北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初39992号原告（被告）：王凯，男，1974年9月30日出生，汉族，无业，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：刘娟，北京市乾坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：张倩宜，女，北京市乾坤律师事务所实习律师，住北京市海淀区。被告（原告）：德和盛电气（上海）有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：AlexandreLicina，总经理。委托诉讼代理人：王伟，北京市炜衡律师事务所律师。被告：上海外服（集团）有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区。法定代表人：李栋，董事长。委托诉讼代理人：颜力兵，北京大成（无锡）律师事务所律师。原告（被告）王凯诉被告（原告）德和盛电气（上海）有限公司（以下简称德和盛公司）、被告上海外服（集团）有限公司（以下简称上海外服公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员刘晓独任审理，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。原告（被告）王凯及其委托诉讼代理人刘娟、张倩宜与被告（原告）德和盛公司之委托诉讼代理人王伟、被告上海外服公司之委托诉讼代理人颜力兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王凯向本院提出诉讼请求：请求法院判令：1.德和盛公司支付我违法解除劳动合同赔偿金755142.27元；2.上海外服公司对上述诉请承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由德和盛公司、上海外服公司承担。事实与理由：2010年7月12日王凯入职德和盛公司，并签订劳动合同。2012年7月12日，王凯与上海外服公司续订《劳动合同》，同时签订《派遣协议书》，约定王凯继续在德和盛公司工作。2015年5月15日，德和盛公司要求王凯与其直接签署劳动合同，期限为五年。2019年8月14日，德和盛公司违法解除了与王凯的劳动关系，王凯按照德和盛公司要求于当日办理完毕交接工作及离职手续，德和盛公司没有证据证明王凯不能胜任工作，更不能证明因王凯不能胜任工作而调整王凯工作岗位。德和盛公司单方解除与王凯的劳动合同，没有事实与法律依据。我同意仲裁裁决第一项、第二项结果。德和盛公司辩称，关于诉请第一项，我公司同意仲裁认定的结果，王凯不能胜任原岗位，王凯在调岗后不能胜任新的岗位，经过协商不能达成一致意见，通过工会后，公司解除了王凯的劳动合同。从程序和实体上来讲都合法，无需支付王凯违法解除劳动合同赔偿金。王凯应该提交工资、社保、纳税等证据证明履行了竞业限制义务。王凯在职期间的年假已休完，公司无需支付王凯未休年假工资。上海外服公司辩称，我公司与王凯于2010年7月12日建立了劳动关系，后于2015年7月11日结束，对于工作年限问题做出了明确规定，现在争议是王凯与德和盛公司之间产生的，王凯要求我公司承担连带责任没有法律依据与事实依据，请求驳回王凯要求我公司承担连带责任的诉请。德和盛公司向本院提出诉讼请求：请求法院判令1.我公司无需支付王凯2019年1月1日至2019年8月14日期间未休年假工资7309.3元；2.我公司无需支付王凯2019年8月15日至2020年4月22日期间竞业限制补偿金91206.75元；3.本案诉讼费用由王凯承担。事实和理由：王凯离职后，我公司未要求王凯履行竞业限制义务。王凯应提交离职后的工资、纳税或社保记录等客观证据证明其在这段期间履行了竞业限制义务。王凯离职时，我公司已明确告知其可以在新单位获取工资报酬，即说明王凯可以找新工作，故我公司无需向王凯支付竞业限制补偿金。我公司无需向王凯支付未休年假工资、王凯办理离职时明确确定了剩余年假天数为0,离职手续经过了相关部门工作人员的审核确认，并最终经过了王凯签字确认，故我公司无需支付其未休年假工资。王凯针对德和盛公司的起诉辩称，不同意德和盛公司的诉讼请求，坚持我方的诉讼请求。上海外服公司对德和盛公司的起诉辩称，与我公司无关。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。王凯曾于2010年7月12日至2015年7月11日期间与上海外服公司签有劳动合同，并被派遣至德和盛公司工作。王凯、上海外服公司以及德和盛公司签订一份《承诺书》，《承诺书》中甲方为德和盛公司，乙方为上海外服公司，丙方为王凯，内容显示：“……三方确认：乙方与丙方于2015年7月11日劳动关系结束，同时，丙方与甲方于2015年7月12日起建立劳动关系，并签订劳动合同。甲方承诺：丙方系于2010年7月12日进入甲方工作，无论丙方与甲方的劳动合同起始日期为何，所有涉及丙方工作年限计算问题（例如经济补偿金、福利待遇等），均应自该日起计算。丙方承诺：丙方理解并同意，上述劳动关系转变的过程中，发生的丙方与乙方结束劳动关系，乙方或甲方均不需向丙方支付任何经济补偿”。王凯与德和盛公司签订了一份期限为2015年7月12日至2020年7月11日止的劳动合同，其中合同中第11.1条款显示“员工同意在本合同终止后12个月内（‘竞业禁止期’），未经公司事先书面同意，员工不得直接或间接为或与公司所从事业务相竞争的个人或实体工作。若公司未根据以下第11.2款规定通知员工公司将放弃要求员工遵守竞业禁止，公司在竞业禁止期间应按月向员工支付员工合同终止前十二个月平均工资的30%作为经济补偿……”;第11.2条款显示“尽管有第11.1款的规定，员工承认和同意，公司有权在本合同终止/解除时通知员工，或在竞业禁止期内提前30天通知员工，放弃要求员工遵守第11.1款规定的竞业禁止……”。王凯在德和盛公司的最后工作时间为2019年8月14日，同日德和盛公司向王凯发送了《解除劳动合同通知书》，载有：“鉴于您在劳动合同期限内不能胜任大区经理的工作，经过调整工作岗位至大客户经理数月后，仍不能胜任工作。经公司研究决定：于2019年8月14日解除与您的劳动合同……”。德和盛公司当年7月至下一年6月为一个财年，王凯月工资为28000元，十三薪为28000元，每月车贴1000元，另外2018年7月发放了2018财年的奖金100932元，王凯2017财年的奖金高于2018年财年的奖金。王凯离职前十二个月的平均工资超过上年度北京市职工月平均工资三倍。关于劳动关系的处理情况，双方存在分歧。德和盛公司主张其公司对王凯上一年度工作进行了业绩考核，其考核结果为40分，已不能胜任华北区销售经理岗位，且在这一年中，王凯对下属管理、发展工作不到位，无论是拜访客户，还是工作量上明显下降，不能贯彻执行公司的政策和制度，均为不能胜任原工作岗位的表现，其公司将王凯调整为大客户经理。经调岗后王凯仍不能胜任工作，主要表现在王凯未办理任何请假手续的情况下无故旷工，且私自通知其他员工不去公司上班，王凯拒绝签收公司制定的新版员工手册，2019年5月起王凯拒绝在公司客户管理系统中更新其负责的客户资料。综上，德和盛公司依法与王凯解除劳动合同。为证明王凯不能胜任华北区销售经理岗位，德和盛公司提交了发送给王伟的电子邮件、亚历山大发送给王凯的电子邮件、绩效考核表、岗位调整、职位说明予以佐证，王伟的电子邮件显示：“王律师：这邮件是我们总经理对王凯担任华北区大区经理的表现进行的评价。特别指出对于下属的管理，发展特别差。工作量上：从2018年1月1日至2019年4月17日只写了103个拜访报告，这意味着每周只拜访2个客户，但一直不在公司出现。工作量上：从2019年4月1日-17日间仅发了42封邮件，其中27封对内部邮件，10-15封给经销商的邮件，0封给客户的。公司的政策不能贯彻执行，不能很好与内部同事合作，主动性差”；亚历山大发送给王凯的电子邮件（发送时间为2019年4月17日）显示：“······从总体上看：华北地区的销售额（2018-2019年财政年度）非常接近您的销售目标，我们都有信心你能在今年达成你的目标······你部门的销售团队朱向平和彦瑀表现相当差，缺乏对公司战略和主要目标的关注。为了制定我们的战略，我们最近宣布了组织调整，见附件。你将会成功重新定位风电行业细分市场的关键客户经理，将你的专业知识带给我们的客户，并加强我们的市场占有率······我们需要增加您的销售拜访，并与我们的主要客户保持密切联系······当我们对2018年1月1日至今天2019年4月17日期间进行检查时发现，你一共写了103份拜访，这意味着自2018年1月以来每周约有2次拜访报告。正如所述，报告的数量很少，没有反映你所在地区市场的潜力（当你是地区经理的时候，你的主要行业部门是风电），最重要的是没有反应你自己的潜力。最后，我想提醒你，在内部要保持良好和互相尊重的合作关系、充分、即使和独立地遵守公司的规则、政策和工具（行程、计划、客户关系管理系统等）······”；绩效考核表显示2019年4月19日作出考评结果，结果为40分；岗位调整显示王凯的工作岗位调整为大客户经理-风电行业，职位调整于2019年4月1日起生效；职位说明对王凯的职位进行了说明，公司方签字落款时间为2019年4月1日，王凯的落款时间为2019年4月17日。王凯对业绩考核表的真实性不认可，其不认可考核结果，其没有见过纸质的考核表，但其见过电子的考核表，考核日期是2019年4月19日，晚于调岗时间，对其余证据的真实性无异议，但对证明目的不认可。为证明王凯经调岗后仍不能胜任工作，德和盛公司提交了警告信、电子邮件、通知函、解除劳动合同通知书予以佐证。王凯主张其岗位变更系公司组织架构调整的原因，而非其不能胜任工作，其岗位调整的时间为2019年4月1日。为证明其主张，王凯提交了组织架构调整公告的电子邮件予以佐证，该邮件的发送时间为2019年3月29日，邮件附件为“人事公告······”，内容显示有：“······销售组织将由以下人员组成：全国销售经理，大客户经理，区域经理和一位销售助理······各销售代表的行业划分和相关客户的分配将在未来几天内由Ella通知，并将于2019年4月1日起生效”。德和盛公司对王凯提交的证据的真实性无异议，但主张公司进行组织架构调整恰是因为王凯不能胜任大区经理。德和盛公司主张其公司从未要求王凯履行竞业限制义务，因此其公司无需支付王凯2019年8月15日至2020年4月22日期间的竞业限制补偿金。王凯则主张其离职后一直在履行竞业限制义务，并提交了社会保险缴费记录（显示2019年9月至2020年3月期间没有缴费记录，2020年4月缴费单位名称为北京市石景山区人力资源公共服务中心）予以佐证。德和盛公司对证据的真实性无异议。德和盛公司和王凯均认可王凯2019年应享受年假10天，德和盛公司主张王凯已经休完了2019年的年假，因此无需支付王凯未休年假工资。王凯不认可德和盛公司的上述主张，但在庭后向法庭提交说明表示其自愿放弃2019年的未休年假工资，无需德和盛公司支付其2019年1月1日至2019年8月14日未休年假工资7309.3元。王凯以要求德和盛公司及上海外服公司支付违法解除劳动合同赔偿金、未休年假工资、竞业限制补偿金为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，仲裁委员会裁决：1、德和盛公司支付王凯2019年1月1日至2019年8月14日未休年假工资7309.3元；2、德和盛公司支付王凯2019年8月15日至2020年4月22日竞业限制补偿金91206.75元；3、驳回王凯的其他仲裁请求。德和盛公司和王凯均不服该仲裁裁决，均于法定期限内向本院提起诉讼，王凯起诉在先。本院认为，关于德和盛公司和王凯的劳动关系处理一节，德和盛公司以王凯不能胜任华北区大区经理工作为大前提，进而对王凯进行调岗，在王凯调岗后仍不能胜任工作的情况下解除了劳动合同。首先，需要探讨的问题是大前提是否存在。通过德和盛公司发布的人事公告可见组织架构调整生效的时间为2019年4月1日，王凯调整岗位至大客户经理的生效时间亦为2019年4月1日，如果其岗位调整的原因为王凯不能胜任大区经理的话，德和盛公司做出王凯不能胜任大区经理的判定时间应早于2019年4月1日，现德和盛公司在本案中提交的王凯不能胜任大区经理工作的证据的生成时间均晚于2019年4月1日。另外，德和盛公司提交的绩效考核表为其公司单方制作，王凯对考核结果亦不认可，德和盛公司提交的亚历山大发送给王凯的电子邮件的内容亦无法证明王凯不能胜任大区经理工作。因此，本院对德和盛公司所持的王凯不能胜任华北区大区经理工作的主张不予采信。在缺乏认定王凯存在不胜任工作的大前提下，德和盛公司以王凯不能胜任大区经理的工作，经过调整工作岗位至大客户经理数月后，仍不能胜任工作为由与王凯解除劳动合同缺乏事实依据，德和盛公司应支付王凯违法解除劳动合同赔偿金。鉴于王凯与德和盛公司、上海外服签署了《承诺书》，且非因劳动者的原因导致用工主体发生变化的情况下，工作年限应累计计算，因此应从2010年7月12日开始计算王凯的工作年限。经核算，德和盛公司应支付王凯违法解除劳动合同赔偿金603758.25元。对于王凯要求上海外服对德和盛公司的上述给付义务承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于竞业限制补偿金一节，根据双方签订的劳动合同来看，确有关于竞业限制的相关约定。现德和盛公司未能提交证据证明其公司曾明确告知王凯无需履行竞业限制约定，亦未能对王凯所持已履行竞业限制义务的情况提交相反证据予以反驳，其公司应承担不利后果，故德和盛公司应支付王凯2019年8月15日至2020年4月22日期间的竞业限制补偿金，鉴于仲裁裁决的金额未高于法定的标准，本院不持异议，予以采纳。关于未休年假工资一节，鉴于王凯自愿放弃其2019年的未休年假工资，并表示无需德和盛公司支付其2019年1月1日至2019年8月14日未休年假工资7309.3元，本院不持异议。综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、德和盛电气（上海）有限公司于本判决书生效后十日内支付王凯支付违法解除劳动合同赔偿金603758.25元；二、德和盛电气（上海）有限公司于本判决书生效后十日内支付王凯二〇一九年八月十五日至二〇二〇年四月二十二日期间竞业限制补偿金91206.75元；三、德和盛电气（上海）有限公司无需支付王凯二〇一九年一月一日至二〇一九年八月十四日未休年假工资7309.3元；四、驳回王凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由德和盛电气（上海）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费十元，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员 刘 晓二〇二一年一月七日书记员 梁诗晨