鞍山市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0303民初3469号原告：郭某，男，住所：辽宁省鞍山市立山区。委托诉讼代理人：李士奇，鞍山市铁东区园林法律服务所法律工作者。被告：某某工程有限公司，住所：辽宁省沈阳市。法定代表人：张某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：周婷，辽宁仁源律师事务所律师。被告：刘某某，男，汉族，1981年2月3日出生，住所：辽宁省鞍山市铁东区。被告：某某建设有限公司，住所：辽宁省鞍山市。法定代表人：李科，该公司董事长。委托诉讼代理人：卜川，辽宁钢城正大律师事务所律师。原告郭某与被告某某工程有限公司（以下简称某某工）、刘某某、某某建设有限公司（以下简称某某建设）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。现本案已审理终结。郭某向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告赔偿原告各项损失共计93708元；二、案件受理费由被告担。事实与理由：2014年某某建设承建鞍钢厂内炼钢三工区煤气管道工程项目，该公司将部分工程转包给某某工，其项目负责人为刘某某，但实际是刘某某以某某工名某承揽的此工程。刘某某雇佣含原告在内的几十人，原告是从2014年10月5日到刘某某承揽的工地干活，于2014年11月27日在工作中受伤，被诊断为胸部闭合伤、左侧多发胫骨骨折，发生医药费5万多元，刘某某支付了原告医药费4万元后，将该工程款拿走，工程款含几十人的工资，不知去向，多方查找未果。原告于2015年到沈阳市浑南区申请仲裁，被驳回，故诉至贵院，请求法院依法支持原告的全部诉讼请求。某某工辩称，一、原告将答辩人列为被告主体不适格。案涉工程系某某建设承建，并转包给刘某某。原告是受刘某某雇佣工作，答辩人不认识原告，也不认识刘某某，与刘某某也不存在挂靠关系。答辩人从未实际参与案涉项目，与某某建设仅为走账关系。因此，原告无权向答辩人主张赔偿。二、原告诉请已超过诉讼时效。根据《民法通则》第136条“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的”规定，原告于2014年11月27日受伤，2015年1月6日出院，2015年向沈阳浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁被驳回，原告在2019年3月才就劳务中损失主张权利，已超过法定诉讼时效。综上，恳请法院驳回原告诉讼请求。刘某某未答辩。某某建设辩称，三工区工程我公司已分包给被告某某工，被告刘某某系某某工的项目负责人，依原告所称，是借用被告某某工的资质。原告是受雇于刘某某，二者是雇佣关系。原告受伤应由刘某某承担责任。我公司已将工程合法分包给有资质的某某工，双方签订了分包合同，某某工也为我公司出具了发票，收取了刘某某的管理费。因此，原告受伤我公司不应该承担任何责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人的证据，本院认定如下：郭某提交劳动监察情况说明一份，与某某建设、某某工提供的相关证据体现的事实及各方当事人的部分陈述一致，本院予以采信。郭某提交代宝智证人证言一份，对于证人证明原告在工地工作的事实，某某建设、某某工均无异议，本院予以采信；关于证人证明工资的事实，由于郭某未提交其他证据佐证，本院不予采信。郭某提交韩亮证人证言一份，可以证明郭某受伤的经过，本院予以采信。郭某提交住院病历一份，可以证明郭某住院治疗的情况，本院予以采信。郭某提交鉴定费票据两份，可以证明鉴定费用支出，本院予以采信。某某工提交鞍山市立山区人民法院（2016）辽0304民初483号民事判决书一份、分包合同一份、价款支付明细一份、业务回单两份、付款单一份，判决书已生效，可以证明“走账”的事实，本院予以采信。某某工提交银行业务凭证一份、收据一份、网上电子回单一份，某某建设不予认可，本院暂不予认定。某某建设提交分包合同两份、发票两份，可以证明工程分包合同签订及付款情况，本院予以采信。本院委托鞍山金普医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，可以证明郭某的伤残情况，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月7日，某某建设作为发包方、某某工作为承包方签订《鞍钢股份有限公司炼钢总厂三工区环保-干法除尘厂房外区域设备及煤气设施工程分包合同》一份，约定施工内容和范围包括管道安装及设备安装。该工程实际由某某建设分包给刘某某，由刘某某施工。某某建设通过某某工“走账”，某某工收取管理费。郭某受刘某某雇佣在上述工程项目中提供劳务。2014年11月27日，郭某在施工过程中受伤。郭某受伤后于鞍山市第三医院住院治疗至2015年1月6日，共计住院40天。2015年11月4日，郭某向沈阳市浑南区员会提出仲裁申请，请求确认郭某与某某工存在事实劳动关系。2015年12月14日，沈阳市浑南区员会驳回了郭某的仲裁请求。郭某不服仲裁裁决，向沈阳市浑南区人民法院提起民事诉讼，沈阳市浑南区人民法院于2016年3月16日判决驳回了郭某的诉讼请求。鞍山市铁东区人民法院于2016年6月22日受理了郭某诉刘某某、某某工提供劳务者受害责任纠纷一案，郭某于2017年12月18日提出撤诉申请。同日，鞍山市铁东区人民法院裁定准许郭某撤回起诉。鞍山市铁东区人民法院又于2018年3月12日受理了郭某诉刘某某、某某工提供劳务者受害责任纠纷一案，郭某于2018年11月20日提出撤诉申请。同日，鞍山市铁东区人民法院裁定准许郭某撤回起诉。2020年9月9日，经本院委托，鞍山金普医院法医司法鉴定所出具鉴定意见书，郭某胸部肋骨骨折6根，评定为十级伤残。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”郭某与刘某某形成劳务关系，郭某在工作中受伤，刘某某作为雇主，应当保证安全施工。郭某作为完全民事行为能力人，应当认识到其操作方式具有危险性。根据双方的过错情况，本院酌定刘某某承担80%的赔偿责任。又依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据已生效的鞍山市立山区人民法院（2016）辽0304民初483号民事判决已查明的事实，某某建设虽与某某工签订施工合同，实际却将工程分包给刘某某。某某建设应当知道刘某某没有施工资质，故应当与刘某某承担连带责任。某某工表明并未参与现场施工，仅是“走账”，但其应当知道某某建设之所以使用其公司“走账”系存在实际承包人没有资质的问题，某某工的行为实质上是以收取管理费为目的允许刘某某使用其名某承包工程，同样应当与刘某某承担连带责任。关于郭某要求确认误工费13680元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”郭某从事建筑业，其主张日工资240元，但仅提交了证人证言，无其他证据佐证，不足以认定其工资情况。本院认为，应当参照辽宁省道路交通事故损害赔偿标准中的建筑业年平均工资计算。关于应参照的年份，郭某于2015年1月份出院，2015年11月份提起劳动争议仲裁，2016年提起劳动争议诉讼，在不能与某某工确定劳动关系的情况下，于2016年、2018年两次提起与刘某某、某某工提供劳务者受害责任纠纷的诉讼，均撤回起诉。在本院询问撤回起诉的原因时，郭某表示为证据不足、无法找到刘某某。本院认为，郭某在2016年即知晓其与刘某某、某某工实际的法律关系，并已提起诉讼，因自身证据问题两次撤回起诉，在本院的诉讼已系第三次起诉，如按照本次诉讼相应年份的有关数据计算误工费明显不合理，应以2016年度的相关数据计算为宜。关于误工天数，郭某住院40天，出院医嘱载明休息两周，郭某误工天数应为54天。郭某的误工费应为：43183元/年÷365天×54天=6388.72元。故对郭某的此项费用，本院对6388.72元部分予以确认。关于郭某要求确认住院期间护理费5120元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”郭某住院40天，期间，一级护理4天，其余均为二级护理。郭某住院期间护理费应参照辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准中的的居民服务、修理和其他服务业年平均工资37127元计算，应为：37127元/年÷365天×（4天×2人+36天×1人）=4475.58元。故对郭某的护理费，本院对4475.58元部分予以确认。关于郭某要求确认住院伙食补助费4000元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”2014年6月21日后，我省国家机关出差人员伙食补助为日100元，郭某住院40天，其住院伙食补助费应为：100元/天×40天=4000元，故对郭某的此项费用，本院予以确认。关于郭某要求确认交通费500元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”郭某虽未提供证明其交通费用支出的证据，但考虑到郭某就医的相关费用，其主张的数额在合理范围内。故对郭某的此项费用，本院予以确认。关于郭某要求确认残疾赔偿金63640元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”经鉴定，郭某被评定为十级伤残。郭某定残时为54周岁，郭某主张以辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准中的全体居民人均可支配收入31820元为计算标准，计算伤残赔偿金为63640元。该数额在法律规定的合理范围内，故对郭某的此项费用，本院予以确认。关于郭某要求确认精神损害抚慰金5000元一节，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”此次事故造成了郭某终身残疾，给郭某及其家人带来了一定的精神损害，考虑到本地平均生活水平及侵权行为的后果等因素，郭某主张的数额在合理范围内。故对郭某的此项费用，本院予以确认。关于郭某要求确认鉴定费1768元一节，其已提供票据予以证明。故对郭某的此项费用，本院予以确认。关于某某工主张原告诉讼已过诉讼时效一节，依据《中华人民共民法通则》第一百三十六条第一项的规定：“下列的诉讼时效期间为一年：(一)身体受到伤害要求赔偿的”。《中华人民共民法通则》第一百四十条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行某务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”郭某在伤后多次进行诉讼，诉讼时效发生中断，到本院诉讼时并未过诉讼时效，故对某某工的此项抗辩，本院不予采信。综上，郭某的合理费用为：误工费6388.72元、护理费4475.58元、住院伙食补助费4000元、交通费500元、残疾赔偿金63640元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1768元，共计85772.3元。刘某某应赔偿郭某：85772.3元×80%=68617.84元。某某工与某某建设应当对上述赔偿承担连带赔偿责任。依据《中华人民共民法通则》第一百三十六条第一项、第一百四十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告刘某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭某68617.84元；二、被告某某工程有限公司与被告某某建设有限公司对上述赔偿承担连带责任；三、驳回原告郭某的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱某务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2143元（原告已预交），由原告郭某负担574元，被告某某工程有限公司、刘某某、某某建设有限公司负担1569元，随上述款项一并给付原告郭某。公告费1120元（被告某某工程有限公司已预交），由被告刘某某负担，于本判决生效之日起十日内给付被告某某工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行某务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  余倍杰人民陪审员  郝 川人民陪审员  何 源二〇二一年一月二十六日书 记 员  畅诚蕊