重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝05民终234号上诉人（原审被告）：中铁浩辉城市建设有限公司，住所地陕西省西安市未央区凤城二路东段北侧金科天籁城16号楼3层101号房，统一社会信用代码91610000583539867A。法定代表人：刘民，总经理。委托诉讼代理人：唐斌，重庆道伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴博，男，1970年9月12日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：袁国章，重庆进明律师事务所律师。上诉人中铁浩辉城市建设有限公司（以下简称中铁浩辉公司）与被上诉人吴博合同纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院(2020)渝0118民初7837号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中铁浩辉公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判只支付5万元；2.本案诉讼费由吴博承担。事实和理由：中铁浩辉公司应当退还吴博20万元属实，但是已经偿还15万元，由于吴博私自把车辆开出去造成损失，修车花了几万元，应当抵扣。吴博辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。20万元应当中铁浩辉公司承担，中铁浩辉公司一审并未出庭，没有举证还款15万元，吴博认可15万元，另外5万元还应当继续还款。上诉是中铁浩辉公司的原因导致，并非吴博过错，是中铁浩辉公司上诉后吴博才查询到15万元的还款。中铁浩辉公司实际控制人唐伟，起诉前吴博代理人还给唐伟打过电话核实，中铁浩辉公司并未说过这个事。二审诉讼费应当中铁浩辉公司承担。吴博向一审法院院提出诉讼请求：1.解除吴博与中铁浩辉公司于2018年12月20日签订的《中铁浩辉城市建设有限公司项目跟投协议》；2.由中铁浩辉公司退还吴博投资款20万元，并支付资金占用利息（资金占用利息以20万元为基数，从2020年9月7日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；3.案件受理费2150元、财产保全费1770元，由中铁浩辉公司负担。一审法院认定事实：2018年12月20日，中铁浩辉公司（甲方）与吴博（乙方）签订《中铁浩辉城市建设有限公司项目跟投协议》，约定：“根据公司有关规定和项目跟投惯例，经友好协商，甲乙双方就乙方跟投甲方相关项目签订如下协议，供甲乙双方共同遵从执行。第一条，跟投项目名称。公司独立、联合、控股及参与的所有项目。第二条，跟投期限。乙方自愿跟投甲方相关项目，至单个项目开发工程竣工验收后以及销售达到85%以上。第三条，跟投金额及时间。人民币伍拾万元正（小写500000元），从本协议签订之日起五天内完清缴纳款项。第四条，跟投资金公司指定账号。开户名称：中铁浩辉公司，开户银行：建设银行渭南中心广场支行，开户账号：X。第四条，投资收益及分配。1.甲乙双方在本次跟投合作中坚持公开、公平、公正、风险共担、利益共享的原则，合理确认和处理双方的利益。2.公司总的跟投金额设定为2000万元人民币，约占总投资的20%，在公司项目工程结算后，乙方按此比重分配利润及收益，由甲方承诺保证乙方的资本金，并优先退还跟投全部资本金，利润则根据每个项目的实际情况进行分配。3.乙方如因个人工作失误给项目造成经济损失的，损失和罚款从乙方的投资款中扣除，所扣金额达到或超过甲方投资金额的30%（即150000元）时，乙方须在七日内补回同等金额的投资，所占股份不变。如未按期补回，下调相应股份比例。第五条，其他约定。1.投资后单个项目结算前，投资人不得提前收回投资。因特殊情况需提前收回投资款的，应由投资人提出申请，公司批准后，所投的资金收益按银行同期存款的基准利率计算。2.本协议一式二份，甲乙双方签字或盖章后生效，甲乙双方各持一份，均具有同等效力，如乙方未按照本协议规定履行缴款义务，本协议作废。3.本协议未尽事宜，甲乙双方协商后可签订补充协议，如协商不成，可向项目所在地的人民法院申请裁定。”《中铁浩辉城市建设有限公司项目跟投协议》附属的《中铁浩辉城市建设有限公司项目跟投管理办法》载明：“第一条，为推动公司快速发展，鼓励公司管理人员积极参与项目经营管理，建立项目投资风险与收益共担机制，根据市场惯例和公司实际情况，特制定本办法。第二条，公司本着公开、公正、公平的原则，将项目经营效益和跟投人员个人收益直接挂钩，实现收益共享、风险共担。第三条，公司跟投项目为公司及控股子公司投资、合资、合作等方式取得的开发项目和经公司研究可以实行跟投的其他项目，分两类跟投：一是公司所有项目的跟投，二是单个独立的项目跟投。第四条，项目跟投人员为公司正式员工、中高级管理人员和对公司项目经营有直接利害关系的人员，分为必须跟投人员、自愿跟投人员。必须跟投人员为：公司总经理、副总经理级、财务总监、各分子公司总经理及项目总经理等。自愿跟投人为必须跟投人以外与项目管理直接相关并且自愿参与项目跟投的其他员工和公司外部利益关系人。同一必须跟投人员具有多个跟投身份的，按最高跟投身份确认。必须跟投人员在跟投方案发布之日起跟投，正式入职公司时间未满3个月的试用期员工，作为自愿跟投人员。公司董事、监事、其他高级管理人员、必须跟投人员以外的其他正式员工、公司外部利害关系人作为自愿跟投人员。新到岗的必须跟投人员除须参与其到岗后的新项目跟投外，对于到岗前已实施（或已经签订项目合同的）了跟投的单个老项目，若销售建筑面积未达到拟销售建筑面积的50%，须按个人跟投额度的50%对已实施跟投单个项目进行补充跟投；若销售建筑面积已经超过了拟销售建筑面积50%的，不计入跟投项目。第五条，项目跟投总金额不超过公司应投入该项目资金峰值的20%（最高额度为2000万元人民币）。项目投入资金峰值为项目股东对项目资金投入的最大值，包括资本金、股东借款、融资贷款等。第六条，跟投资金应为跟投人员自有合法资金。公司不为跟投人员提供借款、担保或者其他融资便利。第七条，单人跟投金额不超过该项目跟投总额的四分之一。必须跟投人员、自愿跟投人员最低跟投金额由公司根据项目规模、投资风险等因素在跟投方案中设定并由本公司总经理办公会议确定后，报集团备案。第八条，跟投人员在项目推出跟投方案起一个月内申报跟投金额，在汇款细则发布后确定的日期内按已申报的跟投金额进行注资。跟投汇款确定的期限届满后不再接受员工的新增跟投。第九条，跟投的具体注资手续由财务管理部门根据相关规定执行。第十条，员工跟投的资金比例超过本公司应投入资金额20%的，先调减自愿跟投人的跟投金额，再同比例下调所有必须跟投人的跟投额度，最终所有跟投员工持有的股权比例不超过20%。……第十七条，项目公司在净现金流回正（不包含融资的现金流回正），计提借款的还款本金，预计盈利并至少预留3个月运营所需资金后，经项目公司股东会批准可预分配跟投本金的50%，剩余50%本金至项目跟投结束时一并结算。本金分配前，跟投人员需签订承诺书，承诺如跟投结束时项目有亏损，跟投人员按亏损率承担亏损，退回亏损金额。……第二十三条，本办法自公司股东大会审议通过之日起生效，自2018年8月16日起施行。第二十四条，本办法由本公司董事会负责解释。”吴博分别于2019年1月9日和2019年1月29日向中铁浩辉公司汇款各10万元，合计20万元。同时查明，中铁浩辉公司没有承建“西部声谷”项目。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案中铁浩辉公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉视为其放弃了答辩和质证的权利，一审法院依据吴博陈述及提供的证据对本案事实予以认定。《中华人民共和国合同法》规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人协商一致，可以解除合同。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，吴博向中铁浩辉公司投资，由中铁浩辉公司承建项目，但中铁浩辉公司并未承建该项目，致使吴博的合同目的不能实现，故吴博有权解除合同，要求中铁浩辉公司退还投资款并支付资金占用利息。根据《中铁浩辉城市建设有限公司项目跟投协议》的约定，退还投资款的资金占用利息应按照中国人民银行规定的同期同档次存款基准利率计算。综上所述，吴博要求中铁浩辉公司退还投资款并支付资金占用利息的理由成立，一审法院予以支持。但资金占用利息应按照中国人民银行规定的同期同档次存款基准利率计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由中铁浩辉城市建设有限公司于本判决生效之日起五日内退还吴博投资款20万元，并支付资金占用利息（资金占用利息以20万元为基数，从2020年9月7起按照中国人民银行规定的同期同档次存款基准利率计算至付清之日止）；二、驳回吴博的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，财产保全费1770元，合计3920元，由中铁浩辉城市建设有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人二审争议的证据和事实，本院认定如下：中铁浩辉公司提交了收条、银行流水、退款申请，拟证明中铁浩辉公司于2019年7月2日已经还款15万元；吴博对该组证据真实性无异议，中铁浩辉公司打款并未通知吴博，当时吴博账号没有显示，后来查询才知道这回事，上诉费应当由中铁浩辉公司承担。本院经审查认为，该组证据证明中铁浩辉公司已经还款的事实，与本案基本事实有关，本院予以采信。根据双方当事人庭审的陈述及本院确认的上述证据，本院认定如下事实：2019年7月2日，中铁浩辉公司向吴博转款退还15万元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，二审中，双方当事人对相互之间的合同关系并无异议，且合同并不违反法律规定，故合同有效。此外，双方当事人对吴博向中铁浩辉公司转账20万元投资款、中铁浩辉公司应当退还20万元投资款、中铁浩辉公司实际已经退还15万元投资款以及还应当退还5万元款项均无异议。本案二审中的争议焦点，本案诉讼费的承担问题。由于中铁浩辉公司在一审中怠于行使自己的诉讼权利，没有及时告知吴博已经退还15万元的事实，并且也不积极履行剩余款项的退还导致本案的上诉，故相应诉讼费用应当由中铁浩辉公司承担。综上所述，中铁浩辉公司的上诉请求部分成立，应予支持。基于新证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销重庆市永川区人民法院(2020)渝0118民初7837号民事判决第二项；二、变更重庆市永川区人民法院(2020)渝0118民初7837号民事判决第一项“由中铁浩辉城市建设有限公司于本判决生效之日起五日内退还吴博投资款20万元，并支付资金占用利息（资金占用利息以20万元为基数，从2020年9月7起按照中国人民银行规定的同期同档次存款基准利率计算至付清之日止）”为“由中铁浩辉城市建设有限公司于本判决生效之日起五日内退还吴博投资款5万元，并支付资金占用利息（资金占用利息以5万元为基数，从2020年9月7起按照中国人民银行规定的同期同档次存款基准利率计算至付清之日止）”；三、驳回吴博的其他诉讼请求。一审案件受理费4300元，减半收取2150元，财产保全费1770元，合计3920元，由中铁浩辉城市建设有限公司负担；二审案件受理费1075元，由上诉人中铁浩辉城市建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 淳审 判 员  杨 瑾审 判 员  柳光洪二〇二一年一月二十一日法官助理  熊学敏书 记 员  彭夕弋