广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初32783号原告：刘煦，男，汉族，1982年7月23日出生，身份证住址北京市崇文区。委托诉讼代理人：侯莹，广东尚图律师事务所律师。委托诉讼代理人：程璐璐，广东尚图律师事务所实习律师。被告：深圳市前海准油基金管理有限公司，住所地广东省深圳市被告：四川融熙矿业有限公司（曾用名：四川融熙投资有限公司），住所地四川省（四川）自由贸易试验区被告：南京德佩企业管理有限公司，住所地江苏省南京市被告：杨建，男，汉族，1963年1月14日出生,身份证住址四川省阆中市。原告刘煦诉被告深圳市前海准油基金管理有限公司、四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员黄妙颜独任公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人侯莹到庭参加诉讼。被告深圳市前海准油基金管理有限公司（以下简称准油公司）、四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建经传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告自2016年10月1日起不再担任被告准油公司的法定代表人、执行董事和总经理职务；2、判令被告准油公司立即向市场监督管理部门涤除原告作为法定代表人、执行董事和总经理的登记事项；3、判令被告四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建协助被告准油公司履行上述义务；4、本案全部诉讼费由四被告承担。事实和理由：2015年10月16日，被告准油公司公司设立，原法定代表人、执行董事及总经理为简伟。2016年7月，为配合被告准油公司进行基金管理人登记申报，原告应被告准油公司要求担任被告准油公司公司的“挂名”法定代表人、执行董事及总经理职务，并签订了《劳动合同》。事实上，原告从未参与被告准油公司的经营管理，更不曾在被告准油公司处就职、获得报酬或缴纳社会保险，仅系被告准油公司公司名义上的法定代表人。2016年9月30日,原告与被告准油公司签订了《终止劳动合同协议书》，确认双方原签订的《劳动合同》并未实际履行，并解除该《劳动合同》。2017年初，被告准油公司出具《确认函》，承诺三个月内为原告完成工商变更手续，涤除原告作为被告准油公司公司法定代表人等职务的登记事项。然而截止至今，被告准油公司仍未办理上述工商变更登记事项。被告四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建系被告准油公司公司现股东，合计持有被告准油公司公司100%股权，应当配合被告准油公司履行工商变更登记之义务。综上，被告拒不办理工商变更登记的行为损害了原告的合法权益。原告根据《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定提起诉讼。四被告未应诉、答辩，也无证据提交。经审理查明，被告准油公司于2015年10月16日成立。2016年7月19日，经深圳市市场监督管理局核准，准油公司的法定代表人、执行董事、总经理变更登记为刘煦。2016年9月30日，准油公司（甲方）与原告（乙方）签订《终止劳动合同协议书》，载明：鉴于甲方于2016年7月开始与第三方合作为一家上市公司提供顾问业务，乙方届时在该第三方全职担任经理、执行董事职位，为了合作业务需要，甲方与乙方签署了《劳动合同》用以配合甲方进行基金管理人登记申报，在上述《劳动合同》期间内，乙方实际未在甲方公司担任任何职务，也未在甲方公司实际从事经营管理活动，甲方也未就该《劳动合同》向乙方支付薪资或缴纳社保，甲方基金管理人登记申报现已终止，基于以上事实，甲方、乙方就双方签署的《劳动合同》达成以下协议：1、双方确认该《劳动合同》并未实际履行；2、双方同意于2016年9月30日终止双方签署的《劳动合同》；3、双方确认该《劳动合同》终止后，双方均无须向对方承担任何赔偿责任；4、《劳动合同》解除后，甲方确认乙方无需履行任何竞业限制义务。2017年，准油公司出具《确认函》，就高管刘煦在准油公司曾任职事宜向中国证券投资基金业务协会作出如下说明和承诺：“……为了合作业务推进，本公司邀请刘煦配合本公司进行基金管理人登记申报，期间刘煦并未在本公司实际担任任何职务，未在本公司实际从事经营管理活动。后合作结束，基金管理人登记终止，本公司在此确认，本公司当时与刘煦所签署劳动协议已经于2016年9月30日终止效力，终止后本公司与刘煦之间不再存在任何劳动关系或任职关系，亦不涉及竞业禁止义务。因本公司未及时进行工商变更登记，刘煦目前仍为本公司工商登记的经理、执行董事及法定代表人；本公司承诺将在三个月内完成工商变更登记，以使刘煦不再作为本公司的经理、执行董事及法定代表人。……”2017年6月2日，经深圳市市场监督管理局核准，准油公司的股东变更为四川融熙投资有限公司（2020年12月15日更名为四川融熙矿业有限公司）、南京德佩投资管理有限公司（2019年8月更名为南京德佩企业管理有限公司）、杨建，持股比例分别为9%、51%、40%；准油公司的章程亦同时作变更备案，其中第十八条约定“股东会行使下列职权：……（二）选举和更换执行董事，决定有关执行董事的报酬事项；……”，第二十五条约定“执行董事为公司法定代表人，由股东会选举产生，任期三年”，第三十条约定“……公司经营管理机构经理由执行董事聘任或解聘，任期三年。……”。另据原告提交的其与“李涛＿沈”（微信号×××）的微信聊天记录，2017年12月20日，原告问“咱能赶紧的把法人变更过来吗？我看6月份变更过一次工商啊”，“李涛＿沈”回复称“约好了已经，最快下周就变，最慢2周内”；2018年7月18日，原告又问“那个前海准油法人高管变更的事情，现在怎么的情况，可以启动变更吗？我现在的机构又在追着我问这事”，“李涛＿沈”回复称“刘总，去年8月留下的几个人就都给解散了，他出后一直就没联系过，你直接联系他吧”。庭审时，原告称“李涛＿沈”曾是准油公司员工，现已离职。另查明，截至本案开庭当日，深圳市市场监督管理局公示信息显示，准油公司为存续状态，原告仍登记为准油公司的法定代表人、执行董事和总经理，准油公司股东仍为四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司和杨建。本院认为，企业法人性质上属于法律拟制人格,其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行,这就要求法定代表人与其所代表的公司之间存在实质关联性,主要体现在法定代表人要参与公司的经营管理。根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任。本案中,准油公司章程第二十五条规定,执行董事为公司法定代表人。根据准油公司与原告签订的《终止劳动合同协议书》和准油公司出具的《确认函》，原告并未实际参与公司的经营管理,不可能也不应成为公司的法定代表人。同时，根据准油公司章程的约定，公司法定代表人、执行董事、经理的任期均为三年，原告自2016年7月19日任职，截至提起本案诉讼之时，其任期均已届满。在确认原告在2016年9月30日后不再任职后,且在原告任期届满后，准油公司一直未选举和更换执行董事、法定代表人,显然背离了《中华人民共和国公司法》第十三条的立法宗旨。综上,原告主张准油公司在工商登记机关办理涤除其执行董事、法定代表人身份的变更登记手续,有事实和法律依据,本院予以支持。因章程约定公司经理由执行董事聘任或解聘，故原告的经理职务亦应一并涤除。根据准油公司章程的约定，执行董事由股东选举和更换，故被告四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建应协助准油公司办理有关变更登记手续。至于准油公司的执行董事、法定代表人和总经理由刘煦变更为何人,属于准油公司的内部治理事项。需要指出的是,在法院判决涤除原告刘煦的执行董事和法定代表人、总经理的登记事项的情况下,准油公司如不及时变更新的人选,其登记事项将不符合《公司登记管理条例》的规定,可能存在被工商行政管理部门依法吊销公司营业执照的风险,准油公司及其现股东理应认真对待、慎重处理。《中华人民共和国公司法》第四十五条第二款规定，董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。据此，原告的执行董事职务并不因任期届满而自动解除。《终止劳动合同协议书》虽然约定原告自2016年10月1日起不再担任准油公司的执行董事、法定代表人和总经理，但原告起诉要求对其任职情况作出确认，并不属于应由人民法院审理的确认之诉。综上，原告请求确认其自2016年10月1日起不再担任准油公司的法定代表人、执行董事和总经理职务的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。被告准油公司、四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条、第四十五条、第四十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市前海准油基金管理有限公司于本判决生效之日起二十日内到深圳市市场监督管理局涤除原告刘煦作为深圳市前海准油基金管理有限公司执行董事、法定代表人、总经理的登记事项；二、被告四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建协助被告深圳市前海准油基金管理有限公司履行上述义务；三、驳回原告刘煦的其他诉讼请求。本案受理费100元，由被告深圳市前海准油基金管理有限公司、四川融熙矿业有限公司、南京德佩企业管理有限公司、杨建共同负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  黄妙颜二〇二一年一月二十二日书记员  戴妙兰附：相关法律条文《中华人民共和国公司法》第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第四十五条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。第四十九条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。