山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初12822号原告：杨扬，女，1988年1月2日出生，无业，住济南市槐荫区。委托诉讼代理人：李翠萍，山东泰泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：史小宝，山东泰泉律师事务所律师。被告：济南金品轧辊模具有限公司，住所地济南市市中区腊山工业园18-25号。法定代表人：成祥，总经理。委托诉讼代理人：张渝梓，北京市君致（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗登彪，北京市君致（济南）律师事务所律师。原告杨扬与被告济南金品轧辊模具有限公司（以下简称金品公司）劳动争议一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨扬的委托诉讼代理人李翠萍，被告金品公司法定代表人成祥的委托诉讼代理人张渝梓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨扬向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告自2012年2月9日至2020年1月10日之间存在劳动关系；2、确认双方自2020年1月11日解除劳动关系；3、判决被告支付2019年12月1日至2020年1月10日的工资8983.24元；4、判决被告支付少付工资共计18740.25元（2018年5月至2019年11月）；5、判决被告支付2012年至2019年防暑降温费3640元；6、判决被告支付2012年至2019年带薪年休假工资33967.60元；7、判决被告支付2012年至2019年经济补偿金49252.80元；8、判决被告补缴2012年2月9日至2012年6月30日社保；9、判决被告支付提成50000元和分红款20000元；10、判决诉讼费由被告承担。事实和理由：原告自2012年2月9日起，在被告处从事外贸销售工作，共计签署三次劳动合同。第三次签订《劳动合同》，合同期限1年。第三次签订《劳动合同》时，被告并未告知签订无固定期限劳动合同，仍然要求签订了1年的劳动合同是违法的，应当视为双方自第二次《劳动合同》履行期限届满之日起，成立了无固定期限劳动合同。直到2012年6月，被告才开始为原告缴纳社保。且原告工作期间，从未享受降温费和带薪年休假。2018年5月，原告因工作需要参加德国杜塞展会期间，差旅费2500欧元(折合人民币18740.25元)被意外盗窃。但被告要求该损失完全由原告负担，自2018年5月起每月从工资中扣除1000元用于折抵上述损失，但上述损失并非原告私自占用或故意造成，并非原告过错，是原告履行工作职责过程中发生的损失，应由被告承担。上述损失于2019年11月全部扣减完毕。2020年1月开始，被告以安装监控、电脑加密软件监控员工等各种行为侮辱原告，导致原告根本无法正常工作。且原告2019年10月份己怀孕，但被告仍频繁安排长途出差，甚至安排2020年4月到德国参加展会。无奈，原告于2020年1月11日提出离职。但被告一直未出具解除劳动关系证明书。现被告的行为严重损害了原告的利益，特向法院提起诉讼，望判如所请!金品公司辩称，一、原告杨扬要求确认2012年2月9日至2012年7月10日之间存在劳动关系的诉讼请求已经超过了仲裁申请时效、诉讼时效。原告要求确认2012年7月10日至2020年1月10日之间存在劳动关系，一方面已经超过仲裁申请时效、诉讼时效，另一方面确认劳动关系的诉讼请求要以与用人单位发生争议为前提，在此期间双方已经签订有书面的劳动合同，劳动关系以劳动合同为准，双方不存在争议，无需再次确认，原告要求确认劳动关系的诉讼请求无事实与法律依据。二、原告杨扬于2020年1月7日主动以个人原因提出离职，但至今未与被告办理工作交接，且尚有预支的2万余元差旅费未归还，根据法律规定及被告公司制度，被告无义务向原告出具《解除劳动关系证明》，待原告配合办理完工作交接以及归还预支的差旅费之后被告可以出具相应的《解除劳动关系证明》。另外，在原告提出离职时已经入职了顺佳（济南）财税管理咨询有限公司并于2020年1月完成了社保增员，事实上被告无需再向原告出具《解除劳动关系证明》，出具已无任何意义。三、关于原告要求被告支付2019年12月1日至2020年1月10日工资的诉讼请求，因原告自2020年1月7日提出离职至今未与被告办理工作交接，且至今拖欠预支的2万余元的差旅费，被告无义务再次向原告支付工资。自原告入职被告公司处，被告从未拖欠过原告的工资，此次原告提出离职却拒绝办理工作交接且拖欠差旅费，再让被告支付工资缺乏法律依据。四、原告要求被告支付少付工资的诉讼请求已过仲裁申请时效、诉讼时效，且无任何事实与法律依据。原告自己携带的差旅费是否被盗与被告无关，且原告并未就此事报警，无法证明该款项是被盗窃，还是被原告私自占有，原告预支完差旅费后，相应的钱款归属已经发生了转移，钱款属于种类物，原告应对此自负其责，被告在其工资内进行扣减，属于单位管理范畴。原告要求该损失由被告承担无任何法律依据。五、原告要求被告支付消暑降温费诉讼请求已经超过了仲裁申请时效、诉讼时效，且防暑降温费属于福利待遇不属于工资范畴。被告为每位员工提供西瓜、饮料等防暑降温物品，无需再次支付防暑降温费。六、原告要求被告支付带薪年休假工资的诉讼请求已经超过了仲裁申请时效、诉讼时效，原告在被告处工作时多次请事假，且每次出差回来都要在家休息两天，甚至原告以流产为由请了数天的病假，被告均未克扣原告的任何工资，根据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，原告无权享受2019年的年休假。另外带薪年休假工资不属于工资范畴，带薪年休假是劳动者未能享受年休假的一种补偿，在带薪休假期间实际上并没有为单位提供劳动，并不是真正意义上的与劳动者提供劳动相挂钩的工资报酬，属于福利待遇范畴，应当适用仲裁时效的规定。七、原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求无任何事实与法律依据，原告系主动以个人原因离职，并书写了辞职报告，被告无需向其支付任何经济补偿金。八、原告要求被告补缴社保的诉讼请求不属于人民法院受理案件的范围。九、原告要求被告支付提成和分红款的诉讼请求无任何事实与法律依据，亦未提交任何证据予以证实。本院经审理认定事实如下：被告为原告缴纳了2012年7月至2019年12月期间的社会保险。原告在职期间为当月发放上月工资，被告向原告发放工资至2019年11月。根据原告提交的齐鲁银行历史交易流水显示，被告向原告转账的第一笔交易记录日期为2012年4月12日，原告2018年12月至2019年11月期间工资分别为：2139元、5104.32元、5172.62元、5138.47元、5138.47元、5118.47元、5138.47元、5163.29元、5103.29元、5063.29元、5163.29元、5423.04元。2020年1月7日，原告书写《辞职报告》，载明：“尊敬的公司领导：您好！非常感谢公司给予了我这样的工作和锻炼机会，在公司工作这段时间，我成长了很多，对此我深表感谢！但由于个人原因，需要办理离职，希望得到公司领导的批准！……”2020年9月17日，原告向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求确认劳动关系、出具解除劳动关系证明及补缴社保，并主张工资、防暑降温费、带薪年休假工资、经济补偿金、奖金、分红，该委经审理作出济市中劳人仲不[2020]第905号仲裁决定书，决定：“对杨扬的仲裁申请，本委不予受理。”原告不服该决定，在法定期限内诉至本院。另查明，国家规定的月计薪日为21.75天。庭审中，原告陈述其于2012年2月9日入职，从事外贸销售工作，工资通过现金或银行转账方式发放，其2018年1月至6月工资为6000元/月，自2018年7月起工资调整为6500元/月，其于2020年1月11日离职。原告还提交了如下证据：1、资金使用审批表，欲证明2018年4月13日原告为参加德国杜塞展会向被告预借差旅费3000欧元，参会期间被盗窃2500欧元（折合人民币18740.25元），被告自2018年5月起每月从原告工资中扣除1000元，用以折抵损失，该审批表领导签字处系成祥签字，黑色签字笔处是财务张海燕计算的每月扣除明细。2、2020年1月2日被告确认的2019年公司外贸部总销售额复印件、2016年3月14日被告发布的营销工作考核意见，欲证明2019年全年销售部总销售额为17128731.24元，轧辊模具提成比例为1.5%，2019年原告的提成最少为256930元。3、2017年3月9日被告发布的分配制度改革试行方案打印件，欲证明自2017年开始团队骨干可以享受公司利润的8%。4、原告名片、2016年营销人员责任状复印件，欲证明原告自入职起就担任外贸部销售经理。5、2020年1月11日原告与被告工作人员董丽丽之间的交接录音及签订的交接内容，欲证明2020年1月11日原告在提交了辞职报告后已将未完成的14项工作全部交接给被告的工作人员，由董丽丽签字确认，不存在被告所说的原告离职后从未交接。6、原告的护照，其中护照的第23页、44页、46页显示原告2019年11月11日从北京机场出发途经俄罗斯再到意大利，最后于2019年11月21日回到北京，原告称该护照可以证明被告提出的2万元差旅费用已经花费。对原告提交的上述证据，被告认为：1、资金审批表仅能证明原告于2018年4月13日作为经办人向被告申请了德国杜赛展会的相关费用，看不出扣减的事宜，原告也没有提供相应的报警记录以证明该款项确实被盗窃，无法区分该笔款项是被盗窃还是被原告自己侵占，即便是被告在其工资内对相应费用进行扣减，属于被告自我管理的范畴，原告应对该损失自行承担责任。2、对销售额复印件的真实性不予认可，2016年3月14日的营销工作考核意见仅是针对2016年专职营销人员提出的考核意见，原告并未提交相应的证据证明其是专职的营销人员，并且也未提交证据证明其达到了该考核意见所规定的应当得到提成的相应考核规定，且该意见仅是2016年当年意见。3、对分配制度改革试行方案打印件的真实性有异议，该试行方案并没有公司盖章，被告处也没有该试行方案。4、对原告名片、2016年营销人员责任状复印件的真实性有异议，该名片是原告单方制作，无法证明其具体岗位情况，营销人员责任状是复印件，且原告也未提交证据证实其达到该任务指标。5、对谈话录音的真实性无异议，通过录音可以看出原告根本不配合办理交接，故意刺激交接人员，交接根本未办理完毕，且该交接仅仅是部分合同及部分业务交接，并未对外商欠款及原告本人借款等情况进行交接，也未将原告出差预支的费用交回；对交接内容的真实性有异议，原告仅提供了照片，未提交原件，该交接内容上也没有公司公章和领导签字，无法证实就其中所记载的交接内容已实际交接完毕。6、对护照的真实性无异议，虽然原告于2019年11月9日出差，但被告会在员工出差之前订好机票和酒店，员工在国外基本没有大额消费，原告于2019年11月9日预借出差费用20000元，在国外并无大额开销，其回国后也未将上述20000元退回。庭审中，被告主张原告正式入职时间为2012年7月10日，双方于同日签订了劳动合同，原告系于2020年1月7日以个人原因向被告申请辞职。被告还提交了如下证据：1、劳动合同及续订书、变更书、招用职工登记表，欲证明2012年7月10日被告招用原告入职公司，同日双方签订劳动合同，劳动合同到期日为2020年6月30日，合同第二条明确原告的工作岗位是国际贸易岗，并非营销专职。2、资金使用审批表，欲证明原告于2019年11月9日以出差为由向被告申请借款2万元，并未予以偿还，原告于2017年7月7日申领了商务卡一份，也未予以归还，原告于2013年6月17日申请了手机国际长途，对于该费用也未予以偿还。3、职工保密协议，欲证明原、被告签署了相应的保密协议，原告应当保守被告的相关秘密，包括经营、管理、技术、交易等相关相应秘密。如有违反应当支付相应违约金，并且应赔偿公司的相关经济损失。4、济南苏瑞亚贸易有限公司企业信用信息公示报告，欲证明该公司的注册发起人及股东杨海荣为原告配偶，该公司系原告实际控制的公司，原告在被告处工作期间窃取了相关的商业机密及客户资料，原本是被告的客户后均与该公司建立了作合关系，原告的行为已违反了保密协议的相关约定，应当承担被告的相关损失。对被告提交的上述证据，原告认为：1、对劳动合同的真实性无法核实，第一份劳动合同第一页黑色签字笔书写的2015年3月1日工资调整为2000元并非原告所写，并且不符合事实，合同第12条明确被告为原告发放的工资应当不低当地最低工资标准的70%，但银行流水显示原告的工资发放存在二三百元的情况，说明除银行转账外被告存在现金发放工资的事实。对于劳动合同空白部分手写的相关内容，原告不予认可。且第三次签订劳动合同续订书时，被告并没有征询原告是否要签订无固定期限劳动合同，而是直接与原告签订固定期限劳动合同，这是违法的，故应当认可双方已建立无固定期限劳动合同，且原告提交的银行流水可以证明从2012年3月起被告就已经为原告发放了工资，说明双方最早应自2012年3月起就存在劳动关系；对招用职工登记表的真实性无异议，但不认可双方劳动关系自2012年7月10日才建立。2、关于资金使用审批表，预借差旅费是事实，用途是出差，领导成祥已签字确认，出差是事实，上述费用确已花费，原告已经向被告提交过报销单据；对于2017年7月7日、2013年6月17日的资金使用审批表列明的商务卡及国际长途手机所使用的资金，真实性无法确认，即便是发生了，也是原告作为国际贸易岗工作人员因履行工作职责而支出的正常费用，并且商务卡明确列明了使用的是彭景勇，被告也没有提供单位规章制度来证明此部分费用需要在离职后予返还。3、对职工保密协议的真实性不认可，其中的签名与原告提交的很多材料中原告的签名有非常大的差异，且该证据无法证明原告确有泄露被告商业秘密的事实。4、对济南苏瑞亚贸易有限公司企业信用信息公示报告的真实性认可，其中显示股东分别为陈红和霍胜燕，法定代表人是陈红，与原告没有任何关联，即便如被告所说杨海荣是原告的配偶，公司法没有禁止工作人员的配偶不得设立与本单位经营范围类似的公司的规定，且单纯从工商登记无法证明被告所说原告窃取了公司的客户信息，促使配偶的公司与之达达交易。在竞业禁止方面被告也未与原告达成协议，根据劳动合同法相关规定工作人员是可以与公司之间签订竞业禁止协议的，但并非强制，并且签订竞业禁止协议还应当给原告支付相应的补偿。另外，被告针对原告的报销事宜以及济南苏瑞亚贸易公司事宜已向公安机关报案，但经侦查后已于2020年11月19日确认没有犯罪事实存在，不予立案。以上事实，有仲裁决定书、社会保险个人权益记录单、齐鲁银行历史交易流水、辞职报告及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，关于劳动关系。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告陈述其于2012年2月9日入职被告处，并提交齐鲁银行历史交易流水等证据为证，本院予以采信。被告主张原告于2020年1月7日因个人原因辞职，并提交辞职报告为证，本院予以采信。综上，本院确认原、被告自2012年2月9日起至2020年1月7日止存在劳动关系。原告于2020年9月17日申请仲裁要求确认劳动关系，未超过一年的仲裁时效，对被告抗辩的时效问题，本院不予支持。关于拖欠的工资。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原、被告之间劳动关系于2020年1月7日解除，原告2019年平均工资为5157元/月，被告向原告发放工资至2019年11月，故被告应向原告支付2019年12月1日至2020年1月7日期间工资6342.52元[5157元+5157元/月÷21.75天/月×5个计薪日]，对原告主张的超出部分，本院不予支持。关于2012年至2019年期间未休年休假工资。首先，对于被告辩称的时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。鉴于未休年休假工资属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，本案原、被告之间劳动关系于2020年1月7日解除，原告于2020年9月17日申请仲裁，未超过仲裁时效。其次，《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。根据上述规定，原告于2012年2月9日入职，2013年折算后应休年休假天数为4天，2014至2019年应休年休假天数均为5天，共计34天，故被告应向原告支付2013年至2019年未休带薪年休假工资16123.03元[5157元/月÷21.75天/月×34天×200%]，对原告主张的超出部分，本院不予支持。关于防暑降温费。被告抗辩已超过仲裁时效，对此，本院认为，防暑降温费属于职工福利,不属于工资，应适用一年的仲裁时效。《山东省人社厅关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]5号）第一项：企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。《山东省人力资源和社会保障厅关于延长部分规范性文件有效期的通知》（鲁人社规[2018]12号）将2018年12月31日到期的《山东省人社厅关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）延长有效期至2021年12月31日。原告于2020年9月17日申请仲裁，其主张的2012年至2019年8月的防暑降温费，已超过一年的仲裁时效，本院不予支持；其主张的2019年9月的防暑降温费140元，未超过一年的仲裁时效，本院予以支持。关于经济补偿。根据被告提交的辞职报告，原告系因个人原因提出辞职，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于补缴社保。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。故原告要求补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，本院不予处理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。原告关于确认双方自2020年1月11日解除劳动关系的诉讼请求，未经仲裁前置程序，本案不予处理。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对于原告主张的少付工资、分红及提成，其未提交充分有效证据予以证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告杨扬与被告济南金品轧辊模具有限公司之间自2012年2月9日起至2020年1月7日止存在劳动关系。二、被告济南金品轧辊模具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨扬2019年12月1日至2020年1月7日期间工资6342.52元。三、被告济南金品轧辊模具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨扬2013年至2019年未休带薪年休假工资16123.03元。四、被告济南金品轧辊模具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨扬2019年9月防暑降温费140元。五、驳回原告杨扬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南金品轧辊模具有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 宋 芳二〇二一年一月二十六日书记员 胡桂娟