重庆市潼南区人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝0152刑初355号公诉机关重庆市潼南区人民检察院。被告人刘建，男，1978年12月22日出生于重庆市潼**，汉族，小学文化，无业，住重庆市潼**。因吸食毒品于1998年5月21日被重庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养两年；因吸食毒品于2004年1月7日被重庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年；因吸食毒品于2014年5月5日被浙江省海宁市公安局决定强制隔离戒毒二年，但因患有严重疾病，强制隔离戒毒所不予收治，同日海宁市公安局决定对其社区戒毒三年。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年7月22日被公安机关抓获，2020年7月23日被重庆市潼南区公安局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年8月29日被逮捕。现羁押于重庆市潼南区看守所。辩护人吴双，重庆曾勇律师事务所律师。重庆市潼南区人民检察院以渝潼检刑诉〔2020〕Z351号起诉书指控被告人刘建犯贩卖毒品罪，于2020年10月15日向本院提起公诉。因刘建对指控的事实、罪名提出异议，本院于2020年11月2日转为普通程序审理，依法组成合议庭，召开了庭前会议，公开开庭审理了本案。重庆市潼南区人民检察院指派检察官罗肖勇出庭支持公诉，被告人刘建以及辩护人吴双，证人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市潼南区人民检察院指控，2020年7月18日凌晨1时许，被告人刘建在重庆市潼南区梓潼街道办事处鬼城加气站附近将1小包甲基苯丙胺（俗称冰毒）和1.5颗甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）以人民币300元的价格贩卖给吕某。2020年7月22日11时许，潼南区公安局民警将刘建抓获，并在其随身携带的挎包内查获净重9.7克的毒品甲基苯丙胺13包，净重2.69克的甲基苯丙胺片剂8包。民警依法扣押了装毒品的黄色、黑色铁盒各一个，电子秤一个，OPPO手机一部和苏BXXX**轿车一辆等物品。公诉机关为了证实其指控的事实成立，提供了相关证据，认为被告人刘建的行为已构成贩卖毒品罪。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，建议对刘建在有期徒刑七年至八年幅度内量刑，并处罚金人民币10000元至15000元。被告人刘建辩称，他没有贩卖毒品，因吕某之前打牌欠他800元，7月18日那天是吕某来还钱，还了300元，还欠500元，因吕某他们要吸毒，问到他要，他就拿了一点毒品给他们吸食。民警抓他当天搜出的毒品是他买来用于自己吸食的。辩护人提出，公诉机关指控刘建贩卖毒品给吕某的事实，证据不充分。公安机关当场查获的毒品不应认定为贩卖毒品的数量，而应以非法持有毒品罪定罪处罚。刘建购买毒品的主观目的是自己吸食，且被公安机关当场查获，未流入社会。综上，请求对其从轻处罚。经审理查明，2020年7月18日凌晨1时许，被告人刘建在重庆市潼南区梓潼街道办事处鬼城加气站附近将1小包甲基苯丙胺（俗称冰毒）和1.5颗甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）以人民币300元的价格贩卖给吕某。2020年7月22日11时许，重庆市潼南区公安局民警接特勤提供线索，在重庆市潼南区双江镇双桥路蚂蝗垭口附近将刘建抓获，并在其随身携带的挎包里的黄色、黑色铁盒内查获净重9.7克的毒品甲基苯丙胺13包，净重2.69克的甲基苯丙胺片剂8包。民警依法扣押了装毒品的黄色、黑色铁盒各一个，电子秤一个，OPPO手机一部和苏BXXX**轿车一辆等物品。上述事实，公诉机关当庭举示了以下证据证明：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过等书证证实，本案案发及被告人刘建归案的经过情况。2.搜查、提取、扣押、查封、称量笔录及照片等证实，公安机关民警于2020年7月22日11时许，依法对在刘建随身携带的挎包里查获的21包冰毒、麻古疑似物进行了提取、封存、扣押和称量；另外民警依法扣押了装毒品的黄色、黑色铁盒各一个，电子秤一个，OPPO手机一部和苏BXXX**轿车一辆等物品。3.通话清单、微信聊天记录、转账记录截图等证实，吕某的手机号1735316XXXX与刘建的手机号1734761XXXX于2020年00：05:00-00:55:44时间段两次通话的事实；吕某通过微信转账给刘建300元，并于2020年7月18日凌晨01:05通过微信发了2张图片内容为一小包冰毒、麻古疑似物的照片给刘建。4.车辆运行轨迹交通卡口监控截图证实，刘建驾驶灰白色苏BXXX**牌照轿车在毒品交易地点附近出现。5.中国电信补卡订单证实，刘建使用的1734761XXXX手机号码于2020年7月6日在中国电信潼南营业厅办理补卡业务。6.劳动教养决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、常住人口信息等证实，被告人刘建犯罪时系成年人；之前因吸食毒品被劳动教养、强制隔离戒毒的事实。7.证人吕某证实，2020年7月17日晚，姚某对他说毒瘾犯了，叫他想办法找点钱到“火山娃”（刘建）处买点毒品回来吸食，他同意了并找侄儿杨志借了300元钱，后就电话联系刘建购买300元钱的毒品，刘建就叫他到潼南老城鬼城加气站附近等，他骑摩托车搭载姚二娃一起去潼南老城鬼城加气站附近，刘建来后给了他一颗半麻古、一小包冰毒。后他们准备吸食的时候，发现麻古质量比较差，他通过微信发了一张麻古的照片给刘建看，刘建回微信说下次补一颗麻古给他，然后他和姚二娃通过烫吸的方式把购买的毒品吸食了。另证实，在2020年7月12日下午，他和姚二娃在刘建处以200元购买了一颗麻古和一小包冰毒。8.证人姚某证实其与吕某共同在刘建处购买毒品的内容与吕某证实的内容基本一致。9.证人易某证实，他于2020年6月18日凌晨、2020年7月7日下午，分别以200元的价格在刘建处购买了一小包冰毒和一颗半麻古。10.证人杨某证实，他于2020年7月19日上午、2020年7月20日下午，分别以200元、170元的价格在刘建处购买了一小包冰毒和一颗麻古。11.证人陈代芬证实，她儿子刘建有两个电话号码，1989573****和1734761XXXX，其中1989573****这个电话号码是儿媳蒋某的身份证在江西办理的，1734761XXXX这个电话号码是用她的身份证办理给刘建使用的。2020年7月份的一天，刘建说他的手机丢了，1989573****、1734761XXXX两张手机卡也不见了，她就和刘建一起到潼南双江镇电信局营业厅补办的1734761XXXX手机号，刘建在用。12.证人蒋某证实，1989573****这个电话号码是用她的身份证在江西无锡办理的，给其丈夫刘建在使用。2020年7月初，刘建把手机丢了，叫她把1989573****手机卡补办出来，后她于2020年10月初才用身份证在江苏无锡补办出来，目前手机卡在她手上。13.被告人刘建供述，2020年7月22日10时许，他从罗某处购买了20颗麻古和3克冰毒，又让罗某送了3颗麻古，总共给了罗某4000元现金，罗某是从其带的黄色铁盒内分出来的毒品称量卖给他。他和罗某在双江卫星坡水池旁交易完毒品后一起出来，途中罗某去方便，罗某将其带的黑色挎包让他拿着，他拿着挎包准备到车上去等罗某，后就被民警抓了。他没有卖过毒品，没有卖毒品给吕某，购买毒品是自己吸食。另供述，他们吸毒的都知道，冰毒一般叫“白糖”、“肉”，麻古一般叫“红糖”、“马儿”、“红酒”。14.检验报告证实，经重庆市公安局物证鉴定中心对从刘建处查获的毒品提取的样品进行了毒品成分鉴定，1-21号检材均检出甲基苯丙胺成分。15.辨认笔录及照片证实，吕某、姚某分别辨认出刘建就是向他们贩卖毒品的“火山娃”；吕某、姚某相互进行了辨认，并分别对购买、吸食毒品的地点进行了辨认。上述证据，收集程序合法，内容客观真实，经当庭核对，足以认定。本院认为，被告人刘建贩卖甲基苯丙胺类毒品12.39克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，量刑建议恰当。关于刘建及其辩护人提出，公诉机关指控刘建贩卖毒品给吕某的事实，证据不充分。公安机关当场查获的毒品不应认定为贩卖毒品的数量，而应以非法持有毒品罪定罪处罚的辩解、辩护意见，经查，本案证人吕某、姚某分别证实了二人共同在刘建处购买毒品的经过，且证实的内容得到公安机关依法提取的微信聊天记录、转账记录等证据的印证，说明二人证实内容的真实性；而刘建供述的内容没有得到公安机关查证后的证据所印证。根据现有法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品；确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚，本案有充分证据证明刘建贩卖毒品的事实，那么其被抓获时从其随身携带的挎包内查获的毒品，应当以贩卖毒品罪定罪处罚，且查获的毒品数量应计入贩卖毒品的数量，故对此辩解、辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人刘建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币12000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月22日起至2027年9月21日止。罚金限在本判决生效后五日内缴纳）。二、对被告人刘建违法所得赃款人民币300元，予以追缴；对公安机关查获并扣押在案的甲基苯丙胺类毒品以及黄色、黑色铁盒各一个，电子秤一个，OPPO手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭 飞人民陪审员  刘跃新人民陪审员  王维平二〇二一年一月二十日书 记 员  唐 雯