上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初18799号原告：上海美冠文化传播有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：俞思敏，董事。委托诉讼代理人：郑小龙，北京市浩天信和律师事务所上海分所律师。被告：何颖婕，女，1988年8月9日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：戴琦旻，上海市凌云永然律师事务所律师。原告上海美冠文化传播有限公司与被告何颖婕劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告上海美冠文化传播有限公司的委托诉讼代理人郑小龙、被告何颖婕的委托诉讼代理人戴琦旻到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告上海美冠文化传播有限公司不服劳动争议仲裁裁决，向本院提出诉讼请求，要求：被告支付违约金1,800,000元。事实和理由：被告入职担任总经理助理，原告处大量的商业秘密普遍存在于被告的日常工作中，被告薪资亦高于普通员工，原告故与其签订《保密协议》，约定在职期间被告不得竞业、不得兼职关联企业等。然经查，与原告存续劳动关系期间，被告持续担任三家竞业公司要职，该三家公司分别是上海弥纶网络科技有限公司、婕慧文化传播(上海)有限公司、上海回溯实业发展有限公司，还在其配偶开设的上海得点体育文化有限公司担任总经理，与原告客户发生业务关联。即便投资成立上述某两家公司系在入职原告之前，但被告任职系持续，可以利用在原告处掌握的信息、利用在原告处的职务之便为自己开设的公司开展业务。被告如上行为不仅违约而且恶劣，应当承担《保密协议》约定的10倍收入的违约金。竞业义务不限于离职之后，当然约束于在职期间，违反的应担违约金既符公平诚信亦不违法律规定，且不以造成实际损失为前提，被告作为违约方亦无证据证明约定的违约金过高。综上，坚持诉请。被告何颖婕辩称，1.被告任上海弥纶网络科技有限公司、婕慧文化传播(上海)有限公司的法定代表人、股东系在入职原告之前，且两家公司因项目而成立，成立后项目却搁置，故实际从无经营，而婕慧文化传播(上海)有限公司已于2019年11月被吊销营业执照。被告与上海回溯实业发展有限公司没有实质关联，只是向朋友出借身份证作登记之用，并无分文出资。动漫协会知道被告与上海得点体育文化有限公司法定代表人是夫妻关系，被告并应丈夫请求顺便以两家公司之名一起回复动漫协会，被告与该公司没有任职或其他关联。2.公司登记的经营范围有交集不代表实际经营相同。3.《保密协议》及《劳动合同》均未约定入职时被告负有披露义务，亦无证据证明被告于原告处在职期间利用岗位或信息实施竞业行为，而就在职期间保密义务约定违约金本就有违法律规定，即便成立，约定的10倍收入违约金亦属过高，1倍相对合理，事实上原告自述2019年5月停业故实际没有损失。综上，不同意诉请。本院经审理确认如下事实：1.2020年7月20日，上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会受理原告的仲裁申请，原告要求被告支付违约金。2020年8月18日，仲裁委出具杨劳人仲(2020)办字第1224号裁决书，不支持原告请求。原告不服起诉来院，诉请如上。2.被告于2018年4月20日入职原告，于2019年12月16日离职，在职期间的岗位是BD总经理助理，主要从事融资招投标、人员招聘、资源整合等工作。双方签订协议约定原告月工资包括基本工资+岗位补贴+期望绩效工资，试用期合计数是12,000元，转正后是15,000元。入职时原、被告签订《保密协议》，约定：被告承诺在职期间不从事第二职业，包括任何形式的兼职或入职其他公司，特别是未经原告同意不得在与原告生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业内任职，包括但不限于合伙人、董事、监事、股东、经理、职员等，亦不得间接为上述企业服务；未获原告书面同意，在职期间及劳动关系终止后，被告不得直接或间接地交流、披露、使用原告或关联企业开发使用的软件、程序、系统、数字艺术作品及提供的服务等；被告同意在劳动关系存续期间不直接或间接投资、经营或参与经营、加入与原告或其关联企业相竞争的，或经营业务与之相同或相似的其他企业，不得以任何形式参与或受雇于与原告有合作关系的学校和培训机构，否则由此取得的一切经济利益归原告；如被告违反本协议的任何约定，应向原告支付违约金，应当等于被告于原告处最后一年年收入的10倍，如原告因此受到的损失超过违约金的，被告还应进一步赔偿。3.上海弥纶网络科技有限公司于2015年3月25日成立，目前存续，被告任法定代表人及董事至今。婕慧文化传播(上海)有限公司于2016年11月3日成立，于2020年6月16日注销，期间被告任股东。上海回溯实业发展有限公司于2018年3月26日成立，目前存续，被告任股东至今。原告经营范围包含文化艺术交流策划，从事网络技术及计算机技术领域内的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，计算机系统集成，网络工程，动漫设计，会务服务，展览展示服务，计算机、软件及辅助设备的销售等。上海弥纶网络科技有限公司经营范围包含从事网络科技、计算机软件、通讯科技领域内的技术开发、技术服务、技术转让、技术咨询，计算机系统集成，网络工程，计算机软硬件及辅助设备的销售等。婕慧文化传播(上海)有限公司经营范围包含文化艺术交流策划，展览展示服务，会务服务，计算机、通讯、电子技术领域的技术开发、技术服务、技术转让、技术咨询等。上海回溯实业发展有限公司经营范围包含会务服务，展览展示服务，文化艺术交流与策划等。上海得点体育文化有限公司于2018年4月26日成立，法定代表人李嘉珑与被告是夫妻关系，该公司经营范围包含文化艺术交流策划咨询、展览展示服务、计算机软硬件开发、计算机信息系统集成服务等。2019年12月12日被告以原告及上述得点公司之名向动漫协会回复电子邮件，审理中原告以此为凭主张被告实系担任上述得点公司负责人。本院认为，在职期间劳动者应当按照用人单位的要求全面履行劳动义务，履职过程中不得损害用人单位的合法权益，包括保守用人单位的商业秘密、不得有竞业行为等，此系劳动者应尽的忠诚义务。本案原、被告还为此签署《保密协议》，明确被告负有保密义务，并具体言明保密范围、竞业义务等，体现双方真实意思，应予恪守。然经查，被告持续担任三家公司的法定代表人或股东，该三家公司的经营范围与原告有交集，任职始自入职原告前也好、没有实质出资、三家公司未有经营或已注销也罢，都无法改变被告于原告在职期间存在竞业行为的实质。原告遂以此为由按《保密协议》关于10倍收入的条款主张违约金，即主张在职期间违反竞业限制义务的违约金。但按《劳动合同法》规定，竞业限制应当系指负有保密义务的劳动者在解除或终止劳动合同后不得在一定期间内竞业，是劳动关系解除或终止后约定的劳动者应负义务，并规定可以藉此约定违约金，除此及服务期之外，法律严格约束对劳动者施以违约金。因此，原告要求被告支付在职违反竞业义务的违约金不属于竞业限制的法定范畴，其诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十五条规定，判决如下：原告上海美冠文化传播有限公司要求被告何颖婕支付违约金1,800,000元之诉讼请求，不予支持。本案受理费5元，由原告上海美冠文化传播有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 王 芩 菲二〇二一年一月十一日书记员 沈奕奕李姣附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。