内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民事裁定书（2020）内08民终1669号上诉人（原审被告）：杭某，住所内蒙古自治区，统一社会信用代码92150826MA0N4GWA9E。经营者：王侯仁，1958年9月13日出生，住内蒙古自治区杭锦后旗陕坝镇园子渠7社61号，公民身份号码×××。被上诉人（原审原告）：李某，住内蒙古自治区，公民身份号码×××。上诉人杭某因与被上诉人李某劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区杭锦后旗人民法院(2018)内0826民初3104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日受理后，依法组成合议庭，于2020年11月23日公开开庭进行了审理。上诉人杭某经营者王候仁到庭参加诉讼，被上诉人李某未按时到庭参加诉讼，本案现已审理终结。杭某上诉请求：1、请求二审法院撤销一审第一项、第二项判决，依法改判。2、本案一审、二审诉讼全部费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院判决由被告杭某(以下简称“鑫鑫木材加工厂”)向原告李某支付未签订劳动合同双倍工资38521.44元认定事实不清，适用法律错误。上诉人(一审被告)与被上诉人(一审原告)只是季节性临时用工的雇佣关系，并不是劳动合同关系。第一、上诉人系个体户经营木材加工厂，常年向社会雇佣不特定工人进行木材破碎浇水工作。由于经营项目的灵活性，只有在有活的时候雇人干活没活的时候就停工，所有打零工的工人按件结算劳务报酬，打日工的按每天100元结算。2016年10月份本案原告李某经人介绍到被告处给被告干活，本案被告鑫鑫木材加工厂雇原告李某按照破碎木料30元/吨的方式向本案原告支付劳务报酬。一审法院在一审判决书中认定双方约定工资如不破碎木料则按每天100元计算工资与事实不符，被告经营木材加工厂只有在有订单的情况下才会找日工、零工进行加工木料并浇水。当时，跟原告约定打日工每次是100元，如果有订单需要破碎木材打零工的话是30元/吨木材。100元报酬是日工的报酬，从2016年至今被告李某总共没有发生几次打日工的情形。第二、被告鑫鑫木材加工厂的经营性质并不需要向社会招聘固定劳动者服从单位安排，遵守规章制度，每天正常上下班按月发放工资。木材加工的工作有旺季有淡季，冬天属于旺季会多雇工人干活，夏季淡季一般都不用雇工人干活，甚至连着几个月都不用雇佣工人，而且雇佣工人也是不特定的，谁有空谁干。原告李某也经常在秋天秋收时期几个月也不在被告厂里做工。而劳动法上的劳动关系是劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬的关系。本案中，原告李某并不受被告鑫鑫木材加工厂的管理约束，其可以自由选择干活还是不干活，可以自由选择打零工还是打日工。双方在做工期间仅存在经济关系，不存在人身关系，行政上的隶属关系。第三、本案原告在另案(2019)内0826民初3069号请求确认本案原告与本案被告鑫鑫木材加工厂之间浇水工作形成事实劳动关系，该请求已经被法院驳回。上诉人认为该案与本案有关联关系，应该作为证据证明本案原告与本案被告不存在任何事实上法律上的劳动关系。第四、本案原告在给本案被告打零工期间也经常到其他地方打零工，而且都是被告给原告介绍的活，均有证人证明。第五、原告李某的第一项请求关于11个月工资的计算金额缺乏事实上的依据，本案被告有留存李某在给被告做工期间的工资条，都是单笔不固定的结算金额。双方从未约定每个月发放固定工资，也从未约定由被告雇李某作为木材厂员工给其按月发放工资。综上，本案原告李某与被告鑫鑫木材加工厂是劳务关系应适用《中华人民共和国合同法》，一审法院适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》错误。二、一审法院判决被告支付原告解除劳动关系赔偿金9945.54元缺乏事实依据、法律依据，应依法改判。本案原告与被告并不存在劳动合同法上的劳动关系，双方只是临时用工的关系，被告鑫鑫木材加工厂可以雇原告李某干活也可以雇其他工人干活，原告李某也可以随时自由选择并决定给不给被告干活完全不受被告约束。双方不是劳动关系，根本不存在被告违法解除劳动关系。当原告李某每次按被告要求完成当日加工木材与浇水工作时合同就已经履行完毕。而且，被告有证据证明2017年春天，原告李某在杭后双庙镇给张青贵打零工。原被告双方根本不是劳动合同关系，因此，一审法院认定事实不清、证据不足、适用法律错误，应依法发回重审或依法改判。三、关于被上诉人要求上诉人支付二倍工资的诉讼请求已超过《劳动争议调解仲裁法》法定诉讼时效，应依法驳回。上诉人对一审法院第三项、第四项判决无异议。据此，本案一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误，请求二审法院撤销一审法院第一项、第二项判决，支持上诉人的上诉请求。李某未答辩。李某向一审法院起诉请求：1.要求被告杭某支付原告未签订劳动合同双倍工资44000元；2.要求被告杭某给付原告违法解除劳动合同赔偿金12000元；3.要求被告杭某给付原告工资4987元；4.要求被告杭某为原告补缴2016年10月至2018年1月期间各项社会保险；5.要求被告支付解除劳动关系经济补偿金6000元。一审法院认定事实：2016年10月15日，原告李某入职被告杭某从事木料破碎工作，双方约定工资计算办法为：破碎木料工资为30元/吨，如不破碎木料则按每天100元计算工资。同年11月20日，被告杭某将木料破碎后浇水工作交由原告李某负责。2017年10月9日，原告李某与被告杭某及案外人刘某协商，木料破碎后浇水工作按每吨50元计算报酬，被告杭某每吨给付原告30元，原告自行负担10元，至2018年1月31日被告杭某应付原告李某浇水工作报酬1800元。另查明，原告李某在工作期间共支取工资22820元。2018年1月31日，原告李某受伤后，被告杭某给付原告李某10000元，其经营者于同年2月13日向原告李某出具欠条，载明“今欠到李某工资款〈4987元〉肆仟玖佰捌拾柒元2018.2月13号欠款人：王侯仁”。一审法院认为，劳动者享有取得劳动报酬的权利。被告聘用原告李某为其工作，应支付相应的报酬。关于原告李某要求被告杭某支付未签订书面劳动合同的双倍工资44000元的诉讼请求，原告自认于2016年10月15日到被告杭某处工作，但被告一直未与其订立书面劳动合同，被告应当向原告支付2016年11月15日至2017年10月14日期间两倍的工资，虽原告李某主张其工资为每月4000元，但其自认2017年2月至2018年1月期间其工资总计38267元，其中1800元是原告破碎木料后浇水工作的报酬，该部分报酬与本案不属同一法律关系，核减上述1800元后原告工资总额为36467元，故未签订书面劳动合同双倍工资的计算标准应按每月3501.95元计算（2016年11月至2017年1月期间工资按照每月4000元计算，2017年2月至同年10月期间工资按照每月3315.18元计算），原告李某的诉讼请求,部分合理。关于原告李某要求被告支付解除劳动关系赔偿金12000元和经济补偿6000元的诉请，因原告李某主张被告违法解除劳动关系，被告未能提供证据证明其已及时通知原告上班，故被告杭某应当承担不利后果，依法支付原告李某违法解除劳动关系赔偿金，因原告李某在被告处工作不满18个月，被告应支付原告赔偿金9945.54元，原告李某的诉讼请求，部分合理。关于原告李某要求被告给付工资4987元的诉请，原告李某认可在被告的经营者向其出具欠条后，被告经营者给付其4000元，被告主张该4000元为工资，原告李某主张为医药费，因原告李某受伤与本案不属同一法律关系，故被告的辩解理由本院予以采纳，原告李某就医疗费的赔偿另案主张权利。关于原告李某要求被告为其补缴2016年10月至2018年1月期间的各项社会保险的诉请，不属于民事案件受理范围，故本案不作处理。综上所述，原告李某的诉讼请求，合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十五条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告杭某于本判决生效后五日内给付原告李某未签订书面劳动合同双倍工资38521.44元；二、被告于本判决生效后五日内给付原告李某解除劳动关系赔偿金9945.54元；三、被告于本判决生效后五日内给付原告李某工资987元；四、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。经二审审理查明，杭锦后旗劳动人事争议仲裁委员会杭劳人仲字[2018]47号仲裁裁决书记载“本委查明，申请人的工资按日工每天100元，打木料计件一吨30元，从2017年起阴水出一车50元”。本院认为，原审判决认定基本事实不清。1、李某的工作内容包括：木材破碎以及破碎后的木材浇水工作，木材破碎每吨30元，木材浇水每车50元，原审认定双方约定“如不破碎木料则按每天100元计算工资”、“木料破碎后浇水工作按每吨50元计算报酬”依据何在。2、原审认定“2016年11月至2017年1月期间工资按照每月4000元计算，2017年2月至同年10月期间工资按照每月3315.18元计算”事实不清。另外，李某主张双方系劳动关系，杭某主张双方系劳务关系，双方存在何种法律关系，应依法作出认定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销杭锦后旗人民法院(2018)内0826民初3104号民事判决民事判决；二、本案发回杭锦后旗人民法院重审。上诉人杭某预交的二审案件受理费10元，予以退回。审判长 张 宇审判员 付桂梅审判员 罗一民二○二一年一月十二日书记员 邬竞夫