云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2801民初3618号原告李忠丽，女，1989年12月18日出生，哈尼族，身份证住址云南省普洱市宁洱哈尼族彝族自治县。委托诉讼代理人依婉的，云南法泽律师事务所律师，特别授权代理。被告西双版纳景兰酒店股份有限公司。住所云南省西双版纳傣族自治州景洪市江北告庄西双景湄公河人家10栋501号。统一社会信用代码91532800MA6K9JUU33。法定代表人周昆，职务董事长。委托诉讼代理人廖吉波，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告李忠丽诉被告西双版纳景兰酒店股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年9月7日公开开庭进行了审理。原告李忠丽及其委托诉讼代理人依婉的，被告西双版纳景兰酒店股份有限公司的委托诉讼代理人廖吉波到庭参加诉讼。2021年1月21日申请延长审理期限3个月。本案现已审理终结。原告李忠丽向本院提出诉讼请求:1、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金共计4万元（1万元/月×2个月×2)。2、被告向原告支付暂扣的工资15070元。3、被告向原告支付2019年1月1日至2019年12月31日期间的休息日加班费48666元，法定节假日加班费14000元。事实和理由：一、原告李忠丽于2018年2月进入被告西双版纳景兰酒店股份有限公司的设计部工作，担任景观设计师一职，双方约定月薪为1万元（包含岗位工资及绩效工资），试用期为3个月，以80%的月薪（即8000元）支付试用期期间的劳动报酬。2018年5月17日原告与被告签订了劳动合同，并约定劳动合同期限为2018年5月1日至2021年4月30日止（该份合同至今未交付给原告）。原告自进入岗位后一直按照公司的规章制度兢兢业业的工作，期间不仅从未出现旷工的表现，甚至在休息日及节假日中常出现加班的状态。2018年4月至2019年3月，被告西双版纳景兰酒店股份有限公司以为了推进项目进度为由暂扣原告12个月的绩效工资，共计2.2万元。2020年2月13日被告西双版纳景兰酒店股份有限公司的人事部门工作人员向原告进行约谈，告知因原告方所做的工程已经完工，己经没有相关工作岗位安排给原告，被告方为了能够正常申报解除劳动合同关系并方便简化申报程序，要求原告自行写离职申请，原告不同意此方案，被告即要求原告先休假等候通知。约谈完毕后的当天被告就依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款之规定突然向原告下发了《劳动合同解除通知书》，原告接到该通知后向被告进行沟通，但双方因经济补偿问题未达成一致意见，原告未对该通知书进行签字确认。2020年2月19日被告西双版纳景兰酒店股份有限公司的人事部门工作人员通过“钉钉”直接向原告发出调岗通知，向原告告知己将原告的岗位调动为与原告专业极其不相符的维修部，薪资报酬从1万元降至3750元，原告对此并不能接受。后直至2020年3月1日原告向景洪市劳动人事争议仲裁院申请仲裁前，被告仍未向原告安排相关岗位让其上班，同时，也未向原告发放2020年2月份的工资。被告以其行为释明己与原告解除劳动合同，无奈，原告向景洪市劳动人事争议仲裁院申请仲裁。二、景洪市劳动人事争议仲裁院对本案证据认定存在随意性、片面性导致事实认定不清、适用法律错误。1、关于违法解除赔偿金问题：首先，仲裁委在认定被告西双版纳景兰酒店股份有限公司是否违反解除劳动合同的事实上，被告提交了工会通知记录及回复的证据，证明以事先通知工会为由认为其是合法解除，不应支付经济赔偿。而该份证据因被告没有出具参会人员名单或签到表，未能显示此会议的参会的工会代表是否达到3/4？程序是否合法的问题，因此仲裁员对该份证据不予采信。其次，仲裁院以通过云南省社会保障网上大厅劳动合同备案系统中核实，被告于2020年4月30日以原被告双方协商一致办理了解除劳动合同手续，并未出现《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的法定情形，因此驳回原告提出请求被告支付赔偿金的仲裁请求。原告认为被告在仲裁过程中并未提交任何证据证明双方已经协商一致的相关书面材料。仲裁院在未审查相关证据的情况下，随意性裁决认定被告是合法解除劳动合同这一说法有失偏颇。2、关于暂扣工资的问题：仲裁院在裁决书中明明己确认了：“2018年4月至2019年3月，被告从原告的工资中补扣工资2.2万元，己支付了6930元，暂有15070元未支付”，但最后却裁决被告仅向原告支付14300元，因此该部份裁决存在矛盾，让原告无法信服。3、关于旷工问题：首先，被告在仲裁过程中向仲裁院提交了有关原告的考勤记录，为证明原告于2020年1月21日至23日旷工、2020年2月13日后均旷工的事实。但同时原告也提交了相关证据证明2020年1月21日至23日系调休而并非旷工，且该份证据是其中通过被告公司人力部的人事主管在钉钉网上下载的考勤记录截屏发送给原告，原告将该份考勤记录提交到仲裁院。而原、被告双方提交的两份证据最终被仲裁院认定为因原告提交的该份证据没有加盖公章、且该人事主管未出庭作证证实由此不予采信。原告认为：第一、公司的公章并不掌握在原告手中而反之由被告控制，原告未能在该组证据加盖公章不能作为评判标准；第二、被告公司毕竟是人事主管的上司，该人事主管不愿出庭作证合情合理；第三，通过钉钉聊天记录上可以明确该组证据就是通过被告公司人力部的人事主管在钉钉网上下载的考勤记录截屏发送给原告，就算该人事主管不出庭作证也能明确该事实。其次，被告公司己于2020年2月13日即向原告发出解除劳动合同通知书，基于被告单方面的解除，原告没有再去公司上班的理由，也就不存在原告于2020年2月13日之后出现旷工的说法。原告并未出现不能胜任合同中所约定的工种情况，因此被告为原告调岗一事也同样违反相关法律规定。同时，在双方劳动关系存续期间原告多次在休息日及节假日期间加班，但是被告未向原告支付过任何加班费，故原告李忠丽诉至法院。被告西双版纳景兰酒店股份有限公司辩称，针对诉请一：1、仲裁程序中仲裁院依据劳动保障网站查询的情况，双方于2020年4月30日经协商一致解除劳动合同，该证据可由仲裁院直接通过劳动备案系统查询，无需被告再提交任何的证据，故仲裁院作出的仲裁裁决符合事实和法律规定。2、被告之前出具的解除劳动合同的通知是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款和第四十条第三款规定作出，为合法解除，也不应当支付经济赔偿。针对诉请二：原告暂扣的绩效为2.2万元，核定绩效比例为0.7,即应当发放15400元，已发放7700元，剩余7700元，有原告的签字确认。针对诉请三：1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，该项诉请为原告超出劳动仲裁程序诉请而在一审程序中单独提出的诉讼请求，具有可分性，不属于本案的审理范围。2、原告在劳动合同中约定的工时制为标准的工时制，即工作时间为每天8小时，但被告的考勤要求是早9点半到12点，下午3点到6点，一天仅5.5小时，不足标准工时制8小时。3、原告所诉的加班期间没有证据证明其在从事公司安排的工作任务，也没有证据证明其是因为工作量太大在正常的上班期间无法完成，必须加班才能完成，也没有公司领导审批的加班申请单，此项诉请无事实依据。原告李忠丽、被告西双版纳景兰酒店股份有限公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对原告提交的打卡记录，被告未提交证据证实安排补休或调休，已支付加班工资的证据，故本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月17日，原告李忠丽与被告西双版纳景兰酒店股份有限公司签订了《云南省劳动合同书》，约定：一、劳动合同期限：第一条本合同期限自2018年5月1日至2021年4月30日止。二、工作内容和工作地点:第二条被告安排原告的工作岗位（工种）为设计部员工，工作地点为告庄西双景，因生产工作需要，原被告双方协商一致，可以变更岗位（工种）以及工作地点。四、工作时间和休息休假：第七条被告安排原告执行标准工时制工作制。执行标准工作制的，被告安排原告每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。被告保证原告每周至少休息一日。被告由于工作需要，经与工会和原告协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障原告身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时。五、劳动报酬：第九条原告在法定工作时间内为被告提供了正常劳动后，被告以货币形式按时支付不低于省人民政府规定的最低工资标准的工资。在履行合同期间，被告支付给原告的工资为：2600元/月。第十一条履行劳动合同期间，被告视生产经营情况和原告的工作实绩，按被告的有关规定调整原告的劳动报酬。…2020年2月2日，被告西双版纳景兰酒店股份有限公司向原告李忠丽作出劳动合同解除通知书，内容为：因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，根据《劳动合同法》第四十条第三款及单位规章制度的规定，本单位决定从2020年2月2日起解除与你的劳动合同关系，请你在接到本通知书后3日内到公司办理相关离职交接手续，你可领取经济补偿金：2月2日-3月2日的一个月岗位工资作为补偿金。请你于前述劳动合同解除之日前一周内到单位人事部门办理劳动合同解除和工作交接手续，逾期不办理手续者责任自负。原告在诉状中认可被告于2020年2月13日向原告发出解除劳动合同通知书。原告李忠丽于2018年2月进入被告西双版纳景兰酒店股份有限公司的设计部工作，担任景观设计师一职，试用期月薪为8000元，2018年5月月薪为1万元。2018年4月至2019年3月，被告西双版纳景兰酒店股份有限公司以为了推进项目进度为由暂扣原告12个月的绩效工资，共计2.2万元，已支付7700元，扣税770元，税后实发6930元。2020年2月13日被告西双版纳景兰酒店股份有限公司的人事部门工作人员向原告进行约谈，告知因原告方所做的工程已经完工，己经没有相关工作岗位安排给原告，被告方为了能够正常申报解除劳动合同关系并方便简化申报程序，要求原告自行写离职申请，原告不同意此方案，被告即要求原告先休假等候通知。约谈完毕后的当天被告就依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款之规定突然向原告下发了《劳动合同解除通知书》，原告接到该通知后向被告进行沟通，但双方因经济补偿问题未达成一致意见，原告未对该通知书进行签字确认。2020年2月19日被告西双版纳景兰酒店股份有限公司的人事部门工作人员通过“钉钉”直接向原告发出调岗通知，向原告告知己将原告的岗位调动为维修部，薪资报酬从1万元降至3750元，原告对此不能接受。无奈，2020年3月1日原告向景洪市劳动人事争议仲裁院申请仲裁。2020年3月4日，景洪市劳动人事争议仲裁院以景劳人仲案字（2020）45号案件受理通知书受理了李忠丽诉西双版纳景兰酒店股份有限公司支付赔偿金、不能提供合同约定劳动岗位等的仲裁申请。2020年7月6日，景洪市劳动人事争议仲裁院以景劳人仲案决字（2020）21号仲裁裁决书裁决：一、西双版纳景兰酒店股份有限公司支付李忠丽2018年4月至2019年3月期间暂扣的工资合计14300元。二、驳回李忠丽的其他仲裁申请。庭审中原告李忠丽对解除劳动合同无意见，认可暂扣的工资为14300元。另查明，原告李忠丽2019年1月双休日加班7天半，元旦加班1天；2019年2月双休日加班1天半；2019年3月双休日加班8天；2019年4月双休日加班6天半，清明节加班1天；2019年5月双休日加班9天，五一节加班1天；2019年6月双休日加班7天半，端午节加班1天；2019年7月双休日加班6天半；2019年8月双休日加班6天；2019年9月至12月无打卡记录，共计双休日加班52.5天，节日加班4天。本案争议焦点：1、被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金4万元、暂扣的工资15070元？2、被告是否应向原告支付2019年1月1日至2019年12月31日期间的休息日加班费48666元、法定节假日加班费14000元？本院认为，一、原被告劳动合同关系解除是否合法问题：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案通过原被告举证和庭审核实：2020年2月2日被告以《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款向原告作出了《劳动合同解除通知书》，并于2020年2月13日向原告微信送达，庭审中原告李忠丽对解除劳动合同无意见，且通过云南省社会保障网上大厅劳动合同备案系统中核实，被告于2020年4月30日以双方协商一致办理了解除劳动合同手续，现原被告的劳动关系已实际解除，被告西双版纳景兰酒店股份有限公司根据工作情况解除劳动合同并没有违反法律规定，原告提出支付违法解除劳动合同赔偿金4万元的诉请，不符合本案事实和法律规定，本院不予支持，但被告应按《劳动合同解除通知书》支付原告1个月的工资1万元。二、关于暂扣工资15070元问题：从原告提交的工资条截图、原被告提交的湄公河景兰大酒店项目部部分人员前期暂扣绩效显示，被告自2018年4月至2019年3月期间，通过补扣工资的方式，共暂扣原告工资合计2.2万元，已经支付了7700元，余14300元未支付。被告主张按核定绩效后的扣除70％核发，应核发的绩效为15400元，但未向本院提交证据证实，庭审中原告认可暂扣的工资为14300元，原告要求被告支付暂扣的工资15070元的诉请，本院支持14300元。三、加班费问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”本案原告提交了打卡记录证明双休日加班52.5天，节日加班4天，被告未提出反驳证据，原告要求被告支付2019年1月1日至2019年12月31日期间的休息日加班费48666元、法定节假日加班费14000元的诉请，本院部分支持，双休日加班52.5天×(10000元/月÷30天)×200%﹦34999元；节日加班4天×(10000元/月÷30天)×300%﹦3999元，共计38998元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第(三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告西双版纳景兰酒店股份有限公司于判决生效后三十日内支付给原告李忠丽经济补偿金1万元、节假日加班费38998元。二、被告西双版纳景兰酒店股份有限公司于判决生效后三十日内支付给原告李忠丽暂扣的工资14300元。三、驳回原告李忠丽的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告西双版纳景兰酒店股份有限公司负担。原告预交的诉讼费，本院不另清退，由被告迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  周晓云人民陪审员  李树林人民陪审员  邓 秦二〇二一年一月二十八日书 记 员  时连军