江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣04刑终57号原公诉机关江西省共青城市人民检察院。上诉人（原审被告人）熊南生，绰号“结子毛”，男，1969年9月16日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地江西省共青城市，住江西省共青城市。因犯故意伤害罪，于1990年10月8日被判处有期徒刑一年半；因犯盗窃罪，于2009年4月2日被判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金一万元；因犯容留他人吸毒罪，于2015年1月5日被判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元；因犯贩卖毒品罪，于2018年12月7日被判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月29日被共青城市公安局刑事拘留；同年6月1日经共青城市人民检察院批准，于同日被共青城市公安局逮捕。现羁押于德安县看守所。辩护人赵邦国，江西柴桑律师事务所律师。江西省共青城市人民法院审理共青城市人民检察院指控原审被告人熊南生犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月14日作出(2020)赣0482刑初95号刑事判决。宣判后，原审被告人熊南生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：2019年11月至2020年4月间，被告人熊南生多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给王春蕾、周亮等人，共计约重8.9克。具体事实如下：1.2019年11月29日，被告人熊南生通过王春蕾将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给殷少华。2.2019年12月3日，被告人熊南生通过王春蕾将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给殷少华。3.2019年12月3日，被告人熊南生将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给王春蕾。4.2019年12月5日，被告人熊南生通过王春蕾将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给殷少华。5.2020年1月9日，被告人熊南生将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给袁志。6.2020年3月6日，被告人熊南生将重约1.5克的甲基苯丙胺以1500元的价格贩卖给周亮。7.2020年3月7日，被告人熊南生将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给周亮。8.2020年4月10日，被告人熊南生将重约0.5克的甲基苯丙胺以500元的价格贩卖给周亮。9.2020年4月10日，被告人熊南生将重约1.2克的甲基苯丙胺以1200元的价格贩卖给袁志。10.2020年4月11日，被告人熊南生将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给周亮。11.2020年4月12日，被告人熊南生将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给周亮。12.2020年4月14日，被告人熊南生将重约0.5克的甲基苯丙胺以500元的价格贩卖给周亮。13.2020年4月15日，被告人熊南生将重约0.5克的甲基苯丙胺以500元的价格贩卖给周亮。14.2020年4月17日，被告人熊南生通过王春蕾将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给刘双凤、刘双青。15.2020年4月17日，被告人熊南生将重约0.3克的甲基苯丙胺以300元的价格贩卖给刘双凤。16.2020年4月23日，被告人熊南生将重约0.5克的甲基苯丙胺以500元的价格贩卖给周亮。17.2020年4月24日，被告人熊南生将重约0.6克的甲基苯丙胺以600元的价格贩卖给袁志。18.2020年4月25日，被告人熊南生将重约0.6克的甲基苯丙胺以600元的价格贩卖给袁志。2020年4月28日，民警抓获被告人熊南生后，在其住所查获白色晶体颗粒状可疑物1包、红色药丸状可疑物2颗，共计重7.82克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有以下证据予以证实：受案登记表、归案情况说明、微信交易明细及聊天记录、支付宝转账记录、现场检测照片及报告、熊南生的行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、刘双青等人的行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书、常住人口详细、证人证言、被告人的供述与辩解、检验报告及鉴定意见通知书、取样笔录及检验报告、现场辨认笔录及照片、指认现场笔录、搜查笔录及照片、称重笔录及照片、取样笔录等。原审认为，被告人熊南生违反国家对毒品的管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺约16.72克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人熊南生因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当予以从重处罚。被告人熊南生归案后虽未如实供述主要犯罪事实，但当庭供述了部分犯罪事实且自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人熊南生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币四万元；二、在案扣押的honor牌手机、华为手机、中国工商银行储蓄卡，由扣押机关依法予以发还；在案扣押的毒品、贩卖或吸食毒品用的工具，由扣押机关依法予以没收。一审宣判后，原审被告人熊南生不服，提出上诉。上诉人上诉意见及其辩护人的辩护意见认为：1.公安机关查获的7.82克毒品系其本人吸食，不应认定为贩卖数量；2.一审认定贩卖的克数错误，且其没有加价出售；3.一审量刑过重。请求二审法院依法改判。经审理查明，上诉人熊南生自2019年11月至2020年4月间，18次贩卖毒品甲基苯丙胺给多名吸毒人员，每次贩卖数量0.3克至1.2克不等，收取费用分别为300元、500元、600元、1200元、1500元不等。本院查明其他事实与原审判决认定事实一致，且有经一审庭审举证、质证的证据予以证实。全案证据来源合法，能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人熊南生违反国家毒品管理规定，向吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺达10克以上，其行为构成贩卖毒品罪，应受到罪责相当的处罚。上诉人熊南生被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯当处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；其曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。上诉人熊南生及其辩护人辩称熊南生系吸毒人员，在其住处查获的7.82克毒品不应计入其贩卖毒品的数量。根据我国相关法律规定，在毒品犯罪案件中，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，上诉人熊南生多次向吸毒人员贩卖毒品，在其住处及身上查获的毒品应认定为其贩卖毒品的数量，上诉人及其辩护人的该项辩解意见与法律规定不符，本院不予支持。上诉人熊南生及其辩护人还提出熊南生贩卖的毒品甲基苯丙胺数量没有一审认定的8.9克那么多。经查，本案的证人证言、微信转账记录以及上诉人的供述，证实上诉人向多名吸毒人员贩卖毒品18次，收取毒资8900元。虽然上述毒品未被当场查获，但根据贩卖次数和收取毒资的情况，可以推定上诉人贩卖毒品甲基苯丙胺的数量在3克以上，加上查获的7.82克，上诉人熊南生贩卖毒品的数量在10克以上，一审判决量刑时确定其的起步刑为七年，并未加重对上诉人的处罚，故对上诉人及其辩护人提出的该项意见不予采信。上诉人熊南生及其辩护人还辩称，一审量刑过重。经查，上诉人熊南生贩卖毒品次数多，系累犯、毒品再犯，应从重处罚，一审判决综合审查上诉人熊南生的犯罪事实、犯罪次数、前科劣迹及社会危害性在法定幅度内量刑，符合法律规定。本院不予调整。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 魏 伟审判员 江薇薇审判员 刘选奎二〇二一年一月二十八日法官助理宋采纭书记员慎儒旗