重庆市垫江县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0231民初3542号 原告：王福弟，男，1971年8月23日出生，汉族，居民，住重庆市九龙坡区。 委托诉讼代理人：陈良艳，重庆广普律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄学功，重庆广普律师事务所律师。 被告：湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司，住所地重庆市沙坪坝区。 负责人：吴启龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：余伟，重庆鼎圣佳程律师事务所律师。 被告：湖北弘毅建设有限公司，住所地湖北省武汉市黄陂区武湖汉施路39号，统一社会信用代码914200007447863255。 法定代表人：吴顺红，该公司董事长。 被告：重庆昆翔房地产开发有限责任公司，住所地重庆市垫江县桂溪街道明月二路469号5幢，统一社会信用代码91500231065677813P。 法定代表人：郑小姣，该公司执行董事。 原告王福弟与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司（以下简称弘毅建设公司重庆分公司）、湖北弘毅建设有限公司（以下简称弘毅建设公司）、重庆昆翔房地产开发有限责任公司（以下简称昆翔开发公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月21日立案后，依法由审判员汪波担任审判长，与人民陪审员谭怒涛、刘本才组成合议庭适用普通程序于2020年12月15日公开开庭审理，原告王福弟的委托诉讼代理人陈良艳、黄学功，被告弘毅建设公司重庆分公司的委托诉讼代理人余伟到庭参加诉讼，被告弘毅建设公司、昆翔开发公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。诉讼中，原告王福第提出诉讼保全申请并提供担保，本院根据其申请依法对被告昆翔开发公司名下中国工商银行银行账号为XXX中的存款122137元予以了冻结。本案现已审理终结。 原告王福弟向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同向原告支付工程款122137元；2.判令三被告共同向原告支付逾期工程款资金占用违约金，以122137元工程款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的4倍，从2020年8月15日起计算至付清之日止；3.本案诉讼费由三被告共同承担。事实及理由：2016年12月6日，原告与被告弘毅建设公司重庆分公司签订《湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司项目承包合同》，约定原告以被告弘毅建设公司重庆分公司名义承包“明悦天街一期三标段6#、7#楼门窗及百叶制安工程”。该工程发包方是被告昆翔开发公司，原告是实际施工人。承包合同签订之后，原告如约完成了上述工程的施工，被告支付了大部分工程款，原告与弘毅建设公司重庆分公司于2019年11月25日签订《结算协议》，就前述工程，双方确认管理费已经结清，工程款除了质保金122137元外都已付清，工程质保金在2020年6月15日到期，弘毅建设公司重庆分公司在收到质保金3日内支付给原告，如弘毅建设公司重庆分公司在质保期到期后60日内未通过诉讼收取，原告可向项目所在地法院起诉。现该工程质保期已满且超过了60日，昆翔开发公司、弘毅建设公司重庆分公司均未支付质保金，弘毅建设公司重庆分公司未起诉昆翔开发公司。弘毅建设公司重庆分公司是弘毅建设公司的分公司，分公司债务应由总公司承担共同还款责任。昆翔开发公司是发包人，应在欠付建设工程价款范围内向实际施工人原告承担付款责任。为维护原告的合法权益，故诉至法院，望判如所请。 被告弘毅建设公司重庆分公司辩称，弘毅建设公司重庆分公司与原告王福第之间是借用资质关系，双方签订的《湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司项目承包合同》应属无效合同，而对于工程质保金的有效约定，仅见于弘毅建设公司重庆分公司与昆翔开发公司签订的《门窗及百叶制安工程施工合同》第8.2.3条，弘毅建设公司重庆分公司并未收到任何质保金，不具有向任何人支付质保金的前提和义务。原告王福第提交的《结算协议》并非弘毅建设公司重庆分公司的真实意思表示，而是原公司负责人郑仕勇的个人行为，2020年1月6日，弘毅建设公司重庆分公司撤换了郑仕勇分公司负责人的职务，但因遭受拒绝交还印章，故印章处于失控状态。2020年4月26日，疫情过后，弘毅建设公司重庆分公司以印章丢失为由，已进行登报公告，郑仕勇的盖章行为系个人意思表示，并非公司意思，其行为应由个人承担，应当驳回原告对弘毅建设公司重庆分公司的诉讼请求。 被告弘毅建设公司、昆翔开发公司未作答辩亦未提交书面答辩状。 通过本案原、被告举证质证及法庭陈述，本院认定事实如下： 2016年12月6日，被告昆翔开发公司作为发包人与被告弘毅建设公司重庆分公司作承包人签订一份《门窗及百叶制安工程施工合同》，合同约定昆翔开发公司将明悦天街一期三标段6#、7#楼门窗及百叶制安工程的中空玻璃塑钢门窗、百叶的原材料采购、加工制作……以包工包料的方式发包给弘毅建设公司重庆分公司，合同暂定价为2471600元，最终按实际完成门窗工程量和约定综合包干单价结算……竣工结算至第二次审计完毕10个工作日内付至结算金额的95%，余5%质量保证金在保修期后无质量问题10个工作日内一次性付清。质量保证金不计算资金利息……乙方签章为湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司，委托代理人王福第，合同订立时间为2016年12月6日。 同日，被告弘毅建设公司重庆分公司作甲方与原告王福第作乙方签订《湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司项目承包合同》一份，合同约定乙方以甲方的名义签订的明悦天街一期三标段6#、7#楼门窗及百叶制安工程，实行企业内部工程项目全额承包终身负责制……甲方：湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司，代表人郑仕勇，乙方代表人：王福第，合同签订时间：2016年12月6日。 工程完工后，2019年11月25日，被告弘毅建设公司重庆分公司作甲方与原告王福第作乙方签订《结算协议》一份，合同载明“……双方对明悦天街一期三标段6#、7#楼门窗及百叶制安工程的结算金额2442735元……乙方王福第向甲方上交管理费，管理费用已结清。除工程款（质保金122137元）外的工程款，昆翔开发公司已支付完毕，弘毅建设公司重庆分工是也将上述工程款支付给乙方，乙方不得就除122137元外的工程款向甲方提出主张……工程款122137元为王福第所有，工程质保金在2020年6月15日到期，甲方在收到质保金和剩下的工程款3日内支付给乙方，如甲方未在到期后60日内未通过诉讼收取，乙方可向项目所住地法院提起诉讼，要求甲方按中国人民银行同期贷款利率4倍赔偿乙方资金占用违约金，直至付清时止”。 被告昆翔开发公司与被告弘毅建设公司重庆分公司对明悦天街一期三标段6#、7#楼门窗及百叶制安工程进行结算，并制作结算协议书表格一份，表格载明“……合同金额：2471600元，工程保修2018年6月14日起，2020年6月15日止，保修金比例：结算金额5%，保修金122137元，结算价包含内容详见结算书，被告昆翔开发公司盖章，建设单位代表栏周xx签字，被告弘毅建设公司重庆分公司盖章，施工单位代表栏吴江签字”。 被告弘毅建设公司于2020年6月1日向郑仕勇发送的工作联系函，函中载明“2019年11月25日，弘毅建设公司已安排人员将弘毅建设公司重庆分公司的章、证等进行收回……于收到本函件后三个工作日内将上述资料移交……”；该联系函于2020年6月6日上午10时许由门卫代收。 2020年4月26日，弘毅建设公司重庆分公司在重庆晨报刊登其公司公章、财务专用章等遗失并声明作废。 庭审中，被告弘毅建设公司重庆分公司向本院提交《鉴定申请书》，申请对原告王福第提交的《结算协议》中“郑仕勇”签字的形成时间、湖北弘毅建设公司重庆分公司（印章）的真实性及形成时间予以鉴定。 庭审后，原告王福第向本院邮寄情况说明称：“王福第按时完成项目工程，通过竣工验收，双方对工程结算总金额2442735元，弘毅建设公司重庆分公司扣除管理费及税费103816.24元后，一共向王福第支付了工程款2216781.24元，尚欠质保金122137元未支付”。 另查明，工程质保期届满后，被告弘毅建设公司重庆分公司未在《结算协议》约定的期限内向人民法院提起诉讼要求被告昆翔开发公司支付质保金。 本院认为，本案的争议焦点为，该质保金的支付主体是否为三被告；质保金具体未付金额。 关于质保金的支付主体是否系三被告的问题。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。被告弘毅建设公司重庆分公司系弘毅建设公司设立的分公司，并按照公司法要求进行了公司设立，领取了营业执照。根据《中华人民共和国公司法》的规定，弘毅建设公司重庆分公司在设立期间产生的民事责任均应有弘毅建设公司承担，虽被告弘毅建设公司重庆分公司辩称原告与被告弘毅建设公司签订的《结算协议》系时任弘毅建设公司重庆分公司负责人郑仕勇个人行为，与公司无关；虽被告弘毅建设公司重庆分公司向本院申请对《结算协议》中签字的形成时间及印章进行鉴定，但根据业主方即被告昆翔开发公司与施工单位确认的结算协议表格中载明，被告昆翔开发公司确认了尚欠122137元的工程质保金，已对被告弘毅建设公司重庆分公司与原告王福第确认的质保金额进行了确认，被告弘毅建设公司重庆分公司申请的签字的形成与本案并不具备关联性，故对其申请，本院不予准许。被告弘毅建设公司重庆分公司提交的《工作联系函》、重庆晨报的登报公告并不能否认原告王福第与时任负责人的郑仕勇签订的《结算协议》的效力。综上，被告弘毅建设公司应当承担弘毅建设公司重庆分公司的民事责任。其次，昆翔开发公司在质保期届满后，亦未按照合同约定将质保金支付给弘毅建设公司重庆分公司，应属违约，因弘毅建设公司重庆分公司的相关权利义务由弘毅建设公司承担和享有，因此昆翔开发公司应当在尚欠弘毅建设公司的款项范围内承担补充责任。 关于质保金具体未付金额的问题。弘毅建设公司重庆分公司与王福第于2019年11月25日签订的《结算协议》中载明双方的质保金为122137元；加之昆翔开发公司与弘毅建设公司重庆分公司对明悦天街一期三标段6#、7#楼门窗及百叶制安工程进行结算并制作结算协议书表格一份中载明合同金额：2471600元，工程保修2018年6月14日起，2020年6月15日止，保修金比例：结算金额5%，保修金122137元。故，本院对双方质保金金额为122137元予以确认。对原告请求被告弘毅建设公司支付质保金122137元的诉讼请求，符合法律规定。因王福第与弘毅建设公司重庆分公司双方在《结算协议》中载明因弘毅建设公司重庆分公司到期后未向昆翔开发公司提起诉讼要求支付质保金，存在违约行为，且双方也约定了资金占用未约定的计算方式，系双方当事人真实意思表示，符合法律规定，原告请求从2020年8月15日起计算资金占用违约金不符法律规定，应以122137元为基数，从2020年8月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的4倍计算至付清时止的资金占用违约金的诉讼请求。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告湖北弘毅建设有限公司于本判决生效后五日内支付原告王福第工程质保金122137元，被告重庆昆翔房地产开发有限责任公司在尚欠湖北弘毅建设有限公司的工程款范围内承担补充责任； 二、由被告湖北弘毅建设有限公司于本判决生效后五日内支付原告王福第工程质保金122137元的资金占用违约金（从2020年8月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的4倍计算至付清时止）； 三、驳回原告王福第的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2742元，由被告湖北弘毅建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  汪 波 人民陪审员  谭怒涛 人民陪审员  刘本才 二〇二一年一月七日 法官 助理  孔飞飞 书 记 员  邓丽娟