广东省英德市人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)粤1881执异312号 申请人（申请执行人）：张慈良，男，1965年2月8日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 委托代理人：赵志洪，广东卓泓律师事务所律师。 委托代理人：徐嘉欣，广东卓泓律师事务所律师。 被执行人：广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司，所在地：英德市大站镇樟滩村委会横坑组。 法定代表人：伍志成。 被申请人：黄国场，男，1979年10月30日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：谭秋连，女，1988年8月1日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：刘小明，男，1996年5月14日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：莫梦瑶，女，1986年12月20日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：奉碧德，男，1986年12月20日出生，汉族，住四川省旺苍县。 被申请人：关瑞朗，男，1953年8月23日出生，汉族，住广东省开平市。 被申请人：徐小泽，男，1970年3月6日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：朱光培，男，1961年8月3日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：伍志成，男，1983年10月5日出生，汉族，住广东省英德市。 本院在执行申请执行人张慈良与被执行人广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人张慈良提出执行异议，要求追加黄国场、莫梦瑶、谭秋连、刘小明、奉碧德、关瑞朗、徐小泽、朱光培、伍志成为被执行人。本院依法组成合议庭进行审查，并于2020年12月16日举行听证会公开听证。申请人的委托代理人赵志洪到庭参加听证。本案现已审理终结。 申请人张慈良称，申请执行人与被执行人建设工程施工合同纠纷一案，经法院立案受理，案号为（2020）粤1881执3351号。法院在执行过程中，经采取强制执行措施，未发现被执行人有可供执行的财产，于2020年10月23日作出（2020）粤1881执3351号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。据被执行人企业档案资料显示，被执行人于2017年2月23日核准登记成立，注册资本为人民币1000万元，发起人股东分别为黄国场（持有被执行人10%股份份额）、谭秋连（持有被执行人10%股权份额）、刘小明（持有被执行人70%股权份额）、莫梦瑶（持有被执行人10%股权份额）。2017年8月17日，在未依法履行出资义务的情况下，刘小明、莫梦瑶分别将其持有被执行人的70%及10%股权均以0元的价格转让给奉碧德。2017年10月24日，在未依法履行出资义务的情况下，谭秋连将其持有被执行人的10%股权以0元的价格转让给奉碧德。2018年7月4日，在未依法履行出资义务的情况下，奉碧德将其持有被执行人的90%股权以0元的价格转让给关瑞朗。2018年8月24日，在未依法履行出资义务的情况下，关瑞朗将其持有被执行人的85%股权以0元的价格转让给徐小泽。2019年12月23日，在未依法履行出资义务的情况下，黄国场、关瑞朗分别将其持有被执行人的10%及5%股权均以0元的价格转让给朱光培。2019年12月27日，在未依法履行出资义务的情况下，徐小泽将其持有被执行人85%股权以0元的价格转让给伍志成。截止2019年12月230日，被执行人的股东分别为伍志成（持有被执行人85%股权份额）、朱光培（持有被执行人15%股权份额）。至2020年11月16日，被执行人的现任股东伍志成与朱光培均未履行出资义务。根据（2020）粤1881执3351号执行裁定书载明，被执行人经人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因。申请人认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于印发的通知》中关于公司案件纠纷的审理第（二）条第6电第（1）种情形的规定，申请人申请追加未依法履行出资义务的股东，即伍志成、朱光培为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，申请人申请追加原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人，即黄国场、谭秋连、刘小明、莫梦瑶、奉碧德、关瑞朗、徐小泽为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 本院经审查查明，申请执行人张慈良与被执行人广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月26日作出的（2019）粤1881民初5237号民事调解书确定：一、被告广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司分五期向原告张慈良返还保证金￥3000000.00元。具体如下：于2020年3月31日前返还￥400000.00元，于2020年6月30日前返还￥350000.00元，于2020年10月31日前返还750000.00元，于2021年2月28日前返还￥750000.00元，于2021年6月30日前返还￥750000.00元。二、如被告广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司有任何一期不按上述协议履行，原告张慈良有权申请全额执行。三、如被告广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司不按上述协议履行，则向原告张慈良支付按实欠款额按年利率6%从应返还日起计算至还清款日止的利息。四、案件受理费￥15400.00元（原告张慈良已预交），由原告张慈良和被告广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司各负担￥7700.00元。被告广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司应连同上述第一期款项一并支付给原告张慈良。调解书生效后，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院以（2020）粤1881执3351号案立案执行。执行过程中，本院依法向金融机构、车辆登记部门、证券机构、网络支付机构、自然资源等部门出发查询通知，暂未发现被执行人广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司有可供执行财产，案件于2020年10月30日以终结本次执行方式结案。 另查明，英德市市场监督管理局于2020年8月14日出具企业机读档案登记资料显示：广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司，企业类型：有限责任公司，注册资本：1000元人民币，法定代表人：伍志成，成立日期：2017年2月23日，投资者名称：1、伍志成（证照号码：441********2019），认缴出资额850万元人民币，2、朱光培（证照号码：440********7718），认缴出资额150万元人民币。申请人提供的《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司章程》、《公司登记（备案）申请书》、《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股东会决议》、《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》、《股东（发起人）出资情况》等证据显示：黄国场、莫梦瑶、刘小明、谭秋连于2017年2月23日成立广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司，法定代表人为刘小明，公司注册资本为1000万元，黄国场、莫梦瑶、刘小明、谭秋连分别认缴100万元、100万元、700万元、100万元，于2025年12月30日前缴足注册资本。2017年8月17日，莫梦瑶与奉碧德签订《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》，约定将莫梦瑶持有的公司10%股权共100万元认缴出资以0元价格转让给奉碧德，2017年8月17日，刘小明与奉碧德签订《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》，约定刘小明持有的70%股权共700万元认缴出资以0元价格转让给奉碧德，2017年10月24日，谭秋连与奉碧德签订《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》，约定将谭秋连持有的公司10%股权共100万元认缴出资以0元价格转让给奉碧德，并经股东会决议通过，广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司的股东变更为黄国场、奉碧德，分别认缴注册资本100万元，900万元，于2025年12月30日前缴足。2018年7月5日，奉碧德与关瑞朗签订《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》，约定将奉碧德持有的公司90%股权共900万元认缴出资以0元价格转让给关瑞朗，并经股东会决议通过，随后，广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司变更公司法定代表人为关瑞朗，股东为黄国场、关瑞朗，分别认缴注册资本100万元、900万元，于2025年12月30日前缴足。2018年8月24日，关瑞朗与徐小泽签订《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》，约定将关瑞朗持有的公司85%股权共850万元认缴出资以0元价格转让给徐小泽，并经股东会决议通过，随后，公司法定代表人变更为徐小泽，股东为黄国场、关瑞朗、徐小泽，分别认缴注册资本100万元、50万元、850万元，于2025年12月30日前缴足。2019年12月23日，关瑞朗、黄国场分别与朱光培签订《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》，约定将关瑞朗、黄国场持有的公司5%股权共50万元、10%股权共100万元认缴出资均以0元价格转让给朱光培，经股东会决议通过，至此，广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司的股东为徐小泽、朱光培，分别认缴出资额850万元、150万元。2019年12月27日，徐小泽与伍志成签订《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股权转让合同》，约定将徐小泽持有的85%股权共850万元认缴出资以0元价格转让给伍志成，并经股东会决议通过，2019年12月30日，广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司变更法定代表人为伍志成，股东为伍志成、朱光培，分别认缴注册资本850万元、150万元，于2025年12月30日前缴足。 本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。申请执行人申请变更、追加该公司未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人、或者抽逃出资的股东、出资人为被执行人承担责任，有责任提供证据加以证明。本案中，在注册资本认缴制下，股东虽依法享有期限利益，但经本院穷尽执行措施未发现被执行人广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司有财产可供执行，现公司已不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力，符合《中华人民共和国企业破产法》第二条规定的企业破产情形，因其无人申请破产，故对公司股东未届期限的认缴出资应当加速到期。故申请人主张作为公司股东的伍志成、朱光培未届期限的认缴出资应当加速到期，符合法律规定。但在本案中，申请人为主张伍志成、朱光培未依法履行出资义务请求追加其为案件被执行人，提供有《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司章程》、《公司登记（备案）申请书》、《广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司股东会决议》等证据予以证明，但该证据不能证明被申请人伍志成、朱光培作为被执行人广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司的股东存在未缴纳或未足额缴纳出资、或者抽逃出资的行为，故异议人请求追加伍志成、朱光培为被执行人，理据不足，依法不予支持。对于申请人申请追加黄国场、莫梦瑶、谭秋连、刘小明、奉碧德、关瑞朗、徐小泽为被执行人的问题，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”黄国场等人虽将其自身认缴注册资本出资额所占的股权均以0元的价格转让，存在未依法履行出资义务即转让股权的行为，但该法条适用前提应当明确公司现股东是否存在未缴纳或未足额缴纳出资的行为，申请人未能提供证据证明被执行人广东长湖五原生态文化村旅游发展有限公司的现任股东伍志成、朱光培存在未缴纳注册资本的行为，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定的依法追加的情形，故申请人申请追加黄国场、莫梦瑶、谭秋连、刘小明、奉碧德、关瑞朗、徐小泽为被执行人理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 驳回申请人张慈良的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向广东省英德市人民法院提起诉讼。 审判长  刘桂亮 审判员  周新宇 审判员  吴伟坚 二〇二一年一月二十一日 书记员  邝楚怡