北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初18782号原告：北京融三六零信息技术有限公司，住所地北京市海淀区丹棱街**院**楼****。法定代表人：陈昌明，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：皇甫姣。被告：深圳大象卓越金融服务有限公司，住所地，住所地深圳市南山区粤海街道高新南一道**创维大厦****iv>法定代表人：黎兴鹏。原告北京融三六零信息技术有限公司（以下简称融三六零公司）与被告深圳大象卓越金融服务有限公司（以下简称大象金服公司）网络服务合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融三六零公司到庭参加了诉讼，被告大象金服公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。融三六零公司向本院提出诉讼请求：1．判令大象金服公司支付我方服务费593755元及违约金（以593755元为基数按照每日万分之五支付自2020年3月4日起至实际支付之日止的违约金）；2．本案诉讼费、公告费由大象金服公司承担。事实及理由：2019年10月28日，大象金服公司作为甲方与我方（乙方）签订了《信息服务合作协议》。根据上述合同约定，乙方接受甲方委托，对于通过乙方关联方经营的网站X向甲方及/或甲方平台其他用户申请借款的借款申请人，就其与甲方及/或甲方平台其他用户之间可能发生的借款业务提供业务信息推荐等相关方面的咨询服务；双方采用预付款的方式结算；协议生效之日起5日内，甲方向乙方支付预付服务费5万元，甲方产品参与推广时，推广价为95元/个。在已充值的金额消耗完毕时，甲方应当进行充值。但自2019年11月至2020年3月期间，大象金服公司按合同约定享受了我方提供的相关服务，但却违反双方协议中关于推广价格95元/个的约定，单方擅自降低出价为10元、5元等，出价错误订单量共计6983单，从而导致我方扣除费用低于约定费用，差额共计人民币593755元，致使我方遭受重大经济损失。大象金服公司的上述行为已构成严重违约，按照合同约定应当承担相应违约责任，故我方现诉至法院。大象金服公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：大象金服公司（甲方）与融三六零公司（乙方）签订《信息服务合作协议》，约定：第一条、合作事项：1．乙方接受甲方委托，对于通过乙方关联方经营的网站X向甲方及/或甲方平台其他用户申请借款的借款申请人，就其与甲方及/或甲方平台其他用户之间可能发生的借款业务提供业务信息推荐等相关方面的咨询服务，配合甲方开展撮合借款业务。第二条、双方的权利和义务：1、乙方接受甲方委托，按照甲方提供的借款条件，受理借款申请人的借款申请，通过网站X收集借款申请人联系方式等基本资料，促成甲方及/或甲方平台其他用户与借款申请人之间的联系；2、甲方应保证向乙方提供的平台产品或服务、所接受的借款申请人的条件及其他有助于借款申请人了解甲方产品相关规定信息的准确性和及时性，并保证与甲方自有渠道提供给借款申请人的资料保持一致；4、甲方使用乙方的系统平台，通过推广获得借款申请人信息；7、甲方应确保在收到借款申请人资料后24小时之内与借款申请人取得初次联系，确保服务质量；并应向乙方反馈借款申请人申请的进展；如果甲方无法保证与乙方提供的借款申请人进行及时联系，则该种情况持续超过七天后，乙方有权暂停发布甲方机构的产品信息，原有乙方的应得利益仍应继续得到保证；8、甲方对借款人的借款申请有完全的选择权和决定权，对不符合甲方要求的借款申请，甲方可予以否决，并通知乙方否决的原因；9、甲方确认在本协议项下提供的服务符合国家法律法规的相关规定。第三条、合作具体内容及程序：1．在本协议签订后，乙方将向甲方提供系统平台的账号，甲方可使用该账号就信贷员的排位进行推广；2．乙方向甲方推送借款申请人信息时，乙方将按照本协议约定从甲方预支付的服务费中收取相应金额，乙方会向甲方及借款申请人分别发送短信，促成双方联系；此短信仅作为确定推荐数量的参考，当甲方收到的短信数量低于实际获得信息的借款申请人数量时，以实际获取的人数为准；3．当每日推广次数达到甲方设定的上限时，甲方的排位将自动调整；在位置调整后，如乙方向甲方推荐借款申请人，乙方将按照底价向甲方收取服务费；5、甲方应当妥善保管其账户信息，任何甲方的操作失误、疏忽或被第三方盗用，均由甲方自行承担相应后果，与乙方无关。第四条、费用：1．双方采用预付款的方式。本协议生效之日起5日内，甲方向乙方支付预付服务费50000元（其中不含税金额为47169．81元）。甲方将服务费汇入乙方的银行账号后应及时通知乙方，乙方确认无误后在系统中为甲方增加相应的金额。甲方产品参与推广时，推广价为95元/个，甲方应及时关注其在乙方系统平台的余额，在已充值的余额消耗完毕时，甲方应当进行充值，否则乙方将自动停止向甲方提供推荐信息而无需事先通知甲方；2、如果甲方未在合同有效期内使用完预付款，且双方签署续期协议的，甲方可按照约定继续使用该费用；若甲方未在合同有效期内使用完预付款，且双方不再签署续期协议的，乙方应自本协议期限届满之日起10个工作日内按照原财务路径退还甲方剩余查询费，但乙方有权扣除已开发票之税点；3．随着业务发展的需要，乙方保留对单个信息底价及规则随时进行调整的权利。对变更事项，乙方将提前通知甲方。若甲方不同意乙方对单个信息底价及规则的调整，应于收到乙方调整通知之日起5个工作日内与乙方协商终止本协议。但若甲方收到乙方调整通知后5个工作日内，未提出任何异议的，乙方将视为甲方接受了乙方的调整，乙方将按照新价格与规则予以执行。第六条、违约责任：3．如甲方迟延付款，则每逾期一天，应按应付服务费的0．05%向乙方支付违约金。延迟交付给乙方造成其它损失的，甲方还应承担赔偿责任。第七条、协议期限：1．本协议自2019年10月28日起生效，至2020年10月28日止。在本协议到期时，在双方无异议的情况下，可就本协议约定的事项继续开展合作，协议自动延期1年。融三六零公司提供的大象金服公司的账户信息截图显示：大象金服公司于2019年11月14日充值50000元，2019年12月20日充值6000元，2019年12月22日充值3000元,2019年12月25日和29日各充值6000元，2020年1月2日充值4000元，2020年1月3日充值3000元，2020年1月6日充值6000元，2020年1月7日充值3000元，2020年1月9日充值30000元。现大象金服公司的账户现金余额为115元。融三六零公司就其主张的大象金服公司擅自降低出价、出价错误订单共计6938个一节，向本院提交扣费流水截图以及大象金服公司的全部订单截图予以佐证。显示：客户周某，信贷员ID为X，机构名称为大象金服公司；2019年11月份的推广扣费中大部分为每单95元，但亦存在两笔订单为每单扣费50元；在2019年12月至2020年3月4日期间，每单的推广扣费为5元、10元、80元等几种情况；订单来源包括系统推单与手推单两种。庭审中，融三六零公司有如下陈述：系统的控制权在我方，双方约定的最低推广价为95元，我方认为大象金服公司能够理解合同约定推广价不能低于95元的含义，其出价会大于或等于95元，而且也相信大象金服公司会按照合同履行；系统是按照实际出价自动实时扣费，首月人工复核没有问题，后期只是在季度进行人工复核；2020年2月底季度复核的时候发现大象金服公司多次出价错误，在其拒绝协商之后我方就将其产品下线了；目前我方已经在对系统的扣费规则进行改进。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。大象金服公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃答辩及举证质证的权利，不影响本院依据查明的事实依法作出裁判。依法成立的合同受法律保护。本案中，融三六零公司与大象金服公司签订的《信息服务合作协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律和行政法规的强制性规定，故应为合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行自身义务。本案中，融三六零公司主张大象金服公司擅自降低出价，从而导致扣除费用低于约定费用，故大象金服公司应当支付差额部分的服务费593755元，并承担违约责任。但从本案已审理查明的事实来看，融三六零公司的上述主张明显依据不足。首先，根据合同约定以及融三六零公司在庭审中的陈述可知，双方当事人对于服务费用的支付系约定采用预付款的方式，由大象金服公司预先进行充值，系统按照推广时的实际出价自动实时扣费，在已充值金额消耗完毕时，大象金服公司应当进行充值，否则融三六零公司可自动停止向大象金服公司推荐信息而无需事先通知。故在此种预付费服务模式下，如果大象金服公司确实存在已充值金额不足以抵扣已产生服务费用的情况，那么融三六零公司完全可以立即停止提供服务，以避免自身损失。而本案的实际情况下是，大象金服公司的订单在2019年11月就出现过未按照每单95元扣费的情况，从2019年12月开始该种情况大量、频繁、不间断地出现，而融三六零公司始终未对此种情况提出异议，仍继续为大象金服公司提供服务，直至2020年3月4日为止。经本院询问，融三六零公司亦认可系统控制权在其一方。故在融三六零公司有能力且亦有权利对单个信息的底价及规则进行随时调整的情况下，其接受大象金服公司以低于95元的价格进行单个信息的推广，且交易时间长达三个多月的行为，应当视为双方当事人对协议中有关推广价格的内容在实际履行过程中进行了变更，该变更对双方均应具有法律约束力。其次，融三六零公司虽主张其相信大象金服公司会按照约定出价，但根据已查明的事实可知，案涉服务的提供方式系融三六零公司向大象金服公司提供系统平台账号，由大象金服公司使用该账号进行推广，故在融三六零公司完全可以通过技术手段将双方协议约定的内容嵌入系统，从而实现其合同权利的情况下，其因自身失误未能采取有效措施对交易费用进行控制的后果，应视为其自愿放弃权利，相应的不利后果亦应当由其自行承担。综上，融三六零公司在本案要求大象金服公司支付服务费593755元及相应违约金之诉请，缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：驳回北京融三六零信息技术有限公司的全部诉讼请求。案件受理费9738元，由北京融三六零信息技术有限公司负担，已交纳。公告费260元，由北京融三六零信息技术有限公司负担，已交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  黄 杨人民陪审员  袁淑丽人民陪审员  康和凤二〇二一年一月二十五日书 记 员  姚媛媛