广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终1262号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区××××××怡景大厦一、二层。负责人：曹远，总经理。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜宇淦，男，2000年9月29日出生，汉族，住广东省汕头市澄海区×××××××××巷28号。委托诉讼代理人：徐济炜，广东介福律师事务所律师。原审被告：吴财林，男，1980年11月7日出生，汉族，住福建省长汀县×××××××××××。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称平安财）因与被上诉人杜宇淦、原审被告吴财林机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2020）粤0515民初374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月30日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人平安财上诉请求：一、撤销汕头市澄海区人民法院（2020）粤0515民初374号民事判决，改判上诉人减少赔偿被上诉人杜宇淦15705.38元；二、判令被上诉人杜宇淦承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定杜宇淦存在误工费损失，属于事实认定不当，多计损失14205.38元，依法应当改判。一审期间已查明杜宇淦在事故发生时是学生，且没有举证证明其存在误工费损失的事实根据，那么其不存在收入减少的情况，没有误工费损失。一审判决认定杜宇淦“在2019年6月9日高考之后，原告杜宇淦已不是在校学生，”缺乏事实根据。正如一审杜宇淦代理人开庭时所陈述的，汕头市澄海中学的学生高考上大学是必然的。杜宇淦作为汕头市澄海中学的学生，高考之后理所当然的也会上大学，其仍然是在校学生身份，不存在误工费损失。而且，杜宇淦居住地属于涉农地区，其家庭收入主要来源于农业，误工费标准也不应以58258元/年计算。二、一审判决认定的住院时间过长，缺乏根据，致多计上诉人赔偿住院伙食补助费1050元、护理费450元，属于事实认定不当，依法应当改判。一审判决认定杜宇淦二次手术需要住院15天，缺乏事实根据，广东东方法医临床司法鉴定所《法医临床鉴定意见书》的评定属于过度评定，住院没有必要性，不能作为认定案件事实的根据。住院伙食补助费（属于医疗项目，按被保险人主责70%比例计算）相应应当减少15天×100元×70%=1050元；护理费相应应当减少15天×（150-120）元=450元。综上所述，一审判决对案件事实认定不当，多判上诉人赔偿15705.38元（14205.38元+1050元+450元），故上诉人请求二审法院依法改判上诉人减少对杜宇淦的赔偿。被上诉人杜宇淦辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回平安财的上诉。另外，在校高中学生有支持误工费已在本院作出过多个生效判决，本案一审法院仅支持高中毕业之后的误工期限已是非常保守。原审被告吴财林述称，没有意见。杜宇淦向一审法院起诉请求：1.依法判令吴财林、平安财连带赔偿杜宇淦各项损失合计172655.16元；2.判令涉案诉讼费用（包括鉴定费）由吴财林、平安财承担。一审法院认定事实：2019年2月23日16时00分，吴财林驾驶车牌号码为粤D×××××小型普通客车沿莲下镇端本路自东往西方向行驶，途经莲下镇端本路与马铺路交叉路口时，与自北往南方向行驶由杜宇淦驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成杜宇淦受伤及二车不同程度受损的交通事故。事故发生后，杜宇淦被送往汕头市××医院住院治疗，至2019年3月7日出院，出院医嘱：1.骨折愈合之前避免患肢负重；2.注意患肢功能康复锻炼；3.注意术口干洁，每2－3天当地医院换药1次，术后2周返院拆线；4.每1个月返院复诊1次，不适随诊。2019年3月7日，汕头市公安局澄海分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定吴财林负本事故主要责任，杜宇淦负本事故次要责任。吴财林驾驶的车牌号码为粤D×××××小型普通客车在平安财投保了交强险、机动车第三者责任险责任限额1000000元及不计免赔险。保险期间均自2018年12月2日00时起至2019年12月1日24时止。事故发生后，吴财林垫付了13000元，平安财垫付了10000元。一审法院另查明，杜宇淦自2016年9月起在汕头市澄海中学就读，2019年6月在该校毕业。经杜宇淦申请，一审法院委托广东华民司法鉴定所对杜宇淦的伤残等级、后续治疗费、康复费、护理期限和护理人数、误工期进行鉴定。2020年3月16日，该所作出法医临床司法鉴定意见书，意见为：2019年2月23日杜宇淦因交通事故受伤：1、构成十级伤残；2、后续治疗费22500元，无需康复费；3、护理期105天，误工期195天（建议：护理期内，住院期间12天配护理人员2名/天，余93天配护理人员1名/天）。一审法院认为：本案系一宗机动车交通事故责任纠纷。吴财林在本宗交通事故中造成杜宇淦受伤，负本事故的主要责任，应当对杜宇淦的损失承担赔偿责任。杜宇淦负本事故的次要责任，对损害的发生也有过错，可以减轻吴财林的责任。肇事车辆在平安财投保了交强险、机动车第三者责任险1000000元及不计免赔险，故平安财应当在交强险、第三者责任保险责任限额内承担赔偿责任。对于杜宇淦与平安财双方存在争议的赔偿项目及数额，一审法院根据本案事实及相关规定，依法予以计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关规定，结合杜宇淦诉求，杜宇淦的各项损失认定如下：1.医疗费：根据病历资料、医疗收费票据，杜宇淦的医疗费为36980.66元。2.住院伙食补助费：根据病历资料，杜宇淦住院12天，根据鉴定意见，杜宇淦左胫腓骨内固定物取出需住院15天，住院伙食补助费按100元/天计算，住院伙食补助费为27天×100元/天＝2700元。3.营养费：根据鉴定意见，杜宇淦构成十级伤残，营养费为5000元×10%＝500元。4.后续治疗费：根据鉴定意见，后续治疗费为22500元。5.护理费：根据病历资料，杜宇淦住院12天，根据鉴定意见，杜宇淦左胫腓骨内固定物取出需住院15天；护理期105天，护理期内，住院期间12天配护理人员2名/天，余93天配护理人员1名/天，护理费住院期间按150元/天/人计算，出院期间按120元/天/人计算，护理费为150元/天/人×12天×2人/天＋150元/天/人×15天×1人/天＋120元/天/人×78天×1人/天＝15210元。6.交通费：根据病历资料，杜宇淦住院12天，根据鉴定意见，杜宇淦左胫腓骨内固定物取出需住院15天，交通费按30元/天计算，交通费为27天×30元/天＝810元。7.误工费：根据鉴定意见，误工期为195天；杜宇淦在事故发生时是一名在汕头市澄海中学就读的学生，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，杜宇淦没有举证其存在误工损失的事实依据，对在校学习的学生杜宇淦不能计算误工费，但在2019年6月9日高考之后，杜宇淦已不是在校学生，其可作为成年人参加工作，其误工期可按89天（剔除在校时间2019年2月23日－6月8日，计106天）计算，杜宇淦居住地涂城村的城乡分类代码为121，为城镇，现杜宇淦请求其误工费的标准按照58258元/年标准计算，予以支持，故杜宇淦的误工费计为58258元／年÷365天／年×89天＝14205.38元。8.残疾赔偿金：根据鉴定意见，杜宇淦构成十级伤残，系城镇居民。残疾赔偿金根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准29077元/年计算，自定残之日起按20年计算，残疾赔偿金为29077元/年×20年×10%＝58154元。9.精神损害抚慰金：根据鉴定意见，杜宇淦构成十级伤残，精神损害抚慰金酌定为5000元。综上所述，杜宇淦因交通事故造成的经济损失为156060.04元。其中医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计62680.66元，属交强险医疗费用赔偿范围，由平安财在交强险医疗费用保险限额10000元内予以赔偿。护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计93379.38元，属交强险死亡伤残赔偿范围，由平安财在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内予以赔偿。超出交强险赔偿限额部分52680.66元，由平安财在机动车第三者责任险保险限额1000000元内承担70%的赔偿责任，赔偿数额为52680.66元×70%＝36876.46元。综上，平安财共需赔偿杜宇淦经济损失140255.84元，抵除吴财林垫付的13000元、平安财垫付的10000元后，平安财尚需赔偿杜宇淦117255.84元。杜宇淦请求平安财赔偿其经济损失，于法有据，一审法院予以支持；但其请求数额超出117255.84元部分及请求吴财林赔偿其经济损失，没有依据，一审法院不予支持。吴财林称其垫付了15100元负有举证责任，但吴财林至今没有提交证据证明，现杜宇淦当庭提出吴财林垫付了13000元，属于自认，故按杜宇淦所述认定吴财林垫付款项13000元。平安财提出的意见中，除辩称其已垫付10000元、杜宇淦请求的精神抚慰金数额过高、误工时间过长和杜宇淦有过错的意见，经查属实，可予采纳外，其余意见，或依据不足，或理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，一审法院作出如下判决：一、平安财应于判决生效之日起10日内向杜宇淦支付保险赔偿金117255.84元。二、驳回杜宇淦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1877元（3754元减半收取），由杜宇淦负担602元，平安财负担1275元。杜宇淦已预交的案件受理费1826元，一审法院予以退回1224元。平安财负担的案件受理费1275元，应于判决生效之日起10日内向一审法院交纳，拒不交纳的，一审法院将依法强制执行。鉴定费4060元，由杜宇淦负担1303元，平安财负担2757元。鉴定费已由杜宇淦先行垫付，平安财应于判决生效之日起10日内付还杜宇淦垫付的鉴定费2757元，拒不付还的，杜宇淦可依法向法院申请强制执行。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本院综合各方当事人的诉辩意见及本案查明的事实，根据相关法律规定，对本案在二审期间主要争议的问题甄别评判如下：关于误工费问题。发生交通事故时杜宇淦虽仍是在校学生，没有工作收入，但考虑杜宇淦已成年且确有劳动能力，在2019年6月9日高考之后便有机会就业并获得收入，而杜宇淦因本案交通事故的发生造成这种利益获得的可能性在一定时期内将无法实现。因此一审判决以司法鉴定机构评定的误工期为基础，扣除杜宇淦在校学习时间，将剩余期限作为杜宇淦的误工期符合本案客观实际情况，本院予以认同。另外，杜宇淦居住地涂城村的城乡分类代码为121，属于城镇，因此一审判决按2018年全省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年的标准计算杜宇淦的误工费并无不当，本院予以维持。平安财上诉主张对杜宇淦的误工费损失应不予认定依据不足，本院不予支持。关于住院伙食费、护理费问题。经查，广东华民司法鉴定所作出的《法医临床司法鉴定意见书》已经明确杜宇淦左胫腓骨内固定物取出需住院15天。因此，杜宇淦在该住院期间产生的住院伙食费及护理费属于必然发生的费用，一审判决对此予以认定并将其作为本案杜宇淦损失的构成部分并无不当，本院予以维持。平安财关于住院伙食费、护理费的上诉主张依据不足，本院予以驳回。综上所述，平安财的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3754元（已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张丹华审 判 员 翁汉光审 判 员 林思浩二〇二〇年十二月二十三日法官助理 范晓武书 记 员 佘少芳