辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初2533号原告：李秀明，女，1976年3月26日出生，锡伯族，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：徐娜，辽宁权兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：史旭颖，辽宁权兴律师事务所律师。被告：北京同仁堂沈阳大药房有限公司，住所地沈阳市和平区中华路1号。法定代表人：张涛。委托诉讼代理人：崔明明，北京德恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘洋，北京德恒律师事务所实习律师。原告李秀明与被告北京同仁堂沈阳大药房有限公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李秀明及其委托诉讼代理人徐娜、史旭颖，被告北京同仁堂沈阳大药房有限公司委托诉讼代理人崔明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李秀明诉称：1.请求判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金35520元；2.请求判令被告支付代通知金2220元；3.请求判令被告支付加班费132077元；4.请求判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，第3项诉求变更为：请求判令被告支付加班费111867元（包括休息日加班费和法定节假日加班费）。事实和理由：2011年11月1日，原告与被告签订劳动合同，入职被告单位，职位收银员。2019年11月14日以原告违反劳动纪律为由，通知原告解除劳动合同。原告认为，被告无理由认定原告违反劳动纪律，属违法解除劳动合同，应依法支付赔偿金2220×8×2=35520元。由于被告解除劳动合同没有提前30日通知原告，应支付代通知金2220元。原告自2011年入职起，每周只有一天休息，且不能在周末和法定节假日休息，但从未支付加班费，请求依法支付8年来的加班费用，其中周末加班费用2220÷21.75×52天×8年×2=84921元。法定节假日加班费用2220÷21.75×88天×3=26946元。以上请求，恳请贵院支持。被告北京同仁堂沈阳大药房有限公司辩称，第一原告第一项诉讼请求没有事实依据和法律依据，依法应予驳回。在2019年的9月8日，一名顾客购买了价值146元的商品，原告收取了销售款现金146元，并为顾客开具了发票，但却未将该笔销售款入账，而是将销售小票扔进垃圾桶后将该笔销售款据为己有。原告的行为违反了门店工作守则16条等相关规章制度的规定，违反了财务人员最基本的职业道德，并且给答辩人造成了损失，因此答辩人依法解除了与原告的劳动合同。第二项诉讼请求，我们认为没有法律依据。答辩人系因原告严重违反劳动纪律及规章制度，严重失职，使答辩人利益损害而解除劳动合同，不属于法定应当支付代通知金的情形。第三关于加班费，答辩人认为该项诉讼请求没有事实依据和法律依据，原告应当就加班事实的存在承担举证责任，否则应承担不利后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2011年11月1日，原告李秀明入职被告北京同仁堂沈阳大药房有限公司处，任收银员一职。原、被告共订立了四份《劳动合同》。2011年11月1日，原、被告签订第一份《劳动合同》，期限为2011年11月1日至2012年10月31日，约定工资为1500元/月。2012年11月8日，原、被告签订第二份《劳动合同》，期限为2012年11月1日至2015年10月31日，约定工资为1900元/月。2015年11月1日，原、被告签订第三份《劳动合同》，期限为2015年11月1日至2018年10月31日，约定工资为2000元/月。2018年11月1日，原、被告签订第四份《劳动合同》，自2018年11月1日起无固定期限，约定工资为2000元/月。原告离职时间为2019年11月18日。2020年1月10日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.请求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金35520元；2.请求被申请人支付代通知金2220元；3.请求被申请人支付加班费132077元。该委于2020年1月10日作出沈和劳人仲不字[2020]39号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。另查明，2019年11月14日，被告向原告发出了《解除劳动合同通知书》，载明：“李秀明:因您严重违反劳动纪律及公司规章制度、严重失职使公司利益受到损害，根据规定，经公司研究，决定自2019年11月18日起解除与您于2018年11月1日签订的无固定期限劳动合同。请您于接到本通知之日起3日内到公司办理相关交接手续，否则因此产生的不利后果，将由您个人全部承担。特此通知！北京同仁堂沈阳大药房有限公司。2019年11月14日。”庭审中，被告提供监控录像一份，拟证明“李秀明未将146元销售款入账，而是将销售小票扔进垃圾桶后将销售款据为己有。”原告抗辩称“首先从这个视频上分辨不出坐在收银台的人是原告，其次被告所述的理由根本不能成立，因为这笔销售收入是开了正规的增值税普通发票的，开了发票的，那么对于发票来说它是需要入账的，不存在这笔钱被原告个人占为己有的问题。所以在视频上所显示的内容体现不出来原告将这笔款项据为己有。”被告在庭审中提供了增值税发票、2019年9月8日销售明细和2019年9月批号盘点报表予以佐证。庭审中，证人王某称“2019年9月8日大约下午6点左右，一个中年男性到我们店购买了4盒舒郁九宝丸、2盒清眩丸，顾客当时到收银台交的现金，9月10日在卖货的时候发现货品和数目不对，正常这个数目差异的量和9月8日销售的一致，就想到了这一单，就针对这单查询了一下，从数据上看没有这笔数据，当天晚上就看了监控，监控上显示顾客确实把钱给了收银员，收银员没有入机，导致了货品的丢失，价值为146元。”证人兰某称“2019年9月10日，我们门店员工在销售货品的时候发现货品丢失，查到数量和9月8日一个营业员卖的数量一致，然后就查了那单是没入帐，然后确实没有入帐，问了售货员张丽媛是否没有收款，她说是现金交的，当时缴款的时候他在收银台上班接电话，看见了，我当天下午查了监控，显示的是顾客确实缴款了，也开具了发票，但收银员没有入机，如果入机我在系统里会看见，但我没有查到，但我看到收银员把票扔进垃圾筒了，第二天我问收银员是否收到这笔钱，然后她说不记得了，盘点了备用金不多也不少，就没有了146元的现金。”再查明，被告提供的工资表显示：原告李秀明在2018年2月、4月、5月、6月、9月、10月，2019年1月、2月、4月、5月、6月、9月、10月均给付了加班费。2018年1月实发工资2251.83元，2018年3月实发工资2337.83元、2018年7月实发工资2195.23元、2018年8月2318.83元、2018年11月实发工资2029.92元、2018年12月实发工资2386.83元，2019年3月实发工资2016.19元、2019年7月2069.34元、2019年8月2085.74元。原告李秀明在被告北京同仁堂沈阳大药房有限公司处工作时间如下：每周工作六天，休息一天，每个工作日分为早、中、晚三个班次，早班8:00-15:00（7小时），中班11:00-17:00（6.5小时），晚班14:00-20:30。不同年份的时间略有改动。庭审中，原告李秀明向本院提供了2012年11月至2019年11月值班表一份。该份值班表显示：原告李秀明平均一周休息天，早班2天，中班2天，晚班2天。原告李秀明在法定假日基本处于上班状态。本院认为：关于原告主张被告支付其违法解除劳动合同经济赔偿金。原告未将146元销售款入账，而是将销售小票扔进垃圾桶后将销售款据为己有，已严重违反用人单位的规章制度。被告系合法解除劳动合同，原告该项主张于法无据，本院不予支持。关于原告主张被告支付其代通知金2220元。原告系已严重违反用人单位的规章制度被解除劳动合同，原、被告之间的劳动合同并非系依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条而解除，本院对原告的该项诉求不予支持。关于原告主张的休息日加班费。《中华人民共和国劳动法》第四十条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十是小时的工时制度。”原告在被告处每周工作六天，休息一天，每个工作日分为早、中、晚三个班次，其中早班工作7小时，中班工作6.5小时，晚班工作6.5小时。原告李秀明平均一周休息天，早班2天，中班2天，晚班2天，平均每周工作40小时，未超过法律规定的上限。本院对原告的该项主张不予支持。关于原告主张的法定节假日加班费。根据原告李秀明向本院提供了2012年11月至2019年11月值班表，原告李秀明在法定假日基本处于上班状态，原告该项主张与法有据，本院予以支持。2012年11月1日至2015年10月31日，法定节假日共计33天，因原、被告均未提供上述时间段的实发工资，本院按约定工资1900元/月予以核算。法定休息日工作安排劳动者工作的，应向劳动者支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被告应支付原告2012年11月1日至2015年10月31日法定节假日加班费8648.28元（1900元÷21.75天×33天×3倍）。2015年11月1日至2019年11月18日期间，因在2018年2月、4月、5月、6月、9月、10月，2019年1月、2月、4月、5月、6月、9月、10月被告已给付了原告加班费，应予以扣除，被告还应支付原告上述期间的22天法定节假日加班费6068.97元（2000元÷21.75天×22天×3倍。被告应给付原告法定节假日加班费14717.25元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，判决如下：一、被告北京同仁堂沈阳大药房有限公司于本判决生效后十日内支付原告李秀明法定节假日加班工资14717.25元；二、驳回原告李秀明其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍向权利人支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北京同仁堂沈阳大药房有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人或代表人人数提出副本,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王国锋人民陪审员  高向东人民陪审员  张 娟二〇二一年一月二十九日法官助理李易宸书记员王皓然