云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初14585号原告：刘海涛，男，汉族，1988年11月14日出生，身份证登记住址：湖北省红安县。委托诉讼代理人：杨鑫明、唐银坤，北京京师（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南同智装饰工程有限公司。统一社会信用代码：91530112MA6NPONG2R。住所：云南省昆明市西山区前兴路前卫街道办事处办公大楼****。法定代表人：姚应战。委托诉讼代理人：张华青，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。第三人：云南泰崇建筑劳务有限公司。统一社会信用代码：91530112MA6P68RFX6。住所：云南省昆明市西山区日新路中段广福城******/div>法定代表人：徐万松。委托诉讼代理人：张华青，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。第三人：杨威，男，汉族，1990年6月7日出生，身份证登记住址：安徽省颍上县。委托诉讼代理人：梁涛，云南锦绣江山律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王维那，云南锦绣江山律师事务所实习律师，特别授权代理。原告刘海涛诉被告云南同智装饰工程有限公司(以下简称同智装饰工程公司)、第三人云南泰崇建筑劳务有限公司（以下简称泰崇建筑劳务公司）、第三人杨威劳动关系确认纠纷一案，本院于2020年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告刘海涛的委托诉讼代理人杨鑫明、唐银坤、被告同智装饰公司及第三人泰崇建筑劳务公司委托诉讼代理人张华青、第三人杨威的委托诉讼代理人梁涛、王维那到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘海涛向本院提出诉讼请求：1、请求确认2019年11月至今原告与被告之间存在劳动关系；2、办案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年11月24日，原告入职被告公司，在被告位于昆明市官渡区紫金中心项目16层1624号房二层做轻钢龙骨隔墙施工中致双手受伤。原告受伤后由被告工地负责人宋辉送至人民解放军联勤保障部队第九二○医院进行救治，后被告安排原告在昆明养伤。2019年12月20日，原告因家中突发重大事故急需回湖北老家，因此由被告的代表宋辉、第三人杨威与原告签订《工伤协议》。协议约定：因原告的左手食指伤势严重，医生嘱咐三月内无法工作，每月向原告支付10000元误工费，待三个月期限届满后，再到相关医院复查鉴定伤残等级。2020年4月，原告返昆向被告主张工伤鉴定，被告一方答复原告待时间一长受伤的部位自然会恢复功能，拒不按当时的协议和相关法律规定为原告申报工伤鉴定。因被告拒绝按照《工伤协议》的约定为原告申报工伤，原告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，请求确认原告与被告之间存在劳动关系。在仲裁过程中，被告主张其已经将工程承包给了第三人泰崇建筑劳务公司，第三人泰崇建筑劳务公司又将工程承包给第三人杨威。但是经原告查询，第三人泰崇建筑劳务公司和第三人杨威并没有相应的劳务分包序列的资质。被告将工程承包给不具有资质的第三人泰崇建筑劳务公司，第三人泰崇建筑劳务公司又将工程承包给第三人杨威，被告应当承担用工主体责任。综上，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告同智装饰工程公司辩称：其公司在承包了本项目涉及到的装修工程后，又将本项目的劳务部分承包给第三人泰崇建筑劳务公司，原告不是其公司员工，其公司没有和原告建立过劳动关系，请求驳回原告的诉讼请求。第三人泰崇建筑劳务公司陈述：其公司向被告同智装饰工程公司承包了劳务之后，又将其中一部分劳务分包给了第三人杨威。原告是属于第三人杨威班组里面的工人，原告不是其公司的员工，跟其公司之间没有劳动关系。第三人杨威陈述：其从泰崇建筑劳务公司分包了一部分劳务。原告是其木工班组的宋顺贵临时招聘来的人员，宋顺贵临时招用原告，其不知情，直至原告受伤其才知道工地上有原告这个人。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告同智装饰工程公司成立于2019年4月2日，经营范围含有室内外装饰工程及金属门窗安装。第三人泰崇建筑劳务公司是成立于2019年10月25日，有用工主体，经营范围含有住宅装饰装修。2019年10月28日，被告同智装饰工程公司与第三人泰崇建筑劳务公司签订《建筑装饰工程施工劳务承包合同》，被告同智建筑装饰公司将东聚紫金商务中心Ａ1地块10栋室内装修工程承包给第三人泰崇建筑劳务公司。2019年11月2日，第三人泰崇建筑劳务公司与第三人杨威签订《建筑装饰工程施工劳务承包合同》，第三人泰崇建筑劳务公司将东聚紫金商务中心Ａ1地块10栋室内装修工程又承包给第三人杨威。2019年12月1日，原告刘海涛在上述项目16层1624号房二层做轻钢龙骨隔墙施工中致双手受伤。原告刘海涛受伤后当天至中国人民解放军联勤保障部队第九二○医院进行救治。2019年12月20日，原告刘海涛与第三人杨威、案外人宋辉、宋顺贵签订《工伤协议》，内容为：一、工伤事由：2019年12月1日，木工班组员工刘海涛在官渡区紫金中心项目16层1624号房二层做轻钢龙骨隔墙施工过程中因铁梯摆放不稳导致失去重心，从二层掉下一层刮伤双手，左手4根手指，右手1根手指不同程度受伤，其中左手食指受伤比较严重，受伤后第一时间送往昆明市西山区医院治疗，包扎，手术等，目前伤员情况较稳定，从2019年12月1日-2019年12月20日公司安排住宿进行修养。二、工伤协议如下：因员工刘海涛家里有急事必须回家，三方达成协议如下：1、工伤左手指比较严重，医生嘱咐三个月内无法工作，需细心修养。在员工修养的三个月内，每月支付原告刘海涛10000元，大写：壹万元整（每月补助费用包含员工误工费，营养补贴费用）。2、待工伤三个月期限满，左手食指伤残看回复情况如何，再到相关医院复查鉴定伤残情况，三方在进行协商决定处理方案。3、因员工刘海涛家里有急事必须回老家，现协商支付第一个月伤残补助费用10000元，让其先回家，待元月初支付第二个月补助费用，第三个月补助费用在2019年春节前全部付清。2019年12月21日，原告刘海涛收到由第三人杨威通过微信转账的10000元，2020年1月22日，原告刘海涛收到由案外人宋辉通过微信转账的10000元。庭审中，原告刘海涛陈述，2019年11月24日，其是被案外人宋顺贵叫到东聚紫金商务中心A1地块10栋室内装修工程工地做轻钢龙骨的安装工作。第三人杨威陈述，案外人宋辉是其的行政管理人员，案外人宋顺贵是其木工班组的负责人，原告刘海涛是案外人宋顺贵找来工作的。被告同智装饰工程公司陈述其公司的员工都要进行备案，然后由其公司进行工资发放，但原告刘海涛没有在其公司备过案，其公司也没有发放过原告刘海涛的工资。原告刘海涛庭审中出示的考勤表，没有其公司相关管理人员签字或公司盖章，不是其公司的考勤表。因原被告之间的劳动争议，原告刘海涛向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：确认刘海涛于2019年11月至今与同智装饰工程公司存在事实劳动关系。经审理，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院于2020年9月7日作出（2020）西劳人仲字第355号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人刘海涛的申请请求。原告刘海涛不服上述裁决，向本院起诉。庭审中，原告刘海涛陈述，2019年11月24日，其是被案外人宋顺贵叫到东聚紫金商务中心A1地块10栋室内装修工程工地做轻钢龙骨的安装工作。第三人杨威陈述，案外人宋辉是其的行政管理人员，案外人宋顺贵是其木工班组的负责人，原告刘海涛是案外人宋顺贵找来工作的。被告同智装饰工程公司陈述其公司的员工都要进行备案，然后由其公司进行工资发放，但原告刘海涛没有在其公司备过案，其公司也没有发放过原告刘海涛的工资。原告刘海涛庭审中出示的考勤表，没有其公司相关管理人员签字或公司盖章，不是其公司的考勤表。上述事实有企业信用信息公示报告、《建筑装饰工程施工劳务承包合同》、急症病例、《工伤协议》、微信转账凭证、昆明市西山区劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书及原告被告、第三人的陈述在案予以佐证。本院认为：原告刘海涛与被告同智装饰公司符合建立劳动关系的主体。本院查明，本案东聚紫金商务中心A1地块10栋室内装修工程，已由被告同智装饰承包给第三人泰崇建筑劳务公司，第三人泰崇建筑劳务公司又将该工程承包给第三人杨威，就上述工程转承包事实，被告及第三人均予以认可。同时，原告刘海涛与第三人杨威均陈述，原告刘海涛系由第三人杨威处的木工组负责人宋顺贵叫到上述工程工地工作。现原告刘海涛庭审中出示的穿着标注有“云南同智装饰工程有限公司”字样工作服的人员照片，没有得到被告同智装饰公司认可系原告本人，且劳动者与用人单位的人身隶属关系不以是否有用人单位工作服而认定，故原告刘海涛出示的上述照片不能认定原告刘海涛系被告同智装饰公司的员工。另外，原告刘海涛庭审中出示的记载有其本人姓名的《考勤表》没有得到被告同智装饰公司的认可，亦没有被告同智装饰公司认可的负责人的签字及被告同智装饰公司的盖章确认，不能认定该考勤系被告同智装饰公司对原告刘海涛工作时间及时长的确认。加之，第三人杨威及案外人宋辉、宋顺贵与原告刘海涛签订《工伤协议》及第三人杨威、案外人宋辉转账款项给原告刘海涛的行为并未得到被告同智装饰公司的授权或事后追认，因此签订《工伤协议》及向原告刘海涛转款行为不能认定为被告同智装饰公司与原告刘海涛进行协商或支付报酬及赔偿款的行为，故原告刘海涛出示的证据不能认定其和被告同智装饰公司存在事实上的劳动关系，对原告刘海涛要求确认2019年11月至今其与被告同智装饰公司之间存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：驳回原告刘海涛的全部诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  李丽玲二〇二一年一月四日书记员  顾娅婷