新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初3346号 原告：新疆初心餐饮管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区太原南路366号天领国际3楼305室。法定代表人：朱禹名，该公司执行董事。委托诉讼代理人：段博诣，新疆博耀律师事务所律师。被告：肖瑞明，男，1965年1月2日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区。委托诉讼代理人：时晓萍，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。原告新疆初心餐饮管理有限公司（以下简称初心餐饮公司）与被告肖瑞明不当得利纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月11日公开开庭进行了审理。原告初心餐饮公司的委托诉讼代理人段博诣，被告肖瑞明的委托诉讼代理人时晓萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告初心餐饮公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告返还原告营业款89,527.71元；2．判令被告按照年利率6%承担延期付款利息（自2019年8月1日计算至拖欠款项付清之日止，暂由2019年8月1日计算至2019年11月1日，金额为1,342.92元）。事实与理由：被告肖瑞明在原告处工作，担任总经理职务。被告工作期间收到原告的营业款后拒绝向原告财务部返还，原告多次催要无果，遂诉至法院。被告肖瑞明辩称：本案不构成不当得利，我方没有获得原告的利益，没有侵占原告的营业款。原告认可被告在原告处工作，但2019年1月至今原告没有向被告支付过工资，也没有签订劳动合同、办理社保，对上述问题我方保留诉权。原告初心餐饮公司围绕诉讼请求提交以下证据：证据一：《饮食通哗啦啦》餐饮管理系统销售合同及集团信息表。用以证明原告于2019年1月18日与乌鲁木齐浩渺天星信息科技有限公司签订《饮食通哗啦啦》餐饮管理系统销售合同，并于2019年2月22日将此餐饮管理系统的结算卡由朱禹名尾号8518银行卡变更为肖瑞明尾号1288银行卡。2019年6月12日由肖瑞明银行卡变更为艾新的银行卡。肖瑞明是原告股东，营业款支付给肖瑞明卡里。证据二：牛晓慧询问笔录、刘涛询问笔录。用以证明肖瑞明实际上是新疆初心餐饮管理有限公司的合伙人，任总经理职务，并且用其银行卡来发放初心餐饮员工工资。证据三：招商银行卡历史交易明细表。用以证明自2019年6月9日至2019年6月21日，肖瑞明（尾号1288后变更为0151）的银行卡共计交易74笔，其中收入交易39笔，收入金额为123,503.28元。支出交易35笔，支出金额为833.0425元，卡内余额78,367.75元。该款项为初心餐饮公司营业款。自2019年9月21日至2020年9月22日，肖瑞明（尾号1288后变更为0151）的卡共计交易21笔，其中收入交易5笔，收入金额为299.49元。支出交易16笔，支出金额为55元，卡内余额78,612.24元。其中收入的为营业款，支出的为经营业务费用。证据四：明细分类账、预算内资金申请单及银行交易单。用以证明肖瑞明尾号1288银行卡，截至2019年7月31日止的余额为79,527.71元，且余额均为原告旗下各门面店的营业款。其中肖瑞明在2019年6月15日因出差从原告处借支了10,000元，共计89,527.71元。上述款项被告没有返还给原告。被告肖瑞明对原告出示的上述证据发表质证意见如下：对证据一的真实性、合法性、关联性均不予认可，该证据相当于证人证言，是乌鲁木齐浩渺天星信息科技有限公司出具的说明，应当当庭质证。其内容变更前为朱禹名，变更后是肖瑞明。变更内容不能反映变更经过原告同意，是肖瑞明自己进行变更的。该证据不能证明肖瑞明的银行卡由其自行持有和使用，且不能反映原告诉请金额由肖瑞明取出使用。对证据二的真实性、关联性及所要证明的问题不予认可。初心餐饮公司的查询信息显示初心餐饮公司股东是朱禹名和肖梦瑶，该证据不能反映肖瑞明在原告处持有股份，也不能反映肖瑞明在原告处担任职务。牛晓慧之前工作单位是瑞和昌德公司，经肖瑞明介绍牛晓慧到初心餐饮公司工作。初心餐饮公司欠付员工工资遭到投诉，其中也没有显示工资由肖瑞明发放，询问笔录中肖瑞明并没有认可其是原告处股东，笔录也未反映银行卡由肖瑞明占有和使用。对证据三真实性、合法性、关联性均不予认可。户名为肖瑞明的卡所有权人不明。2019年6月9日第一笔款项发生时卡内余额为39,677.88元，所以不能证明该卡上的资金来往和收入都是归原告所有，原告应当举证持有该卡的时间及卡内余额。对证据四户名为艾新招商银行交易明细表的真实性、合法性、关联性均不予认可，没有艾新签字，与本案无关。对预算内资金申请单上肖瑞明的签字我方认可，本案起诉标的为营业款，但其中包含的差旅费10,000元与本案营业款没有关联性。对明细分类账单上标记的归属无法确定，只能证明2019年9月16日该卡内有余额，不能证明其归属。本院对原告提交的证据一《饮食通哗啦啦》餐饮管理系统销售合同及集团信息表的真实性、关联性予以确认；对证据二牛晓慧询问笔录、刘涛询问笔录的真实性予以确认；对证据三招商银行卡历史交易明细表的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据四银行交易单因为涉及案外人，本院对其真实性在本案中不作认定。对明细分类账、预算内资金申请单的真实性予以确认。被告肖瑞明未提交证据。本院经审理认定事实如下：初心餐饮公司设立登记于2018年7月10日，设立时企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），该公司股东朱禹名（持股比例60%）、股东肖梦瑶（持股比例40%）。注册资本3,000万元，经营范围为餐饮管理服务等。庭审中原、被告双方陈述，被告肖瑞明系肖梦瑶父亲，且肖瑞明实际参与初心餐饮公司经营管理。2019年1月18日，初心餐饮公司（甲方）与乌鲁木齐浩渺天星信息科技有限公司（以下简称浩渺天星公司/乙方）签订《饮食通哗啦啦》餐饮管理系统销售合同，合同约定乙方授予甲方饮食通餐饮管理软件产品的使用权。初心餐饮公司及浩渺天星公司在合同落款处加盖公章。根据浩渺天星公司饮食通餐饮管理软件集团信息，2019年2月22日17时35分，初心餐饮公司财务主体ID：85774的结算卡信息由朱禹名尾号8518招商银行卡变更为肖瑞明尾号1288招商银行卡。2019年6月12日18时33分，初心餐饮公司财务主体ID：85774的结算卡信息由肖瑞明尾号1288招商银行卡变更为艾新尾号5726招商银行卡。根据肖瑞明尾号1288招商银行卡交易明细，截止2019年2月22日17时35分初心餐饮公司结算卡信息变更为肖瑞明尾号1288招商银行卡时，卡内余额为5,209元。截止2019年6月12日18时33分，初心餐饮公司结算卡信息由肖瑞明尾号1288招商银行卡变更为艾新尾号5726招商银行卡时，尾号1288银行卡卡内余额为77,536.05元。另被告肖瑞明于2019年6月15日支取原告现金10,000元，用途载明出差。本院认为，没有合法依据取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中，被告肖瑞明作为原告初心餐饮公司的实际管理人员，在管理期间其尾号1288银行卡绑定为原告初心餐饮公司的财务主体结算卡，后原告初心餐饮管理公司的财务主体结算卡由被告肖瑞明尾号1288银行卡变更为案外人艾新尾号5726银行卡。对于尾号1288绑定为原告初心餐饮公司财务主体结算卡期间的收支，本院确认系原告初心餐饮公司的营业款。被告肖瑞明未提供合法占有上述款项的依据且已造成原告的财产损失，故被告肖瑞明取得上述款项属不当得利，应返还原告上述款项及所产生的孳息。关于本案中不当得利的具体金额，截止2019年2月22日17时35分原告初心餐饮公司财务主体结算卡绑定为被告肖瑞明尾号1288银行卡时，尾号1288银行卡卡内余额为5,209元。截止2019年6月12日18时33分，初心餐饮公司结算卡信息由肖瑞明尾号1288招商银行卡变更为案外人艾新尾号5726招商银行卡时，尾号1288银行卡卡内余额为77,536.05元。故本院确认尾号1288银行卡绑定为原告初心餐饮公司财务主体结算卡期间的营业款为72,327.05元（77,536.05元-5,209元=72,327.05元）。对于原告主张的2019年6月15日肖瑞明借支的10,000元，根据原告提交的预算内资金申请单，其中用途载明出差。该款项系肖瑞明在履行公司职务行为时借支原告初心餐饮公司差旅费的款项，被告肖瑞明因未及时报销冲账与原告初心餐饮公司发生纠纷，依照《最高人民法院关于职工执行公务在单位借款长期挂账发生纠纷法院是否受理问题的答复》的规定，不属于平等主体之间的民事纠纷，原告初心餐饮公司可按其内部财会制度处理，故本案中对该10,000元差旅费不作处理。返还的不当得利，应包括原物和原物所生的孳息。本案中，被告肖瑞明取得的不当得利为营业款，占有期间产生相应孳息。原告要求被告支付自2019年8月1日至实际履行之日止利息的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。自2019年8月1日至2019年8月19日期间的利息，本院核定支持181.32元（以本金72,327.05元为基数，按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算即72,327.05元×4.75%÷360天×19天=181.32元）；自2019年8月20日起至实际履行之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条之规定，判决如下：一、被告肖瑞明返还原告新疆初心餐饮管理有限公司营业款72,327.05元；二、被告肖瑞明支付原告新疆初心餐饮管理有限公司利息181.32元（该利息以本金72,327.05元为基数，按照年利率4.75%自2019年8月1日起计算至2019年8月19日止），自2019年8月20日起至实际履行之日止的利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。以上款项，被告肖瑞明应于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的额90,870.63元，确认给付额72,508.37元，占诉讼标的额的79.79%。本案案件受理费2,071.77元（原告已预交），由被告负担79.79%即1,653.07元，原告负担20.21%即418.70元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   赵金贵人民 陪 审员   谢亚冰人民 陪 审员   张 英二 〇 二 一 年 一 月 二 十 七 日书  记  员   王知今