辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12375号上诉人（原审被告）：沈阳港联房地产开发有限公司，住所地沈阳市苏家屯区丁香街192号。法定代表人：杨金国，该公司经理。委托诉讼代理人：刘露，女，该公司员工。委托诉讼代理人：王希瑞，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）:韩美琳，女，1987年7月16日出生，汉族，住沈阳市大东区。原审被告：沈阳德科人力资源管理有限公司，住所地沈阳市和平区文体路4-2号1102房间。法定代表人：郭威，该公司总经理。上诉人沈阳港联房地产开发有限公司与被上诉人韩美琳和原审被告沈阳德科人力资源管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初4154号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人刘露、王希瑞，被上诉人韩美琳到庭参加诉讼。原审被告沈阳德科人力资源管理有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。上诉人沈阳港联房地产开发有限公司上诉请求：请求二审撤销一审判决，驳回被上诉人韩美琳的全部诉讼请求，案件诉讼费用由被上诉人韩美琳承担。事实及理由：2019年11月2日，被上诉人韩美琳向沈阳德科人力资源管理有限公司提出解除劳动合同，而后通知上诉人其个人原因离职。根据《劳动合同法》的有关规定，劳动者本人原因离职，且与用人单位协调一致解除劳动合同，用人单位不应支付经济补偿金。一审法院未查明员工个人提出离职的事实。2019年10月5日、6日并非加班，而是值班，且公司也给与相应补休和相应的劳动报酬。被上诉人韩美琳在未经总理批准下，擅自休息不值班，根据公司规章制度，应视其在2019年10月3日、4日和7日旷工。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。被上诉人韩美琳辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原告被告沈阳德科人力资源管理有限公司未发表答辩意见。原告韩美琳向一审法院起诉称，1.判令被告支付2个月（2019年9月至2019年11月）拖欠工资12,620.68元；2.判令被告支付拖欠工资赔偿金3,750元；3.判令被告支付一个月以上未签合同补偿2个月工资15,000元；4.判令被告支付N+1个月工资补偿11,250元；5.判令被告支付十一国家法定节假日加班费827.50元；6.判令被告支付9至10月休息日加班费2,758.60元，11月加班费689.64元；7.判令被告支付10月份五险一金946.52元；8.判令被告承担诉讼费用。诉讼过程中，原告以支付完毕为由撤回第1项、第7项诉讼请求；明确第2项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付拖欠工资25%的赔偿3,750元；明确第3项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付2019年11月1日、11月2日未签劳动合同双倍工资差额689.64元；明确第4项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付解除劳动合同经济补偿金3,750元、代通知金7,500元；明确第5项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付2019年10月5日加班8个小时、10月6日加班4个小时加班工资827.52元（6,000元÷21.75天÷8×2×12）；明确第6项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付休息日2019年9月7日、21日、29日加班工资1,655.16元，10月19日、26日加班工资1,103.44元，11月2日加班工资689.64元。一审法院审理查明，2019年9月2日，原告与被告沈阳德科人力资源管理有限公司签订劳动合同书一份，约定合同期限自2019年9月2日至2021年9月1日，将原告派遣至沈阳港联房地产开发有限公司从事行政工作。2019年9月30日，原告与被告沈阳德科人力资源管理有限公司解除劳动合同。此后继续在被告沈阳港联房地产开发有限公司工作，直至2019年11月2日，原告与被告沈阳港联房地产开发有限公司协商一致解除劳动合同。原、被告均认可原告月平均工资数额为6,000元。原告自入职起即知晓并按单休工作，被告沈阳港联房地产开发有限公司辩称公司一直实行单休制，周六工资已经被核算到每个月的工资当中。2019年国庆假期期间原告于10月5日加班一天，10月6日加班半天。原告2019年10月工资条载明工资天数及计薪天数均为23天。被告沈阳港联房地产开发有限公司辩称国庆假期期间基础工资已发放，即便给予加班费补偿应当按照一倍计算。原告主张在被告沈阳港联房地产开发有限公司任行政主管，负责执照管理、会议管理、采购、固定资产的管理、办公用品管理，不负责劳动合同签订。被告沈阳港联房地产开发有限公司辩称原告虽然是行政主管，但职责范围很广，负责劳动合同签订工作，并向法庭提交了《公章使用登记表》，拟证明原告于2019年10月30日在该表中登记用章，负责员工劳动合同签订。原告质称签字属实，但人事总监并未同意盖章。经审查，《公章使用登记表》中载明原告于2019年10月30日使用港联公章、法人章，用印事由为养老备案资料、员工劳动合同、录用职工登记表等，申请人处有原告确认签字，审批处有行政副总签字。2019年11月18日，原告以二被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.请求被申请人支付申请人2个月2天拖欠工资12,620.68元；2.请求被申请人支付申请人拖欠工资赔偿金3,750元；3.请求被申请人支付申请人N+1个月工资补偿11,250元；4.请求被申请人支付申请人1个月以上未签合同补偿2个月工资15,000元；5.请求被申请人支付申请人9-10月休息日加班费2,758.60元、11月休息日加班费689.64元；6.请求被申请人支付申请人十一期间休息日加班费827.50元；7.请求被申请人支付申请人10月五险金额946.52元。当日该委以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2019]2407号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。一审法院认为，关于原告主张的拖欠工资25%的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定,用人单位向劳动者支付加付赔偿金的前置条件是由劳动行政部门责令用人单位限期支付而未支付的。本案中，原告的该项诉讼请求未经劳动行政部门前置程序处理，不符合支付加付赔偿金的法定情形,故该院不予支持。关于原告主张的2019年11月1日、2日未订立书面劳动合同双倍工资差额。本案中，原告自2019年10月1日起与被告沈阳港联房地产开发有限公司建立劳动关系。虽然原告主张与该被告未签订劳动合同，但被告向法庭提交的《公章使用登记表》中已载明原告于2019年10月30日以养老备案资料、员工劳动合同、录用职工登记表等为由使用公章、法人章，并签字确认，故该院对被告辩称的原告作为行政主管并负责劳动合同签订事宜予以采信，对原告主张的未订立书面劳动合同双倍工资差额不予支持。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。本案中，原告与被告沈阳港联房地产开发有限公司系协商一致解除劳动合同，故被告沈阳港联房地产开发有限公司应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金3,000元（6,000元×0.5个月）。关于原告主张的代通知金。因原告与被告沈阳港联房地产开发有限公司系协商一致解除劳动合同，不符合支付代通知金的条件，故对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告主张的2019年10月5日、10月6日加班工资。原告于2019年10月5日加班一天，10月6日加班半天，被告已支付过一倍工资，故被告沈阳港联房地产开发有限公司还应向原告支付加班工资391.30元（6,000元÷23天×1.5天×100%）。关于原告主张的2019年9月7日、21日、29日，10月19日、26日，11月2日加班工资。其中2019年9月29日系工作日，其余日期均为星期六。首先，原告入职以来即知晓并按照双方约定的工作时间工作，未对单休问题提出异议，亦未举证证明领取工资时就休息日加班工资问题向被告提出过异议；其次，被告沈阳港联房地产开发有限公司辩称周六加班工资已经被核算到每个月的工资当中，参照原告的工作强度及工作内容，其实际劳动报酬所得与其工作强度、工作内容相比并无明显不合理之处。故对原告主张上述休息日加班工资，该院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一、三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：“一、被告沈阳港联房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告韩美琳解除劳动合同的经济补偿金3,000元；二、被告沈阳港联房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告韩美琳2019年10月5日、10月6日加班工资391.30元；三、驳回原告韩美琳的其他诉讼请求。如被告沈阳港联房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳港联房地产开发有限公司负担。”上诉人沈阳港联房地产开发有限公司在本院开庭审理中提交《派遣员工出勤汇总表》一份，证明2019年十一期间公司员工均需值班5天。被上诉人韩美琳对该证据的真实性没有异议，但对该证据的关联性有异议，公司没有任何明确的文件规定十一期间值班5天。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”上诉人主张是被上诉人个人原因离职，依据该法律规定上诉人应对此承担举证责任。上诉人提交的证据不能证明是被上诉人由于个人原因主动离职，上诉人在被上诉人离职时进行了工作交接，一审法院认定系上诉人与被上诉人协商一致解除劳动合同并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。故上诉人应支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金，上诉人对经济补偿金的数额没有异议，本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。关于上诉人应否向被上诉人支付2019年十一期间加班费问题。本院认为，上诉人对被上诉人在2019年10月5日上班一天、6日上班半天没有异议。被上诉人在一审法院审理中提交了加班申请表，该表上有部门经理签字。上诉人对该证据的真实性没有异议。上诉人提交的《派遣员工出勤汇总表》仅能证明出勤情况，不能证明是值班。上诉人提交的证据不能证明其已经向被上诉人支付了相应劳动报酬或被上诉人进行了补休，故一审法院判决上诉人给付被上诉人2019年5日和6日加班费是妥当的，本院对上诉人的此项上诉请求亦不予支持。综上所述，上诉人沈阳港联房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳港联房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二一年一月六日法官助理杨多多书记员石双