上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初49332号原告：葛素鹅，女，1981年8月12日出生，汉族，住江苏省淮安市。委托诉讼代理人：吴云帆，上海大驰律师事务所律师。被告：大众交通(集团)股份有限公司，注册地上海市徐汇区，经营地上海市青浦区。法定代表人：杨国平，董事长。委托诉讼代理人：王健，男。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，经营地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：宋希诺，上海市中天阳律师事务所律师。原告葛素鹅与被告石廷青、大众交通(集团)股份有限公司(以下简称大众公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称人保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月8日公开开庭进行了审理。原告葛素鹅的委托诉讼代理人吴云帆、被告大众公司的委托诉讼代理人王健、被告人保上海分公司的委托诉讼代理人宋希诺到庭参加诉讼。审理中，原告申请撤回对石廷青的起诉，本院裁定予以准许。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费57,375.52元、住院伙食补助费360元、营养费3,000元、残疾赔偿金138,884元、精神损害抚慰金5,000元、护理费5,200元、误工费14,880元、交通费500元、财物损失费500元、鉴定费2,850元、律师费5,000元。以上费用由被告人保上海分公司在保险范围内赔付；超出及不属于保险赔付范围的部分由被告大众公司按照40%责任比例赔偿。审理中，原告变更诉讼请求，将营养费变更为1,800元(不含二期)、精神损害抚慰金变更为2,000元、护理费变更为4,600元(不含二期)、误工费变更为12,400元(不含二期)、财物损失费变更为100元。事实和理由：2020年3月26日5时5分许，在本市沪太路出延长路北5米处，被告大众公司的员工石廷青驾驶小客车与骑电动自行车的原告相撞，致原告受伤、衣物损坏。本案事故经交警部门认定，石廷青因未确保安全对事故负次要责任。事故发生后，原告被送往上海市同济医院住院治疗，诊断为左胫骨平台骨折，并于同月30日行左胫骨平台骨折切开复位内固定术。出院后原告又多次复诊。以上诊疗，共花费医疗费57,375.52元。住院期间，原告聘请护工护理20天花费1,800元。出院后亦产生相应护理费。本次事故亦造成原告误工损失。2020年8月31日，上海林几健康管理咨询有限公司对原告伤情出具鉴定书，鉴定意见为：被鉴定人因交通事故致左胫骨平台粉碎性骨折等，现左膝关节功能丧失25%以上(未达50%)，遗留左膝关节功能障碍，评定XXX伤残；伤后一期治疗误工150日，护理90日，营养60日；择期行内固定取出术，误工30日、营养15日、护理15日。原告认为，被告大众公司的员工驾驶机动车导致原告受伤，应就原告损失承担替代赔偿责任；被告人保上海分公司作为肇事车辆的承保机构，应承担相应的保险赔付责任，故提起诉讼请求如前。被告人保上海分公司辩称，除不认可原告伤情构成XXX伤残外，承认原告主张的其余事实，认可事故责任认定，并确认肇事车辆在该被告处投保交强险和限额为10万元的商业三者险(免赔率5%)，事故发生在保险期间，同意在保险范围及限额内承担责任，认可40%的商业险赔付比例。就原告具体损失，认可住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、误工费、财物损失费、鉴定费；对于医疗费，认为应扣除没有医嘱的购买髌骨加压固定器及电子注药泵的费用，且认为根据合同约定，医疗费中非医保部分不予赔付；对于护理费，认为聘请护工护理的费用标准过高，认可按照每天40元的标准计算90天护理期；对于残疾赔偿金，对于赔偿标准和年限无异议，但不认可构成XXX伤残，认可XXX伤残的80%；对于交通费，酌情认可200元；对于律师费，认为不属于保险赔付范围。被告大众公司辩称，除不认可原告伤情构成XXX伤残外，承认原告主张的其余事实，认可事故责任认定，认可被告人保上海分公司陈述的投保情况，同意对原告合理损失承担赔偿责任，认可40%的赔偿比例。就原告的具体损失项目，保险赔付范围内的损失同被告人保上海分公司意见一致，且医疗费中非医保部分由被告人保上海分公司赔付；对于律师费，认可2,000元。另，该被告称，曾为原告垫付费用30,000元。同时，该被告要求原告按照60%责任比例赔偿其车辆修理费损失1,704元。针对被告大众公司辩称中陈述垫付费用一节，原告予以认可；并同意在本案按照60%责任比例赔偿其车辆修理费损失1,704元，即赔偿1,022.40元。本院经审理认定事实如下，对于当事人没有争议的事实包括本案交通事故、原告诊疗等，本院予以确认。本案存有争议的事实在于原告伤情是否构成十级。被告辩称，被告认为原告内固定未取出，不认可构成XXX伤残，但不申请重新鉴定。本院认为，根据《人体损伤程度鉴定标准》，以原发性损伤为主要鉴定依据的，伤后即可进行鉴定，以损伤所致的并发症为主要鉴定依据的，在伤情稳定后进行鉴定。以容貌损坏或者组织器官功能障碍为主要鉴定依据的，在损伤90日后进行鉴定……原告鉴定系在手术约5个月后，被告并未提出鉴定时原告伤情仍未稳定的证据，故对于该抗辩，本院不予采纳。本院认为，该鉴定意见书内容与出院记录相对应；委托鉴定程序合法；鉴定机构及人员具有相应资质。故本院依法认定原告伤情构成XXX伤残。本院认为，两被告认可原告要求赔偿或赔付的诉讼请求，与法不悖，本院予以确认。就具体损失而言，被告认可住院伙食补助费360元、营养费1,800元(不含二期)、精神损害抚慰金2,000元、误工费12,400元(不含二期)、财物损失费100元、鉴定费2,850元，不违反法律的规定，未侵害他人利益，本院予以确认。对于被告有争议的损失，本院认定如下：1.医疗费。被告认为票据中购买髌骨加压器和电子注药泵无医嘱对应，应予扣除。本院认为，根据原告提供票据，原告住院期间购买髌骨加压器与伤情相关联，虽无医嘱，但可以认定与本案存在关联性及合理性，故对于该笔费用480元本院予以认可。对于电子注药泵，本院认为，原告并无提供购买该器械的相关医嘱，该票据购买方亦为“个人”字样，无法证明与本案垫付关联性，原告亦同意放弃该笔费用，故该笔费用380元应予扣除。根据原告提供的票据本案医疗费核定为56,995.52元。2.残疾赔偿金。根据本院认定的事实，原告伤情构成XXX伤残，则本案残疾赔偿金依法确认为138,884元。3.护理费。被告对实际发生的护理费不予认可，本院认为，实际发生的护理费按照实际费用计算，且原告聘请护工费用与本市护工行情并不相违，故对于原告主张的1,800元的聘请护工费用本院予以支持。对于剩余护理期70天，根据原告伤情及人工费行情，原告主张每天40元的标准并无不当。故本案护理费依法确认为4,600元(不含二期)。4.交通费。原告陈述其出院后回老家养伤，复诊系从老家来上海治疗。根据原告伤情及住院天数、复诊次数，本院酌情确定本案交通费为300元。5.律师费。根据案件难易及律师在代理活动中的付出，本案律师费5,000元由被告大众公司承担。最后，被告人保上海分公司辩称非医保部分的医疗费不予赔付，但未能提供相应证据证明就免责条款向投保人进行了提示及明确说明，该合同的免责条款对投保人没有法律效力，该抗辩本院亦不予采纳，本案全部医疗费均应计入保险赔付范围。综上，除律师费外，原告损失依法核定为220,289.52元，由被告人保上海分公司在交强险中赔付120,100元(包括部分医疗费10,000元，精神损害抚慰金2,000元、部分残疾赔偿金108,000元、衣物损失费100元)，在商业三者险中按照40%责任比例及5%免赔率赔付38,072.02元。剩余损失2,003.79元及律师费5,000元共计7,003.79元，由被告大众公司承担。由于被告大众公司曾为原告垫付30,000元医疗费，且原告应赔偿被告大众公司车辆修理费1,022.40元，依法予以结算，原告应向被告大众公司实际返还24,018.61元。为便于执行，原告应返还被告大众公司的结算款24,018.61元从被告人保上海分公司商业三者险赔付款中予以扣划结算。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及2009年《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、2012年《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告葛素鹅交强险赔付款120,100元，商业三者险赔付结算款14,053.41元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告大众交通(集团)股份有限公司结算款24,018.61元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,983.07元，减半收取计1,491.53元，由被告大众交通(集团)股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  郭 芬二〇二一年一月十五日法官助理  何祥琪书 记 员  何祥琪附：相关法律条文一、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、2009年《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……四、2012年《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。