广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初8328号原告：广东潮汇服饰有限公司，地址：广州市增城区新塘镇群星村东坑区二横路27、29号首层。法定代表人：廖泽连，执行董事。委托诉讼代理人：梁瀚昕，广东正大方略（海口）律师事务所律师。被告：汤新忠，男，1987年2月12日出生，汉族，住江西省萍乡市莲花县。委托诉讼代理人：罗兰，广东广信君达律师事务所律师。原告广东潮汇服饰有限公司（以下简称潮汇公司）诉被告汤新忠劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潮汇公司的委托诉讼代理人梁瀚昕，被告汤新忠的委托诉讼代理人罗兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潮汇公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告无需支付被告2019年10月工资2100元及2019年11月至2020年2月24日期间的生活费6275.86元。二、判决原告无需支付被告未休年休假工资7451.04元；三、判决原告无需支付被告经济补偿金33508.73元。事实和理由：2019年10月1日，原告安排有关员工（包括被告）放假休息。2019年10月10日被告向增城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年11月28日增城区劳动人事争议仲裁委员会作出穗增劳人仲案(2019)1665号仲裁裁决书，被告收到仲裁裁决书未向法院提出上诉，该仲裁裁决书已经生效。上述裁决书送达被告后，被告并没有回到原告处报到或上班，也没有知会原告其去向，被告在2019年10月1日至2020年2月24日期间并没有到原告处上班。被告的行为已经属于自行脱离工作岗位，构成自行离职，被告要求原告支付其工资、生活费和经济补偿金没有事实依据和法律依据，原告不应当向被告支付上述款项。被告在2020年3月向增城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁【穗增劳人仲案(2020)382号】，该案仲裁裁决书裁定原告应当向被告支付2017年至2019年未休年休假工资7451.04元。根据仲裁时效的规定，被告在2019年3月之前的未休年休假工资因为超过仲裁时效不应当得到支持，原告不应当向被告支付2019年3月之前的未休假工资。被告汤新忠辩称：原告应当向被告支付2019年10月工资及2019年11月至2020年2月24日的生活费。本案的第一个基本事实是，2019年9月30日原告全部停止生产，撤销被告岗位后，未再给被告安排任何工作，也未向被告发放任何工资，被告曾于2020年1月7日向原告发送要求予以安排工作岗位的通知，要求原告立即为被告安排具备原岗位同条件的新工作岗位，但原告拒收，并拒绝安排，被告2020年2月24日向原告发出解除劳动合同通知书，以原告未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，及未依法为劳动者缴纳社会保险费为由主张解除与原告的劳动关系。本案第二个基本事实，2019年9月30日原告将被告等全体员工赶出宿舍后，2019年11月15日、2019年11月27日完成了原告法定代表人企业类型名称、住所、股东、董监、章程等全面变更登记，详见被告在劳动仲裁阶段提交的补充证据9，原告在起诉状中主张2019年10月1日原告安排有关员工（包括被告）放假休息、被告构成自行辞职并不属实，原告实际在没有合法处理员工问题的情况下将公司转手经营，并将员工全部非法解散，至此，原告应当根据广东省工资支付条例第39条的规定，向被告支付工资及相应生活费。原告应当向被告支付未休年假工资23802元，关于工资总额组成的规定第4条，有关工资总额由下列六个部分组成，特殊情况下支付的工资，及规定第10条有关特殊情况下支付的工资包括:定期休假的原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例计算工资的规定，带薪年休假是定期休假的一种，应享受的属于工资报酬范围。根据劳动争议调解仲裁法第27条第4款有关劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁，不受本条第一款规定的仲裁时效的限制，但劳动关系终止的应当自劳动关系终止之日起一年内提出的规定，双方于2020年2月24日终止劳动关系，被告在提起仲裁申请时并未超过仲裁时效，原告经仲裁委合法传唤未到庭参加庭审应视为放弃对仲裁时效的抗辩，原告在诉讼中提出诉讼时效的抗辩应不予支持。另外，答辩人认为仲裁委在原告未提出仲裁时效的抗辩的情况下主动适用仲裁时效的规定进行裁决有误，应予以纠正，并判令原告应向被告支付未休年休假工资23802元。原告应向被告支付经济补偿金，被告已于2020年2月24日向原告发出解除劳动合同通知书，以原告未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件及未依法为劳动者缴纳社会保险为由主张解除劳动关系，根据劳动合同法第46条的规定，被告有权要求被告支付经济补偿金。经审理查明：2019年10月10日，包括汤新忠在内的2名申请人以增城市合生实业有限公司、广东潮汇服饰股份有限公司为被申请人向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲委会）申请仲裁，请求：一、确认汤新忠与增城市合生实业有限公司、广东潮汇服饰股份有限公司于2007年11月7日至2019年10月10日存在劳动关系；二、潮汇公司支付经济补偿金72000元。2019年11月28日，仲裁委作出穗增劳人仲案〔2019〕1665、1669号仲裁裁决书，裁决：一、确认汤新忠与广东潮汇服饰股份有限公司于2012年12月21日至2019年10月10日存在劳动关系；二、驳回汤新忠本案的其他仲裁请求。截止至该仲裁开庭之日双方的劳动关系仍未解除，且双方均无未向法院起诉，该仲裁裁决书已生效，汤新忠主张潮汇公司在2019年9月30日以公司厂房拆迁，需要另行选址重建厂房为由全面停止生产，撤销其岗位且未为其安排任何工作岗位。为此，其于2020年1月7日向潮汇公司邮寄《要求予以安排工作岗位的通知》，收件人为“廖泽连、林柱其”，收件单位为“广东潮汇服饰有限公司”，收件地址为“广州市增城区新塘镇群星村东坊区二横路27、29号首层”，《要求予以安排工作岗位的通知》载明：本人于2012年12月21日入职贵司，担任机修工一职。自2019年9月30日起，贵司以厂房拆迁，需要另行选址重建厂房为由，全面停止生产，撤销本人岗位后未再给本人安排任何工作岗位，并将本人赶出员工宿舍。截至目前，贵司一直未给本人安排任何工作，且未向本人发放任何工资及生活费。本人认为，贵司未按照劳动合同约定为本人提供劳动保护和劳动条件的行为，严重侵犯了本人作为劳动者的合法权益。有鉴于此，本人现要求贵司立即为本人安排具备与原岗位同等劳动条件的新工作岗位，否则，本人有权根据相关法律规定保留追究贵司相应法律责任的权利。该邮件于2020年1月11日被退回妥投，退件原因：收件人拒收。其再于2020年2月24日向潮汇公司邮寄《解除劳动合同通知书》，收件人为“廖泽连、林柱其”，收件单位为“广东潮汇服饰有限公司”，收件地址为“广州市增城区新塘镇群星村东坊区二横路27、29号首层”，内件品名：“《解除劳动合同通知书》汤新忠”《解除劳动合同通知书》载明：本人于2012年12月21日入职贵司担任机修工一职。自2019年9月30日起，贵司以厂房拆迁，需要另行选址重建厂房为由，全面停止生产，撤销本人岗位后未再给本人安排任何工作岗位，并将本人赶出员工宿舍。截至目前，贵司一直未给本人安排任何工作，且未向本人发放任何工资。有鉴于此，本人于2020年1月7日向贵司发送《要求予以安排工作岗位的通知》，要求贵司立即为本人安排具备与原岗位同等劳动条件的新工作岗位，但贵司拒收本人发送的EMS邮件，并拒绝为本人安排新工作岗位。本人认为，贵司的前述行为属于《劳动合同法》第三十八条规定“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件”的情形，严重侵犯了本人作为劳动者的合法权益。此外，贵司自2012年12月21日起，一直未依法为本人缴纳社会保险费，导致本人未能享受到相应保险福利。根据劳动合同法第三十八条第（一）项及第（三）项的规定，本人有权解除与贵司的劳动关系，并保留追究贵司相应法律责任的权利。该邮件于2020年3月16日被退回妥投，退件原因：收件人拒收。汤新忠为证明其主张提交了《要求予以安排工作岗位的通知》、《解除劳动合同通知书》、快递邮单及拒收证明及生产部工厂图片作为证据。生产部图片上显示饭堂从10月1日起开始停餐的通知。潮汇公司抗辩称不清楚邮件的派送情况，林柱其是前法定代表人，汤新忠在对潮汇公司变更法定代表人一事知情的情况下仍将邮件邮寄给林柱其应承担送达失败的法律后果，潮汇公司陈述在2019年国庆假期后有部分生产经营，但不清楚具体上班时间，之后接连因年尾、春节假期和疫情问题没有经营。另查，广东潮汇服饰股份有限公司于2019年11月27日变更企业类型为有限责任公司（自然人独资），变更后的企业名称为广东潮汇服饰有限公司（即本案被告潮汇公司），法定代表人同时由林柱其变更为廖泽连，住所（经营场所）于2019年11月15日由广州市增城新塘镇仙村基岗村荔新公路旁马头高岭（土名）厂房A7首层变更为广州市增城区新塘镇群星村东坑区二横路27、29号首层。2020年2月28日，汤新忠作为申请人以潮汇公司作为被申请人向仲裁委申请仲裁，请求：一、确认汤新忠与潮汇公司之间的劳动关系已于2020年2月24日解除；二、潮汇公司支付解除劳动关系经济补偿金人民币45000元；三、潮汇公司支付2019年10月1日至2020年2月24日期间的工资及生活费人民币12275元；四、潮汇公司支付未休年休假工资23802元。2020年6月10日，仲裁委作出穗增劳人仲案〔2019〕382号仲裁裁决书，裁决：一、潮汇公司一次性支付汤新忠2019年10月工资2100元及2019年11月至2020年2月24日期间的生活费6275.86元；二、潮汇公司一次性支付汤新忠未休年休假工资7451.04元；三、潮汇公司一次性支付解除劳动关系经济补偿金33508.73元；四、驳回汤新忠本案的其他仲裁请求。潮汇公司与汤新忠于2019年4月签订书面劳动合同，约定正常工作时间工资标准为2100元/月。双方确认汤新忠离职前十二个月的工资为4467.83元，工资以黎锦兰、谢玉琳、林欣庭等人的个人账户发放，并备注代付、转账、月工资、报销。汤新忠2017年的月平均工资为6143元、2018年的月平均工资为5579元、2019年1月至9月的月平均工资为5289元。2018年7月1日起，广州市最低工资标准为2100元/月。本院认为：潮汇公司与汤新忠之间的劳动关系有《劳动合同》、仲裁裁决书、《要求予以安排工作岗位的通知》、《解除劳动合同通知书》、账户交易明细查询清单等以及双方在庭审中的陈述为凭，本院予以确认。本案系劳动争议纠纷，应当适用劳动法律法规。关于离职时间及原因的问题。潮汇公司否认收到汤新忠于2020年2月24日寄出的《解除劳动合同通知书》，并抗辩称收件人林柱其为潮汇公司前法定代表人，此邮寄应视为未送达，但汤新忠提交的寄送底单载明邮件的收件地址系潮汇公司的住所地，收件人不仅有林柱其，还有现法定代表人廖泽连，虽然邮件已被退回，但邮件内件品名记载：《解除劳动合同通知书》，潮汇公司理应知道汤新忠向其发出解除劳动关系的意思表示，故本院采信汤新忠的主张，认定双方于2020年3月16日解除劳动关系。潮汇公司主张汤新忠自2019年10月1日至2020年2月24日期间自行离岗五天以上已构成自动离职，其作为汤新忠的用人单位，负有管理员工的职责，其未能提供证据证明汤新忠在2019年10月1日后因自身的过错缺勤，应承担举证不能的不利后果，本院对潮汇公司提出汤新忠自行脱离工作岗位构成自动离职的主张不予采信。现无证据显示潮汇公司有为汤新忠缴纳社会保险，汤新忠以未缴纳社会保险为由解除双方的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，潮汇公司应向汤新忠支付经济补偿金，潮汇公司诉请不需支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。双方均确认汤新忠的月平均工资是4467.83元，其工作年限为七年两个月零二十七天，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，潮汇公司应向汤新忠支付经济补偿金33508.73元（4467.83元/月×7.5个月）。关于2019年10月1日至2020年2月24日的工资及生活费。潮汇公司主张双方劳动关系于2019年12月15日解除未提供任何证据证明，本院不予采信。根据《广东省工资支付条例》第三十九条：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。”的规定，又根据原被告双方的陈述，潮汇公司于2019年9月30日起全面停工停产，而双方签订的劳动合同约定汤新忠正常工作时间工资标准为2100元/月，故潮汇公司应向汤新忠支付2019年10月的工资2100元以及2019年11月至2020年2月24日的生活费2100元/月×80%×3个月+2100元/月×80%÷21.75天×16天=6275.86元。关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，汤新忠于2012年12月21日进入潮汇公司工作，于2020年3月16日离职，故其在2017、2018、2019年可享受的年休假共为5天，2020年可享受的年休假为1天（76÷365×5，不足一整天的部分不计算）。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”的规定，未休年休假工资的计算基数应为用人单位支付劳动者未休年休假工资报酬前十二个月剔除加班工资后的月平均工资。潮汇公司应向汤新忠支付2017年至2020年的未休年休假工资6143÷21.75×5×200%+5579÷21.75×5×200%+5289÷21.75×5×200%+2100÷21.75×1×200%=8014.25元。虽然汤新忠在本案诉讼中提出仲裁委不应主动审查仲裁时效驳回其2017年之前的未休年休假工资请求，但汤新忠未提起诉讼，视为认可仲裁裁决确定的2017至2019年度未休年休假工资共7451.04元。至于潮汇公司在本案中抗辩汤新忠2019年3月前的未休年休假工资已超过仲裁时效的问题，潮汇公司在仲裁阶段并未就未休年休假工资提出仲裁时效的抗辩，故本院对潮汇公司在诉讼中提出的仲裁时效抗辩不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款、第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告广东潮汇服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告汤新忠支付2019年10月工资2100元、2019年11月至2020年2月24日期间的生活费6275.86元；二、原告广东潮汇服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告汤新忠支付解除劳动关系的经济补偿金33508.73元；三、原告广东潮汇服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告汤新忠支付2017年、2018年、2019年未休年休假工资7451.04元；四、驳回原告广东潮汇服饰有限公司全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告广东潮汇服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  胡雪芬二〇二一年一月十九日书记员  张秀萍附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：第11未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；第11未及时足额支付劳动报酬的；第11未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第11用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；第11因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；第11法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：第11劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第11用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第11用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；第11用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；第11除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；第11依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；第11法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第11计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。