新疆维吾尔自治区喀什市人民法院民 事 判 决 书（2020）新3101民初1566号 原告（反诉被告）：陈敏，男，1969年12月2日出生，汉族，居民身份号码：×××，个体工商户，住喀什市。委托诉讼代理人：李光耀，新疆鼎泽凯（喀什）律师事务所律师。被告（反诉原告）：新疆秦商伟业房地产开发有限公司，住所地：喀什市经济开发区深喀大道总部经济区远方财富中心24层05号，统一社会信用代码：9163100068822465P。法定代表人：郑晓峰，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马静，新疆朱玉杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：董岩，新疆朱玉杰律师事务所律师。原告（反诉被告）陈敏与被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈敏及其委托诉讼代理人李光耀，被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司的委托诉讼代理人马静、董岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）陈敏向本院提出诉讼请求：1．请求判令新疆秦商伟业房地产开发有限公司支付消防工程施工款3513000元；2．请求判令新疆秦商伟业房地产开发有限公司资金占有利息720200元；3．确认新疆秦商伟业房地产开发有限公司与陈敏签订的以物抵债合同有效，并协助办理位于喀什市经济开发区深喀大道总部经济区远方财富中心10层04号产权面积为203.72平方米商业用房的不动产证；4．本案诉讼费、诉讼保全费5000元、诉讼保全保险费7581.6元等费用由新疆秦商伟业房地产开发有限公司承担。事实与理由：2015年7月14日连云港苏港消防设备有限公司新疆分公司与新疆秦商伟业房地产开发有限公司签订喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同，由陈敏实际负责施工。在施工过程中，对地下室附属消防工程又与被告新疆远方兴业建设工程有限公司签订三分合同。陈敏按照上述合同，完成全部工程施工后，多次找新疆秦商伟业房地产开发有限公司结算工程款，新疆秦商伟业房地产开发有限公司以多种理由拒绝结算。陈敏无奈多次催要，新疆秦商伟业房地产开发有限公司仅向陈敏支付工程款及以房抵债合计500余万元，目前尚欠3513000元未付，现为维护陈敏的合法权益。陈敏故诉至法院，请求如诉。庭审过程中，原告（反诉被告）陈敏放弃第三项诉讼请求即“确认新疆秦商伟业房地产开发有限公司与陈敏签订的以物抵债合同有效，并协助办理位于喀什市经济开发区深喀大道总部经济区远方财富中心10层04号产权面积为203.72平方米商业用房的不动产证”。被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司辩称，答辩人已经就涉案工程支付了500万余元的工程款，就涉案工程并不欠付工程款；被答辩人主张的逾期付款利息没有事实和法律依据；《陕西企业总部基地地下车库卷帘门采购安装及道闸系统合同》，《喀什市陕西企业总部大厦面馆工程施工合同》，《陕西大厦消防配电柜采购安装工程施工合同》与本案的涉案工程无关；综上所述，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司向本院提出反诉诉讼请求：1．请求判令反诉被告向反诉原告支付未按时取得消防验收报告的违约金1105000元；2．请求判令反诉被告向反诉原告交付两套完整的竣工资料；3．请求判令反诉被告向反诉原告退还质保金216825元；4．请求判令反诉被告向反诉原告退还未施工的工程款345500元；5．请求判令反诉被告向反诉原告支付迟延履行合同义务给反诉原告造成的经济损失500000元；6．请求判令反诉被告向反诉原告开具全部工程款发票；7．请求判令反诉被告承担反诉的诉讼费等费用。事实与理由：2015年7月14日，反诉原告与本诉被告连云港消防设备有限公司新疆分公司签订书面的《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》，合同第五条约定工期为2015年7月13日至2015年9月15日，第六条约定包干总价为4336500元，并约定了付款方式和5%的质保金，并约定开具发票的义务，合同第十二条约定了双方的权利义务，合同第十四条约定了违约责任。合同签订后，反诉被告迟迟无法取得消防验收报告，根据合同第十三条和第十四条约定，反诉被告应当承担相应的违约责任和给反诉原告造成的经济损失。在施工过程中，反诉被告对涉案工程的地上第四层并未进行消防施工，而是由业主自行进行消防施工。此外，反诉原告在支付涉案工程款的过程中，也从未收到发票及合同约定的应当支付的施工资料。综上所述，请求人民法院依法支持反诉原告的反诉请求，以维护反诉原告的合法权益。庭审过程中，被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司放弃第五项诉讼请求即“请求判令反诉被告向反诉原告支付迟延履行合同义务给反诉原告造成的经济损失500000元”。原告（反诉被告）辩称，消防验收报告在新疆秦商伟业房地产开发有限公司处，如果不取得消防验收报告该工程无法实质使用，陕西大厦2017年已经投入使用，所以不存在消防违约之事，资料全部交给陕西大厦，否则无法取得消防验收报告；质保金的问题，2017年已经给交工，质保期是2年，已经过了质保期，不存在退还质保金之说；第四项诉讼请求应当以签证单为准；第六项请求法院依法判决。本院经审理查明：2015年7月14日，陈敏拿着甲方、发包方为新疆秦商伟业房地产开发有限公司，乙方、承包方为连云港苏港消防设备有限公司新疆分公司的《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》与新疆秦商伟业房地产开发有限公司签字确认，约定：乙方承包甲方位于喀什市深喀大道陕西企业总部大厦工地的喀什市陕西企业总部大厦项目消防工程及消防弱电工程图纸范围内（含喷淋系统，消防栓系统及图纸要求的灭火器，自动报警系统，可燃气体、感温、感烟探测报警系统，正压送风系统，指示灯系统，防火门制作安装等）所有施工项目及签订本合同前的设计变更、招标文件、招标答疑函范围内的所有施工项目及负责消防验收工程；承包方式为总价包干，合同价款为包干总价4336500元；开工日期为2015年7月13日，竣工日期为2015年9月15日；留结算价5%作为质保金（不计息），质保期限为本工程竣工验收合格移交甲方之日起两年；如乙方未按要求履行质保维修义务的，甲方委托第三方单位进行维修，所发生的费用在质保金中扣除，同时乙方还应按维修费用的20%承担管理费；乙方必须在工程竣工后其他土建安装单位及分包单位手续齐全情况下50天内取得消防验收报告，每延误一日乙方须向甲方支付5000元的违约金；工程竣工验收后28日内，乙方应向甲方交付2套完整的竣工资料，每延误一日，乙方需要承担1000元的违约金。合同附件包括：1．《经济签证通知及确认单》；2．《设计变更通知及确认单》；3．《项目工程内部验收单》；4．《工程进度款支付申请表》；5．《工程质量保修协议》；6．《建设工程安全文明施工协议》。甲方加盖公司公章和法定代表人名章，乙方加盖公章，法定代表人/委托代理人处加盖王保安名章，陈敏在经办人处签名。案外人连云港苏港消防设备有限公司新疆分公司称该合同由王保安签订的，其在喀什设立项目部，王保安为项目部负责人，其清楚王保安与新疆秦商伟业房地产开发有限公司签订该合同，项目实际是陈敏负责并施工，其未收取陈敏管理费。《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》签订后，陈敏进场施工。2017年4月10日，喀什地区公安消防支队出具喀公消验字［2017］第0029号建设工程消防验收意见书，载明：对新疆秦商伟业房地产开发有限公司申报的“喀什陕西企业总部大厦”建设工程（含设计变更及装修）进行了消防验收，经资料审查、现场抽样检查和功能测试，综合评定该工程消防验收合格。另查，2016年7月11日，新疆秦商伟业房地产开发有限公司（甲方，发包方）与新疆远方兴业建筑工程有限公司（乙方，承包方）签订《陕西大厦消防配电柜采购安装工程施工合同》，约定：乙方承包甲方位于喀什市深喀大道陕西企业总部大厦工地的陕西企业总部大厦电器系统工程施工图纸范围内消防配电柜供货、室内外穿墙、楼层间开孔、设备间桥架密集母线及线缆连接、设备安装、调试、验收、技术指导和培训、维保服务等工程；开工日期为2016年7月5日，竣工日期为2016年7月30日；承包方式为包工、包料、包风险、包安全、包质量、包工期、包验收、包文明施工、包图纸深化设计等工程；本合同为125000元的固定总价合同。2016年7月11日，新疆秦商伟业房地产开发有限公司（甲方，发包方）与新疆远方兴业建筑工程有限公司（乙方，承包方）签订《陕西大厦企业总部基地地下车库卷帘门采购安装及道闸系统合同》，约定：乙方承包甲方位于喀什市深喀大道陕西企业总部大厦的喀什市陕西企业总部大厦人防车库卷帘门安装、调试工程；工期为2016年7月10日至2016年7月25日；本合同为90000元的包干价格。2016年12月24日，新疆秦商伟业房地产开发有限公司（甲方，发包方）与新疆远方兴业建筑工程有限公司（乙方，承包方）签订《喀什市陕西企业总部大厦面馆通风工程施工合同》，约定：甲方将喀什市陕西企业总部大厦面馆通风工程清单范围内的工程发包给乙方；开工日期为2016年10月5日，竣工日期为：2016年10月30日；本工程采用一次性单价包干，合同价款为37340元的包干固定总价合同。上述3份合同签订后，案外人新疆远方兴业建设工程有限公司收取陈敏管理费后，工程交由陈敏实际施工。施工完毕后，案外人新疆远方兴业建设工程有限公司到新疆秦商伟业房地产开发有限公司《陕西大厦企业总部基地地下车库卷帘门采购安装及道闸系统合同》工程款27000元、《陕西大厦消防配电柜采购安装工程施工合同》25000元，其余款项通过以物抵债、转账方式支付给陈敏和陈敏指定的公司账户。上述工程完工交付后，陈敏收到新疆秦商伟业房地产开发有限公司的工程款3075815元，两套房屋的折抵款1741291元，合计4812152元。陈敏与新疆秦商伟业房地产开发有限公司均认可《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》中的工程造价为合同包干价即4336500元。再查，案外人喀什美年大健康健康管理有限公司（甲方，发包方）与陕西龙鑫智能安全工程有限责任公司新疆分公司（乙方，施工方）签订《喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心消防系统改造工程合同》，约定：乙方承包甲方位于××区的喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心项目消防系统改造工程；包括消防工程，其中消防系统包括（但不限于）消防设计费、签图费、自审章、火灾自动报警系统、消火栓系统、自动喷淋系统、机械排烟系统（含防火玻璃挡烟垂壁）、防火卷帘门、消防器械等系统采购安装工程；工期为2016年11月5日至2016年12月19日；合同价款为300000元的固定总价。陈敏认为其已施工完毕，美年大要进行内部装修，我方是按照图纸做的，与美年大后面的装修不符，美年大让我报价，美年大另外找公司做的，但是陕西企业大厦总部消防施工合同内的工程我已经施工完毕，根据消防验收报告，是美年大要内部装修改造，美年大装修完毕后需要另行进行消防验收。再查，陈敏为保障债权能够实现，向本院申请诉讼保全，支付诉讼保全费5000元，支付诉讼保全保险费7581.6元。庭审中，经本院询问、调查，涉案的工程及增量均未进行招投标，双方当事人对此认可。庭审中，新疆秦商伟业房地产开发有限公司提交《喀什市陕西企业总部大厦消防维修合同》一份，拟证明与案外人周婷签订维修合同，对涉案工程进行维修，合同维修价29万元，但是陈敏与我方签订的消防验收合同约定的质保金是5%，我方是按照3%主张的，主张维修费用的时候，并未按照维修合同的约定进行主张，维修合同后附维修合同的清单内容，反诉被告应当退还质保金216825元。陈敏对此不认可，认为在保修期内，新疆秦商伟业房地产开发有限公司有义务通知陈敏进行维修，实际上陈敏多次进行了维护，合同工程款如何支付也无法确认。庭审中，陈敏提交工程量签证单、图纸及自制的《陕西企业总部大厦-消防工程竣工结算书》一份，拟证明其按照新疆秦商伟业房地产开发有限公司的图纸设计进行工程量变更，因工程图纸变更，合同外增加工程量3736825.39元。新疆秦商伟业房地产开发有限公司对该组证据不认可。经本院核查，陈敏提交23份工程量签证单，上面有李新、陈刚、茹圣、朱延刚、刘延军、吴恒科代表新疆秦商伟业房地产开发有限公司签字，新疆秦商伟业房地产开发有限公司称李新、陈刚不是其公司职工，其余4人均是其公司职工，但李新、陈刚签名的签证单上均加盖新疆秦商伟业房地产开发有限公司公司公章。庭审中，新疆秦商伟业房地产开发有限公司提交《预算书》一份，拟证明涉案消防工程的工程单价，因而在最终的评估中应以该预算书中的单价作为评估单价。陈敏对此证据不认可，认为这是第三方出具的预算书，与本案无关，还可以证明防火门不含在合同内。庭审中，新疆秦商伟业房地产开发有限公司提交《消防工程施工合同》复印件一份、《喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心消防系统改造工程合同》复印件一份、《喀什市陕西大厦企业总部大厦5F、6F消防改造工程施工合同》复印件一份，拟证明陈敏没有对涉案工程的2、3、4、5、6层进行消防施工，2、3、4、5、6层均是由第三人进行的施工，该证据可以与第一次开庭时提交的建设工程消防验收意见书中第一页倒数第五段2-3层以及5-6层未装修，需单独办理设计审核验收备案等手续相互印证，进一步证实该部分陈敏未施工。陈敏对该证据三性均不认可，认为其施工的是整栋楼的消防，新疆秦商伟业房地产开发有限公司提供的是其他项目局部经营所做的装修，跟本案无关。庭审中，陈敏、新疆秦商伟业房地产开发有限公司对合同中约定的固定价款部分无异议，对增量部分无法协商一致。经陈敏申请，本院委托中证房地产评估造价集团有限公司对陕西企业总部大厦-消防工程-签证部分工程进行了工程造价鉴定，中证房地产评估造价集团有限公司于2020年12月12日作出中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书，确定性意见为：可确定工程造价为3064849.81元。鉴定意见书送达双方后，本院组织双方当事人对鉴定意见书进行质证，陈敏认可该鉴定意见书，但认为还是存在漏项。新疆秦商伟业房地产开发有限公司不认可该鉴定意见书，认为鉴定机构未在现场核实工程量，未根据图纸核实工程量，仅根据陈敏提交的签证单进行造价鉴定，而陈敏提交的签证单大部分存在瑕疵，同时鉴定机构存在重复计取情况。中证房地产评估造价集团有限公司于2020年12月19日作出回复：DN150、DN125、DN100的管道依据现场勘查记录按照旧管道利用计算；当事人未提供钢制防火门价格协议书，钢制防火门价格按照实际签证单发生日期，套取喀什地区定额估价表计算；委托书范围为本项目工程量增加部分（签证部分）进行评估，签证单中未说明防火门增加，只说明了防火门刷防火漆，所以防火门未计算，若防火门也未增加部分，需提供相关证明材料；委托书项目范围为本项目工程量增加部分（签证部分）进行评估，所有签证单均有盖章（签字）确认，所以我单位依据签证单进行计算，依据现场勘查记录，主管为旧管道利用，支管为更换新管道，消火栓就是按照拆除再利用进行计算的；本项目未提供原投标预算电子版（广联达版本）文件，无法看到原投标人工、材料等相关价格，并且依据结算办法，签证单实际发生时间与原投标日期相差间距较大，税率、人工、材料价格等均已发生变化，根据以上原因，我单位按照签证单实际发生日期套取喀什地区定额估价表及当时由喀什地区造价站发布的人工、材料信息进行计算。陈敏为此支付鉴定费61200元。庭审中，因双方对中证房地产评估造价集团有限公司出具的中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书，双方对此鉴定意见书均持有异议，陈敏提出书面异议，新疆秦商伟业房地产开发有限公司提出书面异议、申请重新评估，并向中证房地产评估造价集团有限公司提交《预算书》一份、《消防工程施工合同》复印件一份、《喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心消防系统改造工程合同》复印件一份、《喀什市陕西大厦企业总部大厦5F、6F消防改造工程施工合同》复印件一份等材料。后双方对中证房地产评估造价集团有限公司出具的《回复函》均持有异议，本院再次组织庭审，并通知鉴定人薄树理出庭作证。鉴定人薄树理出庭作证，对陈敏的异议答复称，其依据法院委托书的内容及签证单，签证单里只载明了防火门涂料，没有涉及防火门，所以没有对防火门进行评估。经本院询问，陈敏称，签证单、合同中确实没有约定防火门这一部分。对新疆秦商伟业房地产开发有限公司的异议，中证房地产评估造价集团有限公司作出二次回复函，最终回复称：经新疆秦商伟业房地产开发有限公司提供本项目2013年版本施工蓝图及原投标预算电子版（广联达版本）文件，结合工程量签证单及新疆秦商伟业房地产开发有限公司要求，针对本异议基础上，再次核定价格为：469445.9元，此价格内容包括：1.依据2013年版本施工蓝图计算（除二、三、四、五、六层以外）全部消防管道的拆除；2．工程量签证单中（除消防管道的拆除及新装以外）全部工程量签证单内容；3．原投标报价中有的价格参照原投标报价，原投标报价中没有的价格按照当时喀什地区造价站发布的信息文件而计算。经双方质证，鉴定人薄树理述称，评估时无法区分签证单中的工程是否存在重复，其单位按照签证单内容做的评估；签证单中管道的安装部分无法区分是新购还是拆除下来的部分，当时看现场时，经双方当事人协商，主管道部分按照旧管道利用考虑，支管部分按照新买管道安装考虑，现场勘查记录双方均已签字；中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书计价基础是根据2013清单计价规范及喀什地区工程量消耗定额参照喀什造价站发布的同时间段的信息价计算出来的；此次针对新疆秦商伟业房地产开发有限公司出具的回复函依据的是新疆秦商伟业房地产开发有限公司提供异议函内容作出了一个价格出来，本回复函只涉及管道拆除部分，不涉及管道新增部分，计价基础完全按照签订合同预算书作出回复函，所以价格差距较大；如新疆秦商伟业房地产开发有限公司提交《预算书》经双方当事人质证属实，则中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书计价基础会发生变换，其单位会依据《预算书》重新作出鉴定意见书。本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。本案陈敏借用连云港苏港消防设备有限公司新疆分公司的名义与新疆秦商伟业房地产开发有限公司签订《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》，该行为违反效力性强制性规定，双方签订的合同为无效合同，但经竣工验收合格，陈敏可以参照合同约定支付工程价款的，双方对《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》约定的工程量无争议，均认可《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》中的工程造价为合同包干价即4336500元，本院予以确认，对增量部分有异议，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十条规定，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。本案陈敏提交的23份签证单，上面有李新、陈刚、茹圣、朱延刚、刘延军、吴恒科代表新疆秦商伟业房地产开发有限公司签字，茹圣、朱延刚、刘延军、吴恒科4人签名的签证单虽然未加盖新疆秦商伟业房地产开发有限公司公章，但其在工地上履行的是职务行为，其签字的行为构成表见代理，产生的法律后果由新疆秦商伟业房地产开发有限公司承担；虽然新疆秦商伟业房地产开发有限公司称李新、陈刚不是其公司职工，但李新、陈刚签名的签证单上均加盖新疆秦商伟业房地产开发有限公司公司公章，新疆秦商伟业房地产开发有限公司盖章即视为认可签证内容，应承担相应的法律后果；陈敏自认签证单、合同中确实没有约定防火门这一部分，亦未能提供其他证据证明其安装防火门，本院对陈敏诉称签证单漏防火门的项目的主张不予支持。综上本院对陈敏提交的23分签证单认可，根据法律规定，对增量工程，按照施工过程中形成的签证确认。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十九条第二款：因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。本案中因设计变更，导致工程量增加，双方未签订合同对增量部分进行约定，也无法达成一致意见，新疆秦商伟业房地产开发有限公司对陈敏提交工程量签证单、图纸及自制的《陕西企业总部大厦-消防工程竣工结算书》均不认可，故陈敏申请本院委托对增量工程造价进行鉴定，中证房地产评估造价集团有限公司作出的中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书及回复。该解释第三十四条规定：人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证。经质证认为不能作为鉴定依据的，根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据。新疆秦商伟业房地产开发有限公司在中证房地产评估造价集团有限公司作出中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书后，提出异议并向中证房地产评估造价集团有限公司提交《预算书》一份、《消防工程施工合同》复印件一份、《喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心消防系统改造工程合同》复印件一份、《喀什市陕西大厦企业总部大厦5F、6F消防改造工程施工合同》复印件一份等材料，该材料未经双方质证，中证房地产评估造价集团有限公司最终作出的回复函不得作为本案认定和事实的依据；即便在后来的庭审中，双方对新疆秦商伟业房地产开发有限公司提交的上述材料进行质证，因《预算书》非《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》的组成部分，为第三方出具的，陈敏未签字确认，陈敏亦不认可其效力，新疆秦商伟业房地产开发有限公司提供的证据不足以证明《预算书》为涉案工程的预算书，故本院不予采信；新疆秦商伟业房地产开发有限公司提交的《消防工程施工合同》复印件一份、《喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心消防系统改造工程合同》复印件一份、《喀什市陕西大厦企业总部大厦5F、6F消防改造工程施工合同》复印件一份在证据的形式上不符合法律规定，即便为原件，也不能证明上述3分合同中的工程是发生在陈敏施工之前还是施工之后，无法证明陈敏对涉案工程的2、3、4、5、6层未施工。故本院对新疆秦商伟业房地产开发有限公司提的《预算书》一份、《消防工程施工合同》复印件一份、《喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心消防系统改造工程合同》复印件一份、《喀什市陕西大厦企业总部大厦5F、6F消防改造工程施工合同》复印件一份不予采信，对其重新评估的申请不予准许。综上，中证房地产评估造价集团有限公司出具的中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书客观、公正，本院依法作为定案依据，故本院认定增量工程造价为3064849.81元。一、关于陈敏是否延期取得消防验收报告。因双方约定的工程量存在设计变更，工程量增加，必然导致工期增加，根据陈敏提交的23份工程量签证单上载明的日期，最后一笔工程量签证单陈敏的落款时间为2017年4月6日，喀什地区公安消防支队于2017年4月10日出具喀公消验字［2017］第0029号建设工程消防验收意见书，载明：对新疆秦商伟业房地产开发有限公司申报的“喀什陕西企业总部大厦”建设工程（含设计变更及装修）进行了消防验收，经资料审查、现场抽样检查和功能测试，综合评定该工程消防验收合格。陈敏不存在未按时取得消防验收报告，未违反合同约定，新疆秦商伟业房地产开发有限公司主张违约金的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。二、关于陈敏是否向新疆秦商伟业房地产开发有限公司交付竣工资料。陈敏未能提供充分、有效的证据证明其已向新疆秦商伟业房地产开发有限公司交付竣工资料，故本院对新疆秦商伟业房地产开发有限公司主张交付竣工资料的诉讼请求予以支持。三、关于陈敏是否应向新疆秦商伟业房地产开发有限公司退还质保金。本院认为，当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。陈敏与新疆秦商伟业房地产开发有限公司签订的合同约定质保期为2年，自验收合格移交新疆秦商伟业房地产开发有限公司之日起计算质保期，本案陈敏将合同约定的工程及增量工程交付给新疆秦商伟业房地产开发有限公司，喀什地区公安消防支队于2017年4月10日出具喀公消验字［2017］第0029号建设工程消防验收意见书，载明：对新疆秦商伟业房地产开发有限公司申报的“喀什陕西企业总部大厦”建设工程（含设计变更及装修）进行了消防验收，经资料审查、现场抽样检查和功能测试，综合评定该工程消防验收合格。故陈敏施工的工程从2017年4月10日开始计算质保期，新疆秦商伟业房地产开发有限公司于2020年7月9日向本院提起反诉，主张质量问题，已经超过质保期，故本院对新疆秦商伟业房地产开发有限公司主张陈敏退还质保金的诉讼请求不予支持。四、关于陈敏是否应向新疆秦商伟业房地产开发有限公司退还未施工的工程款。新疆秦商伟业房地产开发有限公司未能提供充分、有效的证据证明《喀什美年大健康健康管理有限公司体检中心消防系统改造工程合同》中的工程是陈敏施工工程存在质量问题，不足以证明陈敏未完成合同约定的项目，故本院对新疆秦商伟业房地产开发有限公司主张退还未施工部分工程款的诉讼请求不予支持。五、关于新疆秦商伟业房地产开发有限公司主张经济损失的主张。本案陈敏不存在迟延履行合同，而新疆秦商伟业房地产开发有限公司未能提供充分、有效的证据证明其损失，新疆秦商伟业房地产开发有限公司缺乏事实与法律依据，本院不予支持。六、关于新疆秦商伟业房地产开发有限公司主张开具全部工程款发票的主张。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。纳税发票对于发包人利益影响很大，且开具发票既属于承包人应当承担的附随义务，也是根据相关税务法规应当承担的法定义务。陈敏未向新疆秦商伟业房地产开发有限公司开具发票，现新疆秦商伟业房地产开发有限公司主张陈敏开具发票符合法律规定，本院予以支持。七、关于新疆秦商伟业房地产开发有限公司应支付工程款的数额问题。陈敏提供证据证明《陕西大厦消防配电柜采购安装工程施工合同》工程款为125000元，《喀什市陕西企业总部大厦面馆通风工程施工合同》工程款为37340元，《陕西大厦企业总部基地地下车库卷帘门采购安装及道闸系统合同》工程款为90000元，《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》中的工程造价为4336500元，增量工程造价为3064849.81元，双方确认陈敏收到新疆秦商伟业房地产开发有限公司的款项合计4812152元，故新疆秦商伟业房地产开发有限公司应支付陈敏工程款2841537.81元（125000元＋90000元＋37340元＋4336500元＋3064849.81元-4812152元），本院对陈敏主张工程款的诉讼请求在2841537.81元的范围内予以支持，超出范围不予支持。八、关于陈敏主张的利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条、第二十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。陈敏主张从喀什地区公安消防支队出具喀公消验字［2017］第0029号建设工程消防验收意见书的日期即2017年4月10日主张逾期付款利息，该主张符合法律规定，新疆秦商伟业房地产开发有限公司应向陈敏支付利息373780.62元［欠付工程款2841537.81元×一年期贷款市场报价利率3.85%÷12个月×41个月（2017年4月至2020年9月）］，对陈敏主张的利息本院在373780.62元的范围内予以支持，超出范围本院不予支持。陈敏为保障债权能够实现，向本院申请诉讼保全，支付诉讼保全费5000元，支付诉讼保全保险费7581.6元为合理必要支出，本院予以支持。陈敏垫付的鉴定费61200元，新疆秦商伟业房地产开发有限公司虽对此费用有异议，认为费用过高，但该费用未超过法律规定的范围，系合理必要支出，陈敏主张增量工程造价为3513000元，中证房地产评估造价集团有限公司出具的中证价鉴字【2020】新疆第053号工程造价鉴定意见书载明工程造价为3064879.81元，占陈敏主张造价的87.24%，故鉴定费61200元，由陈敏自行承担12.76%即7809.12元，由新疆秦商伟业房地产开发有限公司承担87.24%即53390.88元。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款、第七百九十三条第一款、第八百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第十九条第二款、第二十条、第二十六条、第二十七条、三十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司支付原告（反诉被告）陈敏工程款2841537.81元；二、被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司支付原告（反诉被告）陈敏逾期付款利息373780.62元；三、被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司支付原告（反诉被告）陈敏诉讼保全费5000元、诉讼保全保险费7581.6元；四、原告（反诉被告）陈敏交付被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司两套完整的竣工资料；五、原告（反诉被告）陈敏向被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司开具《喀什市陕西企业总部大厦消防工程施工合同》中工程及增量工程的工程款发票；六、驳回被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司其他诉讼请求。以上被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司应支付原告（反诉被告）陈敏款项合计3227900.03元，限于本判决生效三日内付清，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉请求标的4285781.6元，核定给付金额3227900.03元，占本诉请求标的的75.32%，本诉受理费减半收取计20543.13元［原告（反诉被告）陈敏已预交］，由原告（反诉被告）陈敏负担24.68%即5070.04元，由被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司担75.32%即15473.09元。反诉受理费减半收取计12069.3元［被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司已预交］，由被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司负担。案件原告（反诉被告）陈敏垫付鉴定费61200元，由原告（反诉被告）陈敏自行承担12.76%即7809.12元，由被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司承担87.24%即53390.88元。被告（反诉原告）新疆秦商伟业房地产开发有限公司支付的评估费用由其自行承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审  判  员   柳 玉 辉二 〇 二 一 年 一 月 十 一 日书  记  员   热那古力