广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1973刑初309号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人邝军，男，1993年10月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省临武县××××××××，公民身份号码：431×××××××********（以上身份信息皆属自报）。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年9月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。辩护人刘晓斌，广东商达（东莞）律师事务所律师。被告人吴雪来，男，1968年5月8日出生，汉族，小学文化，户籍所在地为安徽省池州市贵池区××××××委会慈云**１号，公民身份号码：342×××××××********（以上身份信息皆属自报）。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年9月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。辩护人常晓，广东品峰律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉［2020］839号起诉书指控被告人邝军、吴雪来犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月6日受理后，依法适用简易程序，实行独任审理，于2021年1月12日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员刘燕出庭支持公诉，被告人邝军及辩护人刘晓斌、被告人吴雪来及辩护人常晓到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控：被告人吴雪来在东莞市××××××裕基货运公司经营一小卖部。2020年7月11日，经商量，被告人邝军开始在吴雪来经营的小卖部内摆放一台老虎机（经鉴定，具有赌博功能）供他人赌博，其中吴雪来从盈利中提成40%。期间，吴雪来还负责联系邝军为参赌人员结算输赢等。2020年9月11日，公安机关在吴雪来的小卖部查获上述老虎机。至案发，邝军与吴雪来的违法所得共计10878元，其中吴雪来分得提成共计4074元。2020年4月底，被告人邝军开始在东莞市×××××××××××××管xx（另作处理）经营的湘福副食店内放置一台老虎机（经鉴定，具有赌博功能）供他人赌博，并约定邝军每月向管春秀支付500元租金。2020年6月11日，公安机关在管xx的店内查获上述老虎机及用于赌博的代币600枚。至案发，邝军的违法所得共计约3000元，管xx获得租金500元。为证实上述指控，公诉机关向法庭提供了现场勘验材料，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书等鉴定意见，管xx等证人的证言，赌博机等物证，人口基本信息表等书证，微信账户资料等电子数据，被告人邝军、吴雪来的供述与辩解等证据，并据此认为被告人邝军、吴雪来结伙开设赌场，其行为已共同触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人邝军、吴雪来自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，均可以依法从宽处理，建议对被告人邝军判处有期徒刑八个月，并处罚金；建议对被告人吴雪来判处有期徒刑六个月，并处罚金。提请本院依法判处。法庭上，被告人邝军、吴雪来对公诉机关起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，未提出辩解意见。辩护人刘晓斌提出：被告人邝军犯罪情节相对较轻，认罪认罚，悔罪，且系初犯，公诉机关的量刑建议合理，请求法院从轻处罚。辩护人常晓提出：被告人吴雪来主观恶性较小，认罪认罚，系初犯、偶犯，且吴雪来协助公安机关抓获同案人邝军，应构成立功，请求法庭参考对案外人管xx、沈x的处理方式对吴雪来判处拘役或宣告缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人邝军、吴雪来犯开设赌场的主要事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于辩护人刘晓斌所提意见经查基本属实，本院予以采纳并在量刑时予以考虑。关于辩护人常晓所提被告人吴雪来构成立功的意见，经查：根据在案证据，违法人员管xx、沈x系先于被告人吴雪来被抓获，管、沈二人归案后即供述了被告人邝军的基本特征及联系方式，故公安机关应在抓获吴雪来前便掌握了邝军的基本情况；此外，根据相关法律、司法解释的规定，被告人如实供述的内容应包括同案犯的基本情况，即便公安机关根据上述基本情况抓获该同案犯亦不能认定为相关被告人协助公安机关抓获同案犯，换言之，不能因此而认定为立功。因此，辩护人所提该意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人常晓所提应参考违法人员管xx、沈x的处理对被告人吴雪来从轻处罚，对吴判处拘役或宣告缓刑的意见，经查：根据现有证据，违法人员管xx、沈x所参与开设赌场的违法所得并未达到刑事追诉标准，本案中，邝军、吴雪来结伙开设赌场的违法获利超过5000元，已达到开设赌场罪定罪处罚的标准。因此辩护人所提该意见不成立，本院不予采纳。至于辩护人常晓所提其他意见经查基本属实，本院予以采纳。本院认为，被告人邝军、吴雪来无视国法，结伙设置赌博机组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人邝军、吴雪来犯开设赌场罪，罪名成立，本院予以支持。被告人邝军、吴雪来归案后如实供述主要犯罪事实，自愿认罪认罚，依法均可从宽处罚。公诉机关的量刑建议，经查在法定量刑幅度内，并能与被告人邝军、吴雪来所犯罪行相适应，合理、合法，本院予以采纳。根据被告人邝军、吴雪来的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部＜关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见＞》第二条第一款第（四）项等相关法律法规的规定，判决如下：一、被告人邝军犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币13000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月14日起至2021年5月13日止。罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人吴雪来犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币7000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月11日起至2021年3月10日止。罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库。）三、随案移送的OPPO手机三部、苹果手机一部以及暂扣于公安机关的老虎机两部，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 刘冠宏二〇二一年一月二十二日法官助理 卢伟仲书 记 员 陈婵玲（附页）附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部＜关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见＞》第二条设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。