山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终8284号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路**。 负责人：杜军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张倩倩，山东普瑞德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：曹伟，男，1975年4月5日出生，汉族，住山东省临朐县。 委托诉讼代理人：刘波，临朐县法律援助中心律师。 被上诉人（原审被告）：张波波，男，1986年9月27日出生，汉族，住山东省临朐县。 被上诉人（原审被告）：冯新强，男，1980年12月8日出生，汉族，住山东省临朐县。 被上诉人（原审被告）：蒙阴县锦鹏物流有限公司，住，住所地山东省临沂市蒙阴县城区汶河三路**/div> 法定代表人：付彦超，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所，住所地山东省临沂市金源路**div> 负责人：王海峰，该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司（以下简称：人民保险兰州分公司）因与被上诉人曹伟、张波波、冯新强、蒙阴县锦鹏物流有限公司（以下简称：锦鹏物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称：人民保险临沂分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2020）鲁0724民初3440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民保险兰州分公司上诉请求：1.撤销山东省临朐县人民法院(2020)鲁0724民初3440号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案全部诉讼费用由曹伟、张波波、冯新强、锦鹏物流公司、人民保险临沂分公司负担。事实和理由：1.曹伟的医药费中包含着非医保用药，根据保险合同的约定，对于超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险类医疗费用标准部分的费用，保险人不负责赔偿。经综合计算，曹伟的非医保用药数额为住院费用的10%，应依法予以扣除。2.一审法院按照115.97元/天的城镇居民标准计算曹伟的误工费和护理费损失，无事实和法律依据。曹伟并未提供合法有效的证据证明其事故发生之前的收入情况，因其系农村居民，误工费和护理费应按农村居民标准计算。3.一审法院判决人民保险兰州分公司承担被扶养人生活费，无事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定，被扶养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力程度计算的，曹伟未进行任何丧失劳动能力程度的司法鉴定，且其伤情也不足以达到任何妨碍劳动能力的程度。4.曹伟主张的营养费不应得到支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据曹伟所提交的住院病历等证据，并没有加强营养的相关医嘱，因此，其主张的营养费不应得到支持。5.曹伟主张的鉴定费系间接损失，不属于保险赔偿范围，人民保险兰州分公司不应承担赔偿责任。 曹伟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 锦鹏物流公司书面辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 张波波、冯新强、人民保险临沂分公司未予答辩。 曹伟向一审法院起诉请求判令张波波、冯新强、锦鹏物流公司、人民保险兰州分公司、人民保险临沂分公司赔偿其损失184000元，并负担诉讼费。 一审法院认定事实：2019年5月21日6时40分许，张波波驾驶鲁Ｑ6××××号重型自卸货车沿营龙路由北向南行驶，至营龙路与北环路交叉口处时，闯红灯进入路口，与宫文良驾驶沿北环路由西向东行驶的鲁ＶＬ××××号小型轿车（载张华升、王风、张淑钰、曹伟）发生碰撞，致曹伟、张华升、宫文良、王风、张淑钰、受伤，车辆受损，造成道路交通事故。该事故经临朐县公安局交通警察大队认定，张波波承担事故的全部责任，曹伟不承担事故责任。 张波波所驾驶车辆的登记所有人为锦鹏物流公司，实际车主为冯新强，该车辆在人民保险临沂公司投保交强险，在人民保险兰州分公司投保责任限额1000000元的商业三者险（并投保不计免赔），本次交通事故发生在保险期间内。 曹伟因本次交通事故产生医疗费33144.3元，休治期医疗费1395元，法医鉴定费2202元。 对于双方当事人有争议的下列证据和事实，法院认定如下： 1.根据曹伟的申请、法院依法委托，由潍坊临朐司法鉴定所出具的鉴定意见书。 张波波及冯新强无异议。锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司虽对真实性无异议，但认为伤残等级过高，误工、护理时间过长，营养费过高。 法院审查认定，锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司虽对该鉴定意见书提出异议，但未申请鉴定人出庭接受质询或申请重新鉴定，亦未提供反驳证据，因此，对该鉴定意见书的效力，法院予以确认，并对曹伟主张的营养费1800元予以支持。 2.关于曹伟主张的住院伙食补助费1980元、交通费660元。 张波波无异议。冯新强、锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司提出异议。 法院审查认定，冯新强、锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司未提供反驳证据，且上述费用为曹伟因此次交通事故产生的必要的、合理的费用，故法院予以支持。 3.关于曹伟主张的残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%），护理费7654.2元（115.97元/天×66天）。 张波波无异议。冯新强、锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司提出异议。 法院审查认定，根据鉴定结论，曹伟主张的残疾赔偿金并无不当，法院予以支持；对曹伟主张的护理费，人民保险临沂分公司虽提出异议，但护理期间护理人在城镇生活居住，曹伟主张的护理费并无不当，法院予以支持。 4.关于曹伟主张的误工费15999.6元（133.33元/天×120天）。 张波波无异议。冯新强、锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司不予认可。 法院审查认定，曹伟仅提供了工资表、社保缴纳证明等证据，未提供银行流水、劳动合同等证据，其主张按照133.33元/天计算误工费，证据不足，其误工费可参照城镇居民人均可支配收入115.97元/天计算120天，计款13916.4元。 5.关于曹伟主张的被扶养人生活费32968.23元（父亲曹玉桂267**元/年×10年×10%/3人+母亲王桂娥26731元/年×9年×10%/3人+女儿曹亚茹26731元/年×12年×10%/2人）。 张波波无异议。冯新强、锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司不予认可，认为曹伟未丧失劳动能力，不应当享有被扶养人生活费。 法院审查认定，人民保险临沂分公司虽提出异议，但未提供反驳证据；另查明，曹伟的父亲曹玉桂70周岁，曹伟的母亲王桂娥71周岁，曹伟的女儿曹亚茹12周岁，因此，曹伟主张的被扶养人生活费并无不当，法院予以支持。 6.关于曹伟主张的精神损害抚慰金1000元。 张波波无异议。冯新强、锦鹏物流公司及人民保险临沂分公司不予认可。 法院审查认定，结合曹伟的伤残等级、责任比例等因素，对其主张的精神损害抚慰金，法院予以支持。 7.关于锦鹏物流公司是否应当承担赔偿责任的问题。 锦鹏物流公司提供保留所有权的买卖协议书，证实其已将涉案车辆以分期付款保留所有权的方式出卖给冯新强，其不应当承担赔偿责任。 法院审查认定，案涉车辆在人民保险临沂分公司投保交强险，在人民保险兰州分公司投保责任限额1000000元的商业三者险，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内，因此，对于曹伟的损失，保险公司在保险限额内已可以足额支付，锦鹏物流公司无需再予赔偿；对锦鹏物流公司提供的保留所有权买卖协议书的效力，法院不予审查。 一审法院认为，（一）本案事故经临朐县公安局交通警察大队认定，张波波承担事故的全部责任，曹伟不承担事故责任。张波波驾驶的车辆在人民保险临沂分公司投保交强险，在人民保险兰州分公司投保责任限额1000000元的商业三者险，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。曹伟的损失应先由人民保险临沂分公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险的损失再由人民保险兰州分公司承担相应赔偿责任。本次事故中，交强险医疗限额10000元及伤残限额16966.8元已经使用，应予以扣除，另，本案中另存在伤者王风、张淑钰，应为其预留相应保险份额。综上，法院认定曹伟因本次交通事故造成损失如下：医疗费33144.3元、休治期医疗费1395元、住院伙食补助费1980元、营养费1800元、残疾赔偿金117626.23元（含被扶养人生活费32968.23元）、误工费13916.4元、护理费7654.2元、精神损害抚慰金1000元、交通费660元，法医鉴定费2202元，共计181378.13元。（二）人民保险兰州分公司经法院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己相应诉讼权利的放弃。人民保险临沂分公司已在交强险范围内赔偿其余伤者宫文良、张华升医疗限额10000元，伤残限额16966.8元，应予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在交强险范围内赔偿曹伟残疾赔偿金40168.02元（部分），于判决生效之日起十日内付清（该款项直接打入曹伟个人账户，账号：6228××××4379，开户行：中国农业银行临朐县支行）；二、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在商业险责任限额内赔偿曹伟其余损失141210.11元，于判决生效之日起十日内付清（该款项直接打入原告曹伟个人账户，账号：6228××××4379，开户行：中国农业银行临朐县支行）；三、驳回曹伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3980元，减半收取1990元，由张波波、冯新强负担。 二审中，当事人均未提供新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。 本院认为，根据双方的诉辩主张，本案二审争议的焦点问题为：1.曹伟主张的医疗费是否存在非医保用药，保险公司承担赔偿责任的医疗费损失应如何认定；2.曹伟的误工费、护理费赔偿标准应如何认定；3.曹伟主张的被扶养人生活费和营养费应否支持；4.鉴定费是否属于保险赔偿的范围。 关于第一个争议焦点问题。人民保险兰州分公司对曹伟因案涉事故造成的医疗费损失数额本身并无异议，本院予以确认。人民保险兰州分公司主张曹伟的医疗费中包含非医保用药，该部分医疗费不属于保险公司赔偿范围，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，人民保险兰州分公司应就其该反驳主张提供证据加以证明，但其一审中未到庭参加诉讼，二审中也明确表示无证据提供，故其该项主张无事实及法律依据，本院不予支持。 关于第二个争议焦点问题。首先，关于误工费的赔偿标准。本案中，曹伟就其误工费损失，虽提供了潍坊华海制冷净化设备有限公司的营业执照、单位证明、工资表、社保缴费证明等证据，但不能证实其固定收入的实际情况，综合考量工作环境等因素，一审法院按照城镇居民标准认定其误工费损失，无明显不妥，本院予以维持。人民保险兰州分公司就该问题的上诉，无事实依据，本院不予支持。其次，关于护理费的赔偿标准。本案中，现有证据不能证明护理人员的固定收入状况，故一审法院参照城镇居民标准认定护理费，并未超出相关司法解释限定的认定标准，本院予以维持。人民保险兰州分公司就该问题的上诉主张，无法律依据，本院不予支持。 关于第三个争议焦点问题。首先，关于被抚养人生活费。曹伟的伤情经司法鉴定认定为胸部伤情构成十级伤残，其劳动能力程度必然遭受一定影响，一审法院对其被扶养人生活费主张予以支持，处理结果并无不当。其次，关于营养费。本案中，曹伟主张的该项费用已经司法鉴定认定为需营养期限60天，营养费预计1800元，故一审法院就该费用的认定既有相应的依据，且无不当，本院予以维持。人民保险兰州分公司虽认为曹伟主张的被扶养人生活费和营养费均不应得到支持，但未提供反驳证据推翻案涉司法鉴定意见，其该项上诉主张缺乏事实及法律依据，无法获得本院支持。 关于第四个争议焦点问题。该项费用系曹伟因确定其人身损失的具体数额而实际支付的费用，属于实际发生的财产损失，一审法院认定该费用属于保险公司的赔偿范围，符合《中华人民共和国保险法》第四十九条的规定，于法有据，应予维持。人民保险兰州分公司就该问题的上诉理由，有违法律规定，本院不予支持。 综上，人民保险兰州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3980元，由中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  张守现 审判员  李 莉 二〇二一年一月二十一日 书记员  童瑶涵