山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁11民终132号上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司临沂市郯城支公司，住所地临沂市郯城县高峰头镇蒲汪社区，统一社会信用代码91371322MA3P91GU4D。主要负责人：焦瑞杰，经理。委托诉讼代理人：赵鑫，山东远拓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王维竹，女，1965年8月27日出生，汉族，居民，住日照市莒县。委托诉讼代理人：张清明，莒县道德法律服务所法律服务工作者。原审被告：潘欣夏，男，1970年12月12日出生，汉族，居民，住临沂市莒南县。上诉人中煤财产保险股份有限公司临沂市郯城支公司（以下简称中煤财险郯城公司）因与被上诉人王维竹及原审被告潘欣夏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2020）鲁1122民初2820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中煤财险郯城公司上诉请求：1.撤销原判并依法改判中煤财险郯城公司不承担残疾赔偿金186247.6元或发回重审；2.一、二审诉讼费用由王维竹承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，导致判决错误。一、一审法院依据日照中和法医司法鉴定所的鉴定意见判决中煤财险郯城公司承担责任，属于认定事实错误，导致判决错误。首先，日照中和法医司法鉴定所鉴定意见书作出的时间不符合规定。根据《人体损伤致残程度分级》适用指南（第272页-275页）：对于因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍者进行致残程度鉴定时，应满足以下条件之一：①肢体大关节组成骨的骨折累及关节面，或者形成关节内骨折。骨折愈合且经适当的功能锻炼以后方可进行（须达骨折6个月以上，且去除外固定物后进行适当的功能锻炼至少2个月）。王维竹进行鉴定时受伤仅四个月且内固定物未取出，进行伤残鉴定的时间明显不符合规定。其次，根据《人体损伤致残程度分级》总则中鉴定原则列明“应以损伤治疗后果或结局为依据”，伤者携带内固定物情况下并未治疗终结且非治疗最终后果或结局情形下进行鉴定，伤残鉴定结论显然不合理。王维竹鉴定时左前臂与腕关节中间有钢针穿过，庭审时鉴定人员对该部分也予以认可。鉴定时王维竹钢针内固定前臂长骨与腕关节属于连接制动状态，在此状态下腕关节功能属于制动，不属于鉴定治疗完毕或病情稳定；王维竹的尺挠骨远端的内固定属于固定，而固定的话，通常认为属于完全医疗治疗性的完全制动，在制动情况下进行活动度的鉴定，明显违反鉴定程序。再次，王维竹左尺桡骨损伤被鉴定为九级伤残明显不合理。鉴定报告未记录查体所见关节活动度，仅说明患肢活动度丧失达到构成伤残的标准，不符合《司法鉴定程序通则》第二十七条相关规定，鉴定报告明显违反相关规定，鉴定人出庭接受质询时亦未对此作出合理答复，该鉴定报告不得作为证据使用，一审法院直接据此判决，属认定事实不清。最后，伤者在佩戴钢板等内固定物进行伤残等级鉴定，鉴定结论并未排除佩戴内固定物进行鉴定对鉴定结果的影响。在一定程度上加重伤残等级、加大赔偿主体的赔偿责任，使其在取出内固定物后不构成伤残的或较低伤残等级而从中受益。中煤财险郯城公司申请对王维竹在其达到鉴定时机后进行重新鉴定，以维护法律的公平公正。王维竹提交书面答辩状辩称，一、一审判决公正客观，程序合法，证据充分，认定事实清楚，适用法律条款无误，请求驳回上诉，维持原判。二、王维竹的腕关节内固定物（钢针）于2020年2月17日在门诊中取出，同年3月31日一审法院依法委托鉴定机构进行鉴定，鉴定机构于同年4月10日对王维竹进行伤残评定，鉴定时腕关节无固定物，中煤财险郯城公司妄断猜测，申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人员一审出庭对伤残评定的等级和依据作出详尽解释和说明，中煤财险郯城公司仍否定一切，不尊重法医学权威。三、在司法实践中，因交通事故受伤提起伤残鉴定的，伤害部位系四肢骨折手术的，自受伤之日满足三个月，大脑受伤后六个月就可以接受伤残评定，基本上所有的伤者都是体内存有钢板进行鉴定。《人体操作致残程度分级》第四条对鉴定时机已作出明确规定，各级法院及司法鉴定机构也是遵循该规定进行操作的，取内固定物的二次手术费也是常见的赔偿项目。潘欣夏未陈述意见。一审法院认定：2019年12月10日09时10分许，潘欣夏驾驶鲁Ｑ×××××牌号轻型普通货车沿杏园路由北向南行驶至峤山镇河南村路段时，与前方由北向南左转弯王维竹骑行的电动自行车发生碰撞，造成王维竹受伤、两车受损。莒县公安局交通警察大队认定潘欣夏负事故全部责任，王维竹无责任。王维竹伤后到莒县人民医院住院治疗23天，伤情诊断为左克氏骨折、左肩锁关节脱位、额部皮下血肿、头外伤反应、左腕部正中、尺神经损伤，支出医疗费29576.38元、病号服费50元、复印费34元。其伤情经鉴定，分别构成九级、十级伤残各一处。其支出鉴定费1200元。鲁Ｑ×××××牌号轻型普通货车实际车主为潘欣夏，该车在中煤财险郯城公司投保交强险、商业三者险100万元不计免赔险各一份，事故发生在保险期间。2019年12月18日，经王维竹申请，一审法院作出（2019）鲁1122财保530号民事裁定书，裁定扣押潘欣夏鲁Ｑ×××××牌号轻型普通货车一辆，期限为二年。一审法院认为，本案事实清楚，莒县公安局交通警察大队事故认定书责任认定正确，予以采信。中煤财险郯城公司应首先在交强险赔偿范围及限额内赔偿王维竹的损失，不足部分由中煤财险郯城公司在商业三者险范围及限额内根据保险合同约定赔偿损失，仍有不足的，由实际车主潘欣夏承担赔偿责任。日照中和法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书系一审法院委托，且经中煤财险郯城公司申请，鉴定人魏某、林某出庭阐述了王维竹的伤残评定依据并接受当事人询问，对该鉴定意见予以采信。根据王维竹的伤情，其主张单保全的被扶养人生活费无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释）》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、中煤财险郯城公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围及限额内赔偿王维竹医疗费10000元，残疾赔偿金107000元，精神损害抚慰金3000元，共计120000元，于判决生效后十日内付清；二、中煤财险郯城公司在机动车第三者责任商业保险赔偿范围及限额内赔偿王维竹各项经济损失共计125521.58元[医疗费19576.38元（29576.38元-10000元）＋残疾赔偿金79247.6元（42329元/年×20年×22％-107000元）＋误工费12747.6元（180天×70.82元/天）＋护理费10800元（120元/天×90天）＋住院生活补助费1150元（50元/天×23天）＋鉴定费1200元＋交通费500元＋施救费300元]，于判决生效后十日内付清；三、潘欣夏于判决生效后十日内赔偿王维竹病号服费50元、复印费34元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定人出庭费用400元，由中煤财险郯城公司负担。案件受理费6024元，减半收取计3012元（立案时已减半收取），由王维竹负担663元，中煤财险郯城公司负担1217元，潘欣夏负担1132元。二审中，当事人没有提交新证据。此外，针对中煤财险郯城公司的异议，日照中和法医司法鉴定所于2020年出具说明：1.关于左肩锁关节脱位。2019年12月10日被车撞伤，伤及左肩部，左肩部疼痛、肿胀、畸形伴活动受限。CT片（527647）示：左侧锁骨肩峰端骨折、左侧肩锁关节分离。于2019年12月12日行左肩锁关节切开复位内固定术，术中见左锁骨远端翘起，关节囊破裂，喙锁韧带、肩锁韧带断裂，术中进行修补。2020年4月10日查体见左锁骨区7cm长横行条状手术疤痕，左肩关节前屈60°(对侧130°)、后伸10°(对侧45°)、外展45°(对侧150°)、内收10°(对侧40°)、外旋10°(对侧70°)，计算其功能丧失程度为60.39%，分析认为左肩锁关节脱位，关节囊破裂、喙锁、肩锁韧带断裂，此为左肩关节活动受限的损伤基础。肩关节由盂肱关节、肩锁关节、和肩胛下关节构成。肩锁关节功能破坏造成肩关节功能的部分破坏。评定为十级伤残。2.关于左侧尺桡骨远端粉碎性骨折外伤致左腕部疼痛、肿胀、畸形伴活动受限。CT片（527647）示：左侧尺桡骨远端粉碎骨折，可见多发碎骨块游离，骨折线累及关节面，远断端向后完全移位。于2019年12月12日行左尺桡骨折切开复位内固定术，术中见远端关节面碎裂成大小不等数枚。2020年4月10日查体见左前臂下段前侧见7cm长纵行条状手术疤痕，前臂下段背侧见4cm长纵行条状手术疤痕，左腕关节软组织肿胀，腕关节掌屈10°（对侧55°)、背屈35°（对侧60°）、尺屈10°（对侧30°）、桡屈10°（对侧25°），计算其功能丧失程度为62.54%，同时伴有左前臂旋转功能受限，左腕部正中神经、尺神经损伤后遗留左腕及左手肌力略下降，部分皮肤感觉功能障碍，肌力尚在正常肌力范围，故不以神经损害后果评定伤残。左侧尺桡骨远端粉碎骨折，断端完全错位，关节面碎裂成大小不等碎骨块，组织破坏严重，此为左腕关节活动受限的损伤基础。遗留关节僵硬、活动受限的损伤后果不可避免，据此依照《人体损伤致残程度分级》评定为九级伤残。故被鉴定人王维竹的损伤分别构成九级和十级伤残的鉴定结论成立。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于王维竹因涉案事故所致伤残程度的鉴定，系经一审法院依法委托，鉴定结论客观合理，且鉴定机构对相关问题作出书面说明，鉴定人亦出庭接受质询，中煤财险郯城公司虽有异议，但未提供足以推翻的相反证据，且未提供有效证据证明鉴定结论存在依法应当重新鉴定的情形，一审对司法鉴定意见书予以采信并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4024.95元，由上诉人中煤财产保险股份有限公司临沂市郯城支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二一年一月二十六日法官助理汤阳书记员杨晓昀