内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0724民初213号 原告：罗松恩，男，住河南省尉氏县。 委托诉讼代理人：张军，内蒙古律野律师事务所律师。 被告：呼伦贝尔市太平洋建设有限公司。 法定代表人：赵大虎，经理。 原告罗松恩与被告呼伦贝尔市太平洋建设有限公司（以下简称太平洋公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案受理后，依法适用普通程序于2020年4月7日、12月16日公开开庭进行了审理。原告罗松恩及其委托诉讼代理人张军、被告太平洋公司的法定代表人赵大虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：要求被告给付原告工程款6,845,960.98元及相应利息（按照合同约定给付，以未付工程款为本金，自2016年9月14日按照中国人民银行同期同类贷款利率分时间段计算至实际给付之日），诉讼费由被告负担。事实和理由：被告太平洋公司承包了鄂温克族自治旗巴彦托海镇伊敏河道路（绿化工程），该工程于2015年6月25日开工，2016年9月13日通过竣工验收，工程主要分三部分，一是苗木供货，二是绿化种植（包含挖树、种植、换土、农药、养护管理、木支架），三是给水工程。竣工合同造价为23,580,000元。现该工程已经竣工并投入使用。被告将该工程中苗木供货承包给自然人刘宏伟，承包价款为4,577,003元，其余绿化种植和给水工程工程承包给了原告，并签订了承包合同，两项工程合同暂定价款为14,000,000元（绿化种植工程合同暂定价12,000,000元、给水工程合同暂定价2,000,000元）。竣工后，原告承包的种植和给水工程经评估测算实际造价为18,637,294.08元（绿化种植工程实际测算造价为16,092,694元、给水工程暂定价款为2,544,600.08元）。目前，被告已向原告支付工程款6,730,000元，扣除按双方约定应向被告交纳的管理费3,541,084.88元（工程款总额的19%），被告尚欠原告工程款8,366,208.20元。工程于2016年竣工投入使用后，原告作为实际施工人，多次向被告要求结算工程款，被告至今仍未结清工程款，故诉至法院。 被告辩称，因涉案工程未结算，具体金额未确定，合同只是暂定价，对给水工程认可。经对涉案工程造价评估，认可原告主张的工程款本金，对利息的起算时间不认可，请依法判决。 原告围绕诉讼请求提交了中标通知书、建设工程施工合同、单位工程质量竣工验收记录、劳务分包合同、工程施工专业分包合同、绿化工程书面合同总价书、给水工程决算书、工人工资表、施工日志、涉案工程竣工验收证书、银行交易明细单、苗木供货协议书各1份，以证实涉案工程的发包方为鄂温克族自治旗国有资产投资经营有限责任公司，承包方为被告，工程范围为鄂温克旗巴彦托海镇伊敏路工程中的绿化工程项目和给水工程项目，被告将上述工程分包给了原告，其中绿化工程合同暂定价为12,000,000元，经测算结算价为16,092,694元；给水工程合同暂定价为2,000,000万元，结算价为2,544,608元，其中绿化工程分为苗木供货、栽植、给水管工程三部分，且合同中未约定关于种植后养护期约定，一切以竣工验收为准。2016年9月13日通过了正式竣工验收，竣工验收证书中载明了涉案合同造价为23,580,000元，扣减苗木供货款4,577,003元，剩余19,002,997元，和原告测算的18,637,290.08元相符；被告通过银行给付原告5,730,000元、其他方式支付1,000,000元，合计已付6,730,000元。经质证，被告除对工程竣工结算总价书、决算书不认可外，对其他证据的真实性均认可，对涉案工程价款不认可，需要评估造价。本院经审查认为，因被告对该组证据中的结算总价书及决算书有异议，对其他证据的真实性无异议，被告已申请司法鉴定对涉案工程进行造价，故本院对该组证据中的竣工总价书及决算书不予采信外，其他证据予以确认。 经被告申请，本院委托内蒙古恒瑞工程项目管理咨询有限公司对涉案工程进行了鉴定造价，鉴定意见为涉案工程造价13,939,936元，其中绿环工程造价12,024,278元，给水工程造价1,915,658元（其中土方工程194,106元+管道铺设项目955,340元+766,212元）；产生鉴定费139,400元，本院出示工程造价鉴定意见书及鉴定费票据2份。经质证，原、被告均无异议，故本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2015年6月，被告太平洋公司作为甲方与原告罗松恩作为乙方签订了《劳务分包合同》，约定甲方将巴彦托海镇伊敏路绿化及（人行道景观绿化）工程分包给乙方施工，分包形式为包工不包料，乙方承包内容为挖树坑、种植、换土、农药、养护管理、木支架、水电等，施工地点鄂温克族自治旗巴彦托海镇伊敏路，合同暂定总价款为12,000,000元，实际价款以最终结算总价为准，付款方式为待工程完工，且通过甲方、监理、鄂温克旗国有资产投资经营有限责任公司验收合格签字确认，付至已完工程总价款的70%，剩余款项在××旗工程通过整体竣工验收并通过结算审计六个月内付清等内容。原告按照该合同约定进行了实际施工。同时，原告从被告处承包了涉案的给水工程并实际施工。2016年，原、被告双方补签了《工程施工专业分包合同》，约定分包工程承包范围为给水工程，承包方式为包工程成本（工、料、机）、包质量、包进度、包安全、包管理技术、包维护甲方口碑等，施工中的水、电、交通、食宿、工具等设施由乙方自行解决并承担费用，甲方予以协助等；合同价款暂定金额为2,000,000元，管理费（包含税金、规费）为结算产值的19%，最终金额以业主结算审定价为准；工程质量标准为合格；付款方式约定了乙方的工程计量款支付等同于甲方与业主签订的单项《施工合同》中约定的付款方式及付款比例，具体方式为，与业主同步付款，每次付款的金额为乙方通过甲方上报给监理、业主的当期计量款资料，经监理、业主审核签字，业主的批复资金到账后15日内扣除乙方应交甲方管理费后的余额。甲方管理费按工程施工进度同步收取,且在乙方工程完工时全部收完；其中竣工结算，工程验收合格后，乙方根据实际完成的业主批复工程量编制工程结算报业主指定审计部门审计，经审计部门确认的工程结算总价款扣除甲方应收取的工程管理费19%（包含税金、规费）后作为本合同乙方结算价款。建设期乙方每月25日将完成的工程量上报，甲方在次月5日前收到业主工程款后按乙方完成的工程量的35%向乙方支付工程款，剩余65%的工程出资款在项目完工后甲方分4年偿还乙方，依先后每年各偿还工程总价款的30%、30%、5%，每年分四次平均支付，第一次付款时间必须为项目完工后的第一个月，此后每三个月付款等内容。2016年9月13日，由建设单位和监理公司及太平洋建设集团有限公司签订了竣工验收证书，注明开工日期为2015年6月25日，竣工日期为2016年9月13日，验收范围包括涉案绿化工程及给水工程。2017年7月19日，建设单位鄂温克旗国有资产投资经营有限公司对太平洋建设集团有限公司所承建的市政道路工程进行审计，审定造价为122,719,089元，但审计结论未包括涉案工程。 庭审中，经被告申请，本院委托内蒙古恒瑞工程项目管理咨询有限公司对涉案工程进行了造价鉴定，2020年11月10日出具鉴定意见为：涉案工程造价为13,939,936元，其中绿化工程造价12,024,278元，给水工程造价1,915,658元（其中土方工程194,106元+管道铺设项目955,340元+打井工程766,212元），产生鉴定费139,400元。被告针对涉案绿化工程至2016年9月13日给付原告工程款1,320.000元、2017年1月24日付款500,000元、2017年1月26日付款150,000元、2017年4月20日付款300,000元、2017年6月20日付款200,000元、2017年7月3日付款300,000元、2017年8月2日付款160,000元、2017年8月15日付款200,000元、2017年10月11日付款2,800,000元、2018年4月9日付款100,000元、2018年12月20日付款300,000元、2019年1月25日付款200,000元、2019年2月3日付款150,000元、2019年10月15日付款50,000元，上述合计6,730,000元。被告针对涉案的给水工程未付工程款。原、被告认可涉案给水工程的工程款为1,551,682.98元（1,915,658元－1,915,658元×19%）。被告对原告主张尚欠工程款6,845,960.98元（12,024,278元－6,730,000元+1,551,682.98元）认可。 另查，太平洋建设集团有限公司是太平洋第十一建设集团有限公司的股东，太平洋第十一建设集团有限公司是被告呼伦贝尔市太平洋建设有限公司的股东。2015年6月10日，太平洋建设集团有限公司经招投标中标了由鄂温克旗国有资产投资经营有限责任公司的××镇工程，中标价为151,083,152元。2015年6月15日，鄂温克旗国有资产投资经营有限责任公司作为发包人与太平洋建设集团有限公司作为承包方签订了《建设工程施工合同（巴彦托海镇伊敏道路）》。 本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，诚信原则。承包人非法转包、分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同的行为无效。被告太平洋公司与原告签订的《劳务分包合同》、《工程施工专业分包合同》，因原告作为实际施工人未取得建筑施工资质，故上述分包合同无效。但因上述合同约定的工程由原告施工完毕，且验收合格，当事人应当按照约定结算工程款。关于原告要求被告给付工程款6,845,960.98元的诉讼请求，因事实清楚，证据充分，且被告无异议，符合法律规定，故原告的该项诉讼请求成立，本院予以支持。关于原告主张的其中涉案绿化工程款的利息，因该合同约定了工程完工后，经验收合格确认付款至工程总价款的70%，合同暂定价为12,000,000元，2016年9月13日为工程验收日，此期间原、被告双方未进行涉案工程审计或造价，被告应当在2016年9月13日付款8,400,000元（12,000,000元×70%），被告未按合同约定付款应承担违约责任，故被告应按给付款时间分期给付利息，即以本金7,080,000元（8,400,000元-1,320,000元）元为基数，自2016年9月14日起至2017年1月24日止计息；以本金6,430,000元（7,080,000元-500,000元-150,000元）为基数，自2017年1月27日起至2017年4月20日止计息；以本金6,130,000元（6,430,000元-300,000元）为基数，自2017年4月21日起至2017年6月20日止计息；以本金5,930,000元（6,130,000元-200,000元）为基数，自2017年6月21日起至2017年7月3日止计息；以5,630,000元（5,930,000元-300,000元）为基数，自2017年7月4日起至2017年8月2日止计息；以本金5,270,000元（5,630,000元-160,000元-200,000元）为基数，自2017年8月16日起至2017年10月11日止计息；以本金2,470,000元（5,270,000元-2,800,000）为基数，自2017年10月12日起至2018年4月9日止计息；以本金2,370,000元（2,470,000元-100,000元）为基数，自2018年4月10日至2018年12月20日止计息，为本金2,070,000元（2,370,000元-300,000元）为基数，自2018年12月21日起至2019年1月25日止计息；以本金1,870,000元（2,070,000元-200,000元）为基数，自2019年1月26日起至2019年2月3日止计息；以1,720,000元（1,870,000元-150,000元）为基数，自2019年2月4日起至2019年10月15日止计息；以1,670,000（1,720,000元-50,000元）为基数，自2019年10月16日起至实际给付之日止计息。关于涉案绿化工程30%部分的余款3,624,278元（12,024,278元-8,400,000元）的利息，因虽涉案合同约定了剩余款项在工程整体竣工验收并通过结算审计六个月内付清的内容，但涉案工程一直未审计，被告应自涉案工程鉴定造价结论出具之日即2020年11月10日起应给付工程款，被告未付剩余工程款存在违约行为，故被告应给付以本金3,624,278元为基数，自2020年11月11日起至实际给付之日止的利息。关于原告主张的涉案给水工程的工程款利息，因涉案给水工程合同约定了需要审计及被告收到甲方（鄂温克旗国有资产投资经营有限责任公司）工程款作为付款前提条件，涉案工程一直未审计，2020年11月10日涉案给水工程经司法鉴定出具造价结论，原、被告双方均认可供水工程的工程款为1,551,682.98元，被告未付给水工程的工程款事实存在，被告存在违约，故本院判令被告应给付原告以本金1,551,682.98元为基数，自2020年11月11日起至实际给付之日止的利息。上述利息计算标准为2019年8月19日前的利息按照中国人民银行发布的同期贷款利率计息；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。被告提出的其他抗辩主张，因被告未提供证据证明，故本院不予维护。关于鉴定费139,400元，因被告拖欠原告工程款的事实存在，被告存在过错，故该笔鉴定费由被告负担。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下： 被告呼伦贝尔市太平洋建设有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告罗松恩工程款6,845,960.98元及利息（以本金7,080,000元为基数，自2016年9月14日起至2017年1月24日止计息；以本金6,430,000元为基数，自2017年1月27日起至2017年4月20日止计息；以本金6,130,000元为基数，自2017年4月21日起至2017年6月20日止计息；以本金5,930,000元为基数，自2017年6月21日起至2017年7月3日止计息；以本金5,630,000元为基数，自2017年7月4日起至2017年8月2日止计息；以本金5,270,000元为基数，自2017年8月16日起至2017年10月11日止计息；以本金2,470,000元为基数，自2017年10月12日起至2018年4月9日止计息；以本金2,370,000元为基数，自2018年4月10日起至2018年12月20日止计息，为本金2,070,000元为基数，自2018年12月21日起至2019年1月25日止计息，以本金1,870,000元为基数，自2019年1月26日起至2019年2月3日止计息；以本金1,720,000元为基数，自2019年2月4日起至2019年10月15日止计息；以本金1,670,000元为基数，自2019年10月16日起至实际给付之日止计息；以本金5,175,960.98元为基数，自2020年11月11日起至实际给付之日止计息；上述利息计算标准为2019年8月19日前的计息按照中国人民银行发布的同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止的计息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59,721元，保全费5000元，鉴定费139,400元，由被告呼伦贝尔市太平洋建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。 审 判 长  周德顺 审 判 员  多俊杰 人民陪审员  张 华 二〇二一年一月七日 书 记 员  多俊梅