广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民再20号 再审申请人（原审被告）广西鼎煌房地产开发有限公司。住所地：广西壮族自治区南宁市邕宁区八尺江路316号。 法定代表人黄伟，执行董事。 委托诉讼代理人韦智文，广西桂三力律师事务所律师。 被申请人（原审被告）广西嘉润成建材有限公司，住所地：南宁市邕宁区蒲庙镇建设路县矿管理局院内1栋2单元103号房。 法定代表人：黄建钟，该公司经理。 被申请人（原审被告）广西田阳嘉润成建材有限公司，住所地：广西田阳县头塘镇二塘村二组。 法定代表人黄石丽，该公司经理。 被申请人（原审被告）黄建钟，男，45岁，1969年4月26日，汉族，地址：广东省阳江市江城区。 被申请人（原审被告）黄良杰，男，31岁，1983年12月10日，壮族，地址：广西武宣县。 被申请人（原审原告）广西中小企业融资担保有限公司，地址：南宁市青秀区金浦路22号名都苑1号楼十三楼南面。 法定代表人邱宗跃，董事长。 委托诉讼代理人玉蓉，公司职员。 委托诉讼代理人黄彦恺，公司职员。 再审申请人广西鼎煌房地产开发有限公司因与被申请人广西嘉润成建材有限公司、广西田阳嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰、广西中小企业融资担保有限公司追偿权纠纷一案，不服原广西壮族自治区田阳县人民法院(2015)阳民一初字第387号民事判决，向本院提请再审。本院经审查，认为符合再审条件，于2019年9月9日作出（2019）桂10民申28号民事裁定，决定再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人广西鼎煌房地产开发有限公司委托诉讼代理人韦智文，被申请人广西中小企业融资担保有限公司委托诉讼代理人玉蓉、黄彦恺均到庭参加诉讼；被申请人广西嘉润成建材有限公司、广西田阳嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰经本院依法传唤未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 再审申请人广西鼎煌房地产开发有限公司请求：1、撤销田阳县人民法院（2015）阳民一初字第387号民事判决；2、改判驳回被申请人广西中小企业信用担保有限公司要求变卖申请人名下土地使用权［邕国用（2004）第××号］并享有优先受偿权的诉讼请求；3、诉讼费由广西中小企业信用担保有限公司承担。事实和理由:1、申请人名下国有土地使用权（邕国用（2004）第××号）出租给被申请人广西嘉润成建材有限公司使用（租赁期限自2008年6月24日至2016年6月23日止）,从未将该土地使用权为他人债务设定抵押。《经营权抵押反担保合同》内容反映抵押人是被申请人广西嘉润成建材有限司,并非申请人,申请人在合同中是“出租人”,抵押标的物是被申请人广西嘉润成建材有限公司的“经营权”,并非国有土地使用权。经营权涉及机器设备,因被申请人租用土地进行经营,经营权也涉及在租赁期限内的土地使用权,并非带有物权性质的国有土地使用权。作为土地物权人的申请人,未与被申请人广西中小企业信用担保有限公司签订抵押合同,更未进行土地使用权抵押物登记,双方之间不存在抵押法律关系,一审判决认定申请人将名下国有土地使用权设定抵押是错误的。2、根据《中华人民共和国担保法》第四十一、四十二条的规定,以无地上定着物的土地使用权抵押的,应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条、一百八十七条的规定,以建设用地使用权进行抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本案争议的是建设用地使用权抵押,除了适用《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定以外,还应当适用《中华人民共和国担保法》第四十一、四十二条,《中华人民共和国物权法》第一百八十条、一百八十七条的规定,而一审判决仅适用担保法第三十三条的规定就认定抵押生效,适用法律明显错误，为此申请再审。 广西中小企业信用担保有限公司同意再审申请人的意见，认为南宁市邕宁区塑料包装制品厂只是提供土地使用权出租期间的土地使用经营权用于抵押，确未提供土地使用权的担保。 被申请人广西嘉润成建材有限公司、广西田阳嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰未到庭参与诉讼亦未提供任何意见。 原告广西中小企业信用担保有限公司向原审法院诉称：2010年12月17日，被告广西田阳嘉润成建材有限公司向田阳县兴阳村镇银行借款400万元，期限2年；原告对该笔贷款提供了连带责任保证担保。同年12月23日，原告和被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂、黄建钟、黄良杰分别签订《抵押反担保合同》、《经营权抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》、《保证反担保合同》，被告对田阳县兴阳村镇银行借款400万元作出了反担保。另外，2011年2月21日，被告广西田阳嘉润成建材有限公司向广西北部湾银行借款600万元，原告对该笔贷款也提供了连带责任保证担保。2012年12月28日，原告代被告广西田阳嘉润成建材有限公司偿还田阳县兴阳村镇银行借款本金400万元及利息1039921.09元，还偿还广西北部湾银行借款附加利息4万元。按反担保合同约定，被告广西田阳嘉润成建材有限公司对反担保债务应当承担偿还责任，其他被告应当承担连带清偿责任，但是，被告至今未履行义务，为维护原告的合法权益，请求：1、判令被告广西田阳嘉润成建材有限公司偿还原告代偿借款本金4156391.66元及利息1039921.09元；2、判令被告田阳嘉润成建材有限公司向原告支付违约金415639.17元；3、判令被告广西嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰对上述债务承担连带清偿责任；4、判令原告对被告广西田阳嘉润成建材有限公司抵押的机器设备（数控全自动制砖生产线4套、电控原料破碎生产线1套）变卖享有优先受偿权；5、判令原告对被告广西嘉润成建材有限公司抵押的土地使用权［邕国用（2004）第××号］变卖享有优先受偿权；6、判令原告对被告广西嘉润成建材有限公司抵押的机器设备（全自动固化砖生产线4套）变卖享有优先受偿权；7、判令原告对被告黄建钟质押的当股权变卖享有优先受偿权；8、判令被告承担本案的诉讼费用。 原告为其主张提供的证据有：1、编号2010年委保字第1301号《委托保证合同》及反担保清单，证明（1）原告为被告广西田阳嘉润成建材有限公司向田阳县兴阳村镇银行借款人民币400万元和向广西北部湾银行借款600万元提供了连带责任保证担保；（2）被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰向原告提供连带责任保证反担保；2、编号田村银保借字（2010）第4026号《田阳兴阳村镇银行流动资金借款合同》，证明被告广西田阳嘉润成建材有限公司向田阳县兴阳村镇银行借款400万元；3、编号田村银保字（2010）第4002号《田阳兴阳村镇银行保证合同》，证明原告为被告广西田阳嘉润成建材有限公司向田阳县兴阳村镇银行借款400万元提供连带责任保证担保；4、《广西田阳兴阳村镇银行借款借据》，证明田阳兴阳村镇银行向被告广西田阳嘉润成建材有限公司放款400万元；5、编号2010年抵字第1301-1号《抵押反担保合同》及抵押物清单，证明被告广西田阳嘉润成建材有限公司向原告提供机器设备抵押反担保；6、《动产抵押证书》，证明被告广西田阳嘉润成建材有限公司向原告提供机器设备抵押已经办理登记；7、编号北部湾银行贷字ＨＴ023011012000032号《广西北部湾银行流动资金借款合同》，证明被告广西田阳嘉润成建材有限公司向广西北部湾银行借款600万元；8、编号北部湾银行贷字ＤＢ022211000095号《广西北部湾银行保证合同》，证明原告为被告广西田阳嘉润成建材有限公司向广西北部湾银行借款600万元提供连带责任保证担保；9、《广西北部湾银行借款借据》两份，证明广西北部湾银行向被告广西田阳嘉润成建材有限公司放款600万元；10、编号2010年抵字第1301-2号《抵押反担保合同》及抵押物清单，证明被告广西嘉润成建材有限公司向原告提供机器设备抵押反担保；11、《动产抵押证书》，证明被告广西嘉润成建材有限公司向原告提供机器设备抵押已经办理登记；12、编号2010年经抵字第1301号《经营权抵押反担保合同》及经营权抵押清单，13、邕国用（2004）第××号《土地使用权证》，证据12、13证明广西嘉润成建材有限公司以其机器设备经营权、被告南宁市邕宁区塑料包装制品厂以其土地使用权提供反担保的事实；14、编号2010年权质字第1301号《股权质押反担保合同》及广西嘉润成建材有限公司股东名册，15、《股权出质设立登记通知书》，证据14、15证明被告黄建钟以其持有的股权向原告提供质押反担保，并办理了登记手续；16、编号2010年保字第1301-1、1301-2、1301-3号《保证反担保合同》，证明被告广西嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰向原告提供连带责任保证反担保的事实；17、《代偿催收通知书》，18、《田阳兴阳村镇银行转账业务凭证》和《广西北部湾银行特种专职凭证》，证据17、18证明原告已代被告广西田阳嘉润成建材有限公司向田阳县兴阳村镇银行偿还借款本金及利息415.6391万元和代偿还广西北部湾银行借款附加利息4万元；19、《利息、违约金计算表》，证明被告广西田阳嘉润成建材有限公司欠原告代偿金额、利息、违约金共计561.195192万元。 被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂、黄建钟、黄良杰未到庭参加诉讼、未作答辩，也未提供任何证据。被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂、黄建钟、黄良杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证权利，原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，对原告陈述的案件事实和提交的证据予以确认。 原审法院经审理查明：2010年12月17日，被告广西田阳嘉润成建材有限公司和田阳兴阳村镇银行有限责任公司签订《田阳兴阳村镇银行流动资金借款合同》，被告广西田阳嘉润成建材有限公司向田阳兴阳村镇银行有限责任公司借款400万元，期限2年（2010年12月17日至2012年12月17日）；同时，原告广西中小企业信用担保有限公司和田阳兴阳村镇银行有限责任公司签订《田阳兴阳村镇银行保证合同》，原告对该笔贷款400万元提供了连带责任保证担保。另外，2011年2月21日，被告广西田阳嘉润成建材有限公司和广西北部湾银行股份有限公司签订《广西北部湾银行流动资金借款合同》，被告广西田阳嘉润成建材有限公司向广西北部湾银行股份有限公司借款600万元，同时，原告和广西北部湾银行股份有限公司签订《广西北部湾银行保证合同》，原告对该笔贷款600万元也提供了连带责任保证担保。 2010年12月23日，原告和被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂、黄建钟、黄良杰设立了反担保关系，并共同签订如下合同：一、原告（甲方）和被告广西田阳嘉润成建材有限公司（乙方）签订《委托保证合同》（合同编号2010年委保字第1301号），该合同约定，自甲方代偿之日起，以代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期贷款利率的两倍计收利息；乙方未按期还本付息致使甲方代偿的，乙方应按甲方代偿总额的10%向甲方支付违约金；《抵押反担保合同》（合同编号2010年抵字第1301-1号）约定，抵押物为机器设备［数控全自动制砖生产线四套（型号规格ＨＱＦＴ10000型和权属证件号码01166279、01166280、01166281、01166282）、电控原料破碎生产线一套（型号规格ＰＣＤ-1210型和权属证件号码00427392）］；二、原告和被告广西嘉润成建材有限公司签订《抵押反担保合同》（合同编号2010年抵字第1301-2号）约定，抵押物为机器设备［全自动固化砖生产线四套（型号规格ＲＧ315-13和权属证件号码26266566、26266567、26266568、26266569、26266571、26266572、26273377、26273376、26266564、26266563、26266555、26266554、26266557、26266558、26266559、26266556）］；三、原告和被告广西嘉润成建材有限公司、广西田阳嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂签订《经营权抵押反担保合同》（合同编号2010年经抵字第1301号）约定，抵押物为土地使用权［权属证号邕国用（2004）第××号，使用权人邕宁县塑料包装制品厂，面积46708.80平方米，坐落邕宁县蒲庙镇五一路］；四、原告和被告黄建钟签订《股权质押反担保合同》（合同编号2010年权质字第1301号）约定，被告黄建钟对被告广西嘉润成建材有限公司持有的股权100%向原告进行质押；五、原告（甲方）和被告广西嘉润成建材有限公司（乙方）、广西田阳嘉润成建材有限公司（丙方）签订《保证反担保合同》（合同编号2010年保字第1301-1号）约定，乙方对甲方代偿丙方的债务承担连带责任保证；六、原告（甲方）和被告黄建钟（乙方）、广西田阳嘉润成建材有限公司（丙方）签订《保证反担保合同》（合同编号2010年保字第1301-2号）约定，乙方对甲方代偿丙方的债务承担连带责任保证；七、原告（甲方）和被告黄良杰（乙方）、广西田阳嘉润成建材有限公司（丙方）签订《保证反担保合同》（合同编号2010年保字第1301-3号）约定，乙方对甲方代偿丙方的债务承担连带责任保证。2012年12月28日，原告代被告广西田阳嘉润成建材有限公司偿还田阳县兴阳村镇银行借款本息4116391.66元。2013年6月24日，原告代被告广西田阳嘉润成建材有限公司偿还广西北部湾银行借款附加利息40000元。 原审法院认为：原告广西中小企业信用担保有限公司和被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂、黄建钟、黄良杰分别签订的《委托保证合同》（合同编号2010年委保字第1301号）、《抵押反担保合同》（合同编号2010年抵字第1301-1号）、《抵押反担保合同》（合同编号2010年抵字第1301-2号）、《经营权抵押反担保合同》（合同编号2010年经抵字第1301号）、《股权质押反担保合同》（合同编号2010年权质字第1301号）、《保证反担保合同》（合同编号2010年保字第1301-1号）、《保证反担保合同》（合同编号2010年保字第1301-2号）、《保证反担保合同》（合同编号2010年保字第1301-3号）等合同，是双方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律规定，属有效合同，具有法律约束力。被告广西田阳嘉润成建材有限公司未能向田阳兴阳村镇银行有限责任公司和广西北部湾银行偿还借款本息和借款附加利息，致原告向田阳兴阳村镇银行有限责任公司为其代偿借款本息4116391.66元和向广西北部湾银行代偿借款附加利息40000元，合计代偿债务4156391.66元，予以认定。原告代偿上述债务后，依法享有对被告进行追偿权，被告广西田阳嘉润成建材有限公司应当向原告给付代偿债务4156391.66元；双方对从代偿之日起以代偿总额按中国人民银行规定的流动资金贷款利率的两倍计收利息的约定，没有违反法律规定，原告提出由被告按约定支付利息的主张，予以支持，利息的计算方法：以本金4116391.66元为基数，从2012年12月28日起至本案生效判决确定的履行期限最后之日止；以本金40000元为基数，从2013年6月24日起至本案生效判决规定的履行期限最后之日止；均按中国人民银行规定的流动资金贷款利率标准的两倍计算；被告广西田阳嘉润成建材有限公司由于未能按约定向原告履行义务，构成了违约，按双方约定的违约责任，被告广西田阳嘉润成建材有限公司应当向原告支付违约金415639.17元（代偿债务4156391.66×10%）。被告广西嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂、黄建钟、黄良杰作为本案债务的担保人，对被告广西田阳嘉润成建材有限公司上述债务，依法应承担担保责任。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告广西田阳嘉润成建材有限公司向原告广西中小企业信用担保有限公司给付代偿债务4156391.66元及其利息（利息的计算方法：以本金4116391.66元为基数，从2012年12月28日起至本案生效判决规定的履行期限最后之日止；以本金40000元为基数，从2013年6月24日起至本案生效判决规定的履行期限最后之日止；均按中国人民银行规定的流动资金贷款利率标准的两倍计付）。二、被告广西田阳嘉润成建材有限公司向原告广西中小企业信用担保有限公司支付违约金415639.17元；三、被告广西嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰对上述一、二项的债务承担连带清偿责任；四、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告广西田阳嘉润成建材有限公司抵押的机器设备数控全自动制砖生产线四套和电控原料破碎生产线一套［数控全自动制砖生产线四套（型号规格ＨＱＦＴ10000型和权属证件号码01166279、01166280、01166281、01166282）、电控原料破碎生产线一套（型号规格ＰＣＤ-1210型和权属证件号码00427392）］变卖享有优先受偿权；五、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告广西嘉润成建材有限公司抵押的机器设备全自动固化砖生产线四套（型号规格ＲＧ315-13和权属证件号码26266566、26266567、26266568、26266569、26266571、26266572、26273377、26273376、26266564、26266563、26266555、26266554、26266557、26266558、26266559、26266556）变卖享有优先受偿权；六、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告南宁市邕宁区塑料包装制品厂的土地使用权［土地使用权证号：邕国用（2004）第××号，面积46708.80平方米，坐落邕宁县蒲庙镇五一路］变卖享有优先受偿权；七、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告黄建钟持有被告广西嘉润成建材有限公司股权100%变卖享有优先受偿权；案件受理费51084元，公告费700元，二项合计51784元，由被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂、黄建钟、黄良杰负担。 原审判决后，双方均未提出上诉，原判已经发生法律效力。 再审期间，再审申请人广西鼎煌房地产开发有限公司提交南宁市邕宁区塑料包装制品厂与广西嘉润成建材有限公司签订的《土地租赁合同书》一份，内容为承租人租赁出租人使用的第010041号土地用于生产经营，租赁期限为2008年6月24日至2016年6月23日。据以证明承租人广西嘉润成建材有限公司只有使用期限内的土地使用经营权，而无权对外进行抵押担保，租赁期限届满后，广西嘉润成建材有限公司对涉案土地无任何权利。被申请人广西中小企业融资担保有限公司对该证据的三性无异议，同意申请人的意见及证明目的。本院经审查，申请人提交的证据符合证据的全部要素，可以作为认定本案事实的依据，本院予以认证。 除有关土地使用权抵押担保事实外，再审认定的事实与原审判决认定的事实一致。另据原审判决已经举证质证的证据证实：广西中小企业信用担保有限公司和被告广西嘉润成建材有限公司、广西田阳嘉润成建材有限公司、南宁市邕宁区塑料包装制品厂签订《经营权抵押反担保合同》（合同编号2010年经抵字第1301号）约定：抵押权人为广西中小企业信用担保有限公司，抵押人为广西嘉润成建材有限公司，出租人为南宁市邕宁区塑料包装制品厂，借款人为广西田阳嘉润成建材有限公司。抵押物为土地租赁期间内的土地使用权经营权（权属证号邕国用（2004）第××号，使用权人邕宁县塑料包装制品厂，面积46708.80平方米，坐落邕宁县蒲庙镇五一路。广西嘉润成建材有限公司租用南宁市邕宁区塑料包装制品厂土地使用期限为：2008年6月24日至2016年6月23日）。 再审申请人南宁市邕宁区塑料包装制品厂与广西鼎煌房地产开发有限公司于2013年2月签订了兼并协议书，政府同年批复同意。2018年7月，南宁市邕宁区塑料包装制品厂被注销登记，其权利义务改由广西鼎煌房地产开发有限公司接管。 本院再审认为，当事人对担保抵押物有合同约定的，依其约定处理。从《经营权抵押反担保合同》（合同编号2010年经抵字第1301号）订立的内容证实：广西嘉润成建材有限公司在租赁南宁市邕宁区塑料包装制品厂土地期间，用其土地租赁期间的土地使用权作为抵押担保，期限至2016年6月23日止。南宁市邕宁区塑料包装制品厂不是本案借款人，没有将土地使用权用于贷款抵押担保，广西嘉润成建材有限公司用其在土地租赁使用期限内的使用权作为贷款抵押担保，是设定在他人权利之上的用益物权，该抵押不产生土地使用权发生转移的法律效力，对此再审申请人广西鼎煌房地产开发有限公司与被申请人广西中小企业融资担保有限公司均认可，且有担保、租赁合同证实，事实清楚，再审申请人的申请理由成立，应予支持。原审法院错误认为是用南宁市邕宁区塑料包装制品厂土地使用权的抵押担保，导致判决的第六项，即对南宁市邕宁区塑料包装制品厂的土地使用权予以变卖处分错误，应予纠正。另，由于土地租赁期限已过，依附于使用期限的土地使用经营权担保已自然失效，无需再就此问题进行处理。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、维持原广西壮族自治区田阳县人民法院(2015)阳民一初字第387号民事判决的第（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（七）项； 二、撤销原广西壮族自治区田阳县人民法院(2015)阳民一初字第387号民事判决的第（六）项。 一审案件受理费5.1084万元，公告费700元，二项合计5.1784万元，由被告广西田阳嘉润成建材有限公司、广西嘉润成建材有限公司、黄建钟、黄良杰负担。 本判决为终审判决。 审判长 韦 中 利 审判员 黄 春 雷 审判员 俞 穗 芳 二〇二一年一月二十五日 书记员 欧阳嘉欣