河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021)豫16民终4号上诉人(原审被告)：太平财产保险有限责任公司周口分公司。住所地：统一社会信用代码：91411600099163108D。负责人：李华鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘乙，该公司员工。被上诉人(原审原告)：郑瑞涛，男，1975年10月10日出生，汉族，住河南省郑州市惠济区。委托诉讼代理人：刘洋，河南浩盈律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：贾文涛，男，1988年7月16日出生，汉族，住河南省淮阳区。上诉人太平财产保险有限责任公司周口分公司（以下简称太平财险周口公司）因与被上诉人郑瑞涛、被上诉人贾文涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省周口市淮阳区人民法院(2020)豫1603民初3859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人太平财险周口公司委托诉讼代理人刘乙、被上诉人郑瑞涛委托诉讼代理人刘洋到庭参加诉讼。被上诉人贾文涛经本院依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人太平财险周口公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回郑瑞涛的诉讼请求;2、本案一、二审的案件受理费由被上诉人承担。事实与理由:一审认定事实不清，适用法律错误。具体如下:一、被上诉人郑瑞涛本次治疗花费105494.37元，应该扣除非医保用药。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条:“医疗机构应当参照国务院卫生主管部门组织制定的有关临床诊疗指南,抢救、治疗道路交通事故中的受伤人员。”的规定及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条:“保险事故发生后,保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定,并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准,在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”、《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条第一款第（六)项“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分,保险人不负责赔偿:”的约定，上诉人在保险责任限额内只负责赔偿被上诉人郑瑞涛医疗费中属于交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准范围之内的花费，若超出该部分的非医保用药花费，上诉人不承担赔偿责任.不服金额是10549元（105494.37*0.1)。二、一审法院判定被上诉人郑瑞涛护理期和营养期均为139天，太平财险周口公司认为护理期不应该按照住院时期来衡量，不符合中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1193-2014）人身损害护理期、营养期评定规范标准，××例和伤残鉴定报告来分析，伤者最为严重为颅脑损害，结合GA/T1193-2014附录B损坏分级的依据，属于中型颅脑损伤，护理期和营养期均为30-60日，本案中判定超出79天，合计损失9974元（79*125+79*20)。综上,上诉人认为一审法院认定的事实不清，适用法律错误,请求二审法院依法支持上诉人的诉请。郑瑞涛答辩称，交通事故造成郑瑞涛伤情较重，住院期间病情治疗安排均遵医嘱进行，其伤情与交通事故具有关联性，因郑瑞涛受伤后有在急诊就医，后经转院去上级医疗部门继续治疗，所以一审法院按照139天计算并无不当。伤残鉴定由一审法院进行委托，程序合法，客观真实，太平财险周口公司上诉理由不能成立，请求维持原判。贾文涛未答辩。郑瑞涛向一审法院起诉请求：1、判令贾文涛、太平财险周口公司赔偿郑瑞涛各项损失共计221407.71元；2、本案诉讼费由贾文涛、太平财险周口公司承担。一审法院认定事实：郑瑞涛所诉事故发生的时间、地点、经过均属实。事故发生后，郑瑞涛被送往淮阳县人民医院治疗，经诊断：1.头部挫裂伤、2.额骨骨折、3.耻骨骨折、4.肺挫伤、5.蛛网膜下腔出血、6.胸部闭合性损伤、7.多处软组织损伤等，花去医疗费4314.10元。因伤情严重，后又转到武警河南总队医院住院治疗139天，经诊断：1.颅骨多处骨折、2.急性重型开放性颅脑损伤，3.耻骨骨折、4双眼外伤、5.蛛网膜下腔出血、6.弥漫性轴索损伤、7.多处软组织损伤等，花去医疗费105494.37元。淮阳公安交警大队经现场勘查、询问等，于2019年9月23日作出交通事故认定书，认定贾文涛违反《交通安全法》第二十二条、第四十二条之规定，负本事故的全部责任；郑瑞涛、韩本强无责任。经法院委托，2020年7月6日周口陈州法医临床司法鉴定所对被鉴定人郑瑞涛伤残程度进行鉴定，被鉴定人郑瑞涛损伤程度构成十级伤残，鉴定费1492.3元。武震是豫Ｐ×××××号车的登记车主，贾文涛是该车驾驶员，该肇事车辆在太平财险周口公司投保了交强险和第三者责任险1000000元，且不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，贾文涛驾驶豫Ｐ×××××号车与步行人郑瑞涛发生相撞，造成郑瑞涛在交通事故中受伤，郑瑞涛依法享有请求侵权人赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等权利。淮阳公安交警大队作出的交通事故认定书、周口陈州法医临床司法鉴定所对被鉴定人郑瑞涛伤残程度作出的司法鉴定意见书客观、真实，依法予以采信。贾文涛是该车驾驶员，其给郑瑞涛造成的损失应承担相应的赔偿责任。肇事车辆豫Ｐ×××××号车在太平财险周口公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期间，太平财险周口公司应在交强险限额范围内对郑瑞涛承担相应的赔偿责任，超出交强险限额部分，由太平财险周口公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿郑瑞涛，不足部分，由实际侵权人贾文涛承担赔偿责任。经核实，郑瑞涛的合理损失具体计算为：1、医疗费109808.47元；2、营养费139天×20元/天=2780元；3、护理费139天×125元/天=17375元；4、住院伙食补助费139天×50元/天=6950元；5、交通费酌定为2780元；6、残疾赔偿金20年×34200.97元/年×10%=68401.94元；7、精神抚慰金5000元；8、鉴定费1492.3元；9、被抚养人生活费5年×21971.57元/年×10%*3=3661.92元，以上9项损失合计218249.63元。根据郑瑞涛提供的有效证据，能形成完整的证据链，郑瑞涛主张的上述损失符合法律规定，予以支持。其损失首先应由太平财险周口公司在交强险限额范围内扣减另外受害人韩本强赔偿数额50000元外，还应赔偿郑瑞涛各项损失共计70000元；超出交强险限额的各项损失计148249.63元，根据法律规定，其损失应由太平财险周口公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿郑瑞涛。关于太平财险周口公司对郑瑞涛伤残鉴定提出异议问题，因该鉴定经双方当事人协商，法院依法委托具有鉴定资格的鉴定机构进行鉴定，其鉴定程序合法，太平财险周口公司也未提供重起鉴定有效证据予以佐证，故太平财险周口公司该辩解理由不能成立，依法不予采纳。关于太平财险周口公司辩解郑瑞涛住院期间应扣除非医保用药10%费用等问题，因根据本次事故给郑瑞涛造成伤情，郑瑞涛提供的证据能形成完整的证据链，太平财险周口公司也未提供任何证据予以证明，郑瑞涛其费用与事故发生造成的伤害据有关联性，太平财险周口公司该辩解理由不能成立，故不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、太平财产保险有限责任公司周口分公司于判决书生效后十五日内在交强险限额内赔偿郑瑞涛各项损失70000元，在商业第三者责任险限额内赔偿郑瑞涛各项损失148249.63元；二、驳回郑瑞涛的其他诉讼请求。案件受理费2401.72元，由郑瑞涛承担115.22元，贾文涛承担2286.5元。二审审理期间，当事人没有提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据各方的诉、辩意见，本案的焦点是，1.应否扣除10%非医保用药？2.一审对护理期、营养期的认定是否正确、对护理费，营养费的计算是否适当？太平财险周口公司未提供郑瑞涛支出费用超过了基本医疗保险同类医疗费用标准的证据，故其要求扣除10%非医保用药无事实依据。涉案交通事故发生后，郑瑞涛在淮阳县人民医院治疗一天，后转入武警河南总队医院住院治疗138天，故一审按139天认定其护理期、营养期、计算其护理费、营业费并无不当。综上所述，太平财险周口公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费313元，由上诉人太平财产保险有限责任公司周口分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李保利审判员  何江**审判员  秦天鹏二〇二一年一月十四日法官助理位小燚书记员郑方