河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀04民终139号 上诉人（原审被告）：焦晓青，女，1982年6月17日出生，汉族，户籍地：河北省邱县。 委托诉讼代理人：王金艳，河北宏扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李兰凤，女，1955年12月22日出生，汉族，户籍地：河北省邱县。 上诉人焦晓青因与被上诉人李兰凤非机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邱县人民法院（2020）冀0430民初836号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 焦晓青上诉请求：1、撤销邱县人民法院(2020)冀0430民初836号民事判决，改判上诉人不承担43200元的赔偿责任；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：李兰凤的损伤与其自身腰椎骨质疏松有直接因果关系，应当免除上诉人30％的赔偿责任。一审法院在委托爱眼医院司法鉴定中心作出邯爱眼司鉴(2020)临鉴字第c0345号(补)司法鉴定意见书，鉴定意见是疾病参与度为30％的情况下，仍然按照100％的责任比例判决上诉人承担责任，明显有失公平。侵权责任的构成要件之一是侵权行为的发生同损害结果之间具有因果关系。没有因果关系，不承担赔偿责任，仅有部分因果关系，承担部分赔偿责任。这同受害人主观上有无过错，过错大小没有任何关系。上诉人讲的是因果关系，受害人自身疾病参与度的问题，一审法院却以受害人骨质疏松不属于《侵权责任法》规定的过错为由，判决上诉人承担全部赔偿责任，明显错误。上诉人认为，既然司法鉴定意见书中已经确认受害人自身疾病参与度为30％，那么就应该扣除该30％的赔偿责任方能彰显法律的本意。 李兰凤答辩称，上诉人的上诉理由没有法律依据，应予驳回。 李兰凤一审诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失共计150000元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月28日14时50分许，焦晓青驾驶二轮电动车，沿邱县城区道路N新城路北侧由西向东行驶到中央公园西区门口路段时，与由中央公园西区门口驶出由北向西右转弯行驶李兰凤驾驶的二轮自行车发生碰撞，造成李兰凤一人受伤、二非机动车不同程度损坏的交通事故。河北省邱县公安交通警察大队于2019年12月9日作出第130430120190000129号道路交通事故认定书，认定焦晓青负此事故全部责任，李兰凤无责任。 原告李兰凤受伤后，在邱县中医院住院治疗，经诊断其损伤为：腰1及腰3椎体压缩性骨折、腰椎骨质疏松症，原告于2019年12月12日出院，用去医疗费4755.50元。2019年12月8日、2020年6月7日，原告李兰凤在广宗李么朱氏正骨医院治疗，用款411元（223元＋188元）。原告李兰凤于2020年3月26日在河北贵岳医药科技有限公司购买胸腰椎固定支具用款1700元，2020年3月27日在河北强久医疗器械有限公司购买手动轮椅、腋下拐用款615元。原告李兰凤共计住院14天，用去医疗费5166.50元。原告李兰凤住院期间，由其妹妹李兰菊、外甥女李伟利护理，出院后由李兰菊护理。 另查明： 1、根据邱县人民法院委托，邯郸爱眼医院司法鉴定中心于2020年6月19日作出邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0345号司法鉴定意见书，鉴定意见是：（1）被鉴定人李兰凤的伤残等级评定为玖级伤残；（2）被鉴定人李兰凤的损伤护理期为60日，住院期间两人护理，出院后一人护理。原告李兰凤支付鉴定费2200元。 2、根据邱县人民法院委托，邯郸爱眼医院司法鉴定中心对原告李兰凤因交通事故的伤情疾病与损伤关系进行了司法鉴定，并于2020年08月26日作出邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0345号（补）司法鉴定意见书，鉴定意见是：被鉴定人李兰凤的外伤为主要作用，建议外伤参与度为70﹪，疾病参与度为30﹪。被告焦晓青支付鉴定费1000元。 一审法院认为，被告焦晓青驾驶二轮电动车与原告李兰凤驾驶的二轮自行车发生碰撞，造成原告一人受伤、二非机动车不同程度损坏的交通事故，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定和原告的请求，原告李兰凤因该交通事故所造成的损失为：（1）医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，医疗费5166.50元；（2）护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0345号司法鉴定意见书，原告的损伤护理期为60日，住院期间两人护理，出院后一人护理。原告住院14天，期间由李兰菊、李伟利护理，出院后由李兰菊护理，按居民服务业每人每天115.38元计算，护理费共计8538.12元（115.38元×60天＋115.38元×14天）；（3）住院伙食补助费：原告住院14天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天50元计算，住院伙食补助费700元（50元×14天）；（4）营养费：根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告住院14天，按每天30元计算，营养费420元（30元×14天）；（5）交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，酌定交通费300元；（6）残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。原告1955年12月出生，2020年06月伤残等级评定，赔偿年限为16年。根据邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0345号司法鉴定意见书，原告的伤残等级评定为玖级伤残，赔偿指数为20﹪，按城镇居民人均年可支配收入35738元计算，残疾赔偿金为114361.60元（35738元×16年×20﹪）；（7）残疾辅助器具费2315元（1700元＋615元）；（8）鉴定费2200元；（9）精神损害抚慰金：酌定10000元。综上，原告李兰凤的上述损失共计144001.22元。 《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据河北省邱县公安交通警察大队作出的第130430120190000129号道路交通事故认定书，被告焦晓青驾驶二轮电动车沿邱县县城新城路北侧由西向东行驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条“机动车、非机动车实行右侧通行”的规定，其存在过错且负此事故全部责任，依法应当承担民事侵权责任，因此，对原告李兰凤因该交通事故造成的损失，被告焦晓青应当予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。河北省邱县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定被告焦晓青负此事故全部责任，原告李兰凤无责任。虽然邯郸爱眼医院司法鉴定中心作出的邯爱眼司鉴（2020）临鉴字第C0345号（补）司法鉴定意见书显示交通事故外力是造成原告李兰凤腰椎骨折的主要因素，外伤为主要作用，外伤参与度为70﹪，疾病参与度为30﹪，但是原告李兰凤事发时已经是六十多岁老年人，其骨质疏松是一般的生理规律。《中华人民共和国侵权责任法》规定的过错，是指行为人的一种主观心理状态，分为故意和过失。原告李兰凤的骨质疏松体质是客观存在的情况，与原告的主观心理状态无关。虽然原告李兰凤骨质疏松体质对损害结果的发生具有一定影响，但是将原告李兰凤的骨质疏松体质状况界定为过错，缺乏事实和法律依据。原告李兰凤的骨质疏松体质不属于《侵权责任法》规定的过错，其骨质疏松体质对损害后果的影响不属于可以减轻被告焦晓青民事责任的法定情形。因此，对被告焦晓青所辩理由，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告焦晓青赔偿原告李兰凤医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费等经济损失134001.22元，赔偿原告李兰凤精神损害抚慰金10000元，共计人民币144001.22元；二、驳回原告李兰凤的其他诉讼请求。一审案件受理费3300元，减半收取1650元，由原告李兰凤负担65元，被告焦晓青负担1585元。 二审中，上诉人提交了一张光盘，欲证明被上诉人伤后打太极拳，身体恢复良好，并未达到九级伤残程度，请求重新鉴定。被上诉人质辩称，其是遵照医嘱适当活动，防止血栓，是在伤后第四个月带着护具活动的。一审鉴定程序合法，不同意重新鉴定。本院认为,邯郸爱眼医院司法鉴定中心受一审法院委托,作出的李兰凤伤残等级评定为玖级伤残鉴定意见程序合法,依据充分。上诉人申请重新鉴定的事实理由无充分证据和法律支持，且被上诉人不同意重新鉴定，故本院不予采纳。 二审查明的事实同一审。 本院认为，本案争议的焦点是被上诉人李兰凤的自身腰椎骨质疏松能否作为上诉人焦晓青减轻赔偿责任的事实依据。《侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，公安交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定焦晓青负此事故全部责任，李兰凤无责任。虽然李兰凤的个人体质骨质疏松对损害后果的发生具有一定影响，但这并非是《侵权责任法》等法律规定的过错，即无法律上的因果关系，李兰凤对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形，李兰凤亦不应因个人体质对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。焦晓青上诉所称李兰凤的损伤与其自身腰椎骨质疏松有直接因果关系，应当依照鉴定意见免除上诉人30％的赔偿责任无事实和法律依据，一审法院据此判决焦晓青承担全部赔偿责任并无不当。 综上所述，焦晓青的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费880元，由焦晓青负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  姜 双 审 判 员  田 莉 审 判 员  胡海军 二〇二一年一月二十六日 法官助理  吴广晓 书 记 员  李晓杰