广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终5898号上诉人（原审原告）：深圳市伟雄奥展运输有限公司，住所地深圳市龙岗区平湖街道华南大道一号华南国际印刷纸品包装物流区(二期)华南城环球物流中心21层2119室。法定代表人：庞超。委托诉讼代理人：金焰，广东东方金源律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱炳佳，广东东方金源律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：康权兵，男，1974年4月8日出生，汉族，身份证住址湖南省涟源市。上诉人深圳市伟雄奥展运输有限公司因与被上诉人康权兵劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初18014号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年2月28日立案后,依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人深圳市伟雄奥展运输有限公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，改判上诉人无需向被上诉人支付2018年4月1日至2019年1月31日期间的工资108595.53元；2.撤销原审判决第二项，改判上诉人无需向被上诉人支付2018年5月1日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5000元；3.改判被上诉人承担案件一、二审受理费。主要事实及理由：一、康权兵与上诉人之间不存在劳动雇佣关系，而是商业合作伙伴关系。二、被上诉人康权兵所称的“工作”的起始时间、工作岗位、工作内容、工资依据等能够证明被上诉人康权兵不是我司雇员、与我司不存在任何劳动关系。三、被上诉人康权兵偷盖或是私刻公章进行加盖的由康权兵亲自手写的工作证，使原审法院错误认定双方存在劳动关系。四、原审法院未对被上诉人康权兵提交的“委托书”进行委托内容的审查，未审查其受托事项是否与被上诉人康权兵谎称的副总职务相匹配。康权兵二审答辩称，一、我一直在上诉人处上班，所有的单据都有签字；二、虽然没有考勤，但是我有在上诉人处办公室的指纹锁。我开始上班的时间是4月1日，上诉人把车给我也是4月份，车是我租的，赚了钱是我的，我每个月缴纳租金给上诉人方的老板王伟平。深圳市伟雄奥展运输有限公司向原审法院起诉请求：1.原告无需支付被告2018年4月1日至2019年1月31日期间的工资共计108595.53元；2.原告无需支付被告2018年5月1日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5000元；3.本案诉讼费用由被告承担。原审法院查明，一、基本情况：被告主张，其于2018年4月1日经由王伟平（原告处实际投资人，下同）招聘入职，担任副总经理，主要负责公司业务及车队管理，工作地点在原告的注册经营地及承揽的建筑项目工程施工地。双方口头约定其月薪15000元，但未明确具体工作时间，亦无需打卡考勤。同时，王伟平将公司名下车牌号码为“粤BF77399”的小汽车交由其使用，直至2019年1月31日，王伟平通过电话以“不服从工作安排”为由要求其返还车及结算工资，其正常上班至2019年1月31日。其2018年4月1日至2019年1月31日期间，每天均在工地联系业务、安排车辆工作，每天上班8小时至20小时不等，原告未为其缴纳社会保险或支付其在职期间工资，双方亦未签订书面劳动合同。为此，被告提交了盖有原告处公章的《委托书》及《工作证》加以佐证，并表示，该《委托书》系原告处副总罗静、谢腊梅于2018年6月15日出具的，用于（授权）其处理公司车辆问题。原告主张，确认其处曾将车牌号码为“粤BF77399”的小汽车交由被告使用，但被告曾与其处实际投资人王伟平存在合作关系，其处并未找到任何双方存在劳动关系的信息（如入职登记表、劳动合同、工资支付流水等），被告提交的上述《委托书》及《工作证》中加盖的确系其处公章，应为被告盗盖的公章，且《工作证》与其处现使用的工作证不一致，同时，其处存在为老板朋友做工作证以便其出入及为老板朋友出具委托书以办理公司业务的情形，因此，上述两份证据均不能作为双方存在劳动关系的证据。原审法院认为，一、原告未能就其对上述《委托书》及《工作证》的异议范围进行举证，应承担举证不能的不利后果，故原审法院采信上述两份证据。被告提交并加盖原告处公章的《委托书》及《工作证》足以证明双方存在事实劳动关系，被告已完成初步的举证责任。原告否认双方存在劳动关系应当提供证据反驳，但原告未就此进行举证，原告应承担相应的不利后果。因此，原审法院采纳被告的主张，认定双方存在劳动关系。二、关于工资支付的诉请：原告作为用人单位未能就被告的入职时间、工作岗位、劳动合同签订情况、工资标准、工资支付情况、具体出勤情况、工作年限等进行举证，依法应承担相应的不利后果。原审法院认定被告于2018年4月1日入职原告处，担任副总经理，在原告处工作至2019年1月31日。根据被告的主张，结合原告所处行业性质及被告工作岗位的特殊性考虑，原审法院合理酌定，被告每月上班26天，每天上班8小时的工资为15000元，折算后的日薪为495.87元【计算方式：15000元÷[21.75天+（26天-21.75天）×200%]】。2018年4月1日至2019年1月31日期间被告每个正常工作日均上班，每天上班8小时，休息日、法定节假日均放假休息，原告未支付被告上述期间工资。经核算，原告应支付被告2018年4月1日至2019年1月31日期间工资共计108595.53元【计算方式：495.87元×219天】。三、关于未签订劳动合同二倍工资差额：原告未就双方已订立书面劳动合同的事实进行有效举证，故原审法院采信被告的主张，认定双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，自劳动者入职之日起的一个月内，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同，因此，本案原告应当承担未签订书面劳动合同的法律责任，而未签订书面劳动合同二倍工资差额的计算时间应从2018年5月1日起算，因此，原审法院仅支持被告2018年5月1日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，被告仅主张未签订劳动合同二倍工资差额5000元，是其民事权利的自由处分，原审法院予以支持。四、仲裁请求：1.被申请人支付申请人2018年4月1日至2019年2月1日期间的工资150000元；2.被申请人支付申请人2018年4月1日至2019年2月1日期间加班工资10000元；3.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿5000元；4.被申请人支付申请人2018年4月l日至2019年2月1日期间未依法签订劳动合同的二倍工资差额5000元。五、仲裁结果：1.被申请人支付申请人2018年4月1日至2019年1月31日期间的工资共计108595.53元；2.被申请人支付申请人2018年5月1日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5000元；3.驳回申请人的其他仲裁请求。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，判决：一、原告深圳市伟雄奥展运输有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告康权兵2018年4月1日至2019年1月31日期间的工资共计108595.53元；二、原告深圳市伟雄奥展运输有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告康权兵2018年5月1日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5000元；三、驳回原告深圳市伟雄奥展运输有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5元（原告已预交），由原告深圳市伟雄奥展运输有限公司负担。本院经审理查明的事实与原审一致。另查明，康权兵二审庭审时陈述，其一直在深圳市伟雄奥展运输有限公司上班，王伟平是公司老板，王伟平没有发放工资，其在王伟平名下租了两辆车，每个月缴纳租金给王伟平。再查明，深圳市伟雄奥展运输有限公司二审时提交《自卸车（泥头车）租赁合同》，证实康权兵与其系租赁关系而非劳动合同关系。深圳市伟雄奥展运输有限公司提交员工工作证，证实公司员工的工作证是打印体，且没有加盖公司印章，康权兵的工作证是手写体，加盖公司印章，与公司员工作证不一致。本院认为，二审时康权兵的当庭陈述及深圳市伟雄奥展运输有限公司提交的租赁合同足以证明康权兵与深圳市伟雄奥展运输有限公司不存在劳动合同关系，深圳市伟雄奥展运输有限公司无需支付康权兵工资及未签订书面劳动合同的二倍工资差额。综上，上诉人深圳市伟雄奥展运输有限公司的上诉请求成立，因深圳市伟雄奥展运输有限公司二审提交新证据，导致原审判决认定事实有误，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初18014号民事判决；二、上诉人深圳市伟雄奥展运输有限公司无需支付被上诉人康权兵2018年4月1日至2019年1月31日期间的工资108595.53元；三、上诉人深圳市伟雄奥展运输有限公司无需支付被上诉人康权兵2018年5月1日至2019年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5000元。本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由被上诉人康权兵负担。本判决为终审判决。审判长 李 飞审判员 袁劲秋审判员 吴 志二〇二一年一月七日书记员 魏思禹书记员 孙洪璐附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。