广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初15017号原告：罗小林，女，汉族，1990年3月19日出生，身份证住址湖南省洞口县。委托诉讼代理人：庄仲棣，广东商达律师事务所律师。被告：深圳市龙华区龙华爱美博氏化妆品店，经营场所深圳市龙华区龙华街道松和社区共和花园A14栋1楼101号铺，统一社会信用代码92440300MA5K4K06XN。经营者：郑爱华。委托诉讼代理人：周洁，广东华商律师事务所律师。原告与被告劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，于2019年4月15日作出（2019）粤0309民初1715号民事判决。原告罗小林不服，向深圳市中级人民法院提起上诉，该院于2020年3月19日作出（2019）粤03民终21854号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院于2020年8月10日重审立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人庄仲棣，被告委托诉讼代理人周洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告支付原告2017年12月10日至2018年3月6日工伤期间工资13500元。2.判令被告支付原告2017年9月25日至2018年8月25日期间未签订劳动合同双倍工资49500元。3.判令被告支付原告2018年8月1日至9月2日期间工资4000元。4.判令被告支付原告律师代理费5000元。事实和理由：原告于2017年8月25日进入被告处，担任美容师职务，月综合工资4500元左右。原告在职期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未给原告办理社会保险。在2017年12月9日晚上，原告在被告门店工作下班时从楼梯上摔下，导致右脚脚踝受伤，后经龙华军龙医院诊断为右脚脚踝骨折。原告工伤后，被告以原告受伤不是工伤为由不予以工伤认定，并拒绝发放原告工伤期间的工资。经与被告多次协商未果后，原告不得已于2018年9月2日从被告处离职。为维护原告合法权益，依法提起仲裁申请。现不服仲裁裁决，特依法起诉。被告辩称，原告所提交的证据无法证明与被告存在劳动关系，请求驳回原告的全部诉求。本院经审理查明，被告深圳市龙华区龙华爱美博氏化妆品店是2011年6月30日成立的个体工商户，经营者为郑爱华。2017年8月25日，原告入职被告处工作，双方未签订书面劳动合同。原告主张月工资约4500元，通过微信和现金的方式发放，被告对此予以否认。2017年12月9日，原告在被告工作下班时摔伤右脚，经诊断为右足舟状骨骨折。2017年12月23日，原告通过电话联系被告经营者郑爱华，原告提出因脚受伤，需预支工资1000元，并提出按工伤处理。郑爱华表示同意在次日预付1000元工资，但不同意按工伤处理，并表示原告请假期间可以不扣其它钱，但不算工资。2017年12月24日，原告通过微信向郑爱华询问“老板，我预支的工资呢？”郑爱华遂于当日向原告微信支付1000元。2018年1月24日，原告电话告知郑爱华需要休息一段时间，并表示“我哥他今天陪我去医院拍片，他说我这样子算工伤，在他们厂里可以休息两到三个月，还有工资的。”郑爱华答复：“我们这跟厂里不一样嘛，我们是开店是不是嘛。你这扭伤怎么能算工伤了，是不是？肯定算不了啊，不是我不给你报……”原告主张在被告处工作至2018年9月2日，并提交了“美博氏（共和店）工作群”的聊天记录，该聊天记录载明2018年9月1日排班表中含有“小罗”。2018年9月4日，原告委托律师代理与被告的劳动争议仲裁和诉讼，并支付律师费5000元。2018年11月20日，深圳市龙华区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，认为被告对原告提交的《微信聊天记录截图》、《录音光盘》、《光盘录音内容文字版》等三份证据的真实性不予认可，《微信聊天记录截图》未经公证，且原告不能证明录音光盘的对话人系被告经营者郑爱华，应当承担举证不能的不利后果，故驳回原告的全部仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼，本院于2019年4月15日作出（2019）粤0309民初1715号民事判决书，认为被告否认郑爱华使用150××××3451电话号码与原告进行通话，也否认微信聊天记录中标注为“郑爱华”的微信系被告经营者郑爱华所用，且原告未提交其他证据对此进行证实，故驳回原告的诉讼请求。原告不服，向深圳市中级人民法院提起上诉。深圳市中级人民法院认为，查明“郑爱华”微信号是否为被告经营者郑爱华所使用，是认定本案事实的关键，一审法院对此未进行查明，导致基本事实不清，遂于2020年3月19日裁定发回重审。本案诉讼过程中，原告补充提交了微信支付交易明细，被告认可该证据的真实性。其中，2017年12月24日郑爱华向原告微信转账1000元，与原告提交的微信记录（2017年12月24日微信昵称“郑爱华”向原告转账1000元）相吻合。庭审中，被告承认郑爱华在2018年5、6月份前使用150××××3451的电话号码，也承认向原告支付过款项。以上事实，有当事人提交的仲裁裁决书、微信记录、DR检查报告、录音、庭审笔录等证据为证，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。被告在劳动仲裁和一审过程中，否认150××××3451系其经营者郑爱华的手机号码，但在二审和本案审理过程中，被告承认2016年至2018年5、6月期间郑爱华使用该号码，即原告提交的通话记录发生于郑爱华使用该号码的期间内。同时，被告认可原告提交的微信支付交易明细，该明细与微信昵称为“郑爱华”向原告的转账记录互相对应，足以证实昵称为“郑爱华”的微信（微信号×××）系郑爱华使用。被告的经营者郑爱华通过该微信及150××××3451手机号码，与原告沟通受伤请假、预支工资等事宜，可以认定原、被告之间存在劳动关系。被告作为用人单位，未就入职、考勤、离职等情况提供证据，应当承担举证不能的法律后果，故本院认定原告与被告的劳动关系期间为2017年8月25日至2018年9月2日。劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定:“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定：“用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。工资支付表至少应当保存两年。用人单位支付员工工资时应当向员工提供一份本人的工资清单，并由员工签收。工资清单的内容应当与工资支付表一致，员工对工资清单表示异议的，用人单位应当予以答复。”根据上述规定，被告负有书面记录工资发放情况的义务。现被告未提供相应的发放记录，应承担不利后果。结合当地的工资水平，本院酌定按4500元计算月薪。被告未证明已支付2018年8月1日至9月2日期间工资，故对于原告要求支付该期间工资4000元的主张，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第十七条的规定，工伤认定应由统筹地区社会保险行政部门作出。因此，原告要求支付工伤期间的工资13500元，应以行政机关认定符合工伤为前提。原告尚未进行工伤认定，故本院对该项请求不予支持。被告未与原告签订书面劳动合同，应当支付2017年9月25日至2017年12月9日的双倍工资差额11275.86元（4500元÷21.75天×5天+4500元+4500元+4500元÷21.75天×6天）。原告自2017年12月10日起，因受伤而停工休息。该停工休息期间能否认定工伤，将影响原告的薪资。因此，2017年12月10日至2018年8月25日期间的双倍工资差额，与原告是否构成工伤存在关联，有待于工伤认定，故本案不宜处理，原告可在处理工伤保险待遇过程中另行主张。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定：“劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。”据此，本院支持原告主张被告承担律师费5000元的诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告深圳市龙华区龙华爱美博氏化妆品店于本判决生效之日起十日内向原告罗小林支付2017年9月25日至2017年12月9日的双倍工资差额11275.86元、2018年8月1日至9月2日期间工资4000元、律师代理费5000元；二、驳回原告罗小林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告深圳市龙华区龙华爱美博氏化妆品店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 谢  志  鹏人民陪审员 李    华人民陪审员 孟  维  新二〇二一年一月二十九日书 记 员 陈  宝  玲书 记 员 卢诗晓(兼)附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。