广西壮族自治区三江侗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0226刑初97号 公诉机关广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院。 被告人张某邕，男，1953年12月30日出生，汉族，大学本科，无业，祖籍为河北省滦南县，户籍地 地为广西壮族自治区南宁市青秀区，捕前住柳州市鱼峰区。因涉嫌犯职务侵占罪，2020年1月12日被三江侗族自治县公安局刑事拘留，2020年2月16日经三江侗族自治县人民检察院批准逮捕，次日被三江侗族自治县公安局执行逮捕。现羁押于三江侗族自治县看守所。 辩护人陆晓源，北京市盈科（深圳）律师事务所，律师。 广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院以三检刑诉[2020]75号起诉书指控被告人张某邕犯职务侵占罪,于2020年5月18日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月1日由简易程序转为普通程序，本院在审理过程中，因由于不能抗拒的疫情原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年8月1日裁定本案中止审理，后因不可抗力的疫情原因得到缓解，无法继续审理的情形消失，可以继续审理本案，于2020年11月20日裁定恢复审理，并于2020年12月11日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院指派检察员米媛出庭支持公诉，被告人张某邕及其辩护人陆晓源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西壮族自治区三江侗族自治县人民检察院指控：广西某有限公司（以下简称实业公司）系由股东鲍某、魏某真、李某辉三人合资注册的有限责任公司，2005年6月起李某辉任实业公司法人代表，2007年4月3日李某辉因车祸死亡。李某辉曾于2005年8月1日以实业公司的名义与某有限责任公司的被告人张某邕签订合作开发建设三江县金穗粮油农产品综合市场二期项目的《项目合作合同》，并发文任张某邕为实业公司总监，主管公司项目工作安排实施和检查、审核工作。在李某辉死后，张某邕未经其他股东同意，利用其为实业公司总监的职务之便，将实业公司78万元资金转出领取后据为已有，拒不退还。具体事实如下： 1、2007年3月2日和20日，实业公司出纳员韦某按实业公司领导李某辉指意，从实业公司在三江信用联社的22×××66账户上分别将10万元和170万元共计180万元的公司资金，转到实业公司以张某邕名义开户的95×××15农行卡上；3月21日，韦某按李某辉的指意从卡中转款150万元到三江农发行用于归还实业公司欠的贷款，此卡上仍留存三江实业公司资金30万元，3月29日，张某邕将95×××15农行卡上的30万元实业公司资金转入张某邕62×××16账户。4月3日，李某辉因车祸死亡。4月4日，张某邕指令韦某将张某邕62×××16账户的30万元实业公司资金转到其妻子冯某1的01×××79农行账户中。 2、2007年4月4日，出纳员韦某按总监张某邕指令，从事先存入公司大量资金的张某邕的22×××41账户上转款18万元到冯某1的01×××79农行账户中。 3、2007年4月5日，张某邕先让出纳员韦某以预付工程款的名义，从实业公司在三江信用社账户上转款60万元到承包建设三江县金穗粮油农产品综合市场二期项目工程的建筑商罗某1的农行账户上，当日款刚到罗某1的账户，张某邕就利用其为实业公司总监的职务身份和掌控金穗二期项目工程建设的职权，以实业公司的名义，出具加盖实业公司公章的借条给罗某1，让罗某1转出30万元转入实业公司以张某邕名义开的95×××15农行账户中，4月6日，张某邕指令韦某将30万元转到冯某1的01×××79农行账户中。2007年4月5日至4月10日，张某邕的妻子冯某1在南宁持其01×××79账户存折，在南宁市的中国农业银行多个网点，分十六次将张某邕从三江转来的实业公司的上述78万元资金全部取走，案发至今所有资金均未归还。 2020年1月11日11时许，张某邕在柳州市鱼峰区被公安机关抓获。 为此公诉机关当庭出示、宣读以下证据证实：1、物证；2、书证；3、证人证言；4、被害人陈述；5、被告人的供述与辩解；6、鉴定意见；7、勘验、检查等笔录；8、视听资料。 公诉机关认为，被告人张某邕以非法占有为目的，利用职务便利，将公司财物占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法>第二百七十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 公诉机关当庭发表如下公诉意见：1、被告人张某邕利用职务的便利，将本单位财务非法占有为己有，数额较大，处五年以下有期徒刑或者拘役;2、2007年4月16日，被告人张某邕携公司账本出逃，13年以来一直未主动投案自首，未配合公安机关调查核实情况;3、被告人张某邕到案后未如实供述，为逃避罪责，将责任推卸给已经死亡的实业公司法人代表李某辉;4、被告人张某邕2007年4月出逃至今，未归还公司财物;5、谎称与江某有债务关系，来隐瞒犯罪的事实。综上所述，起诉书认定本案被告人张某邕的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当认定被告人犯职务侵占罪，并建议法庭根据被告人张某邕的犯罪事实、情节作出公正的判决。 被告人张某邕对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，辩称：1、其承认起诉书指控的这78万是实业公司的资金，但并不是经过其指令转出去的，是按照李某辉生前的指示操作，其认为这笔款项是实业公司正常的业务款项，这78万元是由李某辉筹集的，是实业公司的资金，公司人员都是完全按照李某辉出事之前交代的去运作；之前李某辉借了江某100万元，3月初就有计划将钱还给江某；2、还有就是起诉书上说其骗了罗某160万元，其认为与事实不符，这是事实存在的，不存在编造这个事实，是应付给罗某1的工程款，而且是李某辉生前就与罗某1都已经签好了，还有30万元的借款，是李某辉和罗某1已经约定好借30万元给实业公司，后用这30万还给江某，其只是在李某辉去世后，其帮他履行，以实业公司的名义向罗某1借款30万元；3、指控78万元其转到冯某1账上，然后个人占为己有，公诉机关没有查实78万元具体的用处，属于证据中断，实际上这78万元有39万元还给江某，江某也书写了收条，其余的钱其后面作为三江实业公司的备用金用在了公司的开支上，且当时政府也出面协调，李某辉去世后，当时三江实业公司账户上基本上没有资金了，为了当时公司的正常运转，其就拿剩余的现金来处理公司的开支上，当时实业公司几乎都是支出，没有进账，其处理这些事务的开支，其他股东或者股东代表都是知情的，而且4月份的凭证上也有他们的签名，他们也是认可；4、其并不是三江实业公司的总监，是这个工程的技术总监；5、刚开始其并不知道三江实业公司还有股东，其以为只有李某辉一个人；6、起诉书列的以其信息开户的银行账户都是李某辉用其信息开户的，主用的两个账户控制权不在其手上，这两个账户是实业公司以其名义开户的，属于实业公司的账户，卡号为9141的账户在其手上。对罪名也有异议，其认为不构成职务侵占罪，也不构成挪用资金罪，只是在处理这笔钱款不合规定，存在违规的情形。 被告人张某邕的辩护人陆晓源辩护称：1、公诉机关指控张某邕指令韦某将起诉书指控的第一起和第二起总共48万元转款到冯某1账户占为己有的事实不清，证据不足。公诉机关出示的证据只能证明转款事实，但在案的其他证据能够显示该款项的性质应当属于三江实业公司归还给江某的借款，张某邕对此不具有非法占有的主观故意。张某邕的供述表明该款项是按照李某辉生前的指示由三江实业公司归还给江某的借款。辩护人认为张某邕的辩解真实可信，首先证据能够证明实业公司在经营过程中资金一直处于紧缺的状态，尤其是二期工程，三江实业公司明显具有向他人借款的必要性。其次，三江实业公司在经营过程中确有向多人借款、向银行贷款的行为，但公司做账极不规范，没有按照真实的进账、出账原因做账，导致公司账目不能真实反映每项收入和支出的性质，公诉机关简单的根据公司财务账册质疑钱款的性质是错误的。出纳员韦某证言表明，公司的账目进出登记造册是根据李某辉的个人指示进行做账，入账的明细不真实，也表明公司对外借款融资，借款手续不规范，缺失借条、收条并不罕见。李某辉个人账户与公司账户资金往来密切，李某辉以个人名义为公司融资、以公司名义归还借款的事实多处存在，李某辉与借款人江某虽系夫妻关系，但是二人之间的财产各自独立，长期存在资金往来，其中就包括借贷行为。张某邕通过冯某1转交38万现金给江某，江某对归还这笔款项也是认可，并出具收条印证，其性质是借款。张某邕根据李某辉的指示安排将公司钱款转给江某是代公司履行偿还借款义务，其个人并未占有公司任何财产。2、指控的第三起亦是事实不清，证据不足。张某邕明确表述了三江实业公司如何向其借款的事实，明确其借款或者垫资给三江实业公司的来龙去脉，该部分事实在财务账册上有据可依。韦某的证言也能证明张某邕与三江实业公司存在债权债务关系，有张某邕的供述、财务账册、财务人员证言证实。公诉机关的指控不仅证据单薄，且对于相反的证据既不能排除，也不能合理解释，指控的事实确有错误。另外张某邕与三江实业公司有债权债务关系，张某邕在公司资金严峻形势下以自力救济的合法方式实现个人债权，此行为当然不构成职务侵占罪。辩护人认为张某邕的行为不构成职务侵占罪，也不构成其他罪名。退一步说，即使法院认定张某邕构成犯罪，其也有如下从轻减轻情节，张某邕愿尽其所能进行退赔，且其是初犯，主观恶性小，身体体弱多病，认罪态度又好。建议法庭对其适用缓刑或者有期徒刑一年。 经审理查明：广西某有限公司（以下简称三江实业公司）系由股东鲍某、魏某真、李某辉三人合资注册的有限责任公司，2005年6月起李某辉任实业公司法人代表，2007年4月3日李某辉因车祸死亡。李某辉曾于2005年8月1日以实业公司的名义与某有限责任公司的被告人张某邕签订合作开发建设三江县金穗粮油农产品综合市场二期项目的《项目合作合同》，并发文任张某邕为实业公司总监，主管公司项目工作安排实施和检查、审核工作。在李某辉死后，张某邕未经其他股东同意，利用其为实业公司总监的职务之便，将实业公司629362.5万元资金据为已有。具体事实如下： 三江实业公司在三江侗族自治县开立银行存款账户有以下6个：（1）中国农业发展银行三江侗族自治县支行，账号20×××61（以下简称实业公司76661账户）；（2）中国农业发展银行三江侗族自治县支行，账号20×××21（以下简称三江实业公司78921账户）；（3）三江侗族自治县农村信用合作社联合社，账号22×××48（以下简称三江实业公司2048账户）；（4）三江侗族自治县农村信用合作社联合社古宜分社，账号22×××66（以下简称实业公司0366账户）；（5）三江侗族自治县农村信用合作社联合社古宜分社三江侗族自治县财政局国债资金专户，账号22×××58（以下简称实业公司0358账户）；（6）中国农业银行三江侗族自治县支行，账号15×××47（以下简称实业公司8947账户）。 张某邕开立银行存款账户有以下4个，账号95×××15（以下简称张某邕6415账户）、62xxx416（以下简称张某邕3416账户）、22xxx9141（以下简称张某邕9141账户）、22xxx3239（以下简称张某邕3239账户），6415、3416、3239账户系实业公司以张某邕名义开户，该4个账户均存在大量三江实业公司资金存入及支出的情况，频繁用于实业公司经济业务往来。 某有限责任公司三江分公司在三江侗族自治县开立银行存款账户1个：中国农业银行三江侗族自治县支行，账号15×××58（以下简称南宁国嘉1458账户）。 1、2007年3月2日和20日，实业公司出纳员韦某按实业公司领导李某辉指意，从实业公司0366账户上分别将10万元和170万元共计180万元的公司资金，转到实业公司以张某邕名义开户的6415农行卡上；3月21日，韦某按李某辉的指意从卡中转款150万元到三江农发行用于归还实业公司欠的贷款，此卡上仍留存三江实业公司资金30万元，3月29日，张某邕将张某邕6415账户上的30万元实业公司资金转入张某邕3416账户。4月3日，李某辉因车祸死亡。4月4日，张某邕指令韦某将张某邕3416账户的30万元实业公司资金转到其妻子冯某1的01×××79（以下简称冯某16379账户）账户中。 2、2007年4月4日，出纳员韦某按总监张某邕指令，从事先存入公司大量资金的张某邕9141账户上转款18万元到冯某16379账户中。 3、2007年4月5日，张某邕先让出纳员韦某从实业公司0358账户和实业公司0366账户转款共计60万元到承包建设三江县金穗粮油农产品综合市场二期项目工程的建筑商罗某13015农行账户上，当日款刚到罗某1的账户，张某邕就利用其为实业公司总监的职务身份和掌控金穗二期项目工程建设的职权，以实业公司的名义，出具加盖实业公司公章的借条给罗某1，让罗某1转出30万元转入实业公司以张某邕名义开户的6415账户中，4月6日，张某邕指令韦某将该30万元转到冯某16379账户中。2007年4月5日至4月10日，张某邕的妻子冯某1在南宁市的中国农业银行多个网点，分十六次将张某邕从三江转来的实业公司的上述78万元资金全部取走。 张某邕以现金支出的方式处理三江实业公司2007年4月份的日常开支共计150637.5元（包括2007年4月14日冯某1按张某邕的指令取款支付罗某1工程款5万元、垫付广西创建工程招投标造价咨询有限公司招投标代理费36495.5元、垫付中国建筑北京设计研究院珠海分院设计费60142元、预付罗某1工程款4000元），案发至今其余资金629362.5元均未归还。 另查明，公安机关于2020年1月11日11时许，公安机关在柳州市鱼峰区将张某邕抓获，并于2020年1月12日对张某邕执行刑事拘留。公安机关在张某邕的住所及车库查获实业公司2005年记账凭证4夹，2006年记账凭证12夹，2007年记账凭证4夹（1-4月），笔记本8本，收据3本，会计科目章1盒，印章6枚，钥匙一串等物品及现金1733.5元。 上述事实，有下列公诉机关提供的经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 一、物证 随案移送清单、提取痕迹、物证登记表，公安机关依法搜查张某邕的住所及车库，搜查出一个黑色手提袋，一个红蓝相间行李箱及一个红色编织袋，行李箱内物品（2005年记账凭证4夹，2006年记账凭证12夹（1-12月），2007年记账凭证4夹（1-4月），笔记本8本，收据3本，会计科目章1盒，蓝色塑料盒一个（内含印章6枚，办公室信封1个，钥匙一串，现金人民币1733.5元）；编织袋内物品（文件袋22个；文件夹1个；红色塑料袋1个（内含笔记本2本，营业执照3份，信封1个，蓝色文件夹1个，蓝色袋子1个）；鞋盒1个（内含收据15本。文件夹收据1个，移动硬盘1个，鼠标1个）。 二、书证 1、接报经济案件审核意见表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、等法律文书；证实公安机关受案、立案侦查的程序合法及被告人被采取的强制措施的情况。 2、被告人张某邕的户籍证明及照片，证实被告人张某邕身份年龄等基本情况及其具有完全刑事能力。 3、被告人张某邕到案经过，证实公安机关于2020年1月11日11时许在柳州市鱼峰区将张某邕抓获。 4、三江实业公司营业执照、公司章程、张某邕履历表等材料，证实：（1）广西某有限公司于2000年9月25日成立，于2005年11月22日登记注册，该公司的法定代表人是李某辉，注册资本为三百万元，该公司股东为李某辉、魏某真、鲍某。魏某真出资90万元，李某辉出资90万元，鲍某出资120万元。（2）三江实业公司原法人代表李某辉在2007年4月3日去世后，该公司原用公章已不知去向，从7月7日起启用新公章。（3）李某辉为三江实业公司董事长。（4）项目金穗粮油农产品批发市场的建设单位是广西某有限公司，项目负责人李某辉，联系人为韦某。 5、某有限公司与某有限公司签订的《项目合作合同》、《临时救急借款协议》、《项目合作补充合同》，李某辉和张某邕均签字，证实广西三江实业公司和某有限责任公司就在三江县城合作开发金穗粮油农产品综合市场二期项目的有关事项进行协商、签订合同，该合同、临时救急借款协议、项目合作补充合同均分别有李某辉、张某邕签名，有双方公司盖的公章。 6、某有限公司《关于公司职员目前工作安排的通知》，证实张某邕任某有限公司总监，主管公司项目安排实施和检查、审核工作，薪资总经理三级，韦某任公司出纳，主管公司人事、办公室等内务工作。 7、李某辉、张某邕履历表，李某辉在广西某有限公司任总经理；张某邕在某有限责任公司任副总经理。 8、用款申请书、2007年1月临聘职员薪资发放表，证实：2007年2月6日，（三江实业公司）财务部申请用款13860元，经办人江某2，财会负责人签名韦某，领导审批为张某邕。2月6日发放该款给三江实业公司职工（李晶、李为、王敏等职员，审批均为张某邕、本发放表的编制是韦某。）。 9、广西某有限公司关于项目施工工程承包价商议，落款为张某邕签名，内容是关于与“老罗”生意往来（茶油生意）的报价。 10、公安机关民警在张某邕的住所及车库被查获的某有限公司的财务凭证户账册，证实：（1）2007年3月2日和20日，实业公司出纳员韦某按实业公司领导李某辉指意从实业公司在三江信用联社的0366账户上分别将10万元和170万元共计180万元的单位资金，转到实业公司以张某邕名义开户的6415账户上；（2）3月21日，韦某按照公司领导李某辉的指意从此卡中转款150万元到三江农发行用于归还实业公司欠的贷款，此卡上仍留存三江实业公司资金30万元。4月3日，实业公司董事长、法人代表李某辉因车祸身亡。4月4日，张某邕指令韦某到农行古宜营业所，先从实业公司以张某邕名义开的6415三江农行卡上将上述30万元实业公司资金转入张某邕3416账户，再从该账户将这30万元转到冯某16379账户中；（3）2007年4月4日，出纳员韦某又按张某邕指令从张某邕9141账户上转款18万元到冯某16379账户上；（4）2007年4月5日，张某邕先让出纳员韦某预付工程款给罗某1，从实业公司0358、0366账户上转款60万元到承包建设三江县金穗粮油农产品综合市场二期项目工程的建筑商罗某1的农行账户上，当日款刚到罗某1的账户，张某邕就以实业公司的名义和“因特殊人力不可抗拒的原因”，出具加盖实业公司公章的借条给罗某1，将从罗某1账户借出的30万元借款转入实业公司以张某邕名义开的6415三江农行卡上，4月6日，韦某又奉总监张某邕指令将这30万元转到了冯某16379账户上。 11、2007年4月12日10时32分在某有限公司会议室召开《股东委托人会议工作安排》，参加人员有李某、崔某林、张某邕，落款为张某邕签名，记录是张某邕，内容一是立即安排人员对公司现有资产核查列单清点准备交接。要注意区分一期资产和二期资产；二是立即安排人员对公司财务资料的核准清点列单准备交接；三是张某邕负责对李某辉任职期间的总体情况做一个总的说明，特别是资金收付和工程状况。四是尽最大努力保持公司目前的工作正常进行，日常工作正常决策开展，原则是重要情况，与各股东代表协商解决。另外，张某邕负责全面归纳写总情况，韦某负责财务，江某2负责文件和资产，4月12日展开。 12、《通知》落款签字是（总监：张某邕），证实：①2007年3月30日张某邕通知实业公司财务，公司决定员工江某2的薪资从2007年4月1日转正。②2006年1月8日张某邕通知实业公司财务关于公司食堂临聘人员曹某聪试用期工资发放问题。 13、工作会议纪要，由三江实业公司提供，参加会议人员李某辉、张某邕、陈某、韦某、陈某、余某、阮某义，会议主持是张某邕，会议记录是韦某，会议主题是（关于金穗市场二期项目实施工作安排计划的概要说明），记录审核是张某邕。 14、委托书、《要求查阅某有限公司财务资料的函》，内容因李某辉去世，实业公司股东鲍某、魏某真、江某为了解情况，尽快采取措施，委托李某、崔某林、江某3行使各股东权力，并到三江实业公司查账，并保证不拿走、不复印、不损坏，逐月逐本查阅，同时由某有限公司监督查阅。 15、《业务回函》函头为某有限公司，回复到广西创建工程招投标造价咨询有限责任公司，证实李某辉在2007年4月3日因故去世，实业公司与其他有业务来往的公司回函中表示实业公司现正全力按法定程序办理相关变更手续，并表示实业公司新定的法定代表人将会最快时间内与其他公司接洽商定，而该份文书经张某邕签名。 16、陈某春出具的情况说明、关于江某代我付10万元人民币茶籽油的说明，证实：（1）陈某春在2007年4月7日受股东鲍某委托，公司总监张某邕让财务人员把一万元借款给陈某春去桂林处理李某辉后事的事实。（2）在2007年4月8日其来处理李某辉后事前，从未认识江某，与其无任何经济往来和委托事项，江某何时代其付10万元茶籽油的事项其并不知情。 17、广西某有限公司股东会决议，2007年8月6日股东会的经过、关于申请委托司法鉴定的报告，证实：2007年8月6日下午17时30分，股东魏某真、陈某春（代表鲍某）召开股东会，因李某辉去世，公司管理人员张某邕私自携公司款并带走了公司印章和财物资料，至今去向不明，二期工程项目停工，全体股东召开股东会并形成决议，请求公安机关加大力度，追回被李某辉、张某邕职务侵占的账款，对所侵占的账款金额由公安机关按收集取证的资料委托审计部门或会计事务所进行审核认定。 18、广西瑞泰会计师事务所出具的审计报告及该公司其他明细账，证实：（1）罗某1明细账，证实：2007年4月5日罗某1收到三江实业公司转账来的工程款和预付工程款一共60万元，当日又转出给张某邕6415账户30万元；2007年4月14日转入工程款5万元。（2）2007年4月4日韦某从三江实业公司0366账户取款5万元现金，4月5日存入江某7607账户4万元，同日张某邕3239账号电汇10万元给江某7607账户，总共14万元；（3）张某邕明细账，证实：2007年3月1日从实业公司0366账户转账给张某邕6415账号10万元，2007年3月20日从公司0366账号转账给张某邕6415账号170万元，3月21日从张某邕6415账号转出150万元到76661账户，该卡剩30万元。4月4日，张某邕9141账户电汇冯某16379账户18万元，同日张某邕6415账户取款转入张某邕的3416账户，并从张某邕的3416账户转给冯某16379账户30万元。4月5日，三江实业公司0366账户转款到张某邕3239账户20万元，张某邕3239账户电汇给江某南宁农行7607账户10万元。4月5日，罗某1转账给张某邕6415账户30万元，4月6日张某邕取款给冯某16379账户30万元；（4）冯某1明细账，证实：2007年4月4日张某邕9141账户电汇18万元至冯某16379账户，4月4日张某邕3416账户转入冯某16379账户30万元，4月6日从张某邕6415账户取款存给冯某16379账户30万元。4月14日，冯某16379账户取款付罗某1工程款5万元；（5）冯某16379账号存取款流水，证实：2007年4月4日、2007年4月6日共存入78万元，从2007年4月5日至2007年4月10日共分16次将78万元全部取出。 19、三江实业公司2007年4月支出清单情况：（1）2007年4月2日用款申请书、相邻边缘土地界线事宜的协议，申请部门为工程部，经办人余某，财会负责人韦某，领导审批为张某邕，证实依据相邻边缘土地界线事宜的协议韦某一次性支付罗智赔偿金1000元，该笔支出系公司出纳韦某用公司库存现金中支出；（2）2007年4月2日用款申请书、农村信用社进账单、罗某1出具的收条，申请部门工程部，经办人余某，出纳韦某，领导审批张某邕，证实实业公司0366账户转账罗某13015账户5万元工程预付款；（3）2007年4月2日费用报销单、通信费发票，经办人江某2，出纳韦某，证实谢某彦2007年2月至3月话费补贴440元，该笔款项系韦某用公司的现金支付；（4）2007年4月3日费用报销单、三江县地税局税收通用完税证，报销人韦某、领款人韦某，领导审批张某邕，证实一期铺面收入交税370.7元，该笔支出系韦某用公司库存的现金到税务局交税；（5）2007年4月4日差旅费用报销单，报销人江某2，出纳韦某，领款人江某2，领导审批张某邕，证实出差报账188元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（6）2007年4月4日农村信用社现金支票存根，证实2007年4月4日韦某从三江实业公司0366账户支取5万元备用金；（7）2007年4月4日用款申请书、2007年3月职员薪资发放表，申请部门财务部，经办人江某2，出纳韦某，领导审批张某邕、李某、崔某林，内容为3月份职员薪资，支付方式现金，证实实业公司3月份职员薪资开支14600元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（8）2007年4月4日领（借）款单，借款人谢某彦，制单江某2，出纳韦某，领导审批张某邕，证实谢某彦借支4月1日至7日的伙食费500元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（9）2007年4月3日费用报销单、职员膳食费公示表，报销人江某2，领款人江某2，出纳韦某，领导审批张某邕，证实公司职员3月份伙食费花费1763.7元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（10）2007年4月4日用款申请书、农村信用社进账单、银行转账支票存根，申请部门财务部，经办人及出纳韦某，领导审批张某邕，证实三江实业公司0366账户转账张某邕3239账户20万元工程款；（11）2007年4月4日用款申请书，经办人韦某，领导审批张某邕，付款方式为现金，证实公司接待用茶开支200元；（12）2007年4月5日用款申请书、中国农业银行存款业务回单，申请部门办公室，经办人江某2，财会负责人韦某，领导审批张某邕，证实韦某现金存入江某6707账户4万元，预支办理李某辉后事费用，该4万是韦某于2007年4月4日从三江实业公司0366账户支取5万元备用金当中支出；（13）2007年4月5日用款申请书、农村信用社进账单及支票存根、收条，申请部门工程部，经办人余某，出纳韦某，领导审批张某邕，证实从实业公司0358账户转账罗某13015账户20万工程预付款，从实业公司0366账户转账罗某13015账户40万元工程预付款，罗某1出具收条；（14）2007年4月5日三江实业公司收据及借条，显示罗某1借款30万元给三江实业公司，该借款抵扣三江实业公司支付给罗某1的工程款；（15）2007年4月5日用款申请书、南宁某三江分公司出具的收款收据，申请部门财务部，经办人江某2，财会负责人韦某，领导审批张某邕，显示三江实业公司归还南宁某公司三江分公司工程款30万，支付方式现金，南宁某公司三江分公司出具收据；（16）2007年4月6日三江实业公司收据，显示实业公司向张某邕暂借款14000元；（17）2007年4月6日用款申请书，用途是工程业务款，收款单位写的是某有限责任公司三江分公司，用款30万元，领导审批张某邕。（实际未转出）；（18）2007年4月7日领（借）款单，借款人李某，制单江某2，出纳韦某，领导审批张某邕、李某，用途赴桂林处理李某辉后事经费1万元，该笔是韦某于2007年4月4日从三江实业公司0366账户支取5万元备用金当中支出；（19）2007年4月7日费用报销单、三江零度电脑网络科技出具的销售发票，报销人江某2，领款人江某2，出纳韦某，领导审批张某邕，证实公司购买电脑配件开支35元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（20）2007年4月7日用款申请书、三江移动公司梁妮凤出具的收据，领导审批张某邕，证实李某辉大哥大购机费用花费300元，由韦某垫资后报账，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（21）2007年4月7日用款申请书，经办人韦某，领导审批张某邕，付款方式为现金，证实2007年4月4日至7日接待股东代表购买水果、食品开支177.3元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（22）2007年4月7日用款申请书、韦某出具的请示，领导审批张某邕，证实2007年1月至3月韦某办理公司业务发生的市内交通费121元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（23）2007年4月9日用款申请书、广西创建工程招投标造价咨询有限公司的收费通知及收款收据，付款方式现金，经办人韦某，领导审批张某邕，显示张某邕垫付广西创建工程招投标造价咨询有限公司招投标代理费36495.5元；（24）2007年4月10日用款申请书、中国建筑北京设计研究院珠海分院的催款函及收据，付款方式现金，经办人韦某，领导审批张某邕，显示由张某邕垫付中国建筑北京设计研究院珠海分院设计费60142元；（25）2007年4月11日领（借）款单，借款人谢某彦，制单江某2，出纳韦某，领导审批张某邕、李某、崔某林，证实谢某彦预支2007年4月8日至14日的伙食费500元，该笔支出系韦某用公司库存的现金；（26）2007年4月11日用款申请书、赖某仁出具的收条，申请部门财务部，经办人江某2，付款方式现金，领导审批张某邕、李某、崔某林，出纳韦某，证实支付赖某隆拆迁户一年租金开支3000元，该笔支出系韦某用公司库存的现金支出；（27）2007年4月13日用款申请书、收据，付款方式现金，领导审批张某邕，显示张某邕垫付罗某1工程借款4000元，该笔钱款罗某1表示认可；（28）2007年4月14日用款申请书，付款方式现金，领导审批张某邕，出纳韦某，证实支付罗某1工程借款5万元（该笔款由冯某1存入罗某13015账户）。 二、证人证言 1、证人韦某证言证实：（1）在某有限公司担任出纳员工作，其只是每个月核对账目是否准确，不用做出纳账，只要记录当天现金余额和银行存款余额，只要记录公司资金当天增加和减少情况，三江实业公司没有手工账本，只有电子账本，由会计做账，会计是谁其不清楚，到底是谁做账其也不清楚，每个月都是李某辉叫其到电脑上对账；也经办国嘉公司银行存款收付上的事；（2）张某邕是某有限公司三江分公司的负责人，还是某有限公司的总监，负责公司的金穗二期项目建设、技术方面的工作。李某辉和张某邕以某有限公司和国嘉经贸有限公司签订一个合作合同。2006年1月份一天，张某邕拿他的身份证让其去农行办一个某有限公司的账户，让其核对国嘉三江分公司银行对账，其说自己做某有限公司出纳和国嘉三江分公司，帐会混乱，张某邕说国嘉三江分公司不用做账，让其去银行取回单子交给张某邕就可以了。（3）2007年4月4日，张某邕叫其从张某邕9141账户汇款18万元到冯某1的账户，冯某1是张某邕的妻子。张某邕的签名是其帮张某邕签的。因为冯某1的是外地账户，其是以电汇的方式打钱给冯某1的账户。转给冯某1的18万元是某有限公司的资金；（4）2007年4月4日，从张某邕3416账户上取款30万元（取款凭条：04ＡＮ0023）是张某邕叫其去办理的，签名是其帮张某邕签的。同日，将这30万存入冯某16379账户是张某邕交办。（存款凭条：04ＡＮ0024）冯某1签名是其帮签的。因为冯某1的是外地账户，其是以电汇的方式打钱给冯某1的账户。转给冯某1的30万元是某有限公司的资金。（5）2007年4月6日，从张某邕6415账户上转账取款30万（取款凭条：04ＡＮ0087）转账到冯某16379账户上（存款凭条：04ＡＮ0088），两次业务办理都是张某邕叫其办理，张某邕和冯某1签名是其签字。（6）公司账本的收入和支出都是根据李某辉和张某邕的指令，填开支票经他们加盖印签后才付得出去。李某辉去世后就听从张某邕指令，由其记账，至于写什么，进多少钱，摘要怎么写都是听张某邕的，叫其转给谁就转给谁。其认为实业公司的会计帐其实是李某辉自己做的电子帐，三江农发行的人经常问其要公司会计帐，李某辉就叫其说会计在柳州做帐，会计帐都在柳州来应付农发行和公司问事的人。（7）张某邕3239、9141、6415、3416账户交易手续绝大多数都是由其经办，这几个账户的存款其实都是来自三江实业公司。（8）离开三江前其将4月份的开支的原始凭证仔细清理，详细列过开支清单进行移交，大约有30项，其还特别记得从公司账户上开支的有茶叶款、支付接待股东代表的水果款、办理业务产生的车费、李某辉大哥大费用、支付江某处理李某辉后事的4万元、支付股东代表去桂林处理后事的1万元、有关处理地界纠纷费用、4月份员工工资、修理电脑、赖某隆补偿款等开支，这些开支均是从公司账户取出来拿在手上的现金和交到其手上还没有拿到银行缴存的公司款项支出。2007年4月上旬的一天张某邕喊其用6415账户取14000元现金，当时其还写了一张加盖公司财物章的收据给张某邕，后来这笔钱也作为公司的业务开支，其可以确定这笔钱是公司的资金亦用来办公司的事务。 2、证人冯某1的证言证实，冯某1根据其丈夫张某邕的指示，将从三江实业公司转进的78万资金全部分16次取出，其称张某邕让其去把存进其存折的钱取出来，别的都不要管。另外，对于取出后如何支配，冯某1多次供述不一致，有说给了38或39万元现金给江某，另外的39万元中拿了7-8万元去旅游，后又说全部78万元给张某邕拿走了。冯某1证言中亦未提到过将现金给江某后曾写有收条这一情况。 3、证人罗某1的证言证实，其和李某辉合作过金穗一期工程，2005年12月李又找到其讲有“金穗二期”工程做，在2005年12月19日与三江实业公司签订了《项目合作协作书》，协议书约定协议签订后的十天内先支付50万元订金给实业公司，其总共支付了44万，工程是2006年的11月份正式破土动工。2007年3月19日实业公司以工程款的名义转进其账号50万元，3月20日又以南宁某三江分公司的名义借走，讲是帮实业公司还农发行的贷款，实际上只是借其账号空走了一转，没有借其的钱，那5万元也是同一个形式，钱是他们的，借其的账号走了一圈而已。这50万元虽然是2007年3月20日转走，但借条却是李某辉去世后于2007年4月5日张某邕喊其去实业公司办公室补的，当时还有他们的会计韦某也在场，韦某用电脑打出借条给张某邕看过后，张某邕盖了两个公司章后给其，为何要这样做其也不懂张某邕的意图。2007年4月14日存入的5万元是当时因为三江实业公司的负责人李某辉因车祸死亡后，其没钱给民工，帮其做工的民工就去问张某邕要工程款，张某邕就不知喊谁从南宁存了5万元进其账户。2007年4月5日三江实业公司分别转20万和40万元的工程款入其账号，后其又借款30万元给三江实业公司，当时张某邕找其借钱时讲是为李某辉办理后事，所以写借条时张某邕写借款人为三江实业公司并签他的名字盖三江实业公司的公章，应该是以实业公司的名义借的。其听李某辉说张某邕投资了“金穗二期”工程，其认为张某邕是三江实业公司股东之一，且张某邕曾讲“金穗二期”的前期投资是他出的，所以其就同意转走30万元给张某邕。 4、证人江某的证言证实，大约2007年4月5日左右，也就是在李某辉出事后张某邕跟其电话联系，其称处理李某辉的后事急需用钱，家里没有钱，张某邕当时就跟其说先从三江实业公司拿四万块钱现金存给其，让其把银行账号告诉他。其把银行卡号给了张某邕后他当日就存了四万块钱到其7607的农行卡。后来其讲钱不够，张某邕就又转账十万块钱到其的农行卡。这两笔总共14万元钱其已花完。 5、证人罗某2的证言证实，2006年初其曾卖过茶油给三江实业公司。其知道李某辉是三江实业公司的老总，经李某辉介绍得知张某邕是三江实业公司的副总，负责策划和销售工作。当时李某辉和张某邕跟其买了170多桶茶油，当时签的协议上李某辉和张某邕都签了名字并盖有三江实业公司公章，当时具体联系的是三江实业公司的韦女士，她是负责三江实业公司的有关财务工作，以后其与三江实业公司有关资金往来都是由这个韦女士具体操办。 6、证人陈某的证言证实，陈某受张某邕的邀请、介绍，在2006年1月份至3月份到广西某有限公司工作，其帮实业公司建好账（即会计工作）交给李某辉以后就离开了，当时李某辉是实业公司的法人，张某邕是李某辉的助手，韦某是公司出纳员，其不清楚该公司的股东是谁。其知道实业公司是做金穗农贸市场开发的（也就是房地产）兼营茶籽油生意。 7、证人曾某的证言证实，张某邕曾使用曾某的身份证，其听张某邕说要把某有限责任公司的法人变更为曾某，曾某称对于张某邕用其身份证办理事情不知情。 8、证人冯某2的证言证实，其借身份证给其同母异父的弟弟曾某，曾某说是拿去开公司的，其也没有多问，对于国嘉经贸有限责任公司的情况并不知情，其也不认识张某邕。 9、证人李某的证言证实，其2007年4月5日，其和陈某春一起受鲍总的委托去三江；4月6日到三江，张某邕接待了其和陈某春，后陈某春签字从三江实业公司韦某经手拿了一万元现金去桂林处理李某辉的后事；4月9日，张某邕以其们没有股东的书面委托书为由不准看账；4月11日其和崔某林、韦某以及江某2四个人在公司的财务室看账；4月12日上午11点半左右，根据股东的要求被委托人们找张某邕开会传达股东的几点要求，其中有一点是要张某邕负责对李某辉任职期间的总体情况做一个总的书面说明，特别是资金、收付和工程状况，但是后来张某邕也没有做。4月16日，无法联系张某邕、韦某，也找不到人，公司的门也不开，后向股东汇报情况后，股东就叫其和其他被委托人去报案。 三、被害人的陈述 1、被害人鲍某的陈述，（1）鲍某和魏某真两个股东并不同意李某辉以公司名义跟张某邕的某有限责任公司签订的合作合同。（2）李某辉死后，鲍某和魏某真分别委托李某、崔某林到三江实业公司了解实业公司运作有关情况，进行查账。经过查账才发现公司在二期项目运作中出现很多问题，而且公司有几百万元的钱款去向不明。其是李某辉在今年4月份车祸死后才知道，开发二期项目的资金来源是用三江实业公司资产作抵押从银行等部门取得的贷款，其在二期项目中没有另外投资进去，据其所知，魏某真也没有另外投资进去，其对二期项目的资金投入数额情况不太了解，因为有这么多钱不见了，李某辉又死了，了解二期项目情况的张某邕人又不知下落，其就让李某同崔某林一起到公安机关报案。（3）鲍某从来没有从三江实业公司、李某辉、江某处获得任何钱款。 2、被害人魏某真的陈述，（1）其和鲍某都一直对李某辉以公司名义和某有限责任公司签订合作开发金穗粮油批发市场二期工程项目的合同有异议，认为这份合同不平等；（2）在李某辉死后其与江某谈了一次，主要内容有三点：一是说如果江某知道张某邕的联系方式，就让她通知张某邕来三江把问题讲清楚；二是说让李某辉有关亲属把收到的三江实业公司钱款流向讲清楚，并把钱款归还公司；三是江某说拿到了三江实业公司给的处理李某辉丧事应急用的四万块钱，但是这笔钱具体是公司怎么给的江某其不清楚。（3）其认为李某辉隐瞒事实真相，欺骗股东，违法违规操作，其不能接受。希望政府部门找到真正知情人张某邕核对有关情况，协助处理清楚三江实业公司开发项目的问题，保障国家、股东、银行等各方利益。 四、被告人的供述及辩解 被告人张某邕的供述，（1）其记得2007年时实业公司下了一个文件，任命其为实业公司的总监，当时也是领实业公司总监的工资。其在实业公司的分工主要是负责三江县工程项目的技术总负责，涉及到三江县工程项目的工程款都要经过其和李某辉的双签才能结算，李某辉要支出有关工程方面的钱款的话，要让其知道支出这一回事，以便工程结束结算利润计算各项成本开支；（2）其在实业公司是没有支配资金的权力，并承认该78万元是三江实业公司的资金，三江实业公司拿其的身份证来开银行卡，当时2007年3月份李某辉已经安排好了四月份的工作计划，这78万是在李某辉生前就有计划要还给江某，于是其都按他的工作计划进行金穗粮油农贸市场二期项目的工作，李某辉突然死亡，于是这里面运作的时候都是只有财务签名还有其的签名。因为之前其听李某辉说他借了他老婆江某大约90万元，李某辉还没有出事前就交代要将这些钱还给他老婆江某。因其又不认识江某，只是知道江某在南宁工作，其妻子冯某1也在南宁，所以其就将钱转到冯某1的账号，叫江某拿身份证去跟冯某1拿钱并写收条给冯某1。 张某邕在公安的多次供述、公诉机关的供述及庭审中的供述针对78万的处置说法不一致，曾说78万全部还给了江某，又曾说78万中有36万还给了江某，又曾说78万中有39万还给了江某，其余的39万花在了实业公司的开支上。 五、鉴定意见 1、桂公刑鉴文字［2007］0579号鉴定意见，证实中国农业银行存、取款凭条共33张及一张中国农业银行利息及代扣款清单上的“冯某1”签名笔迹系冯某1本人所写。 2、广西某有限公司审计报告，由柳州开诚联合会计师事务所出具，证实该公司的股东人员构成及具体出资情况，根据2004年9月7日股东会议决议、股东转让协议，原股东李飞将其全部股权转让给新股东李某辉，变更后公司出资额为鲍某出资120万元，魏某真90万元，李某辉90万元，合计出资300万元。 3、验资报告，由柳州开诚联合会计师事务所出具，证实广西某有限公司截止2006年10月31日止，新增资本人民币250万元，变更后累计注册资本实收金额为550万元，其中鲍某新增注册资本100万元，魏某真新增75万元，李某辉新增75万元。 六、勘验、检查、辨认等笔录 （1）搜查证、搜查笔录及照片、现场勘验笔录，证实：2020年1月17日15时许，公安机关民警到张某邕的住所（柳州市车库）进行搜查，并对整个过程进行了录像、拍照。根据张某邕的供述其将某有限公司相关物证存放在一个黑色手提袋内，侦查人员在张某邕住处客厅查获一个黑色手提袋，手提袋内含文件袋6袋。另外在张某邕的指引下，在车库内的青色塑料凳子下发现一个红黑相间的旅行箱和一个红色编织袋，张某邕称相关物证就放在旅行箱和编织袋内。 （2）财务凭证材料，内容为：2007年4月5日张某邕审批的30万元用款申请书，收款单位写的是国嘉公司三江分公司；2007年3月1日从公司0366转10万元进张某邕的6415银行卡；2007年3月21日从公司0366户再转170万元进张某邕6415银行卡；2007年3月21日转出还贷的150万元；2007年4月4日，张某邕9141账户电汇18万元给冯某16379账户；2007年4月6日用款申请书，用途是工程业务款，收款单位写的是某有限责任公司三江分公司，用款30万元，张某邕签名在领导审批。2007年4月5日三江实业公司支付给罗某1工程预付款60万元（该用款申请书为张某邕在领导审批处签字）；2007年4月5日向罗某1借款30万元，该收据是三江实业公司盖章，韦某签字经手，内容写的是该借款抵减实业公司支付给罗某1先生的金穗项目工程款）；2007年4月5日借条一张（张某邕签名，盖有实业公司公章，借条写的是因特殊人力不可抗拒的原因，现急需向罗某1先生借款30万元，该借款抵减该公司支付给罗某1先生所向该公司承包的金穗粮油农产品批发市场项目工程款）；收条复印件一张，内容为江某2007年4月13日收到张某邕归还李某辉借款共计39万元。 六、视听资料 （1）讯问视频光碟，证实在对被告人张某邕问话时无刑讯逼供情形。 （2）搜查视频、电子笔录光碟，证实公安机关搜查时程序合法。 对本案的事实、证据及控辩双方的主张，本院综合评判如下： 一、关于起诉书指控的第一起张某邕侵占三江实业公司30万元和第二起张某邕侵占三江实业公司18万的问题。经查，第一起：4月4日张某邕6415账户取款转入张某邕3416账户30万元，并从张某邕3416账户转给冯某16379账户30万元。第二起：4月4日张某邕9141账户电汇冯某16379账户18万元。张某邕及辩护人对上述账户取款转入及电汇交易记录的事实无异议，张某邕认可该两笔钱款是三江实业公司的资金，其中的18万是李某辉在4月3日打电话给其问其借钱，其称只有18万，所以才有从9141账户转账到冯某16379账户的记录，称该两笔钱款是依据李某辉生前的指示履行还款义务，该笔款项的性质应认定为三江实业公司归还江某的借款，且该两笔钱款已通过冯某1归还江某，江某对该笔钱款归还的事实予以认可，并出具了相应的收条，张某邕并未占有该笔钱款。本院认为，这两起事实均有实业公司记账凭证及银行存转款传票、银行账户流水单、电汇凭证、证人韦某的证言及被告人的供述予以证实，该两笔资金应认定三江实业公司的资金，上述账户间的交易记录这一基础事实亦可以确认。 张某邕是否利用职务之便非法占有该两笔钱款的问题。张某邕经三江实业公司发文任命为三江实业公司的总监，主管公司项目安排实施和检查、审核工作，薪资总经理三级，符合职务侵占罪的主体要件。张某邕及辩护人称该两笔钱款均系按照李某辉生前的指示履行还款义务，且该两笔款项均已偿还江某，江某也出具了收条的辩解及辩护意见，综合本案证据，2007年4月开支凭证中仅有一份复印件的收条，冯某1的证言中均未提到过江某曾书写过收条，冯某1对其取出后的78万元去向的陈述亦不稳定，前后矛盾，且江某的证言表示在李某辉去世后只收到过14万元，从未收到过其他的钱款，本院认为该收条复印件客观性、合法性、关联性无法核实，张某邕亦无法提交其他证据予以支持其辩解，本院对此份收条复印件不予确认。张某邕辩称第二起的18万是其借给公司的借款，李某辉在2007年4月3日打电话给其向其借钱，其借了18万给公司的辩解，无证据支持，综合本案证据，张某邕9141账户有大量三江实业公司资金转入的情形，故对张某邕的辩解，本院不予采纳。三江实业公司的出纳韦某的证言亦称公司账本的收入和支出都是根据李某辉和张某邕的指令，李某辉去世后就听从张某邕指令，由其记账，至于写什么，进多少钱，摘要怎么写都是听张某邕的，叫其转给谁就转给谁，张某邕名义的几个银行账户交易手续大多数都是韦某按照张某邕指示经办，具体这样转的目的和原因韦某不清楚。本院认为，张某邕利用其为实业公司总监的职务之便侵占了公司财物的主观故意明显，其实施了侵占单位财物的行为，张某邕的辩解及辩护人的辩称缺乏事实和法律依据，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。 二、关于起诉书指控第三起张某邕侵占三江实业公司30万元的问题。经查，2007年4月5日罗某1收到三江实业公司0358、0366账户转账来的工程款和预付工程款共计60万元，当日又转出到张某邕6415账户30万元，4月6日张某邕6415账户取款给冯某16379账户30万元。该事实张某邕表示无异议，但认为付罗某1工程款、预付工程款共计60万元后又向罗某1借款30万元的事项均是李某辉生前和罗某1已经约定好的，其以三江实业公司名义并出具加盖实业公司公章的借条给罗某1，向罗某1借款30万元，均是在履行他们先前的约定，该30万元亦是李某辉生前计划好准备用来偿还江某的借款，其将该笔钱转到冯某16379账户，亦是想通过冯某1还给江某，并无侵占该笔钱款的故意。辩护人辩护称张某邕享有对三江实业公司的合法债权至少30万元，张某邕之前已经在柳州市中级人民法院提起民事诉状，要求三江实业公司归还其尚未清偿的债务数百万，现因该刑事案件而对民事诉讼裁定中止审理。因此，张某邕有权利在其合法享有的债权范围内，处理公司相应资产，在公司董事长突然去世、股东内斗、公司资金面临严峻形势下，以自力救济的合法方式实现个人债权，此行为当然不构成所谓职务侵占罪。本院认为，对支付罗某1工程款、预付工程款共计60万元，当日又转出给张某邕6415账户30万元，4月6日张某邕6415账户取款给冯某16379账户30万元，这一基础事实可以确认。 张某邕是否利用职务之便非法占有该笔款项的问题。在案证据能够证明在三江实业公司的法定代表人李某辉去世，张某邕身为实业公司总监，综合本案证据可以显示三江实业公司的资金在张某邕的控制下，在无合法、合理的依据下将三江实业公司的资金转移到其家属冯某1的账户上，张某邕称转到冯某1账户，由冯某1取现偿还江某是出于保护三江实业公司的资金的辩解无事实及法律依据，本院不予采纳。辩护人称张某邕享有三江实业公司合法的债权且已向柳州中级人民法院提起诉讼，本院认为，张某邕是否确实享有三江实业公司的债权及享有多大数额的债权，民事诉讼判决尚未确定，且综合本案证据无法体现对三江实业公司的债权，对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。张某邕利用其为实业公司总监的职务之便侵占了公司财物，其实施了侵占单位财物的行为，张某邕的辩解及辩护人的辩称缺乏证据支持，本院不予采纳。 三、被告人张某邕辩称转给江某的14万元在指控的78万元内的问题。经查，2007年4月4日韦某从三江实业公司0366账户取款5万元现金，4月5日存入江某7607账户4万元，同日张某邕3239账户电汇10万元给江某7607账户，总共14万元。该14万元江某予以认可，证人韦某称2007年4月4日其按照张某邕的指示从三江实业公司0366账户上取款5万元现金，后于4月5日将其中的4万元存进江某7607账户，作为预付办理李某辉后事费用，剩下的1万元现金支付给公司股东代表李某、陈某春去桂林处理李某辉的后事。韦某的证言与银行的流水明细、记账凭证中的存款凭条用款申请书、与记账凭证中4月7日“领（借）款单”一致，且有陈某春的证言及出具的情况说明相吻合。江某确实得到该14万元及陈某春预支1万元去桂林处理李某辉后事的事实是可以确认，但该笔款有4万是韦某从三江实业公司0366账户取现存入江某7607账户，另外10万是从张某邕3239账户电汇给江某7607账户，该14万元不是起诉书指控的张某邕9141、6415、3416账户支出，亦不是冯某16379账户上支出。故张某邕的辩解，无证据支持，本院不予采纳。 四、被告人张某邕利用职务之便侵占三江实业公司财物数额的问题。经查，2007年4月4日、4月6日共存入冯某16379账户78万元后，冯某1从2007年4月5日至4月10日共分16次将78万元全部取出。后张某邕将该笔款项的部分资金以暂借款的名义用于以下实业公司的支出：（1）2007年4月9日用款申请书、广西创建工程招投标造价咨询有限公司的收费通知及收款收据，显示张某邕支付广西创建工程招投标造价咨询有限公司招投标代理费36495.5元；（2）2007年4月10日用款申请书、中国建筑北京设计研究院珠海分院的催款函及收据，张某邕支付中国建筑北京设计研究院珠海分院设计费60142元；（3）2007年4月13日用款申请书、收据，证实支付罗某1工程借款4000元，罗某1亦认可收到该笔款项；（4）2007年4月14日用款申请书，证实支付罗某1工程借款5万元（该笔款按照张某邕的指示由冯某1存入罗某13015账户），以上共计150637.5元，2007年4月份实业公司的其他开支均系用出纳韦某用实业公司库存在其手上的现金支出。本院认为，以上实业公司的开支有证据佐证，有用款申请书、有收费通知、有催款函、有收款单位的收条收据等证据佐证，以上开支可以确定是2007年4月份实业公司的开支，且这4笔开支付款方式为现金，是张某邕垫付，这与张某邕的供述相印证，张某邕的辩解具有合理解释。2007年4月6日三江实业公司的收据，显示实业公司向张某邕暂借款14000元，经查，该笔钱款是张某邕让韦某用张某邕6415账户取14000元现金，后韦某出具加盖公司财物章的收据给张某邕，这笔钱是实业公司的资金，并非是张某邕本人，不应在侵占数额中予以扣减。张某邕实际用于公司的开支数额应为150637.5元，对张某邕辩解开支的数额不予认可。本院认为张某邕利用职务之便侵占三江实业公司财物数额应扣除以上实际用于实业公司开支的这部分钱款，职务侵占的数额应为629362.5元。 本院认为，被告人张某邕利用其为三江实业公司总监的职务之便，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控张某邕犯职务侵占罪的罪名成立，但指控数额不当，本院予以更正。对张某邕的辩护人提出本案事实不清、证据不足，张某邕的行为不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张某邕犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期一日，即自2020年1月12日起至2022年1月11日止。） 二、责令被告人张某邕退赔原广西某有限公司人民币629362.5元； 三、随案移送的公安机关依法搜查张某邕住所及车库时查获的现金人民币1733.5元，依法返还原广西某有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本三份，副本二份。 审 判 长  张添智 审 判 员  石天媛 人民陪审员  邓 学 二〇二一年一月二十七日 书 记 员  覃逢献