北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初9291号原告（申请执行人）：北京青莆时代商贸有限公司，住所地北京市朝阳区建国路**北京市管庄刨花板市场中心管庄惠河汽配市场四厅**。法定代表人：黄亚芳，经理。委托诉讼代理人：常仁明，北京市力行律师事务所律师。被告（被申请追加人）：胡红英，女，1978年2月6日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市北仓区。委托诉讼代理人：方小瑞，北京市首方律师事务所律师。被告（被执行人）：四川鑫溢建筑劳务有限公司，住，住所地长宁县长宁镇碧水苑内/div>法定代表人：胡红英，总经理。委托诉讼代理人：景宏伟，男，四川鑫溢建筑劳务有限公司在京负责人。原告北京青莆时代商贸有限公司（以下简称青莆公司）与被告胡红英、被告四川鑫溢建筑劳务有限公司（以下简称鑫溢公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告青莆公司的法定代表人黄亚芳及委托诉讼代理人常仁明，被告胡红英的委托诉讼代理人方小瑞，被告鑫溢公司的委托诉讼代理人景宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青莆公司向本院提出诉讼请求：1.依法追加胡红英为（2016）京0105执17601号执行案件的被执行人，由胡红英对鑫溢公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；2.本案诉讼费由胡红英、鑫溢公司负担。事实和理由：青莆公司作为北京市朝阳区人民法院（2015）朝民（商）初字第38119号民事判决的申请人于2016年10月19日申请执行，执行金额为2099799元，执行案号为（2016）京0105执17601号。该案在执行中，法院未查获被执行人可以清偿债务的财产。经查工商档案材料显示：2017年1月20日经鑫溢公司股东会决议，胡红英从实缴出资310.8万元增资至3400.68万元，出资时间确定为2017年1月20日，占出资比例51%。2017年7月31日蒋xx将其所持49%股权转让19%给胡红英，转让后胡红英占70%股权，出资为4667.6万元。2017年12月25日，鑫溢公司在未通知债权人的情况下，仅在2017年11月8日通过地方报纸华西都市报刊登减资公告，从4667.6万元出资减资为注册资金262.6万元，减资金额4405万元。青莆公司申请追加胡红英为被执行人，法院以在公司经营过程中股东的增资行为是否承担责任问题，并非执行追加程序法定审查之内容予以裁定驳回，并出具（2018）京0105执异1661号执行裁定书。首先，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《变更、追加当事人规定》）第十七条规定，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。公司经营过程中股东的增资行为属于股东出资行为，胡红英在增资中在3089.88万元未出资到位，应承担责任。其次，鑫溢公司在减资时未依法履行通知债权人，致使青莆公司未能及时行使要求鑫溢公司清偿债务或提供担保的权利，鑫溢公司上述行为明显存在逃避债务恶意，直接导致鑫溢公司以自身财产偿还债务能力下降，损害了青莆公司的权利。因公司减资系公司股东会决议的结果，减资的收益人是公司股东，该情形与股东抽逃出资对债权人的侵害有着本质的相同，因此对于公司减资未通知已知债权人的责任应比照股东抽逃出资的法律责任进行认定。第三，《变更、追加当事人规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。蒋xx将其持有的49%股权转让19%给胡红英，蒋xx未履行19%股权出资义务即转让股权，胡红英作为发起人，应承担责任。第四，胡红英作为公司经理、执行董事，在公司未缴足认缴出资的情况下同意股东减资，侵害了公司及债权人利益，是对公司不忠实的行为，应承担责任。故提起诉讼。胡红英辩称，不同意青莆公司的诉讼请求。胡红英按照股东会决议已经全额出资，完成了股东义务，不存在未缴纳未足额出资的情况。青莆公司与鑫溢公司、北京xx建信投资担保有限公司（以下简称xx公司）的债权债务在2015年经法院判决，2016年申请强制执行，在此期间胡红英的注册资本没有发生变更，直到2017年1月20日，鑫溢公司为了经营所需股东会决议增加注册资金，变更程序因资金不到位就没有完成缴纳和验资，于同年12月股东会决议减资回原注册资金，该程序是符合公司法规定，没有逃避债务，也没有侵犯青莆公司的权益。本案亦不属于抽逃出资的情形。本案为执行异议纠纷，青莆公司依据公司法追究胡红英的责任，没有法律事实和依据。按照程序，青莆公司应当在执行庭提出异议后，执行庭做出裁定后再进行诉讼，执行过程中只涉及了《变更、追加当事人规定》第十七条，不能扩大到第十八条、第十九条。鑫溢公司辩称，不同意青莆公司的诉讼请求。在基础合同关系中xx公司是总包方，鑫溢公司是承包方，鑫溢公司只是加盖了公章，没有经济往来，在原审的案件中，鑫溢公司也是受害方。执行阶段执行了农民工保证金50万元。其余答辩意见同胡红英的意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方当事人对案涉证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鑫溢公司成立于2008年5月20日，原名为长宁县尧頔建筑劳务有限公司，于2013年4月变更为现名称。鑫溢公司注册资金由原来50万元增加至518万元，其中蒋xx162.2万元，胡红英305.8万元，对于上述新增468万元资本已由四川安和瑞会计师事务所有限公司出具验资报告。2017年1月20日，经鑫溢公司股东会决议，该公司增加公司注册资本金，由518万元增加至6668万元，其中胡红英出资3400.68万元，出资比例51%，蒋xx出资3267.32万元，出资比例49%；同日，在该公司的章程中除明确上述两股东的出资数额外还明确了出资时间为2017年1月20日、出资方式为货币。2017年8月，胡红英、蒋xx对出资比例进行了变更，蒋xx认缴现金出资2000.4万元，出资时间2027年7月21日，出资比例30%；胡红英出资4667.6万元，出资时间2027年7月21日，出资比例70%。2017年11月8日，鑫溢公司在华西都市报刊登减资公告。2017年12月25日，经鑫溢公司股东会决议，将公司注册资金从6668万元减少至518万元，减资后，胡红英出资额为362.6万元，出资比例为70%，蒋xx出资额为155.4万元，出资比例为30%，并于2013年4月1日前足额缴纳。同日，在该公司的章程中除明确上述两股东的出资数额外还明确了出资时间为2013年4月1日前，出资方式为货币。庭审中，胡红英表示，其通过电话方式将减资情况告知了青莆公司，但未提交证据予以证明；关于增资，胡红英称工商局有认缴过程，因为资金没有到位，故没有实际出资。经查，青莆公司与鑫溢公司、xx公司买卖合同纠纷一案，本院以（2015）朝民（商）初字第38119号（以下简称38119号）作出民事判决书：鑫溢公司、xx公司于判决生效之日起十日内共同给付青莆公司货款二百零七万六千一百三十元。该判决生效后，因鑫溢公司、xx公司未履行生效裁决书确定的义务，青莆公司向本院申请强制执行，本院以（2016）京0105执17601号案件立案受理。执行中，青莆公司申请追加胡红英为被执行人。本院于2019年10月22日作出（2018）京0105执异1661号执行裁定书，认为在公司经营过程中股东的增资及减资行为是否承担责任的问题，并非执行程序法定审查之内容，各方当事人可另行解决，故驳回申请追加人青莆公司的追加请求。青莆公司于2019年11月5日收到上述执行裁定书，并于2019年11月19日向本院提起本案诉讼。庭审中，青莆公司、鑫溢公司确认38119号案件已实际执行了504575.85元，之后无其他财产可供执行。以上事实，有双方当事人提交的上述证据在案予以佐证。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加缴纳或未足额缴纳出资的股东，出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第三十二条规定，“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。”本院于2019年10月22日作出（2018）京0105执异1661号执行裁定书，裁定驳回申请人青莆公司要求追加被申请人胡红英为被执行人的申请。现青莆公司以胡红英、鑫溢公司为被告于2019年11月19日提起申请执行人执行异议之诉，符合上述法律及司法解释的规定。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”第一百七十八条规定：“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。”由此可知，股东出资认缴制系现行公司法的明文规定，股东应依据公司章程约定的缴纳出资期限及时、足额的缴纳出资。对于股东认缴新增资本的出资，亦应依照缴纳出资的有关规定执行。本案中，鑫溢公司于2017年1月20日经股东会决议，增加公司注册资本，确定胡红英出资额为3400.68万元，并在章程中明确了出资时间为2017年1月20日，出资方式为货币。胡红英作为认缴新增资本的股东应按时、足额的缴纳出资，但胡红英未依约认缴出资。故根据《变更、追加当事人规定》第十七条规定，应当追加胡红英为（2016）京0105执17601号案件的被执行人，胡红英应在未缴纳出资的范围内承担责任。综上所述，青莆公司的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第一百七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，判决如下：追加胡红英为（2016）京0105执17601号执行案件的被执行人，在未缴纳出资的范围内对（2015）朝民（商）初字第38119号民事判决书确定的四川鑫溢建筑劳务有限公司所负北京青莆时代商贸有限公司未能清偿的债务承担补充赔偿责任。案件受理费18944元，由胡红英、四川鑫溢建筑劳务有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。本院（2018）京0105执异1661号执行裁定书于本判决生效时自动失效。审判长  李佳佳审判员  郭 强审判员  张 琦二〇二一年一月二十八日书记员  杨 玥