安徽省潜山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0824刑初1号 公诉机关安徽省潜山市人民检察院。 被告人王某飞,男,1995年8月22日出生,汉族,大学本科文化,户籍地及现住地潜山市。因涉嫌非法经营罪,于2020年8月31日被潜山市公安局刑事拘留,2020年9月30日被潜山市人民检察院批准逮捕,次日被潜山市公安局执行逮捕。2020年12月3日被潜山市人民检察院取保候审。2021年1月7日本院决定继续对其取保候审。 指定辩护人林志耘，潜山市法律援助中心律师。 指定辩护人胡敏，安徽安潜律师事务所律师。 安徽省潜山市人民检察院以潜检刑诉[2020]189号起诉书指控被告人王某飞犯非法经营罪，于2021年1月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理，本院依法适用简易程序实行独任审判于2021年1月18日公开开庭审理了本案。潜山市人民检察院指派检察官李波、检察官助理操叔媛出庭支持公诉，被告人王某飞及辩护人林志耘、胡敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潜山市人民检察院指控： 2019年1月以来,被告人王某飞以营利为目的,先后开办fwgo.net、winkcloud.me和ppop.club网站,租用国外服务器搭建VPN，未经国家信息产业部门许可,擅自经营VPN业务。被告人王某飞售卖VPN服务先使用本人支付宝账号收款,后因该支付宝账号被投诉，不能正常收款，遂通过番茄云第四方支付平台进行收款。2020年4月23日,番茄云平台被关闭后,被告人王某飞使用本人和郝志巍支付宝账号收款继续售卖VPN服务,再次被投诉,又通过paytaro第四方支付平台收款,继续售卖VPN服务。2020年8月3日,被告人王某飞被潜山市公安局责令停止非法翻墙产品服务后,仍拒不改正,于2020年8月16日新开办www.wangyiyun.men网站,继续售卖VPN服务。经查,被告人王某飞开办的fwgo.net、winkcloud.me和ppop.club和www.wangyiyun.men网站,合计注册用户达2691人。非法经营数额共计175641.55元,违法所得为90641元。2020年8月31日,被告人王某飞接潜山市公安局电话通知后主动到案,到案后如实供述犯罪事实。2020年9月30日,被告人王某飞家属代为退赃10万元。 认定上述事实的证据如下:1.物证:笔记本电脑等物证；2.书证:户籍证明等书证;3.证人证言:证人郝志巍等人证言；4.被告人王某飞的供述和辩解；5.鉴定意见:上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书；6.检查笔录;7.视听资料、电子数据:光盘等。 公诉机关认为，被告人王某飞违反国家规定,未经许可擅自经营国际电信业务,扰乱市场秩序,非法经营数额共计175641.55元，情节严重,其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王某飞擅自售卖VPN服务，未履行法律、行政法规规定的信息安全管理义务，经监管部门责令采取改正措施而拒不改正，情节严重，构成拒不履行信息网络安全管理罪。被告人行为同时构成非法经营罪，依照处罚较重的规定定罪处罚。被告人王某飞主动投案,到案后如实供述其罪行,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定,系自首。被告人王某飞自愿认罪认罚,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以依法从宽处理。建议判处被告人有期徒刑一年至一年六个月，适用缓刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定,提起公诉,请依法判处。 被告人王某飞对指控的罪名和犯罪事实没有异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 辩护人林志耘、胡敏的辩护意见为，被告人自愿签署了《认罪认罚具结书》，《认罪认罚具结书》内容真实、合法，没有明显不当，应当采纳公诉机关指控的罪名和量刑建议。鉴于被告人具有以下量刑情节，应当在公诉机关量刑建议的下限判处刑罚：一、被告人具有自首情节，且认罪认罚，可以从轻或者减轻处罚并应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度；二、被告人从侦查阶段到审判阶段均认罪认罚，可以依法从宽处理；三、被告人积极退赃，可酌情从轻处罚；四、被告人系初犯，可以酌情予以从宽处罚。综上建议对被告人判处有期徒刑一年，适用缓刑，并处非法所得一倍的罚金90641元。 经审理查明：2019年1月以来,被告人王某飞以营利为目的,先后开办fwgo.net、winkcloud.me和ppop.club网站,未经国家信息产业部门许可,擅自租用国外服务器搭建VPN服务，经营VPN业务。被告人王某飞开始使用本人支付宝账号收款售卖VPN服务,后因该支付宝账号被投诉，不能正常收款，遂通过番茄云第四方支付平台进行收款。2020年4月23日,番茄云平台被关闭后,被告人王某飞又使用本人和郝志巍支付宝账号收款继续售卖VPN,再次被投诉,又通过paytaro第四方支付平台收款,继续售卖VPN服务。2020年8月3日,潜山市公安局责令被告人王某飞停止非法翻墙产品服务,但是，被告人仍拒不改正,于2020年8月16日重新开办www.wangyiyun.men网站,继续售卖VPN服务。被告人王某飞开办的fwgo.net、winkcloud.me和ppop.club和www.wangyiyun.men网站,合计注册用户达2691人，未保存用户日志和落实用户身份真实信息。非法经营数额共计175641.55元,违法所得为90641元。 2020年8月2日，潜山市公安局网络安全保卫大队接110指令：根据2020年7月28日上级网安下发《关于对涉VPN案件线索开展集群查处打击和“一案双查”工作的通知》，经过初查：涉及潜山籍人员王某飞，通过番茄云平台售卖VPN软件，获利5000元。拟作为行政案件受理。王某飞在2020年8月2日、3日的公安机关询问过程中如实陈述犯罪事实。潜山市公安局于8月31日对王某飞涉嫌非法经营案立案侦查，同时传唤王某飞到案接受调查。王某飞到案后如实供述了犯罪事实。 2020年9月30日,被告人王某飞亲属代为退赃10万元。 2020年12月9日，被告人王某飞在辩护律师林志耘的见证下签署《认罪认罚具结书》，内容如下：认可潜山市人民检察院指控的犯罪事实和罪名、提出的量刑建议及同意适用简易程序审理。 上述事实有侦查机关依法收集、经过法庭举证和质证、被告人王某飞没有异议的证据在卷予以证实。 本院认为，被告人王某飞违反国家规定,未经许可擅自经营国际电信业务,扰乱市场秩序,非法经营数额共计175641.55元，情节严重,其行为构成非法经营罪。被告人王某飞擅自售卖VPN服务，未履行法律、行政法规规定的信息安全管理义务，经监管部门责令采取改正措施而拒不改正，情节严重，构成拒不履行信息网络安全管理罪。被告人行为同时构成非法经营罪和拒不履行信息网络安全管理罪，依照处罚较重的规定定罪处罚即按非法经营罪定罪处罚。被告人王某飞在公安机关作为行政案件进行调查询问时即供述其罪行，故公诉机关认为系自首的意见予以采纳，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。被告人王某飞自愿认罪认罚并具结悔过，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以依法从宽处理。被告人主动退赃并自愿缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。辩护人关于被告人王某飞量刑情节符合法律规定，予以采纳，关于刑罚应综合本案予以判处。根据被告人王某飞的犯罪事实、性质、情节、危害程度及认罪悔罪表现，结合公诉机关的量刑建议和司法行政机关出具的社区矫正调查评估意见，本院决定对被告人王某飞从轻处罚并适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二百八十六条第一款、第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款,《最高人民法院》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院》第(一)项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决如下： 一、被告人王某飞犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币九万五千元。 (缓刑考验期限从判决确定之日起计算。) 二、没收被告人王某飞违法所得90641元，上缴国库。 （被告人王某飞家属代为缴纳的随案移送的100000元，首先扣除违法所得90641元，多余9359元折抵罚金，下剩罚金85641元已缴纳。） 三、随案移送的作案工具ＪＯＮＳＢＯ牌白色电脑主机一个、华硕牌Ｗ518型笔记本电脑一台及充电器一个、手机两部（分别为三星牌ｉｍｅｉ3559050745943503和ｉｐｈｏｎｅｉｍｅｉ357392090902453）、Ｕ盘两支（分别为川宇牌黑色和ｋｉｎｇｓｔｏｎ牌银色）、银行卡六张（中国建设银行三张，号码为622××××4515、5360930036834878、621700163003803187537，中国银行一张、号码为621××××48909818、徽商银行一张、号码为621××××0211836，中国工商银行一张、号码为621××××08288765）随案保存。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  黄盛青 二〇二一年一月二十一日 法官助理余佩 书记员余盈盈 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二百八十六条之一网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务，经监管部门责令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金： (一)致使违法信息大量传播的; (二)致使用户信息泄露，造成严重后果的; (三)致使刑事案件证据灭失，情节严重的; (四)有其他严重情节的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院》 第一条违反国家规定，采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，扰乱电信市场管理秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第六条拒不履行信息网络安全管理义务，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款第四项规定的“有其他严重情节”： (一)对绝大多数用户日志未留存或者未落实真实身份信息认证义务的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。