河南省郑州市惠济区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0108民初7155号原告：马勤英，女，1976年10月26日生，汉族，住郑州市惠济区。被告：河南万商元企业管理咨询有限公司，统一社会信用代码：91410105MA47D72B35，住所地河南省郑州市金水区未来路669号豫茶大厦20楼2002室。法定代表人：田果，总经理。被告：田果，男，1986年3月28日生，汉族，住河南省新野县。二被告共同委托诉讼代理人：赵帅印，河南商都律师事务所律师。被告：程雨，女，1984年11月13日生，汉族，住郑州市金水区。被告：程康乐，男，1991年6月15日生，汉族，住河南省延津县。被告程雨、程康乐共同委托诉讼代理人:韩加加,河南锦策律师事务所律师。第三人：河南省一棵草商贸有限公司，统一社会信用代码：91410103MA445FR676，住所地郑州市二七区京广中路7号9层913号。法定代表人：田果。原告马勤英与被告河南万商元企业管理咨询有限公司（以下简称“万商元公司”）、田果、程雨、程康乐、第三人河南省一棵草商贸有限公司（以下简称“一棵草公司”）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马勤英、被告万商元公司及田果的共同委托诉讼代理人赵帅印、被告程雨、程康乐的共同委托诉讼代理人韩加加到庭参加了诉讼。第三人一棵草公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告万商元公司、程雨偿还原告借款52787元及利息8000元（利息从2019年8月20日计算，按照全国银行间同行拆借中心发布的贷款市场报价4倍利率计算至实际还款之日止，暂计算至2020年8月26日）；2、判令被告田果、程康乐在向被告万商元公司未出资的本息范围内向原告承担补充赔偿责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：万商元公司在2019年9月12日成立，田果为公司法定代表人，程康乐为公司股东。在其设立阶段，被告万商元公司向原告借款。原告先后通过现金、微信转账以及刷卡的方式共计通过该公司会计程雨向被告万商元公司支付5万元。(备注:因第三人和被告万商元公司的法定代表人同为田果，且第三人在被告万商元公司成立之前成立，所以在原告要求被告万商元公司在收据上盖章时，因被告万商元公司在设立阶段没有公章，故暂先使用第三人公司公章在收据上盖章)，在被告万商元公司成立后，被告万商元公司又为了向原告借款，以承诺让原告享受省内外旅游和田园综合旅游以及给水库鱼为名，先后向原告借款2787元。但时至今日，原告并未享受到被告万商元公司当初应当给子的任何承诺。且据原告了解，被告万商元公司在2020年1月之后就处于停业的状态。当初原告向被告万商元公司支付借款均是通过被告程雨操作的，且据原告向金水区市场监督管理局核实，被告田果和被告程康乐至今没有向被告万商元公司有任何出资，没有履行出资义务。原告认为被告万商元公司通过各种虚假的承诺，来吸引原告并向原告借款，且在原告索要借款时，被告拒不归还，严重侵害了原告的合法权益，被告田果和被告程康乐违反了我国公司法关于未履行出资义务股东的出资赔偿责任的法律规定，故原告诉至法院，请法院依法维护原告的合法权益。被告万商元公司、田果共同辩称，原告所诉与事实不实。1、本案系合伙协议纠纷不是民间借贷；2、原告诉状的5万元款项是原告与被告田果合伙出资成立万商元公司出资入伙金，不是借款；3、本案原告所出具的入伙金均是由公司收取并用于万商元公司的设立和运营，该款项并不是田果个人收取，万商元公司成立后田果作为法人在其公司设立前后收款行为均应视为公司行为，因此原告起诉田果个人退还入伙资金没有法律依据；4、投资有风险，原告与田果等多名合伙人成立万商元公司，公司成立后的房租水电以及组织公司客户旅游购买农副产品等相关所有开支均是万商元公司承担，由于公司资金短缺导致公司成立后出现资金困难，并且在2019年年底和2020年年初赶上新冠疫情，导致公司无法继续筹集资金进行运营，公司出现亏损，公司的亏损是因为各种经营原因以及疫情等不可抗力造成，因此产生的损失应当由各合伙人自行承担；5、原告出具的5万元收据上面也并未约定利息相关问题，因此原告主张利息无法律依据。综上，本案属于合伙协议纠纷，原告的诉求实际是要求退伙，撤回自己入伙投资款，因为合伙投资本身存在风险，不可能只是收益，不承担任何风险，原告在明知公司亏损无法运营情况下，要求撤回合伙投资于法无据，应当予以驳回。被告程雨、程康乐辩称，二被告主体不适格。程雨并非公司股东，其收款是职务行为，程康乐虽登记为股东，但并未参与公司实际经营，且公司有独立的财产，股东不应成为被告。本案案由并非民间借贷，原告为公司股东，缴纳款项为入股金，公司经营发生亏损，原告诉求不应得到支持。本案法院是以民间借贷立案，故法院有管辖权，但是实质不是民间借贷而是合伙纠纷，合伙纠纷管辖权应为被告所在地或者合同履行地法院管辖，但是本案无论是被告所在地还是合同履行地均不在惠济区，故如法院认定为合伙纠纷，贵院无管辖权，而且收取款项主体是公司，且收取的款项用于实际经营，相关责任主体应当由公司负责，对于利息同被告万商元公司答辩意见一致。第三人一棵草公司未到庭应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。依据当事人陈述、举证、质证、辩论意见，结合有效证据，对本案事实确认如下：2019年8月2日，原告向被告万商元公司交纳会费500元，被告万商元公司向原告出具收据一份，收据显示收款人为程雨，该收据加盖了一棵草公司财务章；2019年8月15日，原告以支付现金、刷卡、微信转账的方式向被告万商元公司支付借款5万元，被告万商元公司为原告出具收据一份，载明收到原告合伙金5万元，该收据加盖了一棵草公司财务章；2019年10月31日，原告向被告万商元公司支付水库鱼购鱼款1000元，被告万商元公司为原告出具收据一份，原告共收到被告万商元公司提供的水库鱼两条。另查明，被告万商元公司成立于2019年9月12日，第三人一棵草公司成立于2017年7月11日，一棵草公司系自然人独资公司，被告田果系一棵草公司一人股东，被告田果也系被告万商元公司、第三人一棵草公司的法定代表人，被告程雨系万商元公司员工，被告程康乐系万商元公司股东。本院认为，被告万商元公司收取原告合伙金5万元、会费500元、购鱼款1000元，有被告万商元公司为原告出具的收据证实，现原告要求被告万商元公司退还上述费用的请求，本院予以支持，但购鱼款应扣除原告已收取被告交付的两条鱼的价款为宜，两条鱼的价款本院酌定50元为宜。被告万商元公司、田果辩称该案系合伙协议纠纷，原告交付被告的5万元系入伙金，二被告未向法庭提交证据证实原告系万商元公司的股东、原告参与万商元公司的经营活动证实其辩解主张成立，对被告该辩解主张，本院不予采信；被告程雨、程康乐辩称，程雨并非公司股东，其收款是职务行为，程康乐虽登记为股东，该公司有独立的财产，其不应成为被告的辩解主张成立，本院对此予以采信。根据《中华人民共和国民法典》第六百六十七条、第六百七十三条、第六百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南万商元企业管理咨询有限公司于本判决生效后十日内退还原告马勤英借款5万元、会费500元、购鱼款950元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取748元，由被告河南万商元企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。判决生效后，当事人应从判决书规定的履行期间的最后一日起两年内向法院申请执行，逾期则不再执行。审判员  郭瑞敏二〇二一年一月二十七日书记员  贺永秀