甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初183号原告：程环成，男，1978年3月28日出生，汉族，住甘肃省甘谷县，现住兰州市七里河区。被告：王斌，男，1973年12月9日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。被告：王培信（系王斌父亲），男，汉族，1947年10月14日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。委托诉讼代理人：王斌（系王培信之子），男，1973年12月9日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。原告程环成与被告王斌、王培信合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程环成、被告王斌以及被告王培信委托诉讼代理人王斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程环成向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告返还入股款241,100元并按照月息l.5％承担自2017年11月13日始至全部还本付息之日止的迟延履行期间的利息。(暂计至2020年1月12曰，为94,029元)，合计：335，129元整；2、依法判令被告承担诉讼费、保全费、保全保险费。事实和理由：原告与被告王斌原系朋友关系，2017年9月至l0月，原告与被告王斌合伙加盟“九田家”餐饮品牌，并选定开店地址为太原市世贸中心。2017年9月9日开始，原告陆续向被告王斌的父亲被告王培信汇款30万元(被告王斌在2017年11月12日向原告补充出具了总收条)作为合伙加盟“九田家"的入股金。之后，被告王斌注册成立了“山西九田家餐饮管理服务有限责任公司”，并由被告王斌的父亲被告王培信持股87.5％，原告持股l2.5％，被告王斌作为公司的实际控制人，负责管理经营和账务收支。2017年11月13日，原告提出退出入股款，被告表示同意向原告退股。但经原告多次催要，被告王斌均推诿扯皮，拒不退还入股款。2018年6月，被告王斌与被告王培信在并未征求原告作为股东的意见的情况下，将“九田家太原市世贸中心店”全部转让给了“内蒙古九田家餐饮管理有限责任公司”，并在未向原告退还入股金的情况下，将“山西九田家餐饮管理服务有限责任公司”注销，严重侵害了原告作为股东的利益。2019年12月18日，原告与被告王斌签订协议，就被告王斌应当退还给原告的入股款本金予以了对账，确认被告王斌应当退还给原告的入股款本金为241,100元，并且，双方还约定如果未按协议履行，可以向兰州市七里河人民法院起诉。故两被告负有向原告返还入股款的义务。故原告诉讼法院，望判如所请。王斌辩称，事实是程环成入股30万元，原告其他所述的都不属实；2017年我和原告商讨九田家加盟的事情，最终原告说投资50万元，因为我没有钱，最后由被二方组建成立，公司成立后，被二任公司法人、总经理，原告任监事，我为财务负责人。公司成立后，我负责前期装修，开业一段时间后，原告不再想经营，提出退股。因为已经投资入股，股东不能抽逃入股金。至于原告所说没有经过其同意完全不属实，因为注销九田家公司的事情就是原告大力支持并且推动的；最后公司解散清算的时候，全部过程原告都是知情的。2019年12月18日，我和原告签订协议的时候，没有征询被二方的同意和签字，被二的意思最终以九田家总公司的结算为准，我也认可这个意见。协议的1-5条双方都没有执行。原告经营时借公司公款共计66，011元，至今未予归还。原告在经营期间，账目不清，被二方要追究原告的责任。王培信辩称，1.程环成是山西九田家餐饮管理服务有限公司注销积极推动者和完全知情者，详见委托诉讼代理人提供的证据；2.程环成王斌2019年12月8日下午签署的协议中第2条股东结算内容为非法条款不生效，理由：山西九田家餐饮管理服务有限公司法人、总经理及大股东为本人王培信，王斌不是该公司股东，其职务是公司财各，王斌与程环城二人因买卖合同一案在2019年12月8日西园法庭上午开庭后当日下午，为达成双方共同撤诉目的，二人擅自达成关于股东之间结算条款，未经公司法人及大股东王培信授权同意，我本人未签字根本不知情因此不予认可；3.股东程环成在2018年2月至3月初负责经营公司期间账目不清,故意不执行财务规定,自诉支出无任何收据报销凭证19,721元，也不将每日营收现金打到我账户上而是私自保留，有重大职务侵占嫌疑，其行为在与九田家总公司及乌兰结算中给我方造成重大损失，根据公司章程（第十一章三十三、三十四条）及国家相应法规，程环成个人必须完全承担给公司造成直接损失19，721元，该问题一直未解决所以不宜进行股份结算，且程环成各种理由借公司公款累计66，011元至今未还。综上，王斌无权代表山西九田家餐饮管理服务有限公司和股东程环成达成的股份结算内容(祥见协议第2条)，订立该协议条款主体不合格，超越权限协议，该协议条款第2条无效，程环成偿还公款及赔偿公司损失后方可进行股份清算;4.该案案由应为损害公司利益责任纠纷。5.程环成应承担本案诉讼费及因本案诉讼委托代理人王斌来兰州应诉起诉产生吃住交通费用目前为止8000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，结合当事人的质证意见及遵循合法有效的证据应同时具备真实性、关联性、合法性的证据特征要求，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告程环成与被告王斌系朋友关系。2017年9月至10月，原告陆续向被告王斌的父亲被告王培信打款30万元作为合伙加盟九田家的入股金，并选定开店地址为太原市世贸中心。2017年11月12日，被告王斌向原告补充出具收条一份，内容为：“今收到程环成九田家太原市世贸中心店入股款叁拾万元整”。2017年11月13日，原告提出退出入股款，2017年11月19日被告王斌的微信聊天记录中显示同意向原告退回全部入股款，但并未实际履行。2018年1月8日，原、被告注册成立了山西九田家餐饮管理服务有限责任公司，企业基本信息显示王培信持股比例87.5％，程环成持股比例l2.5％。被告王斌在公司负责管理经营和账务收支。2018年6月，经原被告协商将九田家太原市世贸中心店全部转让给了内蒙古九田家餐饮管理有限责任公司。2018年8月11日，九田家太原市世贸中心店与九田家总公司、内蒙古乌兰店三方进行了清算。程环成与王培信股东之间未进行清算。2018年11月13日，山西九田家餐饮管理服务有限责任公司注销。2019年12月18日，原告程环成与被告王斌签订协议，双方对原告的入股款本金进行核对，确认入股款本金为241,100元。签订协议后，被告并未退款遂引起纠纷。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，原告程环成作为山西九田家餐饮管理服务有限责任公司的股东，拟退股或者转让股权，应当与另一股东王培信协商确定。现无证据证明王培信委托王斌代表自己与程环成协商退股一事。原告程环成与被告王斌于2019年12月8日签订的协议系因另一案件的解决而达成，未经股东王培信授权同意，被告王培信不予认可，王斌无权代表山西九田家餐饮管理服务有限责任公司与程环成在协议中达成股份结算内容，根据《民法典》第一百七十一条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。故王斌与程环成签订的协议应为无效协议。同时，也无证据显示程环成向王斌转让股权征得了控股股东王培信的同意或者其已放弃优先购买权。故原告的诉讼请求缺乏相应的证据支持，本院不予支持。待股东程环成与王培信之间进行清算后另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百七十一第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告程环成的全部诉讼请求。案件受理费3163元、保全费2206元，共计5369元，由原告程环成负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 员  解 莉二〇二一年一月二十日法官助理  王菲菲书 记 员  翟德亮