广东省佛山市南海区人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤0605民初24137号原告：张金山，男，1975年11月15日出生，汉族，住广州市黄埔区。委托诉讼代理人：冯海强，广东高义律师事务所律师。被告：广东赢家美材实业有限公司，住所佛山市南海区丹灶镇南海国家生态工业示范园区银海大道14号自编5号，统一社会信用代码91440605MA52JUX11L。法定代表人：胡海军，总经理。委托诉讼代理人：蒋龙辉，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。原告张金山与被告广东赢家美材实业有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年9月18日以案由合同纠纷立案。原告张金山诉称，2019年7月3日，广州海明船舶维修服务有限公司(原告的用人单位，以下简称“海明公司”)因原来的办公楼被政府催着拆除，海明公司将这项工作安排给原告具体负责。原告在海明公司新办公室装修时听说护墙板可以节约装修时间，经人介绍来到被告并与被告的销售经理孟宪玉议定了样板和费用。在孟经理办公室，孟经理拿了三块样板给原告选择，在询问了价格之后，海明公司领导选择并确定了那个孟经理说是41元/平方中等档次的样板。孟经理说可以按经销商的价格，打完折约为26元每平方。谈好样板和费用的当天，海明公司安排财务汇款一万元到被告的账户。2019年8月22日，海明公司办公楼装修进度已临近护墙板进场时间，原告主动电话联系了孟宪玉经理(以下简称孟)，就订货和款项事宜进行洽谈。孟让海明把订货数量发给客服核算款项。客服核算后总货款为69654.8元。随后原告与孟沟通付款方式和合同签订事宜。孟告知海明公司，再付5.8万也就是共付6.8万，海明公司可以成为五级经销商(一直以来原告都是告诉被告，海明公司自用的)，被告配送2.2万的货作为经营补贴，余下的货款按八五折计算，也即69654.8元的货款只需(69654.8-22000后的85%)40506.58元。这个40506.58元货款在6.8万**面扣除，剩余的27493.42元在一年内把货拿完就可以了(因海明公司是自用，所以对用不完的钱特别关注，并一再与孟确认这个事情)。在上述付款方式多次与孟确认，得到孟的肯定答复后，海明公司与被告通过微信发送扫描件的形式签订了关于集成墙板的买卖合同(合同扫描件上打印的落款时间是2019年8月20日)。同日，海明公司按照被告的要求汇去材料款58000元。2019年8月23日上午十点左右，原告接到了被告方经理的电话，说海明公司订的那批货还需要打款才能生产。原告一下脑子就蒙了，出现这种变化，完全出乎原告的意料，作为一个经办人员，原告怎么向公司交待呢?没办法，原告只好硬着头皮把情况汇报给公司领导。海明公司领导一听马上意识到说上当了，不能再付款了。因当时政府采取断水断电的方式逼着海明公司赶紧搬办公室，而新办公室装修又等着材料，原告作为负责装修事务的管理人员，当时也是非常着急，迫于无奈，只好继续按照被告的要求继续向其交钱(2019年8月29日汇去胡海军账户5000元，2019年9月6日汇去胡海军账户15000元，2019年9月17日扫码支付给被告财务刘宝9654元)。2019年9月5日，大赢家的集成墙板到货。海明公司领导一看到货就发现货不对板，发来的货是在孟办公室看到的三款里最差那种，而不是海明公司定的中间档次那种(7月3日那天也是这位领导与孟确定的材质样板)，现场的装修监理也不同意使用这批货!原告随即与被告公司的孟经理联系，并拍了照片给孟看，孟承认是发错货了，说他和客服内部沟通一下。但随后再打孟的电话，他一直没有接听过。因为被告的集成墙板不符合约定的型号与质量，海明公司拒绝使用被告的集成墙板。原告作为海明公司经办人员，向被告要求退货退款。被告坚决不同意，一再鼓吹被告公司的集成墙板很有市场，放到上去转手卖掉，还能挣一笔钱，并且被告承诺，如果原告手上的集成墙板处理不了(卖不出或海明公司不肯使用)，被告会帮助处理或者回收这批货物，在被告的一再承诺下，于2019年9月17日，原告被忽悠与被告达成了《合同附加条款》。而后，原告继续向海明公司领导请示，是否可以使用被告公司的集成墙板用来装修，海明公司领导明确表示不再考虑使用被告公司的集成墙板。原告也尝试运用各种关系去找买家，但是被告的产品市场认知度低、质量差，没有人愿意接手原告手中的集成墙板。原告因为经手与被告的买卖合同，导致海明公司的损失，海明公司在2019年年终的时候，决定不再给原告发放应该发放的年度奖金。2020年3月10日，原告与海明公司签订《合同转让协议》，约定海明公司于2019年8月20日与被告签订的集成墙板的买卖合同的权利义务全部转让给原告，让原告自己去向被告追讨损失。原告在签订上述转让合同后，也尝试想将上述合同转让给其他人，也曾经带人到被告公司考察，但是由于被告公司网上的负面信息太多，且因为被告公司欺诈客户太多，被告也实际处于半停产的状态，导致没有人愿意接手上述合同。原告认为，海明公司本来就是想要购买一批集成墙板，而被告却将买卖合同用加盟的形式进行捆绑销售，并且利用货不对板的形式对海明公司进行欺诈，导致海明公司不愿意使用被告销售的集成墙板，被告利用合法的形式伪装其非法目的，不断的骗取原告及海明公司的钱款，导致买卖合同的目的无法实现。据此，为维护原告的合法权益，特起诉请求：1.判令解除原告、海明公司与被告于2019年8月20日签订的关于集成墙板的买卖合同；2.判令被告退还原告交纳的款项87654元，原告返还被告集成墙板187箱(货物编号：WXGZ-8480-187)；3.判令被告赔偿原告的经济损失15000元(其中运费6500元、保管费5500元、搬运费3000元）；4.本案诉讼费用由被告负担。经审查，2019年8月20日，海明公司与被告签订合同，约定：“……第二章：经营范围、经营店址、经营权限2-1、经营区域：乙方（海明公司）同意为甲方（被告）的五级分销商，在广东省广州市黄埔区的区域内销售甲方集成墙板全屋整装系列产品，乙方只能在此区域范围内销售甲方提供的产品。2-2、经营期限：本合同有效期为壹年，从2019年8月21日起至2020年8月20日止。……第三章：合作条件3、合同进货定金：甲乙双方签定本合同时，乙方向甲方支付进货定金为人民币陆万捌仟元整（¥68000.00元整），甲方向乙方配送相应配套开业用品，并按出厂价向乙方配送贰万贰仟元整(¥22000.00元整)的产品，作为装修乙方样板间的材料，本条款约定内容作为乙方在合同区域内经营甲方相关产品的必要条件，销售产品的一切利润归乙方所有。第四章：销售奖励4-1、经营补贴：乙方后期经营期间，甲方给予经营补贴支持(房租补贴、广告补贴)壹万捌仟元整(¥18000.00元整)。4-3、业绩奖励：进货定金及经营补贴总额抵扣完毕后，乙方每年累计进货达到伍拾万元奖励10000元；壹佰万元奖励30000元；贰佰万元奖励100000元。……4-5、所有用于抵扣、补贴完毕的实际进货量均不重复且不叠加计算，不计入乙方的累计进货量当中，特价产品和定制产品不参入抵扣及返利，所有已兑现及奖励的货物将不可退换。4-6、在本合同到期后乙方未能与甲方达成续签合同时，尚未用完的进货定金余款将不再退还。第五章：货物的订单与运输……5-2、结算方式：乙方后续下单进货时，按每次进货单额的百分之八十五计付，余下直至进货定金及经营补贴总额抵扣完为止。……5-4、订货方式：乙方应提前十天采取书面或电子订单形式向甲方下单，订单内容必须将自己所需产品的品种、数量、花色、规格书写清楚，并将货款汇至甲方指定帐户，经甲方收悉并确认订单后，在七个工作日内将货物发出（配送产品和定制产品除外）。……第六章：甲方的权利和义务6-1、甲方负责国内市场开发、推广及品牌形象的宣传。6-2、甲方可对乙方的经营管理情况进行检查，可随时对乙方的经营状况、货品情况、库存、零售价格等情况进行指导。6-3、甲方给乙方提供企业宣传片、招商片等媒体视频及相应配套开业用品，如宣传资料、展架、海报、工作服装等。6-4、乙方只能在其指定区域内销售甲方产品……乙方……发展分销商需向甲方提出申请并交纳相关费用，经甲方审核同意后，乙方即可发展。6-5、甲方负责对乙方样板房免费预算，提供伍百平方以内免费设计及施工方案(乙方须提供精确完整的房屋平面图)，并进行施工指导及业务指导。……第七章：乙方的权利和义务7-1、乙方享有的权益：享有在区域内空白区域实体销售产品，享有在经营期间所产生的全部利润、进货返利、年度累计进货量的奖励。7-2、乙方应随时了解甲方产品变化更新情况和甲方网上相关通知。并按甲方的统一部署参加促销活动，严格执行活动的规定和政策。……7-4、乙方按照本合同约定的经营范围和方法使用甲方的经营技术资产，属甲方商业机密的，乙方有义务保密，不得告知第三方，否则按违约处理。7-5、乙方在正式经营时，应将经营场所、店面形象照片、经营情况随时反馈给甲方，以便甲方备案，随时了解、指导相关销售情况。……第九章：合同的解除及违约责任9-1、合同解除后，乙方立即停止使用甲方的配套物品，并于10日内从建筑物和其他设备、用品上自行撤除或消除甲方的产品商标标识。9-2、合同解除后，乙方于7日内退回由甲方提供的一切书面文字材料和配置的推广用品。9-3、甲乙双方应严格履行合同，如任何一方违反本合同规定，违约方应向守约方支付违约金，违约金按合同进货定金的30%支付给守约方。且守约方可提出解除本合同。因不可抗力（如国家法律法规、战争、自然灾害等）致使本合同不能履行的，双方均不承担违约责任。……第十章：附则10-1、乙方应理解和同意以下事实：甲方的宣传文字、图片、音像等不作为甲、乙双方的要约条件，在甲方说明中所展示的各种广告宣传资料不作为本合同的相关事项或条款补充。……10-5、本合同自乙方交付完合同款项，经双方签字或盖章后生效。”海明公司已于2019年7月3日向被告支付了合同款项10000元，后于同年8月22日再支付了58000元。合同签订后，海明公司又向被告支付了29654元。原告确认收到被告发货的187箱1500平方米集成墙板（货物编号WXGZ-8480-187）。另查明，2020年3月10日，海明公司与原告签订合同转让协议，约定海明公司将其与被告于2019年8月20日签订的集成墙板全屋整装系列材料产品销售合同中海明公司的权利义务全部转让予原告。本院认为，关于涉案合同的定性问题，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，涉案合同约定，海明公司向被告支付进货定金是其在合同区域内经营被告相关产品的必要条件，之后被告对海明公司发展分销商进行审核，为海明公司提供样板房设计及施工方案并进行施工指导及业务指导，可对海明公司的经营管理情况进行检查，随时对海明公司的经营状况、货品情况、库存、零售价格等进行指导，海明公司应按照被告的统一部署参与促销活动，按合同约定的经营范围和方法使用被告的经营技术资产，合同解除后，海明公司应从其建筑物、其他设备、用品上撤除或消除被告的产品商标标识等。可见，海明公司与被告之间并非单纯的产品买卖关系，双方之间存在上下级的管理与被管理、监督与被监督的关系，海明公司应按被告规定的模式进行经营；被告提供给海明公司的并不仅仅是产品，还有技术、品牌形象等无形资产；海明公司向被告支付的进货定金是海明公司取得区域经营权的前提条件，该款项包含了该经营权及相关服务的对价，并非仅是货款。因此，涉案合同约定的法律关系符合上述法规关于商业特许经营的规定，应当属于商业特许经营关系，涉案合同应为特许经营合同，本案案由应为特许经营合同纠纷，故本案属于知识产权民事案件。根据《最高人民法院关于同意指定广东省佛山市禅城区人民法院集中管辖佛山市一般知识产权民事案件的批复》（法〔2015〕328号），广东省佛山市禅城区人民法院跨区域集中管辖发生在广东省佛山市的除专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件、涉及驰名商标认定和垄断纠纷案件之外的第一审一般知识产权民事案件。本院对本案无管辖权。本案诉讼标的额在500万元以下且被告住所地在佛山市南海区，本案应由佛山市禅城区人民法院管辖。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条的规定，裁定如下：本案移送佛山市禅城区人民法院审理。本裁定一经作出即发生法律效力。审判员 刘 哲二〇二〇年十二月二十三日书记员 黄泳欣