山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁13民终349号上诉人（原审被告）：颜培成，男，1981年2月25日出生，汉族，居民，住山东省郯城县。委托诉讼代理人：许仙凤，山东易知律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋番，女，1980年8月29日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。上诉人颜培成因与被上诉人宋番同居关系子女抚养纠纷一案，不服山东省郯城县人民法院（2017）鲁1322民初5258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜培成上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。（一）孩子宋安秋应该判决上诉人抚养，不应当由被上诉人继续抚养。1、女方及其父母的个人信用及诚信有问题，目前女方及其父母因未履行生效判决书已被兰陵法院列为失信被执行人名单。2、女方及其家庭有暴力打人违法事实，女方及其父亲与哥哥共四人于2016年春节期间到男方家中殴打男方及其父亲，110当天出警，男方父亲做了伤情鉴定。鉴于当时女方在哺乳期，延后拘留。3、女方的品行有问题，女方和男方结婚年龄均为大龄，男方35岁，女方36岁，男方结婚前多次催促女方领取结婚证，但是女方及家庭均以多种理由推辞。根据结婚习俗，男方迎娶女方时给予女方的1万元上轿礼被女方否认为其父母所给。4、从有利于孩子的健康成长角度，将孩子判给上诉人抚养更为适宜，且孩子已经超过2周岁，上诉人及其父母有时间，有能力，给予抚养和照顾，故请求贵院撤销一审判决，改判孩子宋安秋由上诉人抚养，鉴于被上诉人经济条件差，无需对方出抚养费。（二）如果贵院坚持让被上诉人继续抚养孩子，那么为了孩子的身心能够健康的成长，允许被上诉人每个周末都可以探视，可以带走小孩过周末，孩子暑假，寒假可以任选一个假期，中秋，春节可以一边一年，对于因为有事无法在探视时间探视的，可以累计探视时间。直到孩子到18周岁为止。二、一审法院认定事实不清，证据不足，违反了一事不再理原则，错误的认定上诉人应向被上诉人支付孩子自出生之日××××年××月××日起至2020年7月25日止的抚养费99000元；1、《中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修订）第一百二十四条第（五）项，“对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外”。2、兰陵县人民法院审理上诉人与被上诉人婚约财产纠纷一案中，作出的（2016）鲁1324民初1566号民事判决书确认被上诉人与上诉人举行结婚仪式共同生活且生育一男孩，生育孩子确实需要医疗费和大量的日常花销，故彩礼返还比例应适当降低，事实上，有关于孩子之前的抚养费用以及日常花销己在前案中已经被扣除，所以被上诉人在本案中不应再重复要求上诉人支付该笔费用，法院的做法违背了民事诉讼法中最基本的原则。恳请贵院依法撤销原审判决，改判上诉人不支付自××××年××月××日到起诉之日2017年的费用。三、子女的抚养费应当根据不直接抚养孩子的一方的实际收入、家庭抚养、赡养人的具体情况等综合因素情定，一审法院判决上诉人支付抚养费用1800元过高，造成上诉人经济负担过重，请贵院撤销原审判决，依法改判。1、根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条的规定，子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付，原审法院只看上诉人的工资一项，不看子女的实际需要,也不看当地的实际生活水平，更不看双方的负担能力和家庭情况，错误的按照上诉人的工资直接作出判决。请贵院查明事实，依法改判。2、本案中，上诉人虽有固定工作，但是一审法院判决上诉人每月支付孩子抚养费1800元显著过高，其是按照最高标准判决上诉人支付抚养费数额，一审中上诉人也没有同意过按照1500元支付孩子的抚养费，一审法院违背了客观事实，应当根据上诉人的收入状况、负担能力和当地实际生活水平决定。3、由于孩子现在年龄还小，花销并不大，并且上诉人还有年迈的父母需要抚养，其月收入并不固定，是家里的唯一劳动力，收入来源单一。因此，恳请贵院在查明案件事实的基础上，根据上诉人的实际情况以及当地的经济发展水平，适当减少上诉人支付孩子抚养费的数额。被上诉人宋番答辩称，上诉人上诉状中的陈述相互矛盾，上诉人说自己有能力照顾孩子，等到问上诉人要抚养费的时候又说自己没有能力给付抚养费。随着孩子的成长，对于孩子的消费会逐渐提高，1800元生活费不够用。宋番向一审法院起诉请求：1.依法判令非婚生儿子宋番之子由原告抚养，被告每月支付抚养费2000元。诉讼过程中，又增加一项，要求被告支付宋番之子从出生之日起至诉讼之日的抚养费每月2000元。后又将上述抚养费用变更为每月支付2500元；2.依法分割同居期间的共同财产；3.诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：宋番与颜培成经媒人介绍相识，双方于2014年5月根据当地民间习俗订婚，后于××××年××月××日举行结婚仪式共同生活，双方未办理结婚登记手续。××××年××月××日宋番生一男孩，取名宋安秋，后因在共同生活中产生矛盾，双方解除同居关系。双方解除同居关系后，男孩宋安秋一直随原告生活至今，颜培成认可宋安秋系其子，自认未向原告支付过孩子抚养费，认为兰陵县人民法院判决其与宋番婚约财产纠纷时已经考虑过孩子抚养费问题。颜培成曾于2016年4月3日以宋番、宋元明、李富爱为共同被告向兰陵县人民法院提起婚约财产纠纷诉讼，要求返还彩礼及赔偿各项损失160000元。在该案诉讼过程中，经法院委托鉴定，颜培成系宋番所生之子的生物学父亲。兰陵县人民法院于2016年12月30日作出（2016）鲁1324民初1566号民事判决，认为颜培成与宋番已经举行结婚仪式同居生活且生育一男孩，生育男孩确实需要医疗费及大量的日常花费，返还的比例应当适当降低，判决宋番、宋元明、李富爱返还颜培成婚约彩礼金35000元、千足金手链一条。该案经临沂市中级人民法院二审维持原判已发生法律效力并已进入执行程序。该案一、二审法院均确认宋番对同居关系析产、子女抚养纠纷可另行主张。另查，颜培成系杭州紫光通信技术股份有限公司合同制员工，其实发工资：2016年77630.87元，2017年91389.35元，2018年85945.11元，2019年74978元；2020年4月份，其应发工资7252元，实发工资6219.5元。一审法院认为，父母对子女有抚养教育的义务，非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视，不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。考虑到双方解除同居关系后，男孩宋安秋一直随原告生活，且孩子年龄尚小，为不改变孩子生活学习环境以有利于其健康成长，以男孩宋安秋由宋番继续抚养为宜，颜培成作为孩子的父亲应支付抚养费直至孩子年满18周岁。原告要求被告每月支付孩子抚养费2500元，被告同意按照每月1500元抚养费支付到孩子18周岁。根据原被告收入状况、负担能力和当地的实际生活水平，酌定颜培成每月支付孩子抚养费1800元。原被告及相关当事人之间的婚约财产纠纷，兰陵县人民法院、临沂市中级人民法院均认定原被告的孩子由宋番单独抚养，且支付了大量的费用，对返还的彩礼作出判决，对子女抚养问题未作出明确处理，并赋予宋番对同居关系析产、子女抚养纠纷可另行主张，故原告要求被告支付孩子自出生之日起的抚养费，一审法院予以支持。宋番要求依法分割原被告同居期间的共同财产，但未向一审法院提交证据证明双方同居期间的共同收入、共同财产状况，对该诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条的规定，判决：一、原告宋番与被告颜培成所生育男孩宋安秋由原告宋番继续抚养；二、被告颜培成在本判决生效后十日内向原告宋番支付孩子抚养费99000元（自孩子出生之日××××年××月××日起至2020年7月25日止，按每月1800元计算）；三、自2020年7月25日起，被告颜培成负担孩子抚养费每月1800元，于每满一年的前5日内向原告宋番支付全年抚养费，直至孩子年满18周岁；四、被告颜培成对孩子享有探望权，原告宋番负有协助义务；五、驳回原告宋番的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告宋番负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交通话录音光盘一份，内容是上诉人与被上诉人及其家属就退婚、彩礼纠纷协商的过程，光盘内容并不涉及抚养费问题，但该证据证明被上诉人及其家属对上诉人及其家属进行谩骂殴打的事情，上诉人及其家属不尊重法律不尊重道德，与其共同生活不利于孩子的健康成长，孩子应当由上诉人进行抚养。被上诉人质证认为光盘内容不属实，没有对对方进行谩骂殴打。经质证，上诉人提交的录音不能证明通话人员身份，该证据本院不予认定。另查明，山东省兰陵县人民法院（2016）鲁1324民初1566号上诉人与被上诉人婚约财产纠纷案件判决认定“由于原告与被告宋番已经举行结婚仪式同居生活、且生育一男孩，生育男孩确实需要医疗费及大量的日常花费，返还的比例应当适当降低。”本院（2017）鲁13民终3420号判决维持该一审判决，判决书认定“一审开庭中颜培成委托诉讼代理人认可双方的孩子出生后，颜培成没有见过孩子，足以证明二人的孩子由宋番单独抚养，且支付了大量的费用，数额很难一一核实。一审综合双方提供的证据和风俗习惯，以及宋番单独抚养孩子的经济和体力支出，根据公平合理的原则，酌情判决宋番、宋元明、李富爱返还彩礼金35000元……”。二审查明其他事与一审查明事实一致。本院认为，上诉人颜培成与被上诉人宋番所育之子宋安秋一直随宋番生活，改变孩子生活环境不利于其健康成长，一审判决宋安秋由宋番继续抚养并无不当。上诉人称宋番被列为失信人、延后拘留等均无充分证据证实，要求抚养宋安秋的上诉主张本院不予支持。对于宋安秋的抚养费，山东省兰陵县人民法院（2016）鲁1324民初1566号及本院（2017）鲁13民终3420号婚约财产纠纷案件判决中，考虑了被上诉人宋番单独抚养孩子支付了大量的费用和体力支出，据此酌情减少了宋番、宋元明、李富爱应返还颜培成彩礼的数额，故在前案对宋番抚养孩子的费用已经予以考虑的情况下，一审判决上诉人颜培成自宋安秋出生之日支付抚养费系重复计算，本院酌情确定上诉人应自被上诉人提起本案诉讼之日即2017年9月7日起支付宋安秋的抚养费。对于抚养费金额，上诉人现无其他子女需抚养，一审按上诉人工资的30%计算并无明显不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省郯城县人民法院（2017）鲁1322民初5258号民事判决一、三、四、五项及诉讼费负担部分；二、变更山东省郯城县人民法院（2017）鲁1322民初5258号民事判决第二项为颜培成在本判决生效后十日内向宋番支付宋安秋抚养费61200元（自2017年9月7日起至2020年7月7日止，按每月1800元计算）；二审案件受理费300元，由上诉人颜培成负担。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二一年一月二十八日书记员  陆 瑶