江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初2184号原告：承晓华，男，1980年7月4日生，汉族，住江阴市。被告：朱明刚，男，1986年9月15日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：高季平，江苏高广律师事务所律师。委托诉讼代理人：缪艳芸，江苏高广律师事务所律师。第三人：江阴市协达机械密封件有限公司，住所地江阴市。法定代表人：朱明刚。第三人：沈中海，男，1980年4月28日生，汉族，住江阴市。原告承晓华诉被告朱明刚、第三人江阴市协达机械密封件有限公司（以下简称协达公司）、沈中海合同纠纷一案，本院于2020年3月6日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告承晓华、被告朱明刚委托诉讼代理人高季平到庭参加诉讼。第三人协达公司、沈中海经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告承晓华向本院提出诉讼请求：判决1、因朱明刚违约归还承晓华投资款120000元；2、朱明刚支付违约金50000元；3、本案诉讼费用由朱明刚承担。事实及理由：朱明刚、承晓华，沈中海三人在2016年3月9日签署了合资经营协议，协议中约定原告承晓华向协达公司(法定代表人朱明刚)注资人民币7万元，再出资50000元购买企业的三分之一的库存，约定了各方的权限及义务，承晓华已经履行了应尽义务，朱明刚不履行自己的应尽义务，在外将公司的应收款大部分据为已有，不入账，将库存在承晓华不知情的情况下转移据为自有，朱明刚不好好合作经营，导致公司无法正常运行，严重损害了承晓华的合法权益；2018年9月1日，承晓华通过邮政快递向朱明刚发函告知朱明刚违约，并且要求朱明刚给付投资款120000元以及协议中约定的50000元违约金，朱明刚收到该函后以种种理由拖延、哄骗，就是不履行协议的约定，承晓华的合法权益受到严重的侵害。承晓华为了维护自己的合法权益，向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告朱明刚辩称：承晓华的诉请没有事实依据，根据三方签署的合资经营协议，现在已不存在撤资的问题，而事实上，从三方签署协议后，仅仅合作经营了大概六个月的时间就停止合作经营了，大概从2016年3月至9月，停止经营后只存在对合作经营体清算分配的责任。至目前为止，由于合作三方存在相互扯皮的现象，导致现在未能对合作经营体进行清算。我方认为，在没有清算的前提下，承晓华主张向朱明刚要求返还投资款及承担违约责任没有法律依据，并且朱明刚在实际合作经营的半年期间并不存在违约行为，而是因为资金周转以及经营业务发生困难而导致经营联合体停止经营。本院经审理认定事实如下：2016年3月9日，朱明刚（企业法人）、承晓华（出资股东），沈中海（出资股东）签订合资经营协议一份，主要约定：兹有朱明刚名下企业(协达公司)由于经营出现困难，经三方友好协商，就共同经营协达公司达成如下协议：1、合资方式：朱明刚以现有的生产经营硬件软件设施、客户资源、三分之一现有库存成品及原辅材料为出资方式；承晓华以现金方式出资，一次性向公司注资人民币七万元，人民币五万元向朱明刚购买现有三分之一库存成品及原辅材料，合计现金人民币十二万元；现有库存成品及原辅材料为朱明刚所有，经三方盘点核算并确认后，所有物资总计折合现金总价为人民币24万元，经三方协商后按三人平摊，朱明刚为纯物资，承晓华、沈中海分别向朱明刚支付50000元人民币，同时分别借用朱明刚价值3万元物资(直至撤资时直接抵扣同等价值物资)，本协议生效后，所有库存成品及原辅材料为三人共有。2、撤资方式：(撤资结算原则是：按出资方式撤资)。承晓华撤资所得：(1)合资期间全部利润的三分之一(现金)。(2)注资资金7万元(现金)。(3)撤资时全部库存成品及原辅材料总价值的三分之一扣除3万元后的余款(现金)。3、分成方式：合资后全部利润由三方股东平分，亏损产生的债务三方股东平摊，优先以合资财产抵债。原则上每年年底结算分成。若三方协商一致，任何时间可平分利润，但是必须保证账上有7万元以上流转资金。如需借支，必须书面借条并有三方签字，以其它任何形式套用公司资金均视作违约。4、违约责任：出现任何一方违约行为的，三方协商解决，无法协商解决的可按本协议约定向人民法院提起诉讼。违约方须向另两方一次性支付违约金10万元，同时另两方有权立即按不低于合资入股时所投资金总额撤资或强行对违约方清算撤资。有亏损负债的，全部由违约方独自承担。朱明刚违约且不支付违约金和另两方撤资金的，另两方有权诉至法院申请将朱明刚个人财产进行拍卖抵资。5、合资操作细节：朱明刚须负责疏通维护好公司原有销售客户渠道，作为公司公共客户，合资期间产生的收支均入公司账户，保障公司合资后的前期正常运作，否则视作违约。本协议生效前公司的应收应付款均为朱明刚所有，由朱明刚自行负责，与公司无关。本协议生效后，从客户单位收回的货款优先作为合资销售额入账。所收货款务必在24小时内入账，未及时入账或私自挪用的，按挪用公款处理，三方股东之一的作违约处理，并追回货款。同日，朱明刚出具收条一份，载明收到承晓华库存原料款50000元。2016年3月11日，朱明刚出具借条2份，载明：向协达公司借10000元（付徐佳明工资款）；向协达公司借5000元。2016年4月6日，朱明刚出具借条1份，载明：向协达公司借预资款7000元，承晓华、沈中海签字同意预支。2018年9月1日，承晓华向朱明刚寄送函，主要内容为：朱明刚不履行约定中应尽的义务，借用公司款项不归还，将所收到的公司货款不入账，将共有库存产品转移据为己有，导致公司无法经营，已经构成违约。限朱明刚从收到函之日起十日内，向承晓华付清投资款120000元整以及约定的违约金50000元。审理中，承晓华提供流水账一份并陈述:三人合作经营协达公司，三人均同意承晓华提供的7万元注册资金在承晓华身边，需要使用时由承晓华支出,承晓华做流水账，目前尚余16472.8元,并认为朱明刚在没有通知其他两人的情况下自行将库存成品及原辅料进行清理、应收账款未及时入账、未及时归还公司借款，具有违约行为。朱明刚陈述：7万元注册资金承晓华放在身边，需要时由承晓华支出。三人合伙对外以协达公司名义经营，朱明刚还有一部分自己的业务以协达公司名义开展，公司公章存放在承晓华处，承晓华的老婆负责做合伙体的流水账，与公司账目无关。合伙体实际运营到2016年年底，未及时结账清算，部分库存和原辅材料在2017年5、6月份处理给王永明，价值2万元，但款项一直未支付。收款不入账是由于合伙体不再经营了，应收款朱明刚收到后放在自己身边待核算，包括兴吴毛纺厂3860元、永欣印染公司6200元，2017年停止经营后应收款放在朱明刚身边不存在违约情形。上述事实，由承晓华提供的合资经营协议、收条、借条、函件及快递凭证、流水账及当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为：朱明刚、承晓华、沈中海签订的合资经营协议明确约定了三方共同经营协达公司期间的违约情形及违约责任的承担。朱明刚当庭陈述向公司借款至今未还，个人收取公司应收款未入公司账户亦未入承晓华现金流水账，未经协商处置共有资产，朱明刚的上述行为符合合资经营协议约定的违约情形，应按约承担相应的违约责任。根据三方合资经营协议的约定，违约方须向另两方一次性支付违约金10万元，同时另两方有权按不低于合资入股时所投资金总额撤资，有亏损负债的由违约方独自承担，朱明刚违约且不支付违约金和另两方撤资金的，另两方有权诉至法院申请将朱明刚个人财产进行拍卖抵资。三方对违约撤资结算的方式做了明确约定,朱明刚违约应支付违约金及撤资资金。现承晓华现金出资合计12万元，其中5万元直接支付给朱明刚，7万元由其自行做账，目前尚余16472.8元，故对承晓华要求朱明刚按照协议第4条的约定支付5万元违约金及归还投资资金103527.2元（12万元-16472.8元）的诉讼请求，本院依法予以支持，超出部分不予支持。第三人协达公司、沈中海未到庭参加诉讼，相应不利后果由其自身承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、朱明刚应于本判决发生法律效力之日起10日内返还承晓华投资资金103527.2元，并支付违约金5万元，合计153527.2元。二、驳回承晓华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息损失。案件受理费3700元（承晓华已预交），由承晓华负担358元，由朱明刚负担3342元。承晓华同意其预交案件受理费中的剩余部分3342元由朱明刚向其直接支付，本院不再退还，由朱明刚在本判决生效之日起10日内向承晓华支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  陈艳红人民陪审员  赵志芳人民陪审员  刘玉琴二〇二一年一月二十三日书 记 员  陈连坤本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。