贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0425民初1122号 原告：王建松，男，1999年6月26日生，汉族，住江西省抚州市。 委托诉讼代理人：肖永久，系贵州黔邦律师事务所律师。 代理权限：特别授权代理。 被告：阮发财，男，1977年11月2日生，汉族，住贵州省镇宁布依族苗族自治县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司普定支公司，营业场所：贵州省安顺市普定县城关镇文明路（粑粑街）顺达修理厂旁，统一社会信用代码：91520422356403396C。 负责人：张松，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋兴艳，系贵州哲瀚律师事务所律师。 代理权限：一般诉讼代理。 原告王建松与被告阮发财、中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司普定支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月30日立案后，依法由审判员田中志适用简易程序独任审判，于2020年8月5日公开开庭进行了审理。原告王建松及其委托诉讼代理人肖永久、被告阮发财、保险公司的委托诉讼代理人蒋兴艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王建松向本院提出诉讼请求：1、判令被告阮发财赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、法医鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等355655元；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司普定支公司在保险范围内承担上诉赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。原告当庭变更请求金额370049.80元。事实和理由：2019年9月12日16时50分许，被告阮发财驾驶贵Ａ×××××号轻型自卸货车由蔡家桥往镇宁方向行驶，当行驶至紫黄线4ＫＭ＋5ＯＭ处时，与原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。2019年10月3日，紫云县公安交通警察大队对该起事故依法作出第520425120190000080号道路交通事故认定书，认定被告阮发财承担此次事故的主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告被送往贵州华夏骨科医院住院治疗。原告前后共住院223天，共花医疗费316045.50元（保险公司支付了220000元，剩余部分均由原告支付）。原告出院后其伤情经贵州中一司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1.王建松右臂丛神经重要分支损伤致右手大部分肌瘫、肌力2级，评定为七级伤残；其体表瘢痕面积为10.7%，评定为九级伤残，其右肘关节周围瘢痕牵拉致右肘关节功能丧失51.7%，评定为九级伤残。2.王建松右臂丛神经重要分支损伤、右锁骨骨折等，其误工期为365日，护理期为150日，营养期为60日。王建松后续诊疗费约需人民币10000-20000元（壹万元-贰万元整）。经查被告阮发财所驾车辆在被告保险公司投交了保险，事故发生在保险合同期限内。后原被告多次协商均未达成一致意见。故原告诉至法院，提出如前诉请。 被告阮发财辩称，发生事故当天我垫付原告医疗费11600多元，具体金额以发票为准；我驾驶的车子在保险公司投保，由保险公司承担赔偿；我驾驶的车子是与别人买的，车子的交强险也是别人购买，我购买车子后购买商业险100万元，事故发生时我购买的商业险在保险期内，但交强险已脱保。 被告保险公司辩称，事故真实性及责任划分无异议；原告驾驶二轮摩托车属于机动车属于次要责任应当承担30%，事故发生时阮发财的车辆在我公司只投保有商业险100万元，原告损失应当先由阮在交强险限额内先行承担，超出部分由我公司商业险赔付70%，事故发生后我公司垫付22万元，应当在计算责任后再行扣除，原告住院病历记载住院223天，但体温记录中有大量外出记录，该外出天数应当予以扣减，其他金额诉求过高，具体质证发表，我公司不是直接侵权人不承担本案诉讼费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告提交的身份证、道路交通事故认定书、鉴定意见书、鉴定发票，被告阮发财提交的发票7张2291.45元、收据28张2677.6元（已换成正式发票），被告保险公司提交的商业险保单抄件及支付信息，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提交的贵州华夏骨科医院住院病历、入院记录、出院记录、发票5张，证明原告因事故受伤住院治疗及花费医疗费316045.50元的事实。保险公司质证称，住院体温单显示从2019年11月4日起原告外出共计57天，实际住院天数仅为166天，相关伙食补助费应当计算166天；对于住院费316045.5元无异议；其中包含我公司垫付22万元，病历中并未需要两人护理的相关医嘱，护理中只认可一人。被告阮发财质证意见与保险公司一致。针对被告辩解，原告陈述2020年1月14日医院同意其回家过年一周，因疫情封路未能按时回医院，在家1个月时间才回医院，其余时间在医院户外活动，导致未有体温记录现象出现。本院经审查认为，原告在住院期间于2020年1月14日回家过年，因疫情封路导致在家1个月后回医院，在医院期间有时户外活动导致未有体温记录，原告陈述符合事实及常理予以支持，对被告辩解住院按166天计算不予采纳。 2、原告提交的房屋租赁协议，证明原告自2018年5月20日至2020年5月20日在紫云县居住，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。被告保险公司质证称，三性不认可；租赁时间2018年有明显涂改痕迹，且签字之间为2019年，时间前后不一致，没有提供居住地居委会的相关证明，达不到原告的证明目的。被告阮发财质证意见与保险公司一致。本院经审查认为，该协议确有涂改痕迹，签字日前2019年5月20日与起租日前不一致，故对该协议不予认可。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2019年9月12日16时50分许，被告阮发财驾驶贵Ａ×××××号轻型自卸货车由蔡家桥往镇宁方向行驶，当行驶至紫黄线4ＫＭ＋5ＯＭ处时，与原告王建松驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往紫云县人民医院，当日转院至贵州华夏骨科医院住院治疗，至2020年4月22日出院，2020年1月14日原告回家过年，因疫情封路不能按时到医院，导致在家一个月，共花医疗费316045.50元（其中保险公司垫付了220000元）。事故当天在紫云县人民医院花费医疗费2291.4元，转院至贵州华夏骨科医院花费医疗费2677.6元，共计4969元，由被告阮发财垫付。2019年10月3日，紫云县公安交通警察大队作出第520425120190000080号道路交通事故认定书，认定被告阮发财承担此次事故的主要责任，原告王建松承担次要责任。原告出院后经贵州中一司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1.王建松右臂丛神经重要分支损伤致右手大部分肌瘫、肌力2级，评定为七级伤残；其体表瘢痕面积为10.7%，评定为九级伤残，其右肘关节周围瘢痕牵拉致右肘关节功能丧失51.7%，评定为九级伤残。2.王建松右臂丛神经重要分支损伤、右锁骨骨折等，其误工期为365日，护理期为150日，营养期为60日。王建松后续诊疗费约需人民币10000-20000元。鉴定费1300元。 另查明，被告阮发财所驾贵Ａ×××××号轻型自卸货车交强险事故发生时已脱保，但被告阮发财在中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司普定支公司投保了机动车第三者保险，保险保额1000000元，事故发生在保险合同期限内，事故发生后保险公司垫付了220000元。 本案争议焦点是：1、赔偿的金额；2、保险公司的主张原告的损失，先由被告阮发财在交强险范围内赔偿122000元是否有法律依据；3、保险公司在商业险范围内赔付是按责任计算后赔付还是先行在限额内赔付。 本院认为，公民的人身、财产权利受法律保护。被告阮发财驾驶贵Ａ×××××号轻型自卸货车上道路行驶，由于不按规定会车发生交通事故，其过错行为是造成此次事故的主要原因，原告王建松未取得机动车驾驶证而驾驶无号牌二轮摩托车上道路行驶发生交通事故，其过错行为是造成此次事故的次要原因。故根据本次交通事故中原告王建松和被告阮发财的过错程度，本院确定阮发财承担此次事故80%的责任，王建松承担20%的责任。因本案肇事车辆未投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”与第十九条：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”的规定，本院确定本案侵权责任先由被告阮发财在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告保险公司在商业三者责任保险的责任限额内按照承担责任比例予以赔付。 关于原告因交通事故造成的损失金额，1、医疗费，在贵州华夏骨科医院住院治疗医疗费316045.50元（其中保险公司垫付了220000元），在紫云县人民医院和贵州华夏骨科医院花费医疗费4969元（由被告阮发财垫付），医疗费共计321014.5元。2、误工费，经鉴定原告的误工期间为365天，原告主张按照2018年农林牧渔业52067元／年计算，被告保险公司提出原告未举证证明其从事农业生产，要求按照2018年居民服务行业标准计算，本院认为，原告未举证证明其所从事农林牧渔业，原告户籍系江西省抚州市，事故发生时原告在贵州紫云从事何种行业原告未举证证明，保险公司要求按照居民服务行业标准计算予以认可，根据法律规定赔偿标准按受诉法院上一年度标准计算，故按照2019年贵州省居民服务行业年平均工资46821元／年计算，原告误工费为46821元，原告诉请超出部分不予支持。3、护理费，经鉴定原告的护理期间为150日，原告主张按照2018年居民服务行业标准按照2人护理计算，但保险公司认为无2人护理的诊断意见，应为一人护理，本院认为保险公司辩称有理，原告未能提供需2人护理的证据证明其主张不予采纳，护理费按照1人计算，按照2019年贵州省居民服务行业年平均工资46821元／年，即46821元／年÷365天／年×150天＝19241.5元，原告诉请超出部分不予支持。4、营养费，经鉴定原告营养期为60日，原告受伤确需加强营养，符合法律规定，原告要求住院期间100元／天计算，根据实际情况调整为40元／天，40元／天×60天＝2400元。5、住院伙食补助费，原告在贵州华夏骨科医院住院治疗，住院至出院共223天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，省内100元／天，100元／天×223天＝22300元，原告诉请予以支持。6、交通及食宿费，原告主张5000元，但未提供票据支持其主张，原告在贵阳住院，往返治疗及鉴定确会产生交通费，本院酌情支持1000元。7、伤残赔偿金，原告要求按照2019年贵州省城镇居民人均可支配收入34404元计算伤残赔偿就符合法律规定，予以认可，经鉴定王建松右臂丛神经重要分支损伤致右手大部分肌瘫、肌力2级，评定为七级伤残；其体表瘢痕面积为10.7%，评定为九级伤残，其右肘关节周围瘢痕牵拉致右肘关节功能丧失51.7%，评定为九级伤残，七级伤残赔偿指数40%，附加九级伤残赔偿指数2%，再附加九级伤残赔偿指数0.2%，故伤残赔偿金为34404元×20年×42.2%＝290369.76元。8、后续治疗费，经鉴定王建松后续诊疗费约需人民币10000-20000元，本院认为保险公司意见取中间值15000元较为合理，予以认可。9、鉴定费，1300元，有鉴定发票证明，予以支持。10、精神损害抚慰金20000元，符合法律规定，本院予以支持，保险公司辩称因原告无证驾驶承担次要责任，认可1万元精神损害抚慰金，本院认为，原告承担责任在责任划分时将按份承担，故对其辩解不予采纳。以上费用合计：739446.76元。先由被告阮发财在交强险责任限额范围内予以赔偿原告122000元，扣除已经垫付医疗费4969元，现被告阮发财应当赔偿原告122000元-4969元＝117031元；余下739446.76元-122000＝617446.76元，由被告保险公司在商业三者责任保险的责任限额内按照承担责任比例予以赔付，即保险公司应当赔付617446.76×80%＝493957.4元，再扣除保险公司已经垫付的22万元，向保险公司应当在商业险范围内赔偿原告各项损失273957.4元。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十二条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告阮发财在本判决生效之日起十日内赔偿告王建松医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计117031元。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司普定支公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告王建松医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计273957.4元。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 三、驳回原告王建松的其他诉讼请求。 案件受理费已减半收取3317元，由被告阮发财负担1090元，由被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司普定支公司负担2227元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  田中志 二〇二〇年九月十三日 法官助理高龚娴 书记员邵云 附：诚信风险提示书 当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果： （一）承担加倍罚息或延迟履行金。 （二）被强制进行审计。 （三）被限制出境。 （四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。 （五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。 （六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。 （七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。 （八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人民代表大会常务委员会关于第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨害公务罪，追究刑事责任。