上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初12390号原告：徐梦茹，女，1964年7月5日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：郑璐，上海日盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：单寒琪，上海日盈律师事务所律师。被告：胡可琴，女，1960年5月3日出生，汉族，住上海市长宁区。原告徐梦茹与被告胡可琴民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月23日立案后，依法适用简易程序。后因被告胡可琴下落不明，本院以公告方式向其送达起诉状副本及开庭传票等诉讼文书，故于2020年9月22日裁定转为普通程序。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序简繁分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年12月10日公开开庭进行了审理。原告徐梦茹委托诉讼代理人单寒琪到庭参加诉讼，被告胡可琴经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐梦茹向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告借款本金1,284,400元；2.判令被告归还原告借款利息15,600元；3.判令被告支付原告滞纳金7,800元；4.判令被告支付原告违约金(以1,284,400元为本金，按照日利率0.066%的标准，自2020年1月31日起计算至实际清偿日止)；5.判令原告对被告名下位于上海市长宁区虹桥机场新村XXX号XXX室房屋实现抵押权；6.判令被告支付原告律师费损失86,000元。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告归还原告借款本金1,284,400元；2.判令被告归还原告借款利息15,412.80元；3.判令被告支付原告违约金(以1,284,400元为本金，按照日利率0.066%的标准，自2020年1月31日起计算至实际清偿日止)；5.判令原告对被告名下位于上海市长宁区虹桥机场新村XXX号XXX室房屋实现抵押权；6.判令被告支付原告律师费损失20,000元。事实和理由：2019年12月29日，原告与被告签订《不动产抵押借款合同》，约定借款金额、借款利率、借款期限，并办理了房屋抵押担保。2019年12月31日，原告将1,300,000元汇入被告银行账户。借款期限届满后被告未按约还款，故原告起诉至法院。被告胡可琴未到庭应诉，亦未就本案向本院提供书面答辩意见和证据材料。原告围绕诉讼请求依法提交了不动产抵押借款合同、原告支付凭证、借款收条、抵押登记证明、律师函及快递单、律师委托合同及发票等证据，以证明原、被告借款关系、借款交付及房屋抵押担保。被告胡可琴依法享有质证权利，因其经合法传唤未到庭应诉，本院视为其放弃对上述证据质证的权利。对当事人上述证据，本院经审查后依法予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月29日，原告与被告签订了《不动产抵押借款合同》，约定被告因资金周转需要向原告借款壹佰叁拾万(1,300,000)元，借款期限自2019年12月29日至2020年6月28日止，借款月利率1.2%，到期一次性还本，按月支付利息，原告实际向被告提供借款之日所对应的日期为每月的付息日。被告以其位于上海市长宁区虹桥机场新村XXX号XXX室房屋作抵押担保，抵押担保范围为借款本金、利息、违约金、滞纳金、损害赔偿金、实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于律师费等)。如被告未按合同约定的还款期限和方式履行本金还款义务，或原告依据本合同约定宣布所有借款提前到期的，原告不再按照本合同约定的利率计收利息，被告应向原告支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日止，以每日逾期还款本金的0.066%计算(违约金=借款本金余额*0.066%*逾期天数)，原告实现债权或者抵押权的合理费用由被告承担。如被告未按合同约定的还款期限和方式履行付息义务，被告须向原告支付本合同约定的日利息的0.5倍作为滞纳金，且被告超过10日未支付借款利息，原告可以宣布所有借款立即到期并要求被告立即偿还全部借款本金及所欠利息，并要求被告承担违约责任。2019年12月31日，原告通过招商银行账户转账1,300,000元至被告上海浦东发展银行账户。同日，被告出具收条载明：借款人胡可琴收到出借人徐梦茹借款本金壹佰叁拾万(1,300,000)元，抵押房地产坐落上海市长宁区虹桥机场新村XXX号XXX室，借款期限自2019年12月29日至2020年6月28日止。2019年12月31日，上海市自然资源确权登记局出具《不动产登记证明》，登记原告作为被告名下位于上海市长宁区虹桥机场新村****房屋的抵押权人，被担保债权数额为1,300,000元。2020年4月10日，原告委托律师向被告发送律师函，因被告违约，按合同约定终止合同，要求被告支付借款本金、利息及违约金，该律师函于2020年4月16日到达被告户籍所在地。原告为主张权利，于2020年11月27日与上海日盈律师事务所签订《委托代理协议》，双方约定由上海日盈律师事务所指派律师为原告处理其与被告民间借贷纠纷案的代理人，律师费为20,000元。2020年12月1日，原告向上海日盈律师事务所支付律师代理费20,000元。审理中，原告自认，被告于2020年1月1日还款15,600元。之后，被告未能还本付息。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。被告以其名下房屋作为担保向原告借款1,300,000元的事实，有《不动产抵押借款合同》、原告支付凭证、借款收条、不动产登记证明等证据以证明借款合意、借款交付及抵押权设立，本院依法予以认定。被告借款后仅归还了原告15,600元，未能足额还本付息，已经构成违约。被告在收到借款次日归还原告15,600元的行为，虽不属于预扣本金的行为，但是无疑剥夺了借款人使用该部分借款本金的利益，属于当事人规避法律的行为，因此该笔款项应当作为本金予以抵扣，现原告自愿调整借款本金为1,284,400元，该主张具有事实和法律依据，本院予以支持。原告另要求被告支付利息及违约金，鉴于本案于2020年6月23日立案，依法仍适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(【2015】法释18号)。原告要求被告按照月利率1.2%的标准自2019年12月31日至2020年1月30日支付借款期内利息15,412.80元，该主张的利息标准符合当事人的约定，本院予以支持。关于原告主张以1,284,400元为本金，按照日利率0.066%的标准，自2020年1月31日起支付违约金至实际清偿日止的诉请，本院认为，根据本案系争合同约定，被告向原告支付违约金的条件在于被告未能按照约定的还款期限和方式履行本金还款义务，或者原告根据合同约定宣布所有借款提前到期，而本案系争合同中本金还款的履行时间为借款期满日即2020年6月28日，另根据系争合同第十三条之规定原告向被告发送了解除系争借款合同的通知，该通知于2020年4月16日到达被告处，所以原告仅有权要求被告支付自2020年4月17日起按照日利率0.066%标准的违约金。然因2020年1月31日至2020年4月16日期间被告未能按照约定支付利息，根据本案系争合同约定，被告未按合同约定的付息期限和方式履行付息义务，被告应当支付合同约定的利息0.5倍作为滞纳金，故被告除应当支付该期间利息以外还应当支付滞纳金，即分别以月利率1.2%和月利率0.6%的标准计算2020年1月31日至2020年4月16日的利息39,045.76元及滞纳金19,522.88元。根据原告与被告的约定，被告如果不能承担还款责任，原告有权要求实现抵押权，该请求符合法律规定，本院一并予以支持。原告另主张被告承担律师费损失20,000元，该损失承担根据双方约定明确应由被告负担，本院予以支持。被告胡可琴经本院合法传唤未到庭应诉，视为其放弃相应诉讼权利。综上所述，根据本院认定的事实，原告的部分诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。原告与被告之间法律事实引起的民事纠纷在民法典施行前，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告胡可琴于本判决生效之日起十日内归还原告徐梦茹借款本金1,284,400元；二、被告胡可琴于本判决生效之日起十日内支付原告徐梦茹借款利息54,458.56元；三、被告胡可琴于本判决生效之日起十日内支付原告徐梦茹滞纳金19,522.88元；四、被告胡可琴于本判决生效之日起十日内偿付原告徐梦茹违约金(以1,284,400元为本金，按照日利率0.066%的标准，自2020年4月17日起计算至实际清偿日止)；五、若被告胡可琴到期未履行上述第一、第二、第三、第四项判决中的付款义务，原告徐梦茹可以与被告胡可琴协议以被告胡可琴名下位于上海市长宁区虹桥机场新村XXX号XXX室折价或者申请拍卖、变卖该房屋，并在其他优先抵押权人优先受偿后，在本判决确认的债权数额内优先受偿。该房屋折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告胡可琴所有，不足部分由被告胡可琴继续清偿；五、被告胡可琴于本判决生效之日起十日内偿付原告徐梦茹律师费损失20,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17,344.20元，由原告徐梦茹负担52元，由被告胡可琴负担17,292.20元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 李志江二〇二一年一月八日法官助理 练祎俊书 记 员 练祎俊附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。......五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。