广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初7282号原告：中铁二十五局集团第一工程有限公司，住所地广东省广州市高新技术产业开发区科学城开源大道**自编****，统一社会信用代码91440101783757391X。法定代表人：陈宗国，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李松涛，广东天禄盟德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永华，广东天禄盟德律师事务所律师。被告：王永恒，男，1972年2月5日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，委托诉讼代理人：王丽娟，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁梦，北京市炜衡（广州）律师事务所实习人员。原告中铁二十五局集团第一工程有限公司（以下简称中铁二十五局第一公司）诉被告王永恒劳动争议一案，本院于2020年6月22日立案。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员李春辉独任审理。原告中铁二十五局第一公司的委托诉讼代理人李松涛、李永华，被告王永恒及其委托诉讼代理人王丽娟、袁梦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中铁二十五局第一公司向本院提出诉讼请求：1.确认中铁二十五局第一公司与王永恒签订的劳动合同约定“执行以年为周期的综合工时制”，已经劳动保障行政部门批准，合法有效，中铁二十五局第一公司无需向王永恒支付法定节假日加班费4091.03元和休息日加班费27536.54元；2.确认中铁二十五局第一公司与王永恒在2011年4月26日至2019年12月26日存在劳动合同关系期间中铁二十五局第一公司已足额支付工资，无需向王永恒支付工资差额4915.01元；3.确认王永恒工龄不足十年，不存在应休年假未休，中铁二十五局第一公司无需向王永恒支付应休未休年休假工资4148.15元；4.确认中铁二十五局第一公司与王永恒的劳动合同关系是因为王永恒提出离职而解除，因此中铁二十五局第一公司无需支付王永恒经济补偿金；5.本案诉讼费由王永恒承担。事实与理由：双方2011年4月27日签订劳动合同约定执行的是以年为周期的综合工时制，并已经过人力资源保障部门的批准，合法有效。广东省劳动人事争议调解仲裁院认定中铁二十五局第一公司与王永恒执行的是标准工时制，并因此裁决需向王永恒支付法定节假日加班费及休息日加班费于法无据。王永恒离职前十二个月平均工资，应按照中铁二十五局第一公司提交的劳动合同、工资表及计工单等证据计算为4101.53元，且计算十二个月平均工资不应加入加班费。王永恒在中铁二十五局第一公司处任职至2019年12月26日，工龄合计为八年八个月，仲裁院以王永恒入职前在珠海市以个人名义缴交的社保记录确认工龄已超过十年未满二十年，年休假为10天是事实认定错误。王永恒2019年实际计工天数为249天（包括10月份未实际到岗的23天），5月休年休假4天，12月休事假8天，补休5天，王永恒并未提供超时工作，中铁二十五局第一公司无需支付加班费及未休年假工资。中铁二十五局第一公司对于劳动合同关系的解除不存在须支付经济补偿的责任，中铁二十五局第一公司已经依约履行了用工单位的全部义务，对于王永恒个人原因单方提出解除劳动合同的，中铁二十五局第一公司无需支付经济补偿。从立法宗旨角度分析，劳动合同法第38条的规定是对劳动者合法权益造成损害后给予的一种救济，针对的应该是用工单位存在主观故意或恶意的行为，且如出现该条款规定的情形，从公平诚信的角度出发，劳动者应事先向用人单位提出异议，要求用人单位在合理时间内补足，或向劳动行政部门投诉，责令其限期改正，如用人单位未能给出合理解释或拒不改正的，则员工单方面解除劳动合同后，用人单位需支付经济补偿金才符合立法宗旨。回归本案，王永恒因工作地点在南昌离家比较远的个人原因单方提出解除劳动合同后，又以此要求中铁二十五局第一公司支付经济补偿金的请求，是不诚信的行为，应不予支持。关于失业保险，中铁二十五局第一公司提交的证据可以证明中铁二十五局第一公司主张的失业保险无法全员足额购买是事实，应予采信。首先，中铁二十五局第一公司员工的社保由两个不同的主体向广东省社保局及广州市社保局申报缴交基本养老保险、基本医疗保险、生育保险与工伤保险，就可以说明中铁二十五局第一公司的社保缴交路径已是不同于一般的企业，足以说明是社保政策历史遗留问题造成；其次，中铁二十五局第一公司提交的“穗人社发[2016]7号文”以列举的方式列明社保项目，其中就不包括失业保险这一项，且失业保险的缴费比例并不高，中铁二十五局第一公司作为国资企业依法纳税、严格执行国家政策规定是当仁不让的义务和职责，不可能在可以申报缴纳的情况下，唯独扣下该项保险不申报缴交，这不符合常理。被告王永恒辩称，双方执行的是标准工时制，而不是执行以年为周期的综合工时制，双方签订的劳动合同所定的执行以年为周期的综合工时制，该约定未经劳动保障部门批准，也从未告知或征得过王永恒同意，对双方不具有法律效力。中铁二十五局第一公司应支付休息日、法定节假日加班费及未足额支付的工资差额。双方执行的是每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时的标准工时制度，但实际王永恒每天工作远远不只8小时，长期加班、加点，在周末、法定节假日均未正常休息休假，且中铁二十五局第一公司从未向王永恒支付加班费或安排补休。另在2019年7月至9月期间，中铁二十五局第一公司要求王永恒待工，其中7月1日至12日王永恒正常工作，中铁二十五局第一公司该期间向王永恒支付的工资低于王永恒参保地最低工资标准，应向王永恒支付未足额支付的工资差额。王永恒的实际累计工龄已超过20年，即使按照仲裁院认定的工龄，王永恒在中铁二十五局第一公司处仍存在应休年假未休的情况，中铁二十五局第一公司应向王永恒支付应休未休年假工资4148.15元。中铁二十五局第一公司与王永恒的劳动关系是因中铁二十五局第一公司未依法为王永恒缴纳社保、拖欠王永恒工资等多种违法行为被迫解除劳动合同而终止，中铁二十五局第一公司应支付经济补偿金。王永恒在入职后，中铁二十五局第一公司并未按照法律规定及合同约定为王永恒购买社会保险，仅从2011年5月开始为王永恒购买养老保险，2016年1月开始购买工伤保险，2017年2月开始购买生育保险，2016年11月开始购买医疗保险，失业保险从未购买。因中铁二十五局第一公司长期无理由拖欠王永恒工资、未向王永恒支付加班费、未安排王永恒休年休假等种种违法行为，王永恒向中铁二十五局第一公司发出通知函解除与中铁二十五局第一公司的劳动关系，中铁二十五局第一公司也已实际签收。中铁二十五局第一公司在收到仲裁院的开庭通知书后开庭前，向王永恒支付了拖欠的工资，因此，中铁二十五局第一公司的违法事实是成立并能够得到确认的。本院经审理认定事实如下：中铁二十五局第一公司（原名中铁二十五局集团广州铁路工程有限公司，后更名为现名，甲方）于2011年4月27日与王永恒（乙方）签订了《劳动合同》，合同约定劳动期限为于2011年4月26日生效，于中铁二十五局第一公司厦深铁路站前工程12标项目部工作完成时终止。乙方担任汽车司机岗位工作。工作区域或工作地点为甲方管理机构或工程项目所覆盖范围。甲方安排乙方执行以年为周期的综合工时制度。甲方每月20日前以货币形式支付乙方工资，月工资按公司薪酬管理办法相关岗位工资标准执行。甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方的月生活费按参保所在地的最低工资标准和公司《集体合同》执行。2019年7月13日，中铁二十五局第一公司向王永恒发出《人事事项通知单》，载王永恒同志五个工作日内到中铁二十五局第一公司员工管理中心报到，按待岗办理。自2019年7月13日起生效。2019年9月18日，中铁二十五局第一公司向王永恒发出《人事事项通知单》，载聘任王永恒为中铁二十五局第一公司昌景黄项目部汽车司机，自2019年9月18日起生效。王永恒于2019年9月20日在昌景黄5标项目部三分部《生活用品领用单》上签字。2019年12月28日，王永恒通过快递形式向中铁二十五局第一公司寄送了《通知函》，载：王永恒入职以来，中铁二十五局第一公司未按法律规定和合同约定为其购买社会保险，仅从2011年5月开始为其购买养老保险，2016年1月开始为其购买工伤保险，2017年2月开始购买生育保险，2016年11月开始为其购买医疗保险，失业保险从未购买。自2019年9月起至今未向其支付工资，截至发函之日，拖欠工资4个月，总计22000元。入职以来长期加班，未进行过休息，也未向其支付过加班工资更从未安排进行调休。从未享受过带薪年休假。未及时对其2019年2月至3月的差旅费用进行报销。一直拖欠2014年至2019年期间的电话补贴，共计6000元。现通知解除双方的劳动关系。中铁二十五局第一公司向本院提交了2009年1月21日、2012年6月4日2015年6月30日、2018年7月20日人力资源和社会保障部向中国铁道建筑总公司（中国铁道建筑有限公司）发出的《关于中国铁道建筑总公司部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》《关于批复中国铁道建筑总公司部分岗位实行特殊工时制度的函》《关于批复中国铁道建筑有限公司部分岗位实行特殊工时制度的函》，载：对以下无法实行标准工时制度的部分岗位实行（以年为周期的）综合计算工时工作制：长期驻外人员。本批复适用于中国铁道建筑总公司（中国铁道建筑有限公司）设在境内的全资、控股企业。批复中的有关岗位人员实行不定时工作制和综合计算工作制的时限为3年。中铁二十五局第一公司向本院提交了《企业信用信息公示报告》，证实中铁二十五局第一公司为中铁二十五局集团有限公司全资子公司，中铁二十五局集团有限公司为中国铁建股份有限公司的全资子公司，中国铁建股份有限公司为中国铁道建筑总公司（中国铁道建筑有限公司）的全资子公司。王永恒于2011年5月开始参保广东省直养老保险，2016年1月开始参保广州市工伤保险，2017年2月开始参保广州市生育保险，2016年11月开始参保广州市职工社会医疗保险。王永恒向本院提交了《珠海市职工社会保险缴费记录》，载明其于2006年1月开始参保城镇企业职工基本养老保险及基本医疗保险。中铁二十五局第一公司提交了广州市人力资源和社会保障局、广州市财政局、广州市人民政府国有资产监督管理委员会、广州市地方税务局作出的《关于广州铁路（集团）公司驻粤职工医疗、工伤、生育保险纳入广州市管理有关问题的意见》，载，2016年1月将广铁集团及广铁职工的工伤保险纳入广州市管理。在2016年12月底前，全面完成社会医疗保险和生育保险纳入广州市管理的相关工作。王永恒于2019年1月至12月的应发工资分别为4990、5030、4920、5010、4980、5120、1319.44、1319.44、1319.44、5080、5050、5080。中铁二十五局第一公司提交了其于2019年1月30日发布的《关于2019年春节放假安排及相关事项的通知》，载公司机关2019年春节放假调休时间为2月4日至2月13日，共10天，各项目部、分支机构根据各自生产情况，合理安排，并报公司办公室备案。双方发生争议，王永恒向广东省劳动人事争议调解仲裁院提出仲裁请求：1.确认王永恒2010年3月1日至2019年12月26日期间与中铁二十五局第一公司、中铁二十五局集团有限公司、中国铁路广州局集团有限公司存在劳动关系；2.中铁二十五局第一公司、中铁二十五局集团有限公司、中国铁路广州局集团有限公司支付王永恒2019年7月至9月工资差额13980元；3.中铁二十五局第一公司、中铁二十五局集团有限公司、中国铁路广州局集团有限公司支付王永恒2019年1月至12月期间的休息日加班费52598元、法定节假日加班费22000元；中铁二十五局第一公司、中铁二十五局集团有限公司、中国铁路广州局集团有限公司在支付王永恒2019年15天应休未休年休假工资11379元；中铁二十五局第一公司、中铁二十五局集团有限公司、中国铁路广州局集团有限公司支付王永恒2015年至2019年期间的电话补贴6000元；中铁二十五局第一公司、中铁二十五局集团有限公司、中国铁路广州局集团有限公司支付王永恒解除劳动关系的经济补偿55000元。2020年5月22日，广东省劳动人事争议调解仲裁院作出粤劳人仲案非终字〔2020〕23号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认王永恒与中铁二十五局第一公司在2011年4月26日至2019年12月26日期间存在劳动关系；二、中铁二十五局第一公司向王永恒支付2019年7月至9月期间的工资差额4915.01元；三、中铁二十五局第一公司向王永恒支付2019年1月1日至7月12日和9月18日至12月28日期间的法定节假日加班费4091.03元和休息日加班费27536.54元；四、中铁二十五局第一公司向王永恒支付2019年1月至12月期间的应休未休年休假工资4148.15元；五、中铁二十五局第一公司向王永恒支付解除劳动关系的经济补偿64320.66元；六、驳回王永恒的其他仲裁请求。中铁二十五局第一公司不服仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。以上事实有《劳动合同》《人事事项通知单》《通知函》《关于中国铁道建筑总公司部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》《关于批复中国铁道建筑总公司部分岗位实行特殊工时制度的函》《关于批复中国铁道建筑有限公司部分岗位实行特殊工时制度的函》《关于广州铁路（集团）公司驻粤职工医疗、工伤、生育保险纳入广州市管理有关问题的意见》《珠海市职工社会保险缴费记录》《关于2019年春节放假安排及相关事项的通知》、粤劳人仲案非终字〔2020〕23号《仲裁裁决书》等证据及当事人陈述予以证实。本院认为，中铁二十五局第一公司与王永恒之间的劳动关系有《劳动合同》、社保缴费明细等证据予以证实，中铁二十五局第一公司、王永恒对仲裁裁决认定的劳动关系存续期间亦无异议，本院确认中铁二十五局第一公司与王永恒于2011年4月26日至2019年12月26日期间存在劳动关系。关于王永恒实行的工时制，本院认为中铁二十五局第一公司已经提交了《关于中国铁道建筑总公司部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》《关于批复中国铁道建筑总公司部分岗位实行特殊工时制度的函》《关于批复中国铁道建筑有限公司部分岗位实行特殊工时制度的函》，王永恒为厦深铁路站前工程12标项目部汽车司机，从岗位的性质以及王永恒的履职情况看，王永恒属于上述批复和函件中的“长期驻外人员”。另根据中铁二十五局第一公司提交的《企业信用信息公示报告》，中铁二十五局第一公司属于中国铁道建筑总公司（中国铁道建筑有限公司）的下属公司，适用于上述批复和函件。综上，本院确认中铁二十五局第一公司、王永恒签订的《劳动合同》约定的“执行以年为周期的综合工时制度”已经过劳动行政部门的批准，即本院确认王永恒执行的是以年为周期的综合工时制。关于王永恒主张的加班费，本院认为，王永恒作为厦深铁路站前工程12标项目部汽车司机，长期驻扎项目部，根据项目部的需要提供不定时的汽车驾驶服务，从其岗位性质及劳动强度看，中铁二十五局第一公司已经支付的工资已经包含王永恒工作期间的全部劳动报酬，同时王永恒在入职时已知晓其工作时间制度，在长期履约过程中亦未对工作时间提出异议，视为认可中铁二十五局第一公司的工作时间安排，中铁二十五局第一公司每月发放给王永恒的工资总额已包括其工作期间（含休息日及法定节假日）的收入，故中铁二十五局第一公司主张其无需向王永恒支付休息日及法定节假日加班费有理，本院予以支持。关于王永恒主张的2019年7月至9月的工资差额。本院认为，中铁二十五局第一公司提交的《人事事项通知单》可以证实，中铁二十五局第一公司于2019年7月13日至9月17日安排王永恒待岗。根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资。中铁二十五局第一公司应当按照正常工作时间的工资标准支付王永恒2019年7月14日至2019年8月13日的工资，按照《劳动合同》约定的参保所在地最低工资标准和公司集体合同支付2019年8月14日至2019年9月17日的工资。中铁二十五局第一公司未提交集体合同，本院按照2019年广州市最低工资标准2100元/月计算2019年8月14日至2019年9月17日的工资。关于2019年7月1日至7月13日及9月18日至9月30日正常工作期间的工资，应当按照正常工资标准发放。关于正常工作期间的工资标准，本院参照2019年1月至6月及10月至12月期间的平均工资5029元计算，经核算王永恒2019年7月至9月工资应为11780元（5029+5029÷31×13+2100÷31×18+2100÷31×17+5029÷31×14），扣除已经发放的3958.32元，中铁二十五局第一公司应向王永恒支付工资差额7821.68元。仲裁裁决认定工资差额为4915.01元，王永恒对此未提起诉讼，视为对该金额的认可，故本院确认中铁二十五局第一公司应向王永恒支付2019年7月至9月的工资差额4915.01元。关于王永恒主张的解除劳动合同经济补偿金，本院认为，根据王永恒提交的《通知函》，王永恒主张被迫解除劳动主要理由为未足项购买社会保险、欠发2019年9月至12月工资、未支付休息日及法定节假日加班工资。本院认为，王永恒的2019年9月至12月的工资，中铁二十五局第一公司已经在仲裁庭审前支付，休息日及法定节假日加班工资本院对此已作出认定，王永恒以此为由提出解除合同并要求支付经济补偿金依据不足。关于未足项购买社会保险，本院认为根据中铁二十五局第一公司提交的《关于广州铁路（集团）公司驻粤职工医疗、工伤、生育保险纳入广州市管理有关问题的意见》，以及王永恒分别在广东省直及广州市社保系统分项、分批购买养老、工伤、医疗、生育保险的事实，本院对中铁二十五局第一公司所陈述的其企业的缴交社保路径的特殊性予以采信，即中铁二十五局第一公司未能为王永恒购买失业保险并非其主观故意，王永恒以此为由提出解除合同并要求支付经济补偿金依据不足，本院不予支持。关于未休年休假工资，王永恒从2006年1月开始在珠海工作缴纳社会保险，至2019年12月26日与中铁二十五局第一公司解除劳动合同，王永恒2019年带薪年休假为10天，中铁二十五局第一公司未提交充足证据证明王永恒已休年休假，其应向王永恒支付未休年休假工资。根据王永恒离职前十二个月正常工作期间（不含待岗的2019年7月至9月）的平均工资5029元，中铁二十五局第一公司应向王永恒支付2019年应休未休年休假工资4624元（5029÷21.75×10×200%），仲裁裁决认定的应休未休年休假工资为4148.15元，王永恒未对此提起诉讼，视为对该金额的认可，本院确认中铁二十五局第一公司应向王永恒支付2019年未休年休假工资4148.15元。综上所述，依照《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条，《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，判决如下：一、确认被告王永恒与原告中铁二十五局集团第一工程有限公司在2011年4月26日至2019年12月26日期间存在劳动关系；二、原告中铁二十五局集团第一工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告王永恒支付2019年7月至9月工资差4915.01元；三、中铁二十五局集团第一工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向王永恒支付2019年应休未休年休假工资4148.15元；四、原告中铁二十五局集团第一工程有限公司无需向被告王永恒支付2019年1月1日至7月12日和9月18日至12月28日期间的法定节假日加班费4091.03元和休息日加班费27536.54元；五、原告中铁二十五局集团第一工程有限公司无需向被告王永恒支付解除劳动关系经济补偿金64320.66元；六、驳回原告中铁二十五局集团第一工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告中铁二十五局集团第一工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李春辉二〇二一年一月六日法官助理钟陈书记员姚春华