北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初17247号原告（反诉被告）：顾正国，男，1976年11月20日出生，汉族，北京正创金鼎商贸有限公司员工，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：吴伯坚，江苏葆光律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京盛宝利嘉国际贸易有限公司，住所地北京市丰台区汽车博物馆东路**院**楼******。法定代表人：马仲林，总经理。委托诉讼代理人：郑磊，北京市隆安律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓灿，北京市隆安律师事务所实习律师。被告：马仲林，男，1987年4月1日出生，汉族，北京盛宝利嘉国际贸易有限公司法人、总经理，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：郑磊，北京市隆安律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴秋月（马仲林之妻），女，1987年9月23日出生，汉族，北京盛宝利嘉国际贸易有限公司员工。第三人（反诉被告）：北京正创金鼎商贸有限公司，住，住所地北京市大兴区经济开发区金苑路********/div>法定代表人：刘玉兰，董事长。委托诉讼代理人：顾正国，男，该公司员工。委托诉讼代理人：吴伯坚，江苏葆光律师事务所律师。原告（反诉被告）顾正国与被告（反诉原告）北京盛宝利嘉国际贸易有限公司（以下简称盛宝利嘉公司）、被告马仲林、第三人（反诉被告）北京正创金鼎商贸有限公司（以下简称正创金鼎公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，由审判员蔡琴独任公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）顾正国及其委托诉讼代理人吴伯坚，被告（反诉原告）盛宝利嘉公司的委托诉讼代理人郑磊、王晓灿，被告马仲林的委托诉讼代理人郑磊、吴秋月，第三人（反诉被告）正创金鼎公司的委托诉讼代理人顾正国、吴伯坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顾正国向本院提出诉讼请求：1.判令盛宝利嘉公司支付原告托管佣金52151.74元；2.判令盛宝利嘉公司返还原告托管押金6万元；3.判令盛宝利嘉公司支付原告托管佣金及押金的逾期利息（以112151.74元为基数，自2018年1月31日起计算至实际支付之日止，2019年8月19日之前按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；4.判令马仲林就上述债务承担连带清偿责任；5.诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告与盛宝利嘉公司于2017年5月18日就淮北金鹰项目、西安万达项目分别签订《托管合同书》一份；于2017年6月23日、2018年6月13日就徐州金鹰项目签订《托管合同书》两份；于2018年5月1日就宿迁金鹰项目签订《托管合同书》一份，约定原告为盛宝利嘉公司提供托管服务。盛宝利嘉公司至今尚欠原告上述项目的托管佣金共计52151.74元。同时，盛宝利嘉公司尚未退还原告托管押金6万元。原告多次催要未果，故诉至法院。盛宝利嘉公司辩称，不同意顾正国的诉讼请求。不认可顾正国主张的托管佣金计算方式，顾正国已收取的款项已超过我公司应向其支付的托管佣金、押金。马仲林辩称，不同意顾正国的诉讼请求。《托管合同书》的主体是顾正国和盛宝利嘉公司。马仲林是盛宝利嘉公司的法人，不应承担有限公司的责任，故马仲林不应承担连带责任。正创金鼎公司向本院提出诉讼请求：1.判令盛宝利嘉公司支付正创金鼎公司开票管理费4311元；2.判令马仲林对上述债务承担连带清偿责任；3.诉讼费用由二被告承担。事实与理由：根据《补充协议》和《合作协议》，正创金鼎公司每月按照开票金额的1%收取开票管理费，因此盛宝利嘉公司与马仲林需支付开票管理费4311元。盛宝利嘉公司辩称，同意第三人的诉讼请求。马仲林辩称，不同意第三人的诉讼请求。马仲林不应承担连带责任。盛宝利嘉公司对顾正国、正创金鼎公司向本院提出反诉，反诉请求：1.判令顾正国及正创金鼎公司连带返还托管佣金及销售回款120536.63元；2.判令顾正国支付盛宝利嘉公司代缴社保9165元、应付货款7597元；3.判令顾正国支付盛宝利嘉公司装修费用58000元；4.判令诉讼费用由顾正国承担。事实与理由：盛宝利嘉公司与顾正国分别于2017年6月23日、2018年6月13日签订《托管合同书》，约定顾正国作为盛宝利嘉公司徐州金鹰店的托管商，负责经营管理等工作。2017年5月18日、2018年5月1日盛宝利嘉公司与顾正国分别就淮北金鹰店、宿迁金鹰店的托管事宜签订《托管合同书》。2018年11月12日，盛宝利嘉公司与顾正国、正创金鼎公司签订《补充协议》，约定：本协议为双方签订托管合同书（淮北、徐州、宿迁）的补充协议；正创金鼎公司与淮北金鹰购物中心签订联合销售合同下产生的销售回款为盛宝利嘉公司所有，但需支付托管佣金15万元后，剩余部分返还盛宝利嘉公司。2018年12月1日，盛宝利嘉公司与顾正国、正创金鼎公司签订《合作协议》，约定：本协议为顾正国代理正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心有限公司（以下简称徐州金鹰人民广场购物中心）签订联合销售合同的补充协议；联合销售合同下产生的销售回款归盛宝利嘉公司所有，但所得回款用来支付盛宝利嘉公司与顾正国签订的（淮北、徐州2017年度）托管佣金。顾正国托管期间共产生托管佣金228445元、托管押金6万元、开票管理费4311元，盛宝利嘉公司已向顾正国共计支付托管佣金115629.20元，顾正国与正创金鼎公司收取联合销售合同下产生的销售回款297336.43元。另外，盛宝利嘉公司为顾正国的雇员代缴社保费用9165元，顾正国从店铺拿走了价值7597元的衣服。顾正国为正创金鼎公司的监事、实际控制人，故正创金鼎公司应承担连带责任。顾正国辩称，不同意盛宝利嘉公司的反诉请求。1.根据《补充协议》和《合作协议》，销售回款扣除15万元托管佣金后剩余部分应返还盛宝利嘉公司。因此，返还主体不是顾正国。2.销售回款并无剩余。3.不同意返还托管佣金，盛宝利嘉公司尚欠顾正国托管佣金，不存在返还，要求返还托管佣金的证据不足。4.代缴社保和衣服的费用没有证据支持。5.装修费58000元的主张不成立，是盛宝利嘉公司主动向宿迁金鹰提交了书面撤柜函，是盛宝利嘉公司自身经营不善导致店铺不满一年，顾正国并无过错。6.要求正创金鼎公司承担连带责任并无法律依据。正创金鼎公司辩称，不同意盛宝利嘉公司的反诉请求。答辩意见同顾正国。庭审中，顾正国提交：证据一、《托管合同书》两份、厂商结账单（徐州金鹰）、徐州金鹰托管明细，证明徐州金鹰项目托管佣金的构成。证据二、《托管合同书》、厂商结账单（宿迁金鹰）、宿迁金鹰托管明细，证明宿迁金鹰项目托管佣金的构成。证据三、《托管合同书》、厂商结账单（淮北金鹰）、淮北金鹰托管明细，证明淮北金鹰项目托管佣金的构成。证据四、《托管合同书》、《情况说明》、西安万达托管明细，证明西安万达项目托管佣金的构成。证据五、《补充协议》、《合作协议》，证明2018年11月12日，因盛宝利嘉公司拖欠淮北、宿迁、徐州三个项目的托管佣金15万余元，顾正国与盛宝利嘉公司签订协议，约定商场将销售回款支付给正创金鼎公司，从中优先扣除托管佣金15万元，正创金鼎公司开具发票，收取开票管理费。证据六、《淮北金鹰国际购物中心有限公司联合销售合同》两份，证明根据《补充协议》、《合作协议》的约定，与淮北金鹰商场签订联合销售合同的主体变更为正创金鼎公司，顾正国为正创金鼎公司的实际控制人。证据七、收据两份，证明盛宝利嘉公司尚未退还顾正国押金6万元。证据八、汇款凭据、《产品购销合同》、盛宝利嘉公司开具的增值税发票、正创金鼎公司开具的增值税发票，证明盛宝利嘉公司与正创金鼎公司之间的资金走账行为，无任何实际业务发生。证据九、北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初28528号民事判决书、北京市第二中级人民法院（2020）京02民终1878号民事判决书，证明盛宝利嘉公司通过马仲林个人账户支付顾正国托管佣金35467元。证据十、资金往来账明细、托管费欠费明细和退押金，证明盛宝利嘉公司拖欠我方的托管佣金的明细及双方往来明细，这是我方制作的。证据十一、撤柜函，证明盛宝利嘉公司违约并主动向宿迁金鹰提出撤柜。证据十二、证人证言，证明顾正国就西安万达项目实际提供了托管服务，同时证明西安万达项目的销售额。证据十三、微信记录，证明盛宝利嘉公司已经汇总徐州和淮北第一年托管佣金206423.98元，盛宝利嘉公司应承担徐州金鹰人民广场购物中心的道具费用1480元。证据十四、商场活动函，证明厂商结账单中的“专题促销费”是活动期间产生的费用，由盛宝利嘉公司自行承担，与其提出的“买送券”无关。证据十五、季变合作函，证明顾正国与西安万达从开业之前开始一直在沟通，顾正国对盛宝利嘉公司在西安万达的店铺提供了开业筹备、后续管理等服务。证据十六、厂商结账单（徐州金鹰人民广场购物中心），证明1480元的扣款是12月份产生的费用，根据合同约定应由盛宝利嘉公司承担。经质证，盛宝利嘉公司、马仲林认可证据一、二、三中《托管合同书》和厂商结账单的真实性，但不认可其证明目的，不认可托管明细；认可证据四中《托管合同书》的真实性，不认可证据四的证明目的，顾正国没有对西安万达项目提供托管服务，不应支付顾正国托管佣金，不认可《情况说明》，无法证明西安万达的销售金额；认可证据五的真实性，但不认可其证明目的，淮北金鹰项目的回款已经支付给顾正国，回款额已经超过托管佣金额；认可证据六；认可证据七的真实性，但不认可其证明目的，西安万达的项目中没有实际支付押金，是用托管佣金抵的；认可证据八的真实性，认可开票管理费的金额，认为收取开票管理费的主体应为正创金鼎公司，不是顾正国；认可证据九；不认可证据十；不认可证据十一，撤柜的原因是顾正国托管不利，店铺经营效益不好，商场要求我公司撤柜，不是我公司主动撤柜；不认可证据十二的真实性和证明目的，证人与顾正国有利害关系，证人是顾正国雇佣的，证人承认其和顾正国共同分割我公司支付的托管佣金，且我公司不认可证人所说的通过微信、电话进行管理的方式；不认可证据十三，盛宝利嘉公司与顾正国之间进行过多次对账，顾正国提交的微信聊天记录只是其中一部分对账记录，双方未就对账达成一致意见；不认可证据十四，没有任何盖章，不认可其真实性，也没有任何有关“专题促销费”的内容；不认可证据十五，不能证明顾正国履行了托管义务；不认可证据十六，证据显示是2019年1月份扣款880元、2019年2月份扣款600元，根据《合作协议》，我公司只承担2018年12月份的费用。盛宝利嘉公司提交：证据一、《宿迁金鹰国际购物中心有限公司联合销售合同》、《托管合同书》、厂商结账单（宿迁金鹰），证明宿迁金鹰项目中，顾正国在托管期间没有完成商场规定的保底任务，因此没有托管佣金。证据二、《徐州金鹰国际实业有限公司联合销售合同》、《托管合同书》、厂商结账单（徐州金鹰），证明徐州金鹰项目中，顾正国托管期间未达到吊牌价的30%，因此没有托管佣金。证据三、《合作协议》、《补充协议》、厂商结账单（淮北金鹰）、厂商结账单（徐州金鹰人民广场购物中心），证明盛宝利嘉公司与顾正国、正创金鼎公司签订《补充协议》、《合作协议》，盛宝利嘉公司将淮北金鹰、徐州金鹰人民广场店收取回款的权利转给了顾正国，顾正国从2018年12月开始通过正创金鼎公司收取回款。证据四、《托管合同书》，证明西安万达项目的合同中写明了用托管佣金抵押金，顾正国没有实际交纳3万元的押金。证据五、中国建设银行客户交易信息、中国农业银行银行卡交易明细清单、招商银行账户历史交易明细表，证明2017年11月3日，盛宝利嘉公司通过马仲林账户向顾正国支付了托管佣金17847元；2018年2月7日，盛宝利嘉公司通过马仲林账户向顾正国支付了托管佣金29315元；2019年3月20日，盛宝利嘉公司通过马仲林账户向顾正国支付了托管佣金35467元。证据六、微信支付转账电子凭证，证明《补充协议》签订后，与淮北金鹰商场签订联合销售合同的主体变更，商场要求支付更名费3000元，我公司通过马仲林的微信转给顾正国该笔费用，之后商场在销售回款中再一次扣除了该费用，因此3000元应视为顾正国已收到的佣金。证据七、明细，证明厂商结账单中的“本期得款”是销售回款，销售回款的回款时间和具体金额不是固定的。证据八、2017年徐州金鹰专柜账单信息一览表、2018年徐州金鹰专柜账单信息一览表、2017年淮北金鹰专柜账单信息一览表、2018年淮北金鹰专柜账单信息一览表、宿迁2018年店铺账单信息一览表、北京正创金鼎公司支付北京盛宝利嘉货款收款一览表、顾正国交来款一览表、淮北回款一览表、徐州金鹰回款一览表、宿迁金鹰回款一览表、顾正国收到款一览表、北京正创金鼎公司收款一览表，证明双方资金往来明细，这是我方制作的表格。证据九、吴秋月与徐州金鹰工作人员电话录音，证明厂商结账单中“实销金额”含“买送券”即虚销金额，“销售金额”为吊牌价，“本期得款”为商场实际回款。证据十、《装修工程承包合同书》、《季变女装宿迁金鹰装修报价单》、中国农业银行银行卡交易明细清单、微信支付转账电子凭证、《货抵欠款》、淮安子牛装饰工程有限公司工商信息，证明根据宿迁金鹰项目中《托管合同书》的约定，经营不满一年的，由顾正国承担装修费用，我公司装修店铺花费58000元。证据十一、《商品特卖合同A》，证明淮北金鹰项目，2018年6月特卖销售额90687元，不产生托管佣金，是淮北金鹰商场与盛宝利嘉公司单独签订的合同，特卖地点也不在专柜内，故不应支付托管佣金。证据十二、劳动合同书、工资表、缴纳社保记录，证明原顾正国雇佣的员工郝金侠在2018年4月18日入职盛宝利嘉公司，盛宝利嘉公司一直为郝金侠代缴社保，2018年4月18日之前的社保应由顾正国承担。证据十三、季变销售日报、宿迁金鹰工作群截图，证明顾正国让商场主管从盛宝利嘉公司仓库内拿了三件衣服，价值7597元。经质证，顾正国认可证据一、二中的《托管合同书》、厂商结账单（宿迁金鹰）的真实性，不认可《联合销售合同》，认为合同具有相对性，《联合销售合同》不能约束顾正国；不认可证据三，《补充协议》、《合作协议》的合同主体是顾正国与盛宝利嘉公司，正创金鼎公司是为了走账；认可证据四、五的真实性；认可证据六；认可证据七，厂商结账单中的“本期得款”是商场回款的基础；不认可证据八，不同意盛宝利嘉公司的计算方法；不认可证据九，无法核实对话人的身份，托管合同中没有“买送券”的约定；认可证据十的真实性，不认可其证明目的，与本案无关，撤柜是盛宝利嘉公司主动向商场提出的，顾正国不存在过错；不认可证据十一，顾正国是盛宝利嘉公司安徽省的托管商，所有的销售都需要支付托管佣金；不认可证据十二，郝金侠是我雇佣的，我给她发工资，她自己负担社保，认可郝金侠在盛宝利嘉公司缴纳社保；认可证据十三的真实性，认可拿过衣服，具体情形记不清楚了。正创金鼎公司的质证意见同顾正国。经审理查明：顾正国与盛宝利嘉公司为托管服务合同关系。2017年5月18日，盛宝利嘉公司（甲方）与顾正国（乙方）就淮北金鹰项目签订《托管合同书》，约定甲方授权乙方为安徽省托管商，合同期限2017年5月18日到2019年5月18日，为期2年。合同第四条乙方的权利和义务约定，4-1乙方在签订托管合同之日起，应在3日内向甲方交付首批托管押金3万元（淮北金鹰店）。合同第七条托管佣金收益提取约定，7-1乙方托管佣金按专柜销售额计算。7-2乙方托管佣金标准提取比例，经甲乙双方共同协商确定为销售额8%。乙方托管支付比例按情况核算：7-2-1，商场大型活动时，佣金提取7%；7-2-2，未完成商场保底任务时，佣金提取6%。7-3甲方在收到商场实际回款后，应于20日内将乙方应得托管佣金发给乙方。同日，盛宝利嘉公司（甲方）与顾正国（乙方）就西安万达项目签订《托管合同书》，约定甲方授权乙方为陕西省托管商，合同期限2017年5月18日到2019年5月18日，为期2年。合同第四条乙方权利和义务约定，4-1乙方在签订托管合同之日起，应在3日内向甲方交付首批托管押金3万元/店（西安李家村万达店）。合同第七条托管佣金收益提取约定同淮北金鹰项目的《托管合同书》约定相同。2017年6月23日，盛宝利嘉公司（甲方）与顾正国（乙方）就徐州金鹰项目签订《托管合同书》，约定甲方授权乙方为徐州市区SEASONCHANGE品牌唯一托管商，合同期限2017年6月23日到2018年6月22日，为期1年。合同第七条托管佣金收益提取约定同淮北金鹰项目的《托管合同书》约定相同。2018年5月1日，盛宝利嘉公司（甲方）与顾正国（乙方）就宿迁金鹰项目签订《托管合同书》，约定甲方授权乙方为宿迁金鹰托管商，合同期限为2018年5月1日到2019年4月30日，为期1年。合同第四条乙方的权利和义务约定，4-1乙方在签订托管合同之日起，应在3日内向甲方交付首批托管押金3万元/单店。（备注：托管押金经双方协商一致，以西安万达店3万元托管押金转为宿迁金鹰店托管押金）。合同第五条店面装修及费用负担约定，5-2装修施工费由甲方负担。5-4乙方确保甲方在商场内专柜经营时间不得低于一年，如在商场经营不到一年或需移柜，装修费用由乙方承担。第七条乙方托管收益提取约定，7-1乙方托管佣金按专柜销售额计算。7-2乙方托管佣金标准提取比例，经甲乙双方共同协商确定为销售额8%。如因未完成商场保底任务佣金提取比例如下：7-2-1，未完成商场保底任务时，佣金提取6%；7-2-2，差额50%保底任务时无佣金；乙方托管佣金支付比例按销售回款比例核算（备注：其中商场大型活动销售回款核算比例，活动期超过半个月，全月销售按照以下条款执行，活动期未超过半个月，虚销部分按照以下执行）：7-2-3回款高于吊牌价50%以上，按合同正常8%提取；7-2-4，回款在吊牌价41%-49%，乙方佣金提取比例降为7%；7-2-5，回款在吊牌价31%-40%，乙方佣金提取比例降为6%；7-2-6，回款在吊牌价30%以下，无托管佣金。7-2-7，如若通过乙方努力减免保底任务者，或者通过特卖形式弥补保底任务（特卖销售按5%提取乙方佣金），佣金正常支付。7-3甲方在收到商场实际回款后，应于20日内将乙方应得托管佣金发给乙方。2018年6月13日，盛宝利嘉公司（甲方）与顾正国（乙方）就徐州金鹰项目续签《托管合同书》，约定合同期限为2018年8月1日到2019年7月31日，为期1年。合同第七条托管佣金收益提取约定同宿迁金鹰项目的《托管合同书》约定相同。2018年11月12日，盛宝利嘉公司（甲方）与顾正国（乙方）签订《补充协议》，约定：1.本协议为甲乙方签订托管合同书（淮北、徐州、宿迁）的补充协议。2.甲方与淮北金鹰购物中心签订的联合销售合同（合同编号：240217003），现变更为正创金鼎公司与淮北金鹰购物中心签订联合销售合同。3.甲方每月按时给正创金鼎公司提供进项发票，具体金额根据结账单（正创金鼎公司与淮北金鹰购物中心签订联合销售合同产生），正创金鼎公司每月按开票金额收取管理费。4.正创金鼎公司与淮北金鹰购物中心签订的联合销售合同下产生的销售回款为甲方所有，但甲方需支付乙方托管费15万（壹拾伍万元整）后，剩余部分返还给甲方。5.正创金鼎公司与淮北金鹰购物中心签订的人员管理，其人员工资和保险等由甲方承担，正创金鼎公司代为发放。6.正创金鼎公司与淮北金鹰购物中心合作中，货品所有权归甲方所有。《补充协议》落款处，顾正国签字，盛宝利嘉公司、正创金鼎公司加盖公章。2018年12月1日，盛宝利嘉公司（甲方）与顾正国、正创金鼎公司（乙方）签订《合作协议》，约定：1.本协议为乙方代理正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心签订的联合销售合同（编号：300318531）的补充协议。2.乙方代理正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心签订的联合销售合同（编号：300318531）下产生的销售回款为甲方所有，但甲方所得回款，用来支付甲方和乙方签订的（淮北，徐州2017年度）托管费用。3.甲方每月按时给正创金鼎公司提供进项发票，具体金额根据结算单（正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心签订联合销售合同编号300318531）产生，正创金鼎公司每月按开票金额1%收取管理费。徐州金鹰人民广场购物中心给乙方正创金鼎公司开具的甲方承担的费用税票，甲方在给乙方开出的税票中，扣除费用票后，剩下余额给乙方开票。4.正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心签订的人员管理，其人员工资和保险等由甲方承担，正创金鼎公司代为发放。（因正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心签订的联合销售合同为临时特卖合同，甲方只负责2018年12月的费用）。5.正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心有限公司合作中，货品所有权归甲方所有。《合作协议》落款处，三方签字盖章。庭审中，盛宝利嘉公司认可顾正国为淮北金鹰项目、徐州金鹰项目、宿迁金鹰项目提供了托管服务，同意支付佣金，但不认可顾正国的佣金计算方式；认可顾正国就淮北金鹰项目交纳了押金3万元，宿迁金鹰项目中以托管佣金抵扣了押金3万元，同意退还押金6万元；不认可顾正国为西安万达项目提供了托管服务，主张西安万达项目不应支付托管佣金。关于应付佣金金额，盛宝利嘉公司与顾正国均认可上述四个项目所涉《托管合同书》中对托管佣金提取的相关约定，认可合同约定了两种不同的佣金计算方式；均认可计算托管佣金的数据基础为厂商结账单，厂商结账单中的“销售金额”为吊牌价。但双方对托管佣金的计算方法以及《托管合同书》中“专柜销售额”与“销售回款”与厂商结账单的对应做出不同解释。顾正国主张计算方法有两种：1.淮北金鹰项目、西安万达项目、徐州金鹰项目（2017年）的托管佣金计算方法为按照“专柜销售额”计算，“专柜销售额”即为厂商结账单中的“实销金额”，托管佣金正常提取8%，未完成商场保底任务时提取6%，差额50%保底任务时无佣金。2.徐州金鹰项目（2018年）、宿迁金鹰项目的托管佣金计算方法为按“专柜销售额”计算的同时考虑“销售回款”比例，“销售回款”为厂商结账单中“本期得款”加上“人事代理费”和“伙食费用”，回款在吊牌价50%以上的提取销售额的8%，在吊牌价41%-49%的提取销售额的7%，在吊牌价31%-40%的提取销售额的6%，在吊牌价30%以下的无佣金。盛宝利嘉公司主张计算方法有两种：1.淮北金鹰项目、西安万达项目、徐州金鹰项目（2017年）的托管佣金计算方法为按照“专柜销售额”计算，“专柜销售额”为厂商结账单中的“实销金额”扣除因商场“买送券”活动而产生的虚销金额即“专题促销费”，提取比例同顾正国主张一致。2.徐州金鹰项目（2018年）、宿迁金鹰项目的托管合同中约定的佣金计算方法为按“专柜销售额”计算的同时考虑“销售回款”比例，“销售回款”为厂商结账单中“本期得款”，回款在吊牌价30%以下的无佣金，提取比例同顾正国主张一致，提取基础为“专柜销售额”。庭审中，本院组织双方当事人制作《托管明细表》进行了对账：（1）淮北金鹰项目：顾正国主张2017年的托管佣金为108235元，2018年的托管佣金为77165元，合计为185400元。盛宝利嘉公司主张2017年的托管佣金为89671元，2018年的托管佣金为43542元，合计为133213元。2018年6月，盛宝利嘉公司主张存在特卖，特卖不是在专柜内进行的销售，应以厂商结账单显示的“实销金额”计算。2019年3月-4月，盛宝利嘉公司主张这一期间为撤店前甩货，进行的是特卖活动，不应支付托管佣金。顾正国对此不认可，主张上述三个月应正常提取佣金。（2）西安万达项目，顾正国主张托管佣金为26819元，盛宝利嘉公司主张不应支付托管佣金。（3）徐州金鹰项目，顾正国主张2017年的托管佣金为102784.40元，2018年的托管佣金为27064元，合计为129848.40元。盛宝利嘉公司主张2017年的托管佣金为82680元，2018年的托管佣金为8300元，合计为90980元。2019年1月-4月，顾正国主张这一期间商场降低了保底额，但未提交证据证明，盛宝利嘉公司不认可保底额降低。（4）宿迁金鹰项目，顾正国主张托管佣金为7430元，盛宝利嘉公司主张托管佣金为4252元。除上述说明事项外，双方对其余“实销金额”、商场保底额、“专题促销费”的具体数额等无异议。综上，顾正国主张应付托管佣金总额为349497.40元，盛宝利嘉公司主张应付托管佣金总额为228445元。关于顾正国、正创金鼎公司已收到款项，经当庭核对，顾正国主张全部收到款项：（1）基于《补充协议》《合作协议》收到的回款为181716.46元（实际收到销售回款297663元，扣除12月份的费用1480元，扣除因走账需要已给付盛宝利嘉公司的回款114466.54元）；（2）马仲林个人账户支付的托管佣金为85629.20元；（3）以押金抵扣的托管佣金为30000元；三项合计297345.66元。盛宝利嘉公司主张顾正国全部收到款项：（1）基于《补充协议》《合作协议》收到的回款为297663.43元；（2）马仲林个人账户支付的托管佣金为85629.20元；（3）以押金抵扣的托管佣金为30000元；三项合计413292.63元。上述事实，有原告（反诉被告）顾正国提交的徐州金鹰《托管合同书》、厂商结账单（徐州金鹰）、宿迁金鹰《托管合同书》、厂商结账单（宿迁金鹰）、西安万达《托管合同书》、淮北金鹰《托管合同书》、厂商结账单（淮北金鹰）、厂商结账单（徐州金鹰人民广场购物中心）、《补充协议》、《合作协议》、押金条两张、增值税发票、汇款凭证、购销合同、北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初28528号民事判决书、北京市第二中级人民法院（2020）京02民终1878号民事判决书；被告（反诉原告）盛宝利嘉公司提交的《合作协议》、《补充协议》、中国建设银行客户交易信息、中国农业银行银行卡交易明细清单、招商银行账户历史交易明细表、微信聊天记录、《装修工程承包合同书》、《季变女装宿迁金鹰装修报价单》、中国农业银行银行卡交易明细清单、微信支付转账电子凭证、《货抵欠款》、淮安子牛装饰工程有限公司工商信息、商品特卖合同A、劳动合同书、工资表、缴纳社保记录、季变销售日报、宿迁金鹰工作群截图以及双方当事人陈述、本院组织双方当事人对账制作的《托管明细表》在案佐证。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。关于本案所涉合同的效力：第一，《托管合同书》的效力。顾正国与盛宝利嘉公司签订的一系列《托管合同书》系当事人的真实意思表示，不违反相关法律法规规定，应属合法有效，各方当事人均应依约履行。第二，《合作协议》《补充协议》的效力。《中华人民共和国发票管理办法》第十六条规定：“需要临时使用发票的单位和个人，可以凭购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动的书面证明、经办人身份证明，直接向经营地税务机关申请代开发票。依照税收法律、行政法规规定应当缴纳税款的，税务机关应当先征收税款，再开具发票。税务机关根据发票管理的需要，可以按照国务院税务主管部门的规定委托其他单位代开发票。禁止非法代开发票。”第二十二条规定：“开具发票应当按照规定的时限、顺序、栏目，全部联次一次性如实开具，并加盖发票专用章。任何单位和个人不得有下列虚开发票行为：（一）为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；（二）让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；（三）介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。”因此，顾正国、盛宝利嘉公司、正创金鼎公司签订的《补充协议》《合作协议》中约定了由正创金鼎公司代开发票，根据顾正国及盛宝利嘉公司提交的证据及当庭陈述，正创金鼎公司与盛宝利嘉公司之间并无真实业务往来，故《补充协议》《合作协议》中关于代开发票的约定违反了国家关于发票管理的强制性规定，应属无效。故第三人正创金鼎公司要求盛宝利嘉公司、马仲林支付开票管理费4311元的诉讼请求于法无据，本院不予支持。民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。故《补充协议》《合作协议》中其他关于顾正国、盛宝利嘉公司、正创金鼎公司三方权利、义务的约定仍然有效，各方当事人均应依约履行。本案争议焦点：焦点一、托管佣金的计算；焦点二、顾正国、正创金鼎公司已收款项；焦点三、押金的退还；焦点四、顾正国是否应向盛宝利嘉公司支付代缴社保、货款；焦点五、顾正国是否应向盛宝利嘉公司支付装修费。关于焦点一、托管佣金的计算。第一，应付托管佣金的计算方式。根据《中华人民共和国民法典》的规定，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。在对合同条款进行解释时，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则来确定意思表示的含义。本案中，《托管合同书》中对托管佣金的计算依据“专柜销售额”“销售回款”并未专门作出对应解释，但结合合同上下文并根据公平原则，本院认为托管佣金为托管人提供托管服务后应得的报酬，故托管佣金的计算以实际发生的销售额为计算依据更为公平、合理，故盛宝利嘉公司关于“专柜销售额”为结账单中“实销金额”扣除“专题促销费”、“销售回款”为结账单中的“本期得款”即托管方实际收到的回款额的主张，本院予以支持，托管佣金的计算方式以盛宝利嘉公司主张的计算方式为准。第二，西安万达项目是否应支付托管佣金。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，顾正国主张其为西安万达项目提供了托管服务，但其提交的证据不足以证明其主张，故顾正国要求盛宝利嘉公司支付西安万达项目托管佣金的诉讼请求，本院不予支持。第三、淮北金鹰项目中，2018年6月、2019年3月-4月期间的特卖活动是否应支付托管佣金。根据淮北金鹰《托管合同书》，乙方托管佣金按照专柜销售额计算。双方于庭审均认可上述三个月内进行的是低价特卖活动，特卖商品价格并非正常销售价格。故顾正国主张按照实际销售额计算托管佣金的主张，无相关事实依据，本院不予支持，2018年6月、2019年3月-4月期间不应支付托管佣金。第四、徐州金鹰项目（2018年）中，2019年1月-4月的商场保底金额的确定。顾正国主张这一期间的商场保底额发生变更，但并未提交相关证据予以证明，故其主张，本院不予采信，2019年1月-4月的商场保底金额以《联合销售合同》的约定为准。关于焦点二，顾正国、正创金鼎公司已收款项。第一，关于1480元的扣款。虽然《补充协议》中已明确约定因正创金鼎公司与徐州金鹰人民广场购物中心有限公司签订的联合销售合同为临时特卖合同，盛宝利嘉公司只负责2018年12月的费用。但根据徐州金鹰人民广场店的厂商结账单，2019年1月、2月并无任何销售额，故顾正国主张1月、2月份的扣款1480元系补扣12月份的费用具有合理性，本院予以采信。第二、关于正创金鼎公司给付盛宝利嘉公司的114466.54元。顾正国主张该项款项系双方基于《补充协议》和《合作协议》的约定就开票事宜进行的走账，盛宝利嘉公司认可已收到该款项但主张系双方购销货物支付的货款，但并未提交货物提取的相应凭证，故盛宝利嘉公司的主张，不符合常理，本院不予采信。双方对于马仲林个人账户支付的款项及押金抵扣的佣金均表示认可，本院对此不持异议。综上，顾正国、正创金鼎公司共收到款项297345.66元（其中：基于《补充协议》《合作协议》收到的回款为181716.46元；马仲林通过个人账户支付的托管佣金为85629.20元；以押金抵扣的托管佣金为30000元）焦点三、押金的退还。双方于庭审中均认可顾正国向盛宝利嘉公司实际交纳押金3万元，另有3万元押金未实际支付，是以托管佣金抵扣的，已经计算为已付佣金，并且盛宝利嘉公司向顾正国开具了押金条两张。现双方合同已经终止，盛宝利嘉公司应将押金6万元予以退还。焦点四、顾正国是否应向盛宝利嘉公司支付代缴社保、货款。顾正国于庭审中认可郝金侠为其雇佣员工，且认可其在托管期间将郝金侠的社保在盛宝利嘉公司处缴纳，故顾正国应将该款项返还盛宝利嘉公司。顾正国于庭审认可存在从店铺中拿货的事实，故顾正国应支付盛宝利嘉公司相应货款。关于代缴社保和货款的金额，顾正国未提交相应证据予以证明，盛宝利嘉公司提交的证据足以证明代缴社保的金额为9165元、应付货款金额为7597元，故本院予以采信。焦点五、顾正国是否应支付盛宝利嘉公司装修费。虽然宿迁金鹰项目《托管合同书》中约定顾正国确保盛宝利嘉公司在商场内专柜经营时间不得低于一年，如在商场经营不到一年或需移柜，装修费用由顾正国承担。但双方均认可该项目已实际经营8个月（2018年5月-12月）。并且，根据《撤柜函》，系盛宝利嘉公司向商场提出撤柜，托管合同对于不满一年的原因并未明确约定，故本院认为应按照托管经营时间由双方按比例分担装修费用。关于装修费的具体金额，应以盛宝利嘉公司已提交证据证明的实际支出48000元为准。因此，本院酌定由盛宝利嘉公司负担装修费用32000元，由顾正国负担装修费用16000元。综合上述焦点一、二、三：1.盛宝利嘉公司应支付顾正国托管佣金228445元（淮北金鹰项目，2017年为89671元，2018年为43542元，合计为133213元。西安万达项目，0元。徐州金鹰项目，2017年为82680元，2018年为8300元，合计为90980元。宿迁金鹰项目，4252元）。2.盛宝利嘉公司应返还顾正国托管押金6万元。3.顾正国、正创金鼎公司已收取款项297345.66元。双方于庭审中均同意进行抵扣，故盛宝利嘉公司应支付顾正国托管佣金及押金共计288445元，超过顾正国、盛宝利嘉公司已收取的款项，超出金额8900.66元。关于本诉请求：关于顾正国要求盛宝利嘉公司支付托管佣金52151.74元、押金6万元及相应利息并要求马仲林承担连带偿还责任的诉讼请求，顾正国已收取的款项已超过盛宝利嘉公司应向其支付的托管佣金及押金数额，故其主张，无事实基础，本院予以驳回。关于反诉请求：盛宝利嘉公司要求顾正国、正创金鼎公司返还托管佣金、销售回款120536.63元的诉讼请求。经核对，顾正国已收取的回款超出盛宝利嘉公司应向其支付的托管佣金及押金8900.66元，故其主张，合理部分，本院予以支持，超过部分，本院予以驳回。盛宝利嘉公司要求顾正国返还代缴社保9165元、应付货款7597元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。盛宝利嘉公司要求顾正国支付装修费58000元的诉讼请求，合理部分，本院予以支持，超出部分，本院予以驳回。顾正国与正创金鼎公司均认可顾正国为正创金鼎公司的实际控制人，正创金鼎公司系替顾正国收取回款，回款已支付至正创金鼎公司账户，故盛宝利嘉公司要求正创金鼎公司就返还回款承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第六条、第一百五十三条、第一百五十六条、第四百六十五条、第四百六十六条、第五百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、顾正国、北京正创金鼎商贸有限公司于本判决生效之日起十日内连带返还北京盛宝利嘉国际贸易有限公司托管佣金、销售回款8900.66元；二、顾正国于本判决生效之日起十日内给付北京盛宝利嘉国际贸易有限公司装修费用16000元；三、顾正国于本判决生效之日起十日内返还北京盛宝利嘉国际贸易有限公司代缴社保9165元、应付货款7597元；四、驳回顾正国的全部诉讼请求；五、驳回北京盛宝利嘉国际贸易有限公司的其他诉讼请求；六、驳回第三人北京正创金鼎商贸有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3375元，由原告（反诉被告）顾正国负担（已交纳）。反诉案件受理费4206元，由被告（反诉原告）盛宝利嘉公司负担3309元（已交纳），由原告（反诉被告）顾正国负担897元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员 蔡 琴二〇二一年一月二十六日书记员 吴艳萍