上海金融法院民 事 判 决 书（2020）沪74民初595号原告：光大期货有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区杨高南路XXX号XXX楼。法定代表人：俞大伟，总经理。委托诉讼代理人：周蕾，国浩律师(上海)事务所律师。被告：林旭斌，男，汉族，1970年6月17日出生，住福建省。原告光大期货有限公司诉被告林旭斌期货强行平仓纠纷一案，本院于2020年3月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周蕾到庭参加诉讼。被告林旭斌经合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院诉请：1.判令被告偿还原告损失人民币10,735.87元(以下币种同)，并支付该等款项的利息(以10,735.87元为基数，自2019年9月4日起至实际清偿之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；2.判令被告支付原告因本案诉讼而产生的公证费5,000元。事实和理由：2012年6月11日，原、被告签订《期货经纪合同》，原告接受被告委托并按被告指令为其进行期货交易。按照合同约定，当被告期货账户的风险率大于100%时,被告应当即刻补足保证金或即刻平仓,否则被告同意原告有权在不通知被告的情况下,对被告期货账户的部分或全部未平仓合约强行平仓，直至被告期货账户的可用资金≥0,被告应承担由此产生的结果。当原告依约强行平仓时，被告应承担强行平仓产生的结果。2019年9月3日,因被告未能按照约定及原告通知及时通过追加保证金或自行减仓的方式规避风险，原告对其账户执行强行平仓并成交。原告执行强行平仓并全部成交的当日,经结算被告账户资金为负值，即-10,735.87元，形成穿仓损失10,735.87元。由于被告在期货交易中违约，原告以自有资金为被告垫付了上述穿仓损失。原告按照合同约定,通过交易系统通知被告追加资金，并于2019年9月18日通过EMS向被告寄送催款函，但被告至今未归还原告垫付的上述款项。故原告提起本案诉讼。被告未到庭参加庭审，亦未发表书面答辩意见。原告为证明其主张，向本院提交下列证据材料：1.期货经纪合同、客户须知、期货交易风险说明书、被告身份证等开户资料；2.2019年9月18日原告向被告发送的催款函及及其快递物流信息、系统催款通知；3.公证机关就被告账户交易结算单、原告向被告发送的通知以及被告执行平仓记录出具的公证书；4.公证费发票；5.原告就被告账户相关情况及市场行情的说明及其附件。被告未向本院提供证据。本院经审查，原告提供的上述证据，证据5中的情况说明系原告向法院提供的己方意见，不属于证据；其余证据真实性均可予确认，与本案亦存在关联，均作为本案证据予以采纳，对其证明力将结合判决理由一并论述。根据上述真实性予以确认的证据以及当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：2012年6月11日，原告(甲方)与被告(乙方)签订《期货经纪合同》，其中第六条约定，“乙方委托甲方按照乙方交易指令为乙方进行期货交易；甲方接受乙方委托，并按照乙方交易指令为乙方进行期货交易。甲方根据期货交易所规则执行乙方交易指令，乙方应当对交易结果承担全部责任。”第十四条约定，“甲方有权根据期货交易所、结算机构的规定、市场情况，或者甲方认为有必要时自行调整保证金比例。甲方调整保证金比例时，以甲方发出的调整保证金公告或者通知为准。”第十五条约定，“甲方认为乙方持有的未平仓合约风险较大时,有权对乙方单独提高保证金比例或无须经乙方同意。在此种情形下，提高保证金或者拒绝乙方开仓的通知单独对乙方发出。”第二十八条约定，“甲方对乙方的期货交易实行当日无负债结算。只要乙方在该交易日有交易、有持仓或者有出入金的，甲方均应在当日结算后按照本合同约定的方式向乙方发出显示其账户权益状况和成交结果的交易结算报告。乙方同意在没有交易、持仓及出入金时,甲方可以不对乙方发出交易结算报告，除非乙方特别要求。”第二十九条约定，“为确保甲方能够履行通知义务,乙方及时了解自己账户的交易情况，双方同意利用中国期货市场监控中心查询系统作为甲方向乙方发送交易结算报告、追加保证金通知和强行平仓通知等文件的主要通知方式。甲方应在每日收盘以后，及时将乙方账户的交易结算报告、追加保证金通知和强行平仓通知等文件发送到中国期货市场监控中心,只要甲方将乙方的相关文件发送到中国期货市场监控中心,即视为甲方履行了对乙方约定的通知义务；乙方应登录中国期货市场监控中心查询系统，接收甲方发出的交易结算报告、追加保证金通知等文件。除采用中国期货市场监控中心查询系统作为主要通知方式外，甲方采用向客户交易系统发送每日交易结算报告作为辅助通知方式。中国期货市场监控中心的网址为www.cfmmc.com或www.cfmmc.cn、乙方可通过该网址登录中国期货市场监控中心查询系统。乙方应遵照中国期货市场监控中心的有关规定，及时修改密码。”第三十二条约定，“甲方对乙方发出的通知包括但不限于：单独调整保证金通知、交易进行中发出的风险警示、追加保证金通知、强行平仓通知。乙方同意甲方可以采用包括但不限于：电话通知、手机短信、交易系统信息提示、传真通知、邮寄通知、电子邮件通知等任一方式发出。如果乙方因某种原因无法收到或者没有收到,以甲方的发送记录为准，由此产生的损失由乙方承担。”第四十条约定，“乙方在其持仓过程中，应当随时关注自己的持仓、保证金和权益变化情况，并妥善处理自己的交易持仓。”第四十一条约定，“甲方以风险率来计算乙方期货交易的风险。风险率的计算方法为：风险率＝客户持仓保证金÷客户权益×100%，甲方对乙方在不同期货交易所的未平仓合约统一计算风险。”第四十二条约定，“在交易过程中(包括但不限于交易行情急剧变化或因交易所按规则调整保证金收取比率)当乙方的风险率大于100%,乙方应当即刻补足保证金或即刻平仓,否则乙方同意甲方有权在不通知乙方的情况下,对乙方的部分或全部未平仓合约强行平仓，直至乙方可用资金≥0,乙方应承担由此产生的结果。在交易闭市后，经结算乙方的风险率大于100%时,甲方将按本合同约定的方式向乙方发出追加保证金通知和强行平仓通知,乙方应当在通知所要求的时间内追加足额保证金。否则,甲方有权在事先不再通知乙方的情况下,对乙方的部分或全部未平仓合约强行平仓,直至乙方可用资金≥0，乙方应承担由此产生的结果。”第四十五条约定，“当甲方依法或者依约定强行平合时,乙方应承担强行平仓的手续费及由此产生的结果。”第四十六条约定，“只要甲方选择的平合价位和平合数量在当时的市场条件下属于合理的范围,乙方同意不以强行平仓的时机未能选择最佳价位和数量为由向甲方主张权益。”第四十八条约定，“由于市场原因导致甲方无法采取强行平仓措施产生的损失由乙方承担。”签订合同时，被告签署《期货交易风险说明书》等。2019年8月27日至2019年8月30日日终结算时，被告持有ni1910合约3手、CF2001合约1手，账户公司风险率均大于100%，交易所风险率未达100%。其中，2019年8月30日日终结算时被告账户公司风险率128.57%，交易所风险率84.45%。原告多次向被告发出追加保证金或减仓通知。2019年8月30日20：59：05，被告账户交易所风险率大于100%，原告通过系统及短信再次通知被告追加保证金或减仓至可用资金为正，否则原告有权按照合同约定实施平仓。2019年8月30日21：02：53、2019年9月2日14：32：53，原告对被告账户所持ni1910合约2手、CF2001合约1手分别挂单执行强行平仓，ni1910合约由于该合约一直处于涨停状态，至2019年9月2日日盘结束未能成交，CF2001合约执行强平成功。2019年9月2日日终结算时被告账户公司风险率331.27%，交易所风险率仍大于100%，客户权益25,984.13元。2019年9月2日20：55：00，原告对被告所持ni1910合约3手再次挂单强行平仓，最终以148,850元成交。被告2019年9月3日的交易结算单显示，被告账户内可用资金为-10,735.87元，平仓盈亏为-36,660元，客户权益为-10,735.87元。本院认为，本案双方间签订的《期货经纪合同》系双方真实表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，依法成立有效，双方均应依约履行。涉案《期货经纪合同》第四十二条约定，当被告风险率大于100%,未按原告通知采取追加保证金等措施的，原告有权对被告账户进行强行平仓，且强行平仓的结果由被告承担。《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》(以下简称《若干规定》)第三十六条第二款亦规定，“客户的交易保证金不足，又未能按期货经纪合同约定的时间追加保证金的，按期货经纪合同的约定处理；约定不明确的，期货公司有权就其未平仓的期货合约强行平仓，强行平仓造成的损失，由客户承担。”《期货交易管理条例》第三十五条第二款亦有类似规定。本案的特殊性在于：一是双方间签订的《期货经纪合同》仅约定公司风险率，在被告账户公司风险率大于100%而交易所风险率尚未及100%时原告是否应当执行强行平仓，被告是否存在强行平仓不及时的行为；二是本案诉争的强行平仓损失并非客户权益资金而是穿仓损失，此损失应由何方承担。原告主张，根据双方间《期货经纪合同》的约定，在被告账户公司风险率高于100%时，原告有强行平仓的权利，但该权利原告可以行使也可以不行使，根据原告公司内部风险控制的规定，在客户账户公司风险率大于100%时，原告通常会先通知被告追加保证金，只有客户账户风险度上升至交易所风险率大于100%时才会执行强行平仓，同时给客户预留合理的时间。本案被告账户于2019年8月30日20：59：05才达到交易所风险率大于100%，原告在对被告履行了通知义务并给予被告合理时间自行采取处置措施后于21：01：18挂单强行平仓，并无不当，之所以穿仓是由于挂单未能成交产生的，被告应当返还原告代垫穿仓损失。对此，需结合强行平仓行为的性质、期货交易保证金制度的功能、双方在期货交易中的地位及涉案穿仓损失产生的原因等综合分析。其一，从强行平仓的性质看，期货公司与客户之间系期货行纪法律关系，期货公司的责任是严格根据客户的指令进行交易操作，一般情形下并无处分客户财产的权利。法律之所以赋予期货公司强行平仓的权利，是由期货交易的特点决定的。期货交易实行保证金制度，在客户保证金低于期货交易所规定的保证金而又未能追加或自行减仓的情况下，就会有期货公司用其自有资金为客户垫支交易的发生，也会加大整个期货市场的风险。可见，强行平仓从本质上看是期货公司为维护自身资金安全所依法享有的一项权利，根本目的在于避免期货透支交易。其二，从保证金制度的功能看，作为期货公司内部风险控制的手段，各期货公司在期货交易所收取的交易保证金标准之外，往往会自行制定高于交易所规定的保证金比例的额外的保证金，由此也就存在两个风险度指标，即公司风险率和交易所风险率。本案双方间签订的《期货经纪合同》第四十二条约定的风险率，即是指根据原告与被告约定的保证金标准计算的风险率，即公司风险率。双方间的合同约定当被告账户公司风险率大于100%时原告有权强行平仓，原告根据风险度的不同情况采取不同的风险处置措施，是原告动态风险控制的手段。由于公司保证金高于交易所保证金，在被告账户公司风险率大于100%时，一般尚不存在透支交易的风险，此时原告仅仅通知被告追加保证金而不采取强行平仓措施，并不违反法律的规定及双方间合同的约定。其三，从期货公司、客户在期货交易中的地位看，期货经纪公司并非期货交易的民事主体，期货交易是否及如何进行均是由客户决定的，客户对自己账户及所持合约的风险具有积极管理及注意义务。且期货公司所享有的强行平仓的权利，并不排除客户为保护自身财产安全与利益采取平仓措施的权利。本案双方间签订的《期货经纪合同》中也约定被告有随时关注并妥善处理自己持仓的义务，且并未约定被告账户公司风险率大于100%时原告必须执行强行平仓。其四，从本案损失的产生看，本案诉争损失虽然为穿仓损失，但原告强行平仓行为的实施并无不当，穿仓系由于市场流动性不足平仓无法实现所致。《若干规定》第三十三条第二款规定，客户保证金不足，期货公司履行了通知义务而客户未及时追加保证金，客户要求保留持仓并经书面协商一致的，对保留持仓期间造成的损失，由客户承担；穿仓造成的损失，由期货公司承担。参照该条规定，客户透支交易或期货公司强行平仓权的行使应当以保证金为底线。如果客户账户交易所风险度大于100%即已经构成透支交易，期货公司不及时行使强行平仓权导致客户保证金为负，穿仓的损失则应当由期货公司承担。而本案并不属于该种情形。根据查明的事实，2019年8月27日至2019年8月30日20：59：05期间被告账户公司风险率大于100%而交易所风险率不到100%时，原告通过系统、短信等方式履行了通知被告追加保证金或减仓的义务，20：59：05交易所风险率大于100%后，原告再次通过系统及短信通知被告要求其追加保证金或减仓，给予被告自行处置的合理时间后，原告于21：02：53挂单强行平仓。原告的通知及处置方式，并无不当。原告已经采取强行平仓措施，但由于被告所持ni1910合约流动性枯竭，2019年8月30日夜盘以及2019年9月2日出现涨停，致使平仓无法及时实现，直至2019年9月2日夜盘完成平仓时被告账户出现穿仓。可见，本案穿仓损失系由于客观原因而非原告平仓不及时所致。综上，本案被告交易保证金不足时，原告履行通知义务并给予被告合理履行期限而被告未采取相关处置措施，原告方实施强行平仓措施并无不当，由于市场行情变化导致平仓无法实现产生的穿仓损失应当由被告承担。原告要求被告返还代垫穿仓损失10,735.87元及以10,735.87元为基数，自2019年9月4日起至实际清偿之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，具有事实及法律依据，应予支持。关于原告主张的公证费，在双方当事人间签订的合同无明确约定的情况下，不予支持。依照《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》第三十六条第二款、《期货交易管理条例》第三十五条第二款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、1999年《中华人民共和国合同法》第六十条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告林旭斌应于本判决生效之日起十日内偿还原告光大期货有限公司人民币10,735.87元，并支付以人民币10,735.87元为基数，自2019年9月4日起至实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币68.4元，由被告林旭斌负担，应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。审 判 长  崔 婕审 判 员  周 欣人民陪审员  于翠英二〇二一年一月十九日法官 助理  刘凌钒书 记 员  谢呈明附：相关法律条文《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》第三十六条……客户的交易保证金不足，又未能按期货经纪合同约定的时间追加保证金的，按期货经纪合同的约定处理；约定不明确的，期货公司有权就其未平仓的期货合约强行平仓，强行平仓造成的损失，由客户承担。《期货交易管理条例》第三十五条……交割仓库由期货交易所指定。期货交易所不得限制实物交割总量，并应当与交割仓库签订协议，明确双方的权利和义务。交割仓库不得有下列行为：（一）出具虚假仓单；（二）违反期货交易所业务规则，限制交割商品的入库、出库；（三）泄露与期货交易有关的商业秘密；（四）违反国家有关规定参与期货交易；（五）国务院期货监督管理机构规定的其他行为。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。