广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初1811号原告：黄振锋，男，1970年11月11日出生，香港特别行政区居民，香港永久性居民身份证号码为P544787（2），港澳居民来往内地通行证号码为H01045794。委托诉讼代理人：尚德义，广东潇水律师事务所律师。被告：黄辉森，男，1972年7月6日出生，汉族，住所地为福建省尤溪县××××××××××，公民身份号码为350××××××××××××032。第三人：黄双江，男，1950年8月16日出生，香港特别行政区居民，香港永久性居民身份证号码为H038304（1），港澳居民来往内地通行证号码为H06168682。原告黄振锋诉被告黄辉森、第三人黄双江民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年6月8日、2020年10月10日、2020年12月29日组织进行了三次庭前会议，第一次庭前会议，原告的委托诉讼代理人尚德义到庭，第二、三次庭前会议，原告及其委托诉讼代理人尚德义到庭。本院于2020年12月29日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人尚德义到庭参加了诉讼。被告及第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉请：1.被告解除位于东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号房产的抵押并将该房产过户到原告名下（房产证号为粤房地权证莞字第2400638972号，建筑面积为61.83平方米）；2.被告返还原告（含原告委托其父亲黄双江支付的）为被告超出约定多付的款项213336.50元及利息（自起诉之日起按银行同类贷款利率计息至实际付清日止）；3.被告支付律师费32000元；4.诉讼费由被告负担。案件审理中，原告变更其第1.2点诉讼请求为：1.被告偿还原告截至2018年10月24日借款及利息1422090元，剩余利息以1000000元为本金自2019年8月1日开始按月利率1.325%计至付清之日止；2.被告返还原告为被告垫付用于偿还银行贷款的款项1541336.50元。事实与理由：原告的父亲黄双江于2011年和2012年分两次借给被告2000000元，约定的利息是月息1.5分和1.25分。2014年前被告尚能支付利息，但2014年开始未付利息，经过了4至5年连本带息欠第三人黄双江3320000元。原告、被告及第三人于2018年10月29日签订了《债权转让协议》，约定第三人将对被告因借贷而产生的债权本息共3320000元转让给原告，债权实现方式为以物抵债即以被告位于塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号、1602号的两套房抵偿债务。同时原告还要代被告续还银行贷款和担保公司的债务，代偿金额以1300000为限。还约定被告无条件配合原告办理房屋解押及过户手续。合同第五条违约责任条款约定，一方违约应承担全部赔偿责任。因被告未按本协议履行或上述两套房产无法过户到原告名下，原告有权要求被告一次性退还原告代偿的全部款项，同时被告应当一次性向原告偿还3320000元。合同第七条还约定败诉方承担全部律师费、担保费等相关费用。原告按约定支付给被告1300000元（后来增加30000元）用于偿还被告在银行和担保公司的债务，而被告违约只将部分款项用于偿还银行债务，被告欠银行的款项又多次告急，为帮助被告偿还这些债务，应被告要求原告不得已超过约定的金额为被告多支付240000多元（1543336.5-1300000=243336.50元，其中原告支付1099036元，委托其父亲支付444300.50元）。但经原告多次催促，被告只办理了其中一套房产的解押和过户手续（东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1602号），另一套房产（东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号）至今未办理手续，故原告诉至法院。被告未答辩、未举证。第三人发表意见称，其出借了2000000元给被告，约定的利息为月息1.5%（借款1000000元）和1.25%（借款1000000元），到2014年被告开始不按时支付利息。第三人催促后，被告出具了《还款计划》，但被告没有归还任何款项，2016年6月11日，被告又出具了《还款承诺书》。后被告将位于东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号、1602号的两套房抵偿债务，两套房子价值约3000000元，但仍有约1300000元的贷款未偿还，被告要求第三人帮其还清贷款，其将房屋过户给原告，第三人同意了被告上述要求，且与原、被告签订了《债权转让协议》。第三人表示其代为被告偿还了420000元左右的贷款，同意该款项由原告向被告行使要求返还的权利。本院经审理查明事实如下：2014年3月19日，第三人（甲方）与被告（乙方）签订一份《借贷协议》，约定甲方借给乙方现金2000000元，期限为12个月，乙方自愿按每月固定利率27500元作为利息支付给甲方，并且按月支付，支付利息的时间为每月10号；乙方自愿用本人名下房产作为抵押（即东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号、1602号共两套房产，该房屋支付首期，每月供款两套共5700元；福建省尤溪县×××××××××××××××；福建省尤溪县×××××××××内购买的20.1亩工业用地；尤溪县××××××××××××内购买的16.324亩工业用地）。2014年4月12日，被告向第三人出具了一份《还款计划》，载明：“本欠向黄双江借款贰佰万元，最迟于2016年3月31日之前转卖尤溪县×××××××××××××之地块的收入作为还款，若地块无法处理，本人将抵押物处理。”2016年6月11日，被告向第三人出具一份《承诺书》，载明：“本人黄辉森向黄双江借款贰佰万元整，原定2016年3月31日还清，由于本人原因不能按时归还。现经协商还款，如果黄辉森能在2017年4月30日之前还清贰佰万元整利息免除，就还清本金贰佰万元整。在此期间，本人将出售抵押品塘厦房产，用来还黄双江的借款。”2018年10月24日，原告（甲方）、被告（乙方）和第三人（丙方）签订了一份《债权转让协议书》，约定：截至本协议签署之日，乙方拖欠丙方借款本金及利息3320000元未支付；丙方将针对乙方的债权共计3320000元全部转让给甲方行使，乙方按照本协议直接支付给甲方，具体偿还方式如下：1.乙方自愿将名下位于东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号、1602号两套房产以物抵债的方式偿还上述债务，2.甲方代乙方偿还中国民生银行股份有限公司东莞分行约240000元及律师费20000元，代乙方偿还平安普惠融资担保有限公司约425000元，代乙方偿还招商银行股份有限公司东莞分行约320000元，代乙方偿还东莞农村商业银行月250000元，具体以银行查询为准，且乙方代为偿还数额不超过1300000元，否则对于超出1300000元的部分由乙方自行偿还；因乙方未按本协议履行或者上述两套房产无法过户到甲方或甲方指定人员名下的，甲方有权要求乙方一次性退回由甲方为乙方代为偿还的全部款项，同时乙方应当一次性向甲方偿还3320000元；在本协议履行过程中发生的纠纷，由败诉方承担全部律师费、担保费等相关费用。2019年8月5日，东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1602号房屋变更登记至原告名下，东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号房屋仍登记于被告名下。原告向本院提交的2018年12月13日的不动产登记信息查询结果显示，东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1602号房屋抵押权人的债权数额为832000元，该房屋面积为83.11平方米；东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号房屋抵押权人的债权数额为618000元，该房屋面积为61.83平方米。关于原告及第三人代为偿还贷款的金额，根据原告提交的转账记录、中国银行交易流水明细清单、转账汇款回单等证据显示，原告向被告转账代付的金额为1099036元、第三人向被告转账代付的金额为421089.50元，合计为1520125.50元。另查明，原告为实现案涉债权委托了律师，支付了律师费32000元。以上事实，有原告提交的《债权转让协议书》、被告承诺、取款凭条、中国农业银行银行卡交易明细清单、《借贷协议》、《还款计划》、《承诺书》、转账记录、中国银行交易流水明细清单，发票、完税凭证、不动产权证、转账汇款回单、《委托代理合同》、说明、身份证复印件、跨境汇款截图、境内汇款电子回单、电话录音及文字记录、不动产登记信息查询结果、亲属关系证明书、又名公证书，第三人提交的同意书、说明、微信聊天记录及本院的庭审笔录等附卷证实。本院认为，原告、第三人系香港特别行政区居民，本案为涉港民间借贷纠纷，应参照涉外纠纷处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条关于“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，案涉原告经常居住地及被告住所地均在内地，故应以内地法律作为本案解决争议的准据法。被告、第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩及举证、质证的权利。本案中，被告于2014年3月19日向第三人借款2000000元，至2018年10月24日，被告还欠借款本金及利息3320000元未还，有原告提交的《债权转让协议书》、取款凭条、中国农业银行银行卡交易明细清单、《借贷协议》、《还款计划》、《承诺书》等证据证实，足以认定，且未超过法律保护利率的标准，本院予以确认。原告、被告、第三人共同签订了《债权转让协议书》，由第三人将案涉债权转让给原告，且同意被告用以房抵债（两套房屋）的形式归还3320000元，其中东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1602号房屋已完成过户登记至原告名下，东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号房屋尚未完成过户登记。本院认为，被告以房屋作价清偿借款的约定构成了代物清偿法律关系，应以债权人等有受领权的人现实地受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并不消灭，当新债务履行后，原债务同时消灭。本案中，东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号房屋的过户手续并未完成，该代物清偿协议中部分未能完成实际履行，故案涉部分债务并未消灭，被告仍对原告负有金钱债务。因双方对两套房屋对应的款项并无明确约定，结合两套房屋的地理位置、楼层均一致，仅是门牌号码和面积不同的情况，本院按照两套房的面积比例对各自对应的款项进行划分，故东莞市塘厦镇塘坑水库旁新世纪尚居19幢1601号房屋对应的债务金额计算为3320000元×61.83平方米÷（83.11平方米+61.83平方米）=1416280元（已清偿部分优先扣减3320000元中的利息，该部分均应视为未还本金）。因此，结合原告的诉讼请求，被告仍应向原告偿还借款1416280元及利息（以1000000元为本金，自2019年8月1日开始按照月利率1.325%计至实际清偿之日止）。关于垫付的款项，根据原告提交的转账记录、中国银行交易流水明细清单，转账汇款回单等证据显示，原告及第三人共向被告转账的垫付金额为1520125.50元，第三人书面同意由原告向被告主张其垫付的款项，根据《债权转让协议书》中关于“因乙方未按本协议履行或者上述两套房产无法过户到甲方或甲方指定人员名下的，甲方有权要求乙方一次性退回由甲方为乙方代为偿还的全部款项”的约定，被告应向原告偿还垫付的费用1520125.50元。关于律师费，双方于《债权转让协议书》中对此有明确约定，故被告应向原告支付律师费32000元。超出上述部分的诉讼请求，并无事实和法律依据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，判决如下：一、被告黄辉森应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄振锋归还借款1416280元及利息（以1000000元为本金，自2019年8月1日开始按照月利率1.325%计至实际清偿之日止）；二、被告黄辉森应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄振锋归还垫付的费用1520125.50元；三、被告黄辉森应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄振锋支付律师费32000元；四、驳回原告黄振锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30764元，保全费5000元，合计35764元（原告已预交），由原告黄振锋负担715元，被告黄辉森负担35049元。如不服本判决，原告黄振锋可在判决书送达之日起三十日内，被告黄辉森可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长 刘 冠审判员 吉海燕审判员 刘先军二〇二〇年十二月三十日书记员 邬东琴邓敏珠附本案适用法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4.《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条：当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。