广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初46792号原告：广州典雅音响工程有限公司，住所地广州市越秀区大沙头三马路11号星之光家电市场二层5B301房，统一社会信用代码91440104094172814B。法定代表人：叶海峰，总经理。委托诉讼代理人：陈建勋，广东正光明律师事务所律师。被告：刘春燕，女，1982年2月18日出生，汉族，住广州市越秀区。原告广州典雅音响工程有限公司诉被告刘春燕劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月30日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州典雅音响工程有限公司的委托诉讼代理人陈建勋，被告刘春燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州典雅音响工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告双方存在非全日制劳动关系；2.原告无须向被告另行支付经济补偿。事实与理由：2019年4月，原告因企业市场广告推广工作的需要，根据推广工作主要依赖推广人员上门推广及自主推广的特点，向社会聘请非全日制的市场广告推广人员，被告根据招聘条件来应聘，经协商一致，双方同意建立非全日制用工关系，从被告确认的《公司规章制服与员工守则》及2019年4月至2020年1月《员工刷卡记录表》可知，2019年4月被告考勤记录时上班14个半日、5月上班16个半日、6月上班12个半日、7月上班12个半日、8月上班10个半日、9月上班15个半日、10月上班14个半日、11月上班10个半日、12月上班6个半日、2020年1月上班9个半日。考勤记录可证明被告工作时间平均每周不超过20小时，证明原、被告双方确实是非全日制劳动关系。原、被告约定被告每月基本工资为3000元，所推销广告收入被告仅需向原告缴交90%的收入，剩余10%被告可自由支配。2020年3月31日经协商一致，双方同意解除劳动关系，被告承诺其所经办的广告推广收入已按规定全部交还给公司，并保证没有违规侵吞公司任何收入，原告按被告1.5个月工资标准给予被告补偿。双方解除劳动关系，原告发现被告于2019年9月11日把16500元广告收入中属应交回给原告的15000元转入了其私人账户，明显属侵吞公司财产，经原告催讨，被告无奈于2020年5月13日才把15000元退回给原告，被告因此恼羞成怒，提出劳动仲裁。被告刘春燕辩称，不同意原告的诉讼请求。不同意原告的诉讼请求。2019年4月8日被告通过网上招聘进入原告处工作，任职全职广告策划设计师，长短周工作，并非非全日制企业市场推广人员。被告从未与原告协商建立非全日制用工关系。2019年6月正式转正，原告为被告办理了正规社保医保及商业保险，原告从未提供《公司规章制度与员工守则》给被告，也未公示。原告的考勤仅作为一个参考数据，原告的员工因特殊原因只需要打卡上班，下班不需要打卡。被告作为广告策划设计师，因工作特殊情况需要外出办事，均有提前告知公司负责考勤的同事。原告从未对被告的考勤提出异议。原告所述的10%作为供应商广告项目开具发票的款项，因原告不能开具广告类发票，此款项并非被告可自由支配。2020年3月31日原告通知被告被解雇，并非双方协商一致解除劳动合同。被告提供的录音可证明原告承认没有与被告签订劳动合同，承认与被告之间存在劳动关系。被告任职期间月工资为8000元，每月社保只办理最低档。经审理查明，被告于2019年4月8日入职原告处，任职广告策划设计，双方没有签订劳动合同，原告在2019年6月至2020年2月期间为被告缴纳社会保险费。原告同意向被告出具解除劳动关系证明书。双方对公司规章制度、打卡考勤情况、工资发放和收入金额、劳动关系解除原因等存在争议，被告遂于2020年7月12日作为申请人以原告作为被申请人向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，仲裁请求为：“一、被申请人支付2019年4月8日至2020年3月31日期间未签订劳动合同额外一倍工资97750元；二、被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金8500元和未提前30日通知解除劳动关系补偿金8500元；三、被申请人支付2019年10月1日至31日期间延长工作时间工资差额4234元；四、被申请人出具解除劳动关系证明书。”。该委于2020年10月22日作出穗越劳人仲案〔2020〕1288号《仲裁裁决书》，裁决：“一、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2019年5月8日至2020年3月31日期间未签订劳动合同的额外一倍工资85956.9元；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动关系的经济补偿7931.82元；三、本裁决生效之日起十日内，被申请人为申请人出具解除劳动关系证明书；四、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告不服该裁决，遂于2020年10月30日诉至本院。本院认为，关于劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累积不超过二十四小时的用工形式。第七十二条第二款规定，非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。本案中，原告主张与被告存在非全日制用工关系，但因原告是按月与被告结算工资，与上述法律法规规定关于非全日制用工的劳动报酬结算支付周期明显不符，结合原告提供的2019年4月至2020年1月期间《员工刷卡记录表》无法反映出被告每周的工作时间累积不超过二十四小时，因此，对原告主张双方在2019年4月8日至2020年3月31日期间仅存在非全日制劳动关系不予支持，认定双方在上述期间存在全日制用工关系。关于工资。《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、代扣项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。本案中，虽然原告主张被告工资为3000元/月，但其提供的2019年4月至2020年2月期间《工资签收单》只显示被告已取2019年4月至2020年2月期间工资，无显示任何一个月份的工资数额及其组成项目，《网上银行电子回单》只有实发工资数额，并非工资支付台账，故在原告未能提供工资支付台账的情况下，本院认定被告的主张即被告在2019年4月8日至5月31日期间工资为7500元/月、2019年6月1日至7月31日期间为8000元/月、自2019年8月起为8500元/月，原告在2019年4月至12月期间以现金签收方式发放工资、自2020年1月起以银行转账方式发放工资3000元/月及以现金签收方式发放5500元/月。又因原告提供的《支付证明单》中已清楚填写款项4250元的“事由”为“付刘春燕3月份工资”，故在原告未能举证证实该款项即为解除劳动关系经济补偿的情况下，本院由此认定原告已向被告支付2020年3月工资4250元，不予认定原告向被告支付过解除劳动关系的经济补偿。关于未签订劳动合同的额外一倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，被告于2019年4月8日入职原告，原告应在2019年5月7日（含该日）前与被告签订书面劳动合同，但原告在2019年5月7日（含该日）前没有与被告签订劳动合同，故原告应按上述规定支付被告2019年5月8日至2020年3月31日期间未签订劳动合同的额外一倍工资85956.9元（计算公式：7500元÷21.75天×18天+8000元/月×2个月+8500元/月×7个月+4250元）。关于经济赔偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条第（二）项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。本案中，被告未能提供充分证据证明原告存在违法解除其劳动关系的情形，故不予认定原告应支付违法解除劳动关系赔偿金，从而认定双方于2020年3月31日经协商一致由原告提出解除劳动关系，原告应按规定向被告支付解除劳动关系的经济补偿7931.82元[计算公式：（7500元+8000元/月×2个月+8500元/月×7个月+4250元）÷11个月×1个月]。关于延长工作时间工资。被告未就仲裁处理进行起诉，对此不作处理。关于解除劳动关系证明书。原告同意出具，本院对此予以照准。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条第（二）项、第六十八条、第七十二条第二款、第八十二条第一款，《广东省工资支付条例》第十六条、第三十九条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告广州典雅音响工程有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付被告刘春燕2019年5月8日至2020年3月31日期间未签订劳动合同的额外一倍工资85956.9元。二、原告广州典雅音响工程有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，一次性支付被告刘春燕解除劳动关系的经济补偿7931.82元。三、原告广州典雅音响工程有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内，为被告刘春燕出具解除劳动关系证明书。四、驳回原告广州典雅音响工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元（原告已预交），由原告广州典雅音响工程有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内，按上诉请求的项目及相关交费规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  范卫民二〇二一年一月二十八日书记员  潘有芳