苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初13850号原告：贾海明，男，1990年4月9日生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：田林燕，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。被告：苏州鼎臻房产中介有限公司，住所地江苏省苏州市吴江经济技术开发区三兴路1176号。法定代表人：赵亚琴，执行董事。委托诉讼代理人：丁叶，江苏苏诚律师事务所律师。原告贾海明与被告苏州鼎臻房产中介有限公司（以下简称鼎臻公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月13日立案受理，由审判员王惠依法适用简易程序于2020年12月18日公开开庭进行了审理。原告贾海明及其委托诉讼代理人田林燕，被告鼎臻公司的委托诉讼代理人丁叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾海明向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2020年8月应得工资11170.072元(5000底薪+13321.4*0.2提成+3505.792加班费)；2、被告支付原告2020年5月-8月的加班工资13843.568元；3、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资余下部分52079.122元(68907.262-16828.14)；4、被告支付原告经济补偿金4514.68元(9029.36/2)。事实和理由：原告于2020年4月23日入职被告处上班，担任综合经纪人一职，具体工作内容包括房源开发、维护、委托等一系列工作，在公司以电话沟通形式工作。当时被告承诺原告底薪为每月5000元+提成，并承诺为原告购买社保，但直至原告离职，被告一直未与原告签订劳动合同，也未为原告购买社保，这些事实在仲裁时公司供认不讳，且8月份工资及工作期间加班工资一直未支付(经常要求员工电话沟通一定数量的客户或者邀约到客户才能下班，安排值班)。于是，原告被迫于2020年9月2日向原告提出离职申请，离职原因：①未及时支付劳动报酬。②不签订合同，自身合法权益没保障。③不依法缴纳社保。提供的证据有加班详情，在公司工作证明以及前几个工资发放情况。依据劳动合同法第38条，原告与被告解除了劳动关系。依据劳动合同法第46条，被告需要支付原告半个月的经济补偿金。依据劳动合同法第82条，被告需支付原告从工作第二月到离职期间双倍工资。根据江苏省高级人民法院江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件的指导意见(二)，劳动合同的订立的第二条，用人单位因未与劳动者签订书面劳动合同而应每月支付的二倍工资，按照劳动者当月的应得工资予以确定，包括计时工资或者计件工资以及加班加点工资、奖金、津贴和补贴等货币性收入。被告不能出具苏州市劳动和社会保障局批准的《准予行政许可决定书》，故企业计算薪酬不能实行不定时工作制处理，需按照标准工时计算薪酬。为维护自身合法权益，原告提起本案诉讼。被告鼎臻公司辩称：1、原被告约定的8月份的工资并无底薪，提成按照业绩50%发放。原告在8月份并无业绩，故被告无需向原告发放8月份的工资。2、原被告约定的试用期工资5000元每月，是包含了每周一天的加班费用，也就是做六休一。被告从未给原告安排过加班，今年房地产中介行业也不景气，并不需要加班，被告处的其他员工考勤均只有上班的考勤，员工可以在上班时间随意安排工作时间，中介行业也比较自由，被告方从未强制员工下班打卡，因此无需发放加班工资。从原告每月的业绩提成工资来看，原告每月的提成也只有100到200元，这也足以证明原告的工作强度并不大，业绩少，不需要加班。3、原被告确实没有签订劳动合同，双倍工资由法院依法认定。4、原告以拖欠工资、未交社保，主张经济补偿金，不能成立。原告离职的时间是2020年9月12日，但被告的发薪日是为每月的15日，原告离职时并未到达发薪日，并不存在拖欠工资的情形。关于社保问题，原被告曾在劳动监察大队协商过。当时被告也承诺愿意给原告补交社保，但在补交社保的当日，原告并未配合到场。因此未缴社保的过错不可归咎于被告。被告无需支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：2020年4月23日，贾海明入职鼎臻公司任综合经纪人，具体工作内容包括房源开发、维护、委托等一系列工作。双方未签订书面劳动合同，鼎臻公司未为贾海明缴纳社会保险。鼎臻公司股东李四妮与贾海明在微信中约定每月底薪5000元，按照业绩的20%向其发放提成工资。鼎臻公司已发放贾海明2020年4月工资1346.15元、5月工资5103.96元、6月工资5178.45元、7月工资5199.58元。2020年9月2日，贾海明向鼎臻公司提交离职申请书，原因：1、未及时足额支付劳动报酬，2、不签订劳动合同，3、不依法缴纳社保。鼎臻公司尚未发放2020年8月份工资。2020年9月，贾海明向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求鼎臻公司支付2020年7月工资11170.07元、2020年5月-8月的加班工资13843.56元、未签订劳动合同的二倍工资余下部分52079.12元、被申请人支付申请人经济补偿金4514.68元。2020年11月3日，苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：鼎臻公司支付贾海明2020年8月工资7664.29元，二倍工资19295.7元，对其他仲裁请求不予支持。贾海明不服仲裁裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。审理中，当庭拨打了鼎臻公司员工杨徇电话，杨徇表示：上下班是要打卡的，提成基本上就是根据德佑系统中显示的业绩来计算的，都是做六休一的，做销售都比较随意，有弹性，要追求业绩的，客户12点打电话也要起来，不追求业绩的，也是随意的，自己可以安排时间。以上事实，由原告提供的仲裁裁决书、微信聊天记录、离职申请书，原被告的当庭陈述等证据加以证实。本院认为：第一，用人单位应当足额向劳动者支付工资。原被告双方约定每月底薪5000元加提成，提成按照业绩的20%计算，做六休一。根据房产中介的行业特点，贾海明的工作具有弹性，在一定程度上可以支配自己的工作时间，双方约定的底薪已远超过本地最低工资标准，结合工作量、行业特点，双方约定的底薪已经包含了贾海明除了提成之外的所有工作时间的劳动报酬。贾海明明知工资构成及工作时间的情况下，入职以来未对此提出异议，应视为其认可收到的工资数额系对其全部工作时间的报酬。现贾海明要求鼎臻公司支付加班工资，证据不充分，本院对此不予支持。关于2020年8月份工资，贾海明提供了德佑系统截图，上面的业绩表显示其当月业绩为13321.41元。鼎臻公司员工杨徇也陈述提成基本上是按照德佑系统的业绩计算的。鼎臻公司对该截图不予认可，认为从8月开始，双方约定并无底薪，工资提成按照业绩50%发放，原告在8月份并无业绩，故被告无需发放8月份工资，但未提供证据予以证明，故本院不予采信。故本院认定，贾海明8月份的业绩为13321.41元，8月份工资为7664.3元（5000+13321.41*20%）。第二，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告鼎臻公司未与原告贾海明签订劳动合同，应支付2020年5月23日起的两倍工资差额19554.61元（5103.96/27*8+5178.45+5199.58+7664.3）。第三，原告贾海明以被告鼎臻公司未为其缴纳社会保险为由解除双方劳动关系，要求被告鼎臻公司支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。根据其工作年限及工资标准，被告鼎臻公司应支付原告经济补偿金2893.29元〔（5103.96+5178.45+5199.58+7664.3）/4*0.5〕。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条的规定，判决如下：一、被告苏州鼎臻房产中介有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贾海明2020年8月工资7664.3元，未签订劳动合同的两倍工资差额19554.61元、经济补偿金2893.29元。二、驳回原告贾海明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告贾海明负担2元，由被告苏州鼎臻房产中介有限公司负担3元，于本判决生效之日起十日内直接给付原告，原告预交的诉讼费用，本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院预交上诉案件受理费。审判员 王 惠二〇二一年一月二十九日书记员 马文秋附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。