四川省泸州市江阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0502民初2884号 原告：王铁梅，女，1969年3月5日出生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：梅虹，四川五月花律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任怀斌，四川五月花律师事务所律师助理。 被告：龙州明，男，1958年4月27日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：肖东，中豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶涵宇，中豪律师事务所律师。 第三人：龙泉洪，男，1982年9月25日出生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：肖东，中豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶涵宇，中豪律师事务所律师。 原告王铁梅与被告龙州明及第三人龙泉洪合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王铁梅及其委托诉讼代理人梅虹、被告龙州明的委托诉讼代理人肖东、第三人龙泉洪的委托诉讼代理人肖东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王铁梅向本院提出诉讼请求：1.判令解除《合伙经营投资协议》（2019年2月18日）；2.判令被告返还原告投资款140万元并支付违约金，违约金以140万元为基数按月息2分从实际支付之日分段计算至清偿之日止；3.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原、被告于2019年2月18日签订《合伙经营投资协议》，约定原告出资140万元与被告及案外人王群共同经营彭州博骏学校食堂承包项目。该承包合同的签署由被告负责，承包年限暂定30年，办理期限至2019年8月30日；如被告违约或履约不能导致经营目的不能实现，则赔偿原告实际经济损失或承担原告出资额30%的违约金。原告在签署《合伙经营投资协议》（2019年2月18日）前，已于2018年9月30日至2019年1月8日分七次向被告指定的代艳（被告配偶）、龚桂花（被告亲家）银行账户转账投资款共计140万元，被告签署协议时予以确认。后被告将原告出资款以第三人龙泉洪（被告儿子）的名义，借与彭州市博骏学校的投资人成都启正企业管理有限公司（一简称“启正公司”），并垫资建设学校部分收尾工程。因被告至今未取得学校食堂的承包经营权，原告多次与被告、第三人协商投资款返还事宜，被告出示以第三人龙泉洪名义与启正公司签订的《还款协议书》（2020年4月22日）和《项目结算协议》（2020年4月22日），要求以启正公司清偿欠款作为归还原告投资款的前提。原、被告经多次协商未果。原告遂诉至法院，请求查明事实后依法判决支持其诉讼请求。 被告龙州明辩称，涉案合同不存在解除的基础，涉案合同严重违反相关法律规定，与公序良俗不符，属于无效合同；被告认为原告主张的违约金没有事实依据和法律依据，涉案合同并非借款关系，而是合伙投资关系，涉案合同的无效，原、被告均有过错，不应当按照民间借贷2%的月息标准计算违约金。 第三人龙泉洪述称，第三人与原、被告之间均无合同关系，也没有收到原告的任何款项，无论是事实还是法律上均不应当承担还款责任，其他意见与被告一致。 当事人围绕各自主张向本院提交了证据，原告王铁梅提交了如下证据：第一组，原、被告及第三人身份信息，拟证明原、被告及第三人主体适格。第二组，合伙经营投资协议、转款凭证，拟证明原、被告双方于2019年2月18日签订了《合伙经营投资协议》，该协议合伙主体还包括第三人王群，被告承诺承建博骏学校食堂工程，取得该食堂30年承包经营权，其承包经营权办理期限至2019年8月30日前全部完成，同时可以证明原告的合伙出资及股权比，原告共出资140万元，享有合伙出资15%的份额，该投资款已于合同签订前全部缴清，被告签字确认，双方约定违约金的计算方式为承担出资额30%的违约金或赔偿经济损失，原、被告签订协议真实合法有效；2018年9月30日至2019年1月8日原告分七次向被告指定的银行账户转款共计140万元，解除合同后被告应返还投资金额。第三组，微信聊天记录（被告通过微信发给原告的还款协议书及项目结算协议）、微信聊天记录（原告和第三人协商还款事宜），拟证明案外人启正公司委托本案被告、第三人多渠道组织资金用于工程建设，双方约定的具体归还和支付比例日期，乙方龙泉洪方各股东再进行内部分配，可以证明被告以第三人的名义将案涉投资款项用于启正公司的博骏学校建设项目，其该项目实际归于本案被告龙州明；微信截图第二组中第三人说明以博骏学校归还原告借款和结算款项及其损失，并多次承诺还款时间；第四组，资金共同分配协议书、合伙经营投资解除协议，拟证明在被告传送的还款协议中明确说明博骏学校食堂经营项目系本案原告和其他人共同投资项目，被告只是作为投资代表与学校处理相关事宜，签署项目结算协议书和还款协议书代表人为本案第三人龙泉洪，原告享有协议中所有权利义务；博骏学校为启正公司还款之后，包含原告在内的合伙人通过内部计算方式分配资金；由第三人龙泉洪的名义投入资金，来源包括本案原告及其他合伙人；被告龙州明系启正公司博骏学校建设项目的实际投资人和利益所有人，第三人只是基于父子关系的名义代表。被告龙州明及第三人龙泉洪对原告王铁梅出示的证据经质证认为：对第一组证据三性无异议。对第二组证据真实性予以认可，对证明目的不予认可，认为该份协议违反了四川省及国务院关于义务教育阶段食堂不得对外承包的禁止性规定，严重影响了义务教育阶段师生的人身、财产案例，涉及公共利益和公序良俗，属于无效协议，合同中的违约金约定按照出资额的30%承担责任，原告所主张的按照2%月息支付违约金无法律依据。对第三、四组证明，对于还款协议书和结算协议的真实性无异议，但该证据仅为第三人与案外人签署的工程结算协议，没有任何内容显示与本案被告有所关联，原告认为内容上有乙方各股东对款项进行分配就认为与其存在利益上的关联关系是对第三人和被告的身份联系，本案第三人与原告没有法律关系；协议中所记载有建设工程，原告也没有参与，无权就相关款项主张权利；对两组微信聊天记录截图对真实性予以认可，对相关内容被告及第三人认为不能够达到原告的证明目的及主张，相关内容仅能证明原告与第三人对还款协议进行了沟通，但相关款项是否属于涉案款项，以及第三人是否应当承担还款责任还是代被告与原告进行协商均无法证明。 被告龙州明未提交证据。 第三人龙泉洪未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院根据原、被告陈述及提交的有效证据，认定如下事实：2019年2月18日，原告王铁梅（乙方、投资人）与被告龙州明（甲方、发起人）及案外人王群（丙方、投资人）签订《合伙经营投资协议》约定：1.甲方因承建成都市彭州博骏公学校校舍食堂工程，同时取得该食堂30年承包经营权。2.甲方因前期运营资金所需，向乙、丙两方发起融资，拟在后续经营中与乙、丙两方共同参股经营。基于上述鉴于条款，甲方承诺保证投资项目的真实性与合法性，且排除还有其他权利人、合伙人、合伙股东的出现，经三方充分协商，订立如下协议条款：一、本协议投资经营项目为彭州博骏公学校食堂投资经营，项目进行独立核算、自负盈亏。各按所投资金及相应比例享有权利和承担义务。二、本项目经营时限暂定30年，相应承包合同签署由甲方负责（包括但不限于与业主发包校方、主管经营项目的行政机关、部门的所有协调工作）确保经营权年限。前述事项办理期限至2019年8月30日前全部完成。三、本项目经营的合伙出资、对应股权比例：1.本经营权比百分比例划分，其中甲方占股比70%，乙方占股比15%，丙方占股比15%。2.出资：鉴于甲方为创始发起人，甲方完成本协议第二条内容即享有前述占股比例的股份，乙方于本协议签署后出资人民币现金140万元，乙方即享有本项目15%股权，丙方于本协议签署后出资人民币现金310万元，丙方即享有本项目15%股权。乙方与丙方出资，汇往甲方如下指定人名下：户名代艳，账号6222××××8670工行，金额500000元，伍拾万元；户名龚桂花，账号6228××××8818农行，金额400000元，肆拾万元；户名代艳，账号工行6222××××8670，金额2200000元，贰佰贰拾万元；户名代艳，账号农行6228××××2917，金额200000元，贰拾万元；户名代艳，账号农行6228××××9617，金额600000元，陆拾万元；户名龚桂花，账号农行6228××××8818，金额100000元，壹拾万元；户名龚桂花，账号农行6228××××8818，金额500000元，伍拾万元。四、项目前股运营：截至签署本协议之日，甲乙丙三方共同认可，乙、丙两方认缴出资已经全部缴清。甲方负责前期包括运营承包合同、工商注册、卫生许可证等相关事宜，并如实告知乙、两两方办理进度，共同协商运营重大事项……六、违约及违约责任。鉴于乙、丙方已经完全履行本协议约定出资义务，如甲方违约或履约不能导致本项目经营目的不能实现，则向乙、丙方承担违约责任，应赔偿乙、丙方实际经济损失或承担乙、丙方出资额30%违约金。原告王铁梅在该《合伙经营投资协议》乙方处签名按指印，被告龙州明在该《合伙经营投资协议》甲方处签名按指印。 2018年9月30日，原告王铁梅支付认缴出资款200000元；2018年10月26日，原告王铁梅支付认缴出资款600000元；2018年12月28日，原告王铁梅支付认缴出资款500000元；2019年1月7日，原告王铁梅分两次支付认缴出资款50000元；2019年1月8日，原告王铁梅分两次支付认缴出资款50000元；。被告龙州明认可收到原告王铁梅支付的认缴出资款1400000元。 被告龙州明未取得成都市彭州市博骏公学校校舍食堂工程30年承包经营权，原、被告与第三人签订的《合伙经营投资协议》中约定的投资经营项目彭州市博骏公学校食堂投资经营不能实际经营。 本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，原告王铁梅与被告龙州明及案外人王群就合伙投资经营彭州博骏公学校食堂项目签订的《合伙经营投资协议》是在自愿、平等的基础上签订的，系各方当事人的真实意思表示，且该协议并没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对合同双方均具有约束力。被告龙州明及第三人龙泉洪主张《合伙经营投资协议》系无效合同，但未提交证据对其主张予以证明，故对被告龙州明、第三人龙泉洪的该主张本院不予以支持。 原告王铁梅与被告龙州明均应按照《合伙经营投资协议》的约定履行各自义务。前述《合伙经营投资协议》签订时，原告王铁梅已按约定履行了义务支付了认缴出资款1400000元；被告龙州明并未如《合伙经营投资协议》的约定取得“成都市彭州市博骏公学校校舍食堂30年承包经营权”，被告龙州明也未按《合伙经营投资协议》的约定签署相应的承包合同；根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”之规定，现被告与原告及第三人签订的《合伙经营投资协议》中约定的投资经营项目彭州市博骏公学校食堂投资经营已不能实际经营，合同目的已不能实现；原告主张解除原、被告于2019年2月18日签订的《合伙经营投资协议》的诉讼请求符合法律规定，故本院对原告的该项诉讼请求依法予以支持，解除合同之日认定为自原告起诉状副本送达给被告之日即2020年7月1日。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，原、被告于2019年2月18日签订的《合伙经营投资协议》已解除，原告诉请被告退还原告投资款1400000元的主张符合法律规定，应予支持。 关于原告诉请被告支付违约金的主张：根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”及第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，本案被告龙州明并未如《合伙经营投资协议》的约定取得“成都市彭州市博骏公学校校舍食堂30年承包经营权”，被告龙州明也未按《合伙经营投资协议》的约定签署相应的承包合同，导致合同目的不能实现，已构成违约，被告龙州明应承担违约责任。原告主张被告按月息2分向其支付相应的违约金，被告主张不应当按照月息2%标准计算违约金、应当按照同期银行贷款利率标准予以计算，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定及原、被告双方在《合伙经营投资协议》中“如甲方违约或履约不能导致本项目经营目的不能实现，则向乙、丙方承担违约责任，应赔偿乙、丙方实际经济损失或承担乙、丙方出资额30%违约金”之约定，本院兼顾原告未提供证据对其实际损失予以证明、合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，《合伙经营投资协议》上约定的违约责任过分高于原告的实际损失，当属于约定的违约金数额过高，本院酌情调整被告按原告出资额的20%即280000元（1400000元×20%）向原告支付违约金。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九条、第十一条、第三十条、第五十五条、第五十七条，《中华人民共和国合同法》第九条、第四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下: 一、原告王铁梅与被告龙州明于2019年2月18日签订的《合伙经营投资协议》于2020年7月1日解除； 二、被告龙州明于本判决生效之日起五日内退还原告王铁梅投资款1400000元； 三、被告龙州明于本判决生效之日起五日内向原告王铁梅支付违约金280000元； 四、驳回原告王铁梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费本院减半收取21400元，保全费5000元，合计26400元，由被告龙州明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  付敏 二〇二一年一月十五日 书记员  韦昕