文书内容重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0107民初13086号原告：重庆升伟乐成商业管理有限公司，住所地重庆市九龙园区华龙大道******，统一社会信用代码91500107556770676U。法定代表人：陈廷芳，总经理。委托诉讼代理人：李燕，重庆坤源衡泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倬伶，重庆坤源衡泰律师事务所律师。被告：重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司，住所地重，住所地重庆市九龙坡区谢家湾九滨路****楼**信用代码：91500107MA5URM967F。负责人：陈磊，总经理。委托诉讼代理人：全以先，重庆炜林律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱军，重庆炜林律师事务所律师。被告：重庆东风南方汽车销售服务有限公司，住所地重，住所地重庆市九龙坡区石新路**附1至附****附**信用代码91500107753050555K。法定代表人：陈磊，总经理。委托诉讼代理人：全以先，重庆炜林律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱军，重庆炜林律师事务所律师。原告重庆升伟乐成商业管理有限公司诉被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司、重庆东风南方汽车销售服务有限公司服务合同纠纷一案，本院于2020年6月19日受理后，依法适用简易程序于2020年8月11日公开开庭进行了审理，后由审判员郑曼曼担任审判长，与人民陪审员任贵英、辜忠庆组成合议庭，于2020年10月22日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告重庆升伟乐成商业管理有限公司的委托诉讼代理人李燕、刘倬伶，被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司、重庆东风南方汽车销售服务有限公司委托诉讼代理人全以先、朱军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告重庆升伟乐成商业管理有限公司（以下简称重庆升伟乐成公司）向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方于2014年9月1日签订的《商业管理服务合同》；2.判令二被告向原告支付其拖欠的自2020年4月1日起至《商业管理服务合同》解除之日止的商业管理服务费；3.判令被告向原告支付商业管理服务费逾期违约金，该违约金以所欠商业管理服务费为基数自应付之日起按照每日万分之八的标准计算至被告实际付清商业管理服务费之日止；4.判令二被告共同承担原告因主张本案债权而支付的律师费23000元；5.判令本案诉讼费用全部由二被告承担(截止起诉之日，上述金额共暂计约194000元）。庭审中，原告明确第二项诉讼请求是从2020年4月1日起按照每月65704.86元标准计算至《商业管理服务合同》解除之日止的商业管理服务费；第三项诉讼请求明确为从2020年2月9日至2020年3月25日以197114.58元为基数按照每日万分之八的标准计算违约金，从2020年3月26日起以131409.72元为基数按照每日万分之八的标准计算至该款项付清之日止的商业管理服务费，从2020年5月12日起以197114.58元为基数按照每日万分之八的标准计算至该款项付清之日止的商业管理服务费；从2020年8月12日起以实际被告所欠付的商管费为基数（每月应付商管费65704.86元）按照每日万分之八的标准计算至该款项付清之日止的商业管理服务费。事实和理由：2014年9月1日，原告与重庆东风南方英菲尼迪汽车销售服务有限公司签订《商业管理服务合同》，约定原告为该公司承租的“九龙滨江”商业广场相关区域提供商业管理服务，服务内容为应该公司要求，提供相关商务咨询信息、企业管理策划咨询和市场营销策划咨询等；合同期限为2014年9月1日起至2021年2月28日止，2020年3月1日至2021年2月28日期间，商业管理服务费标准为58.77元/月/㎡,即65704.86元/月；商业管理服务费自2015年6月1日起以一个季度为一个缴费期，该公司应在每期期满之日的20日前向原告一次性足额支付下期商业管理服务费；因该公司自身原因不要求原告提供本合同第二条项下的服务或因该公司原因致使原告无法提供本合同第二条项下之服务，不能免除该公司交纳服务费的义务和责任；该公司迟延支付商业管理服务费的，每延迟一日，需向原告支付拖欠款项的万分之八作为商业管理服务费逾期支付违约金；该公司未按约支付商业管理服务费的，原告有权解除合同；该公司违约的，需承担原告方因主张债权而产生的诉讼费、律师费；合同双方就《商业管理服务合同》的履行产生争议的，向租赁房屋所在地人民法院起诉。2008年1月4日，原告、重庆东风南方英菲尼迪汽车销售服务有限公司（2018年12月4日注销）与被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司（以下简称重庆东风南方公司）、被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司（以下简称重庆英菲尼迪分公司）签订《权利义务概括转让之四方协议》，约定被告重庆英菲尼迪分公司继受重庆东风南方英菲尼迪汽车销售服务有限公司在《商业管理服务合同》中的权利义务，取代该公司成为《商业管理服务合同》的承租方，被告重庆东风南方公司对被告重庆英菲尼迪分公司履行的《商业管理服务合同》项下债务向原告承担连带保证责任。按照上述《商业管理服务合同》的约定，被告重庆英菲尼迪分公司应当于2020年2月9日前向原告一次性足额支付2020年3月1日至2020年5月31日期间的商业管理服务费，于2020年5月11日前向原告一次性足额支付2020年6月1日至2020年8月31日期间的商业管理服务费。但截止起诉之日，其仅向原告支付了截至2020年3月31日的商业管理服务费，拖欠上述期间其余款项至今。并且，被告重庆英菲尼迪分公司曾致函给原告，请求提前终止《商业管理服务合同》。被告重庆英菲尼迪分公司的行为已构成实质违约。被告重庆英菲尼迪分公司是被告重庆东风南方公司的分支机构，不具备法人资格，其民事责任由被告重庆东风南方公司承担。原告为维护自己的合法权益，起诉至本院。被告重庆英菲尼迪分公司、重庆东风南方公司共同辩称，原告并未按照《商业管理服务合同》约定的服务内容提供服务，合同约定原告需要提供与租赁场所经营有关的商务信息咨询，企业管理策划咨询，和市场营销策划咨询等服务，但原告从未提供过上述服务内容；民事主体从事民事活动应当遵循公平原则，原告收取高昂的商业服务费用时不能只是以被告要求提供，这是不公平的；被告同意解除双方之间的商业管理服务合同，但认为双方之间的合同已于2020年3月31日解除，被告因不可抗力原因导致合同的目的不能实现，于2020年3月10日发函给原告，明确提出终止合同时间为2020年3月31日，根据被告2020年3月26日报警记录，2020年5月6日的拍摄录像，均能证明被告已无法经营，被告房屋两边道路被堵死，车辆无法通行，作为汽车销售和维修的被告，无法开展经营合同，合同目的无法实现，更无需原告提供商业管理服务，合同实质也无履行可能；被告因新冠疫情等原因无法继续经营，也无法达到签订合同时的目的，继续履行每月高达6万余元的商业管理服务费，对被告显失公平，故被告不存在违约行为；被告无须再向原告支付商业管理服务费，自然无须支付商业管理服务费逾期违约金，且该违约金约定标准过高；被告没有违约，无须向原告支付律师费和诉讼费。原告重庆升伟乐成公司、被告重庆英菲尼迪分公司、重庆东风南方公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年9月1日，重庆升伟乐成置业有限公司（甲方、出租人）与重庆东风南方英菲尼迪汽车销售服务有限公司（乙方、承租人）签订《“九龙滨江”商业广场房屋租赁合同》（以下简称《租赁合同》），约定：甲方将位于重庆市九龙坡区九滨路9号“九龙滨江”商业广场1号楼1层部分区域出租给乙方使用，计租面积1118㎡，租赁期自2014年9月1日起至2021年2月28日止。2018年1月4日，重庆升伟乐成置业有限公司（甲方）、重庆东风南方英菲尼迪汽车销售服务有限公司（乙方）、被告重庆东风南方公司（丙方）、被告重庆英菲尼迪分公司（丁方）签订《权利义务概括转让之四方协议》，约定：乙方将其在合同中的权利义务一并转让给丁方，甲方同意乙方之转让行为；本协议签订后，2018年2月28日之后租金缴纳等全部合同项下乙方的全部义务和权利均由丁方承继，丁方作为合同主体继续履行合同；丙方就丁方履行《租赁合同》向甲方承担连带保证责任。2014年9月1日，原告重庆升伟乐成商业管理有限公司（甲方）与重庆东风南方英菲尼迪汽车销售服务有限公司（乙方）签订《商业管理服务合同》，主要约定：鉴于重庆升伟乐成置业有限公司与乙方签订了《租赁合同》，乙方承租使用位于重庆市九龙坡区九滨路9号“九龙滨江”商业广场1号楼1层的部分区域（以下简称：“租赁场所”），乙方将在租赁场所以“英菲尼迪”的品牌（名称、商标等）统一对外营业；甲方向乙方提供商业管理服务、乙方向甲方支付商业管理服务费等事宜达成一致，特订立本合同；应乙方要求，提供与租赁场所经营有关的商务信息咨询，提供与租赁场所经营有关的企业管理策划咨询和市场营销策划咨询，九龙滨江整体策划推广；合同期限为78个月，自2014年9月1日起至2021年2月28日止，到期后双方可以协商续签；双方约定的合同期限不得低于《租赁合同》的租赁期限，并且本合同期跟随《租赁合同》的终止而终止；第六个租约年的月商业管理服务费标准：自2020年3月1日至2021年2月28日止，每月商业管理服务费标准为58.77元/平方米；除第一期商业管理服务费外，其他商业管理服务费均以3个月为1个缴费期，乙方应当在每期期满之日的20日前（若以此确认的租金交付之日为法定节假日则提前至法定节假日前最后一天），向甲方一次性足额支付下期商业物管费；因乙方自身原因不要求甲方提供本合同第二条项下的服务或因乙方原因致使甲方无法提供本合同第二条项下之服务，不能免除乙方依据本条交纳服务费的义务和责任；乙方不按合同约定的标准和时间交纳商业管理服务费，乙方按应付总额每日万分之八的标准支付滞纳金（违约金），同时甲方有权停止商业管理服务，以促使乙方履行合同义务，后果和责任由乙方承担；乙方违反本合同，应承担本合同承担违约金、赔偿金，若违约金和赔偿金不足以弥补甲方因此遭受的损失的，乙方还应对超出部分进行赔偿，乙方承担甲方主张债权而产生的诉讼费、律师费、差旅费等费用。2018年1月4日，重庆升伟乐成公司（甲方）、重庆东风南方英菲尼迪汽车销售服务有限公司（乙方）、被告重庆东风南方公司（丙方）、被告重庆英菲尼迪分公司（丁方）签订《权利义务概括转让之四方协议》，约定：乙方将其在合同中的权利义务一并转让予丁方，甲方同意乙方之转让行为；本协议签订后，2018年2月28日之后商业服务管理费缴纳等全部合同项下乙方的全部义务和权利均由丁方承继，丁方作为合同主体继续履行合同；丙方就丁方履行《商业管理服务合同》向甲方承担连带保证责任。合同签订后，各方按约履行合同义务。被告重庆英菲尼迪分公司于2020年3月25日向原告支付65704.86元，原告认可被告已支付完截止2020年3月31日前的商业服务管理费。2020年3月30日，被告重庆英菲尼迪分公司向原告发出《关于英菲尼迪品牌提前终止租赁合同的协商函》称：自我方英菲尼迪店开业以来，连年亏损，累计亏损达1800万，已无力再继续经营，进入2020年2月份以来新冠疫情的影响，新车销售和维修保养客户几乎为零，员工大量流失，因以上不可抗拒因素，原和贵方签订的租期合同截止到2021年2月28日，现向贵方提出提前终止租赁合同。我司在承租5年期间，与贵司有非常良好的合作基础，从未拖欠物业、租赁及商管费用，积极配合贵方的日常管理要求等。因新冠疫情的影响，公司目前非常困难，资金等较为紧张。确因不可抗拒因素而无法履行剩余租期，现就终止租赁合同的相关事项与贵司协商，以期与贵司达成一致：1、提前终止合同日期为2020年3月31日；2、补偿贵司926319元作为提前终止合同的违约金；具体如下：根据租赁合同第6.2条约定，支付贵司违约金603720元，之前支付的履约保证金301860元作为提前终止合同的违约金，向贵司支付的装修保证金20739元作为提前终止合同的违约金。便于贵方后期租赁，我店的部分固定资产（中央空调含内机外机、吧台、墙柜等）不进行拆除。考虑到搬迁，部分车辆交付、拆除等工作，2020年4月1日至10日作为过渡期，4月11日我方完成清零工作，我方在2020年4月11日前将上述第二条中的违约金603720元支付给贵司。2020年3月31日原告向被告重庆英菲尼迪分公司回函称:1.双方签订合同后我司按约履行了合同义务，并无任何违约行为，现双方合同尚未到期，故双方应继续履约合同；2.根据双方合同约定，请贵司尽快缴清所欠我司2020年3月至2020年5月的租金、商管及物管费用，以免产生更多滞纳金，给贵司造成不必要的损失。2020年4月12日被告英菲尼迪分公司再次向原告寄送《关于提前解除合同事宜的函》，称解除合同的函件已经送达原告，已明确提前终止合同的时间是2020年3月31日，解除合同确受新冠肺炎疫情影响，确因不可抗力解除合同，并将之前对贵司做出的关于解约赔偿的承诺全部作废，希望贵司就解除合同后续事宜与我司重新进行公平协商。本院于2020年6月20日立案受理了重庆升伟乐成资产管理有限公司与重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司、重庆东风南方汽车销售服务有限公司房屋租赁合同纠纷一案，该案于2020年12月30日作出（2020）渝0107民初13087号民事判决书，该民事判决书已于2021年1月15日生效。该案审理查明：“原告起诉状副本于2020年7月7日送达到被告”，该案判决：“原告重庆升伟乐成资产管理有限公司与被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司对位于重庆市九龙坡区九滨路9号“九龙滨江”商业广场1号楼1层面积1118㎡的房屋的租赁合同关系于2020年7月7日解除”。另查明，被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司系被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司的分支机构。原告重庆升伟乐成公司委托重庆坤源衡泰律师事务所代理本案诉讼，并向重庆坤源衡泰律师事务所支付律师费23000元、开具了等额的重庆增值税专用发票。本院认为，合同双方当事人应按合同约定履行。因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中被告重庆英菲尼迪分公司单方向原告提出提前解除租赁合同。根据其函件的意思表示，其提出的主要原因有两点，一是其自身经营原因，具体为与英菲尼迪品牌方经销协议提前终止，且自身经营长期亏损，无力继续，二是因新冠疫情影响导致经营困难。自身经营原因不能成为其提前解除合同的正当理由。而对因新冠疫情引起的不可抗力，本院认为因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。但本案被告重庆英菲尼迪分公司的经营困难问题如其所述由来已久，系正常商业风险造成。新冠疫情确实构成不可抗力且对经营造成影响。但发生不可抗力并非当然致使合同目的无法实现，并非当然导致解除合同，能否因疫情或疫情防控措施影响单方解除合同，要综合考量疫情对不同地区、不同行业、不同案件的影响，考虑疫情或者疫情防控措施对合同履行造成阻碍的因果关系和原因力大小，严格区分疫情或者疫情防控措施导致的履行不能和履行困难。根据本案中被告的多个函件内容所述，被告经营困难在之前很长一段时间就存在，而新冠疫情趋于严重也仅是从2020年1月底开始，相关管控措施在重庆范围内开始实施也是2020年2月初。且被告未提供充足的证据证明疫情或疫情防控措施导致《商业管理服务合同》完全不能继续履行。从客观情况来看因疫情或疫情防控措施进一步加重了被告在经营上的困难，但并非被告停止经营的主要原因，未导致被告对合同的履行不能。所以，本院对被告以疫情原因导致无法继续经营、合同不能履行为由主张依据合同法第九十四条第（一）项“因不可抗力致使不能实现合同目的”享有《商业管理服务合同》的单方解除权，不予支持。被告重庆英菲尼迪分公司向原告提出提前解除合同后，原告一直表示不同意，因被告不具有合同单方解除权，故双方《商业管理服务合同》未被解除，被告后期未按时支付2020年3月31日之后的商业服务管理费，以行为表示不再继续履行合同，构成根本违约，原告据此享有合同约定的解除权。因《商业管理服务合同》中约定：“双方约定的合同期限不得低于《租赁合同》的租赁期限，并且本合同期跟随《租赁合同》的终止而终止”，《租赁合同》的解除时间为2020年7月7日，故《商业管理服务合同》的解除之日也应为2020年7月7日。虽《商业管理服务合同》约定：“因被告公司自身原因不要求原告提供本合同第二条项下的服务或因被告公司原因致使原告无法提供本合同第二条项下之服务，不能免除被告公司交纳服务费的义务和责任”，但新冠疫情防控措施期间，即便被告重庆英菲尼迪分公司未要求原告提供商业服务，也不能归于被告自身原因，亦不属于被告自身原因致使原告无法提供服务的情形，且原告举示的证据也无法证明在新冠疫情防控措施期间向被告提供了服务，故本院参考重庆本地新冠疫情防控措施对商业影响的时间，酌情认定被告重庆英菲尼迪分公司减少向原告支付一个月的商业管理服务费65704.86元。被告重庆英菲尼迪分公司应向原告全额支付其拖欠的自2020年5月1日起至2020年7月7日合同解除之日止的商业管理服务费（按58.77元/月/㎡的标准计算）146246.30元；对逾期支付商业管理服务费的违约金，虽然被告抗辩违约金过高，但并未举证证明，原告亦未就被告的违约行为导致的实际损失提供证据。因违约金的性质是“以补偿为主、以惩罚为辅”，故本院结合原告的履约情况、被告的违约时间、过错程度，根据公平原则和诚实信用原则酌情调整违约金的计算方式为：以被告欠付商业管理服务费中131409.72元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的二倍自2020年2月10日（合同约定提前20天支付下一期租金）起计算至2020年3月24日为止；以65704.86元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的二倍自2020年3月25日起计算至该款付清之日为止；以80541.44元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的二倍自2020年5月12日（合同约定提前20天支付下一期租金）起计算至该款付清之日为止。原告主张律师费符合合同约定，被告无证据证明该律师费收取标准过高，本院对原告此项诉讼请求予以支持。《权利义务概括转让之四方协议》约定被告重庆东风南方公司对被告重庆英菲尼迪分公司的合同责任承担连带担保责任，且二被告实为总公司与分支机构关系，故被告重庆东风南方公司对被告重庆英菲尼迪分公司应支付给原告的上述各款项承担连带清偿责任。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告重庆升伟乐成商业管理有限公司与被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司基于《商业管理服务合同》和《权利义务概括转让之四方协议》产生的商业管理服务合同关系于2020年7月7日解除；二、被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆升伟乐成商业管理有限公司支付拖欠的商业管理服务146246.30元；并支付相应逾期付款违约金（以131409.72元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的二倍自2020年2月10日起计算至2020年3月24日为止；以65704.86元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的二倍自2020年3月25日起计算至该款付清之日为止；以80541.44元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的二倍自2020年5月12日起计算至该款付清之日为止）；三、被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆升伟乐成商业管理有限公司支付律师费23000元；四、被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司对被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司应付上述二、三项的款项承担连带清偿责任；五、驳回原告重庆升伟乐成商业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4180元，由原告重庆升伟乐成商业管理有限公司负担300元，由被告重庆东风南方汽车销售服务有限公司英菲尼迪汽车销售分公司、重庆东风南方汽车销售服务有限公司负担3880元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  郑曼曼人民陪审员  任贵英人民陪审员  辜忠庆二〇二一年一月二十日书 记 员  曾源春