福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0781民初2895号 原告：邵武市欣农供销资产运营部，住所地邵武市武一九路永隆巷21号二楼，统一社会信用代码91350781685055601E。 法定代表人：周邵根，主任。 委托诉讼代理人：杨建国，福建格敬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林巍，福建格敬律师事务所律师。 被告：邵武市南武夷中药材种植专业合作社，住所地邵武市华光路85号5楼，统一社会信用代码93350781671910259Q。 法定代表人：杨斌，总经理。 被告：杨斌，男，1972年11月5日出生，汉族，住邵武市。 被告：杨金玉，女，1975年12月7日出生，汉族，住邵武市。 原告邵武市欣农供销资产运营管理部（以下简称欣农供销管理部）与邵武市南武夷中药材种植专业合作社（以下简称南武夷合作社）、被告杨斌、杨金玉合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月20日立案受理。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告欣农供销管理部的委托诉讼代理人林巍，被告南武夷合作社的法定代表人杨斌及被告杨斌、杨金玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 欣农供销管理部向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同支付原告5年的投资收益162000元（每年36000元×5年计180000元，扣除已支付的18000元）；2、判令被告杨斌将坐落于邵武市××道××市场楼排号5＃-Ａ07号不动抵押登记到原告名下；3、判令三被告共同承担原告为实现债权支付的律师代理费10000元；4、本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：2015年6月26日，原告与三被告签订《投资合作协议书》约定设立邵武市南武夷电子商务有限公司，协议第三条约定：（一）为防范甲方（原告）投资风险，确保投资资金安全，四方约定无论公司经营状况是盈利或亏损，给予甲方固定的投资回报,固定收益按每年36000元，由乙、丙、丁（三被告）三方于每年12月31日前全额支付给甲方。（二）在优先保障每年度给予甲方固定收益的前提下，乙、丙、丁三方按照各自出资额以及所占股份比例享有收益分配和承担亏损。（三）丙方即被告杨斌提供资产担保,保障甲方享受固定收益回报的方式能得到切实的履行，丙方及丙方的房产共有人同意将名下依法享有处分权的店面房产抵押给甲方，甲方为第一顺序抵押权人；未按本协议第三条第一款或第六条第四款执行的，甲方有权通过法律途径处置上述抵押房产。邵武市南武夷电子商务成立后，被告仅于2016年2月2日向原告支付了2015年7月至2015年12月期间的投资回报18000元，之后被告未按约定支付原告投资收益，被告杨斌亦未将约定的房产抵押过户到原告名下。原告多次找到被告协商收取投资回报事宜，未果。为维护原告的合法权益，诉至贵院，望贵院查明事实，判如所请。 被告南武夷合作社及被告杨斌辩称，一、《投资合作协议书》为无效协议，股东的投资约定应当以公司制定的《章程》为准，原告目前仍旧是公司唯一的违约股东。2015年6月9日原告与被告合作成立了“邵武市南武夷电子商务有限公司”，依据《公司章程》，所有股东应该在2016年6月1日完成出资共1,000,000元，其中：原告欣农供销部出资400,000元，被告杨金玉出资300,000元，被告南武夷合作社出资200,000元，被告杨斌出资100,000元。2015年6月26日，原告以其名下所拥有的资源与品牌过户到“邵武市南武夷电子商务有限公司”，将为该公司带来巨大效益为由，要求三被告同意原告名下的资源与品牌作价100,000元作为出资款。被告因为轻信原告名下的资源与品牌会给公司带来较大的收益，于是答应了原告提出的“资源与品牌作价100,000元、每年固定收益36,000元”以及“无论公司经营状况是盈利或亏损，其优先其他股东100%收回现金出资”的条件，并签订了《投资合作协议书》。之后，原告于2015年6月30日完成了300,000元股本金的缴纳，但原告拒绝履行将其名下的已经作价100,000元的资源与品牌过户到公司名下，被告方多次催其履约，均没有得到执行。邵武市南武夷电子商务有限公司处于对《投资合作协议书》约定的遵守，于2016年2月2日按《投资合作协议书》的约定，向原告支付了半个年度的“固定收益18,000元”。《公司法》第二十八条“以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”的规定，原告拒绝完成“依法办理其财产权的转移”义务，原告是公司最大股东，在签订《投资合作协议书》后，原告作为公司监事，从公司营业到公司停业，没有参与公司的任何事务，对公司事务听之任之，不闻不问，完全没有尽到公司股东或公司监事的应尽义务。被告多次向原告提出要么将该《投资合作协议书》作废，要么补足100,000元股本金，但都被原告拒绝。鉴于原告的违约，导致被告方为此采取了两个反制举措，《公司章程》约定的2016年6月1日出资到位时间到期后，被告方也学原告的态度与立场，拒绝股本金足额缴纳到位。原告还将三被告起诉到法院，邵武市人民法院作出(2019)闽0781民初1362号民事判决书。该判决认定原告亦属于未完全尽到义务的一方，故驳回了原告要求三被告支付违约金的诉请。原、被告于2015年6月26日签订的《投资合作协议书》属于无效合同，属于无效约定。二、原告在没有正视自身违约的同时，还恶意加大固定收益的诉求金额，缺乏事实依据。因为原告的过错，导致“邵武市南武夷电子商务有限公司”其他股东采取对应的反制措施，公司也没有达到所谓的资源与品牌效益，加上经营持续亏损，公司经股东同意，已经于2018年10月（注：本时间节点按原告提供的财务报表截止日期，实际时间会更早）停止营业，因为原告是最大股东，还承担了保管公司公章的角色，现在公章还在原告手上。原告明知公司按股东决定于2018年度暂停营业，还要求被告向其支付从公司开业起到现在止的五年固定回报，也就是说,公司停业之后还应该向其支付“每年36,000元固定收益”，大家一致同意停业，公司的公章拽在原告手中，公司没有营业，还要求公司固定予以“固定收益”。三、原告存在对诉讼主体的理解错误。2015年6月26日原、被告签订的《投资合作协议书》，在原告与被告双方均履行了合同义务的前提下，履行支付义务的是原、被告共同成立的“邵武市南武夷电子商务有限公司”，而不是该公司的股东即被告个人，原告起诉的本案被告主体错误。四、原告关于“将杨斌名下不动产抵押到原告名下”的诉请，没有实事和法律依据，应为无效条款。鉴于原告的违约，导致《投资合作协议书》无法执行，原告没有“享受每年36,000元固定收益”的权利，被告方包括邵武市南武夷电子商务有限公司在内，也没有支付义务。原告所述的杨斌名下的不动产，为杨斌夫妻双方的共同资产，即便是真要对外提供担保，按有关法律规定，应当夫妻双方签字才生效，仅仅夫妻中的一方签字，用夫妻共有财产对外担保的约定是无效的。《公司法》赋予了公司股东权利，但也赋予了股东义务，原告目前仍旧是公司唯一的违约股东，因为原告的违约，致使原告与被告于2015年6月26日签订的《投资合作协议书》属于无效合同，公司的所有股东应该以遵守公司制定的《章程》为准。综上所述，原告没有资格享受对应的权益，驳回原告的诉讼请求，由原告承担本案的诉讼费用。 被告杨金玉辩称，其答辩意见与被告南武夷合作社及被告杨斌的答辩意见一致。 在诉讼过程中，原告欣农供销管理部举有下列证据： 证据1、《投资合作协议书》。拟证明原、被告约定原告每年收取固定投资回报，该固定收益由三被告向原告支付的事实。 证据2、入账凭证。拟证明原告收到被告支付投资回报18,000元的事实。 证据3、《2015年7月-2018年10月南武夷电子商务公司经营成果》。拟证明被告公司将原告的投资回报作为费用在公司账目中体现。 证据4、发票。拟证明原告为实现债权而花费的律师代理费10,000元的事实。 被告南武夷合作社质证认为，对证据1的真实性无异议，原、被告的权利义务是对等的，原告没有按照合同履行义务，故该协议是无效的。对证据2的真实性无异议，恰好证明被告已经按合同履行义务了，原告没有完全履行合同义务，被告才停止支付其收益款。对证据3的真实性不予确认，上面数字显示都是亏损，同时说明截止时间到2018年10月“邵武市南武夷电子商务有限公司”就停业了，2018年终止营业，且公章也已经交给原告保管。对证据4本身的真实性不持异议，但与被告无关。 被告杨斌、杨金玉的质证意见与被告南武夷合作社的质证意见一致。 本院认证认为，被告南武夷合作社及被告杨斌、杨金玉对原告所举证据1、2、4的真实性不持异议，本院予以采信。证据3无法证明其出处，故对该证据的真实性，本院不予采信。 在诉讼过程中，被告南武夷合作社举有（2019）闽0781民初1362号民事判决书一份。拟证明法院认定原告也是属于违约方，没有将400,000的出资款全部到位，被告方为非违约方。2015年6月26日签订的《投资合作协议书》是无效协议及截止2018年“邵武市南武夷电子商务有限公司”就没有营业，但原告诉请的回报收益还计算到2020年。 原告质证认为，对该证据的真实性不持异议，但判决书认定三被告均是违约方，原、被告约定的以100,000元品牌资源折抵投资款，虽然不符合非货币资产转让的程序，但并不是原告本身的违约。被告陈述其2018年就将“邵武市南武夷电子商务有限公司”的公章交给原告方了，且已停业了，但被告没有提供相应的证据证明，原告亦没有收到公章。 被告杨斌、杨金玉对被告南武夷合作社所举证据的真实性不持异议。 本院认证认为，原告欣农供销管理部及被告杨斌、杨金玉对被告南武夷合作社所举证据的真实性不持异议，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年6月26日，原、被告签订《投资合作协议书》一份，协议约定：1、甲方：欣农供销管理部，乙方：南武夷合作社，丙方：杨斌，丁方：杨金玉。2、甲、乙、丙、丁四方通过充分协商，在平等自愿、公平的基础上，结合本项目实际情况，就合作事宜达成一致，由各方诚实信守。3、甲、乙、丙、丁四方同意共同出资成立邵武市南武夷电子商务有限公司，公司类型为有限责任公司。公司承认供销社章程，接受邵武市供销社监督与指导，使用供销社统一标识，隶属于邵武市供销社。4、注册资本、出资方式、出资额及占有比例：（一）公司注册资本人民币100万元整；（二）甲方以现金以及资源、品牌作价方式出资，其中现金出资额30万元，资源、品牌作价10万元，合计40万元，所占股份比例为40%;（三）乙方以现金出资，出资额为20万元，所占股份比例为20%;（四）丙方以现金出资，出资额为10万元，所占股份比例为10%；（五）丁方以现金出资，出资额为30万元，所占股份比例为30%。5、合作模式：（一）为防范甲方投资风险，确保投资资金安全，甲、乙、丙、丁四方约定:无论公司经营状况是盈利或亏损，给予甲方固定的投资回报,固定收益按每年度3.6万元,由乙、丙、丁三方于每年12月31日前全额支付给甲方。6、丙方（杨斌）提供资产担保，保障甲方享受固定收益回报的方式能够得到切实的履行。丙方及丙方的房产共有人同意将名下依法享有处分权的店面房产（附注：1.该店面房产坐落邵武市××道××市场；2.不动产编号×××42，暂以该不动产编号注明登记，待该不动产房屋所有权证、土地使用权证办理后以房屋所有权证、土地使用权证所注明的编号为准；3.楼排号：5＃-Ａ07；4.店面套内面积：99.52平方米）抵押给甲方，甲方为第一顺序抵押权人。未按本协议第三条第一款或第六条第四款执行的，甲方有权通过法律途径处置上述抵押房产。丙方必须在上述房产竣工验收后30日内，办理抵押登记手续给甲方；7、合作期限：暂定合作期限为5年；8、违约责任：甲、乙、丙、丁四方对本协议的各项约定，必须严格遵守、执行，违反约定的违约方应向守约方承担违约金5万元。9、协议还对其他事项进行了约定。 同时查明，2019年5月8日，欣农供销管理部向法院提起股东出资纠纷一案，要求：1、杨斌履行邵武市南武夷电子商务有限公司股东出资义务10万元及违约金5万元；2、南武夷合作社履行邵武市南武夷电子商务有限公司股东出资义务20万元及违约金5万元；3、杨金玉履行邵武市南武夷电子商务有限公司股东出资义务30万元及违约金5万元.2019年7月30日法院作出（2019）闽0781民初1362号民事判决书，判决：一、杨斌向邵武市南武夷电子商务有限公司缴纳出资10万元；二、南武夷合作社向邵武市南武夷电子商务有限公司缴纳出资17万元；三、杨金玉向邵武市南武夷电子商务有限公司缴纳出资13.91万元；四、驳回邵武市欣农供销资产运营管理部的其他诉讼请求。 另查明，2016年2月2日，被告从邵武市南武夷电子商务有限公司的账户向原告欣农供销管理部转账支付了2015年7月至2015年12月期间的投资回报18,000元。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案原、被告签订的《投资合作协议书》系双方当事人真实意思表示，并不存在法定无效事由，应为合法有效，当事人均应严格按照协议履行自己的义务。《中华人民共和国公司法》第一百六十六条规定：“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。”第三十四条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”本案原、被告对红利的分配进行了明确约定即由作为股东的三被告按年度固定给予原告每年收益3.6万元，而非约定由成立的公司即“邵武市南武夷电子商务有限公司”支付固定收益给原告，故作为股东的三被告的承诺不违反法律法规的禁止性规定，根据合同当事人意思自治、诚实信用的原则，三被告应信守承诺。三被告辩称原、被告签订的《投资合作协议书》无效的意见，本院不予采纳。故原告主张三被告支付自2015年6月起至2020年6月共计5年的投资收益16.2万元（每年3.6万元×5年计18万元，扣除已支付的1.8万元）的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。三被告辩称，2016年2月2日，从“邵武市南武夷电子商务有限公司”的账户向原告欣农供销管理部转账支付了2015年7月至2015年12月期间的投资收益1.8万元，应视为原、被告变更了协议的约定，即原告已经同意将由“三被告支付其固定收益”变更为由“邵武市南武夷电子商务有限公司”支付。本院认为，虽然从“邵武市南武夷电子商务有限公司”账户向原告欣农供销管理部转账支付了投资收益1.8万元，但被告并未提供相关证据佐证原告同意变更为由“邵武市南武夷电子商务有限公司”支付投资收益，故对被告的该辩称意见，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十四条规定：“按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。”本案原、被告签订的《投资合作协议书》中虽然约定被告杨斌将坐落邵武市××道××市场的店面抵押给原告方，但该房产系杨斌夫妻共同共有的财产，原告未提供证据证明杨斌的共同共有人知道或者应当知道而未提出异议，亦未提供证据证明杨斌的共同共有人同意抵押，故《投资合作协议书》中的该抵押条款无效，原告主张被告杨斌将坐落于邵武市××道××市场楼排号××＃××号不动抵押登记到原告名下的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原告主张三被告共同承担原告为实现债权支付的律师代理费1万元，因原告未提供证据证明双方对律师代理费进行了约定，故原告的该主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国公司法》第三十四条、第一百六十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告邵武市南武夷中药材种植专业合作社、杨斌、杨金玉共同支付原告邵武市欣农供销资产运营管理部投资收益162,000元,于本判决生效后十五日内付清； 二、驳回原告邵武市欣农供销资产运营管理部的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3540元，由原告邵武市欣农供销资产运营管理部负担50元，由被告邵武市南武夷中药材种植专业合作社、杨斌、杨金玉共同负担3490元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  范 敏 人民陪审员  吴凤莲 人民陪审员  廖丽青 二〇二一年一月十八日 书 记 员  吴雯琳