重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0240民初3443号原告：陈春洪，男，1981年4月8日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：周柳，重庆律缘律师事务所律师。被告：马泽贵，男，1982年11月26日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：刘学元，男，1968年6月11日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：刘学阳，男，1961年8月4日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：刘学书，男，1972年2月23日出生，住重庆市石柱土家族自治县。刘学元、刘学阳、刘学书共同委托诉讼代理人：谭红，重庆律缘律师事务所律师。刘学阳、刘学书共同委托诉讼代理人：马欢欢，重庆律缘律师事务所律师。原告陈春洪与被告刘学书、刘学阳、刘学元、马泽贵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月13日第一次公开开庭进行了审理。原告陈春洪及其委托诉讼代理人周柳、被告刘学元的委托诉讼代理人谭红到庭参加诉讼。马泽贵经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后因追加刘学阳、刘学书为本案共同被告，本院于2020年11月5日第二次公开开庭进行了审理。原告陈春洪的委托诉讼代理人周柳，被告刘学元的委托诉讼代理人谭红，被告刘学书、刘学阳及其共同委托诉讼代理人谭红、马欢欢，被告马泽贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈春洪向本院提出诉讼请求：1.马泽贵、刘学元连带赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、交通费、鉴定费共计194622.00元；2、马泽贵、刘学元承担本案诉讼费。后原告将诉讼请求变更为：1.马泽贵、刘学元、刘学书、刘学阳连带赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、交通费、鉴定费共计200530.00元；2.马泽贵、刘学元、刘学书、刘学阳承担本案诉讼费。事实和理由：原告陈春洪户籍系重庆市石柱土家族自治县X号，其父陈以鹏现年66岁，其母马银兹现年66岁，长女陈某1现年3岁，幼女陈某2刚出生，均跟随原告生活。2020年1月10日，原告陈春洪受被告马泽贵雇请，其在马泽贵承建由刘学元发包的私人住宅房屋工程（该建筑三楼一底）从事喷漆工作，工资为300.00元每天。2020年1月16日下午17时许，原告在二楼作业时不慎从楼梯滑落坠地致右脚受伤，原告受伤后随即前往石柱县中医院住院治疗，诊断为右外踝骨折、右距骨骨折、右跟骨骨折等，住院治疗15天，共花去医药费约7500.00元。事后被告马泽贵支付了7500.00元，其中包含1500.00元生活费；被告刘学元支付了15000.00元。原告所受之伤经鉴定构成十级伤残，住院期间需一人护理，出院后还需1人护理80-85天。对原告受伤的赔偿事宜三方未协商一致引发本诉。以上事实，有病历、司法鉴定意见书等证据可证。原告认为，原告受被告马泽贵雇请，在从事雇佣活动时受伤，马泽贵作为雇主应承担赔偿责任；被告刘学元将案涉工程发包给不具有相应资质的被告马泽贵，其应当与马泽贵对原告所受之伤承担连带赔偿责任。现原告依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条提起诉讼。马泽贵辩称，1.《石柱县灯盏村三王塝刘家房屋外墙漆承办合同》系马泽贵与刘学阳签订，原告在马泽贵承包的工地受伤是事实，马泽贵与原告协商好由马泽贵承担所有医药费，另外再支付20000.00元，共计30000.00元，因马泽贵尚欠原告5000.00元，原告才起诉至法院。2.关于施工资质的问题，平时马泽贵以包工包料的方式承包工程时会出示相应的资质，但是做劳务一般不需要资质。3.案涉施工现场，已经搭建了钢管架，马泽贵有证人可以证明。4.原告在医院住院治疗期间，马泽贵曾在腊月三十、正月初一、正月初二这三天，每顿给原告送饭，其他时间马泽贵给原告钱让他自己在外面吃，饭钱和医疗费一起，马泽贵已支付原告10000.00元，而不是7500.00元。刘学元辩称，1.刘学元非本案适格被告，刘学元非案涉房屋建房户，也非涉案房屋的发包方，更不是涉案房屋所在地的集体经济组织的成员。涉案房屋的发包方系刘学阳，该房屋外墙漆的定作人也是刘学阳，刘学元未将该住宅的喷漆工作发包给马泽贵，建房所有事务与刘学元无任何关联性，原告受伤，刘学元无任何过错和过失。2.原告诉称刘学元支付其15000.00元，不属实。3.本案外墙漆的发包方系刘学阳，有合同佐证，原告主张不属实，刘学元与原告不存在雇佣关系，刘学元与马泽贵不存在承揽合同关系。4.马泽贵陈述原告居住在城镇，被告认可，原告所主张的费用是否合理请法院依法审查。5.原告系为马泽贵提供劳务，马泽贵作为接受劳务方提供了安全的防护设施脚手架和钢管架，原告自己未按照刮漆的操作规范在所搭建的钢管结构上施工而自信找楼梯施工，楼梯下滑造成损害的发生，原告自身有重大过错，应承担相应的责任。6.原告已经与马泽贵达成了协议且已经兑现，欠付的5000.00元马泽贵也向原告出具了欠条，原告应该举示，否则应承担举证不能的后果。综上，请求驳回原告要求刘学元承担连带赔偿责任的诉讼请求。刘学阳辩称，1.2016年10月20日，刘学阳取得石柱县万安街道办事处颁发的乡村建设许可证，载明建设项目为住宅（改建），建设规模为建筑面积252.00m2。2.2018年11月15日，刘学阳与马培军签订《合同书》，约定马培军采取包工包料的方式承包案涉房屋主体工程，并由马培军承担建造中的安全责任。3.2019年11月2日，刘学阳与马泽贵签订《石柱县灯盏村三王塝刘家房屋外墙漆承办合同》，约定刘学阳将案涉房屋的外墙漆工程以30元/m2承揽给马泽贵，由马泽贵联系材料，在刘学阳认可的基础上，刘学阳负责装修材料款；外墙漆承揽工作中发生的安全事故由马泽贵承担，与刘学阳无关。4.刘学阳与马泽贵系承揽合同关系，刘学阳修建的房屋为农村自建低层住宅，仅有两楼，根据相关法律规定，在选任做外墙漆承揽人时不需要对其资质进行审核，因此刘学阳作为定作人对原告的受伤无任何过错和过失，不承担选任过失责任。5.马泽贵陈述原告居住在城镇，被告认可，原告所主张的费用是否合理请法院依法审查。6.原告系为马泽贵提供劳务，马泽贵作为接受劳务方提供了安全的防护设施脚手架和钢管架，原告自己未按照刮漆的操作规范在所搭建的钢管结构上施工而自信找楼梯施工，楼梯下滑造成损害的发生，原告自身有重大过错，应承担相应的责任。7.原告已经与马泽贵达成了协议且已经兑现，欠付的5000.00元马泽贵也向原告出具了欠条，原告应该举示，否则应承担举证不能的后果。综上，刘学阳不应当对原告的受伤承担赔偿责任，更不应当承担连带赔偿责任，原告与马泽贵之间应根据《侵权责任法》规定的过错责任进行认定，因此请求驳回原告要求刘学阳承担责任的诉讼请求。刘学书辩称，1.原告从事喷漆工作的房屋系刘学书的大哥刘学阳所修建，房屋修建装修事宜由刘学阳负责，与刘学书无任何关联，刘学书既不是接受劳务方，亦不是涉案房屋建筑方，也不是喷漆工作的定作人，刘学书不对原告的受伤承担任何责任。2.刘学书系受刘学阳之委托，代为管理建房的相关账务，刘学书在工作中只负责听刘学阳的指令与马泽贵对账付钱。刘学书对刘学阳与马泽贵签订的承揽合同、原告受伤等事宜也是事发后听刘学阳、马泽贵电话讲述，刘学书并未在场。案涉收条上仅为马泽贵在刘学书处领钱时书写错误为刘学书，刘学书与原告受伤无任何法律关系，不应承担民事责任。3.马泽贵陈述原告居住在城镇，被告认可，原告所主张的费用是否合理请法院依法审查。4.原告系为马泽贵提供劳务，马泽贵作为接受劳务方提供了安全的防护设施脚手架和钢管架，原告自己未按照刮漆的操作规范在所搭建的钢管结构上施工而自信找楼梯施工，楼梯下滑造成损害的发生，原告自身有重大过错，应承担相应的责任。5.原告已经与马泽贵达成了协议且已经兑现，欠付的5000.00元马泽贵也向原告出具了欠条，原告应该举示，否则应承担举证不能的后果。综上，请求法院驳回原告要求刘学书承担连带赔偿责任的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年10月20日，刘学阳取得石柱县万安街道灯盏村红星组住宅（改建）乡村建设规划许可证》（乡字第建X1号），建筑面积为252.00m2（二层）。2018年11月15日，刘学阳（甲方）与马培军（乙方）签订《合同书》，约定刘学阳将其位于石柱县灯盏村红星组山王榜的私人住宅楼工程所有模板制作、钢筋加工、自拌混泥土、砖墙的封堵、内（外）墙的粉刷、屋顶小青瓦加盖等劳务发包给马培军，按230.00元/平方米结算。房屋建好后，2019年11月2日，刘学阳（甲方）与马泽贵（乙方）签订《石柱县灯盏村三王塝刘家房屋外墙漆承办合同》，约定甲方将石柱县灯盏村红星组刘家住房（该房屋一楼一底和一个尖子，最高处约9米）外墙漆工程发包给乙方，按30.00元每平方米结算（不包括材料款，包括安全费和保险费）。做工期间，乙方必须按国家相关要求做好一切安全工作，确保一切安全，若不按要求操作，发生一切安全事故均由乙方全权负责，与甲方无关。2020年1月，原告陈春洪受被告马泽贵雇请，到马泽贵承包的案涉工程项目从事喷漆工作。2020年1月16日，原告在作业时不慎从楼梯滑落坠地致右脚受伤，当日马泽贵将原告送往石柱县中医院住院治疗15天后出院，出院诊断为：右外踝骨折、右距骨粉碎性骨折、右跟骨载距突骨折，花去医药费5908.54元。2020年5月3日，马泽贵出具《领条》一张，载明：“今领到灯盏村红星组刘学书家做工过程中陈春红受伤医药10000误工费20000共计30000元（大写叁万元整）两方达成协议马泽贵和刘学书各承担15000（大写壹万伍仟元整）。今天已领走刘学书承担的15000（大写壹万伍仟元整）。”该15000.00元实为刘学书代刘学阳支付，另，马泽贵已支付原告10000.00元。2020年5月18日，陈春洪向重庆市石柱司法鉴定所申请司法鉴定。2020年6月8日，该所出具石司鉴[2020]临鉴字第065号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈春洪的伤残程度为十级；2.陈春洪住院期间需要1人护理，出院后需要1人护理80-85日。为此，陈春洪支付鉴定费1300.00元，其中伤残程度700.00元，护理期600.00元。2020年11月10日，刘学书、刘学阳申请对陈春洪的伤残等级、护理期限申请重新鉴定。经本院委托，西南政法大学司法鉴定中心于2021年1月6日出具西政司法鉴定中心[2020]鉴字第4142号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人陈春洪属于十级伤残；2.被鉴定人陈春洪的护理天数为90日。分析说明中载明该护理天数为从受伤之日起计算。为此，刘学阳支付鉴定费1000.00元。庭审中，四被告均认可陈春洪受伤前居住在城镇的事实，且陈春洪也提供了水、电、气发票证明其受伤前已居住在城镇。原告有被扶养人：母亲马银兹（生于1954年7月28日）、父亲陈以鹏（生于1954年8月29日），其父母共育有二子，即陈春洪、陈小洪；长女陈某1（生于2017年10月1日）、次女陈某2（生于2020年6月8日），陈某1、陈某2有扶养人两人，即陈春洪及其配偶秦桂芳。原告住院期间以及出院后由秦桂芳护理。本院认为，关于本案发包方的问题。根据刘学阳提供的乡村建设规划许可证、《石柱县灯盏村三王塝刘家房屋外墙漆承办合同》、主体结构的《合同书》和刘学书、刘学阳、马泽贵的庭审陈述，能够认定案涉房屋的修建方为刘学阳。原告无证据证明案涉房屋系刘学元、刘学书、刘学阳三人合伙修建，故本院认定案涉墙漆工程的发包方为刘学阳一人。关于案涉房屋外墙漆工程是否需要专业资质的问题。本院查明的事实是案涉房屋共一楼一底和一个尖子，最高的地方约9米高，根据国家安全生产监督管理总局发布的《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》，高处作业指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业，其特种作业目录第3.2条规定“高处安装、维护、拆除作业”需要取得特种作业操作证。本案涉案房屋最高约为9米高，原告从事案涉房屋外墙刷粉工作，属于高空作业，需要取得特种作业操作证，原告与被告马泽贵均不具有该操作证，且刘学阳修建的房屋超过两层，根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条之规定，本案涉案房屋外墙漆工程需要专业质资。关于原告是否具有过错的问题。原告陈春洪系完全民事行为能力人，明知自己从事的外墙刷漆工作系高空作业，具有一定的危险性，自身缺乏安全意识，没有尽到合理的注意义务，对自己受伤具有过错，应承担相应的责任。关于原、被告是否达成协议的问题。被告抗辩原、被告已就原告受伤事宜达成协议并兑现，仅有5000.00元欠款尚未支付给原告，并向原告出具欠条；原告不认可该抗辩理由，主张其与被告仅就医药费及部分生活费达成协议，并未就其他损失达成协议。因原、被告未向本院提交双方已就赔偿事宜达成协议的证据，本院不予认定。关于四被告责任如何承担的问题。《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据本案原告与被告马泽贵、刘学阳的过错，本院酌定由原告自行承担20%的责任，被告马泽贵与刘学阳连带承担80%的责任。被告刘学元、刘学书不是案涉房屋的发包方，也并非案涉房屋的共同所有人，在本案中不具有过错，不承担责任。关于陈春洪主张的各项损失如何认定的问题，本院简要评析如下：1.医药费：原告在石柱县中医院住院花去住院医药费5908.54元，有病历、费用清单、医院出具有住院收据遗失证明佐证，本院予以认可与。原告主张5908.00元的医药费，不违反法律规定，本院予以支持。2.误工费：原告因摔伤至右外踝骨折、右距骨粉碎性骨折、右跟骨载距突骨折，根据GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.17a）规定，误工期为90－180日、护理期为60－90日。再根据重新鉴定的鉴定意见书，原告护理期按最高限确定的90日，故原告主张误工期计算至定残前一天共计142天符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本院对原告主张的误工期142天予以支持。因原告其未向本院提交证据证明其有固定收入，也未提交证据证明其最近三年的平均收入，故本院按重庆市2019年建筑业城镇私营单位就业人员年平均工资57389.00元计算，其误工费为22326.68元（57389.00元/年÷365天×142天）。3.护理费：经重新鉴定，原告从受伤之日起共需护理90天，按120.00元/天计算，其护理费为10800.00元（120.00元/天×90天）。4.营养费：原告没有加强营养的医嘱，故对其主张的营养费不予支持。5.住院伙食补助费：原告住院15天，按60.00元/天计算，其住院伙食补助费为900.00元（15天×60.00元/天）。6.残疾赔偿金：按照重庆市2019年度城镇居民人可支配收入37939.00元/年计算，残疾赔偿金为75878.00元（37939.00元/年×20年×10%）。被扶养人生活费：原告主张被扶养人陈以鹏生活费为25785.00元/年×14年÷2×10%=18049.5元，陈以鹏生于1954年8月29日，原告定残时陈以鹏已年满66周岁，原告计算的标准和方式符合法律规定，本院予以支持；原告主张的被扶养人马银兹生活费为25785.00元/年×14年÷2×10%=18049.5元，马银兹生于1954年7月28日，原告定残时马银兹已年满66周岁，原告计算的标准和方式符合法律规定，本院予以支持；原告主张的被扶养人陈某1的生活费为25785.00元/年×15年×10%÷2=19338.75元，陈某1生于2017年10月1日，原告定残时陈某1已年满2周岁，原告计算15年不违反法律规定，本院予以支持；被扶养人陈某2刚好于原告定残当日出生，应计算扶养年限18年，原告计算的被扶养人陈某2的生活费25785.00元/年×18年×10%÷2=23206.50元。将上述被扶养人生活费计入残疾赔偿金后，合计154522.25元。7.鉴定费：原告因鉴定花去鉴定费1300.00元，有鉴定费意见书和鉴定费发票佐证，符合法律规定，本院予以支持。另，被告刘学阳申请重新鉴定花去鉴定费1000.00元，伤残等级未作调整，护理天数作了微调，本院酌定由被告刘学阳负担800.00元，原告负担200.00元，抵扣后原告的鉴定费损失为1100.00元（1300.00元－200.00元）。8.交通费：虽然原告向本院提交交通费依据，但原告受伤后就医确需产生交通费，本院酌定支持200.00元。9.精神损害抚慰金：原告构成十级伤残，且其作为家庭主要劳动力，因伤致残确实受到一定精神损害，本院酌定支持2000.00元。综上，原告1至8项的损失合计为195756.93元。被告刘学阳、马泽贵连带赔偿原告80%即156605.54元（195756.93元×80%），加上精神损害抚慰金2000.00元，共计158605.54元，扣除被告刘学阳、马泽贵已经支付的25000.00元，二被告还应连带赔偿原告133605.54元。综上，依照《中华人民人和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告马泽贵、刘学阳自本判决生效之日起十日内连带赔偿原告陈春洪医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计133605.54元；二、驳回原告陈春洪的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1403.00元，减半收取701.50元，原告陈春洪负担234.12元，被告马泽贵、刘学阳连带负担467.38元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 员  罗 成二〇二一年一月二十六日法官助理  张全玉书 记 员  赵 华