贵州省普定县人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0422民初3350号原告：贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿，住所地：贵州省安顺市普定县猫洞乡猫洞村。统一社会信用代码：9152000021582084XL负责人：赵利泉。委托诉讼代理人：唐琼、邓少举。代理权限：特别授权代理。被告：高秀生，男，1970年5月21日生，汉族，江苏省东海县人，住江苏省东海县。委托诉讼代理人：龙梦月，贵州俊辉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿（以下简称：高龙煤矿）诉被告高秀生劳动争议一案，本院于2020年11月17日立案受理。依法由审判员陈佳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人唐琼、邓少举和被告高秀生委托诉讼代理人龙梦月到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院对普定县劳动人事争议仲裁委员会做出的普县劳人仲裁字[2020]第47号仲裁裁决书，第三项、第四项的错误裁决进行纠正，依法判令原告不承担支付义务；2、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，普定县劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，做出了普县劳人仲裁字[2020]第47号仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决第三项、第四项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、被告刚在原告处上班第二天就受伤，还没有与原告签订的劳动合同，且还在试用期，是否能与原告形成劳动关系还系未知数，不应得到停工留薪工资赔偿。《工伤保险条例》第三十三条第一款，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。适用该款规定前提是被告与原告形成正规的劳动关系后，形成基本的用工关系，工资体系才支付停工留薪工资的。而本案中，被告在没有与原告形成正式的劳动关系下，就要求原告支付其停工留薪的工资，原告认为不合理，不应该得到法律支持。其次，原被告在用工被告之前，经双方口头约定试用期工资为3000元/月，虽然还没有订立书面的劳动合同，结合原告的其他工人的用工关系，每个用工在试用期均为3000元/月，这点结合当地普定县的私企劳动用工实际，基本工资基本都不高过3000元/月，更何况是在试用期呢?普定县劳动人事争议仲裁委员会认定被告从2018年7月30日到原告处上班，依2020年，安顺市社平工资5689元/月计算停工留薪工资明显过高，不合理，不应该得到法律支持。二、普定县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告一次性伤残就业补助金55867.5元，原告认为，被告申请仲裁时证据不足，不得到法律的支持。虽然原告在仲裁院开庭时提出，原告与被告在使用约定有3000元/月，未能提出相关证据加以证实，应承担举证不利的后果，但原告要获得该项赔偿需满足一定的条件，应举证出相应的证据加以证实，被告未对工资数额举出相应的证据，被告仅依据2019年，贵州省在岗职工年平均工资74490元。然而，普定县劳动人事争议仲裁委员会参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅[2011]27号）文件作出该裁决。原告认为不合法，不合理，适用该规定的前提是被告应当是在岗在职职工，在工资不明确，原告方也无法举证证明时，才会使用。就本案中，被告才在原告处上班第二天就出现工伤事故，还在试用期，还不属于原告处在岗在职职工，被告又未举出之前在其他地方离职。转岗等相关证明加以证实，不应依据上述条款获得赔偿。综上所述，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。被告没有与原告形成劳动关系，且被告并非在岗在职职工，仲裁裁决依据证据不足。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求。被告辩称：根据工伤保险条例第三十三条规定第一款规定，该款规定不像原告所述需要签订劳动合同才支付停工留薪期间工资，根据劳动仲裁鉴定，原告方应支付被告方停工留薪期间工资，并支付被告一次性伤残就业补助金，被告方已经承担不能证明自己工资的不利后果，按照安顺市在岗职工工资计算，伤残补助金应由用人单位支付，且该规定有相关文件作辅助，所以原告方应支付被告停工留薪期工资及伤残补助金。原告向本院提供以下证据：1、营业执照、法人证明、身份证复印件，证明原告的诉讼主体适格；2、仲裁裁决书复印件，证明原被告劳动争议已经经过仲裁的事实。经质证，被告对上述证据无异议。被告未向本院提交证据。上述证据来源合法、客观真实、与本案具有关联性，本院予以采信。经审理查明：2018年7月30日被告高秀生在原告处上班，从事井下采煤工作，双方未签订书面劳动合同。2018年8月1日上午6点左右，高秀生在原告井下工作几个小时后受伤，受伤后被送往贵医安顺医院住院治疗于2018年9月20日出院，住院50天。2018年9月11日，安顺市人力资源和社会保障局作出工伤认定书（编号：0422201876238），认定高秀生所受之伤为工伤。2019年11月16日，高秀生再次入院作腰椎骨折术后内固定存留治疗，于2019年12月2日出院，此次住院16天。高秀生住院期间，原告安排人员对高秀生进行护理10天，其余住院的56天由高秀生女儿高珊珊对其进行护理。2020年6月5日，安顺市劳动能力鉴定委员会对高秀生所受之伤作出劳动能力初次（复查）鉴定结论书（安顺市鉴字DJ202000178），鉴定高秀生所受之伤为伤残八级。2020年6月5日，安顺市劳动能力鉴定委员会停工留薪期（含延长期）初次确认通知书（安顺市鉴字TG202000087），对高秀生所受之伤停工留薪期鉴定为：自受伤之日2018年8月1日起至2019年4月27日止，共计270天。被告支付鉴定费200元。被告在原告处上班期间，原告为其办理了工伤保险。因高龙煤矿未能依照有关规定落实申请人的工伤赔偿问题，高秀生向普定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：裁决高秀生与高龙煤矿于2020年8月1日解除劳动关系，裁决高龙煤矿向高秀生支付伙食补助费1452元、住院期间护理费6697.6元、停工留薪期工资55867.5元、一次性伤残补助金68282.5元、一次性工伤医疗补助金55867.5元、一次性伤残就业补助金55867.5元、鉴定费200元。普定县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月4日作出普县劳人仲裁字[2020]第47号仲裁裁决书，裁决:1、高秀生与高龙煤矿劳动关系于2020年8月1日解除；2、高龙煤矿向高秀生支付住院期间护理费6697.6元；3、高龙煤矿向高秀生支付停工留薪期工资51201元；4、高龙煤矿向高秀生支付一次性伤残就业补助金55867.5元；5、驳回高秀生的其他仲裁请求。原告高龙煤矿不服裁决书第三、四项裁决，向本院提起诉讼。同时查明，贵州省2019年度在岗职工月年平均工资74490元，安顺市在岗职工年平均工资68272元。上述事实，还有庭审笔录在案予以佐证。本院认为：本案争议的焦点:被告的工资问题，原、被告的劳动关系是否解除的问题，赔偿的项目、赔偿的标准及赔偿的数额。根据上述查明的事实,被告从2018年7月30日在原告贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿处上班，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，虽然双方未签订劳动合同，但被告在原告处从事井下采煤工作，故原告与被告建立了劳动关系。原告未与被告订立书面劳动合同，视为与被告已订立无固定期限劳动合同。被告高秀生被安顺市人力资源和社会保障局认定为工伤,被安顺市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残,应依法享有工伤待遇，由原告按照《工伤保险条例》规定的有关标准支付。一、关于被告的工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，本案中，被告于2018年7月30日到原告处上班，2018年8月1日上午6点左右在工作中受伤，上班时间仅为几个小时，并未领取相关工资，被告要求按社平工资计算，原告陈述试用期工资为3000元/月，但未提供书面劳动合同及证实被告工资的相关证据，应承担举证不利的后果。故本院认定按2020年安顺市社平工资5689元/月计算。二、关于高秀生与高龙煤矿劳动关系于2020年8月1日解除的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，本案中，被告要求于2020年8月1日解除与原告劳动关系的诉请，本院予以支持。三、高龙煤矿向高秀生支付住院期间护理费6697.6元的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，高秀生住院66天，原告安排人员对其进行护理10天，其余56天由高秀生女儿高珊珊对其进行看护。2019年居民服务、修理和其它服务业务年平均工伤为46821元。因此，高秀生要求支付住院期间护理费6697.6元，本院予以支持。四、高龙煤矿向高秀生支付停工留薪期工资51201元的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在的单位按月支付。”的规定，本案被告高秀生所受之伤停工留薪期鉴定为270日，停工留薪工资为：5689元/月×9个月＝51201元。五、高龙煤矿向高秀生支付一次性伤残就业补助金55867.5元的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅[2011]27号）“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，八级伤残最高9个月，最低3个月”之规定。2019年贵州省在岗职工年平均工资为74490元，故原告应支付被告一次性伤残就业补助金为74490元/年÷12个月×9个月＝55867.5元。六、高龙煤矿向高秀生支付伙食补助费1452元、停工留薪期工资55867.5元、一次性伤残补助金68282.5元、一次性工伤医疗补助金55867.5元、一次性伤残就业补助金55867.5元、鉴定费200元的问题。根据《工伤保险条例》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条第一款第（一）项及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅[2011]27号）之规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。住院伙食补助费、劳动能力鉴定费应由工伤保险基金中支付。故伙食补助费1452元、一次性伤残补助金68282.5元、一次性工伤医疗补助金55867.5元、鉴定费200元的诉请，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，判决如下：一、原告贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿与被告高秀生劳动关系于2020年8月1日解除；二、原告贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿支付被告高秀生住院期间护理费6697.6元；三、贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿支付被告高秀生停工留薪期工资51201元；四、原告贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿被告高秀生一次性伤残就业补助金55867.5元；五、驳回被告高秀生的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务，如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州中耀矿业有限公司普定县猫洞乡高龙煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈佳二〇二一年一月二十五日法官助理龙雨秋书记员刘凯迪