宁夏回族自治区平罗县人民法院民事判决书（2020）宁0221民初4023号原告：宁夏天瑞热能制供有限公司。法定代表人：吴某。委托诉讼代理人：金某。特别授权代理。委托诉讼代理人：何某，女，系宁夏天瑞热能制供有限公司法务。特别授权代理。被告：鄂尔多斯市宝日隆环保科技有限公司。法定代表人：李某，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨某。特别授权代理。委托诉讼代理人：段某。特别授权代理。原告宁夏天瑞热能制供有限公司（以下简称天瑞公司）诉被告鄂尔多斯市宝日隆环保科技有限公司（以下简称宝日隆公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天瑞公司委托诉讼代理人金某、何某，被告宝日隆公司委托诉讼代理人杨某、段某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告天瑞公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告2020年4月1日签订的《二车间煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同》；2.判令被告退还原告预付款368.55万元及自2020年10月10日至实际退还之日的资金占用利息；支付违约金110.565万元（368.55万元×30%，违约金根据合同第20.4条约定计算），合计479.115万元；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年4月1日，原、被告双方签订的《二车间煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同》，约定合同工期为合同生效后70天，合同自双方签字盖章之日起生效，合同生效后原告向被告支付30％的预付款368.55万元，原告于2020年4月17日支付被告368.55万元。因被告一直拖延施工，且期间被告施工人员已全部撤场，为了不影响原告生产，经多次电话催促无果，于2020年9月23日、10月4日、10月9日发函沟通复工事宜，但仍无结果，被告施工人员仍未返厂施工，若乙方无故终止合同停止施工，经甲方催告后3日内仍不组织施工的……由乙方承担已付工程款30％的违约责任。根据目前现场实际施工，被告不可能于双方确定的工期完成安装工作，且被告已撤离施工现场。天气渐冷，为了不影响原告重新找单位完成施工，维护原告的合法权益，故诉至法院。被告宝日隆公司辩称：应当依法驳回原告不合理的诉讼请求。原告以被告延误工期为由，称被告未按照合同约定完成施工。按照约定，原告负责工程的土建基础施工，因原告方延误，自2020年8月23日西侧土建基础才具备安装条件，被告于2020年9月23日将西侧8500平方米安装完成。用工31天，所以逾期的情况是不存在的。原告东侧土建施工截止2020年10月23日仍未完工。截止2020年11月10日，原告仍然没有按照被告的要求腾出被告可以施工的场地，被告胎具、模具及半成品均无法挪移到东侧施工现场。原告称被告方工作人员无故撤离人员不属实，截止11月25日，被告方仍有工作人员在现场，设备、胎具、模具也没有撤离。原告要求被告退回预付款并支付违约金没有根据的。被告已经完成工程量的45％，且为该工程定制的膜材已经全部加工完成并预付30％定金，原告无权提出这种无理要求。原告要求解除合同，被告已经按照合同约定履行了相应的义务，合同无法继续履行的责任在于原告。请求原告继续履行合同义务要比轻易解除合同更能维护双方合法权益。综上，请求法院判决原合同继续有效（履行），并责令原告赔偿被告5月17日至8月23日期间误工费882000元（98天×30人×300元/人），生活费147000元（98天×30人×50元/人），共计1029000元。原告天瑞公司出示了以下证据：证据一、《天瑞二车间煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同》一份、《技术协议》一份，证明：双方2020年4月1日签订合同及技术协议，被告方承包方式包工、包料、包器具，工期为合同生效后70天。原告预付30%款项后，乙方开始施工；被告延迟交付满15天，原告有权解除合同。施工期间被告不得无故撤离现场，停止施工，经催告3日不复工，原告有权终止合同。已完工未付款的不再支付，并由被告承担已付工程款30%的违约金。宝日隆公司质证意见：没有异议。被告证据二、收据一份，证明：2020年4月17日，原告已付被告预付款3685500元。被告宝日隆公司质证意见：没有异议。证据三、函件打印件三份（拍照后以微信方式发至施工群）、施工现场照片一张，证明：根据合同约定，本案工期已满，被告仍未完成施工，原告发函催促被告复工，被告仍未复工，且现场无施工人员。被告宝日隆公司质证意见：被告只收到9号的函件，另两份函件没收到。照片是现场照片，但是没有日期。证据四、被告方公函一份，证明：被告方收到原告证据三中的函件。被告宝日隆公司质证意见：9号的没有异议。证据五、被告方另一份公函，证明：被告方收到原告证据三中的函件。被告宝日隆公司质证意见：此份公函是被告方收到9号的函件后，被告方连续回复原告方的函。被告宝日隆公司出示了以下证据：证据一、工作联系函复印件27份、工程进展照片21页，证明：工期迟延不是被告原因造成的，是原告方土建工程未按期完成导致的。截止2020年10月23日，原告方的土建工程仍未完工。原告天瑞公司质证意见：该份证据均为复印件，且无原告方人员签收证据，对该份证据不予认可；照片无法辨别是否是涉案施工现场的照片，达不到被告的证明目的。证据二、公函一份，证明：被告于10月9日收到原告方的函件后，对原告方的要求提出异议。这份函件是当面给工程负责人的。原告天瑞公司质证意见：原告方未收到该份公函。证据三、采购合同一份、转账凭证一份、聊天记录打印件一份，证明：被告为履行本案合同，已向第三方采购本案工程所需膜，并支付了30%预付款。原告天瑞公司质证意见：该组证据与我公司无关，本案工程施工现场目前最急需的是钢材，而非膜。证据四、公证书一份，证明：截止2020年11月10日，工程现场仍有被告方的胎具、模具、工具、部分材料和施工人员，原告提出我方撤离现场不属实。原告天瑞公司质证意见：公证书照片中的材料仅是边角料，反而从公证书035、037、038、039照片能看出原告方的土建工程完工，具备施工条件。对原、被告出示的证据，结合到庭当事人的陈述意见，本院分析评判后认为，原告出示的证据一、二、四、五、证据三中的10月9日的函件和照片均具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认；被告的证据一、二、三、四具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。本院经审理认定案件事实如下：2020年3月30日、4月1日，原告天瑞公司与被告宝日隆公司分别签订《宁夏天瑞热能制供有限公司二车间煤棚骨架膜结构封闭（制作与安装）技术协议》、《二车间煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同》。技术协议对工程概况、工程内容、施工方案的制定、设计制造、验收标准等事项作了约定。施工合同约定:工程内容为宁夏天瑞热能制供有限公司二车间煤棚骨架膜结构封闭制作与安装图纸设计、材料供货制作与安装、防腐、照明系统、抑尘、安全等竣工验收、工程保修；工程期限为合同生效后70天内完工并交付天瑞公司使用；工程承包方式为包工包料包器具工程。合同总价为1228.5万元（暂估价），合同结算价按照实际工程量和固定单价进行结算，固定单价650元/㎡；宝日隆公司负责对土建施工单位在土建施工中的土建基础、预留孔、基础预埋件、预留洞的预留进行复核验收及处理，并承担因其把关不严所造成的责任；合同生效后，天瑞公司向宝日隆公司支付合同暂估价30％的预付款，宝日隆公司安排施工人员及材料进场制作安装。施工合同还对工程地点、承包范围、质量标准、合同总价、工程款支付的方式和时间、双方的权利义务、违约责任等事项作了约定。合同签订后，原告天瑞公司于2020年4月17日向被告宝日隆公司支付预付款3685500元。另查明，涉案工程的土建工程由原告天瑞公司负责施工，土建工程施工完毕后由被告宝日隆公司按照合同约定负责验收，验收合格后由宝日隆公司按照合同约定负责煤棚安装施工。2020年8月30日，天瑞公司负责的西侧土建完工，西侧的煤棚具备安装条件，宝日隆公司遂将西侧煤棚骨架进行了安装。2020年10月9日，天瑞公司向宝日隆公司发出《关于解除煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同函》，宝日隆公司在收到函件后于2020年10月10日向天瑞公司发出回复公函，公函内容：《关于解除煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同的函》已经收悉，关于天瑞公司对宝日隆公司提出的“两种解决方案”表示不能认同。关于西侧煤棚，天瑞公司土建2020年5月15日下午才开始画线，5月28日才开始挖第一个基坑，8月30日才具备安装条件，宝日隆公司仅有27天就将西侧煤棚骨架安装完成。关于东侧煤棚的制作和安装。宝日隆公司决定将所有产品全部采购到位，现场具备条件时全力以赴开始制作与施工。宝日隆公司请天瑞公司1、收回决定；2、土建工作尽快完工；3、满足宝日隆公司进场条件。公函还对其他事宜进行了说明和回复。2020年10月24日，宝日隆公司再次给天瑞公司致函，公函内容：截止2020年10月22日，宝日隆公司关于天瑞公司2020年10月9日的函件，宝日隆公司已经回复两次。至今天瑞公司没有答复，鉴于此，请天瑞公司尽快回复。另截止到2020年10月23日。天瑞公司土建至今未完成。煤场1-5轴至今没有清理完成，不能满足宝日隆公司制作、安装需要。现有场地，无法放置主梁、辅梁、及胎膜等材料。宝日隆公司在工厂加工制作的部分弧梁及立柱等，现在也无法运到现场。工人无法进场施工。鉴于此，宝日隆公司将不承担因此带来的延误工期等一切损失。宝日隆公司将两份公函发至天瑞公司后，天瑞公司没有进行回复。本院认为，当事人应按合同约定履行自己的义务。原、被告签订的《宁夏天瑞热能制供有限公司二车间煤棚骨架膜结构封闭（制作与安装）技术协议》、《二车间煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同》合法、有效，约定煤棚安装的土建工程由天瑞公司负责施工，由宝日隆公司负责验收，验收合格后进行煤棚的安装。施工合同于2020年4月1日签订，天瑞公司于2020年4月17日向被告宝日隆公司支付预付款3685500元。施工合同约定合同生效后70天内完工并交付使用。本案中，宝日隆公司进行煤棚安装的先决条件是天瑞公司将土建工程施工完毕，经宝日隆公司验收合格后再进行煤棚安装。在原告作为证据出示的两份宝日隆公司的公函内容显示，截止10月23日，天瑞公司负责的煤棚东侧土建工程仍未完工，宝日隆公司在公函中催促天瑞公司尽快将土建完工，腾出场地，宝日隆公司将全力以赴开始制作与施工。宝日隆公司制作安装煤棚需要以天瑞公司的土建完工为条件，在天瑞公司的土建未完工前，宝日隆公司无法进场安装，并且宝日隆公司为履行合同已经进行了相关材料的定制。宝日隆公司主张继续履行合同，合同目的并非不能实现，对天瑞公司依据合同约定主张宝日隆公司没有在70天内安装完成，天瑞公司有权解除合同的意见，本院不予采纳。天瑞公司负责的土建工程完工验收合格后，在煤棚安装条件成就时，宝日隆公司应当继续履行合同义务。故对天瑞公司要求判令解除原、被告于2020年4月1日签订的《二车间煤棚骨架膜结构封闭制作与安装工程施工合同》；要求被告退还原告预付款368.55万元及自2020年10月10日至实际退还之日的资金占用利息；支付违约金110.565万元（368.55万元×30%，违约金根据合同第20.4条约定计算），合计479.115万元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告宁夏天瑞热能制供有限公司的诉讼请求。案件受理费22565元，由原告宁夏天瑞热能制供有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院，并在递交上诉状后七日内，凭本判决书向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。审判员 杜 治二〇二一年一月十二日书记员 马玉林附件一、本案适用的相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附件二、当事人的权利义务《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。