宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2020）宁0105民初4389号原告（并案被告）：张伟，男，1986年7月18日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市西夏区梦园东区173号楼4单元602室。委托诉讼代理人：付媛媛，西夏区镇北堡镇法律服务所法律工作者。被告（并案原告）：宁夏民生物业服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区正源南街艾依水郡51号楼1号商业（1至2层）。法定代表人：刘昌盛，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐晶，女，宁夏民生物业服务有限公司人事主管。委托诉讼代理人：付前亮，北京大成（银川）律师事务所律师。原告张伟与被告宁夏民生物业服务有限公司（以下简称民生物业）以及原告宁夏民生物业服务有限公司与被告张伟劳动争议两案，本院分别于2020年12月15日、12月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月25日将上述两案并案公开开庭进行了审理。原告（并案被告）张伟及其委托诉讼代理人付媛媛，被告（并案原告）民生物业的委托诉讼代理人徐晶、付前亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张伟向本院提出诉讼请求：1.判决解除张伟、民生物业之间的劳动合同；2.判决民生物业支付拖欠张伟2020年9月份的工资3080元；3.判决民生物业支付张伟解除劳动合同的经济补偿金13829元；4.判决民生物业支付张伟2016年6月16日-2020年9月30日的加班工资146799元，其中工作日超时工作工资55479元、双休日加班工资66192元、法定节假日加班工资14661元、未休带薪年假工资10467元；5.判决民生物业为张伟补缴2016年6月至2020年9月社保，具体补缴社保数额以社保部门核定金额为准；6.判决民生物业支付张伟不能享受社会保险待遇的经济赔偿37227元。庭审时，张伟要求只针对银西劳人仲字[2020]第417-2号提起诉讼，将诉讼请求变更为：1.判决解除张伟、民生物业之间的劳动合同；2.判决民生物业支付拖欠张伟2020年9月份的工资3080元；3.判决民生物业支付张伟2016年6月16日-2020年9月30日的加班工资146799元，其中工作日超时工作工资55479元、双休日加班工资66192元、法定节假日加班工资14661元、未休带薪年假工资10467元；4.判决民生物业支付张伟不能享受社会保险待遇的赔偿37227元。事实和理由：2016年6月16日张伟通过招聘广告到民生物业任保安一职，后被派到西夏区政府保安室上班，白班工作11小时，每周休息一天，月工资3000元，满一年加20元工龄工资。工作日超时工作、双休日、法定节假日上班，民生物业从来没有按照法律规定安排补休或发放加班工资，也没有安排张伟休带薪年休假或者是给发未休带薪年假的工资。张伟多次要求民生物业缴纳社保，可是一直也没有交。因民生物业明确告知张伟拒绝为其缴纳社保，张伟就没有再去上班，也没有办理离职手续，因此就没发2020年9月份的工资。另补充一点，张伟是门岗，每天上班11个小时（早上7:30分至18:30分），中间无休息时间，一小时一轮岗，只有白班，没有夜班，下岗后需要在值班室里备勤，随时有事随时去处理。周六周天是休一天，比如上周周六休，这周就是周天休，周一到周五一直上班，法定节假日是对半上班，比如放3天假，休1.5天。张伟于2020年10月21日向银川市西夏区劳动仲裁委员会申请仲裁，2020年12月3日仲裁委员会送达仲裁裁决书，张伟不服该仲裁裁决，特向法院提起诉讼，请求法院判决准予张伟上述请求。民生物业辩称，第一，关于张伟与民生物业的劳动关系已经于2020年10月4日解除，解除原因为张伟无故旷工连续3日，违反公司规章制度，民生物业通过发送短信、邮件等方式通知其解除劳动关系，在此情况下，经济补偿金应当不予支持。第二，张伟所诉的9月份工资3080元，金额认可，但是因张伟未办理离职手续无法支付，并非民生物业故意拖欠。第三，张伟所诉加班工资等问题。1.张伟没有双休日及法定节假日加班的情形，张伟每月工作方式为每月休息4至5天，工作时间内每工作1个小时休息1个小时，法定节假日是2个人轮休，其休息日远远大于国家法定的休息日，应视为对其法定节假日和双休日进行了调休和轮休，超出部分视为补齐延时工作时间，另，其主张加班工资部分已超过仲裁时效，该仲裁时效应以提起仲裁之日即2020年10月30日计算。第四，第4项诉请没有事实和法律依据，且不属于法院受理范围。综上，请法院驳回张伟的相关诉请。民生物业向本院提出诉讼请求：一、判令民生物业无需向张伟支付解除劳动关系的经济补偿金、超时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资；二、判令民生物业无需向张伟补缴或现金补偿2016年6月至2020年9月期间的社会保险费；三、本案诉讼费由张伟承担。庭审时，民生物业诉讼请求变更为：一、判令民生物业无需向张伟支付超时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资；二、本案诉讼费由张伟承担。事实和理由:一、因张伟无故旷工、严重违反了公司劳动纪律和规章制度，拒不履行办理工作交接及离职手续，破坏了公司正常生产秩序，民生物业通报解除与张伟的劳动合同关系合法有效，不存在需要向张伟支付经济补偿金的法定情形。《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位有权制订劳动纪律和规章制度。因此，对于违反纪律和规章制度的劳动者或工作人员，用人单位有权作出处理。本案中，基于张伟个人原因连续3日未出勤上班的事实，经民生物业多次以快递、短信等多种形式向张伟发出办理相关手续的通知，但张伟接到通知后既不办理请假手续，也不办理离职、工作交接手续。据此，民生物业对张伟的上述行为认定为拒不服从工作安排，破坏公司正常生产秩序，事实清楚，证据充分。民生物业出于对自身企业效益的考量，被迫发出解除与张伟劳动关系的通报。《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同……（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同……（二）严重违反用人单位的规章制度的”。本案中，民生物业已向张伟送达了《关于解除张伟同志劳动关系的通报》，符合法律规定，故民生物业单方解除与张伟的劳动关系合法有效，不存在《劳动合同法》第46条需要向张伟支付经济补偿金的情形。二、民生物业每月已向张伟支付了加班工资，具体加班费的金额双方均认可，故张伟的超时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资等无需重新确定，民生物业无需再向张伟另行支付加班及休假工资。张伟入职时，与民生物业签订《劳动合同》，合同约定张伟的工资构成为基本工资+加班工资+社保补贴。张伟工作期间，民生物业向张伟支付工资报酬中包含加班工资，张伟从未对工资构成及加班费金额提出异议，相反张伟还进行了签字确认，说明其认可民生物业向其支付加班费的事实及具体金额，故该费用无需重新确认，民生物业已向张伟支付了加班费，无需再履行支付义务。三、张伟已承诺因个人原因自愿放弃办理社会保险，根据诚信原则，张伟不应再向民生物业主张为其补缴或补偿其社会保险费，民生物业也无需承担该费用。张伟入职时作出书面承诺，因其个人经济原因及不愿意承担个人部分主动要求民生物业不为其办理社会保险，由此产生的任何后果由其自行承担，与民生物业无关，同时承诺不会向民生物业提出此项要求。根据诚实信用及禁止反言的原则，张伟不应再向民生物业主张为其补缴或补偿社会保险费、养老保险费，民生物业也无需承担该费用。综上，张伟要求民生物业支付解除劳动关系的经济补偿金、超时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资以及补缴或现金补偿相应社会保险费、养老保险费的主张依法应不予支持，银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会的裁决错误，请求贵院依法支持民生物业的诉请。张伟辩称，一、张伟2016年6月16日通过招聘广告到民生物业工作，任保安一职，入职后被派到西夏区政府项目部从事保安工作，要求试用期合格人员在签署合同的同时，必须放弃主张社会保险，若不抄写民生物业事先拟定的“自动放弃办理社会保险承诺书”并签字，就责令离职。张伟为了能够得到这份工作，和诸多的同事一样，在签订《劳动合同》时，均被迫签署“自动放弃办理社会保险承诺书”，但此后民生物业并没有发放过社保补贴，该“自动放弃办理社会保险承诺书”违反法律强制性规定是无效的，民生物业应当按照《社会保险法》第58条、第60条规定为张伟办理社会保险，并足额缴纳社保费用。二、张伟2016年6月16日至2020年9月30日工作期间每天早上7点20分上班到晚上6点30分下班，白班工作11小时，每周休息一天一年休52天，法定节假日一年15天只能休7.5天，劳动合同约定每日工作8小时，每周工作40小时，实际张伟每天工作11小时，每周工作66小时，每日超时工作3小时，每周超时工作18小时，根据《劳动法》第四十四条以及劳动合同约定，结合本案事实，张伟工作日超时工作、双休日、法定节假日上班，民生物业从来没有按照法律规定安排补休或足额发放加班工资。根据《职工带薪年休假条例》第三、四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，张伟每年享有5天的带薪年休假，但张伟入职到离职从来没有休过带薪年休假，民生物业也没有按照《职工带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定给张伟支付未休带薪年假的工资。三、入职至今，民生物业未按照《社会保险法》第五十八条规定为张伟办理社保并足额缴纳社保费用，因民生物业明确告知张伟拒绝为其缴纳社保，张伟被迫与民生物业终止劳动关系，并向西夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。民生物业以张伟没有办理离职手续为由不予支付2020年9月份工资，违反《劳动法》第五十条、《劳动合同法》第三十条规定。依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，工作满四年零三个月应计算4.5个月的经济补偿金。综上，民生物业的诉讼请求不符合事实和国家规定，应予驳回。本院经审理认定事实如下：民生物业系有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为物业管理服务、房屋租赁中介服务、劳务派遣等。2016年6月16日，张伟通过招聘广告入职民生物业工作，担任保安员一职，民生物业（甲方）与张伟（乙方）签订《劳动合同》一份，约定：“第三条本合同期限经甲乙双方协商一致，按以下第一种方式确定本合同期限:(一)有固定期限：从2016年6月16日起至2020年6月15日止；第七条甲、乙双方同意按以下第一种方式确定乙方的工作时间：（一）标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天；第十一条甲方按照下列第三种形式支付乙方工资，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。（三）其他形式：基本工资+加班工资+社保补贴；第十五条双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴。甲方应当每年向职工公布本单位全年社会保险费缴纳情况，接受职工监督；第三十二条甲乙双方需要约定的其它事项：1.乙方在入司时已明确告知其甲方现行的全部规章管理制度，对甲方规章管理制度无异议，愿自愿遵守执行；2.在本合同有限期内，甲方有权根据工作需要对乙方工作岗位、薪金制度进行调整，乙方愿意接受调整。”同日，张伟签署《自动放弃办理社会保险的承诺书》一份，内容为：“本人因个人经济原因，不愿承担个人部分原因，特此主动要求宁夏民生服务有限公司不给本人办理各项社会统筹保险（其中包括养老保险、失业保险、医疗保险、工伤生育保险）。由此产生的任何后果由本人自行承担，与宁夏民生物业服务有限公司无关，今后也不会向宁夏民生物业服务有限公司提出此方面的要求。”庭审时，张伟陈述为了获得这份工作，在签订劳动合同时被迫抄写签署，不是其真实意思表示。张伟在民生物业工作期间，被派往银川市西夏区政府上班，期间未休过带薪年休假，民生物业没有为其缴纳各项社会保险。张伟于2020年9月30日离职后再未到单位上班，其在仲裁庭审时陈述：“多次要求公司为其缴纳各项社保，公司一直不给缴纳，无奈离职。2020年9月13日口头告诉的部门主管王鸥，2020年9月27日书面告知单位，并将离职报告发至公司邮箱。”2020年10月30日，张伟因“劳动报酬、社会保险”等发生争议，以民生物业为被申请人向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，要求：“1.解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.被申请人支付拖欠申请人2020年9月工资3080元；3.被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资差额154979元；4.被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金13829元；5.被申请人支付申请人加班工资共计214429元，其中工作日超时工作工资121852元、双休日加班工资66548元、法定节假日加班工资16079元、未休带薪年假工资9950元；6.被申请人补缴申请人2016年6月至2020年9月期间的社会保险；具体补缴社保数额以社保部门核定金额为准；7.被申请人支付申请人未缴纳社会保险的经济赔偿金30000元。”2020年10月30日，民生物业作出《关于解除张伟同志劳动关系的通报》（宁民物发[2020]122号），内容为：“宁夏民生物业服务有限公司[西夏区政府]项目部员工张伟，自2020年10月1日以后，连续30天未出勤上班，且未向公司履行任何请假手续。根据公司《员工考勤休假管理制度》中4.2.3.2中的规定‘连续旷工超过3天，公司有权作除名处理。’该员工严重违反了公司劳动纪律。鉴于该员工的违纪状况，经公司研究决定，给予解除张伟同志劳动关系的处分。”2020年11月2日，民生物业通过顺丰速运将文件邮寄至张伟，张伟于2020年11月3日签收。2020年12月3日，银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会作出银西劳人仲字[2020]第417-1号（终局）、银西劳人仲字[2020]第417-2号仲裁裁决书，其中：银西劳人仲字[2020]第417-1号（终局）仲裁裁决书裁决：“一、被申请人于本裁决书生效后十日内支付申请人经济补偿金壹万叁仟捌佰贰拾玖元伍角捌分（￥13829.58）；二、被申请人于本裁决书生效后十日内为申请人补缴2016年6月至2020年9月期间的社会保险费（具体金额以社保部门核算为准，双方按缴费比例各自承担相应费用，滞纳金由被申请人承担）。”银西劳人仲字[2020]第417-2号仲裁裁决书裁决：“一、双方劳动关系已于2020年9月30日解除，被申请人于本裁决书送达之日起十五日内为申请人出具解除劳动关系证明；二、被申请人于本裁决书生效后十日内支付申请人以下各项费用共计叁万零陆佰陆拾柒元肆角（￥30667.4）:1.2020年9月份工资3080元；2.超时加班工资6622.5元；3.休息日加班工资14695.2元；4.法定节假日加班工资2595.9元；5.带薪年休假工资3673.8元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。”该仲裁裁决书送达后，张伟以及民生物业均对银西劳人仲字[2020]第417-2号仲裁裁决书不服，依法诉至法院，请求判如所请。在本案审理过程中，张伟、民生物业均认可以下事实：1.民生物业拖欠张伟2020年9月工资3080元未付的事实；2.张伟解除劳动关系前十二个月月平均工资为3073.24元的事实。庭审时，张伟、民生物业对“仲裁庭审理查明”的“因被申请人未给申请人缴纳社会保险费，申请人于2020年9月30日离职”事实均无异议。张伟陈述因民生物业没有为其缴纳社会保险并拖欠其工资，因而申请仲裁提出解除劳动关系。在本案审理过程中，张伟陈述其担任门岗，每天上班11个小时（早上7:30分至18:30分），中间无休息时间，一小时一轮岗，只有白班，没有夜班，下岗后需要在值班室里备勤，随时有事随时去处理。周六周天休一天，周一到周五一直上班，法定节假日对半上班，比如放3天假，休1.5天。民生物业陈述张伟每月工作方式基本属实，上班时间有出入，为早上8点到晚上6点。民生物业提交的《西夏区政务服务中心项目保安部保安员签到签退本》显示：张伟上班到岗时间为早上7:30分，离岗时间为晚上18：30分左右。其中：1.2019年10月：1日（国庆节）、2日（国庆节）、3日（国庆节）、8日、9日、10日、11日、12日、13日、14日、15日、16日、17日、18日、19日、22日、23日、24日、25日、27日、28日、29日、30日、31日上班，该月共计上班24天，法定节假日加班3天。2.2019年11月：1日、2日、4日、5日、6日、7日、8日、10日、11日、12日、13日、14日、15日、16日、18日、19日、20日、21日、22日、23日、25日、26日、27日、28日、29日上班，该月共计上班25天。3.2019年12月：1日、2日、3日、4日、5日、6日、7日、9日、10日、11日、12日、13日、15日、16日、17日、18日、19日、20日、21日、23日、24日、25日、26日、27日、28日、30日、31日上班，该月共计上班27天。4.2020年1月：1日（元旦）、2日、3日、4日、6日、7日、8日、9日、10日、12日、13日、14日、15日、16日、17日、18日、19日、20日、21日、22日、23日、24日（春节）、25日（春节）、26日（春节）、27日、31日上班，该月共计上班26天，法定节假日加班4天。5.2020年2月：1日、2日（周日）、3日、4日、5日、6日、7日、8日（周六）、9日、10日、11日、12日、13日、14日、15日、16日（周日）、17日、18日、19日、20日、21日、23日、24日、25日、26日、27日、28日、29日上班，该月共计上班28天，休息日加班3天。6.2020年3月：2日、3日、4日、5日、6日、8日、9日、10日、11日、12日、13日、14日、16日、17日、18日、19日、20日、22日、23日、24日、25日、26日、27日、28日、30日、31日上班，该月共计上班26天。7.2020年4月：1日、2日、3日、5日、6日、7日、8日、9日、10日、11日、13日、14日、15日、16日、17日、19日、20日、21日、22日、23日、24日、25日、26日（周日）、27日、28日、29日、30日上班，该月共计上班27天，休息日加班1天。8.2020年5月：1日（劳动节）、2日、3日、6日、7日、8日、9日、11日、12日、13日、14日、15日、17日、18日、19日、20日、21日、22日、23日、24日、27日、28日、29日、31日上班，该月共计上班24天，法定节假日加班1天。9.2020年6月：1日、2日、3日、4日、5日、6日、8日、9日、10日、11日、12日、13日、15日、16日、17日、18日、19日、20日、22日、23日、24日、26日、27日、28日、29日、30日上班，该月共计上班26天。10.2020年7月：1日、2日、3日、4日、6日、7日、8日、9日、10日、12日、13日、14日、15日、16日、17日、18日、20日、21日、22日、23日、24日、26日、27日、28日、29日、30日、31日上班，该月共计上班27天。11.2020年8月：3日、4日、5日、6日、7日、9日、10日、11日、12日、13日、14日、15日、17日、18日、19日、20日、21日、23日、24日、25日、26日、27日、28日、29日、31日上班，该月共计上班25天。12.2020年9月：1日、2日、3日、4日、6日、7日、8日、9日、10日、11日、12日、14日、15日、16日、17日、18日、20日、21日、22日、23日、24日、25日、26日、27日（周日）、28日、29日、30日上班，该月共计上班27天，休息日加班1天。综上，张伟2019年10月、11月、2020年1月、2月上班共计103天（24+25+26+28），法定节假日加班共计7天，休息日加班3天；2019年12月上班27天；2020年3月上班26天；2020年4月上班27天，休息日加班1天；2020年5月上班24天，法定节假日加班1天；2020年6月、7月上班共计53天（26+27）；2020年8月、9月上班共计52天（25+27），休息日加班共计1天。民生物业提交的工资发放明细表显示：1.张伟2019年10月、11月、2020年1月、2月工资构成为：岗位工资1694元+绩效工资540元+加班工资466元+司龄工资60元+误餐/交通补贴300元=3060元，日工资为119.26元[（3060元-466元）÷21.75天）]，每小时工资为14.91元（119.26元÷8小时）；2.张伟2019年12月工资构成为：岗位工资1694元+绩效工资540元+加班工资466元+司龄工资60元+误餐/交通补贴300元+考核工资27元=3087元，日工资为120.51元[（3087元-466元）÷21.75天）]，每小时工资为15.06元（120.51元÷8小时）；3.张伟2020年3月工资构成为：岗位工资1694元+加班工资1006元+司龄工资60元+误餐/交通补贴300元=3060元，日工资为94.44元[（3060元-1006元）÷21.75天）]，每小时工资为11.81元（94.44元÷8小时）；4.张伟2020年4月工资构成为：岗位工资1694元+加班工资1006元+司龄工资60元+误餐/交通补贴300元+考核工资54元=3114元，日工资为96.92元[（3114元-1006元）÷21.75天）]，每小时工资为12.12元（96.92元÷8小时）；5.张伟2020年5月工资构成为：岗位工资1694元+加班工资1006元+司龄工资60元+误餐/交通补贴300元-考核工资0.54元=3059.46元，日工资为94.41元[（3059.46元-1006元）÷21.75天）]，每小时工资为11.8元（94.41元÷8小时）；6.2020年6月、7月工资构成为：岗位工资1694元+加班工资1006元+司龄工资80元+误餐/交通补贴300元-考核工资0.54元=3079.46元，日工资为95.33元[（3079.46元-1006元）÷21.75天）]，每小时工资为11.92元（95.33元÷8小时）；7.2020年8月工资构成为：基本工资1660元+加班工资640元+司龄工资80元+社保补贴400元+误餐/交通补贴300元-考核工资0.54元=3079.46元，日工资为112.16元[（3079.46元-640元）÷21.75天）]，每小时工资为14.02元（112.16元÷8小时）。上述工资发放明细表“签字”栏处均显示有张伟的签名。2019年10月至2020年8月期间民生物业向张伟共计支付加班工资为8000元（466元×5+1006元×5+640元）。以上事实，有张伟、民生物业的当庭陈述，张伟向法院提交的银西劳人仲字[2020]第417-2号仲裁裁决书一份、中国农业银行股份有限公司业务凭证一组、交通银行个人客户交易清单一组（打印件）、民生物业工资发放明细表一组（手机拍照后打印件，原件由民生物业保管）（2019年4、7、8、9、11、12月、2020年1、2、5、6、7、8月）、银西劳人仲字[2020]第417-1号仲裁裁决书一份；民生物业向法院提交的劳动合同一份、2019年3月至2020年8月工资发放明细表一份（差2019年6月）、《关于解除张伟同志劳动关系的通报》一份、顺丰速运客户存根一份、运单详情一份（打印件）、短信截图一份（打印件，原始载体在保安主管王鸥手机上：手机号为138XXXXXXXX）、微信截图一份（打印件，原始载体在保安主管王鸥手机上：手机号为138XXXXXXXX）、西夏区政务服务中心项目保安部保安员签到签退本一组（2019年8月-2020年9月）、考勤表一组（2019年7月-2020年9月）附卷佐证，并经当庭举证、质证，客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以确认在卷。民生物业提交的《自动放弃办理社会保险的承诺书》一份，对其真实性、关联性予以确认，对其合法性及其证明目的不予采信。本院依职权调取的银西劳人仲字[2020]第417号仲裁庭审笔录一份，庭审时听取了双方当事人的意见，程序合法、客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，劳动者合法的权益受法律保护。本案的争议焦点是：一、关于张伟与民生物业的劳动关系解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”该条规定了劳动者即时解除劳动合同的权利，也就是说，在上述情形之下，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。本案中，张伟于2020年9月30日离职后再未到单位上班，并于2020年10月30日提出仲裁申请，请求解除劳动关系，其在仲裁庭审时陈述：“多次要求公司为其缴纳各项社保，公司一直不给缴纳，无奈离职。2020年9月13日口头告诉的部门主管王鸥，2020年9月27日书面告知单位，并将离职报告发至公司邮箱。”加之庭审时，张伟、民生物业对“仲裁庭审理查明”的“因被申请人未给申请人缴纳社会保险费，申请人于2020年9月30日离职”事实均无异议。该行为应视为张伟已作出要求解除劳动合同的意思表示。而民生物业也于2020年10月30日以张伟旷工为由作出《关于解除张伟同志劳动关系的通报》并通过邮寄方式向张伟进行了送达。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”民生物业主张张伟旷工应对其旷工的事实承担举证责任，但其所提交的证据不能证明张伟存在旷工的事实，应承担对其不利后果。综合本案相关证据并结合双方当事人的陈述，可以认定双方劳动关系事实上已经解除。综上，对张伟要求判决解除与民生物业劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。二、关于加班费的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”因张伟于2020年9月30日离开民生物业再未上班，且于2020年10月30日申请劳动争议仲裁，故其要求民生物业支付2019年9月30日之前的休息日、法定节假日、超时加班工资的诉讼请求，已过仲裁时效，本院不予支持。张伟主张的2019年10月1日至2020年9月30日期间的加班工资的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，根据民生物业提交的《西夏区政务服务中心项目保安部保安员签到签退本》显示：张伟到岗时间为早上7:30分，离岗时间为晚上18：30分左右，结合张伟工作岗位为保安员的实际情况，除去上班时间内的吃饭累计时间1小时，每天超时2小时，并结合民生物业提交的工资发放明细表中载明的工资发放情况，张伟2019年10月1日至2020年9月30日期间的超时工资为：1.2019年10月、11月、2020年1月、2月：日工资为119.26元，法定节假日加班工资为2504.46元（119.26元×7天×300%）；上班共计103天,每小时工资为14.91元，故超时加班工资为4607.19元（103天×2小时×14.91元×150%）；2.2019年12月：上班共计27天，每小时工资为15.06元，故超时加班工资为1219.86元（27天×2小时×15.06元×150%）；3.2020年3月：上班共计26天,每小时工资为11.81元，故超时加班工资为921.18元（26天×2小时×11.81元×150%）；4.2020年4月：上班共计27天,日工资为96.92元，每小时工资为12.12元，故超时加班工资为981.72元（27天×2小时×12.12元×150%）；5.2020年5月：日工资为94.41元，法定节假日加班工资为283.23元（94.41元×1天×300%）；上班共计24天,每小时工资为11.8元，故超时加班工资为849.6元（24天×2小时×11.8元×150%）；6.2020年6月、7月：上班共计53天，每小时工资为11.92元，故超时加班工资为1895.28元（53天×2小时×11.92元×150%）；7.2020年8月、9月：上班共计52天，每小时工资为14.02元（9月比照8月），故超时加班工资为2187.12元（52天×2小时×14.02元×150%）。张伟主张的休息日加班工资，双方签订的劳动合同第七条约定：“甲、乙双方同意按以下第一种方式确定乙方的工作时间：（一）标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天。”因张伟2019年10月1日至2020年9月30日期间，除2020年2月休息日加班3天、4月休息日加班1天、9月休息日加班1天外，其余每月每周至少安排休息1天。故张伟2019年10月1日至2020年9月30日期间的休息日加班工资为：1.2020年2月：日工资为119.26元，休息日加班工资为715.56元（119.26元×3天×200%）；2.2020年4月：日工资为96.92元，休息日加班工资为193.84元（96.92元×1天×200%）；3.2020年9月：日工资为112.16元，休息日加班工资为224.32元（112.16元×1天×200%），综上，民生物业应向张伟支付2019年10月1日至2020年9月30日期间法定节假日加班工资为2787.69元（2504.46元+283.23元），休息日加班工资1133.72元（715.56元+193.84元+224.32元），超时加班工资12661.95元（4607.19元+1219.86元+921.18元+981.72元+849.6元+1895.28元+2187.12元），扣减2019年10月至2020年8月期间民生物业向张伟已支付加班工资8000元，还应支付超时加班工资为4661.95元（12661.95元-8000元）。三、关于带薪年休假的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”本案中，结合张伟于2016年6月入职民生物业，并于2020年9月30日离职的事实，依据《职工带薪年休假条例》第三条、第四条的规定，张伟应享受每年5天的带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第五条规定：“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”本案中，张伟于2020年9月30日离职，2020年10月30日申请仲裁，其2016年、2017年期间的未休年休假已过仲裁时效，本院不予支持。因民生物业并未提交证据证明已经安排张伟休年休假，也未提交证据证明已支付张伟未休年休假工资，故民生物业要求依法判令无需向张伟支付带薪年休假工资的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持，反之，民生物业应向张伟支付2018年、2019年、2020年未休年休假工资，因张伟2018年、2019年应休年休假天数均为5天，2020年应休年休假天数为3天（273天÷365天×5天），故民生物业应支付张伟2018年至2020年9月30日期间未休年休假工资为3673.76元[3073.24元/月÷21.75天×200%×（5天+5天+3天）]。四、关于拖欠工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，因民生物业未向张伟支付2020年9月份工资3080元，加之庭审时民生物业亦认可拖欠张伟2020年9月份工资3080元未付的事实，对民生物业辩称张伟未办理离职手续无法支付的意见，本院不予采信，故张伟主张民生物业向其支付2020年9月份工资3080元的诉讼请求，本院予以支持。五、关于张伟要求民生物业支付其不能享受社会保险待遇的赔偿37227元的问题，因该项请求与张伟在仲裁时请求：“裁决被申请人支付申请人未缴纳社会保险的经济赔偿金30000元。”并非同一请求，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”因此，张伟的该项请求未经过仲裁前置程序，加之，张伟未提交相关证据予以证明，该项诉讼请求无事实和法律依据，故对该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十三条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）、（三）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款第（五）项、第四条、第十四条、第四十二条、第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十条第一款，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、宁夏民生物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向张伟支付法定节假日加班工资2787.69元、休息日加班工资1133.72元、超时加班工资4661.95元，合计8583.36元；二、宁夏民生物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向张伟支付未休年休假工资3673.76元；三、宁夏民生物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向张伟支付拖欠的2020年9月份工资3080元；四、驳回张伟的其他诉讼请求；五、驳回宁夏民生物业服务有限公司的其他诉讼请求。当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元（实收5元），由宁夏民生物业服务有限公司负担；并案案件受理费10元，减半收取计5元（实收5元），由并案原告宁夏民生物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 李 莉二〇二一年一月二十二日法官助理 李秀明书记员 刘 萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十三条用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理：……（五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷；……第四条劳动者与用人单位均不服劳动争议仲裁机构的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告，对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。双方当事人就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。第十四条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁机构申请仲裁。第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。第四十四条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。七、《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。八、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。九、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。十、劳动部关于印发《对＜工资支付暂行规定＞有关问题的补充规定》的通知......二、关于加班加点的工资支付问题１．《规定》第十三条第（一）、（二）、（三）款规定的在符合法定标准工作时间的制度工时以外延长工作时间及安排休息日和法定休假节日工作应支付的工资，是根据加班加点的多少，以劳动合同确定的正常工作时间工资标准的一定倍数所支付的劳动报酬，即凡是安排劳动者在法定工作日延长工作时间或安排在休息日工作而又不能补休的，均应支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准１５０％、２００％的工资；安排在法定休假节日工作的，应另外支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准３００％的工资。十一、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。