江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1324民初4836号原告：陆其道,男,1974年5月6日出生，个体户，住安徽省五河县。委托诉讼代理人：衡雪，安徽省五河县城关法律服务所法律工作者。被告：姜征继，男，1972年6月12日出生，个体户，住所地安徽省五河县。被告：江苏中鸿建筑装饰工程有限公司，住所地泗洪县龙集镇工业集中区，统一社会信用代码：91321324791086911D。法定代表人：陈部，公司总经理。被告：陈维仕，男，1963年4月18日出生，个体户，住所地江苏省泗洪县。被告：泗洪县龙盛房地产开发有限公司，统一社会信用代码913213246730339310，住所地江苏省泗洪县瑶沟乡瑶沟街。法定代表人：潘茂龙，该公司董事长。被告：臧松梅，女，1969年10月24日出生，个体户，住所地江苏省泗洪县。被告：时金林，男，1966年7月18日出生，个体户，住安徽省凤阳县。原告陆其道与被告姜征继、江苏中鸿建筑装饰工程有限公司（以下简称中鸿公司）、陈维仕、泗洪县龙某房地产开发有限公司（以下简称龙某公司）、臧松梅、时金林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用普通程序。诉讼中，本院根据原告陆其道的申请依法通知陈维仕、龙某公司、臧松梅、时金林作为被告参加诉讼。本院于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告陆其道及其委托诉讼代理人衡雪，被告姜征继、陈维仕到庭参加诉讼。被告中鸿公司、龙某公司、臧松梅、时金林无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陆其道向本院提出诉讼请求：1、依法判令六被告共同承担付清欠款31万元及利息（利息按年利率6%从2019年12月19日开始计算至欠款付清时止）；2.本案诉讼费用由六被告承担。事实和理由：被告姜征继承包被告中鸿公司在泗洪县上塘镇郑集村安置小区的相关工程，后又将相关工程的内外墙等工程分包给原告，原告完工后，经结算被告应向原告支付50万元款项。后被告姜征继向原告支付了9.9万元，剩余9万元是房屋冲抵，当时被告姜征继、被告中鸿公司、被告臧松梅都在场，当时原告抵房的条子出具后被被告臧松梅拿走。但是余下31万元至今未付。原告多次找六被告要款，被告认可此事，却久拖不给。被告姜征继辩称：被告个人与被告龙某公司均不应承担责任，被告出具的结算单上载明是从被告时金林工程款中扣除，代付给原告，被告与原告之间没有建设施工合同。被告陈维仕辩称：同意被告姜征继意见，补充说明，龙某公司资质是被告姜征继、陈维仕、臧松梅借用公司名义挂靠开发上塘镇郑集小区，在2014年的时候，被告龙某公司就解除了挂靠，不给我们三人以公司名义挂靠，本案与被告龙某公司无关。被告个人不应当承担责任，应当从被告时金林工程款中扣除。被告时金林庭后到庭谈话辩称，要求和原告一起对工程量重新核算，多的工程量扣除，剩余的款项因为业主没有支付我方工程款，要求业主代为支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案证据，本院认定如下：对原告陆其道提交的证据1、原告与被告姜征继签订的工程协议书复印件一份，原告拟证明其与被告姜征继存在建设工程施工合同关系，本案款项是该合同款项，本院认为，该合同约定工程范围9栋楼内外墙粉刷及木工工程分包，与本案款项对应的三栋楼内外墙粉刷工程量不对等，且被告姜征继陈述，该合同没有实际履行，案涉工程系原告自被告时金林处分包而来，原告自认9栋楼的合同原件已经被收回等事实，可以认定，该证据与本案工程无关联，本院不予认定；证据2、结算清单一份，仅能证明原告与被告时金林结算，确认原告施工的上塘镇郑集安置小区33号、34号、37号楼内外墙粉刷、屋面浇筑等工程价款为515000元，扣除15000元维修费，应付工程款为500000元，被告姜征继作为案涉小区实际投资人签字确认，并同意从时金林工程款中扣除的事实，对该证据证明效力，以证据本身载明的内容为准；证据3、原告与被告龙某公司天岗湖分公司签订的房屋认购书复印件一份，原被告均认可以房屋冲抵工程款的事实，对该证据证明效力，本院予以认定；证据4、（2018）苏1324民初9208号民事判决书一份，该证据作为法律文书已经生效，对该证据证明效力以判决书载明内容为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2017年11月11日，被告姜征继与原告陆其道签订施工协议，约定被告姜征继将位于上塘镇郑集安内外墙粉刷及木工人工部分工程分包给原告施工。该协议未实际履行。原告后从被告时金林处分包郑集小区33、34、37号楼内外墙水泥砂浆粉刷公司、屋面浇筑及挂瓦、楼梯走道灯粉刷工程，该工程量系前期施工队余下未完成工程量。2019年12月19日，经结算，被告时金林以项目负责人名义签字确认，工程量为515000元，扣除维修费15000元，工程价款为500000元，原告陆其道作为分包单位签字，案外人唐会兵作为技术负责人签字，丁某作为现场负责人签字，被告姜征继签署以下内容“同意从时金林工程款中扣除姜征继2019.12.19”。原告自认收到工程款付款99000元，房屋冲抵工程款90000元，要求按照310000支付剩余工程款。本院认为，原告陆其道系个人，无施工资质承包案涉工程，其与被告时金林的施工合同应属无效。根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十一条规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，人民法院应予支持。因双方于2019年12月19日结算形成结算清单，被告时金林应按照结算清单约定支付工程款价款，其未支付工程价款行为属于违约，应承担继续履行责任。原告自认收到工程款及房屋抵工程款合计190000元，被告姜征继认可该事实，故被告时金林应支付原告工程款310000元。原告主张利息起算时间自结算之日起计算符合法律规定，利息标准应按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于其他被告是否应承担责任的问题。原告陆其道主张其在屋面浇筑，内外墙粉刷时使用木方，应算作包工包料，根据本案查明事实，据双方陈述、及结算单载明工程单价，可以认定本案涉案工程系劳务工程，对原告该主张，本院不予采信。原告主张被告中鸿公司、龙某公司承担偿还责任，原告虽未明确承担何种责任，但根据其起诉依据看，应是主张中鸿公司作为时金林挂靠公司承担连带偿还责任，龙某公司作为案涉小区业主在欠付工程款范围内承担偿还责任，本院认为，上述责任的成立，必须建立在原告系实际施工人范围才能成立，本案原告陆其道作为内外墙粉刷工程的具体劳务作业承包人仅与被告陆其道口头约定承包木工工程，并未取代第一手的承包人与发包人形成事实上的合同关系，不属于法律规定规定的实际施工人范围，原告仅与被告时金林之间存在合同关系，对原告要求中鸿公司、龙某公司承担偿还责任的主张，本院不予支持。关于姜征继是否承担责任问题，原告主张其与被告姜征继于2017年11月11日签订的施工协议对应本案工程，本院认为，该施工协议并未履行，该协议约定的施工内容与本案无关，原告自认协议原件已经被姜征继收回，对此姜征继表示是合同没有履行故收回原件，同时因该协议系复印件，被告姜征继主张协议最下部分“以上工程量和质量请监理审核陈维仕2019年3月30日姜征继”等内容是和协议拼接复印形成，因该协议系复印件，无法确认是否拼接，原告另主张结算单上有姜征继签字，但该签字内容表述的意思是从被告时金林工程款中扣除，应是代付的意思，综上分析，被告姜征继并未和原告形成直接合同关系，对原告要求被告姜征继支付工程款无法律和事实依据，对该主张，本院不予支持。关于陈维仕、臧松梅承担责任问题，根据其他案件查明事实，并未认定陈维仕、臧松梅与被告姜征继之间存在合伙投资案涉小区的事实，鉴于被告姜征继不承担本案偿还责任，对陈维仕、臧松梅是否基于合伙关系存在偿还责任，本院不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、第二十六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告时金林支付原告陆其道工程款310000元及利息（以310000元为基数，自2019年12月19日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止），于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告陆其道其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5950元，由被告时金林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费5950元。（本页无正文）审 判 长  崔学志人民陪审员  臧庆军人民陪审员  孙爱东二〇二一年一月二十八日书 记 员  华 玮附录一：本案证据目录原告陆其道提交的证据1、原告与被告姜征继签订的工程协议书复印件一份，证明原告与被告1之间存在建设工程施工合同关系。合同原件被被告姜征继拿走了。2、结算清单一份，结算清单上有原告及被告姜征继、被告时金林和工程相关负责人丁红军、唐慧兵签字，证明原告完成工程后经结算工程款价款为515000元，扣除维修费15000元，为500000元。被告陆续通过转账及抵房方式付款19万元，尚欠31万元。3、原告与被告龙盛公司天岗湖分公司签订的房屋认购书复印件一份，将郑集小区33栋404室房屋以9万元价格抵给原告冲抵工程款。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。第二十六条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。第二十七条利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。