北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初72749号原告：北京亿美软通科技有限公司，住所地北京市海淀区羊坊店西路****楼****。法定代表人：冯军，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：金莲花，北京市中咨律师事务所律师。委托诉讼代理人：高欣，北京市中咨律师事务所律师。被告：山西兆元科技有限公司，住，住所地山西省太原市小店区体育西路**（**）第********房/div>法定代表人：刘晋民。原告北京亿美软通科技有限公司(以下称原告)与被告山西兆元科技有限公司（以下称被告）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人金莲花到庭参加了诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由未出庭应诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告退还未使用完毕的服务费30万元；2、被告支付资金占用利息，以30万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2019年1月31日计算至2019年8月19日；3、被告支付资金占用利息，以30万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日计算至实际退还服务费之日止；4、被告支付违约金75万元。事实和理由：2018年8月1日，原、被告签订《短信业务码号代落地协议书》，约定合同有效期一年，自2018年7月10日至2019年7月9日，被告为原告的通道提供短信服务且技术直连至运营商，通道号码为XXXXXXXX，原告开展以该通道为依托的合法短信服务，服务费按运营商出具的账单（手机接收成功条数）计费，单价为0.025元/条；费用采用预付方式支付，即原告根据电信运营商政策要求预付相应金额到被告账户中，被告提供收款证明给原告，次月收到被告提供的运营商出具的上一整月对账单后进行核算，费用核算完毕双方确认无误后，被告向原告开具增值税专用发票；如被告未能保证原告独享通信短信端口、拥有通道的运营权或被告不具备履行合同之资质的，应向原告支付已付金额3倍作为违约金。合同签订生效后，原告依约于2018年9月19日向被告账户支付75万元，但被告至今未向原告提供收款证明，也未按合同约定提供对账单。2018年12月，被告擅自关停XXXXXXXX短信通道，导致原告无法使用该通道开展短信服务，经原告多次催告，被告仍无正当理由拒绝恢复该短信通道服务。2019年7月9日合同期限届满，被告应与原告结清合同有效期内发生的全部费用。截至XXXXXXXX短信通道被关停之日，原告发送短信数量为1800万条，故原告使用的服务费金额为45万元，被告应当退还原告未使用完毕的服务费30万元。另外，被告擅自关停XXXXXXXX短信通道，未能保证原告独享通信短信端口、拥有通道的运营权，已构成违约，应按照合同约定向原告承担违约责任。综上，原告诉至法院望判如所请。被告未到庭亦未向本院提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年8月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《短信业务码号代落地协议书》，约定乙方为甲方提供短信通道，甲方开展以该通道为依托的合法短信服务。乙方为甲方提供的通道为短信服务，且技术直联至运营商，通道号码为XXXXXXXX。甲方利用乙方提供的电信运营商短信服务向愿意接收甲方短信的对象发送短信，乙方保证其已取得签订本协议的全部授权和资格，提供通信短信端口确保甲方独享并保证拥有该通道的运营权。价格政策为按运营商出具账单（手机接收成功条数）计费，价格为0.025元/条，除此费用外，甲方就该通道的使用无需再向乙方或其他第三方支付任何费用。甲方根据电信运营商政策要求，预付相应金额到乙方账户，乙方提供收款证明给甲方；次月收到乙方提供的运营商出具的上一整月对账单后进行核算，费用核算完毕（费用核算在甲方收到乙方提供账单后五个工作日内完成），双方确认无误后，乙方给甲方开具相应金额的增值税专用发票，税点为6%。甲方、乙方核对账单数据误差不超过3%的，以乙方的数据为准；若误差超过3%，甲方、乙方应重新核对，明确原因，及时按实际情况合理解决。如遇突发情况，通道无法继续使用，双方应于发生突发状况后10个工作日内核对账务，并退回甲方剩余款项。本协议有效期自2018年7月10日至2019年7月9日。乙方未能保证甲方独享通信短信端口、拥有通道的运营权或乙方不具备履行本协议之资质的，应向甲方支付甲方已付金额的3倍作为违约金，因此给甲方造成损失的乙方应予以赔偿。上述协议签订后，原告于2018年9月19日向被告支付服务费75万元。2018年12月20日，原告向被告发送电子邮件，称XXXXXXXX移动全网码号从2018年12月7日正式发送至12月14日通知投诉超标切走总共放量7天，被告给出的数据是将近3000万条，原告大客户给出的数据是1800万条，数据差异比较大，因此原告提请被告提供12月发送总条数以便双方账单核对，请被告给出重新使用的时间节点，并出具原告已付款75万3000万条的收款证明。2019年2月13日，原告向被告发送邮件，称被告擅自要求增加充值金额、私自更改IP转为己有、未按协议书约定提供收款凭证构成违约，要求被告于2019年2月20日之前回复并纠正违约行为，提供2018年12月账单，双方进行数据核对，核对无误部分被告开具发票并退还尚未使用完毕的充值金额，解除合同并支付违约金或赔偿损失。2019年6月11日，原告向被告邮寄《终止合同通知函》，通知被告在2019年7月9日合同期限届满后终止双方之间的合同不再续签，要求被告在见函后5日内提供合同有效期内产生的所有账单。另，2019年1月14日，原告向某科技有限公司（下称某公司）发送邮件称2018年12月某公司发送账单条数为41970089条，账单费用为1133192.4元；2019年1月15日原告向某公司发送邮件称因工作失误，漏掉了山西移动XXXXXXXX直连通道的数据统计，待运营商给出账单统计完成后再将账单发送给某公司；2019年1月25日原告向某公司发送邮件，称账单条数为60873647条，账单费用为1643588.47元，同时附件平安12月短信发送数量核对表中显示XXXXXXXX移动通道发送条数18903558，某公司已向原告支付账单费用为1643588.47元。诉讼中，根据原告的申请本院向某通信集团某有限公司某分公司调取2018年12月7日00:00至2018年12月14日24:00期间短信签名为某信托的用户通过XXXXXXXX通道号码发送成功的短信条数。某通信集团某有限公司某分公司向本院回函：经向某省移动集团客户部和省信息技术部申请技术支撑给予数据调取，某省信息技术部大数据中心应用室回复无法调取2018年12月7日00:00至2018年12月14日24:00期间短信签名为某信托用户通过XXXXXXXX通道号码发送成功的短信条数，1、计费系统看不到短信内容，2、系统里已没有2018年的详单。另，原告向本院申请诉前财产保全，要求查封、扣押、冻结被告名下价值30万元的财产，并提供某财产保险股份有限公司北京分公司开具的保单保函进行担保，本院依法作出（2019）京0105财保XXX号民事裁定书。根据原告提供的财产保全线索，本院通过全国法院网络执行查控系统查询，反馈结果为被告名下某银行、某某银行无开户信息，无法冻结。本院于2020年9月27日在《人民法院报》上公告向被告送达了起诉状副本、开庭传票及证据，但在规定的期限内被告未到庭应诉。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告签订《短信业务码号代落地协议书》，约定被告为原告提供短信通道服务，原告根据电信运营商政策要求预付相应服务费用，被告提供收款证明给原告，次月收到被告提供的运营商出具的上一整月对账单后双方进行核算，如核对账单数据误差不超过3%的，以被告的数据为准，若误差超过3%，双方应重新核对，明确原因，及时按实际情况合理解决。现双方对于已发送短信数额存在较大分歧，被告应当按照合同约定提供运营商出具的对账单供双方核算，但被告未提供相应账单，故应承担举证不能的不利后果。此外，原告提交了其客户某公司的短信发送数据账单及结算凭证，故本院认定原告通过被告提供的XXXXXXXX移动通道发送的短信条数为18903558条。因原告已向被告预付服务费75万元，故被告应当退还原告服务费277411.05元。关于资金占用利息，无事实和法律依据，本院不予支持。关于违约金，因被告在未提供账单进行核算的情况下即关停通信短信端口，故被告构成违约，但合同中约定的违约金标准过高，原告亦未提交其实际损失的相关证据，故本院酌定被告向原告支付违约金5万元。被告经本院合法传唤未到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山西兆元科技有限公司于本判决生效后七日内退还原告北京亿美软通科技有限公司服务费二十七万七千四百一十一元零五分；二、被告山西兆元科技有限公司于本判决生效后七日内给付原告北京亿美软通科技有限公司违约金五万元；三、驳回原告北京亿美软通科技有限公司之其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14250元，由原告北京亿美软通科技有限公司负担9807元（已交纳）；由被告山西兆元科技有限公司负担4443元（于本判决生效后七日内交纳）。案件保全费2020元，由被告山西兆元科技有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。案件公告费560元，由被告山西兆元科技有限公司负担（原告北京亿美软通科技有限公司已交纳，被告山西兆元科技有限公司于本判决生效后七日内给付原告北京亿美软通科技有限公司）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  胡莉芬人民陪审员  张培华人民陪审员  白玉萍二〇二一年一月二十七日书 记 员  贾月双