江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0621民初6559号 原告：亚太星原农牧科技海安有限公司，住所地海安市城东镇晓星大道**，统一社会信用代码9132062108780385XY。 法定代表人：陈志敏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：薛龙，江苏三法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谷强，江苏三法律师事务所律师。 被告：冯云，男，1963年4月26日出生，住上海市徐汇区。 被告：冯超，男，1986年4月21日出生，住上海市徐汇区。 两被告共同委托诉讼代理人：冒爱红，江苏震阳律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：刘宏，江苏震阳律师事务所律师。 原告亚太星原农牧科技海安有限公司（以下简称农牧公司）与被告冯云、冯超买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月25日公开开庭进行了审理。原告农牧公司的委托诉讼代理人薛龙，被告冯云、冯超的共同委托诉讼代理人冒爱红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告农牧公司向本院提出诉讼请求：判令解除原告农牧公司与被告冯云、冯超签订的《亚太星原饲料销售合同》(YTXY-HA-QR-营销部01)及《变更协议》；被告冯云向原告农牧公司支付货款2789936元及逾期付款违约金（以2789936元为基数，按2020年11月20日公布的贷款市场报价利率的4倍，即年利率15.4%，自2019年9月20日起计算至实际付款完毕之日止），支付原告农牧公司因本案支出的律师费150000元、保全保险费4800元；被告冯超对被告冯云的上述付款义务承担连带赔偿责任。事实和理由：原告农牧公司与被告冯云于2017年3月9日签订《亚太星原饲料销售合同》(YTXY-HA-QR-营销部01)一份，被告冯云向原告农牧公司采购猪饲料，并约定相关权利义务。2018年8月6日，原告与被告冯云、冯超签订《变更协议》，就饲料销售货款支付、合同有效期变更、被告冯超为保证被告冯云履行合同向原告农牧公司提供担保等事宜重新进行了约定。此后，被告冯云于2019年7月17日就所欠饲料款向原告出具还款计划书，承诺欠原告农牧公司货款共计3239936元，自2019年7月起（含2019年7月），每月20日前返还15万元，直至还清款项为止，任何一笔款项到期未还款的，其他未到期款项均提前到期，且每逾期一日按照拖欠货款金额的千分之一承担逾期付款违约金。后被告冯云仅偿还前三个月货款45万元，余款未予偿还，引起诉讼。 被告冯云辩称，原告农牧公司与被告冯云、冯超签订的销售协议及变更协议已终止；原告农牧公司主张的欠款数额有误。 被告冯超辩称，被告冯超的担保责任已因原告的原因被免除，被告冯超对冯云所负债务不应承担连带责任。 经审理查明：2017年3月9日，原告农牧公司与被告冯云签订《亚太星原饲料销售合同》(YTXY-HA-QR-营销部01)一份，其中约定：冯云就其牧场（姜堰市沪江畜业有限公司）经营向农牧公司采购猪饲料，由冯云提前3天向农牧公司报需货计划并安排车辆到农牧公司仓库提货，由陆超或冯云本人验收签字。如对产品质量有异议，需在到货之日起7日内书面提出，否则视为验收合格；冯云提货产生的运输费用及卸货费用，由农牧公司给予补偿；农牧公司在每月10号之前提供上个月《客户往来明细账》或《销售欠款对账单》给冯云核对双方往来账务并作为真实、有效交易凭证，冯云必须认真核对并签字(或指定经办人陆超签字，冯云认可有效)确认，如有异议(往来账务有误或没有收到上述账单等)必须在10日内书面向农牧公司提出，否则视为冯云确认无误；农牧公司同意给予冯云欠款周期四个月(育肥期全价料为一个月结清一次)，即冯云收到农牧公司货物四个月内支付当批款项；如果冯云逾期未及时付款，则按银行同期贷款基准利率的四倍计息给农牧公司，直至欠款付清为止；产品价格为按照当前原料价格核算特别优惠后的价格，产品价格和供货品种如有变化，则以双方协商一致为准(具体明细详见对账单)；双方协商解决违约责任，如协商不成，则提交农牧公司所在地人民法院裁决；合同有效期自双方签字后生效，直至双方货款两清。 之后，农牧公司按约向冯云供货。 2018年8月6日，原告与被告冯云、冯超签订《变更协议》一份，就农牧公司与冯云签订《亚太星原饲料销售合同》的货款支付、合同有效期变更、担保方冯超为保证冯云的履行向农牧公司提供担保等事宜进行了约定,将货款支付变更为：农牧公司给予冯云人民币1000万元的赊销额度，赊销账期为自冯云收到农牧公司货物四个月内(注：在2018年7月1日至2019年12月31日期间，农牧公司同意给予冯云六个月内的款期)支付当批款项(育肥期全价料为一个月结清一次)；交货方式变更为：从2018年4月10日开始，冯云另外增加一个牧场采购使用农牧公司饲料产品，新增收货地点为江苏省淮安市淮阴区西宋集镇沪江牧场；冯云新增淮安牧场所采购的农牧公司饲料账务往来核对由冯云认真核对并签字(或冯云指定经办人孙正荣签字，冯云认可有效)确认；原合同有效期变更为：自原合同起始期限至2020年12月31日止；合同期满后双方仍有续签意愿的，可经协商一致后签订书面合同；本变更协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力；冯超作为冯云对农牧公司履行合同的担保方，担保期限为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；如果主合同项下的债务分期履行，则对每期债务而言，保证期间均至最后一期债务履行期限届满之日后两年止；担保范围为包括但不限于全部货款、利息、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项、债权人实现债权与担保权利而发生的费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等)。 2018年8月8日，原告农牧公司与被告冯超签订最高额抵押合同一份，其中约定：为确保冯云与农牧公司签订的《亚太星原饲料销售合同》及《变更协议》履行，冯超愿意为冯云在主合同项下的1000万元范围内的最高额债务提供抵押担保，抵押物为冯超所有的位于上海市青浦区的房屋，并于同年8月11日到上海市不动产登记局办理了上述房屋的抵押登记。 2019年7月17日，被告冯云就所欠饲料款向原告出具还款计划书，承诺欠原告农牧公司货款共计3239936元，自2019年7月起（含2019年7月），每月20日前返还15万元，直至还清款项为止，任何一笔款项到期未还款的，其他未到期款项均提前到期，且每逾期一日按照拖欠货款金额的千分之一承担逾期付款违约金。如因欠款发生法律纠纷，由冯云承担农牧公司为实现债权而产生的费用（包括诉讼费、差旅费、律师费等）。后被告冯云仅前三个月偿还货款45万元，尚欠上述还款计划书项下货款2789936元。被告冯云亦于2019年12月和2020年1月向原告出具对账单，确认截至2020年12月31日止姜堰市冯云实际结欠1917466元、淮安市冯云实际结欠872470.08元货款，合计为2789936.08元。后因被告未能按约付款，引起诉讼。 另查明，原告农牧公司于2019年8月9日出具还款证明，同意注销被告冯超的房产抵押登记。庭审中，原告陈述原告出具证明同意解除冯超的房产抵押登记，是便于冯超用该房产向银行抵押贷款来偿还冯云所欠原告货款的，但事后被告冯云仅于2019年8月15日和9月18日各归还原告15万元。 又查明，原告农牧公司为本次诉讼向江苏三法律师事务所支付律师代理费15万元；因申请诉讼保全，向江苏苏信诉讼保全担保有限公司支付财产保全担保费4800元。 审理中，原告农牧公司以诉讼中合同约定的终止期限届满为由，向本院申请撤回要求解除原告农牧公司与被告冯云、冯超签订的《亚太星原饲料销售合同》(YTXY-HA-QR-营销部01)及《变更协议》的诉讼请求。 以上事实，有原告农牧公司提供的销售合同及变更协议、还款计划书、销售对账单、银行电子回单、委托代理合同及法律服务费收费发票和支付凭证、委托担保合同及收费发票和支付凭证，两被告提供的市不动产登记抵押申请书及销售合同、变更协议、最高额抵押合同、沪房地青字第（2013）第017898号房地产权证，不动产登记注销申请书及还款证明，以及当事人的陈述等在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，原告农牧公司与被告冯云、冯超之间的买卖及担保合同关系系各方当事人的真实意思表示，应认定依法成立并有效，各方当事人均应按约履行各自义务。被告冯云向原告农牧公司购买饲料，应当及时给付货款。双方在结帐后，被告订立了还款计划，被告应当按照约定的期限付款，逾期应当承担逾期付款的违约责任。由于被告冯云承诺每逾期一日按照拖欠货款金额的千分之一承担逾期付款违约金的标准过高，原告主张按2020年11月20日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准的4倍计算逾期付款违约金的请求，本院支持。被告冯云约定每月20日前返还15万元，直至还清款项为止，任何一笔款项到期未还款的，其他未到期款项均提前到期，故逾期付款违约金应从最后一次还款的下一个月度还款日的次日，即2019年10月21日开始起算。 关于原告农牧公司主张律师代理费和保全保险费的问题。由于被告冯云在还款计划中承诺，如因欠款发生法律纠纷，由冯云承担农牧公司为实现债权而产生的费用（包括诉讼费、差旅费、律师费等），故原告要求被告冯云承担该部分费用的请求，本院支持。 关于被告冯超是否应当承担保证责任的问题。原告与被告冯云、冯超签订的《变更协议》，明确约定冯超对冯云所欠货款、利息、违约金及实现债权的费用等承担保证责任，该保证未约定保证方式，应认定为连带责任保证。后被告冯云又与原告签订最高额抵押合同一份，以其所有的房产为被告冯云欠原告货款在1000万元范围内承担抵押担保责任。以上两份合同都是为被告冯云欠原告货款所作出的担保，但两份担保合同是两种不同的担保方式，原告虽然出具证明同意解除冯超的房产抵押登记，但并没有免除冯超作为保证人的保证责任，也不能据此推定冯云已履行了全部付款义务，所以原告要求被告冯超对冯云的付款义务承担连带保证责任的请求，应予支持。 审理中，原告农牧公司申请撤回要求解除原告农牧公司与被告冯云、冯超签订的《亚太星原饲料销售合同》(YTXY-HA-QR-营销部01)及《变更协议》的诉讼请求，系对自己权利的处分，本院准予。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下： 一、被告冯云于本判决发生法律效力后十日内给付原告亚太星原农牧科技海安有限公司货款2789936元，并支付逾期付款违约金（以2789936元为基数，按全国银行间同业拆借中心2020年11月20日公布的贷款市场报价年利率（3.85%）的4倍（15.4%），自2019年10月21日计算至实际付款完毕之日止）。 二、被告冯云于本判决发生法律效力后十日内给付原告亚太星原农牧科技海安有限公司律师费150000元。 三、被告冯云于本判决发生法律效力后十日内给付原告亚太星原农牧科技海安有限公司财产保全担保费4800元。 四、被告冯超对被告冯云的上述付款义务承担连带责任。 案件受理费30358元，减半收取15179元，诉讼保全费5000元，合计20179元，由被告冯云、冯超连带负担，并于本判决发生法律效力后十日内缴至本院（开户名：海安市人民法院，账号：32×××16-024765，开户行：中国建设银行海安支行营业部）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费30358元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：62×××84）。 审判员  周国庆 二〇二一年一月十八日 书记员  杨 静