贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终8775号上诉人（原审原告，并案被告）：刘梅，女，1971年1月13日出生，汉族，住贵州省黔西县。委托诉讼代理人（特别授权）：龙正国，黔西县锦星法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告，并案原告）：黔西县云志中学，住所地：贵州省毕节市黔西县东山路7-2号。统一社会信用代码：52520522766080999B。负责人：高龙宇，黔西县云志中学董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：赵嵩英，贵州穹达律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡尚艺，贵州穹达律师事务所律师。上诉人刘梅与上诉人黔西县云志中学（以下简称：云志中学）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服贵州省黔西县人民法院（2020）黔0522民初5091号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人刘梅上诉请求：在一审判决的工伤保险待遇基础上增加刘梅停工留薪期工资21636元，诉讼费由云志中学承担；事实及理由：一审未支持刘梅180日的停工留薪期工资错误。上诉人刘梅在伤后停工留薪期内经云志中学的再三请求，上诉人刘梅才返回单位上班。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，云志中学应当按上诉人刘梅伤前的原工资福利待遇支付180天的停工留薪期工资。而云志中学在此期间因工作需要，要求上诉人刘梅为其工作而发放的工资，是上诉人刘梅为其提供劳动应当获得的劳动报酬。如果在此期间用人单位要求上班的工资都含在停工留薪期内，不另行计算，就违反了《工伤保险条例》的规定，患者又何必在停工留薪期内进行上班。云志中学应支付刘梅的工伤保险待遇共计85236.71元。针对上诉人刘梅的上诉意见，云志中学辩称，停工留薪期工资的存在，宗旨在于保护因工伤不能正常工作的劳动者，可以继续按照原工资福利待遇领取停工留薪期工资，本案中刘梅受伤后，并未实际停工，云志中学已经按照原工资待遇标准，逐月足额向刘梅发放了工资，故云志中学不需再向刘梅支付停工留薪期工资。上诉人云志中学上诉请求：撤销原判，并依法改判；一审、二审诉讼费由刘梅承担。事实及理由：刘梅未举证证明工伤保险经办机构不予支付其工伤保险待遇，一审判决云志中学承担应由保险基金支付的部分错误。案涉《黔西县社会保险事业局说明》仅载明云志中学发生欠缴保费的事实，并未说明社保经办机构不向刘梅支付工伤保险待遇。2.云志中学已向黔西县社会保险事业局缴纳社会保险费，不应判决云志中学承担刘梅的全部工伤保险待遇。刘梅能否在社保经办机构不能领取相应的工伤保险待遇，属于社会保障行政给付纠纷，应另案提起行政诉讼。一审在无事实及法律依据的情况下，判决云志中学承担应由社保机构支付的工伤保险待遇错误。综上，刘梅主张的一次性伤残补助金22023.40元、一次性工伤医疗补助金18028.25元、住院期间生活补助费176元、住院期间护理费956.80元、鉴定费520元，此5项不应由云志中学支付。针对云志中学的上诉意见，刘梅辩称，《黔西县社会保险事业局说明》已经明确了云志中学欠缴保费的事实，云志中学并未举证证明其获得了缓交延缴批准，一审判决云志中学承担全部工伤保险待遇支付责任正确。原审原告刘梅起诉请求：1.解除刘梅与云志中学的劳动关系；2.云志中学支付刘梅各项工伤保险待遇共计85236.71元。并案原告云志中学起诉请求：判令云志中学不需再向刘梅支付停工留薪期工资。一审认定事实：刘梅于2007年5月28日经云志中学招收为宿管员工人。2018年10月21日上午9时左右，刘梅在云志中学B栋楼的后阳沟打扫卫生时摔倒，导致左手受伤。刘梅告受伤后在经黔西县中心医院住院治疗8天，被诊断为：1、左桡骨远端骨折；2、左尺骨茎突骨折。2019年11月6日，毕节市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》认定刘梅所受伤害为工伤。毕节市劳动能力鉴定委员会分别于2019年12月12日作出毕节市鉴字DJ201906464号《鉴定结论知书》，确认刘梅为伤残十级；2020年2月18日作出毕节市鉴字TG202000346停工留薪期（含延长期）初次确认通知书，确认刘梅的停工留薪期为自受伤之日2018年10月21日起至2019年4月18日止，共计180天。2020年6月17日，刘梅向黔西县劳动人事争议委员会提出书面仲裁申请，2020年8月7日，黔西县劳动人事争议委员会作出黔劳人仲字[2020]155号仲裁裁决书，刘梅与云志中学均不服裁决结果，分别于2020年8月18日、2020年8月25日依法提起民事诉讼。另查明：刘梅与云志中学对贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会黔劳人仲字（2020）155号裁决书查明的事实无异议，且双方对各自主张的刘梅受伤前12个月的平均工资均未提供证据予以证明，故刘梅每月工资，应以黔西县劳动人事争议委员会在仲裁时查明的刘梅受伤前12个月的平均工资即1875.42元/月为准。又查明：2017年度贵州省社会平均工资为62924元，2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为43654元，2019年度贵州省社会平均工资为72113元。结合双方当事人的诉辩意见及举质证情况，本案的争议焦点为：1、刘梅因工受伤造成的各项工伤保险待遇如何认定及计算；2、云志中学是否应当支付刘梅停工留薪期工资；3、云志中学是否应支付未按时为刘梅缴纳工伤保险所导致刘梅不能申领的相关工伤保险待遇。一审法院认为，本案系因工伤保险待遇引起的纠纷，应受《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》等法律法规的调整。本案中，刘梅因工伤残十级，其要求解除于云志中学之间的劳动关系，云志中学亦表示无异议，刘梅于2020年6月17日提起仲裁申请要求解除于云志中学之前的劳动关系，故刘梅与云志中学的劳动关系于2020年6月17日解除。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，对于原告的该项诉请，依法予以支持。就本案的争议焦点，作如下阐述：1.停工留薪期应当根据劳动者的实际伤情确定,未实际停工的,且单位正常支付工资的,不应再支持停工留薪期工资。理由如下:首先,停工留薪期取决于劳动者的伤情。《工伤保险条例》第33条第2款规定,停工留薪期一般不超过12个月;伤情严重或情况特殊的,可以适当延长。可见,该期间的长短、有无,是根据劳动者的受伤程度确定的。因此,只有在劳动者受伤需要治疗、确实不能继续工作的情况下,才有停工留薪期。就本案而言,刘梅的停工留薪期虽经鉴定为2018年10月21日起至2019年4月18日共计180日，但刘梅实际上出院后也未停工休息,而是一直在单位工作至2019年8月,故客观上不存在停工留薪期。其次,停工留薪期是为保障劳动者获得必要的救济。《工伤保险条例》第33条第1款规定,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在用人单位按月支付。在该期间内,用人单位应当视劳动者正常出勤,按月支付工资。工伤保险制度秉持“有利于劳动者”的基本原则,设置了包含“停工留薪期”在内的系列制度,目的是使因工受伤的劳动者,能够及时获得医疗救治与经济补偿,并使劳动者及其供养的家庭成员的基本生活得到保障。在本案中,根据云志中学提交的银行流水及工资花名册，刘梅此期间的工资并不低于或者未明显低于工伤前的水平。且刘梅认可云志中学给予其发放的工资福利待遇系正常上班待遇。虽刘梅称系云志中学要求其去上班并承诺给予加班费，但并未提供相关证据予以证明。在此情况下,刘梅要求云志中学再向其支付6个月的停工留薪期工资,显然加重了云志中学司负担,属过度保护劳动者一方利益，于法无据，故对于原告停工留薪期工资的主张，不予支持。2.刘梅于2018年10月21日因工作遭受事故伤害，根据黔西县社会保险事业局出具的情况说明，云志中学2018年10月、11月未按时为刘梅缴纳工伤保险费用，发生欠费。根据《贵州省人力资源和社会保障厅》（黔人社厅发[2016]1号）文件第九条“已参加工伤保险的用人单位，未按照《实施若干规定》（人力资源和社会保障部令第13号）第二十一条规定批准缓缴或未按照《社会保险费申报缴纳管理规定》（人力资源和社会保障部令第20号）第二十三条规定签订延缴协议而发生欠费的，在欠费期间职工发生工伤，其工伤保险待遇由用人单位承担，工伤保险基金不予支付，在用人单位补缴欠费和滞纳金后，新发生的相关费用按本意见第八条第（二）款规定执行。”根据云志中学提交的缴费查询记录，其为刘梅缴纳2018年10月、11月的工伤保险费用的时间为2018年12月21日，且未提交相关证据证明其签订延缴协议，亦未证明未按时为刘梅缴纳工伤保险费用的原因并非其自身导致。故云志中学应支付刘梅因工伤产生的各项工伤保险待遇。3.职工因工作遭受事故伤害，依法享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》、《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社发[2018]34号）、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险待遇〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）的相关规定，对刘梅因工伤残十级的各项工伤保险待遇作如下认定：（1）一次性伤残补助金22023.40元。根据《工伤保险条例》第三十七条规定的“……十级伤残为7个月的本人工资……”及第六十四条之规定的“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算。”刘梅的月工资为1875.42/月，明显低于统筹地区职工平均工资60%，故本人工资以其因工作遭受事故伤害故伤害前一年即2017年贵州省职工平均工资60%计算，一次性伤残补助金为22023.40元（62924元÷12个月×60%×7个月），刘梅主张的一次性伤残补助金为25242元，超出部分不予支持。（2）一次性工伤医疗补助金18028.25元。依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第六条之规定，一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残为3个月。故刘梅一次性工伤医疗补助金为18028.25元（72113元÷12个月×3个月），刘梅主张18028.25元，予以支持。（3）一次性伤残就业补助金18028.25元。依照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条之规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，十级伤残最高3个月，最低1个月，刘梅与云志中学解除劳动关系时年满49周岁，距法定退休年龄尚有6年的时间，故按照3个月计算较为公平合理，故一次性伤残就业补助金为18028.25元（72113元÷12个月×3个月），刘梅主张一次性伤残就业补助金为18028.25元，应按其主张的金额予以支持；（4）住院期间伙食补助费176元。依照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社发[2018]34号）第三条之规定，伙食补助标准按照每人每天22元，刘梅住院8天，故住院期间伙食补助费176元（22元/天×8天），对刘梅主张的金额予以支持。（5）住院期间护理费956.80元。刘梅于2018年10月21日至2018年10月28日在黔西县中医院住院治疗8天，因刘梅未提交对其护理人员的相关收入证明，以其住院当年即2018年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元作为计算标准较为公平合理，住院期间护理费为956.80元（43654元÷365天×8天），刘梅主张1026.21元，超出部分不予支持。（6）鉴定费520元。以刘梅提交的鉴定费发票载明的金额为准。（7）交通费应以正式票据为凭，有关凭据应当根据就医地点、时间、人数、次数相符合。刘梅提交的交通费票据未载明乘车时间、乘车人及所到地点，不能证明与本案具有关联性，故对刘梅主张的交通费不予支持。（8）刘梅提交的住宿费票据未载明住宿人、住宿时间、地点等信息用以证明住宿的合理性及与本案的关联性，故对刘梅主张的住宿费不予支持。综上，刘梅应获得的上述1-6项工伤保险待遇共计59732.70元。对原告云志中学诉被告刘梅工伤保险待遇纠纷一案[（2020）黔0522民初5214号]，已并入本案进行审理，一并判决，不再另行制作判决书。据此，依据《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第六条、第七条，《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社发[2018]34号）第三条，《贵州省人力资源和社会保障厅》（黔人社厅发[2016]1号）第九条之规定，一审判决：一、原告刘梅与被告黔西县云志中学的劳动关系于2020年6月17日解除；二、被告黔西县云志中学于判决生效之日起十日内支付原告刘梅因工受伤应享受的各项工伤保险待遇（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间生活补助费、住院期间护理费、鉴定费）共计59732.70元；三、驳回原告刘梅的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由被告黔西县云志中学负担。本案审理过程中，刘梅提交了黔西县社会事业保障局出具的《关于刘梅工伤保险待遇的情况说明》，拟证明：黔西县社会事业保障局明确表示社保基金不应支付刘梅的工伤保险待遇，刘梅的工伤保险待遇应由用人单位承担。云志中学质证意见：对真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，该证据仅客观反映黔西县社会保险事业局拒绝向刘梅支付应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇，但是关于工伤保险基金应否支付的问题，黔西县社会保险事业局也是当事人之一，与该案有重大利害关系，不能简单依据这份情况说明证明应由保险基金支付的部分要由用人单位承担。黔西县社会保险事业局拒绝支付的行为，是违反相关法律规定的，且属于本案先决性问题，也属于行政案件。只有在经过法院审理之后仍然认定社会保险事业局不予支付行为合法的情况下，本案才具有由云志中学承担工伤保险基金应支付部分的可能。本院经审查认为，该证据客观真实，与待证事实相关联，予以采信。经审理查明：对一审法院认定的事实，本院予以确认。另查明：云志中学2018为刘梅参保了工伤保险，但2018年10月、11月未按时缴纳工伤保险费用，发生欠费。黔西县社会保险事业局出具的《关于刘梅工伤保险待遇的情况说明》载明，社保基金不支付刘梅的工伤保险待遇。本案二审争议焦点为：1.刘梅享有的各项工伤保险待遇应否由云志中学承担；2.刘梅的停工留薪期工资应否支持。本院认为，关于焦点1，《工伤保险条例》第六十二条第二款、第三款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”本案中，刘梅于2018年10月21日遭受涉案工伤，云志中学2018年10月、11月未按时为刘梅缴纳工伤保险费用，且黔西县社会保险事业局出具的情况说明已经表明社保基金不支付刘梅的涉案工伤保险待遇，故一审判决云志中学承担支付刘梅所受工伤的涉案工伤保险待遇并无不当。云志中学未举证推翻社保基金不支付刘梅涉案工伤保险待遇的事实，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点2，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，上诉人刘梅遭受涉案工伤，鉴定的停工留薪期虽为180日，但上诉人刘梅出院后并未实际停工，而是返回工作岗位进行工作，上诉人云志中学也为其发放了工资，双方当事人以实际行为改变了鉴定的停工留薪期。上诉人刘梅主张云志中学要求其上班承诺给其加班工资，但刘梅未举证予以证明。因上诉人刘梅并未实际停工，且在鉴定的停工留薪期内刘梅已获得了相应的报酬，其主张停工留薪期工资的上诉理由无事实依据，本院不予采纳。综上，上诉人刘梅和上诉人云志中学的上诉理由均不能成立，对双方的上诉请求均予以驳回。一审认定事实有误，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘梅和上诉人黔西县云志中学各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 郭少华审 判 员 吉 雪二〇二一年一月十三日法官助理 任云娇书 记 员 陈思印