新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2301民初4757号 原告：中创环保（新疆）科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。法定代表人：王光辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶昌斌，男，该公司员工。委托诉讼代理人：宋姣，女，该公司员工。被告：刘兵，男，1972年10月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：杨萍，新疆国法律师事务所律师。原告中创环保（新疆）科技有限公司（以下简称中创公司）与被告刘兵劳动争议一案，本院于2020年10月31日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月23日公开开庭进行了审理。原告中创公司的委托诉讼代理人宋姣、叶昌斌，被告刘兵的委托诉讼代理人杨萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中创公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告的劳动关系于2020年7月8日解除，系合法解除；2.原告无须向被告支付赔偿金61140元（15285元÷月×2×2倍）；3.原告无须向被告支付绩效工资52500元（7500元÷月×7个月）；4.原告无须向被告支付2020年7月工资17500元和2020年8月工资17500元。事实和理由：昌吉市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月30日作出的昌市劳人仲字[2020]第140号裁决错误，缺乏事实和法律依据。一、仲裁裁决认定原、被告于2020年9月2日解除劳动关系，系事实认定错误，原、被告解除劳动关系的时间应当是2020年7月8日。1.仲裁委审查认定《三维丝集团2019年度子公司绩效目标责任书》（以下简称“目标责任书”）是厦门中创环保科技股份有限公司（原告母公司）对原告的考核，没有证据证明其与被告之间约定绩效考核责任，该事实认定存在明显错误。从目标责任书第二部分考证结果与绩效奖惩第一条约定：“本责任书考证结果与子公司经营团队年度绩效工资、绩效资金挂钩”可以看出目标责任书主要考核的是个人，而非公司。被告作为原告的总经理，为经营团队的第一责任人，在签订目标责任书时，清楚知悉目标责任书既是原告母公司对原告的考核也是原告对被告个人的绩效考核，被告自愿签署，理应受目标责任书的考核及约束。2.仲裁裁决依据《劳动合同法》第四十条规定认定原告解除与被告的劳动关系违法，属于法律适用错误。根据被告签订的目标责任书，第八条的约定：“被告在考评期内（2019年1月1日-12月31日）绩效考评结果得分低于70分且净利润完成低于70%的，原告有权解除与被告的劳动关系”，被告自愿签订该协议，该协议对被告具有约束力。被告在职期间未尽勤勉尽责的义务，导致销售额下滑，经原告公司财务核算2019年原告公司亏损95万元，经原告考评并经被告确认，被告2019年绩效考评得分45.76分，因被告的绩效考评得分低于70分，且净利润完成率低于70%，因此原告根据目标责任书约定解除与被告的劳动关系，系双方约定的劳动合同解除条件成就时，原告行使的劳动合同解除权，不应适用《劳动合同法》第四十条规定。综前所述，原告依据考核结果于2020年7月6日向被告送达《解除劳动合同通知书》，双方劳动关系自解除通知书确定的解除时间解除，故原、被告劳动关系于2020年7月8日解除。二、仲裁裁决认定原告向被告支付赔偿金61140元（15285×2×2）并无法律依据，原告依法、依约解除与被告签订的劳动合同并不违法，无须向被告支付经济赔偿金。三、仲裁裁决原告向被告支付绩效工资52500元（7500×7）错误，该笔金额应被认定为绩效资金，并非绩效工资。因被告未完成考核目标，原告无须向被告支付该绩效资金。1.原告与被告于2018年11月签订劳动合同并建立劳动关系，《劳动合同》第十二条第（三）项B款，“甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月1620元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资依据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。”刘兵基本工资为1620元，岗位工资12320元，绩效工资3500元，满勤奖60元，职务应发工资共计17500元。从被告提供的工资表可看出，原告每月足额发放被告的工资直至2020年6月。原告并未扣发刘兵的绩效工资。2.仲裁委裁决认定的30%绩效工资，实际上是2019年度原告为了激励被告能够在经营业绩上取得突破，在2019年与被告签订的《目标责任书》约定，若能完成经营目标，则依据该约定的分配办法考核并确定绩效资金。目标达成低于70分（不含），不予发放“绩效工资”，实际上该处的绩效工资指的是绩效资金，是根据原告经营成果向及其经营团队支付绩效资金的依据。2019年度被告的绩效考评分数，实际上是不符合2019年度绩效资金发放标准的，但原告考虑本年度疫情对社会的影响，本着充分为员工考虑的原则，仍然发放了2019年度的绩效资金。但由于被告经营不善等原因，原告认为被告已经没有能力胜任该岗位，故决定与其解除劳动合同。综上所述，要求原告向被告支付2020年1-7月扣发的绩效30%工资无事实和法律依据。退一步说，即使该部分金额应为绩效工资，原告2020年的绩效考核时间未到，被告最终是否能达成既定业绩目标也不确定。被告提交与原告子公司厦门优点瑞福环保科技有限公司总经理杨新宇微信聊天记录截图打印件拟证实原告2020年目标任务为2500万元，并陈述原告截止至2020年7月8日已经完成了近1000万元的任务，但实际上截至2020年7月8日实际完成销售372.84万元，即完成了目标任务的15%左右，故原告为，裁决认定足额发放2020年1-7月的绩效工资明显不合理。四、仲裁裁决原告向被告支付2020年7月工资17500元和2020年8月工资17500元错误，原告无须向被告支付7、8月工资。1.原告与被告的劳动合同于2020年7月8日解除，被告无权要求原告支付7月份的工资。根据《中创环保（新疆）科技公司考勤制度》3.4旷工之规定：“C、未经上级主管批准，擅自休假的，视为旷工；D、请假后未经向人力资源部提供相应的请假证明，视为旷工；F、员工连续旷工3天以上（含3天），按自动离职处理；一个年度内旷工累计5天（启5天）以上，公司有权和其解除劳动合同。”。被告于2020年7月4日起，在未经原告审批的前提下，旷工至7月8日，且拒绝办理工作交接。被告7月份的实际出勤天数仅有3天，扣除医社保后应发工资为2182.31元，原告同意支付实际出勤天数的工资，但被告必须配合原告完成工作交接。2.原、被告的劳动关系已于2020年7月8日解除，被告自2020年7月4日开始就不再履行工作职责，被告虽拒绝办理工作交接及离职的相关手续，但双方的劳动关系已经解除，被告无权要求原告支付7、8月份工资。刘兵辩称，原告解除劳动关系违法，没有事实及法律依据，双方合同没有到期，原告以考核不达标免除了被告的职务没有事实和法律依据。被告于2020年7月3日请了年休假15天，被告2020年7月7日收到任免通知书，在休假期间不存在旷工。因疫情特殊情况，双方没有办理解除劳动手续，被告认为解除的时间是2020年9月被告解封后向仲裁委提出之日。原告解除劳动关系违法，应当支付赔偿金。绩效工资是2020年的，2020年考核没有到时间，由于原告导致被告无法履行总经理职务，没有在一年考核期内，不存在合不合格问题，故理应向被告支付。疫情期间被告请了年休假，所以7、8月份工资应该支付。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院对双方当事人有争议的事实的质证和认定情况概述如下：原告提供的如下证据：1.三维丝集团2019年度子公司绩效目标责任书。拟证实责任书第二部分第八条规定，有以下情况之一，原告有权单方面对本责任书提出修订或决定终止责任书的执行；同时有权对乙方的工作岗位及薪酬福利进行调整，或解除与被告的劳动关系。A.乙方在本考评期内（2019年1月1日-12月31日）绩效考评结果得分低于70分且净利润完成率低于70%。被告2019年绩效考评得分45.76分，因此原告有权根据目标责任书约定解除与被告的劳动关系。被告对此证据的真实性认可，但认为2020年双方并未签订绩效目标考核。本院对此证据的真实性予以确认。2.解除劳动合同通知书（打印件）。拟证实原告通过电子邮件向被告发送解除劳动合同通知书，告知双方于2020年7月8日解除劳动关系。被告对真实性认可，通知收到了，但认为原告解除劳动关系的理由不符合法律规定，系违法解除。本院对此证据的真实性予以确认。3.被告离职前12个月的实发工资汇总，拟证实被告离职前12个月的月平均工资为18647.17元。被告对真实性无法确认，是原告自行统计的，不是银行打款记录，但是数额差距不大。本院对此证据结合其他证据认定。4.销售合同签订明细表、合同。拟证实2020年1-7月营销团队的合同实际签订情况为3728391.5元，2020年被告完成目标仅为15%。被告对真实性无异议，关联性不认可。本院对此组证据的真实性予以确认。5.原告考勤制度（复印件），拟证实第3.4旷工之规定：“C.未经上级主管批准，擅自休假的，视为旷工；D.请假后未经向人力资源部提供相应的请假证明，视为旷工；F.员工连续旷工3天以上（含3天），按自动离职处理；一个年度内旷工累计5天（含5天）以上，公司有有权与其解除劳动合同”。被告对真实性无法确认，对关联性不认可。6.邮件截图（打印件），拟证实原告员工宋姣于2020年3月23日、5月27日通过邮箱向佰瑞福公司领导及被告发送新疆公司制度文件，被告均收悉。被告对真实性认可，但对内容不认可，具体的内容是否经过职工代表大会讨论无法证实。本院认为，原告在向被告发出的解除通知中，系以被告2019年绩效考评未达标为由解除劳动关系，而非旷工，故本院对证据5、证据6与本案的关联性不予认定。7.2019年绩效考核目标。拟证实被告2019年绩效考核得分45.76分。被告对真实性认可，但认为2020年度双方未签订考核目标，原告不能以2019年的考核解除双方2020年的劳动合同关系。本院对此证据的真实性予以确认。被告提供如下证据：1.银行交易明细，自制的工资统计表。拟证实被告实发工资数额，被告年薪30万元，每月应发17500元，扣发30%即90000元年底发放。原告对此组证据无异议。本院对被告的工资构成予以认定，对2019年7月至2020年6月被告的实发工资183416.21元予以。2.被告与杨新宇、刘翔、宋姣的微信条记录。拟证实被告于2020年7月3日请年休假，将假条交给了公司的办公室行政主管康海燕，电话通知了刘翔副总经理，被告不是旷工。原告对真实性认可，对拟证实的事实不认可，该聊天仅拟证实被告与杨新宇商定2020年绩效目标完成的最终数额是3500万元，与被告所说的请假事由无关，该组证据不能拟证实被告向上级部门请假，因视为旷工。本院对此组证据的真实性予以确认。本院经审理查明如下事实：2018年11月7日，原告新疆三维丝环保科技有限公司（甲方）与被告刘兵（乙方）订立劳动合同书，约定乙方在总经理岗位从事管理工作，劳动合同期限自2018年11月7日起至2021年11月6日止。对乙方的工资报酬约定为：甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月1670元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。双方约定工资构成方式为年薪30万元，每月按照70%固定发放17500元，剩余30%根据年终考核情况发放绩效考核工资。厦门三维丝环保股份有限公司（甲方）与新疆三维丝环保科技有限公司订立三维丝集团2019年度子公司绩效目标责任书--新疆三维丝环保科技有限公司，考评期为2019年1月1日至2019年12月31日止。第二部分考评结果与绩效奖惩部分的内容有：一、本责任书考评结果与子公司经营团队年度绩效工资、绩效资金（下称“奖金”）挂钩。……七、乙方绩效工资按如下规则发放：目标达成低于70分（不含），不予发放绩效工资；目标达成介于70-80（不含）之间，团队绩效系数为0.8；目标达成介于80-90（不含）之间，团队绩效系数为1.0；目标达成介于90-100（不含）之间，团队绩效系数为1.1；目标达成100分以上团队绩效系数为1.2。八、有以下情况之一，甲方有权单方面对本责任书提出修订或决定终止本责任书的执行；同时有权对乙方的工作岗位及薪酬福利进行调整，或解除与乙方的劳动关系；A、乙方在本考评期内绩效考评结果得分低于70分且净利润完成率低于70%；B、经集团总经办会议审议确认，乙方在经营活动中出现严重失控或重大失误，给甲方造成重大经济损失的。该目标责任书落款处乙方新疆三维丝环保科技有限公司签章，刘兵签字。被告于劳动合同签订当日即入职原告单位。2020年3月23日，新疆三维丝环保科技有限公司名称变更为中创环保（新疆）科技有限公司。2020年7月6日，原告通过电子邮件向被告发送解除劳动合同通知书，其内容为：根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，厦门中创环保科技股份有限公司（以下简称“厦门中创公司”）的子公司中创环保（新疆）科技有限公司（以下简称“新疆公司”）依法解除此前与您订立的劳动合同（劳动合同期限2018年11月7日至2021年11月6日）。经过与您沟通，您的劳动合同于2020年7月8日解除，您的薪资结算至2020年7月8日，社保公积金缴纳至2020年7月8日止，新疆公司无需支付您任何经济补偿金。新疆公司解除与您的劳动关系的理由是：厦门中创公司在2019年与您签订的“三维丝集团2019年度子公司绩效目标责任书--新疆三维丝环保科技有限公司”中约定，如您在2019年考评期内（2019年1月1日-12月31）绩效考评结果得分低于70分且净利润完成率低于70%；厦门中创公司有权解除与您的劳动关系。在2020年1月份，厦门中创公司以邮件的形式告知您：您2019年度的绩效考评结果是45.76分，净利润是负95万，远低于目标值1050万。2020年7月7日，厦门中创环保科技股份有限公司发文免去在被告刘兵中创环保（新疆）科技有限公司总经理职务。原告发放被告的工资至2020年6月。被告2019年7月至2020年6月的实发工资合计183416.21元。后刘兵申请劳动仲裁，其申请事项为：1.被申请人支付申请人6个月（2018年11月-2020年8月）的赔偿金按照申请人12个月的平均工资15285元/月×6个月=91710元；2.被申请人支付申请人2020年1月-7月扣发的绩效30%工资7500元/月×7个月=52500元；3.被申请人支付申请人2020年7月、8月全月工资（17500元+17500元）×2倍=70000元。合计214210元。昌吉市劳动人事争议仲裁委员会作出昌吉市劳人仲字[2020]第140号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人于2020年9月2日解除劳动关系；二、被申请人向申请人支付赔偿金61140元（15285元/月×2×2倍）；三、被申请人向申请人支付绩效工资52500元（7500元/月×7个月）；四、被申请人向申请人支付2020年7月工资17500元和2020年8月工资17500元；五、驳回申请人其他仲裁请求。本院认为，原告中创公司于2020年7月6日向被告刘兵发送的电子邮件载明双方劳动合同的解除时间为2020年7月8日，故本院对原告与被告解除劳动关系的时间认定为2020年7月8日。原告中创公司以被告刘兵未能完成2019年度目标考核，符合双方所订立的劳动合同中约定的“有以下情况之一，甲方有权单方面对本责任书提出修订或决定终止本责任书的执行；同时有权对乙方的工作岗位及薪酬福利进行调整，或解除与乙方的劳动关系；A、乙方在本考评期内绩效考评结果得分低于70分且净利润完成率低于70%”条件即刘兵不能胜任工作为由解除劳动合同。关于劳动者不能胜任工作的，用人单位单方解除劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项对此有明文规定，即“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”。根据上述法律规定，用人单位对于不能胜任工作的劳动者，不能立刻解除劳动合同，应当对其进行培训或者调整工作岗位，只有在采取上述措施后，劳动者仍不能胜任工作的，说明其不具备在本单位工作的基本条件，用人单位才可以依法解除劳动合同，除此之外用人单位不得设置其他条件，双方在劳动合同或其他文件中的约定不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项规定的应认定为无效。原告在未对被告进行培训或者调整工作岗位的情况下径行解除劳动合同，违反了上述法律规定，应属违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告违法解除劳动合同，应按上述法律规定支付被告赔偿金。被告在劳动合同解除前十二个月即2019年7月至2020年6月的平均工资为15285元（183416.21元÷12）。被告在原告处的工作年限为1年7个月，原告应按2个月支付赔偿金61140元（15285元×2×2）。关于2020年1月至8月的绩效工资。被告于2020年7月8日离职，原告2020年的绩效考核时间未到，被告最终是否能达成既定业绩目标尚不能确定，但被告离职原因系因原告违法解除劳动关系造成，原告应支付被告2020年1月至7月8日的绩效工资47025元（7500元×6.27个月）。关于2020年7月、8月的工资。原、被告的劳动关系于2020年7月8日解除，原告在解除劳动合同通知书亦明确被告的薪资结算至2020年7月8日，故原告应支付被告2020年7月（1日至8日）的工资4725元（17500元×0.27个月）。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、原告中创环保（新疆）科技有限公司与被告刘兵于2020年7月8日解除劳动关系；二、原告中创环保（新疆）科技有限公司支付被告刘兵赔偿金61140元；三、原告中创环保（新疆）科技有限公司支付被告刘兵绩效工资47025元；四、原告中创环保（新疆）科技有限公司支付被告刘兵2020年7月工资4725元。上述款项应于本判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本判决书发生法律效力后，双方当事人必须履行，一方拒绝履行的，另一方当事人可以向本院申请执行，申请执行的期限为二年。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  员   邵立忠二 〇 二 一 年 一 月 二 十 六 日书  记  员   王 莉