湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终107号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上高支公司。负责人：唐国军。委托诉讼代理人：袁勋，湖南银联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：章锡凡。委托诉讼代理人：章凯，系章锡凡之子。被上诉人（原审被告）：宋燕辉。被上诉人（原审被告）：宋心棣。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上高支公司（以下简称平安财保上高支公司）因与被上诉人章锡凡、宋燕辉、宋心棣机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2020）湘0105民初8490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保上高支公司上诉请求：1、重新认定护理费计算标准；2、支持平安财保上高支公司对章锡凡伤残重新鉴定申请；3、上诉费由章锡凡、宋燕辉、宋心棣承担。事实和理由：一、一审法院认定支持章锡凡护理费180元/天明显过高，请求核减。首先，根据最高院司法解释，护理费的确定应当合理赔偿。其次，根据章锡凡的证据，伤后主要住在医院，在其支付的医疗费中本身就包括了一部分护理费，且由于家属无人照顾送至医院才导致护理费过高。再次，参考法院的其他案件，平安财保上高支公司认为参照居民私营行业标准39542每年计算更为合理。二、本案一审，平安财保上高支公司对章锡凡的伤残等级申请进行重新鉴定。这是平安财保上高支公司维护自身合法权益的权利，但一审法院剥夺了平安财保上高支公司的权利。综上，请求二审法院依法改判。章锡凡辩称：一、在一审开庭之前，是平安财保上高支公司要章锡凡到湘雅鉴定机构鉴定。二、鉴定结果是九级伤残是没有问题的。鉴定机构是湖南省最权威的鉴定机构。三、护理费是宋燕辉交的，按照最基本的标准180元/天交费。当时章锡凡伤情严重，后为方便照顾，经过了对方同意将章锡凡接到章凯附近的医院。当时护理费是按200每天支付，有发票为证。宋燕辉、宋心棣辩称：平安财保上高支公司该赔的就尽快处理。宋燕辉、宋心棣买了保险，平安财保上高支公司就应当负责，不同意重新鉴定。章锡凡向一审法院起诉请求：1、判令宋燕辉、宋心棣、平安财保上高支公司赔偿章锡凡各项损失总额151788.73元（当庭变更后的数据）；2、宋燕辉、宋心棣、平安财保上高支公司承担本案的所有诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月8日，宋燕辉驾驶登记在宋心棣名下的车牌号为赣ＣＯ××**的小型客车在长沙市××路××市场小区路上将章锡凡刮碰致章锡凡遭受人身伤害。赣ＣＯ××**的小型客车在平安财保上高支公司购买有交强险及商业第三者责任险（限额100万元、不计免赔），事故发生时，尚在保险期间。对于此次交通事故，交警部门出具交通事故责任认定书认定章锡凡不承担责任、宋燕辉承担全部责任，同时，关于事故性质即人身损失或财产损失的选项中仅对涉人身损失的选项进行了勾选。章锡凡受伤后，于2019年9月8日至9月27日在湖南省人民医院住院治疗19天，入院诊断为多发性骨盆骨折、多处挫伤。2019年9月27日，章锡凡转入岳阳市洞氮医院住院治疗，住院81天。章锡凡两次住院共计花费医疗费46913.40元。章锡凡的伤情经当事人自行委托湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，2020年4月3日，该中心出具鉴定意见，鉴定意见为章锡凡外伤至骨盆多发骨折遗留严重畸形愈合构成九级伤残，护理期4个月、营养期4个月。章锡凡因鉴定花费鉴定费1438元。章锡凡在长沙住院期间，宋燕辉与湖南惠佳丰健康管理有限公司签订了生活服务协议，按照服务协议的约定，健康管理公司委派护工对章锡凡进行护理，护理时间自2019年9月17日至9月28日共9天，每天的收费标准为180元。章锡凡陈述，生活服务协议到期后，原护工继续对章锡凡进行护理至出院，章锡凡自行支付了护理费，但没有提供支付依据及重新签订的服务协议。章锡凡陈述，章锡凡转入岳阳后护工继续为他护理，护理费按200元／天的标准支付，对此，章锡凡仅提供了一份收据，收据上仅载明护理费用16200元，但没有体现具体的护理期限，也没有护理协议或其他支付流水佐证。另查明，2020年7月16日，章锡凡自行购买了电动代步车（金额9400元）、坐厕椅（金额498元）、助行器（金额268元），章锡凡提出上述自行购买的车椅等均属于残疾辅助器具，宋燕辉应当予以赔偿，但章锡凡未提供因交通事故受伤需要配备相应器具的医嘱或其他证据。2020年10月24日，章锡凡因咳嗽、呼吸困难入住湖南省人民医院呼吸与危重症医学科住院治疗，花费医疗费11574.81元。再查明，章锡凡在本案诉讼中还主张了精神损失费10000元、财产损失即在交通事故中破损的剑南春酒两瓶共计840元、章锡凡之子的住宿费3762元、误工费7569.8元和交通费1827元。因本次交通事故，宋燕辉垫付医疗费1万元、护理费1800元，救护车使用费300元，当天的挂号费7元。宋燕辉陈述，还给付了章锡凡500元的伙食费。对于宋燕辉垫付的费用，章锡凡对伙食费的金额有异议，认为没有那么多。平安财保上高支公司垫付医疗费3万元。一审法院认为，一、关于鉴定意见：本案所涉司法鉴定意见书虽系章锡凡单方委托，但根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，当事人有权单方委托鉴定。该司法鉴定中心在章锡凡出院并伤情稳定后，根据章锡凡的住院病历记录、影像资料，以及该鉴定中心对章锡凡进行的相关检查，并依据《人体损伤致残程度分级》规定而出具的鉴定意见，该份司法鉴定意见书的鉴定内容真实，鉴定程序合法，鉴定人员及机构均具有鉴定资质，且依据的技术标准和检验方法规范。一审法院对该份鉴定意见书的证明力予以认定。平安财保上高支公司提出重新鉴定申请的理由不充分，也未提供相关证据予以反驳上述鉴定结论，一审法院对平安财保上高支公司的重新鉴定申请不予支持。二、关于侵权责任承担的问题。1、公安机关交通管理部门依职权就涉案交通事故作出了道路交通事故责任认定书，没有证据证明该认定书存在程序违法、事实不清等情况，应作为本案证据予以采信。依据采信的交通事故责任认定书，宋燕辉承担本次事故的全部责任。2、事故车辆在保险人处购买了交强险及商业第三者责任险（不计免赔），事故发生在保险期间，具备理赔条件，因此，章锡凡因此次交通事故遭受的损失，应先由保险人在交强险限额内足额赔付后，剩余损失由宋燕辉承担；应由宋燕辉承担的部分，由保险人在商业第三者责任险保险限额范围内予以赔付，不足部分，由宋燕辉支付。宋心棣系事故车辆的所有人，没有证据证明宋心棣在本次交通事故的发生过程中存在过错，不承担本案的赔偿责任。三、一审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目及湖南省统计局公布的2019年度统计数据并结合章锡凡的主张，对章锡凡因本次交通事故造成的各项损失认定如下：1、医疗费，章锡凡主张的及本案审理过程中涉及的医疗费包括章锡凡住院期间的医疗费46913.40元，对此费用，各方均无异议，一审法院予以确认；章锡凡住院前的门诊费7元及救护车费用300元，虽无票据，但考虑本案章锡凡实际使用救护车及入院治疗的事实，一审法院对此费用予以认可；章锡凡在因本案交通事故出院及鉴定完成后，于2020年10月24日因呼吸、咳嗽等问题入住呼吸科所发生的医疗费11574.81元，没有证据证明与本案交通事故有关联，一审法院不予认可。2、伤残赔偿金，根据采信的鉴定意见及章锡凡的年龄，对章锡凡主张的伤残赔偿金36758元，宋燕辉、平安财保上高支公司无异议，一审法院予以认可。3、护理费，根据宋燕辉提供的护理协议及采信的鉴定意见，并参照非私营单位居民服务业从业人员的年平均工资，一审法院确定按照180元/天计算120天为21600元。4、住院伙食补助费，章锡凡住院100天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按照60元/天计算为6000元。5、营养费，根据采信的鉴定意见并考虑章锡凡的伤残及住院情况，一审法院酌情确定按照30元/天计算120天为3600元。6、对章锡凡主张的交通费、章锡凡之子的误工费、住宿费，侵害他人造成人身损害的，赔偿范围为受害人的直接经济损失及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的交通费用，故对章锡凡主张的交通费一审法院酌情确定为1500元，对章锡凡之子的误工费、住宿费，一审法院不予支持。7、对章锡凡主张的精神损失10000元，考虑章锡凡伤残情况，一审法院予以支持。8、残疾辅助器具费，章锡凡所购买的器具为电动代步车、坐厕椅和助行器，因章锡凡没有提供相应医嘱及其他专业意见证明其有配置电动代步车的必要，且超出了合理的限度，故一审法院对章锡凡主张的电动代步车的费用不予支持，对坐厕椅及助行器的费用，考虑章锡凡的年龄、伤情及未主张后续治疗费的事实，一审法院酌情予以认定，金额为766元。9、司法鉴定费1438元，有票据予以支持，一审法院予以确认。10、财产损失840元，交警部门的交通事故认定书中未认定存在财产损失且章锡凡没有提供与本案具有关联性的其他证据予以佐证，一审法院不予支持。综上，章锡凡的损失总额为：128882.4元，加上诉讼费496元，总损失金额为129378.4元，该损失金额中，宋燕辉应对超出交强险医疗赔偿限额的医疗费部分按照15%的比例承担非医保用药费用5583元、承担鉴定费1438元、诉讼费496元，共计7517元。对宋燕辉、平安财保上高支公司垫付的费用的认定：宋燕辉垫付的医疗费10000元、救护车费用及门诊费共计307元、护理费1800元，章锡凡无异议，一审法院予以认可，宋燕辉垫付的伙食费金额，章锡凡、宋燕辉之间有争议，宋燕辉亦未出示支付凭证，根据双方庭审的陈述，一审法院酌情认定200元，故宋燕辉垫付的总额为12307元；平安财保上高支公司垫付了医疗费3万元，章锡凡无异议，一审法院予以认可。综合章锡凡的总损失及实际垫付的费用，宋燕辉共计还应支付章锡凡各项损失金额（含诉讼费）为87071.4元。该金额由平安财保上高支公司赔付给章锡凡。因宋燕辉垫付的费用已超出了其应承担的金额，故平安财保上高支公司应退还宋燕辉4790元。宋心棣经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应自行承担本案缺席审理的不利后果。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司上高支公司在本判决生效之日起10日内支付章锡凡各项赔偿费用共计87071.4元、返还宋燕辉垫付的4790元；二、驳回章锡凡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费992元，因适用简易程序减半收取496元，由宋燕辉负担（已计入保险公司的应支付的金额中）。本案二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为:1、平安财保上高支公司的重新鉴定申请应予准许的问题；2、护理费的计算标准问题。关于平安财保上高支公司的重新鉴定申请应予准许的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，涉案鉴定意见书系有鉴定资质的机构和鉴定人员作出，程序合法，鉴定依据充分，平安财保上高支公司要求重新鉴定的理由不充分，一审法院未予准许其重新鉴定申请并无不当，本院予以确认。关于护理费的计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，根据章锡凡提供的证据可以证明章锡凡在长沙和岳阳住院期间均由护理人员护理，虽其提供的证据不足以证明其实际护理费支出情况，但前述司法解释规定，可以参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。现湖南省2019年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为66816元/年，一审法院按照180元/天计算护理费并未超出该标准，应予确认。综上所述，平安财保上高支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由中国平安财产保险股份有限公司上高支公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  王晓虹审判员  曾 明二〇二一年一月十九日法官助理周丽花书记员毛娟附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。