广东省韶关市浈江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0204民初2795号原告（追加被执行人）：罗*华，男，1983年**月29日出生，汉族，住湖南省衡东县××××××××。原告（追加被执行人）：朱*玲，女，1984年**月2日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区××××××××××××。上列原告共同委托诉讼代理人：徐清玲，广东周和律师事务所律师。上列原告共同委托诉讼代理人：尧雪梅，广东周和律师事务所实习人员。被告（申请执行人）：陈*琳，女，1990年*月15日出生，汉族，住广东省乐昌市×××××××××××××××。委托诉讼代理人：刘光，韶关市浈江区和平法律服务所法律服务工作者。第三人（被执行人）：韶关市**投资发展有限公司，住所地：广东省韶关市浈江区××××××××××××××××。法定代表人：罗*华，该公司总经理。原告罗*华、朱*玲与被告陈*琳、第三人韶关市**投资发展有限公司(以下简称**公司)案外人执行异议之诉一案，本院于2020年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗*华、朱*玲的共同委托诉讼代理人徐清玲、尧雪梅、被告陈*琳的委托诉讼代理人刘光到庭参加诉讼。第三人**公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗*华、朱*玲向本院提出诉讼请求：1.撤销广东省韶关市浈江区人民法院（2020）粤0204执异11号裁定；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年9月7日，广东省韶关市浈江区人民法院(2020)粤0204执异11号裁定对申请执行人陈*琳与被执行人韶关市**投资发展有限公司民间借贷纠纷一案作出裁定：一、追加罗*华为本院(2018)粤0204执1011号执行案件的被执行人，罗*华对被执行人韶关市**投资发展有限公司不能清偿的债务部分在400万元的范围内承担清偿责任；二、追加朱*玲为本院(2018)粤0204执1011号执行案件的被执行人，朱*玲对被执行人韶关市**投资发展有限公司不能清偿的债务部分在600万元的范围内承担清偿责任。原告认为请求追加股东罗*华、朱*玲为被执行人于法无据，请求撤销广东省韶关市浈江区人民法院(2020)粤0204执异11号裁定。理由如下：1、被告陈*琳与**公司、朱*玲民间借贷纠纷一案，经韶关市浈江区人民法院2018年7月作出(2018)粤0204民初210号民事判决书，判决**公司偿还陈*琳490000元及利息，本案的主体应为**公司，股东朱*玲不应与**公司共同承担还款责任，原告要求朱*玲归还涉案债务及承担相关费用，依据不足，本院不予支持。2、罗*华、朱*玲为被执行人**公司的股东，对公司的债务的承担应以出资额为限。根据《公司法》第三条：“有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任”的规定，有限责任公司的对外债务由公司以其所有资产承担，公司股东作为公司的出资人，与公司在法律上同属于平等的民事主体，只以其出资额为限对公司债务承担有限责任，债权人不得直接向股东主张债权或者请求清偿，因此，罗*华、朱*玲作为被执行人的股东，对被执行人的债务不负任何财产责任。3、被执行人**公司已是歇业状态，经股东会决议拟成立清算组进行破产清算，因此，对于被告陈*琳的债务问题，被告届时可以依法进行申报。而对于公司股东，如上所述，对公司的债务承担应以出资额为限，不能随意扩大公司股东责任。综上所述，为维护原告合法权益，现特向法院提起诉讼，请判如所请。被告陈*琳辩称，一、两原告提出执行异议诉讼纯属浪费司法资源，其行为目的是企图逃避债务，从涉案一审开始，到执行程序，追加为被行人程序，罗*华、朱*玲以及**公司都是故意拖延时间，拒不配合法律程序，典型的所谓老赖。二、韶关市浈江区人民法院(2018)粤0204民初210号民事判决书判决**公司偿还被告49万元及利息，事实清楚，证据充分。三、判决后**公司拒不履行判决义务，被告于2018年8月23日申请执行，执行程序中查**公司，未发现有可供财产执行，1.公司办公场地属租赁场地，普通办公设施，一个办公室多块经营招牌。2.查**公司工商注册登记资料，没有注册验资报告，没有股东出资银行流水证明。3.查**公司2018年8月14日起银行账户没有正常经营的银行资金流水。4.**公司借被告的钱是直接转账到朱*玲个人账户，未提供该款用于公司业务证明，涉嫌抽逃资金。根据以上事实证明，罗*华、朱*玲未按公司章程出资比例出资，**公司没有正常经营。四、根据**公司以上情况，被告2020年5月12日向韶关市浈江区人民法院申请追加**公司的股东罗*华、朱*玲为被执行人。**公司成立于2014年9月28日，注册资本为100000元，法定代表人是朱*玲，出资600万元于2017年12月30日前缴足。罗*华出资400万元于2017年12月30日前缴足。2018年8月12日变更公司法定代表人为罗*华，查询工商登记中没有验资报告，也没有股东出资打入银行资金流水证明。韶关市浈江区人民法院2018年8月14日财产查询反馈汇总表证明，被执行人**公司在中国农业银行股份有限公司韶关解放支行账户447×××××××××××066余额为0，且有冻结信息，无资金往来信息，无关联账户信息，被执行人公司无固定资产，无银行流水，无固定场所，以上事实足以证明股东(出资人)入股注册资金不到位或者是抽逃转移入股注册资金，被申请人公司流水没有实际性经营，不是以经营为目的，**公司为一个空壳，完全丧失偿还债务能力，根据相关法律规定，罗*华，朱*玲符合追加为被执行人的条件，因此请求追加**公司的股东罗*华、朱*玲为被执行人，对未依法出资的范围内承担债务支付责任。五、韶关市浈江区人民法院作出(2020)粤0204执异11号执行裁定书，有法可依，执行程序中追加被执行人，应当限于法律和司法解释明确规定的追加范围。涉案是追加公司股东为被执行人，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”规定，罗*华、朱*玲作为被执行人**公司的股东(投资者)，应依法缴纳出资，但均没有缴纳出资，罗*华、朱*玲代理人在听证时也确认该事实。因此，申请追加罗*华、朱*玲为被执行人，理由成立，韶关市浈江区人民法院所作出的裁定正确。六、原告称**公司已是歇业状态，没有提供工商登记部门相关证明，也不影响追加罗*华、朱*玲为被执行人的法律程序。综上所述，韶关市浈江区人民法院作出(2020)粤0204执异11号执行裁定，事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人**公司未陈述意见。经审理查明：2018年1月22日，本院立案受理陈*琳与**公司、朱*玲民间借贷纠纷一案。经审理，本院认为，朱*玲作为**公司的时任法定代表人以**公司资金周转困难为由向陈*琳借款，并与**公司共同出具《借款合同》给陈*琳收执，注明相关款项授权贷款人陈*琳直接划入指定的朱*玲的账户，用于**公司运作项目资金，由于**公司借款到期后无法归还本金，双方约定延长原借款的期限，并由**公司、朱*玲重新出具《借据》、《续签合同》确认债权债务，同时注明相关款项用于**公司名下项目开发，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”的规定，朱*玲在《借款合同》、《借据》、《续签合同》上进行签章应认定为职务行为，本案借款的主体应为**公司，朱*玲不应与**公司共同承担还款责任，故陈*琳要求朱*玲归还涉案债务及承担相关费用，依据不足，本院不予支持。据此，本院于2018年7月3日作出(2018)粤0204民初210号民事判决：一、被告韶关市**投资发展有限公司应在本判决生效后十日内偿还人民币490000元及利息（利息自2017年7月10日起，按年利率24%计算至本判决确定履行之日止）给原告陈*琳；二、驳回原告陈*琳的其他诉讼请求。判决生效后，因**公司没有履行判决书确定的义务，陈*琳向本院申请执行。在执行过程中，因未发现**公司有可供执行的财产，本院于2019年2月1日作出(2018)粤0204执1011号执行裁定，终结本次执行程序。2020年5月15日，陈*琳以**公司股东入股注册资金不到位或者是抽逃转移入股注册资金为由，向本院申请追加**公司的股东罗*华、朱*玲为(2018)粤0204执1011号执行案件的被执行人，请求罗*华、朱*玲在未缴纳出资的范围内承担债务支付责任。根据陈*琳提供的**公司营业执照和企业机读档案登记资料记载，**公司于2014年9月28日成立，注册资本1000万元，投资者为罗*华、朱*玲。陈*琳提供的**公司章程记载，公司股东共二人，分别是朱*玲、罗*华。股东的出资方式、出资额和出资时间：1、朱*玲，以货币出资600万元，总认缴出资600万元，占注册资本的60%，于2017年12月30日前缴足；2、罗*华，以货币出资400万元，总认缴出资400万元，占注册资本的40%，于2017年12月30日前缴足。案经本院依法公开听证，罗*华、朱*玲均认可没有实际缴纳注册资金。本院经审查后认为，执行程序中追加被执行人，应当限于法律和司法解释明确规定的追加范围。本案是追加公司股东为被执行人，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”罗*华、朱*玲作为被执行人**公司的股东（投资者），应依法缴纳出资，但均没有缴纳出资。因此，陈*琳申请追加罗*华、朱*玲为被执行人，理由成立，本院应予支持。据此，本院于2020年9月7日作出（2020）粤0204执异11号执行裁定：一、追加罗*华为本院(2018)粤0204执1011号执行案件的被执行人，罗*华对被执行人韶关市**投资发展有限公司不能清偿的债务部分在400万元的范围内承担清偿责任；二、追加朱*玲为本院(2018)粤0204执1011号执行案件的被执行人，朱*玲对被执行人韶关市**投资发展有限公司不能清偿的债务部分在600万元的范围内承担清偿责任。罗*华、朱*玲不服该裁定，向本院提起案外人执行异议之诉。庭审中，罗*华、朱*玲承认未缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。上述事实有（2018）粤0204民初210号民事判决书、（2020）粤0204执异11号执行裁定书、营业执照、企业机读档案登记资料、韶关市**投资发展有限公司章程，以及法庭笔录等证据予以证实。本院认为，陈*琳与**公司、朱*玲民间借贷纠纷一案，本院作出的(2018)粤0204民初210号民事判决书，认定朱*玲在《借款合同》、《借据》、《续签合同》上进行签章为职务行为，借款的主体应为**公司，朱*玲不应与**公司共同承担还款责任，据此判决**公司偿还490000元及利息给陈*琳，驳回陈*琳的其他诉讼请求。判决生效并进入执行程序后，因未发现**公司有可供执行的财产，本院作出(2018)粤0204执1011号执行裁定，终结本次执行程序。在此情形下，陈*琳以**公司股东入股注册资金不到位或者是抽逃转移入股注册资金为由，向本院申请追加**公司的股东罗*华、朱*玲为(2018)粤0204执1011号执行案件的被执行人，请求罗*华、朱*玲在未缴纳出资的范围内承担债务支付责任。按照**公司章程规定，2017年12月30日前，股东罗*华应缴足所认缴的出资400万元，股东朱*玲应缴足所认缴的出资600万元，但其至今未缴纳,根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”第二十八条第一款“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”以及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”规定，本院作出（2020）粤0204执异11号执行裁定，追加罗*华、朱*玲为本院(2018)粤0204执1011号执行案件的被执行人，罗*华对被执行人**公司不能清偿的债务部分在400万元的范围内承担清偿责任，朱*玲对被执行人**公司不能清偿的债务部分在600万元的范围内承担清偿责任，有事实和法律依据。本院(2018)粤0204民初210号民事判决书与（2020）粤0204执异11号执行裁定书认定的事实及裁判内容并不矛盾，罗*华、朱*玲以该判决书来主张不应追加其为被执行人，理由不能成立。如上已述，因在执行过程中未发现**公司有可供执行的财产，股东罗*华、朱*玲又逾期未缴纳各自所认缴的出资额，在此情形下，本院根据陈*琳的申请依法追加罗*华、朱*玲为被执行人，对**公司不能清偿的债务部分在未依法出资的范围内承担清偿责任。因此，罗*华、朱*玲主张陈*琳不得直接向其主张债权或者请求清偿，与事实不符，其据此主张对被执行人**公司的债务不负任何财产责任，理由不能成立。**公司作为债务人，未向人民法院提出破产清算申请，根据《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”第七条第一款“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。”第十三条“人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。”第四十八条第一款“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。”规定，罗*华、朱*玲在本案中提出被执行人**公司已是歇业状态，经股东会决议拟成立清算组进行破产清算，对于陈*琳的债务问题，陈*琳届时可以依法进行申报的主张，没有事实和法律依据。综上，罗*华、朱*玲诉请撤销本院（2020）粤0204执异11号执行裁定，理由不成立，亦于法无据，本院不予支持。第三人**公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院根据查明的事实依法裁判。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十八条第一款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条规定，判决如下：驳回原告罗*华、朱*玲的诉讼请求。案件受理费100元，由原告罗*华、朱*玲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  胡东霞人民陪审员  盛江琴人民陪审员  何桂林二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  何 静