广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0112刑初33号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人莫远昌，男，1990年6月18日出生，汉族，出生地广东省湛江市，文化程度初中，户籍地址广东省湛江市坡头区。因涉嫌犯诈骗罪于2020年10月1日被广东省广州市公安局黄埔区分局羁押，次日被刑事拘留，2020年10月14日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人陈马强、陈康祥，广东协言律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2020〕184号起诉书指控被告人莫远昌犯诈骗罪，于2021年1月4日向本院提起公诉本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2021年1月25日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张燕出庭支持公诉，被告人莫远昌及其辩护人陈马强到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年8月30日至9月2日，被告人莫远昌得知被害人林某1(住所地为黄埔区的亲属被上海市公安机关刑事拘留的消息后，编造有关系可以从看守所“捞人”并摆平案件等理由，先后骗取被害人林某1款项共计人民币208000元。后被告人莫远昌将上述款项用于偿还个人债务及日常消费。2020年10月1日，公安机关将被告人莫远昌抓获归案。公诉机关认为：被告人莫远昌无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗公民财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人莫远昌到案后如实供述自己的犯罪行为，系坦白，可以从轻处罚。被告人莫远昌自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人莫远昌家属代为退赔被害人全部损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。公诉机关当庭变更量刑建议，建议对被告人莫远昌判处有期徒刑三年三个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人莫远昌对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有意见，但认为公诉机关的量刑建议过重。辩护人对公诉机关指控被告人莫远昌犯诈骗罪的事实及罪名无异议，并提出以下量刑意见：1.被告人莫远昌已将涉案标的悉数退赃、退赔，并得到被害人的谅解，请求对其从轻处罚。2.被告人莫远昌如实供述自己的犯罪行为，属于法定从轻处罚情节。3.被告人莫远昌系初犯、偶犯，人身危险性、危害性较小。4.被告人受教育程度不高，法律意识淡薄，请求法院给予被告人改过自新的机会。5.被告人莫远昌家庭责任重大，生活压力使其一时糊涂，犯下罪责，恳请对其从轻处罚。综上，建议对其判处三年有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：2019年8月30日至9月2日，被告人莫远昌得知被害人林某1(住所地为黄埔区的亲属被上海市公安机关刑事拘留的消息后，编造有关系可以从看守所“捞人”并摆平案件等理由，先后骗取被害人林某1款项共计人民币208000元。后被告人莫远昌将上述款项用于偿还个人债务及日常消费。2020年10月1日，公安机关将被告人莫远昌抓获归案，并从其处查获红色OPPO手机1部。案发后，被告人莫远昌通过家属向被害人林某1退赔了人民币208000元，并取得被害人的谅解。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《抓获经过》《受理报警登记表》《受案登记表》《立案决定书》、手机微信账号信息、聊天及转账记录截图、银行账户信息及交易明细、对账单、作案工具照片、《搜查笔录》《扣押决定书》《扣押笔录》《扣押清单》、刑事和解谅解书、收据、辨认笔录、证人杨某、林某2、林某3的证言、被害人林某1的陈述、被告人莫远昌的供述、抓获现场照片、电子数据检查笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人莫远昌以非法占有为目的，诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人莫远昌犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人莫远昌归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。2.被告人莫远昌通过家属退赔被害人的全部损失，取得被害人谅解，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人莫远昌的罪责相适应，本院予以采纳。关于辩护人提出的对被告人判处三年有期徒刑并适用缓刑的量刑建议。经查，被告人莫远昌以有关系可以从看守所“捞人”并摆平案件的方式骗取他人的信任继而骗取钱财，虽然“有关系可以从看守所捞人”的事实系编造的，但该行为和方式确实会对社会造成一定的影响，引发不良的社会风气，故其犯罪情节较为恶劣。同时，综合本案的犯罪数额已达二十万余元，故不宜对被告人莫远昌判处三年有期徒刑并适用缓刑。因此，对辩护人提出的上述量刑建议，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民法院检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：一、被告人莫远昌犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年10月1日起至2023年12月31日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的作案工具红色OPPO手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（本页无正文）审 判 长  蓝章湖人民陪审员  范存斐人民陪审员  宋 伟二〇二一年一月二十九日书 记 员  陈慧金附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。