文书内容湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂28民终116号上诉人(原审原告）：来凤县锦华房地产开发有限责任公司，住所地湖北省来凤县翔凤镇凤北路38号。法定代表人：于祥飞，执行董事。委托诉讼代理人：黄晓岚，男，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：陈兴旺，男，1976年4月14日出生，土家族，住湖北省恩施市。委托诉讼代理人：向绍国，湖北正典律师事务所律师。上诉人来凤县锦华房地产开发有限责任公司因与被上诉人陈兴旺合同纠纷一案，不服湖北省恩施市人民法院（2020）鄂2801民初4818号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。来凤县锦华房地产开发有限责任公司上诉请求：1.撤销（2020）鄂2801民初4818号民事判决，发回重审或改判支持来凤县锦华房地产开发有限责任公司的诉讼请求；2.本案诉讼费由陈兴旺承担。事实及理由：1.一审法院认定事实不清。来凤县锦华房地产开发有限责任公司的法定代表人与陈兴旺签订的装饰装修工程定价函约定涉案装饰装修工程施工时间为2015年4月23日至2015年6月30日完工（天气原因顺延），共计69天。陈兴旺将交货时间拖到2015年8月1日，延期32天。经查阅施工日志，2015年4月23日至2015年6月30日期间有晴天30天，阴天21天，雨天18天。按照定价函的约定，陈兴旺违约天数为14天，应承担的违约金1050785.54×14÷120﹦122626.67元。而一审法院仅凭恩施土家族苗族自治州气象信息与技术保障中心出具的降水量材料来片面的认定陈兴旺在施工期间中有46天降水，显然与客观事实不符，即使当日有降水量，有可能在夜间或凌晨，白天可能是晴天，不影响施工。一审判决武断认定陈兴旺不存在违约行为，严重偏离了客观事实。陈兴旺辩称，来凤县锦华房地产开发有限责任公司与陈兴旺所订合同明确约定因天气原因，工期顺延，根据恩施土家族苗族自治州气象信息与技术保障中心提供的恩施2015年4月23日至6月23日的降水量可以看出，可以顺延的时间为46天，故陈兴旺不存在违约行为，同时根据来凤县锦华房地产开发有限责任公司提交到恩施市城建档案馆的监理日志记载，案涉项目的外架拆除时间是2015年的7月8日、9日，即2015年7月9日陈兴旺施工的项目已经完工交付。故一审判决认定事实清楚，判决正确，请求依法驳回来凤县锦华房地产开发有限责任公司的上诉请求，维持一审判决。来凤县锦华房地产开发有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判令陈兴旺向来凤县锦华房地产开发有限责任公司支付违约金损失262696.38元；2.由陈兴旺承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：陈兴旺从事石材的加工和销售业务。来凤县锦华房地产开发有限责任公司是2008年4月17日在来凤县工商行政管理局登记成立的有限责任公司，登记经营范围为房地产开发与销售。位于恩施市××大道××号的晨曦大厦是由来凤县锦华房地产开发有限责任公司开发的商住房地产项目，该项目由恩施州荣锦建设工程有限公司承建。2015年4月，来凤县锦华房地产开发有限责任公司将其所开发建设的晨曦大厦项目外墙石材、玻璃幕墙及河沿护栏装饰装修工程发包给陈兴旺施工，为此双方于2015年4月23日签订了《晨曦大厦石材、玻璃幕墙、河沿护栏定价函》，内容为“一、订购晨曦大厦石材、玻璃幕墙、河沿护栏价格如下表：（以表格形式载明芝麻黑光板22㎜-25㎜厚、高度按600㎜分段接，综合价为470元/㎡；玻璃幕墙6㎜LOW-E+12A+6㎜双钢中空，综合价为650元/㎡，芝麻白护栏常规，综合价为850元/米，以上价格不含税金，按现场实际收方面积计算）。二、交货时间：自2015年4月23日开工至2015年6月30日完工（天气原因顺延）。三、待角钢架和河沿护栏安装完后，支付工程款20万元，中途石材幕墙安装完后支付工程款30万，余款待所有材料及工程完工验收合格后，十日内一次性付清。四、完工后按总承包方提供的整体效果图验收”。定价函签订后，被告对相关约定内容进行了施工，所完成施工内容经建设单位于2015年8月1日组织验收合格，后该内容随建设单位的总体工程验收合格并交付使用。后双方因案涉工程的工程款的支付产生争议，陈兴旺曾诉至法院，一审法院于2019年2月20日作出了（2018）鄂2801民初6087号民事判决，判令来凤县锦华房地产开发有限责任公司于判决生效之日起五日内一次性支付陈兴旺合同价款人民币667469.3元，并自2018年8月21日起按年利率6%计付利息至欠款本息全部清偿之日止。来凤县锦华房地产开发有限责任公司不服前述判决，上诉至恩施土家族苗族自治州中级人民法院，本院于2019年6月13日作出了（2019）鄂28民终1024号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。现来凤县锦华房地产开发有限责任公司以陈兴旺未按期交付工程为由，诉至法院，请求判准前述请求。一审另查明，根据恩施土家族苗族自治州气象信息与技术保障中心出具的材料，2015年4月23日至6月30日期间，有46天降水。来凤县锦华房地产开发有限责任公司陈述其违约金的计算为其向房屋买受人支付的违约金1050785.54元×30/120天=262696.38元。一审法院认为，来凤县锦华房地产开发有限责任公司为其所开发的晨曦大厦的外墙干挂石材、玻璃幕墙、河沿护栏等装饰装修事宜，由其法定代表人与陈兴旺签订了定价函，该函对材料名称、规格型号、价格、交货时间、验收依据及价款支付等事项作出了明确的约定，应视为是双方为前述装饰装修事项所签订的合同，据此应认为双方之间装饰装修合同关系成立，双方均应按照定价函所确定的内容，全面履行自己的义务。双方在《晨曦大厦石材、玻璃幕墙、河沿护栏定价函》中约定“交货时间自2015年4月23日开工至2015年6月30日完工（天气原因顺延）”，双方约定的工期内，其中46天有降水，陈兴旺因天气原因顺延工期有合同依据。来凤县锦华房地产开发有限责任公司未向本院提交充足的证据证实被告存在违约行为，来凤县锦华房地产开发有限责任公司向陈兴旺主张违约金，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回来凤县锦华房地产开发有限责任公司的诉讼请求。案件受理费5240元，减半交纳2620元，由来凤县锦华房地产开发有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人二审争议的证据，本院认定如下：来凤县锦华房地产开发有限责任公司提交的恩施市城建档案馆的施工日志仅能证明2015年4月23日至2015年6月30日期间的施工天气情况，不能证明2015年4月23日至2015年8月1日期间陈兴旺可以施工的天数，该证据不能证明陈兴旺违约天数为14天，对该证据不予采信；来凤县锦华房地产开发有限责任公司提交的恩施土家族苗族自治州气象信息与技术保障中心提供的降水量证明与陈兴旺一审时提交的一致，对该证据的真实性予以采信。二审经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，来凤县锦华房地产开发有限责任公司向陈兴旺主张逾期14天完工的违约损失122626.67元，但在一、二审中提交的证据均不能证明涉案工程自2015年4月23日开工至2015年8月1日经验收合格期间陈兴旺除因天气原因外逾期14天，来凤县锦华房地产开发有限责任公司对其主张应承担举证不能的法律后果，一审判决驳回其诉讼请求并无不当。综上所述，来凤县锦华房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2752.53元，由上诉人来凤县锦华房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 卫审判员 宋九龙审判员 侯著韬            本件与原件核对无异      二〇二一年一月二十二日书记员 杨亚琼