山东省沂源县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0323民初4510号原告：董昊宇，女，汉族，1994年10月21日出生，住沂源县。委托诉讼代理人：董昱曜，男，1965年7月25日出生，汉族，住沂源县，系董昊宇之父。被告：沂源文刚商贸有限公司，统一社会信用代码91370323348991810W，住所地沂源县南麻街道办事处东高庄村。法定代表人：周文刚，执行董事。委托诉讼代理人：王晖，山东齐鲁律师事务所律师，代理权限特别授权。原告董昊宇与被告沂源文刚商贸有限公司劳动争议一案，本院于2020年12月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董昊宇的委托诉讼代理人董昱曜、被告沂源文刚商贸有限公司的法定代表人周文刚、委托诉讼代理人王晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董昊宇向本院提出诉讼请求：一、依法确认原告和被告自2018年10月至2020年5月具有劳动关系;二、判令被告向原告支付2018年12月至2019年10月因未签劳动合同二倍工资差额39440元;三、判令被告支付加班费57949元；四、判令被告向原告加付赔偿金57949元;五、判令被告支付赔偿金7471.50元;六、被告支付因其解除劳动关系额外支付一个月工资4150元；七、诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告于2018年10月15日进入被告公司工作，被告一直未与原告签订过劳动合同、未缴纳社会保险，其做假账的根本意图和目的就是达到规避劳动法、劳动合同法的全部义务，违法经营，偷逃税避税等多种违法犯罪行为，逃避法律责任和国家机构的监管来坑害职工和国家的根本利益，而沂源县劳动人事争议仲裁委员会却错误的将劳动关系一分两半，为的是原告未向义乌市霖顺电子商务商行要求支付二倍工资来坑害原告，仲裁委也无比清楚所谓“可可西里”和“上帝女孩礼品”都可以通过网店销售商品，是被告公司的下属业务组成部分，认定故意前后矛盾、南辕北撤，《劳动合同法》第82条规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。劳动法实施细则第23:用人单位招用劳动者应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。从第2个月到第12个月内未订立书面劳动合同的，用人单位应当向劳动者每月支付两倍的工资。从第十二个月开始视为与劳动者订立了无固定期限劳动合同，不再支付二倍的工资。劳动合同到期后未续签劳动合同，劳动者继续为用人单位提供劳动的，按照上述规定执行。双倍工资为:39440元(11个月工资);仲裁委故意将举证责任强加给原告就加班事实承担举证责任并不支持加班费57949元，违背举证责任倒置是极端错误的，被告沂源文刚商贸有限公司作为用人单位不能提供考勤表等证据证实是否加班的事实，应承担不利的法律后果。加班工资:根据劳动和社会保障部发[2008]3号《关于职工全年平均工资工作时间和工资折算问题的通知》，日工资:月工资收入÷月计薪天数=(365天-104天)÷12个月=21.75天;年工作日365天-104天(休息日)-11天(法定节假日)=250天，365天-250天=115天（加班)，2019年的工资总额是43413.50元。这样2019年加班费为:(2019年工资总额)43413.50÷12个月即月平均工资÷21.75天×115天×200％(即加班工资是2倍工资)=38257元。2020年前半年工资总额(1至6月份工资总额)是20502。这样2020年半年加班费为(2020年前半年工资总额)20502÷6个月即月平均工资÷21.75天×(115天÷2即半年)×200％(即加班工资是2倍工资)=18066元。2018年11月加班费(一个月30天，工作日为22天)750÷15天×(8÷2)×200％=400元;12月加班费为:2300÷30天×8×200％=1226元。加班费共计:57949元。仲裁委不支持额外支付一个月的工资4150元是错误的，如果公司解除劳动合同没有提前30天通知劳动者，应再支付1个月工资的代通知金;虽然《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》己经于2017年11月24日废止，但《劳动合同法》第85条规定，用人单位存在该条违法情形的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50％以上100％以下的标准向劳动者加付赔偿金。因此，涉及劳动报酬25％经济补偿或者未支付经济补偿金的50％额外经济补偿金，已经被《劳动合同法》的50％-100％的赔偿金所取代，481号文的废止只是再次确认了这一事实而已，且在司法实务中，各地的处理基本类似。但《劳动合同法》则规定，用人单位有安排加班不支付加班费等情形的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50％以上100％以下的标准向劳动者加付赔偿金。”但这并不意味着企业拖欠工资得不到惩罚，而是罚得更重了。只是有了处罚前置程序，即劳动者要到劳动行政部门投诉，劳动监察部门督促支付后，逾期仍不支付的才有加罚。以此被告应向原告加付赔偿金57949元和向原告支付赔偿金7471.50元。被告沂源文刚商贸有限公司辩称，原告诉求无事实及法律依据。原被告之间不存在劳动关系，被告不应向原告支付经济补偿金及带薪年休假工资、赔偿金，不应向原告支付两倍工资差额、加班费、加付赔偿金、赔偿金、额外支付一个月工资及诉讼费用。本院经审理认定事实如下：2015年7月21日沂源文刚商贸有限公司注册登记成立，住所地沂源县南麻街道办事处东高庄村。公司类型自然人独资有限责任公司，法定代表人为周文刚，经营范围果品购销、日用百货、办公用品、农副产品、工艺品、五金交电、化工产品批发、零售等。因沂源文刚商贸有限公司未按规定期限公示年度报告，2019年7月11日被淄博市沂源县市场监督管理局列入经营异常名录，2020年6月8日该公司补报未报年份年度报告后，申请移出异常名录。案外人陈为晴系周文刚之妻，2015年3月30日申请开办上帝女孩礼品网店。2017年7月6日注册成立义乌市霖顺电子商务商行，企业类型个体工商户，住所地浙江省义乌市××街道柳青6区20幢5单元1楼，经营范围网上销售：日用百货、工艺品、食品等，2018年7月1日、2019年7月1日未按规定期限公示年度报告，列入经营异常名录。案外人王立竹系周文刚岳母，2016年10月23日申请开办可可西里礼品网店。2018年10份周文刚以本人手机号码发布招聘信息，招聘淘宝店长1名，美工1名，客服3名，工资1500-3500元，要求30岁以下，打字熟练，工作地点：北刘庄沿街房。2018年10月15日原告根据招聘信息应聘，并到北刘庄沿街房处从事对方安排的网络销售客服岗位工作。2018年11月15日至2019年3月15日，案外人陈为晴转账支付2019年3月15日以前的劳动报酬。2019年4月15日至2020年6月14日周文刚转账支付2020年6月14日以前的劳动报酬，其中包含2019年6月16日以王立竹的名义转账支付的5500元。2020年5月份原告董昊宇要求被告沂源文刚商贸有限公司补缴2018年10月份以后的社会保险，双方未就相关事宜达成一致，2020年5月26日被告沂源文刚商贸有限公司法定代表人周文刚口头将原告辞退。2020年9月7日，原告董昊宇就双方的劳动争议向沂源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年11月5日，沂源县劳动人事争议仲裁委员会作出源劳人仲案字〔2020〕第367-2号仲裁裁决，确认原被告之间自2019年3月至2020年5月26日期间存在劳动关系，被告向原告支付二倍工资差额29502.50元。上述事实，有原告提交的提交微信、支付宝转账记录、原告与周文刚之间的谈话录音、微信聊天记录、被告公司营业执照、税务登记证、招聘信息、仲裁书及原被告庭审陈述证实，均记录在卷佐证。本院认为，本案主要争议焦点为原被告之间是否存在劳动关系及起止时间。劳动者的工资支付渠道对于认定用人单位与劳动者是否具有劳动关系具有重要的证明作用，原告提交的转账记录载明，2018年10月至2019年2月期间原告的工资由义乌市霖顺电子商务商行的经营者陈为晴支付，2019年3月至2020年5月期间的工资除2019年5月的工资由周文刚的岳母王立竹支付外，其余均由被告法定代表人周文刚支付，故根据该时间段的工资支付情况，能够认定2019年3月至2020年5月26日期间，原告与被告之间存在劳动关系，2018年10月至2019年2月期间的工资由陈为晴支付，虽然陈为晴与被告法定代表人周文刚是夫妻关系，但陈为晴是义乌市霖顺电子商务商行的经营者，两人各有自己独立的经营，且该时间段的工资支付由陈为晴不间断的支付，故不能认定原告与被告沂源文刚商贸有限公司在该时间存在劳动关系，原告请求确认原告与被告自2018年10月至2019年2月存在劳动关系没有事实和法律依据，本院不予支持。对于原告主张的自2018年12月至2019年10月二倍工资差额，2019年3月至2020年5月26日期间原告在被告处工作，双方存在劳动关系，未签订书面劳动合同，被告应自2019年4月起向原告每月支付二倍的工资，原告要求被告支付2018年12月至2019年3月期间的二倍工资差额没有事实和法律依据，本院不予支持，对于原告要求的自2019年4月至2019年10月的二倍工资差额，本院予以支持，根据原告提供的转账记录，被告应支付原告自2019年4月至2019年10月的二倍工资差额为29502.50元。对于加班费，原告提供的证据不能证实加班事实的存在，故对于原告主张的加班费57949元，本院不予支持；原告主张的加付赔偿金57949元和赔偿金7471.50元没有事实和法律依据，本院不予支持；本案中，被告因原告要求缴纳社会保险费将原告辞退，不属于劳动合同法第四十条规定的额外支付一个月工资的情形，故对于原告主张的额外一个月工资4150元，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条的规定，判决如下：一、确认原告董昊宇与被告沂源文刚商贸有限公司自2019年3月至2020年5月26日之间存在劳动关系；二、被告沂源文刚商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告董昊宇二倍工资差额29502.50元；三、驳回原告董昊宇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告沂源文刚商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  徐光花二〇二一年一月二十日书记员  张 敏