广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初24599号原告：河北星汇文化传媒有限公司，住所地河北省保定市白沟新城东一环大街南侧东一环与秀水路交叉口。法定代表人：王冀伟，董事长。委托诉讼代理人：杨雨轩，广东力诠律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢小芳，广东力诠律师事务所律师。被告：张新颖，女，1999年1月25日出生，蒙古族，住所地内蒙古赤峰市，委托诉讼代理人：韩胡盼，上海众华律师事务所律师。原告河北星汇文化传媒有限公司与被告张新颖合同纠纷一案，本院于2020年8月6日受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由独任审判员公开开庭进行了审理。原告河北星汇文化传媒有限公司的委托诉讼代理人杨雨轩及被告张新颖的委托诉讼代理人韩胡盼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河北星汇文化传媒有限公司向本院提出诉讼请求：1被告向原告支付违约金200万元；2.被告承担律师费25000元；3.被告承担公证费2000元；4.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告与被告于2020年3月19日签订《独家演艺经纪服务合同》，约定合同期限五年，被告在合同期内应根据原告的安排在虎牙娱乐平台9080频道进行各类演艺活动，原告可以独自或与虎牙娱乐平台共同安排被告在非上述平台或频道开展演艺工作，但在非上述平台或频道开展演艺工作的，视为被告根本违约；被告承诺在签订合同后必须保证每月直播时长不低于26日，每天不低于6个小时，且在合同有效期内必须稳定进行在原告运营的平台或原告指定频道下开展直播等线上及线下演艺业务，遇突发情况需要找原告协商，未经原告同意，不按合同约定时长直播视为被告根本违约。签订纪经合同后，原告依约提供虎牙平台9080频道给被告以“奇领毒牙儿”昵称（虎牙账号35×××01）进行网络直播演艺活动，并依约履行了合同义务。在合同履行期间，原告发现被告未经许可私自在斗鱼平台“栢秀”公会（昵称“绿茶我不配”，斗鱼直播间ID8972777）进行互联网直播表演。该“栢秀”公会并非原告运营，属于原告之外的任意第三方。而且合同签订后，被告也未稳定地在原告指定的频道开展直播业务。被告的行为严重违反了经纪合同约定，给原告的艺人管理造成极其恶劣的影响。被告张新颖辩称，不同意原告的全部诉讼请求。被告没有存在违约行为，原告的诉讼请求不应得到支持。被告在校学习，中止或者暂停直播均有在微信上征得原告的同意。被告没有在其他平台进行直播。被告是因直播影响学业和父亲强烈反对才终止直播的，原告要求被告退还签约金50000元，是解除合同的意思表示。经审理查明，2020年3月19日原告（甲方）与被告（乙方）共同签署了《独家演艺经纪服务合同》。合同约定，甲方是一家依法成立并持续经营的文化传媒公司，是全国最有影响力的真人互动视频直播相关的主播经纪人组织，俗称“公会”，乙方是通过网络直播等线上线下形式进行才艺展示的艺人；甲方在合同期内担任乙方经纪人，在合同期间由甲方全权负责乙方涉及到出版、演出、广播、电视、广告等与演艺及网络直播有关的商业或非商业活动，以及与乙方公众形象有关的活动，乙方为此支付甲方经纪费用；合同有效期五年，2020年3月19日起至2025年3月18日止；甲方在合同期间独家拥有乙方之名称、肖像、声音及各类才艺展示的商业和非商业的公众活动代理权，并拥有乙方录制演唱之音乐制品及通过网络直播等形式为载体的各类才艺展示节目出版、发行等相关事项的代理权；乙方在合同期内应根据甲方的安排在虎牙娱乐平台9080频道进行各类演艺活动，甲方可以独自或与虎牙娱乐平台共同安排乙方在非上述平台或频道开展演艺工作，但在非上述平台或频道开展演艺工作的需要甲方以书面形式通知，否则乙方在非上述平台或频道开展演艺工作的，视为乙方根本违约；甲方同意在本合同有效期内接受乙方的委托，乙方将自身在全世界范围内的全部经纪业务独家委托给甲方，在本合约有效期内乙方不得与任何第三方签订含有与本合约具有相同内容或相矛盾内容的合约，不得以直接或间接方式自行、再授权或委托任何第三方进行本合同授权甲方范围内的全部或部分活动；在合同期间遵守甲乙双方关于独家经纪人事宜的约定，乙方不得聘请任何除甲方之外的任何第三方担任其他演艺事业的经纪人；乙方不可未经甲方同意就擅自在除甲方以外的公司做任何形式的线上及线下演出活动；乙方承诺在签订此合同后必须保证合同期内每月直播时长不低于26日，每天不低于6个小时，且在合同有效期年内必须稳定进行在甲方运营的平台或甲方指定频道下开展直播等线上及线下演艺业务；获得虎牙娱乐平台支付的线上演艺酬金后，甲乙双方约定的分成比例为，扣除相应税费后，税后收益按甲方30%、乙方70%的比例进行分配，乙方应得部分由虎牙平台直接向其支付；如遇乙方自行收取酬劳之情况时，乙方应在收取酬金后两周内主动支付甲方，待甲方按照有关法律规定交纳税费后，乙方收取税后酬劳的70%，剩余30%由甲方支配，该30%包括乙方演艺事业运作费用和甲方的经纪费用等，如乙方自行收取酬劳未按时主动支付甲方，乙方应按自行收取酬劳数的十倍向甲方进行赔偿；甲方就本次签约向乙方支付签约费50000元，其中甲方收到合约之日起7个工作日内向乙方支付25000元，在乙方稳定直播一月后甲方向乙方支付最后一笔签约费25000元；乙方承诺恪守双方达成的独家经纪人事宜，当乙方出现以下行为时：与甲方之外的任意第三方经纪组织达成娱乐经纪代理协议，或未经甲方同意与甲方之外的任意第三方展开任何形式的娱乐活动合作，合同期内脱离甲方指定平台再另行直播的，或乙方在合同期内擅自担任第三方经纪组织、演艺实体的顾问或股东等职务，视为乙方的根本违约，甲方除按本合同约定的“酬金、税费”向乙方追偿外，乙方还应按照甲方支付签约费的五倍即25万元或按照合同履行期间乙方创造的月平均收益乘以本合同或未完结项目未履行剩余月份数的总额为标准，以两者孰高为标准，向甲方支付一次性赔偿，甲方因此产生的相应诉讼费用、公证费用及律师费等合理支出全部由乙方承担；乙方正常直播时间达不到本协议约定的，以乙方违约论，甲方因此产生的相应诉讼费、公证费及律师费等合理支出全部由乙方承担，乙方还应向甲方支付一次性赔偿款50万元，或按照每小时1500元的标准乘以乙方应开播未开播的时长，以两者孰高额为标准，等。合同签订后，原告于2020年4月10日向被告支付了25000元，2020年5月26日又支付了25000元。被告依约在原告提供的平台上以“奇领小毒牙”的称号进行演艺直播。2020年7月9日被告向原告的工作人员提出因为父亲不同意不能再进行网络演艺直播，并提出将签约金50000元退还给原告。2020年7月14日被告通过银行转账将签约金50000元退还给了原告指定的银行账户。2020年7月17日原告工作人员在微信中向被告提出，你主动退款是因为你父母不同意你在上学期间从事直播行为，这个公司出于人性化考虑是可以理解的，所以你在上学期间不履行直播时长是没事的，但是你需要继续履行独家的条约，在合约期间不能到非我们公司运营的频道或者平台进行演艺。随后2020年7月23日原告发现被告在斗鱼平台上以“绿茶我不配”的称号进行演艺直播。原告提供的图片显示，斗鱼平台上“绿茶我不配”的直播图片中的演艺主体、房间布局等均与被告在虎牙平台上的“奇领小毒牙”一致。被告表示，与原告合作期间被告本人的收益情况是：2020年5月5日收入2363.5元，2020年6月5日收入9739.9元，2020年7月5日收入30762.1元，2020年8月5日收入11178.2元，共计收入54043.7元。原告表示，与被告合作期间，被告创造的收益一共是162013.5元，其中2020年4月创造收益7226元，2020年5月创造收益30371.5元，2020年6月创造收益88934.5元，2020年7月创造收益35481.5元；收益分配比例为，虎牙平台52%，原告约14-15%，被告35%。原告主张被告存在的违约行为包括，在原告指定的虎牙平台9080频道之外的斗鱼平台直播，被告的直播时间没有达到约定的每月不少于26天、每天不少于6个小时，其中2020年6月直播仅20天，2020年7月直播仅8天。关于直播时长，被告提交的微信记录显示，签约洽谈过程中，被告曾提出自己还在上学，时间可能不太固定，之前有时候每天七八个小时，有时候四五个小时，对此原告工作人员回复，合约上写的是六个小时，到时提前说今天只能播四个小时，只要提前说就行，毕竟主播也有私人空间的事情的，这些都是可以理解的。原告主张的违约金200万元计算方式为，被告所创造的全部收益162013.5元÷4×合同未履行的月份数55+时长不足的违约金50万元+被告自行收取酬劳的十倍。被告认为，违约金约定标准过高，合同约定的违约条款存在不公平。原告为提起本案诉讼，委托了广东力诠律师事务所提供法律服务，支付了律师费25000元。原告还委托公证处办理了“绿茶我不配”直播截图的公证，支付了公证费2000元。原告在提起本案诉讼前向本院申请了诉前财产保全，本院依法采取了保全措施，查封了被告的财产。本院认为，原告与被告签订的《独家演艺经纪服务合同》是双方真实的意思表示，没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。本案争议的问题是，一被告是否存在违约行为，二违约责任的承担。关于被告是否存在违约行为。根据斗鱼平台上“绿茶我不配”的直播图片中的演艺主体、房间布局等均与被告在虎牙平台上的“奇领小毒牙”一致，可以认定被告确实存在在原告指定平台或频道之外的平台进行直播的事实。虽然被告在2020年7月上旬以父亲不同意为由向原告提出终止演艺合同的履行并退还了原告的签约金，但是被告随后被发现在斗鱼平台上进行直播，根据诚实信用原则，被告的行为仍构成《独家演艺经纪服务合同》约定的根本违约。关于被告的直播时长问题，在2020年7月终止演艺服务合同前即使被告存在直播时长达不到合同约定的标准，由于被告在签约之前已经就时长问题与原告工作人员进行了沟通，原告工作人员也表示了理解，现原告没有证据证明被告的时长不足未征得原告同意。原告追究被告在双方终止演艺服务合同后的直播时长不足问题，理据不足。因此，原告以被告直播时长不足为由主张被告存在违约行为，本院不予采纳。关于违约责任的承担。按《独家演艺经纪服务合同》约定，被告在合同期内脱离原告指定平台另行直播的构成根本违约，原告除按“酬金、税费”标准向被告追偿外，被告还应按照原告支付签约费的5倍或按照合同履行期间被告创造的月平均收益乘以未履行剩余月份数的总额为标准，以两者孰高为标准，向原告一次性支付赔偿等。现原告主张按合同履行期间被告创造的月平均收益乘以未履行剩余月份数总额加上时长不足的违约金50万元再加上被告自行收取酬劳的十倍计算违约金。本院意见是,“月平均收益”应当指的是原告的月平均收益，而不是如原告所理解的被告创造的每月全部收益，被告每月所创造的全部收益中除原告可按约定收取的部分外，其他部分均与原告无关，如以原告所主张的收益标准为作违约金计算基础，明显违背了交易公平。由此该部分被告应支付的违约金为54043.7元÷70%×30%÷4×55=318472元。原告要求被告支付直播时长不足的违约金50万元，本院不予支持。关于被告收取酬劳的十倍问题，原告没有证据证明被告收取酬劳的数额，考虑到该酬劳事实上确实存在，结合原告提起本案诉讼的时间，本院依法酌定，按被告在与原告合作第一个月日平均收益计算半个月收益的十倍为2363.5元÷30×15×10=11817元。合计被告应向原告支付违约金330289元。原告要求被告赔偿律师费及公证费，虽然符合《独家演艺经纪服务合同》约定，但是考虑到原告主张的违约金足以弥补该部分损失，根据公平原则，原告额外要求被告赔偿律师费和公证费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告在本判决生效之日起10日内向原告支付违约金330289元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费26036元（其中受理费23016元，保全申请费3020元），由原告负担20291元（其中受理费19266元，保全申请费1025元），被告负担5745元（其中受理费3750元，保全申请费1995元）。上述诉讼费26036元已由原告预缴，原告同意由被告在履行本判决义务时将其应负担的诉讼费5745元直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  许丽群二〇二一年一月二十七日书记员  程琛琦周彦丞