北京市平谷区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0117民初394号原告：佟加亮，男，1979年1月1日出生，汉族，住北京市平谷区。公民身份号码×××。委托诉讼代理人：张爱，广东国晖（北京）律师事务所律师。被告：孙海光，男，1984年6月6日出生，汉族，住河北省廊坊市。公民身份号码×××。被告：肖与周，男，1990年7月3日出生，汉族，住河北省三河市。公民身份号码×××。被告：安盛天平财产保险有限公司廊坊中心支公司，住所地河北省廊坊市安次区恒大名都底商第********。统一社会信用代码91131000679938846R。法定代表人：王谦，总经理。委托诉讼代理人：曹曼，女，安盛天平财产保险有限公司廊坊中心支公司职员。委托诉讼代理人：林树彬，北京证金律师事务所律师。原告佟加亮与被告孙海光、肖与周、安盛天平财产保险有限公司廊坊中心支公司（以下简称安盛天平保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告佟加亮及其委托诉讼代理人张爱，被告安盛天平保险公司的委托诉讼代理人林树彬，到庭参加诉讼。被告孙海光、肖与周经传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佟加亮向本院提出诉讼请求，要求判令孙海光、肖与周、安盛天平保险公司赔偿其医疗费87501.05元、住院伙食补助费2900元、营养费4500元、护理费18000元、误工费195260元、精神损害抚慰金5000元、财产损失2550元、交通费2000元、鉴定费2100元，共计319811.05元。事实及理由：2018年11月26日18点30分左右，在北京市平谷区马坊东撞路东撞村南口处，孙海光驾驶王金霞名下的车牌号为×××的车辆由西向东行驶过程中未确保安全，与驾驶车牌号为×××由东向西行驶的佟加亮相撞，致佟加亮受伤和佟加亮的车辆、罗西尼手表、衣服、鞋等损坏。该事故经北京市公安局平谷分局交通支队处理，认定孙海光负事故全部责任，佟加亮无责任。事故发生后，佟加亮被送往北京市平谷区医院进行救治。经诊断，佟加亮伤情为左尺骨骨折、肋骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血等伤情。自2018年11月26日至2018年12月10日佟加亮在北京市平谷区医院住院，期间行左尺骨骨折切开复位内固定术。之后，2019年5月22日至2019年6月6日在北京积水潭医院住院，期间行清创、内固定物取出、切开复位、钢板螺丝钉内固定、取髂骨植骨术。佟加亮出院后定期门诊复查。孙海光系由肖与周雇佣，事发时孙海光在执行任务过程中，肖与周应当对本次事故承担责任。×××的车辆承保公司系安盛天平保险公司。为维护合法权益，佟加亮提起本次诉讼。孙海光、肖与周均未答辩。安盛天平保险公司辩称，认可交通主管部门认定的事故事实和双方责任。事发时孙海光所驾车辆在该公司投保交强险和保险金额为50万元的不计免赔率商业三者险。对佟加亮合理的损失，安盛天平保险公司同意在交强险范围内承担责任；对超出交强险赔偿限额的合理损失，因肇事车辆存在超宽的情形，故该公司仅同意按90%的比例在商业三者险限额范围内承担责任。就佟加亮主张的各项损失而言：第一次住院的医疗费凭票据核算，对佟加亮主张的因内固定物断裂产生的费用应按照50%的比例承担责任；营养费一项，同意按照每日50元的标准，计算60日；护理费一项，同意58日按照每日120元标准计算，其余2日按照每日200元标准计算；误工费一项，同意按照北京市最低工资标准计算180日；精神损害抚慰金一项，因佟加亮未达到伤残等级，不同意承担赔偿责任；交通费一项，由法院酌定；财产损失一项，车辆损失该公司已在交强险范围内赔偿2000元并在商业三者险范围内按照90%的比例已经赔偿9450元，衣物损失数额由法院酌定，手表损失佟加亮未提供其价值的证明，故不同意给付；鉴定费、案件受理费不在保险范围内，安盛天平保险公司不同意承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月26日18时30分，在北京市平谷区马坊镇东撞路东撞村南口，孙海光驾驶车牌号为×××的小型货车由西向东行驶时，适有佟加亮驾驶车牌号为×××的小客车由东向西行驶，孙海光车辆所载货物与佟加亮车辆左前部相撞，造成孙海光所载货物受损，佟加亮所驾车辆损坏和佟加亮受伤，同时佟加亮的罗西尼牌手表和衣服、鞋损坏。此次事故经北京市公安局平谷分局交通支队认定，孙海光所驾车辆载物超出车的宽度又未确保安全，承担事故全部责任，佟加亮无责任。当日佟加亮前往北京市平谷区医院住院治疗，经诊断其伤情为左尺骨骨折、肋骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血，2018年12月10日佟加亮出院。2019年5月22日佟加亮前往北京积水潭医院住院治疗，其伤情为尺骨骨折（左）术后内固定物断裂、尺骨骨折（左）术后骨折不愈合、尺骨骨折感染性不愈合（左），2019年6月6日佟加亮出院。出院后，佟加亮遵医嘱复查。事发时，孙海光所驾车辆在安盛天平保险公司投保了交强险和保险金额为50万元的不计免赔率商业三者险。另查一，在本案审理中，佟加亮就其伤后的误工期、护理期、营养期向本院提出鉴定申请，安盛天平保险公司就佟加亮的尺骨骨折术后内固定物断裂和交通事故是否存在因果关系及参与度比例提出鉴定申请。2020年12月16日法大法庭科学技术鉴定研究所出具法大[2020]临鉴字第650号司法鉴定意见书，写明：1.佟加亮的尺骨骨折术后内固定物断裂与其尺骨骨折不愈合存在必然的关系，而其尺骨骨折系本次交通事故所致。2.“佟加亮伤后误工期考虑至评残日（2020年10月22日）前一日止为宜，护理期考虑以60-90日、营养期考虑以60-90日为宜；若需二次手术取内固定物，则二次手术所需的误工期、护理期及营养期均可再考虑15日-30日；具体请结合本案实际发生期限使用”。安盛天平保险公司对鉴定报告中未明确佟加亮的尺骨骨折术后内固定物断裂和交通事故是否存在因果关系及参与度比例提出异议。对此，法大法庭科学技术鉴定研究所回函称：“四肢长骨骨折术后内固定物断裂的原因很多”；“依据现有鉴定条件，目前可以明确的原因为骨折不愈合，内固定物疲劳折断”；“若保险公司认为存在其他因素的可能，需要提供相应证据，我所再进行针对性分析。同时，因为没有提供其他可能性的证据，所以没办法进行参与度评定。若后期有新的证明材料提供，可行补充鉴定。”对此，安盛天平保险公司未另外提供证据，亦未就参与度比例再申请鉴定。另查二，为证明误工费损失，佟加亮提交证人刘某、李某、邢某的书面证言。刘某的书面证言内容为：“本人刘某，身份证号×××，证明佟加亮常年和我一起从事门窗和钢结构、阳光房等工作，工种属于高空体力劳动力，每月平均收入7000元，平均每天260元。自佟加亮于2018年11月26日发生交通事故后，身体一直没有康复，至今不能工作，无任何收入。证明人：刘某，185XXXX****，2019年10月13日”。李某、邢某的书面证言除姓名、公民身份号码、电话、落款日期不一致外，其余内容与刘某一致。证人李某出庭作证称，在事故发生前其与佟加亮还有另外几人自发组织小施工队，主要做封小院和彩钢、门窗、树脂瓦施工之类的工程；谁承揽到活就去给谁干，除天气不好时不干活，几乎天天都干，每年大约干270天左右；2019年时日工为每天260元，2020年时日工为每天300元。另查三，为证明护理费损失，佟加亮提交其与邰清龙于2019年5月24日签订的陪护合同及北京积水潭新兴劳务服务中心开具的发票，显示日护理费200元，护理费总计400元。佟加亮另提交一张2019年2月28日北京人和百顺企业管理有限公司出具的误工证明，内容为“兹有我单位员工赵秀英，身份证号×××，该员工自2018年11月23日到我单位工作至今。该员工因其亲属佟加亮，身份证号×××，发生交通事故受伤住院，需人陪护，自2018年11月27日至2019年2月28日止，一直未到单位上班，处于请假期间，我单位未给其发放请假期间工资”；此外，佟加亮提交赵秀英自2018年3月至7月及11月的税收完税证明，其中显示实缴金额为0.8元至161.71元不等。另查四，庭审中，安盛天平保险公司提交就车牌号为×××的小客车车辆损失于2019年1月29日与佟加亮签订的《理赔协议书》，其中写明就该车按打包定损金额确定为12500元，同时注明“标的车违反装载规定，商业险免赔10%，该部分赔款由三者车主后期起诉标的车处理，与我司无关。”另查五，在本院组织的庭前视频会议中，肖与周表示事故发生时孙海光系由其雇佣，就本次事故给佟加亮造成的损失应由肖与周作为雇主负赔偿责任。经本院核实，本次事故造成佟加亮产生如下损失：医疗费87501.05元、住院伙食补助费2900元、营养费3750元、误工费130000元、护理费11650元、交通费740元、财产损失费12900元，共计249441.05元（其中安盛天平保险公司已给付财产损失11450元）。本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，交通主管部门所作的责任认定于法有据，本院予以确认。肇事小客车在安盛天平保险公司投保了交强险和商业三者险，就佟加亮所发生的各项损失应由该公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分再由该公司在商业三者险责任限额内依责予以赔偿，另仍有不足的，由肖与周作为接受劳务一方予以赔偿。佟加亮要求孙海光承担赔偿责任，于法无据，本院对此不予支持。就佟加亮的各项损失而言，医疗费有相应票据佐证，本院予以支持；住院伙食补助费一项，数额合理，应予支持；营养费一项，依其伤情和对营养期的鉴定意见酌定；误工费一项，本院综合证人证言和其工作种类及对误工期的鉴定意见予以酌定；护理费一项，对住院时护工护理部分予以支持，其余家属护理部分其并未提交充分证据证实实际减少的收入，因此本院对家属护理部分依同级护工护理费标准和对护理期的鉴定意见予以酌定；交通费一项，依其伤情和就医次数、路程酌定；财产损失费一项，本院依受损照片予以酌定；精神损害抚慰金一项，因其并未构成残疾，故本院对该费用难以支持。就安盛天平保险公司辩称孙海光所驾车辆存在超载情况，适用绝对免赔率10%一节，鉴于该公司未提交任何证据证实其就相应的免责条款尽到了提示义务，故本院对该辩称不予采纳。就佟加亮的车辆损失赔付而言，鉴于事发后其与安盛天平保险公司已达成一致协议，故此就协议中所提商业三者险免赔的10%佟加亮无权再要求该公司赔付，而应由肖与周进行赔偿；另应指出，因该协议系佟加亮与安盛天平保险公司所达成，并无肖与周的意思表示，故此肖与周赔偿后可依商业三者险保险合同再向安盛天平保险公司进行追偿。孙海光、肖与周经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃了答辩和举证、质证的权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、安盛天平财产保险有限公司廊坊中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿佟加亮医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、财产损失费共计122000元（已付2000元，余款120000元于本判决生效后十日内给付）；二、安盛天平财产保险有限公司廊坊中心支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿佟加亮医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、财产损失费共计126391.05元（已付9450元，余款116941.05元于本判决生效后十日内给付）；三、肖与周于本判决生效后十日内给付佟加亮财产损失费1050元；四、驳回佟加亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6096元，减半收取计3048元，鉴定费3600元，由佟加亮负担1408元（已交纳），由肖与周负担3740元（于本判决生效后七日内交纳），由安盛天平财产保险有限公司廊坊中心支公司负担1500元（已交纳1500元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  李建伟二〇二一年一月二十五日书记员  孙 钰