安徽省黄山市屯溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1002刑初330号 公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。 被告人章利民，男,汉族，1988年3月25日出生，初中文化，从事养殖业，户籍所在地安徽省休宁县，住安徽省休宁县。曾因殴打他人、赌博四次受到行政处罚；因犯赌博罪于2019年8月2日被本院判处有期徒刑七个月,缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万七千元；在缓刑期间,因赌博于2020年7月被休宁县公安局行政处罚；因涉嫌开设赌场罪于2020年8月18日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年9月24日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕,同日由黄山市公安局屯溪分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。 辩护人王凯，安徽九邦律师事务所律师。 被告人陈鹏，男，汉族，1984年2月9日出生，汉族，初中文化，个体经营户,户籍所在地安徽省黄山市屯溪区，住安徽省黄山市屯溪区。曾因犯交通肇事罪于2002年12月被本院判处有期徒刑八个月；曾因殴打他人于2014年9月被黄山市公安局经济开发区分局行政拘留六日并处罚款200元；曾因赌博分别于2016年1月、6月被黄山市公安局屯溪分局行政拘留十日并处罚款1900元整和行政拘留十二日并处罚款1900元；曾因犯故意伤害罪于2017年7月被本院判处有期徒刑一年,缓刑一年六个月。因涉嫌开设赌场罪于2020年8月18日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年9月24日被该局取保候审。 辩护人汪海东，安徽经盾律师事务所律师。 黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉﹝2020﹞Z351号号起诉书指控被告人章利民、陈鹏犯赌博罪，于2020年12月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年1月20日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察官傅高佳出庭支持公诉，被告人章利民、陈鹏及其辩护人王凯、汪海东（黄山市屯溪区法律援助中心接本院通知指派的辩护人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市屯溪区人民检察院指控：2020年7月下旬，被告人陈鹏和章利民以营利为目的，合谋在屯溪区共同经营一家赌场，同时也方便自己参赌。二人达成合意后，章利民向其姐夫李裕华借用其位于屯溪区的房屋，声称借给朋友陈鹏居住，李裕华遂将钥匙交给章利民，陈鹏购买了一台麻将机放置在该房屋内，另一台麻将机系由章利民之前购买并放置在该房屋内。 2020年8月4日开始，被告人陈鹏招揽、组织众多参赌人员在该赌场以打“下岗麻将”的方式聚众赌博，被告人章利民也叫过一些参赌人员去赌博。陈鹏每天下午和晚上各组织一场，并向每桌收取100元至200元不等的台费，每天所收台费约500元。8月中旬开始，该赌场内也组织过“二八筒”赌博若干次，陈鹏对庄家抽取5%的水钱，共计抽水500元。8月17日下午公安机关对该赌场进行搜查，现场抓获包括陈鹏、章利民在内的参赌人员十余人，现场查获赌资20000余元。 另查明，从2020年8月4日至8月17日被查获，被告人陈鹏共计抽头渔利数额累计达7500元，其中7000元为打“下岗麻将”的抽头渔利，500元为打“二八筒”的抽头渔利。案发后，陈鹏已向公安机关退出违法所得7500元。 针对上述指控，公诉机关在庭审中举出如下证据材料：立案决定书、抓获经过、人口信息、刑事判决书、扣押决定书等书证；证人程某、孟某等人的证言；被告人陈鹏、章利民的供述与辩解；搜查、辨认笔录。 公诉机关认为，被告人陈鹏、章利民以营利为目的，组织3人以上聚众赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。二被告人系共同犯罪，到案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定。被告人章利民在缓刑考验期限内犯新罪，应适用《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定。被告人陈鹏、章利民认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。据此，提请本院依法判处。 被告人章利民、陈鹏对公诉机关指控的犯罪事实及定性均不持异议，自愿认罪认罚。 被告人章利民的辩护人的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人章利民、陈鹏犯赌博罪的事实及定性均不持异议。二、关于本案量刑：1.被告人在本案中是从犯，被告人在本案中没有获利、主要参赌人员是陈鹏叫来的、被告人去赌场的次数不多；2.被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白；3.被告人章利民签署了认罪认罚具结书，可以从轻处罚；4.被告人在本案中行为不多并且情节比较轻微，只是提供了场所和一台麻将机，没有抽水也没有向周边人宣传。 被告人陈鹏的辩护人的辩护意见是：一、对公诉机关指控陈鹏犯赌博罪的事实及定性均不持异议。二、关于本案量刑：1.被告人的犯罪行为造成的社会危害性较小，主观恶性不大；2.被告人具有坦白情节情况；3.被告人具有悔罪表现，已经充分认识到自己的犯罪行为给社会带来的危害性，自愿认罪认罚，积极主动向公安机关退出赃款，并愿意交纳罚金，建议法庭从宽处理；4.被告人自愿签署了认罪认罚具结书，真诚悔罪，属于法定从轻处罚情节。综上，恳请法庭对被告人从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明：1.本院于2020年8月23日以（2020）皖1002刑更6号刑事裁定撤销本院（2019）皖1002刑初107号刑事判决中对罪犯章利民宣告缓刑一年二个月的执行部分，收监执行原判刑罚有期徒刑七个月。2.本院委托屯溪区司法局对被告人陈鹏进行社区调查评估，该局认为陈鹏基本符合社区矫正条件。 上述事实，被告人章利民、陈鹏及其辩护人在开庭审理过程中不持异议，且有立案决定书、抓获经过、人口信息、刑事判决书、扣押决定书等书证；证人程某、孟某等人的证言；被告人陈鹏、章利民的供述与辩解；搜查、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人章利民、陈鹏共同以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人章利民、陈鹏犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人章利民、陈鹏到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人陈鹏已退出违法所得，酌情从轻处罚。被告人陈鹏具有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人章利民在缓刑考验期限内犯新罪，在已被撤销缓刑后实行数罪并罚。关于主从犯问题，根据二被告人在共同犯罪中的地位和作用，不宜区分主从犯，对区分主从犯的辩护意见不予支持。关于被告人陈鹏适用缓刑问题，因被告人陈鹏有二次因赌博受到行政处罚，且有故意犯罪前科，不宜再适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第五十二条、第七十七条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人章利民犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元，与前罪实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月17日起至2021年3月6日止。所判罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人陈鹏犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币九千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所判罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。 三、对被告人陈鹏退出的违法所得人民币七千五百元予以追缴，其他扣押财物由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钱贵明 审 判 员  王海俊 人民陪审员  陈徽冲 二〇二一年一月二十五日 书 记 员  陈秀琴 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。