广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初6343号原告：赖某某，女，1989年7月14日出生，汉族，住广西北流市，委托代理人：李旭，广东正觉律师事务所律师。被告：贾某某，男，1984年8月12日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区，被告：广州乐芙兰电子商务有限公司，住所地广东省广州市南沙区丰泽东路106号（自编1号楼）X1301-E2773，统一社会信用代码×××Ｕ8Ｄ。法定代表人：贾某某。原告赖某某与被告贾某某、广州乐芙兰电子商务有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赖某某及其委托代理人李旭到庭参加诉讼，被告贾某某、被告广州乐芙兰电子商务有限公司经本院以公告方式经传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告贾某某在2018年8月起筹划合伙经营“ZONESEE琢色”品牌，并于2018年8月28日申请了“琢色”商标(商标号：33163053），于2018年9月6日申请了“ZONESEE”商标（商标号：33359849）。为经营方便，上述两个商标登记在被告贾某某经营的广州乐芙兰电子商务有限公司名下。此后，原告从2018年11月27日至2018年12月1日期间以支付宝转账的方式向被告贾某某支付了总计10万元的合伙出资，于2019年5月26日以支付货款的方式支付了43093.24元出资款，以上共计143093.24元。前述商标分别于2019年8月20日和2019年10月9日才正式核准注册。然而，前述两个商标注册完成后不到两个月，二被告未经原告同意，于2019年12月13日就将该商标转让给案外人。至此，原告与被告贾某某之间的合伙协议已经不可能履行，合伙组织也不可能继续经营。原告认为，被告贾某某转让该商标的行为未经原告同意，属于严重违反双方合伙协议的行为，直接导致合伙关系不能继续存续，应当承担违约责任。且该商标核准注册仅两个月，被告贾某某就马上出售该商标，显然属于恶意的违约行为，性质十分恶劣，存在骗取原告合伙出资的可能。原告还认为，涉案商标登记在被告广州乐芙兰电子商务有限公司名下，涉案商标所经营的网店亦以被告广州乐芙兰电子商务有限公司名义经营，被告广州乐芙兰电子商务有限公司为被告贾某某作为唯一股东的一人公司，是涉案合伙经营的实际受益者，且被告广州乐芙兰电子商务有限公司是实际出售涉案商标的行为人，其出售商标的行为亦构成对原告合同权利的侵害，属于第三人侵权行为，故应当与被告贾某某承担不真正连带责任，对原告承担连带返还义务。故诉至法院请求判令：1、二被告连带向原告返还143093.24元合伙出资款；2、二被告自2019年12月13日起支付返还前述出资款的利息，利率按同期银行同业间拆借利率计算，至起诉时为3021.58元，以上共暂计146114.82元；3、本案诉讼费用由二被告承担。原告向本院提供以下证据：1、股份合伙协议，证明原告与被告贾某某签订合伙协议；2、转账记录，证明原告支付了143093.24元出资款；3、商标注册公告，证明原告与被告贾某某以被告广州乐芙兰电子商务有限公司的名义注册了“琢色”和“ZONESEE”商标；4、商标信息查询，证明两被告将合伙使用的商标转让给案外人。两被告无答辩亦无证据提交。经审理查明：原告与被告贾某某于2019年6月26日签订《股份合伙协议书》，双方约定：“贾某某占股比例80%,赖某某占股比例20%，本着平等、自愿、充分协商的原则，就合伙经营事项，达成如下合伙协议：一、合伙经营项目：现有甲、乙双方合股（合伙）开办创建“ZONESEE琢色”品牌，全面实施双方共同投资、共同合作经营的决策，成立股份制公司。经营范围为“ZONESEE琢色”的所有利润，法定代表人为贾某某。二、合伙期限：合作期限为10年，自2018年8月15日起，至2028年8月15日。如公司正常经营，双方无意退出，需再签订延续合同。如合同期满，合伙人要退股，应无条件给与允许。并退还100%的入股金额，乙方要写《退伙意向书》，签订退伙意向书之日起，60个工作日甲方分批次付清乙方的投资金额，如有延期可向当地法院提请诉讼。如合伙期限未满，乙方执意退股，乙方需在合股金额中扣除百分之40%的金额，作为品牌补偿。三、出资额、出资方式：1、该合伙项目的总出资额为人民币83万元，以占股比例出资。2、各合伙人的出资必须于2019年3月15日之前完成，汇到银行卡上，卡和密码由各方认同的指定人持有，使用该资金时，需至少两人同时在场。其他合伙人有监督和核查权。逾期未出资或者未完全出资的，取消其合伙资格并由其赔偿由此造成的损失。3、四、盈余分配与债务承担五、入资、退资、退出机制、出资的转让：1、2、退资（1）自愿退资。在经营期间内，有下列情形之一时，合伙人可以退资：合伙协议约定的退伙事由出现。经全体合伙人书面同意方可退资。发生合伙人难以继续参加合伙项目的法定事由。六、合伙人的权利和义务：1、合伙人的权利：合伙事务的决定权、监督权和具体的经营活动，以及重要事项须由合伙人各方共同决定，合伙人享有合伙利益的分配权，合伙经营积累的财产归合伙人共有，合伙人有退资的权利。在成立股东后，委托贾某某作为公司运作的总负责人（法人），全权处理公司分内的所有事务，实现公司一元化领导，其他股东则享有知情权与监督权。如有以下重大难题和关系公司各股东利益的重大事项，由股东研究同意后方可执行：f、公司章程约定的其他重大事项。七、禁止行为：1、未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动，如其业务获得利益归全体合伙人，造成的损失由该合伙人个人全额进行赔偿。4、合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。九、违约责任：4、合伙人严重违反本协议或因重大过失或因违反《合伙企业法》而导致合伙企业解散的，应当对其他合伙人承担赔偿责任。5、合伙人违反本协议第九条规定，应按其他合伙人实际损失进行全额赔偿，对劝阻不听者，可由其他合伙人集体决定除名”。从2018年11月27日起至2018年12月1日止，原告以支付宝转账方式向账户名为贾某某的支付宝账号转账10笔，共计100000元。2019年5月26日，原告以支付宝转账方式向账户名为刘琴飞的招商银行卡账户转账10000元。2019年5月26日，原告以支付宝转账方式向账户名为韦德劲的支付宝账号转账33093.24元。原告在庭审中表示刘琴飞、韦德劲分别是原被告生产的产品的代加工工厂的老板和经理，因当时被告贾某某出差又急着出货，被告贾某某让原告先支付款项给刘琴飞、韦德劲，但原告未能提供证据证明此节事实。2018年8月28日，被告广州乐芙兰电子商务有限公司申请注册“琢色”商标，2019年6月27日该商标被核准注册（申请/注册号为33163053）。2018年9月6日，被告广州乐芙兰电子商务有限公司申请注册“ZONESEE”商标，2019年6月6日该商标被核准注册。2019年12月13日被告广州乐芙兰电子商务有限公司申请将上述两商标转让给第三人连云港玖零互生贸易有限公司，2020年4月23日上述两商标被核准转让并出具核准证明。另查明被告广州乐芙兰电子商务有限公司是由被告贾某某设立的一人有限责任公司。本院认为：二被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃有关一审诉讼权利。原告提交的有关证据中有被告贾某某签名，真实可信，可以形成完整证据链，二被告没有提出抗辩和相反证据推翻，本院对原告证据予以采信。原告与被告贾某某于2019年6月26日签订的《股份合伙协议书》没有违反法律、行政法规的强制性规定,系当事人真实意思表示，《股份合伙协议》合法有效，双方成立合伙关系。原告与被告贾某某的合伙目的是合伙开办创建“ZONESEE琢色”品牌，全面实施共同投资、共同合作经营的决策，成立股份制公司。被告贾某某未经原告同意擅自转让“琢色”商标和“ZONESEE”商标的行为，违反了双方合伙协议关于重要事项须由合伙人各方共同决定以及合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动的约定，且该转让行为直接导致了双方开办创建“ZONESEE琢色”品牌的合伙目的不能实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项:“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定，原告要求解除合伙协议，符合法律规定，本院予以支持。根据相关法律规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。故原告要求被告贾某某返还出资款项及支付利息,事实清楚,符合法律规定,本院予以支持。但是关于原告出资的具体数额问题，原告现有的证据不能证明其向刘琴飞、韦德劲转账43093.24元是原告履行合伙协议约定的出资义务的行为，故应认定原告的出资额为10000元。关于被告广州乐芙兰电子商务有限公司是否应当对返还出资款及支付利息承担连带清偿责任，本院认为，根据合同的相对性，合伙协议是在原告与被告贾某某之间成立的，故应仅由被告贾某某承担违约责任。原告要求被告广州乐芙兰电子商务有限公司对返还出资及支付利息与被告贾某某承担连带清偿责任，本院不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、第一百七十六条,《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第二款第(四)项、第九十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定,判决如下:一、被告贾某某自本判决生效之日起十日内返还原告赖某某出资款100000元并支付利息(自2020年8月23日起按年利率3.85%计算至款项实际清偿之日止)；二、驳回原告赖某某其他诉讼请求。本案受理费1611元，由原告赖某某负担461元，被告贾某某负担1150元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 赵 岚二〇二一年一月二十日书记员 古美萍