青海省湟源县人民法院民事判决书（2020）青0123民初1498号原告：李秉宏，男，1991年7月23日出生，汉族，公民身份号码：×××，住青海省湟源县。委托诉讼代理人：张海威，青海诚嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：李成招，男，1966年5月17日出生，汉族，公民身份号码：×××，住青海省湟源县，系原告父亲。被告:李斌，男，1992年2月26日出生，汉族，公民身份号码：×××，住青海省湟源县。委托诉讼代理人：沈宁，青海乾润律师事务所律师。原告李秉宏与被告李斌合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李秉宏委托诉讼代理人张海威、李成招，被告李斌委托诉讼代理人沈宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李秉宏向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告向原告支付欠款92000元，利息3680元（利息按年利率6%计算，自2019年12月3日至2020年8月3日），合计95680元；2.支付原告律师费3000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告及案外人在青海省湟源县一起合伙经营湟源北纬36度健身俱乐部，后因无法继续合伙经营，2019年年底，各合伙人决定进行合伙解散清算，由被告处理清算事务，清算后被告表示原告应分得合伙清算款为100000元。被告通过微信转账给原告8000元，剩余92000元被告以暂时没钱为由向原告出具了载明欠款数额为92000元的欠条。此后，原告多次要求被告支付合伙清算款，但被告以各种理由推脱，为维护原告的合法权益，诉至法院。被告李斌辩称，法院应当驳回原告诉讼请求，被告认为：第一，原、被告及案外人签订的《终止合作（退股）协议》第九条约定：“协议签订之后乙方（原告）需将财务报表、账目及流动资金全额移交给甲方（被告），并制作签收目录。”原告至今未依约交付约定财务报表、账目及流动资金，原告违约在前，被告有权行使抗辩权不予支付原告剩余退股金；第二，根据我方调查取证，原告在经营湟源县北纬36度健身俱乐部期间，健身俱乐部POS机关联的是原告建行银行账户，在经营期间原告存在擅自挪用、使用健身俱乐部经营款项用于个人消费的情况，且对于2019年年底核算款项被告并未掌握，上述款项未进行分红，原告挪用款项已经超出原告诉求。合伙企业财产属于合伙人共有，原告无权处分共有财产，原告行为侵犯合伙人的利益，无权主张退股款项。原告李秉宏围绕诉讼请求提交证据：1.《终止合作（退股）协议》、欠条，证明2019年12月2日，原、被告签订协议约定了退伙事项、股权转让和退股金、债权债务转移事实。被告对该组证据真实性认可，对其证明方向不认可。欠条系被告所写、协议系原、被告与案外人签订，但是该欠条是由于原告急于退伙索要散伙费所以出具的欠条，现原告未依照《终止合作（退股）协议》内容向被告提交财务报表等，原告构成违约，被告有权行使抗辩权拒绝给付原告剩余退股金92000元。本院认为，该组证据被告认可系其签订且能够反映原、被告解除合伙协议进行清算、欠付原告退股金事实，本院予以采信。2.微信聊天截图、银行转账电子回单，证明原告为索要剩余退股金花费律师费3000元。被告对该组证据不认可，认为该组证据中原告没有提供委托代理协议及律师事务所开具的正式发票，不能证明原告因诉讼支出律师费事实。本院认为该组证据及当事人陈述能够反映原告因诉讼支出律师费事实，对该组证据予以采信。3.录音光盘一个，证明原告通过电话联系了被告，被告同意在2020年7月1日前付清剩余退股金。被告对该证据不认可，首先，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定，录音的取得必须是合理方式，不能采用窃听或不知情方式，要对待证事实有准确完整描述，第一段录音的取得不符合上述规定；其次，录音应当内容真实且具有连贯性，不能剪辑，应当是原始录音，第二段录音是原告截取的录音，该录音不具真实连贯性。本院认为，该录音内容有关于当事人协商因原、被告签订退货协议原告退伙被告支付给原告退股金及给付时间的内容，结合第一组证据能够与本案事实相互印证，本院予以采信。4.《健身房合伙协议》，证明被告在经营北纬36度健身房期间，被告负责经营记账财务凭证和收付款事项，原告没有向被告移交财务报表可能性，原告未违约。被告认为合同虽约定由被告管理账目支出及凭证保留，但结合我方调取的原告在经营俱乐部期间使用的POS机系原告的建行账户，且终止合作（退股）协议》约定原告负有移交相关账目报表等义务，原告对此亦认可，故原告所述的被告管理健身房应收账目事项不成立。本院认为，该证据能够证明原、被告之间存在合伙经营关系和各合伙人的权利义务事项，原、被告对于该合同真实性无异议，本院予以采信。被告李斌提交证据：1.《终止合作（退股）协议》，证明本案原告负有向被告交付财务报表和制作签收目录的义务，但原告未履行，原告构成违约。原告李秉宏对于该证据证明方向不认可，认为协议虽有约定上述内容，但同时协议也约定了登记账目情况、保留凭证备查、收付款都是由被告负责，原告没有交付财务报表的现实可能性。本院认为该证据同于原告提交的第一组证据，双方当事人对证据无异议，本院予以采信。2.建设银行个人活期信息、部分会员资料消费统计表，证明账目与明细信息一致，可以证明流水真实性，原告李秉宏存在擅自挪用经营款用于个人消费情形。原告对该证据的真实性、合法性有异议，认为根据《健身房合伙协议》约定，账目收支指定使用被告收款账号、微信、支付宝，被告该证据中提到的账户并非经营期间的款项收支账户，与本案无关。对于会员资料和消费记录真实性和合法性无异议，但收款是由被告负责的，原告不存在擅自经营款项行为。本院认为，该组证据仅能反映原告李秉宏个人自2018年6月至2020年6月个人建行账户收支情况，与本案无关，本院不予采信。经审理查明：2019年4月26日，原、被告及案外人签订《健身房合伙协议》，约定共同合伙经营位于湟源县城关镇东门楼融汇广场名为GYM北纬36°健身俱乐部，协议第三条和第六条约定由被告李斌（甲方）担任负责人负责日常经营、做好所有支出账目情况登记并保留相应的凭证备查。账目收支必须指定使用甲方的微信、支付宝、账号。2019年12月2日，因该俱乐部无法继续合伙经营，各合伙人决定进行合伙解散清算并签订了《终止合作（退股）协议》，协议约定了股份转让、合伙清算退股金及支付方式、原告交付被告财务报表等事宜。被告签订合同后支付原告8000元，剩余92000元于签订《终止合作（退股）协议》当日向原告出具了一张载明欠款数额为92000元的欠条。后原告经过索要，被告一直未支付剩余退股金，双方遂起纠纷，原告诉至法院。本院认为，当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。本案原告李秉宏与被告李斌签订的《终止合作（退股）协议》未违反法律、行政法规强制性规定，系当事人的真实意思表示，协议合法有效。关于被告抗辩原告未依约向被告移交财务报表、账目及流动资金、制作签收目录的问题及原告存在擅自挪用合伙期间经营款项、损害合伙人利益的问题，因该部分属于合伙清算事务，结合现有证据及当事人陈述无法证明原、被告之间的清算事宜，且本案中并不存在法律规定合同履行不能情形，为保护合同当事人的合法权益、保证当事人合同目的实现，当事人应当继续履行合同，被告应承担继续履行责任给付原告剩余退股金92000元。另在《终止合作（退股）协议》第三条违约责任第八项规定：“本协议正式签订后，任何一方不履行或者不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失，包括但不限于诉讼费、律师费等费用。”根据该约定由违约方赔偿因违约行为给守约方造成的损失，对于原告起诉状中要求被告支付诉讼费、律师费要求本院予以支持，故对于其利息主张本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：一、被告李斌于判决生效后十五日内给付原告李秉宏退股金92000元、律师费3000元；二、驳回原告李秉宏的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1134元，由原告李秉宏负担42元，被告李斌负担1092元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审判员 杨文清二〇二一年一月二十五日书记员 杨文风附:适用法律条文原文本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。