江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0831民初2521号原告：丁某某，男，1967年9月26日出生，汉族，住金湖县。委托诉讼代理人：潘某某，金湖县建设法律服务所法律工作者。被告：金湖县某公寓，住所地金湖县。负责人：施某某。委托诉讼代理人：陈某某，金湖县城镇法律服务所法律工作者。原告丁某某与被告金湖县某公寓（以下至判决主文前简称某公寓）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月7日公开开庭进行了审理，原告丁某某的委托诉讼代理人潘某某、被告某公寓的委托诉讼代理人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁某某向本院提出诉讼请求:1.请求法院判令被告支付违法解除劳动关系赔偿金48000元（一次性经济补偿金24000元，迟延支付赔偿24000元，合计48000元）；2.请求法院判令被告支付养老保险金保险费2.5年计15000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2012年聘用原告从事护理工作，双方签订了《护理管理协议书》，原告工资为3000元/月，被告未给原告缴纳社会保险，2019年12月6日，被告通知原告解除劳动关系，因被告违法用工，未给原告缴纳社会保险，侵犯原告合法权益，故诉至法院，请判决如诉。某公寓辩称，1、双方于2019年1月1日签订的《护理管理协议书》属实，该协议书第二条明确约定被告每月仅支付原告护理工资，除此之外被告无需支付原告任何其他费用，包括养老、医疗等保险费用，因此原告要求被告支付养老保险费用无事实依据，且追缴社保费用不属于人民法院受理范围。2、双方所签订的《护理管理协议书》第六条约定：护理期间若因原告未能尽到护理职责，致使被告处寄养人员发生摔伤等意外事故，由原告承担相关责任，在协议履行期间因原告未尽护理职责，致使被告处寄养人员发生摔伤，导致被告向摔伤的寄养人员支付了相关的赔偿，因此原告违约在先，被告据此与原告解除护理管理协议有事实依据，不存在违法解除。3、原被告双方是劳务关系，并非是劳动关系，因协议期满双方劳务关系终止，不存在违法解除的事实。综上，原告的诉求无事实和法律依据，请求法庭驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定以下案件事实：原告陈述其自2012年起就在被告处从事护理工作，平均工资为3000元/月，工作年限7年8个月，双方曾签订多份《护理管理协议书》。原告提供其与被告于2018年1月1日、2019年1月1日签订的《护理管理协议书》。原被告双方在2019年1月1日签订的《护理管理协议书》中约定：期限为2019年1月1日至2019年12月31日，甲方（某公寓）按照乙方（丁某某）护理对象身体状况及护理程度情况支付乙方工资，除此之外，甲方无需支付乙方任何费用（包括养老、医疗等保险），双方还对其他权利义务作了明确约定。2019年12月6日，因双方约定的期限届满，被告向原告送达《护理管理协议书终止通知书》，该通知书载明：双方于2019年1月1日签订《护理管理协议书》于2019年12月31日期满，不再续签协议。2020年6月19日，原告就劳动争议纠纷向金湖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因超过受理期限，原告不同意该仲裁委员会受理该案，原告遂向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议纠纷。原被告双方签订的《护理管理协议书》约定了原告的工作内容、工资标准、工作期限等事项，又约定了双方的权利和义务，且原被告双方均符合劳动关系的主体要件，故本院认定原被告双方构成劳动关系。本案原被告双方至少已经两次订立固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立两次固定期限劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当签订无固定期限劳动合同。本案原被告双方应当订立无固定期限劳动合同，现被告不仅未与原告订立无固定期限劳动合同，反而解除双方的劳动关系，故被告系违法解除双方劳动关系，应当支付经济赔偿金。关于原告的工作年限，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”因被告未提供证据予以证明，本院对原告的主张予以支持。原告在被告处从事护理工作时间为7年8个月，根据法律规定经济补偿金的支付标准应当为8个月，原告月工资为3000元，故被告应当支付的经济赔偿金为48000元（3000元×8×2）。原告要求被告支付养老保险费不是人民法院民事案件受理范围，该诉讼请求本院不予理涉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告金湖县某公寓于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告丁某某经济赔偿金48000元；二、驳回原告丁某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元本院免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：62×××59）预交上诉案件受理费。审判员  郑金二〇二一年一月二十八日书记员  张静附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）第四十四条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。