湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0102民初15376号原告颜建军，男，汉族，1966年2月15日出生，住湖南省长沙市芙蓉区。委托代理人向鑫，湖南芙蓉律师事务所律师。委托代理人何嘉志，湖南芙蓉律师事务所实习律师。被告湖南省湘安保安服务有限责任公司，住所地长沙市芙蓉区远大路湖南司法警官职业学校二培训楼三楼。法定代表人谭仁桂，总经理。委托代理人阳学鹏，湖南日月明律师事务所律师。委托代理人夏琴，女，汉族，1984年9月11日出生，住湖南省长沙县，系该公司员工。原告颜建军与被告湖南省湘安保安服务有限责任公司（以下简称湘安保安）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告颜建军及其委托代理人向鑫、何嘉志，被告湘安保安的委托代理人阳学鹏、夏琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜建军请求本院依法判令湘安保安向颜建军支付：一、延时加班费共计259327.2元；二、未休年假的加班费共计15488元；三、支付双休日加班费共计90604.8元；四、法定节假日加班费共计57499.2元；五、双倍失业保险金共计54400元；六、违法解除劳动合同的赔偿金共计80005.2元。被告湘安保安辩称：一、颜建军要求支付延时加班费，与事实严重不符。颜建军自2016年12月开始每晚与另一名队员（宋伟奇）轮流值守，每人每月15个晚班，晚班值守加班费用明确为1900元/月，从颜建军提供的工资流水中可以明显看出颜建军的工资中包含了每月1900元晚班值守的加班费，2016年12月前每月工资待遇是2000元/月，12月份开始每月增加了晚班加班费1900元。充分说明了湘安保安已经按标准每月为颜建军发放了1900元晚班值守加班费，不存在再支付延时加班费；二、颜建军要求支付未休年休假的加班费没有事实、法律依据。颜建军入职以来，年休假基本在当年没有休完的，湘安保安均及时支付了补偿。此外，涉及年休假加班费的仲裁申请因已超过申请仲裁时效，在本案中应不予审理；三、颜建军要求支付的双休日及法定节假日的加班费湘安保安均已经支付完，其要求支付双休日、法定节假日的加班费没有法律和事实依据。此外，涉及颜建军本次仲裁申请日一年以前的加班费争议，因已超过法律规定的仲裁申请时效期限，在本案中不应予以审理；四、颜建军要求支付双倍失业保险金，有违诚信，应不予支持。颜建军自己申请自购社保，湘安保安也将相关社保补贴支付给颜建军，其现在要求支付双倍失业保险金不符合相关法律规定，违背了诚信原则，不应得到支持。并且经核实，颜建军已自行购买了社保；五、颜建军要求支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实依据。2020年4月16日，湘安保安向每位在中国银行的安保人员送达《感谢信》，说明了未中标的原因，同时承诺：（1）所有愿意留下来的员工在保证工作待遇不变的前提下，对愿意继续在本公司工作的员工进行岗位调整；（2）暂时不接受公司调岗安排的，签订待岗协议。4月29日，湘安保安专门派所属大队领导与颜建军协商调岗事宜（有电话录音可以证明），5月19日再次安排新的岗位，且薪资高于目前工作岗位，但颜建军以各种理由拒绝，不愿接受调岗安排。我方认为，因中国银行服务的网点不存在，在提前告知颜建军的前提下，根据签订的《劳动合同》第二项的约定，在不改变原薪资待遇及工作内容的情况下，合理调整颜建军工作地点，未违反双方合同约定，未违反相关法律规定。颜建军在尚未与公司解除劳动合同的情况下，湘安保安对其下达调岗通知单后，三日内未及时与公司联系，属于严重违反《劳动合同》约定和《保安考勤管理规定》第七条第四款相关规定的行为，该情形属于自动离职行为。亦即，湘安保安不存在违法解除劳动合同的事实，颜建军无权要求湘安保安支付违法解除劳动合同赔偿金。查明事实根据双方当事人的诉辩主张及举证、质证等情况，本院确定如下事实：2011年5月15日，颜建军与湘安保安签订《聘用合同书》，约定湘安保安聘用颜建军为保安员。劳动报酬为基本工资1050元/月，加班工资350元/月。合同期限为2011年5月15日至2021年5月14日。2016年12月1日开始，颜建军增加了晚班值守的工作，湘安保安为此额外支付了加班工资。银行流水中体现颜建军2016年12月之前12个实发月平均工资为1933.8元，2016年12月之后12个月实发月平均工资为3820.5元。2020年4月25日，湘安保安所承担的中国银行保安服务合同因到期未再中标而终止。湘安保安于2020年4月16日向颜建军出具《感谢信》，通知了中国银行保安服务未中标的情况下“所有愿意留下的员工，公司都会安排合适的工作岗位。”2020年5月19日，湘安保安向颜建军出具《工作调整的岗位通知书》，调整颜建军到巡线大队巡线员岗位继续从事保安工作，待遇同中国银行保安岗位工资一致（2300元）。同时该通知明确，“请收到该通知后3日内（自收到本通知之日开始计算）务必与原所在大队领导联系并办理相关手续，未及时办理相关手续的将按自动离职处理。”颜建军因不满工资标准和工作地点拒绝了调岗安排，后颜建军所在大队的副大队长张卫华、屈德柱通过电话与颜建军沟通了其他调岗方案，包括中信银行星沙支行和广发银行星沙支行，都因待遇和上班时间问题未能达成一致。颜建军因与湘安保安发生劳动争议纠纷案件向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2020年9月25日，长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会作出芙劳人仲案字（2020）第764号裁决书，裁决湘安保安向颜建军一次性支付未休年休假工资1269元，驳回颜建军其余请求。判决结果和理由本院认为：对于颜建军要求支付的延时加班费、双休日加班费、法定节假日加班费等三项工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，颜建军应当提供相应证据证明加班事实存在或者用人单位掌握了加班事实存在的证据。因颜建军未能证明自己准确的加班时间也未提供湘安保安掌握有加班时间考勤的证据，属于举证不能，应当承担举证不能的责任。根据现有证据看，湘安保安已向颜建军支付了约定的夜班工资，因此对于颜建军的其他各项加班工资的诉请本院不予支持。关于未休年休假工资，湘安保安主张已经安排颜建军休了年休假，但未能举证证明，应承担举证不能的责任。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款规定“前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资的月平均工资。”颜建军剔除加班工资的月工资为2300元。同时颜建军在湘安保安工作时间不到十年，每年应休年休假的天数为5天。因此颜建军2019年至2020年5月22日期间经折算享有年休假6天，湘安保安应向颜建军支付未休年休假工资1269元（2300/21.75*6*200%)。对于2019年之前的未休年休假工资，因无法证明本院不予支持。关于失业保险金的问题，因颜建军未能举证证明符合领取失业保险金的条件，本院对该诉请不予支持。关于解除劳动合同的经济赔偿金问题，争议焦点在于湘安保安的调岗行为是否合理。本院认为，湘安保安与中国银行的服务合同到期终止属正常的经营情况。湘安保安在经营网点被撤销后，为安保人员调整新的岗位的时候难以保持各方面条件完全一致。从实际情况来看湘安保安跟颜建军进行了多次积极的协商，保证了新的工作岗位仍是之前所从事的工种，基本工资也与之前一致，至于地点较远、工作时间安排等可以调解协商解决，但颜建军选择主动离职，应视为不愿继续履行劳动合同，故对于颜建军关于经济赔偿金的诉请，本院不予支持。综上所述，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，判决如下：一、湖南省湘安保安服务有限责任公司向颜建军支付未休年休假工资1269元；二、驳回颜建军的其它诉讼请求。上述判决确定的义务，限湖南省湘安保安服务有限责任公司于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。如湖南省湘安保安服务有限责任公司未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，本院依法予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿琳二〇二一年一月五日法官助理童柳莎书记员朱家惠