新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院刑 事 判 决 书（2020）新2324刑初129号 公诉机关玛纳斯县人民检察院被告人张映辉,男,1964年4月27日出生于新疆维吾尔自治区石河子市,汉族,大专文化程度,新疆天成裕隆房地产开发有限公司总经理,户籍所在地新疆石河子市,住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县。2019年3月25日，张映辉因犯非法采矿罪,被玛纳斯县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金50000元。2020年6月12日，因涉嫌犯非法采矿罪被玛纳斯县公安局刑事拘留,同年6月23日被玛纳斯县人民检察院批准逮捕,现羁押于玛纳斯县看守所。辩护人田文化，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。玛纳斯县人民检察院以玛检一部刑诉(2020)152号起诉书指控被告人张映辉犯非法采矿罪,于2020年9月25日向本院提起公诉，于2020年12月20日，以玛检一部刑诉（2020）2号补充起诉决定书追加被告人张映辉犯非法采矿罪的犯罪事实。本院适用普通程序,依法组成合议庭，于2020年10月26日、2020年12月30日、2021年1月19日公开开庭审理了本案,玛纳斯县人民检察院指派检察员田忠祥、张正出庭支持公诉,被告人张映辉及辩护人田文化到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玛纳斯县人民检察院指控:2019年4月至2020年5月,被告人张映辉在因犯非法采矿罪刑满释放后,在明知未取得采矿许可证的情况下,无视玛纳斯县自然资源局、公安机关等相关单位的执法与行政处罚,再次非法采挖玛纳斯县玛河东岸一带(玛电三期灰坝)矿产资源,分筛加工后销售获利。其中销售给石河子天龙建设工程有限责任公司砂石料16700立方米,非法获利132000元;销售给杨某1砂石料10033立方米,非法获利69040元;销售给石河子开发区明盛道路工程有限责任公司(负责人杨某2)砂石料3995立方米,非法获利215379元;销售给张某1砂石料2330.4立方米,非法获利56000元;销售给樊某砂石料1454立方米，非法获利11632元；销售给中铁二十局(联系人臧某)砂石料共计5700立方米;销售给李某4砂石料3020立方米;销售给马某1砂石料971立方米;销售给陈某砂石料903立方米;销售给费某砂石料870立方米;赵某在被告人张映辉砂厂拉运砂石料10869立方米。共计销售砂石料55391.4立方米,其中非法获利416419元,销售无销赃数额砂石料共计22333立方米,经鉴定,该砂石料价值人民币178664元。被告人张映辉非法采矿的犯罪数额为662715元。为证实上述指控，公诉机关向法庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验检查笔录、视听资料、被告人的供述和辩解等证据材料。公诉机关认为,被告人张映辉违反矿产资源法的规定,在未取得采矿许可证的情况下擅自采矿,情节特别严重,其行为构成非法采矿罪,请依法予以惩处。公诉机关建议判处被告人张映辉有期徒刑三年六个月以上四年以下，并处罚金。被告人张映辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议。认为，玛电三期灰坝工程是经过国土资源局和环保局正式批复，属于合法工程。自己是玛纳斯县招商引资进入玛纳斯县的，自己并非是三期灰坝的管理人，犯罪主体有误，应该是石河子天成裕隆房地产开发有限公司和玛电，而自己只是天成裕隆公司的总经理，要处罚应该处罚公司；司法机关适用法律不正确，不能用矿产资源实施细则的规定来定义矿，而现行的矿产资源法未对矿做明确的界定，自己所采挖的砂石料并非属于矿产；同时玛纳斯县政府收了自己50万元的保证金，30万元采矿费，玛纳斯县政府同意其施工，认为自己的行为不构成非法采矿罪。自己并未向杨某1、张某1、赵某销售砂石料，向杨某2出售砂石料的事实无异议，但方数不对，对向李某4出售砂石料的事实无异议。自己只采挖了大概7000方至8000方的砂石料。辩护人田文化对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，认为，张映辉所采挖的土坑系玛纳斯县电厂三期工程的老坑，与招商引资项目重合，且2019年玛纳斯县工程及防洪治理工程均在此采挖，公诉机关提交的鉴定结论不能完全证实张映辉的采挖量，玛纳斯县价格认证中心作出的两份价格结论书其单价不一致，且程序不合法，结论不客观、公正，故公诉机关指控的犯罪事实不清，证据不足，无法认定张映辉构成非法采矿罪。经审理查明,2019年4月至2020年5月,被告人张映辉在因犯非法采矿罪刑满释放后,在明知未取得采矿许可证的情况下,无视玛纳斯县自然资源局及公安机关等相关单位的执法与行政处罚,再次非法采挖玛纳斯县玛河东岸一带(玛电三期灰坝)矿产资源。其中销售给石河子天龙建设工程有限责任公司砂石料16700立方米,非法获利132000元;销售给杨某1砂石料约8000立方米,非法获利61165元;销售给石河子开发区明盛道路工程有限责任公司(负责人杨某2)砂石料11556立方米,非法获利92448元;销售给张某1砂石料2030立方米,非法获利16240元;销售给樊某砂石料1454立方米，非法获利11632元；销售给中铁二十局(联系人臧某)砂石料共计5700立方米，非法获利45600元;销售给李某4砂石料3020立方米，非法获利24160元;销售给赵某砂石料10869立方米，非法获利86951元。共计销售砂石料约58000立方米,经鉴定,该砂石料价值人民币470196元。上述事实,有以下经庭审质证并确认的证据证实:1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、现场照片、搜查光盘。证实：2020年7月8日、9日，侦查机关对被告人张映辉位于玛纳斯县玛电三期灰坝的住所进行搜查，当场扣押砂石料出库单2625张，账本3本，收据3张。（票据尾号：774、775、776）2、扣押决定书、扣押清单、扣押移送清单、扣押笔录、照片、认领公告、公告公示照片、认领公示昌吉日报。证实：2020年12月3日，玛纳斯县自然资源局将对张映辉执法过程中现场查扣的三辆装载机（车架号详见扣押清单）移交给玛纳斯县公安局，随案移送。另证实查扣过程中玛纳斯县自然资源局对被查扣车辆分别进行查扣现场公示、登报公示，均无人认领的事实。3、到案经过。证实：2020年6月12日，被告人张映辉被玛纳斯县公安局传唤，无主动投案情节。4、户籍证明。证实：被告人张映辉出生日期为1964年4月27日，犯罪时已达完全刑事责任年龄。5、判决书、刑事裁定书。证实：2018年6月11日，被告人张映辉因犯非法采矿罪，被玛纳斯县人民法院依法判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五万元；追缴违法所得257110元。原审被告人不服一审判决，提出上诉。昌吉州中级人民法院于2018年11月12日撤销原判决，发回玛纳斯县人民法院重新审判。2019年3月25日，张映辉因犯非法采矿罪被玛纳斯县人民法院依法判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五万元；追缴违法所得257110元。被告人张映辉不服判决，提出上诉。2019年10月16日被昌吉州中级人民法院依法判决：驳回上诉，维持原判的终审裁定。6、关于张映辉无证开采砂石资源涉嫌刑事犯罪案的移交函。证实：2019年12月26日，玛纳斯县自然资源局在执法过程中发现，张映辉在未取得采矿许可证的情况下，非法开采矿产，动用资源量341995.55立方米，造成矿产资源破坏价值数额10-30万元以上。玛纳斯县自然资源局认为张映辉的行为构成违法犯罪，现将该案移交玛纳斯县公安局立案处理。7、责令停止违法行为通知书、法律文书送达回证、执法记录光盘。证实：2019年6月13日至2020年4月2日间，玛纳斯县自然资源局先后16次发现被告人张映辉未经批准非法开采砂石料的行为，并及时责令其立即停止违法行为，依法送达至张映辉。8、三类矿山（含建筑用砂矿）采矿许可证办理流程、关于对张映辉涉嫌非法采矿案的移送审查意见回复函、情况说明。证实：2019年12月26日之前张映辉非法采矿的事实进行核实，玛纳斯县自然资源局虽采取一些措施，但一直未能彻底制止张映辉违法行为，故将案件移交玛纳斯县公安局；张映辉未取得采矿许可证，因张映辉拒绝配合，违法证据一直未固定，故未能进行行政处罚。9、自然资源局提供证明。证实：矿产资源是指由地质作用形成的，具有利用价值的，呈固态、液态、气态的自然资源，根据矿产资源分类细目：张映辉非法开采的矿种为非金属矿产中的建筑用砂石料。10、测绘资质证书、委托进行非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定工作的地质勘查单位和聘请的专家名单。证实：自治区地质矿产勘查开发局第一地质大队具有担任鉴定工作的地址勘查单位。11、国土资源动态巡查登记卡。证实：2019年6月7日至2019年12月18日，玛纳斯县国土资源局先后11次在制止违法行为时拍摄现场照片22张，登记现场情况11次，下发现场处理结果11份。12、砂石料出库单。证实：张映辉向天龙公司出售砂石料16500立方米，交易金额132000元；张映辉向杨某2（杨明明）出售戈壁料11556立方米；向杨某1出售戈壁料2071.5立方米；向樊某出售戈壁料1454立方米；向中铁十二局的藏兵出售戈壁料5700立方米；向李某4出售戈壁料3020立方米；向赵某出售戈壁料10869立方米。13、收条。证实：2020年3月3日，张映辉给天龙公司出具一张收款金额132000元，出售1.67万方戈壁料的收条。14、农业银行交易流水明细（时间：2019.1.1-2020.6.5；尾号：2474）。证实：2019年12月19日，林某尾号2474的农行卡给张某2尾号2021的农行卡转入50000元；2020年1月3日，林某尾号2474的农行卡给张某2尾号2021的农行卡转入52000元；同日林某尾号2474的农行卡给吴国富尾号7781的农行卡转入30000元。15、石河子开发区鹏源路桥机械公司147团17连、6连项目购买玛河东岸收取砂石料票据。证实：石河子开发区鹏源路桥机械公司副总经理李某2提供在被告人张映辉处购买砂石料开具接收人为张兵（张某1）的90张砂石料出库单，共计2330.2方B料（戈壁料）。16、石河子开发区明盛道路工程有限责任公司负责人杨某2提供营业执照、收条、现金支付单、兵团石油记账加油单。证实：杨某2经营石河子开发区明盛道路工程有限责任公司，因在被告人张映辉处购买砂石料，以现金、转账、加油卡等方式共计支付给张映辉215379元的事实。17、2019年7月-10月出库票据663张，11556方。证实：2019年7月-10月，杨某2在张映辉处购买戈壁料11556立方米的事实。18、2019年6月，出库票据141张。证实：2019年6月，李某4在张映辉处购买3020立方米戈壁料的事实。19、2019年7月-9月，出库票据916张。证实：2019年7月-9月，臧某在张映辉处购买5700方戈壁料的事实。20、2019年出库票据542张。证实：2019年，赵某在张映辉处购买10869方戈壁料的事实。21、2019年6月-7月，出库票据29张。证实：2019年6月至7月，陈某在张映辉处购买戈壁料903方。22、2019年7月出库票据57张。证实：2019年7月，费某在张映辉处购买870方戈壁料。23、2019年4月-12月，出库票据102张。证实：2019年4月至12月，杨某1在张映辉处购买戈壁料2072.5方。24、2019年底出库票据73张。证实：2019年，樊某在张映辉处购买戈壁料1454方。25、玛价认〔2020〕10号结论书。证实：玛纳斯县玛纳斯河东岸一带砂矿原料2019年6月至11月的市场平均价格为8元/立方米。26、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片。证实：中心现场位于西北向西调渠以北约200米处的不规则采坑；经新疆自然资源厅对其鉴定，采坑上口呈东西不规则长方形，东西最长527米，南北最宽170米，坑口最大水平投影面积为53069.4平方米，坑底最大水平投影面积为40302.71平方米，局部出现垮塌现象。27、检查笔录、检查截屏。证实：经查杨某1持有手机HUAWEI，型号TAS-AN00，IMEI：864078045383669，IMSI：460030768947237，MAC：F2:0E:98:E5:BF:A0；分9次给微信昵称：“小爷的故事你不懂”转账共计105445元。28、证人王某1的证言。证实：2019年12月15日，应天龙公司项目需要，其与张映辉商谈砂石料购买事项，具体内容为天龙公司需要砂石料15000方左右，具体金额每方8元，运输车辆买方雇佣（徐某1），铲车司机是张映辉提供，合作期间为2019年18日至2019年30日。期间共计购买砂石料16700方，支付给张映辉购买砂石料132000元，具体付款时间是2019年12月9日，将50000元钱转入张映辉的儿子张某2尾号2021的卡中。2020年1月3日，在张某2茶社转账82000元，其中50000元是购买砂石料的款，其余30000元是张某2欠吴国富的钱，其直接转给吴国富。2020年1月3日张映辉给其出具一张购买砂石料16700立方米，收到价款132000元收条的事实。另证实，其在与张映辉合作时，张映辉告知砂石料场有国土部门检查。29、证人林某的证言。证实：证人系石河子天龙建设工程有限责任公司三区政工人员，王某1是其老板，具体负责王某1石河子蘑菇湖工地工程项目的核算工作。在施工期间负责运输砂石料的徐某1给其提供614张票据进行核对，后期王某1交给其一张收条，内容是购买砂石料16700方，金额是132000元。收条上的款项分别是2019年12月19日、2020年1月3日其转账至张某2工行卡尾号2021，转款金额分别是50000元、52000元。2020年1月3日其转账至吴国富建行卡尾号为7781，转款金额为30000元。每次都是王某1安排其转款，王某1将对方信息发送至其微信上，在确认款项名目及金额后完成转款的事情经过。30、证人徐某1的证言：证实：2019年12月16日晚，经朋友介绍王某1让其帮助公司项目拉砂石料，运费是每方、每公里0.8元，拉料地点在玛纳斯县电厂附近张映辉的砂场。经过核实，其与王某1商定价格为运输戈壁料每方30元带发票。这次拉砂石料总共有16辆车（本人五辆车：×××、×××、×××、×××、×××；宋某的两辆车：×××、×××；姚学芳两辆车：×××、×××；李齐文一辆车：×××；栾新鲁一辆：×××；代庆峰一辆：×××；姚学良一辆：×××；于金涛一辆：×××；王德良一辆：×××；栾新鲁朋友一辆：×××），从2019年12月18日至12月30日，总共是12天。总共拉了614车，共计16600立方米砂石料，结算运费498015元，扣除抵运费的红酒钱1895元，实际到账496120元，其中99700元是以劳务费的形式支付的。拉砂石料的时候是在砂厂开的一式五联的票据，给司机三张，司机给砂场内铲车司机一张，铲车司机见票装车，运输车司机到蘑菇湖工地给收料人一张，剩下一张交到宋某处，宋某将票交与其，后持票据找冯飞兑票，待冯飞给其开具证明后，到林某处结账，结完账后，会给林某出具收据的事情经过。31、证人宋某的证言。证实：2019年7月，自己购买两辆运输车，2019年12月18日，栾新如给其介绍石河子市天龙公司蘑菇湖工程拉砂石料的活，具体联系人是天龙公司的王某1，具体拉料是15天，两辆车每天拉料5至6趟，从王某1处结算运费70000元左右，除去成本获利20000元左右。其雇佣的司机白某和阿不都许库每车都会拿三张票，一张给铲车司机，见票装车，一张票给项目工地收料员，一张票其留作结算运费用。2020年1月5日王某1安排会计为其结算运费的事情经过。32、证人白某的证言。证实：2014年至今一直从事个体运输，2019年12月，给宋某开车，主要工作是在沙湾和玛纳斯县兰州湾镇玛电灰坝三期树林带以南，西调渠以北两个地方拉运砂石料。玛电三期砂场的老板是张映辉。12月中旬，宋某带其到玛纳斯县玛电三期张映辉的砂场，告知其开始在这里拉砂石料，大概拉了15天左右，共计43车（经出示，其确认43张票具均为从张映辉砂场开具的出库单），每车28方左右，总共运输砂石料大概有1204方左右，去张映辉的砂场拉料一般会开具三张出库单，一联给砂场的铲车司机，见票装车，第二联给建筑使用方，最后一联拿回去交与宋某结算用。在张映辉砂场拉砂石料期间还有其他运输车也在运输砂石料，有任卫新、许酷尔、杨志江等。33、证人阿不都许库·阿不都包的证言。证实：2004年至今，自己一直从事砂石料运输司机，2019年12月，宋某告知其近期会在玛纳斯县张映辉的砂场拉砂石料运输至蘑菇湖项目工地，大概拉了15天左右，共计44车（经出示，确认43张票具均为从张映辉砂场开具的出库单），每车28方左右，总共运输砂石料大概有1232方左右。去张映辉的砂场拉料一般会开具三张出库单，一联给砂场的铲车司机，见票装车，第二联给建筑使用方，最后一联拿回去交与宋某结算用。在张映辉砂场拉砂石料期间还有其他运输车也在运输砂石料，有白某、海萨尔等人的车辆。另证实一次拉砂石料遇到国土资源局的执法人员让其卸车后离开张映辉砂场的情况。34、证人张某1（曾用名张兵）的证言。证实：2020年4月，因业务需要4万方左右的砂石料，便找到张小龙（张映辉），在张映辉位于玛纳斯县非法采挖料场内购买2330.4立方戈壁料，单价8元/立方，给张映辉以充加油卡和现金的方式预付56000元；购买戈壁料的票据应该是一式四联，张映辉自己留一张，料场内挖机或是铲车司机留一张，拉运司机留一张，车队老板留一张；2020年4月11日，车队前往张映辉料场拉砂石料的过程中遇见玛纳斯县自然资源局巡查执法，将其5辆车扣押的事情经过。35、证人李某2的证言。证实：自己听张兵（张某1）说过与张小龙（张映辉）有生意往来。2020年4月11日至13日，其通过张某1在被告人张映辉处购买砂石料2330.2方，运费加砂石料50元/立方；张映辉给购买砂石料的顾客提供的是出库单，而其他卖家都提供收据；从张映辉处购买砂石料的出库单都在其石河子市开发区鹏源路桥机械有限公司财务室保管；购买的砂石料用于公司在第八师147团17连和6连的工地；同年4月13日，张某1告知其张映辉的砂场被玛纳斯县国土部门（自然资源局）巡查执法的事情经过。36、证人徐某2的证言。证实：2020年4月14日，自己接到朋友李刚电话，让其派车前往玛纳斯县玛河东岸玛电西边一处砂石料厂拉戈壁料，价格是每方20元，到了地方只要报“张兵”的名字就可以开票拉运了，其便指派李某3、李某4、王某2、吴某前往砂石料厂拉运。当晚23时许，王东志电话告知现场有警察执法，制止拉运。37、证人王某2的证言。证实：2020年4月13日，其受雇于徐某2，与吴师傅（吴某）一起前往玛纳斯县过收费站左转一家砂场拉运砂石料；拉运砂石料过程中被执法工作人员制止；在与拉运砂石料司机聊天中得知砂场是张小龙（张映辉）的；同去砂场拉运的司机还有李某4、李师傅（李某3）等其他共计11辆重型翻斗车在拉运的事情经过。38、证人吴某的证言。证实：2020年4月13日，徐某2安排其前往玛纳斯县玛河北边一家料厂拉运砂石料送到147团工地，并安排说拉料时报张兵（张某1）的名字就可以开票装车；一起前往拉料的有王某2、李某4、李某3，装运过程中被国土局（自然资源局）的工作人员制止的事情经过。39、证人李某4的证言。证实：2020年4月13日21时许，徐某2安排其与王某2、李某3、吴某前往玛纳斯县玛河东岸玛电三期灰坝拉运张兵（张某1）购买的戈壁料，运送到147团18连，在装运过程中被执法人员制止的事情经过。40、证人李某3的证言。证实：2020年4月13日21时许，徐某2安排其前往玛纳斯县玛河东岸玛电三期灰坝拉运戈壁料送到147团18连，在装运过程中被土管局（自然资源局）制止的事情经过。41、证人杨某1的证言。证实：2019年5月至12月间，其安排司机钮某、赛尔江、马某2、热合木某在被告人张映辉处拉运砂石料，其中戈壁料8元/方，机配料27元/方，共计付款给张映辉长子张某361155元，其中47655元购买戈壁料5元/立方（按市场价8元，3元抵账），13500元购买机配料，27元/立方。张某3微信尾号为6927,微信昵称：小爷的故事你不懂。其给张某3转款105445元（购料款69040元），其中2019年7月31日转款10000元，用于商行购买商品；2019年5月22日转款5000元用于购买机配料及装车费；2019年11月26日转款4570元用于购买机配料及装车费（转款说明中914*5的意思是购买914方戈壁料，单价5元）；2019年12月4日转账4590元用于购买机配料及装车费；2019年12月15日转账7875元商行内购买商品；2019年12月15日转账10000元商行内购买商品；2019年12月10日转账10755元用于购买机配料及装车费；2019年12月8日转账12030元用于购买机配料及装车费；2019年12月20日转账12630元用于购买机配料及装车费；2019年12月23日转账16405元用于商行购买商品；2019年12月29日转账11590元用于购买机配料。但实际购买的砂石料方数远远超出现有票据，应当以给张映辉儿子的微信转账记录为准。42、证人钮某的证言。证实：2019年7月至12月，杨某1安排其与马某2、赛尔江、热合木某等六人一起到玛电三期灰坝张映辉的砂厂拉运砂石料，开票的时候报杨某1的名字，一式五联，自己拿两联，蓝色的交给杨某1，绿色的票给铲车司机。主要拉运的是戈壁料，还有少量的机配料。43、证人马某2的证言。证实：2019年7月至12月，杨某1安排其与钮某、赛尔江、热合木某在玛纳斯县玛电三期灰坝张小龙（张映辉）的砂厂拉运砂石料，直接报杨某1就可以开票拉料，票据是一式五联，自己拿两联，砂厂财务室留白色一联，黄色票给装车司机，蓝色票交给杨某1；每天都有几十两车在砂厂拉料，其在张映辉的砂厂一共拉了大概80车左右的戈壁料，每车18方左右。拉料的时候门口有人会告知是否有国土部门检查。44、证人热合木某·南某的证言。证实：2019年5月至6月，杨某1雇其在玛纳斯县玛电后面水调渠后面张映辉的砂厂拉运砂石料，开票的时候报杨某1的名字，自己拿两张，黄色的票给装车司机，蓝色的票给杨某1；这期间大概拉运500方戈壁料，100方机配料；与其一起拉运砂石料的还有马某2、赛尔江、钮某。45、证人赛尔江·巴合提汗的证言。证实：2019年5月，杨某1派其与马某2、钮某、热合木某一起到玛纳斯县玛电三期灰坝张映辉的砂厂拉运砂石料，拉运3天，共14车左右，每车22方，到砂厂后报杨某1的名字就可以开票拉运，砂厂财务室留一张白色的票，给其两张黄色的票，一张给装车司机，一张回去后交给杨某1。三天后被杨某1安排到沙湾拉沙子的事情经过。46、证人杨某2（曾用名杨明明）的证言。证实：自己个体经营石河子开发区明盛道路工程有限责任公司，2019年7月至10月间，在张映辉砂厂（玛纳斯县玛河东岸玛电三期灰坝西调渠北侧200米，树林带以南，张映辉住房东北侧砂坑内）购买戈壁料3554方，机配料8057方，价格是戈壁料6元/方，机配料16元/方；给张映辉付账收到武斌五万、7次加油卡共计135433元、三万转账给张映辉长子张某3，共计215379元。47、证人马某1（曾用名马燕）的证言。证实：2019年8月，其在被告人张映辉砂厂购买1014方戈壁料，只支付给张映辉长子张某32000元钱的事情经过。48、证人李某4的证言。证实：2019年6月，在张映辉砂厂购买3020方机配料，单价35元，共计支付给张映辉大概80000元；拉料的具体位置就在玛纳斯县玛河东岸玛电三期灰坝西调渠北边，树林带以南，张映辉住房北侧采坑内。49、证人臧某的证言。证实：2019年7月至9月，安排14辆运输车前往张映辉砂厂拉运砂石料，拉运至中铁二十局天山路建设项目上，从张映辉处开具的出库单应该是一式两份，一份张映辉自己留存，还有一份交回公司财务；在张映辉砂厂共拉运三种料：大石子201方、B料（戈壁料）1423方、机配料4076方，具体价格是张映辉与中铁二十局商量的，大石子10元/方、戈壁料8元/方、机配料26元/方；拉运砂石料的具体位置就在玛纳斯县玛河东岸玛电三期灰坝西调渠以北200米，树林带以南，张映辉住房北侧采坑内。50、证人赵某的证言。证实：2019年，在张映辉砂厂购买戈壁料928方，机配料9941方。51、证人陈某的证言。证实：2019年6月至7月间，在张映辉砂厂拉运大石子903方，因与张映辉有债权债务就没有付款；拉运砂石料的具体位置在就在玛纳斯县玛河东岸玛电三期灰坝西调渠以北200米，树林带以南，张映辉住房北侧采坑内。52、证人费某（曾用名费林）的证言。证实：2019年7月，其前往被告人张映辉砂厂拉运870方大石子抵账；拉料出库单应该是一式两份，一份张映辉留存，一份由驾驶员交回；拉料的具体位置在玛纳斯县玛河东岸玛电旁边，以前此地叫华翔料场。53、证人余某的证言。证实：其是石河子一品鼎盛商贸有限公司的法定代表人，公司经营项目是砂石料买卖及工程建造，公司实际经营者是张映辉。其丈夫系张某3系张映辉的儿子，昵称为“小爷的故事你不懂”的微信号是张某3使用的微信号。54、证人张某3的证言。证实：石河子一品鼎盛商贸有限公司的法定代表人是其妻子余某，实际经营该公司的人是其父亲张映辉，公司主要经营销售砂石料、煤炭、修路。证人在公司负责玛电砂石料厂工人给养及机械的油料采购并给其父亲开车。石河子一品鼎盛商贸有限公司在玛电三期灰坝内销售砂石料。对其公安机关提取的十一笔微信转账记录确认其中十笔款项系用户购买戈壁料的款项，其中一笔10000元系购买其他物品，此款均用于玛电三期灰坝的砂石料厂。55、证人张某2的证言。证实：2019年7月8月开始，张映辉与张某3在玛纳斯县玛河东岸玛电三期灰坝料场采挖砂石料，挖出之后如何处理的不知道。张某3平时在砂石料场负责采购生活物资及购买料场的建筑材料。张某3的微信昵称是“小爷的故事你不懂”，账号：wxid-n693iz4d5rw812,绑定的手机号：181XXXXXXXX.2019年8月杨某1到其经营的茶墨馨香商行，购买10000元代金券。杨某1给张某3微信转账只有10000元的经济往来。56、被告人张映辉的供述和辩解。证实：被告人张映辉以石河子天成裕隆房地产开发有限公司名义与玛电华翔工贸公司签订《承建玛电三期灰坝的施工合同》，施工内容为在玛纳斯县西调渠的北侧、玛电二期灰坝的南侧挖深40米，面积898亩的土坑，用于储存玛电生产出来的废料，当年还承包了华翔砂石料场，与玛电华翔工贸公司签订共同合作经营天华粉煤灰制品公司的协议。张映辉于2009年9月开始在玛电三期灰坝采挖施工，2017年6月21日施工完毕移交给玛电，并与许保健签订移交协议。其中2010年10月时，华翔砂石料场注销，但因张映辉与华翔砂石料场签订5年承包合同，且已支付100万元承包费，张映辉便一直在使用该砂石料场。因未办理采矿许可证，自2009年开始施工张映辉便多次受到玛纳斯县原国土资源局的行政处罚，但处罚完后张映辉又继续进行采挖，认为应由玛电办理采矿证，自己仅是施工方，但因为县自然资源局的要求，张映辉还是提交了办理采矿许可证的申请，并按照要求给县国土局交纳了30万元，给县财政局交纳了50万元环境恢复治理保证金，张映辉认为政府默认自己进行采挖，而且采挖的不属于矿产，所以不需要办理采矿许可证；犯罪主体也有不对，应该是石河子天成裕隆房地产开发有限公司和玛电，而自己只是天成裕隆公司的总经理，要处罚应该处罚公司；司法机关使用法律不正确，不能用矿产资源实施细则的规定来定义矿，而现行的矿产资源法未对矿做明确的界定；自然资源局委托自治区地质矿产勘查开发局所做的鉴定不予认可，并已向县自然资源局提出异议，未得到答复。针对被告人及其辩护人辩解意见，本院评判如下：一、被告人张映辉提出，自己仅是天成裕隆公司的总经理，代表公司协调与玛电三期灰坝的相关事宜，如果采挖戈壁料的行为构成犯罪，司法机关应当处罚公司或管理单位玛纳斯电厂，而非处罚个人的辩护意见。经查，2019年4月起，玛纳斯县自然资源局先后17次责令张映辉停止在玛电三期灰坝南侧采挖砂石料的违法行为，结合本案砂石料出库单及证人证言均可证实天成裕隆公司及石河子一品鼎盛商贸有限公司的实际经营者均为张映辉，且张映辉均以个人名义租赁机械设备在玛电三期灰坝南侧采挖砂石料并对外出售，张映辉并非受石河子开发区裕隆房地产开发有限公司或玛纳斯电厂指派实施采挖行为。张映辉的采挖行为系其个人行为，其辩护意见与事实不符，本院不予采纳。二、被告人张映辉提出，自己提交了办理采矿许可证的申请，并按照要求给县国土局交纳了30万元，给县财政局交纳了50万元环境恢复治理保证金，认为政府默认自己进行采挖，而且采挖的砂石料不属于矿产，不需要办理采矿许可证的辩护意见。依据《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第二条之规定:“矿产资源是指由地质作用形成的,具有利用价值的,呈固态、液态、气态的自然资源。”以及该细则所附《矿产资源分类细目》第三大类一非金属矿产,可证实戈壁料属非金属矿产中的建筑用砂资源。我国矿产资源的开发、利用需要经国家相关部门的审批，未经审批不得开采，本案被告人张映辉未取得采矿权，未完成向国土部门提交初步申请材料的情况下，其缴纳的费用仅为预缴纳，在缴纳相关费用后，仍有国土部门对申请人提交的材料进行审查后再依据程序办理。2017年2月，玛纳斯县自然资源局已对张映辉采矿许可申请作出明确答复，以张映辉未提交矿区范围申请报告、矿产资源综合利用方案和矿山地质环境保护方案的相关资料,其申请的事项没有法律依据为由,要求其办理领取30万元探矿权、采矿权价款退款手续。综上,张映辉向玛纳斯县自然资源缴纳的费用并不代表已被批准取得采矿许可证,其未取得采矿许可的情况下,采挖并销售砂石料的行为违反法律规定,该辩解意见与事实不符,本院不予采纳。三、张映辉提出自己仅采挖了7000至8000方砂石料，但并未获利，对公诉机关指控的犯罪数额均有异议的辩解意见。经查，2020年7月9日，公安机关依法搜查了张映辉位于玛纳斯县玛电三期灰坝的住所，并扣押砂石料出库单及收据，结合银行交易流水、收条、微信转账凭证及证人张某3、张某2、臧某、杨某2、杨某1等证人证言，足以证实张映辉采挖戈壁料向他人出售约58000立方米,非法获利470196元的事实。该辩解意见与事实不符，本院不予采纳。四、辩护人田文化提出，张映辉所采挖的土坑系玛纳斯县电厂三期工程的老坑，与招商引资项目重合，且有2019年玛纳斯县工程及防洪治理工程均在此采挖，公诉机关提交的鉴定结论不能完全证实张映辉的采挖量，玛纳斯县价格认证中心作出的两份价格结论书其单价不一致，且程序不合法，结论不客观公正，故公诉机关指控的犯罪事实不清，证据不足，无法认定张映辉构成非法采矿罪的辩护意见。经查，2020年4月7日，新疆维吾尔自治区非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定委员会对新疆地质矿产勘查开发局第一地质大队提交的《新疆玛纳斯县玛纳斯河东岸一带非法开采砂石料矿所造成的矿产资源破坏价值鉴定报告》和进行矿产资源储量评审中心提交该报告的《评审意见书》进行了专题审查，认为《鉴定报告》和《评审意见书》资料齐全，编制依据充分，鉴定区内非法采矿资源量为34.1995万立方米，造成矿产破坏价值273.5964万元，对于新自然资鉴〔2020〕01号鉴定书，因该鉴定书未向被告人送达，且无法客观真实反映出张映辉非法采矿资源量，故本院对该鉴定意见书不予采纳。但依据2020年7月9日，公安机关依法搜查了张映辉位于玛纳斯县玛电三期灰坝的住所，并扣押砂石料出库单及收据，其出库单上日期记载明确（2019年6月至2020年4月），再结合收条、银行交易流水及证人证言，足以证实张映辉在上述期间采挖砂石料约58000立方米的事实。本院对张映辉非法采挖砂石料约58000立方米并非法获利470196元的事实予以确认。关于玛纳斯县价格认证中心作出的价格认定结论书。依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，非法采矿的矿产品价值，根据销售数额认定，无销售数额或销售数额难以查证的，可依据价格认证机构出具的报告，结合其他证据作出认定。本案中玛纳斯县价格认证中心虽作出单价为7元每立方米和单价为8元每立方米的两份价格认定结论书，但结合本案书证砂石料出库单、证人杨某1、樊某、张某1、杨某2等证言均可证实张映辉销售的砂石料为每立方米8元，上述证据能够相互印证张映辉销售砂石料的单价为每立方米8元。本院对起诉书认定每立方米砂石料8元予以确认。本院认为,被告人张映辉违反矿产资源法的相关规定,在明知未取得玛纳斯县发电厂三期灰坝砂石料采矿许可证的情况下,违规开采砂石料非法销售约58000立方米、获利470196元,被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定,犯罪事实清楚、证据确实、充分,应当以非法采矿罪追究被告人张映辉的刑事责任。公诉机关指控罪名成立,本院予以支持。对于公诉机关指控，张映辉销售给马某1砂石料971立方米、费某砂石料870立方米的犯罪事实。因其销售砂石料为废料，其马某1、费某仅向张映辉支付了装车费，张映辉并未获取买卖砂石料款，故本院不予支持。张映辉在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚。依据被告人的犯罪事实、性质、情节、危害后果。经合议庭评议,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项之规定,判决如下:一、被告人张映辉犯非法采矿罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币100000元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2020年6月12日起至2023年6月11日止;罚金限判决生效之日起十日内缴纳。)二、被告人张映辉违法所得470196元,依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本六份。审  判  长   朱怀明审  判  员   张 浩人民 陪 审员   李爱英二 〇 二 一 年 一 月 二 十 二 日书  记  员   崔倍嘉