宁波市北仑区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0206民初4642号原告：范佩富，男，1964年6月24日出生，汉族，住安徽省全椒县。被告：宁波天易物流有限公司，住所地：浙江省宁波市大榭开发区海城路547-1，统一社会信用代码：913302016655961013。法定代表人：郑时杰，该公司总经理。原告范佩富诉被告宁波天易物流有限公司（以下简称天易公司）劳动争议一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序于同年9月9日公开开庭进行了审理。原告范佩富到庭参加诉讼。被告天易公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告范佩富向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违法单方面解除劳动合同赔偿金72000元；2.判令被告支付原告拖欠工资39398.80元（后于庭审中将该项诉请减少为支付2020年5至6月的拖欠工资11256.80元）；3.判令被告支付原告非法克扣的工资1327.10元；4.判令被告支付拖欠的应休未休年假工资13241.37元；5.判令被告支付原告拖欠的休息日加班工资187586.20元。事实和理由：原告于2014年10月进入被告公司，主要工作是安排车辆维修与年检。公司规定周一到周六上班，周日没事休息，有事就去，每月工资6000元。2020年4月,被告以原告2018年、2019年两次违章为由解除劳动合同，没有法律依据，是非法单方解除劳动合同，应按6000元每月的标准支付违法单方面解除劳动合同赔偿金72000元。原告于2020年4月13日收到“员工处罚通知书”，后多次催促被告安排办理离职交接手续，被告一拖再拖，至今未办理。被告直至2020年8月10日才付了原告至2020年4月份的工资，但是5月至7月底，原告仍于每周一至周五8时至17时在原告公司、修理厂或停车场上班，故诉请支付五、六月份的工资11256.80元（6000元/月扣除个人社保371.60元）。2019年11月原告请事假12天，其中有2天是正常休息日，不应克扣工资，应返还原告非法克扣的工资1327.10元（4085.70-6000元/月÷21.75×10天）。原告于2014年10月进入被告公司工作一直没有安排带薪年休假，原告2006年8月开始在北仑工作至今累计14年，故2018-2019年两年应休年假为20天，2020年至6月底应休年假4天，仲裁委裁定只支持原告2019年、2020年两年未休年假6天工资是错误的，应支付三年24天的应休未休年假工资13241.37元（6000元/月÷21.75×24天×200%）。休息日加班“工作日志”是原告从入职时起每天记录的工作内容，休息日加班是被告单位众所周知的事实，被告应向原告支付拖欠的340天休息日加班工资187586.20元。被告天易公司在庭后接受本院询问时辩称，一、员工一般是入职后第二个月开始交社保的，从社保记录看，原告应该是2014年11月进来，做到2020年4月份。3月份出了问题，他不想走，又拖了一个月。疫情期间宁波的大部分物资都是被告公司运到湖北去的，司机要隔离，人手就比较紧张。2月17日被告公司复工，当时很多货都在码头没有人去拉，因为原告是管车辆交接及年检的，钥匙、证件都受他控制，被告就开了公司的车去拉私活，把ＧＰＳ拉掉公司调度就发现不了。当时司机基本都是停工的，别人说为何天易的车还在跑，被告就去查了，根据码头留有拉货司机的信息查到了原告，只查了三个月，前面的都没有查，原告自己也是承认的，但还说是安全及后服务的主管宋某让他去拉的货。但是宋某并不是公司调度，派单都是调度派的，宋某自己的仓库有活，所有宋某、范佩富还有一个叫肖清江就是去拉私活的。之前只有公司正常接单子忙不过来的时候才会偶尔安排没有年检工作的宋某、范佩富去进港，因为他们有Ａ2驾照的，也会给额外补贴，公司安排都是调度指派，都有输单。但是今年2月份并没有安排范佩富去进港，不可能顺路带空箱出来的。而且公司当时没有在正常经营，就没有接单子。当时数据查出来后，把公司让范佩富去干的活，或者是进港后空车回来顺带做的那些私活都排除掉了。公司处罚的是完全没有安排范佩富去进港，他开了公司车去干私活就有十五趟，处罚通知书他也签字确认了。事情发生以后，公司里本来还有人主张去报警的，后来考虑到让三个人都走就算了。被告公司是基于原告严重违规行为与其解除劳动合同的，无需赔偿。二、解除劳动合同后已经有别人接替原告的工作了，原告根本没有再去上班，对原告第二项诉讼请求不予认可。三、原告于2019年11月15日到11月28日请假，已经把两天休息日去掉之后是12天，财务跟他微信里都确认过的，没有多扣。四、物流行业从来都没有年休假的，一般过年会多放几天假，有时候正月十几才回来，所以不应支付年假工资。五、原告的工资是5500元，是不管工作时长的固定工资，另外有500元的岗位补贴，就是针对上班时间波动，有时候晚上、周末上班的补贴，如果一个月请假五天以上岗位补贴要取消的。被告公司对员工的请假是很宽松的，一般是回老家离开宁波区域了必须写请假条请假，平时他们有事不来公司，或者九、十点钟才去上班，都不算请假的，被告公司上班时间没有固定的，只要有事电话打过去能来就可以了。公司财务部门是一周上六天班，每天上班时间8:30-17:00。原告是后服务部门的，管车辆的，有时候晚上车子有问题也要来的，但是第二天上午就可以休息，或者快中午了才上班，相当于调休了，没有对他规定上班时间和时长。后服务部门的上下班时间是随他们自己调节的，工作内容也是他们自己安排的。物流行业除了财务，其他都没有考勤，就是考虑他们工作时间上的灵活性，都是不定时工作制。原告的工作有一块是负责车辆年检，有时候周六周日不需要年检，他就在家休息。公司还专门给原告配了辆小车，因为公司离场地比较远，这辆车也供他上下班用的，有事的时候再从家里过去就行了。具体他每周的工作时长是多少被告说不上来，周末有时候有事过来上了一小时班的情况是有的，但是公司也给原告配了车、发了油卡，已经给了补偿，不认可加班工资。原告范佩富提供了如下证据：1.员工处罚通知书1份，用以证明被告非法解除劳动合同的事实；2.宋某、范佩富出具的情况说明各1份，用以证明领导安排干活的相关情况及经过，原告并非擅自接私活；3.原告与被告财务人员的微信记录截图1份，用以证明原告每月上班26天及被告非法克扣工资的事实；4.通讯录2份、人员档案1份，用以证明被告公司众所周知休息日上班的相关情况；5.浙江省职工基本养老保险历年参保证明1份，用以证明原告与被告曾存在劳动关系及原告累计工作年限；6.休息日加班明细单3页、2014年10月至2020年4月的工作日志，用以证明原告休息日加班明细；7.微信截图1份，用以证明原告催促被告办理离职交接手续的事实；8.北仑区防疫期间员工上班证明1份，用以证明原告上班时间为8时至17时的事实。经原告申请，本院准许证人白某、宋某、邓某、张某出庭作证。证人白某称其2019年9月起在被告公司做调度，后因工资不发、意见不一致，于2020年4月15日被辞退。原告原在被告公司做后服务，帮忙审车、车辆维修等，忙不过来的时候，原告还会帮忙提重箱还空箱；每天不是只上8个小时班，下班时间不固定，周六周日有时候也要上班，但是一周上几天班是看怎么跟公司谈的，每个人不一样，不确定原告加班的具体天数、时间及工资情况。司机进港后带空箱是整个北仑的驾驶员都在做的事，因为公司让原告进港已经超过了其工作范围，公司也没有给予额外的补贴。证人宋某称其于2019年2月22日至2020年3月30日在被告公司任后服务部门的主管，该部门有三个人（包括原告及证人）有大车驾驶证，到春节业务繁忙的时候，公司就叫证人带领后服务部门这三个人去拖卡、进港，超过了工作范围，公司也没有给额外的报酬，所以空车回程的时候就带点公司业务外的箱子作为帮公司做这些额外工作的补偿，带一次赚100元左右，这些活可以网上找到，不是所有都由证人安排的，有一些是原告自己接的。后服务部门上班时间一般是上午8时到下午6时，证人每周休息一天，原告的工作时间是不固定的，他负责场地里车辆交接等工作，基本上每天都在上班，有事就随叫随到，有时候忙到晚上8、9点钟也有，有时候可能5点钟吃完饭回家也有，如果工作不忙或者家里有事可能某天没去上班，不是固定时间休息的。证人邓某称其原在被告公司管理仓库，住在公司宿舍，有时候看到原告晚上或者周六、周日也在上班，但具体天数不清楚；春节前工作来不及时，原告等后服务人员要去干别的工作，提重箱、还空箱，公司说过后服人员提一个箱给100元左右。因被告公司拖欠工资，证人于2020年3月离职。证人张某称其在被告公司后服务部门工作，与原告原系同事，该部门一周上六天班，每天工作不定时，有事的时候早上早点来，中午可能休息时间长一点；晚上晚点走也有的，那第二天可能晚点来。有时候原告下午年检完直接早点回家了，这种事情也很正常。与坐办公室的财务、人事不一样，该部门工作时间弹性比较大，正常中午是十一点半下班吃饭，下午休息到一点多两点也有的，有时候忙了十二点多才吃饭也是有的。上下班弹性时间是自己决定的，公司有段时间要求打卡，但上班时间后服务部门没有人八点钟可以到岗，实行了一个月，财务就把打卡撤掉了。原告的工作是做车辆交接、年检，不是每天都进行的，原告身体不舒服不来的情况是有的，如果原告休息了，部门其他人会帮忙处理，有没有扣过工资不清楚。星期天如果要审车那原告就要去上班，一般至少要半天时间，车辆多的话早上五六点钟去排队，晚上才回来；不是每个星期天都要去上班，星期天如果原告要去年检的话，星期六就不来上班了。原告有5500元的工资加500元的岗位补贴，因为他会开车，有时候他晚上有事要来，老板就给了岗位补贴。原告做到2020年4月底就离职了。被告天易公司提供了如下证据：1.银行回单、微信记录1份，用以证明被告已支付了劳动仲裁裁决书中裁定的款项以及被告请假天数的事实；2.员工处罚通知书1份，用以证明基于原告严重违规行为与其解除劳动合同的事实；3.通知2份，用以证明公司规定司机不能带箱拉私活的事实；4.提箱表1份，用以证明原告干私活的事实；5.劳动合同1份，用以证明双方签订劳动合同的事实。经被告申请，本院准许证人蔡某出庭作证。证人蔡某称其之前在被告公司主要做驾驶员，今年三月份才到后服务部门，后服务工作岗位比较自由，也没有固定的上下班时间，原则上休息都是自己安排的，随便哪一天休息。有时候下班晚了，第二天就中午才上班。原告原来主要负责车辆年检、交接工作，年检一般都是周一到周五，周六周日比较少。有时候证人打电话给原告，他说在家抱孙子，晚点来，或者说他那天休息，八点基本都是没到的。车辆年检可以在三个月内完成，一般都是自己安排的，只要把工作完成就好了，对工作内容公司不作太多的干涉。星期天一般不上班的，一周一般休息两天。现在司机交接少，年检一般在白天，晚上一般也不加班。公司一般针对不同岗位都有补贴的，补贴针对的主要是出差、加班，但没有说一定要加班多久才有多少补贴，一般是综合性考虑的。原告去年用公司车辆干私活，五月份前后就开始没有上班了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对对方质证真实性无异议的原告提供的证1、证3、证4中的人员档案、证5、证8及被告提供的证1、证2、证4中除第1、3、6、7、8中重复部分与最后三行以外的内容，以及证人张某的证言，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的证2系证人证言及当事人陈述，本院将结合证人出庭作证时的证言及其他证据来认定。原告提供的证4中的通讯录形成时间不明，证6系原告单方制作，且从记载内容来看，有部分非周末的日期并未有记录，无法看出是否存在调休情形，证7未提供原件予以核对，且该内容不影响案件审理，故上述证据本案中不作为定案依据。被告提供的证3，无法表明公示的时间地点，本院不予认定。被告提供的证5，因无法证明在原告签名时已填写了相关内容，且关于“不定时工作制”没有经过劳动行政部门审批的证据，工资亦与被告自认的不符，故对该部分内容，本院难以认定。其他证人关于原告有时候晚上或者周六、周日在上班，在公司业务繁忙时帮忙提重箱还空箱的证言，能够相互印证，本院予以认定，但均无法确认原告实际加班的时长，对证人证言中未得到对方当事人的认可，且未有其他证据予以印证的部分，本案中不作为定案依据。根据以上证据及当事人陈述，本院认定如下事实：原告范佩富自2006年8月起缴纳浙江省职工基本养老保险，2014年12月起，被告天易公司为原告缴纳养老保险。被告自认原告于2014年11月进入被告公司。根据原、被告陈述及原告申请的证人证言，可以认定被告公司规定原告部门每周上六天班，但工作时间可由自己调整，有时周末会加班，为此，被告公司在原告每月5500元工资的基础上，给予原告每月500元的补贴。2019年11月15日至11月28日原告曾请假。原告曾通过微信询问被告公司财务人员19年底发的工资组成，财务回复“你的10月工资是5628.4，扣63560车脱审600元，发5028.4。11月扣请假12天，5500/26*12=2538元，请假取消本月补贴500元，请假超时社保公司部分一半447.7，算下来还剩2142.7”。2020年2月17日，被告出具北仑区防疫期间员工上班证明，载明原告范佩富的上班时间为8时至17时。2020年4月12日，被告出具员工处罚通知书1份，载明：2020年4月12日，公司发现员工范佩富存在严重违反公司规章制度行为，其过错行为包括以下两点：1.2018年基于非工作用途，擅自使用公司油卡给私家车加油，给公司造成损失500元。2.2019年春节期间经查实擅自使用公司的车并利用司机身份接揽私活，提箱还箱业务15车次，每趟按照350元-650元不等中饱私囊约5000元左右，存在严重失职违规行为。3.员工范佩富以上行为给公司带来了损失，属重大过错，本公司根据公司章程，对范佩富予以通报批评并公示，希望各种员工引以为鉴，加强责任心，杜绝此类有损公司利益的行为。4.根据以上所述，经公司研究决定对范佩富给予上交公司应收5000元，其影响极为恶劣扣除3个月绩效考核并解除劳动合同。5.望全体员工以此为戒，做好本职工作不得触犯公司红线。原告于2020年4月13日签收了该通知书。另查明，原告于2020年6月23日向宁波大榭开发区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金72000元、2019年12月至2020年6月期间拖欠的工资39398.80元、2019年10月和11月非法克扣的工资4085.7元、2014年至2020年未休的年休假工资15448.16元、2014年至2020年休息日加班工资187584.8元。宁波大榭开发区劳动争议仲裁委员会于2020年7月30日作出仲裁裁决，裁决被告支付原告2019年12月至2020年4月30日的工资30000元、2019年10月至11月克扣的工资775.36元、2019年至2020年应休未休年休假工资3310.34元，以上款项合计34085.70元，被告已于2020年8月10日支付。原告对仲裁裁决不服，诉至本院。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告诉请被告支付2020年5、6月的工资，但未提供其在此期间仍在被告公司上班的证据，因原告申请出庭的证人张某及被告均主张原告已于4月份离职，故原告无权主张离职后的劳动报酬。关于原告主张的休息日加班工资。原告及证人张某均称公司规定原告部门每周上班六天，被告虽主张对原告没有规定上班时间和时长，但并未提供向劳动保障行政部门审批不定时工作制的证据，且认可公司财务部门一周上六天班，故认定原告的工作时间应为每周六天，每月为26.08天［（365-52）天÷12个月］,其中4.33天（26.08天-21.75天）应按200%计算工资。原告主张每月工资6000元，证人张某及被告主张原告每月工资5500元加500元岗位补贴，且被告自认该500元补贴与实际加班时长无关，故500元应计入原告的月工资，即每月6000元。经核算，原告剔除一个休息日加班工资的月平均工资为4291元，也不违反法律的强制性规定，故本院认为被告无须就一周上六天班另行支付原告加班工资。关于每周超过六天的休息日加班工资，劳动者应就加班事实的存在承担举证责任，因原告提供的证据不足以证明实际加班的天数及时长，而被告及原告申请的证人陈述已就原告有时需加班的实际情况给予了每月500元的岗位补贴，故对原告要求被告支付休息日加班工资的诉请，本院难以支持。关于原告主张被告非法克扣工资1327.10元，因2019年11月15日至11月28日原告曾请假，按照每周上六天班，请假天数应为12天（其中包括2个休息日加班日），应扣工资为4291元÷21.75天x10天+4291元÷21.75天x200%x2天=2762.02元。而被告主张若请假五天以上要取消补贴，请假超时社保公司部分一半需在工资中扣除，以及10月份车脱审需扣600元，均未提供双方对此有过约定的证据，故该上述款项不应扣除。2019年10、11月被告克扣的工资4085.7元扣除2762.02元以及被告已按劳动仲裁裁决支付的775.36元，被告仍应返还原告多扣的请假工资548.32元。关于应休未休年假工资报酬。职工连续工作满12个月以上，享受带薪年休假。职工在同一或者不同用人单位工作期间，应当计为累计工作时间。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算，该月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。根据原告的养老保险参保情况，原告累计工作已满10年不满20年，年休假10天。被告主张物流行业没有年休假及过年多放几天假，未提供证据，本院不予采信。故原告有权主张自劳动关系解除或终止之日起之前二年内的，即20天的未休年休假工资报酬，4291元÷21.75天x200%x20天=7891.49元，现被告已按劳动仲裁裁决支付了3310.34元，尚应支付4581.15元。关于原告主张的违法单方面解除劳动合同赔偿金。原告认可其曾在2018年擅自使用公司油卡给私家车加油，且在2019年12月至2020年2月期间，使用被告公司车辆开展提重提空业务十余次，原告虽称系受其部门领导指派所为，但证人宋某并未认可全系其指派，且从原告出具的情况说明载明的“一开始我以为是公司合作单位就照做了，后来知道是宋总私人合作单位，又不好意思推辞了”，表明原告知道其行为系“干私活”，明显违反职业操守及劳动纪律，且会对用人单位利益造成损害。被告作为用人单位，据此解除与原告的劳动合同，并无不当，原告诉请赔偿金，无事实和法律依据，本院难以支持。综上，被告应支付原告克扣工资548.32元及未休年休假工资报酬4581.15元，对原告其余诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第四十四条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁波天易物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告范佩富克扣的工资548.32元；二、被告宁波天易物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告范佩富未休年休假工资报酬4581.15元；三、驳回原告范佩富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审 判 员 傅赛君二〇二一年一月八日代书记员 巨红岩