北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初7749号原告（被告）：朱代兵，男，1983年12月14日出生，汉族，无业，住北京市通州区漷县。委托诉讼代理人：刘建波，北京会友律师事务所律师。被告（原告）：北京市维世达德联企业管理咨询有限公司维世达诊所，住所地北京市朝阳区光华路1号三层301单元。负责人：陈伟，医疗总监。委托诉讼代理人：杨保全，北京市中银律师事务所律师。委托诉讼代理人：寇英杰，北京市中银律师事务所律师。原告（被告）朱代兵（以下称姓名）与被告（原告）北京市维世达德联企业管理咨询有限公司维世达诊所（以下简称维世达诊所一案，本院于2020年1月14日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员黄岚独任审理，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。朱代兵及其委托诉讼代理人刘建波、维世达诊所的委托诉讼代理人杨保全、寇英杰到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。朱代兵提出诉讼请求：1．请求判决维世达诊所支付2011年8月20日至2018年12月31日休息日加班费251522.59元；2．诉讼费由维世达诊所承担。事实及理由：我于2011年8月20日入职维世达诊所，执行标准工时，维世达诊所安排我每天工作8小时，每周工作6天。对此我在仲裁时提交了聊天记录予以证明，且可证明维世达诊所掌握有我从入职到离职的全部考勤信息。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》，劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。维世达诊所的行为严重违反了劳动合同法的相关规定，因此我诉至法院。维世达诊所向本院提出诉讼请求并对朱代兵的诉讼请求辩称：1.判决我单位无需支付朱代兵2017年6月18日至2018年12月31日休息日加班费66052.41元；2.无需支付违法解除劳动关系赔偿金137840.64元；3.无需开具解除劳动合同证明。事实及理由：仲裁裁决要求我公司支付朱代兵2017年6月18日至2018年12月31日休息日加班费缺乏事实依据。双方劳动合同及我单位员工手册均约定加班需填写《加班申请单》，朱代兵未提供休息日的《加班申请单》，其打卡记录可以证明其每周工作未超过40小时。朱代兵自2019年度以来迟到5次，属于严重违反我公司劳动纪律，我公司有权随时解除劳动合同并不支付经济补偿。仲裁裁决计算的平均工资标准错误，朱代兵解除劳动合同前平均12个月的工资为7176.23元。因朱代兵尚未办理离职手续且未归还备用金2000元，根据我单位员工手册，我公司有权不给其开具离职证明。不同意朱代兵的诉讼请求。朱代兵关于加班费的诉讼请求超过仲裁时效，且未举证证明加班事实，根据我公司提供的考勤记录其大多数期间不存在加班，有个别周六加班天数很少，在工资中有综合加班费，已经足以覆盖。其从未就加班费向公司提出异议，根据劳动合同约定，其对劳动报酬加班费如有异议应在收到后10日内提出否则视为自动放弃。朱代兵对维世达诊所的诉讼请求辩称：不同意维世达诊所的诉讼请求。其解除劳动合同违法，应当支付违法解除赔偿金，维世达诊所未举证证明违纪事实存在，我签收是表示收到，且自警告作出至解除劳动合同已七年，超过了合理时间。2019年3月、5月的警告行为是单位将一次行为拆分为两次警告，其主张的违纪事实未提供证据证明。单位的员工手册未经民主程序制定，不应作为解除的有效依据。关于加班费，单位安排每周工作六天，我提交的微信可以证明，单位抗辩实行综合工时制、不定时工时制未提交审批，应按照标准工时计算，劳动合同的约定无效。关于备用金系单位自行制作的表格，不符合事实，应出具离职证明。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：朱代兵于2011年8月20日入职维世达诊所，岗位为司机，双方签订了期限为2017年9月1日至2019年8月31日的劳动合同，约定朱代兵执行综合工时制，工资由基本工资和各种津贴等组成，月薪为3000元。2019年5月21日，维世达诊所向朱代兵发送了《员工辞职通知书》，以朱代兵“在工作过程中多次严重违反公司相关规章制度，且在收到书面警告及劝阻后仍拒绝改正”“严重违反用人单位规章制度”为由，通知朱代兵将其辞退。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.朱代兵主2011年8月20日至2018年12月31日期间，每天工作8小时，每周工作6天，休息日加班1天，维世达诊所未支付加班费，提交了微信聊天记录予以证明。维世达诊所称朱代兵每周工作不超过40小时，个别周末休息日存在加班情况，已包含在已付工资的综合加班费中，且朱代兵未提交加班申请，因此不同意支付加班费，又称朱代兵工作时间不固定，有接送客户需求时即出车，不出车时没有其他工作，不需要每天坐班，但未提交综合工时制的审批手续。北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会的裁决书载明，维世达诊所认可朱代兵提交的微信聊天记录，主张朱代兵周六上班系值班，每周6天的工作时间不超过40小时。关于工资构成，维世达诊所称，朱代兵每月工资除固定补贴200元外，其他均为综合加班费，未具体核算，2017年9月前月固定工资为7000元，2017年9月起基本工资为7500元，未提交工资表。朱代兵称离职前月工资为7500+不固定加班费及不固定津贴。2.维世达诊所主张朱代兵严重违反该公司规章制度，累计收到3次书面警告，2019年累计迟到5次，因此与其解除劳动合同，依据为该诊所2011年4月版及2017年9月版员工手册以及该公司于2018年11月29日制订的《关于重申劳动纪律的通知》。维世达诊所第一次对朱代兵作出书面警告的时间为2012年8月28日，警告事由为“你与维修公司江苏建工沟通协调过程中，与维修公司发生争执，几乎动手打架，给诊所造成不良影响”；第二次书面警告作出时间为2019年3月20日，警告事由为“在上班期间多次玩手机、睡觉，严重违反诊所的规章制度和劳动纪律”，警告印有朱代兵上班时间玩手机、睡觉的照片且显示有日期；第三次警告时间为2019年5月20日，警告事由为“上班期间多次迟到、并于2019年3月5日下班时未打卡，严重违反诊所劳动纪律的相关规定”，并列明了迟到及下班未打卡的日期及打卡时间，迟到日期为2019年1月21日、3月18日、4月12日、4月15日及16日。上述三份书面警告中仅第一次警告有朱代兵签字。另维世达诊所提交了2019年5月20日该公司人力资源部职工袁泽与朱代兵的对话录音，显示朱代兵认可上述第三次书面警告中所载明的下班未打卡及迟到情况，并提交了2011年4月版员工手册、2017年9月版员工手册及朱代兵签收页或有朱代兵签字的回执，两份员工手册中均规定未完成工作职责范围内的工作任务的，如未造成经济损失，可视情节轻重给予书面警告处罚，累计给予员工3次书面警告的，属于严重违反劳动纪律，维世达诊所有权与其解除劳动关系。另该诊所提交了2018年11月29日做出的《关于重申劳动纪律的通知》及在打卡机旁张贴的照片，通知中规定，当月累计迟到3次（含）以上或年度内累计迟到5次（含）以上，属于严重违反劳动纪律，经给予书面警告，工作时间内不得从事与公务无关的行为，如睡觉、吃零食等，不得使用手机或电脑进行与工作无关的操作行为，如玩游戏。朱代兵认可收到三次书面警告，称迟到时间记不清了，但没有连续三次以上迟到和早退，没有玩手机、睡觉，对2012年的警告中的违纪事实不予认可，称签字仅代表收到该警告，对于两份员工手册及《关于重申劳动纪律的通知》不予认可。2019年6月18日朱代兵向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委裁决维世达诊所支付朱代兵2017年6月18日至2018年12月31日休息日加班费66052.41元、解除劳动关系赔偿金137840.64元、为朱代兵出具解除劳动关系证明，驳回了朱代兵的其他仲裁请求。朱代兵及维世达诊所均不服裁决诉至本院。本院认为，1．关于加班事实的存在，依据法律规定应由劳动者举证证明，而用人单位应当对劳动者的工资支付凭证保留两年备查，因此应对劳动者申请仲裁前两年的工资支付情况承担举证责任。因维世达诊所在仲裁时认可朱代兵每周工作6天，但称系值班，本院对朱代兵关于每周工作6天的主张予以采信。因维世达诊所未举证证明朱代兵周六工作内容系值班，本院对其认定为加班。但因维世达诊所主张加班费已支付，朱代兵亦认可已发工资中包含加班费，但称仅发放了延时加班费，未支付休息日加班费，故应由维世达诊所举证证明朱代兵申请仲裁前2年内即2017年6月18日后的加班费发放情况。对该日期前的工资及加班费发放情况应由朱代兵举证证明。审理中，维世达诊所未提交工资表以证明工资构成，因此应支付朱代兵2017年6月18日至2018年12月31日每周一天的休息日加班费，其标准根据双方陈述，2017年9月前应按照除加班费外的基本工资7000元计算，2017年9月后应按照7500元计算，金额总计应为7000/21.75*（1+5+4）+7500/21.75*（5+4+4+5）+7500/21.75*365*52=54712.64元。对于2017年6月18日前的工资构成应由朱代兵举证，但其未提供相应证据，因此本院不支持朱代兵要求支付此前加班费的请求。2．关于劳动合同的解除，维世达诊所提交的证据可以证明朱代兵存在第二次、第三次警告中所载明的工作期间睡觉、玩手机，迟到、下班未打卡等违纪情况，其因此对朱代兵作出警告处罚并无不妥。而2012年8月28日维世达诊所曾对朱代兵作出书面警告，朱代兵已签收且无证据显示其曾对此提出异议，应认定其认可该次警告。依据维世达诊所2011年及2017年版的员工手册，朱代兵累计收到三次书面警告，维世达诊所有权与其解除劳动合同，而未规定累计的期限。因此维世达诊所以朱代兵累计收到三次书面警告为由与其解除劳动合同，符合法律规定，本院支持其要求不支付朱代兵违法解除劳动关系赔偿金的请求。3．依据法律规定，维世达诊所应为朱代兵出具解除劳动合同证明，其以朱代兵未办理离职手续、未归还备用金为由要求不出具解除劳动合同证明的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十九条第二项、第五十条第一款规定，判决如下：一、被告（原告）北京市维世达德联企业管理咨询有限公司维世达诊所于本判决生效后七日内支付原告（被告）朱代兵二〇一七年六月十八日至二〇一八年十二月三十一日休息日加班费54712.64元；二、被告（原告）北京市维世达德联企业管理咨询有限公司维世达诊所无需支付原告（被告）朱代兵违法解除劳动关系赔偿金137840.64元；三、被告（原告）北京市维世达德联企业管理咨询有限公司维世达诊所于本判决生效后七日内为原告（被告）朱代兵出具解除劳动合同证明；四、驳回原告（被告）朱代兵的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）北京市维世达德联企业管理咨询有限公司维世达诊所的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告被告（原告）北京市维世达德联企业管理咨询有限公司维世达诊所、被告（原告）朱代兵各负担5元（均已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  黄岚二〇二一年一月二十六日书记员  陈慧