广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初17472、20025号20025号案原告（17472号案被告）：陈如明，男，1977年9月9日出生，汉族，住广东省南雄市。委托诉讼代理人：许秀娜，广东捷成律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈付萍，广东捷成律师事务所律师。20025号案被告（17472号案原告）：深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司，住所地广东省深圳市福田区东园路巴丁街滨江三号楼3602室。法定代表人：赖斌，职务：董事长。委托诉讼代理人：吴艺，北京市君泽君（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余欣恩，北京市君泽君（广州）律师事务所实习律师。陈如明与深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司（以下简称渔乡米坊公司）劳动争议两案，本院分别于2020年9月22日、2020年9月30日立案，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。陈如明的委托诉讼代理人许秀娜、陈付萍，渔乡米坊公司的委托诉讼代理人吴艺、余欣恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈如明向本院提出诉讼请求：1.渔乡米坊公司支付违法解除劳动合同的赔偿金12.1万元；2.渔乡米坊公司支付2020年1月14日至2020年7月6日期间未签书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额31545.98元；3.渔乡米坊公司支付2020年2月1日至2020年7月6日期间工资10752.88元；4.渔乡米坊公司支付2019年8月3日至2020年7月6日期间加班工资8091.96元；5.渔乡米坊公司支付2019年1月1日至2020年7月6日期间未休年休假工资5057.47元；6.渔乡米坊公司负担诉讼费。事实与理由：陈如明于2009年9月21日入职渔乡米坊公司，任职司机，月工资5500元，工资以银行转账形式发放。双方签订书面劳动合同，最后一份合同期限自2018年12月14日起至2019年12月13日止，双方在劳动合同期限届满后未续签。陈如明在渔乡米坊公司最后工作至2020年7月4日。2020年7月6日，渔乡米坊公司无正当理由出具《终止劳动合同告知书》，违法解除劳动合同关系。广州市劳动人事争议仲裁委员会作出的穗劳人仲案[2020]7041号仲裁裁决认定的事实部分有误，适用法律错误，陈如明遂诉诸法院。渔乡米坊公司向本院提出诉讼请求：1.渔乡米坊公司无须支付违法解除劳动合同的赔偿金；2.渔乡米坊公司支付2020年2月1日至2020年7月4日期间工资共计5683.68元；3.渔乡米坊公司支付2019年及2020年未休年休假工资965.5元；4.陈如明负担诉讼费。事实和理由：陈如明于2009年9月21日入职渔乡米坊公司，任职司机，双方签订书面劳动合同，最后一份合同期限自2018年12月14日起至2019年12月13日止，陈如明最后工作至2020年7月4日。陈如明没有履行与渔乡米坊公司口头达成的临时调岗调薪约定，并于2020年7月6日通过报警的方式要求渔乡米坊公司出具《终止劳动合同告知书》，双方于2020年7月6日解除劳动合同关系。渔乡米坊公司不存在违法解除劳动关系的情形，无须支付经济赔偿金。渔乡米坊公司在2020年3月1日至2020年6月30日因疫情原因停工停产，解除劳动关系前12个月的平均工资应当按照陈如明的实际收入计算，计算应休未休年休假工资时，应当剔除加班费后再计算。广州市劳动人事争议仲裁委员会作出的穗劳人仲案[2020]7041号仲裁裁决认定的事实部分有误，适用法律错误，渔乡米坊公司遂诉诸法院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.渔乡米坊公司系2003年1月20日成立的有限责任公司。2.陈如明于2009年9月21日入职渔乡米坊公司，任职司机，最后工作至2020年7月4日，渔乡米坊公司于2020年7月6日出具《终止劳动合同告知书》。陈如明与渔乡米坊公司在2009年9月21日至2020年7月6日期间存在劳动合同关系，当事人均无异议，且有劳动合同、工作证、工资发放明细单、工资发放记录、交通银行网上转账电子回执等佐证，本院予以确认。3.陈如明主张入职已满10年，2019年12月13日劳动合同到期后，渔乡米坊公司一直不与其签订无固定期限劳动合同，渔乡米坊公司应支付未签书面劳动合同的二倍工资差额。渔乡米坊公司主张最后一份劳动合同约定“本合同书期满，如甲、乙均无否定时，合同期限相应顺延90天”，劳动合同期限应顺延至2020年3月13日，因为2020年3月13日属于疫情期间，没有员工上班，无法签订劳动合同，2020年7月1日复工，渔乡米坊公司准备与陈如明签订劳动合同，但是陈如明拒绝签订，渔乡米坊公司无须支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。4.渔乡米坊公司于2020年7月6日向陈如明出具《终止劳动合同告知书》。渔乡米坊公司主张出具《终止劳动合同告知书》系因陈如明报警所迫。陈如明主张渔乡米坊公司于2020年7月4日下午取消其打卡权限，并于2020年7月6日禁止其回公司上班，陈如明只得作报警处理。5.渔乡米坊公司申请证人罗某、唐某出庭作证，拟证实公司已经准备与陈如明续签劳动合同，但陈如明拒绝续签并报警处理，渔乡米坊公司被迫出具《终止劳动合同告知书》。证人罗某表示其于2018年8月入职渔乡米坊公司，任职人事文员，2020年7月2日，公司的人事主管周晓东交待其为陈如明办理续签劳动合同的手续，其拿了两份劳动合同去给陈如明签字，但是陈如明拒绝签订，不知道陈如明有没有要求签订无固定期限劳动合同。证人唐某表示其是渔乡米坊公司的门卫，目前在职，其目睹了陈如明于2020年7月6日8:30在广州市番禺区大龙街广华南路59号公司门口和仓管聊天，大约9:00过来一辆警车，他走过去和警察交谈，具体交谈内容不清楚，远远地见到他们签了什么单，警车就走了，随后他就上去办公室，大约11:30下来，在门卫室门口说：“我就是要这份《终止劳动合同书》的，我走了。”唐某表示在2020年7月6日之前没有不让陈如明进公司，只是让他不要在工作时间之外的时间进入公司。6.陈如明向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年9月4日，该会作出穗劳人仲案[2020]7041号仲裁裁决书，裁决：（1）确认陈如明与渔乡米坊公司在2009年9月21日至2020年7月6日期间存在劳动关系；（2）渔乡米坊公司一次性支付违法解除劳动关系赔偿金121000元；（3）渔乡米坊公司一次性支付2020年2月1日至2020年7月6日工资6860.45元；（4）渔乡米坊公司一次性支付2019年及2020年未休年休假工资5057.47元；（5）驳回陈如明其他仲裁请求。该裁决为非终局裁决。本院认为：陈如明与渔乡米坊公司在2009年9月21日至2020年7月6日期间存在劳动合同关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于月平均工资问题。渔乡米坊公司在2019年11月27日出具给陈如明的《证明书》中确认陈如明的月薪为5500元，现渔乡米坊公司提供交通银行流水交易明细，主张陈如明的工资中包含渔乡米坊公司支付的报销款、维修款等，该部分费用不应当计算在工资内。渔乡米坊公司作为用人单位，应对劳动者的工资标准、发放情况承担举证责任，渔乡米坊公司未提供证据反驳《证明书》的真实性，亦未提供其他证据证实陈如明的工资标准，应承担举证不能的不利法律后果。根据渔乡米坊公司出具的《证明书》，结合渔乡米坊公司工资发放明细单、工资发放记录、交通银行网上转账电子回执，本院确认陈如明的月平均工资为5500元。关于未发放工资问题。渔乡米坊公司确认最后支付工资至2020年2月，2020年2月起受疫情影响陆续停工停产，2020年3月至2020年7月期间支付的是生活费。根据双方均确认的考勤记录，陈如明2020年2月出勤7.5天，渔乡米坊公司已发放2020年2月工资797元，渔乡米坊公司应支付2020年2月工资差额5500元/月÷21.75天/月×7.5天-420.28元社保个人费用-797元=679.27元；陈如明2020年3月出勤1天，已休2019年年休假5天，渔乡米坊公司应支付2020年3月工资差额5500元/月÷21.75天/天×6天-420.28元社保个人费用=1096.96元；渔乡米坊公司在2020年4月至6月期间停工停产，2020年4月工资应按照《劳动合同》第12条约定的2100元工资标准支付，2020年5月至6月的工资按照最低工资标准2100元的80%支付生活费，即1680元/月，渔乡米坊公司应支付2020年4月至2020年6月工资2100元+1680元/月×2个月-420.28元社保个人费用×3个月=4199.16元；陈如明7月出勤3.5天，渔乡米坊公司应支付2020年7月工资5500元/月÷21.75天/月×3.5天=885.06元。综上，渔乡米坊公司应支付2020年2月1日至2020年7月6日工资679.27元+1096.96元+4199.16元+885.06元=6860.45元陈如明。关于加班工资问题。陈如明主张每月有三个休息日加班，渔乡米坊公司应按照5500元/月的标准计算加班费，但未提供证据证实其存在加班费的事实，双方在劳动合同中已明确约定实行双固定薪酬模式，陈如明在每月领取工资后未就加班费问题向渔乡米坊公司提出异议，且陈如明每月正常工作时间的工资标准未低于广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定，陈如明要求渔乡米坊公司支付加班费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于未休年休假工资问题。双方均确认陈如明2019年未休年休假5天、2020年未休年休假5天，渔乡米坊公司应按照陈如明日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，但其中已包含正常工作期间的工资收入，故渔乡米坊公司应支付2019年及2020年未休年休假工资5500元/月÷21.75天/月×10天×200%=5057.47元给陈如明。关于未签书面劳动合同的二倍工资差额问题。陈如明主张劳动合同于2019年12月13日到期，合同期限因渔乡米坊公司的否定并没有顺延90天，但未提供证据予以证实，本院对其主张不予采信。双方最后一次签订的劳动合同第45条的约定并不违反法律的强制性规定，本院认定劳动合同的期限延续至2020年3月13日。渔乡米坊公司应当从2020年3月14日开始计算30日续订劳动合同的期限，陈如明确认渔乡米坊公司在2020年3月19日至2020年6月30日期间停产停工，故此期间应予剔除，不计算在30日续订期限内，2020年7月1日复工后，续订劳动合同期限延续计算，双方于2020年7月6日解除劳动合同关系，至此并未超过30日续订劳动合同的期限，陈如明要求渔乡米坊公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。渔乡米坊公司主张陈如明反悔返岗时间及暂时性调岗调薪约定，并以报警的方式胁迫渔乡米坊公司出具《终止劳动合同告知书》，但渔乡米坊公司提供的证据不足以证实解除劳动关系违反公司的真实意思表示，渔乡米坊公司在《终止劳动合同告知书》中以“现阶段你的工作内容与你要求的工资待遇不相匹配，你的价值观与公司相差甚远”为由，于2020年7月6日与陈如明解除劳动关系，渔乡米坊公司解除劳动关系缺乏法定理由，属于违法解除劳动关系，应支付违法解除劳动关系的赔偿金给陈如明。陈如明于2009年9月21日至2020年7月6日在渔乡米坊公司工作，解除劳动关系前的月平均工资为5500元，故渔乡米坊公司应支付违法解除劳动关系的赔偿金5500元/月×11个月×200%=121000元给陈如明。综上所述，确认陈如明与渔乡米坊公司在2009年9月21日至2020年7月6日期间存在劳动合同关系；渔乡米坊公司应支付2020年2月1日至2020年7月6日工资6860.45元给陈如明；渔乡米坊公司应支付2019年及2020年未休年休假工资5057.47元给陈如明；渔乡米坊公司应支付违法解除劳动关系的赔偿金121000元给陈如明；驳回陈如明的其他诉讼请求；驳回渔乡米坊公司的诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认陈如明与深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司在2009年9月21日至2020年7月6日期间存在劳动合同关系；二、深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付2020年2月1日至2020年7月6日工资6860.45元给陈如明；三、深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付2019年及2020年未休年休假工资5057.47元给陈如明；四、深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付违法解除劳动关系的赔偿金121000元给陈如明；五、驳回陈如明的其他诉讼请求；六、驳回深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，由深圳市渔乡米坊餐饮发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 程 君二〇二一年一月二十四日书记员 卢倩莹