广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初16398号原告：平东，男，1977年11月29日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：阮泳娴，广东金日律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡鑫宏，广东金日律师事务所实习律师。被告：平建爽，男，1984年3月3日出生，汉族，住河南省社旗县。原告平东诉被告平建爽合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月14日公开开庭进行了审理。平东的委托诉讼代理人阮泳娴，平建爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平东向本院提出诉讼请求：1.平建爽向平东返还出款项288000元及违约金(违约金以288000元为基数自2019年10月1日起每日按万分之五计算至付清日止，暂计至立案之日约为51840元)；2.判令本案诉讼费由平建爽承担。诉讼过程中，平东变更第一项诉讼请求为：1.平建爽向平东返还出款项208000元及违约金(违约金以208000元为基数自2019年10月1日起每日按万分之五计算至付清日止)；事实和理由：2018年9月13日，平东与平建爽就广州市黄埔区永和街永和开发区田园路3号充电桩项目达成合伙意愿，约定：平东出资人民币288000元建设，并按出资比例分红。其中，由于平东与平建爽存在其他合作，经核算后平建爽仍拖欠平东部份款项；双方一致同意抵扣本项目出资款人民币100000元，即平东仅需支付出资款人民币188000元。2018年10月26日，平东依约向平建爽指定的账户通过转账方式出资人民币188000元。2019年2月19日，平东与平建爽经友好协商，就解除合作“永和开发区田园路3号充电站项目”签订《退股协议》。协议约定：2019年10月1日前平建爽向平东退还出资款项人民币288000元，否则应按照每日万分之五的标准支付违约金。经平东多次催告，平建爽仍然拒不退还出资款项。现为维护平东的合法权益，特向贵院提出诉讼。恳请贵院依据事实与法律，依法判决!平建爽辩称，这是公司合作，应该通过公司来解决，不是通过我个人来解决。退股协议未经公司盖章，我签订退股协议是代表我个人同意，不是代表公司同意。所以我认为退股协议是无效的，主体也不是合作的主体，出资额与实际也不符。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院根据庭审情况和查明的事实综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月12日，广州市东建汽车租赁有限公司（以下简称东建公司）、东启新能源科技（广州）有限公司（以下简称东启公司）签订《充电站合作协议》，约定东建公司与广州日信物流有限公司在永和开发区3号合作充电桩项目，比例广州日信物流有限公司占比40%，东建公司占比60%，现东建公司所占比例60%与东启公司合资承办本项目，达成如下协议：1.东建公司占比60%、东启公司占比40%，投资和分红按所占比例办理；2.双方股权如有变动需先在内部转让，如内部不按受转让的才可以向外面转让股权。如中途增加投资人需双方共同商议表决。如有违反规定，转让股权无效。该协议落款甲方处加盖东建公司公章及平建爽签名，乙方处加盖东启公司公章及平东签名。2018年10月26日，平东通过其在中国工商银行股份有限公司广州新塘沙埔支行开设的尾号为0731的账户向平建爽转账了188000元。平东确认收到该188000元出资款，并确认平东另外100000元出资款由平东从其他项目转入。同日，东建公司和东启公司共同出具《出资证明》，载明：现东建公司与东启公司共同出资合作田园路3号充电桩项目，现东启公司各股东出资第一期款项如下：东建公司出资27.2万元，平东出资28.8万元、吴健麟出资24万元。2019年2月19日，平东、平建爽、案外人吴健麟签订了一份《退股协议》，内容为“兹有永和开发区田园路3号充电站项目，原由东建公司平建爽、平东和吴健麟三人共同出资建设。现平东及吴健麟两人退出本项目，由平建爽全部接手。经双方协商达成如下共识：一、平东和吴健麟从退出本项目起，本项目的一切事务及本项目的一切正负收益均与两人无关。二、本项目平东原出资288000元，吴健麟原出资240000元，在2019年10月1日前由平建爽全额无息退给平东、吴健麟两人，超期每天额外支付万分之五的利息，超期三个月以上可向当地人民法院起诉追讨。”该协议落款处有平东、平建爽、吴健麟签名及签署日期。在该《退股协议》下方，还注明了“东启退股结算8万元整，平东从原出资288000元减去8万元整。”下方有平东签名确认，并签署日期为2019年3月26日。庭审中平东确认该协议下方增加内容的真实性，并同意将诉请金额扣减该80000元。2020年9月2日，平东委托广东金日律师事务所向平健爽出具律师函，请求其归还全部投资款及逾期履行的违约金，平建爽确认收到该律师函。平建爽还提交了东建公司与其他公司的产品销售合同、发票等，拟证明涉案项目花费费用。另查明，东建公司的法定代表人为平建爽，股东为平建爽及其妻子刘菲；东启公司的法定代表人为平东，股东为吴健麟、平东。本院认为，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，应适用当时的法律规定进行裁判。关于《退股协议》是否有效。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”从涉案证据及当事人陈述来看，该《退股协议》并未存在上述无效情形，平东、平建爽与吴健麟之间签订的《退股协议》是双方当事人真实意思表示，依法应属于有效，双方当事人均应按照协议的约定行使权利、履行义务，否则要承担相应的违约责任。关于平建爽提出的该协议未经加盖公司公章，不能代表公司意志，故主张协议无效的抗辩，本院认为该协议体现的是协议签订方的真实意思表示，并不受公司意志影响，是否加盖公章并不影响该协议的合法有效性，故本院对平建爽该项抗辩意见不予采纳。关于平建爽是否应承担返还出资款的责任。第一，平建爽确认平东为涉案项目出资288000元，与《退股协议》载明的出资款金额一致；第二，不论《退股协议》所涉项目的合作主体系平东、平建爽与吴健麟，还是平建爽主张的东建公司和东启公司，根据《退股协议》约定，平建爽表示愿意由其向平东退还出资款，即使平建爽并非合作主体，也构成债的加入，应按约定承担返还出资款的责任。故平东主张**建爽返还出资款208000元（288000-80000），有事实和法律依据，本院予以支持。《退股协议》约定的退款时间为2019年10月1日前，现平建爽逾期未付的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。《退股协议》中关于逾期付款违约金按每日万分之五的计算标准约定过高，平东的损失主要是资金占用利息损失，本院酌情调整为按照每日万分之四计算，故平建爽应向平东支付的违约金为以208000元为基数，自2019年10月2日起，按每日万分之四计算，本院对平东超出该部分违约金的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告平建爽于本判决生效之日起十日内向原告平东返还款项208000元；二、被告平建爽于本判决生效之日起十日内向原告平东支付违约金（以208000元为基数，按每日万分之四标准，自2019年10月2日起计算至实际清偿之日止）；三、驳回原告平东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2599元，由被告平建爽负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  胡梓苑二〇二一年一月二十日书记员  谢昭植附一：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。