江西省瑞昌市人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣0481刑初13号公诉机关瑞昌市人民检察院。被告人冯美成，男，1989年1月4日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省九江市瑞昌市，现住江西省瑞昌市。2014年6月9日因犯聚众斗殴罪被瑞昌市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2019年12月6日因涉嫌开设赌场罪被瑞昌市公安局取保候审。2021年1月5日经瑞昌市人民法院批准，2021年1月7日由瑞昌市公安局执行逮捕。现羁押于瑞昌市看守所。被告人田鹏，男，1992年5月6日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省九江市瑞昌市，现住江西省瑞昌市。2013年9月11日因犯聚众斗殴罪被瑞昌市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2019年10月17日因涉嫌开设赌场罪被瑞昌市公安局刑事拘留，2019年12月18日被瑞昌市公安局取保候审。2021年1月5日经瑞昌市人民法院批准，2021年1月7日由瑞昌市公安局执行逮捕。现羁押于瑞昌市看守所。被告人汪杰，男，1991年2月19日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省九江市瑞昌市，现住江西省瑞昌市。2019年12月6日因涉嫌开设赌场罪被瑞昌市公安局取保候审。2021年1月5日经瑞昌市人民法院批准，2021年1月7日由瑞昌市公安局执行逮捕。现羁押于瑞昌市看守所。瑞昌市人民检察院以瑞检一部刑诉〔2020〕366号起诉书指控被告人冯美成、田鹏、汪杰犯开设赌场罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，于同日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。瑞昌市人民检察院指派检察员殷芳保出庭支持公诉，被告人冯美成、田鹏、汪杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年底至2017年初期间，被告人冯美成、田鹏、汪杰在瑞昌市兵马垄路菜市场旁民房内开设赌场，从中非法获利七千余元。公诉机关为指控上述犯罪事实，当庭宣读、出示了书证：受案登记表、立案决定书、田鹏的批捕决定书、逮捕证、常住人口信息、田鹏的行政处罚决定书、违法犯罪前科查询记录、现场检测报告书、刑事判决书复印件、归案情况说明；证人周某、李某1、罗某、王某、范某1、范某2、李某2的证言；被告人冯美成、田鹏、汪杰的供述；辨认笔录及照片等证据。公诉机关认为，被告人冯美成、田鹏、汪杰开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人冯美成、田鹏、汪杰认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人冯美成、田鹏、汪杰系自首，依法可以从轻处罚。建议判处被告人冯美成拘役五个月，并处罚金人民币一万元；被告人田鹏拘役五个月，并处罚金人民币一万元；被告人汪杰拘役五个月，并处罚金人民币一万元。庭审后，公诉机关变更量刑建议，建议判处被告人冯美成拘役五个月，并处罚金人民币一万元；被告人田鹏拘役五个月，并处罚金人民币一万元；被告人汪杰拘役四个月，并处罚金人民币一万元。被告人冯美成、田鹏、汪杰对指控开设赌场的事实、罪名及公诉机关变更的量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。但均辩称开设赌场的时间为2017年8、9月份。经审理查明：2017年8、9月份，被告人冯美成、田鹏、汪杰在瑞昌市兵马垄路菜市场旁民房内开设赌场，组织他人采用“二八杠”的方式赌博，按庄家赢钱的10%抽水，从中非法获利七千余元。被告人汪杰在冯美成、田鹏开设赌场后参与其中，被告人冯美成负责赌场的日常管理，违法所得七千余元被三被告人平分。2019年10月17日被告人田鹏主动到公安机关投案，如实供述了上述犯罪事实。2019年12月6日被告人冯美成、汪杰主动到公安机关投案，如实供述了上述犯罪事实。三被告人均向公安机关缴纳了违法所得10000元。另查明：被告人冯美成2014年6月9日因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，因同案犯上诉，九江市中级人民法院于2014年10月9日作出(2014)九中刑一终字第63号刑事判决书，维持本院对被告人冯美成的判决。本院于2014年11月3日向瑞昌市司法局社区矫正科发出执行通知书，确认被告人冯美成的缓刑考验期为2014年11月3日至2017年11月2日。瑞昌市司法局社区矫正科于2014年11月3日向本院发出执行通知书回执，确认瑞昌市司法局已于2014年11月3日开始对冯美成予以考察。被告人田鹏2013年2月13日因涉嫌犯故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪被瑞昌市公安局刑事拘留，2013年3月1日经瑞昌市人民检察院批准，同日被瑞昌市公安局执行逮捕。2013年9月11日因犯故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪被瑞昌市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2013年9月12日被释放。上述事实有经庭审质证、确认的书证：受案登记表、立案决定书、田鹏的批捕决定书、逮捕证、常住人口信息、田鹏的行政处罚决定书、违法犯罪前科查询记录、现场检测报告书、刑事判决书复印件、归案情况说明、瑞昌市人民法院（2014）瑞刑初字第100号执行通知书、瑞昌市司法局执行通知书回执；证人周某、李某1、罗某、王某、范某1、范某2、李某2的证言；被告人冯美成、田鹏、汪杰的供述；辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。关于被告人冯美成、田鹏、汪杰辩称其开设赌场的时间为2017年8、9月份的辩护意见。经查，被告人冯美成、田鹏、汪杰开设赌场的具体时间，本案证人证言均相互矛盾，且前后不一，无法形成证据锁链，锁定三被告人开设赌场的具体时间，根据有利于被告人的原则，本院依法确认三被告人开设赌场的时间为2017年8、9月份。综上，本院认为，被告人冯美成、田鹏、汪杰为获取非法利益，提供场所、赌具，组织参赌人员赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以确认。案发后，被告人冯美成、田鹏、汪杰主动到公安机关投案，如实供述了自己所犯罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人冯美成、田鹏、汪杰犯罪后积极缴纳违法所得，具有较好的悔罪表现，酌情可从轻处罚。被告人冯美成、田鹏在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。被告人冯美成、田鹏、汪杰主动认罪，愿意接受处罚，依法对其可以从宽处理。被告人田鹏2013年因犯故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪被羁押的时间应在本次刑罚中依法予以折抵。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、撤销本院（2014）瑞刑初字第100号刑事判决书中对被告人冯美成犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，犯聚众斗殴罪判处有期徒刑一年十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分。二、被告人冯美成犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元（已交）。与前罪所犯故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪决定执行有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（已交）。三、撤销本院（2013）瑞少刑初字第14号刑事判决书中对被告人田鹏犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，犯聚众斗殴罪判处有期徒刑二年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分。四、被告人田鹏犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元（已交）。与前罪所犯故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪决定执行有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已交）。五、被告人汪杰犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元（已交）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵有期徒刑刑期一日，即被告人冯美成的刑期自2021年1月7日起至2023年1月6日止。被告人田鹏的刑期自2021年1月7日起至2023年4月4日止。被告人汪杰的刑期自2021年1月7日起至2021年5月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  谢 添人民陪审员  朱红梅人民陪审员  章珍学二〇二一年一月二十六日书 记 员  柯 杉