福建省永安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0481民初2717号 原告：翁国良，男，1962年6月4日出生，汉族，住永安市。 委托诉讼代理人：陈续进，福建建州联兴律师事务所执业律师。 被告：邓福梁，男，1986年7月29日出生，汉族，住永安市。 委托诉讼代理人：纪圣海，福建启善律师事务所执业律师。 原告翁国良与被告邓福梁合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。翁国良的委托诉讼代理人陈续进、邓福梁的委托诉讼代理人纪圣海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 翁国良向本院提出诉讼请求：1.请求解除原、被告于2018年4月11日签订的《清流县秋口煤矿有限公司秋口煤矿合伙协议书》；2.要求被告返还原告6,000,000元，支付资金占用期间利息830,900元(自2018年4月16日起至2020年8月6日，按年利率6%计算),合计6,830,900元，并按年利率6%继续支付资金占用期间利息至实际还款日止；3.本案诉讼费由被告负担。诉讼中，原告撤回第一项诉讼请求。事实与理由：2018年4月11日，被告以其于2018年2月14日取得清流县秋口煤矿有限公司（以下简称秋口公司）秋口煤矿10年期限承包经营权为由，与原告签订一份《清流县秋口煤矿有限公司秋口煤矿合伙协议书》（以下简称协议书），协议书主要约定：本期投资比例按100%划分。其中：被告占有比例66.667%，原告占有比例33.333%；根据当前情况测算，完成技改验收总计约需18,000,000元，按照投资比例，原告需出资6,000,000元；原告资金到位后，被告必须确保其66.667%的投资资金在2018年5月15日内投资到位，如延误而影响秋口煤矿正常经营所造成的责任由被告承担；严格把关资金支出，每笔资金的支出必须由原、被告双方授权代表共同审批签字。协议书签订后，原告依约将6,000,000元分二次通过建行支付至被告帐户。2018年5月17日，被告与秋口公司签订一份承包合同，秋口公司将秋口煤矿矿井技改和生产经营承包给被告投资和经营。2018年9月4日，秋口公司以合同签订后，被告一直未能履行合同为由，向福建省清流县人民法院提起诉讼，请求依法解除秋口公司与被告于2018年5月17日签订的承包合同。经调解，秋口公司与被告达成协议，清流县人民法院作出（2018）闽0423民初778号《民事调解书》。2019年7月8日，秋口公司以被告未能履行调解书确定的义务为由向法院申请强制执行。2019年7月10日，秋口公司与被告签订《执行和解协议书》，终止2018年5月17日签订的《承包合同》，秋口公司向法院提交《终结执行申请书》，清流县人民法院同日作出（2019）闽0423执504号执行裁定书，裁定终结该案的执行。2019年7月13日，秋口公司与被告签订《投资、承包经营合同（新）》。2019年12月，秋口公司以被告未按照《投资、承包经营合同（新）》履行义务为由向清流县人民法院申请恢复执行。该院以（2020）闽0423执恢15号立案执行，责令被告在十五日内退出秋口煤矿公司的采矿权（红线）范围。被告提出执行异议，清流县人民法院、三明市中级人民法院均裁定驳回被告的请求。 2018年6月22日，秋口公司向被告发出了终止承包合同决定书，通知解除承包合同，被告于同年8月21日向原告发出一份函，确定终止协议书，原告对被告终止协议书无异议，双方于2018年8月21日终止。原告认为，被告在2018年2月14日未取得清流县秋口煤矿有限公司秋口煤矿10年期限承包经营权的情况下，欺骗原告与其签订协议书，明显存在过错。此后，被告虽然于2018年5月17日与秋口公司签订一份承包合同，约定该公司将其秋口煤矿矿井技改和生产经营承包给邓福梁投资和经营，但签订合同后，被告一直未能履行合同，导致承包合同解除，构成根本违约，进而致使原、被告签订的协议书不能履行，过错同样在被告。现被告应当返还款项。 邓福梁辩称：答辩人与原告于2018年4月11日签订的协议书系双方真实意思表示，合法有效。原告未能举证证明本案存在“合伙协议”解除、合伙事务终止、解散合伙的情形；答辩人与原告不存在解除合伙协议、退伙情形、终止合伙、解散合伙等情形；原告举证的相关证据只能证明答辩人作为合伙事务执行人在执行合伙事务中对外产生违约的情形，这些事实不能作为解除合伙协议的依据，也不能作为终止合伙的依据，也不能作为退伙或解散合伙的依据；退一万步讲，即便合伙协议终止或解散合伙，在进行清算之前，原告也不能主张返还投资款；被告发的终止合伙协议通知书，终止不是解除，终止是不具有恢复原状的法律效力。合伙事务终止后，按照合伙协议的约定，应当进行清算。清算前，原告不能主张返还投资款。 翁国良围绕诉讼请求依法提供秋口煤矿合伙协议书、中国建设银行股份有限公司永安后溪支行回单及收条、清流县人民法院（2018）闽0423民初778号民事调解书、清流县人民法院（2018）闽0423执异4号执行裁定书、三明市中级人民法院（2020）闽04执复15号《执行裁定书》、清流县人民法院（2020）闽0423民初84号民事判决书、《终止承包方合同决定书》及《做好秋口煤矿停工善后的函》、摘抄清流县公安局询问笔录，邓福梁提供专项审计报告、关于《做好秋口煤矿停工善后的函》的复函，本院调取受案登记表、撤销案件告知书、专项审计报告及询问笔录等材料。经质证，双方对上述证据的客观性、合法性、关联性无异议，本院对上述证据的三性予以确认并在案佐证。 根据当事人的陈述及提供的证据，本院认定事实如下： 2018年4月11日，邓福梁作为甲方与翁国良作为乙方签订《清流县秋口煤矿有限公司秋口煤矿合伙协议书》一份，该协议书主要约定：甲方于2018年2月14日取得秋口公司秋口煤矿10年期限承包经营权，并以福建鑫信煤业股份有限公司作为承包经营主体。本期投资比例按100%划分，甲方占66.667%，乙方占33.333%；据测算，按照投资比例，乙方需出资600万元，于本协议签订生效时转入甲方建行账户；甲方必须确保其66.667%的投资资金在2018年5月15日内投资到位；协议履行期限与承包合同相同10年；严格把关资金支出，每笔资金的支出必须由甲、乙双方授权代表共同审批签字；甲、乙均应依约履行本协议，若任一方违反协议约定的，由违约方自行承担相应法律责任；合伙人不能无故退伙，承包经营期间煤矿未进入正常生产前不予退伙；经甲、乙双方一致同意终止合伙关系；合伙终止后应当进行清算。甲方与秋口公司签订的承包合同作为本合同的附件。翁国良分别于协议书签订当日和同月16日向邓福梁建行账户各转入3,000,000元,邓福梁向翁国良出具相应收条二份。邓福梁与秋口公司于2018年5月17日签订一份承包经营合同，2018年6月22日，秋口公司向邓福梁发出“终止《承包方合同》决定书”一份，决定终止2018年5月17日与邓福梁签订的承包合同，并向福建省清流县人民法院提起诉讼，该院根据翁国良、黄广福、吴春花、郑大其、朱仁生的申请，依法追加翁国良、黄广福、吴春花、郑大其、朱仁生、张群华、巫佛龙作为第三人参加诉讼。于2019年4月9日作出（2018）闽0423民初778号民事调解书，其中协议第九条约定：邓福梁和翁国良、黄广福等七人的纠纷由其另行协商解决。因邓福梁未能按约履行调解协议，秋口公司就前述调解书向该法院申请强制执行。秋口公司与邓福梁于2019年7月10日经该院调解，双方签订执行和解协议书，终止2018年5月17日签订的《承包合同》，清流县人民法院作出（2019）闽0423执504号执行裁定书，裁定终结该案的执行。2019年7月13日，秋口公司与邓福梁签订《投资、承包经营合同（新）》。同年12月，秋口公司又以邓福梁未按照《投资、承包经营合同（新）》履行义务为由向清流县人民法院申请恢复执行。该院立案执行后，责令邓福梁在十五日内退出秋口煤矿公司的采矿权（红线）范围。邓福梁提出执行异议，先后被清流县人民法院、三明市中级人民法院裁定驳回邓福梁的请求。 2018年6月22日，秋口公司向邓福梁发出了终止承包合同决定书，通知解除承包合同。同年8月21日，邓福梁向翁国良发出《做好秋口煤矿停工善后的函》，内容：因发包方秋口公司无故非法终止承包合同，本人已无法继续履行与秋口公司签订承包合同，根据合同法相关规定，本人与你于2018年4月11日签订的合伙协议书因此终止，请在24日止与本人联系，协商处置终止合伙协议书善后事宜。 翁国良于2018年7月19日向永安市公安局经侦大队报案，并陈述，邓福梁在收到其支付300万元后，将该款用于归还其个人借款，收取黄广福、吴春花等人合计270万元投资款，又收取朱**生30万元安全保证金，加上其投资600万元，共计900万元，邓福梁支付秋口公司700万元，该项目费用支付30万元，还有170万元不知何处。并认可，其于2018年3月后，到秋口煤矿，发现邓福梁有请工程队进场，进行煤矿修缮等事宜。2019年1月14日，永安燕江有限责任会计师事务所接受永安市公安局的委托出具专项审计报告，对秋口公司2018年6月1日至2018年12月31日现金收支情况进行审计。该审计报告确认收翁国良6,000,000元投资款，上述期间支付12,225,679.04元。其中第9点：根据邓福梁与翁国良签订的合伙协议书财务管理第二点，甲、乙双方共同管理福建鑫信煤业股份有限公司的财务账目，…付款及交易单据还有费用报销中未见翁国良签字。福建鑫信煤业股份有限公司未建立有效的财务管理制度，出纳和会计未分离，收支大部分未通过公司的银行账户。2020年10月29日，永安市公安局向翁国良出具“撤销案件告知书”，认定福建鑫信煤业股份有限公司资金被挪用案，没有犯罪事实，现撤销案件。 本院认为，翁国良与邓福梁于2018年4月11日签订的《清流县秋口煤矿有限公司秋口煤矿合伙协议书》，系双方的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，为有效合同，双方应当按照合同的约定履行各自的义务。翁国良根据该合伙协议约定将出资款600,000元转入邓福梁账户，邓福梁收款后出具相应的收条，其事实清楚，证据充分，邓福梁亦未持有异议，应予确认。邓福梁在履行与秋口公司承包合同中违约，致使秋口公司终止与其签订的承包合同。邓福梁在收到秋口公司解除承包合同通知书后，向翁国良发出《做好秋口煤矿停工善后的函》，翁国良虽未举证其与邓福梁协商处置终止事宜，但在其收到函件后，未持有异议，合伙协议自通知到达时解除。邓福梁提出不存在解除合伙协议的主张，事实不能成立，不予采纳。由于翁国良与邓福梁签订合伙协议书后，到过秋口煤矿，并主动参与秋口公司与邓福梁承包合同纠纷案件中等，应视为翁国良知晓邓福梁经营合伙事项即秋口煤矿。涉案合伙协议解除后，合伙人本该进行清算，但根据永安市公安局委托永安燕江有限责任会计师事务所出具专项审计报告中显示邓福梁支付款项中均未体现翁国良签字确认，显然违背了合伙协议中“每笔资金的支出必须由双方授权代表共同审批签字”的约定，翁国良对审计报告中体现邓福梁自行支出费用亦不予认可，且邓福梁亦未能提供合伙账目，合伙清算的目的已成为不可能。因邓福梁未能证明其用于秋口煤矿的款项系合伙款项，亦未能举证其按合伙协议出资合伙投资款，已构成违约，所以根据合伙协议履行情况，双方除应恢复原状即邓福梁承担返还投资款责任外，还应承担相应的违约责任，即应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计支付资金占用期间的利息损失。邓福梁诉请符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条规定，判决如下： 一、邓福梁应于本判决生效后十日内返还翁国良合伙投资款6,000,000元； 二、邓福梁应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付从2018年4月17日起至实际还款日止的利息。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59,616元，由邓福梁负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  徐建英 人民陪审员  吴秋萍 人民陪审员  刘炳华 二〇二一年一月四日 书 记 员  郑宝祺 附：本判决书适用的主要法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。