山西省晋中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋07民终2876号 上诉人（原审原告）：王松伟，男，1987年1月18日生，汉族，河南省栾川县人，现住河南省洛阳市栾川县。 委托诉讼代理人：李忠阁，河南鸾州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山西昔阳安顺三都煤业有限公司，住所：山西省晋中市昔阳县三都乡三都村。 法定代表人：张维签，职务：总经理。 委托诉讼代理人：赵玉卿，山西宇清律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘奉金，男，1989年7月28日生，汉族，山东省德州市禹城市人，现住本村。 委托诉讼代理人：翟子娟，山西宇清律师事务所律师。 上诉人王松伟因与被上诉人山西昔阳县安顺三都煤业有限公司（以下简称“三都公司”）、刘奉金提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省昔阳县人民法院（2020）晋0724民初97号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王松伟上诉请求：1、撤销（2020）晋0724民初97号民事判决，依法改判支持上诉人在一审中关于误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等赔偿项目计算标准及主张工资诉讼请求；2、本案的诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决责任比例划分错误，严重损害了上诉人的合法权益。王松伟作为劳动者对自身的损害无主观故意，已尽到安全注意义务，受伤也不是因王松伟故意造成的，王松伟对损害的发生无任何过错，被上诉人也没有证据证明王松伟对此次的发生具有故意，因此一审针对王松伟划分30％的责任是不恰当的。二、一审判决对误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费的计算标准不正确。1、关于误工费，王松伟从事的是煤矿挖掘工作，且向法院提供有挖机证件，而一审法院依据山西省2018年建筑业年收入的标准计算是不恰当的，应当依据山西省2018年的采矿业的标准。2、关于伤残赔偿金、被扶养人生活费，根据人身损害赔偿司法解释第三十条规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或死亡赔偿金可以按照其住所地或经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，也依照前款规定。王松伟的住所地或经常居住地在庭审中已提交证据证明，在河南省栾川县城居住生活，一家人从2012年在栾川县城租房居住至今，孩子也在栾川县城上学，父母在县城照顾孩子，王松伟及其妻子挣钱养家。虽然一家人是农村居民，但长期居住在城市，在城市务工，其实际收入和生活水平已达到城镇居民水平。在发生人身损害时，王松伟及其家人已在城镇生活七年之久，这次发生人身损害完全应该按照城镇居民的赔偿标准进行计算，并且网上很容易查找到河南省与山西省在2018年度关于人身损害的赔偿标准，河南省在这一方面是比山西省要高的，应该按照河南省的相关标准计算，这样才能填补王松伟所受到的实际经济损失。可一审判决违反法律规定，置当事人合法权益于不顾，对王松伟的伤残赔偿金适用了赔偿标准低的山西省标准，且在王松伟举证证明其与家人经常居住在城镇的情况下，偏听偏言被上诉人一面之词，以山西省农村标准来计算王松伟的伤残赔偿金是极不合理的，同时又以河南农村标准计算王松伟的被扶养人生活费，这完全是站在被上诉人的立场之上作出的不公正判决。3、关于工资，一审中王松伟也向法庭举证证明了该情况，并且王松伟系河南人，距离劳务所在地路途遥远，不能因为5500元工资而来回奔波，一审的说法极不合理。 被上诉人三都公司辩称：1、上诉人与刘奉金已形成了雇佣关系，其损害应由雇主承担赔偿责任，原审判令答辩人承担10%的责任不当，应予改判。2、原审认定上诉人的各项损失符合法律规定，且与相关证据吻合，故对上诉人的各项损失应维持原审的认定。 被上诉人刘奉金辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。 王松伟向一审法院起诉请求：1、依法判令三都公司、刘奉金赔偿王松伟住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费、工资等各项费用共计410671.69元，后续治疗费待实际发生后再另行主张；2、本案一切费用由三都公司、刘奉金承担。 一审法院认定事实：原告与被告刘奉金系雇佣关系，被告刘奉金承包了被告三都公司的三区B工区部分工程。2018年12月左右，被告刘奉金雇佣原告为其开挖掘机，施工地点就是在被告三都公司的三区B工区，2018年12月23日晚原告在施工过程中由于机器发生故障更换零件过程中致使原告右眼受伤，被告刘奉金把原告送到昔阳县人民医院就诊，后又赶到山西省眼科医院就诊，经医生建议又赶到首都医科大学附属北京同仁医院就诊。经诊断为：右眼眼球内异物、右眼视网膜脱离、右眼脉络膜脱离、右眼巩膜裂伤修补术后右眼玻璃体积血。被告刘奉金支付了住院期间的医疗费用及部分生活费用，涉及其他费用双方协商未果。关于雇佣时间双方陈述不一。对王松伟的经济损失，一审法院依法认定如下：1、营养费340元，原告主张20元／天＊17天=340元，该项主张计算合理，且被告无异议，予以支持。2、住院伙食补助费850元，原告主张50元／天＊17天，被告对天数提出异议，认为病历显示11天，虽然该病历是2018年12月28日，但受伤之日为2018年12月23日，从受伤之日至出院之日为17天，故原告主张合理，予以支持。3、护理费7929.8元，原告主张按照山西省2018年度居民服务业46693元／年／365天＊（住院17天＋出院护理45天）=7929.8元，被告对护理人员的是否有固定收入及户籍性质不清楚，同意按照晋中市中级人民法院的指导意见每天100元计算，对该项损失计算为100元／天＊（住院17天＋出院43天）=6000元。4、误工费27674元，按照山西省2018年采矿业73781元／年／365天＊（住院17天＋出院后误工120天）=27674元，被告对误工天数和计算标准不予认可，原、被告对洛阳长安司法鉴定书确定的误工期120天无异议，根据原告提供的挖掘机证件，依法计算为120天＊55878元／365天（山西省2018年建筑业年收入）=18370.85元。5、伤残赔偿金205205.82元，原告主张按照河南省2019年度城镇居民可支配收入34200.97元＊20年＊0.3=205205.82元，被告虽然提出重新鉴定，但原被告认可第一次的鉴定，被告提出计算标准应当以山西省的居民人均可支配收入计算，原告提供了社区居住证明和房屋租赁合同，被告不予认可。一审法院认为，原告的户口为农业户口，其提供的是2012年至2013年的租房合同，其应当提供近几年的房屋租赁合同，且社区证明有不实，孙女2014年10月29日出生，而证明却是2012年2月居住，其提供的城镇居住证据不足以证明其主张。该项损失依法计算为山西省2019年全体居民人均可支配收入23828元＊20年＊0.3=142968元。6、精神抚慰金20000元，被告提出精神抚慰金过高，一审法院根据王松伟的伤残等级八级，确定为15000元。7、被抚养人生活费：王松伟父亲王书升河南省2019年城镇居民人均生活消费支出21971.57元＊15年＊0.3÷2=49436元，母亲21971.57元＊14年＊0.3÷2=46140.29元，女儿21971.57元＊12年＊0.3÷2=39548.82元。被告提出异议，认为应当按照山西省的标准计算。王松伟的父母居住地为河南，且户口为农业户口，应当按照河南省2019年农村居民人均消费支出11545.99元计算。故王松伟的父亲生活费为11545.99元＊15年＊0.3÷2=25978.48元，王松伟的母亲生活费为11545.99元＊14年＊0.3÷2=24246.579元，王松伟的女儿生活费为11545.99元＊12年＊0.3÷2=20782.78元，以上被扶养人生活费为71007.84元。8、交通费住宿费6000元，该项损失被告认可有王松伟名字的票据，该项损失一审法院酌情认定为3000元。9、鉴定检查费1900元，有鉴定费票据证实，予以支持。10、检查费147元，有门诊票据证实，予以支持。11、工资5500元，该项损失原被告就雇佣时间陈述不一，工资待遇也陈述不一致。王松伟取得证据后，在主张其权利。以上各项经济损失共计259583.69元。 一审法院认为，合法的民事权益受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中王松伟受雇于刘奉金，且在雇佣活动中维修挖掘机过程中受到伤害，雇主应当承担赔偿责任，但王松伟作为挖掘机司机在更换挖掘机部件过程中应当尽到保护自身安全的谨慎义务，其自身也应该承担一定的责任。三都公司作为发包方，作为总的监管单位，其应承担一定的补偿责任。具体责任比例为王松伟承担30％为259583.69元＊0.3=77875.11元，刘奉金承担60％为259583.69元＊0.6=155750.21元，三都公司承担10％为259583.69元＊0.1=25958.37元。经调解无效。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告刘奉金于本判决生效后十五日内赔偿原告王松伟营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费等各项费用155750.21元；被告三都公司于本判决生效后十五日内补偿原告王松伟营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费等各项费用25958.37元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3642.25元，由被告刘奉金负担。 二审中，上诉人王松伟提交：1、盖有栾川县城关镇兴华路南社区居委会、栾川县公安局城关派出所印章的证明一份，欲证明上诉人从2012年一直在栾城县城租房居住；2、盖有栾川县叫河镇瓦石岩村村民委员会印章的证明一份，欲证明上诉人一家一直在县城居住，很少回老家村里居住；3、中华联合财产保险股份有限公司致家长的一封信、收据四支及微信账单详情，欲证明上诉人孩子王淅若在栾川县××上学。 被上诉人三都公司质证称：1、证明没有签名，不符合法律规定，证明对住户在哪儿居住不一定了解，真实性有异议，证明效力不认可；2、致家长的一封信、收据四支不是正式、规范的税务发票，微信账单详情看不到收费单位，无法证明幼儿园所在地是城镇还是乡村，无法证明上诉人的主张。 被上诉人刘奉金质证称：1、盖有栾川县城关镇兴华路南社区居委会、栾川县公安局城关派出所印章的证明形式不合法，必须有经办人的签章，此证明与一审的证明有不尽一致的地方，对其真实性持异议；2、村委会只可以证实上诉人不在村中居住，离开村里去哪儿居住还需要进一步证明；3、本案事发于2018年12月，上诉人所举致家长的一封信、收据均证实王淅若于2019年以后就读于小哈佛幼儿园，无法证实上诉人于事发时已经连续在城镇居住1年，不能按城镇标准计算费用，微信账单详情收款方显示为李梅，无法显示小哈佛幼儿园与李梅的关系。 其余事实与一审法院认定事实基本一致。 本院认为，本案的争议焦点：1、上诉人王松伟误工费、伤残赔偿金、被扶养人抚养费赔偿标准及数额如何确定；2、上诉人王松伟主张的工资5500元是否应予支持；3、上诉人王松伟受伤的赔偿责任比例应当如何划分。评判如下： 关于争议焦点一中的误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，王松伟主张按山西省2018年度采矿业职工平均工资73871元计算误工费，但所举住房和城乡建设行业技能岗位施工操作证显示王松伟工种为挖掘机操作，王松伟未进一步提交证据证明其从事采矿业，对原判决参照山西省2018年度建筑业职工平均工资55878元计算王松伟的误工费，本院予以维持。 关于争议焦点一中的伤残赔偿金、被扶养人抚养费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定，“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。”参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。”本案中，王松伟户籍虽为农业家庭户口，但综合王松伟所举栾川县叫河镇瓦石岩村村民委员会证明、栾川县城关镇兴华路南社区居委会证明、栾川县××二园证明、中华联合财产保险股份有限公司致家长的一封信及收据等证据，可以证明王松伟于本案事发时经常居住地在城镇。王松伟主张按河南省2019年度城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）计算伤残赔偿金、被扶养人生活费，于法有据，予以支持。王松伟的伤残赔偿金相应计算为34200.97元／年＊20年＊30%＝205205.82元。王松伟父亲的被扶养人生活费计算为21971.57元／年＊15年＊30%÷2人＝49436.03元，王松伟母亲的被扶养人生活费计算为21971.57元／年＊14年＊30%÷2人＝46140.30元，王松伟女儿的被扶养人生活费计算为21971.57元／年＊12年＊30%÷2人＝39548.83元，即王松伟的被扶养人生活费合计135125.16元。 关于争议焦点二，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因双方对雇佣时间及工资陈述不一，王松伟所举证据不足以证明其主张，原判决未支持王松伟主张的工资5500元，并无不当，予以维持。 关于争议焦点三，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”王松伟作为提供劳务方,在更换挖掘机部件过程中未注意安全防范,具有一定的过错，原判决认定王松伟承担30％的责任，亦无不当。 综上，王松伟的上诉请求部分成立。王松伟的检查费147元、住院伙食补助费850元、营养费340元、误工费18370.85元、护理费6000元、交通住宿费3000元、鉴定检查费1900元、伤残赔偿金205205.82元、被扶养人生活费135125.16元、精神抚慰金15000元，共计385938.83元，由刘奉金赔偿60%为385938.83元＊60%=231563.30元，由三都公司补偿10%为385938.83元＊10%=38593.88元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、维持山西省昔阳县人民法院（2020）晋0724民初97号民事判决二项，即：“驳回原告的其他诉讼请求。” 二、变更山西省昔阳县人民法院（2020）晋0724民初97号民事判决一项为：刘奉金于本判决生效之日起15日内赔偿王松伟231563.30元；三都公司于本判决生效之日起15日内补偿王松伟38593.88元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3642.25元，由刘奉金负担；二审案件受理费3934元，由刘奉金负担。 本判决为终审判决。 审判长  寇永俊 审判员  杨姣瑞 审判员  侯建伟 二〇二一年一月十一日 书记员  张 晶