昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初14908号原告：云南青鸟企业管理咨询有限公司。统一社会信用代码：91530112MA6KFC211N。法定代表人：沈杰；职务：董事兼总经理。住所：云南省昆明市西山区。法定代表人：沈杰，男，1983年11月22日生，身份证登记住址：昆明市西山区。被告：云南天诺文化传媒有限公司。统一社会信用代码：91530103MA6NHH278W。法定代表人：李红；职务：执行董事兼总经理。住所：云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：孙珑，系云南滇玉律师事务所律师，特别授权代理。原告云南青鸟企业管理咨询有限公司（以下简称“青鸟公司”）诉被告云南天诺文化传媒有限公司（以下简称“天诺公司”）合同纠纷一案，本院于2020年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年1月11日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人沈杰、被告委托诉讼代理人孙珑到庭参加了诉讼，本院现已审理终结。原告云南青鸟公司向本院提出以下诉讼请求，依法判令：1、被告向原告赔偿因违约造成的损失人民币125000元；2、被告向原告赔偿保管被告未依约回收水桶产生的房屋租金损失，自2019年9月起按人民币400元／月的标准计算至实际回收水桶之日（至计算之日共计11个月，每月费用为人民币：400元，共计费用人民币：4400元）至起诉之日；3、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年4月1日，原、被告签订《澳夫泉商务代理合同》，约定：由原告作为“澳夫泉”品牌18.9Ｌ桶装水和瓶装水代理商，在昆明市开展相关经营销售业务。被告有为原告提供宣传资料、技术支持、业务培训、人员协助、售后服务等义务，被告不能按合同履行原告有权单方解除合同，违约方必须赔偿守约方所有经济损失，退还水桶押金等。《合同》签订后原告投资设立澳夫泉福海中心水站，被告不但一直没有兑现向原告提供宣传、技术、培训、人员、售后等支持的约定事项，更于2019年8月23日后停止向原告供货，导致澳夫泉福海中心水站无法继续经营。2019年9月9日，被告书面回函同意解除双方《澳夫泉商务代理合同》并向原告方赔偿各项损失125000元，但经多次催要被告至今仍未进行分文赔付。原告为保存被告的水桶300只并降低支出，以400元／月租赁库房保存水桶至今。原告多次与被告协商，但被告均以推诿，故提起诉讼。被告天诺公司辩称：1、原被告双方确实签订了《奥福泉商务代理合同》，但是被告并不存在违约，因为自合同签订后就由原告代销桶装水，从合同中也没有约定相关的违约责任，被告是因为股东之间经营意见不一致才导致公司无法正常经营并非是刻意不履行该《合同》；2、《答复函》中的印章虽系公司公章，但因为公司印章遗失，公司从未见过该份《答复函》，故对回函的内容和赔偿损失不认可；3、因水桶一直在原告处保存，在被告公司停止经营后也告知过原告水桶由原告方自行处理，双方也未在合同中约定过该水桶的保管费用需要由被告支付，故被告对此不认可，也不应该支付水桶的保管费。原告针对其主张向法庭提交以下证据：一、《澳夫泉商务代理合同》。证明：2019年4月1日，原被告签订《澳夫泉商务代理合同》约定双方权利义务。二、澳夫泉福海中心水站店面《租赁合同》。证明：承租场地支付租金、中介费、物管费。因被告原因导致的店面租金费用损失。三、房租收据。证明：编号6730381、6730383、6730382《收据》造成实际租金损失金额共计：24500元。四、装修结算单。证明：澳夫泉福海中心水站装修所有项目内容，及损失情况。五、装修收据。编号6126802的装修预付款《收据》、编号6126803的装修尾款《收据》造成损失实际金额共计：37500元。六、澳夫泉福海中心水站2019年4-8月份员工工资表。原告支付员工工资825695.5元。七、关于妥善处理贵公司《澳夫泉商务代理合同》违约行为造成我公司损失赔偿的通告函、云南天诺文化传媒有限公司出具的《答复函》。证明：2019年9月9日被告书面回函同意解除双方《澳夫泉商务代理合同》并向原告赔偿各项损失125000元。八、租房合同。证明：原告为被告保存水桶租赁仓库并支付租金导致的损失。九、水票、水桶收据。证明：编号0023277的水桶押金及水票进货《收据》因被告未履行合同义务导致的原告损失。十、通话录音。证明：被告公司原法人艾雄和现法人李红均通过电话方式与原告公司法人取得联系，在通话中表示愿意赔款，且说明赔款数额，原告也同意减低赔偿费用，但被告但在一再承诺下均未兑现。十一、《司法鉴定意见书》，证明《答复函》上所盖“云南天诺文化传媒有限公司”印纹与样本上所盖“云南天诺文化传媒有限公司”的印纹是同一枚印章所盖的印纹。经质证：被告对证据一、九无异议，对其余证据均不予认可。认为，原告证据二、三、四系原告自己经营水站租赁场地支出的费用，系原告自己的经营行为，原告支付给自己员工的工资，与被告无关；《答复函》并非是被告的真实意思，也没有经过被告的认可，且在签署《答复函》时公司印章已经丢失；证据八没有相关付款凭证或支付租金的发票；通话录音系原告在被告不知情的情况下单方面录制，且在通话录音中被告也没有承诺赔偿125000元的款项。被告天诺公司没有证据提交。本案庭审后，原告向本院补充提交了《情况说明》、2021年1月11日《收据》，其中载明16个月房租6400元、仓库管理费200元、水电费100元。被告当庭表示对原告庭后补充的证据不进行质证，由法庭确认。本院认为，原告证据来源合法，证据间能相互印证，证据与本案存在关联性，本院依法予以确认。综合庭审，本院确认本案以下法律事实：一、2019年4月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《澳夫泉商务代理合同》载明：甲、乙双方本着平等互利,共同发展的原则,愿意共同遵守《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国公司法》的前提下,经双方友好协商由甲方授权乙方作为甲方代理商经营并且销售“澳夫泉”品牌的18.9L桶装水和瓶装水的代理权。具体合作内容如下：第一条、甲方权利和义务1、甲方授权乙方为“澳夫泉”牌的18.91桶装水和瓶装水的代理商,且有权在授权区域内发展下一级代理商。甲方尚未开发的销售区域,乙方可参照本合同约定发展代理商。甲方应当授予代理商牌照和相关国家规定的证件复印(详情见营业执照副本复印件及水厂公司的授权经销书)。目前,“澳夫泉”商标已为甲方收购,正在办理更名过户中。2、甲方授权乙方可以使用“澳夫泉”的注册商标,乙方不得用于水站以外的项目,否则非甲方授权给他人带来经济损失责任由乙方全部承担。3、甲方应及时向乙方提供宣传资料和技术支持,并承诺可随时向乙方提供桶装水在销售过程中所需要的产品的所有证明文件及相关标准、质检报告等。4、甲方为乙方提供经营产品的名称、包装等,保证供应的所有桶装水质量及标识,保证所供产品质量达到国家行业要求标准。5、甲方对乙方的销售过程、销售方式和销售量享有知情权。甲方有权听取乙方对实际销售情况的意见。6、甲方有义务定期或不定期地对乙方进行业务培训指导,做好营销后服务工作。7、乙方销售过程中,如出现产品质量问题(水中有异物、异味、异色),其后果由甲方承担全部责任,如因为饮用水对客户造成人身伤害,甲方承担全部责任。尚未销售的出现质量问题产品甲方应立即原价收回,已销售产品应予以召回。8、如乙方在代理过程中经营不善需终止合同,甲方应该主动出面为乙方解决店面转让和产品回收等问题,根据实际供货价“澳夫泉”18.9L的桶装饮用水以每桶5元进行回收(以乙方所持有的水票数量为核算依据),回收过程不得超过5个工作日,否则视为违约。9、甲方承诺乙方,在日送水量低于100桶的情况下,“不会停止协助对于乙方的前期市场拓展。甲方安排不低于2名工作人员协助开展拓展工作,工资由甲方进行支付。10、甲方授权乙方为福海街道的中心水站,授权区域为福海街道行政辖区全部地域,市场保护范围为中心水站位置的半径2公里范围内甲方自己及甲方授权的任何第三方不得开设其他水站,否则视为违约,乙方可追究法律责任和经济赔偿。在昆明市辖区内甲方通过第三方加盟形式开设新水站的,乙方享有优先加盟权。11、甲方授权乙方可以在水桶上财二维码,二维码推广广告占水桶高8cm×10cm进行社区生活圈的推广。第二条乙方权利和任务……。第三条产品价格：1、乙方需按照甲方所规定的价格进行销售,乙方有权制定有利于市场开发的促销活动甲方有知情权.(根据市场需求甲方定价为每桶13元)。2、如产品调整价格,甲方有权根据市场连动调整价格,但必须提前2个月通知乙方,价格调整应根据出厂价在上浮15%的范围内进行确定。第四条、付款信息……。第五条订货、送货：1、乙方每次订货需提前3日将订单提交给甲方,甲方在收到订单两天内将桶装水送至乙方水站。2、甲方为乙方提供月度结算政策,根据甲方送给乙方实际送水数量每月结算期间为每月1日至每月最后一天,次月月初1日至3日进行月对账并结算支付完毕,如遇节假日可节假日后顺延3个工作日。3、初次发货甲方给乙方水桶定价每个￥25元,不计入月结。4、甲方销售给乙方的水票的起始价格为每桶￥5元/张;每月结算时根据本条第5项约定的标准对乙方进行返利资金甲方于结算当天支付乙方。5、每次甲方提供给乙方水票每次不低于1000张,且乙方发展的代理商甲方应通过乙方供货,乙方作为中心水站结算时甲方按以下标准给予返利：（1）乙方每月销售1-4999张水票每张水票价格￥4.6元/张;（2)乙方每月销售4999-9999张每张水票价格￥4.4元/张；（3)乙方每月销售10000-14999张每张水票价格￥4.3元/张；（4)乙方每月销售15000以上每张水票价格4.2元/张。注:以上价格包含桶装水运输到中心水站的到店搬运费,以上销量包括中心水站下属水站的销售量进行,下属水站的优惠政策由乙方来进行定制和执行。第六条18.9L桶押金退还……。第七条合同解除与违约责任：1、如果甲方发生下列情况之一时,乙方有权单方解除合同。a、甲方不能按照合同规定实行,影响乙方的正常经营。b、甲方违反本合同第一条之第5、6款中任何一款的。2、甲方为乙方唯一指定矿泉水供货商,如乙方通过其他渠道购买18.9L桶装水并进行销售甲方产品的,甲方有权解除合同。3、从合同签订之日起,甲方生产的所有产品经乙方许可方能进入乙方市场,否则视为违约。4、如双方任何一方违反本合同,违约方必须赔偿对方的所有经济损失,合同因甲方原因解除或人为不可抗力的原因终止本合同时。5、在乙方经营持续3个月处于亏损状态的情况下,乙方可以主动提出解约,甲方应该按照第一条第8款执行，并且甲方以实际清点水桶的数，退还每个水桶￥25元的水桶押金。6、如因甲方经营不善,导致无法正常对乙方和乙方下属水站供货,乙方有权对甲方的“澳夫泉”品牌商标进行收购,或者根据实际市场价估值或者资产所有量进行合作,乙方有优先权。7、如甲方无法满足乙方的供货需求,造成了销售延误已导致经济损失,乙方有权按照18.9升桶装水的价格向要求甲方进行违约补偿……。二、原被告签订上述合同后，原告为履行合同租赁了昆明市西山区福海街道陆家路怡康温泉新村小区B区2栋2单元101号房屋，并进行了相应的装修。经营期间支付了员工工资。三、2019年9月2日，原告向被告发出《关于妥善处理贵公司违约行为造成我公司损失赔偿的通告函》载明，云南天诺文化传媒有限公司：2019年4月1日我公司与贵公司签订《澳夫泉商务代理合同》(编号:AFQ001号,以下简称:合同),为履行合同我公司投资设立了澳夫泉福海中心水站(以下简称:福海水站),但由于贵公司未依约履行合同义务导致福海水站出现大量经营亏损。为妥善处理损失赔偿事宜,我公司郑重致函如下:（一）贵公司违约具体内容，1、合同第1.3条、1.6条、1.9条约定贵公司应为我公司提供宣传资料、技术支持、业务培训、人员协助、售后服务等义务,但合同签订至今贵公司仍未有兑现上述约定。2、合同第5.1条约定,我公司提前3天向贵公司提交订单,贵公司应在两天内将桶装水送至水站。但我公司向贵公司提交订单后,贵公司均以各种理由拖延供货或出现供货不足,导致福海水站一直未能正常开展进行推广、销售。3、自2019年8月23日之后贵公司已不能保证福海水站正常销售供货,导致福海水站向客户退款。（二）贵公司违约造成我公司损失情况，1、福海水站经营场地昆明市西山区怡康温泉花园新村小区B区9栋101号已付租金36000.00元(大写:人民币叁万陆仟元整);2、福海水站自2019年4月1日起员工工资180元/人/天,员工共计3人,至2019年8月31日共计153天工资,总计82620.00元；3、福海水站所在地昆明市西山区怡康温泉花园新村小区B区9栋101号装修费用、门头广告牌共计37500.00元(大写:人民币叁万柒仟伍佰元整);4、已购买的“澳夫泉”18.9L桶装水桶300个,根据合同约定贵公司应以7500.00元的价格进行回收；5、320张因无法正常供货导致的客户退票及无法继续销售的438张,合758从贵公司购买的“澳夫泉”18.9L桶装水水票,根据合同约定贵公司应以3790.00元的价格进行回收。上述损失计:167410.00元。（三）我公司处理意见，合同第7.1条约定,贵公司“不能按照合同规定实行,影响乙方的正常经营”或贵公司违反第1.6条不提供“业务培训指导、做好营销后服务工作”的我公司有权单方解除合同。第7.4条约定“如双方任何一方违反本合同,违约方必须赔偿对方的所有经济损失”根据上述约定,为妥善处理贵公司违约赔偿事宜我公司提出以下处理方式:1、解除双方2019年4月1日签订的《澳夫泉商务代理合同》(编号:AFQ001号)；2、贵公司赔偿因违约造成的我公司损失判167410.00元。以上处理方式请贵公司慎重考虑,并及时回复。如10日内贵公司未有回复或未与我公司协商妥善处理,我公司将通过法律途径维权。2019年9月9日，盖有被告公司印章的《答复函》载明，云南青鸟企业管理咨询有限公司:贵公司2019年9月2日发来“关于妥善处理贵公司《澳夫泉商务代理合同》违约行为造成我公司损失赔偿的通告函”已经收到,答复如下:1、由于我公司经营失误在执行《澳夫泉商务代理合同》过程中没有向贵公司提供宣传、培训、人员、售后服务支持和未能及时供货等问题,我公司深表抱歉。2、现在我公司已无法继续履行《澳夫泉商务代理合同》,同意贵公司解除合同的要求。3、目前我公司已经出现巨大亏损。贵公司澳夫泉福海中心水站开设后有一定数量的销售并且租赁房屋仍可继续使用,全部租金、装修、人员工资均作为损失由我公司赔偿并不合理。贵公司提出的167410元的赔偿金额应当扣除已销售产生的利润和剩余房租,因此我公司只能同意向贵公司赔偿125000元。我公司目前资金十分紧张,对贵公司的赔偿需要通过几个月的时间并且分期进行才能支付。该《答复函》中的被告的印章，经云南利智司法鉴定所鉴定四、2019年9月15日，原告（乙方，承租方）与案外人云南先平农业科技开发有限公司（甲方，出租房）签订《租赁房屋协议》载明，乙方租赁甲方位于昆明市春雨路1498号仓库一间，每月租金400元，用于存放澳夫泉18.9L空水桶等。原告因此支付十六个月房租6400元、管理费200元、水电费100元。五、原告与被告原法定代表人艾雄及现法定代表人李红的就赔偿的问题在2019年8月30日和2019年11月4日进行了电话沟通。本案主要争议的焦点为：案涉《答复函》的内容对被告是否产生效力？本院认为：一、《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条规定：“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为”，第一百四十三条规定：“具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”。1、本案原被告签订的《澳夫泉商务代理合同》是双方在平等自愿、意思表示真实的基础上所订立，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，为有效合同。2、案涉《答复函》的效力问题。首先，本案审理中，被告未向法庭举证证明其印章确已遗失，且被告已经采取了相应的补救措施；其次，在原被告的通话录音中，对原告提及被告承诺赔偿的金额为12万余元，被告并未予以否认，因此，被告的该项主张缺乏证据支撑，本院不予采信，本院依法确认，案涉《答复函》为被告的真实意思表示，该意思表示也不违反法律，为被告具有约束力，原告要求被告赔偿损失125000元于法有据，本院予以支持。二、案涉合同的解除问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。案涉《答复函》中，被告认可公司已无法继续履行《澳夫泉商务代理合同》,同意解除合同，审理中，被告也明确解除时间以2019年9月2日为准，故，本院依法确认，案涉《澳夫泉商务代理合同》于2019年9月2日解除。三、原告因保管水桶的租金损失问题。案涉《澳夫泉商务代理合同》已约定，终止合同后，被告应回收水桶，因被告已同意解除案涉合同，但被告未及时回收水桶，原告为此支付存放水桶所需的租金为原告的客观合理损失，因此，原告要求被告支付2019年9月起，每月400元租金，符合本案事实及合同约定，本院依法予以支持。审理中，被告明确不再回收原告持有的水桶，原告可以自行处理，原告也予同意，故，本院确定，原告的租金损失之2020年1月11日止，共6400元，依法应由被告承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告云南天诺文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告云南青鸟企业管理咨询有限公司损失人民币131400元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费已减半收取计人民币1444元（原告已预交），由被告云南天诺文化传媒有限公司负担。（此款于支付上述款项时一并支付原告云南青鸟企业管理咨询有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员  马惠二〇二一年一月十八日法官助理高楠书记员王静远