重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2021）渝05民终525号上诉人（原审被告）:重庆盛康物业管理有限公司，住所地重庆市江津区德感正街47号，统一社会信用代码915001162035877618。法定代表人:汤洋，总经理。委托诉讼代理人:刘仁伟，重庆君策律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:田素君，女，1964年7月12日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人:蒋天文，重庆合融律师事务所律师。上诉人重庆盛康物业管理有限公司（以下简称“盛康物业公司”）因与被上诉人田素君劳动争议纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2019）渝0116民初3595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。盛康物业公司上诉请求：撤销重庆市江津区人民法院（2019）渝0116民初3595号民事判决，依法重新作出判决。事实和理由：本案上诉人与被上诉人之间不具有劳动关系，被上诉人在为上诉人单位做工时已经超过国家法定退休年龄，不属于应当参加工伤保险的人员，上诉人也没有为被上诉人缴纳工伤保险的法定义务，而一审法院依据《工伤保险条例》的相关规定，判决上诉人赔偿被上诉人相应的工伤保险待遇，属法律适用错误。田素君答辩：一审法院按照社保局作出的工伤认定书，参照《工伤保险条例》的规定判决上诉人赔偿被上诉人，符合法律规定。因此，被上诉人认为一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。田素君向一审法院起诉请求：1.确认田素君与盛康物业公司之间的劳动关系于本起诉书副本送达盛康物业公司之日解除；2.判决盛康物业公司一次性支付田素君一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金24424元、停工留薪期待遇36636元、住院期间生活费288元、住院护理费3600元、生活津贴8548元、交通费500元、鉴定费880元，共计129830元。庭审中，因年度标准变化，田素君将诉讼请求第二项变更为盛康物业公司一次性支付田素君一次性伤残补助金62326元、一次性医疗补助金27256元、停工留薪期工资40884元、住院补助288元、护理费3600元、生活津贴4769.8元、交通费500元、鉴定费789元，共计140412.8元。案件审理过程中，因盛康物业公司申请对田素君劳动能力进行复查鉴定，田素君支付鉴定费881元，田素君增加诉讼请求，要求盛康物业公司支付复查鉴定费881元。一审法院认定事实：田素君原系盛康物业公司保洁工，经盛康物业公司指派到重庆市潍柴发动机有限公司杨林新厂区从事清洁工作。2018年2月7日19时左右，田素君从重庆市潍柴发动机有限公司杨林新厂区结束清洁工作后回家途中，在重庆市江津区德感园区路杨林消防队路段时发生交通事故受伤。该交通事故经公安机关认定，田素君无责任。田素君受伤后，被送往重庆市江津区中医院住院治疗，经诊断为颅骨骨折、掌骨骨折等，2018年3月15日出院，共住院36天。经田素君申请，重庆市江津区人力资源和社会保障局于2018年10月16日出具津人社伤险认字[2018]1319号《认定工伤决定书》，载明“田素君同志于2018年2月7日受到的伤害，参照《工伤保险条例》第十四条（六）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，由重庆盛康物业管理有限公司承担工伤主体责任”。2018年12月28日，田素君申请劳动能力初次鉴定。2019年1月28日，重庆市江津区劳动能力鉴定委员会出具江津劳初鉴字[2018]994号《初次鉴定结论书》，载明被鉴定人田素君的鉴定结论为“伤残玖级，无生活自理障碍”。田素君因此次鉴定支付鉴定及检查费用789元。本案审理过程中，盛康物业公司向重庆市江津区劳动能力鉴定委员会申请对田素君的劳动能力进行复查鉴定，该委于2020年8月31日出具江津劳复鉴字[2020]706号《复查鉴定结论书》，载明了田素君目前的伤残情况，鉴定结论为:“伤残玖级，无生活自理障碍”。田素君支付复查鉴定及检查费881元。2019年2月27日，田素君向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认解除与盛康物业公司的劳动关系并由盛康物业公司支付工伤保险待遇和其他各项费用。该委于2019年2月27日出具《不予受理通知书》，载明“仲裁申请不符合受理条件，本委决定不予受理。主要理由如下:申请人已超过法定退休年龄”。2019年2月27日，盛康物业公司向一审法院提起行政诉讼，请求撤销重庆市江津区人力资源和社会保障局2018年10月16日作出的津人社伤险认字[2018]1319号《认定工伤决定书》。一审法院于2019年4月14日判决驳回盛康物业公司的诉讼请求。盛康物业公司不服一审判决，提起上诉，重庆市第五中级人民法院判决驳回盛康物业公司的上诉并维持原判。重庆盛康物业公司不服二审判决，向重庆市高级人民法院提出再审申请，该院于2020年6月3日驳回了盛康物业公司的再审申请。庭审中，经双方确认田素君在盛康物业公司工作期间的月工资为2300元。一审法院认为，超龄人员在工作中受到事故伤害的，经认定由用人单位承担工伤主体责任的，由用人单位承担赔偿责任，可参照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿。本案中，田素君在2018年2月7日受到交通事故伤害被依法认定为工伤，且由盛康物业公司承担工伤主体责任，故盛康物业公司应承担赔偿责任。盛康物业公司辩称不应支付田素君主张的工伤待遇，该意见与事实不符，不予采纳。田素君主张确认解除双方劳动关系，但根据田素君陈述其于2016年2月入职，入职时已年满50周岁，达到法定退休年龄，田素君亦未举证证实其与盛康物业公司形成劳动关系，故对该主张，不予支持。对田素君的其他主张，参照工伤保险条例认定。关于田素君主张的各项赔偿问题。1.一次性伤残补助金。田素君为九级伤残，参照《工伤保险条例》第37条规定，一次性伤残补助金为九个月本人工资。《工伤保险条例》第64条第一款规定:“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。田素君工伤前月平均工资2300元，低于重庆市2018年的社会平均工资6814元的60%（即4088.4元）。故一次性伤残补助金应按4088.4元的标准计算9个月，即36795.6元。田素君主张按照6814元/月的标准计算，无法律依据，对超出部分的主张，不予支持。2.一次性工伤医疗补助金。田素君与盛康物业公司的用工关系应在田素君受伤之日（即未再提供劳务之日）2018年2月7日起终止。根据《工伤保险条例》第三十条和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除双方工伤保险关系之日的本市上年度（即2017年度）职工月平均工资（即6106元）为计发基数，九级伤残计发4个月，为24424元（6106元/月×4个月）。田素君主张按照2018年度职工月平均工资为计算标准，无事实和法律依据，对超出部分的主张，不予支持。3.停工留薪期待遇。田素君受伤后经诊断为右侧颞骨顶骨、额骨、颧弓骨折和左手第5掌骨骨折，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》规定，停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期原工资福利待遇不变。田素君伤前工资为2300元/月，停工留薪期待遇为13800元（6个月×2300元/月）。田素君主张按照6814元/月的标准计算，无事实和法律依据，对超出部分的主张，不予支持。4.住院伙食补助费。田素君受伤后住院36天，根据相关标准，住院伙食补助费为288元（36天×8元/天）。5.住院护理费。田素君住院36天，根据相关标准计算为2880元（36天×80元/天）。6.鉴定期间生活津贴。田素君申请鉴定至鉴定结论出具经历一个月，根据《重庆市工伤保险实施办法》规定，该费用为田素君工资的70%，即1610元（2300元×70%）。田素君超出部分的主张无事实和法律依据，不予支持。7.交通费。根据案件实际，酌情确定交通费400元。8.鉴定费。劳动能力初次鉴定及复查鉴定的鉴定费（含鉴定需要的检查费）共计1670元（789+881）。以上共计81867.6元。据此，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，遂判决:一、被告重庆盛康物业管理有限公司于本判决生效后五日内给付原告田素君因伤产生的一次性伤残补助金36795.6元、一次性工伤医疗补助金24424元、停工留薪期待遇13800元、住院伙食补助费288元、住院护理费2880元、鉴定期间生活津贴1610元、交通费400元、鉴定费1670元，共计81867.6元；二、驳回原告田素君的其他诉讼请求。如果被告重庆盛康物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆盛康物业管理有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实相同。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人应否承担被上诉人因伤产生的赔付责任。本案被上诉人在入职上诉人单位从事清洁工作时，虽已经年满50周岁，达到法定退休年龄，但其在工作中受到事故伤害，其受伤性质经相关行政职能部门认定为工伤，并由上诉人作为用工单位承担工伤主体责任。一审法院根据相关行政职能部门作出的工伤认定，判令上诉人参照《工伤保险条例》有关规定对被上诉人进行一次性赔偿，具有事实和法律依据。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆盛康物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  苏 渝审 判 员  韩 艳审 判 员  申 威二〇二一年一月二十六日法官助理  周媛媛书 记 员  黄晚秋