陕西省西安市中级人民法院民事判决书（2020）陕01民初887号原告：洛阳市宜阳建安工程有限公司，住所地河南省洛阳市宜阳县东侧。法定代表人：李备振，该公司董事长。委托诉讼代理人：李志伟，男，该公司员工，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：魏俊卿,河南金晖律师事务所律师。被告：广东省韶关市第二建筑工程公司，住所地广东省韶关市武江区。法定代表人:徐文亮,该公司总经理。被告：广东省韶关市第二建筑工程公司西安分公司，住所地陕西省西安市雁塔区。负责人：徐文亮，该分公司经理。共同委托诉讼代理人：刘兆春,陕西仁和万国律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：周委,陕西仁和万国律师事务所实习律师。原告洛阳市宜阳建安工程有限公司（以下简称洛阳建安公司）与被告广东省韶关市第二建筑工程公司（以下简称韶关二建公司）、广东省韶关市第二建筑工程公司西安分公司（以下简称韶关二建西安分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告洛阳建安公司委托诉讼代理人李志伟、魏俊卿，被告韶关二建公司及其西安分公司共同委托诉讼代理人刘兆春、周委到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洛阳建安公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告韶关二建公司、韶关二建西安分公司向原告洛阳建安公司支付工程款17228880元及利息1891731元（利息暂计算至2019年11月6日，以后利息按照同期银行贷款利率计算至实际付清之日止）；2、依法判决被告韶关二建公司、韶关二建西安分公司退还原告洛阳建安公司保证金150万元及利息164700元（利息暂计算至2019年11月6日，以后利息按照同期银行贷款利率计算至实际清付之日止）；3、本案诉讼费由被告韶关二建公司、韶关二建西安分公司承担。事实与理由：2015年7月3日，原告洛阳建安公司与被告韶关二建西安分公司签订了《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）。合同中双方对工程名称、地点、内容、资金来源、工程范围、合同工期、质量标准、合同价款、付款、保证金缴纳及退还等进行了约定。同时，双方又签订了《补充协议》，约定原告洛阳建安公司向被告韶关二建西安分公司交保证金150万元及其它。两份合同签订后，原告洛阳建安公司及时履行了自己的合同义务，交纳了保证金，垫资把合同约定的2号楼主体建造至20层等，此时，洛阳建安公司多次要求被告支付工程款并退还50%的保证金，但被告一直推脱未付。2016年7月25日，原告洛阳建安公司与被告韶关二建西安分公司签订了《工程款抵房补充协议》，双方约定：被告韶关二建西安分公司将位于XX路XX村村口的XX小区XX号楼XX层房屋（每平米5000元）抵押给原告洛阳建安公司等。后原告洛阳建安公司继续按照合同约定把2号楼主体建造至31层并封顶。此时，原告洛阳建安公司再次要求被告按照合同约定支付工程款及退还保证金，但被告一直推脱。2018年5月7日，在原告洛阳建安公司的多次督促下，被告韶关二建西安分公司向原告洛阳建安公司出具了《西安雁唐·府邸2号楼项目工程量预决单》，双方确定：1、主体施工至31层并封顶。2、被告应付工程款为34457.76㎡×500元/㎡=17228880元。3、应退还保证金150万元。4、其他权利按照原合同执行等。原告洛阳建安公司收到上述预决算单后，一直期待被告韶关二建西安分公司支付所欠工程款及保证金，但对方却至今未支付。经查，被告韶关二建西安分公司系被告韶关二建公司开办的分支机构，其不具备独立承担民事责任主体，为此，依据有关法律规定，请求支持原告洛阳建安公司的诉请。被告韶关二建公司、韶关二建西安分公司答辩称，涉案工程并未竣工验收；按照2015年7月3日的合同约定，工程尚未施工完成，付款条件并未成就；本案中存在工程款抵房协议的问题。经审理查明，2015年7月3日，被告韶关二建西安分公司（发包人）与原告洛阳建安公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定由原告洛阳建安公司承建位于西安市XX路XX号的韶雨·雁唐府邸工程。合同第二条约定承包范围：发包人提供的2＃、3＃、4＃楼（约二十万平米以施工图为准）施工图纸范围内的一次性混凝土结构内容、图纸变更以实际发生工程量，经甲方确认后签字生效，最终进入决算；项目一次性结构为包死价500元/㎡，进入决算。合同第五条约定合同价款：总金额约9000万元人民币。合同第六条关于付款约定为：乙方在完成本项目主体十五层七日内，甲方付完成进度款的70%；项目主体封顶后七日内，甲方付完成进度款的90%，余款60天内结清。本合同还对工期、质量标准、违约责任等作出了约定。同日，双方签订《补充协议》，约定原告洛阳建安公司于7月6日交付保证金150万元，由被告韶关二建西安分公司开具进场通知书，原告洛阳建安公司进场，进行交接准备工作，10日内无异议，再交付保证金650万，如有异议被告韶关二建西安分公司无条件退还150万，如不能按其所保证的9月20日全面开工，其支付原告洛阳建安公司利息32万元并赔偿给原告洛阳建安公司带来的损失；保证金退还方式，主体完成20层退还保证金50%，封顶退还50%；基础部分由双方协商结算。2015年7月16日，原告洛阳建安公司交纳保证金150万元。2016年7月25日，被告韶关二建西安分公司（发包人）与原告洛阳建安公司（承包人）签订《韶雨·雁唐府邸2＃住宅楼补充协议》，约定由原告洛阳建安公司承建韶雨·雁唐府邸2号楼住宅楼项目，承包范围为韶雨·雁唐府邸2＃楼二层以上施工图和图纸变更文件内的一次性砼结构内容；建筑面积约为3.6万平方米（以施工图为准）的劳务项目。协议第三条对保证金的交纳及退还作出约定：保证金缴纳150万元，主体完成20层7日内退还保证金50%，主体封顶7日内全部退完，如甲方不按约定时间退还保证金者，按本金月利率2% 计息。协议第四条结算方式和付款方法约定：1、劳务承包价（承包图纸范围内一次性砼结构内的图纸，图纸变更加实际发生的图纸外签证工程量，经甲方认可后签字生效），最终进入结算；2、本项目（以图纸二层以上建筑面积计算实际量为准）为500元/㎡，（固定单价一次性包死不作调整，不含税费）建筑面积约3.6万平方米，暂估总价为1800万元；3、乙方在完成工程主体十五层七日内，甲方付已完成工程进度款的70%，主体封顶后七日内，甲方应付已完成工程进度款的90%，余款60天内结清；4、如果甲方不能按照上述约定按期付款，每迟延一日按照逾期支付工程款的5‰支付滞纳金。协议第八条约定，本补充协议与2015年签订的合同具有同等法律效力，若有冲突以本补充协议为准。同日，被告韶关二建西安分公司（甲方）与原告洛阳建安公司（乙方）签订《工程款抵房补充协议》，协议约定：甲方由于资金困难，双方协商一致同意，甲方将位于XX路XX村村口的XX小区XX号楼XX层房屋抵押给乙方，房价每平方5000元，具体房号、面积、总金额以实际签订的售房合同为准。2018年5月7日，被告韶关二建西安分公司向原告洛阳建安公司出具《西安雁唐·府邸2号楼项目工程量预决算单》，确认原告洛阳建安公司施工的总工程量为34457.76㎡，合同价500元/㎡，被告韶关二建西安分公司应付工程款为17228880元；确认被告韶关二建西安分公司应向原告洛阳建安公司退还其缴纳的工程保证金150万元。庭审中，原告洛阳建安公司明确其主张的逾期支付工程款及保证金的利息起算点为2018年5月8日。经查，被告未向原告洛阳建安公司支付工程款，亦未退还保证金。另查，涉案项目至今未取得规划许可证等相关手续，现处于停工状态。上述事实，有《建设工程施工合同》、《补充协议》、银行电子回单、《韶雨·雁唐府邸2＃住宅楼补充协议》、《工程款抵房补充协议》、《西安雁唐·府邸2号楼项目工程量预决算单》及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原告洛阳建安公司依据其与被告韶关二建西安分公司的约定完成了涉案项目2号楼工程的施工，被告韶关二建西安分公司应依约向原告洛阳建安公司支付相应工程款，并退还保证金。被告韶关二建西安分公司于2018年5月7日出具的西安雁唐·府邸2号楼项目工程量预决算单，确认应向原告洛阳建安公司支付工程款17228880元，并退还保证金150万元，故原告洛阳建安公司要求被告韶关二建西安分公司向其支付工程款17228880元及退还保证金150万元的诉讼请求，本院依法予以支持。因被告韶关二建西安分公司未向原告洛阳建安公司履行支付义务，应向原告洛阳建安公司承担逾期支付工程款及保证金的利息，被告韶关二建西安分公司于2018年5月7日出具结算单，原告洛阳建安公司主张自2018年5月8日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息，本院予以支持。故被告韶关二建西安分公司应自2018年5月8日起，分别以工程款17228880元、保证金150万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至2019年8月19日。由于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，分别以工程款17228880元、保证金150万元为基数，计算利息至实际付清之日止。被告韶关二建西安分公司为被告韶关二建公司依法登记设立的分公司，即法人设立的分支机构，被告韶关二建西安分公司的上述付款责任，依法可以先以其管理的财产承担，不足以承担的，由被告韶关二建公司承担。至于被告辩称的付款条件未成就以及存在工程款抵房协议的问题。首先，双方施工合同约定施工范围内的3、4号楼未能施工是因被告未取得相关手续所致，并不能归责于原告洛阳建安公司，且依据双方补充协议的约定，原告洛阳建安公司的施工范围仅为2号楼，且2号楼已经完工，被告已出具结算单，支付工程款的条件已经成就；其次，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，虽然双方签订了工程款抵房协议，但原告洛阳建安公司主张该协议并未实际履行，被告并未提交证据证明该协议已经实际履行及相关实际履行内容，且被告出具的决算单亦未就该工程款抵房协议的实际履行数额予以明确，故本院不能确定该协议具体的履行状况。被告的辩称缺乏依据，本院依法不予认可。本院判决如下：一、本判决生效后十日内，被告广东省韶关市第二建筑工程公司西安分公司支付原告洛阳市宜阳建安工程有限公司工程款17228880元及利息（以17228880元为基数，自2018年5月8日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日止；以17228880元为基数，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；二、本判决生效后十日内，被告广东省韶关市第二建筑工程公司西安分公司退还原告洛阳市宜阳建安工程有限公司保证金150万元及利息（以150万元为基数，自2018年5月8日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日止；以150万元为基数，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；三、被告广东省韶关市第二建筑工程公司西安分公司的财产不足以承担上述债务的，由被告广东省韶关市第二建筑工程公司承担；四、驳回原告洛阳市宜阳建安工程有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费145727元，由被告广东省韶关市第二建筑工程公司、广东省韶关市第二建筑工程公司西安分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。                           审判长  张  熠 审判员   臧振华   审判员   侯林泉   二〇二一年一月十五日书记员    范 玮           121