湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0602民初1056号 原告：岳阳市长生建材有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区青年东路枫桥湖枫树岭社区下王组57号。 法定代表人：李长生，总经理。 被告：罗来斌，男，1989年11月10日出生，汉族，住岳阳市君山区。 被告：罗来义，男，1975年4月11日出生，汉族，住岳阳市。 被告：岳阳正欣医院有限公司，住所地湖南省岳阳经济开发区八字门村通海路与青年路交界处。 法定代表人：姜国安，总经理。 原告岳阳市长生建材有限公司诉被告罗来斌、罗来义、岳阳正欣医院有限公司（以下简称正欣医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月25日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人李长生，被告罗来斌、罗来义到庭参加诉讼。被告正欣医院经本院合法送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。原告申请追加为被告的紫鹿广东帝豪装饰设计工程（岳阳）有限公司，在庭前查明已经注销，故不予追加为本案被告。本案现已审理终结。 原告岳阳市长生建材有限公司向本院提出诉讼请求：判决被告支付工程款30万元及垫资利息（按照银行同期贷款利率计算，从2019年7月10日开始计算利息）。事实与理由：2019年3月，正欣医院以装修为名，联系罗来义、罗来斌为其承办装修业务。罗来义、罗来斌将轻质隔墙业务分包给原告。原告依约完成工程项目，罗来义、罗来斌一直没有支付工程款。 被告罗来斌、罗来义辩称，结算单是经过三方核算的工程量。30万元的金额不对，被告中途有支付过16.8万元给原告。在工程停工后，三方签订了补充协议，原告的钱怎么偿还都有签订协议，协议上明确了以前的所有合同作废。签订协议后岳阳正欣医院是支付了工程款给原、被告的。 被告正欣医院没有答辩。 经审理查明：2019年3月19日，被告罗来义、罗来斌兄弟以广东帝豪装饰岳阳分公司【甲方，未经工商注册登记，罗来义、罗来斌签字后在甲方处加盖紫鹿广东帝豪装饰设计工程（岳阳）有限公司（未经工商注册登记）的公章】的名义，与原告岳阳市长生建材有限公司（乙方）签订《工程项目承建合同》，约定的工程名称为正欣医院，工程地点为岳阳大道监控产业园；10隔墙每平方75元，20隔墙每平方115元，立柱每米180元；2019年4月18日付50%，2019年5月18日付40%，2019年7月18日付8%，保修期后无质量问题付清2%所有工程款；乙方要自觉接受甲方的监督管理和简称指导；若施工质量达不到质量要求和设计要求，甲方有权责令乙方停工和返工；工程完工，由甲方组织验收小组按合同约定和国家规定进行验收。原告签约后，依约购买建筑材料，组织民工进场施工约20天（罗来义主张只有10天）。2019年3月19日以前，原告即在正欣医院施工，施工项目在本案诉争项目以外，应收工程款16万元；2019年3月19日、4月23日，罗来义、罗来斌为启动诉争项目，代正欣医院支付原告该前期工程款16万元，该款以帝豪岳阳分公司的名义代付；另有0.8万元由罗来义2019年4月23日支付给了原告的法定代表人李长生。2019年6、7月份，原告（施工方）和罗来义、罗来斌（以项目总承包帝豪装饰公司的名义，罗来义签字并加盖紫鹿广东帝豪装饰设计工程（岳阳）有限公司）以及建设方正欣医院签订《岳阳市健康产业园轻质砖隔墙工程结算清单》，均认可原告施工完成的10轻质砖隔墙4095平方米（单价75元每平方米），20轻质砖隔墙1683平方米（单价120元每平方米）及现场材料款4.1万元，合计欠付原告款项35万元，其中5万元由正欣医院直接与原告联系，与总承包方无关；罗来义并在该清单签章：“此单为工程欠款便据”。此后，原告（丙方）和罗来义【（以紫鹿广东帝豪装饰设计工程（岳阳）有限公司的名义，乙方】、正欣医院（甲方）签订《岳阳正欣医院有限公司、紫鹿广东帝豪装饰设计工程（岳阳）有限公司、岳阳正欣医院工程相关个人合同解除协议》（简称为《合同解除协议》，罗来义主张该协议的签订时间为2019年7月8日），约定：一、工程量的核对定于2019年7月2日由甲乙丙各方派人到工地现场核定工程量并签字；二、计算标准…；三、甲方应付工程款明细1、紫鹿广东帝豪装饰设计工程（岳阳）有限公司35万元，其中包含19万元垫资款，付其他人员施工工资等6万元，利润10万元。2、李长生，35万元（其中包含李长生与乙方签订的工程量30万元，李长生与甲方施工工程量5万元）……四、此协议由甲乙丙三方签订后，原来承包合同（或相关协议）则解除。五、甲乙丙方的违约规定…。原告主张，此后，正欣医院没有支付罗来义、罗来斌拖欠的工程款30万元（其中各有50%为民工工资和材料款），《合同解除协议》不能达到原告的合同目的，应当予以解除。罗来义、罗来斌主张，二人以广东帝豪装饰岳阳分公司（未经工商注册登记）的名义开展业务，实际运作的公司是岳阳紫鹿装饰设计工程有限公司（法定代表人罗来斌，现已注销，罗来斌和案外人刘和平为股东）；罗来义、罗来斌均为受害人，正欣医院也没有支付工程款给罗家兄弟，即使《合同解除协议》又解除，罗家兄弟2019年3、4月份代正欣医院支付给原告的16万元和另外0.8万元应当抵扣原告工程款。 以上事实，有原被告身份资料，《工程项目承建合同》、《岳阳市健康产业园轻质砖隔墙工程结算清单》、《合同解除协议》、现金支出凭单、网银转账记录、庭审笔录予以佐证。 本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告岳阳市长生建材有限公司、被告罗来义、罗来斌和未经工商注册登记紫鹿广东帝豪装饰设计工程（岳阳）有限公司、广东帝豪装饰岳阳分公司并无法定建设工程施工资质，其间的建设工程施工合同，均为无效合同。现原告2019年已经将涉案工程施工完毕，被告方未提出异议且数次与原告结算，根据日常生活经验，可以认定原告施工项目合格，原告有权主张工程款。正欣医院和罗来义、罗来斌未举证证明偿还了应支付给原告方的工程款，应当承担举证不能的责任，故对原告关于《合同解除协议》签订后，原告未收到涉诉工程款的事实予以认定。原告的工程款中，主要为民工工资和材料款，其中的民工工资受到国家政策特别保护，《合同解除协议》的签订限制了原告向《工程项目承建合同》的合同相对方罗来义、罗来斌主张权利，故对于原告关于《解除协议》中的结算条款应当解除的主张予以支持；《工程项目承建合同》为无效协议，无须解除，《解除协议》中对相应无效协议予以解除的条款，不符合法律规定。《合同解除协议》解除后，正欣医院受益于原告的施工项目，仍应当对相应项目的折价款予以返还，即在欠付工程款29.2万元（30万元工程款扣除原告认可冲抵的罗来义2019年4月支付的1.8万元中的0.8万元）的范围内，对原告承担清偿责任，并承担逾期付款违约金。本案当事人在签订《合同解除协议》时未约定质保金扣留事项，结合原告的施工内容为砌轻质砖间墙的事实，可认定不再扣留质保金。原告未举证证明上述《合同解除协议》的签订时间，也没有举证证明原告与正欣医院约定的付款时间，应当承担举证不能的责任，故本院认定原告起诉之日即2020年2月21日为逾期付款违约金的起算责任。逾期付款违约金的标准，按照一年期银行贷款利率标准即年利率3.85%计算。罗来义、罗来斌在《工程项目承建合同》上以承包人身份签字将工程非法转包给原告，对工程欠款的形成存在过错，二人应当共同承担过错责任。本院认定由罗来义、罗来斌对正欣医院的上述债务，承担补充清偿责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下: 一、由被告岳阳正欣医院有限公司向原告岳阳市长生建材有限公司支付工程款29.2万元，并支付逾期付款违约金（以欠付工程款为基数，从2020年2月21日计算至债务清偿之日止，按照年利率3.85%计算）； 二、由被告罗来义、罗来斌对被告岳阳正欣医院有限公司的上述债务，承担补充清偿责任； 三、驳回原告岳阳市长生建材有限公司的其他诉讼请求。 上述第一项确定的义务，于本判决生效后15日内履行完毕。上述第二项确定的义务，于本判决生效且被告岳阳正欣医院有限公司不能偿还的部分确定后15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5800元，由被告岳阳正欣医院有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  冯朝辉 人民陪审员  蒋 林 人民陪审员  喻碧衡 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  蒋 政