云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0722民初1397号原告：荀小伟，男，1969年12月21日生，汉族，江苏省人，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：黄雪松，上海明伦律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：云南紫东建设工程有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区羊肠小村新村48栋1号。统一社会信用代码：915301033162803365。法定代表人：段若职务：执行董事被告：云南交投集团云岭建设有限公司。住所地：中国（云南）自由贸易试验区昆名片区经开区小喜村收费站内。统一社会信用代码：91530100795171224H。法定代表人：王高职务：董事长委托诉讼代理人：岳腾，北京盈科（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告荀小伟与被告云南紫东建设工程有限公司（以下简称：紫东公司）、云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月1日开庭进行了审理，在审理过程中，原告荀小伟向本院提出追加云南交投集团云岭建设有限公司为本案被告的申请，经合议庭讨论，同意追加云南交投集团云岭建设有限公司（以下简称：交投集团）为本案的被告参加诉讼。2020年12月30日，本院进行了第二次开庭审理。原告荀小伟的委托诉讼代理人黄雪松、被告紫东公司的法定代表人段若、被告云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司的委托诉讼代理人岳腾、被告交投集团的委托诉讼代理人岳腾到庭参加了诉讼。在第二次开庭审理过程中，原告荀小伟的委托诉讼代理人黄雪松向本院提出书面申请，要求撤回对云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司的起诉，本院书面裁定，予以准许。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告紫东公司支付原告工程款200万元（含荀小伟支付的税款324890.32元、履约保证金300000.00元），被告云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司在欠付工程款内承担连带责任；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，原告变更了第（1）项诉讼请求为：判令被告紫东公司支付原告工程款200万元（含荀小伟支付的税款324890.32元、履约保证金300000.00元），被告交投集团在欠付工程款内承担连带责任。事实与理由：原告与紫东公司在2017年3月11日签订《施工合作协议书》，原告为紫东公司从事云南大永高速公路土建二期永胜县段施工，原告依约履行合同所有义务，现在高速公路己通车，紫东公司仅支付原告879.054259万元，剩余尾款至今未支付，原告无奈诉至法院。经查，云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司是从交投集团包来的工程，交投集团作为建设方，为此，作为实际施工人的原告依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第26条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》24条等相关法律法规之规定，诉至你院，请求依法判决！被告紫东公司辩称，1.原告与被告紫东公司签订了《建设工程劳务分包协议》，双方存在劳务分包合同关系。2.截止原告起诉时，涉案项目发包方和被告还未做工程的最后结算，所以原告以原、被告签订的分包合同作为诉争标的依据，与事实不符。3.截止原告起诉时，鉴于涉案项目未做最后结算，造成发包方仍有部分款项等待向被告支付。4.鉴于涉案项目仍在质保期限内，故保证金费也应在质保期届满后支付。但要说明的是被告紫东公司未向原告直接收取过保证金。5.被告紫东公司没有向原告收取过开具增值税发票的费用，原告的该项主张无任何事实及法律依据。6.缴纳个人所得税是法定义务，被告紫东公司是原告劳务费个人所得税的代扣代缴人。故原告的涉案劳务费也应在工程结算后被告紫东公司向税务机关缴纳原告应缴纳的个人所得税后才能向原告支付。鉴于上述情况，被告紫东公司认为本案由于涉案项目未做最后结算及原告的个人所得税未代扣代缴，所以本案的涉案标的存在巨大的不确定性，被告建议法院暂时驳回原告诉讼请求，待上述未定事项明确之后再对原告的诉讼进行受理。紫东公司与原告签订劳务分包合同是有法律依据的，原告方起诉云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司与交投集团是没有法律依据的，他们与本案无关。紫东公司已经向原告付了8790542.59元是属实的。现在交投集团总的支付给紫东公司10728453.26元，紫东公司已经支付给原告8790542.59元，按照这个来算，紫东公司是还欠原告钱的。被告交投集团辩称，一、交投集团（甲方）仅与紫东公司（乙方）订立合同关系，与原告无任何法律关系，交投集团作为本案被告主体不适格。首先，交投集团与紫东公司订立劳务分包合同关系。合同约定乙方为甲方G4216华坪至丽江高速公路大理连接线（丽江段）土建第1合同段K52+979.270—K55+800路基工程施工提供劳务作业，禁止乙方将该工程施工转包或分包，如出现该情况，甲方有权扣除乙方的履约保证金，并扣除其工程总计价款的30%，作为对其违约的处理。乙方禁止将依据合同所享有的权利、依据合同所产生的债权转让给第三人，否则按照违约责任处理，甲方将扣除乙方履约保证金，并要求乙方承担其所造成的赔偿责任。其次，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中荀小伟作为原告，理应提供证据证明其主张。但本案中，荀小伟并无任何证据表明其与交投集团具有合同关系。因此，依据合同相对性原则，交投集团与原告不存在任何合同关系。原告无法突破合同相对性要求交投集团承担工程款支付义务。二、即使法院依据现有证据认定原告为实际施工人，但原告主张要求交投集团在欠付紫东公司建设工程款项范围内承担连带责任仍无法律依据。仅有建设工程司法解释二的24条赋予实际施工人突破合同相对性主张款项的权利，但依据该条司法解释的规定“在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”同时依据2015年《民事审判会议纪要》第七部分“关于审理建设工程施工合同纠纷案件”第50条的规定“对实际施工人向与其没有合同关系的转包人、分包人、总承包人、发包人提起的诉讼，要严格依照法律、司法解释的规定进行审查，不能随意扩大《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的适用范围，并且要严格根据相关司法解释规定明确发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”因此，在本案中作为涉案工程总承包人交投集团，不应当对原告“在欠付工程款范围内承担连带责任”。三、即使法院认定交投集团应当在欠付工程款范围内承担连带责任，那么本案交投集团也仅需在范围内承担责任。“K52+979.270?K55+800路基工程”劳务工程部分，紫东公司与交投集团最后一次结算的工程量为人民币11727045.55元，应付款为11260901.39元，己付款10730630.44元，剩余款项530270.95元中人民币356802.00为质量保证金，被告交投集团尚欠紫东公司的应付工程款项为人民币173468.95元。原告为证明其诉讼请求，向本院提交了以下证据：第一组证据：《施工合作协议书》一份。欲证明：原告与被告紫东公司就涉案工程施工达成一致协议，并就管理费的支付、税款的垫付、工程款的支付、违约责任等均作出明确的约定。第二组证据：大永高速丽江段开票统计、中华人民共和国税收缴款书复印件一份、中华人民共和国税收完税证明复印件一份（原件当时全部交给了云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司）。欲证明：原告根据施工合作协议第二条的约定，原告为紫东公司以紫东公司的名义代开发票给云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司，为紫东公司开的税款金额是324890.32元，开票的总金额是11154567.46元。第三组证据：《劳务施工合同》一份。欲证明：被告交投集团将涉案工程分包给了云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司，合同价款为1267万元。第四组证据：收据一份。欲证明：被告紫东公司收取的原告的涉案保证金30万元应予以返还。第五组证据：《合同封账协议》。欲证明：被告紫东公司认可的原告施工的涉案工程结算价为11727045.55元。被告交投集团对原告提交的证据质证如下：我方对第一组证据、第二组证据及第四组证据不予质证，与交投集团无关；对第三组证据的“三性”予以认可，证明目的不予认可，该组证据仅能证明云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司将涉案工程分包给被告紫东公司；对第五组证据我们认可封账协议上所记载的各组数据，但我们需要明示的是封账协议并未实际签订。被告紫东公司对原告提交的证据质证如下：对第一组证据、第二组证据、第三组证据、第四组证据均没有意见；对第五组证据原告说是紫东公司的同意下签字的，这是不属实的，乙方代表“段若”这两个字不是法定代表人所签的，是原告荀小伟把封账协议书拿过来给法定代表人让法定代表人在上面盖章的。被告紫东公司为支持其辩称，向本院提交了招商银行收款回单复印件21张。欲证明：紫东公司已支付给原告工程款8790542.59元。原告对被告紫东公司提交的证据没有意见。被告交投集团对紫东公司提交的证据不予质证。被告交投集团为支持其辩称，向本院提交了以下证据：第一组证据：《合同协议书》（Ｇ4216华坪至丽江高速公路大理）、《中标通知书》。欲证明：2017年5月云南大永高速公路有限公司将“Ｋ52＋979.27至Ｋ91＋406.956，长约38.418ＫＭ，公路等级为高速，设计时速为100公里／小时，沥青混凝土路面；有互通式立交2处；特大桥3座，计长5149.16Ｍ;中大桥29座，计长14966.98Ｍ;隧道4座，计长5371Ｍ以及其他构造物工程等”工程发包给被告交投集团。第二组证据：《劳务施工合同》（紫东公司与云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司签订的）、《合同主体变更协议书》《劳务施工合同》（紫东公司与交投集团签订的）。欲证明：2017年6月5日，被告紫东公司与云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司签订劳务施工合同，约定云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司将“K52+979.270-K55+800路基工程”的劳务工程分包给被告紫东公司进行施工。2018年1月被告紫东公司、被告交投集团及云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司对原劳务施工合同的主体协商一致进行变更，变更后的甲方为被告交投集团。第三组证据：《结算支付汇总表》、付款凭证。欲证明：“K52+979.270-K55+800路基工程”劳务工程部分，被告紫东公司与被告交投集团结算工程量为人民币11727045.55元，应付款为人民币11260901.39元，已付款10730630.44元，剩余款项人民币530270.95元中有356802.00为质量保证金，被告交投集团尚欠被告紫东公司的应付工程款项为人民币173468.95元。补充说明一下：证据的第46页，紫东公司在交投集团这边除了涉案工程外，还有另外一个工程，交投集团在2019年1月30日支付给紫东公司的款项是12075289.29元，包含另外一个工程的工程款项，与涉案工程有关的工程款项是1094611.40元。另外，付款凭证有一部分涉及云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司，该公司现在正办理注销手续，交投集团拿不到，另外一部分是网银，还有证据57页、58页、61页一部分是银行的支付凭证。原告对被告交投集团提交的证据质证如下：对第一组证据没有异议；对第二组证据没有异议；对第三组证据没有异议，明确下，结算支付汇总表上面记载的几组数据与原告方提交的证据二、证据五是吻合的，至于付款情况由紫东公司质证，由法院审查。被告紫东公司对交投集团提交的证据质证如下：对交投集团提交的第一组证据至第三组证据均没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人对证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告荀小伟提交的第一组证据《施工合作协议书》有合同当事人的签字，来源真实、合法与本案有关联性，本院予以采纳。2.原告提交的第二组证据大永高速丽江段开票统计、中华人民共和国税收缴款书复印件一份、中华人民共和国税收完税证明，对原告开具增值税发票的真实性予以采信，但开具增值税的金额应以被告交投集团出具的结算支付汇总表所记载的金额为准。3.原告提交的第三组证据《劳务施工合同》的真实性、合法性与本案的关联性予以采纳，但对原告证明的观点不予采纳。4.原告提交的第四组证据收据一份，被告紫东公司无异议，本院予以采纳。5.原告提交的第五组证据《合同封账协议》，对《合同封账协议》上记载金额的真实性予以采纳，但对原告证明的观点不予认可，因为《合同封账协议》不是工程结算单，且《合同封账协议》也并未加盖交投集团的公章，交投集团在质证时也不认可涉案工程的全部结算单价为11727045.55元。6.对被告紫东公司提交的招商银行收款回单复印件21张，原告无异议，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月30日，云南大永高速公路有限公司作为发包人，云南云岭高速公路建设集团有限公司作为承包人，双方签订《G4216华坪至丽江高速公路大理连接线（丽江段）土建工程施工第1合同段合同协议书》，合同编号：大永合（丽江段）024。合同约定，云南大永高速公路有限公司将“K52+979.27至K91+406.956,长约38.418KM,公路等级为高速，设计时速为100公里/小时，沥青混凝土路面，有互通式立交2处；特大桥3座，计长5149.16M;中大桥29座，计长14966.98M;隧道4座，计长5371M以及其他构造物工程等”工程发包给云南云岭高速公路建设集团有限公司。2017年6月5日，云南云岭高速公路建设集团有限公司下属子公司云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司与云南紫东建设工程有限公司签订(合同编号为：YJ-DYEQXM-LJLW-2017-001)《劳务施工合同》，将“K52+979.270-K55+800路基工程”的劳务工程分包给云南紫东建设工程有限公司进行施工。合同金额为人民币12670001元（暂定，最终以现场实际完成并经甲方确认的为准）。工期为500天。此后，云南紫东建设工程有限公司将工程分包给荀小伟负责，云南紫东建设工程有限公司（甲方）与荀小伟（乙方）签订《施工合作协议书》。协议约定，“合作施工”的项目为云南大永高速公路土建二期一合同段K53+927.270-K55+800工程全部施工内容及相应匹配的工程技术资料编制等由业主单位要求的全部内容。上述内容由乙方全部完成。工程价格：甲方提取总工程款的7%工程管理费后(含所有国家相关税费规费），该段工程全部内容交由乙方施工，施工过程中由乙方严格按甲方与业主单位签订的总合同单价进行计量结算，甲方提取的管理费按业主每次支付的工程款金额，分批次按比例提取。工程款税金全额由乙方垫付，待业主退还给甲方后，三天内甲方必须退还给乙方，甲方在拨付工程款时按业主单位要求及时提供发票。《施工合作协议书》第六条对计量与支付进行了约定。6.1条约定计量条件：完成分项工程及相关资料，经监理工程师验收合格或完成监理工程师认可的可单独计量的工序并经监理工程师检验合格。6.2条约定计量工程量以业主单位要求乙方实际发生完成为准，按《技术规范》规定的计量规则计算确定。6.3每月计量支付后，甲方必须在3天内予以支付给乙方，支付金额为业主付给甲方的工程款扣除甲方提取7%的管理费后（含国家所有相关税费规费）的全额余款。支付工程款时，按业主与甲方的主合同同步执行。缺陷责任期满后，甲方一次性支付剩余质量保证金，乙方指定拨款账户。《施工合作协议书》第七条对履约担保进行了约定。7.1条约定乙方提供30万元的履约保证金或不低于前述金额的设备抵押作为履约担保。7.2条约定若无严重违约事项，待所承建项目全部交验后，全额返还履约担保。(按业主与甲方合同规定同步执行）返还给乙方。《施工合作协议书》还对业主单位进行了约定，特指云南云岭高速公路建设集团有限公司。云南紫东建设工程有限公司与荀小伟在《施工合作协议书》上签字。2017年10月17日，云南云岭高速公路建设集团有限公司名称变更为云南交投集团云岭建设有限公司。2018年1月，云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司、云南交投集团云岭建设有限公司、云南紫东建设工程有限公司签订《合同主体变更协议书》，原甲方云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司主体变更为云南交投集团云岭建设有限公司，乙方云南紫东建设工程有限公司主体未做变更。同日，云南交投集团云岭建设有限公司G4216华坪至丽江高速公路大理连接线（丽江段）土建第1合同段项目经理部作为甲方与云南紫东建设工程有限公司作为乙方重新签订(合同编号为：YJ-DYEQXM-LJLW-2017-001)《劳务施工合同》。合同约定：施工范围：K52+979.270?K55+800路基工程。劳务单价：劳务单价详见附件《工程量清单明细表》。合同金额为人民币：壹仟贰佰陆拾柒万零壹元整（￥12670001元）。（暂定，最终以现场实际完成并经甲方确认的为准）。结算方式为：乙方同意按甲方规定办理计量，待施工任务完成后或甲方需要时办理结算，结算时将期间所有发生的问题全部与甲方协商解决完毕，承诺如再发生问题与甲方无关，由乙方承担，结算完成后签订结算承诺书。税金约定为：本合同中的单价为不含增值税的价格，甲方按乙方提供的增值税专用发票上的税款金额（征收率3%)支付给乙方。履约保证金约定：根据竞价文件承诺，乙方在本合同签订前一次性向甲方缴纳履约保证金253400元。乙方的作业成果交工验收（或中间交工）合格后，退还扣罚所余保证金。质量保证金为：甲方在每期计价拨款时暂扣乙方当期计价金额的5%作为质量保证金。质量保证金在交工验收合格后返回50%，竣工验收合格结算审计结束后返回剩余50%，质量保证金不计利息。劳务费的计算及支付程序：每月10日前，甲乙双方共同对乙方所施工的工程劳务项进行验工，并对符合计量支付要求的工程劳务项目编制验工计价表。劳务费拨付：根据甲方项目经理批复后的验工计价单，按验工计价单计价金额+增值税款（此价格不含甲方供材料费）扣留3%的农民工工资保证金及5%的质量保证金并扣减应扣款项后拨付给乙方。拨付按以下顺序进行：①甲方扣留计价单金额3%的农民工工资保证金（农民工工资保证金待乙方办理结算并公示农民工工资支付完成情况3月内无异议后退还，农民工工资保证金不计利息）及5%的质量保证金；②扣除甲方代付乙方民工工资；③扣除甲方供应给乙方使用的机械设备费、材料费、材料超耗的赔偿费、电费、水费、及乙方委托甲方发生的试验费、乙方的预借款及代付款等；④甲方根据项目财务资金情况暂付部分现场周转金给乙方；⑤剩余部分待甲方财务按照业主支付给甲方资金情况尽快拨付，期间不计任何利息。在云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司、云南交投集团云岭建设有限公司、云南紫东建设工程有限公司签订《合同主体变更协议书》后，云南紫东建设工程有限公司与荀小伟并未对原先签订的《劳务施工合同》进行变更。2017年5月19日，云南紫东建设工程有限公司出具收据一张，收到荀小伟的履约保证金300000.00元。在庭审中，经云南交投集团云岭建设有限公司、云南紫东建设工程有限公司、荀小伟三方确认，截止2019年12月19日，云南交投集团云岭建设有限公司应支付给云南紫东建设工程有限公司已完成的工程量的金额为11727045.55元（含增值税341564.41元），扣除相关费用后，云南交投集团云岭建设有限公司应付款给云南紫东建设工程有限公司11260901.39元。截止2020年1月20日，云南交投集团云岭建设有限公司一共向云南紫东建设工程有限公司付款10730630.44元，剩余530270.95元未支付。云南紫东建设工程有限公司收到10730630.44元款项后，已支付给荀小伟工程款8790542.59元。在诉讼过程中，原告荀小伟的委托诉讼代理人向本院提出撤诉申请，要求撤回对云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司的起诉，本院书面裁定予以准许。另查明，涉案工程的增值税发票由荀小伟负责开具，荀小伟开具增值税发票后交由云南交投集团云岭建设有限公司。云南交投集团云岭建设有限公司收到增值税发票后按增值税发票上的金额再支付给云南紫东建设工程有限公司。再查明，本案所涉及到的云南紫东建设工程有限公司、云南交投集团云岭建设有限公司均有相关的施工资质，云南云岭高速公路建设集团第一工程有限公司是云南交投集团云岭建设有限公司的子公司，目前正在办理注销手续。云南紫东建设工程有限公司与荀小伟所签订《施工合作协议书》所涉及的工程已通车运行。云南紫东建设工程有限公司与荀小伟在工程结束后未对工程进行结算。云南交投集团云岭建设有限公司在庭审中表示与云南紫东建设工程有限公司的工程暂未办理结算审计手续。荀小伟未取得相关施工资质。庭审结束后，本院收到了云南紫东建设工程有限公司的情况说明，云南紫东建设工程有限公司已收到了云南交投集团云岭建设有限公司退还的履约保证金253400.00元。本院认为，云南交投集团云岭建设有限公司与云南紫东建设工程有限公司签订的《劳务施工合同》系双方真实意思表示，不违反国家法律法规强制性规定，属有效合同。但云南紫东建设工程有限公司作为承包人将其承建的涉案工程分包给无建筑施工资质的自然人即本案原告荀小伟，故云南紫东建设工程有限公司与荀小伟所签订《施工合作协议书》因违反国家法律法规的强制性规定而属无效合同。由于涉案工程已经由荀小伟实际施工完成并已通车运行。故云南紫东建设工程有限公司应按荀小伟实际完成的工作量向荀小伟支付工程价款。本案争议的焦点在于：1.荀小伟要求云南紫东建设工程有限公司支付工程款是否有法律依据？2.荀小伟主张的324890.32元增值税是否应返还的问题？3.荀小伟主张的300000.00元履约保证金是否应退还的问题？4.云南交投集团云岭建设有限公司是否对荀小伟所主张工程款承担连带责任的问题。荀小伟要求云南紫东建设工程有限公司支付工程款是否有法律依据？依据本案查明的事实，荀小伟实际完成涉案工程的工程量价款已在云南交投集团云岭建设有限公司提交的《结算支付汇总表》中有明确记载。截止2019年12月19日，荀小伟已完成的涉案工程经云南交投集团云岭建设有限公司结算为11727045.55元，扣除相关费用，应支付11260901.39元（含增值税341564.41元），云南交投集团云岭建设有限公司已实际支付给云南紫东建设工程有限公司10730630.44元，上述费用，在庭审中，经荀小伟、云南交投集团云岭建设有限公司、云南紫东建设工程有限公司三方确认无异议，根据荀小伟与云南紫东建设工程有限公司签订的《施工合作协议书》的约定，云南紫东建设工程有限公司在收到云南交投集团云岭建设有限公司支付的款项后，扣除管理费用、荀小伟垫付的税款后，由云南紫东建设工程有限公司将工程款返还给荀小伟。本案云南交投集团云岭建设有限公司已实际支付给云南紫东建设工程有限公司的款项10730630.44元中包含的增值税部分为（341564.41÷11260901.39）×10730630.44＝325480.29元。云南交投集团云岭建设有限公司已实际支付的款项10730630.44元，减去增值税325480.29元，可以计算出云南交投集团云岭建设有限公司已支付给云南紫东建设工程有限公司支付的工程款为10405150.15元（10730630.44元－325480.29元），上述费用扣除云南紫东建设工程有限公司的管理费728360.51元（10405150.15×7%），再减去云南紫东建设工程有限公司已支付给荀小伟的款项8790542.59元，可以计算出云南紫东建设工程有限公司应支付给荀小伟工程款人民币886247.05元。至于云南紫东建设工程有限公司辩称涉案项目未做最后结算，造成云南交投集团云岭建设有限公司仍有部分款项等待向公司支付，要求驳回荀小伟的诉讼请求理由不成立，理由如下：依据云南交投集团云岭建设有限公司与云南紫东建设工程有限公司签订的(合同编号为：YJ-DYEQXM-LJLW-2017-001)《劳务施工合同》的约定,云南交投集团云岭建设有限公司与云南紫东建设工程有限公司每月10日前，会对已完成的工程量进行验收，验收合格后编制验工计价表，扣除农民工工资保证金及质量保证金后支付给云南紫东建设工程有限公司，再结合云南紫东建设工程有限公司根据与荀小伟签订的《施工合作协议书》的约定，云南紫东建设工程有限公司在收到云南交投集团云岭建设有限公司支付的工程款后，扣除7%的管理费后，应在三天内将收到的工程款支付给荀小伟。虽然涉案工程未经结算，但并不妨碍荀小伟按云南交投集团云岭建设有限公司已支付给云南紫东建设工程有限公司的款项主张涉案工程的工程款。故对原告荀小伟要求支付工程款的请求，本院予以支持。对于云南紫东建设工程有限公司辩称，云南紫东建设工程有限公司作为荀小伟的个人所得税代扣代缴人，因云南紫东建设工程有限公司未向税务机关缴纳荀小伟的个人所得税，故要求驳回荀小伟要求支付工程款的诉讼请求理由不能成立，理由如下：个人承包的建筑劳务工程不属于劳务报酬税目，而是属于生产经营所得税目，由纳税个人按月或季度预缴个人所得税，不需要支付方代扣代缴。荀小伟主张的324890.32元增值税是否应返还的问题？本案中，三方当事人对云南交投集团云岭建设有限公司提交的《结算支付汇总表》无异议，根据《结算支付汇总表》上的记载，截止2019年12月19日，荀小伟已完成的涉案工程经云南交投集团云岭建设有限公司结算为11727045.55元（含增值税341564.41元），扣除相关费用，应支付11260901.39元，云南交投集团云岭建设有限公司已实际支付给云南紫东建设工程有限公司工程款为10730630.44元，实际支付的工程款中包含了325480.29元的增值税，因增值税是由荀小伟以云南紫东建设工程有限公司名义代缴，云南交投集团云岭建设有限公司收到交纳的增值税后，按已交纳的增值税返还给云南紫东建设工程有限公司，根据云南紫东建设工程有限公司（甲方）与荀小伟（乙方）签订《施工合作协议书》的约定。待业主退还给甲方后，三天内甲方必须退还给乙方，因云南交投集团云岭建设有限公司已支付给云南紫东建设工程有限公司工程款10730630.44元中包含了增值税，故云南紫东建设工程有限公司应当将收取的增值税返还给荀小伟。虽然本案中荀小伟只主张了324890.32元增值税，但为了减少当事人的诉累，对于云南紫东建设工程有限公司已经收到的增值税325480.29元，根据云南紫东建设工程有限公司与荀小伟签订的《施工合作协议书》约定，云南紫东建设工程有限公司应当将收到的325480.29元返还给荀小伟。对于325480.29元是否应扣7%的管理费问题，因增值税是荀小伟交纳的，荀小伟交纳的增值税不应当扣除7%的管理费。荀小伟主张的履约保证金300000.00元是否应退还的问题？根据云南紫东建设工程有限公司与荀小伟签订的《施工合作协议书》的约定，履约保证金要同步执行，同步执行就是要等云南交投集团云岭建设有限公司向云南紫东建设工程有限公司返还履约保证金时，荀小伟才能向云南紫东建设工程有限公司主张履约保证金300000.00元。庭审结束后，云南紫东建设工程有限公司已向法庭提交了情况说明，云南交投集团云岭建设有限公司已向云南紫东建设工程有限公司返还了云南紫东建设工程有限公司的履约保证金，故对荀小伟所主张的履约保证金300000.00元，本院予以支持。云南交投集团云岭建设有限公司是否对荀小伟所主张的工程款承担连带责任的问题。因本案中云南交投集团云岭建设有限公司是承包人，不是发包人，荀小伟作为实际施工人不能依据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉（二）》第二十四条的规定向云南交投集团云岭建设有限公司主张在云南紫东建设工程有限公司欠付工程款范围内承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号)第一条、第四条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉二》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告云南紫东建设工程有限公司于判决发生法律效力之日起三十日支付原告荀小伟工程款886247.05元。二、被告云南紫东建设工程有限公司于判决发生法律效力之日起三十日支付原告荀小伟垫付的增值税325480.29元。三、被告云南紫东建设工程有限公司于判决发生法律效力之日起三十日返还原告荀小伟交纳的履约保证金300000.00元。四、驳回原告荀小伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22800.00元（原告已预交），由原告荀小伟负担2800.00元，被告云南紫东建设工程有限公司负担20000.00元。被告应承担的诉讼费用限于本判决生效后的三十日内交纳。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  芮昌雷审 判 员  刘雪松人民陪审员  王德春二〇二一年一月二十七日书 记 员  杨聪花