贵州省普安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2323民初3223号 原告（反诉被告）：普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州普安县楼下镇堵革村，统一社会信用代码91520000MA6HUWA08E。 法定代表人：陈亲文，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：成绍天，系贵州权衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭帮舟。 被告（反诉原告）：周光兵，男，1968年1月14日出生，汉族，住贵州省普安县。 委托诉讼代理人：张胜武（系社区推荐公民），男，1972年11月6日出生，汉族，住贵州省普安县。 原告（反诉被告）普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司与被告周光兵（反诉原告）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司委托诉讼代理人成绍天、彭帮舟，被告周光兵（反诉原告）委托诉讼代理人张胜武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结（以下原、被告按本诉称谓）。 原告普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不按普劳人仲字【2020】286号仲裁裁决书的内容向被告支付赔偿款项；2.判决原告只支付被告一次性伤残就业补助金5662.67元（1月×5662.67元），停工留薪期工资：4550元（3500元/月÷30天×39天），两项待遇共计10212.67元3、本案全部诉讼费由被告承担。事实及理由：普安县劳动人事争议仲裁委员会裁定原告赔偿被告的各项费用部分适用标准过高，与法律规定不符，具体为：一、被告的停工留薪期计算时间过长，被告所受之伤评定为十级伤残，仲裁委支持206天的停工留薪期时间明显过长，损害了原告的合法利益。原告认为，在认定该时长时，应结合被告的伤残程度与贵州省人力资源和社会保障厅关于印发《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的通知［黔人社发（2018）6号］及其附件1《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，作出一个公平合理的裁判。本案中被告受伤诊断为：左侧第5肋骨骨折，而根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录》（单根）肋骨骨折S22.3的规定，其创伤治疗期为21-30天，恢复期为30-45天，在该浮动的期间内，原告认为仲裁委或法院在自由裁量时应充分考虑被告伤情及住院治疗情况，本案被告在受伤后仅住院治疗9天，由此可知其伤情并不严重，因此原告认为被告的停工留薪期应按39天（创伤治疗期9天（实际住院天数）、恢复期30天）计算比较适宜。根据《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条、第五条、第六条的规定，职工发生工伤后可先向用人单位申请停工留薪期；若对用人单位确认的停工留薪期有异议的，可向市、州劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期确认申请；若对市、州劳动能力鉴定委员会作出的停工留薪期确认结论不服的，可向省劳动能力鉴定委员会提出再次确认申请。而仲裁委在认定被告停工留薪期时，认为原告未向相关部门申请被告的停工留薪天数，故以被告从发生工伤到劳动能力鉴定结论出来的期间计算停工留薪期，这与事实和法律规定不符，根据上述条例规定，提出申请的一方应当是被告，而不是原告，不能因为被告怠于行使自己的权利，对自己权利的放弃从而加大原告的责任。因此，原告认为被告的停工留薪期应按39天计算比较适宜。二、被告停工留薪期工资计算基数，根据《工伤保险条例》第三十三条、《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条的规定，停工留薪期工资的计算基数应当以职工原工资福利待遇为基数，而本案中被告未工作满一个月，无法确定其月平均工资，但根据被告签订的《嘉龙煤矿员工应聘表》中明显显示了被告的待遇为3500元/月，且3500元/月的工资并未低于黔西南州职工平均工资的60%，因此，在无法确定被告的月平均工资的情况下，应根据《嘉龙煤矿员工应聘表》上载明的月工资3500元/月进行确定被告的月工资，不应随意采用并按照统筹地区的月平均工资作为计算基数。因此本案中原告仅需向被告支付停工留薪期工资4550元（3500元/月÷30天×39天）。三、仲裁委裁定的一次性伤残就业补助金过高。根据《贵州省关于贯彻实施新修订工伤保险条例有关问题的意见》，十级伤残最高支持3个月，最低支持1个月。该规定存在一定的幅度，这也赋予了裁判者一定的自由裁量权，此时裁判者在裁量时应充分结合被告的伤情及住院治疗情况，本案被告所受之伤明显达不到十级伤残中最严重的程度，被告仅住院治疗9天，因此原告认为给予被告支持1个月比较适宜。四、仲裁委裁定的一次性伤残补助金过高，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，被告十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，应按3500元/月×7个月进行计算；原告是依法成立的企业，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》等有关规定，原告已为被告在普安县人力资源和社会保障局缴纳了工伤保险，被告发生工伤后，按照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，被告的医疗费、检查费、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费等应当由工伤保险基金支付。被告在本案仲裁申请时，原告认为遗漏了普安县社会保险事业局作为履行义务人参与仲裁庭审，同时，普安县劳动人事争议委员会没有向被告释明依法应当追加普安县社会保险事业局作为履行义务人参与庭审。综上，原告认为普安县劳动人事争议仲裁委员会作出的普劳人仲字【2020】286号仲裁裁决书适用法律错误，被告原来的申请遗漏当事人，该裁决严重损害了原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 被告周光兵反诉辩称：1.判决解除反诉人与被反诉人之间的劳动关系。2.判决被反诉人一次性支付反诉人一次性伤残补助金42065.94元；一次性伤残就业补助金18028.76元；一次性工伤医疗补助金18028.76元；停工留薪期工资41264.68元；劳动能力鉴定费320元；住院伙食补助费198元；护理费1098元，交通费500元；解除劳动合同的经济补偿金6009.42元，以上共计：127513.56元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：反诉人周光兵系被反诉人煤矿工人，反诉人在被反诉人单位工作期间，被反诉人未依法为反诉人缴纳各项社会保险。2019年5月14日9时左右，反诉人周光兵在被反诉人井下副平硐扩帮作业时，不慎被翻斗车反弹碰伤左胸部。所受之伤经兴义西南骨科医院诊断为：1.左侧第5肋骨骨折：2.轻度贫血：3.高脂血症。2019年7月18日经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年12月6日经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。因被反诉人不服普安县劳动人事争议仲裁委员会作出的普劳人仲案字（2020）第286号仲裁裁决书提起诉讼，故特向贵院反诉请求判决被反诉人支付反诉人一次性伤残补助金42065.94元（6009.42元/月x7个月）、一次性伤残就业补助金18028.76元（6009.42元/月x3个月）、一次性工伤医疗补助金18028.76元（6009.42元/月x3个月）、停工留薪期工资41264.68元（6009.42元/月÷30天×206天）、劳动能力鉴定费320元、住院伙食补助费198元（22元/天×9天）、护理费1098元（122元/天×9天）、交通费500元、解除劳动合同的经济补偿金6009.42元，以上共计：127513.56元。综上所述，为保障劳动者的合法权益，请人民法院依法支持反诉人的诉讼请求。 原告普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司所举证据有：1.营业执照、法定答辩人身份证明、法定答辩人身份证复印件各一份，拟证明原告的基本身份信息及诉讼主体资格适格；2.普安县劳动人事争议仲裁委员会普劳人仲字（2020）286号仲裁裁决书及送达回证复印件各一份，拟证明经普安县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告应向被告支付一次性伤残补助金42063元、一次性工伤医疗补助金18027元、一次性伤残就业补助金18027元、停工留薪期工资41261.8元、鉴定费320元、住院伙食补助费198元的事实。同时证明原告于2020年10月21日签收仲裁裁决书的事实；3.嘉龙煤矿员工应聘表一份；拟证明被告的工资为3500元/月，被告的试用期为1个月，被告受伤时仍处于试用期的事实；4.劳动合同书、社会保险参保证明（1页）、贵州省社会保险参保缴费证明（2页）、入井登记记录表（3页）复印件各一份，拟证明被告在发生工伤后，于2019年6月11日到普安县楼下安宁煤矿上班的事实。 被告周光兵对上述证据质证为：证据1、2无异议；证据3，被告在原告单位上班时间短，不能证明被告工资水平，且与实际相差较大；证据4，对参保证明无异议，劳动合同书及入井记录表与本案无关联性。 被告周光兵所举证据有：1.身份证复印件一份，拟证明被告主体资格适格；2.西南骨科医院的住院病案复印件一份；拟证明被告的诊断结果及住院天数；3.黔西南州人力资源和社会保障局工伤认定结论书复印件一份；拟证明被告发生工伤的时间及被认定为工伤的事实；4.黔西南州劳动能力鉴定委员会劳动能力初次（复查）鉴定结论书复印件一份，拟证明被告伤残为十级的事实及停工留薪期；5.鉴定费收据一份，拟证明被告支付鉴定费用320元的事实。 原告普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司对上述证据质证为：证据1、2、3、5无异议；证据4三性无异议，证明目的有异议，鉴定作出之日不能作为计算停工留薪期间的依据。 经审理本院认定事实如下：原、被告双方于2019年5月7日签订劳动合同书，合同期限届至2020年1月20日止，试作期自2019年5月7日至2019年6月6日，期限为30天，被告在原告煤矿的工作岗位为掘进工，工资标准为计件加保底3500元/月（试用期工资不得低于当地最低工资标准）。2019年5月14日，被告在进行副平硐扩帮作业时，不慎被翻斗车反弹碰伤左胸部，当日被送往兴义西南骨科医院治疗，经诊断，左侧第5肋骨骨折，于2019年5月23日出院，住院天数为9天。2019年7月18日，黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南人社工伤认字［2019］第6-79号工伤认定结论书，认定被告受伤为工伤。2019年12月6日，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出黔西南州鉴字DJ201900281号劳动能力初次（复查）鉴定结论书，鉴定被告的伤残等级为十级。 被告于2020年8月11日向普安县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2020年9月24日作出普劳人仲字［2020］286号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人周光兵与被申请人普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司之间的劳动关系解除。二、被申请人普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司于本裁决书生效之日起十日内一次性向申请人周光兵支付一次性伤残补助金42063元、一次性工伤医疗补助金18027元、一次性伤残就业补助金18027元、停工留薪期工资41261.80元、鉴定费320元、住院伙食补助费198元，以上各项工伤保险共计119896.80元。原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，要求只支付被告一次性伤残就业补助金5662.67元（1个月×5662.67元）停工留薪期工资4550元（3500元/月÷30天×39天），共计10212.67元。 被告反诉要求解除反诉人与被反诉人之间的劳动关系；判决被反诉人一次性支付反诉人一次性伤残补助金42065.94元；一次性伤残就业补助金18028.76元；一次性工伤医疗补助金18028.76元；停工留薪期工资41264.68元；劳动能力鉴定费320元；住院伙食补助费198元；护理费1098元，交通费500元；解除劳动合同的经济补偿金6009.42元，以上共计127513.56元。 另，被告于2019年6月11日与普安县楼下安宁煤矿签订劳动合同书，合同期限为2019年6月11日至2020年6月10日，被告在该矿从事采掘工，该矿并为被告缴纳了社会保险。被告在原告煤矿工作期间，原告没有为被告缴纳社会保险。 以上事实，有原、被告提交的证据、当庭陈述、庭审笔录、在卷，足以认定。 本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。被告在原告单位上班作业中受伤，已经相关部门认定为工伤，伤残为十级，原、被告双方无异议，本院予以确认。依照《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”根据该条法律规定，被告在原告单位工作时间不足一个月，但在合同约定试用期为一个月，工资标准为计件加保底3500元/月，被告的工资按3500元/月计算。《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第五条规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：“（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”。 根据以上法律规定，关于被告的停工留薪期的计算，本院认为，被告于2019年5月14日受伤，2019年5月23日出院，其出院后不仅未到原告单位工作，反而于2019年6月11日与普安县楼下安宁煤矿签订劳动合同，在该矿从事掘进工，故被告的停工留薪期只能从受伤之日起计算至与普安县楼下安宁煤矿签订劳动合同时止，天数为27天。被告获得的赔偿项目如下： 一、停工留薪工资为3500元/月÷30天×27天=3150元； 二、一次性伤残补助金为3500元/月×7个月=24500元； 三、一次性工伤医疗补助金为6009.40元/月×3个=18028.20元； 四、一次性伤残就业补助金为6009.40元/月×3个=18028.20元； 五、解除劳动合同经济补偿金3500元/月÷2=1750元； 六、交通费酌情支持300元； 七、鉴定费320元； 八、住院伙食补肋费198元； 九、住院期间护理费参照2020年居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元计算为：43654元/年÷12个月÷30天×9天=1091元；以上共计67365.40元。 由于原告没有为被告缴纳工伤保险，以上赔偿项目由原告依法全部赔偿。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”原、被告双方于2019年5月7日签订的劳动合同，其期限届至2020年1月20日，该合同因期满终止，不存在解除情形。 综上所述，被告的反诉合理部分诉请，本院予以支持；对原告要求只支付被告一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资的主张，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十七条第一款《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条和《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第五条、第六条、第七条的规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司于本判决生效之日起五日内一次性赔偿被告（反诉原告）周光兵工伤保险待遇各项损失费共计67365.40元； 二、驳回被告（反诉原告）周光兵的其余诉讼请求。 如未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5元（已减半），反诉案件受理费5元（已减半），共计10元，由原告（反诉被告）普安县嘉隆煤炭开采有限责任公司负担5元，由被告（反诉原告）周光兵负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 权利人可在判决确定的履行义务期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审判员 刘  胜  义 二〇二一年一月二十八日 书记员 张怀权（代）