宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初10409号原告：马某，宁夏固原市人，住固原市。被告：宁夏瀛源物业服务有限公司。住所地：固原市原州区东海太阳城会所一楼。法定代表人：张某，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵某，女，生于1979年1月23日，汉族，宁夏固原市人，系该公司办公室主任，住固原市原州区晨光二期1-3-306室，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：杨某，宁夏信用律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告马某与宁夏瀛源物业服务有限公司（以下简称瀛源物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马某，被告瀛源物业公司的委托诉讼代理人赵某、杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马某向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付加班费58856.25元、养老补偿金11915.52元、医疗补偿金6553.53元、失业补偿金372.36元、经济补偿金5200元、法定节假日未休假工资7740元，共计90637.66元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年5月24日，原告经应聘入职被告处从事安全保卫工作，双方签订了一年书面劳动合同，约定其工资为2600元。双方劳动合同履行至2020年5月8日期满，由于被告不同意续签，通知原告办理离职手续。劳动用工期间，原告经常加班，没有享受过法定节假日，在原告工作期间，被告也未向原告缴纳社会保险，原告因此向原州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经审理后，作出原劳人仲字〔2020〕第162号仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，为此向法院提起诉讼。被告瀛源物业公司辩称，一是对于原告关于养老补偿金、医疗补偿金、失业补偿金的给付请求，人民法院不应审理。人民法院受理劳动争议案件以劳动争议仲裁委员会仲裁为前置程序，未经劳动争议仲裁委员会仲裁不得直接向人民法院提起诉讼，除非该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性。原告向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会已申请仲裁的事项，没有涉及养老补偿金、医疗补偿金、失业补偿金的给付请求，关于养老补偿金、医疗补偿金、失业补偿金的给付请求，均属独立的劳动争议，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，人民法院不应审理。二是原告在职期间全部都是作为夜班保安夜间值班，夜间值班不是加班，其要求支付加班费和法定节假日未休假工资没有事实和法律依据。原告入职后主动要求全部上夜班，固原东海物业管理有限公司和被告均满足了其要求。夜班保安的工作职责为夜间值班，工作内容为定期巡逻；巡逻间隔期间休息待岗，本人自主选定场所和方式休息，并非持续巡逻状态，原告入职后带来了折叠床由其夜间值班时自用。对于如何保证夜班保安夜间值班期间按照要求定期巡逻，被告一直没有有效的监管措施，这也是原告入职后主动要求上夜班的原因所在；夜班保安夜间值班虽然时间较长，但工作强度低，且白天全天休息不上班。夜班保安夜间值班显然不是加班，但原告却错误地将其夜间值班等同于加班并据此计算加班费和法定节假日未休假工资。加班是劳动者根据用人单位的要求，超出正常工作时间继续在原来的岗位上工作；用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。但对于用人单位安排员工值班是否支付相应报酬，法律并无强制性规定。如果对于夜班保安因夜间值班主张加班费和法定节假日未休假工资的请求予以支持，将引起劳动关系权利保护严重失衡，不符合按劳分配和公平公正原则，反而不利于劳动者利益的维护；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。但原告所主张的加班费和法定节假日未休假工资金额，纯属数学计算得出，没有任何证据能够证实。三是原告对有关事实陈述错误，适用法律错误，其提出的诉讼请求没有事实和法律依据。原告自2019年8月22日起至2020年5月7日止担任被告的保安，工作时间不足9个月。原告于2018年5月24日应聘到固原东海物业管理有限公司保安岗位，原告在固原东海物业管理有限公司工作至2019年8月21日。固原东海物业管理有限公司于2007年6月18日核准成立，于2020年1月6日被固原市审批服务管理局核准注销。被告于2019年8月22日核准成立，原告自此时起才担任被告保安，工作至2020年5月7日。原告月工资在劳动合同中约定为1800元，终止劳动合同前12个月（自2019年5月至2020年4月这12个月）原告的实际月平均工资为2616.67元。2019年5月1日，固原东海物业管理有限公司（用人单位）与原告（劳动者）订立了书面劳动合同，约定劳动合同期限从2019年5月1日起至2020年4月30日止，月工资1800元。固原东海物业管理有限公司为原告办理了缴纳社会保险费的手续，但因原告本人不愿意缴纳个人应承担的部分而未缴纳。原告无权要求支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿的七种情形，原告自述其是“因合同到期离职”，不属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对于原告提供的仲裁裁决书、送达回执、通知书、业务凭证、银行流水、入职须知、工作协议、值班表复印件、保安员岗位管理办法、视频光盘和被告提供的劳动仲裁申请书、仲裁裁决书、应聘登记表、入职须知、劳动合同书、招收转入职工备案登记表、招收职工名册、解除终止劳动合同职工备案登记表、通知书、工资统计表、工资表、工资支付凭证、税务事项通知书、企业信息、企业信用报告，因来源合法、内容客观真实，且与本案具有关联性，本院对上述证据均予以认定；对于原告提供的证人证言，对其与本案相符的部分事实予以采信，对与本案事实不相符的部分证言不予采信。对于本案双方争议的事实，根据当事人陈述和经本院审查的有效证据，本院认定事实如下：原告马某经应聘于2018年5月24日进入原固原东海物业管理有限公司任职保安一职，入职后经请求从事夜班保安工作。工作期间，双方于2019年5月1日续签了一份为期一年的书面劳动合同，合同自2019年5月1日起至2020年4月30日止。2020年8月份，原固原东海物业管理有限公司（现已进行工商注销）将其在涉案东海园区的物业管理服务业务及包括原告马某在内的从业人员一并移交给了被告瀛源物业公司，移交时原固原东海物业管理有限公司没有给原告支付经济补偿，移交后原告仍在原工作场所和岗位工作，由双方继续按照原告与原固原东海物业管理有限公司签订的原劳动合同履行各自的义务。2020年4月30日，原劳动合同期满后，被告瀛源物业公司不同意续签劳动合同，于同年5月7日书面通知原告办理了离职手续，根据本案有效证据及原告自认，原告离职前十二个月的月平均工资为2600元。离职后，原告于2020年7月30日，以被告在劳动用工期间经常加班不支付加班费及不依法给其缴纳社会保险等行为违反了有关劳动保障法律法规规定，损害了其合法权益为由向固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，经审查，该仲裁委员会于2020年11月4日作出原劳人仲字〔2020〕第162号仲裁裁决书，裁决瀛源物业公司支付马某经济补偿金5200元，驳回马某其他劳动仲裁请求。原告对此不服，向本院提起诉讼。本院认为，原告马某经聘任的原固原东海物业管理有限公司移交，与被告瀛源物业公司之间形成了事实上的劳动合同关系。在劳动合同期限届满后，因被告决定不再续签劳动合同致使原告离职，双方之间的劳动合同虽已终止，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项及第四十六条第（五）项的规定，被告作为用人单位终止固定期限劳动合同的应向作为劳动者的原告马某支付经济补偿金。本案中，原告马某系非本人原因被从原固原东海物业管理有限公司移交至被告瀛源物业公司并继续从事保安工作的，在移交时原用人单位并未支付经济补偿，因此应将原告在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位即被告处的工作年限，因自原告在原用人单位至被告处工作已满一年半尚不满二年，故被告作为用人单位应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向原告按二个月标准以涉案劳动合同终止前十二个月的月平均工资为计算基数予以支付经济补偿金共计5200元（2600元/月*2个月）。对于加班费、法定节假日未休假工资，虽然双方在合同中约定的工作制为八小时工作制，但原告请求从事夜班保安的岗位来看，其岗位职责为夜间值班，岗位特点为工作时间较长，但劳动强度较低，与生产岗位人员的加班性质不同，不属于劳动合同法中加班的概念，加之原告提供的证据不足以佐证其主张的事实，本院对上述诉请不予支持。对于养老保险补偿金、医疗补偿金、失业补偿金，被告辩称其公司为原告办理了缴纳社会保险费的手续，因原告本人不愿意缴纳个人应承担的部分而未缴纳，且庭审中也表示愿意补缴社保，对此原告未提供其主张的社保事项未经社会保险经办机构能否补办的证据，并证明社会保险经办机构不能办理导致其无法享受社会保险待遇的事实，加之原告在仲裁时的仲裁诉请中并未涉及养老、医疗、失业保险补偿金的诉请事项，故对于原告关于养老、医疗、失业保险补偿金的诉请本院在此不作处理，如经补办未果，原告可另案起诉。综上所述，原告主张的部分诉请理由成立，本院予以支持，对于其他诉请，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（五）项、第四十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、由被告宁夏瀛源物业服务有限公司于本判决效之日起十日内支付原告马某经济补偿金5200元；二、驳回原告马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏瀛源物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 苟向辉二○二一年一月二十二日书记员 马 骅附：本判决所引用的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；......第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理：......劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷；......第四十六条第一款劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。