广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤14民终62号上诉人（原审原告）：蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场，统一社会信用代码914××××××××××××974，住所地广东省蕉岭县××××××。法定代表人：宋广维,该公司经理。委托诉讼代理人：杨雪，广东知著律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：潘伟明，男，汉族，1971年9月8日出生，公民身份号码362××××××××××××615，住址江西省赣州市会昌县××××××××××××号。委托诉讼代理人：郭丹妮，广东永庆律师事务所律师。上诉人蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场因与被上诉人潘伟明劳动争议一案，不服广东省蕉岭县人民法院（2020）粤1427民初882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场上诉请求：1.依法撤销原审民事判决；2.依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；3.判令被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、上诉人与被上诉人双方之间依法不存在劳动关系，上诉人无需向被上诉人支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。上诉人与被上诉人双方之间并不符合中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确定劳动关系的有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)规定的劳动关系成立的情形。1.上诉人的经营范围是石灰石开采、销售(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)，并没有《民用爆炸物品安全管理条例》规定的对民用爆炸物品生产、销售、运输的许可及从事爆破作业的许可。因此，被上诉人作为爆破作业人员，上诉人对其不具备用工主体资格，不可能建立劳动关系。此外，爆破作业依法也不是上诉人业务的组成部分。2.双方合作过程中未签订任何书面合同，合作中被上诉人也不需要遵守上诉人对单位员工管理的规章制度，无需在固定工作时间、固定地点进行工作。上诉人需要进行爆破作业且通知被上诉人后，被上诉人才会到场进行爆破作业，其余时间被上诉人均系自主安排，上诉人对被上诉人并无任何管理行为，也不需要支付任何报酬。二、退一步来说，假使上诉人与被上诉人双方之间被认定成劳动关系，在被上诉人被认定为工伤七级的情况下，因被上诉人的工资是按照生产产量据实进行结算(即被上诉人的工资计算方式应当被认定为计件工资)，且2018年12月起被上诉人未实际提供劳动，按照《最低工资规定》第十二条、《广东省工伤保险条例》第三十三条等法律规定，被上诉人可以获得的停工留薪期工资为1410元、一次性伤残补助金为47104.2元(6039元/月×60%×13个月)、一次性工伤医疗补助金为21740.4元(6039元/月×60%×6个月)、一次性伤残就业补助金为90585元(6039元/月×60%×25个月)。潘伟明辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法予以驳回。双方之间的劳动关系早已经过了劳动仲裁和一审法院生效裁判文书认定，现本案是被上诉人因患职业病提出的相关赔偿问题。关于被上诉人的工资标准，被上诉人已在劳动仲裁阶段提交了相应的工资表，上诉人认可其有发放该笔款项给被上诉人。但劳动仲裁部门未认定该工资标准，以平均工资标准为依据，被上诉人因急需用钱而没有提出一审诉讼。蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场向一审法院起诉请求:1、判决原告无需向被告支付停工留薪期工资6039元；2、判决原告无需向被告支付一次性伤残补助金78507元、一次性工伤医疗费补助金36234元、一次性伤残就业补助金150975元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2008年6月份，被告经朋友介绍入职原告处担任炮工一职，从事井下打钻和爆破工作，双方未签订书面劳动合同，未办理和缴交社会保险。2017年7月19日，原告安排被告到梅州市妇女儿童医院作职业健康检查，发现粉尘作业疑似职业病；2018年2月23日和12月3日，被告两次做CT检查，诊断印象为考虑尘肺、符合尘肺改变；2018年11月16日和2019年6月3日，被告两次再到梅州市妇女儿童医院作职业健康检查，结论均为发现粉尘作业疑似职业病。2018年11月份起，被告感觉身体不适，未再上班，在家休养，原告每月支付给被告生活费2000元。2019年6月份后至今，原告未再支付生活费。2019年8月16日，被告向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会提交《劳动争议仲裁申请书》，2019年9月24日，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会作出蕉劳人仲案非终字[2019]31号《仲裁裁决书》，认为申请人与被申请人之间具备成立劳动关系的全部法定情形，双方之间存在事实劳动关系，作出裁决：申请人与被申请人之间从2008年5月至今存在事实劳动关系。被申请人对仲裁裁决书不服，2019年10月10日，原告向一审法院提起诉讼。2019年11月21日一审法院作出（2019）粤1427民初802号《民事判决书》，认定原、被告均具备法律、法规规定的主体资格；被告受原告的各项规章制度管理，领取原告的劳动报酬；被告从事的工作任务属于原告的业务组成部分，原、被告之间存在事实劳动关系。判决被告潘伟明与原告蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场之间从2008年06月份至现在存在事实劳动关系。2020年7月6日，被告再次向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会提交《劳动争议仲裁申请书》，2020年8月18日，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会作出蕉劳人仲案字[2020]47号《仲裁裁决书》，裁决：1、原告向被告支付停工留薪期工资6039元；2、原告向被告支付一次性伤残补助金78507元、一次性工伤医疗费补助金36234元、一次性伤残就业补助金150975元。2020年9月2日，原告诉至一审法院，提出上述诉求。庭审中原告陈述本案仲裁裁决所依据的（2019）粤1427民初802号判决书中并未认定2018年12月至2020年7月6日期间劳动关系处于中止状态，本案蕉劳人仲案字（2020）47号认定2018年12月至2020年7月处于中止没有任何事实和法律依据，也违背所依据的（2019）粤1427民初802号判决书。另外即使原、被告认定有劳动关系，因被告的工资结算方式应当认为计件工资至2018年12月起，被告实际提供劳动，按照《广东省工伤保险条例》第33条规定，至2018年12月起被告的工资标准为1410元，47号裁决书认定被告的工资按照6039元每月不符合法律的规定。原、被告双方是口头达成的承包，没有书面的合同，承包过程中应完成承包工作所需的与爆破有关的雷管等耗材成本均由被告承担，该事实被告在此前的劳动关系有关仲裁的诉讼中均于予以认可，并且被告也是无需遵循原告的规章制度的，按照《民用爆炸物品安全管理条例》第11、12、18条规定，被告不具备爆炸物品企业及相关人员的用工主体资格。被告答辩认为双方之间的劳动关系已经经过了（2019）粤1427民初802号判决书的认定。一审法院认为，生效的（2019）粤1427民初802号《民事判决书》已经确认原、被告之间存在事实劳动关系，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会作出蕉劳人仲案字[2020]47号《仲裁裁决书》并无不当，因此，原告诉讼请求证据不足，理由不充分，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、驳回原告蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场的全部诉讼请求；二、原告蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场应当按照蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会作出的蕉劳人仲案字[2020]47号《仲裁裁决书》向被告潘伟明履行付款义务。案件受理费减半收取计5元，由原告蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案是劳动争议。上诉人上诉主张其与被上诉人之间不存在劳动关系，不应承担工伤赔偿责任，另外还对工资标准提出异议。上诉人曾因劳动争议向广东省蕉岭县人民法院起诉被上诉人，广东省蕉岭县人民法院经审理后，于2019年11月21日作出（2019）粤1427民初802号民事判决，判决确认双方存在事实劳动关系，该判决已经发生法律效力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条的规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。上诉人无相反证据推翻人民法院发生法律效力的裁判所确认双方存在劳动关系的事实。因此，上诉人上诉主张其与被上诉人之间不存在劳动关系，不承担工伤赔偿责任，无事实和法律依据，不予支持。关于工资标准的认定。《广东省工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”上诉人未提供证据证实被上诉人因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月工资，被上诉人提交的证据亦不足以证实其因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月的平均月工资。根据《广东省工资支付条例》第四十八条，“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，被上诉人的工资可参照梅州市2018年度在岗职工月平均工资6039元/月的标准予以认定。上诉人关于被上诉人工资标准的上诉不符合上述法律规定，不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十六条，“劳动争议仲裁机构作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法提起诉讼的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，一审判决蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场应当按照蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会作出的蕉劳人仲案字[2020]47号《仲裁裁决书》向潘伟明履行付款义务不当，应予以纠正。至于当事人未提出上诉部分，本院不予审查，予以确认。据此，上诉人应向被上诉人支付停工留薪期工资6039元，一次性伤残补助金78507元（6039元×13个月），一次性工伤医疗补助金36234元（6039元×6个月），一次性伤残就业补助金150975元（6039元×25个月）。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决第二判项的表述不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持广东省蕉岭县人民法院（2020）粤1427民初882号民事判决第一项及诉讼费负担部分；二、撤销广东省蕉岭县人民法院（2020）粤1427民初882号民事判决第二项；三、蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场应于本判决生效之日起十日内向潘伟明支付停工留薪期工资6039元，一次性伤残补助金78507元，一次性工伤医疗补助金36234元，一次性伤残就业补助金150975元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人蕉岭县新铺镇油坑大石湖石场负担。本判决为终审判决。审判长  张孟棋审判员  黄莉芬审判员  罗锡芳二〇二一年一月二十七日书记员  朱红珍