福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽03民终401号 上诉人（原审被告）：莆田市诚信中通快递有限公司，住所地莆田市荔城区阔口小区11号楼10、11、12三坎店面，统一社会信用代码91350304567346969D。 法定代表人：陈伟，执行董事。 委托诉讼代理人：范进泉，福建诚毅律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：黄泽宇，福建诚毅律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：张宴石，男，1978年8月21日出生，汉族，住莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：施高攀，福建理策律师事务所执业律师。 上诉人莆田市诚信中通快递有限公司（以下简称诚信中通公司）因与被上诉人张宴石劳动争议一案，不服福建省莆田市城厢区人民法院（2020）闽0302民初5724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人诚信中通公司的委托诉讼代理人黄泽宇、被上诉人张宴石及其委托诉讼代理人施高攀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诚信中通公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判。事实和理由：一审法院认定张宴石受伤前月平均工资为3500元系错误的。诚信中通公司于一审中提供2018年8月至2019年4月份工资单一份，张宴石每月在领取工资后均会在工资表上签字确认，故应当以工资表上每月实际领取的工资金额计算张宴石受伤前的月平均工资。经计算，张宴石受伤前的月平均工资为3325元，故应当按月平均工资3325元计算一次性伤残补助金及停工留薪工资。诚信中通公司提供的证据确实充分，但一审法院仍以缺乏依据为由，不予支持诚信中通公司的主张系错误的。 张宴石辩称：张宴石提供了由诚信中通公司出具的收入证明，以证明张宴石自2018年4月至2019年4月的月工资为3900元，并非诚信中通公司主张的3325元。事实上，张宴石的工资均是以现金形式发放，还有一些特殊情况下支付的工资也是由诚信中通公司以现金形式发放，并未记入工资单中，故诚信中通公司经核算后，才出具张宴石月工资为3900元的收入证明。而一审法院认定月工资为3500元已经低于张宴石的实际工资收入，但由于张宴石急需用钱治疗才没有提起起诉或上诉。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律依据准确，诚信中通公司的上诉请求不具有事实和法律依据，请求驳回诚信中通公司的上诉请求。 诚信中通公司向一审法院起诉请求：1、判令诚信中通公司无需支付张宴石一次性伤残补助金31500元、住院伙食补助费400元、停工留薪期工资42000元；2、本案诉讼费由张宴石承担。 一审法院认定事实：2018年4月，张宴石入职诚信中通公司任搬运工。诚信中通公司与张宴石于2018年8月9日签订劳动合同，约定张宴石任诚信中通公司搬运工，合同期限自2018年8月9日起至2020年8月8日止。诚信中通公司没有为张宴石办理工伤保险。2019年4月6日0点34分左右，张宴石驾驶摩托车途径荔园路新威国际大厦路段时与案外人林敏驾驶的车牌号为闽ＢＪ××××的车辆发生碰撞，致使张宴石受伤。张宴石受伤后被送往莆田学院附属医院救治，住院20天，于2019年4月26日出院。受伤前张宴石的月平均工资为3500元。张宴石受伤后，有获得案外人中国人寿财产保险股份有限公司莆田分公司赔偿的十二万元，包括医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费等。2019年12月18日，张宴石向莆田市城厢区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2020年1月15日，莆田市城厢区人力资源和社会保障局作出莆城人社工认【2020】024号工伤认定决定书，张宴石经莆田学院附属医院诊断为：1、头部外伤；2、Ｌ3、Ｌ4横突骨折；3、双侧鼻骨骨折；4、左眼眶内侧壁骨折；5、全身多处皮肤裂伤。张宴石所受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定，属于工伤认定范围，认定为工伤。2020年6月9日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴［2020］第236号《劳动能力鉴定结论书》，对被鉴定人张宴石的伤残情况鉴定为伤残九级。张宴石就其与诚信中通公司关于工伤保险待遇等争议向莆田市城厢区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除张宴石与诚信中通公司的劳动关系；二、诚信中通公司支付工伤保险待遇，包括一次性伤残补助金53937元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金85944.4元、住院伙食补助费400元、生活护理费25098.6元、医疗费10633.55元；三、诚信中通公司支付因双方没有签订书面劳动合同应支付的双倍工资65923元；四、诚信中通公司支付解除劳动合同应支付的经济补偿5993元；五、诚信中通公司支付失业金3297元、停工留薪期工资3900元／月×12个月＝46800元；六、诚信中通公司为张宴石补缴社医保。2020年8月14日的仲裁庭审笔录中记载诚信中通公司表示其对张宴石主张的住院伙食补助费400元没有异议，但认为停工留薪期应按7个月计算，最多不能超过12个月。2020年10月10日，莆田市城厢区劳动人事争议仲裁委员会作出闽莆城劳仲案［2020］123号裁决书，裁决：一、诚信中通公司应在裁决生效之日起十日内向张宴石支付一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金75757.56元、住院伙食补助费400元、停工留薪期工资42000元，以上金额合计149657.56元；二、准予张宴石与诚信中通公司之间的劳动关系解除；三、驳回张宴石的其他诉讼请求。该裁决书于2020年10月13日送达张宴石和诚信中通公司。因诚信中通公司不服上述裁决，于2020年10月27日向一审法院提起诉讼。庭审时，张宴石和诚信中通公司对解除劳动关系没有异议；对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金75757.56元没有异议。本案审理期间，一审依据张宴石的先予执行申请，于2020年11月30日作出（2020）闽0302民初5724号民事裁定书，裁定诚信中通公司先予支付给张宴石一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计75757.56元。一审法院认为，诚信中通公司在2020年10月13日收到裁决书后，于2020年10月27日提起本案诉讼，符合法院立案受理条件。张宴石和诚信中通公司签订的劳动合同载明期限至2020年8月8日止，现合同期限已满，且庭审时张宴石和诚信中通公司对解除劳动关系没有异议，故双方之间的劳动关系已解除。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款的规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”和《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，诚信中通公司没有为张宴石办理工伤保险，应按照规定的工伤保险待遇项目和标准向张宴石支付费用。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，故诚信中通公司应支付的一次性伤残补助金为3500元／月×9个月＝31500元。关于住院伙食补助费，因张宴石住院20天，故诚信中通公司应支付的住院伙食补助费为20元／天×20天＝400元。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，本院参照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》（闽人社文［2017］47号）的规定，酌定张宴石的停工留薪期为7个月，诚信中通公司应支付张宴石停工留薪期工资为7个月×3500元／月＝24500元。诚信中通公司认为张宴石月平均工资应以实发工资为计算依据且每月为3325元，缺乏依据；其主张住院伙食补助费张宴石已在交通事故损害赔偿中得到赔偿，缺乏证据支持，且其在此前的仲裁庭审笔录中已对住院伙食补助费400元予以认可，故不予采信。关于其他工伤保险待遇等的问题。张宴石和诚信中通公司对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金75757.56元没有异议，予以确认。张宴石于仲裁时主张护理费25098.6元、医疗费10633.55元、没有签订书面劳动合同的双倍工资65923元、解除劳动合同经济补偿金5993元、失业金3297元，因仲裁裁决未支持上述请求，且双方于裁决作出后均未就此向一审法院提起诉讼，故上述主张不属于审查范围。张宴石于仲裁时要求诚信中通公司补缴社医保，该主张因不属于法院民事审判受理范围，对此不予处理。判决：一、诚信中通公司与张宴石之间的劳动关系解除；二、诚信中通公司应于判决生效之日起十日内支付张宴石一次性伤残补助金31500元、住院伙食补助费400元、停工留薪期工资24500元、一次性工伤医疗补助金37878.78元、一次性伤残就业补助金37878.78元，以上合计132157.56元。 二审中，当事人未提交新证据。 诚信中通公司、张宴石对一审认定的张宴石受伤前的月平均工资3500元均有异议，诚信中通公司认为根据工资单显示，张宴石的平均工资应该为3325元；张宴石认为其平均工资应该是3900元，由于与一审认定的3500元差距不大，张宴石需要钱来继续治疗，故没有上诉。双方对一审认定的其他事实均无异议，对该部分事实本院予以确认。至于张宴石受伤前的月平均工资为多少的问题，因与本案争议焦点有关，本院待判决说理部分综合分析认定。 本院认为，《工伤保险条例》规定，职工因工受伤致残按其本人工资的一定数额来计算一次性伤残补助金，这里的本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。由于诚信中通公司没有为张宴石缴纳工伤保险费，故应以张宴石因工受伤时间即2019年4月6日前的12个月平均工资作为计算一次性伤残补助金的标准。根据诚信中通公司出具给张宴石的收入证明可以证实，张宴石自2018年4月起开始在诚信中通公司就职，且其月工资为3900元。由于诚信中通公司只提供了张宴石2018年8月至2019年4月的工资单，故仅根据该工资单无法体现出张宴石受伤前的12个月工资发放情况。因此，一审根据诚信中通公司出具的张宴石收入证明及张宴石2018年8月至2019年4月期间的工资发放情况来综合认定张宴石受伤前月平均工资为3500元，并无不妥。诚信中通公司主张应按月平均工资3325元来计算张宴石的一次性伤残补助金及停工留薪期工资，依据不足，不予支持。 综上，诚信中通公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由莆田市诚信中通快递有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴伟凡 审判员  陈 凡 审判员  吴远征 二〇二一年一月二十九日 书记员  陈慧芳 附：本案相关法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。