大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0212民初164号原告：任国金，男，1974年11月24日出生，汉族，农民，现住大连市旅顺口区。委托诉讼代理人：梁雪峰，辽宁畅法律师事务所律师。被告：沈阳隆基建筑劳务有限公司，住所地沈阳市和平区昆明南街152号7-5房间。法定代表人：唐又喜，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘广山，辽宁盛广凯律师事务所律师。第三人：杜国军，男，1972年2月28日出生，汉族，现住辽宁省凌源市。原告任国金与被告沈阳隆基建筑劳务有限公司（以下简称隆基公司）、第三人杜国军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告任国金及其委托诉讼代理人梁雪峰，被告隆基公司的委托诉讼代理人刘广山到庭参加诉讼，第三人杜国军经本院传票传唤拒不到庭应诉。本案现已审理终结。任国金向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付住院费970.96元、门诊医疗费3,627.50元、住院伙食补助费4,500元（100元/天×45天）、交通费2,160元、营养费6,000元（100元/天×60天）、护理费9,000元（150元/天×60天）、误工费54,000元（300元/天×180天）、鉴定费及检查费3,321.60元、修复费3,000元，共计86,580.06元；2.诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年8月12日，原告经他人介绍到被告承包的乐椿轩养老社区D03号楼工地从事瓦工工作，日工资300元，原告于2018年8月17日9时在工地受伤，入住大连市旅顺口区人民医院治疗45天，于9月30日出院，共计支出医疗费4,598.46元、住院伙食补助费4,500元。事故发生后，原告以劳动关系为由，向大连市旅顺口区劳动人事仲裁委员会提出认定劳动关系的申请，旅顺口区劳动人事仲裁委员会于2019年1月9日作出旅劳人仲裁字【2018】第0296号仲裁裁决书，认定双方存在劳动关系。被告不服该裁决，向沈阳市和平区人民法院提出起诉，该院作出（2019）辽0102民初5615号民事判决，认定双方存在劳动关系。被告不服提出上诉，沈阳市中级人民法院作出（2019）辽01民终10518号民事判决书，以“此种按天计酬的劳务关系不符合劳动关系成立条件”为由，撤销了沈阳市和平区人民法院判决，认定双方不存在劳动关系。因双方就赔偿问题未能达成一致意见，故诉至法院。被告隆基公司辩称，不同意原告诉讼请求，原、被告不存在雇佣关系，被告将砌筑劳务分包给第三人杜国军，原告受雇于第三人而非被告，其伤情及诉请与被告无关。第三人杜国军未出庭亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，第三人杜国军经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭，依法视其放弃抗辩权利。对原、被告无争议的证据，原告提交医疗费支付证明、《工资支付明细表》、旅顺口区人民医院住院收据、住院病志、医疗票据、医疗手册、诊断书、鉴定费票据、旅劳人仲裁字【2018】第0296号（以下简称0296号）仲裁裁决书、沈阳市中级人民法院（2019）辽01民终10518号（以下简称10518号）民事判决书、沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初5615号（以下简称5615号）民事判决书、垫付费用《证明》、大衡临鉴【2020】第149号《司法鉴定意见书》、辽学鉴【2020】文鉴字第133号《司法鉴定意见书》、被告提交《事故情况说明》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交交通费票据（原件）、鉴定检查费票据（复制件），证明在治疗、出院后及检查过程中产生的交通费和鉴定检查费，被告对交通费真实性、关联性及鉴定检查费真实性不认可。本院认为，除2018年8月11日K7518次凌源至大连火车票发生在原告受伤前，其余交通费票据时间与原告出院后续诊疗时间基本吻合，本院予以采信；鉴定检查费未提交原件，被告不予认可，本院不予采信。被告提交与第三人杜国军签订的《劳务分包合同》、《承诺书》二份，用以证明被告将其承包的乐春轩养老社区二期D01、D03标段砌筑工程分包给第三人杜国军，第三人自行组织人员施工，被告款项已经结清；原告与第三人系同村村民，属于第三人班组，与被告未约定过报酬，原告认为是被告雇佣应当提供证据。本院认为，《承诺书》系复制件，在第三人未到庭的情况下，真实性无法确认，本院不予采信；《劳务分包合同》所证明的事实，业经10518号和5615号民事判决书审查认定，对该节事实，原告未提起上诉且将该文书作为本案证据提交，故本院采信《劳务分包合同》的证据力。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月24日，被告（甲方）将其承包的乐春轩养老社区二期D01、D03标段砌筑工程分包第三人杜国军“砌砖班组”（乙方），该合同约定第二条工程承包范围、内容即方式1.分包范围：乐春轩养老社区二期D01、D03标段砌筑工程（实际范围以现场拟定为主）…第四条，甲方工作：提供食宿条件；为乙方施工协调有关工作关系…乙方工作：严格执行合同中对工程工期、质量、安全的要求，调配甲方要求的相应工作及工人数量，服从施工人员的安排，按规范进行施工；加强对工人的管理…组织工人文明施工；应当亲自组织完成合同项下义务，不得将工程转包、分包给其他第三人。原告经工地干活的朋友“李春弟”介绍到第三人杜国军班组工作，按天计酬。2018年8月17日9时，原告在工地干活时受伤，被送入大连市旅顺口区人民医院治疗，诊断为：1.急性左侧额颞部硬膜下血肿；2.左颞顶骨骨折；3.多发头皮挫裂伤；4.双肺肺损伤，双侧胸腔少量积液；5.良性阵发性位置性眩晕；6.双耳轻度感音神经性听力下降；7.右耳咽鼓管炎；8.颈椎3-7椎间盘突出。2018年9月30日，原告出院，住院期间被告垫付医疗费25,100元。期间，2018年8月18日，原告及第三人杜国军签字确认《事故情况说明》，载明“任国金为D03砌筑班组瓦匠，由于砌筑班组人员不当未让专业开三轮工人转运材料，致使任国金开电动三轮转运材料从四楼楼内进入吊盘…”。9月17日，第三人杜国军在《工资支付明细表》上签写同意支付“李春弟代来的工人工资全部结清”，原告名列其中。2018年12月5日，原告向大连市旅顺口区劳动人事仲裁委员会提出申请，请求确认于2018年8月17日与被告存在劳动关系。2019年1月9日，该委作出0296号仲裁裁决，确认双方于2018年8月17日存在劳动关系。被告不服，向沈阳市和平区人民法院提起诉讼，2019年5月5日，该院作出5615号民事判决，其中根据《劳务分包合同》载明的情况等，确认双方自2018年8月17日起存在劳动关系。被告不服，提出上诉，2019年11月20日，沈阳市中级人民法院确认原审法院查明的事实，作出10518号民事判决，撤销原判决，认定双方于2018年8月17日不存在劳动关系。2020年1月9日，原告以受被告雇佣与被告存在劳务关系为由，向本院起诉主张医疗费等。诉讼期间，原告申请对其伤情等进行司法鉴定。经辽宁省大连市中级人民法院司法技术处委托，大连衡泰法医司法鉴定所于2020年5月20日出具大衡临[2020]第149号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人任国金2018年8月17日外伤，不构成伤残。2、硬膜下积液，暂时不需要治疗，如果以后需手术治疗，具体费用可按实际发生额处理；面部皮肤裂伤修复费用约为3,000元，或可按实际发生额处理。3、误工期为180天（含住院时间），需1人护理60天，需给予60天的营养费用。4、住院期间用药均为合理。同期，原告申请对被告提交的《事故情况说明》中“任国金”签字、指纹是否为其本人所写、所捺进行司法鉴定。2020年12月10日，辽宁学苑司法鉴定中心作出辽学鉴[2020]痕鉴字第025号司法鉴定意见书，鉴定意见：送检的标称日期2018年8月18日《事故情况说明》“任国金”处指纹与现场提取的同名指纹样本是同一人所捺。12月14日，该中心作出辽学鉴[2020]文鉴字第133号司法鉴定意见书，鉴定意见：送检的落款日期为2018年8月18日《事故情况说明》中受伤工人签字处“任国金”签名字迹与样本签名字迹系同一人书写。庭审中，原告明确本次诉请未包括被告垫付金额，根据鉴定意见书，原告增加诉讼请求，请求被告支付住院费970.96元、门诊医疗费3,627.50元、住院伙食补助费4,500元（100元/天×45天）、交通费2,160元、营养费6,000元（100元/天×60天）、护理费9,000元（150元/天×60天）、误工费54,000元（300元/天×180天）、鉴定费及检查费3,321.60元、修复费3,000元，共计86,580.06元。本院认为，根据谁主张谁举证的证据规则，原告认为其与被告存在劳务关系，负有举证证明责任，否则依法承担举证不能的不利后果。经双方诉辩和庭审查明，原告并未提供证据证明其接受被告的指示进行劳动并接受其管理，与被告并无劳务合意，且从原告认可的生效法律文书、《工资支付明细表》和《事故情况说明》中，能够说明原告非经被告介绍在第三人杜国军承包班组工作，工作报酬由第三人负责管理和支付，与被告无直接关系。原告仅凭生效法律文书未认定双方存在劳动关系，进而推定与被告为雇佣关系或者劳务关系，该推理形式既违反逻辑基本规律，且与事实不符，故本院对其主张不予支持。关于被告垫付的医疗费用，因与本案无关，本案不予考虑。第三人杜国军经本院传票传唤后，无正当理由拒不到庭应诉，依法视其放弃抗辩权利，不影响本院缺席审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释【2003】20号第一条、第十一条第一款、《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》第九十一条、第九十三条规定，判决如下：驳回原告任国金的全部诉讼请求。案件受理费1,965元，由原告任国金负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  张 艳人民陪审员  范哲宇人民陪审员  徐桂兰二〇二一年一月二十八日书 记 员  乔雅迪附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释【2003】20号第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称的“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。…《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外；（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十三条下列事实，当事人无须举证证明；（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。