广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初8021号原告：黎炳根，男，1965年6月1日出生，住广东省广州市南沙区。法定代理人：黎定菲，系原告黎炳根的儿子。委托代理人：李政，广东正派律师事务所律师。委托代理人：凌蔼华，广东正派律师事务所律师。被告：邓联湘，男，1997年5月20日出生，住湖南省武冈市。委托代理人：杨创铄，广东奔犇律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司，住所地湖南省邵阳市大祥区西湖路335号1楼、2楼、3楼，统一社会信用代码91430500760703040C。负责人：徐杰，该公司总经理。委托代理人：龚权红，广东广信君达律师事务所律师。委托代理人：汪智敏，广东广信君达律师事务所律师。原告黎炳根与被告邓联湘、中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黎炳根的委托代理人李政、凌蔼华，被告邓联湘的委托代理人杨创铄,被告平安财保公司的委托代理人龚权红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实2019年3月13日11时50分许，邓联湘驾驶自有号牌为湘Ｅ×××××（以下简称湘Ｅ×××××车）的小型轿车由南沙区X镇东华厂门口驶入励业路过程中，遇黎炳根无证驾驶普通二轮摩托车（未靠最右侧通行、未带安全头盔）行驶至该路口时两车发生碰撞，造成黎炳根受伤，两车损坏的交通事故。交警部门认定邓联湘、黎炳根分别承担事故的主要责任、次要责任。黎炳根受伤后被送往广州市番禺区中心医院治疗，诊断为多发创伤、脑挫伤、硬膜下血肿（左侧额顶颞部）、创伤性蛛网膜下出血、全身多处骨折（肋骨、颅底骨、胸椎横突骨、右侧锁骨）。黎炳根经住院治疗至同年5月13日出院，此后多次回该院及到南沙区X医院、暨南大学附属第一医院门诊治疗，并于2020年4月5日至4月24日再次入广州市番禺区中心医院治疗。广州市番禺区中心医院在黎炳根治疗期间多次出具疾病证明书，其中2020年1月6日的疾病证明书记载黎炳根处于处于脑外伤后致残状态，建议行伤残鉴定，目前状况难以胜任工作，建议暂全休一个月；第二次出院的疾病证明书建议其住院及全休期间需一名家属陪护、全休三个月，加强营养及定期治疗；2020年7月29日的疾病证明书记载黎炳根诊断为肩关节脱位，建议休息一个月。该院出具的证明记载黎炳根在住院期间因治疗需要购买人血白蛋白使用。黎炳根因治疗产生医疗费172645.35元；从国药控股广州有限公司仁医大药房购买人血白蛋白支付8265元、购买硝酸咪康唑散（达克宁）支付23元、购买造口护肤粉及西帕依固龈液支付82.7元、购买开塞露支付10.4元、购买安宫牛黄丸支付2240元；从广州市番医护理服务有限公司购住院期间日杂用品支付885.7元；从国药控股广州有限公司何医大药房购买钙片支付158元（2019年7月25日）；购买牛奶支出173.8元；向广州市番医护理服务有限公司支付2019年3月25日至3月31日的护理费910元及3月25日至5月1日的护理费4985元；从常熟宜泰特种织造有限公司购买透气乒乓球约束带（医疗仪器器械）支付63元；从广东杨帆药房连锁公司购买手动轮椅车支付650元；向衡水舒贝康医疗器械公司购买康复站立床支付1170元；从永康市凯速科技有限公司购买多功能矫正板支付123元。黎炳根另购买拐杖支付65元，电动牙刷及刷头46.9元。黎炳根提交的多份疾病证明书显示其门诊后需要护理及全休，均是此后就医时要求医院补开。2020年10月20日，黎炳根在南沙区X医院门诊治疗，诊断为臀部挫伤，花费医疗费636.99元。2020年1月22日，黎定菲委托暨南大学司法鉴定中心对黎炳根的精神状态、精神残疾等级、治疗时限及躯体伤残等级进行鉴定。该鉴定机构于2020年1月22日及5月15日在该鉴定中心及中国平安财产保险股份有限公司番禺支公司进行了躯体伤残鉴定，黎定菲及该支公司工作人员在场，于2020年3月25日在鉴定中心进行了精神伤残等级鉴定，并于2020年5月5日出具了鉴定意见书评定黎炳根脑外伤致精神障碍（轻度智能减退），构成七级伤残，于2020年8月6日出具了鉴定意见书，评定黎炳根颅脑多发损失及右下肢肌力四级（单肢瘫）构成八级伤残。黎炳根支付了鉴定费7276元及司法鉴定意见书邮寄费24元。诉讼过程中，黎炳根申请对其护理依赖程度等项目进行鉴定，本院摇珠委托了南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心以其无法医精神病鉴定资质为由不予受理。黎炳根向本院明确撤回鉴定申请。事故发生前，黎炳根在广州锦兴纺织漂染有限公司（以下简称锦兴公司）工作，该公司为其参加了社会保险并以银行转账方式支付其工资。黎炳根的银行交易明细显示2018年3月至2019年2月工资分别为3506.51元、4692.74元、4541.42元、4651.03元、4450.39元、4244.75元、4375.66元、5290.79元、4295.66元、4165.66元、4332.66元、4790.66元，另在2019年1月31日收入奖金291元。此后，锦兴公司在2019年12月25日发放工资1259.72元，在2020年1月20日发放工资1255.72元、代发其他350元、奖金291元，在2020年2月25日发放工资1409.85元，2020年3月25日发放工资两笔均为1255.72元，并从2020年4月至6月期间每月均发放工资1255.72元。湘Ｅ×××××车在平安财保公司投保了机动车交通事故强制责任保险、商业第三者责任保险（以下分别简称交强险、商业险），商业险保险限额1000000元且包含不计免赔。本次事故发生在上述保险期内。平安财保公司已经支付黎炳根医疗费76239.7元。邓联湘提交了支付到广州市番禺区中心医院的支付宝付款记录，分别为2900元、3800元（2019年3月15日13时12分）、3000元。黎炳根确认2900元和3000元但称无法确定3800元是垫付费用。本院向广州市番禺区中心医院核实，该院住院部收费中心提供的资料显示黎炳根在住院期间的缴费记录中，2019年3月15日13时13分12秒通过支付宝微信方式预交3800元。邓联湘因本次事故维修车辆，双方均同意黎炳根承担邓联湘的车辆损失7000元，在平安财保公司支付给黎炳根的赔偿款中予以扣减后由邓联湘向该公司另行理赔。双方对于黎炳根诉求的赔偿项目、数额、标准有争议。平安财保公司对赔偿责任比例有异议，主张黎炳根在事故发生时未依法佩戴头盔导致头部受伤，加重了事故的损失程度及结果，应对损害结果承担35%的责任；根据保险条款约定，医疗费中超出非医保部分，不承担保险赔付责任，应由实际侵权人承担，不认可当庭增加的医疗费及补充的疾病证明书；黎炳根单方委托鉴定违反程序性规定，故申请对其伤残等级进行重新鉴定；医疗费中购买达克宁、开塞露、安宫牛黄丸费用及住院用品费与本案无关，购买牛奶钙片属于增强营养，其又同时主张营养费，不认可；陪护费由法院核实，且金额过高；购买残疾辅助器具的费用中有医嘱部分的认可，无医嘱部分的不予认可；购买电动牙刷与本案无关，不认可；误工费中的误工期限过长，误工标准应按照事故前平均收入作为计算标准，若其未能提供详细收入情况，应按照社保缴费工资3469元计算；鉴定费不认可，应当以重新鉴定后的结论为准。邓联湘主张，从疾病证明书看黎炳根在2020年7月29日发生肩关节脱节是摔倒造成的，不清楚其智力损害与交通事故有无必然关联，也不排除在事故发生后有外部因素介入发生二次损害导致智力损害；病历中的疾病证明书距离事故发生已经一年半且该损失一般来说是摔伤导致，与事故无关，误工费不应由被告承担；院外购买药品中有医嘱部分应有保险公司承担，无医嘱部分不认可；购置残疾器具并非是医嘱建议的医疗器械；鉴定不符合规范鉴定费不应由我方承担。黎炳根的诉讼请求（变更后）：被告赔偿528382.6元，具体项目包括医疗费184789.14元、住院伙食补助费8000元、营养费4000元、护理费64400元（150元/天×73天+230元×7天+出院后120元/天×432天）、残疾赔偿金423438.4元（48118元×20年×44%）、鉴定费7300元、精神损害抚慰金35000元（交强险内优先支付）、残疾辅助器具费2071元、误工费87700.7元（62521元/年÷365天×512天）、交通费4000元、其他费用46.9元；被告承担诉讼费。裁判理由与结果本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，结合事发时间，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，应适用旧法规定。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，黎炳根的损失应先由平安财保公司在交强险限额内予以赔偿。至于超出部分的责任承担，平安财保公司提出的责任比例问题，交警在划分事故责任时已经考虑到黎炳根未佩戴安全头盔的过错，故本院确定由黎炳根自负30%，由平安财保公司负担70%。本院依据《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》、《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，依法核算黎炳根的损失如下：1、医疗费分为两部分，一部分是因住院及门诊治疗直接支付给医院的医疗费172645.35元予以确认，平安财保公司主张扣除非医保用药但仅提交了保险条款而无其他证据证实，不予采信。另一部分为自购药品或药物，其中购买人血白蛋白系提高治疗效果且有医嘱、发票为证，支持8265元；硝酸咪康唑散（达克宁）是用于治疗真菌引起的皮肤、手足部等部位真菌感染，黎炳根因交通事故导致的受伤若需要对应治疗感染部位完全可以由就诊医院直接开具药物治疗，且其购买该药物没有医嘱，不予支持；造口护肤粉、西帕依固龈液，黎炳根受伤部位集中于头腹部，头面部有创伤，结合该药物作用可予支持；开塞露因长期连续卧床治疗及进食问题引发便秘使用该药物合乎情理；安宫牛黄丸，结合黎炳根的颅脑损伤及该药物的作用可予支持。2020年10月20日黎炳根在南沙区X医院治疗臀部挫伤距离事发超过一年半且事故并非造成臀部受伤，该部位挫伤应与交通事故无直接关联，医疗费共计183233.05元（172645.35元+8265元+82.7元+2240元）。2、住院伙食补助费8000元（100元/天×80天）；3、营养费，钙片及牛奶属于加强营养而非药物治疗范畴，本院支持营养费故对此支出不再重复支持，结合黎炳根伤残情况酌情支持营养费2200元。4、护理费，黎炳根住院期间自付了2019年3月25日至3月31日的护理费910元、3月25日至5月13日的护理费4985元系实际支出，可予支持，由此可知3月25日至3月31日期间为两人陪护且护理费标准为230元/天。医嘱并无记载其他住院期间需要两人全陪，故对其他住院期间的护理费参照150元/天计算并据此补足其他期间的差额为6665元[150元/天×73天（一人陪护天数）-（已付护理费4985元+已付护理费910元-两人陪护期护理费230元/天×7天）]。因护理期间是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。黎炳根主张出院后护理期限远超过一年，但所提交的医嘱建议出院后陪护情况无法衔接且大部分疾病证明书为事后补开，无法客观真实体现医嘱建议的护理情况。黎炳根最严重伤情为颅脑损伤，本院结合伤情、医嘱意见，参照《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》关于颅脑损伤护理期的规定酌情支持90天，数额为10800元（120元/天×90天），该项数额为23360元（910元+4985元+6665元+10800元）。5、误工费，黎炳根在受伤前有固定工作和相对稳定收入，其所主张的标准没有法律依据，本院结合其事故前一年平均实发工资作为认定标准，因伤致残且存在较重的精神残疾，误工费可计至定残前一日。同时，因误工费是指因伤导致收入实际减少的金额故应当扣除实际已支付工资10844.89元，数额为64382.54元（53628.93元/年÷365天×512天-10844.39元）。6、残疾赔偿金，被告申请重新鉴定的理由是黎炳根单方委托但并无其他证据证实鉴定结论存在瑕疵或认定错误，且在进行躯体伤残鉴定有其总公司番禺支公司代表在场，黎定菲委托鉴定时间也是同一天，可以推知平安财保公司知晓黎定菲委托的鉴定机构是暨南大学司法鉴定中心。暨南大学司法鉴定中心作为具有鉴定资质的鉴定机构作出的结论可予采信，本院对平安财保公司的重新鉴定不予接纳。黎炳根构成一处七级伤残、一处八级伤残，本院酌情认定赔偿系数为43%并按照城镇标准计算残疾赔偿金为413814.8元（48118元/年×20年×43%）；7、精神损害抚慰金，结合侵权人的过错及本地经济水平等因素酌情支持30000元（直接在交强险内支付）；8、鉴定费（含支付的鉴定意见书邮寄费）7300元系实际合理支出，予以支持；9、残疾辅助器具费，透气乒乓球约束带、手动轮椅车、康复站立床、多功能矫正板、拐杖予以支持，电动牙刷并非残疾辅助器具且即便不受伤也需要刷牙，不予支持，该项数额为2071元（63元+650元+1170元+123元+65元）。10、交通费，结合治疗情况及公共交通标准，本院酌情支持2500元。至于其他费用，黎炳根从广州市番医护理服务有限公司购买的日杂用品显然不是医疗费，其主张有误。按照常理，病人住院期间需使用纸巾、纸尿裤、尿盆等日杂物品，虽不是直接用于治疗但均是基于住院治疗而产生的基本生理生活需求产生，黎炳根住院治疗80天，此项支出885.7元并未明显超过合理标准，可予以支持。以上共计737747.09元，交强险分项及总额均不足赔偿，故平安财保公司应当先在交强险内赔偿120000元，超过部分承担70%即552422.96元[120000元+（737747.09-120000元）×70%]。对于垫付费用中，双方仅对3800元有争议，根据本院核查情况并结合邓联湘提交的证据可以推知该款由邓联湘支付，扣除垫付费用及双方同意在本案中处理的车损金额，平安财保公司还应支付459483.26元（552422.96元-76239.7元-9700元-7000元）。邓联湘垫付的医疗费9700元及在本案中扣减黎炳根负担的车损7000元，由其自行向平安财保公司理赔。本案诉讼费，依法由各方按照胜败比例分担。综述，本案经调解无效，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付459483.26元给原告黎炳根；二、驳回原告黎炳根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4542元，由原告黎炳根负担600元，被告中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司负担3942元（各方直接根据本院要求向指定账户交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  胡秋玲二〇二一年一月二十日法官助理王祝珠书记员梁晋豪