上海市普陀区人民法院执 行 裁 定 书（2021）沪0107执异5号申请执行人：浙江旭永机电安装工程有限公司，住所地浙江省宁波市。法定代表人：崔彩成，总经理。委托诉讼代理人：王振勇，浙江大绅律师事务所律师。被执行人：上海九屹能源工程设备有限公司，注册住所地上海市青浦区北青公路**********。法定代表人：刘小明，执行董事兼总经理。被申请人：刘小明，男，1973年2月6日出生，汉族，户籍地河南省。被申请人：江明霞，女，1975年2月18日出生，汉族，户籍地安徽省。被申请人：高为平，男，1984年9月29日出生，汉族，户籍地山东省。被申请人：张占奎，男，1981年1月31日出生，汉族，户籍地河南省。本院(2020)沪0107执3055号案申请执行人浙江旭永机电安装工程有限公司(以下简称旭永公司)以被申请人刘小明、江明霞、高为平和张占奎先后受让该案被执行人上海九屹能源工程设备有限公司(以下简称九屹公司)股权后至今未实际履行增加出资的义务，因被执行人九屹公司无财产清偿该案债务，依照《公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，应追加四被申请人为被执行人为由，向本院申请追加四被申请人为该案被执行人，并由四被申请人在未出资范围内对该案九屹公司不能清偿部分的债务承担清偿责任，并提供了相关的证据材料。本院依法组成合议庭进行了审查。现查明：根据本院(2020)沪0107执3055号案卷记载，申请执行人旭永公司依据已经发生法律效力的本院于2020年5月18日作出的(2020)沪0107民初3646号民事调解书向本院申请执行，要求被执行人九屹公司履行该民事调解书规定的返还合同款55万元(币种为人民币，下均同)、支付迟延履行期间加倍债务利息的义务，本院立案执行后，因未查找到九屹公司可供执行的财产，致执行未果，遂于2020年10月27日裁定终结该案本次执行程序。根据申请执行人旭永公司提供的被执行人九屹公司的《企业信用信息公示报告》中记载：九屹公司于2011年3月29日经核准登记设立，公司类型为有限责任公司，注册资本为1050万元，股东为被申请人刘小明、江明霞和张占奎，在该公司自行公示的股东及出资信息栏中载明，刘小明认缴出资额为882万元，江明霞认缴出资额为157.5万元，张占奎认缴出资额为10.5万元，三人认缴出资时间均为2011年3月29日，且均于2015年9月22日实缴了出资；根据申请执行人旭永公司提供的被执行人九屹公司的工商登记资料中记载：九屹公司设立时的名称为上海三泉纺织品有限公司，注册资本为10万元，股东为李向军、李英，该二人认缴的出资额均为5万元，出资方式均为货币，且均已实缴到位；2015年6月30日，上海市青浦区市场监督管理局核准该公司名称、注册资本、出资情况等的变更登记申请，公司名称由上海三泉纺织品有限公司变更为现名称，即九屹公司，股东变更为被申请人刘小明、江明霞、高为平和案外人李某某，其中，刘小明受让原股东李向军持有的全部股权和原股东李英持有的32%股权，江明霞受让原股东李英持有的15%股权，高为平受让原股东李英持有的1%股权，李某某受让原股东李英持有的2%股权，注册资本变更为1050万元，其中，刘小明认缴出资额为861万元(已实缴8.2万元)，江明霞认缴出资额为157.6万元(已实缴1.5万元)，高为平认缴出资额为10.5万元(已实缴0.1万元)，李某某认缴出资额为21万元(已实缴0.2万元)，出资方式均为货币，同时，根据公司章程约定，刘小明、江明霞、高为平和李某某上述认缴出资的余额应于2021年3月27日前缴足；2016年4月15日，刘小明与李某某签订《股权转让协议》，约定李某某将持有的2%股权作价21万元转让给刘小明，同日，刘小明、江明霞和高为平签署确认该股权转让的《股东会决议》，且据此于同日修订后的公司章程中规定，公司股东为刘小明、江明霞和高为平，注册资本仍为1050万元，其中，刘小明认缴出资额为882万元，江明霞和高为平认缴的出资额不变，出资时间均为2015年9月22日，出资方式仍为货币；2016年8月2日，高为平与张占奎签订《股权转让协议》，约定高为平将持有的1%股权作价10.5万元转让给张占奎，同日，刘小明、江明霞和张占奎签署确认该股权转让的《股东会决议》，且据此于同日修订后的公司章程中规定，公司股东为刘小明、江明霞和张占奎，注册资本仍为1050万元，其中，张占奎认缴出资额为10.5万元，刘小明和江明霞认缴的出资额不变，出资时间仍为2015年9月22日，出资方式仍为货币。被申请人高为平经本院通知到庭后陈述称，其实际是以提供图纸和技术服务折价的方式入股九屹公司，其在申请执行人与被执行人的涉案债务形成前已转让股权，故不同意申请执行人关于追加其为被执行人的意见。高为平对上述未提供证据材料。被申请人刘小明、江明霞和张占奎经本院通知，既未到庭作陈述，也未提供书面陈述意见和证据材料。另查，本院(2020)沪0107执3055号案的执行依据，即本院(2020)沪0107民初3646号民事调解书中载明：“原告浙江旭永机电安装工程有限公司(以下简称“旭永公司”)与被告上海九屹能源工程设备有限公司(以下简称“九屹公司”)技术合作开发合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案，……原告旭永公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告退还原告按2017年11月30日签订的《合作协议》支付的款项550,000元；2、判令被告向原告支付实际付清之日止占用550,000元款项的占用费(占用费按中国人民银行同期同类贷款利率计算，至实际付清之日止；其中300,000元从2017年12月5日至起诉之日为27,985.40元，250,000元从2018年6月8日至起诉之日为17,218.75元；合计为45,204.15元)；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年11月30日订立《战略合作协议》及《350t液压龙门吊技术协议》，《战略合作协议》约定：由被告提供JL系列液压龙门吊设计生产技术，由双方共同出资预投一台液压龙门吊，授权原告使用，双方共享该液压龙门吊在工程施工或租赁中获得的收益。设备制造成本为1,350,000元，同时约定了原告出资的支付具体方式和期限。原告按照约定支付给被告款项共计550,000元，而被告至今仍未生产出液压龙门吊，并屡次拖延。原告多次与被告交涉无果，故诉至法院要求解除合同，返还款项。……”上述事实，由申请执行人旭永公司提供的证据材料、本院(2020)沪0107执3055号案卷材料、(2020)沪0107民初3646号民事调解书、谈话笔录等在案佐证。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条中规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持；第十九条中规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。根据上述查明的事实，首先，在旭永公司向本院申请执行九屹公司一案中，九屹公司至今未按本院生效民事调解书规定向旭永公司履行还款义务，且本院因九屹公司无财产清偿该案债务而裁定终结执行程序，而被申请人刘小明、江明霞和张占奎作为九屹公司的现任股东，尽管在九屹公司自行公示的股东认缴出资的相关信息中记载其已全额缴纳了出资，但除上述其直接或间接受让对应原股东李向军、李英的股权部分，应认定其对应的认缴出资已实缴到位外，剩余认缴出资部分，因既未在九屹公司的工商登记材料中有相关材料加以佐证，在本案审查过程中，该三人及九屹公司也未提供相关证据材料，应认定该三人对剩余认缴出资部分至今未按公司章程规定的期限足额缴纳，按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条中的相关规定，应由该三人在各自尚未缴纳出资的范围内对旭永公司承担相应责任，且现也无证据表明该三人已因另案被本院或相关法院裁定向相关债权人承担相应出资责任，故，本院对旭永公司要求追加该三人为被执行人的主张予以支持；其次，旭永公司主张应根据《公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，追加被申请人高为平为被执行人，但因高为平既非九屹公司的发起人股东，且其转让九屹公司股权的时间，也早于旭永公司与九屹公司的债务形成及确定的时间，该情形也不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，故，本院对旭永公司要求追加高为平为被执行人的主张不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条第二款的规定，裁定如下：一、追加被申请人刘小明、江明霞和张占奎为本院(2020)沪0107执3055案的被执行人；二、本院(2020)沪0107民初3646号民事调解书规定的应由被执行人上海九屹能源工程设备有限公司向申请执行人浙江旭永机电安装工程有限公司履行但尚未履行的债务部分，由被申请人刘小明在未缴纳出资的873.8万元范围内承担连带清偿责任；三、本院(2020)沪0107民初3646号民事调解书规定的应由被执行人上海九屹能源工程设备有限公司向申请执行人浙江旭永机电安装工程有限公司履行但尚未履行的债务部分，由被申请人江明霞在未缴纳出资的156.1万元范围内承担连带清偿责任；四、本院(2020)沪0107民初3646号民事调解书规定的应由被执行人上海九屹能源工程设备有限公司向申请执行人浙江旭永机电安装工程有限公司履行但尚未履行的债务部分，由被申请人张占奎在未缴纳出资的10.4万元范围内承担连带清偿责任；五、驳回申请执行人浙江旭永机电安装工程有限公司其他追加请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。审判长  但振华审判员  单世平审判员  唐良源二〇二一年一月二十七日书记员  陆姗姗附：相关法律条文《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。