安徽省明光市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1182民初2365号 原告：安徽日环消防科技有限公司滁州分公司，住所地安徽省 法定代表人：徐永平。 委托诉讼代理人：王健，安徽知秋律师事务所律师。 被告：明光市冠誉商业发展有限公司，住所地安徽省 法定代表人：锁鸿妹。 委托诉讼代理人：詹长流，江苏斐多律师事务所律师。 原告安徽日环消防科技有限公司滁州分公司（以下简称：日环分公司）与被告明光市冠誉房地产开发有限公司（后该公司名称变更为：明光市冠誉商业发展有限公司；以下简称：冠誉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，根据原告日环分公司的申请，依法对被告冠誉公司名下价值125万元的财产采取了诉讼保全措施，并于2020年8月10日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告日环分公司的委托诉讼代理人王健、被告冠誉公司的委托诉讼代理人詹长流到庭参加诉讼。后本案于2020年10月13日转为普通程序，并于2020年12月24日公开开庭进行了审理，原告日环分公司的委托诉讼代理人王健、被告冠誉公司的委托诉讼代理人詹长流、鉴定人高某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告日环分公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告于2015年8月20日签订的《消防工程合同》；2、判令被告向原告支付已完成工程的工程款1259938.35元及利息50397.53元（利息暂自2019年10月23日计算至2020年6月23日即1259938.35×6%/12个月×8个月=50397.53元），2020年6月24日之后的利息仍以此标准计算至款项还清之日止；3、判令原告就案涉工程折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2015年8月20日,原被告签订《消防工程合同》,约定被告将位于明光嘉山宾馆范围内的消火栓系统、自动喷淋灭火系统等消防工程发包给原告公司施工,并约定了工程付款方式、违约责任等。合同签订后,原告按约定组织工人进场施工。根据《消防工程合同》第六条第6.2款的约定,被告应当在2016年10月31日向原告支付已完成工程量的60%,但被告直到2017年10月31日才向原告支付工程款20万元。经原告多次催要,被告均拒绝支付工程款,被告已经找到第三方擅自进场施工,构成根本违约。2019年10月23日,原告向贵院提起诉讼,并委托贵院对案涉工程中原告已完成的工程量进行评估，原告并支付鉴定费5万元。经评估,案涉工程造价鉴定结论为1459938.35元,扣除被告已支付的20万元,被告尚欠原告工程款1259938.35元。当庭，原告将第四项诉讼请求变更为：本案的诉讼费、保全费、鉴定费由被告承担。 被告冠誉公司当庭辩称：1、本案原告主体不适格，原告应当是安徽日环消防科技有限公司。2、原告诉请工程价款的依据是已经撤诉的案件的鉴定报告，且原告提起撤诉的时间早于鉴定报告出具的时间，故申请法院重新鉴定。3、案涉工程为未完工工程，对工程量双方并未确认，故原告诉请的金额无事实和法律依据；另案涉工程存在5%的质保金，原告诉请中应当扣除；原告主张工程款的利息计算起止时间不符合规定。4、优先受偿权是从应付工程款开始六个月，原告在第一次起诉时已经超过六个月的期限。按照原告的诉状，利息的起算时间是2019年10月23日，起诉时间是2020年7月1日，明显超过六个月期限。 经审理查明：2015年8月20日,原告安徽日环消防科技有限公司滁州分公司（乙方、承包方）、被告明光市冠誉房地产开发有限公司（甲方、发包方）签订《消防工程合同》,约定被告将位于明光嘉山宾馆的消火栓系统、自动喷水灭火系统、火灾自动报警系统、防排烟系统、防火门、防火卷帘等消防工程发包给原告公司施工,工期为装潢整体完成后30个工作日。其中，合同第六条约定工程综合暂定价(需决算审计):叁佰万元。A、审计时间:消防验收合格后乙方提交决算报告,甲方应在90天内完成决算审计,逾期视为甲方认可,审计完成后30日内支付到审计确定总价的95%,留5%作为质量保证金,质保金在消防部门验收合格三日算起12个月后，30个工作日支付给乙方。B、工程造价:1)造价执行安徽省2005年安装工程综合估价表及配套相关文件执行。2)工程量按实结算,材料价格确定按以下顺序靠前的优先使用：a、明光信息价、b、滁州信息价、明光和滁州信息价没列的材料和设备价格,甲乙双方需重新签订价格。3)按工程类别取费。4)人工费、税金等按照国家相关文件执行调整。付款方式:2016年10月31日付完成工程量的60%支付给乙方,经消防部门验收合格后30日内,甲方付到乙方工程款的80%。审计完成30日内支付审计总价95%。工程竣工后,甲方应积极办理消防验收,如因甲方、第三方原因三个月内不能进行消防验收或消防验收不合格,应视为消防验收合格。 该合同签订后,原告便按约组织工人进场施工。根据合同约定,被告应当在2016年10月31日向原告支付已完成工程量的60%,但被告直到该约定时间一年后（即2017年10月31日）才向原告支付工程款20万元。此后虽原告多次催要,被告均拒绝支付工程款,原告遂停止施工，后被告又擅自找了第三方对涉案消防工程进行施工，现消防工程已经完工，工程已投入使用。 另查明：明光市冠誉房地产开发有限公司于2020年5月12日将名称变更为“明光市冠誉商业发展有限公司”。 再查明：（2019）皖1182民初4945号安徽日环消防科技有限公司滁州分公司与被告明光市冠誉房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日受理。原告的诉讼请求为：1、判令解除原被告双方于2015年8月20日签订的《消防工程合同》。2、判令被告向原告支付已完成工程的工程款暂定1万元(具体金额待法院委托评估后另行变更诉讼请求)。原告并向本院申请对案涉工程中原告已完成的工程量进行造价鉴定，后本院委托安徽普华工程咨询有限公司（以下简称：普华公司）进行鉴定。后原告申请撤诉，本院于2019年12月18日作出（2019）皖1182民初4945号民事裁定，裁定准许原告撤回起诉。2020年6月1日，安徽普华工程咨询有限公司作出皖普华鉴【2020】第002号《工程造价鉴定意见书》，该鉴定意见书中载明：“2020年1月8日，普华公司工作人员和该案承办法官以及原被告一同踏勘现场,形成现场勘测记录表并经双方当事人同意作为本次鉴定工程量计算依据。”，其鉴定意见为：明光嘉山宾馆消防工程造价鉴定结果为1459938.35元。原告支付鉴定费5万元。 上述事实，有当事人陈述、《消防工程合同》、《工程造价鉴定意见书》、民事裁定书以及庭审笔录等证据在卷佐证，本院予以确认。 对有争议的事实和证据，本院认定如下： 一、对被告冠誉公司提出的本案原告主体不适格，原告应当是安徽日环消防科技有限公司的主张。本院认为，1、在案证据《消防工程合同》能够证实原告日环分公司系涉案合同的一方，故其在民事权利受到侵害时，有权向法院提起诉讼，主张和维护自己的民事权利。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。“最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释”第五十二条规定：其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括依法设立并领取营业执照的法人的分支机构等。本案原告系领取营业执照的法人的分支机构，故其依法具有原告主体资格。综上，对被告的该项辩解意见，本院不予采纳。 二、对被告冠誉公司提出的原告诉请工程价款的依据是已经撤诉的案件的鉴定报告，且原告提起撤诉的时间早于鉴定报告出具的时间，故申请法院重新鉴定的主张。本院认为，1、经被告申请，本院通知鉴定人高某出庭作证，当庭鉴定人对被告提出的相关问题均作出了回答及合理解释。2、被告未能举证证明原告提交的皖普华鉴【2020】第002号《工程造价鉴定意见书》中存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格；或鉴定程序严重违法；或鉴定结论明显依据不足；或经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。3、庭审查明，本院（2019）皖1182民初4945号案件和本案虽是两个案件，但两案的原、被告相同、原被告在诉讼中的法律地位相同、原告的诉求相同且均基于同一事实和法律关系，故两案在实质上是一个案件。也就是说，前案在审理过程中，相关的鉴定工作已经展开，后原告申请撤诉，本院遂裁定准许撤诉，但鉴定工作仍然在进行，且原被告均未提出要求终止鉴定，普华公司于2020年6月1日作出的《工程造价鉴定意见书》该份证据与本案具有关联性。综上，被告的该项辩解意见及理由无法律依据，本院不予采纳。 三、对原告提出的要求解除原被告于2015年8月20日签订的《消防工程合同》的诉讼请求。本院认为，1、当庭原告称：“因被告拒绝支付工程款,原告便停止施工，被告在没有通知原告的情况下，擅自找到了第三方继续施工，双方的施工合同实际上已经终止，不再履行。现该工程消防工程已经完工，工程已经投入使用。”，对原告的上述说法，被告代理人表示庭后向被告核实并在一周内出具书面答复意见，但被告至今仍没有答复，可以认定被告对原告的上述主张表示认可，故本院予以确认。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定：“发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。”本案中，被告未按合同约定履行给付工程款主要义务，且未经原告同意擅自将涉案工程转由他人施工，以自己的行为明确表示不再履行合同，致使原告合同目的无法实现，故被告构成根本违约。综上，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 四、对原告提出的要求被告支付已完成工程的工程款1259938.35元及利息50397.53元，合计1310335.88元。（利息暂自2019年10月23日计算至2020年6月23日即1259938.35×6%/12个月×8个月=50397.53元），2020年6月24日之后的利息仍以此标准计算直至款项还清之日止的诉讼请求以及被告冠誉公司提出的案涉工程为未完工工程，对工程量双方并未确认，故原告诉请的金额无事实和法律依据；案涉工程存在5%的质保金，原告诉请中应当扣除；原告主张的利息计算起止时间不符合规定的辩解意见。本院认为，1、在案证据《工程造价鉴定意见书》（其中载明：2020年1月8日，普华公司工作人员和该案承办法官以及原被告一同踏勘现场,形成现场勘测记录表并经双方当事人同意作为本次鉴定工程量计算依据）系按照法定程序依法作出，该鉴定意见书能够证实原告已完成的工程量价值1459938.35元，因原告自认被告已支付20万元，故被告尚欠原告工程款1259938.35元；另《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。”本案中，该消防工程已经完工并投入使用，依法可以认定作为该消防工程一部分的涉案工程质量是合格的。本案合同解除后，被告应当支付包括质保金在内的工程价款，故对原告提出的要求被告支付已完成工程的工程款1259938.35元的诉讼请求予以支持；对被告提出的案涉工程为未完工工程，对于工程量双方并未确认，原告诉请的金额无事实和法律依据；案涉工程存在5%的质保金，原告诉请中应当扣除的辩解意见，本院不予采纳。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本院在2019年10月23日立案受理（2019）皖1182民初4945号安徽日环消防科技有限公司滁州分公司与被告明光市冠誉房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案时，原告在起诉时一并向本院提交了“委托鉴定申请书”，要求对原告已经完成的工程量进行造价鉴定。在鉴定结果出来后，原告再次起诉至本院。且当庭原被告均未能举证证明涉案消防工程的交付或投入使用时间，因此按照原告第一次起诉的时间即2019年10月23日计算利息符合相关法律规定。故对被告提出的原告主张的利息计算起止时间不符合规定的辩解意见，本院不予采纳。3、对原告提出的要求被告从起按年利率6%支付利息的诉讼请求。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故从起至付清之日止的利息，应当按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 五、对原告提出的要求原告就案涉工程折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求以及被告冠誉公司提出的优先受偿权是从应付工程款开始六个月，原告在第一次起诉时已经超过六个月的期限。按照原告的诉状，利息的起算时间是2019年10月23日，起诉时间是2020年7月1日，明显超过六个月期限的辩解意见。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条规定：“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”、第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”由于本案系未完工工程，涉案鉴定结论做出之前，工程价款的具体金额无法确定，故付款条件未能成就，因此优先受偿权的起算时间应当自该鉴定报告作出的次日起计算。因该《工程造价鉴定意见书》出具的时间为2020年6月1日，因此并未超出六个月期限。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持；对被告的该项辩解意见，本院不予采纳。 本院认为,原、被告签订《消防工程合同》后，因被告未按约支付工程款，以自己的行为表示不再履行合同，故对原告提出的要求解除双方于2015年8月20日签订的《消防工程合同》的诉讼请求，本院予以支持。根据民法典第五百六十七条规定，合同的权利义务关系终止，不影响合同中结算和清理条款的效力，故被告应当向原告支付尚欠的工程款1259938.35元，并从2019年10月23日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百三十三条、第五百六十三条、第五百六十七条、第五百七十七条、第八百零六条、第八百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告安徽日环消防科技有限公司滁州分公司、被告明光市冠誉商业发展有限公司于2015年8月20日签订的《消防工程合同》于本判决生效之日起解除； 二、被告明光市冠誉商业发展有限公司于本判决生效之日起三日内，向原告安徽日环消防科技有限公司滁州分公司支付工程款1259938.35元及利息(利息从2019年10月23日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)； 三、原告安徽日环消防科技有限公司滁州分公司就案涉工程折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 四、被告明光市冠誉商业发展有限公司于本判决生效之日起三日内向原告安徽日环消防科技有限公司滁州分公司支付鉴定费5万元； 五、驳回原告安徽日环消防科技有限公司滁州分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17043元、保全费5000元，合计22043元，由被告明光市冠誉商业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  陈克燕 人民陪审员  戴桂秀 人民陪审员  周 倩 二〇二一年一月十三日 书 记 员  吕 杨 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。 第五百三十三条合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。 人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同。 第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。 第五百六十七条合同的权利义务关系终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第八百零六条承包人将建设工程转包、违法分包的，发包人可以解除合同。 发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义务，致使承包人无法施工，经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的，承包人可以解除合同。 合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本法第七百九十三条的规定处理。 第八百零七条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除根据建设工程的性质不宜折价、拍卖外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以请求人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。