山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁13民终123号上诉人（原审被告）：赵其亮，男，1962年10月11日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。委托诉讼代理人：王光庆，山东正之源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任传才，男，1951年5月28日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。被上诉人（原审被告）：李洪恩，男，1964年1月10日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。被上诉人（原审被告）：王善香，女，1964年9月2日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。被上诉人（原审被告）：李守华，男，1962年8月18日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。上诉人赵其亮因与被上诉人任传才、李洪恩、王善香、李守华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初7300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵其亮上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判上诉人不承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费等各项费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误。任传才为王善香雇佣，受其管理、安排工作，发放工资，赵其亮与任传才之间不存在雇佣关系，一审未查明案件事实，对于事实认定有误。李洪恩因建新房需要拆除其位于兰陵县××镇××村××房，于是委托为其承建新房的李守华联系人拆除旧房，李守华联系赵其亮，赵其亮又联系王善香，并商定由王善香负责拆除墙以上屋顶部分，赵其亮负责拆除墙体部分。房主李洪恩将拆除旧房的费用1000元交由赵其亮，赵其亮将500元交由王善香，商定由王善香负责找人组织房顶的拆除工作。随后王善香组织、安排本村任传才等人共同拆除旧房房顶，并给任传才等人发放报酬。任传才是在房顶拆除时受伤，故其因受伤所造成的损失应由雇佣其工作的王善香承担。综上，任传才与赵其亮不存在雇佣关系，赵其亮不承担任传才因受伤造成的损失。被上诉人任传才答辩请求维持一审判决。被上诉人李洪恩答辩称，答辩人与李守华的口头协议是先拆房，李守华说拆四间瓦房支付1000元，找专业人员拆。至于拆房的安排、安全都由专业人员监督管理与负责。答辩人与李守华的口头协议就是让李守华给找一个专业拆屋的，李守华找了赵其亮。赵其亮是专业拆房的。摔伤的人是赵其亮雇的，是赵其亮安排他手下的人找的。被上诉人王善香、李守华未到庭未作答辩。任传才向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、内固定取出手术费、交通费、鉴定费等经济损失共计76,503.17元。一审法院认定事实：李洪恩因建新房需要拆除其位于兰陵县××镇××村××房，于是委托为其承建新房的李守华联系人拆除旧房，李守华联系了赵其亮，赵其亮又找到王善香，让王善香组织四人拆除该房屋墙以上的部分，其余部分由赵其亮用铲车自行拆除并清理现场。拆除主房的费用1000元及拆除小平房的费用300元合计1300元，由李洪恩直接交付赵其亮，赵其亮将其中的500元用于支付王善香等四人的报酬。王善香随后组织了本村的任传才及秦会山父子共同实施拆除工作，所得报酬500元由四人均分。在拆除过程中脊棒断裂，导致未采取安全保护措施的任传才从屋顶跌落受伤。任传才受伤后立即被送往兰陵县人民医院住院治疗20天（2018年11月4日至2018年11月24日），出院诊断为开放性肱骨下端骨折、骨盆骨折、腰椎骨折、肋骨骨折、胸腔积液、脾损伤、肾挫伤、盆腔积液、腹腔积液。任传才为治疗伤情共支出医疗费用43719.52元。受任传才委托，临沂苍正法医司法鉴定所于2019年10月11日作出苍正司鉴所［2019］临鉴字第835号司法鉴定意见书，鉴定意见为（一）护理期90日，营养90日；（二）内固定取出费用12000元，同时护理15日。任传才为此支出鉴定费1500元。赵其亮虽然对任传才单方委托作出的上述司法鉴定意见虽提出异议，但并未申请重新鉴定。另查明，任传才受伤后，赵其亮已为其垫付医疗费2000元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。任传才受王善香邀约拆除李洪恩的一层瓦房，拆房的报酬总额由房主李洪恩直接给付赵其亮，赵其亮将其中的500元用于支付任传才等四人的报酬，拆房所需的人数、工作内容（拆除房屋上盖）由赵其亮确定，报酬由赵其亮发放，可以认定任传才与赵其亮之间形成雇佣关系。赵其亮作为雇主，应当对雇员在从事雇佣活动中所受的伤害承担赔偿责任。赔偿的范围包括任传才因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费等。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。任传才虽未提供交通费单据，但该项支出系诊疗过程中所必然发生的费用，结合任传才住院天数、伤情等因素，酌定交通费为人民币400元。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。任传才在工作过程中安全生产意识淡薄，没有采取必要安全措施，没有尽到谨慎注意义务致使损害结果发生，自身具有一定的过错，可适当减轻赔偿义务人的责任，赵其亮先行垫付的医疗费2000元应从赔偿总额中予以扣除。由于任传才拆除的是一层瓦房，并非三层以上建筑或钢结构，对施工人的资质并无强制性要求，在任传才无法举证证实李洪恩在定作、指示或者选任等方面存在过错的情况下，其请求李洪恩作为房主承担责任的诉求无法得到支持。李守华、王善香参加诉讼有助于查清案件事实，但是通过法庭调查可以认定李守华在李洪恩找人拆房过程中只是起到联系介绍作用，其并未参与实际施工人员的选任召集及报酬的领取发放；王善香受赵其亮的指示召集其余三人参与拆房，在其中也只是起到联系介绍作用，虽然经手报酬的发放但并未从中获利；均无法认定为发包人或分包人。并且任传才并未起诉请求李守华、王善香承担赔偿责任，故李守华、王善香对任传才的损失不承担赔偿责任。综上所述，任传才作为雇员在工作过程中受伤，起诉请求雇主赵其亮赔偿因其受伤给其造成经济损失的诉求理由正当，其合理部分，依法予以支持。赵其亮关于其不应承担赔偿责任的抗辩主张不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、赵其亮于本判决生效之日起五日内赔偿任传才各项经济损失合计人民币53080.14元（医疗费43719.52元、护理费75.53元/天×（90+15）天＝7930.65元、营养费30元/天×90天＝2700元、住院伙食补助费30元/天×20天＝600元、交通费酌定为400元、内固定取出费用12,000元、鉴定费1500元，按80%计算，扣除先行垫付的2000元）；二、驳回任传才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1713元，由任传才负担586元，赵其亮负担1127元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案被上诉人李洪恩将拆房费用直接交付给上诉人赵其亮，由赵其亮雇人拆房。王善香称赵其亮让其找人拆房，未认可其自行雇人拆房。赵其亮向王善香支付的费用，王善香等实施拆房人员平均分配，王善香未从中获利。赵其亮无充分证据证明其与王善香之间存在分包、转包等关系，称任传才是王善香雇佣不能成立。任传才没有尽到谨慎注意义务，一审酌情确定其自行承担20%的责任并无不当。综上所述，赵其亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1713元，由上诉人赵其亮负担。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二一年一月十八日书记员  陆 瑶