广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终1086号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢正几（自报），男，1967年1月27日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住湖南省溆浦县××××××××××。因本案于2020年1月8日被羁押，次日被刑事拘留,2020年2月12日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。原审被告人沈元华（自报），女，1976年2月23日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住湖南省溆浦县××××××××。因本案于2020年1月8日被羁押，次日被刑事拘留,2020年2月12日被逮捕，2020年11月7日被取保候审。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人谢正几、沈元华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年8月5日作出（2020）粤0605刑初1141号刑事判决。原审被告人谢正几不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人谢正几购得毒品海洛因后进行分拆包装，向吸毒人员周某某、向某某、舒某多次售卖毒品海洛因。期间，被告人沈元华为谢正几的贩毒行为提供了帮助，谢正几在贩卖毒品后与沈元华多次容留购毒人员在两人居住的佛山市南海区××××××××××**公寓***房出租屋内吸食毒品。具体如下：一、2020年1月7日14时许，向某某联系谢正几购买毒品，其通过微信转账方式向谢正几购买了190元的毒品海洛因。随后，向某某到谢正几、沈元华租住的上述出租屋内提取毒品，当时谢正几不在屋内，由沈元华向向某某交付了一包毒品海洛因，沈元华在屋内容留了向某某吸食毒品。二、2020年1月7日16时许，舒某联系谢正几购买毒品，其通过微信转账方式向谢正几购买了200元的毒品海洛因，后其到上述出租屋内提取毒品，谢正几向舒某交付了一包毒品后，谢正几、沈元华在屋内容留了舒某吸食毒品。三、2020年1月8日8时许，向某某联系谢正几购买毒品，后其来到上述出租屋内，支付了现金100元向谢正几购买了一包毒品海洛因，随后谢正几、沈元华在屋内容留了向某某吸食毒品。四、2020年1月8日8时许，周某某联系谢正几购买毒品，其通过微信转账方式向谢正几购买了95元的毒品海洛因。随后其到上述出租屋内提取毒品，谢正几在现场让沈元华向周某某交付了一包毒品海洛因，后谢正几、沈元华容留了周某某在该出租屋内吸食了毒品。五、2020年1月8日16时许，向某某联系谢正几购买毒品，后其来到上述出租屋内，通过微信转账方式分两次共支付了300元向谢正几购买了两包毒品海洛因，随后谢正几、沈元华容留了向某某在出租屋内吸食了毒品。此时有民警敲门要检查，向某某在厕所内将剩余的毒品海洛因和吸毒工具用水冲走。2020年1月8日17时许，被告人谢正几、沈元华在上述出租屋内被民警抓获，民警在出租屋衣柜与睡床之间缝隙的地下起获毒品海洛因9包，共净重1.56克。原审判决认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.证人周某某的证言及辨认笔录。主要内容：我从2019年9月27日开始在南海区狮山镇官窑窑头村“阿几”承租的日租房内购买毒品海洛因，每次支付现金购买100元或200元的毒品，黑色塑料纸包装的海洛因每包100元、红色塑料纸包装的海洛因每包200元。同年10月中旬，我开始以微信支付毒资的方式与“阿几”交易海洛因。我只记得近期两次向“阿几”购买海洛因的过程。2020年1月6日11时许，我拨打“阿几”的电话联系购买两个海洛因，“阿几”在南海区大沥镇黄岐一条高速公路底附近一间公寓的***房等我。我立即通过微信转帐支付200元给“阿几”，“阿几”在电话中问我，他之前做花场的工钱还有多少未结算给他，我说还有200元，“阿几”叫我支付工钱，我又通过微信转帐的形式支付200元工钱给“阿几”。我乘车到***房找“阿几”，“阿几”躺在床上将一个红色塑料纸包装的海洛因交给我。2020年1月8日8时许，我拨打“阿几”的电话联系购买毒品，“阿几”称在上次交易毒品的328房等我，当时微信余额的钱不够100元，“阿几”同意我欠他5元，我通过微信转帐支付给“阿几”95元购买一个海洛因。我到328房时看见“阿几”、“三姐”、“小孩子”、谢某某围着床边坐着，“小孩子”正以“追龙”的方式吸食海洛因烟雾，“阿几”从床边没有找到包装好的海洛因，就叫“三姐”拿自己吸食的、用黑色塑料纸包装的海洛因给我，“三姐”就从外衣袋内拿出海洛因给我。我拿到海洛因立即以“追龙”的形式吸食，“阿几”走出328房没多久就拨打我电话，叫我不要在328房吸食，说我做工头被抓住就不好，还说隔壁的出租屋有警察查房叫我快些离开。我离开时没有说话，“小孩子”还继续在该328房吸食海洛因，谢某某跟随我一起离开了。证人周某某辨认出被告人谢正几就是贩卖海洛因的“阿几”，辨认出被告人沈元华就是谢正几的女朋友“三姐”。2.证人罗某某的证言及辨认笔录。主要内容：“几哥”的电话号码是135×××××660。2019年12月22日21时许，我电话联系“几哥”购买毒品，“几哥”叫我到高铁桥底红星村交易。我和“刘松”去到高铁桥底红星村向“几哥”购买了一个毒品，“刘松”买了两个毒品，我通过微信转账毒资100元给“几哥”，我与“刘松”购买毒品后一起到漖表某无牌公寓开房以“追龙”方式吸食毒品。12月23日13时许，我电话联系“几哥”购买毒品，相约到高铁桥底红星村交易，我通过微信转账100元给“几哥”购买了一个毒品。12月23日18时许，我与“刘松”一起找“几哥”购买毒品，“刘松”微信没钱，叫我帮他给钱，“刘松”向“几哥”购买了两个毒品，我通过微信转账200元给“几哥”。12月23日22时许，我联系“几哥”购买了两个毒品，通过微信转账200元给“几哥”。12月24日16时许，我微信联系“几哥”购买了两个毒品，通过微信转账200元给“几哥”，我去到“刘松”的出租屋，与“刘松”一起吸食毒品。12月26日凌晨1时许，我微信联系“几哥”购买了一个毒品，通过微信转账100元给“几哥”。12月26日凌晨2时许，我再次通过微信联系“几哥”购买了一个毒品，通过微信转账100元给“几哥”。12月26日22时许，我微信联系“几哥”购买了两个毒品，通过微信转账200元给“几哥”。12月27日23时许，我微信联系“几哥”购买了两个毒品，通过微信转账200元给“几哥”。12月28日23时许，我微信联系“几哥”购买了一个毒品，通过微信转账100元给“几哥”。12月29日20时许，我微信联系“几哥”购买了两个毒品，通过微信转账200元给“几哥”。12月30日23时许，我微信联系“几哥”购买了两个毒品，通过微信转账200元给“几哥”。2020年1月6日18时许，我微信联系“几哥”购买了一个毒品，通过微信转账了100元给“几哥”。证人罗某某辨认出被告人谢正几就是“几哥”。3.证人向某某的证言及辨认笔录。主要内容：2020年1月2日18时许，我电话联系“几哥”135×××××660的号码购买毒品，他叫我到大沥镇黄岐漖表红星路**公寓328房，我在328房向“几哥”购买了300元海洛因，“几哥”从身上的口袋里摸出两粒红色塑料纸包装的海洛因给我，我通过微信“指尖的烟味”转帐300元给“几哥”，“几哥”的微信昵称是“银鹭”。“几哥”给我一张吸毒用的锡纸，我在328房吸食海洛因。2020年1月7日15时，我联系“几哥”购买200元海洛因，因我身上的钱不多了，想留点钱购买香烟，与“几哥”商量毒资是190元，“几哥”同意，我通过微信转帐支付190元给“几哥”，17时许，我来到328房，“几哥”不在房内，只有他的女朋友“三姐”在房内，“三姐”说毒品在她处，并从床上的枕头里掏出一粒红色塑料纸包装的海洛因给我。我在328房用锡纸吸食海洛因。2020年1月8日8时许，我来到328房看到“几哥”、“三姐”、“正治”在房内，“正治”在吸食毒品海洛因，我给“几哥”现金100元，“几哥”给我一粒红色塑料纸包装的海洛因。我在328房用锡纸吸食海洛因时，“华哥”敲门进来，我看到“三姐”从外衣袋内拿出一小包黑色塑料纸包装的海洛因交给“华哥”，“华哥”拿到海洛因后，也在房内用相同的形式吸食。这时“几哥”不知何原因走出房间，一会儿“华哥”接了一个电话就离开了。同日16时许，我再次到328房向“几哥”购买了海洛因，并通过微信转帐200元给“几哥”，“几哥”从身上衣袋内取出一粒用红色塑料纸包着的海洛因交给我。我在328房吸食毒品，刚吸食了四五口时，“几哥”出去拿快递，我怕他出去不回来，觉得吸食一粒毒品不过瘾，又向“几哥”买了100元海洛因，“几哥”从身上口袋里拿出一粒比较小的红色塑料纸包着的海洛因给我，我通过微信转帐100元给“几哥”。出去之前，“几哥”走到床尾与衣柜位置偷偷偷摸摸的停留了一下，好似藏东西，然后“几哥”出去了。我一边吸毒一边与“三姐”聊天，“几哥”刚走一会儿就有民警来检查。我拿着剩余海洛因及吸毒工具躲进厕所，将剩余的毒品海洛因和吸毒工具用水冲走了。证人向某某辨认出被告人谢正几就是卖毒品“几哥”，辨认出被告人沈元华就是“三姐”，辨认出证人周某某就是在**公寓328房里向谢正几购买毒品的“华哥”。4.证人周某的证言及辨认笔录。主要内容：**公寓328房的租客是沈元华，于2019年12月23日登记入住。证人周某辨认出被告人沈元华就是**公寓328房的租客，辨认出被告人谢正几经常到328房。5.证人舒某的证言及辨认笔录。主要内容：2020年1月7日16时许，我到谢正几租住的**公寓328房购买海洛因，到达时，谢正几和他的女朋友“三姐”在328房。我事前已经通过微信转账200元给谢正几，到了**公寓328房后，谢正几直接从房间的床边拿海洛因给我，我在现场通过“追龙”的方式吸食海洛因。证人舒某辨认出被告人谢正几，辨认出被告人沈元华就是与谢正几一起租住在**公寓328房的女子。6.抓获经过、起赃经过、称量、取样笔录、检验报告、现场勘验笔录。证实公安民警于2020年1月8日17时许在佛山市南海区××××××××××抓获被告人谢正几、沈元华，抓获吸毒人员向某某，并在该房衣柜与睡床之间缝隙的地下起获疑似毒品。经检验鉴定，在**公寓328房内起获的疑似毒品九颗，共净重1.56克，均检出海洛因成分。7.现场检测报告书。证实公安机关对被告人谢正几、沈元华以及证人向某某、周某某、罗某某进行现场尿检，五人的检测结果均呈吗啡阳性。8.微信转账截图。证实：（1）证人周某某2020年1月8日向被告人谢正几微信转账95元。（2）证人向某某2020年1月7日、1月8日向被告人谢正几微信转账190元、200元、100元。（3）证人舒某2020年1月7日16时51分向被告人谢正几微信转账200元。9.被告人谢正几的供述及辨认笔录。主要内容：2020年1月5日19时许，我与女朋友沈元华一起到南海区大沥镇黄岐**路**公寓办理租房手续，沈元华用身份证办理入住328房，我每天通过微信向房东支付房费。同月6日11时许，我、“三老王”、“马老六”到一个老乡的出租屋里以“追龙”的形式吸食“马老六”提供的海洛因，我以100元向“马老六”购买了剩余的海洛因。同日16时许，我携带向“马老六”购得的海洛因回**公寓328房，与沈元华一起以“追龙”的形式吸食，剩余的一小包黑色塑料纸包装着的海洛因粉末放在328房内，当天晚上我没在328房住。1月7日10时许，我回328房，并与沈元华再次以“追龙”的方式吸食剩下海洛因，但还有剩余一些毒品海洛因未吸食完就放在328房内。1月8日16时许，向某某来找我玩，我们三人在328房以“追龙”的方式吸食剩余的海洛因。后沈元华叫我到楼下拿快递，我下楼时，有民警对我进行检查。我与周某某、罗某某、刘松、舒某在微信上支付交易记录均是结算做花场工作的工钱。我没有贩卖毒品。被告人谢正几辨认出被告人沈元华，辨认出证人向某某、刘松、罗某某、周某某。10.被告人沈元华的供述及辨认笔录。主要内容：2020年1月7日13时许，“弟弟”打电话给我，问谢正几在哪里，我说不知道。过了30多分钟，谢正几回**公寓328房，并拿出一小包海洛因跟我说，等一下“弟弟”过来的话，你帮我把这包海洛因给他，我答应了。谢正几接了一个电话就出去了，过了10分钟左右，“弟弟”来到328房找我，我在床边拿了一小包海洛因给“弟弟”，“弟弟”在328房吸食海洛因后离开。过了30分钟，谢正几回来，他问我“海洛因给他了吗？”我说“给了，他在这里搞了两口就拿着东西回去了。”过了十分钟左右，“阿华”来328房找谢正几买了一包100元的海洛因，“阿华”在房间里吸食海洛因，后拿着剩下的毒品离开了。16时许，舒某来到328房找谢正几购买海洛因，谢正几在床边里拿了一小包海洛因给舒某，舒某拿到海洛因后就马上吸食，后拿着剩下的海洛因离开了。21时许，谢正几拿出一小包海洛因以追龙的方式吸食，我也吸食了几口，吸完之后，谢正几就离开房间了。2020年1月8日早上，我和谢正几在328房休息，起床后，谢正几拿出一小包黑色包装的海洛因吸食，他吸食了几口后就给我吸食，我吸食几口后就躺在床上睡觉。谢正几将海洛因放在我的枕头下，我睡得迷迷糊糊时，见到谢某某、“阿华”、“弟弟”向谢正几购买海洛因，谢正几叫醒我，让我将藏在枕头下面的海洛因拿出来，谢正几将毒品交给谢某某、“阿华”、“弟弟”，他们在房间吸食海洛因。同日16时许，“弟弟”向谢正几买了两包、300元的海洛因，“弟弟”拿到海洛因后就在房间里面吸食。谢正几准备去帮我拿快递时被公安机关抓住了，“弟弟”将没有吸完的海洛因通过厕所冲走了。黄岐漖表**公寓328房是用我的身份证登记入住，谢正几租给我住的，我跟他是男女朋友关系。谢正几购买毒品后，自己分装，黑色包装的是100元，红色包装的是200元。他平时会将分装好的海洛因放在身上，如果多了就会放在枕头下。谢正几没有给我钱，但有给我吸食毒品，租房子给我住，还给我饭吃，所以我才帮他的。被告人沈元华辨认出被告人谢正几，辨认出证人舒某，辨认出证人向某某就是“弟弟”，辨认出证人周某某就是“阿华”。根据上述事实和证据，原判认为，被告人谢正几、沈元华违反毒品管制法律法规，共同贩卖毒品海洛因，其中谢正几向多人多次贩卖毒品，沈元华贩卖毒品海洛因不满十克；又共同容留他人吸食毒品，其行为均已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。在共同犯罪中，谢正几起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；沈元华起次要作用，是从犯，且归案后如实供述自己的罪行并认罪认罚，依法从轻处罚。谢正几当庭承认容留吸毒的犯罪事实，酌情从轻处罚。谢正几、沈元华在判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，作出如下判决：一、被告人谢正几犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人沈元华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。宣判后，原审被告人谢正几上诉出：1.他没有贩卖过毒品，周某某、舒某从微信上转过来的资金都是工钱，不是毒资，向某某从微信上转过来的资金是还借其的欠款，不是毒资。2.他没有在佛山市南海区××××××××××**公寓328房居住，只是在2020年1月8日去过该房，1月7日他没去过该房。3.公安民警在**公寓328房搜出的毒品是沈元华在其不知情的情况下从广州购买回来的。经审理查明，原判认定上诉人谢正几、原审被告人沈元华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人谢正几的上诉意见，经查：1.吸毒人员向某某、舒某、周某某的证言均反映各自向上诉人谢正几购买毒品的过程，并均有向上诉人谢正几微信转账、发送微信红包的记录予以印证，原审被告人沈元华供述其和谢正几共同向向某某、周某某贩卖毒品，与上述吸毒人员的证言相互印证。上诉人谢正几关于其收到的微信转账不是毒资的辩解理据不足，不予采纳。2.原审被告人沈元华供述**公寓328房由上诉人谢正几支付房租，吸毒人员向某某、舒某、周某某的证言均反映上诉人谢正几是在该房贩毒，且反映上诉人谢正几与沈元华是男女朋友关系，证人周某的证言反映上诉人谢正几常到**公寓328房，上述证据证实上诉人谢正几与原审被告人沈元华共同使用出租屋**公寓328房。公安民警在**公寓328房抓获上诉人谢正几、原审被告人沈元华以及吸毒人员向某某，并在房间内当场查获了均匀包装的毒品海洛因共9包。综合上述证据，足以认定上诉人谢正几与原审被告人沈元华共同贩卖毒品的事实，在出租屋**公寓328房查获的毒品应计入上诉人谢正几、原审被告人沈元华贩卖毒品的数量。上诉人谢正几关于其对查获的毒品不知情的辩解与现有证据证明的事实不符，不予采纳。3.上诉人谢正几、原审被告人沈元华共同使用出租屋**公寓328房，二人贩毒之后又多次容留他人在该房内吸毒，又均构成容留他人吸毒罪。综上，上诉人谢正几的上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人谢正几、原审被告人沈元华共同贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中上诉人谢正几向多人多次贩卖毒品，情节严重。上诉人谢正几、原审被告人沈元华共同容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。在共同犯罪中，上诉人谢正几起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人沈元华起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人沈元华归案后如实供述自己的罪行且认罪认罚，依法予以从轻处罚。上诉人谢正几、原审被告人沈元华在判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林永春审 判 员 古加锦审 判 员 唐毅军二〇二〇年十二月二十五日法官助理 邱汉中书 记 员 郑婉莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。