安徽省桐城市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0881民初2202号 原告（反诉被告）：江苏省建设集团有限公司，住所地江苏省南京市云南路31-1号苏建大厦，统一社会信用代码9132000013476636X7。 法定代表人：屠亚星，该公司总经理 委托诉讼代理人：杨军，江苏向德律师事务所律师。 被告（反诉原告）：中国建材国际工程集团有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市玄武区玄武大道699-8号徐庄软件园研发一区6幢3楼，统一社会信用代码913201007739612415。 法定代表人：孙仕忠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：耿仁飞，安徽同合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王飞，安徽同合律师事务所律师。 原告（反诉被告）江苏省建设集团有限公司（以下简称省建公司）与被告（反诉原告）中国建材国际工程集团有限公司江苏分公司（以下简称中建材公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告省建公司委托诉讼代理人杨军，被告中建材公司委托诉讼代理人耿仁飞、王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 省建公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款600万元及利息【以549万元(1700×97%-1100-549)为基数，以年利率6%为标准，从2019年6月26日计算至实际给付之日】。诉讼过程中，省建公司变更诉讼请求为：一、判令被告支付原告工程款8093867.78元及利息，利息计算标准和方法如下：1、以7580320.32元（17118248.78×97%﹣9024381）为基数，以年利率6%为标准，从2019年6月26日（2018年12月28日移交决算书，按合同核实时间为28天，付款时间为1个月，原告主动给与被告6个月的审计付款期限）计算至2020年11月24日（2018年11月25日验收合格，缺陷期为2年，2020年11月24日到期），总金额为635501元；2、以8093867.78元为基数，以年利率6%为标准，从2020年11月25日计算至实际给付之日。二、判令被告支付审计鉴定费280000元。 事实和理由：2017年7月14日，原、被告就中国建材桐城新能源材料有限公司年产400万平方米高透双玻组件光伏玻璃深加工生产线联合车间钢结构等制作安装工程签订了施工合同，合同约定工程总造价为1000.3万元，在施工过程中双方又对材料价格的调整、原报价中不含部分工程进行了签证。2018年11月25日，工程竣工验收合格并交付,2018年12月28日，原告向被告递交了工程结算书，2019年1月7日，原告向被告移交了工程资料。经原告决算，案涉工程总造价为1700万元，但被告一直以各种理由拖延决算，至目前只支付工程款1100万元，尚欠600万元，被告的违约行为已经严重侵害了原告的利益，应当承担利息。为了维护自身合法权益，现诉至法院，请依法判决。 中建材公司辩称，1、原告要求被告支付下欠工程款没有任何事实和法律依据，被告实际欠付原告工程尾款978619元包含质保金300000元，根据涉案合同约定，工程尾款120.036万元是在结算审计完成后支付，质保金是在2年内付清，所以我们认为尚未达到付款条件。另外原告在被告付款前，应当开具等额完税发票，否则被告有权不予支付。截止目前，涉案工程结算审计存在分歧，质保金尚未到期，原告仅开具了700万元的发票，所以被告在合同履行过程中已经全面履行了付款义务，即使尚欠部分工程尾款也尚未达到付款条件。2、工程造价鉴定意见书不能作为本案定案依据，案涉合同确定了工程采用固定总价的方式计价，招投标文件及案涉合同对承包范围的约定（合同第一部分协议书第二条）是一致的，但鉴定意见书将压型钢板屋面、屋面采光板、屋面保温层等14项纳入到固定报价表之外的范围，明显与客观事实不符。3、工程造价鉴定意见书违背鉴定规则，存在逻辑性和程序性的错误，本案应当解决的是招标图和施工图是否一致以及差距和出入的问题，而不仅仅是钢结构之外的部分，况且，即使存在钢结构以外的部分实际上也包含在招标图纸和施工范围内，原告未提供证据证明招标图和施工图存在出入以及出入的部分，原告应承担举证不能的法律后果。4、该鉴定书鉴定的是两项内容，第一项是钢结构之外的工程造价，即使招标图与施工图不一致，施工图的施工范围大于招标图的内容，也应当由原招标图的定额与原告投标时的价款计算上浮率或下浮率，再就增加的部分计算定额乘以上浮率或下浮率；鉴定的第二项主材价差的问题，合同中没有对主材材差进行调整的约定，原告也未提供证据证明双方已对价格调差部分进行签证确认，原告提交的2018年5月15日《会议纪要》是针对500KM生产线项目工程，并非案涉400KM工程。在进行涉案鉴定时，我方已经明确认为本案无需鉴定，因此，该鉴定费28万元我方认为应当由原告自行承担。 中建材公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告支付反诉原告工期延误违约金577173元（自2017年12月31日起计算至2019年7月31日止，实际延误557天）；2.反诉被告赔偿反诉原告各项经济损失共计781480元；3.本案的反诉费用由反诉被告承担。 事实和理由：2017年7月14日，反诉原告就承建的中国建材桐城新能源材料有限公司年产400万㎡高透双玻组件光伏玻璃深加工生产线项目中的钢结构制作安装工程和反诉被告签订一份《钢结构制作安装工程合同》，对承包范围、合同工期、合同价款、付款条件等作出具体约定。合同工期共计169天，自开工日期2017年7月15日起至竣工日期2017年12月31日止；合同总价款为1000.3万元整。合同专用条款11.3.1以及专用条款14.2对总工期和各节点工期的延误处罚作出约定：因承包人原因不能按合同约定时间竣工，须承担违约责任，应向发包人支付违约金；每延误一日历天，违约金为合同总造价的1‰。2017年7月15日，反诉原告向反诉被告发出开工令，合同工期从2017年8月1日起到2017年12月31日止。但在施工工程中，反诉被告多次违反施工组织计划，为此双方多次形成会议纪要及工程联系单，明确了因1-24轴未按期封顶自2018年11月21日至2018年12月5日按每日赔偿1万元计算损失，共计14.5万元；另因未按期封顶导致设备无法按期安装赔偿外籍安装人员误工损失，标准为每人每天800欧元计算，自2018年10月16日至2018年12月5日按两人计算误工损失，该项损失为51天×800欧元×2人×7.8=636480元。综上，因反诉被告上述违约行为给反诉原告造成重大经济损失，故反诉原告为维护自身之合法权益提起反诉，望判如所请。 省建公司针对中建材公司的反诉辩称，1.工期延长是多方协商的事，因为钢结构施工和土建施工是交叉进行的，很多的项目必须等待土建完成后钢结构才能施工，而土建迟迟不能完成他们的施工部分造成我方施工工期延误，并且给我方造成重大的损失；2.根据被告提交的材料看一直到2017年12月6日土建单位还没有将施工界面交接给原告，到12月12日还没有办好施工许可证，据我方施工记录一直到2018年4月中下旬钢结构施工才断断续续的进行，在施工过程中又出现了增项近1000万元，也需要增加时间，原工期约定为170天，正常就应当在2018年年底完工，所以工期没有延长；3.违约金计算没有合同依据；4.所谓的损失部分没有事实和法律依据，也属于重复主张。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人存有争议的以下证据，本院作如下认证：1.原告向本院提交了钢结构安装工程合同、招投标文件、中标通知书、工程联系单、证明、会议纪要、验收手续工程联系单、竣工图、工程造价鉴定意见书、鉴定费发票等。被告对其真实性均不持异议，但对部分证明目的有异议。本院经审查认为，该组证据均具有真实性。关于《工程造价鉴定意见书》作出案涉钢结构制作安装工程除固定报价表之外的工程造价（含材料调差工程造价）为7088248.78元的鉴定意见，由于案涉合同明确约定该合同为固定总价合同，且原告提交的相关证据也不足以证明工程有签证增加的部分，故对该鉴定意见本院不予采纳。2.被告向本院提交了招标文件、商务标、原告投标报价表及报价单说明、钢结构制作安装工程合同、安徽盛运钢结构有限公司证明、中国经工建设工程有限公司证明、付款明细等。原告对两份证明的真实性有异议，对其他证据的真实性不持异议；对《付款明细》所证明的被告共计已支付原告工程款9024381元的事实，以及根据合同专用条款有关工程款支付的约定，被告在结算审计完成后支付原告120.036万元，质保金30.009万元两年内付清的事实予以认可。本院经审查认为，该组证据均具有真实性，能够证明被告共计已支付原告工程款9024381元。 当事人围绕反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人存有争议的以下证据，本院作如下认证：1.反诉原告提交了钢结构制作安装工程合同、开工令、会议纪要、工程通知单、工程进度催促函等。反诉被告对其真实性无异议，对证明目的有异议；1.关于工期延误违约金577173元（自2017年12月31日起计算至2019年7月31日止），工期延误系相关土建工程未完成导致，责任不在我方，且该工程实际于2018年11月25日完工；2.关于两位外籍人员的误工损失636480元（51天×800欧元×2人×7.8），该项损失的依据为来源于反诉原告内部的通知，并没有告知反诉被告，且这两个外国人是否存在及是否造成实际损失，反诉原告均没有提供证据。本院经审查认为，《开工令》载明案涉工程工期自2017年8月1日起至2017年12月31日止，实际至2018年12月28日，反诉被告才提交了结算书，并于2019年1月7日，向反诉原告移交了工程资料，至此，案涉工程实际完工。虽然工程延期与土建工程滞后有一定关系，但《会议纪要》、《工程通知单》、《工程进度催促函》能够证明案涉工程的延期主要责任在反诉被告，且超过约定工期一年多，根据合同专用条款13条及14条的约定，反诉原告向反诉被告主张按日千分之一标准计算的工期延误违约金有事实和合同依据，但上述条款同时也约定，该违约金总额不超过工程总价的5%，即500150元；反诉原告提供的《工程通知单》，不足以证明其向外籍人员支付了误工损失636480元。 审理中，原告申请对案涉工程中除固定报价表之外的工程进行造价鉴定（包括材料调价部分、竣工图中不在投标报价表中的工程等），经本院依法委托，安庆诚信工程咨询有限责任公司于2020年11月5日作出诚信鉴字（2020）第05号工程造价鉴定意见书，结论为：根据现有送鉴资料，中国建材桐城新能源材料有限公司年产400万平米高透双玻组件光伏玻璃深加工生产线钢结构制作安装工程除固定报价表之外的工程造价为7088248.78元（其中招投标文件未列入的清单子项工程造价为6559210.46元，材料调差的工程造价为529038.32元）。原告为此支付了鉴定费280000元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月14日，原、被告就中国建材桐城新能源材料有限公司年产400万平方米高透双玻组件光伏玻璃深加工生产线联合车间钢结构等制作安装工程签订《钢结构制作安装工程合同》一份，约定工程总造价为1000.3万元，工期为2017年7月15日至2017年12月31日，同时还约定了工程承包范围、付款方式及条件等。2018年11月25日，工程初步完工。2018年12月28日，原告向被告递交了工程结算书。2019年1月7日，原告向被告移交了工程资料。就该案涉工程，被告共计向原告支付了工程款9024381元。后因工程款结算问题双方发生争议，原告于2020年6月3日诉至本院。 本院认为，原、被告双方协商一致订立钢结构制作安装工程合同，合同对工程承包范围、工程造价、付款方式等进行了约定，其约定系当事人真实意思表示，合法有效。合同订立后，原告进行了工程施工，该工程于2019年1月7日施工结束。根据合同价款总额，被告共计支付原告工程款9024381元，尚有978619元未支付，其约定的质保金300090元（合同总价的3%）也于2021年1月7日全部到期。被告欠原告上述工程款978619元，应予及时给付，同时还应支付该款自2019年6月26日起（原告给予了一定的审计付款期限等时间）和质保金到期之日起的逾期付款利息。原告依据鉴定意见书，要求被告支付工程款8093867.78元，因案涉合同系固定总价合同，且原告提交的相关证据也不足以证明工程有签证增加的部分，故本院对此不予支持，同时，该鉴定费用亦应由原告自行承担。 关于反诉部分，案涉工程约定工期为2017年12月31日结束，但实际于2019年1月7日施工结束，工期延误主要由反诉被告原因造成，故应按合同约定支付违约金。鉴于根据违约天数、支付违约金标准及按合同条款约定的延误罚款，其数字远远大于合同限定的合同总价款的5%，故本院按合同总价款的5%，即500150元确定违约金数额。反诉原告主张的外籍安装人员误工损失636480元，因证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）中国建材国际工程集团有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）江苏省建设集团有限公司工程款978619元，并支付以678529元为基数，自2019年6月26日起，以300090元为基数，自2021年1月7日起，按同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率标准计算至实际款清之日止的利息（2019年8月20日前的按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起的按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、原告（反诉被告）江苏省建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）中国建材国际工程集团有限公司江苏分公司工期延误违约金500150元。 二、驳回原告（反诉被告）江苏省建设集团有限公司其他诉讼请求，以及被告（反诉原告）中国建材国际工程集团有限公司江苏分公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费68457元，减半收取计34228元，由原告（反诉被告）江苏省建设集团有限公司负担30090元，被告（反诉原告）中国建材国际工程集团有限公司江苏分公司负担4138元。反诉案件受理费17028元，由被告（反诉原告）中国建材国际工程集团有限公司江苏分公司负担10760元，原告（反诉被告）江苏省建设集团有限公司负担6268元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  杨大勇 二〇二一年一月二十五日 书记员  李 媛 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。