江苏省宜兴市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0282民初10350号 原告：周文华，男，1985年6月3日生，汉族，住宜兴市高塍镇。 委托诉讼代理人：周暄，宜兴市东山法律服务所法律工作者。 被告：张秀娟，女，1987年2月10日生，汉族，住靖江市孤山镇。 被告：中华联合财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市江洲南路**，统一社会信用代码91321200755888503H。 负责人：陈光宇，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈伟，该公司员工。 原告周文华与被告张秀娟、中华联合财产保险股份有限公司泰州中心支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周文华的委托诉讼代理人周暄，被告张秀娟、被告保险公司的委托诉讼代理人陈伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周文华向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿各项费用257478元。2、由被告承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：2018年10月14日8时45分许，张秀娟驾驶小型轿车，沿环科园武警医院东侧道路由北向南行驶至文昌路口处，与沿文昌路北侧非机动车道由东向西直行的周文华驾驶的电动自行车相撞，致两车损坏、周文华受伤的交通事故。该事故经宜兴市公安局交警大队认定：当事人张秀娟负全部责任，当事人周文华无责任。保险公司承保了小型客车的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔险）。请求支持诉讼请求。 被告保险公司辩称：事故经过和责任认定及保险情况无异议。其公司在事故期内承保了小型轿车的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔险）。其公司已在交强险医疗项下赔付10000元。依照保险合同约定医疗费应扣除10%的非医保用药；误工费认可200天；周文华伤情未达十级，不认可伤残等级，申请重新鉴定，故不认可残疾赔偿金及精神损害抚慰金；交通费认可300元。对周文华主张的其他赔偿项目无异议。不承担本案的鉴定费和诉讼费。 被告张秀娟辩称：事故经过和责任认定及保险情况无异议。保险公司承保了小型轿车的交强险和商业三者险，应由保险公司在保险范围内赔偿。对周文华主张的赔偿项目意见与保险公司一致。不同意扣除非医保用药。事故发生后其垫付了费用5953.9元,要求在本案中一并处理。 本院经审理认定事实如下：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。周文华构成十级伤残。周文华定残时35周岁。张秀娟在事故发生后已支付了周文华5953.9元。保险公司在交强险医疗项下已支付了10000元。 关于伤残等级，保险公司提出周文华伤情为股骨干骨折且未累及关节面，相关诊断报告显示骨折愈合可，结合《人体损伤致残程度分级》适用指南中对于因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍者进行致残程度等级鉴定要求中，明确指出伤者肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折伤情严重（如系粉碎性骨折或者骨折端明显移位）或者骨折愈合不良（如迟延愈合），临床因治疗所需须长期制动肢体，与该骨折相邻的大关节僵硬继而丧失部分活动功能方可鉴定。其公司认为周文华伤情不符合上述描述情况，未达到十级伤情标准，故要求对残疾等级进行重新鉴定。本院向无锡中诚司法鉴定所致函询问上述情况，该所复函言明，被鉴定人周文华2018年10月14日因交通事故受伤，伤后右大腿肿胀明显，局部压痛显著，影像学片提示右股骨干粉碎性骨折，断端错位，经右股骨骨折闭合复位内固定术、右股骨内固定取出术（股骨近端第一枚锁钉取出）、右股骨内固定取出术共三次手术治疗。被鉴定人本次髓内钉手术的治疗，手术记录及影像学片显示系从髋关节插入内固定钢针直达膝关节，且在髋、膝部均进行螺钉固定，被鉴定人目前右髋部、右膝部均遗留有手术瘢痕，对于髋、膝关节的损伤难以避免，结合被鉴定人损伤及治疗情况，认为其具备评残基础。本所于2020年8月13日对其进行检验，查体见其双下肢等长，右下肢肌萎，右髋关节活动受限，功能丧失25%以上（未达50%），故参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11项之规定，评定为十级残疾。关于保险公司提出的《人体损伤致残程度分级》适用指南中对于因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍者进行致残程度等级鉴定要求中“肢体大关节组织骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折伤情严重（如系粉碎性骨折或者骨折端明显移位）或者骨折愈合不良（如迟延愈合），临床因治疗所需长期制动肢体，与该骨折相邻的大关节僵硬继而丧失部分活动功能”，本案被鉴定人损伤符合上述内容中“粉碎性骨折、骨折端明显移位”的要求（后附影像学片存档）。周文华对上述证据没有异议。 本院认为：公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故是机动车与非机动车之间发生的交通事故。该事故经宜兴市公安局交警大队认定：张秀娟负全部责任，周文华无责任。小型轿车在保险公司投保了交强险及商业三者险。本院确认，周文华的损失，先由保险公司在交强险限额内赔偿，超出部分由张秀娟承担全部的赔偿责任。张秀娟应承担的部分由保险公司根据保险合同的约定予以赔偿。 保险公司提出要求扣除10%非医保用药，因未能提供非医保用药清单和替代用药清单，故本院对该抗辩意见不予采信。保险公司对鉴定意见有异议并提出重新鉴定，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，且对保险公司提出的异议作出合理解释，保险公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见本院不予采纳。张秀娟垫付的费用保险公司应予返还。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，本院不予支持。 具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。 具体项目 原告主张 证据、计算方法 本院认定 医疗费 48816.9 医疗费票据等 48816.9 住院伙补 50元/天*30天 营养费 30元/天*90天 交通费 本院酌定 护理费 120天*80元/天 误工费 360天*84695元/年/360 残疾赔偿金 104920 20年*52460元/年*0.1 104920 精神抚慰金 交强险中优先支付 财产损失 定损及发票 原告总损失 258431.9 258431.9 赔偿计算 交强险:120700-10000（已垫付）=110700 死亡伤残 110000 医疗费用 财产损失 三者险：（258431.9-120700）*100% 137731.9 保险公司赔偿周文华：110700+137731.9=248431.9-5953.9（垫付款） 242478 保险公司返还张秀娟：5953.9（垫付款） 5953.9 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司江阴支公司赔偿周文华242478元，返还张秀娟5953.9元，上述款项于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 二、驳回周文华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费4085元，其中案件受理费2050元减半收取计1025元，鉴定费3060元。由周文华负担219元，由保险公司负担3866元。（周文华同意其预交的诉讼费用中剩余的3866元，由保险公司在本判决生效之日起十日内向周文华支付，本院不再退还）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。   审 判 员 吴畏         二〇二一年一月十日   法官助理 钱晨   书 记 员 叶馨雨 本案援引法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定