广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初31692号原告：彭桂荣，男，汉族，1980年10月2日出生，身份证住址：广东省东莞市寮步镇城市×××××丰桂园D单元202号，公民身份号码：441××××××××××××410。委托诉讼代理人：温百春，广东泽正律师事务所律师。被告：广东允升科技有限公司，住所地：广东省东莞市×××××××××××××××，统一社会信用代码：91441900MA524TXN7W。法定代表人：陶某1。第三人：陶某1，男，满族，1973年10月10日出生，身份证住址：广东省东莞市东城区×××××××××××××××××××××，公民身份号码：210××××××××××××031。原告彭桂荣诉被告广东允升科技有限公司（以下简称允升公司）、第三人陶某1公司决议撤销纠纷一案，本院于2020年11月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月8日公开开庭进行了审理。原告彭桂荣及其委托诉讼代理人温百春参加了诉讼，被告允升公司、第三人陶某1经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告彭桂荣向本院提出诉讼请求：1、判令撤销允升公司2020年9月4日的股东会议决议和2020年9月7日的《股东出资通知书》；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是被告公司股东，收到了被告于2020年9月4日作出的《允升公司公司清算通知书》（以下简称“9月4日股东会决议”）和2020年9月7日《股东出资通知书》。9月4日股东会决议的召集程序、表决方式违反法律和公司章程，请求人民法院撤销，主要理由如下：1、会议召集程序违反法律和公司章程。9月4日股东会决议召开的通知是在会议召开前一天作出，没有在会议召开前十五日前通知全体股东；且被告公司章程第十八条对股东会召集程序亦是有规定为“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”故9月4日股东会决议召集程序违反了法律规定和公司章程。2、会议表决方式违反法律和公司章程。公司股东中并无“陈如梦、陈晓慧”二人。陈如梦、陈晓慧并不是记载于股东名册的股东，也未办理股东变更的工商登记，此二人依法不享有股东权利，相应的也不具有出席股东会并行使表决权的权利。3、同意决议的股东表决权未达到法律规定的限额。参加本次股东会的股东的表决权合计未达到三分之二，不符合《公司法》第四十三条第二款“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”及公司章程“股东会会议由股东按照认缴出资比例行使表决权。”之规定，出席会议的股东陶某1所持股比例仅为49%，其表决权未达到三分之二。4、在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。原告作为被告的股东，认缴出资日期为2050年12月31日，原告未届出资期限。综上所述，9月4日股东会的会议决议召集程序、表决方式违反法律和公司章程的规定，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”之规定，原告在法定期限内诉请人民法院撤销9月4日股东会决议和2020年9月7日的《股东出资通知书》，符合法律规定，特请求法院判如所请。被告允升公司未作答辩。第三人陶某1未作陈述。本院经审理查明，允升公司为在广东省东莞市注册成立的有限责任公司（自然人投资或控股），现注册资本为500万人民币，现股东为原告彭桂荣（占股21%），第三人陶某1（占股49%），案外人卢百川（占股30%），资本认缴期限为2050年12月31日。允升公司2020年3月2日的章程第十五条记载：“股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换执行董事、监事，决定有关执行董事、监事的报酬事宜；（三）审议批准执行董事的报告；（四）审议批准监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债权作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）对公司为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议；（十二）对公司为除公司股东或者实际控制人以外的他人提供担保作出决议。”第十六条记载：“股东会的议事方式和表决程序除《公司法》有规定的外，按照本章程的规定执行。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散、或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；作出其他事项的决议需经代表过半数表决权的股东通过。第十五条第（十一）项规定的股东或者受该项规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。股东会会议由股东按照认缴出资比例行使表决权。”第十七条记载：“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议每年3月份召开。代表十分之一以上表决权的股东或者监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”第十八条记载：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”第二十七条记载：“公司有下列情形之一的，应予通知：（一）召开股东会会议：……”第二十八条记载：“公司通知可采用以下方式：1、前条第（一）项情形可以采用口头通知方式。若口头通知方式未能通知全体股东的，必须采用书面通知方式。2、采用书面直接送达方式。由被通知股东在送达回证上注明收到日期，并签名或者盖章，送达回证上注明的签收日期为送达日期。3、采用挂号邮寄或EMS快递方式。邮寄地址为章程中记录的股东通信地址，自寄出之日起十五日后视为送达。”原告彭桂荣主张被告允升公司于2020年9月4日召开了股东会，并要求撤销该2020年9月4日的股东会决议。原告提交的微信记录显示，第三人陶某1于2020年9月4日对原告说“彭总，公司清算通知书，以此份为准！”，并发送了一张《允升公司公司清算通知书》图片，具体内容为“主持人：陶某1。出席会议股东：陶某1、陈如梦、陈晓慧。根据公司法及公司章程，允升公司于2020年9月4日以（书面：召开公司股东会、公司清算通知书等）形式通知了全体股东在2020年9月5日，地址：广东允升科技召开股东会，出席本次会议股东共1人，代表公司股东70.18%的表决权；未出席本次会议股东共1人，代表股东29.82%的表决权；所作出决议经公司股东表决权的70.18%通过，弃权或反对的占股东表决权的29.82%，符合《公司法》及公司章程。决议事项如下：1、同意公司清算。2、同意成立清算组，劳云秋为清算组组长，清算组成员：胡阳、叶伟军、李勋如。于2020年9月5日开始对公司进行清算。3、同意将上述决定登报公告公司清算情况及告知公司债权债务人。特此通知！”该通知书落款有允升公司的盖章，落款时间为9月4日。原告主张《允升公司公司清算通知书》记载的陈如梦是第三人陶某1的妻子，是允升公司监事；陈晓慧是陈如梦的妹妹，是允升公司员工。原告彭桂荣还主张要撤销允升公司于2020年9月7日作出的《股东出资通知书》，理由为《股东出资通知书》和《允升公司公司清算通知书》是关联行为。原告提交的微信记录显示，第三人陶某1于2020年9月14日对原告说“彭总，请确认公司是内部清算，目的是让股东清楚所有账目。目前公司是继续经营，您是股东，请按股东责任和权利及义务执行！”，并发送了一张《股东出资通知书》（编号20190907）的图片，内容为：“公司全称：允升公司。……公司注册资本：500万元人民币。公司股东：彭桂荣于2020年9月11日前向本公司账户缴纳出资29820元（以上投入资金系股东自有资金，在其使用期间能以该资金承担企业的民事责任）。公司向该股东出具相应的出资证明书。上述出资将用于公司9月份紧急开支10万元，包括员工开支和应付款等。即股东彭桂荣按29.82%比例出资29820元。另，股东彭桂荣于2020年9月11日前将公司财务U盾交回公司财务，如不按期交还的导致公司发生财务问题均由股东彭桂荣承担。本出资通知书经公司正式授权的法定代表人签字并加盖公司印鉴，方为有效，特此为证。”该通知书落款处有允升公司盖章和法定代表人签名，落款日期为2020年9月7日。以上事实，有原告提交的《股东出资通知书》（编号20190907）、《允升公司公司清算通知书》、微信头像截图、微信聊天记录、允升公司章程、允升公司股东决定、股东（发起人）出资情况等证据及本院庭审笔录等附卷为据。本院认为，本案为公司决议纠纷，被告允升公司和第三人陶某1经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及举证、质证的权利，不利后果应由其自行承担，本院对原告提交证据的真实性予以认可。本案争议焦点为原告主张撤销允升公司于2020年9月4日的股东会决议和2020年9月7日的《股东出资通知书》有无依据。首先，根据允升公司章程记载，清算需要经过股东会会议讨论并经代表过半数表决权的股东通过。从第三人陶某1于2020年9月4日通过微信发给原告彭桂荣的《允升公司公司清算通知书》内容可知，允升公司于2020年9月4日通过《允升公司公司清算通知书》通知全体股东于2020年9月5日召开股东会，但《允升公司公司清算通知书》同时记载了股东会参会股东为股东陶某1一人，代表股东70.18%的表决权通过了允升公司清算的决议。即原告于2020年9月4日收到2020年9月5日召开股东会会议的通知前，允升公司已于2020年9月4日召开了股东会会议，形成了公司清算的决议，参会股东只有陶某1一人，而陶某1的持股比例只有49%。故该决议的召集程序和表决方式违反了《中华人民共和国公司法》第四十一条、第四十二条及允升公司章程的规定，原告申请撤销允升公司于2020年9月4日作出的有关允升公司清算的股东会决议，符合《中华人民共和国公司法》第二十二条的规定，本院予以支持。其次，第三人陶某1于2020年9月7日通过微信向原告发送了一份编号为20190907的《股东出资通知书》，通知原告缴纳部分出资及限期交还允升公司财务U盾，该通知事项并不属于《中华人民共和国公司法》第三十一条及允升公司章程规定必须经过股东会决议的事项，从现有证据亦无法看出该份《股东出资通知书》经过了股东会决议。而本案为公司决议撤销纠纷，审查的是公司作出的股东会决议是否存在可撤销的情形，该份《股东出资通知书》并非本案审查的对象，本院对此不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及前述援引法律条文之规定，判决如下：一、撤销被告广东允升科技有限公司于2020年9月4日作出的有关被告广东允升科技有限公司清算的股东会决议；二、驳回原告彭桂荣的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为50元，原告彭桂荣已预交，由被告广东允升科技有限公司负担25元，由原告彭桂荣负担25元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判员  吴斯恒二〇二一年一月六日书记员  张译方附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十二条【公司决议的无效或被撤销】公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第三十七条【股东会职权】股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第四十一条【股东会会议的通知与记录】召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第四十二条【股东的表决权】股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第四十三条【股东会的议事方式和表决程序】股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条【庭审调解】法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。