天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初8742号原告：胡素敏，女，1954年1月21日出生，汉族，退休，住天津市河**。委托诉讼代理人：胡欢童，天津相臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐珵珵，天津相臣律师事务所律师。被告：白一俊，男，1985年9月28日出生，汉族，住天津市南开区。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，总经理。委托诉讼代理人：张虎，上海恒量（南京）律师事务所律师。被告：天津沃趣人力资源有限公司，住所地，住所地天津市武清区汽车产业园云景道**汽车大厦**iv>法定代表人：高东兵，经理。委托诉讼代理人：韩非凡，女，该公司员工。原告胡素敏与被告白一俊、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京分公司）、天津沃趣人力资源有限公司（以下简称沃趣公司）健康权纠纷一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡素敏委托诉讼代理人胡欢童、徐珵珵、被告白一俊、人保南京分公司委托诉讼代理人张虎、沃趣公司委托诉讼代理人韩非凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡素敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费117700.25元、住院伙食补助费2800元、营养费3000元、护理费15807.6元、交通费1523.12元、残疾器具辅助费399.49元、伤残赔偿金64566.6元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3500元，共计214297.06元；2.本案诉讼费用由被告负担，直接支付原告。事实和理由：2019年12月15日19时45分许,被告白一俊驾驶黑红相间色电动二轮车沿南门外大街西侧非机动车道由南向北逆向行驶至海光寺公交站旁时,遇原告下人行道由西向东步行准备上公交车至此,被告白一俊用车左侧前部撞原告身体,造成原告倒地受伤的道路交通事故。该起事故经天津市公安交通管理局南开支队南马路大队出具的《道路交通事故认定书》认定:被告白一俊承担事故全部责任,原告不承担事故责任。事故发生后,原告被送往天津医科大学总医院治疗后转至天津市天津医院接受治疗,经诊断为右胫骨平台伴胫骨骨折,右膝外侧半月板损伤。因伤情严重,原告于2019年12月15日至2019年12月30日住院治疗,并于2019年12月18日接受名称为“右胫骨平台骨折复位内固定,右膝外侧半月板损伤修复术”的手术。后于2019年12月30日至2020年1月12日因右膝关节功能障碍、右胫骨平台骨折术后再次入住天津市天津医院接受康复治疗。经查,肇事电动二轮车为被告白一俊所有,该车在被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保,事故发生时该车尚在保险期限内。现起诉要求被告予以赔偿。白一俊辩称，事情经过属实，对事故认定书无异议。本人系美团外卖骑手，事发时正在送餐的路上，属于职务行为，案涉事故的赔偿应由美团承担。事发后也向保险公司报了险。另已给付原告现金3000元。人保南京分公司辩称，1、保险公司不是适格被告，胡素敏要求保险公司承担赔偿责任于法无据，胡素敏与白一俊系侵权关系，我公司与沃趣公司系保险合同关系，根据合同相对性原则，我公司只承担保险理赔责任，不同的法律关系应按照不同的诉讼来处理；案涉“美团骑手保障组合产品保险”之保险合同，虽然有“个人综合责任保险”的保障项目，但其不是《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的“机动车第三者责任保险”，即不构成该法条规定的必要的共同诉讼的条件；2、沃趣公司作为投保人在我公司投保了“美团骑手保障组合产品保险”之个人综合责任保险，保险额度为25万元（20万元为人身伤亡限额，5万元为财产损失限额），根据特别约定，保险范围为医药费、死亡赔偿金、残疾赔偿金、误工费、护理费以及财产损失，其他项目不在保险范围；3、关于原告的各项损失，医药费应当提供正规的医药费发票以及病历，且产生的费用应当与交通事故之间存在因果关系，对于医药费根据保单特别约定，需要扣除10%非医保费用，护工费需要提供护工发票，交通费由法院酌定，营养费按照当地标准判决，认可住院期间的；4、对于伤残鉴定结论，不认可原告十级伤残的结果，因为原告住院病历显示原告右膝关节伸直零度，但鉴定时却为负15度，与病历记载不符，故我公司认为原告右膝关节活动丧失为22.5%，未达到25%，不构成十级伤残。沃趣公司辩称，白一俊系我公司兼职众包骑手，但我公司与白一俊并非普通劳务关系，仅为符合配送准入标准的人员提供该行业的准入资质，对众包骑手无管理支配、雇佣等人身依附关系。白一俊成为众包骑手的方式是通过自主在手机端下载美团众包app,下载安装并注册完成之后方可进行抢单配送。美团众包平台是个兼职平台,骑手的工作时间、工作方式都很自由,可以自行决定日送一单或多单,且骑手可以同时在多个手机APP上进行抢单,一路顺道配送多个平台任务。双方是一种新型的互联网合作关系,我司不应当承担赔偿责任。经公司核实,事故发生时白一俊是在从事取餐送餐的业务。如果法院认定我司应当承担责任,则骑手应当与公司承担连带责任。另，天津沃趣为白一俊在中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司处投保了美团骑手意外险附带第三者责任保险,本起事故发生在保险有效期内,根据保险法的相关规定,应由保险公司在保险限额内承担相应的赔偿责任。我公司作为白一俊的投保人，为骑手每日在人保财险公司投保保险，此投保为网络投保，每日在骑手抢到第一单时，自动投保该日的保险。根据《保险法》相关规定，不论是保单还是协议，只要是免除保险人责任的条款，保险人都应订立合同时做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款内容以书面或口头形式向投保人做出明确说明。在本案中，人保财险并未提供证据证明其与我公司签订的保险条款中存在保单中载明的除外责任的约定；其次，根据《保险法》第十七条第二款的规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。故人保应在20万元的保险赔偿限额范围内全部赔偿”。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的交通事故发生经过、事故责任认定、白一俊系众包骑手、事发时正在送餐路上等事实，本院予以确认。原告因此次事故支出医疗费117680.25元、护理费（住院期间护工费用）5466元、残疾器具辅助费（购买轮椅）399.49元，以上有原告提供的病历、医药费单据、护工费票据、护理合同、残疾器具费票据予以佐证，本院予以确认。原告当庭提交白一俊与沃趣公司的《劳务协议》，证明白一俊与沃趣公司存在劳务关系，白一俊和人保南京分公司无异议，沃趣公司不认可其与白一俊之间系劳务关系，而是新型的互联网合作关系。另，起诉后，原告申请伤残等级以及护理期、营养期的鉴定，本院依法委托，天津明正司法鉴定中心2020年12月9日作出津明正（2020）临床鉴字第683号司法鉴定意见书，结论为：1、胡素敏右胫骨平台骨折致右膝关节功能障碍程度构成十级伤残。2、胡素敏的护理期为90日、营养期为60日。原告支出鉴定费3500元。被告人保南京分公司对鉴定的程序无异议，但认为按照原告住院病历记载，其右膝关节功能受限达不到十级伤残的标准，对十级伤残的鉴定结论不认可。沃趣公司对原告提供的证据无异议，但认为原告诉请费用过高。鉴定单位天津明正司法鉴定中心向本院出具《回复函》，对人保南京分公司的质询作出了解释。再查，人保南京分公司提交《美团骑手保障组合产品保险单》，显示投保人为沃趣公司，被保险人为被告白一俊。保障项目包括个人综合责任，金额250000元，保险期限2019年12月15日十一时起至2019年12月16日二时止。《保险单》特别约定第四条约定：在保险期内被保险人在中华人民共和国境内（不含港澳台）发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，依法应由被保险人承担经济赔偿责任，保险人按照保单约定负责赔偿。1）三者身故限额为人民币20万元；2）三者伤残赔偿依据《人体损伤致残程度分级》...3）三者医疗费用..护理费、误工费..4）上述1）-3）列明以外的项目和费用为除外责任，包括但不限于：营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等。庭审中，白一俊和沃趣公司均确认保险费为白一俊个人交纳。事故发生在保险期内。本院认为，各方当事人对公安交通管理部门作出的《道路交通事故认定书》均无异议，本院予以确认。被告应根据事故责任承担相应的法律责任。本案的争议焦点为：胡素敏的损失应当由谁承担赔偿责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，根据当事人提供的证据，能够认定白一俊与沃趣公司存在劳务关系，发生事故时白一俊系履行职务行为，而沃趣公司为白一俊投保了个人综合责任险。根据相关规定，被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。鉴于沃趣公司向人保南京分公司投保了个人综合责任险，涉案事故发生在保险期间，同时也是白一俊执行配送工作任务的时间，胡素敏相关的损失应当由人保南京分公司在承保限额内予以赔偿，超出部分由沃趣公司予以赔偿。根据《中华人民共和国民法典》第四百九十六条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。本案中，人保南京分公司提交的保险单中，第四条中第四项的除外责任的内容属于免除或减轻保险公司责任且与对方有重大利害关系的条款，该条款所使用的字体细小，没有明显提示，人保南京分公司也没有提供证据证明其就该除外责任履行了提示或说明义务，故该除外责任不能成为该保险单的条款。人保南京分公司应在20万元限额内赔偿胡素敏相关损失，超出部分由沃趣公司予以赔偿。白一俊为胡素敏垫付的3000元，应从胡素敏的诉请中予以核减，由人保南京分公司直接给付白一俊。结合本案中当事人提交的证据、质证意见及相关规定，对原告损失数额认定如下：1、医疗费117680.25元，凭票确定；2、护理费，护理期鉴定结论90天，住院期间28天按原告提交的护工费票据、护工服务居间合同等证据确定5466元，出院后62天按照我市上一年度居民服务业标准计算，确定为166.8*62=10341.6元，共计15807.6元；3、住院伙食补助费，按照住院天数28天确定为2800元；4、营养费，营养期鉴定结论为60天，本院酌定为1800元；5、交通费，根据原告就医及提供的挂号、病历等证据，酌定为300元；6、伤残赔偿金，鉴定结论为十级伤残，原告1954年生人，经计算为46119*14*10%=64566.6元。被告人保南京分公司虽抗辩对十级伤残的结论不认可，但鉴定部门对其质疑的部分作出了合理解释，故本院对鉴定结论予以采信；7、残疾器具费，凭票确定399.49元；8、鉴定费，凭票确定3500元；9、精神损害抚慰金，根据原告伤残等级及相关规定，酌定为5000元。综上所述，胡素敏诉讼请求，本院部分予以支持。根据《中华人民共和国民法典》第四百九十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条、第九条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在保险限额内赔偿原告胡素敏医疗费114680.25元（117680.25元-3000元）、住院伙食补助费2800元、营养费1800元、护理费15807.6元、交通费300元、残疾器具辅助费399.49元、伤残赔偿金64566.6元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3500元中的197000元；二、本判决生效后十五日内，被告天津沃趣人力资源有限公司赔偿原告胡素敏损失8853.94元；三、本判决生效后十五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在保险限额内给付被告白一俊3000元；四、驳回原告胡素敏其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1302元，减半收取计651元，由被告白一俊负担，于本判决生效后十五日内直接给付原告胡素敏。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  刘玉梅二〇二一年一月八日书记员  赵鹏佳附相关法条：《中华人民共和国民法典》第四百九十六条格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。第九条民法典施行前订立的合同，提供格式条款一方未履行提示或者说明义务，涉及格式条款效力认定的，适用民法典第四百九十六条的规定。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。