四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初10317号 原告：成都天缘笙建材有限公司。住所地：成都市金牛区金府路555号万贯五金机电市场老物流5号。 法定代表人：王友明，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李晓林,男，公司员工。 委托诉讼代理人：何正义,北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告：中天建设集团有限公司。住所地：浙江省东阳市吴宁东路65号。 法定代表人：庄严，该公司董事长。 被告：中天建设集团有限公司西南分公司。住所地：成都市金牛区营门口路251号7层701室。 法定代表人：沈剑锋，该公司总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：敖珠杰，四川允知律师事务所律师。 原告成都天缘笙建材有限公司(以下简称天缘笙公司)与被告中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）、中天建设集团有限公司西南分公司（以下简称中天公司西南分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员徐永红独任审判，于2020年12月1日公开开庭进行审理。原告天缘笙公司的委托诉讼代理人李晓林、何正义，被告中天公司、中天公司西南分公司的委托诉讼代理人敖珠杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天缘笙公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令中天公司、中天公司西南分公司立即向天缘笙公司支付货款人民币815815.4元；2.请求判令中天公司、中天公司西南分公司向天缘笙公司支付违约金，违约金以815815.4元为基数，按百分之三计算，为人民币24475元；3.本案诉讼费、保全费由中天公司、中天公司西南分公司承担。上述款项暂共计人民币：840290.4元。事实与理由：2020年初，天缘笙公司与中天公司签订《五金建材购销合同》，约定中天公司在天缘笙公司处持续采购挤塑板、灭火器、PVC排水管等建材。其中，合同第七条约定：“…2.具体付款时间约定：次月5日办理上月供货结算，甲乙双方确认后当月底支付结算货款的70%（余额累计至下月），剩余30%余款在完,剩余30%余款在完工乙方停止供货后3个月内付清”。第十一条约定：“…5.若甲方未按合同约定支付货款，每延误一天，甲方应向乙方支付未付货款万分之二点一的违约金（该违约金不超过未付款的3%）”。第十二条约定：“甲方与乙方如发生争议，向合同签订地有管辖权的法院诉讼解决,合同签订地点：成都市高新区”。合同签订后，天缘笙公司从2020年3月起，陆续向中天公司承建的由中天公司西南分公司管理的中海锦城江2-6地段、大丰郎诗未来著、中海秦皇寺3号地块等项目供应建材。经天缘笙公司核算，天缘笙公司累计向中天公司、中天公司西南分公司供应价值815815.4元的建材，而中天公司、中天公司西南分公司从未按合同要求按月向天缘笙公司结算、付款。时至今日，虽经天缘笙公司多次催促，中天公司、中天公司西南分公司仍未支付任何货款，已构成根本违约。为维护自身合法权益，故诉至法院，望判如所请。 中天公司、中天公司西南分公司答辩称，1.中天公司西南分公司从未与天缘笙公司签订任何合同，中天公司西南分公司不是本案的适格主体;2.天缘笙公司与中天公司签订的《五金建材购销合同》，合同项下双方争议的供货金额仅为442285.6元，与天缘笙公司诉请的815815.4元事实不符；3.在诉争的《五金建材购销合同》项下中天公司不存在任何违约行为，首先，本案中天缘笙公司从未向中天公司提供任何发票，中天公司顺延付款时间符合合同第七条第3款约定；其次，合同法第一百三十六条及买卖合同司法解释第七条规定，天缘笙公司应当按照约定或交易习惯向中天公司提供标的物单证资料（包含发票）；4.假设经法院审理认为中天公司第一笔70%支付确实存在逾期，天缘笙公司所主张的逾期付款违约金计算方式不符合合同约定，同时请求法院考虑履约过程中双方未按合同履约的情况酌情降低违约金，并且剩余第二笔30%尾款支付时间尚未届至，更不存在任何逾期付款的行为。首先，合同第七条第2款约定“…剩余30%尾款在完工乙方停止供货后3日内付清”，其次，合同第十一条第5款约定，中天公司逾期付款的违约金不超过未付款的3%。目前天缘笙公司虽然已经停止供应合同项下货物，但施工并未停止，按照合同约定支付时间未届满。按照合同约定违约金计算方式也应当根据每笔款项逾期付款时间，按照每日万分之二点一的标准计算，且累计不超过逾期支付款项的3%，但天缘笙公司直接按照总金额3%计算违约金显然不符合合同约定；5.假设法院经审理认为中天公司应向天缘笙公司支付货款，那么也应当要求天缘笙公司向中天公司提供符合合同约定的税率为13%的增值税发票。 经审理查明：天缘笙公司与中天公司于2020年5月12日签订《五金建材购销合同》，主要约定如下： 1.标的物概况和价格：天缘笙公司向中天公司供应消防水带、PVC排水管、污水泵等材料，合同暂定总价（含税）931575元，实际以结算为准，单价按照市场价调整，每次进货前由材料组核定单价，最终总价以含税单价*中天公司实际收量为准； 2.交货时间：以项目部订货通知为准； 3.交货地点：由天缘笙公司负责将货物运输至中海锦江城2-6号地块项目部，若天缘笙公司未按项目合同要求送货至交货地点，中天公司可根据合同约定拒绝收货，视为天缘笙公司未交货； 4.付款：次月5日办理上月供货结算，双方确认后当月底支付结算货款的70%（余额累计至下月），剩余30%货款在完工天缘笙公司停止供货后3个月内付清。天缘笙公司承诺确认为增值税一般纳税人，并在收款前能够向中天公司开具增值税专用发票，税率为13%。若提供不符合要求的发票或如虚开发票、开假发票、开发票不规范、不合法等，中天公司有权拒绝付款并顺延付款时间； 5.若中天公司未按合同约定支付货款，每延误一天，中天公司应向天缘笙公司支付未付货款万分之二点一的违约金（该违约金不超过未付款的3%）； 合同签订后，天缘笙公司向中天公司供应了焊条、螺丝、消防水带等货物。中天公司未向天缘笙公司支付货款，天缘笙公司亦未开具增值税专用发票。 双方对于案涉合同供货金额存在争议，经双方当事人举证、质证、陈述，本院经审查后认定案涉合同的供货总金额为442285.6元。理由如下： 天缘笙公司主张已向中天公司、中天公司西南分公司三个项目分别供货总计金额为815815.4元，其中： 1.中海锦江城2-6号地块，天缘笙公司主张供货金额为442285.6元。为此，天缘笙公司举示“中天建设集团西南公司3月—7月对帐清单”证明。其中2020年3月供货金额124055元，2020年4月供货金额92017.6元，2020年5月供货金额86156.6元，2020年6月供货金额61671.9元，2020年7月供货金额78384.5元。 2.大丰郎诗未来著地段，天缘笙公司主张供货金额248725.4元。为此，天缘笙公司举示了“中天建设集团*新都6—8月对帐清单、金牛区天缘笙建材经营部材料（设备）6-7月货款结算审定单”，拟证明供货金额248725.4元。其中，2020年6月供货金额176358.6元，2020年7月供货金额67526.8元，2020年8月供货金额4840元； 3.中海秦皇寺3号地块，天缘笙公司主张供货金额124805元。为此，天缘笙公司举示了“中天建设集团中海地产3号地块对帐清单”，拟证明供货金额124805元。 天缘笙公司还举示与中天公司员工张浩博、中天公司委托诉讼代理人敖珠杰律师的通话录音，拟证明中天公司认可了欠付金额与本案诉请金额一致。 对此，中天公司、中天公司西南分公司质证认为：对中海锦江城2-6号地块的供货对账单真实性无异议。对大丰郎诗未来著地段及中海秦皇寺3号地块对账单三性均不认可，上述两个地段不属于案涉合同约定的供货范围且签字人员并非中天公司员工；对于通话录音，三性不予认可，代理人属于一般授权并在授权委托书中明确了代理人不得作出直接导致承认对方诉讼请求或超出委托人提交证据所能证明事实之外的自认行为。另，中天公司、中天公司西南分公司还认为中海锦江城2-6号地块的供货清单，超出了合同列明的货物种类，且价格远超市场价，应当从货款中扣除这部分价款。 本院经审查后认定如下，首先，案涉合同明确约定交货地点为中海锦江城2-6号地块项目部，天缘笙公司主张另外向中天公司承建的其他两个项目（即大丰郎诗未来著及中海秦皇寺3号地块）进行了交货，属于双方另行成立了新的买卖合同法律关系，就上述两个项目的合同，双方可单独进行结算，不宜在本案中合并处理，天缘笙公司可另案起诉；其次，对于中天公司认为天缘笙公司超出合同约定材料范围供货、价格偏高且合同指定结算人何志慧签字范围超越合同约定的签收人向伟签收货物的范围的主张，本院认为，“中天建设集团西南公司3月—7月对帐清单”明确载明了货物的名称、数量、单价及总价，中天公司既已核对并签署且并未提出异议，应视为认可；最后，对于通话录音，本院认为，公司员工与代理人在无公司授权的情况下，无权代表公司认可案件相关的诉讼请求与事实，本案中天缘笙公司并未举证证明张浩博的身份及授权权限，且敖珠杰在本案中系一般授权并在授权委托书中明确记载“如无明确授权，代理人不得作出直接导致承认对方诉讼请求或超出委托人提交证据所能证明事实之外的自认行为”，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款“当事人委托诉讼代理人参加诉讼的，除授权委托书明确排除的事项外，诉讼代理人的自认视为当事人的自认”之规定，天缘笙公司以通话录音主张中天公司认可了欠付金额与诉请金额一致的观点不能成立。综上，本院认定案涉合同供货金额为442285.6元。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律效力，双方应当按照约定全面履行自己的义务。针对双方的争议焦点，本院分别评述如下： 一、中天公司西南分公司是否应当承担支付责任 本院认为，案涉合同系中天公司与天缘笙公司签订，货物也系向合同约定的中天公司承建的“中海锦江城2-6号地块项目”提供，天缘笙公司并未举证证明中天公司西南分公司与天缘笙公司之间存在合同关系，故对天缘笙公司主张中天公司西南分公司支付货款及违约金的诉讼请求并无合同及法律依据，本院不予支持。 二、付款条件是否成就的问题 中天公司认为，天缘笙公司未按合同约定先提供发票，中天公司有权延期付款，且根据合同第七条“次月5日办理上月供货结算，甲乙双方确认后当月底支付结算货物的70%，剩余30%余款在完工乙方停止供货后3个月内付清”的约定，项目目前尚未完工，剩余30%货款付款时间尚未届至。本院认为，双方在合同中约定了先开票再付款的交易模式，应当按照约定履行，但天缘笙公司已经履行完毕供货的主要合同义务，开具发票仅属于合同附随义务，并不能免除中天公司支付货款的合同主要义务，另，双方关于“剩余30%余款在完工乙方停止供货后3月内付清”的约定并不明确，所谓“完工”是否系项目完工、什么程度属于完工，其含义并不明确，《中华人民共和国合同法》第六十一条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”，但双方对此并未达成补充协议进行明确，双方也未证明存在交易习惯。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条之规定，天缘笙公司可要求中天公司随时履行，但应当给予中天公司必要的准备时间。故，本院依据合同约定及合同履行情况酌情确定为：剩余30%余款中天公司应在天缘笙公司停止供货后4个月内付清。另，根据“中天建设集团西南公司3月—7月对帐清单”记载，天缘笙公司在案涉合同中最后一次供货时间为2020年7月11日，故剩余30%货款的付款期限于2020年11月11日已经届满。综上，中天公司应当在收到天缘笙公司开具的金额为442285.6元的增值税专用发票后向天缘笙公司支付相应货款。 三、关于天缘笙公司主张的逾期付款违约金 本院认为，按照合同约定：“天缘笙公司承诺确认为增值税一般纳税人，并在收款前能够向中天公司开具增值税专用发票，税率为13%。”“若提供不符合要求的发票或如虚开发票、开假发票、开发票不规范、不合法等，中天公司有权拒绝付款并顺延付款时间”，双方形成了先开票再付款的交易模式，因天缘笙公司未向中天公司开具相应发票，中天公司延期付款有正当理由，对胜辉达经营部主张的逾期付款违约金，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第六十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中天建设集团有限公司在收到原告成都天缘笙建材有限公司开具的金额为442285.6元增值税专用发票之日起十日内，向原告成都天缘笙建材有限公司支付所欠货款442285.6元； 二、驳回原告成都天缘笙建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取6101元，由原告成都天缘笙建材有限公司负担2890元，被告中天建设集团有限公司负担3211元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  徐永红 二〇二一年一月六日 书记员  陈龙乔