江苏省宜兴市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0282民初10700号 原告：杜连华，男，1984年3月22日生，汉族，户籍地江苏省宝应县，现住江苏省宜兴市。 委托诉讼代理人：杨洋，宜兴市经济开发区法律服务所法律工作者。 被告：郭四保，男，1968年12月20日生，汉族，住安徽省马鞍山市。 委托诉讼代理人：郭奇琪（系郭四保侄女），女，1996年11月24日生，汉族，住安徽省当涂县。 被告：芜湖市九田汽车运输有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区芜湖亚夏国际汽车商城8#楼06室二楼，统一社会信用代码913402070652364442。 法定代表人：严永霞。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司芜湖市中心支公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区文化路39号海螺国际大酒店15层，统一社会信用代码91340200677598120L。 负责人：赵璐，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张小露，该公司员工。 原告杜连华与被告郭四保、芜湖市九田汽车运输有限公司（以下简称运输公司）、中国人寿财产保险股份有限公司芜湖市中心支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2020年11月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月8日公开开庭进行了审理。原告杜连华的委托诉讼代理人杨洋，被告郭四保的委托诉讼代理人郭奇琪、被告保险公司的委托诉讼代理人张小露到庭参加诉讼。被告运输公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告杜连华向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿各项费用248367.7元。由保险公司在交强险范围内先予赔偿，超出部分按照70%的责任比例赔偿。2、由被告承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：2019年7月9日23时12分，杜连华骑电动自行车，沿宜城街道宜北路由北向南行驶至宜城街道宜北路中化石油加油站门口时，与停在中化石油加油站门口非机动车道上郭四宝驾驶重型货车碰撞，致杜连华受伤，两车损坏的交通事故。经宜兴市公安局交通警察大队出具了道路交通事故认定书，认定杜连华、郭四宝负同等责任。保险公司承保了涉案车辆的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔险）。请求支持诉讼请求。 被告保险公司辩称：对事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况无异议。其公司在事故期内承保了涉案车辆的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔险）。超出交强险部分的赔偿责任认可60%。依照保险合同约定医疗费应扣除10%的非医保用药；对鉴定意见有异议，申请重新鉴定，仅认可杜连华构成十级伤残，残疾赔偿金认可104920；精神损害抚慰金认可3000元；交通费认可500元。对杜连华主张的其他赔偿项目没有异议。不承担诉讼费和鉴定费。 被告郭四保辩称：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况无异议。郭四保是重型货车的实际车主，该车挂靠在运输公司。对杜连华主张的赔偿项目意见与保险公司一致，但不同意扣除非医保用药。本案中其未垫付过费用。 被告运输公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。经鉴定，杜连华构成九级伤残。杜连华定残时36周岁。 关于伤残鉴定，保险公司提出杜连华检查结果符合《人体损伤致残程度分级》5.10.2.27规定：“张口受限Ⅰ度”，属轻度张口受限。鉴定报告以5.9.2.22规定：“颌骨骨折，经牵引或者固定治疗后遗留功能障碍”评定伤残等级明显有误，根据《适用指南》中指出，该条款适用遗留功能障碍造成Ⅱ度或中度张口受限～Ⅲ度或重度张口受限，与杜连华的鉴定检查情况不符。鉴定所引用条款存在明显错误，要求对杜连华的伤残等级进行重新鉴定。本院对此向无锡中诚司法鉴定所发函，该所回函答复称，被鉴定人杜连华2019年7月9日因交通事故致下颌骨体部及下颌支部多次骨折、断端错位等，经下颌骨骨折内固定置取术等治疗，鉴定时体格检查示遗留轻度张口受限，尽力张口时上下切牙仅可勉强置入垂直并列之示指和中指等，复查CT证实其下颌骨多发陈旧骨折内固定取出术后，见残留孔洞影，骨折线基本消失，局部骨质欠规整，两侧髁突活动减弱。《人体损伤致残程度分级》5.9.2.22）及使用指南规定九级残疾：“颌骨骨折，经牵引或者固定治疗后遗留功能障碍”，功能障碍即指张口受限，张口受限分度：Ⅰ度（轻度张口受限）、Ⅱ度（中度张口受限）、Ⅲ度（重度张口受限）。本案中被鉴定人下颌骨骨折经固定治疗后遗留轻度张口受限符合上述标准5.9.2.22）之规定，评定为九级残疾。关于异议方所提“《人体损伤致残程度分级》适用指南中指出，该条款适用遗留功能障碍造成Ⅱ度或中度张口受限～Ⅲ度或重度张口受限”内容，请异议方明确原文出处，并敬请异议方注意，头面部损伤致张口受限Ⅲ度可直接评定为八级残疾。对此保险公司质证后表示对真实性没有异议，认为落款处仅鉴定所的公章，没有鉴定人签字，程序上存在明显瑕疵。被鉴定人杜连华伤情鉴定显示轻度张口受限，完全可以适用《人体损伤致残程度分级》5.10.2.7。鉴定所采用过的5.9.2.22条款提高了伤残等级，扩大了保险人的赔偿义务。杜连华对回函没有异议。 本院认为：公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故是机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故。宜兴市公安局交通警察大队出具了道路交通事故认定书，认定杜连华、郭四宝负同等责任。重型货车在保险公司投保了交强险及商业三者险。本院确认，杜连华的各项损失，首先应由保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险限额的部分，应由保险公司根据商业三者险保险合同的约定承担60%的赔偿责任。 保险公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，保险公司虽持有异议并提出重新鉴定，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见本院不予采纳。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，本院不予支持。被告运输公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，对杜连华的诉讼请求亦未提出异议，应视为对自己诉讼权利的放弃。 具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。 具体项目 原告主张 证据、计算方法 本院认定 医疗费 64858.53 医疗费票据等 64858.53 住院伙补 50元/天*23天 营养费 30元/天*90天 交通费 本院酌定 护理费 60天*80元/天 误工费 协商一致 残疾赔偿金 209840 20年*52460元/年*0.2 209840 精神抚慰金 交强险中优先支付 财产损失 定损金额 原告总损失 302998.53 301498.53 赔 偿 计 算 交强险:120750 死亡伤残 110000 医疗费用 财产损失 三者险：（301498.53-120750）*60% 108449.12 保险公司赔偿杜连华：120750+108449.12=229199.12 229199.12 本案系民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，原《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、中国人寿财产保险股份有限公司芜湖市中心支公司赔偿杜连华229199.12元，上述款项于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 二、驳回杜连华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费5025元，其中案件受理费1642元减半收取计821元，鉴定费4204元。由杜连华负担48元，由保险公司负担4977元（杜连华同意其预交的诉讼费用中的剩余部分4977元，由保险公司向其直接支付，本院不再退还，保险公司在本判决生效之日起十日内向杜连华支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。   审 判 员吴畏           二〇二一年一月二十八日     法官助理钱晨   书 记 员叶馨雨 本案援引法律条款 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。