广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初32705号原告（反诉被告，以下统称原告）：东莞市品佳装饰工程有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇新安社区××××××明和建材市场铺位B区三楼B303号铺位，统一社会信用代码：914×××××××××××220W。法定代表人：邱江**，设计总监。委托诉讼代理人：赵相如，河北华川（宽城满族自治县）律师事务所律师。被告（反诉原告，以下统称被告）：广州市奈迪自动化设备有限公司。住所地：广东省广州市白云区××××××××××第3层，统一社会信用代码：914××××××××××××802。法定代表人：袁火祥，董事、总经理。委托诉讼代理人：曾捍民，广东耀辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁东福，男，汉族，1968年10月30日出生，住广州市荔湾区×××××，公民身份号码：350××××××××××××515，系该公司员工。原告东莞市品佳装饰工程有限公司诉被告广州市奈迪自动化设备有限公司及被告广州市奈迪自动化设备有限公司诉原告东莞市品佳装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年1月10日公开开庭进行了审理，原告的法定代表人邱江**及委托诉讼代理人赵相如，被告的委托诉讼代理人曾捍民、袁东福到庭参加了诉讼。2020年1月20日，本院经审查认为，本案案情复杂，不宜适用简易程序，故裁定本案转为普通程序，依法组成合议庭于2020年11月12公开开庭进行了审理，原告的法定代表人邱江**及委托诉讼代理人赵相如、被告的委托诉讼代理人曾捍民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告清偿拖欠原告的装修工程款70000元、滞纳金29400元（滞纳金按0.2%/日计算，自2019年2月1日-8月31日为29400元）及至清偿之日止的滞纳金；2.保证金30000元；滞纳金2700元（其中15000自2019年6月1日-8月31日为2700元）及至清偿之日止的滞纳金；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由如下：2018年6月6日，原、被告双方签订《工程合约》，被告将位于东莞市××××××××××××××的工程承包给原告进行装饰装修。合同约定承包方式为包工包料，总工程款为68万元。后来，被告又增加了部分工程（损耗工程）工程价款为7万元，原告按照被告的要求完工后，工程竣工后按实际工程量的工程款应为66万多元。被告却没有按照合同约定支付工程款，并以工程存在质量问题为由，要求原告减少工程款，经过双方协商于2019年1月17日达成协议，原工程款由66万多元减少为60万元，其中6万多元作为工程质量的扣款。增加工程款7万元，两项工程合计总工程款67万元。双方达成协议后，被告承诺除了质保金外，月底前支付剩余工程款7万元。但被告并未履行承诺，虽经原告多次催讨，要求被告履行合同约定，支付拖欠的工程款，可被告以种种理由推脱不予支付，侵犯了原告的合法权益，给原告造成了重大损失。综上所述，既然双方签订了合同，就应当严格履行合同的约定，可是被告没有按照约定支付装修工程款，违反了合同的约定及法律规定，违反了诚实信用原则。故原告依据相关法律法规提起诉讼，请法院依法裁判，以维护原告的合法权益，维护法律的尊严。针对本诉，被告辩称，1.针对本诉的第一个诉讼请求，关于拖欠工程款70000元，因为被告拖欠工程款总金额，双方于2019年1月17日通过结算，确认工程总金额为600000元，对工程质量保证金30000元的付款时间约定于2019年5月支付15000元、于2019年11月支付15000元后，工程款全额结清。2.原告施工质量严重不合格，导致被告的招商困难，客户进场经营困难，至2019年3、4月份发现屋顶漏雨严重、商铺后墙渗水严重、排水系统不畅、下水道雨水倒灌，这些质量问题均属于工程保质期内，按照合同及相关法律规定，原告应该承担修复及赔偿的责任。3.原告未在约定工期内完工，按照合同约定，应该赔偿原告工期延误损失，该损失包括被告交给物业业主的资金及未及时完工导致招商延误的资金损失，综上所述，原告的诉请支付拖欠工程款，我被告通过反诉已经抵消该诉请。4.针对诉请二，因为该保证金属于质保金，原告施工质量存在严重问题，按照合同约定，被告可以没收该质保金，并追究质保金不足以赔偿的损失部分，因此被告恳请人民法院驳回原告的所有诉讼请求，支持被告的反诉请求。被告向本院提出反诉请求：1.原告支付被告窝工补偿金，以680000元为基数，按每日0.2%计算，从2018年8月9日计至2018年11月30日共114天，合计金额155040元；2.原告支付被告因工程质量问题造成的经济损失126000元，计算方法暂以原告支付给村委每月租金78000元为标准，暂计算两个月损失为156000元，扣除质保金30000元，最终以鉴定的整改费用为准；3.由原告承担诉讼费。事实和理由如下：良平风情美食街是被告租赁自东莞市寮步镇新旧围股份经济联合社共52间商铺，合计722平方米，每月租金78000元。被告租赁后打算重新装修改造后委托东莞市金麒实业资产管理有限公司进行统一招商，租赁给饮食业者，并收取租金赚取利润。2018年6月6日，原被告双方签订了《工程合约》，就原告承揽被告所属的“良平风情美食街”工程达成一致意见。工程范围包括拆除旧的添附物、重新隔墙、铺地面地板砖、刷墙面、搭雨棚、天花、给排水系统、室内水电玻璃门安装等。《工程合约》明确约定如下涉及双方权利义务的重要条款：第一条：工程概况。5.工期：本工程自2018年6月8日开工，于2018年7月8日竣工。第二条甲方事务2：指派林伟斌为甲方驻工地代表，负责合同履行。对工程质量、进度进行监督检查，办理验收、变更、登记手续和其他事宜。第三条：乙方事务3.严格执行施工规范、安全操作规程、防火操作规程。第四条：工期约定：因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力影响，导致停工8小时以上（一周内累计计算），工期顺延。第五条：质量验收1.甲方要求工程经受得起强烈台风的冲击，下雨天确保屋内干燥不渗水，排水系统使用无异常，排水管道不堵塞，屋内不积水。2.工程竣工后，乙方通知甲方验收，并办理验收、移交手续。第七条：违约及责任2.由于乙方原因导致延期开工或中途停工，乙方应补偿甲方因停工、窝工造成的损失，每停工或窝工一天，乙方支付甲方500元。乙方不按合同的约定完工，每拖期一天，按总款额的0.2%支付补偿金。7.工程竣工后保质期一年内，若因乙方之前所采用的材质和施工质量导致的事故安全问题，乙方必须在接到甲方的口头或书面（包括微信、传真、短信形式）通知后，24小时专人到现场维修维护好，否则甲方仍有权追究乙方所造成的一切损失赔偿。合同还约定了其他事项。合同签订后，原告进场施工，但一开始就磨洋工，只会每天催要工程款。甚至一开始就采用红包和香烟贿赂被告现场管理人员林伟斌和贺宝强（申请出庭作证），以图达到偷工减料、蒙混过关的目的，其行径不仅非常卑鄙，而且涉嫌违法犯罪，没有按合同保质保量、诚信为本进行施工。这样的施工队，沾染了建筑行业的恶习，应该得到惩罚，才能保证涉及公共安全的建筑质量。2018年9月24日，隔墙及水电前期验收，被告就发现存在以下问题：一是所有铺位地板缝隙和地面缝隙均没有用胶水封口；二是几乎所有铺位地面天面都渗水漏水，严重的有2、3、4、26、27号铺；三是后排水堵塞，无法排水，甚至雨水倒灌；四是32、33号铺位中间消防通道下水口雨水反涌；最严重的44号铺甚至还没开业就发生厕所堵塞，导致污水横流的恶劣场面。五是后一段铺位后排水工程多处积水严重，蓄水无法排出；六是45号铺电表存在问题，还没通电就会转。工程质量之所以出现问题，与原告偷工减料、没有按照工程施工规范进行施工是分不开的。比如排水不畅问题，主要是因为商铺后排水污管进水管径不一致，排污管进入化粪池和市政管道口径不一致，没有形成落差，导致经常堵塞，排水不畅。经被告多次要求整改，多次翻工，直至2018年11月30日才把明显的工程缺陷整改完毕，最后进行玻璃门安装及室内粉刷，工程才算竣工。但排水不畅的问题一直得不到彻底解决，原告多次要求翻工，重新规划设计施工，但原告置之不理，只知催要工程款，到2019年雨季又发生后墙渗水，雨水倒灌等问题，完全没有达到合同约定的“工程要经受得起强烈台风的冲击，下雨天确保屋内干燥不渗水，排水系统使用无异常，排水管道不堵塞，屋内不积水”。但已经无法整改，只能等雨季过了再说。以上问题，给被告招商造成了极大的障碍，很多商户一打听已进场经营的商户说商铺质量问题，都打了退堂鼓，不租被告的商铺，被告因此损失严重。保质期内，被告多次通过微信通知原告存在质量问题，2019年6月13日被告发出《律师函》，要求原告重新整改，保证屋顶内干燥不渗水，排水系统使用无异常，排水管道不堵塞，屋内不积水。但原告一直没有整改，反而恶人先告状。事实上因为偷工减料已成定局，也不可能通过小补小修来整改了，除非全部翻工，换掉伪劣材料，才能彻底解决质量问题。因此，被告有权根据《工程合约》第七条违约及责任7的规定，追究原告所造成的损失，该损失暂按被告支付给商铺业主方的租金为标准，即78000元，暂计算2个月，为156000元。下一步，被告请求法院选定工程质量鉴定机构进行鉴定，鉴定存在质量问题及整改费用，并以鉴定结果为准。为保障被告合法权益，特反诉请求法院判如所请。针对反诉，原告辩称，对于被告认为原告窝工不予确认，在施工过程中，原告按照合同约定进行施工，因为被告的工程有部分属于违建，当地的城管部门多次到现场要求停工拆除，因此才导致工程有拖延，而且也因此给原告造成很大损失。对于工程质量问题，原告在施工过程中，被告始终有专门人员在现场监督检查，原告也是按照被告要求进行施工，并不存在任何质量问题，原告认为被告只是以此为借口故意拖欠工程款，而且从原告提交的证据可以看出，被告先同意过了春节付钱，然后又说4、5月份付款，后来又说6、7月份付款，一拖再拖，因此，原告认为被告的反诉没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回。经审理查明，2018年6月6日，原告（承包方、乙方）与被告（发包方、甲方）签订一份《工程合约》（以下统称合同），主要约定如下内容：1、（第一条）工程名称为良平风情美食街；工期自2018年6月8日开工，于2018年7月8日竣工；合同价款为680000元。2、（第二条）指派林伟斌为甲方驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、进度进行监督检查，办理验收、变更、登记手续和其他事宜。3、（第三条）派刘华海为乙方驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜。4、（第四条）因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上（一周内累计计算），工期顺延。5、（第五条）甲方要求工程要经得起强烈台风的冲击，下雨天确保屋内干燥不渗水，排水系统使用无异常，排水管道不堵塞，屋内不积水。6、（第六条）合同价款共计680000元，合同生效后，甲方分4次支付工程款：A.签订合同当日，甲方付乙方总工程款的15%即102000元；B.打拆、雨棚工程基本完工，泥工进场时，甲方付乙方总工程款的40%即272000元；C.水电完工、玻璃安装完毕时，甲方付乙方总工程款的35%即238000元；D.工程竣工后，工程验收后一个月内，甲方付清乙方尾款5%即34000元；E.预留5%作为工程质量保证金，分两次付款，第六个月付款2.5%，期满一年付款剩余2.5%。7、（第七条）由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天，甲方支付乙方500元，甲方不按合同的约定拨付款，每拖期一天，按付款额的0.2%支付滞纳金；由于乙方原因导致延期开工或中途停工，乙方应补偿甲方因停工、窝工造成的损失，每停工或窝工一天，乙方支付甲方500元，乙方不按合同的约定完工，每拖期一天，按付款额的0.2%支付滞纳金；因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任赔偿对方由此造成的经济损失；工程竣工后保质期一年内，若因一方之前所采用的材质和施工质量导致的事故安全问题，乙方必须在接到甲方的口头或书面（包括微信、传真、短信形式）通知后，24小时专人专工到现场维修维护好，否则甲方仍有权追究乙方所造成的一切损失赔偿。上述合同还就双方的其他权利义务进行了约定。同日，原、被告双方形成一份《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（改建）》，显示优惠价为680000元。原告主张案涉工程的工程总价为670000元，其中增加工程的工程款为70000元；并提供《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）、《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（损耗工程）》（手改版）、损耗工程实际测量数据、《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（损耗工程）》（盖章版）、邱江**与袁东福微信聊天记录、银行收款回执佐证。1.《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）显示：第4项为门面地面抬高，不含税工程总造价为661518.18元，表格下方有“折后：￥600000.0元”的手写字样及邱江**的签名字样、原告的印章，落款处有“工程总金额为600000.0元（陆拾万元整），扣除工程质量保证金5%计30000.0元（叁万元整）按原合同之约定于2019年5月份付2.5%计15000.0元（壹万伍仟元整），于2019年11月份付2.5%计15000.0元（壹万伍仟元整），工程款金额结清”的手写字样及邱江**、郑少波的签名，日期为2019年1月17日。被告对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，认为600000元即为案涉工程的最终结算价。另，原、被告确认案涉工程的施工范围应当根据《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）中写明的施工范围为准。2.《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（损耗工程）》（盖章版）显示不含税工程总价为71171元，“折后：￥70000.0元”并盖有原告的公章。被告对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认，认为没有被告的确认。3.邱江**与袁东福微信聊天记录显示：2019年1月17日，邱江**称“袁总，那麻烦你明天上午安排下款项吧，明天工人一早就回来公司等钱。减掉之前付的和质保金后是196000.0元（表情）”；2019年1月18日，袁东福称“先付126000”，邱江**回复一段录音“那剩下的7万什么时候给”，袁东福称“春节后我过东莞，应该在4.5月份财务才支出其余装修款（表情）”；2019年4月25日，邱江**称“袁总，可以安排下尾款了”，袁东福回复称“不是跟你说5.6月份吗”，邱江**称“你是说4.5月份了”。被告对该证据的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认。4.银行收款回执显示：被告于2019年1月18日通过银行转账的方式向原告支付工程装修款货款126000元。被告对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。同时，原、被告均确认被告已向原告支付工程款570000元。被告主张案涉工程存在质量问题，原告应支付被告经济损失；并提供风情街工作群微信聊天记录截图、良平风情商业街商铺群微信聊天记录截图、微信聊天记录截图、律师函、EMS国内标准快递单、物流信息查询截图、现场照片、商铺租赁合同书及补充协议书、现场视频佐证。其中商铺租赁合同书由东莞市寮步镇新旧围股份经济联合社与郑少波于2018年6月1日签订，约定郑少波承租东莞市寮步镇新旧围股份经济联合社所有的位于新区现代厂的右侧、喜益厂右侧的52间商铺，租赁期为8年，从2018年7月1日起计租，租金每月为78000元。原告对风情街工作群微信聊天记录截图、良平风情商业街商铺群微信聊天记录截图、微信聊天记录截图、律师函、EMS国内标准快递单、物流信息查询截图的真实性予以确认；对现场照片、商铺租赁合同书及补充协议书、现场视频的真实性无法确认。同时，被告还申请证人贺保强出庭，拟证明案涉工程存在质量问题。证人贺保强为被告的员工，其陈述称：1.案涉工程的排污堵塞，影响商户，导致退租，还有漏水的情况；2.原告有过来维修，但没用；3.案涉工程有停过工，因为城管部门要求停工，城管部门不定时的过来，断断续续停工，具体停工多久不清楚；4.2018年9月底有商户进驻案涉工程经营。原、被告对上述证人证言的真实性予以确认。原告主张案涉工程存在违建情形，且城管部门要求停工且罚款；并提供广东省定额罚款收据、风情街工作群的微信聊天记录佐证。1.广东省定额罚款收据显示：罚款金额共计300元，均盖有“东莞市城市综合管理局执法专用章（8）”的印章。被告对该证据的真实性、合法性由法院认定，但确认确实由城管部门的工作人员来过，停工的原因是原告施工是没有做好围闭措施。2.风情街工作群的微信聊天记录显示：2018年7月12日的对话为“明天先停工了，等老板们处理好我们再开工”；2018年7月24日的对话为“几位老板，那边情况怎么样了”、“星期四恢复施工”、“好的”。被告对该证据的真实性予以确认。另，原告主张由于城管部门要求停工，才导致没有按期完工，但具体停工的次数和每次停工的时间记不清楚。原告主张其在保修期内对案涉工程进行了多次维修，且被告以相关的工程质量问题已经扣除了工程款61500元；并提供风情街工作群（6人）的微信聊天记录、通话录音佐证。被告对风情街工作群（6人）的微信聊天记录的真实性予以确认，关联性不予确认，认为该证据可以证明原告已经认可工程存在质量问题；对通话录音的真实性、合法性、关联性不予确认，不清楚聊天的对象和涉及的项目。关于开工时间、完工时间、使用时间。原告主张案涉工程于2018年6月8日开工，于2018年10月1日完工，于2018年10月初已使用并有商家进驻。被告主张案涉工程于2018年6月8日开工，于2018年11月30日之后完工，于2018年10月初已使用并有商家进驻。因被告主张案涉工程存在地面积水、天面漏水、后墙面渗水及下水道堵塞、排水不畅甚至雨水倒灌、污水倒流的质量问题，但原告不予确认，被告向本院申请工程质量鉴定，鉴定事项包括：1.是否存在被告主张的质量问题；2.被告主张的质量问题的成因；3.修复被告主张的质量问题的方案及相应费用。本院经审查后同意了被告的鉴定申请，依法摇珠选定广东稳固检测鉴定有限公司（以下统称鉴定机构）作为鉴定机构进行鉴定。鉴定机构于2020年7月14日出具一份《关于东莞市××××××××××××××××、2号房屋[案号：（2019）粤1971民初32705号]委托鉴定事项联系函》（以下简称联系函），内容为“……鉴定事项中第1点‘地面积水’指室外道路路面积水。现请贵院予以确认，如指室外道路积水，则与第2点‘下水道堵塞、排水不畅甚至雨水倒灌、污水倒流’性质一样，存在人为及自然损坏等多种因素，按现时鉴定手段无法做出准确的判断，我司仅能按现状针对委托事项中‘天面漏水、后墙渗水’进行鉴定分析……”。2020年9月1日，鉴定机构出具一份编号为稳固鉴字[2020]M2666的《房屋司法鉴定报告》（以下简称鉴定报告），鉴定结论为“东莞市××××××××××××××××、2号房屋01号铺位天面存在渗漏现象，大部分铺位后墙普遍存在渗漏现象。其中01号铺位天面出现渗漏是雨天雨水顺着空调管线及孔洞缝隙渗漏至下方吊顶所致。铺位后墙出现渗漏是雨水顺着屋檐雨水槽破损部位及外墙脚防水失效部位渗入所致；另南外地台地面标高局部暴雨室内，且该地台多处有树叶、枯枝及垃圾堆积，导致雨水排水不畅，室外积水流向低位，经墙脚防水失效部位渗入室内”，案涉工程为自东向西共计5幢房屋51间商铺，具体位置为商铺前门向北、后墙向南，处理建议为“1、建议聘请有相应资质的设计和施工单位对上述房屋损坏部位进行修缮处理。2、建议聘请有相应资质的设计和施工单位对上述房屋渗漏位置重做防水处理”。随后，被告对鉴定报告提交书面质证意见，称：“一、后墙处即使有垃圾、树叶、枯枝及堆放杂物，按照常识，建筑物外不可避免会有上述物体存在，但并不是所有建筑物外墙都会渗水，后墙渗水完全是品佳墙体施工质量问题造成的……二、1号铺天面漏水因为安装空调所致，但其他没有安装空调的地方也漏水严重，品佳公司应承担装修质量存在严重问题的修复责任。”2020年10月9日，鉴定机构针对被告的质证意见出具一份《关于东莞市××××××××××××××××、2号房屋渗漏原因司法鉴定报告（稳固鉴字[2020]M2666号）“质证意见”的回复函》（以下简称回复函），内容为“……1、关于质证意见中第一点。根据现场查勘及鉴定报告内容表明，后墙渗漏原因有多种，‘房屋南外地台地面标高局部暴雨室内，且该地台多处有树叶、枯枝及垃圾堆积，导致雨水排水不畅，室外积水流向低位，经墙脚防水失效部位渗入室内’为其中之一，积水最终还是通过外墙防水失效部分深入室内。2、关于质证意见第二点。因现场鉴定时未有下雨，在原、被告陪同检查时，仅发现1号铺屋面有较明显渗水痕迹，其余商铺屋面均未发现有明显渗水、流水痕迹，吊顶天花也未发现有因屋面渗水导致明显发黄、发霉等损坏特征。根据贵院2020年8月26日提供被告补充的现场房屋渗水照片，其中与屋面相关的E08、E09号铺照片为吊顶天花变形、脱落及原卫生间地面潮湿照片（质证照片及现场实际照片如下图所示），无法证明是屋面漏水所致，其余屋面渗水位置均未提供相关渗漏照片，故鉴定报告仅能针对1号铺屋面渗漏情况进行分析并提供相关处理建议。”被告主张鉴定机构应在下雨天进行现场勘查，才能对屋面漏水该鉴定事项进行鉴定；同时，被告称：1.案涉商铺的后墙空调线管及孔洞由租户自行安装空调时所形成；2.后墙的屋檐水槽由原告施工，虽在《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）中没有列明，但应该属于原告的施工范围；3.后墙的外墙角防水由原告施工，虽在《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）中没有列明，但应该属于原告的施工范围，且案涉合同第五条约定了工程质量的要求，具体如何施工应由原告自行决定；4.南外地台地面（商铺后面的地台）由原告施工，属于《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）中第4项的内容。原告对鉴定报告、回复函均予以确认；同时，原告称：1.案涉商铺的后墙空调线管及孔洞不是原告施工；2.后墙的屋檐水槽不是原告施工；3.后墙的外墙角防水不是原告施工，原告对后墙的施工仅限于后墙缝隙修补；4.南外地台地面（商铺后面的地台）不是原告施工。庭审中，原告明确其不具备案涉工程的施工资质，并明确其诉请的工程款70000元的逾期付款违约金自行主张从2019年2月1日按日息0.2%起算，保证金30000元的逾期付款违约金按日息0.2%并以15000元为本金分别从2019年6月1日、2019年12月1日起算。被告主张原告诉请的逾期付款违约金的计算标准过高。同时，被告明确其诉请的逾期完工违约金155040元的计算方法为：以680000元为本金，按每日0.2%计算，自行主张从2018年8月9日计至2018年11月30日共114天；并明确其诉请的经济损失以被告向业主支付的租金每月78000元为标准，计算2个月，被告按租金的标准计算经济损失系被告的自行主张。原告主张被告诉请的逾期完工违约金的计算标准过高。以上事实，主要有原告提供的合同、《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（改建）》、《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）、《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（损耗工程）》（手改版）、损耗工程实际测量数据、《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（损耗工程）》（盖章版）、邱江**与袁东福微信聊天记录、银行收款回执、广东省定额罚款收据、风情街工作群的微信聊天记录、风情街工作群（6人）的微信聊天记录、通话录音等，被告提供的合同、风情街工作群微信聊天记录截图、良平风情商业街商铺群微信聊天记录截图、微信聊天记录截图、律师函、EMS国内标准快递单、物流信息查询截图、现场照片、商铺租赁合同书及补充协议书、现场视频、证人出庭申请书等，鉴定机构出具的联系函、鉴定报告、回复函以及本院的庭前会议笔录、问话笔录、现场勘察笔录、庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：一、案涉合同是否有效；二、原告诉请的工程款70000元及相应的滞纳金是否有依据；三、原告诉请的质保金30000元及相应的滞纳金是否有依据；四、被告诉请的窝工补偿金155040元是否有依据；五、被告诉请的经济损失是否有依据。争议焦点一。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”原告不具备案涉工程的建筑施工企业资质，案涉合同应认定无效。但案涉合同中关于案涉工程的造价、违约责任等约定确为原、被双方的真实意思表示，故双方应参照合同约定来履行各自的义务。争议焦点二、三。本院作如下分析：1.原、被告均确认被告已向原告支付工程款570000元，对此，本院予以确认。2.原告主张根据《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（损耗工程）》（盖章版）可知案涉工程存在增加工程，金额为70000元。但被告对该证据的真实性、关联性、合法性不予确认，且该证据上并未有被告的人员签名或被告的印章。3.根据原告提供的邱江**与袁东福于2019年1月17日、2019年1月18日的微信聊天记录，邱江**称“……减掉之前付的和质保金后是196000.0元（表情）”，袁东福回复称“先付126000”，则袁东福于2019年1月18日代表被告确认减掉之前付的和质保金后的剩余工程款为196000元，即包括质保金在内的剩余工程款为226000元。而被告于2019年1月18日向原告支付了126000元，则被告于2019年1月18日之后尚欠原告工程款（包括质保金）的金额为226000元-126000元=100000元。4.根据《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页），被告承诺于2019年5月份付15000元、2019年11月份付15000元。同时，根据原告提供的邱江**与袁东福于2019年1月18日的微信聊天记录，袁东福代表被告承诺于2019年4、5月支付余款。虽袁东福于2019年4月25日在微信聊天记录向邱江**主张于2019年5、6月支付余款，但邱江**表明不同意袁东福的主张而应于2019年4、5月支付余款。因此，被告应于2016年5月31日前向原告支付不含质保金的工程款100000元-30000元=70000元。被告未提供证据证明已支付了工程款100000元，且该工程款100000元的付款期限均已届满，故本院认为被告应向原告支付工程款（包括质保金）100000元。5.现被告尚欠原告工程款，该行为已造成原告的损失，参照案涉合同第七条第1款，被告还应按每日0.2%的标准向原告支付逾期付款的损失，故逾期付款损失的计算方法为：1.以70000元+15000元=85000元为本金，从2019年6月1日起按每日0.2%的标准计算至实际清偿之日止；2.以15000元为本金，从2019年12月1日起按每日0.2%的标准计算至实际清偿之日止。基于公平原则，逾期付款损失应以工程款本金100000元为限。对原告诉请的逾期付款损失超出本院之认定部分，本院依法予以驳回。争议焦点四。本院如下分析：1.原、被告均确认案涉工程于2018年6月8日开工，对此，本院亦予以确认。2.原告主张案涉工程于2018年10月1日完工，但未提供充分证据予以证明，故本院对原告的该主张不予采信。3.被告主张案涉工程于2018年11月30日之后才完工，但未提供充分证据予以证明，故本院对被告的该主张不予采信。4.原、被告均确认案涉工程于2018年10月初已经使用并有商家进驻，对此，本院予以确认，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的规定，在案涉工程未经竣工验收的情况下，被告擅自使用，本院认定以转移占有建设工程之日即2018年10月初为竣工日期。5.根据证人贺保强的证言可知，城管部门曾多次要求案涉工程停工。同时，根据原告提供的风情街工作群的微信聊天记录，2018年7月12日至2018年7月24日期间存在停工的情形。被告亦确认案涉工程存在停工的情形。参照案涉合同第一条，案涉工程应于2018年7月8日竣工，但结合上文论述，案涉工程实际于2018年10月初竣工，原告亦未提供充分证据证明具体停工的天数，因此，案涉工程存在未按期完工的情形，故参照案涉合同第七条第2款，被告有权要求原告每日按总金额的0.2%的标准支付逾期完工的损失。由于案涉工程确实存在停工的情形，双方无法明确具体竣工日期，原告主张被告诉请的逾期完工损失计算标准过高，且该逾期完工损失的计算标准确实过高，故基于公平原则，本院酌定逾期完工损失的金额为30000元。对被告诉请的逾期完工损失超出本院之认定部分，本院依法予以驳回。争议焦点五。被告主张案涉工程存在地面积水、天面漏水、后墙面渗水及下水道堵塞、排水不畅甚至雨水倒灌、污水倒流的质量问题，原告应支付被告因工程质量问题造成的经济损失。原、被告均确认案涉工程的施工范围应当根据《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）中写明的施工范围为准，对此，本院予以确认。结合被告的主张及鉴定机构出具的联系函、鉴定报告、回复函，本院审查分析如下：1.鉴定机构于2020年7月14日出具联系函表明其仅能按现状针对委托事项中“天面漏水、后墙渗水”进行鉴定分析。2.鉴定机构于2020年9月1日所出具鉴定报告的鉴定结论为“东莞市××××××××××××××××、2号房屋01号铺位天面存在渗漏现象，大部分铺位后墙普遍存在渗漏现象。其中01号铺位天面出现渗漏是雨天雨水顺着空调管线及孔洞缝隙渗漏至下方吊顶所致。铺位后墙出现渗漏是雨水顺着屋檐雨水槽破损部位及外墙脚防水失效部位渗入所致；另南外地台地面标高局部暴雨室内，且该地台多处有树叶、枯枝及垃圾堆积，导致雨水排水不畅，室外积水流向低位，经墙脚防水失效部位渗入室内”。而被告确认案涉商铺的后墙空调线管及孔洞由租户自行安装空调时所形成，虽被告主张后墙的屋檐水槽及外墙角防水由原告施工，但在《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）中没有列明。另，被告主张南外地台地面（商铺后面的地台）由原告施工，属于《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）中第4项的内容，但《东莞市品佳装饰设计工程有限公司风情街装修预算表（竣工）》（共2页）第4项为“门面地面抬高”，与“南外地台地面”并非同一项目。故本院对被告上述主张不予采信。3.根据鉴定机构于2020年10月9日出具的回复函，鉴定机构在现场鉴定时仅发现1号铺屋面有较明显渗水痕迹，其余商铺屋面均未发现有明显渗水、流水痕迹，吊顶天花也未发现有因屋面渗水导致明显发黄、发霉等损坏特征，且鉴定机构认为被告补充的现场房屋渗水照片无法证明是屋面漏水所致，其余屋面渗水位置均未提供相关渗漏照片。虽被告要求鉴定机构在下雨天进行现场勘查，但被告未提供充分证据证明存在屋面渗水的现象，因此，本院对被告的该主张不予采信。综合上述分析，鉴定机构所作出的联系函、鉴定报告及回复函均未认定案涉工程的“天面漏水、后墙渗水”质量问题与原告的施工存在关联，被告亦未提供充分证据证明被告所主张的质量问题基于原告的施工而造成，故被告要求原告支付因质量问题造成的经济损失，没有事实依据，本院不予支持。同时，对被告关于质量问题的修复方案及修复费用的鉴定申请，本院不予准许。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，本院判决如下：一、被告广州市奈迪自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市品佳装饰工程有限公司支付工程款100000元及相应的逾期付款损失（计算方法：1.以85000元为本金，从2019年6月1日起按每日0.2%的标准计算至实际清偿之日止；2.以15000元为本金，从2019年12月1日起按每日0.2%的标准计算至实际清偿之日止；以100000元为限）；二、原告东莞市品佳装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告广州市奈迪自动化设备有限公司支付逾期完工损失30000元；三、驳回原告东莞市品佳装饰工程有限公司的其他本诉请求；四、驳回被告广州市奈迪自动化设备有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费2942元（原告东莞市品佳装饰工程有限公司已预交），由被告广州市奈迪自动化设备有限公司负担；反诉受理费2757.8元（被告广州市奈迪自动化设备有限公司已预交），由原告东莞市品佳装饰工程有限公司负担294.39元，被告广州市奈迪自动化设备有限公司负担2463.41元；鉴定费25000元（被告广州市奈迪自动化设备有限公司已预交），由被告广州市奈迪自动化设备有限公司自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  赖畅鹏审判员  吴斯恒审判员  杨晓君二〇二〇年十二月三十日书记员  曹鹤云附相关主要法律条文：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。