新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵0701民初479号 原告：新疆弘茂建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆伊犁州奎屯市毓秀里-团结北街28幢。 法定代表人：陈远明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：常革联，新疆年月天律师事务所律师。 被告：石河子市大名房地产开发有限公司，住所地新疆石河子市23小区石河子宾馆商服楼3号。 法定代表人：徐永军，该公司董事长。 原告新疆弘茂建筑安装工程有限责任公司（以下简称弘茂公司）与被告石河子市大名房地产开发有限公司（以下简称弘茂公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，大名公司的法定代表人徐永军因涉嫌刑事犯罪被羁押不能参加诉讼，本院于2019年7月1日裁定中止诉讼，现本案恢复诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告弘茂公司的法定代表人陈远明及委托诉讼代理人常革联，被告大名公司的法定代表人徐永军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 弘茂公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告大名公司支付拖欠的工程款6,811,600元、逾期利息970,653元（6,811,600元×年利率4.75×3年），合计7,782,253元；2.判令弘茂公司对137团美美商业综合楼工程享有优先受偿权；3.本案诉讼费、邮寄费由被告承担。诉讼过程中，1.原告弘茂公司变更工程款数额为10,138,300元、利息数额为1,926,277元（10,138,300元×4.75%×2017年1月1日至2020年12月31日计4年），合计12,064,577元；原告弘茂公司增加要求返还交纳的农民工保证金43万元的诉讼请求。事实和理由：2015年4月14日，原、被告双方签订了一份建设工程施工合同，被告大名公司将其开发的137团美美商业综合楼工程发包给原告弘茂公司施工，合同约定：计划开工时间为2015年4月15日、计划竣工时间为2015年10月12日，工程质量符合合格标准，签约合同价为11,011,600元，被告大名公司依据审定后的工程量和施工进度表，逐月支付工程进度款的80%（每月25日前付款），累计付款金额达到合同价的90%时停止支付，待工程决算完成后，按照国家及自治区的有关规定扣除工程保修金。合同签订后，原告弘茂公司组织人员进行了施工，被告大名公司并没有按照合同约定支付工程款，经过弘茂公司多次催要，大名公司仅仅支付了420万元的工程进度款，剩余的工程款一直没有支付，导致施工工人拿不到工程款及劳务费，而纷纷离开工地。因为2016年大名公司没有支付工程款后停工了，涉案美美商服楼主体结构工程验收合格，现在地暖、抹灰、门窗、外墙保温、上下水、防水施工完毕，只有电器和消防没有完全干完。大名公司应付总工程款是14,338,300元（包括设计变更增加的部分），扣减已付420万元，未付工程款10,138,300元。 大名公司辩称，第七师开发137团美美商业综合楼，大名公司是被招商引资过去的。招投标签订建设工程施工合同只是走形式，弘茂公司并没有实际施工，只收取管理费，何志林、黄焱和挂靠弘茂公司来进行实际施工。弘茂公司只组织施工到工程主体验收，干了50%，外墙保温、玻璃、电路、消防等弘茂公司都没有继续施工，都是大名公司出钱让别人干的。当时大名公司给原告弘茂公司发了十几次函要求弘茂公司开工，弘茂公司不开工，拖延工期，导致了房屋销售不佳产生损失，大名公司还准备起诉弘茂公司。大名公司是按照合同进度支付工程款，工程款还付超了，不欠弘茂公司工程款，黄焱和从弘茂公司承包的该工程，大名公司也给黄焱和支付了工程款。由于大名公司的财务凭证被公安查封，法定代表人徐永军被羁押无法会见律师和家属，申请延期开庭。 本院经审理认定事实如下：2015年4月13日，大名公司向弘茂公司发出中标通知书，该中标通知书载明：工程名称第七师137团美美商业综合楼，建设单位大名公司，中标单位弘茂公司，中标范围为施工图包含的所有内容，总建筑面积8495.72㎡，地上六层，地下一层，框架结构，中标工程价格11,011,600元。 2015年4月14日，大名公司（发包人）与弘茂公司（承包人）签订建设工程施工合同，约定：工程名称为第七师137团美美商业综合楼，工程内容为本工程招标文件、答疑和施工图所确定的内容；计划开工日期2015年4月15日，计划竣工日期2015年10月12日；签约合同价11,011,600元；发包人代表徐永军、承包人项目经理马琳、监理工程师周维勇；因市场价格波动采用造价信息的方式调整合同价格；总价包含的风险范围投标报价包干，施工图预算加风险系数，风险费用的计算方法为材料价格风险费用计取按新建标[2018]4号文，风险范围以外合同价格的调整方法（1）法律、法规、规章或者国家有关政策变化影响合同价款、（2）工程造价机构发布价格调整信息的、（3）经批准变更设计的、（4）发包人更改经审定批准的施工组织设计造成费用增加的、（5）双方约定的其他因素；工程开工后，发包方依照经审定的统计报表，逐月支付工程进度款，当累计付款金额达到合同价格的90%时停止支付，工程竣工验收完毕，待工程决算完成后，按照国家及自治区的有关规定扣除保修金；发包方依照审定的工程量和施工进度表，逐月支付工程进度款的80%（每月25日前付款），累计付款金额达到合同价的90%时停止支付。 2015年4月20日，大名公司（委托人）与新疆路智兴监理有限公司（监理人，以下简称路智兴公司）签订建设工程委托监理合同，约定：大名公司委托路智兴公司就第七师137团美美商业综合楼工程项目提供监理与相关服务，总监理工程师周维勇。 2014年7月，黄焱和在弘茂公司中标之前就已在第七师137团美美商业综合楼工程项目工地组织土建施工。 2015年9月至11月，大名公司支付弘茂公司工程款共计420万元、支付黄焱和工程款共计95万元，合计515万元。 2016年5月19日，第七师137团美美商业综合楼主体工程（主体结构）经勘察、设计、监理、建设、施工单位五方验收合格。 2016年6月24日，监理人路智兴公司审核的承包单位工程款支付申请表，载明：弘茂公司已完成了第七师137团美美商业综合楼电气预埋、土建主体及部分内墙抹灰、外墙抹灰保温工作，按施工合同的规定，建设单位应在2016年6月30日前支付该项工程款8,365,849.1元，前期支付515万元，建议支付工程进度款246万元。2016年7月25日，监理人审核的工程款支付申请表，主要内容为：弘茂公司已完成了上述工程项目土建窗户、外墙保温、内墙抹灰、给排水工作，建议支付工程款250万元。2016年8月25日，监理人审核的工程款支付申请表，主要内容为：弘茂公司已完成了上述工程项目外墙真石漆、一层室外挤板、保温、防水工作，建议支付工程款250万元。 原告弘茂公司因诉讼支付邮寄费53元。 上述事实，原告提交2015年4月13日中标通知书、2015年4月14日建设工程施工合同、工程款支付申请表、2015年4月20日建设工程委托监理合同、设计变更通知单、图纸会审记录、2016年5月19日主体结构质量监督申报表及主体结构验收意见书，本院予以确认。 原告提交2014年8月9日基坑降水工程合同、2014年工程签证单4页、2014年7月26日徐忠强签字的草图、2014年9月18日徐忠强书写的防水工程单价说明，大名公司对此不予认可，上述材料建设单位仅有徐忠强签字，没有大名公司的印章，本院不予采信。 本院认为，本案涉及的工程项目内容是商业用房，2014年开始施工、2016年停工，至今尚未竣工验收，从施工行为发生时有效的规范性法律文件来看，该项目不属于《工程建设项目招标范围和规模标准》第二条、第三条规定的关系社会公共利益、公众安全的基础设施和公用事业项目的范围，也不是使用国有资金投资的项目。因此，本案工程项目不属于《中华人民共和国招标投标法》第三条规定的必须招标的工程范围，虽然招投标之前2014年7月黄焱和已在该项目工地组织施工，对此大名公司与弘茂公司均明知，大名公司陈述“招投标是走形式”、弘茂公司也陈述“工程提前施工了”，违反了《中华人民共和国招标投标法》公开、公平、公正的原则，但是该项目既然不是必须进行招标的建设工程，那么原、被告双方签订的建设工程施工合同，系双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。 该建设工程施工合同约定工程竣工验收之前进度款达到合同价格的90%时停止支付。现本案涉及的商业综合楼尚未竣工验收，从2016年7月、8月经监理人审核工程款进度款支付时，确认弘茂公司已完成土建窗户、外墙保温、内墙抹灰、给排水、外墙真石漆、一层室外挤板、防水工作来看，大部分的安装工作已施工完成，弘茂公司陈述仅剩部分消防、电器尚未完工。从施工进度来看，大名公司应按合同约定支付工程进度款9,910,440元（合同价11,011,600元×90%），扣减已支付515万元，大名公司还应支付弘茂公司工程进度款4,760,440元。原告弘茂公司主张的设计变更及经济签证记载的增加工程量部分价款，依合同约定待竣工验收后结算，剩余部分若有争议，可另行主张权利。涉案工程未交付使用，欠付工程进度款利息应自起诉之日计付。2019年4月30日至2019年8月19日的利息，按照中国人民银行公布的同期贷款利率4.35%计付为：4,760,440元×4.35%÷12个月×3.67个月=63,332元；自2019年8月20日至2020年12月31日的利息，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付为258,930元。上述利息合计322,262元。原告弘茂公司因诉讼产生邮寄费损失53元，系索款产生的损失，应当由大名公司予以赔偿。 因原、被告双方签订的建设工程施工合同尚未履行完毕，双方并未解除合同，而承包人行使工程价款优先受偿权应是整体工程最终结算完毕后所确定的工程款，现大名公司应付的是进度款。故原告弘茂公司据此工程进度款主张优先受偿权，本院不予支持。原告弘茂公司主张农民工保证金，因未补交相应的案件受理费，本院不予处理。 本案中，原告弘茂公司与大名公司签订建设工程施工合同的民事行为发生在《中华人民共和国民法典》施行前，故应当适用当时的法律、司法解释的规定。 综上所述，原告弘茂公司主张工程款4,760,440元、利息322,262元、索款损失53元的诉讼请求，本院予以支持；原告弘茂公司主张工程价款优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第三项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告石河子市大名房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告新疆弘茂建筑安装工程有限责任公司工程款4,760,440元、利息322,262元、索款损失53元，合计5,082,755元； 二、驳回原告新疆弘茂建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33,138元（已缓交至执行阶段、已减半计算），由原告新疆弘茂建筑安装工程有限责任公司负担11,495元、被告石河子市大名房地产开发有限公司负担21,643元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。 审判员  冀晓芳 二〇二一年一月二十日 书记员  文 丽 1