甘肃省庆阳市中级人民法院民事判决书（2020）甘10民终1769号上诉人(原审被告)：庆阳中盛水电物资有限公司，住所地甘肃省庆阳市西峰区庆化大道嘉鑫国际建材城B区1栋1号。法定代表人：秦喜芹，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊红丽，女，该公司员工。委托诉讼代理人：邱宪东，甘肃拓原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庆阳市创业扶持融资担保有限公司，住所地甘肃省庆阳市西峰区北大街234号邮政大厦。临时负责人：张维宁。委托诉讼代理人：董元祥，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王博正，男，该公司员工。原审被告：庆阳龙润商贸有限公司，住所地甘肃省庆阳市西峰区九龙北路29号。法定代表人：范志俊，该公司董事长。原审被告：范志俊，男，汉族，1970年5月8日出生，甘肃省市庆城县人，农民。原审被告：贺瑾，女，汉族，1970年9月2日出生，甘肃省庆城县人，居民。原审被告：姬文昭，男，汉族，1991年10月24日出生，甘肃省庆城县人。原审被告：郭宏博，男，汉族，1977年9月12日出生，庆阳市西峰区人。原审被告：李宝明，男，汉族，1975年4月20日出生，甘肃省庆城县人。原审被告：孙颖，女，汉族，1976年5月16日出生，陕西省西安市人。上诉人庆阳中盛水电物资有限公司（以下简称中盛公司）因与被上诉人庆阳市创业扶持融资担保有限公司（以下简称创业公司），原审被告庆阳龙润商贸有限公司（以下简称龙润公司）、范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、李宝明、孙颖追偿权纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2020）甘1002民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中盛公司的委托诉讼代理人樊红丽、邱宪东，被上诉人创业公司的委托诉讼代理人董元祥、王博正到庭参加诉讼，原审被告龙润公司、范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、李宝明、孙颖经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。中盛公司上诉请求：改判上诉人不承担连带给付责任。事实和理由：一、上诉人从第三方手中接转来的原中盛公司与被上诉人创业公司法定代表人签订担保承诺书属李宝明个人行为。即对李宝明个人认定了保证关系和保证还款责任，就不应该再将原公司（已变更注册）同时认定为保证责任一方。因为李宝明属原公司法定代表人，公司责任和公司法定代表人的个人权利义务是有所区别的，二者不得同时使用，既然对李宝明认可了个人的担保行为，就不应该同时使用公司名义重复担保，如果这样做了就是重复担保，无效担保。一审判决中己将李宝明个人的担保责任判定，那就不应同时判决以李宝明为法定代表人的原中盛公司为连带责任人。二、中盛公司于2019年4月1日整体转让给了王亚亚。转让即时办理了变更注册手续，双方虽然只是口头约定转让，但变更手续己依法完成，同时据王亚亚口述：李宝明在转让公司时声明公司无任何债权债务。2020年1月2日，作为上诉人公司法定代表人秦喜芹，又经过与王亚亚充分协商将公司转让给了秦喜芹，双方即时签订了书面转让协议，在工商部门办理了全部公司变更手续，转让协议中明确约定：公司无债权，债务，如有任何债权债务出现，由甲方（王亚亚）全部负责，乙方（秦喜芹）不负任何责任。这一约定：一是延续了该公司无债权债务的承诺；二是王亚亚在协议中书面保证，如发生债权债务之争，秦喜芹及公司不承担任何责任。据上事实及理由，上诉人认为一审判决上诉人中盛公司及其法定代表人秦喜芹承担连带偿还责任的错误的，二审法院应依法予以改判纠正。创业公司辩称，1.请求依法判决维持原审判决，驳回被答辩人的上诉。2.一、二审案件受理费全部由被答辩人负担。事实和理由：一、2017年9月25日，答辩人与中盛公司签订《反担保合同》时，该公司法定代表人李宝明也同时向答辩人出具了《贷款担保书》和《贷款担保承诺书》，《反担保合同》和《贷款担保书》均明确约定并承诺对龙润公司的贷款本息承担连带保证责任。这是企业和自然人两个完全不同民事主体各自实施的民事行为，所表达的内容均是各自为龙润公司提供反担保并承担连带清偿责任的真实的意思表示。因此原审法院判决由上诉人和李宝明按照合同约定和担保书的承诺对龙润公司的贷款本息等费用承担连带责任正确。二、对于上诉人法定代表人三次变更和变更时未告知原公司存在债权债务等问题，并不影响其对外签订的合同义务履行。一是上诉人的企业名称始终未发生更名或者变更，二是上诉人对外签订的合同义务未履行结束，三是法定代表人变更不影响合同继续履行的效力。因此原审法院判决事实依据和法律依据均确实充分，并无错误。原审被告龙润公司、范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、李宝明、孙颖未作陈述。创业公司向一审法院起诉请求：1.依法判令龙润公司立即归还创业公司代偿的其在中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行贷款本金390000元，并按照年利率6%支付从2018年12月4日起至代偿款全部归还之日止的资金占用利息。2.判令龙润公司承担创业公司代偿款总额15%的违约金60000元。3.判令龙润公司承担创业公司主张债权中发生的律师代理费12720元。4.判令龙润公司和范志俊共同支付拖欠担保费55600元。5.判令范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、中盛公司、李宝明、孙颖对第一项至第三项诉讼请求承担连带责任，提供抵押物的在抵押财产价值范围内承担连带清偿责任。6.案件受理费和其他诉讼费用由龙润公司、范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、中盛公司、李宝明、孙颖承担。一审法院认定事实：2017年9月26日龙润公司向中国邮政储蓄银行庆阳分行申请贷款270万元，用途为采购茶叶，期限12个月。创业公司为该笔贷款提供担保。2017年9月25日，创业公司与龙润公司签订了《委托保证合同》，该合同约定：“委托人（甲方）：龙润公司；受托方（乙方）：创业公司；甲方向邮储银行庆阳分行申请借款或开立承兑汇票等，乙方根据甲方的申请及提交的文件资料，同意接受甲方的委托，以保证方式为甲方向贷款人提供担保；乙方依据甲方与贷款人签订的62600035100217090015号《流动资金借款合同》，以及乙方与贷款人签订的6260003510917090015号《小企业保证合同》所约定的保证范围；乙方的保证方式为连带责任保证；乙方按照本合同的约定代甲方清偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿之日起，乙方有权向甲方追偿为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于：1、为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；2、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、诉讼保全费、诉讼财产保全责任保险费、执行费、催收费、差旅费用等；3、甲方违约产生的违约金、代偿资金占用费及乙方全部经济损失等。甲方同意乙方委托金融机构从甲方账户中直接扣收；甲方本次委托担保的主债权期限一年，担保费率为：年2.8%，合计人民币柒万伍仟陆佰元整；甲方本次委托担保的主债权期限为壹年（2017年9月28日至2018年9月27日），甲方应于2017年9月28日前以转账方式将应付担保费人民币75600元整汇入乙方账户；乙方与贷款人签订的保证合同一经签订，乙方向甲方收取的担保费用不论何种原因均不予退还。甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费；造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失。甲方同意乙方委托金融机构从甲方账户不限于保证金账户中直接扣划上述款项；……。甲方（公章）：龙润公司（印章）。法定代表人：范志俊。乙方：创业公司。”同日，创业公司与范志俊、贺瑾签订了《抵押担保合同》、《承诺书》、《贷款担保书》、《贷款担保承诺书》、《财产所有人暨共有人同意抵押承诺书》，约定范志俊、贺瑾同意用其位于庆阳市西峰区老城村北城组XXX房产及其儿子范永乾所有的位于庆阳市西峰区XXX室以及用其所有的陕KXXX号路虎发现牌小型越野车、甘AXXX号宝马牌小型轿车作为抵押担保物，并愿意承担连带保证责任。”同日，中盛公司与创业公司签订了《反担保合同》，该合同约定：“甲方：中盛公司。乙方：创业公司。为确保2017年9月28日至2018年9月27日期间龙润公司（借款人）所签订的2017年62600035100217090015字第号银行借款合同（以下简称主合同）项下借款人的义务得到切实履行，甲方愿意提供抵押担保；如借款人未按主合同约定履行偿付借款本息和相应费用的义务，乙方可直接向甲方追索，甲方授权乙方从甲方开立的账户上划收;本合同所承担的主债权为乙方依据主合同提供担保的贷款金额为人民币贰佰柒拾万元;主合同履行期限为12个月，自2017年9月28日起至2018年9月27日止；本合同保证方式为连带责任保证；本保证合同担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、复利、罚金、违约金、赔偿金、实现债权的诉讼费、诉讼财产保全费、诉讼财产保全责任保险费、公告费、鉴定费、评估费、执行费、律师代理费以及因乙方实现债权而应当支付的费用等；本合同项下的保证期间为：自主合同确定的借款到期次日起贰年；如主合同确定的借款分批到期的，则每批借款的保证期间为每批借款到期之次日起贰年。……。甲方（盖章）：中盛公司，法人（签字）：李宝明。乙方（盖章）：创业公司。”同日，中盛公司签署了创业公司客户借款联保责任书，中盛公司同意为龙润公司提供2700000元贷款反担保，并负连带责任，期限为该笔贷款本息结清为至。同日，李宝明给创业公司出具了客户保证担保承诺书，该承诺书内容为：“借款人龙润公司因资金周转向邮储银行庆阳分行贷款人民币贰佰柒拾万元，还款时间为2018年9月27日前，该笔贷款由贵公司提供担保，为确保该笔贷款按期还本付息，我自愿用我个人和家庭所有财产及收入作为该笔贷款的抵押担保并负连带责任，保证期限为该笔贷款到期后贰年。担保内容包括：贷款本金、利息、复息、罚息、借款违约金、实现主债权的所有费用等。如贷款到期后或终止借款合同时借款人未全额偿还贷款本息时，我将代替借款人偿还全部或未偿还的贷款本息、以及违约金和贷款人实现主债权的一切费用。保证人（签字）：李宝明。”同日，孙颖给创业公司出具了客户保证担保承诺书，该承诺书内容为：“借款人龙润公司因资金周转向邮政银行贷款人民币贰佰柒拾万元，还款时间为2018年9月27日前，该笔贷款由贵公司提供担保，为确保该笔贷款按期还本付息，我自愿用我个人和家庭所有财产及收入作为该笔贷款的抵押担保并负连带责任，保证期限为该笔贷款到期后贰年。担保内容包括：贷款本金、利息、复息、罚息、借款违约金、实现主债权的所有费用等。如贷款到期后或终止借款合同时借款人未全额偿还贷款本息时，我将代替借款人偿还全部或未偿还的贷款本息、以及违约金和贷款人实现主债权的一切费用。保证人（签字）：孙颖。”同年9月26日，龙润公司与中国邮政储蓄银行庆阳市分行签订了《小企业流动资金借款合同》，该合同约定：借款人：龙润公司；贷款人：中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行；借款人向贷款人借款本金金额为贰佰柒拾万元整，借款用途：采购茶叶；本合同项下单笔贷款期限不超过12个月，单笔贷款具体期限以《小企业贷款（手工）借据》的约定为准。单笔贷款的期限起算以借款资金到达借款人指定账户起开始计算，至本合同约定的本金和末期利息全部清偿之日止；由保证人范志俊、贺瑾提供保证担保。其他担保方式：创业公司提供法人连带责任保证；……。借款人：龙润公司（印章）。有权签字人（签字）：范志俊。贷款人：中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行。”同日，龙润公司给中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行出具借据，该借据约定借款金额2700000元，借款年利率7.83%，借款期限24个月从2016年9月28日至2018年9月27日。还款方式系按月清息，到期还本。范志俊作为龙润公司的法定代表人在该借据上签名。同日，创业公司作为涉案借款的担保人与中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行签订了《小企业保证合同》，该合同约定：“保证人：创业公司。债权人：中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行。本合同之主合同为：债权人与债务人龙润公司之间签署的编号为62600035100217090015的《小企业流动资金借款合同》及其修订或补充。保证方式为连带责任保证。如果债务人未能按照主合同的约定履行债务时，债权人有权要求保证人履行保证责任。自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。保证人不按本合同约定履行保证责任的，债权人可直接从保证人的任何账户中扣划。……。保证人：创业公司（印章），有权签字人（签字）：张维宁。债权人：中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行。”同日，范志俊、贺瑾与中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行签订了《小企业最高额保证合同》，该合同约定：“本合同的主合同为：债权人与债务人龙润公司之间自2017年9月26日起至2018年9月25日止签署的流动资金贷款、固定资产贷款、贸易融资及其他授信业务，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。本合同主债权确定期间自2017年9月26日起至2018年9月25日。本合同所担保债权之最高本金余额为：2700000元。保证方式为连带责任保证。自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。……。保证人：范志俊、贺瑾。债权人：中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行（印章）。”2018年2月5日姬文昭向创业公司出具了承诺书，该承诺书内容为：“龙润公司在邮政银行贷款人民币贰佰柒拾万元，贵公司提供担保，为确保该笔贷款按期归还，我同意用我个人和家庭所有财产及收入作为该笔贷款的担保，直至本息全部结清为止。如该笔贷款到期后借款人无力偿还借款本金及利息时，本人自愿将全部资产无条件移交于贵公司处置，用于抵偿贵公司在邮政银行担保的贰佰柒拾万元贷款本息及贵公司实现债权的一切费用。承诺人：姬文昭。”同日，郭宏博向创业公司出具了承诺书，该承诺书内容为：“龙润商贸有限公司在邮政储蓄银行贷款人民币贰佰柒拾万元，贵公司提供担保，为确保该笔贷款按期归还，我同意用我个人和家庭所有财产及收入作为该笔贷款的担保，直至本息全部结清为止。如该笔贷款到期后借款人无力偿还借款本金及利息时，本人自愿将全部资产无条件移交于贵公司处置，用于抵偿贵公司在邮政储蓄银行担保的贰佰柒拾万元贷款本息及贵公司实现债权的一切费用。承诺人：郭宏博。”2017年12月29日范志俊书写欠条一张，内容为：“今欠在庆阳邮储银行担保贷款270万元，担保费柒万伍仟陆佰元整。￥：75600元，本人承诺2018年2月份前还清。借款人：范志俊。”2018年10月26日，范志俊支付创业公司担保费20000元。该笔贷款到期后，龙润公司未按照借款合同约定归还中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行贷款本息，中国邮政储蓄银行股份有限公司庆阳市分行遂于2018年12月30日从创业公司保证金账户划扣了400000元，用于归还龙润公司的贷款本金。后创业公司多次向龙润公司催收，范志俊于2019年5月30日归还创业公司代偿本金10000元，其余代偿本金390000元范志俊、贺瑾至今未归还。另查明，创业公司在本案诉讼时委托甘肃北斗律师事务所律师代理诉讼，创业公司为此支付律师费12720元。涉案抵押物均未办理抵押登记手续。2020年1月3日中盛公司的法定代表人变更为秦喜芹。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。创业公司与中国邮政储蓄银行庆阳市分行签订的《小企业保证合同》合法有效，应按照合同约定履行自己的义务。中国邮政储蓄银行庆阳市分行对创业公司账户内资金予以扣划，实质是创业公司按照保证合同约定履行了保证义务，依据《担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定,创业公司取得了对被保证人的追偿权。故创业公司要求龙润公司归还其代为清偿的借款本金390000元的请求成立，应予支持。关于创业公司主张利息的问题,因归还借款之后，该借款不再产生利息，故创业公司要求龙润公司按照年利率6%承担该笔代偿款利息的请求不成立，不予支持。创业公司与龙润公司签订的《委托保证合同》中约定龙润公司未按期清偿到期债务由创业公司代偿的，龙润公司向创业公司一次性支付代偿款全部款项20%的违约金，故对创业公司要求龙润公司承担代偿款总额15%的违约金60000元的请求，予以支持。2017年12月29日范志俊承诺其于2018年2月前付清担保费75600元，且创业公司与龙润公司签订的《委托保证合同》中约定龙润公司应支付创业公司担保费75600元，并约定创业公司有权向龙润公司追偿代偿的本金等包括但不限于律师费等，2018年10月26日，范志俊支付担保费20000元，剩余55600元的担保费未付，创业公司对范志俊付款的事实及剩余担保费金额无异议，予以确认。因此，对创业公司要求龙润公司承担律师费12720元并要求龙润公司及范志俊支付剩余的担保费55600元的诉讼请求，予以支持。因范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、中盛公司、李宝明、孙颖均出具担保承诺书，保证方式均为连带责任保证，故创业公司要求范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、中盛公司、李宝明、孙颖承担连带责任的诉讼请求，予以支持。因本案中的抵押物均未办理抵押登记，现创业公司不能确认抵押物是否存在，故对创业公司要求提供抵押物的在抵押财产价值范围内承担连带清偿责任的请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条之规定，判决：一、庆阳龙润商贸有限公司归还庆阳市创业扶持融资担保有限公司代偿本金390000元。二、庆阳龙润商贸有限公司支付庆阳市创业扶持融资担保有限公司违约金60000元。三、庆阳龙润商贸有限公司承担庆阳市创业扶持融资担保有限公司律师代理费12720元。四、范志俊、贺瑾、姬文昭、郭宏博、庆阳中盛水电物资有限公司、李宝明、孙颖对上述给付内容承担连带清偿责任。五、庆阳龙润商贸有限公司、范志俊支付庆阳市创业扶持融资担保有限公司担保费55600元。上述给付内容限判决生效后15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9541元，由庆阳龙润商贸有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，中盛公司上诉主张一审法院认定其与李宝明同时承担担保责任构成重复担保、无效担保。经审查，2017年9月25日，时任中盛公司法定代表人李宝明以公司名义与创业公司签订《反担保合同》，为创业公司担保的龙润公司270万元贷款提供连带责任保证。根据《中华人民共和国民法总则》第六十条：“法人以其全部财产独立承担民事责任。”的规定，中盛公司应按照合同约定承担担保责任，其上诉主张因其法定代表人的变更而免除法人民事责任的理由无法律依据，不能成立。中盛公司上诉主张其法定代表人秦喜芹与前任法定代表人王亚亚签订书面转让协议约定，若有债权债务，由王亚亚全部负责，秦喜芹不承担责任。如前所述，法人应以其全部财产独立承担民事责任，其法定代表人的变更并不能免除法人民事责任的承担。中盛公司法定代表人秦喜芹与王亚亚之间签订的转让协议不能产生对抗第三人的法律效力，上诉人现以该转让协议约定为由主张其不承担担保责任的理由亦不能成立。综上所述，中盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9541元，由庆阳中盛水电物资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于恒学审判员 郭立品审判员 赵会娥二〇二一年一月十二日法官助理 李香香书记员 张运皓