广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初33639号原告：李芳华，男，1981年8月26日出生，汉族，住湖南省攸县××××××××××××××××××，公民身份号码430××××××××××××211。委托诉讼代理人：张邓敏，广东君厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱爽，广东君厚律师事务所实习律师。被告：吴成龙，男，1973年5月16日出生，汉族，住湖南省衡东县××××××××，公民身份号码430××××××××××××613。原告李芳华诉被告吴成龙建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月14日立案受理后，依法适用简易程序于2020年10月28日公开开庭进行审理。原告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：一、被告向原告支付工程款20000元及违约金12300元；二、被告向原告支付垫付挂靠费8000元；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月9日，原、被告签订《佛山市民政局宿舍加建电梯工程合同书》，约定原告以包设计、报建、包工包料、包工期、包质量技术监督局验收的总承包方式，承包佛山市禅城区×××××电梯井道工程，工程总价为246000元，被告按工程进度支付工程款。合同书约定，若原告逾期完工或者被告逾期付款，应按合同书总价的日千分之一计付违约金，但最高不得超出合同总价的5%，即12300元。后原告如约进场施工，并于2017年7月完成电梯井道工程，电梯也于同年9月安装完成，但直至2017年7月24日，被告共向原告支付工程款226000元，尚欠工程款20000元，原告多次催收未果。为完成电梯井道工程，原告挂靠一家具备工程施工资质的公司，原、被告约定了挂靠费的分担，双方应按约分担。被告未到庭应诉，但向本院提交书面答辩状：原告未提交电梯井道工程的原材送检资料监测报表、脱离监管部门的说明，涉案合同书明确用材为6+6mm夹胶玻璃，但原告实际使用的是5+5mm夹胶玻璃。诉讼中，原告举证如下：1、原告的身份证复印件、被告的户籍登记信息查询结果。拟证明原、被告的诉讼主体资格。2、《佛山市民政局宿舍楼加建电梯工程合同书》。拟证明原、被告约定工程项目、工程价款、挂靠费及违约责任。3、收据（NO.0006301、0006302、0006303）。拟证明被告共向原告支付工程款226000元。4、收据（NO.5042060）。拟证明原告为办理挂靠资质支出费用15000元，其中10000元支付给挂靠公司。5、微信聊天记录（原告与被告）、光盘。拟证明原告多次向被告催收工程款，但被告以各种理由推脱。6、工程施工期间的流水账。拟证明原告在施工过程中对开支费用进行记录，也证明涉案工程的开工与完工时间。诉讼中，被告未举证。本院认证认为，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证的权利。原告提交的证据与原件核对无异，具备客观性，且和本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2016年12月9日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《佛山市民政局宿舍楼加建电梯工程合同书》，主要约定：“一、合同标的之名称、项目、规格、数量、价格（见施工报价明细）。电梯井道：钢结构，7层/7站/7门，数量一台，单价246000元，合计246000元。此造价含设计、报建、底坑、预埋钢板、井架、玻璃幕墙镶嵌式安装6+6mm钢化，透明玻璃、机房、钢廊桥、廊桥护栏（1.2米高）、两侧阳台门洞开凿修复、简易防盗门安装、防水。未含动力配电及税金，井道满足电梯安全运行。如下挖后出现电线电缆等障碍物需迁移时，按实际发生费用增加。二、项目期限、承包形式、付款方式及付款条件。2.1、本项目施工期60个工作日……工期从土建开工日起算。2.2、乙方以包设计、报建、包工包料、包工期、包质量技术监督局验收的总承包形式承包施工电梯井道。2.3、付款方式：甲方以转账方式支付合同价款。2.3.1、甲方在合同签订三日内，向乙方支付定金，即40000元。2.3.2、乙方提供加建电梯《建设工程规划许可证》三日内，甲方续付乙方工程款，即76000元。2.3.3、甲方应在井道基础完成，钢构主材进场三日内，向甲方续付乙方工程款，即76000元。2.3.4、甲方应在井道主体工程完成，可交付电梯公司进场安装电梯三日内，向乙方支付合同总价款的20%，即48000元。2.3.5、甲方应在电梯安装完毕，经由质量技术监督部门检验合格，以及移交电梯供甲方使用后三日内，向乙方支付合同余款，即6000元。三、施工期限。3.1、施工时间：合同签订，取得建设工程规划许可证，乙方应于60个工作日向甲方交付可供电梯安装施工使用的一台电梯井道……四、履行地点。4.1、乙方施工地点：佛山市禅城区×××××……六、乙方责任……6.3、电梯井道四面安装6+6mm钢化透明玻璃……6.5、电梯机房底板为3mm花纹钢板，四面安装6+6mm钢化透明玻璃……6.11、质保期壹年，壹年内电梯井道出现质量问题，应接到甲方电话通知24个时内到现场维修（人为因素或不可抗力因素造成除外）。钢化玻璃自爆属正常现象，故不在保修范围内。八、违约责任。8.1、乙方逾期完工或甲方逾期付款，应向对方支付违约金。违约金按合同总价每日千分之一计算，但最高不得超过本合同总价5%，如任一方不能按合同履约时间完成的责任的，则守约方有权终止本合同，违约方按合同约定承担违约责任……挂靠资质由乙方负责全权安排，费用由甲方出资8000元，乙方出资7000元，共15000元是实”。2017年4月26日，严正才出具收据，确认收到原告支付的涉案工程保证金10000元。原告称实际为挂靠费，另，原告向其朋友支付5000元作为介绍挂靠公司的中介费。2017年7月24日，原告向被告出具收据，确认累计收取被告支付的电梯井道工程款226000元。原、被告的微信聊天记录：2019年12月31日，原告“一、合同总价246000元；二、签订时间2016年12月9日；三、已付款截止2017年7月14日已付226000元，注：以乙方写给甲方收据凭证为准；四、增加款项：合同价为246000元，加本项目资质挂靠费用8000元，注：以甲乙双方在本工程项目合同上签字生效；五、甲方扣除乙方玻璃厚度款2000元；六、结算：合同价246000元加挂靠资质8000元等于甲方应付乙方254000元，减已付226000元，减除玻璃扣款2000元，最终结算甲方应付乙方款项26000元。七、按合同签订之日和施工完成时间，截止2019年12月31日已经超过项目工程一年质保期和质保金时间，所以本结算为最终结算（含质保金在内）且不含其他任何开支费用。吴总你好，请你审阅。”被告“我现在在开车，晚上到茂名，挂靠费转给我一万不是八千。”原告“你自己看清楚上面的信息。”被告“我现在在高速上面，等下看。”2020年1月3日，原告“吴总，麻烦你回复我，谢谢。”被告“还没有空回复你。”原告在诉讼中称：涉案电梯井道工程于2017年3月初开工，于8月底完工，工程完工后就移交给被告，被告确认后即可安装电梯，2017年10月底，被告已将电梯交付业主使用至今；涉案电梯井道用材为6+6mm的夹胶玻璃，原告同意在工程款中扣减2000元。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……。本案中，《佛山市民政局宿舍楼加建电梯工程合同书》由原、被告签订，原告作为承包人并未取得建筑施工企业资质，故根据上述法律规定，《佛山市民政局宿舍楼加建电梯工程合同书》应属无效。关于原告诉请工程款。原告主张涉案电梯井道工程总价为246000元，被告仅支付226000元，尚欠20000元，并提交《佛山市民政局宿舍楼加建电梯工程合同书》、收据及微信聊天记录为证。被告经本院合法传唤未到庭应诉，仅向本院邮寄提交书面答辩状，辩称原告未提交电梯井道工程的原材送检资料监测报表与脱离监管部门的说明，且原告用料为5+5mm的夹胶玻璃，而非合同书约定的6+6mm的夹胶玻璃。对此，本院分析认为，第一，涉案合同书并无约定被告向原告支付工程款的前提为原告向被告提交电梯井道工程的原材送检资料监测报表与脱离监管部门的说明，被告该项抗辩，本院不予采纳。第二，涉案合同书约定用材为6+6mm钢化透明玻璃，原告确认实际用材为5+5mm钢化透明玻璃，故工程款应进行相应扣减，结合微信聊天记录中被告对原告所述的“甲方扣除乙方玻璃厚度款2000元”并未提出异议的客观情况，本院确认被告应向原告支付的工程款差额为18000元（246000元-226000元-2000元），原告诉请超出部分，本院不予支持。关于原告诉请挂靠费。原、被告在涉案合同书中明确约定了挂靠费的承担问题，原告向被告发送的微信聊天记录中亦明确载明挂靠费的具体金额，被告未提出实质性异议，故此，原告该项诉请合理有据，本院予以支持。关于原告诉请违约金。如上所述，涉案合同书已认定无效，原告诉请违约金无合同依据，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：被告吴成龙应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告李芳华支付工程款差额18000元、挂靠费8000元，合计26000元；驳回原告李芳华的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，受理费减半收取404元，由原告李芳华负担146元，被告吴成龙负担258元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 杜 杰二〇二一年一月八日书记员 余柔敏