沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0106民初14412号原告：郭佳峰，男，1986年6月30日出生，锡伯族，住址沈阳市于洪区。公民身份号码：2101141986XXXXXXXX。委托代理人：王思聪，系辽宁同方律师事务所律师。被告：滕亚宾，女，1974年1月6日出生，汉族，住址沈阳市大东区。公民身份号码：2101041974XXXXXXXX。委托代理人：廉东梅，系辽宁法昌律师事务所律师。原告郭佳峰与被告滕亚宾合同纠纷一案，本院于曾2018年11月21日作出了（2018）辽0106民初7873号民事判决，原告郭佳峰不服判决，遂提起上诉，沈阳市中级人民法院于2019年7月2日作出了（2019）辽01民终1889号民事裁定书，裁定撤销上述民事判决，发回本院重审。本院于2019年9月24日重新立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告及双方的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年10月3日，原告与被告签订《经营合作协议》，协议约定双方共同经营星河健身会所，原告负责店铺前期装修的人员安排，店内装饰装修的设计及采购。被告负责与商场签订协议，负责会所前期工商、税务、消防、城管等相关手续的办理及健身设施的采购，执行所有在会所管理及市场推广范围内之一切任务，负责日常业务管理，协议还约定了收益分配和合作期间本店成本费用内包含均摊全部费用，利润以店内整体收入为分配依据，正常运营情况下，具体分配比例如下：1、甲乙双方各分配营业利润50%，结算方式为每3个月甲方将支付乙方的利润分配（每月15日支付）。合同签订后，原告依约对会所进行了装修，装修投入共计713，395元，被告办理了工商登记手续，并以自己为股东设立了沈阳洛比泰健身服务有限公司。沈阳洛比泰健身服务有限公司实际即为共同经营星河健身会所设立。2016年10月份以来，经营过程中均采用钉钉软件进行经营管理，原告通过钉钉软件对各项支出进行监督，被告前期正常向原告支付了利润，2017年10月份之后，被告开始以各种理由拒绝向原告分配利润，2018年6月份，原告到会所要求对账，对账过程中被告反悔，阻挠原告继续进行对账，2018年7月，被告将原告从钉钉管理软件中移除，经了解截止目前产生利润共计1，560，225.411元。该利润根据双方的合同内约定被告应当支付给原告50%即780，112.705元。鉴于被告的违约行为，双方已经丧失了继续合作的可能，故请求人民法院依据合同法第94条之规定依法解除双方的合同，判令被告赔偿原告投入，分割双方合作期间的经营利润。诉讼请求：1、请求判令原告与被告签订的《经营合作协议》于郭佳峰起诉滕亚宾的（2018）辽0106民初7873号民事案件的起诉状副本送达至滕亚宾之日解除；2、请求判令被告赔偿原告合作期间投入713，395元；3、请求判令被告支付合作期间利润780，112.705元；4、本案诉讼费由被告承担。被告滕亚宾辩称，不同意原告的诉讼请求，1、原告无权解除双方签订的经营协议，根据双方签订的经营合作协议原告提出的理由并不在合作协议的约定当中，且根据最高人民法院关于贯彻执行民法通则的若干问题的意见以及我国民法通则关于合伙协议的相关规定，原告所提出的解除理由也不在法定的解除范围内，故原告无权解除双方签订的经营合伙协议；2、原告没有完全履行投资义务，根据经营合伙协议约定原告以店铺装修费、材料费作为入股，但是事实是在装修过程中原告并没有负担全部的店铺装修费用及材料费用。部分的装修及材料费用是由被告支付的，且到目前为止，原告仍拖欠装修队18万元的装修款，导致工程的质量不能保证也无法维修。被告及合伙企业在装修后正常营业时需要再承担大笔的维修费用，故原告所称实际投入713395元是不存在的；3、合伙企业沈阳洛比泰健身服务有限公司自开业以来尚未盈利，无利润可分配。合伙企业于2016年6月开始筹备，2016年11月开业，被告先后投入了125万余元，合伙企业开业后，虽然每个月都销售了私教课、健身卡、水吧销售，但是不能弥补每个月的支出，面对经营困难原告仍没有履行实际投入的义务，反而是被告为了维持公司的正常运营多次追加投资并对外借款。甚至在2017年12月在与原告协商后，吸收第三方入股公司，以维持公司的正常运转，截止到2018年10月洛比泰公司实际亏损共计2644121.85元，根据最高院司法解释51条规定合伙企业经营发生亏损合伙人退出合伙时，合伙人为按义务分担债务的退伙人，对原合伙债务应当承担清偿责任。第54条规定，合伙人退伙时分割的财产应当包括合伙期间的债权债务。本案中原告作为合伙人应当承担合伙期间发生的亏损，履行合伙人的投资义务，因其单方提出退伙给被告及合伙企业造成损失，承担赔偿责任，综上所述，被告在履行、经营合伙协议过程中没有任何违约的事实，且尽心尽力维护合伙企业运转，原告在自身违约不履行出资义务的情况下，仍然单方提出解除合同是单方的严重违约行为。被告保留对原告违约行为的法律追偿权利，请法院依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。经审理查明，2016年10月3日原、被告签订《经营合作协议》，约定双方就合作筹备星河健身会所茂业店订立协议；被告负责与商场签订协议，会所前期工商等相关手续的办理及健身设施的采购，执行所有在会所管理及市场推广范围内之一切任务，日常业务管理；原告以投入股份经营合作，投入店铺营业前装修费及材料费，负责店铺前期装修的人员安排，店内装饰装修的设计及采购；双方各分配营业利润50℅，每3个月被告将支付原告的利润分配；协议有效期四年，2016年8月1日至2020年8月1日。另查明，原告主张《经营合作协议》中的合作项目“星河健身会所茂业店”就是沈阳洛比泰健身服务有限公司及沈阳纪美森健身服务有限公司。被告称《经营合作协议》中的合作项目“星河健身会所茂业店”就是沈阳洛比泰健身服务有限公司，不包括沈阳纪美森健身服务有限公司。再查明，沈阳洛比泰健身服务有限公司于2016年11月18日注册成立，沈阳纪美森健身服务有限公司于2017年9月26日注册成立。又查明，经原告申请，本院依法通过沈阳市中级人民法院经过摇号方式选定了大信会计师事务所（特殊普通合伙）辽宁分所对沈阳洛比泰健身服务有限公司、沈阳纪美森健身服务有限公司的账目的收入、支出金额以及支出项的合法性、合规性进行了司法审计，该所出具了大信辽专审字[2020]第0106号审计报告，审计结论为：经初步审计，截止2020年6月收入共计12，073，946.75元，支出共计14，322，440.13元，结余共计-2，248，493.38元，截止2019年7月2日收入共计11，993，386.25元，支出共计13，671，509.46元，结余共计-1，678，123.21元；截止2018年7月27日收入共计8，489，347元，支出共计9，294，835.41元，结余共计-805，488.41元。该审计报告中亦载明，“在审计过程中，我们注意到，支出中存在收条（白条子）支出，支出金额27，888.93元；未取得相关附件的支出，支出金额366,774.73元；收据支出中无名头列支，支出金额665,669.52元。我们无法确认费用支出的真实性及准确性，受审计资料的限制，我们无法对各项费用支出的合理性、真实性发表审计意见。根据原告郭佳峰提供的相关支出凭证显示，2016年7月至2016年12月为沈阳洛比泰健身服务有限公司装修共计支出586，894元。”上述事实，有当事人的陈述，以及《经营合作协议》、企业公示信息、审计报告等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷为凭。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于原告要求判令原告与被告签订的《经营合作协议》于郭佳峰起诉滕亚宾的（2018）辽0106民初7873号民事案件的起诉状副本送达至滕亚宾之日解除的诉讼请求，原告主张在起诉当时，涉案公司应当有盈利可供分配，且实际上在双方提起解除诉讼之前，原告已经实际收到了分配的利润14万元，此后因为双方存在矛盾，被告拒绝再分配利润，所以原告认为被告构成了根本违约，提起本案解除之诉。但原告提供的证据不能证明在其起诉时，即2018年7月27日沈阳洛比泰健身服务有限公司及沈阳纪美森健身服务有限公司有盈余可供分配，故本院认为原告主张的上述理由不能作为与被告解除《经营合作协议》的依据，但根据《经营合作协议》中约定的协议有效期四年，2016年8月1日至2020年8月1日，原、被告的经营合作期限已届满，符合《经营合作协议》中约定的合同解除条件，故本院依法确定原、被告签订的《经营合作协议》于2020年8月2日起解除。关于原告主张的被告赔偿原告合作期间投入713，395元，由于原、被告的合伙协议已经实际生效并履行，故原告的该项主张没有法律依据，本院不予支持，原告可在案涉公司清算后另行主张权利。关于原告主张的被告支付合作期间利润780，112.705元，大信辽专审字[2020]第0106号审计报告的审计结论为截止2020年6月收入共计12，073，946.75元，共计支出14，322，440.13元，结余共计-2，248，493.38元。关于原告主张的原告郭佳峰投入的装修款586，894元，应当计入案涉洛比泰公司的账目中，洛比泰公司的账目不应是从0元开始记账，而应从586，894元为基数开始记账，由于原告未能提供证据证明该项账务问题对审计报告中的经营结余金额有影响，即被告存在未列该部分收入而又多列了该部分支出的情况，故对该部分资产本院不予处理，原、被告可在公司清算时一并处理。关于原告对于工资及提成因没有劳动合同进行核实故不予认可、收入中的“收据”一项中有单位公章（即有名头）的与无任何单位公章（无名头）的收据真实性均不予以认可、未取得相关附件的支出及白条的真实性亦不予认可的主张，结合大信辽专审字[2020]第0106号审计报告的记载，本院依法对支出中的收条（白条子）支出金额27，888.93元；未取得相关附件的支出金额366,774.73元；收据支出中无名头列支金额665,669.52元不予确认，原告的其他主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告的根据（2018）辽0104民初11906号民事判决书查明的事实，案外人杜鹏于2017年11月29日、30日向洛比泰公司投资100，000元，但被告滕亚宾并未将此款项计为洛比泰公司的收入基金，该笔100,000元应当于2017年11月29日、30日计入洛比泰公司的账目的主张，有事实和法律依据，本院予以采信。综合以上因素，由于截止2020年6月结余共计-2，248，493.38元，扣减上述收条（白条子）支出金额27，888.93元、未取得相关附件的支出金额366,774.73元、收据支出中无名头列支金额665,669.52元、杜鹏投资款100，000元后仍无盈余可供分配，故对于原告要求被告支付合作期间利润的主张本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原、被告签订的《经营合作协议》于2020年8月2日起解除；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费18242元，保全费5000元，均由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  宋奕嬴人民陪审员  王 翼人民陪审员  王 甦二〇二一年一月二十九日书 记 员  王 迪