贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终296号上诉人（原审被告）：李远明，男，1966年9月24日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审原告）：郑林，男，193年10月3日出生，汉族，住贵州省正安县。委托代理人：杨珊，贵州于道律师事务所律师。上诉人李远明因与被上诉人郑林劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2020）黔0303民初5041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。李远明上诉请求：撤销原判，改判驳回郑林的诉讼请求。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，致使相关费用的认定判决过高，应予以改判。一审法院仅以证人证言和郑林的陈述，就认定郑林每月工资4000元的事实，明显的证据不足。而根据双方微信记录显示，郑林的工资未达到每月4000元。2.对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见》（黔人社厅发（2011）27号）的相关规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金最多不超过3个月，一审法院全部按3个月计算赔偿标准，明显过高。郑林辩称，根据法律规定应当对方提交举证工资收入，我方是以双方规定的最低工资标准4000元起诉的，且劳动能力丧失亦有伤残等级鉴定。郑林向一审法院起诉请求：1.判决解除双方之间的劳动关系、并由郑林向李远明支付解除劳动关系的经济补偿金2000元（4000÷2）；2.判决郑林向李远明支付停工留薪期间工资48000元（4000元/月×12个月）、一次性伤残补助金28000元（4000元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金18787元（75148元/年÷12个月×3个月）、一次性伤残就业补助金18787元（75148元/年÷12个月×3个月）、劳动能力鉴定费320元。一审法院认定事实，2017年８月28日，郑林经案外人李某介绍进入到李远明设立的遵义经济技术开发区秀林汽车保养场从事钣金工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定了报酬按出勤天数结算。工作期间，郑林接受李远明管理，由李远明发放报酬，李远明未给郑林购买工伤保险。2017年12月21日上班期间，郑林因搬运场内篷布发生事故致使郑林左手无名指、小指部位受到严重伤害。受伤后，郑林到遵义医学院附属医院医治，医药费已由李远明垫付。郑林在受伤后未回李远明处工作。2018年6月20日，郑林向遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称汇川区劳动人事仲裁委）申请仲裁，2018年7月27日，汇川区劳动人事仲裁委作出遵汇劳人仲字［2018］第155号仲裁裁决书裁决：“郑林与遵义经济技术开发区秀林汽车保养场之间劳动关系成立。”该裁决书已发生法律效力。2018年12月14日，郑林向遵义市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年3月22日作出遵市人社工认字［2019］2064号认定工伤决定书，认定郑林在遵义经济技术开发区秀林汽车保养场内搬运东西时受到的伤害事故为工伤。2020年5月18日，遵义市劳动能力鉴定委员会作出遵义市鉴字ＤＪ202001236《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》鉴定结论为：“伤残十级”，鉴定费用320元。2020年7月18日，郑林以遵义经济技术开发区秀林汽车保养场及李远明作为被申请人向遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年7月20日以被申请人主体不适格为由作出遵汇劳人不字［2020］第33号不予受理决定。另查明，遵义经济技术开发区秀林汽车保养场，统一社会信用代码：92520301ＭＡ6Ｆ76Ｐ64Ｘ，属个体工商户，经营者为李远明，注册时间为2000年4月18日，已于2018年8月14日核准注销。庭审中，郑林向本院提交微信转账记录，显示李远明向郑林转款的情况，具体为：2017年9月9日转款2000元，2017年10月17日转款4000元，2017年11月转款3500元。2018年2月转款3000元，拟证明李远明给郑林发放2017年9月-2017年11月期间3个月的工资情况，郑林称，2018年2月的3000元是双方口头协商，连续支付3个月，每月3000元来化解郑林受伤产生的纠纷，但李远明仅支付了一个月3000元，才导致本案的诉讼。但李远明不认可其与郑林发放的工资标准是4000元／月，且坚称其与郑林无劳动关系。诉讼中，郑林申请证人李某出庭作证称：我与郑林曾是同事关系，我们一起在秀林保养场上班，当时老板李远明喊我给他介绍一个人去上班，我就介绍的郑林。郑林主要是从事钣金工作，保底工资4000元／月加提成，这是当时郑林与老板李远明协商的，我也在场。一审法院认为，关于郑林、李远明双方是否存在劳动关系以及该劳动关系是否应予解除的问题，根据生效的遵汇劳人仲字［2018］第155号仲裁裁决书裁决，郑林与遵义经济技术开发区秀林汽车保养场（以下简称秀林保养场）之间成立劳动关系，李远明抗辩双方之间不存在劳动关系，本院不予采纳。因秀林保养场已经注销，依照《劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者已开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”之规定，郑林与秀林保养场之间的劳动关系已经于2018年8月14日终止。在此情况下，郑林主张解除劳动合同，本院不予支持。当然，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，原秀林保养场应承担的民事责任和工伤保险责任，应由李远明个人承担。关于郑林的工资标准，《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”李远明应当举证证明郑林的工资标准，但李远明未提供任何证据，相反，郑林申请证人李某出庭证实郑林的工资为4000元／月，与郑林主张的数额吻合，且在合理范围内，本院予以采纳。需要说明的是，虽然根据郑林提供的微信转账记录，李远明向郑林支付的工资未达到4000元标准，但并不能排除李远明系足额支付，故微信转账的数额不能作为认定郑林工资标准的依据。关于具体赔偿数额的认定：一、经济补偿：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，本院确认经济补偿为4000元／月÷2＝2000元；二、一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被定为七级至十级伤残的享受以下待遇:（一）从工伤保险基金按残等支付一次性伤残补助金,标准为:……十级伤残为7个月的本人工资……”故一次性伤残补助金为4000元／月×7个月＝28000元；三、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被定为七级至十级伤残的享受以下待遇:（二）劳动聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发［2011］27号）第六条规定:“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数……十级伤残3个月。”第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算……十级伤残最高3个月，最低1个月。”郑林的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当根据我省2017年度城镇单位就业人员平均工资62924元／年为计算标准，支持一次性工伤医疗补助金62924元／年÷12月×3月＝15731元，一次性伤残就业补助金为62924元／年÷12月×3月＝15731元；四、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付停工留薪期一般不超过12个月……工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。”虽然自郑林受伤至郑林劳动能力鉴定结论作出时，已超过12个月，但2018年遵义医学院附属医院出具的疾病诊断书载明：“诊疗及休养建议：建议休息2周，随诊。”本院结合郑林伤情、诊疗情况，酌定停工留薪期为2个月，故停工留薪期工资应为4000元／月×2个月＝8000元；五、鉴定费320元，有相关票据佐证，系查明损失所必然产生的费用，予以支持。以上费用合计69782元，扣除李远明2018年2月转款的3000元，李远明还应赔偿郑林66782元。为此，判决如下：一、李远明于本判决生效后五日内支付郑林经济补偿、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费合计66782元；二、驳回郑林其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由李远明负担。本院二审期间，双方均无新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方对一审认定郑林系2017年８月28日上班，2017年12月21日受伤后未在李远明处上班，以及经济补偿金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资计算时长，以及鉴定费320元均无异议，本院应予确认。双方有争议的有以下两点，其一为郑林的月工资标准，其二为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准。关于郑林的月工资标准问题，郑林在李远明处工作时间为四个月，郑林为证明其工资发放情况在一审中提交了其与李远明的微信转账记录，据微信转账记录载明的（2017年9月9日转款2000元，2017年10月17日转款4000元，2017年11月转款3500元，2018年2月转款3000元）来看，其工资标准并未达到其所称的4000元一月，因郑林仅工作四个月，未满十二个月，故依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条关于“……劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”之规定，本院依法认定郑林的月工资标准为3125元（2000+4000+3500+3000）。因此，李远明应支付郑林经济补偿金为1562.5元（3125元/月÷2个月），一次性伤残补助金为21875元（3125元/月×7个月），停工留薪期工资为6250元（3125元/月×2个月）。一审仅依据郑林的陈述及其工友的证言即认定郑林月工资为4000元不当，本院予以纠正。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准问题，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号)第六条关于“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数……十级伤残3个月。”、第七条关于“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算……十级伤残最高3个月，最低1个月。”之规定，因郑林经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，故一审根据贵州省2017年度城镇单位就业人员平均工资62924元/年，计算一次性工伤医疗补助金62924元/年÷12月×3月=15731元，一次性伤残就业补助金为62924元/年÷12月×3月=15731元并无不当，李远明关于一审按三个月计算不合理的上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。以上，李远明应支付郑林经济补偿金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费合计61469.5元（1562.5元+21875元+6250元+15731元+15731元+320元）。综上所述，李远明的部分上诉请求不能成立，应予部分支持；一审判决就工资标准认定有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市汇川区人民法院（2020）黔0303民初5041号民事判决；二、李远明于本判决生效后五日内支付郑林经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费合计61469.5元；三、驳回郑林其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由李远明负担；二审案件受理费10元，由李远明负担5元，郑林负担5元。本判决为终审判决。审判长  周亚琼审判员  刘娟娟审判员  何 容二〇二一年一月二十九日法官助理杨颜穗书记员张剑