广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初16216号原告：望艳辉，男，汉族，1979年11月29日出生，住址为湖北省宜城市大雁工业园区教育系统，现住广东省东莞市××××××××××××××××，公民身份号码为420××××××××××××016。委托代理人：何明先，广东森智律师事务所律师。被告：陈雪辉，男，汉族，1985年3月29日出生，住址为湖南省宁远县××××××××，公民身份号码为431××××××××××××610。原告望艳辉诉被告陈雪辉民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法先适用简易程序，后转为普通程序并组成合议庭，于2020年12月25日公开开庭进行了审理。原告望艳辉的委托代理人何明先，到庭参加了诉讼；被告陈雪辉，经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼请求原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告偿还借款本金215000元并支付利息（以215000元为本金，按24%年利率计算，从2018年8月3日开始计至被告清偿完毕之日止，暂计至申请之日为108854元）；2.判决被告向原告赔偿律师费损失10000元；3.判决原告作为第三顺位抵押权人对被告设定抵押的东莞市常平镇桥沥村居委会市×××××××××××××1303的房屋（房地产权证号为粤[2017]东莞不动产权第0179881号）享有抵押权，原告有权以该抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款在清偿第一顺位抵押权人中国建设银行股份有限公司东莞市分行、第二顺位抵押权人深圳平安惠普小额贷款有限公司所设立抵押担保债权后的剩余价值在第一、第二诉讼请求确定的借款本金、利息、律师费范围内享有优先受偿权；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由详见本案民事起诉状附卷。本案相关情况2018年3月21日，望艳辉名下账户向陈雪辉名下账户转款20万元，备注为“借款”。2018年8月3日，望艳辉与陈雪辉签订《个人房屋抵押借款合同》，约定主要内容为：陈雪辉急需资金用于生意周转而向望艳辉借款215000元，期限自2018年8月3日起至11月20日止，借款利率为月息2分（年利率24%）；分四期还款，即2018年8月20日还款10万元、9月20日还款5万元、10月20日还款4万元、11月20日还款25000元；陈雪辉以东莞市常平镇桥沥村居委会市×××××××××××××1303的房产作为抵押担保，期限自本合同生效之日起至还清与本合同有关的全部借款本息为止。该合同未约定双方因诉讼而产生律师费的负担问题。同日，陈雪辉签名捺印出具《借款条》给望艳辉，确认其于2018年8月3日向望艳辉借款，收到所有现金215000元。2018年8月7日，前述抵押房产[不动产权证号为粤（2017）东莞不动产权第0179881号]办理了《不动产登记证明》[编号为粤（2018）东莞不动产证明第0104327号]，显示望艳辉为抵押权人，抵押顺位为第三顺位。案涉抵押房产上还设定有两位抵押权人中国建设银行股份有限公司东莞市分行（第一顺位）及深圳平安普惠小额贷款有限公司（第二顺位）。《民事委托代理合同》及发票显示，望艳辉为本案诉讼委托律师代理支出律师费1万元。望艳辉主张：案涉借款实际发生在2018年3月21日，当时转账后陈雪辉有出具借款条，后发现陈雪辉偿还能力有点低，遂让陈雪辉提供房产抵押而签订了《个人房屋抵押借款合同》并重新出具了《借款条》，陈雪辉将之前的借款条收了回去；因陈雪辉急需用钱且望艳辉有现金，故于转账当天在常平乐购附近的一家酒店通过现金交付15000元，当时无其他人在场。望艳辉的委托代理人明确，对前述主张无相应证据证明，但与当事人做笔录确认过，能保证不存在本金中预先扣除利息的情形，同时表示记不清楚是先转账还是先给付现金、先给付现金还是先出具后来已收回的借款条。望艳辉还明确，陈雪辉未还过本金亦未付过利息，望艳辉一直有追讨，并表示能保证案涉借款不涉及赌债或其他非法债务。望艳辉于2020年9月11日网上预约立案并于9月15日向本院提交起诉材料，本院随即正式受理本案。望艳辉的委托代理人提供给法庭参考的《谈话笔录》显示，望艳辉曾陈述：其借钱给陈雪辉时，陈雪辉已向望艳辉出具借条，后因提供抵押担保重新出具借条而收回原借条。以上事实，有望艳辉提供的借款条、客户交易详细信息、个人房屋抵押借款合同、房产证、他项权证书、不动产登记信息查询结果、居住证明、委托代理合同、发票、谈话笔录以及本案庭审笔录等附卷为证。判决结果陈雪辉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，未答辩未举证，视为放弃抗辩、举证及质证的权利，但不能因此免除望艳辉的举证义务。首先，关于案涉借款本金的金额。虽然案涉《个人房屋抵押借款合同》及《借款条》均载明借款本金为215000元，但该《个人房屋抵押借款合同》及《借款条》均为后续补签及出具，并非借款发生时形成，客观上存在不能真实反映款项出借时情况的可能。按照望艳辉的主张，借款中的15000元为转账当天现金给付给陈雪辉，但缺乏相应的证据佐证。结合望艳辉在《谈话笔录》中的陈述可知，陈雪辉是先向望艳辉出具原借条（即望艳辉主张后续被陈雪辉收回的借条），也就是说即使存在该原借条亦为望艳辉实际履行出借义务前就已出具并提供给望艳辉，该原借条亦不能作为望艳辉已履行足额出借义务的凭证。在望艳辉不能提供充足有效证据证明其已实际足额履行出借义务的情况下，本院仅认定有转账凭证的部分即20万元为本案的实际借款本金。该部分借款本金的借款期限早已届满，望艳辉确认陈雪辉未偿还过借款本金，陈雪辉作为还款义务人未提供任何证据证明其还款情况，理应承担举证不能的相应不利后果。故对望艳辉诉请陈雪辉偿还借款本金在20万元的范围内，本院依法予以支持。其次，关于利息（含逾期利息）。案涉借款发生在2018年，《个人房屋抵押借款合同》约定的利率标准为月息2分即每月2%，该标准未超出合同成立当时民间借贷法律及司法解释规定的利率上限保护标准。望艳辉于2020年9月11日网上预约立案并于9月15日向本院提交起诉材料，其确认陈雪辉未支付过利息。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）的相关规定，结合望艳辉的诉请主张，本院判定利息（含逾期利息）应以尚欠本金20万元为基数，从2018年8月3日起按月利率2%的标准计算至2020年8月19日止为98133.33元，从2020年8月20日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心于2020年8月20日公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算。对望艳辉诉请利息（含逾期利息）超出按该标准及方式计算所得的部分，本院不予支持。再次，关于律师费。虽然，望艳辉提供《民事委托代理合同》及发票显示，望艳辉为本案诉讼委托律师代理支出律师费1万元。但案涉《个人房屋抵押借款合同》及《借款条》均未约定双方因诉讼而产生律师费的负担问题。故望艳辉诉请陈雪辉承担该律师费，缺乏约定依据，本院不予支持。最后，关于抵押房产的问题。陈雪辉自愿提供登记在其名下的位于东莞市常平镇桥沥村居委会市×××××××××××××1303的房产[不动产权证号为粤（2017）东莞不动产权第0179881号]，为案涉借款债权提供抵押担保，并办理了抵押登记，望艳辉为第三顺位的抵押权人。故本院依法确认望艳辉对抵押房产经拍卖、变卖或折价所得的价款在案涉债务范围内享有第三顺位的优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第三百八十九条、第三百九十四条、第四百一十条、第六百七十五条、第六百七十六条、第六百八十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十六条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修订）第二十五条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告陈雪辉应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告望艳辉返还借款本金200000元并支付相应利息（含逾期利息）（以200000元为基数，从2018年8月3日起按月利率2%的标准计算至2020年8月19日止为98133.33元，从2020年8月20日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心于2020年8月20日公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算）；二、确认原告望艳辉对被告陈雪辉提供的登记在被告陈雪辉名下的位于东莞市常平镇桥沥村居委会市×××××××××××××1303的抵押房产[不动产权证号为粤（2017）东莞不动产权第0179881号]经拍卖、变卖或折价所得的价款在案涉债务范围内享有第三顺位的优先受偿权；三、驳回原告望艳辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6308元（原告已预交），由原告望艳辉负担675元，由被告陈雪辉负担5633元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审 判 长  汤文锋人民陪审员  莫沃娥人民陪审员  刘旭麟二〇二一年一月二十日法官 助理  黄文倩书 记 员  周慧娜附相关法律法规条文：《中华人民共和国民法典》第三百八十九条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。第三百九十四条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第四百一十条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第六百七十五条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第六百七十六条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第六百八十条禁止高利放贷，借款的利率不得违反国家有关规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修订）第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第二十八条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。