沈阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0192民初616号原告：吴红玉，女，1992年5月4日出生，满族，住址辽宁省新民市。委托诉讼代理人：赵国峰，辽宁腾坤律师事务所律师。被告：薛宁，女，1982年3月27日出生，汉族，住址南京市江宁区。委托诉讼代理人：刘俊杰，江苏永衡昭辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永珍，江苏永衡昭辉律师事务所律师。被告：郭英君，男，1977年9月13日出生，汉族，住址吉林省舒兰市。被告：王德芳，女，1972年5月4日出生，汉族，住址广东省广州市海珠区。原告吴红玉与被告薛宁、郭英君、王德芳特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴红玉及其委托诉讼代理人赵国峰，被告薛宁的委托诉讼代理人王永珍到庭参加诉讼，被告郭英君、王德芳经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴红玉向本院提出诉讼请求：1.判令解除区域代理合作合同，三被告返还原告代理费125,000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：三被告曾是辽宁省和胜餐饮管理有限公司（以下简称和胜公司）的股东。原告于2018年12月15日与和胜公司签订了优昙钵华项目区域代理合作合同。合同约定和胜公司拥有的优昙钵华项目的经营代理权授予原告在沈阳市沈北区经营权，该公司对原告进行店铺营运管理及技术工艺等方面的系统培训，并为原告提供相应的设备配置。原告向该公司支付代理费125,000元，一年内开设第一家店，后期开店无时间限制。原告按照合同约定向该公司交付了全部款项，一直等待该公司对原告进行系统培训。几个月后得知该公司已停止经营，并且不为原告提供培训和配套设备，更不愿意退钱。原告到沈阳市和平区市场监督管理局查询，该公司确已注销。该公司清算报告中第五条已明确公司注销后若出现债权债务纠纷，由原股东按照原出资比例承担相应的责任。为维护原告的合法权益故诉至法院，请法院依法支持原告的请求。被告薛宁辩称，不同意解除涉案特许经营合同，不同意返还原告加盟费。原告现有证据无法证明原告享有约定解除权或法定解除权，不能单方解除涉案合同，和胜公司注销后仅仅是法律主体资格的灭失，不代表合同无法继续履行，因此涉案合同不应该解除，被告不应就合同款项进行返还。被告郭英君、王德芳经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩状。原告吴红玉围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织被告薛宁进行了质证。对原告提交的证据本院认定如下：原告提交的区域代理合作合同、项目设备配置单、保密协议、财富保障计划书、收款收据、银行交易明细单、照片、工商档案资料，能够综合证明双方存在特许经营合同关系，原告向被告支付了加盟款项及特许人公司已注销的事实，本院予以采信。关于原告提交的证人证言，因原告未提前向法院申请并经法院通知证人出庭，且被告薛宁对此有异议，对于该份证据本院不予采信。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告郭英君、王德芳经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院将依据原告吴红玉、被告薛宁的陈述及证据确认本案事实。根据原告吴红玉、被告薛宁陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月1日，薛宁、郭英君、王德芳注册成立和胜公司，经营范围包括餐饮管理、技术咨询、企业营销策划、酒店用品、机械设备销售等。公司注册资本为500万元，实缴金额为0元。其中薛宁欠缴292.5万元，郭英君欠缴50万元，王德芳欠缴157.5万元。2019年7月21日，和胜公司在其经营地大门贴出通告，暂停辽宁（沈阳）分公司业务，办事处即日起关停，如另设办事处，另行通知。2020年2月11日，和胜公司经核准注销。注销原因为股东会决议解散。清算报告记载：公司债权、债务均已清理完毕，剩余财产已按规定清理完毕。清算组已做出公司清算公告，至今已满45天。公司注销后若出现债权债务纠纷，由股东按照原出资比例承担相应的责任。和胜公司（甲方）与原告吴红玉（乙方）于2018年12月15日签订区域代理合作合同，合同约定甲方拥有优昙钵华经营项目的经营管理运作经验及联盟经营资源，甲方依照合同约定授予乙方该项目在指定区域的经营代理权。合同期限为4年，自2018年12月15日至2022年12月14日。乙方专享行使代理经营权的区域为沈阳市沈北新区，甲方不在乙方专享区域内发展同项目的其他代理商。经甲方授权，乙方有权在指定区域内自行设店经营或发展下级联盟商、代理商。乙方应当于本合同订立时向甲方一次性缴纳区域代理费125,000元。甲方对乙方指定人员进行区域代理、店铺营运管理、筹建、宣传及技术工艺等方面的系统培训。乙方按照合同约定支付相应款项后，甲方向乙方提供该项目的联盟经营操作手册及相应技术资料。为保证项目品牌产品及服务质量，甲方有权向乙方及联盟店、下级联盟经销商指定配送该项目的专用物品、原料及工具，有权对乙方联盟店的服务、商品质量、财务状况进行检查、监督、鉴定和考核，并可给予招商、运营服务、店面管理等方面的协助。乙方自行设店经营的，须在签订合同后12个月内开设首家店面。合同订立后即视为乙方占用甲方代理区域的代理权和联盟经营权，不论乙方以任何理由解除本合同，甲方均不予退还合同约定的代理费。优昙钵华项目设备配置单列明了需配置的具体设备。双方还签订了三保险财富保障计划书和保密协议。原告于2018年10月31日向被告支付2,000元，于2018年11月16日向被告支付62,500元，于2018年12月15日向被告支付60,500元，共计支付区域代理费125,000元，被告未向原告提供合同约定的服务，原告亦未开展实际经营活动。另查明，薛宁、郭英君、王德芳在本院共有三件诉讼案件，案由及案情基本相同，三人均为共同被告，另两案原告分别为程星星和刘慧，案号分别为（2020）辽0192民初740号、943号。三案原告支付加盟费用的收款收据虽载明收款人为和胜公司，但均未加盖和胜公司公章。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，原告与和胜公司签订的区域代理合作合同约定和胜公司拥有优昙钵华经营项目的经营管理运作经验及联盟经营资源，授予原告该项目在指定区域的经营代理权并给予培训和指导，原告交纳相应费用，符合特许经营合同的法律特征，涉案合同属于特许经营合同。该合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，故涉案合同合法有效，双方应恪守合同约定并履行各自义务。关于涉案区域代理合作合同应否解除问题。本案原告向和胜公司支付款项的收据虽然未加盖和胜公司公章，但收款收据金额及出具时间与涉案区域代理合作合同及转款记录均能一一对应，故能够认定本案原告向和胜公司支付了区域代理费，履行了合同约定义务，和胜公司亦应按照合同约定向原告履行提供经营资源、业务培训、运营指导服务等义务。各被告未提交证据证明原告实际使用和胜公司经营资源，亦未提交证据证明和胜公司履行了合同约定的培训及指导义务，构成根本违约，且和胜公司在合同期内已注销，无法继续履行合同。对于被告薛宁提出的和胜公司注销后，可以变更主体继续为原告提供服务，不影响合同义务的履行，不存在违约行为的抗辩，由其他主体继续履行合同义务，属于债务的转让行为，应通知权利人并取得其同意，原告作为债权人并未表示同意由他人代为履行合同。另根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，个人不得从事特许经营活动属法律、法规的效力性和禁止性规定，故对于被告薛宁的抗辩理由，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定，原告有权解除合同，故本院对原告解除区域代理合作合同的诉讼请求予以支持。对于被告薛宁提出的和胜公司签订合同即视为授予原告加盟项目代理权限，即占用了和胜公司的经营资源应视为已履行合同的抗辩意见，涉案合同约定的和胜公司的义务除授予原告加盟项目代理权限，还包括培训和指导等多重义务，且授权内容仅为合同约定，不能以此代替合同履行行为，故对该项抗辩意见，本院不予采信。关于解除的法律后果问题，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，原告履行了支付义务，和胜公司未做任何履行行为，无权收取原告费用，对于原告已支付的费用应予全额返还。涉案区域代理合作合同虽约定不论以任何理由解除本合同，均不予退还合同约定的代理费，但导致合同无法继续履行的过错在和胜公司，故对原告支付的区域代理费应予全额返还。因和胜公司已注销，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十二条规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，因和胜公司的股东为薛宁、郭英君、王德芳，公司注册资本为500万元，实缴金额为0元。三人均未履行出资义务，其中薛宁欠缴292.5万元，郭英君欠缴50万元，王德芳欠缴157.5万元。根据前述规定，公司解散时，三人未缴纳的出资均应作为清算财产，但公司未依法履行清算程序即办理注销，目前公司已无财产可供清偿，三被告薛宁、郭英君、王德芳作为股东均存在欠缴出资情况且欠缴出资数额均超过本案确定的赔偿数额，故三被告应对原告主张的125,000元区域代理费承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第八十四条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释（二）》第二十二条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十一条之规定，判决如下：一、原告吴红玉与辽宁省和胜餐饮管理有限公司于2018年12月15日签订的《区域代理合作合同》解除；二、被告薛宁、被告郭英君、被告王德芳于本判决生效之日起十日内共同给付原告吴红玉区域代理费125,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2,800元、公告费520元，由被告薛宁、被告郭英君、被告王德芳负担。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 白 晶人民陪审员 魏 敏人民陪审员 张桂芬二〇二一年一月十一日法官助理何岩书记员王敦本判决所依据的相关法律法规《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释（二）》第二十二条公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百四十一条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。