山东省临沂市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁13执复275号复议申请人（异议人、被执行人）：范学财，男，1975年7月15日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。复议申请人（异议人、被执行人）：毛义婷，女，1985年3月4日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。申请执行人：山东沂南农村商业银行股份有限公司，住所地沂南县朝阳路34号，组织机构代码91371300MA3CCYEHXM。法定代表人：陈效中。被执行人：山东土老爹食品有限公司，住所地沂南县青坨镇青驼社区驻地，组织机构代码暂无证件号码。法定代表人：毛义婷。复议申请人毛义婷、范学财不服山东省沂南县人民法院（2020）鲁1321执异36号裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。沂南县人民法院在执行申请执行人山东沂南农村商业银行股份有限公司与被执行人毛义婷、范学财、山东土老爹食品有限公司金融借款合同纠纷一案中，异议人毛义婷、范学财对（2020）鲁1321执1247号执行案件不服，向该院提出执行异议。毛义婷、范学财的异议请求为：1.请求对（2020）鲁1321执1247号执行案件立即停止全部执行程序、措施，并撤销该案；2.依法对该案进行再审。事实与理由：一、执行案件所依据的法律文书并未生效；不具备执行立案的法定条件，依法应当撤销。1.异议人并未收到判决书。异议申请人与被异议人之间的金融借款合同纠纷一案，案号为（2020）鲁1321民初267号，异议人至今并未收到判决书的法律文本，对于判决书的内容，并不知悉。（2020）鲁1321民初267号判决书对异议人不发生法律效力。2.（2020）鲁1321民初267号民事判决书并未发生法律效力。（1）异议人范学财收到执行案件通知后，才获知与被异议人的案件已经结案；（2）经查询（2020）鲁1321民初267号民事案件档案，判决书系孙振业代收（孙振业系山东香芝缘食品有限公司办公室主任，与异议申请人无任何隶属关系），孙振业并非山东土老爹食品有限公司的员工，没有权利也没有义务代收法院送达的材料；孙振业收到材料后，并没有将收取的法院材料告知或交付异议申请人。（3）异议人并没有授权或指定孙振业代收法院送达的材料，将本案民事判决书送达给孙振业明显错误。3.综上，民事案件判决书未经合法程序送达，对于异议申请人，不发生法律效力，执行案件依据的法律文书（2020）鲁1321民初267号民事判决书未生效，执行案件应当停止执行，并应当撤案。二、民事案件程序错误，应当依法进行再审。（2020）鲁1321民初267号民事案件，对于异议申请人未经传票传唤、缺席判决；剥夺了异议人的辩论权限，符合《民事诉讼法》第二百条第九项、第十项的规定，依法应当对民事案件再审，具体理由如下：1.民事案件庭审程序违法，剥夺了异议申请人应诉权、辩论权。异议申请人并未收到2020年5月9日送达5月11日9点30分的开庭传票。（1）民事案件卷宗显示：2020年5月9日，在沂南县人民法院，送达人薛丽、路兆倩将开庭传票（毛义婷、范学财、山东土老爹食品有限公司各一份）进行送达，代收人为：孙振业，备考部分为：代收人系办公室主任，188××××7158范增光。孙振业系山东香芝缘食品有限公司办公室主任，与异议申请人无任何隶属关系，孙振业并非山东土老爹食品有限公司的员工，没有权利也没有义务代收法院送达的传票；孙振业收到传票后，并没有将收取的法院材料告知或交付异议申请人；异议人并没有授权或指定孙振业代收法院送达的传票，将本案传票送达给孙振业明显错误。（2）2020年5月9日，代收人：孙振业并未到沂南县法院，更未到沂南县法院收取开庭传票。（3）2020年5月9日，代收人：孙振业并未收到送达人薛丽、路兆倩送达的开庭传票。一审法院确定2020年5月11日9点30分开庭，但于2020年5月9日送达开庭传票，并未通知异议人，也未通知（电话或短信）山东土老爹的委托代理人范增光开庭时间，明显不合法、不合理。（1）2020年5月9日（周六）送达开庭传票，距开庭时间间隔仅有1天，即便代收人能够通知异议人，也无法行使诉讼权利。（2）根据异议人范学财与承办法官薛丽的短信截屏显示：2020年5月15日，通知范学财送达传票，并告知已经开完庭了。该信息能够证实：承办法官能够联系到异议人，但在案件庭审前没有告知异议人具体开庭时间，致使异议人没能参加。2.（2020）鲁1321民初267号民事案件剥夺了异议申请人的上诉权。民事案件未经合法程序传唤的情况下，违法开庭，并出具民事判决书，其判决书的送达程序违法，异议申请人至今未收取该民事判决书，已经侵害了异议申请人的上诉权。综上，（2020）鲁1321民初267号民事案件庭审程序，为法律规定，其作出的民事判决书，剥夺了异议申请人的诉讼权利，依法应判决，对案件进行再审。综上所述，（2020）鲁1321执1247号执行案件所依据的法律文书（2020）鲁1321民初267号民事判决书，并未生效，民事案件程序违法，民事案件应当依法再审。现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第227条的规定，提出异议，望贵院支持异议人的异议请求。沂南县人民法院查明，因原告山东沂南农村商业银行股份有限公司与被告山东土老爹食品有限公司、毛义婷、范学财金融借款合同纠纷一案，该院于2020年5月12日作出（2020）鲁1321民初267号民事判决，判决如下：一、山东土老爹食品有限公司于本判决生效后十日内偿还山东沂南农村商业银行股份有限公司借款本金2800万元及利息、罚息、复利（以2800万元为基数，自2017年7月6日起至实际给付之日止按双方约定利率计算，扣除已支付的利息）；二、毛义婷、范学财对上述借款承担连带清偿责任，其承担保证责任后，可凭本判决及还款证明向山东土老爹食品有限公司追偿；三、山东沂南农村商业银行股份有限公司有权对范学财提供的抵押财产[鲁（2016）沂南县不动产证明第0000008号不动产登记证明载明的抵押财产]以拍卖、变卖该抵押物所得价款，在债权最高余额41356031元内优先受偿。另查明：（2020）鲁1321民初267号民事判决已经发生法律效力。2020年6月17日，申请执行人山东沂南农村商业银行股份有限公司依据（2020）鲁1321民初267号民事判决书向该院申请执行，该院于2020年6月17日，立案执行，案号为（2020）鲁1321执1247号。沂南县人民法院认为，发生法律效力的法院判决书具有强制执行力，该院依据已经生效的（2020）鲁1321民初267号民事判决书进行强制执行并无不当。故对二异议人的第一项异议请求（2020）鲁1321执1247号执行案件中，立即停止全部执行程序、措施，并撤销本案，不予支持。二异议人提出的第二项异议请求依法对本案进行再审，不属于执行异议案件处理的范畴，故不作处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定驳回异议人毛义婷、范学财的异议请求。复议申请人毛义婷、范学财复议称，请求：1、请求撤销案号（2020）鲁1321执异36号执行裁定书；2、（2020）鲁1321执1247号执行案件中，立即停止全部执行程序、措施，并撤销本案；3、依法对本案进行重审。复议申请人与被异议人、被执行人金融合同借款纠纷案件，案号为（2020）路1321民初267号；在庭审程序违法的情况及判决书未生效的情况下，申请执行人向沂南县人民法院申请执行，案号为（2020）鲁1321执1247号；复议申请人根据法律规定，向沂南法院提出执行异议，沂南法院做出（2020）鲁1321执异36号执行裁定书，依法驳回了复议申请人的请求。复议申请人认为沂南法院认定事实错误，特向临沂市中级人民法院申请复议，具体事实与理由如下：一、执行案件所依据的法律文书，并未生效；不具备执行立案的法定条件，依法应当撤销。1、复议申请人并未收到判决书。复议申请人与申请执行人之间的金融借款合同纠纷一案，案号为（2020）鲁1321民初267号，复议申请人至今并未收到判决书的法律文本，对于判决书的内容，并不知悉；（2020）鲁1321民初267号山东省沂南县人民法院民事判决书对复议申请人不发生法律效力。2、（2020）鲁1321民初267号民事判决书并未发生法律效力。（1）异议人范学财收到执行案件通知后，才获知与申请执行人的民事案件已经结案；（2）经查询（2020）鲁1321民初267号民事案件档案，判决书系孙振业代收（孙振业系山东香芝缘食品有限公司办公室主任，与复议申请人无任何隶属关系），孙振业并非山东土老爹食品有限公司的员工，没有权利也没有义务代收法院送达的材料；孙振业收到材料后，并没有将收取的法院材料告知或交付复议申请人。（3）复议申请人并没有授权或指定孙振业代收法院送达的材料，将本案民事判决书送达给孙振业明显错误。综上，民事案件判决书未经合法程序送达，对于复议申请人，不发生法律效力，执行案件依据的法律文书（2020）鲁1321民初267号民事判决书未生效，执行案件应当停止执行，并应当撤案。二、民事案件程序错误，应当依法进行再审。（2020）鲁1321民初267号民事案件，对于复议申请人未经传票传唤、缺席判决，剥夺了复议申请人的辩论权限，符合《民事诉讼法》第二百条第九项、第十项的规定，依法应当对民事案件再审，具体理由如下：1、民事案件庭审程序违法，剥夺了复议申请人应诉权、辩论权。复议申请人并未收到2020年5月9日送达5月11日9点30分的开庭传票。（1）民事案件卷宗显示：2020年5月9日，在沂南县人民法院，送达人薛丽、路兆倩将开庭传票（毛义婷、范学财、山东土老爹食品有限公司各一份）进行送达，代收人为：孙振业，备考部分为：代收人系办公室主任，188××××7158范增光。孙振业系山东香芝缘食品有限公司办公室主任，与复议申请人无任何隶属关系，孙振业并非山东土老爹食品有限公司的员工，没有权利也没有义务代收法院送达的传票；孙振业收到传票后，并没有将收取的法院材料告知或交付复议申请人；复议申请人并没有授权或指定孙振业代收法院送达的传票，将本案传票送达给孙振业明显错误。（2）2020年5月9日，代收人：孙振业并未到沂南县法院，更未到沂南县法院收取开庭传票。（3）2020年5月9日，代收人：孙振业并未收到送达人薛丽、路兆倩送达的开庭传票。一审法院确定2020年5月11日9点30分开庭，但于2020年5月9日送达开庭传票，并未通知复议申请人，也未通知（电话或短信）山东土老爹的委托代理人范增光开庭时间，明显不合法、不合理。（1）2020年5月9日（周六）送达开庭传票，距开庭时间间隔仅有1天，即便代收人能够通知复议申请人，也无法行使诉讼权利。（2）根据异议人范学财与承办法官薛丽的短信截屏显示：2020年5月15日，通知范学财送达传票，并告知已经开完庭了。该信息能够证实：承办法官能够联系到复议申请人，但在案件庭审前没有告知复议申请人具体开庭时间，致使复议申请人没能参加。2、（2020）鲁1321民初267号民事案件剥夺了复议申请人的上诉权。民事案件未经合法程序传唤的情况下，违法开庭，并出具民事判决书，其判决书的送达程序违法，复议申请人至今未收取该民事判决书，已经侵害了复议申请人的上诉权。综上，（2020）鲁1321民初267号民事案件庭审程序，为法律规定，其作出的民事判决书，剥夺了复议申请人的诉讼权利，依法应判决对案件进行再审。综上所述，（2020）鲁1321执1247号执行案件所依据的法律文书（2020）鲁1321民初267号民事判决书，并未生效，民事案件程序违法，民事案件应当依法再审。现提出申请复议，望贵院支持复议请求。本院经审查查明，沂南县人民法院作出的（2020）鲁1321民初267号民事判决于2020年5月22日通过法院特快专递方式向复议申请人毛义婷、范学财进行了送达，该邮件注明的送达地址为沂南县青驼镇驻地山东土老爹视频有限公司，代收人为孙振业。孙振业于2020年7月3日向法院出具的送达说明为：由于自签收之日起至今未见到范学财及毛义婷本人，所以无法转送达。山东香之缘视频有限公司出具的证明证实孙振业为该公司员工。本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；”第九十一条规定：“代为转交的机关、单位收到诉讼文书后，必须立即交受送达人签收，以在送达回证上的签收日期，为送达日期。”《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第九条规定：“有下列情形之日的，即为送达：（一）受送达人在邮件回执上签名、盖章或者捺印的；（二）受送达人是无民事行为能力或者限制民事行为能力的自然人，其法定代理人签收的；（三）受送达人是法人或者其他组织，其法人的法定代表人，该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室的工作人员签收的；（四）受送达人的诉讼代理人签收的；（五）受送达人指定的代收人签收的；（六）受送达人同住成年家属签收的。”本案中，根据本院查证的事实，未有证据证实孙振业系复议申请人毛义婷、范学财的委托诉讼代理人、指定代收人或同住成年家属，也未有证据证实案涉诉讼文书已经由孙振业完成转交，因此，根据现有证据不能证实案涉（2020）鲁1321民初267号民事判已经向复议申请人毛义婷、范学财进行了有效送达，应当认定该（2020）鲁1321民初267号民事判对复议申请人毛义婷、范学财未发生法律效力。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条（一）项申请或移送执行的发法律文书应当生效的法律规定，沂南县人民法院受理执行（2020）鲁1321民初267号民事判决不当，应予纠正。综上，复议申请人毛义婷、范学财的复议请求部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院不予支持。沂南县人民法院（2020）鲁1321执异36号执行裁定认定基本事实错误，结果应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（二）项、第二款的规定，裁定如下：一、撤销沂南县人民法院（2020）鲁1321执异36号异议裁定；二、驳回山东沂南农村商业银行股份有限公司的执行申请。本裁定为终审裁定。审判长  滕厚峰审判员  密启娜审判员  柏建松二〇二一年一月二十五日书记员  张 堃