文书内容广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初17015号原告：肖文玉，男，1985年5月20日出生，汉族，住广西陆川县。委托诉讼代理人：万伟强，贵州宇泰律师事务所律师。被告：广州市镭力金属制品有限公司，住所广东省广州市番禺区石碁镇桥山村金龙路黄山路2号之九。法定代表人：陈国俊，总经理。委托诉讼代理人：梁健，广东雄远律师事务所律师。委托诉讼代理人：李健辉，广东雄远律师事务所实习律师。原告肖文玉与被告广州市镭力金属制品有限公司（以下简称镭力金属制品公司）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖文玉的委托诉讼代理人万伟强，被告镭力金属制品公司的委托诉讼代理人梁健、李健辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖文玉向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金29956.85元；2.被告向原告支付2019年2月1日至2019年9月15日期间未签订无固定期限劳动合同工资双倍工资差额34378元；3.被告向原告支付2019年2月1日至2019年6月30日期间加班费差额24308.57元及2018年7月至2019年6月法定节假日工资3391.34元；4.确认原告与被告于2014年4月1日至2019年9月15日期间存在劳动关系；（以上合计：92034.76元）。事实和理由：原告肖文玉于2014年4月入职被告关联用工企业广州市力安金属制品科技有限公司，并于2019年1月1日与被告广州市镭力金属制品有限公司建立劳动关系，工作岗位为焊工，双方口头约定工资为5900元/月，被告未与原告签订书面劳动合同，原告工作时间为：8：30-12：00、13：30-18：00，加班时间为：18：30-21：30。被告已为原告参加社会保险，但未依法缴存住房公积金。由于被告不与原告签订书面劳动合同，导致原告劳动权益无法得到保障，根据《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动合同法实施条例》之规定，原告有权终止双方劳动关系，并有权要求被告支付因未签订书面劳动合同的双倍工资和经济补偿。因此，为了维护原告的合法权益，根据《劳动法》《社会保险法》《劳动合同法》《劳动合同法实施条例》等法律之规定，特向贵院提起民事诉讼，望贵院依法支持原告的诉讼请求，判决被告向原告支付相关劳动保障待遇，切实维护原告的合法权益。被告镭力金属制品公司辩称，一、原、被告劳动关系存续期间为2019年4月10日至2019年9月25日。原告在起诉状已自认，2019年1月1日之前并没有与被告建立劳动关系。被告于2019年4月10日与广州市力安金属制品科技有限公司（以下简称力安科技公司）签订了企业承接转让协议，在此之前原告一直与力安科技公司存续劳动关系并连续劳动劳动合同，最后一份合同签订期限为2019年3月31日至2020年2月29日。被告和力安科技公司是各自独立的两个法人，无论是商号、注册地址，还是法定代表人和股东人员等各方面均各不相同。因2019年4月之前原告持续与力安科技公司保持正常劳动关系，所以用工主体非常明确，本案无需涉及关联企业认定问题。二、被告无需向原告支付经济补偿金。原告诉求不明确，经济补偿金类型不明确，计算方式不明确。仲裁阶段审理中（可查仲裁笔录），原告曾主张劳动合同解除时间为2019年9月15日，解除过程为其向劳动行政部分投诉的方式提出的，原告也承认从2019年9月25日开始连续不上班10天。因此，其不辞而别的行为已经严重违反被告的《员工手册》以及公开、公示的规章制度，本案中，双方的劳动合同是依据《劳动合同法》第39条而解除。本案并无任何证据证明双方劳动关系的解除是由劳动者提起的。《劳动合同法》只规定在面临暴力强迫劳动、强令冒险危险作业时，劳动者可以不辞而别，被告认为，在法治社会中，劳动者同样应受法律制约，原告通过旷工10天表达不满的方式不仅违法违规违纪，还导致被告生产经营产生经济损失。被告已逐步完成催告、警告、公示、通报、送达等规范程序，但原告在旷工违纪后仍不辞而别，对自己无故旷工以及违反制度规章的行为始终不作出合理解释。被告已经仁至义尽，最终经研究决定，于2019年9月25日根据公司制度通告其解除劳动合同事宜。原告主张的经济补偿金数额错误，计算的基数错误，计算年限也错误。三、被告无需支付原告双倍工资。原告的该项诉讼请求包含2019年1月1日至2019年2月1日的期间，没有法律依据。被告已承接了力安科技公司的劳动合同和工作年限，而原告符合承接协议中“劳动合同存在剩余期限，均由乙方承接”，本案中，原告与力安科技公司已签订劳动合同至2020年2月29日，该合同应该继续履行，工作内容等一并继续遵守。原、被告双方对承接劳动权利义务均无提出过异议，并持续遵守执行了5个月之久。因此，一方面，双方的劳动关系是从2019年4月10日才开始，另一方面，原、被告之间已有书面合同继续履行，不存在法定的具备惩罚性质的应支付双倍工资情形。四、被告无需支付2019年2月1日至2019年6月30日的加班费差额。原告的工资差额计算表共24308.57元，包含了2019年2月之前的期间，因不在诉讼范围内，应扣减该部分。应继续扣减2019年2月至2019年4月10日之间，因该期间原被告不存在劳动关系，应扣减。至于2019年4月10日至2019年6月30日之间，被告认为不存在加班费差额。首先，根据劳动合同以及双方长期签名确认的工资表，均意思一致表示实行综合工时制。工时行政审批属于行政管理范畴，未审批不当然导致这类工时制约定无效，只有违反法律效力性规定的才能被确认为无效。本案中并没有因此而导致劳动者加班时间超过法律规定，每月发放如此之高的底薪和绩效基数就是已包含了每周多的一天加班费用，最终已远超同行业同岗位标准工时制下的基本工资。因为企业生产客观需要，根据用工自主权与劳动者意思自治，且双方履行中从未提出过异议。其次，原告没有额外加班时间的证据。最后，虽然双方劳动合同约定每周工作6天才对应如此高的底薪，但是原告每月基本都有在周末请假，其中2019年4月请假3天，5月请假2天，所以原告主张的加班费差额乘以2倍的计算方式没有事实依据。五、被告无需再支付2018年7月至2019年6月之间的法定节假日工资。2019年4月以来，原告在每一个法定节假日均被安排休息的。原告主张的一倍法定节假日工资的事实依据是被告因其休息而扣掉了相应天数工资？被告认为没有扣掉法定节假日工资，均已足额发放给原告（因为原告的工资表的应出勤天数已经提前扣掉了当月法定节假日的天数）。另外，原告的加班天数差额与法定节假日差额的天数存在重复计算，不能成立。经审理查明，被告镭力金属制品公司是2017年11月15日登记成立的有限责任公司，经营地址为广州市番禺区石碁镇桥山村金龙路黄山路2号之九，经营范围为钢结构制造;钢铁结构体部件制造;建筑、家具用金属配件制造等;股东为陈国俊、梁金莲、曾灼钧，陈国俊出资占比59%，系大股东。广州市力安金属制品科技有限公司（以下简称力安金属科技公司）是2013年5月27日成立的有限责任公司，经营地址为广州市番禺区石碁镇桥山村金龙路黄山路2号之六，经营范围为电子、通信与自动控制技术研究、开发，钢结构制造、钢铁结构体部件制造，建筑、家具用金属配件制造等，成立时股东为蔡万添、陈国俊、陈国良，其中陈国俊于2016年10月24日退出；2018年12月26日，该公司由蔡万添、陈国良组成清算组，公司于2019年2月21日核准注销。原告肖文玉于2014年4月1日入职力安金属科技公司，岗位为焊工组长，此后签订多份劳动合同，其中2018年4月2日签订的劳动合同约定合同期为2018年4月2日起至2019年4月1日，原告肖文玉的工作时间为综合工时计算工作制，劳动报酬为基本工资1895元/月，技能工资2705元/月，绩效700元/月，社保补贴400元/月，加班工资基数不低于16.4元/小时，全勤奖100元/月，肖文玉承诺完成月均208小时工作任务且不违反公司各项规章制度，力安金属科技公司将支付肖文玉不低于5800元/月综合收入，力安公司为肖文玉购买社保，并在当月扣除综合收入400元作为社保费。2019年3月31日，力安金属科技公司再次与原告肖文玉签订一份《劳动合同》，该合同约定劳动合同期限为2019年3月31日至2020年2月29日，工作岗位为焊工，工作时间为综合工时计算工作制，劳动报酬为基本工资2100元/月，绩效3800元/月，加班工资基数34.62元/小时，全勤奖100元/月。该合同用人单位落款加盖力安金属科技公司公章。被告镭力金属制品公司称力安金属科技公司在办理企业注销登记过程中与其签订《企业承接转让协议》，主张自2019年4月10日起与原告肖文玉成立劳动关系，为此提交一份甲方（转接方）为力安金属科技公司，乙方（承接方）为被告镭力金属制品公司的《企业承接转让协议》，该协议就企业知识产权、企业财产、劳动合同及企业债务的承接分别作出约定，其中约定甲方作为用人单位与其员工签署的劳动合同剩余期限，均由乙方承接；自2019年4月10日起，乙方作为甲方员工劳动关系的承接主体，为新的用人单位；甲方作为原用人单位与员工签署的劳动合同次数不作为乙方承接后与员工签署劳动合同次数；涉及有关利益均由甲方自行处理。该协议未载明合同签订时间，且均无加盖公章，签字双方分别为甲乙双方法定代表人陈国良和陈国俊。另查明，自2018年7月1日起，原告肖文玉的社保缴费用人单位由力安金属科技公司变更为被告镭力金属制品公司。被告镭力金属制品公司表示当时力安金属科技公司因经营亏损故委托被告镭力金属制品公司暂时代为处理员工社保事项，为此提交一份落款时间为2018年4月28日的《委托书》，该委托书甲方为力安金属科技公司，乙方为被告镭力金属制品公司，约定因甲方经营不善，长期处于亏损状态，账户资金不足，因为可能导致不够钱购买员工社会保险，现委托被告镭力金属制品公司帮力安金属科技公司的员工代缴购买社会保险，乙方帮甲方代缴所产生的所有费用，甲方必须在5年内偿还。甲乙双方均未加盖公章，签字双方分别为甲乙双方法定代表人陈国良和陈国俊。另原告肖文玉自2018年7月至2019年9月的工资情况详见下表：            日期              职务              底薪                            基本      工资              上班      天数              加      班/h              加班      工资              社保      费              全勤      奖              应扣      借支              应扣社保              实发      薪酬                                18-07              组长              4800                            2100              26              38.5              1333              400              100              2000              400              4933                                18-08              组长              4800                            2100              27              14              467              400              100              3000              400              3067                                日期              职务              底薪              应得      绩效              社保      费              基本      工资              实发      绩效              上班      天数              加      班/h              加班      工资              全勤      费              应扣      借支              扣社      保              实发      薪酬                  18-09              组长              4800              700              400              2100              613              22.75              0              0              0              2000              400              2813                  日期              职务              综合      工资              基本工资              出勤      天数              请假      天数              上班      天数              实发      底薪              实发      绩效              加班      时间              加班      工资              全勤      奖              应发      合计              实发      薪酬                  18-10              组长              5900              2100              26              0              26              4800              700              6              208              100              6218              5818                  18-11              组长              5900              2100              26              3              23              4246              619              0              0              0              5565              4865                  18-12              组长              5900              2100              26              0              26              4800              700              32              1107              0              7308              6588                  19-01              组长              5900              2100              27              10.31              16.69              2967              433              0              0              0              4100              3400                  19-02              组长              5900              2100              24              15              9              1800              263              0              0              0              2763              2063                  19-03              组长              5900              2100              26              0              26              4800              700              0              0              100              6300              5600                  19-04              焊工              5900              2100              26              3              23              4246              619              0              0              0              5565              4865                  19-05              焊工              5900              2100              27              2              25              4444              648              0              0              0              5793              5093                  19-06              焊工              5900              2100              25              0              25              4800              700              0              0              100              6300              5600                  19-07              焊工                                                                                                                                                                        5000                  19-08              焊工                                                                                                                                                                        4118                  19-09              焊工                                                                                                                                                                        2039                  注：上述表格根据原、被告提交的工资表制作。2018年10月至2019年6月综合工资组成为本月薪酬4800元+绩效奖700元+社保费400元；另上述期间应扣社保400元，自2018年11月起增加每月应扣餐费300元；上述表内自2018年11月起的实发薪酬金额未扣除借支金额。      上述实发薪酬均由银行转账发放，原告肖文玉每月均在工资表上签名确认，其中2018年度为力安金属科技公司工资表，2019年度为被告镭力金属制品公司工资表。原告肖文玉在被告镭力金属制品公司上班期间，每周上班六天，每月上班约26天，每月薪酬4800元及绩效奖700元按出勤天数折算发放，加班工资另计。被告镭力金属制品公司主张双方合同约定的工资制度为综合计算工时工作制，但未提交经劳动行政部门审批的相关证据。2019年9月15日，原告肖文玉未再回被告镭力金属制品公司上班，且未办理请假手续。被告镭力金属制品公司的车间主管张海涛微信告知原告肖文玉其仅有权批准1-2天假期，3天以上需要经理蔡万添批准，提醒原告肖文玉向蔡万添报备。2019年9月16日，原告肖文玉到广州市番禺区人力资源和社会保障局投诉被告镭力金属制品公司未支付经济补偿金及双倍工资。2019年9月16日，张海涛微信询问原告肖文玉：“肖？你有没找阿添请假啊？你要是没有经过他同意休假可就违反《员工手册》的规章制度了。”并发送截图，截图内容为请假和旷工的规定。2019年9月18日，张海涛再次微信告知肖文玉：“肖？你没向阿添请假直接休假已经不对，公司会罚三天旷工的。”2019年9月25日，被告镭力金属制品公司在公司公告栏张贴《通告》，内容为肖文玉于2019年9月15日到17日期间未获批准私自休假，并于9月25日仍未到岗报到，鉴于《员工手册》第七章规定，经公司研究决定，现作出如下处理：一、9月15日至18日计旷工4天处理。二、如9月25日上午9时前仍未报到并说明旷工原因，将视为个人自动离职处理。在诉讼过程中，原告肖文玉及被告镭力金属制品公司一直确认双方于2019年9月15日终止劳动关系。2019年9月27日，广州市番禺区人力资源和社会保障局劳动保障监察大队对被告镭力金属制品公司进行调查询问，被告镭力金属制品公司的经理蔡万添述称被告镭力金属制品公司承接了力安金属科技公司的全部业务和法律责任，且用工地址没有改变，其认为两间公司为同一主体，被告镭力金属制品公司不存在未与肖文玉签订劳动合同的情况，被告镭力金属制品公司与肖文玉已达到视为签订无固定期限劳动合同的情况，被告镭力金属制品公司不应支付其无签订劳动而解除劳动关系的经济补偿金及双倍工资差额。被告镭力金属制品公司在诉讼过程中对上述询问内容不予确认，称2019年4月才承接力安金属科技公司的劳动合同，否认被告镭力金属制品公司与力安金属科技公司是关联企业。2020年6月29日，原告肖文玉向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.镭力金属制品公司支付肖文玉解除劳动关系经济补偿金32450元；2.镭力金属制品公司支付肖文玉2019年2月1日至2019年9月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额37271元；3.镭力金属制品公司支付肖文玉2018年7月1日至2019年6月30日期间加班费差额24308.57元及2018年7月至2019年6月法定节假日工资3391.34元；4.确认肖文玉与镭力金属制品公司于2014年4月1日至2019年9月15日存在劳动关系。2020年8月25日，该仲裁委员会作出穗番劳人仲案字〔2019〕第3866号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认肖文玉与镭力金属制品公司于2019年1月1日至2020年9月15日期间存在劳动关系；2.驳回肖文玉的其他仲裁请求。肖文玉不服劳动仲裁裁决，遂在法定期限内向本院起诉。本院认为，本案属劳动争议纠纷案。原、被告对双方存在劳动关系均无异议，本院予以确认，双方当事人的合法权益受法律保护。关于劳动关系的起始时间问题，原告肖文玉原在力安金属科技公司工作，并签订相应的合同，工资一直发放至2018年12月31日，但自2019年1月1日起，原告肖文玉的工资由被告镭力金属制品公司发放，基于力安金属科技公司与被告镭力金属制品公司存在企业承接转让关系，本院确认被告镭力金属制品公司于2019年1月1日起已与原告肖文玉开始发生用工关系，双方自2019年1月1日至2019年9月15日期间存在劳动关系。力安金属科技公司与被告镭力金属制品公司是各自独立的法人主体，原告提交的证据不足以证实在2018年12月31日前两公司存在共同用工的事实，原告肖文玉主张2014年4月1日至2018年12月31日期间与被告镭力金属制品公司存在劳动关系缺乏事实依据，本院不予支持。关于被告镭力金属制品公司应否与原告肖文玉签订新的劳动合同问题。首先，力安金属科技公司于2019年2月21日已经工商行政主管部门核准注销，故力安金属科技公司与原告肖文玉于2019年3月31日签订《劳动合同》时并非适格主体，该合同无效，对原告肖文玉并无约束力。双方在此之前的劳动合同签订于2018年4月2日，劳动合同期限至2019年4月1日，而被告镭力金属制品公司于2019年1月1日实际承接力安金属科技公司后，并无改变原告肖文玉的工作、收入待遇，从工资签收表变更为被告镭力金属制品公司工资表亦可得知原告肖文玉知晓用工关系变更的情况，但现并无证据证实原告肖文玉曾向被告镭力金属制品公司提出过异议要求重新签订劳动合同，故双方在2019年4月1日前实际履行的是原告肖文玉于2018年4月2日与力安金属科技公司签订的劳动合同，该期间不属被告镭力金属制品公司依法未与原告肖文玉签订劳动合同的情形。自2019年4月2日起，上述劳动合同已失效，此后被告镭力金属制品公司并未与原告肖文玉签订劳动合同而继续用工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”及第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，被告镭力金属制品公司未在2019年5月1日前与原告肖文玉签订书面劳动合同，应自2019年5月2日起加倍支付原告肖文玉工资，原告肖文玉主张按实发工资（5月实发5093元，6月实发5600元，7月实发5000元，8月实发4118元，9月实发2039元）计算，本院予以支持，共计21850元。对于原告肖文玉主张2019年1月1日至2019年4月的二倍工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于被告镭力金属制品公司应否支付原告肖文玉解除劳动关系经济补偿金的问题。原告肖文玉主张解除劳动关系经济补偿金的事实依据为被告镭力金属制品公司未与其签订书面劳动合同，但该情形并非法律规定的劳动者可以解除劳动关系的事由，本院认为原告肖文玉于2019年9月15日起未再回被告镭力金属制品公司上班，迳行于2019年9月16日向劳动监察部门投诉要求被告镭力金属制品公司支付经济补偿金和双倍工资差额，应视为原告肖文玉自行离职，其要求被告镭力金属制品公司支付解除劳动关系的经济补偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于加班工资差额问题。原告肖文玉自2019年1月1日起与被告镭力金属制品公司建立劳动关系，其主张2018年7月至2018年12月31日期间的法定节假日工资缺乏事实依据，本院不予支持。关于被告镭力金属制品公司的工资制度问题，从双方的陈述及工资发放情况可见，被告镭力金属制品公司系按照原告肖文玉每周工作6天，每天8小时的工作制度予以发放工资，即被告镭力金属制品公司对原告肖文玉实行每周工作6天、每天工作8小时可得工资5500元/月（每月薪酬4800元及绩效奖700元）的固定工作时间、固定薪酬的制度。由此可计得原告肖文玉每月正常工作时间21.75天的基本工资为4021元（4021元+4021元/月÷21.75日/月×4日×200%=5500元），正常工作时间每日工资基数为184.87元。关于2019年1月1日起至2019年6月的法定节假日工资加班问题，根据国务院法定节日安排，2019年1月至6月的法定节假日分别为1月1日，2月5日、2月6日、2月7日，4月5日，5月1日，6月7日，原告肖文玉提交的《肖文玉工资差额计算表》主张上述法定节假日均有加班，对此原被告双方均未提交相应的证据。但鉴于《工资签名明细表》记载原告肖文玉2019年1-6月的实际出勤天数分别为16.69天、9天、26天、23天、25天、25天，而按照被告镭力金属制品公司每周上班6天的工作制度并剔除法定节假日天数，2019年1月至6月的应出勤天数分别为26天、21天、26天、25天、26天、24天，原告肖文玉仅2019年6月份的实际出勤天数高于应出勤天数1天，其余均未全勤，而2019年1-5月均无加班记录，未有证据证实原告肖文玉在每月签收工资时曾提出过异议，故本院综合双方举证情况及陈述，推定原告肖文玉2019年1月至5月无法定节假日加班情况，2019年6月在全勤的情况下额外在法定节假日加班1天，被告镭力金属制品公司应另外支付原告肖文玉法定节假日工资554.61元（184.87元/日×1日×300%）。原告肖文玉主张其余法定节假日工资差额缺乏事实依据，本院不予支持。对于周末加班费差额，《工资签名明细表》记载的2019年1月至6月的“出勤天数”分别为27天、24天、26天、26天、27天、25天，《工资签名明细表》1月、2月、4月、5月、6月的“出勤天数”分别超出每周6天制的应出勤天数，被告镭力金属制品公司据此计算原告肖文玉工资必然会降低其上述月份的实发工资数额，根据原告肖文玉提交的《肖文玉工资差额计算表》主张的范围，原告肖文玉未主张2019年1月、2月有周末加班，而2019年3月及6月已按全勤发放工资，故本院仅对2019年4月、5月的工资重新核算，其中4月份实际出勤23日，5月份实际出勤25日，鉴于被告镭力金属制品公司未能提供原告的打卡考勤记录，应承担举证不能的不利后果，原告主张4月份周末上班2天、5月份周末上班5天，本院予以采信，计得分别为4月工资应为4621.75元（184.87元/日×21日+184.87元/日×2日×200%），5月工资应为5546.1元（184.87元/日×20日+184.87元/日×5日×200%），两月合计10167.85元，而被告镭力金属制品公司该两月实际向原告肖文玉发放底薪和绩效共9957元（4246元+619元+4444元+648元），被告镭力金属制品公司应向原告肖文玉支付上述差额210.85元（10167.85元-9957元）。以上法定节假日工资及周末加班费差额共765.46元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十一条、第八十二条，参照《广东省工资支付条例》第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认原告肖文玉与被告广州市镭力金属制品有限公司于2019年1月日至2019年9月15日期间存在劳动关系；二、被告广州市镭力金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告肖文玉支付未订立书面劳动合同的二倍工资21850元；三、被告广州市镭力金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告肖文玉法定节假日工资及周末加班费差额共765.45元；四、驳回原告肖文玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告肖文玉已预付），由被告广州市镭力金属制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李剑宁二〇二一年一月十一日书记员  温敏蓥