云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初14990号原告：杨世伟，男，1976年5月13日出生，汉族，户籍所在地云南省河南省光山县，现住云南省昆明市。原告:白小玲，女，1980年4月30日出生，汉族，户籍所在地四川省三台县，现住云南省昆明市。委托诉讼代理人：王影，云南海合律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张春良，云南海合律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：云南浙万置业有限公司，住所云南省昆明市官渡区广居路899号万科魅力之城一期3号地块1栋1楼。法定代表人：赵宁，总经理。委托诉讼代理人：罗正平，男，1993年5月16日出生，汉族，该公司员工，特别授权代理。第三人：李娟，女，1977年1月16日出生，汉族，住广东茂名市茂南区。第三人：王金龙，男，1972年8月25日出生，汉族，住黑龙江省同江市。原告杨世伟、白小玲诉被告云南浙万置业有限公司、第三人李娟、王金龙债权人代位权纠纷一案，本院于2020年9月30日受理后，依法适用简易程序于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告白小玲及原告杨世伟、白小玲的委托诉讼代理人王影，被告的委托诉讼代理人罗正平到庭参加诉讼，第三人李娟、王金龙经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付160801.58元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年，原告因与第三人民间借贷纠纷一案向昆明市官渡区人民法院起诉，经法院审理于2019年12月17日作出（2019）云0111民初8469号《民事判决书》，判决由第三人李娟、王金龙向原告偿还借款本金228000元及自2019年7月12日起至还清借款本金之日止按年利率6%计算的利息；案件受理费4720元由第三人承担。判决生效后，原告向法院申请强制执行，至今未执行到第三人任何财产。2013年12月20日，第三人李娟向被告购买魅力之城房屋一套，房屋价款共计554029元，合同签订后第三人李娟向被告支付首付款174029元以及通过按揭贷款的方式向被告支付购房尾款380000元。2017年，由于李娟未按约定归还银行按揭贷款，被告在为第三人承担担保责任后向李娟提起诉讼要求解除购房合同、退还房屋、配合办理过户手续、承担违约责任等。该案经法院审理于2018年5月4日作出（2017）云0111民初8842号《民事判决书》，判决：1、解除《商品房购销合同》；2、由第三人李娟退还被告房屋并办理过户手续；3、第三人李娟向被告承担违约金27701元；4、第三人李娟向被告支付349160.42元；5、第三人李娟承担诉讼费13386元、保全费2720元、公告费260元。原告认为，根据该判决内容，被告与李娟签订的购房协议己经解除，被告应当返还李娟购房款554029元，扣除该判决确认的李娟对被告的债务，被告仍应退还李娟160801.58元，李娟仍有权向被告主张债权160801.58元。由于原告对李娟享有本金228000元及相应利息的债权，李娟对被告享有160801.58元的到期债权。李娟怠于行使其到期债权，并给原告造成损害，原告有权依据《合同法》第七十三条的规定，向被告代为追偿。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告答辩：一、原告所述与事实不完全相符，原告未退回第三人的购房首付款并无160801.58元，即便认定原告具备行使代位权的条件，其所主张的代位权的请求数额已超过被告对第三人的应退款项，超过部分不应予以支持；二、被告没有怠于履行债务，诉讼费不应由被告承担。原告针对其主张向本院提交如下证据：第一组：昆明市官渡区人民法院作出的（2019）云0111民初8469号《民事判决书》，欲证明原告对李娟、王金龙享有借款本金228000元以及该款自2019年7月12日起按年利率6%计算的利息的债权，该债权已经法院判决确认。第二组：昆明市官渡区人民法院作出的（2017）云0111民初8842号《民事判决书》，欲证明李娟与被告之间房屋买卖合同法律关系解除，李娟有权依据该判决要求被告退还购房款554029元，扣除判决确认李娟应付给被告代偿款349160.42元、违约金27701元、受理费13386元、保全费2720元后，李娟仍有权要求被告退还161061.58元，扣除公告费260元，剩余160801.58元。第三组：李娟被执行信息、王金龙被执行信息，欲证明李娟在官渡区人民法院的两起执行案件，均未执行到任何财产；王金龙在官渡区人民法院的三起执行案件，均为执行到任何财产。第四组：昆明市官渡区人民法院作出（2020）云0111执4791号《执行裁定书》，欲证明原告与李娟、王金龙执行案件未执行到任何财产，且法院裁定终结本次执行。经质证，被告对原告提交的第一组证据认可，对第二、三、四组证据真实性、合法性认可，对证明目的不认可。被告针对其辩解向本院提交以下证据：第一组：（2017）云0111民初8842号《民事判决书》、（2020）云0112执3084号《协助执行通知书》、转账电子回单，欲证明被告起诉第三人李娟退房一案，法院已作出胜诉判决，判决内容为向被告支付违约金27701元，偿还被告代偿款349160.42元，公告费260元、案件受理费13386元、保全费2720元由李娟承担，扣除该判决确认的李娟对被告的债务，被告应退还李娟160801.58元。因西山区人民法院于2020年9月15日执行李娟留存在被告处的房款52562.24元，实际扣划52561.24元，扣除上述费用后，被告应退还李娟的款项为108240.34元。第三人李娟下落不明，为缺席判决，证明被告无法联系到第三人，无法办理退款手续。第二组：腾房公告，欲证明被告多次粘贴腾房公告，间接证明被告无法联系上李娟，也无法向李娟退款，被告不存在怠于履行应退还第三人李娟款项的行为。经质证，原告对被告提交的第一组证据中的（2017）云0111民初8842号《民事判决书》认可，对第一组证据中的（2020）云0112执3084号《协助执行通知书》、转账电子回单因未当庭提交原件核对，不予认可，对第二组证据的腾房公告不认可。本院对上述证据认证如下：原告提交的第一组证据，被告认可，本院予以采信；原告提交的第二、三、四组证据，被告对真实性认可，客观真实，来源合法，能够证明原告对第三人李娟、王金龙享有合法的债权，本院予以采信。被告提交的（2017）云0111民初8842号《民事判决书》系生效的法律文书，内容与本案关联，本院予以采信；被告提交的（2020）云0112执3084号《协助执行通知书》，其庭后补充提交原件予以核对，客观真实，该证据系昆明市西山区人民法院法院出具的执行通知书，且被告已将执行款汇入昆明市西山区人民法院账户，本院对该组证据予以采信；第二组证据系由昆明市官渡区人民法院发出的腾房公告及被告张贴的腾房公告，本院予以采信。经审理，本院确认本案法律事实如下：杨世伟、白小玲诉李娟、王金龙民间借贷纠纷一案，本院于2019年12月17日作出（2019）云0111民初8469号民事判决，判决如下：“一、被告李娟、王金龙于本判决生效之日起十日内向原告杨世伟、白小玲偿还借款本金228000元，并支付该款自2019年7月12日起至还清借款本金之日止按年利率6%计算的利息；二、驳回原告杨世伟、白小玲的其他诉讼请求。……案件受理费4720元，由被告李娟、王金龙负担。”（2019）云0111民初8469号民事判决书生效后，李娟、王金龙未履行判决确定的义务，原告杨世伟、白小玲向本院申请强制执行，因未发现被执行人李娟、王金龙名下有可供执行的财产，本院于2020年10月13日作出（2020）云0111执4791号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。云南浙万置业有限公司诉李娟商品房预售合同纠纷一案，本院于2018年5月4日作出（2017）云0111民初8842号民事判决，确认如下事实:2013年12月20日，云南浙万置业有限公司与李娟签订编号为魅力之城“-3-1-3307”号《商品房购销合同》（含补充协议），约定由李娟购买云南浙万置业有限公司开发的魅力之城A3地块第1栋第33层3307号房，该房屋总价款为554029元，李娟向云南浙万置业有限公司支付了首付款174029元，其余房款380000元贷款支付。（2017）云0111民初8842号民事判决书判决内容如下：“一、解除原告云南浙万置业有限公司与被告李娟于2013年12月20日签订的编号为魅力之城-3-1-3307《商品房购销合同》及补充协议；二、被告李娟于本判决生效之日起十日内配合原告云南浙万置业有限公司办理魅力之城（A3地块）第1幢第33层3307号房的商品房合同备案撤销手续并将房屋返还给原告；三、由被告李娟于本判决生效之日起十日内向原告云南浙万置业有限公司支付违约金27701元；四、由被告李娟于本判决生效之日起十日内向原告云南浙万置业有限公司支付由原告代为偿还的借款本金等费用共计349160.42元；五、由被告李娟于本判决生效之日起十日内赔偿原告云南浙万置业有限公司公告费260元；六、原告的其他诉讼请求不予支持。……案件受理费13386元、保全费2720元，由被告李娟承担。”（2017）云0111民初8842号民事判决书于2018年8月8日生效。2020年9月15日，昆明市西山区人民法院作出（2020）云0112执3084号执行裁定书，裁定如下：划拨被执行人李娟名下价值人民币52562.24元的财产。2020年9月15日，昆明市西山区人民法院向云南浙万置业有限公司发出《协助执行通知书》，载明：“划拨被执行人李娟名下在你单位房屋首付款人民币52562.25元至昆明市西山区人民法院执行款专用账户。”2020年10月10日，云南浙万置业有限公司向昆明市西山区人民法院转账52561.24元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”第十三条规定：“合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。”原告对第三人李娟、王金龙享有的债权已由生效的民事判决书予以确认，李娟、王金龙未履行生效判决确定的义务，且未发现李娟、王金龙名下有可供执行的财产，本院裁定终结执行程序。原告对第三人王金龙、李娟的合法债权未实现。结合（2017）云0111民初8842号民事判决书确认的事实以及判决内容，李娟已向云南浙万置业有限公司支付购房款554029元，扣除李娟应承担的判决确定的义务，李娟对云南浙万置业有限公司享有债权160801.58元。第三人李娟现下落不明，其未以诉讼方式或者仲裁方式向被告云南浙万置业有限公司主张上述到期债权，致使原告的到期债权未能实现，对原告造成损害，故本案中原告杨世伟、白小玲有权以自己的名义代位行使李娟的债权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第二十一条规定：“在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。”因昆明市西山区人民法院于2020年9月15日向云南浙万置业有限公司执行李娟的房款52562.24元，实际扣划金额为52561.24元，故云南浙万置业有限公司应付李娟剩余债务为108240.34元（160801.58元-52561.24元）。原告对第三人李娟、王金龙的债权大于被告云南浙万置业有限公司应付第三人李娟的债务108240.34元，故本院对原告所主张的超过部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南浙万置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨世伟、白小玲108240.34元；二、驳回原告杨世伟、白小玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3516元，减半收取1758元，由被告云南浙万置业有限公司负担；剩余1758元依法退还原告杨世伟、白小玲。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  颜芬芬二〇二一年一月二十一日书记员  欧云霞