江苏省宜兴市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0282民初9719号 原告：马海青，男，1958年8月28日生，汉族，住宜兴市官林镇。 委托诉讼代理人：张慰祖，江苏东臻律师事务律师。 被告：芮瑶，女，1990年11月29日生，汉族，住宜兴市官林镇。 被告：何俊，男，1986年9月25日生，汉族，住宜兴市官林镇。 被告：中国人民财产保险股份有限公司无锡市锡山支公司，住所地无锡市锡山区东亭镇东亭南路8号，统一社会信用代码91320205950325415M。 负责人：张宏峰，该公司经理。 委托诉讼代理人：何健蓉，无锡市滨湖区恒信法律服务所法律工作者。 原告马海青与被告芮瑶,何俊、中国人民财产保险股份有限公司无锡市锡山支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。原告马海青的委托诉讼代理人张慰祖，被告芮瑶、被告何俊、被告保险公司的委托诉讼代理人何健蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马海青向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿各项损失140534元，在交强险内先行赔付，超出交强险部分按40%的责任在商业三者险内赔付。2、由被告承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：2019年4月7日7时40分，马海青驾驶电动自行车，沿官林都山临津线由北往南行驶至官林都山临津线与三木北路交叉路口闯红灯时，与沿三木北路由西往东行驶芮瑶驾驶小型客车相撞，造成两车损坏、马海青受伤。经宜兴市公安局交通警察大队认定：马海青承担事故主要责任，芮瑶承担事故次要责任。小型客车登记在何俊名下。保险公司承保了涉案车辆的交强险和限额500000元的商业三者险（含不计免赔险）。请求支持诉讼请求。 被告保险公司辩称：对事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况无异议。我司在事故期内承保了涉案车辆的交强险和限额500000元的商业三者险（含不计免赔险）。超出交强险部分赔偿责任认可30%。医疗费认可34590.41元，但依照保险合同约定医疗费应扣除10%的非医保用药。不认可伤残等级及三期鉴定，故不认可误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金；住院伙补认可20元/天；交通费认可240元；财产损失认可1500元。其公司不承担诉讼费和鉴定费。 被告芮瑶、何俊共同辩称：对事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况无异议。对马海青主张的赔偿项目意见与保险公司一致。但不同意扣除非医保用药。事故发生后芮瑶垫付了费用5000元,要求一并处理。 本院经审理认定事实如下：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。经鉴定，马海青构成十级伤残。马海青定残时61周岁。芮瑶在事故发生后已支付了马海青5000元。 关于误工费，马海青提供（1）宜兴市凌霞固废处置有限公司（以下简称凌霞公司）营业执照复印件。（2）凌霞公司出具的证明，言明其单位员工马海青于2018年9月入职其单位工作（退休返聘），自2019年4月7日交通事故休息至今，休息期间停发工资。（3）凌霞公司与马海青签订的退休聘用协议书，载明甲方凌霞公司，乙方马海青，自2018年8月29日起至2019年8月28日止，乙方接受甲方安排从事操作工岗位，每月工资标准为当地最低工资标准。（4）凌霞公司出具的马海青职员台账表，言明马海青2019年1月至4月的应发工资分别为4377元，4757元，4572元，4312元，10月应发工资为4000元，12月应发工资为6000元。（5）马海青中国银行交易流水明细清单，2019年4月30日凌霞公司发放工资6000元，2019年5月月28日凌霞公司发放工资1500元，2020年1月17日凌霞公司发放工资16518元。马海青主张误工费按照66060元/年计算误工损失。保险公司对上述证据均不认可，不认可马海青的误工损失。庭后本院向凌霞公司的负责人马雪松作误工调查，其表示马海青2018年9月入职其公司上班，做辅助配伍工作，平时发放部分工资，剩余年底发放，当月是发放上月工资。马海青事故当月工资正常发放，之后工资停发。提供马海青2018年9月-2019年4月职工工资结算表。马海青2018年工资结算表载明9月-12月工资分别为675、4669、4248、4248，2019年1月-4月工资分别为4377、4757、4572、4312。其中2018年9月仅上班5天。 本院认为：公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故是机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故。宜兴市公安局交通警察大队认定：马海青承担事故主要责任，芮瑶承担事故次要责任。小型客车在保险公司投保了交强险及商业三者险。本院确认，马海青的各项损失，首先应由保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险限额的部分，应由保险公司根据商业三者险保险合同的约定承担40%的赔偿责任。 保险公司提出要求扣除10%非医保用药，因未能提供非医保用药清单和替代用药清单，故本院对该抗辩意见不予采信。保险公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，保险公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见本院不予采纳。关于误工费，马海青提供的退休聘用协议书、误工证明、银行流水等证据相互印证，足以证明其事故发生前六个月的平均工资为4478.5元/月，马海青在事发当月即2019年4月工资正常发放，根据鉴定意见，误工期为120天减去四月正常发放工资的23天，故马海青的实际误工期应为97天，误工费应为14480元。芮瑶垫付的费用保险公司应予返还。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，本院不予支持。 具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。 具体项目 原告主张 证据、计算方法 本院认定 医疗费 34590.41 医疗费票据等 34590.41 住院伙补 50元/天*24天 营养费 30元/天*60天 交通费 本院酌定 护理费 60天*100元/天 误工费 97天*53742元/年/360 残疾赔偿金 19年*52460元/年*0.1 精神抚慰金 交强险中优先支付 财产损失 定损金额 原告总损失 169084.41 161544.41 赔偿计算 交强险:121500 死亡伤残 110000 医疗费用 财产损失 三者险：（164284.41-121500）*40% 16017.76 保险公司赔偿马海青：121500+16017.76=137517.76-5000（垫付款） 132517.76 保险公司返还芮瑶：5000（垫付款） 本案系民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条，原《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司无锡市锡山支公司赔偿马海青132517.76元，返还芮瑶5000元，上述款项于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 二、驳回马海青的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费3611元，其中案件受理费1102元减半收取计551元，鉴定费3060元。由马海青负担20元，由保险公司负担3591元（马海青同意其预交的诉讼费用中的剩余部分3591元，由保险公司向其直接支付，本院不再退还，保险公司在本判决生效之日起十日内向马海青支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。   审 判 员吴畏           二〇二一年一月八日     法官助理钱晨   书 记 员叶馨雨 本案援引法律条款 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法 解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定