重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初26753号原告：郑琼丽，女，1982年11月21日出生，汉族，住重庆市大渡口区。委托诉讼代理人：曾衍理，重庆志和智律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鹏飞，重庆志和智律师事务所律师。被告：重庆爱科思汇企业管理咨询合伙企业（有限合伙），住所地重庆市北部新区镜泊中路34号、36号，统一社会信用代码91500000MA5UA2MX37。执行事务合伙人，刘思辰，即被告刘思辰。委托诉讼代理人：颜杰，重庆大江律师事务所律师。委托诉讼代理人：李进，重庆大江律师事务所律师。被告：刘思辰，女，1985年5月12日出生，汉族，住广东省惠州市。委托诉讼代理人：颜杰，重庆大江律师事务所律师。委托诉讼代理人：李进，重庆大江律师事务所律师。原告郑琼丽与被告重庆爱科思汇企业管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称爱科思汇合伙企业）、刘思辰退伙纠纷一案，本院于2020年9月14日立案并于2020年11月3日向二被告送达了民事起诉状、传票等诉讼文书，依法由审判员郑伟独任审判、适用简易程序于2020年11月30日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人曾衍理、王鹏飞，二被告的共同委托诉讼代理人颜杰、李进到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告于2020年6月9日从被告爱科思汇合伙企业退伙；2、被告刘思辰赔偿原告18万元。事实与理由：2016年10月7日，原告与被告刘思辰签订《关于设立重庆爱科思汇企业管理有限合伙企业之合伙协议书》，约定双方共同设立重庆爱科思汇企业管理有限合伙企业，设立目的为投资参与重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司，原告出资18万元，占6%的份额，合伙企业的资金使用唯一用途为对重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司进行增资扩股。该协议还约定：合伙企业经两年股权封闭期后，应于第三年的第一季度进行首次分红，其后每年分红一次，合伙企业应当将重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司每季度的收入支出状况发送给每个合伙人，任何一方违反本协议给合伙企业或其他协议方造成损失，均应承担相应的赔偿责任。同日，重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司与原告签订《保证协议》，该公司向原告作出了多项承诺。协议签订当日，原告交纳了出资款18万元。2016年12月28日，爱科思汇合伙企业登记设立。被告刘思辰、爱科思汇合伙企业一直未按约向合伙人披露合伙企业及重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司的收支情况，仅于2019年3月发送了部分财务数据，且显示为严重亏损。2020年5月，重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司向法院申请破产。根据深圳东海会计师事务所于2020年5月8日出具的审计报告，爱科思汇合伙企业是2019年3月通过股权转让的形式取得重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司的部分股权，而非约定的增资扩股，爱科思汇合伙企业成立前，重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司原投资人投资金额只有100万元，而非约定的300万元。2020年6月9日，原告向被告刘思辰及其他有限合伙人发送了《退伙通知书》，告知了原告退出爱科思汇合伙企业的事宜。被告刘思辰在履行合伙协议的过程中存在重大违约行为，致使原告的投资款18万元无法收回，被告刘思辰应承担赔偿责任。故起诉。被告爱科思汇合伙企业辩称，原告未在约定时间缴纳出资款，已构成违约。我企业未收到过原告发送的《退伙通知书》，原告单方提出退伙既不符合合伙企业法的规定，也不符合合伙协议的约定。签订合伙协议时，各投资人均认可重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司的原股东已投资300万元。合伙企业将募集到的全部资金264万元都投入到了重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司，只是因为当时重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司资金紧，就采取的将资金直接投入到重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司开办的门店之中，以此对该公司进行了增资，再由合伙企业从原股东处受让股权，该投资方式并未违反约定。2019年12月，部分投资人在重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司的门店拉横幅、示威，阻止门店会员和客户消费，极大的损坏了公司形象及声誉，导致公司业绩大幅下滑，造成亏损，加之疫情的关系，该公司申请了破产清算。因本次合伙企业投资失败，被投资企业已进行破产清算，合伙企业的合伙人也应对投资权益进行清算，并根据清算结果按合伙份额分配。综上，应驳回原告的全部诉讼请求。被告刘思辰辩称，同意被告爱科思汇合伙企业的答辩意见，我没有违约行为，不应承担赔偿责任，应驳回原告的全部诉讼请求。本院对双方无争议的证据予以确认，对有争议的证据，本院评判如下：1、二被告提交的记账凭证两份，该证据系原件，本院对其真实性予以确认；2、二被告提交的照片三张，因不能确定照片的拍摄时间、地点、照片中人员身份，本院对其真实性不予确认；3、二被告提交的电子邮箱首页截图四份，该证据系电子数据，但被告未能在相关电子设备上予以演示，本院对其真实性不予确认。根据原、被告的陈述及本院确认的证据，本院认定以下事实：2016年10月7日，以原告为有限合伙人、被告刘思辰为普通合伙人签订《关于设立重庆爱科思汇企业管理有限合伙企业之合伙协议书》，主要内容为：一、刘思辰作为普通合伙人决定成立重庆爱科思汇企业管理有限合伙企业（以工商行政管理机关核准的名称为准，以下简称合伙企业），经营场所为重庆市北部新区镜泊中路36号，本合伙企业设立的主要目的是投资参与重庆爱科思乐企业管理咨询有限责任公司（以下简称目标公司或爱科思乐公司），共同推广“淘小渔亲子游泳俱乐部”项目，通过持续经营，分享项目利润，并在条件成熟时，将项目引入资本市场，实现退出，为合伙人谋求投资收益；二、目标公司原注册资金100万元，原股东对目标公司实际投资300万元，现双方一致约定，对目标公司及项目估值为1500万元，有限合伙企业募集资金后，以300万元的出资，对目标公司进行增资扩股，合伙企业持有目标公司20%的股权，享有20%的股东权利，承担20%的股东义务；三、各方一致同意将出资款暂存在爱科思乐公司予以托管，待合伙企业开户后汇入合伙企业账户，各合伙人一致同意合伙企业的资金使用的唯一用途为对目标公司进行增资扩股；四、普通合伙人刘思辰出资3万元、占合伙企业1%份额，有限合伙人郑琼丽出资18万元、占合伙企业6%份额，合伙人于2016年9月30日前将出资款支付至目标公司账户；五、合伙企业盈利后应当分红，各合伙人获得分红的前提为其实缴出资达到其认缴出资额，并经过两年的股权封闭期，即首次分红在第三年的第一季度进行，其后每年分红一次，合伙企业应当将控股的目标公司每季度的收入支出状况用手机短信、微信、电子邮件或其他易于合伙人接受的形式发送至每一位合伙人；六、有限合伙人入伙本企业24个月内不得转让其在合伙企业的财产份额或退伙，入伙满24个月后可以转让其份额或退伙，有限合伙人退伙的需提前30天通知普通合伙人，退伙的方式可选择是转让其他合伙人或普通合伙人回购，在转让方式协商不能达成协议时由普通合伙人回购，回购方式及补偿金额需双方协商一致。当日，原告向爱科思乐公司转账支付了出资款18万元。2016年12月28日，爱科思汇合伙企业登记设立，被告刘思辰为普通合伙人及执行事务合伙人，原告等27人为有限合伙人。2017年1月17日、2月24日、8月23日，被告爱科思汇合伙企业向爱科思乐公司分别转账70万元、177万元、15万元，共计262万元，被告爱科思汇合伙企业按“长期股权投资/重庆爱科思乐”予以记账。2019年3月，被告爱科思汇合伙企业以发送电子邮件的方式向原告等有限合伙人发送了爱科思乐公司的相关财务数据。爱科思乐公司设立于2014年9月2日，原注册资本为100万元（已实缴），登记的经营范围为：企业咨询管理；体育赛事策划；组织经批准的文化艺术交流活动；会议服务；承办展览展示活动；婴幼儿沐浴室等。2016年11月1日，爱科思乐公司注册资本变更为251万元（已于2016年11月4日出资到位），股东为被告刘思辰（出资100.4万元、持股40%）、夏德湘（出资100.4万元、持股40%）、周思汐（出资50.2万元、持股20%）。2019年4月3日，因股权转让，爱科思乐公司的股东变更为夏德湘（持股65.92%）、周思汐（持股16.48%）、爱科思汇合伙企业（持股17.6%）。2020年5月8日，深圳东海会计师事务所（特殊普通合伙）根据爱科思乐公司的委托出具《专项审计报告》，载明：截止至2016年8月爱科思乐公司已形成投资总额301.41万元，其中购置固定资产81.76万元、发生经营场所建设支出72.71万元、支付各种保证金、购买库存商品、抵消经营收入后的日常经营投入等146.94万元，经审计2016年支出中有66069.6元存在报销无审批、审批人员不全等情况；审计后，截止2020年4月30日，爱科思乐公司资产总额为159.13万元，负债总额为599.15万元，净资产总额为－440.02万元。2020年7月13日，重庆市第五中级人民法院作出（2020）渝05破申225号民事裁定：受理爱科思乐公司的破产清算申请。现该案尚在审理中。2020年6月9日，原告向被告刘思辰邮寄《退伙通知书》，邮寄地址为广东省深圳市龙岗区XXXXXXXX,邮寄信息显示该通知书于2020年6月12日退回。该《退伙通知书》的主要内容为：本人系爱科思汇合伙企业的有限合伙人，该企业经营目的是投资爱科思乐公司。近期本人了解到，重庆市第五中级人民法院已受理了爱科思乐公司的破产申请，同时，本人接收到深圳东海会计师事务所于2020年5月8日出具的目标公司《清算核资专项审计报告》，其中披露了较多有关本企业及执行事务合伙人刘思辰重大的违约情形，以上违约行为致使合伙企业现已无法实现合伙目的，亦事实上不能继续开展任何经营业务，更导致合伙企业及各合伙人蒙受重大损失。据此，本人决定退伙。同时根据《合伙企业法》第四十六条、第五十一条、第一百零三条之规定，及《关于设立重庆爱科思汇企业管理咨询合伙企业之合伙协议书》的相关约定，特向各合伙人发出通知。执行事务合伙人刘思辰接到本通知后，请于30日内向本人披露合伙企业截止至提供日的财务会计账簿等财务资料，并与本人就合伙企业财产进行结算，其余各合伙人请于接到通知后30日内配合执行事务合伙人为本人就合伙企业财产进行结算，并配合办理本人的相关退伙事宜。审理中，双方申请庭外和解30日，但未能达成协议。本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。”，本案的法律事实发生在民法典施行前，故本案应适用当时的法律、司法解释的规定。案涉《关于设立重庆爱科思汇企业管理有限合伙企业之合伙协议书》明确约定“有限合伙人入伙本企业24个月内不得转让其在合伙企业的财产份额或退伙，入伙满24个月后可以转让其份额或退伙，有限合伙人退伙的需提前30天通知普通合伙人，退伙的方式可选择是转让其他合伙人或普通合伙人回购，在转让方式协商不能达成协议时由普通合伙人回购，回购方式及补偿金额需双方协商一致”，《中华人民共和国合伙企业法》第四十六条规定“合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人”，根据上述约定、规定，原告退伙应提前三十日通知包括被告刘思辰在内的其他合伙人。原告虽于2020年6月9日向被告刘思辰邮寄了《退伙通知书》，但该邮件被退回且不能证明邮寄地址为被告刘思辰可能接收邮件的地址，同时，原告也未提交证据证明其通知了被告刘思辰之外的其他合伙人，故原告未履行退伙前的通知义务、其退伙不成立，本院对于该项诉讼请求不予支持。原告以被告刘思辰在履行合伙协议过程中存在过错、造成其退伙后全部出资款无法收回为由主张被告刘思辰赔偿其出资款损失18万元，因原告退伙事实不成立，且合伙企业的财产亦未作结算，故本院对其该项诉讼请求亦不予支持。综上，原告的诉讼请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十六条、第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告郑琼丽的诉讼请求。案件受理费3900元，减半收取计1950元，由原告郑琼丽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  郑 伟二〇二一年一月十一日法官助理  谢 茜书 记 员  罗园园