贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民初2638号原告：贵阳农村商业银行股份有限公司倒牌坊支行，住所地贵州省贵阳市南明区花溪大道中段**虹祥花都第****商铺及第****商铺。负责人：黄志敏，该支行行长。委托诉讼代理人：夏玉香，贵州北斗星律师事务所律师。委托诉讼代理人：王仲，贵州北斗星律师事务所律师。被告：刘福建，男，1975年11月2日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被告：鼎盛鑫融资担保有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区贵阳饭店****。诉讼代表人：贵州普诚舜天会计师事务所有限责任公司,住,住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目**第**所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目**第**（贵阳国际中心**style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：陈蓉，该公司经理。委托诉讼代理人：陈丹丹，女，该公司员工。委托诉讼代理人：晏雅文，女，该公司员工。原告贵阳农村商业银行股份有限公司倒牌坊支行（以下简称贵阳农商行倒牌坊支行）诉被告刘福建、鼎盛鑫融资担保有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用普通程序于2020年12月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人夏玉香，被告鼎盛鑫融资担保有限公司委托诉讼代理人陈丹丹、晏雅文到庭参加诉讼，被告刘福建经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。贵阳农商行倒牌坊支行向本院提出诉讼请求：1、被告刘福建归还借款本金75836.03元及利息11538.97元、罚息（罚息暂计至2020年8月20日为33266.52元，之后的罚息以本金75836.03元为基数，以月利率13.6‰为标准计算至本金清偿之日止；2、请求依法判令被告刘福建向原告支付逾期还款付息的违约金600元；3、请求依法判令被告刘福建承担原告实现债权支出的律师6062元；4、请求依法判令被告鼎盛鑫融资担保有限公司在担保范围内对上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由被告方承担。事实及理由：2014年1月17日，被告刘福建与原告签订了《个人借款合同》（实际放款日、到期日以借款借据为准），约定被告刘福建向原告借款人民币12万元，用于房屋装修；借款期限自2014年1月17日至2019年1月16日；贷款利率为固定月利率9.0667‰，罚息利率在贷款利率的基础上加收50%；违约金以贷款本金为基数按5‰收取。因借款人（被告刘福建）违约致使贷款人（原告）采取诉讼、仲裁方式实现债权的，被告应当承担申请人为此支付的诉讼费、律师费、公告费、保全费等原告为实现债权产生的费用。2014年1月17日，被告鼎盛鑫融资担保有限公司与原告签订了《保证合同》，约定为被告刘福建的上述债务提供连带责任保证担保，保证的期间为被担保的债务履行期限届满之日后两年止，保证范围包括债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、律师费等原告为实现债权而发生的一切费用。现被告未按合同约定履行还本付息的义务,为保障原告的债权得以实现，特向法院提起诉讼。刘福建未到庭答辩。鼎盛鑫融资担保有限公司辩称，鼎盛鑫融资担保有限公司已经进入破产清算程序，原告若需对鼎盛鑫融资担保有限公司主张权利，根据《企业破产法》第四十四条、第四十八条之规定，应当通过债权申报途径进行主张。原告已经向鼎盛鑫融资担保有限公司申报了债权，管理人对其申报的债权进行核查认定，若原告对所确认的债权有异议，根据《企业破产法》第五十八条规定，可向破产受理法院提起确认之诉。原告申报债权的同时提起普通民事诉讼，徒增鼎盛鑫融资担保有限公司诉累，原告主张鼎盛鑫融资担保有限公司对实现债权的费用及诉讼费承担责任依法应该不能得到支持。鼎盛鑫融资担保有限公司作为保证人，主要还款责任为借款人，鼎盛鑫融资担保有限公司并不知晓借款还款情况，故原告需要提供完整的银行流水以及利息罚息清单查明现尚欠借款本金及利息数额。若人民法院认为鼎盛鑫融资担保有限公司应当承担保证责任，鼎盛鑫融资担保有限公司已于2015年3月22日被裁定进入破产清算程序，鼎盛鑫融资担保有限公司就关于利息、罚息、复利承担责任的计算时间应截止计算到2018年3月22日，应在判决书判项中明确鼎盛鑫融资担保有限公司享有对主债务人的追偿权。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月17日，被告刘福建（甲方）与原告（乙方）签订《个人借款合同》（编号：筑农商（倒牌坊支行）2014年个贷字01010号），约定被告刘福建向原告借款人民币12万元，用于房屋装修，借款期限从2014年1月17日至2019年1月16日。合同第四条约定，贷款利率为固定月利率9.0667‰；贷款逾期的，罚息利率在贷款利率的基础上加收50%；还款方式为分期还款，按月等额本息还款，还款日为每月20日；本合同项下的贷款按日计息，贷款利息自贷款转存到甲方账户之日起计算，如甲方不能按期付息，则自次日起计收复利；按月结息，结息日一般固定为每月末月的第20日。借款到期前，对甲方未按时还清的利息按本合同第四条约定的贷款利率和结息方式计收复利。借款逾期后，对甲方未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款人未按期归还债务本息违约的，乙方有权按贷款本金的5‰向甲方收取违约金。借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、执行费、鉴定费、评估费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。同日，保证人鼎盛鑫融资担保有限公司（甲方）与债权人贵阳农商行倒牌坊支行（乙方）签订《保证合同》（编号：筑农商（倒牌坊支行）2014年保贷字01010号）主要约定：甲方愿意为债务人刘福建与乙方签订的筑农商（倒牌坊支行）2014年个贷字01010号《个人借款合同》所形成的债务提供连带责任保证，保证范围为债权本金人民币12万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及乙方实现债权而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等），保证期间为自本合同生效之日起至上述《个人借款合同》项下的债务履行期满之日后两年止。同日，鼎盛鑫融资担保有限公司作为出质人（甲方）与质权人贵阳农商行倒牌坊支行（乙方）签订《保证金质押合同》（编号为：筑农商（倒牌坊支）行2014年保质01007号）主要约定，甲方愿意为债务人刘福建与乙方签订的《个人借款合同》（编号：筑农商（倒牌坊支行）2014年个贷字01010号）所形成的债务提供保证金质押担保。甲方保证在本合同签订之日起一个工作日内将人民币12000元保证金存入其在乙方开立的保证金专户（账号：20×××48）。担保范围为债权本金人民币12万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及乙方实现债权而产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。当债务人未按上述《个人借款合同》约定履行其债务时，无论乙方对上述《个人借款合同》项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其担保范围内优先承担担保责任。乙方对上述保证金专户中的保证金享有优先受偿权。保证金担保存续期间为被担保的债权诉讼时效届满之日后两年止。上述合同签订后，原告贵阳农商行倒牌坊支行按照合同约定于2014年1月17日发放借款12万元。贷款发生后，至2020年8月20日，被告刘福建共计偿还本金44163.97元、利息24572.9元（其中12000元为原告划扣鼎盛鑫公司的保证金），尚未归还借款本金75836.03元、利息11538.97元、罚息33266.52元。原告贵阳农商行倒牌坊支行遂诉至本院，请求判令如前。审理中，原告贵阳农商行倒牌坊支行不再要求鼎盛鑫融资担保有限公司承担2018年3月21日、3月22日的利息、罚息的保证责任。截止2018年3月20日，尚欠利息10290.2元、罚息5229.73元。另查明，原告贵阳农商行倒牌坊支行为实现本案债权，与贵州北斗星律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所指派律师代理本案诉讼事宜，截至本案一审开庭前实际支付律师费5000元。本院于2018年3月22日作出（2017）黔01破申1号《民事裁定书》，裁定受理张全权对鼎盛鑫融资担保有限公司的破产清算申请，并于同年6月21日作出（2018）黔01破3-1号《决定书》，指定贵州普诚舜天会计师事务所有限责任公司担任鼎盛鑫融资担保有限公司管理人。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案当事人签订的《个人借款合同》、《保证合同》、《保证金质押合同》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，又无导致合同无效的其他法定情形，应认定为有效，各方当事人应按合同约定履行义务。原告贵阳农商行倒牌坊支行已按约发放相应的贷款，但被告刘福建尚未归还借款本金75836.03元、利息11538.97元、截至2020年8月20日的罚息33266.52元，被告刘福建未足额履行还款义务，其行为已构成违约，应承担相应违约责任。原告贵阳农商行倒牌坊支行有权要求被告刘福建立即偿还已经逾期利息，并按照合同约定支付相应罚息。根据原告贵阳农商行倒牌坊支行与被告刘福建签订的《个人借款合同》，罚息月利率为13.60005‰（9.0667‰×（1+50%）＝13.60005‰），2020年8月20日之后的罚息应以尚欠本金为基数，按照月利率13.60005‰的标准计算至本金还清之日止。原告贵阳农商行倒牌坊支行请求按照13.6‰的标准计算，本院从其自愿。关于违约金及律师费。因被告刘福建与原告贵阳农商行倒牌坊支行在《个人借款合同》中约定借款人出现违约情形应支付借款本金5‰的违约金，即600元，未违反法律规定，故本院对原告要求被告刘福建支付违约金600元的请求予以支持。因被告刘福建与原告贵阳农商行倒牌坊支行在《个人借款合同》中约定贷款人为实现债权产生的律师费由借款人承担，本案原告为实现债权已实际产生并支付5000元律师费，故本院对原告要求被告刘福建支付律师费的请求亦予以支持。关于保证责任的问题。被告鼎盛鑫融资担保有限公司作为被告刘福建向原告借款的连带保证人，根据被告鼎盛鑫融资担保有限公司与原告在《保证合同》的约定，在债务人刘福建不履行债务时应当承担连带保证责任，保证期内为保证期间为自本合同生效之日起至上述《个人借款合同》项下的债务履行期满之日后两年止，现原告在保证期间内向鼎盛鑫融资担保有限公司主张保证责任，于法有据，本院予以支持。但鉴于鼎盛鑫融资担保有限公司已经进入破产清算程序，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”之规定，本院于2018年3月22日裁定受理张全权对鼎盛鑫融资担保有限公司的破产清算申请，本案鼎盛鑫融资担保有限公司承担的保证责任应于2018年3月22日起停止计息。审理中，原告不再要求鼎盛鑫融资担保有限公司承担2018年3月20日之后的利息、罚息的保证责任，本院从其自愿。截止2018年3月20日，尚欠利息10290.2元、罚息5229.73元。故鼎盛鑫融资担保有限公司应对尚欠本金75836.03元、利息10290.2元、罚息5229.73元承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，被告鼎盛鑫融资担保有限公司在实际承担连带清偿责任后，有权向债务人刘福建追偿。刘福建经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,应视为其放弃庭审中的诉讼权利,不影响本院依据查明的事实,依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告刘福建于本判决生效之日起十日内偿还原告贵阳农村商业银行股份有限公司倒牌坊支行本金75836.03元、利息11536.03元、罚息（截至2020年8月20日的罚息33266.52元，之后的罚息以尚欠本金75836.03元为基数，按照月利率13.6‰的标准计算至本金还清之日止）；二、被告刘福建于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳农村商业银行股份有限公司倒牌坊支行为实现债权而产生的律师代理费5000元；三、被告刘福建于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳农村商业银行股份有限公司倒牌坊支行违约金600元；四、被告鼎盛鑫融资担保有限公司对本判决第一项中确定的本金75836.03元及截止到2018年3月20日的利息10290.2元、罚息5229.73元部分承担连带清偿责任；五、被告鼎盛鑫融资担保有限公司对本判决第二项、第三项中确定的债务承担连带清偿责任；六、驳回原告贵阳农村商业银行股份有限公司倒牌坊支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2846元，由刘福建、鼎盛鑫融资担保有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长  唐有临审判员  李 蓉审判员  李婷婷二〇二一年一月二十一日书记员  王正美