127000127000山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1502民初10075号原告：聊城通泰汽车销售服务有限公司，住所地：聊城市光岳路北段路东。法定代表人：刘洪卫，总经理。委托诉讼代理人：葛建华、孟庆新，山东万航律师事务所律师。被告：王洪军，男，1984年12月5日生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：刘振和、张力杰，山东遐迩律师事务所律师。原告聊城通泰汽车销售服务有限公司与被告王洪军劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人葛建华、孟庆新，被告王洪军及委托诉讼代理人张力杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告经济补偿24120元；2、判令原告不支付被告加班工资差额48822.80元；3、判令原告不支付被告待岗期间工资6200元；4、诉讼费用由被告负担。事实和理由：原、被告之间的劳动争议，业经聊城市劳动人事争议仲裁委员会作出聊劳人仲案字（2020）第93号仲裁裁决书，原告认为仲裁裁决第一、二、三项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、仲裁委裁决支付经济补偿无任何事实依据，并适用法律错误。被告在仲裁申请书中陈述向原告解除劳动合同是不存在的，仲裁委理应驳回其请求。实际是原告根据被告利用职务之便谋取私利、造成重大财产损害、已向原告退回侵占部分财产9000余元等事实，原告经通知工会后依据《劳动合同法》第三十九条第三项之规定解除劳动合同，被告收悉。仲裁委认为被告上述行为不足以达到法定解除情形，支持被告经济补偿，该项裁决纯属为了被告利益，歪曲和违背法律。退一步说，根据原、被告解除劳动合同的时间为2020年5月26日，依据《劳动合同法》第四十条经济补偿计算规定，被告经济补偿实际平均月工资1648.45元，仲裁委错误地以被告提供正常劳动期间平均月工资6030.37元每月进行计算。二、原告不存在未支付加班工资，且仲裁委计算基数与法律规定不符。原、被告签订《劳动合同书》明确约定被告加班须征得原告书面确认同意，否则不视为加班。原告从未收到过被告任何加班申请，被告也未提交任何加班审批及工作内容等。原告每月根据被告实际打卡天数，已及时足额支付所有工资。仲裁委计算加班工资依据原、被告解除劳动合同前提供正常劳动期间实际领取平均工资6030.37元每月，不符合《关于适用于和若干问题的意见通知书》（鲁高法【2010】84号）关于加班费计算基数规定，无故增加原告支付加班工资负担。三、被告自2019年12月23日至2020年5月26日，一直是旷工状态，拒不到岗。仲裁裁决原告支付被告2020年1-3月份工资无任何事实和法律依据。综上，原告请求贵院依法判决支持其诉求，以维护原告合法权益。被告王洪军辩称，仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，原告应当按照仲裁裁决书履行相应的义务。首先，被告并没有侵占原告公司的财产，也没有造成重大财产损失。原告解除劳动合同没有法定事由，应给予经济补偿。被告退还原告的财产属于正常保管，因为根据原告公司的财务流程，如车辆的定金支付到公司财务，在购车人不提车的情况下是无法返还给购车人的，因此需要销售人员予以保管定金，如购车人购买车辆，该定金支付给公司财务，如不购买，该定金返还给购车人。原告已就其认为被告构成职务侵占要求公安机关对被告追究刑事责任，但经公安机关侦查，认为被告属于正常保管资金，不属于职务侵占，不予立案。而被告所保管的资金在从事职务过程中，已陆续的转给了公司。对于剩余的9000多元，如不是原告方要求立即返还，也会在从事职务过程中陆续转给公司，并没有给原告造成任何财产损失。另外经济补偿应当按照正常劳动期间的工资计算，因为原告在2019年11月支付给被告的是待岗工资，在2019年12月以后更是没有支付过任何工资。其次，原告要求被告加班时必须经过原告的书面同意不符合法律规定，也不符合原告行业习惯。原告方从事汽车销售，其销售的高峰期和活动期基本都是在法定节假日或周六周日，根据其工作性质，软性要求了被告加班。虽然其已经按照正常工资支付了加班期间的工资，但是根据法律规定加班期间应当支付2到3倍的工资，被告加班也是在正常工资期间，其加班费的计算基数应当以提供正常劳动期间实际工资计算。最后，被告自2019年12月23日没有到岗，是因为被告将原告的岗位转到了裕昌集团，而裕昌集团并没有给被告安排相应的岗位和席位，被告无法正常到岗工作。而且也口头和人事进行过协商，待公司的审计结果出来后通知被告到岗，并非无故旷工。因此，原告应当支付给被告相应的经济补偿、加班工资差额及待岗期间的工资。故请求法院驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张，提交如下证据：1、裕昌集团于2015年10月1日实施的《考勤管理制度》原件及复印件各一份，2019年3月13日王洪军填写的《制度培训确认表》原件及复印件各一份。证明《考勤管理制度》适用范围包括通泰公司，并告知王洪军加班规定，员工须提交《加班审批单》，经审批后执行，未经批准非正常工作时间出勤的，不视为加班。加班后90天内须调休完毕，逾期视为自动放弃调休，证明被告明知该制度中关于加班的规定；2、2017年9月27日，通泰公司与王洪军签订《劳动合同书》原件及复印件各一份，2019年6月13日，王洪军签署《劳动合同》领取签收确认单原件及复印件各一份；证明劳动合同书第七条约定加班须征得通泰公司书面确认，否则不视为加班系双方真实意思表示，合法有效，符合《考勤管理制度》规定；3、通泰公司自2016年10月至2020年3月工资表一宗（40张），证明通泰公司已按王洪军实际出勤天数，均及时足额发放了工资，不存在任何未支付工资的情形；4、聊城市劳动人事仲裁委员会的仲裁裁决书【聊劳人仲案字（2020）第93号】一份，证明通泰公司从未收到王洪军任何加班申请，王洪军在未提交任何加班审批及工作内容情况下，仲裁委仅依据通泰公司提交的打卡记录，认定王洪军加班事实，严重违反聊城市中级法院、聊城市仲裁委制定《关于劳动人事争议裁审衔接处理意见》第三十七条劳动者称其加班，用人单位否认的，劳动者对加班经过及加班工作内容进行举证，仅有打卡记录的，不予支持；5、2016年9月12日，王洪军分别签订《管理目标责任书》、《员工廉洁自律承诺书》各一份，证明王洪军向通泰公司承诺工作中廉洁自律，不以权谋私等，否则自愿接受公司处罚，直至解除劳动合同；6、2019年12月2日，王洪军出具影响公司盈利明细一份，12月3日，王洪军出具退费凭证（银联凭证号401080、401081）及明细、新车销售资源定金及经过各一份；2019年11月25日，王洪军出具新车销售经手车辆明细、车辆维修经手明细、其他资金收入明细各一份；2020年1月21日，裕昌集团出具通泰公司王洪军舞弊举报调查报告一份。证明王洪军认可任职期间利用职务之便多次侵占通泰公司整车订金与车辆维修费、保险公司返还佣金等，造成公司重大财产损害；王洪军已返还侵占财物金额9478元；7、聊城市公安局经济开发区分局经济犯罪侦查大队出具《接处警登记表》一份。证明王洪军利用职务之便侵占公司财产已构成违法行为；8、裕昌集团于2015年10月1日实施的《奖惩管理制度》一份，结合证据1中《制度培训确认表》，证明《奖惩管理制度》适用范围包括通泰公司，并告知王洪军利用职务之便侵占公司财物5000元以上属于重大违规，公司有权解除劳动合同且没有任何经济补偿或赔偿金。王洪军私自侵占财物金额构成重大违规，通泰公司行使解除权符合《劳动合同法》第三十九条第三项规定；9、2019年10月28日，裕昌控股集团有限公司与王洪军签订《待岗协议书》一份。2019年10月28日，王洪军签署《待岗通知书签收回执》、《承诺书》各一份；《员工待岗管理办法》一份，结合证据1中《制度培训确认表》，证明王洪军待岗期间的待遇执行政府发布的最低工资标准；无故不出勤视为旷工。王洪军在承诺书中承诺本人绝不再以任何形式、任何理由就任何事情向裕昌集团及通泰公司要求其他任何费用或承担任何责任，或提起任何投诉、仲裁或诉讼；10、王洪军2019年11月至2020年5月期间考勤表一份，光盘一张。证据来源：通泰公司钉钉考勤系统，记录王洪军待岗期间出勤情况。证明：王洪军自2019年12月23日至2020年5月26日（解除劳动合同之日），一直未出勤，连续旷工5个多月，严重违反公司《考勤管理制度》，不应支付旷工期间工资；11、中国邮政邮单回执、邮件查询单、告知书各一份。证明2020年5月22日，通泰公司就王洪军利用职务之便侵占公司财产等违法违规行为，达到原告公司规章制度规定的辞退情形，并行使解除权，告知了东昌府区工会，工会无异议；12、中国邮政邮单回执、用人单位解除劳动合同通知书一份。结合上述证据，证明2020年5月26日，通泰公司向王洪军发送解除劳动合同通知书程序合法、事实与法律依据合法，支付王洪军经济补偿无任何依据。被告对原告提交的证据提出如下意见：对证据1的《制度培训确认表》无异议，是当时根据公司要求填写，而且根据原告的行业性质，周六周天及法定节假日不加班不符合常情。而且加班必须经过原告的书面审批没有法律依据，虽然原告没有强制要求加班，但根据其工作需要是必须要加班的，而且公司没有调休制度，从没有给原告调休过。《考勤管理制度》也从未发放给被告；对证据2真实性无异议，但是被告加班是根据公司的要求，必须经过原告书面同意没有依据；对证据3、4的真实性无异议，从考勤天数中可以看出被告在周末和法定节假日进行了加班，原告也已按照正常工资水平发放了加班工资，原告否认被告加班没有任何证据支持，不需要被告另行证明；对证据5真实性无异议，但被告从没有以权谋私，没有损害公司利益，公司解除劳动合同不是法定事由；对证据6中王洪军列取的明细真实性无异议，但都是被告方代为保管。从被告入职到待岗期间，被告代为保管的资金高达数万元，也已根据业务的需要转给了公司或代为支付货款，并已将保险公司的佣金返还给了客户，被告保管的剩余资金根据原告的要求已在2019年12月3日退还给了原告公司，不存在截留公司资金以权谋私的行为。通泰公司的调查报告没有给被告，该调查报告是原告单方面制作，我方不予认可；对证据7真实性无异议，但只能证明原告曾经报过案，经侦经调查并没有立案；对证据8原告认为原告公司从没有将该制度给过被告，被告从来没有侵占公司财务；对证据9真实性无异议，但该三份文书是原告强制被告签订，具体内容并没有协商，《员工待岗管理办法》没有发给被告也没有给被告进行讲解；对证据10不予认可，原告没有给被告安排具体工作，也没有安排培训，后来被告不到原告公司也已经口头和原告人事部门告知；对于证据11、12，真实性无异议，但是仅能证明原告单方以侵占公司财务的理由解除合同，不能证明工会对该理由无异议。而且在被告待岗期间多次到公司与公司协商，被告随时通知随时到，没有原告通知不到的情况。被告没有提交证据。经审理查明：被告于2016年9月进入原告处工作，原、被告分别于2016年9月12日、2017年9月11日签订劳动合同。先后任售后站长及销售经理。2017年9月11日的劳动合同中约定：原则上，不主张被告（乙方）加班。乙方加班须征得原告（甲方）书面确认同意，否则不视为加班；并约定：乙方违反劳动纪律和规章制度的，甲方有权按国家和本单位的规章制度对乙方给予纪律处分或经济处罚，直至通知解除本合同。2017年9月27日，被告并出具书面承诺：内容为：我已详细阅读劳动合同和甲方的各项规章制度，并承诺在甲方工作期间依法履行职责，遵守甲方的劳动纪律和各项规章制度。被告在原告处工作期间，因被告私收客户钱财不及时上缴公司、占有维修费、整车定金等，违反原告单位规章制度，原、被告于2019年10月28日签订待岗协议书，约定待岗时间自2019年10月28日至2020年1月27日，待岗工资按照原告公司规定发放待岗工资。2019年12月23日后，被告就未在原告处工作。2020年5月22日，原告将拟决定解除与被告劳动合同的情况书面告知东昌府区工会，2020年5月26日原告向被告下发《用人单位解除劳动合同通知书》。被告王洪军自2019年12月23日至原告给被告下发解除劳动合同通知期间没有在原告处上班。被告并称其2019年12月23日向原告请假，原告不予认可。被告对其主张没有提交证据。被告没有提交证据证明原告授权被告保管资金或与原告约定由被告保管资金。原告提交的2019年12月的考勤表显示，王洪军12月1日休息，12月4日请事假1天，12月6日请事假半天，12月8日休息，12月10日请事假半天，12月14日请事假半天，12月15日休息，12月16日至17日请事假2天，12月19日，请事假1天，12月20日到21日，请事假2天，12月22日休息。12月23日后未上班。原告提交其自制的王洪军2019年12月工资情况说明，内容为：王洪军2019年12月份工资总额1550元，出勤10.5天，应发工资625.96元，扣除个人承担社保357元，实发268.96元。尚未支付实发工资268.96元。被告对原告的该份证据不予认可，认为该证据系原告单方制作，被告自2019年12月26日请假后未再去原告公司上班，应按照被告工作25天计算。并且原告也未给被告缴纳12月份的社保，原告应予以补缴。本院认为，原告解除与被告之间的劳动关系，依据的事实清楚，程序合法，不属于原告违法解除劳动合同的情形，无需向王洪军支付经济补偿。首先，被告王洪军作为原告的销售经理（售后站长），在无原告授权及约定的情况下私自收取客户款项，长期占用原告公司收入，违反了原告的规章制度。被告的行为虽经公安机关侦查，尚未构成犯罪，但对原告利益造成损害。其次，原、被告签订的劳动合同第二十五条约定：乙方（被告）有下列情形之一的，甲方（原告）可随时解除合同：……（二）严重违反甲方劳动纪律或规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，对甲方利益造成重大损害的；……，该约定不违背国家法律、行政法规及政策规定，属于用人单位规章制度的范畴，且被告在该劳动合同上签字，结合原告提交、被告在原告制度培训确认表中的签字及被告签字的裕昌集团员工廉洁自律承诺书的规定，应认定被告王洪军明知规章制度的存在。最后，原告将解除与被告劳动合同事宜书面告知东昌府区工会，履行了相关程序。故原告解除与被告的劳动合同在事实及程序上没有违背法律、行政法规及政策规定。原、被告签订的劳动合同第七条规定：原则上，不主张乙方（被告）加班；如甲方（原告）确因工作需要安排乙方加班的，乙方应服从甲方安排，同时甲方应依法安排乙方补休或支付相应报酬。乙方加班须征得甲方书面确认同意，否则不视为加班。被告没有提交证据证明其系经原告书面确认同意后加班。本院认为，用人单位的安排，是认定加班的关键因素，即加班行为是否经过用人单位的安排或者事后得到用人单位的确认。否则，不属于法定意义上的加班。被告无据证明其主张，对被告的该项主张，本院不予支持。对被告的待岗期间的工资问题，原、被告于2019年10月28日签订待岗协议书，被告认可其自2019年12月23日至2020年5月26日原、被告解除劳动合同之间没有在原告处上班，被告无据证明该期间向原告请假，故原告不应支付被告2019年12月23日至2020年5月26日之间的工资。原告未支付被告2019年12月1日至12月22日的工资，原告根据被告的考勤计算，扣除被告需个人承担的社保费用370元，原告应支付被告工资268.96元，原告应将该款项给付被告。对被告主张的补缴社保问题，不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第三十九条之规定，判决如下：原告聊城通泰汽车销售服务有限公司于本判决生效后五日内给付被告王洪军款项268.96元。案件受理费5元，由原告聊城通泰汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  宋义军二〇二一年一月二十日书记员  邢丽燕