广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0406民初1513号 原告：曾燕兰，女，1966年4月10日出生，汉族，住广西梧州市龙圩区。 委托诉讼代理人：周夏玲，广西谦行律师事务所律师。 被告：梧州市佛子大酒店有限责任公司，住所地广西梧州市龙圩区龙圩镇城西大道58号，统一社会信用代码914504217997218798。 法定代表人：吴新元，总经理。 委托诉讼代理人：王木昌，广西建梧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁华成，广西建梧律师事务所律师。 案由：劳动争议。 适用程序：简易程序。 立案日期：2020年12月2日。 开庭日期：2021年1月19日。 原告诉讼请求：1．判决被告向原告支付2020年2月份工资2,300元、经济补偿金28,750元、法定节假日工资41,875．86元、失业金损失71,676元；2．本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年7月，原告曾燕兰入职被告梧州市佛子大酒店有限责任公司，工作岗位为客房部职员，双方口头约定每月轮休4天、节假日不休。原告入职后，因被告一直没有为原告缴纳社会保险费，2020年9月8日原告以被告未为其缴纳社会保险费和签订劳动合同为由提出解除劳动合同后，原告向龙圩区劳动人事仲裁委申请劳动仲裁，要求被告支付拖欠工资、经济补偿金、法定节假日加班费、失业金损失。2020年11月16日，梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2020）第73号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付工资1810元、经济补偿金27600元、加班费2855元，驳回原告其他仲裁请求。原告认为梧州市龙圩区劳动人事争议仲裁委员会存在违反法定程序、认定事实错误、适用法律错误情形，理由如下：一、龙圩区劳动人事仲裁委仲裁程序存在违反法律规定情形原告于2020年9月10日向龙圩区劳动人事仲裁委提交书面劳动争议申请书、证据目录及相关证据复印件，龙圩区劳动人事仲裁委于2020年9月15日立案受理。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条第一款规定，龙圩区劳动人事仲裁委就本案经审批延长审理期限的最迟应于2020年11月15日作出裁决，延长审理期限的通知应当书面通知当事人。龙圩区劳动人事仲裁委末就延长审理期限书面通知当事人，且2020年11月16日才作出龙劳人仲案字（2020）第73号仲裁裁决书，属于程序违法。二、龙圩区劳动人事仲裁委将劳动者失业金损失索赔理解为侵权责任追究并认定应当由劳动者承担举证责任，属于认定事实错误、举证责任分配错误。三、龙圩区劳动人事仲裁委认定劳动者可主张的劳动报酬期限受仲裁时效的限制，是理解法律错误、适用法律错误。本案中，原告于2020年9月10日向龙圩区劳动人事仲裁委提出劳动争议申请，龙圩区劳动人事仲裁委亦认定原告与被告劳动关系存续期间为2008年7月5日至2020年9月12日。法定节假曰加班费属于劳动报酬，故，原告主张2008年7月5日至2020年9月12日法定节假日加班费没有超出仲裁时效的限制。且原告已就加班事实向龙圩区劳动人事仲裁委提供了文件通知、考勤卡、部分考勤表证实被告存在完备的考勤制度、相应的考勤记录由被告保存。综上，原告认为龙圩区劳动人事仲裁委龙劳人仲案字（2020）第73号仲裁裁决违反法定程序、认定事实错误、适用法律错误。 被告辩称：被告不服梧州市龙圩区劳动人事仲裁委员会作出的龙劳人仲案字(2020)第73号仲裁裁决。一、2020年9月10日原告向梧州市龙圩区劳动人事仲裁委员会提出劳动仲裁申请书，龙圩区劳动人事仲裁委员会是2020年9月15日立案，原告是2020年9月12日提出辞职申请办理辞职手续，在原告没有与被告解除劳动合同之前，原告就已经向龙圩区劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，我方认为劳动关系没有解除之前，要求支付赔偿是没有法律依据，龙圩区劳动人事仲裁委和法院对事实的审理，也是对立案之前事实进行审理，并不对尚未发生的事实进行审理，所以应该驳回原告的起诉。二、原告在签订劳动合同时向被告书面声明其社会保险费由原告自行缴纳，其缴纳费用由被告在每月工资中发放补贴。三、原告不符合失业金的领取条件。根据法律规定，失业金以非因劳动者本人意愿终止劳动合同为领取前提，本案中原告为主动提出解除劳动合同，并且没有证据证实原告已经失业，因此不符合失业金的领取条件，被告没有法定义务帮助原告开具相关证明和办理相关手续。原告主张被告有义务出具相关解除劳动合同的证明，由于被告未及时办理，因此造成原告无法享受失业金保险，这个主张并不成立。四、龙圩区劳动人事仲裁委没有违反法律规定。本案仲裁立案时间2020年9月15日，裁决时间是2020年11月16日并没有违反法律规定情节。关于劳动仲裁时效问题，龙圩区劳动人事仲裁委对时效理解是正确的。五、失业金损失赔偿问题应属于保险争议问题，应由相关的行政部门处理，并非民事审判审理的范畴，请求法院对该问题不予审理。六、请求驳回原告要求支付经济补偿金和节假日的补偿金的诉讼请求。被告对原告法定节假日加班已经给予了补休,而且原告主张法定节假日加班费已经超过法定诉讼时效，原告要求被告支付节假日加班补偿金无事实依据和法律依据。 查明事实：原告于2008年7月5日入职被告公司客房部工作，双方于2017年11月1日签订了《劳动合同》，约定合同期限为1年，劳动时间每日8小时，每周工作不超48小时，每周至少休息一日，每月工资标准根据受聘职务按公司的工资分配制度结合劳动者的劳动技能、劳动强度等确定，实行同工同酬。《劳动合同》中特别载明了原告的声明：“本人要求社会保险费（社会保险费包括但不限于养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等保险）由本人自行购买，由此产生的一切法律责任由本人承担，与用人单位无关。”被告从原告入职之后一直未为原告缴纳社会保险费。2020年9月8日原告以被告未为其缴纳社会保险费、未签订劳动合同为由提出解除劳动合同。2020年9月12日原告不再上班，双方解除劳动合同。原告在被告单位工作年限为12年2个月零7天。原告离职前12个月的平均工资是2,300元。原告向本院提出诉讼前一年（2019年9月11日至2020年9月10日）法定节假日加班如下：2019年9月13日（中秋节）、10月1日至10月2日（国庆节）、2020年1月1日（元旦）、2020年1月25日至2020年1月27日（春节假期）、3月27日（三月三）、5月1日（劳动节），共9天。被告没有支付原告法定节假日加班费和2020年2月份工资。 被告客房部2020年2月只有三个工作人员（陈永琼、黄湘芸、苏翠英）正常上班，其余职工均没有正常上班。 以上查明事实有双方当事人提交的证据以及庭审笔录予以证实。 本院意见：一、关于被告是否应支付原告2020年2月份工资的问题。2020年2月全国新型冠状病毒感染的肺炎疫情高发，为做好疫情防控工作，国家采取一级预警防控工作，全国餐饮业等服务行业都响应相关部门防控要求暂停营业（有特殊接待任务的除外），这是众所周知的事情。2020年2月，全国餐饮等服务行业包括被告的客房部（有特殊接待任务除外）为做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作被暂停营业的事实，不需要提供证据予以证实。对于被告主张其客房部2020年2月有接待回梧州复工人员隔离的工作任务的说法，在本案审理过程中被告并没有提供证据予以证实，本院对该说法不予采信。并且根据被告提供的《2020年2月员工考勤表》显示原告所在的客房部2月份只有三个工作人员在正常上班，其余人员都没有上班的事实。被告客服部2020年2月是为做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作放假阶段，根据《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定“企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。”2020年2月是被告停工停产的第一个工资支付周期，被告需要支付原告2020年2月工资2,300元，原告的诉讼请求，依法有据，予以支持。 二、关于被告是否支付原告经济补偿金的问题。原告以被告没有为其缴纳社会保险费和签订劳动合同为由向被告提出解除劳动关系，原告与被告解除劳动合同属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定之情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告于2008年7月5日至2020年9月12日在被告处工作，工作年限为12年2个月零7天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告应当向原告支付12.5个月的经济补偿。原告离职前12个月的平均工资是2,300元，被告需要支付原告经济补偿为28,750元（2,300×12.5个月）。原告请求本院判决被告支付经济补偿28,750元，依法有据，予以支持。 三、关于被告是否应支付原告法定节假日加班费的问题。被告以原告法定节假日加班被告已经给予了补休或加班费和原告主张法定节假日加班费已经超过法定时效进行抗辩。在本案审理过程中，被告并没有提供有效的证据证明其发放了原告法定节假日加班费，因此本院对于被告主张其支付了原告法定节假日加班费不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬；（一）安排劳动者延长时间的，支付工资不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”由此可见，法定节假日不存在可以用补休来代替加班的规定，加班就必须支付高于劳动者正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬，被告不能以安排了原告补休为由不支付法定加班费。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当于劳动关系终止之日起一年内提出。”由此可见，劳动关系结束后劳动者主张劳动报酬的，受仲裁时效的限制。原告离职后才申请仲裁主张被告支付其加班费，被告应当支付原告申请仲裁前一年（2019年9月11日至2020年9月10日）的法定假日加班费。本案经审理查明，原告不存在不可抗力的因素或者其他正当理由发生时效中断，因此超过一年仲裁时效的加班费，本院不予支持。被告需要支付原告的加班费为2,855.2元（2,300元÷21.75天×9天×3倍）。 四、关于被告是否需要赔偿原告失业金损失的问题。虽然原告与被告签订的《劳动合同》中载明了原告的声明：“本人要求社会保险费（社会保险费包括但不限于养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等保险）由本人自行购买，由此产生的一切法律责任由本人承担，与用人单位无关。”但根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，缴纳社会保险是用人单位的法定义务。因此，原告与被告在签订的《劳动合同》中的该项条款违反法律规定无效，不能依据该条款免除被告为职工缴纳社会保险的法定义务。原告提出解除劳动合同的理由是由于被告未为其缴纳社会保险费，属非本人意愿解除劳动合同。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”的规定。被告违反上述规定，不按规定缴纳失业保险、未履行为原告办理领取失业保险金的有关责任，故原告请求被告赔偿原告失业保险金68,418元（21个月×1810元/月×90%×2倍），于法有据，本院予以支持。 判决主文：被告梧州市佛子大酒店有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告曾燕兰支付2020年2月份工资2,300元、经济补偿金28,750元、法定节假日工资2,855.2元、失业保险金68,418元。 判决依据：《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条第一款第二项、第三项、第三十六条。 诉讼费：案件受理费5元，由被告梧州市佛子大酒店有限责任公司负担。 上诉权利：如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审 判 员  卢        笙 二〇二一年一月二十九日 法官助理  黎嘉怡书记员李郑晓霞