广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0107民初7691号 原告：南宁市卡敏小吃店，经营场所：南宁市农院路4号36#号房。 经营者：潘卡敏，女，壮族，1989年5月12日出生，住广西靖西市。 委托代理人：卫志坤，广西利业律师事务所律师。 被告：张蓉，女，汉族，1970年11月15日出生，住广西贵港市港北区。 委托代理人：谭克号，广西金卡律师事务所律师。 案由：确认劳动关系纠纷 适用程序：普通程序 立案时间：2020年7月24日 开庭时间：2020年9月22日 是否公开审理：公开开庭 当事人到庭情况：原告的委托代理人卫志坤，被告的委托代理人谭克号到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、依法判决原被告之间不存在劳动关系。2、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：南宁市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）在本案的审理过程中，在认定事实、审理程序及法律适用上皆存在严重错误。一、被告作为自身主张的劳动者身份从来未填写原告处的招工招聘“登记表”、“报名表”等招用文件，原告亦未也没有聘请其为雇员、出具相应聘书，更没有与被告签订书面劳动合同。原告的各项劳动规章制度未适用于被告，被告亦不受原告的劳动管理，故可以认定原、被告没有形成劳动关系,被告也未能提供符合法定条件的证据证明其系原告小吃店员工，故劳动仲裁委认定双方间存在劳动关系属事实认定错误。二、本案在认定证据中存在严重错误。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《劳动人事争议仲裁办案规则》第十七条“当事人对自己提出的主张有责任提供证据”。可知，本案认定证明劳动关系存在的举证责任依法应由被告承担，并由其承担举证不能的法律后果。被告提供的证据在真实性、合法性、关联性及证明问题方面皆存在严重问题。劳动仲裁委在被告无符合法律规定证据的情况下，认定原告与被告间存在劳动关系违反证据规则法律规定，存在认定事实严重错误。三、劳动仲裁委适用法律错误，在证据及事实认定中，存在偏帮被告一方的行为。劳动仲裁在双方均无法提供相应书面证据的情况，直接无视原告经营小吃店，体量小、用工少、用人流动性大且同行业小吃宵夜店均多临时使用类似被告性质等阿姨用于洗碗、打扫卫生等工作的事实，直接认定双方在2018年2月25日至2019年11月29日期间存在劳动关系。这不仅未经任何事实性的审核、确认，也直接加大了原告的义务，而事实是原告就自身员工工资的发放一般会采取银行转账的方式，而就类似被告的“临时工”均为现金结算。综上，南劳人仲案字（2020）第1958号仲裁裁决，在认定事实、审理程序及法律适用上皆存在严重错误，故起诉法院请求判如所请。 被告答辩要点 劳动仲裁裁决是2020年6月4日送达给原告的，可原告向南宁市青秀区人民法院（以下简称“青秀法院”）起诉时间是2020年6月23日，故原告起诉超过了15天的法定期限。被告在原告处做工事实是双方认可的，根据相关的规定对这种性质的做工应当认定为劳动关系，劳动仲裁委的仲裁裁决合法有据。综上，原告起诉超过法定期限，实体方面也没有合法有效的依据，请求驳回原告起诉。 审理查明事实 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年2月25日，原告注册成立，其经营范围为餐饮服务。 2018年2月25日起，被告到原告处从事切菜工工作，工作内容包括切菜、炒螺、上菜、洗碗等，被告未与原告签订劳动合同或其他书面协议，被告的日常工作由原告的经营者潘卡敏进行安排和管理，被告工资均由原告经营者潘卡敏通过现金形式支付。2019年11月29日，被告在原告处使用原告店中的切菜机不慎致右手手指受伤并入住南宁市第二人民医院。此后，未再到原告处上班。 2020年1月10日，被告向市仲裁委提出劳动仲裁，请求裁令确认其与原告于2018年2月25日至2019年11月29日期间存在劳动关系。2020年5月27日，劳动仲裁委作出南劳人仲裁字[2020]第1985号《仲裁裁决书》，确认原、被告自2018年2月25日至2019年11月29日期间存在劳动关系，并于2020年6月4日送达原告。原告不服该裁决，于2020年6月19日向青秀区法邮寄起诉状提起诉讼，该院于2020年6月23日收到材料，因对本案不具有管辖权，2020年7月8日，青秀区法院以其对本案不具有管辖权为由作出不予受理的民事裁定，原告遂又向本院提起诉讼。 判决理由 本院认为：关于原告起诉本案是否超过规定期限，劳动仲裁委作出南劳人仲裁字[2020]第1985号《仲裁裁决书》后于2020年6月4日送达给原告，原告不服该裁决于同年6月19日向青秀法院邮寄了起诉材料提起诉讼，其时未超过法定的15天起诉时限，但该院于同年7月8日以其对本案不具有管辖权为由裁定不予受理，原告此后收到该裁定，此时原告的诉讼时效中断重新起算，原告于2020年7月24日向本院提起本案诉讼未超过法定15日的起诉时限，被告要求驳回原告对本案的起诉，本院不予支持。 关于原、被告之间是否存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，被告主张其与在2018年2月25日至2019年11月29日在原告处从事切菜工工作，双方间存在劳动用工关系，虽未签订书面劳动合同，但原告对该工作时间是认可的，而其作为用人单位应持有和保管有员工工资支付凭证或记录、花名册、考勤记录等材料，故应对否认与被告双方未建立劳动关系的主张负有相应的举证责任，但其在庭审中称支付给正式员工的工资是通过转账的方式，有别于被告“这种临时工”的现金支付工资的方式，却未能提交相应的花名册、考勤记录等相关材料证明被告属临时工不在考勤范围和无需登记在册，原告就此应承担举证不能的不利法律后果；同时，被告在为原告工作期间使用切菜机不慎致手指受伤，该切菜机系原告提供的劳动工具，结合此用工特点来看，进一步可以确认被告受原告经营者潘卡敏的工作指派在2018年2月25日至2019年11月29日期间在原告经营范围内工作，原告向其支付工资，双方之间存在人身隶属关系和经济附属关系，符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定的建立劳动关系的条件，故本院认定原、被告之间于2018年2月25日至2019年11月29日期间存在事实上的劳动关系，南劳人仲裁字[2020]第1985号《仲裁裁决书》认定事实正确，本院予以采信，故对原告关于判令确认其与被告间不存在劳动关系的诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十八条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告南宁市卡敏小吃店与被告张蓉于2018年2月25日至2019年11月29日期间存在事实劳动关系； 二、驳回原告南宁市卡敏小吃店的诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由原告南宁市卡敏小吃店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在收到交纳上诉费通知书之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  卢文胜 人民陪审员  梁鸿辉 人民陪审员  甘祖光 二〇二一年一月二十日 书 记 员  卢 原