新疆维吾尔自治区乌恰县人民法院民 事 判 决 书（2020）新3024民初209号 原告：新疆天杰网架钢结构有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市六道湾路**公园南湖小区A2-3-304。法定代表人：陈玉林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王耀忠，男，系新疆天杰网架结构有限公司工作人员。被告：新疆鸿泽矿业有限公司，住，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区喀纳斯北路********/div>法定代表人：贾琳，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王新生，新疆世源律师事务所律师。原告新疆天杰网架钢结构有限公司与被告新疆鸿泽矿业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，新疆鸿泽矿业有限公司不服本院作出的（2019）新3024民初135号民事判决书，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院，新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院于2020年5月19日裁定将本案发回本院重审。本院于2020年7月5日立案后，依法适用普通程序，分别于2020年9月10日、10月10日、12月28日公开开庭进行了审理。原告新疆天杰网架钢结构有限公司委托诉讼代理人王耀忠、被告新疆鸿泽矿业有限公司的委托诉讼代理人王新生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。新疆天杰网架钢结构有限公司向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判令解除原被告双方签订的建设施工承包合同；2．请求依法判决被告支付工程款6,577,408.76元；3．请求依法判令被告支付违约金1,065,540元（6,577,408.76元×0.01%×1620天﹦1,065,540元）；4．请求法院依法判令被告支付鉴定费72,210元；5．请求法院依法判令被告支付保全费5,000元；6．请求法院依法判令被告支付担保费10,857.77元。事实与理由：2014年8月26日原告与被告签订一份建设工程承包合同，工程内容“鸿泽矿业乌恰县铜矿选厂工程钢结构的制作与安装、彩板制作与安装项目”，施工地点为克孜勒苏柯尔克孜自治州乌恰县，工程期限2014年8月26日开工至2014年10月20日竣工，工程造价约定为钢结构每吨6,820元，彩板每平方米150元（以上材料包括门窗、人工、运输、管理费、税金及辅料），合同总价暂定为9,200,000元。合同生效后，原告按照合同约定于2014年9月29日完成65%的工程量，剩余部分工程被告通知原告暂时停止施工，对原告已完成工程量，被告经验收认可，并给原告出具工程量确认单，但是原告至今未收到被告通知。此后因双方对已完成工程量价值发生争议，原告遂向人民法院提起诉讼。庭审中原告向法院申请对工程价值进行鉴定，后经法院委托新疆新华远景工程造价咨询有限公司对原告完成的工程价值进行了鉴定，并出具了新华远景价鉴（2020）第047号《鉴定意见书》，鉴定总造价为7,277,408.76元，扣除被告已付款700,000元，被告尚欠原告工程款6,577,408.76元。依据《最高人民法院关于人民法院审理建设工程纠纷案件若干问题的司法解释》的规定，被告付款尚应支付利息，同时被告还应给付原告涉案支出的鉴定费、担保费、保全费。综上所述，为维护原告的合法权益请求人民法院支持原告的诉讼请求。新疆鸿泽矿业有限公司辩称，1．同意解除合同；2．对上述要求支付工程款不能成立，因该工程没有全部完工无法确定工程量，更没有验收；3．要求支付违约金不能成立，原告未在约定的期限内至今没有完成；4．针对诉讼费用，我方同意支付合理的部分，不合理的部分不予承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据建设工程承包合同、收款确认单、工作联系单，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告新疆天杰网架钢结构有限公司向本院提交了以下证据材料：1．鸿泽矿业乌恰县铜选矿厂-已完成工作量确认单一份，证明新疆鸿泽矿业有限公司在确认单上加盖公章，对新疆天杰网架钢结构有限公司完成的工程量予以确认。新疆鸿泽矿业有限公司对此证据不予认可，只有新疆鸿泽矿业有限公司公章，没有负责人员签字。本院认为，已完成工作量确认单加盖了新疆鸿泽矿业有限公司公章，新疆鸿泽矿业有限公司虽然对公章的真实性提出异议，但经本院释明后未提交反证予以证明，对其辩解意见不予采纳，对已完成工作量确认单的证明效力本院予以确认。2．鸿泽矿业选矿厂欠款计算凭证，证明新疆天杰网架钢结构有限公司起诉的6229253元工程款是依据新疆鸿泽矿业有限公司确认的已完工程量及合同约定的价款计算出的，由于未经过双方确认，是新疆天杰网架钢结构有限公司单方对工程款提出的意见。新疆鸿泽矿业有限公司对此证据不认可，由新疆天杰网架钢结构有限公司单方计算作出的价款不能作为工程价款结算依据。本院认为，鸿泽矿业选矿厂欠款计算凭证由新疆天杰网架钢结构有限公司单方计算出具，未经新疆鸿泽矿业有限公司签章确认，依法不对其产生约束力，对该证据的证明效力本院不予确认。3．现场照片18张，证明新疆天杰网架钢结构有限公司已按合同约定加工了材料并进行安装，未安装的已经拉运到工地。新疆鸿泽矿业有限公司对此证据不认可，无法确认与实际施工情况是否一致。本院认为，该组证据证明新疆天杰网架钢结构有限公司对合同约定的部分进行了加工，但是不能反映出合同履行情况，无法证实新疆天杰网架钢结构有限公司按照合同约定全部加工的事实，对该证据证明的问题本院依法不予确认。二、被告新疆鸿泽矿业有限公司本院提交以下证据材料。1．新疆天杰网架钢结构有限公司出具的工作联系单一份，证明新疆天杰网架钢结构有限公司向新疆鸿泽矿业有限公司出具过工程款的计算方式，新疆天杰网架钢结构有限公司提出未付工程款为6,229,253元，与现在鉴定意见不一致，证实鉴定意见书中工程价格计算不合理。新疆天杰网架钢结构有限公司对此证据的真实性、合法性、关联性认可，但是由于该份工作联系单发出后，新疆鸿泽矿业有限公司始终未明示是否认可，所以不能以该联系单中的内容确定工程价款。本院认为，该份联系单是新疆天杰网架钢结构有限公司向新疆鸿泽矿业有限公司提出的工程量及价款计算意向，但新疆鸿泽矿业有限公司未予以确认，不能当作工程价款计算的依据。对该证据证明的问题不予认可。2．新疆天杰网架钢结构有限公司出具已完成工作量确认单，证明新疆天杰网架钢结构有限公司对已完工部分的工程计算方式，与鉴定意见不一致。新疆天杰网架钢结构有限公司对此证据工程量单方提出的建议，而且合同中约定的是固定单价，肯定与实际价格不符，同时也未得到被告认可，对其证明的问题不予认可。本院认为，新疆天杰网架钢结构有限公司单方出具的工程量确认单，但新疆鸿泽矿业有限公司未予以确认，不能当作工程价款计算的依据，本院对该证据证明的问题，本院依法不予确认。3．新疆齐鲁钢结构彩板有限公司出具的工作量确认单，证实加工单位新疆齐鲁钢结构彩板有限公司出具的确认单与鸿泽公司加盖公章的已完成工作量确认单中内容不一致，鉴定意见中未予以确认。新疆天杰网架钢结构有限公司对此证据不认可，该确认单是新疆齐鲁钢结构彩板有限公司出具的，未加盖公章，未经新疆天杰网架钢结构有限公司确认。本院认为，该份证据为复印件，没有与原件核对，不能确定证据的真实性，同时新疆齐鲁钢结构彩板有限公司作为加工方，出具的确认单未经新疆天杰网架钢结构有限公司确认，不能作为依据确定工程实际完工情况。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月26日，新疆天杰网架钢结构有限公司作为承包方，与发包方新疆鸿泽矿业有限公司共同签订了《建设工程承包合同》，合同约定：工程名称为鸿泽矿业乌恰县铜选矿厂工程钢结构的制作与安装、彩板制作与安装；工程地址在乌恰县，工程总建筑面积暂定9000平方米；合同采用固定单价，以实际完成的工程量结算工程价款，暂估工程量在合同附表1中记载为钢结构715吨，彩板29329平方米。双方约定的固定单价为钢结构6,820元/吨，彩板150元/平方米，以上单价均包含各种辅材（包括门窗）、人工、运费、管理费、税金、其他费用等所有与钢结构、彩板制作与安装相关的费用，暂定总价为9,200,000元。工程价款按工程进度支付，支付方式为：合同签订后20日内，发包方支付合同暂估价的30%预付款，计人民币2,760,000元；钢结构制作完毕支付合同暂估价的20%；钢结构安装完毕支付合同暂估价的25%；工程完工支付合同暂估价的22%；预留保修金3%。工程价款的结算方式为，工程竣工验收后，双方根据验收结果确定工程结算价款。合同还约定了违约责任，即工程不能按合同规定的质量、工期交付使用的，承包方偿付日1%的逾期违约金；因发包方拖欠工程款影响工程进度，造成承包方的停工、窝工损失的，由发包方承担所有实际损失；工程中途停建、缓建或由于设计变更以及设计错误的返工、停工等，发包方应采取措施弥补或减少损失，同时，赔偿承包方由此造成的停工、窝工、返工、倒运、人员和机械设备调迁、材料和构件积压等的实际损失，每日按总价款的0.01%计算。合同履行过程中，新疆鸿泽矿业有限公司于2014年9月29日向新疆天杰网架钢结构有限公司出具已完成工作量确认单，确认了新疆天杰网架钢结构有限公司已完成的鸿泽矿业乌恰县铜选矿厂精矿库、磨浮车间、2#皮带廊、3#皮带廊、4#皮带廊的钢结构与彩板制作的工程量，其中磨浮车间制作完成的钢结构及彩板已安装完毕。当天，新疆鸿泽矿业有限公司通知新疆天杰网架钢结构有限公司暂停施工。工程停工期间，新疆鸿泽矿业有限公司于2014年11月18日支付新疆天杰网架钢结构有限公司工程款200,000元，12月19日支付工程款500,000元，累计支付工程款700,000元。2016年7月14日，新疆天杰网架钢结构有限公司向新疆鸿泽矿业有限公司发出工作联系单，经新疆天杰网架钢结构有限公司单方计算工程总价为6,929,253元，除去已支付700,000元，还欠付6,229,253元，请求新疆鸿泽矿业有限公司确认，但是新疆鸿泽矿业有限公司一直未予以答复。直至2016年8月15日才向新疆天杰网架钢结构有限公司送达工作联系单，确认工程虽暂时处于停工状态，但双方签订的建设工程承包合同仍然有效。庭审中，新疆天杰网架钢结构有限公司申请对涉案工程的造价进行鉴定，本院依法予以准许。双方当事人无法通过协商选定鉴定机构，本院依法在人民法院诉讼资产网发布公示信息，公开摇号确定新疆新华远景工程造价咨询有限公司为涉案工程造价的鉴定机构。2020年9月23日，本院依法委托新疆新华远景工程造价咨询有限公司对新疆天杰网架钢结构有限公司建设完成的工程造价进行鉴定，2020年11月30日，新疆新华远景工程造价咨询有限公司出具新华远景价鉴【2020】第047号鉴定意见书，鉴定意见为：新疆天杰网架钢结构有限公司涉及鸿泽矿业乌恰县铜选矿厂中精矿库、磨浮车间、2#皮带廊、3#皮带廊、4#皮带廊的钢结构与彩板制作的工程量，合计总金额为7,277,408.76元。鉴定费72,210元，由新疆天杰网架钢结构有限公司预付。由于新疆鸿泽矿业有限公司申请鉴定人出庭，鉴定人于2020年12月28日出庭接受了双方当事人的质询。2020年12月29日，新疆天杰网架钢结构有限公司向本院递交诉讼保全申请，申请保全新疆鸿泽矿业有限公司名下7,731,016.53元的设备及车辆。本院认为，当事人依法享有自愿订立合同的权利，依法成立的合同受法律保护。新疆天杰网架钢结构有限公司与新疆鸿泽矿业有限公司签订的建设工程承包合同，是双方的真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，对其效力本院依法予以确认。该工程从2014年停工至今，新疆天杰网架钢结构有限公司提出解除合同，新疆鸿泽矿业有限公司同意合同解除，本院对新疆天杰网架钢结构有限公司要求解除合同的诉讼请求，依法予以支持。本案系双方当事人因建设工程价款的支付而产生的诉讼纠纷，讼争的主要焦点是工程价款的数额问题及如何承担违约金的问题。关于工程价款的数额问题。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行各自的义务。新疆天杰网架钢结构有限公司依照合同约定的工程内容完成了相应的工作任务，新疆鸿泽矿业有限公司就有义务按照合同约定支付新疆天杰网架钢结构有限公司相应的工程价款。根据新疆鸿泽矿业有限公司出具的已完成工程量确认单的记载，新疆天杰网架钢结构有限公司已完成钢结构制作任务，其中磨浮车间完成了钢结构安装任务，其他车间只完成材料加工未安装完毕。根据鉴定机构出具的鉴定意见，涉案工程中已完成并安装部分的工程量和已完成未安装部分工程的总造价为7,277,408.76元。出具鉴定意见的鉴定机构具有建设工程造价鉴定相应资质等级，鉴定程序合法，鉴定意见所依据的证据系经过双方当事人当庭质证的证据，且经本院审核予以确认的证据，鉴定结论客观公正，本院依法予以采纳。理由是：新疆鸿泽矿业有限公司在鉴定机构接受本院委托鉴定事项后补充提交的工程确认单、工作联系单等证据均系新疆天杰网架钢结构有限公司单方出具，未经新疆鸿泽矿业有限公司确认的证据，证据形式不符合法律规定，本院对此均不予确认，故以上证据不能作为鉴定依据。对于新疆鸿泽矿业有限公司未到施工现场部分的工程量不应计算在新疆天杰网架钢结构有限公司已完成的工程量中的辩称意见，本院不予采纳。因鉴定意见书中已经将制作与安装、运输进行分离，且在新疆鸿泽矿业有限公司签章确认的工程量确认单中，对该部分工程量已完工的事实进行了确认，鉴定机构据此作出的鉴定意见依据充足。综上所述，扣除新疆鸿泽矿业有限公司已支付的工程款700,000元，其还应支付新疆天杰网架钢结构有限公司工程款6,577,408.76元。关于如何承担违约金的问题。新疆天杰网架钢结构有限公司依据双方签订的《建设施工承包合同》中第七条第（二）款第2项“工程中途停建、缓建或由于设计变更以及设计错误的返工、停工等，应采取措施弥补或减少损失。同时，赔偿承包方由此造成的停工、窝工、返工、倒运、人员和机械设备调迁、材料和构件积压等的实际损失，每日按总价款的0.01%计算”的约定，主张新疆鸿泽矿业有限公司应承担违约责任，根据其所依据的合同条款的表述，其真实意思表示是要求新疆鸿泽矿业有限公司承担停工后产生的损失。双方在合同中既已约定了工程停工期间的损失由新疆鸿泽矿业有限公司每日按照欠付工程总价款0.01%的标准承担赔偿责任，新疆鸿泽矿业有限公司就应当履行合同约定的义务。新疆天杰网架钢结构有限公司主张停工损失自2014年10月20日起计算至2019年4月20日止，为1,065,540元（6,577,408.76元×0.01%×1620天﹦1,065,540元），故新疆天杰网架钢结构有限公司的该项主张合法有据，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条、第五百六十二条、第五百八十五条、第七百八十八条、第八百零四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告新疆天杰网架钢结构有限公司与被告新疆鸿泽矿业有限公司之间签订的《建设施工承包合同》；二、被告新疆鸿泽矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告新疆天杰网架钢结构有限公司工程款6,577,408.76元；三、被告新疆鸿泽矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告新疆天杰网架钢结构有限公司违约金1,065,540元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65,917元，案件保全费5,000元，鉴定费72,210元，担保费10,857.77元，合计153,984.77元，由被告新疆鸿泽矿业有限公司承担负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。审判长 蔡鹏审判员 冯莉人民陪审员 冯金燕 二〇二一年一月十三日书记员 李慧