北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初24250号原告：深圳前海新影文娱投资管理有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：赵朗希，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：弓纯玉，北京睦湃律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵慧，北京睦湃律师事务所律师。被告：大连绿科国际贸易有限公司，住，住所地辽宁省大连市沙河口区万岁街****北侧/div>第三人：百万星光文化发展有限公司，住所地，住所地辽宁省沈阳市铁**建设东路**iv>第三人：晨新资产管理有限公司，住所地辽，住所地辽宁省大连市中山区长江路******v>原告深圳前海新影文娱投资管理有限公司（以下简称新影文娱公司）与被告大连绿科国际贸易有限公司（以下简称大连绿科公司）、第三人百万星光文化发展有限公司（以下简称百万星光公司）和晨新资产管理有限公司（以下简称晨新资产公司）合同纠纷一案，本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员刘燕独任审判，公开开庭进行了审理。新影文娱公司的委托诉讼代理人弓纯玉到庭参加了诉讼，被告大连绿科公司、第三人百万星光公司、晨新资产公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新影文娱公司向本院提出诉讼请求：1.大连绿科公司按照《百万星光公司之股权转让协议》之约定履行回购义务，向新影文娱公司支付股权转让款2160万元及股权转让款溢价（以2160万元为基数，自2018年6月22日起计算至实际支付之日止，按照年利率10%的标准计算）；2.诉讼费用由大连绿科公司负担。事实和理由：2018年6月21日，新影文娱公司（受让方）与晨新资产公司（转让方）、大连绿科公司（回购方）、百万星光公司（目标公司）签署《百万星光公司之股权转让协议》（以下简称《股转协议》），约定受让方同意按照本协议的约定以2160万元的价格受让转让方持有的目标公司35%的股权（实缴出资1750万元）。若目标公司经受让方认可的第三方审计团队或指定财务审核人员审核评估后，2019年、2020年两年全年公司扣除非经常性损益合并报表累计税后净利润低于8000万元，且相应上述两年主营业务收入累计低于1亿元，视为目标公司未完成承诺的经营业绩，受让方有权要求转让方履行回购义务。受让方要求回购方履行回购义务的，应当向回购方以书面或邮件形式发送股权回购通知，回购方应在收到受让方股权回购通知后30日内，以约定的回购价格进行股权回购。回购价格的计算公式为：回购价格=受让方本次股权转让交易价款+股权转让款溢价。股权转让款即2160万元，股权转让溢价=股权转让款×10%×受让方转让款到转让方账户之日起至回购方履行回购义务之日的总天数÷360。如因转让方或公司原因，未在本协议签署后60日内完成办理与本次股权转让有关的全部工商变更登记的，转让方或公司应按本次交易转让价款的每天万分之五的违约金费率向受让方支付违约金，并赔偿受让方的全部损失。2018年6月22日，新影文娱公司将全部2160万元支付至晨新资产公司。2019年4月28日，新影文娱公司被登记为百万星光公司股东。根据百万星光公司出具的该公司2019年6月财务情况说明书，至2019年6月，该公司本年累计净利润负1000多万，本年累计营业收入130万元。2019年7月起，百万星光公司未提供财务报告，主要负责人联系不上。2019年8月28日，百万星光公司基本停止经营。经新影文娱公司指定的财务人员审核判断，百万星光公司已不可能完成协议承诺的业绩目标。故新影文娱公司有权按照《股转协议》的约定，要求大连绿科公司履行回购义务。大连绿科公司未到庭，未提交书面答辩意见和证据。百万星光公司、晨新资产公司未到庭，未提交书面陈述意见和证据。经审理查明：2018年6月21日，目标公司百万星光公司、转让方晨新资产公司、回购方大连绿科公司与受让方新影文娱公司签订《百万星光公司之股权转让协议》（以下简称《股转协议》），鉴于目标公司注册资本5000万元，股东晨新资产公司持股比例35%；受让方拟按照本协议的条款和条件购买转让方持有的公司合计35%的股权（对应注册资本1750万元），转让方同意按照本协议的条款和条件向受让方转让前述股权；转让方同意按照本协议的条款和条件在回购条件达成时回购受让方在本次交易中受让的全部股权，各方约定如下：第一条，本次交易安排。1.1.1股权转让，受让方同意按照本协议的约定合计以2160万元（股权转让款）受让转让方实缴出资中的1750万元，对应本协议签署日共计35%的公司股权。1.2股权转让后的股权结构。交割日起，公司注册资本为5000万元，公司各股东认缴出资额及在公司中的持股比例变更为，股东新影文娱公司共出资3750万元，持股比例75%；丁建福出资1000万元，持股比例20%；王玲出资250万元，持股比例5%。1.4变更登记流程。目标公司、转让方、受让方应在本协议签署后60日内完成办理与本次股权转让有关的全部工商变更登记，同时转让方应向税务局申报缴纳其就本次股权转让应缴纳的全部相关税费。转让方同意并承诺其将根据受让方的要求，积极配合公司向主管工商行政管理局就本协议项下的本次股权转让申请并完成股转工商登记及股转税务登记。第二条，股权转让款的缴付。2.1受让方股权转让款的缴付。2.1.1受让方应自本协议签署之日起30日内向转让方一次性支付上述股权转让价款2160万元。2.1.2转让方应在收到受让方支付的股权转让款当日向受让方进行书面确认，并将收到股权转让款的银行单据提供给公司，以便公司留存。2.1.3公司应于交割日向受让方出具出资证明。2.2交割日，受让方按照本协议第二条约定实际支付股权转让款之日为交割日。第三条，转让方的陈述和保证。第四条，股权回购及业绩保证。4.1股权回购标的系指本协议中受让方受让的转让方的全部股权。4.2业绩保障。4.2.1现有股东和目标公司共同承诺，公司应实现以下经营目标：2019年、2020年两年全年公司扣除非经常性损益的合并报表累计税后净利润应不低于8000万元，相应上述两年主营业务收入累计应不低于1亿元。4.2.2各方同意，公司的实际经营情况按以下方式确认：由受让方认可的第三方审计团队或指定财务审核人员在2020年12月31日之前，对公司上述两年年度的经营财务状况进行审核，并向受让方和公司出具相应审核结果。受让方出具的审计结果将作为确认公司实际经营情况的最终依据。若受让方聘用第三方审计团队进行公司财务审核，则相应审计费用应由公司支付。4.3回购条件。4.3.1如果公司2019年、2020年两年全年经上述受让方认可的第三方审计团队或受让方指定财务审核人员审计的公司扣除非经常性损益的合并报表累计税后净利润低于8000万元，且相应累计主营业务收入低于1亿元，则视为公司未履行完成承诺的经营业绩。受让方有权要求回购方履行股权回购义务。4.3.2受让方按本协议4.3.1条约定要求回购方履行回购义务的，应向回购方以书面或邮件形式发出股权回购通知。回购方应在收到受让方股权回购通知后30日内以本协议4.4条的约定的回购价格进行股权回购。4.4回购价格。4.4.1如受让方根据本协议约定要求回购方履行回购义务，回购方以支付股权转让款加股权转让款溢价的方式回购本协议中所转让的全部股权，回购价格的计算公式为：回购价格=受让方本次股权转让交易价款+股权转让款溢价。4.4.2股权转让款即受让方支付的全部股权转让款2160万元；股权转让款溢价=股权转让款×10%×（受让方转让款到转让方账户之日起至回购方履行回购义务之日的总天数/360）。第五条，交易费用与税费负担。第六条，协议的生效、补充、修改、变更和解除。第七条，违约责任。7.5如回购方未按照本协议约定履行回购义务，给受让方造成损失的，回购方应按本次交易转让价款的每天万分之五违约金费率向受让方支付违约金，并赔偿受让方的全部损失。第八条，不可抗力。第九条，法律适用和争议解决。第十条，通知和送达。10.1任何与本协议有关的由一方发送给其他方的通知或其他通讯往来应当采用书面形式。晨新资产公司，联系人林伟玲，通讯地址为大连市中山区长江路123号长江写字间，联系电话（略），电子邮箱382010876@QQ.com。新影文娱公司，联系人赵朗希，通讯地址北京市朝阳区霄云路网信大厦A座12层，联系电话（略），电子邮箱zhaolangxi@ucfgroup.com。大连绿科公司，联系人李岩，通讯地址为大连市沙河口万岁街102号1层北侧，联系电话（略），电子邮箱dlly8116@163.com。10.3若任何一方的上述通讯地址或通知方式发生变化，变动方应当在该变更发生后的七日内通知其他方。变动方未按约定及时通知的，变动方应承担由此造成的损失。第十一条，信息披露。第十二条，附则。该份协议一式五份，签署各方各执一份，剩余一份用于办理工商登记，每份具有同等法律效力。2018年6月22日，恒泰证券股份有限公司新影文娱移动游戏产业私募股权基金通过中国建设银行尾号为1253的银行账户向晨新资产公司转账2160万元，用途为“股权转让款”。上述付款账户系《股转协议》第2.1条约定的付款账户。2019年4月28日，百万星光公司变更工商登记，将新影文娱公司登记为公司股东，该公司股东由大连绿科公司、丁建福、王玲、晨新资产公司变更为新影文娱公司、丁建福、晨新资产公司。另查明，百万星光公司成立于2015年8月19日，注册资本5000万元。2019年7月23日，百万星光公司变更工商登记，股东变更为新影文娱公司（认缴出资3750万元，持股75%）、晨新资产公司（认缴出资1250万元，持股25%）。2019年，百万星光公司出具《百万星光公司2019年6月财务状况说明书》一份，载明截至2019年6月30日，百万星光公司营业收入为1330726.57元，净利润为-12628829.35元。2020年1月13日，新影文娱公司财务人员出具一份《关于百万星光公司2019、2020年度经营业绩财务审核意见》，载明截至2020年1月20日，基金管理人通过各种途径仍无法与百万星光公司及其实际控制人取得联系，导致基金管理人无法获取该公司2019年Q3、Q4财报及2019年财务数据年报。财务人员受新影文娱公司指派，根据百万星光公司已经提供的财务报表结合目前该公司未经营且无法联系的情况，对该公司2019、2020年度的经营业绩进行审核，出具如下意见：截至2019年6月30日，百万星光公司的经营业务处于严重亏损状态，亏损12628829.35元。百万星光公司至今无法取得联系，且未正常经营。百万星光公司2019、2020年度不可能完成净利润8000万元或主营业务1亿元的经营业绩承诺。2020年1月19日，新影文娱公司员工向《股转协议》上载明的大连绿科公司联系人李岩的电子邮箱发送电子邮件，载明根据2018年7月份受让百万星光公司股权协议的约定，经对百万星光公司的财务审核，新影文娱公司认为标的公司预计无法达到业绩对赌条款，希望大连绿科公司履行股权回购义务。2020年2月18日，新影文娱公司联系人赵朗希再次向李岩的电子邮箱发送电子邮件，内容与上述1月19日的电子邮件内容相同。同日，新影文娱公司向《股转协议》上载明的大连绿科公司联系地址邮寄了内容为“履行回购义务通知函”的挂号信，未妥投。上述事实，有新影文娱公司提交的《股转协议》、付款凭证、《百万星光公司2019年6月财务状况说明书》、百万星光公司工商登记信息、电子邮件截图、挂号信与投递情况截图及当事人当庭陈述意见等在案佐证。本院认为，百万星光公司与晨新资产公司、大连绿科公司、新影文娱公司签订的《股转协议》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法律的强制性规定，应属合法有效，各方均应恪守履行。根据该协议的约定，百万星光公司2019年、2020年两年全年经受让方新影文娱公司认可的第三方审计团队或受让方指定财务审核人员审计的公司扣除非经常性损益的合并报表累计税后净利润低于8000万元，且相应累计主营业务收入低于1亿元，视为公司未履行完成承诺的经营业绩，新影文娱公司有权要求大连绿科公司履行股权回购义务。根据现有证据，综合《百万星光公司2019年6月财务状况说明书》载明的目标公司营业收入和净利润水平，2020年初开始新影文娱公司通过协议约定的联系方式无法与百万星光取得联系，以及百万星光公司未如约提交财务报告等情形，可以认定百万星光公司客观上已无法实现承诺的业绩，股权回购条件已经成就，新影文娱公司有权要求大连绿科公司回购股权并支付相应款项。关于股权回购价款，《股转协议》仅约定了计算公式，新影文娱公司要求回购股权时，应明确回购股权的数量和具体价格。根据协议约定，百万星光公司的实际经营情况按以下方式确认，即由受让方认可的第三方审计团队或指定财务审核人员在2020年12月31日之前，对公司上述两年年度的经营财务状况进行审核，并向受让方和公司出具相应审核结果。新影文娱公司要求回购方履行回购义务的，应向回购方以书面或邮件形式发出股权回购通知；回购方应在收到受让方股权回购通知后30日内以约定的回购价格进行股权回购。据此，按照各方约定的确认实际经营情况的方式以及行使回购请求权的方式，本院认为，应以2020年12月31日为新影文娱公司发出股权回购通知的时间，大连绿科公司至迟应于2021年1月30日前支付股权回购款，回购新影文娱公司持有的百万星光公司股权（对应注册资本1750万元）。通过协议中的公式计算，大连绿科公司应支付的股权回购价款为2731.8万元，即回购价格=2160万元+2160万元×10%×（2018年6月22日至2021年1月30日的总天数953÷360）。故对新影文娱公司超出上述金额的诉讼请求，本院不予支持。此外，大连绿科公司给付股权回购款后，各方应依法办理工商变更登记手续。大连绿科公司、晨新资产公司、百万星光公司经本院依法传唤未出庭应诉，应当承担举证不利的法律后果，但不影响本院在查明事实的基础上依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告大连绿科国际贸易有限公司按照《百万星光文化发展有限公司之股权转让协议》之约定回购原告深圳前海新影文娱投资管理有限公司持有的百万星光文化发展有限公司股权（对应注册资本1750万元），并于本判决生效之日起十日内向原告深圳前海新影文娱投资管理有限公司给付股权回购款2731.8万元；二、驳回原告深圳前海新影文娱投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费170440元，公告费260元，由被告大连绿科国际贸易有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员  刘 燕二〇二一年一月二十八日法官助理  朱琳琳书 记 员  张 玉