宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）宁03民终26号上诉人(原审被告)：吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局，住所地：宁夏回族自治区吴忠市。法定代表人：李宗贤，系该局局长。委托诉讼代理人：马春虎，系宁夏合天律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人(原审原告)：济南佳隆环保节能科技有限公司，住所地：山东省济南市。法定代表人：韩玉刚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曹艳林，系山东润泉律师事务所律师。特别授权代理。上诉人吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局因与被上诉人济南佳隆环保节能科技有限公司承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初2255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局委托诉讼代理人马春虎，被上诉人济南佳隆环保节能科技有限公司的委托诉讼代理人曹艳林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判驳回原告的诉讼请求或者发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人的诉讼请求没有超过诉讼时效，违反法律规定的举证原则。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”一审中，上诉人抗辩被上诉人的诉讼请求已经超过诉讼时效，一审法院也认定被上诉人未能提供证据证实其向上诉人主张过权利，但以上诉人的陈述推定被上诉人向上诉人主张过权利，没有超过诉讼时效，违反举证原则。二、一审法院认定上诉人对于工程进度、合同履行负有举证证明责任违反法律规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十一条规定：“人民法院应当按照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。”被上诉人主张完成了6400平米的安装内容，应对事实承担举证证明责任，但一审法院却要求上诉人对该事实承担举证证明责任，明显违反了法律规定。三、一审法院认定被上诉人完成了6400平米的施工量，没有事实依据。一审法院以被上诉人提交的宁夏现代建设监理有限公司出具的工程施工签证单确定被上诉人完成的工程量为6400平米，并认定监理单位是上诉人的代表，职责就是监督工程施工，没有法律依据。首先，监理公司是上诉人聘请的独立第三方，并不是上诉人的代表，其主要职责是对工程质量进行监督；其次，监理公司提交的施工签证单没有上诉人的盖章，上诉人并未对工程量进行确认，且该签证单监理单位从未向上诉人提交过。因此，被上诉人实际完成了多少施工量，上诉人与被上诉人并未核实确认过，一审法院以未经上诉人盖章确认的监理公司出具的工程签证单的内容为依据认定被上诉人完成了6400平米的安装内容，没有事实依据。济南佳隆环保节能科技有限公司答辩称，2011年8月31日，上诉人与济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司签订《红寺堡区鲁家窑生态移民工程屋面安装合同》。合同签订后，济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司共计安装6400平方米，每平方米28元，安装费共计179200元，上诉人一直未支付。后济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司注销后，债权债务由被上诉人继承。被上诉人多次找上诉人及其上级单位索要安装费，上诉人均以审计为由拒不支付，一审事实认定清楚，处理公平，请求二审驳回上诉，维持原判。一审时济南佳隆环保节能科技有限公司作为原告向一审法院起诉请求：1．判令被告吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局支付原告安装费179200元，并支付利息；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司曾系原告济南佳隆环保节能科技有限公司的分公司。2011年8月31日，被告吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局（原红寺堡区建设交通运输局）与济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司签订红寺堡区鲁家窑生态移民工程屋面安装合同，合同约定，济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司为红寺堡区鲁家窑生态移民工程安装EPS加强型保温板，施工期限60天，自2011年8月30日至2011年10月30日止。同时约定价款按面积计算，每平方米28元，计划安装10万平方米，合同价款280万元。同时，合同还约定工程竣工按实际工程量决算等内容。合同签订后，济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司依照被告要求进行屋面加强型保温板示范安装。2011年9月20日，涉案工程的监理公司宁夏现代建设监理有限公司出具工程签证单，内容为：“屋面加强型保温板示范安装100户共计6400㎡，价格及内容参照2011年8月31日双方签订的屋面安装合同”。现涉案工程已交付使用，但原告向被告索要安装款，被告以工程未进行竣工验收为由拒不履行付款义务。济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司现已注销。红寺堡区建设交通运输局因机构合并现变更为吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局。一审法院认为，被告吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局与济南佳隆环保节能科技有限公司红寺堡分公司签订屋面安装合同，双方之间形成承揽合同法律关系，并非建设工程施工合同法律关系，故本案案由应当为承揽合同纠纷。关于原告要求被告支付安装费179200元的诉讼请求，虽然被告辩称工程未经竣工验收，但涉案工程已经实际交付使用，且宁夏现代建设监理有限公司已经对原告完成的工程量进行了确认，监理公司作为甲方（被告方）代表，职责就是监督工程施工，其出具的工程施工签证能够证明原告安装保温板的实际面积，即100户，共计6400㎡。原告实际安装的工程款，应以监理公司出具的工程施工签证单为准，根据合同约定，每平米的价格为28元计算，原告应获取的安装总费用为179200元，故对于原告的该项诉讼请求，法院予以支持。关于原告主张利息的诉讼请求，原告当庭予以放弃，法院不再处理。关于被告吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局辩称，原告主张诉讼请求已经超过诉讼时效的辩解理由。法院认为，虽然原告未能提供证据证实其向被告主张过权利，但其在诉状中陈述多次找被告及被告的上级单位催要，被告均以审计等理由推诿。庭审中，被告仍然以工程未经竣工验收为由拒付，能够印证原告向被告催要的事实，且涉案工程至今工程进度如何、有无实际竣工验收、双方合同实际履行情况，被告也负有相应的举证责任，但被告未提供任何证据予以证明，故对被告的辩解理由法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零九条、第二百五十一条规定，判决：被告吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局于判决生效后十日内一次性支付原告济南佳隆环保节能科技有限公司安装费179200元。案件受理费3884元，减半收取计1942元，由被告吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料。经审查案卷材料，询问双方当事人，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于工程监理的法律性质和定位，《建设工程委托监理合同示范文本》规定：在委托的工程范围内，委托人或者承包人对对方的任何意见和要求（包括索赔），均应当首先向监理机构提出，由监理机构研究处置意见，再与双方协商确定。发包人与承包人发生争议时，监理机构应当根据自己的职能，以独立身份判断，公正地进行调解。应当讲发包人与监理单位之间是委托与被委托的合同关系，与施工企业是监理与被监理的关系。本案中宁夏现代建设监理有限公司作为上诉人委托的监理单位对被上诉人完成的工程量进行确认的行为虽不发生签证效力，但宁夏现代建设监理有限公司签认的工程量签证单属于书证，具备民事诉讼法意义上的证据效力，上诉人也未能提供证据对被上诉人已完成工程量进行反驳，因此，该签证单能够作为定案的依据。因被上诉人承揽的工程已交付使用多年，上诉人在一审时仍然以工程未经竣工验收为由拒付，且考虑到上诉人系政府部门在经济交往中较其他交易主体享有较高的社会公信力，虽被上诉人提供不出追索工程款的直接证据，但根据生活常理，能够推定被上诉人向上诉人一直催要工程款的事实。综上，上诉人的主张不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，处理结果公允，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3884.00元，由吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局负担。本判决为终审判决。审判长 李坤审判员满丽娟审判员王祺祺二〇二一年一月二十五日书记员 冯      海      晶附：本案相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……