濮阳市华龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0902民初9739号原告：濮阳市国智教育科技有限公司，住所地：濮阳市黄河路与振兴路交叉口向北50米路西。统一社会信用代码：91410900MA41GL683F。法定代表人：韩永壮，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：耿胜亚，河南弘治律师事务所律师。被告：吕广飞，男，汉族，1986年11月8日出生，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：朱景浩，河南尊严律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨云飞，河南尊严律师事务所实习律师。原告濮阳市国智教育科技有限公司与被告吕广飞劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告濮阳市国智教育科技有限公司委托诉讼代理人耿胜亚，被告吕广飞及其委托诉讼代理人朱景浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告濮阳市国智教育科技有限公司诉称，一、原告与被告存在合法有效的劳动合同，双方均应受劳动合同的约束。2016年9月13日，被告与濮阳市振兴路私塾教育业务咨询服务部签订书面劳动合同，因私塾教育办理注销登记致使合同无法履行，被告与私塾教育经办协商就变更用人单位为被告达成了一致意见。且劳动合同由新的用人单位即原告持有是原告对这一变更的认可，故该劳动合同合法有效对原告、被告均具有约束力。二、被告要求原告支付未签订书面劳动合同二倍工资的仲裁请求已经超过仲裁时效，依法不应当予以支持。被告于2017年5月22日开始在原告处工作，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，被告要求支付双倍工资的期间应为2017年6月22日至2018年5月21日，而被告首次申请劳动仲裁的时间为2019年8月26日，此时，被告请求支付双倍工资的请求均已超过一年的仲裁时效，且仲裁时效期间届满的，不再适用仲裁时效中止、中断的规定。因此，被告要求支付二倍工资的仲裁请求已经超过仲裁时效，依法不应当予以支持。三、原告与被告劳动关系因被告提出辞职于2019年6月已经解除，且被告在外代课存在过错，原告不应当向被告支付补偿金。四、被告主张原告支付相当于1个月工资的代通知金4786元没有事实根据和法律依据。五、被告要求原告支付未带薪年休假而应支付的报酬没有依据。原告提供的考勤表是客观真实的，从考勤表中可以看出，被告已经依法享受带薪年休假的休假权利，自2018年至2019年离职期间，被告已经享受带薪年休假8天。被告并没有额外申请休假，原告并未限制被告休息休假的权利，被告直接申请仲裁不符合法律规定。根据法律规定被告在原告处工作期间能享受的带薪年休假天数共计5天，低于被告已经享受的8天带薪年休假天数。六、仲裁裁决书认定被告工资为4786元错误。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”被告计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照被告的月工资除以30天进行折算是对自身权利的处分，不违反法律规定，原告没有异议，但是根据第二款的规定可以得出，未带薪年休假的月工资应为被告的基本工资，被告2018年7月至2019年6月的月平均工资为2916元；被告2018年8月至2019年7月的月平均工资为2794元。仲裁裁决书按照被告每月工资4789元为计算边标准错误。为维护合法权益不受侵害，特提起诉讼，请求判令：1、原、被告的劳动关系于2019年6月26日解除；2、原告不应向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资52085元；3、原告不应向被告支付未提前30日通知解除劳动合同代通知金4786元；4、原告不应向被告支付解除劳动合同经济补偿金11965元；5、原告不应向被告支付带薪休年休假工资1320元。被告吕广飞辩称，一、关于本案的基本事实，被告于2016年9月通过招聘到濮阳市振兴路私塾教育业务咨询服务部工作，担任该咨询部物理课教师工作一职，工作地点位于濮阳市××路与××交叉口北××西。后该咨询部被韩永壮注销，原告濮阳市国智教育科技有限公司于2017年5月22日注册成立，被告依旧在原处工作。但2019年7月初，原告的校区教学校长在没有任何理由的情况下通知被告不用再上班了。被告当场表示不理解，在与原告协商无果的情况下，被告只得于2019年7月12日离开了单位。被告在原告处工作期间，按照原告的指示和安排进行工作，工作兢兢业业，严格遵守原告单位的规章制度，然而原告未与被告签订书面的劳动合同，也未给被告办理社会保险，更未享受应有的带薪年休假待遇。二、原告主张双方于2019年6月26日解除劳动关系，没有事实依据。首先，根据《劳动合同法》第七条的规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”及《劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起开始计算。而原告是2017年5月22日注册成立的有限责任公司，系合法的用工主体，被告自原告注册成立之日起在原告处工作，双方已经成立劳动关系。其次，被告在原告处工作这一基本事实，原告本次诉讼时并不否认，但却以被告曾与濮阳市振兴路私塾教育业务咨询部（以下简称私塾教育）签订书面劳动合同，在私塾教育注销办理登记致使合同无法履行，原告与私塾教育经协商就变更用人单位与被告达成一致意见为由，被告并不认同。无论是私塾教育还是被答辩人，实际控制人均系韩永壮，其所谓的协商一致，从何谈起？此外，私塾教育在已经注销的情况下，被告与私塾教育的劳动合同已经终止，原告作为新的用工主体，应当与被告签订劳动合同。再次，原告在本案仲裁阶段提交了被告的考勤记录，直至2019年7月12日被告仍然参与原告的考勤，原告称于2019年6月28日解除劳动关系没有事实依据。三、原告未与被告签订书面的劳动合同，应当向被告每月支付二倍工资。正如前述，被告自原告注册成立之日起便开始在原告处工作，但原告却未与被告签订书面的劳动合同。根据《劳动合同法》第八十条第二款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”濮阳市劳动人事争议仲裁委员会根据相关事实与法律规定裁决原告向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资剩余部分52085元合理合法。被告被辞退后，被告便于2019年8月份向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但根据濮阳市劳动争议案件内部分案的要求，濮阳市劳动人事争议仲裁委员会让申请人到濮阳市××开发区仲裁委员会提交仲裁材料，高新区仲裁委员会工作人员多次通知原告沟通调解，在多次调解未果的情况下，被告再次向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。本案在濮阳市劳动人事争议仲裁委员会开庭审理时，被告已重审过仲裁的经过，濮阳市劳动人事争议仲裁委员会并未采纳原告超过仲裁时效的答辩意见并予以裁决。故对于原告所称的被告仲裁已经超过仲裁时效的问题，显然与事实不符，对此，贵院也可以向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会、濮阳市××开发区予以核实；四、原告应当依法向被告支付经济补偿金。被告系被原告违法辞退，并非协商解除劳动关系。原告让其校长苏晓丹转达辞退被告，原告居然称是被告2019年6月提出辞职，被告在原告处的考勤打卡记录确是到2019年7月12日，原告称无法办理离职手续不再来上班，显然是无中生有，该事实从被告与苏晓丹的通话录音中就能看出来。被告及其他老师在原告处工作期间，对于工作时间之外的时间并没有进行约束，工作时间之外原告也并不干预，无论是法律规定还是原告的工作纪律、管理制度都并不禁止工作之外做兼职，并不存在被告拒不改正的事实。被告自原告注册之日起至2019年7月12日离开已经在原告处工作了两年有余，原告应当依法向被告支付经济补偿金（原告系违法辞退被告，依法应当支付赔偿金）。五、原告应当向被告支付代通知金。原告辞退被告，根据《劳动合同法》第四十条的规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，才可以解除劳动合同。六、原告应当依法向被告支付带薪休年假的报酬。根据《劳动法》、《职工带薪休年假条例》的规定，职工有休息休假的权利，但被告在原告处工作期间，未依法休年休假，原告应当依法向被告支付未休带薪休年休假的报酬。七、原告应当对其主张予以举证。根据《民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，由责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应承担不利后果”。以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负有举证责任”。同时劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部法【2005】12号第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或者记录（职工工资发放花名册）、缴纳社会保险费记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘的登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”因此，对于被告是被违法辞退还是协商解除劳动关系，原告心知肚明，但也应当举证证明。而不是混淆是非、妨碍正常的诉讼活动。总之，对于濮阳市劳动人事争议仲裁委员会就原被告之间的劳动争议所作裁决是否完全的维护了申请人的合法权益，被告为了早日解决纠纷并未提起诉讼，但并不代表原告可以随意损害答辩人的合法权益，现为维护被告的合法权益，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告自2016年9月起在濮阳市振兴路私塾教育业务咨询服务部工作，该咨询部经营者为韩永壮，性质为个体工商户，企业地址为濮阳市振兴路中段，2017年5月3日，韩永壮注销该咨询部，并于2017年5月22日注册成立濮阳市国智教育科技有限公司即原告，韩永壮为原告法定代表人，被告仍在该公司处工作，期间，被告向原告提供劳动，原告向被告进行考勤管理并发放劳动报酬，被告最后一次打卡记录时间为2019年7月12日上午7：58。原告主张，被告已于2018年至2019年期间已休假8年，被告2018年7月至2019年6月期间月平均工资为2794元，并提交考勤表、工资表予以证明，被告对该证据不予认可，提交工资发放明细予以证明。其中，被告提交的工资发放明细显示：被告2018年7月20日实发工资5519.19元，8月21日实发工资7400元，9月20日实发工资5996.6元，10月20日实发工资3960元，11月20日实发工资4796元，12月20日实发工资5670.29元，2019年1月20日实发工资4812元，2月20日实发工资5139.71元，3月20日实发工资4776元，4月20日实发工资4694元，5月19日实发工资4409.21元，6月20日实发工资6558元，7月20日实发工资3000元。原告提交的工资表显示：被告2018年6月实发工资5519.19元，7月实发工资7400元，8月实发工资5996.6元，9月实发工资3960元，10月实发工资4796元，11月实发工资5670.29元，12月实发工资4812元，2019年1月实发工资5139.71元，2月实发工资4776元，3月实发工资4694元，4月实发工资4409.21元，5月实发工资6558元，6月工资3000元。以上事实有原告提交的考勤记录、工资表、仲裁裁决、劳动合同及被告提交的工资发放明细、企业信用信息予以证明。本院认为，本案系劳动争议纠纷，劳动争议系因劳动关系产生的纠纷，而劳动关系系用人单位与劳动者因劳动关系建立、履行、解除、终止而产生的纠纷。本案中，原告濮阳市国智教育科技有限公司于2017年5月22日注册成立，原告称，双方解除劳动关系时间为2019年6月，但其自行提交的考勤表显示：被告最后一次打卡时间为2019年7月12日，故原被告劳动关系存续期间应为2017年5月22日至2019年7月12日。被告主张，原告应向其支付未签订劳动合同双倍工资，原告称，被告在此之前仍在现法定代表人韩永壮经营的濮阳市振兴路私塾教育业务咨询服务部工作，双方签订有劳动合同，且已超仲裁时效，对此，本院认为，劳动报酬应系劳动者所付出劳动的价值，即劳动者通过出卖劳动力，提供政策劳动按照等价有偿原则所获得的一种收益，而依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，因未签订劳动合同而产生的双倍工资明显不符合上述劳动报酬的设立意义，也不符合双方订立劳动关系时彼此对所得与所支的理解，双倍工资并非劳动者所付出劳动的对价，故被告所自2017年5月22日起为原告提供劳动，而其于2019年才提出仲裁申请，已明显超过上述法律规定的仲裁时效，故本院对被告所主张的未签订劳动合同双倍工资请求不予支持。原告在被告提供劳动期间确未为其缴纳社会保险，被告主张解除劳动关系经济补偿金，有一定的事实基础与法律依据，就经济补偿金计算年限，原被告均认可：被告自2016年9月起在韩永壮经营的濮阳市振兴路私塾教育业务咨询服务部工作，2017年5月3日，韩永壮注销该咨询部，并于2017年5月22日注册成立濮阳市国智教育科技有限公司即原告，韩永壮为原告法定代表人，被告仍在该公司处工作。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件法律若干问题的解释（一）》第四十六条就劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作经济补偿金工作年限的规定，应以2016年9月至2019年7月12日为期间计算经济补偿金的工作年限，根据原被告提交的工资表及工资明细，被告2018年7月至2019年6月期间的月平均工资为5100元，经核算，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金17850元（5100元×3.5个月）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，（三）劳动合同订立所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议的。本案中，被告主张原告应向其支付未提前30日通知解除合同代通知金4786元，并未提供证据证明符合上述法律规定，且原告当庭提交的录音显示，被告存在私自代课的行为，故本院对该请求不予支持。被告主张，原告应向其支付未带薪年休假工资1320元，原告对此已提供打卡记录证明被告已休假的事实，故本院对该请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、第四十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告濮阳市国智教育科技有限公司与被告吕广飞在2017年5月22日至2019年7月12日期间存在劳动关系；原告濮阳市国智教育科技有限公司支付被告吕广飞解除劳动关系经济补偿金17850元，于判决生效后10日内履行完毕；驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告濮阳市国智教育科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本，并在7日内交纳上诉案件受理费，上诉于濮阳市中级人民法院。逾期未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  孙燕燕二〇二一年一月六日书记员  马 靖