辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0103民初8530号原告：居丽娜,女,1983年2月20日出生,汉族,住址辽宁省法库县。委托代理人：程鲁豫，辽宁卓政律师事务所律师。被告：沈阳町上餐饮管理有限公司，住所地沈阳市沈河区药王庙路13号（3-1-2）。法定代表人：郭嘉鑫，该单位总经理。委托代理人：吴婷婷，女，该单位员工。原告居丽娜与被告沈阳町上餐饮管理有限公司劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员王云娇独任审判，公开开庭进行了审理，原告居丽娜及其委托代理人程鲁豫，被告沈阳町上餐饮管理有限公司的委托代理人吴婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告居丽娜诉称，2015年4月25日，原告入职被告单位工作，任区域经理。入职后原告工作兢兢业业，对待工作认真负责。原告入职后，单位既没有与原告签订劳动合同，也没有缴纳2015年至2017年2月的社会保险。2020年2月份在疫情期间被告无正当理由要求原告离职，让原告作为一个工作近五年的老员工十分心寒。现在被告不仅没有为原告补缴拖欠的社会保险，也没有为原告安排复岗的工作，被告的行为严重侵犯了原告作为劳动者的合法杈益。综上，请求依法判令被告支付解除劳动合同的赔偿金35000元；判令支付拖欠原告2020年2月、3月合同工资8661元；判令被告因不予缴纳保险给原告造成的损失26000元(2015年5月-2017年2月)；判令支付失业金损失42000元；判令被告给付原告代缴的保险费1197元；判令被告不签订劳动合同的双倍工资38279元；判令被告承担诉讼费用。被告沈阳町上餐饮管理有限公司辩称，1、关于解除劳动合同赔偿金问题：受疫情影响，我公司2020年4月7日对原告在内的全体员工发布全员复工通知，4月7日至4月10日原告来我公司正常上班。2020年4月11日开始无故旷工，我公司多次通过电话、微信通知方式催促其上班，原告均不予理会，无奈我公司在2020年4月14日向其下达催促返岗通知书，但2020年4月15日我公司收到原告的解除劳动合同通知书，故原、被告双方劳动合同解除的原因为原告单方面提出辞职申请，被告从未要求过原告离职，不存在任何过错，按照劳动合同法规定被告无需支付经济赔偿金。2、关于拖欠工资问题：我们公司是餐饮企业，受疫情影响严重，2020年2月-4月之间一直未复工，直至目前公司亏损金额在200万左右，但公司在4月复工以后已经在4月10日及4月15日发放了2月及3月的薪资，稍后我方会提供证据予以证明。3、关于不予缴纳保险给原告造成损失问题：从是否具有缴纳义务上来看，2015年原告在山西开町上餐饮加盟店，双方是合作关系，我公司没有缴纳保险的义务。原告是2017年与我公司形成的劳动关系，我们公司按月为原告缴纳保险，故不存在不予缴纳保险的情况。从时效上看，该请求已过一年仲裁时效。从受案范围上看，根据《劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》规定，只有在社会保险经办机构不能补办的情况下，要求赔偿保险损失而产生的争议才是法院受理的范围，据此，该项诉讼请求不符合法院受案范围。综上所述，关于不予缴纳保险给原告造成损失该项诉讼请求应予以驳回。4、关于失业险损失我公司已为原告缴纳失业险，根据辽劳社发[2008]92号《关于完善失业保险有关政策问题的通知》第六条规定，对于发生劳动争议的失业人员，符合领取条件的，应于裁决、判决生效之日起60日内办理申领失业保险手续。原告可以据此办理失业险，不存在无法领取失业险造成失业险损失的法定情形。被告自2017年与原告形成劳动合同关系以来，已为原告缴纳失业险，符合连续缴纳满一年的企业应负担的义务，即便原告无法领取，也不是我公司的原因造成的，我公司不应承担相应的法律责任。5、关于未签订劳动合同双倍工资问题：不存在未签订劳动合同双倍工资的事实情况。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告先后于2017年3月1日、2018年3月1日签订两份劳动合同，2018年签订的劳动合同期限为2018年3月1日至2021年2月28日，约定原告的工作岗位为从事运营工作，工资标准为3500元，被告从2017年3月开始为原告缴纳社会保险。庭审中，原告提供工作证照片、钉钉打卡系统人事档案截图一份、原告工资表、纷享销客软件截屏等证据用以证明原告于2015年4月入职被告公司。原告提供2020年2月28日与被告单位人事经理的微信聊天记录，被告人事经理向原告发送《关于给予居丽娜停薪停职处分的通知》，并告知原告“公司确实没有合适的岗位给你。相处这么久，希望好聚好散，而且我申请给你办理失业金只要你主动离职公司也同意了。看看你有啥想法没？”2020年3月24日，被告公司人事经理在公司微信群中发布通知，内容为：“公司决定于4月7日全员复工，请大家做好上班准备……”2020年4月1日，原告向被告公司邮寄复工申请，称“2020年3月25日我所在的加盟中心招商部已复工上班，但没有人通知我复工……我的劳动关系在续，我有权要求复工”。2020年4月7日至4月10日，原告回到被告公司工作并考勤打卡。在此期间，原告先后与被告公司人事部门、财务部门、运营部门负责人及工作人员商讨原告的工作岗位安排、原告向税务部门举报被告公司未为其缴纳2015年至2017年社会保险等问题。被告公司人事部门负责人同意原告原岗位复工。2020年4月10日原告与被告公司法定代表人交谈，原告表示“还是按照我刚才核算的吧，给我25万，税务局那边我撤销，跟劳动纠纷相关的违法行为我也不再追究”，被告拒绝。2020年4月10日以后，原告未再继续到被告处工作。2020年4月14日，被告向原告邮寄《催促返岗通知书》，内容为：“你自2020年4月13日至今，未能出勤，未向公司请假，未能提供正当事由。公司要求你在收到本通知第二天按时出勤，并提交你缺勤期间的正当事由证明。”原告于4月15日签收该返岗通知。2020年4月18日，原告向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，内容为：“本人居丽娜于2015年4月25日入职町上餐饮管理有限公司之后，公司一直没有与我签订劳动合同，也没有给我缴纳社会保险。2020年4月7日我要求公司给我补交从2015年4月入职起至2017年2月的社会保险，补签2015年4月入职至2017年2月的劳动合同，公司未同意。故我要求与公司解除劳动合同。”被告向原告发放工资除通过被告对公账户发放外，另外通过被告财务人员郭文华向原告工资卡转账。2019年1月至2019年12月，原告的平均月工资收入为6021元。被告为原告发放工资至2020年3月。因受疫情影响，被告于2020年4月10日向原告发放2020年2月的工资，工资数额为按沈阳市最低工资标准70%发放工资1200元（少发67元），2020年4月15日向原告发放2020年3月工资619元（加回2月少发的67元，扣减2、3月份的保险）。2020年1月15日，原告自行缴纳社会保险1197元（通过向被告公司财务人员郭文华转账方式）。原告认为被告违法解除劳动合同，于2020年5月18日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委员会作出沈河劳人仲不字（2020）357号不予受理通知书，对原告的仲裁申请不予受理。原告不服该仲裁结果，向本院提起诉讼，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金、欠付工资、失业金损失、原告代缴的保险费、未签订劳动合同的双倍工资等。本院认为，关于原、被告之间劳动关系形成的时间问题。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。从原告提供工作证、人事档案截图、原告工资表、纷享销客软件截屏等证据可以判断原告于2015年4月份入职被告公司，为被告工作、服从被告工作安排、领取被告发放的劳动报酬，故原、被告之间于2015年4月即存在劳动关系。关于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金35000元的问题。被告人事经理虽然曾于2020年2月28日向原告微信告知没有合适的岗位给原告，并询问原告是否考虑主动离职。但本次沟通并不构成被告解除劳动合同的意思表示。且原告在此后的2020年4月7日至2020年4月10日回到被告处工作，被告亦向原告发放2020年2月、3月的工资，故原、被告之间的劳动合同并非因为被告主动解除。原告于2020年4月18日向被告发出解除合同通知书，表示要求与被告解除劳动合同，故原、被告解除劳动合同的时间节点为被告收到原告向其发送解除劳动合同通知书时。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告于2015年4月入职被告公司，2017年3月被告为原告缴纳社会保险，原告并未在2015年4月至2017年3月期间因被告未为其缴纳社会保险而主张解除劳动关系而是选择继续为被告工作。被告在2017年3月以前未为原告足额缴纳社会保险不属于《劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，不应作为原告解除劳动关系并要求经济补偿金的理由。如果赋予劳动者可因其工作过程中任一阶段用人单位未及时足额缴纳社会保险而在其后的劳动关系存续过程中享有任意解除权并主张经济补偿金的权利，则会导致劳动者权力滥用，对用人单位显失公平，故对原告要求被告支付解除劳动合同赔偿金或经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付2020年2月、3月合同工资8661元的问题。参照人社部《关于做好新型冠状病毒感染××疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》(人社部发〔2020〕8号)三、(四)，人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号）第二条之规定，用人单位应当主动与劳动者沟通，协商解决复工前的用工问题以及未返岗期间的工资待遇。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。辽宁省人力资源和社会保障厅关于转发《人力资源和社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》的通知中规定，《通知》中规定的企业发放生活费标准按不低于本地区最低工资标准的70%执行。沈阳市2020年最低工资标准为1810元，被告按照该标准的70%向原告发放生活费，符合法律和政策规定，故对原告要求被告按劳动合同约定标准补足工资的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张判令被告因不予缴纳保险给原告造成的损失26000元(2015年5月-2017年2月)的问题，因原告并未自行以灵活就业人员身份缴纳此期间的保险，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张被告支付失业金损失42000元的问题。根据《失业保险条例》，原告符合领取失业保险金的条件，被告已为原告缴纳失业保险，但被告没有为原告办理领取失业金的相关手续，导致原告无法领取失业金，根据《关于完善失业保险有关政策问题的通知》（辽劳社发（2008）92号）》第六条的相关规定，被告应于本判决生效之日起60日内为申请人办理失业金领取手续。关于原告主张被告给付原告代缴的保险费1197元的问题。原告自行支付该笔费用，被告对此无异议，故被告应向原告返还该费用。关于原告主张被告支付不签订劳动合同的双倍工资38279元的问题。2017年3月以前被告未与原告签订书面劳动合同，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告主张2017年3月以前未签劳动合同赔偿金已经超过仲裁时效，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照人社部《关于做好新型冠状病毒感染××疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》第三条、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条、《关于完善失业保险有关政策问题的通知（辽劳社发（2008）92号）》第六条之规定，判决如下：一、被告沈阳町上餐饮管理有限公司于本判决生效之日起15日内返还原告居丽娜垫付的社会保险费用1197元；二、被告沈阳町上餐饮管理有限公司于本判决生效之日起60日内为原告居丽娜办理失业保险金领取手续；三、驳回原告居丽娜的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付给原告迟延履行期间的利息。诉讼费10元，由被告沈阳町上餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  王云娇二〇二一年一月二十日法官助理姜岳书记员訾旭