江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初3884号原告：万户候国际旅行社有限公司盐城分公司，统一社会信用代码91320902MA1MD1M53C，住所地江苏省盐城市中建大厦8楼。法定代表人：谢亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈佩佩，该公司员工。委托诉讼代理人：蒋娜，江苏昊业律师事务所律师。被告：沈剑峰，男，1990年1月12日出生，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：沈立江，系沈剑峰的父亲。原告万户候国际旅行社有限公司盐城分公司（以下简称万户候公司）与被告沈剑峰劳动争议纠纷（二倍工资、经济赔偿金等）一案，本院于2020年8月3日受理后，依法适用简易程序，于2020年11月6日公开开庭进行了审理。原告万户候公司的委托诉讼代理人陈佩佩、蒋娜、被告沈剑峰的委托诉讼代理人沈立江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万户候公司向本院提出以下诉讼请求：1.判决原告不应支付被告未订立书面劳动合同二倍工资13133.05元；2.判决原告不应支付被告加班工资6383.1元。事实与理由：1、被告经原告通知拒绝与原告签订劳动合同，并自行离开原告单位，仲裁委对本案事实认定不清，法律适用错误，裁决原告向被告支付未订立书面劳动合同二倍工资13133.05元无事实和法律依据。原告于2020年4月24日要求与被告签订劳动合同，被告不但拒绝签订，而且擅自离开原告单位。根据《劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。原告己通知被告签订劳动合同，被告不同意签订，并且自行离开，原告不存在任何过错，原被告未签劳动合同的责任在被告。据此，原告无需支付未订立书面劳动合同的二倍工资给被告。2、被告在工作期间不存在加班的事实，原告无需向其支付加班工资，仲裁委对本案事实认定不清，法律适用错误，裁决原告向被告支付加班工资6383.1元无事实和法律依据。（1）原告《员工规章制度》第11点公司的考勤制度规定，冬季考勤时间8:30-11:30、14:30-17:30，夏季考勤时间为8:30-11:30、14:00-17:00，工作需要每周不少于一天休息。《国务院关于职工工作时间的规定》第3条规定：职工每日工作8小时、每周工作40小时。《劳动法》第38条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天。被告按照规章制度规定的作息时间进行考勤打卡，每天工作6个小时，每周工作6天，休息一天，每周的工作时间均未超出法定的40小时工作时间。据此，被告要求原告支付加班工资无事实与法律依据。（2）原告提供了2020年4月份之前部分的钉钉考勤打卡记录，从中可以看出被告在4月份之前均是在公司规定的时间提供了劳动并进行了打卡，原告并不存在加班的事实。但被告提供的2020年4月份的打卡记录均是被告每天在上午或下午频繁的恶意打卡出外勤，以此造成加班的事实存在，被告属于恶意取证骗取加班费。事实上，被告在2020年4月份之前均是按照公司规定打卡工作，偶尔因为销售岗位的工作性质，上午提前出外勤，并不存在加班的事实。因此，仲裁委对本案事实认定错误，原告无需向被告支付加班工资。另外，仲裁委对本案的加班工资数额未进行详细计算，也认定错误。被告沈剑峰辩称：被告认可仲裁裁决的结果，以仲裁裁决结果作为被告在本案中主张的请求，即要求原告支付二倍工资13133.05元和加班工资6383.1元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经当事人举证、质证，认定本案事实如下：2019年9月17日，被告沈剑峰至原告万户候公司工作。岗位为销售人员。双方约定试用期工资为2500元/月。沈剑峰提供的银行卡交易明细显示，沈剑峰实际到账工资情况分别为2019年10月11日1217元、2019年11月11日2500元、2019年12月10日2535.33元、2020年1月10日2300元、2020年3月10日1566.67元、2020年4月10日1550.38元、2020年4月20日1464元。2020年4月24日，双方解除劳动关系。2020年5月26日，万户候公司为沈剑峰补交了2019年10月至2020年5月的社会保险费。后沈剑峰与万户候公司就劳动关系的相关事项发生纠纷。沈剑峰向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为要求万户候公司支付：“1、未订立书面劳动合同二倍工资39200元；2、2019年9月17日至2020年4月28日加班工资12918.92元。”盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会2020年7月23日作出盐劳人仲案字（2020）第232号裁决书，裁决万户候公司支付沈剑峰：1、未订立书面劳动合同二倍工资13133.05元；2、加班工资6383.1元。万户候公司不服裁决，诉至本院。在本案诉讼过程中，原、被告双方对下列事项进行确认：（一）关于未签订劳动合同双倍工资。双方一致认同仲裁金额13133.05元。万户候公司认为不应当给付上述双倍工资，并陈述2020年4月24日微信通知沈剑峰签订劳动合同，沈剑峰不同意，公司无过错。沈剑峰的委托诉讼代理人确认有该事实存在，但陈述原因在于万户候公司未同意缴纳社会保险。（二）关于加班工资万户候公司认为劳动者每周工作时间未超过36个小时。万户候公司针对该主张举证了下列证据：证据1：被告与部门经理合照照片。证据2：钉钉签到报表。被告沈剑峰主张：1、其在原告处工作五个月，每月4天，按照加班工资基数2800元/月÷22天=127元/天。127元/天÷6小时/天=21.21元/小时。双休日加班工资：127元/天×4天×5个月×2=5090.8元；平常延时加班工资：公司规定六个小时，每天超时3小时21.21元/小时×3小时×22天×1.5=6300元。合计主张6383.1元。被告沈剑峰针对该主张举证了下列证据：证据1:4月份钉钉打卡记录。计21天，清明节休息3天，星期日休息2天，另有一天事假，其中上午打卡时间区间为7:21-7:31（班次时间为8:30上班），下午打卡时间中5次17:00,8次时间区间为18:28-18:32（班次时间为17:00下班）。另：在本案审理过程同期，李某与万户候公司、李某某与万户候公司因加班费等劳动争议纠纷均不服仲裁裁决互为原被告向本院起诉。诉讼过程中，李某、李某某与万户候公司就实际每日工作时长存在分歧，分别进行陈述、举证。1、李某与万户候公司劳动争议纠纷一案中李某陈述：冬季上班时间为7:30打卡，中途9:30是外勤打卡和经理拍照，中午11:30打卡，11:30-13：00吃饭，13:30打卡，中途16:30外勤打卡，18:30打卡下班。夏季打卡时间为：6:30打卡，中途9:30是外勤打卡和经理拍照，中午11:30打卡，11:30-13：00吃饭，13:30打卡，中途16:30外勤打卡，18:30打卡下班。其中外勤打卡是指公司在外面扩展业务，陈某经理带着一组六到七人在迎宾公园拓展业务。早上六点半（夏天，冬天早上是七点）集中打卡，然后在公园拓展客户，中途九点半由经理再进行打卡，11点半回公司考勤打卡，公司都是用钉钉打卡。正常都是经理打卡，经理休假组员就两人一起打卡，必须要有两人打卡，证实员工在上班。中午在公司楼下饭店吃饭由公司供应午饭，下午一点半（冬天，夏天是两点半）考勤打卡、下雨就在公司，不下雨就出去外勤打卡。外勤都是一起出去，不允许单独出去。下班五点半打卡（冬天，夏天是六点半）。以上讲的都是外勤打卡；下雨天在公司打卡，上午八点半公司打卡，中午十一点半，下午是一点半，晚上五点半。平时不下雨都在外面做外勤，经理带着组员打卡。针对上述陈述的事实李某在该案中举证了下列证据：证据1：其本人考勤打卡记录7张。（共10天记录，其中6次上班时间为7:17-7:25；3次8:13-8:28，1次7:55，下班时间均为17:00-17:01）证据2：2018年11月1日李某与万户候公司签订的劳动合同，约定销售岗位，工作时间不定时工作制。本岗位3个月试用期。试用期月薪2500元，正式录用后2800元/月。证据3：2020年4月（1-30日）公司一名在职员工的考勤记录。其中上班打卡时间区间为7:09-7:31（有2次6:55、6:46）；下班打卡时间中17:02-17:16计5次，18:33-18:39计6次；19:02-19:17计6次，20:26计1次。万户候公司陈述：公司每天早晚两次打卡，无论是在公司还是出外勤，均是在冬季上午八点半和部门经理一起打卡。晚上下班（冬季五点，夏季是五点半）也是和部门经理一起打卡。中午随便几点回公司，不打卡。下午两点到五点下班打卡；夏季是早上八点半和中午十一点半，和部门经理一起打卡。下午是二点半到五点半下班，五点半时和经理一起打卡下班。针对上述陈述的事实万户候公司在该案中举证了下列证据：证据1：万户候公司员工规章制度。第11条：冬季考勤时间为8:30-11:30、14:30-17:30，夏季考勤时间为8:30-11:30、14:00-17:00，根据工作需要每周不少于一天休息。证据2：考勤合影记录13张。其中多次出现7:56-8:06的时间记录，以及4次18:01-18:02的时间记录。证据3：沈某及其他部分员工考勤表。其中沈某：1月份1-15日的考勤记录8:18-8:30期间7次，7:52计1次；下午在17:00-17:01期间11次。3月9日-3月30日上午主要在8:12-8:30期间5次，7:29-7:42计3次；下午在17:00-17:30期间5次，18:30计3次。4月1日至24日外勤，打卡时间上午在7:21-7:32期间18次；下午在18:28-18:32期间8次、以及17:00-17:20期间6次记录。2、李某某与万户候公司劳动争议纠纷一案中李某某陈述：外勤打卡时间夏令为6:30-18:30，冬令为7:30-19:30，公司的行政人员是8:30-17:30。中午是吃完饭还是在班上。针对上述陈述的事实李某某在该案中举证了下列证据：证据1：其本人4月考勤打卡记录。上午时间主要在7:13-7:30期间（其中有一次6:41），下午17：-17:12计8次，18:30-18:32计3次，19:10计一次。万户候公司陈述：根据我方提交的钉钉签到报表，李某某的正常工作时间为上午7：30-11:00，下午14:30-18:30，有时是13:00-17:00，每天正常工作时间为7.5个小时，并没有超过法律规定的8小时。对于超出每周40个小时的加班工资，每周7.5×6=45小时，公司仅需要支付超出5个小时的延时加班工资。本案审理过程中，万户候公司陈述钉钉打卡记录只能保存六个月。对于已到期的考勤记录没有保存。每个月和员工或者班组长就考勤情况没有进行过核对。本院综合审查上述三个案件中当事人陈述及所举证据，经审核认为：1、万户候公司员工规章制度第11条规定：冬季考勤时间为8:30-11:30、14:30-17:30，夏季考勤时间为8:30-11:30、14:00-17:00，根据工作需要每周不少于一天休息。该制度与万户候公司所举证据考勤合影记录13张中多次出现7:56-8:06的时间记录，以及4次18:01-18:02的时间记录矛盾、与沈某4月份考勤记录明显不一致。李某等人陈述上午冬季7:30打卡夏季6:30打卡，中途9:30是外勤打卡和经理拍照，中午11:30打卡吃饭，夏季下午13:30，冬季14:30打卡，下班冬季17:30，夏季18:30打卡时间，与双方当事人举证的考勤记录记载的时间也不完全一致。综合当事人所举证据，应当认定万户候公司工作时间存在着以下几种情形：1、上午7:30-18:30，计9小时（已扣减中午休息2小时）；2、上午7:30-17:00，计7.5小时（已扣减中午休息2小时）；3、上午8:30-17:00，计6.5小时（已扣减中午休息2小时）；4、上午8:30-18:30，计8小时（已扣减中午休息2小时）。2、根据万户候公司提供的考勤记录，沈剑峰2020年1月16日至3月8日为放假。本案因双方分歧大未能调解。本院认为：（一）关于未签订劳动合同的二倍工资用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中万户候公司在2020年4月24日之前未与沈某签订合同，故应当向劳动者支付未签订认定合同的二倍工资。原被告双方对是否应当给付存在争议，但对仲裁裁决的二倍工资金额为13133.05元不持异议，且该金额也未超出双方认可的按照2500元/月试用期工资标准计算出的总额，故本院予以确认。（二）关于加班工资本案中，原被告双方未订立劳动合同，但李某与万户候公司、李某某与万户候公司因加班费等劳动争议互为原被告向本院起诉的案件中，劳动者与用人单位所签订的合同中约定不定时工作制也未经行政主管部门审批。根据规定，职工每日工作8小时，每周工作40小时。安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。关于沈剑峰的工资标准，双方未签订认定合同，但是，参照李某、李某某所确定的合同及本案中当事人陈述，应当认定试用期2500元/月，期满后2800元/月。本案中万户候公司与沈剑峰对于每周工作六天均不持异议。分歧在于每天实际工作时间存在分歧。在本案及李某、李某某与万户候公司劳动争议纠纷一案中，劳动者陈述存在加班的事实，劳动者与用人单位所举证据中已经反映确实存在加班事实，但加班时长需要用人单位提供原始考勤记录予以证实，故本案应当由用人单位对是否存在加班的事实及加班时长进行举证，万户候公司仅举证了1-4月份考勤记录沈剑峰，故对于未举证的部分应当承担对其不利的后果。对1-4月份的加班时长及加班费，可以依照现有证据进行确定；对于2019年9月17日至12月31日的加班费，结合劳动者陈述的时长，酌情考虑本案中以及李某、李某某与万户候公司劳动争议纠纷案件中当事人陈述及相关证据所反映的加班频次等实际情况，计算确定万户候公司应当给付的加班费为4541元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告万户候国际旅行社有限公司盐城分公司于本判决生效之日起十日内支付被告沈剑峰未签订劳动合同的二倍工资13133.05元。二、原告万户候国际旅行社有限公司盐城分公司于本判决生效之日起十日内支付被告沈剑峰加班工资4541元。三、驳回被告沈剑峰的其他请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告万户候国际旅行社有限公司盐城分公司负担，本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省盐城市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司盐城世纪大道支行；账号：52×××89）。审判员 邵 伟二〇二一年一月六日书记员 潘华林附法律条文1.《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。1.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。