中华人民共和国 山东省滨州市滨城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1602民初4917号 原告：刘仕春，男，1944年8月10日出生，汉族，住济南市市中区。 原告：谭德超，男，1977年6月26日出生，汉族，住济南市槐荫区。 以上两原告共同委托诉讼代理人：沈阳，山东科创律师事务所律师。 被告：深圳海外装饰工程有限公司山东分公司，住所地济南市济阳县回河镇北张村回河敬老院前沿街二层办公楼204室，统一社会信用代码913701257797127131。 负责人：张智强。 被告：深圳海外装饰工程有限公司，住所地深圳市福田区华强北街道振华路122号海外装饰大厦A座8楼，统一社会信用代码914403001921987430。 法定代表人：徐刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王晓耐，该公司职工。 委托诉讼代理人：王超，山东苏润律师事务所律师。 第三人：滨州市滨城区(东区)创业商务中心开发指挥部，住所地滨州市滨城区政务服务中心大楼1316室。 负责人：卜庆学，该指挥部主任。 委托诉讼代理人：尹玉栋，山东黄河律师事务所律师。 原告刘仕春、谭德超与被告深圳海外装饰工程有限公司山东分公司（以下简称海外山东分公司）、深圳海外装饰工程有限公司（以下简称海外公司）及第三人滨州市滨城区(东区)创业商务中心开发指挥部（以下简称创业指挥部）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘仕春、谭德超委托诉讼代理人沈阳，被告海外公司委托诉讼代理人王晓耐、王超，第三人创业指挥部委托诉讼代理人尹玉栋到庭参加诉讼，被告海外山东分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘仕春、谭德超向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告海外山东分公司支付原告拖欠货款444355.42元，并支付逾期付款违约金84329.16元；2.请求判令被告海外公司就其山东分公司上述拖欠货款及逾期付款违约金承担共同清偿责任；3.请求判令第三人创业指挥部在未支付货款范围内向原告支付货款；4.诉讼费用由两被告及第三人承担。事实与理由：原告刘仕春及谭德超系济南贵华商贸有限公司（以下简称贵华公司）股东，贵华公司已于2017年4月20日注销。2013年贵华公司与被告海外山东分公司签订了《瓷砖采购合同》，第三人创业指挥部作为实际用货单位在该合同上加盖公章。合同第一条约定：被告海外山东分公司作为买方从贵华公司购买瓷砖，总价款暂定为843291.6元。合同第五条约定：被告海外山东分公司在拨付材料款时如果不及时，则由第三人创业指挥部从海外山东分公司工程款中扣除材料款支付给贵华公司。合同第九条约定：海外山东分公司逾期付款的，每逾期一日按照本合同总价款的0.1%支付违约金，逾期交付违约金限额为合同价款的10%。该合同履行地在滨州市滨城区，故依法向滨州市滨城区人民法院提起诉讼。贵华公司已经按照合同约定提供了材料，2015年1月22日经双方核对，最终实际供货总价款为741049.92元，后双方议定按照总价款674355.42元支付货款。涉案工程已于2015年底实际交付使用，但被告海外山东分公司至今拖欠货款444355.42元，被告海外公司应对其山东分公司的债务承担清偿责任。原告刘仕春、谭德超作为原贵华公司的股东，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规特向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告海外山东分公司未作答辩。 被告海外公司辩称，第一，涉案合同并非我公司及我公司分支机构签订。根据原告提供的合同，该合同加盖的项目部印章中明确有不得签订任何经济合同字样，合同签订人员也并非我公司员工，或者我公司授权的人员。我公司及分支机构并非涉案合同的当事人，无需承担合同责任。涉案工程实际施工人是李金龙，而且相关收到条是由李金龙父亲向原告出具，原告方应向李金龙主张权利。第二，根据对方提供的证据显示，涉案货款于2015年1月22日进行了对账，此时诉讼时效开始起算，至2017年1月22日已经届满。原告诉求已超过诉讼时效期间。 第三人创业指挥部辩称，第三人应负责任的条件未成就。根据三方签订的合同第五条支付方式第四、五项，工程竣工验收合格后，付至全部货物总金额的80%，审计完成后付至审定总价款的95%，5%余款作为质保金，待质保期满后无质量问题一次性付清，付款过程均无息，而涉案的工程并没有竣工验收，审计亦未完成，故无法计算准确的应付款，而第三人承担的责任是合同甲方在拨付材料款时，如果不及时则由创业指挥部从甲方工程款中扣除材料款，支付给合同乙方。因为工程未竣工验收，也未审计完成，故达不到我方承担扣款责任的前提条件。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的准予注销登记通知书、股东（发起人）信息、法定代表人信息、企业信息报告、瓷砖采购合同、滨州市滨城区建设工程材料监测站陶瓷砖检测报告、收货清单及收到条、瓷砖用货明细、涉案12号楼照片、通话录音等证据，本院经审查认为真实客观、来源合法，且与本案待证事实具有关联性，本院对其证据效力予以确认并在卷佐证。被告海外公司提交的材料采购合同，与本案涉诉争议无直接关联性，本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案认定事实如下： 2013年8月19日，贵华公司（乙方）与被告海外山东分公司（甲方）签订《瓷砖采购合同》，约定被告海外山东分公司（甲方）作为买方从贵华公司（乙方）处购买瓷砖，总价款约为843291.6元。合同第五条约定：工程竣工验收合格后，付至全部货物总金额的80%；审计完成后付至审定总价款的95%，5%余款作为质保金待质保期满后，无质量问题，一次性付清（付款过程均无息）；甲方在拨付材料款时如果不及时，则由滨州市创业园商务中心开发指挥部从向甲方工程款中扣除材料款支付给乙方，第三人创业指挥部在该条款处加盖印章予以确认。合同第九条约定：甲方逾期付款的，每逾期一日，按照本合同总价款的0.1%向对方支付违约金，逾期交付违约金限额为合同价款的10%（滨州市创业园商务中心开发指挥部未及时向甲方付款造成的甲方逾期付款，不执行此条款）。合同甲方处加盖“深圳海外装饰工程有限公司滨城区创业商务中心内外装饰工程项目部”印章，陈波在负责人处签字予以确认。 合同签订后，贵华公司于2014年6月、2014年8月将货物运送至滨州市滨城区（东区）创业商务中心12＃楼。2014年9月1日、2014年10月9日，滨州市滨城区建设工程材料检测站应被告海外公司委托，就应用于滨州市滨城区××＃楼室××室内地面的陶瓷砖进行质量检测，并出具检测报告，综合结论为所检项目符合标准要求。 2015年1月22日，经与陈波核对，贵华公司实际供货总价款为741049.92元，陈波在瓷砖用货明细上签字予以确认。 2017年4月20日贵华公司注销登记，原告刘仕春、谭德超系贵华公司全部股东。 根据2020年1月7日贵华公司员工与第三人创业指挥部负责人卜庆学通话，卜庆学陈述陈波是被告海外山东分公司的技术员，李金龙是被告海外山东分公司的项目部经理。 2020年3月24日，第三人创业指挥部出具证明一份，证明由其开发建设的滨州市滨城区（东区）创业商务中心12#楼内外装饰工程，与13#楼内装饰工程的施工单位均为被告海外公司，第三人创业指挥部已按合同将工程进度造价的75%支付给被告海外公司。 根据2020年5月6日贵华公司员工与被告海外山东分公司原负责人郑炜通话，郑炜对于拖欠涉案货款一事予以认可。 另：涉案12#楼现已交付使用。 被告海外山东分公司为被告海外公司的分支机构，不具备独立的法人资格。 原告刘仕春、谭德超主张与被告海外山东分公司议定按照总价款674355.42元支付货款，已支付货款230000元。 本院认为，贵华公司已按照合同约定向被告海外山东分公司交付货物，第三人创业指挥部实际使用了原告供应的货物，且第三人创业指挥部已将75%的工程款支付给被告海外公司，涉案陶瓷砖采购合同已经实际履行，故被告海外山东分公司应当按照合同约定向贵华公司履行付款义务。根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”故本案中刘仕春、谭德超作为原告诉讼主体适格。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因被告海外山东分公司为被告海外公司的分支机构，不具备独立的法人资格，其民事责任应当由被告海外公司承担。被告海外公司的答辩意见，与事实不符，于法无据，本院不予采纳。 关于应付货款的数额，经双方对账，被告海外山东分公司欠贵华公司货款741049.92元。原告主张贵华公司与被告海外山东分公司议定按照总价款674355.42元支付货款，已支付货款230000元，属于自认，且被告未提交证据证实其付款情况，亦未举证反驳原告主张，故对原告上述自认情况，本院予以确认。 关于合同约定的付款条件是否成就，根据原告提交的涉案12#楼照片，涉案12#楼已经投入使用，应视为工程已竣工验收合格，故货款金额80%的支付条件已经成就，而工程审计尚未完成，故审定总价款95%的支付条件尚未成就。被告海外公司应向原告支付674355.42元的80%，即539484.34元。现原告自认已支付230000元，故被告海外公司应向原告支付309484.34（539484.34-230000）元。 原告主张被告支付违约金，符合法律规定和合同约定，本院予以支持，但现有证据不足以证实涉案12#楼工程竣工验收时间，故该违约金的具体计算方式应为：自2020年12月30日起至实际给付之日止，每日按照涉案合同总价款的0.1%即843.29元计算，但以不超过原告主张的84329.16元为限。 关于被告海外公司辩称原告主张货款已超过诉讼时效，依据合同约定的支付方式，现全部货款的支付条件尚未成就，原告主张并未超过诉讼时效，对被告上述答辩意见，本院不予采纳。 根据合同约定，被告海外山东分公司未及时付款，应由第三人创业指挥部在工程款中扣除材料款支付给贵华公司，第三人创业指挥部已向被告海外公司支付工程款的75%，但现有证据不足以证实付款的具体数额、第三人创业指挥部未支付工程款的数额，对原告请求判令第三人创业指挥部在未付货款范围内支付货款的诉讼请求，本院不予支持。 被告海外山东分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其对答辩权、质证权的自动放弃，不影响本案正常审理，本院依法可缺席判决。 根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，因本案纠纷系民法典施行前法律事实引起，应适用当时的法律、司法解释的规定。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告深圳海外装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘仕春、谭德超货款309484.34元及违约金（自2020年12月30日起至实际给付之日止，每日按照843.29元计算，但以不超过84329.16元为限）； 二、驳回原告刘仕春、谭德超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9086元，减半收取计4543元，由原告刘仕春、谭德超负担1000元，被告深圳海外装饰工程有限公司负担3543元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 员 李玉秋 二〇二一年一月二十八日 法官助理 魏 佳 书 记 员 邢文月