广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初4117号原告：刘广东，男，1985年9月6日出生，汉族，住江西省赣州市于都县,委托诉讼代理人：梅修洪，广东楚越律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢纯珍,广东楚越律师事务所实习律师。被告：广州市花都区花城联峰木材经营部，住所地广州市花都区杨一村中一经济社大坡头，统一社会信用代码92440101L66439414T。经营者：刘亚燕。被告：刘亚燕，女，1970年7月27日出生，汉族，住广州市花都区,两被告共同委托诉讼代理人：贺佐鹏，广东鸿商律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：黄家祥，广东鸿商律师事务所实习律师。第三人：旷天水，男，1979年4月7日出生，汉族，住江西省赣州市于都县，原告刘广东诉被告广州市花都区花城联峰木材经营部（以下简称花城联峰木材经营部）、刘亚燕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月25日立案。诉讼中，被告花城联峰木材经营部申请追加旷天水为被告，本院经审查后，依法追加旷天水为本案第三人。本院对本案依法适用普通程序，于2020年12月4日公开开庭进行了审理。原告刘广东及其委托诉讼代理人梅修洪，被告花城联峰木材经营部及被告刘亚燕的共同委托诉讼代理人贺佐鹏，第三人旷天水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘广东向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告各项损失共计313034.84元；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年12月28日晚上八点左右，原告在被告的木材经营部务工、木材装车，由于意外木材滚下来压着右脚，导致右侧股骨胫骨骨折。事故发生后原告先后到广州市中西医结合医院、佛山市中医院就诊。经广东天鉴司法鉴定所鉴定，原告为十级伤残。原告受伤是在被告经营场所工作中发生，被告应当予以赔偿，木材经营部是个体经营户，因此被告二作为经营者应当承担连带责任。请法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告花城联峰木材经营部、刘亚燕共同辩称，一、原告与被告联峰木材经营部不存在雇佣关系，我方仅和旷天水存在承揽合同关系，原告诉请被告承担赔偿责任无依据。被告与旷天水是长期的承揽业务关系，双方约定由被告提供木材的装运场所，发包给旷天水来装运木材，直到所有的木材装运完成，被告一次性给付木材的装运款。我方仅仅与旷天水存在承揽关系，在木材装运完成来明确标的。我方找到旷天水后，其也承认承揽了上述装卸工作，由其自己请工人装运木材，由其自行组织一帮人员干活，也包括原告在内。其实我方与原告并不十分相识，没有直接请过原告，原告也不是我方所聘请的人员。在本次事故中，具体的木材搬运、安排、指挥都一直是由旷天水负责，因此我方与原告即不存在雇佣关系，也不存在承揽关系。我方与旷天水之间不是雇佣关系，不具备雇佣关系的法律要件，因此我方认为本案原告主张被告承担雇佣关系的责任没有依据。二、原告主张的各项赔偿项目没有依据。理由：医疗费由法院依法核实；后续治疗费应以实际产生的为准，不应是13000元；误工时间过长，原告的伤情不是很严重，医嘱建议原告休息3个月，加上住院9天，误工时间不可能是270天，误工费的计算标准印证了原告与被告之间不存在雇佣关系的；护理费仅应按照护理时间予以计算，出院护理计算120天无依据，应只计算住院期间护理费；精神损害抚慰金过高；残疾赔偿金，原告按照城镇标准计算无依据，原告没有提交其在城镇居住一年以上的证据，也没证明其在城镇有固定的收入，原告在计算误工费时主张其没有固定收入；营养费由法院按照医嘱予以认定，营养费没有医嘱佐证，没有依据；住院伙食补助费由法院根据原告住院情况和广东的标准进行计算；被抚养人生活费，原告的被抚养人是其父母和孩子，对原告父母只有一个小孩的事实不予认可，原告的父母不是公务员或公职人员，上个世纪八十年代按照农村的习俗，一般不会是独生子女，且原告的户口本有显示长子，故可能有次子、次女。存折中有显示退耕续补等国家补贴，这意味着原告的父母在农村生活和居住，应按照农村标准计算被抚养人生活费，对于其孩子，没有证据证明其孩子在城镇居住或上学，故也不应按照城镇标准计算；鉴定费由法院依法予以认定；残疾辅助器具费无依据；交通费无票据证明；其他费用并不在本案的赔偿范围内，没有法律依据。故原告诉请标的依据不足。三、原告要求被告承担100%的责任无理据，原告是成年人，做搬运木材有一定的危险性，其应预测到在搬运过程中存在的风险，但由于原告的疏忽大意导致其受伤，本案木材只是砸到原告的脚趾，原告也有重大过失，原告也应承担至少50%以上的责任。综上，原告的各项诉讼没有事实与法律依据，请法院予以驳回。被告刘亚燕辩称，原告先从车上摔下来，摔到屁股，然后木材才砸到他的脚。原告在医院的陈述与事实不符。第三人旷天水陈述，我不是工头，我们工作都没有工头的，被告有活就叫我们，被告让我干活我没有从中抽水，他给我多少钱我就给工人多少钱。被告没有给我任何好处，被告也叫其他人过来干活。经审理查明，花城联峰木材经营部为个体工商户，经营者是刘亚燕，组成形式是个人经营。2018年12月28日晚上8时左右，刘广东与旷天水等人一起在花城联峰木材经营部处将木材装运上车，刘广东站在车上工作时不慎从车上摔下并被掉落的木材砸伤。刘广东受伤后即到广州市中西医结合医院门诊治疗，随后于2018年12月29日到佛山市中医院住院治疗至2019年1月7日（共住院9天），出院诊断：右侧股骨颈骨折。出院医嘱建议：患肢暂禁下地负重至少3个月，暂休三个月，伤肢支具外固定。截止至2020年9月24日，刘广东共产生医疗费21522.24元。刘广东住院期间产生陪人费1000元、租床费30元、购买矫形器支出3500元。双方确认被告共向原告支付了27143元，其中包括了被告支付给刘广东包车回老家的交通费2000元，刘广东不同意在本案中扣减该费用，但同意扣减其他的费用25143元。刘广东主张购买生活用品支出165元，仅提供了一份收据予以证明。刘广东自行委托广东天鉴司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年10月17日出具司法鉴定意见书，评定刘广东为十级伤残，后续用于右股骨内固定物拆除术的治疗费为15000元，误工期365天、护理期150天、营养期180天。刘广东支付鉴定费3372元。被告对该鉴定结论有异议，并申请对上述项目进行重新鉴定，本院经审查后予以准许。本院依法摇珠确定广东恒鑫司法鉴定所为鉴定机构，该所于2020年10月19日出具司法鉴定意见书，评定刘广东为十级伤残，误工期270日、护理期120日、营养期150日，后续医疗费13000元。刘亚燕支付了重新鉴定费3934元。刘广东为农村户籍居民，刘广东的父亲刘水生（1957年7月27日出生），母亲肖长发（1961年9月5日出生）共生育2名子女。刘广东的儿子刘子敬于2007年12月25日出生，女儿刘燕于2011年6月9日出生。刘广东主张从2011年、2012年起至今一直在广州打零工，同时提交了2019年4月办理的不动产权证及于都县城区古田社区居民委员会出具的证明，证明其于2015年9月1日起已居住在于都县佳怡花园。旷天水陈述已与刘广东认识多年，经常在一起打零工。被告称其叫旷天水干活已有三四年了，以前都由旷天水叫刘广东过来干活。刘广东主张与被告是雇佣关系，事发当天其与旷天水在花城联峰木材经营部隔壁装车，是刘亚燕叫旷天水及刘广东去花城联峰木材经营部装车，报酬是按每根木材的价格计算，刘广东与旷天水是工友，两人的工作内容是一样的，当天一起干活的共四人，报酬也是平分的，事发当天的报酬共608元已由刘亚燕的丈夫发给旷天水，旷天水转给了刘广东等其他三人，四个人每人152元。被告则辩称与旷天水是承揽关系，被告仅与旷天水对接，木材的单价是与旷天水商谈，报酬也是支付给旷天水，由旷天水叫刘广东等人过来干活，不清楚旷天水如何分配报酬。旷天水对被告的陈述不予认可，认可刘广东的主张。刘广东称事故当时其站在车上接木材，由于木材太大拿不起，就和木材一起摔落地面受伤。被告则称刘广东在车上接木材时因脚踩偏而摔到地面，随后木材掉下来砸到了刘广东的脚。本院认为：关于本案当事人之间的法律关系及责任承担问题。刘广东与旷天水的工作内容相同，报酬计算方式相同，无证据显示旷天水因此获得额外利益，或旷天水与刘广东之间存在支配与服从关系，故被告认为旷天水与刘广东是雇佣关系依据不足，本院不予认可。从工作内容上看，刘广东、旷天水的工作内容均是将木材装车，提供的主要是劳力，被告辩称与旷天水之间为承揽关系与事实不符。结合双方证据及陈述，本院认为刘广东、旷天水与花城联峰木材经营部之间是由刘广东、旷天水提供有偿劳动力，根据花城联峰木材经营部的指示执行雇佣事务，从而实现雇主利益的个人劳务关系。关于责任承担问题，《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，刘广东已多次从事类似的劳务工作，应当知道工作中存在的风险，但其在提供劳务过程中未尽到自身安全的谨慎和注意义务，其自身存在过错；花城联峰木材经营部作为接受劳务一方，明知搬运木材是具有一定危险性的工作，但缺少对刘广东的安全教育及监督管理，也存在一定的过错。综合刘广东及花城联峰木材经营部的过错程度，本院认定由刘广东自行承担50%的责任，由花城联峰木材经营部承担50%的赔偿责任。关于赔偿项目及数额问题。刘广东的损失应以法律规定及其提供的合法有效证据计算：1.医疗费，刘广东主张21494.24元，未超出其实际产生的医疗费，且有相应的发票、支付凭据、病历等予以证明，故本院对刘广东主张的医疗费金额予以准照支持。2.后续治疗费，已有鉴定意见证明刘广东的后续治疗费需13000元，为免诉累，本院予以支持。3.误工费，刘广东主张按2018年度广东省国有农、林、牧、渔业的收入标准43327元/年计算，未超出合理范围，本院予以支持。误工期，根据鉴定意见，刘广东的误工期为270天，未超过定残前一日，本院予以支持，故误工费共计32050.1元（43327元/年÷365天×270天）。4.护理费，住院期间护理费按150元/天计算9天共计1350元。出院后护理费，根据鉴定意见，并结合出院医嘱，本院认为应按120元/天计算111天，共计13320元。5.精神损害抚慰金，结合刘广东的伤残等级和承担责任的比例，本院认为刘广东主张5000元合理，予以支持。6.残疾赔偿金，根据庭审中双方的陈述可证实，刘广东在受伤前已在广州打零工多年，其收入来源于城镇，故刘广东要求残疾赔偿金按城镇居民标准计算合理，本院予以支持。刘广东主张按42066元/年计算未超出法定范围，本院予以准照。十级伤残的赔偿系数为10%，赔偿年限计算20年，共计84132元（42066元/年×20年×10%）。7.营养费，刘广东主张500元合理，予以支持。8.住院伙食补助费，按100元/天计算住院9天共900元。9.被扶养人生活费，至定残日即2019年10月17日止，刘广东的父亲、母亲、儿子、女儿分别年满62周岁、58周岁、11岁9个月、8岁4个月，扶养年限应分别计算18年、20年、6年3个月、9年8个月，刘广东各负1/2扶养义务。刘广东主张按28875元/年计算未超出法定范围，本院予以准照支持。又因被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，故被扶养人生活费依法共计54862.5元[28875元/年×18年×10%+28875元/年×（20年-18年）÷2×10%]。10.鉴定费，由于本院未采纳刘广东自行委托鉴定的后续治疗费及误工期、护理期、营养期的鉴定结论，故相应的鉴定费应由刘广东自行负担，本院仅支持伤残等级鉴定费，由本院酌定为1956元。对于重新鉴定的鉴定费3934元，本院予以支持。11.购买矫形器的费用3500元，属于刘广东治疗康复所需，本院予以支持。12.交通费，刘广东主张住院9天的交通费270元合理，本院予以支持。13.租床费30元，有票据证明，本院予以支持。14.购买生活用品的费用165元，仅有收据为证，未列所购物品名称，无法证明与本次事故的关联性，故本院不予支持。15.出院后的交通费，出院后刘广东回到户籍所在地治疗，由此产生的交通费本院酌定为1000元。刘广东的上述第1-4、6-13、15项损失共计230948.84元，由于本院在认定精神损害抚慰金时已考量了承责比例的因素，故对精神损害抚慰金不宜再重复分责，故此，花城联峰木材经营部应向刘广东赔偿120474.42元（230948.84元×50%＋5000元），扣减花城联峰木材经营部已支付的27143元，还应支付93331.42元。至于刘亚燕是否承担责任的问题，《中华人民共和国民法典》第五十六条规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”本案中，根据花城联峰木材经营部的工商登记信息显示，该经营部是刘亚燕个人经营的个体工商户，刘广东要求刘亚燕与花城联峰木材经营部共同承担上述赔偿责任，未违反法律规定，故本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五十六条第一款、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条第一款、第一千一百九十二条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州市花都区花城联峰木材经营部、刘亚燕向原告刘广东赔偿93331.42元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5996元（原告已预交6346元），由原告刘广东负担4208元，由被告广州市花都区花城联峰木材经营部、刘亚燕负担1788元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  黄 萍人民陪审员  曾雪云人民陪审员  汤春燕二〇二一年一月二十日书 记 员  冯洁文陈素珊