重庆市第四中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)渝04民终32号 上诉人（原审被告）：重庆市酉阳县东奥迪利斯制衣有限公司，住所地重庆市酉阳土家族苗族自治县(以下简称酉阳县)板溪工业园区，统一社会信用代码91500242699274952F。 法定代表人：王国莲，该公司董事。 委托诉讼代理人：李文琼，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：承海云，男，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：崔玉琴，女，1973年10月5日出生，汉族，住重庆市酉阳县。 委托诉讼代理人：张建华，重庆市酉阳县麻旺法律服务所法律工作者。 上诉人重庆市酉阳县东奥迪利斯制衣有限公司（以下简称东奥公司）因与被上诉人崔玉琴劳动争议纠纷一案，不服重庆市酉阳县人民法院(2020)渝0242民初2053号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。于2021年1月12日对上诉人东奥公司的委托诉讼代理人李文琼、承海云，被上诉人崔玉琴的委托诉讼代理人张建华进行了询问调查。本案现已审理终结。 东奥公司上诉请求:1.撤销(20民事判决，依法改判；2.诉讼费由崔玉琴承担。事实和理由：崔玉琴是阜宁洲际人力资源有限公司派遣至东奥公司工作的，崔玉琴的实际劳动关系是在阜宁洲际人力资源有限公司。东奥公司与崔玉琴不存在劳动合同关系，不应支付经济补偿金。 崔玉琴辩称，1.崔玉琴一直在东奥公司上班，与东奥公司签订劳动合同，工资发放和日常管理都由东奥公司进行，崔玉琴与东奥公司具有劳动关系。2.东奥公司未给崔玉琴购买社保，崔玉琴依法解除劳动合同，东奥公司应当支付经济补偿金。 崔玉琴向一审法院提出诉讼请求：1.判令东奥公司支付崔玉琴经济补偿金18800元；2.判令东奥公司支付崔玉琴失业保险金12600元；3.判令东奥公司支付崔玉琴2020年3月的工资473元；4.判令东奥公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：从2016年6月起，崔玉琴在东奥公司从事操作工作。2019年4月20日，崔玉琴与东奥公司、案外人阜宁洲际人力资源有限公司（以下简称“阜宁公司”）分别签订了书面劳动合同书，其中崔玉琴与东奥公司签订的《全日制劳动合同书》约定：“崔玉琴在东奥公司从事操作工作，劳动合同期限自2019年6月10日起至2022年6月9日止”，崔玉琴与阜宁公司签订的《劳动合同书》约定：“阜宁公司将崔玉琴派遣至东奥公司从事操作工作，派遣期限自2019年6月10日起至2022年6月9日止。”2020年3月20日，崔玉琴通过邮寄方式向东奥公司发出了解除劳动合同的通知书。2020年4月16日，崔玉琴向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决东奥公司支付崔玉琴经济补偿金18800元、失业保险金12600元及工资473元。2020年6月11日，酉阳县劳动人事争议仲裁委员会作出渝酉劳人仲案字〔2020〕第47号仲裁裁决书，裁决由东奥公司支付崔玉琴2020年3月份工资473元，驳回了崔玉琴的其他仲裁请求。2020年7月14日，崔玉琴提起诉讼。 崔玉琴提出解除与东奥公司的劳动合同前十二个月的平均工资为2125元，同时东奥公司还尚欠崔玉琴2020年3月份工资473元。崔玉琴在东奥公司工作期间的工资发放、日常管理均由东奥公司进行，但东奥公司未依法替崔玉琴缴纳社会保险费。 一审法院认为，2019年4月20日，崔玉琴与东奥公司、案外人阜宁公司分别签订了书面劳动合同书，但根据崔玉琴、东奥公司的陈述和举示的证据可知，崔玉琴从2016年6月起即在东奥公司从事操作工作，且崔玉琴的工资发放、日常管理等均是由东奥公司进行，故认定从2016年6月起，直至2020年3月20日即崔玉琴通过邮寄方式向东奥公司发出了解除劳动合同的通知书之日止，崔玉琴与东奥公司之间具有劳动合同关系。 由于崔玉琴在东奥公司工作期间，东奥公司并未依法为崔玉琴缴纳社会保险费，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，崔玉琴以东奥公司未依法为其缴纳社会保险为由向崔玉琴提出解除劳动合同的行为符合法律规定，予以确认。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”的规定，崔玉琴向东奥公司主张从2016年6月起至2020年3月20日止的经济补偿金亦符合法律规定，但金额应为2125元×4=8500元。 崔玉琴向东奥公司主张失业保险金12600元，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”崔玉琴的情形并不符合上述领取失业保险金的条件，故对崔玉琴的该项请求不予支持。 崔玉琴主张2020年3月份工资473元，符合法律规定，予以支持。 至于东奥公司辩称崔玉琴主张解除劳动合同的情形已超过仲裁时效，由于东奥公司未替崔玉琴缴纳社会保险费的违法行为一直处于持续状态，且崔玉琴于2020年3月20日才向东奥公司提出解除劳动合同，故崔玉琴的主张并未超过仲裁时效；东奥公司还辩称崔玉琴解除与东奥公司劳动关系的程序不符合法律规定，即未履行提前三十日通知的义务，该院认为《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条赋予的是劳动者单方解除劳动合同的权利，为的是对用人单位涉及劳动者基本权益和切身利益的行为进行约束，劳动者在行使该项权利时并不需要提前三十日通知用人单位，故对东奥公司的该项辩称不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、东奥公司于判决生效后十日内向崔玉琴支付经济补偿金8500元；二、东奥公司于判决生效后十日内向崔玉琴支付2020年3月份的工资473元；三、驳回崔玉琴的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由东奥公司负担。崔玉琴预交案件受理10元予以退回。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，综合本案当事人的上诉事由与答辩意见以及原审查明的事实，本案二审的争议焦点为：崔玉琴与东奥公司之间是否存在劳动关系，东奥公司应否向崔玉琴支付经济补偿金。对此，本院评述如下： 劳动关系是用人单位与劳动者之间所产生的法律关系,劳动者接受用人单位的管理,从事用人单位安排的工作,从用人单位领取报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定,用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中,崔玉琴与东奥公司均为适格的劳动关系主体,从2016年6月起，崔玉琴一直在东奥公司从事操作工作，至2019年4月19日崔玉琴与东奥公司之间符合事实劳动关系的特征，双方具有事实劳动关系。2019年4月20日，崔玉琴与东奥公司、案外人阜宁洲际人力资源有限公司分别签订了书面劳动合同，但崔玉琴在东奥公司的工作并没有发生变化，仍然为东奥公司提供劳动，接受东奥公司管理，并由东奥公司向其发放劳动报酬，故应认定崔玉琴实际履行的是与东奥公司签定的劳动合同，其与东奥公司存在劳动合同关系。 劳动者与用人单位建立劳动关系后，用人单位应当依法按时足额为劳动者缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。根据该法第四十六条第一项规定，劳动者依照该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中,崔玉琴与东奥公司自2016年6月起建立劳动关系，东奥公司未依法为崔玉琴缴纳社会保险费，崔玉琴以此为由解除劳动合同并要求东奥公司支付经济补偿金于法有据,该院予以支持。 综上所述，重庆市酉阳县东奥迪利斯制衣有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人重庆市酉阳县东奥迪利斯制衣有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁咏梅 审 判 员 徐婷婷 审 判 员 王军峰 二〇二一年一月二十七日 法官助理 孙正心 书 记 员 程方坪