新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵1101民初316号 原告：邓邦成，男，1967年4月16日出生，住新疆乌鲁木齐市水磨沟区。 委托诉讼代理人：丛媛，新疆赛天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩斌，新疆赛天律师事务所实习律师。 被告：科建建设集团有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区西山紫金城兴业路东湖观澜**商铺。 法定代表人：肖**，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李江，男，该公司安全管理部部长。 被告：余建，男，1971年10月30日出生，住新疆乌鲁木齐市河北西路。 委托诉讼代理人：李关平，男，1966年2月15日出生，住新疆乌鲁木齐市河北西路。 被告：王小波，男，1979年9月8日出生，住新疆乌鲁木齐市新市区。 被告：新疆景凯兴劳务有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区青海路**。 法定代表人：李正兴，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘云，女，该公司财务人员。 原告邓邦成与被告科建建设集团有限公司（以下简称科建公司）、余建、王小波、新疆景凯兴劳务有限公司（以下简称景凯兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓邦成及其委托诉讼代理人丛媛、韩斌，被告科建公司的委托诉讼代理人李江，被告余建的委托诉讼代理人李关平，被告王小波，被告景凯兴公司的委托诉讼代理人刘云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓邦成向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付误工费42300元、护理费21150元、住院伙食补助费3120元、营养费2250元、残疾赔偿金71528元、鉴定费2600元、交通费1000元、精神抚慰金3000元、后续治疗费15000元，共计161948元。2、被告承担诉讼费用。事实和理由：2019年9月7日上午，邓邦成在科建公司承建的新疆乌鲁木齐紫金城·东湖观澜五期项目施工作业时摔落，导致腰部受伤。因被告余建为该工程劳务队负责人，属科建公司承建案涉工程的实际施工人，与被告景凯兴公司为挂靠关系，被告王小波为木工班负责人。故原告诉至法院。 被告科建公司辩称，2019年5月16日我公司与景凯兴公司签订合同将新疆乌鲁木齐紫金城·东湖观澜五期建设工程劳务部分分包给该公司。我公司与余建不存在挂靠关系。原告未在我公司及项目部进行实名登记及办理备案手续，与我公司无关。我公司不是本案适格被告。故应驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告余建辩称，我承包了案涉工程8、9、21、22号楼的地下车库主体工程部分，9、21号楼的支模工作交给王小波施工，我对王小波班组做了安全教育、技术交底，原告是王小波找的临时工人，原告未在我的工地备案，如果原告不出事我都不知道他在我的工地上务工，登高作业要求佩戴安全带，但是原告未佩戴安全带作业，其自身有过错，我不承担责任。 被告王小波辩称，原告是我临时雇佣的，我是余建雇佣的，分包了木工工作，当时为了赶工期，我找了原告在工地干木工活，原告在采光井作业时摔伤。原告未受伤前的工资是我在余建处借款支付给原告的，受伤后的工资是景凯兴公司支付给原告的。原告的住院费等费用是我从余建处借来支付给医院的。 被告景凯兴公司辩称，认可我公司与科建公司就案涉工程的劳务部分签订合同，我公司与被告余建也签订了合同，案涉工程的劳务费由我公司依据余建提供的工资表直接支付给工人，我公司的其他答辩意见与余建的一致。 原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、一〇四团安全生产、消防安全约谈记录，拟证明原告和被告之间的关系及事故发生的情况。被告科建公司认为其公司派员参加了约谈，但未表述意见，事发后王小波对原告积极救治，以上证据与其无关。被告余建认可以上证据。被告王小波认可以上证据。被告景凯兴公司对以上证据无异议。以上证据系原件，参加约谈人员均签名，本院对以上证据予以确认。2、广永司鉴所（2020）临鉴字009号司法鉴定意见书，拟证明原告的损伤为九级伤残。被告科建公司、余建、王小波、景凯兴公司认为原告在新疆受伤，应由本地司法鉴定机构进行鉴定，故对以上证据不予认可。因原告就伤残等级申请鉴定，故原告的伤残等级应以恒正司鉴（2020）法临鉴字第369号鉴定意见书为准，本院对广永司鉴所（2020）临鉴字009号司法鉴定意见书不予确认。3、恒正司鉴（2020）法临鉴字第369号鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告的护理期、伤残等级及原告支出的鉴定费。被告对以上证据无异议。双方当事人对以上证据均无异议，本院予以确认。4、住院收据、门诊收据、出院诊断证明、住院费用清单、病历，拟证明住院费及治疗情况，被告已垫付住院费，原告未主张该损失。被告科建公司、余建、王小波对以上证据的真实性无异议，但认为医药费已由王小波垫付。被告景凯兴公司对以上证据无异议。双方当事人对以上证据的真实性无异议，本院予以确认。 被告科建公司提交了如下证据：建设工程施工劳务分包合同，拟证明科建公司将案涉工程劳务部分分包给被告景凯兴公司。原告认可以上证据的真实性，但认为被告科建公司将工程主体部分分包给景凯兴公司，属于违法分包。被告余建、王小波、景凯兴公司对以上证据无异议。双方当事人对以上证据真实性无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年9月7日上午，原告在新疆乌鲁木齐紫金城·东湖观澜五期工程项目作业时因未系挂安全带摔伤，当即被送往新疆生产建设兵团医院救治，于2019年10月3日出院，共计住院26天，支出门诊费及住院费38820.82元。由被告王小波垫付了住院费等共计46000元。经医院诊断，原告的损伤为腰椎骨折（爆裂性）。出院医嘱为：1、出院后继续佩戴腰围下床活动，继续按指导行功能锻炼；2、术后一月来院拍片复查；3、住院期间陪护一人，出院后全休三月，全休期间避免久坐、腰部负重活动等；4、术后一年需拍片复查，根据复查结果决定内固定取出时间；5、定期我科随访，不适随诊。 2020年11月4日，新疆恒正司法鉴定中心根据本院委托作出恒正司鉴（2020）法临鉴字第369号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邓邦成高处摔下致腰1椎体骨折经手术治疗（腰1椎体爆裂性骨折切开复位椎弓根钉内固定术）后评定为十级伤残；被鉴定人的护理期评定为90日。原告为此支出鉴定费1580元。 另查明，2019年5月16日，被告科建公司与被告景凯兴公司签订建设工程施工劳务分包合同，被告科建公司将案涉工程交由被告景凯兴公司施工，工程承包形式为包工、包辅料、周转材料、工具及机械设备等。分包工程范围为主体工程的劳务分包工作（土建、钢筋、模板、砼浇筑、搭拆脚手架、土方、钢筋丝、焊接），景凯兴公司委派担任驻工地履行合同的项目经理为余建。 庭审中，被告余建认可其挂靠在景凯兴公司名下，余建将案涉工程的木工工作交由王小波完成，被告余建按照王小波完成的工程量与其结算，王小波为赶工期找到原告从事木工工作。 庭审中，原告放弃要求被告赔偿后续治疗费的诉讼请求。 本院认为，被告王小波雇佣原告，双方之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告因提供劳务受到损害，被告王小波作为接受劳务一方应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案原告在提供劳务过程中，未系挂安全带也未尽充分注意义务，导致损害结果的发生，故其对损害结果的发生也有一定过错，可以适当减轻被告王小波的责任。本院综合考虑全案情况，酌定原告承担30%的责任，被告王小波承担70%的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告景凯兴公司作为发包人知道被告余建无相应资质，被告余建也知道被告王小波无安全生产条件，仍将案涉工程交由施工，根据上述规定被告景凯兴公司及被告余建应与被告王小波承担连带赔偿责任。 关于赔偿费用及计算标准问题，应根据原告的诉讼请求及《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)并参照《2020年国家统计局新疆生产建设兵团调查总队公布的上一年度兵团城镇居民人均可支配收入等相关统计数据》(以下简称《数据》)载明的标准计算。 1、误工费，原告的误工期应根据医疗机构出具的出院诊断证明书载明的出院后全休3个月，加之住院期间26天计算，共计为116天，本院根据《解释》第二十条的规定，参照《数据》载明的2019年兵团在岗职工平均工资68861元计算原告的误工费为21884.59元（68861元÷365天/年×116天）。 2、护理费，鉴定机构作出原告的伤情需护理90日的鉴定意见，本院予以确认。本院根据《解释》第二十一条的规定，参照《数据》载明的2019年兵团职工在岗职工平均工资68861元计算原告的护理费为16979.42元（68861元÷365天/年×90天）。 3、住院伙食补助费，本院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，并按照原告实际住院26天计算为3120元（26天×120元/天）。 4、营养费损失，因医疗机构未出具意见认为原告的损伤需加强营养，故本院根据《解释》第二十四条的规定，对原告的营养费损失不予支持。 5、残疾赔偿金，鉴定机构已作出原告的损伤为十级伤残的鉴定意见，本院予以确认。因原告主张的残疾赔偿金不超过按照法律规定标准计算的数额，故本院对原告要求被告赔偿残疾赔偿金71528元的诉讼请求予以支持。 6、鉴定费，依据票据据实计算为1580元。 7、交通费，原告未提交相应证据证实，但考虑原告住院确实需支出交通费，本院结合原告的伤情、住院天数、本地区公交运输的支出费用等情况，本院根据《解释》第二十二条的规定，酌情确定为500元。 8、因原告的损伤已构成伤残，身体残疾给其带来了精神痛苦，被告应赔偿原告相应的精神损害抚慰金，具体金额本院综合考虑当事人的过错程度、侵权行为造成的后果、及本地平均生活水平等因素，并根据《解释》第十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，酌情确定为1000元。 9、后续治疗费，原告放弃该项诉讼请求不违反法律规定，本院予以准许。 以上费用合计为116592.01元，原告的住院费为38820.82元，以上共计155412.83元。原告虽未主张住院费损失，但为方便计算，扣除被告王小波垫付原告的住院费等费用后，本院计算被告应赔偿原告的损失为62788.98元[（155412.83元×70%）-王小波已支付46000元]。原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。 原告要求被告科建公司承担连带责任的诉讼请求，因原告未提供证据证实该公司存在过错，故对其该项诉求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告王小波于本判决生效后十日内赔偿原告邓邦成各项损失62788.98元； 二、被告新疆景凯兴劳务有限公司、余建对被告王小波的上述债务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告邓邦成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费555元，由原告邓邦成负担167元，由被告王小波、新疆景凯兴劳务有限公司、余建负担388元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。 审判员  侯丽敏 二〇二一年一月二十六日 书记员  王立琴