辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初2433号原告：原野，男，1985年11月18日出生，汉族，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：葛忠宝，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被告：和财（辽宁）基金管理有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区三好街96号16层01、02、11、12房间。法定代表人：孙振祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：李超，辽宁坤略律师事务所律师。委托诉讼代理人：石硏，辽宁坤略律师事务所实习律师。原告原野与被告和财（辽宁）基金管理有限公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告原野委托诉讼代理人葛忠宝，被告和财（辽宁）基金管理有限公司委托诉讼代理人李超、石硏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告原野诉称：1.请求依法判决被告支付提前解除劳动合同应支付的一个月工资17311.27元；2.请求依法判决被告支付2019年未休年假工资2387.76元；3.请求依法判决被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金69245.08元；4.请求依法判决被告按合同约定支付解职赔偿金717133.8元；5.请求依法判决被告支付未能领取的失业保险的3个月失业金损失3801元；6.请求依法判决被告支付违法解除劳动合同之日起的保险公积金损失合计44179.1元(暂算至2020年6月30日共计5个月的损失，其中医疗保险损失2293.2元、养老保险损失19085.9元、公积金损失22800元，剩余损失算至被告给原告出具离职证明、办理保险移公积金交手续之日)；7.请求依法判决被告立即给原告出具离职证明、办理保险公积金等移交手续；8.请求依法判决被告承担所有诉讼费用。以上诉请事项赔偿金额总计854058.01元。诉讼过程中，变更诉求请求为：1.请求依法判决被告支付提前解除劳动合同应支付的一个月工资17311.27元（代通知金）及赔偿未提前三个月通知的工资损失51933.81元（17311.27×3），三个月的保险公积金损失26007.68元；2.请求依法判决被告支付2019年未休年假工资9551.04元；3.请求依法判决被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金69245.08元；4.请求依法判决被告按合同约定支付解职赔偿金717398.6元（依据双方签订的劳动合同第十条第11款，被告违法解除劳动合同，应赔偿原告两倍年薪，计算方式为税前收入加各种补贴加五险一金之和×2，具体为【18000×12+38668.55（补贴）+52320元（公积金）+5904.6元（医疗保险）+45806.16元（养老保险）】×2=717398.6元）；5.请求依法判决被告支付未能领取的失业保险的3个月失业金损失3801元；6.请求依法判决被告支付请求依法判决被告支付违法解除劳动合同之日起的保险公积金损失合计44179.1元（暂算至2020年6月30日共计5个月的损失，其中医疗保险损失2293.2元、养老保险损失19085.9元、公积金损失22800元，剩余损失算至被告给原告出具离职证明、办理保险公积金交手续之日）；违法解除劳动合同自己缴纳的社保损失4065.53元（医疗保险1069.7+养老保险2995.83）；7.请求依法判决被告立即给原告出具离职证明、办理保险公积金等移交手续；8.请求依法判决被告承担所有诉讼费用。事实和理由：原告曾于2020年1月15日向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，该委员会作出了沈和劳人仲不字（2020）62号不予受理通知书。2018年7月1日，原告与被告和财(辽宁)基金管理有限公司签订劳动合同，合同期限为2018年7月1日起至2021年6月30日，职位为总经理助理。2020年1月2日，被告向原告发送《辞退通知书》，表示提前解除双方劳动合同。原告不存在违反公司管理制度等行为，被告解除劳动合同没有法律及事实依据，且程序违法，存在单方违法解除劳动合同、不予支付未休年假工资等违法行为。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告和财（辽宁）基金管理有限公司辩称，一、答辩人与被答辩人劳动合同解除符合法律规定，被答辩人主张与事实不符。在劳动合同存续期间，被答辩人严重违反公司人力资源管理制度、公车使用制度，且不能胜任本职工作，基于上述情形，答辩人有权依据公司管理制度及双方签订的《劳动合同》与被答辩人解除劳动合同，故其无权向答辩人主张提前解除劳动合同应支付的工资、经济赔偿金及解职赔偿金。二、答辩人与被答辩人劳动合同已于2020年1月2日解除，答辩人无需再为被答辩人缴纳保险、公积金，且保险、公积金损失问题不属于人民法院受理范围。三、依据双方约定，在被答辩人被辞退时需按公司规定办理交接手续，但因被答辩人至今未与答辩人办理工作交接，且拒绝与答辩人就离职事项进行沟通，因而导致答辩人无法为被答辩人出具离职、办理保险公积金转移等手续。且在劳动合同关系存续期间，答辩人已为被答辩人缴纳失业保险金，被答辩人不存在失业金损失。四、关于年休假方面，答辩人与被答辩人双方已有约定，被答辩人有权申请年休假，且2019年被答辩人已申请休假，被答辩人无权向答辩人主张未休年假工资。原告当庭变更的诉讼请求并未经过劳动仲裁前置程序，其变更的诉讼请求部分不该成为人民法院审理的范围。综上，请求贵院采纳答辩人的答辩意见，依法驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2018年7月1日，原告入职被告处，担任总经理助理职务，合同期限为2018年7月1日至2021年6月30日。双方约定工资标准为18000元/月。原、被告一致认可原告离职时间为2020年1月2日。2020年1月15日，原告就本案诉求以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年1月15日作出沈和劳人仲不字[2020]62号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。另查明，2020年1月2日，被告和财（辽宁）基金管理有限公司向原告原野出具辞退通知书一份，载明：“原野先生：由于您已不能胜任本职工作，根据《和财（辽宁）基金管理有限公司-人力资源管理制度》第二十八条中（4）和（12）相关规定，经公司研究，自2020年1月2日起，公司决定与您提前解除劳动合同，请按照公司有关规定，在接此通知书后于2020年2月1日前至综合管理办理离职手续。和财（辽宁）基金管理有限公司。2020年1月2日。”被告和财（辽宁）基金管理有限公司的《人力资源管理制度》第二十八条规定：“员工有下列行为之一，予以辞退：……（4）严重不遵守公司的规章制度，或无故旷工三次，1年累计旷工5者……（12）不能胜任本职工作，公司有权采取包括降职、降薪、调整岗位、或解除劳动合同等措施。公司实现绩效考核末位淘汰制，如员工连续两次半年度或年度绩效考核末位的，公司综合其平时工作表现，有权解除劳动合同。”第三十四条规定：“迟到、早退规定：（1）超过上班时间后10-30分钟到岗视为迟到。（2）提前离岗30分钟以内为早退。（3）迟到和早退一次罚款200元；一个月三次工资额减半发放；超过6次将解除合同。”第三十五条规定：“旷工规定：（1）旷工最小计量单位为半天。（2）迟到或早退30分钟以上未请假者，视为旷工半天。（3）无故不到岗，或者不请假不到岗，或者未获准假不到岗为旷工。”原告原野于2018年8月1日在“已阅读规章制度签字页”上签名，并承诺：“本人已认真阅读‘和财（辽宁）基金管理有限公司’所有相关管理规章制度，并对制度内容承诺全部遵守，如有违反愿意接受公司处罚。”被告出具的考勤表显示：原告原野2019年3月未签到1天、下班缺卡4次；2019年4月未签到4天、上班缺卡3次、下班缺卡8次；2019年5月未签到16天、下班缺卡5天；2019年6月未签到17天、下班缺卡2次、迟到1次；2019年7月未签到14次、上班缺卡2次、下班缺卡7次；2019年8月未签到5天；2019年9月未签到2天、上班缺卡2次、下班缺卡6次；2019年10月未签到3天、上班缺卡1次、下班缺卡12次；2019年11月下班缺卡9天；2019年12月上班缺卡6天、下班缺卡3天。庭审中，被告称原告存在公车私用情况，2019年9月1日、10月13日、11月9日、12月14日、12月28日、12月29日，原告在私用打车软件，公车私用，与打卡时间无法对应，严重违反公司关于公务公车使用管理方面的规定。被告提供了《关于和财（辽宁）基金管理有限公司公务用车使用管理规定》、滴滴用车使用情况统计表、滴滴后台导出流水记录对其主张予以佐证。被告考核表显示：原告在公司2019年7月30日述职考核中考核等级为D-有待改进，居于末位；2019年12月19日述职考核中考核等级为C-需改进，居于末位。被告和财（辽宁）基金管理有限公司于2019年12月23日召开的总经理办公会会议记录载明：“针对此次年终述职考评结果，以及2019年7月进行的员工述职考评结果，原野两次考核结果排名均是末位。根据《和财（辽宁）基金管理有限公司-人力资源管理制度》第二十八条中（4）和（12）相关规定，结合原野平时工作表现：1.作为公司高层管理人员，未能履行其管理职责；2.作为主管业务副总不能胜任本职工作，未完成任何投资项目，亦未参与到其他投资项目工作；3.屡次出现严重的缺勤旷工记录，以10月为例，无正当理由三天缺勤旷工，当月迟到、早退累计共计14天，且不能向人事部门说明缘由，违反《和财（辽宁）基金管理有限公司-人力资源管理制度》中第三十四条，影响恶劣；4.公务用车定单中多次违反《关于和财（辽宁）基金管理有限公司用车使用管理规定》公车私用的情况，玩忽职守，情形恶劣；5.据多名同事反映其在工作时间玩游戏，在公司造成较坏影响。为保证经营发展及业务推进，避免影响其他员工办公，公司决定对原野进行辞退处理，具体辞退手续由人事人员负责。决定2020年元旦后通知其办理解除劳工合同手续，2020年1月工资正常发放，2020年2月办理解除劳工合同手续，按劳动法相关规定与其协商进行合理补偿。和财（辽宁）基金管理有限公司。2019年12月23日。”再查明，原告2019年平均工资为17311.27元/月。原、被告签订的《劳动合同》约定：“第十条劳动合同变更、解除、终止的条件：11.因甲方（被告）原因，在本合同期内乙方（原告）在无过错的情况下被甲方解除，因乙方担任本公司重要管理职位，考虑到对于乙方的损失，处法定的经济补偿金以外，甲方还应支付相当于乙方2倍年薪（为避免疑义，年薪基数按最近一年的年薪计算，包括全年税前收入以及各种补贴、五险一金等）的赔偿金。”被告出具的请假审批表显示：原告已于2019年3月6日、2019年5月17日、2019年10月28日休了年假。本院认为：关于原告主张被告支付提前解除劳动合同应支付的一个月工资17311.27元（代通知金）。虽然被告出具的辞退工资书系以原告不能胜任本职工作为由与原告解除劳动合同，被告在庭审抗辩中称原告不仅不能胜任本职工作而且还严重违反用人单位规章制度而解除劳动关系。本案中，原告存在多次迟到、早退和旷工情况，且经被告提醒仍然不改，而且原告存在公车私用等违反单位规章制度情形，已严重违反用人单位的规章制度。原、被告之间的劳动合同并非系依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条而解除，本院对原告的该项诉求不予支持。关于原告庭审中增加的要求被告赔偿未提前三个月通知的工资损失51933.81元（17311.27×3）和三个月的保险公积金损失26007.68元的诉求，因该主张未经仲裁前置程序，故本案不予审理。关于原告主张被告支付其违法解除劳动合同经济赔偿金69245.08元。原告存在多次迟到、早退和旷工情况，且经被告提醒仍然不改，而且原告存在公车私用等违反单位规章制度情形，已严重违反用人单位的规章制度。被告系合法解除劳动合同，原告该项主张于法无据，本院不予支持。关于原告主张被告按合同约定支付解职赔偿金717398.6元。原、被告签订的《劳动合同》约定：“第十条劳动合同变更、解除、终止的条件：11.因甲方（被告）原因，在本合同期内乙方（原告）在无过错的情况下被甲方解除，因乙方担任本公司重要管理职位，考虑到对于乙方的损失，处法定的经济补偿金以外，甲方还应支付相当于乙方2倍年薪（为避免疑义，年薪基数按最近一年的年薪计算，包括全年税前收入以及各种补贴、五险一金等）的赔偿金。”被告支付原告解职赔偿金的前提是原告无过错情况下被被告解除，因原告已严重违反用人单位的规章制度，被告系合法解除，原告该项主张于法无据，本院不予支持。关于原告主张的公积金损失和社保损失。原告要求被告支付其2020年1月至6月份的社保损失和公积金损失，因原、被告已于2020年1月2日解除劳动关系，被告不存在为原告缴纳公积金和社保义务。原告该项诉求于法无据，本院不予支持。关于原告主张的2019年未休年休假工资。2019年原告应休5天，实际休3天，原告在2019年未休年休假2天。故被告应支付原告2019年未休年休假工资报酬为3183.68元（17311.27元÷21.75天×2天×200%）。关于原告请求被告立即给原告出具离职证明、办理保险公积金等移交手续的主张。根据法律规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同出具解除或者终止劳动合同证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。原告上述诉求于法有据，本院予以支持。关于原告主张被告支付未能领取的失业保险的3个月失业金损失3801元。《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。据此，被告应对是否及时办理失业保险金申领手续承担举证责任。被告未提供证明其已及时为原告办理失业保险金申领手续，被告应承担举证不能的不利后果，故应认定因被告未及时为原告办理失业保险金申领手续，导致原告无法享受失业保险金待遇。被告应赔偿原告失业保险金损失4617元（1539元×3个月）。原告仅主张3801元，属于对自身权益的处分，本院准予。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十条，《《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条规定，判决如下：一、被告和财（辽宁）基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告原野失业保险金损失3801元；二、被告沈和财（辽宁）基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告原野未休年休假工资报酬3183.68元；三、被告和财（辽宁）基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内出具原告原野的离职证明；四、被告和财（辽宁）基金管理有限公司于本判决生效后十五日内为原告原野办理社会保险和公积金关系转移手续；五、驳回原告原野其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍向权利人支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告和财（辽宁）基金管理有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人或代表人人数提出副本,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  刘 芳审 判 员  王国锋人民陪审员  赵淑媛二〇二一年一月二十七日法官助理李易宸书记员王皓然