河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书(2020）豫0311民初6657号原告：河南申泰控股集团有限公司，住所地：洛阳市伊滨区新源路******，统一社会信用代码：9141030079062751XW。法定代表人：刘更申，董事长。委托代理人：汪培育，河南法铎律师事务所律师，特别授权。被告：河南黛眉山旅行社有限公司，住，住所地：新安县新城北京路中段一社会信用代码：914103236921526297。法定代表人：刘爱军，经理。被告：桂千红，男，汉族，1963年3月8日生，住湖北省秭归县，现居住新安县。二被告共同委托代理人：王宁峰，河南慕容律师事务所律师，特别授权。第三人：洛阳神灵寨风景区管理有限公司，住，住所地：洛阳市洛宁县涧口乡神灵寨风景区一社会信用代码：914103285735699907。法定代表人：刘展栋，董事长。委托代理人：李平天，河南民天律师事务所律师，特别授权。原告河南申泰控股集团有限公司（以下简称申泰公司）诉被告河南黛眉山旅行社有限公司（以下简称黛眉山公司）、桂千红、第三人洛阳神灵寨风景区管理有限公司（以下简称神灵寨公司）借款合同纠纷一案，本院依法于2020年11月20日公开开庭进行了审理。原告申泰公司委托代理人汪培育到庭参加诉讼，被告黛眉山公司和被告桂千红共同委托代理人王宁峰到庭参加诉讼，第三人神灵寨公司委托代理人李平天到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告河南黛眉山旅行社有限公司向原告偿还借款本金700000.00元（大写：柒拾万元整）；二、请求判令被告河南黛眉山旅行社有限公司向原告偿还利息；其中借款20万元的利息以年利率10%自2018年11月13日开始计算至实际履行之日止（暂计至2020年4月13日为28722.22元），借款50万元的利息以年利率10%自2018年11月25日起计算至实际履行之日止（暂计至2020年4月25日为71805.56元）；三、请求判令被告桂千红对以上诉求请求承担连带赔偿责任；四、本案诉讼费用、保全费用由二被告负担。事实与理由：2018年9月1日，第三人神灵寨公司（甲方）与被告黛眉山公司（乙方）、桂千红（丙方）签订一份《委托经营管理合同》。三方约定，第三人神灵寨公司将自己拥有的地处洛阳市洛宁县4A级神灵寨风景区的经营权全权委托给黛眉山公司，由桂千红作为履约保证人保证实施。黛眉山公司选聘桂千红作为景区总经理，全面负责景区的经营管理工作。合同期限三年，从2018年9月1日起至2021年8月31日止。在该合同第十条财务审计管理第一款（甲方前期债务）规定:“合同内生效之日起，各方对景区的所有账目进行审计清算。乙方不负责合同生效前的债权债务；合同生效后的经营管理范畴内的债权债务由乙方负责”。同时该合同第十四条约定：“丙方桂千红对乙方河南黛眉山旅行社有限公司履约行为承担保证责任”。另，本案第三人神灵寨公司是原告的子公司，原告知晓并同意二被告与第三人之间2018年9月1日签订的《委托经营管理合同》内容。上述《委托经营管理合同》生效后，被告黛眉山公司及履约保证人桂千红在委托经营期间，以第三人神灵寨公司名义先后向原告申泰公司借款两次用于其公司经营和人员工资发放，共计借款金额为70万元整（20万+50万）。其中2018年11月13日，被告黛眉山公司以第三人名义向原告签订《借款协议》约定借款金额为20万元，用于公司员工工资发放，年利率为10%，于2019年12月30日到期；2018年11月25日，被告黛眉山公司以第三人名义向原告签订的《借款协议》约定借款金额为50万元，用于公司正常经营，年利率为10%，于2019年1月30日到期。上述两份借款协议均约定由被告桂千红承担连带还款责任，并约定管辖法院为洛阳市涧西区人民法院。以上借款到期后，经原告多次向二被告催促还款未果。原告根据《民事诉讼法》及《合同法》相关规定，特提起诉讼，望贵院判如所请。被告黛眉山公司辩称：黛眉山不应当承担还款责任。1、该借款全部用于神灵寨景区经营性借款，被告并没有将该款占为己有，并且根据双方签订的委托经营合同，被告的财务签字权只有3万元，超过3万元部分需要第三人和原告认可。2、被告与第三人委托经营合同纠纷一案目前洛宁县法院已经受理，并定于12月3日开庭，该借款属于经营合同中间的经营性借款，双方是否违约以及该由谁承担违约责任尚未定论，且该70万元也属于洛宁县法院审理的一部分，基于此，请求法院中止本案审理，待洛宁县法院生效判决后再做进一步审理，或者直接驳回起诉。被告桂千红辩称：同黛眉山意见，补充：桂千红的行为属于职务行为，在双方签订的委托合同中，桂千红受聘总经理，代表黛眉山公司履行职责，假如桂千红有法律责任，桂千红的法律责任应当由黛眉山公司予以承担。第三人神灵寨公司陈述：一、黛眉山公司作为该70万元借款的实际使用人，应当履行偿还责任。2018年9月1日，神灵寨公司与黛眉山公司、桂千红三方签订《委托经营管理合同》，神灵寨公司以全权委托管理的方式，将神灵寨公司全权委托黛眉山公司进行经营管理，桂千红作为黛眉山公司聘任的景区总经理管理景区，并对黛眉山公司的履约行为承担保证责任。《委托经营管理合同》是各方真实意思表示，是黛眉山公司与神灵寨公司发生法律关系的基础性文件。黛眉山公司作为管理方，对神灵寨公司的人、财、物进行统管，并依据《委托经营管理合同》对外以神灵寨公司的名义开展经营管理活动，包括本案的70万元《借款协议》。黛眉山公司在《管辖权异议答辩状》中，亦认可该笔借款属于经营神灵寨公司的经营性借款。本案涉诉的两笔借款，日期分别为2018年11月13日（50万元借款）和11月15日（20万元借款），正处于黛眉山公司托管经营神灵寨公司的有效期间。因此，黛眉山公司作为实际使用人，应当将该70万元借款直接偿还给申泰公司。二、神灵寨公司与申泰公司签订的《借款协议》，体现的是实际借款人黛眉山公司的意志，由黛眉山公司承担还款责任，符合各方的真实意思表示。《委托经营管理合同》中明确约定，为解决管理初期资金流动性问题，神灵寨公司特设立短期经营性借款，用于黛眉山公司支付景区经营相关的营销费用或者人员工资。因此，神灵寨公司虽以自己的名义与申泰公司订立《借款协议》，但该《借款协议》系根据实际借款人黛眉山公司的要求作出的，实际体现的是黛眉山公司的意志，满足的是黛眉山公司的经营需求。另外，神灵寨公司与申泰公司签订《借款协议》时，已经在协议上写明了神灵寨公司的托管责任人为桂千红，申泰公司借款的初衷也是解决黛眉山公司管理初期资金流动性问题。因此，由黛眉山公司向申泰公司履行还款责任，符合各方的真实意思表示。三、托管责任人桂千红应当对本案借款承担连带还款责任。神灵寨公司与黛眉山公司、桂千红三方签订《委托经营管理合同》中明确约定：“履约保证人桂千红对乙方履约行为承担保证责任”；在本案的《借款协议》也明确约定：“托管责任人对该笔借款承担连带还款责任”。因此，桂千红对本案70万元借款履行连带还款责任，不仅符合《借款协议》的明确约定，更是对黛眉山公司托管神灵寨公司履约行为承担保证责任的直接体现。综上所述，神灵寨公司在黛眉山公司托管期间，旅行的是黛眉山公司的意志，本案70万元借款目的是满足实际借款人黛眉山公司的经营需求。因此，由黛眉山公司直接向申泰公司履行还款义务，桂千红承担还款责任，符合各方的真实意思表示。补充：在洛宁县起诉的委托经营合同纠纷一案并不包含本案的70万元借款协议，因此被告黛眉山公司要求中止审理的要求是没有事实依据和法律依据的。经审理查明，2018年9月1日，甲方神灵寨公司与乙方黛眉山公司、丙方桂千红签订《委托经营管理合同》一份，合同约定采用全权委托管理的合作方式，在甲方有效监督下全权委托乙方对景区进行经营管理。双方合同约定合同生效之时，各方对景区的所有账目进行审计清算，乙方不负责合同生效前的债权债务。合同生效后的经营管理范畴内的债权债务，乙方负责。2018年11月13日，出借人申泰公司与借款人神灵寨公司、托管责任人桂千红三方签订《借款协议》一份，约定甲方向乙方出借人民币20万元，用于公司员工工资发放，借款期限自2018年11月13日至2019年12月30日，约定借款年利率为10%，并约定托管责任人对该笔借款承担连带还款责任。2018年11月25日，出借人申泰公司与借款人神灵寨公司、托管责任人桂千红三方签订《借款协议》一份，约定甲方向乙方出借人民币50万元，用于公司正常经营，借款期限自2018年11月25日至2019年1月30日，约定借款年利率为10%，并约定托管责任人对该笔借款承担连带还款责任。上述两笔借款均由原告申泰公司通过洛阳银行转账支付到神灵寨公司账号。2019年1月13日，原告申泰公司向第三人神灵寨公司发出工作函，要求洛阳神灵寨风景区管理有限公司及时向河南黛眉山旅行社有限公司及桂千红进行催收督促上述两笔借款按时还款。另查明，在洛阳市洛宁县人民法院受理的神灵寨公司与黛眉山公司、桂千红委托经营管理合同纠纷一案中，神灵寨公司明确表示本案涉案的两笔70万元借款不包含在三方的经营管理合同纠纷的诉讼请求中。以上事实由当事人出具的合同、报告、文件、当事人陈述等证据在卷资证。本院认为，本案借款协议自愿签订，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。原告申泰公司依据协议约定履行了出借款项的义务，第三人神灵寨公司作为借款人应当承担按时还款支付利息的义务，被告桂千红作为担保人应当承担担保责任。神灵寨公司将景区全权委托给黛眉山公司经营，并且明确约定了在黛眉山公司经营期间发生的经营管理范畴内的债权债务，由黛眉山公司负责。本案原告申泰公司出借的借款，发生在被告黛眉山公司全权经营管理神灵寨风景区期间，并且该借款用途为人员工资及生产经营，符合双方的《委托经营管理合同》约定，本案的借款应当由被告黛眉山公司偿还。根据《委托经营管理合同》的约定，桂千红作为黛眉山公司的负责人，在景区经营期间，全面负责景区的运营工作，并作为履约保证人对黛眉山公司的履约行为承担保证责任。因此被告桂千红应当对本案借款应承担连带清偿责任。关于利息问题，因合同中有约定，因此本院依法予以支持。被告辩称本案70万元借款也属于洛宁县法院审理的一部分，请求中止本案审理，待洛宁县法院生效判决后再做进一步审理，或者直接驳回起诉。因神灵寨公司在其三方的经营管理合同纠纷的诉讼中已明确其诉讼请求中不包含本案的借款70万元，因此本院对于被告的辩解意见依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告河南黛眉山旅行社有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河南申泰控股集团有限公司借款本金700000元及利息（其中借款本金200000元的利息按年利率10%自2018年11月13日起计算至实际履行之日止，借款本金500000元的利息按年利率10%自2018年11月25日起计算至实际履行之日止）；被告桂千红对上述第一项承担连带偿还责任；驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5903元，由二被告共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，并按照双方当事人人数提交副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员 张 静二〇二一年一月四日书记员 高梦雅