河南省平顶山市石龙区人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫0404刑初2号公诉机关河南省平顶山市石龙区人民检察院。被告人殷晓莹，女，1987年1月27日出生，汉族，高中文化，捕前住河南省舞阳县。因吸毒，于2017年9月27日被平顶山市工人镇派出所行政拘留、强制隔离戒毒；因吸毒，于2017年11月29日被平顶山市公安局石龙分局行政拘留；因吸毒，于2018年7月8日被平顶山市公安局五一路派出所行政拘留；因吸毒，于2019年2月17日被平顶山市汝州市公安局行政拘留、强制隔离戒毒；因吸毒，于2020年8月14日被平顶山市石龙区公安局处以行政拘留十三日、强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪，于2016年6月29日被河南省平顶山市石龙区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元；因犯贩卖毒品罪，于2019年12月18日被河南省郏县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。因涉嫌非法持有毒品罪，于2020年9月23日被平顶山市石龙区公安局刑事拘留，于2020年9月30日被平顶山市石龙区公安局执行逮捕。辩护人王留祥，河南黎民律师事务所律师。河南省平顶山市石龙区人民检察院以平石检一部刑诉〔2020〕38号起诉书指控被告人殷晓莹犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2021年1月6日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市石龙区人民检察院指派检察员刘二伟、助理检察员周晓磊出庭支持公诉，被告人殷晓莹及其辩护人王留祥到庭参加诉讼。现已审理终结。平顶山市石龙区人民检察院指控，2020年8月9日19时许，被告人殷晓莹花费2万余元现金在河南省叶县李庄一加油站附近当面从一名自称“娟”的女子处购买31克海洛因。2020年8月13日20时许，董某（另案处理）驾驶车辆载殷晓莹到平顶山市光明路北段乐福小区附近的立交桥下，殷晓莹在车上吸食了一部分海洛因，当晚11时许二人又驾车行至平顶山市新华路北段华灿光明城市小区西北角处，被告人殷晓莹在车上准备再次吸食毒品时被公安机关抓获，当场查获吸毒工具、称量工具和毒品海洛因27.63克。2020年7月21日，马某（另案处理）电话联系殷晓莹称想要毒品，双方约定在平顶山市建设路与劳动路口见面。当天下午，马某当面给付殷晓莹550元现金，殷晓莹将约1克毒品海洛因交给马某。公诉机关提供了相关证据，认为被告人殷晓莹非法持有毒品、贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条和三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪和贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人殷晓莹一人犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人殷晓莹因故意犯罪被判处有期徒刑后在刑罚执行完毕五年内再次故意犯罪，构成累犯，应当从重处罚。特提起公诉，请依法判处。被告人殷晓莹对公诉机关指控无异议，表示认罪服法。辩护人王留祥辩称，对公诉机关指控罪名无异议，被告人殷晓莹有年幼子女需要抚养，家庭情况困难，请求从轻减轻处罚。经审理查明，1.2020年8月份左右，被告人殷晓莹从一名叫“娟”（另案处理）的女子处购买毒品。2020年8月13日23时40分许，被告人殷晓莹携带毒品乘坐董某（另案处理）驾驶的车辆至平顶山市卫东区新华路北段华灿光明城市小区一期西北角立交桥附近，被平顶山市石龙区公安局民警当场抓获，在车内查获二包疑似毒品海洛因的灰白色固体。经鉴定，现场查获的疑似毒品海洛因的灰白色固体中检出海洛因成分，共计净重27.63克。被告人殷晓莹现场尿检结果呈现吗啡阳性，且被公安机关认定为吸毒成瘾严重。2.2020年7月21日，被告人殷晓莹在平顶山市建设路与劳动路口以550元的价格出售给马某（已判刑）约1克毒品海洛因。另查明，被告人殷晓莹自2011年10月至今多次因吸毒被公安机关行政拘留、强制隔离戒毒，因犯贩卖毒品罪，于2016年6月29日被平顶山市石龙区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元；因犯贩卖毒品罪，于2019年12月18日被河南省郏县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，在交付执行过程中，因被告人殷晓莹处于哺乳期，不符合收监条件，郏县人民法院于2020年2月4日对被告人殷晓莹作出暂予监外执行决定。2020年8月7日，因被告人殷晓莹哺乳期期限已满，暂予监外执行的情形消失，其刑期未满，郏县人民法院作出撤销暂予监外执行决定。被告人殷晓莹原判刑罚已执行三个月二十三天，尚余刑罚八个月七天未执行。以上事实有下列证据予以证实：1.被告人殷晓莹户籍证明，证实被告人殷晓莹的身份情况。2.河南省平顶山市石龙区人民法院（2016）豫0404刑初9号刑事判决书、河南省郏县人民法院（2019）豫0425刑初321号刑事判决书、（2020）郏刑执字第1号收监执行决定书、河南省郏县人民法院情况说明，证实被告人殷晓莹曾多次因犯贩卖毒品罪受到刑事处罚，其于2019年12月18日受到刑事处罚后因处于哺乳期，不符合收监条件，暂予监外执行，后因哺乳期满，决定对其收监执行的事实。3.河南省平顶山市石龙区人民法院（2020）豫0404刑初35号刑事判决书，证实被告人马某因犯运输毒品罪被判处刑罚的事实。4.平顶山市石龙区公安局吸毒人员信息详情、平龙公（刑）刑化字【2020】3号现场检测报告书、平龙公（刑）毒瘾认字【2020】2号吸毒成瘾严重认定书、平龙公（刑）行罚决字[2020]53号行政处罚决定书、平龙公（刑）强戒决字[2020]2号强制隔离戒毒决定书，证实被告人殷晓莹曾多次因吸毒受到行政处罚以及属于吸毒成瘾严重的事实。5.平顶山市石龙区公安局到案经过，证实被告人殷晓莹被抓获后，因吸毒被处以行政拘留十三日，强制隔离戒毒二年，并移送执行，后因涉嫌非法持有毒品罪被刑事拘留的事实。6.现场勘验笔录、中心现场方位图、平面示意图、现场照片、扣押清单，证实案发现场的情况及公安机关在抓获被告人殷晓莹现场查获疑似海洛因的灰白色固体的事实。7.称重、取样笔录、平顶山市公安局物证鉴定所平公物鉴（理化）字[2020]057号检验报告、鉴定意见通知书、上缴毒品单据，证实在案发现场查获的疑似海洛因灰白色固体检出海洛因成分，净重为27.63克，以及查获毒品由公安机关上缴的事实。8.微信聊天记录截图、支付宝转账记录截图、银行交易明细，证实被告人殷晓莹购买毒品的事实。9.辨认笔录，证实马某能够辨认出向其出售毒品的“莹莹”是被告人殷晓莹的事实。10.证人董某证言，证实其帮被告人殷晓莹购买电子秤，以及被告人殷晓莹使用其手机转账的事实。11.证人陈某、马某证言，证实被告人殷晓莹向马某出售毒品的事实。12.被告人殷晓莹供述，证实其从一名叫“娟”的女子处购买毒品，后在董某所驾驶的车内吸食被查获，以及向马某出售毒品的事实。上述事实清楚，被告人殷晓莹在庭审中对指控的犯罪事实供认不讳，且其供述有户籍证明、刑事判决书、收监执行决定书、情况说明、吸毒人员信息详情、现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、到案经过、现场勘验笔录、中心现场方位图、平面示意图、现场照片、扣押清单、称重、取样笔录、检验报告、鉴定意见通知书、上缴毒品单据、微信聊天记录截图、支付宝转账记录截图、银行交易明细、辨认笔录、证人证言等证据在卷佐证，并经庭审质证，可予以认定。本院认为，被告人殷晓莹非法持有毒品海洛因十克以上不满五十克，贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已分别构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人殷晓莹刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人殷晓莹一人犯持有毒品罪、贩卖毒品罪，应当数罪并罚，其因犯贩卖毒品罪在暂予监外执行期间再犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人殷晓莹多次因吸毒受到行政处罚并强制隔离戒毒，酌情从重处罚。鉴于被告人殷晓莹庭审中认罪态度较好，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人殷晓莹犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金20000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元；与原判未执行刑罚有期徒刑八个月七天，并处罚金1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金26000元。（已缴纳罚金1000元。）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月23日起至2025年9月22日止。）二、被告人殷晓莹违法所得550元依法予以追缴。上述罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴清。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赵晚晴人民陪审员  常欢欢人民陪审员  陈红高二〇二一年一月二十八日书 记 员  安子龙附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。