吉林省永吉县人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0221民初602号原告：于成，1988年2月23日出生，自由职业，住吉林省永吉县。委托诉讼代理人：尹玉山，吉林市虹业法律服务所法律工作者。被告：于亚萍，女，1975年8月15日出生，汉族，自由职业，住吉林省吉林市。委托诉讼代理人：于洪宾（于亚萍兄长），自由职业，住吉林省永吉县。被告：冷相山，男，1971年8月2日出生，汉族，自由职业，住吉林省吉林市。被告：吉林长弓建筑安装工程有限责任公司。住所地吉林市昌邑区雾凇中路369号卢瓦尔小镇SZ-03号楼11号商铺。法定代表人：张永民，董事长。委托诉讼代理人：吕建国，公司法律顾问。原告于成与被告于亚萍、冷相山、吉林长弓建筑安装工程有限责任公司（以下简称长弓公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于成及其委托诉讼代理人尹玉山、被告于亚萍及其委托诉讼代理人于洪宾、冷相山、长弓公司委托诉讼代理人吕建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于成向本院提出诉讼请求：1.判令于亚萍、冷相山、长弓公司互负连带责任赔偿于成医疗费43,532.66元、误工费37,891.62元、护理费24,289.5元、伙食补助费13,800元、营养费1800元、伤残金301,720元、精神损害抚慰金20,000元。总计443,033.78元。事实和理由：2019年5月于亚萍雇佣于成到吉林市船营区金地第七郡二标段（11#12#楼）做钢筋工。5月9日当天，于成在调直钢筋过程中，左手被调直机绞伤左腕部及左手指，造成左手部套脱伤、腕关节脱位、单个手指创伤性切断、指骨骨折、手部拇指伸肌腱损伤、腕舟骨骨折、三角骨骨折、尺骨茎突骨折、掌指关节韧带断裂、肌腱滑脱损伤。事故发生后，于亚萍和冷相山第一时间把于成送往吉林市中心医院救治，并支付10,000元医疗费。此后，长弓公司又支付70,000元医疗费。剩余医疗费由于成支付。于成共住院治疗138天，现好转出院。经吉林博信司法鉴定所鉴定，被评为六级残。对于赔偿事宜各方达不成协议。该项目是长弓公司发包给冷相山，冷相山又将该工程转包给于亚萍。冷相山、于亚萍没有相关资质，也无力对于成进行赔偿，因长弓公司将工程发包给了没有资质的个人，与造成实际损害后果的雇主具有共同过错，应当与雇主承担连带责任。于成现提起诉讼，请求依法裁判。于亚萍辩称，于亚萍给不了医药费。于亚萍认为，应当由长弓公司负责赔偿。冷相山辩称，冷相山接到这个活以后，成立了两个班组。出事的钢筋组是分包给于亚萍的。2020年5月9日于成来工地干活，半个小时就出了事故。当时冷相山不在工地，冷相山第一时间通知了长弓公司。当时接手工程时，没有与长弓公司签订合同。6月22日签订了一个协议，约定了各方的责任。冷相山认为自己不应担责。长弓公司辩称，于成主张以长弓公司发包工程给无资质的冷相山和于亚萍应负担连带责任的理由不成立。长弓公司是用人单位，吉林百信劳务服务有限公司欣昌分公司（以下简称佰信公司）提供足量技术熟练的操作工，并支付劳务费。长弓公司银行流水单据足以证明长弓公司已经按时足额给佰信公司支付了劳务费，不存在违法分包的事实。在分包协议中，长弓公司系接受以劳务派遣形式用工的单位，用工单位与被派遣劳动者不存在劳动关系。于成与长弓公司没有签订劳动合同，长弓公司也没有给于成发放工资。长弓公司对于成的工伤没有过错，长弓公司不应当担责。本案漏列诉讼主体，应驳回于成对长弓公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。关于本案义务主体如何认定、责任如何划分和负担的诉讼争议，于成提供了下列证据：1.佰信公司企业信息1份，证明佰信公司的经营范围不包括建筑工程，同时证明长弓公司将建设工程发包给没有资质单位的事实。于亚萍对证据无异议。冷相山对证据持有异议，提出这个协议原本不是与佰信公司签的，因为长弓公司收费比较高，基本上都用长弓公司下面的劳务公司，所以，冷相山才找了后来的佰信公司。佰信公司收取了费用，并约定佰信公司不承担安全责任。如果冷相山不签这个协议，长弓公司就不给冷相山拨款。长弓公司对证据的真实性无异议，对证明的问题有异议。说佰信公司没有资质是不对的，营业执照上面说了钢结构工程资质，认为经营范围可以做钢筋拉直的活。经审查本院认为，该证据对本案具有部分证明力，应部分采信。2.吉林博信司法鉴定中心鉴定意见书1份，证明于成在此次事故中伤残等级评定为六级，营养期限为60天。于亚萍的质证意见同冷相山。冷相山提出，六级伤残评定的不明确。于成来干活时大拇指带伤，能否胜任拉钢筋工作冷相山不知道。这个伤对司法鉴定结果有无影响不知道，冷相山不认可这个鉴定。长弓公司提出，于成的劳务关系没有确定，首先应确认劳动关系。鉴定应通过法庭委托进行，对这个鉴定不认可。经审查本院认为，该证据真实、合法，与本案有关联性，应予采信。3.商品房买卖合同、购房款收据及北大湖镇奚家村村民委员会（以下简称村委会）证明各1份，证明于成2016年12月13日已经在北大湖镇购买了楼房，一直在城镇居住。应按照城镇居民标准进行赔偿。于亚萍未提出质证意见。冷相山质证提出，自己不清楚是按照城镇户口还是按农村户口理赔。长弓公司提出，房屋买卖合同是2001年签订的，票据是2016年10月13日的，不能证明于成入住了。村委会说于成不在农村种地，但没有证明其务工收入的来源。经审查本院认为，该证据真实、合法，与本案有关联性，应予采信。4.吉林博信司法鉴定中心鉴定费票据1张，证明于成发生鉴定费1900元。于亚萍、冷相山的质证意见同长弓公司。长弓公司质证提出，对证据的真实性无异议，对合法性有异议，认为应通过有关部门进行鉴定。经审查本院认为，该证据真实、合法，与本案有关联性，应予采信。于亚萍未向本院提供证据。冷相山提供了下列证据：1.与长弓公司、佰信公司签订的劳务协议2份，证明如果协议合法，冷相山则不承担安全责任。如果不合法，冷相山是给长弓公司找人干活，冷相山也不承担安全责任。于成质证提出，恰恰这两份证据证明长弓公司将工程分包给了没有资质的佰信公司。于亚萍未提出质证意见。长弓公司质证提出冷相山与长弓公司的魏立新是亲属关系。冷相山包活，找老板谈的，所有的活都以公司名义分包，冷相山也同意了。因为费用原因冷相山另找的佰信公司。当时没有签订协议，协议是后补的。长弓公司把工人的劳务费都打给佰信公司，再由冷相山支配。经审查本院认为，该证据对本案有部分证明力，应部分采信。长弓公司提供了下列证据：1.涉及钢筋部分承包协议书1份，证明合同中对责任的约定与其他协议是不同的。长弓公司认为应当由用人单位佰信公司担责。于成对证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，认为该证据不能证明长弓公司将工程发包给佰信公司，也不能证明佰信公司有相关资质。于亚萍对证据无异议。冷相山未提出质证意见。经审查本院认为，该证据真实、合法，与本案有关联性，应予采信。2.中国光大银行汇款凭单6份，证明长弓公司向佰信公司支付劳务总金额1700000元。工程结束后没有结算、没有验收。冷相山的活干完了。于成对证据的关联性持有异议，于亚萍未提出质证意见。冷相山认为该证据真实、合法。经审查本院认为，该证据真实、合法，但对本案不具有证明力，不予采信。经审理查明：2019年5月9日，于亚萍雇佣于成到吉林市船营区金地第七郡二标段（11#12#楼）做钢筋工。当天于成在调直钢筋过程中，左手被调直机绞伤左腕部及左手指，造成左手部套脱伤、腕关节脱位、单个手指创伤性切断、指骨骨折、手部拇指伸肌腱损伤、腕舟骨骨折、三角骨骨折、尺骨茎突骨折、掌指关节韧带断裂、肌腱滑脱损伤。事故发生后，于亚萍和冷相山在第一时间把于成送往吉林市中心医院救治，并与于亚萍先后支付20000元医疗费。此后，长弓公司又向于成支付60000元医疗费，剩余医疗费由于成垫付。于成共住院治疗138天，好转出院。经吉林博信司法鉴定所鉴定，被评定为六级伤残。本案钢结构工程项目是长弓公司发包给无资质冷相山，冷相山又将该工程转包给无资质的于亚萍。2019年5月9日于成受伤后，长弓公司通过冷相山于2019年6月22日与佰信公司补签了涉及钢筋部分的分包协议。本案在第一次庭审后，由于于成与长弓公司就保险合同部分主张先行调解，于成按照保险公司要求，由保险公司组织，按照保险行业规则再次做出伤残等级鉴定，结论为八级伤残。长弓公司以案涉六级、八级两个不同鉴定结果为由，拒绝承认六级鉴定的合法性。庭审中，因长弓公司曾提出，已将工程分包给佰信公司，故本案漏列诉讼主体。于成曾申请追加佰信公司为第三人参加诉请。因案发时长弓公司与佰信尚未签订合同，对于成追加第三人的申请，本院未予准许。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。于成与于亚萍之间系劳务合同法律关系。于成以履行劳务合同发生损害提起的民事诉讼，应根据民法典的有关规定，由提供劳务的于成和接受劳务的于亚萍按照过错大小分担民事责任。由于于亚萍无资质转包冷相山承包自长弓公司的建设工程，而冷相山亦无资质，故非法转包工程的长弓公司与冷相山、于亚萍均负有过错，应对于成的损害后果承担责任。于成因忽视安全造成损害亦付有过错，对此，应适当减轻侵权人的损害责任。长弓公司以工程发包给佰信公司为由拒绝承担赔偿责任，因案发时长弓公司与佰信公司尚未签约，且长弓公司不能举证在与佰信公司签约后，所签合同对2019年5月9日发生的意外事件有约束力，故长弓公司的抗辩意见本院不予采纳。关于当事人之间就鉴定级别发生的争议，于亚萍、冷相山、长弓公司未提供于成在博信鉴定中心第一次鉴定过程中存在违法违规情形，博信公司的鉴定意见应当作为本案的裁判依据。而对于为了和解，由保险公司组织依据保险行业规范做出的供调解参考的八级伤残鉴定意见，不能作为否定博信司法鉴定意见的证据，本案应参照六级伤残裁判。对未能通过保险合同解决部分赔偿款问题，则长弓公司可在本案裁判并实际理赔后，依据保险合同规定，另案寻求司法救济。另因于成伤残级别较高，虽然自身对损害后果发生存在一定过错，但本院对其精神损害诉求酌情应予支持，但于成主张的数额较高，本院应予调整。综上所述，于成的合理诉求本院应予支持，对不合理诉求本院应予驳回。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十二条第一款、第一千二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、于亚萍于本判决生效后立即赔偿于成医疗费123532.66元、误工费37891.62元、护理费24289.50元、伙食补助费13800元、营养费1800元、伤残赔偿金301720元，合计损失503033.78元中的75%即377275.34元，扣除于亚萍、冷相山、长弓公司已支付的80000元，为297275.34元，其余25%费用125758.85元，由于成自行负担；二、于亚萍赔偿于成精神损害抚慰金5000元，与上款同期履行；三、吉林长弓建筑安装工程有限责任公司、冷相山对第一、第二判项负担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3973元，由于亚萍、冷相山、吉林长弓建筑安装工程有限责任公司共同负担3000元，于成负担973元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  马永生二〇二一年一月二十七日书记员  王 钰