广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初16762号原告：陈琼，女，1967年6月27日出生，汉族，广州市白云区，委托诉讼代理人：伍艳萍，广东许铭丞律师事务所律师，系广州市白云区法律援助处指派。被告：广东白云学院，住所地广州市白云区江高镇学苑路1号。法定代表人：谢可滔，董事长委托诉讼代理人：程明学（男，该学院工作人员）。原告陈琼与被告广东白云学院（以下简称白云学院）劳动争议一案，本院于2020年7月6日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈琼及其委托诉讼代理人伍艳萍、被告白云学院的委托诉讼代理人程明学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈琼向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告一次性伤残补助金39144元、一次性工伤医疗补助金5592元、一次性就业补助金22368元、工伤医疗费29168元、住院伙食费10950元、住院期间护理费10950元、出院后护理费7600元；2、本案诉讼费用由被告依法负担。事实和理由：原告于2014年3月入职被告处工作，任职清洁工，月固定工资3000元。双方签订有书面劳动合同，最后一次劳动合同期限为2019年2月1日至2021年1月31日。被告未为原告购买工伤保险。2019年6月20日，原告在工作中受伤。原告受伤后，支出了治疗费、住院期间护理费，出院后自行聘请了护理人员。经原告申请，广州市劳动能力鉴定委员会于2020年5月11日作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定意见为劳动功能障碍等级十级。由于被告未给原告购买工伤保险，故应当承担原告的工伤保险待遇。因此，原告向法院提起诉讼，请求依法判决。被告白云学院辩称，不同意原告的诉讼请求，请求法院予以驳回，理由如下：1、原告于2014年3月入职被告处工作，2017年6月达到法定退休年龄。2017年7月至今继续聘用。此后，双方不存在劳动关系，被告无须为原告继续缴纳社会保险费。广州市地税系统于2017年7月1日自动停保。因此，被告对原告不能享受工伤保险待遇并无过错。原告应当向广州市社会保险待遇经办机构主张权利。2、根据《广东省工伤保险条例》规定，十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤保险补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原、被告之间为劳务关系，并非劳动关系。被告至今也未终止与原告的聘用协议，故原告主张上述费用没有法律依据。3、原告诉讼请求中的部分工伤保险待遇项目计算依据错误。4、原告应当退还被告多支付的2019年11月至2020年5月工资，偿还向被告借款5万元。原告自2019年6月20日受伤至今，一直未回到被告处上班。被告参照广东省工伤保险的规定，全额支付原告的工资至2020年5月。2019年10月19日，停工留薪期满，原告未回到被告处上班，应当退还被告多支付2019年11月至2020年5月工资21000元。原告受伤住院，被告先后于2019年6月24日借款2万元给原告，于2019年7月3日借款3万元给原告，用于支付住院医疗费用。原告两次住院花费医药费用16529.86元，但其仍未偿还借款。现被告要求原告于8月31日前偿还借款5万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的证据《聘用协议》、认定工伤决定书、初次鉴定（确认）结论书、银行流水、出院记录、收据、发票、不予受理通知书、垫支医疗费单据、工资流水，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈琼于2014年3月入职白云学院处工作，任职保洁员。陈琼于2017年6月达到法定退休年龄。双方最近签订《聘用协议》的期限为2019年2月1日至2021年1月31日。因陈琼已超过退休年龄，白云学院无法为陈琼购买工伤保险。2019年6月20日，陈琼在工作中受伤。经陈琼申请，广州市劳动能力鉴定委员会于2020年5月11日作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定意见为劳动功能障碍等级十级、生活自理障碍等级未达级、停工留薪期2019年6月20日至2019年10月19日。自陈琼受伤后，陈琼未为白云学员提供劳务。白云学院向陈琼多支付停工留薪期满次月起至2020年5月的工资21000元。另查明，陈琼受伤后，于当日进入广州市白云区第二人民医院住院治疗至2019年8月15日，住院天数56天；又于2019年9月22日再次住院治疗至2019年10月9日，住院天数17天。后持续门诊治疗至2020年6月16日。上述期间，陈琼自费或支出个人部分医疗费合计25569.79元。上述医疗期间，陈琼支出护理费合计6720元（每天80元）。2019年11月5日至2020年1月8日，陈琼自行到广州市正骨医院门诊治疗，自费或支出个人部分医疗费合计3943.2元。再查明，2019年6月21日，白云学院向陈琼汇款2万元，备注用途为“借款”。2019年7月3日，白云学院向陈琼汇款3万元，备注用途为“借款”。本院认为，劳动者与用人单位的合法权利均应得到保护。2017年6月后，陈琼确实已达到法定退休年龄。此后，陈琼与白云学院成立的并非劳动关系，而是劳务关系。因陈琼受伤后未为白云学院提供劳务，也无继续为白云学院继续提供劳务的意思表示，而且白云学院也于2020年5月停发陈琼工资，故上述劳务关系已因双方的实际行为而事实解除。根据《广东省工伤保险条例》第六十三条规定，“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”因此，陈琼仍然有权通过民事诉讼的方式要求白云学院参照工伤保险待遇支付有关费用。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条第一款第一项规定，“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”第六十四条第二款规定，“用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。”广州市职工月平均工资高于广东省职工月平均工资，因此本案应当根据广州市职工月平均工资计算工伤保险待遇。陈琼的工资低于广州市职工月平均工资的60%，故本案应当按照广州市职工月平均工资的60%计算其工伤保险待遇。根据广州市统计局发布的《2018年广州市城镇非私营和私营单位就业人员年平均工资情况》，2018年度广州市在岗职工月平均工资为9320元。因此，本案用于计算陈琼工伤保险待遇的本人工资应为5592元（9320元×60%）。对于陈琼主张一次性伤残补助金的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第一款、第三十三条的规定，白云学院应当支付给陈琼的一次性伤残补助金为其七个月的本人工资。经计算，上述补助金数额为39144元（5592元×7个月）。故本院对该诉讼请求予以支持。对于陈琼主张一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款第一项、第三十三条的规定，白云学院应当支付给陈琼的一次性医疗补助金为其一个月的本人工资。经计算，上述补助金数额为5592元。故本院对该诉讼请求予以支持。对于陈琼主张的一次性就业补助金的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款第二项、第三十三条的规定，白云学院应当支付给陈琼的一次性就业补助金为其四个月的本人工资。经计算，上述补助金数额为22368元（5592元×4个月）。故本院对该诉讼请求予以支持。对于陈琼主张工伤医疗费的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十二条的规定，陈琼主张的医疗费29168元低于本院根据单据计算出的金额，故本院予以支持。对于陈琼主张住院伙食费的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款的规定，本院采纳白云学院的答辩意见，按每日100元的标准计算，即7300元。对于陈琼主张住院期间护理费的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款的规定，本院采纳白云学院的答辩意见，按陈琼实际支出的护理费计算，即6720元。对于陈琼主张出院后护理费的诉讼请求，依据不足，故本院不予支持。以上款项合计110292元。对于白云学院主张陈琼偿还借款5万元及退还多支付工资21000元的抗辩意见，本院认为，上述款项实为垫支陈琼的医疗费及多支付的工资，陈琼应当予以退还。上述抗辩意见合理，本院予以采纳。经抵销，白云学院仍应当向陈琼支付39292元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十二条、第三十三条、第六十三条、第六十四条第一款第一项规定，判决如下：一、被告广东白云学院于本判决生效之日起五日内向原告陈琼支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、工伤医疗费、住院伙食补助费、护理费，合计39292元（已抵销垫支医疗费5万元、多支付工资21000元）；二、驳回原告陈琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广东白云学院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 刘 军二〇二一年一月六日书记员 邝婉欣