山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终9147号上诉人（原审原告）：窦某1，女，2006年8月6日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。法定代理人：谢某，女，1971年12月17日出生,汉族,住山东省临沂市兰山区。法定代理人：窦某2，男，1972年4月7日出生,住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人:田希超,山东卫宣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临沂市人民医院，住所地山东省临沂市兰山区解放路东段**，统一社会信用代码12371300495170799A。法定代表人：李凤鸣，院长。委托诉讼代理人:赵以刚。委托诉讼代理人:赵伟,山东鹏哲律师事务所律师。上诉人窦某1因与被上诉人临沂市人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初10869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。窦某1上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为，被上诉人的诊疗行为存在明显过错，一审判决被上诉人承担责任过低，我方认为被上诉人应当承担全部赔偿责任，具体理由如下：（一）第一次就诊时，被上诉人未尽告知义务。（二）被上诉人早期治疗用药极度不规范。儿科学第八版Ｐ207：发病早期可使用利巴韦林10-15ｍｇ／ｋｇ.ｄ静脉滴注，疗程5-7天，对重症患者可短期使用肾上腺皮质激素治疗，疗程3-5天。中药治疗常用普济消毒饮加减内服和青篇散调醋外敷。被上诉人在患者发病初期仅用单味中药治疗，门诊病历大青叶、板蓝根无用法用量，显示被告诊疗行为不严谨，不规范。腮腺炎发病初期的规范治疗至关重要，如果治疗得当，病情得以控制，但被告在该重要治疗阶段存在延误诊治。（三）被上诉人对病情估计不足，未建议住院规范治疗，导致错过治疗时机，这与损害后果间存在直接因果关系。2018年5月13日，患者出现耳堵、耳鸣感觉，到被上诉人处耳鼻喉科就诊，被上诉人方医生未认真诊查，仅给予简单处理，未建议住院，严重不符合医疗规范，使患者错过了治疗时机，且被上诉人处的医生操作粗暴用铁筒吸耳朵痛的孩子大叫，在其检查操作后，患者突然出现耳聋，被上诉人的延误诊治和错误操作，是导致患者耳聋的主要原因。（四）被上诉人推诿患者，造成治疗力下降。患者输液期间需要严密观察病情并及时调解用药，被上诉人耳鼻喉科、急诊科、儿科医务人员拒绝患者在医院输液观察，对患者病情恢复有不利影响。（五）上诉人初诊的时候感觉耳堵，张兰荣医生用负压铁筒吸完左耳，上诉人大声喊痛并说听不到了，患方特别强调这次耳聋的出现时间与这次医生的不当操作具有直接因果关系和相关性，这显然是医生不当操作直接造成耳聋后果，但是医生书写病历中没有对此进行细致描写，造成鉴定机构不可能全面鉴定，但是一审法院应当在客观事实基础上而不仅仅是鉴定书基础上进行判决，因此一审判决被上诉人承担部分赔偿责任明显错误，被上诉人应当承担全部责任。被上诉人临沂市人民医院辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，对一审判决应予维持，请法院依法驳回上诉人的上诉请求。窦某1向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿残疾赔偿金253974元、医疗费25755元、护理费7200元、营养费3000元、交通费16000元、鉴定费19629元、精神损害抚慰金10万元，共计425558元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月7日，窦某1因“右侧腮腺肿痛1天”到临沂市人民医院处就诊，通过化验血液及Ｂ超检查，诊断为双侧腮腺炎，被告处传染科医生开了清开灵、大青叶及板蓝根三种药物。原告遵医嘱回家治疗。同月13日，原告感觉左耳耳堵、耳鸣，到被告处耳鼻喉科就诊，张兰荣医生用负压铁筒吸耳治疗。窦某1感觉疼痛，表示左耳失听。后原告又转到北京3**医院就诊，后又到被告处中医科、针灸科、神经科、高压氧科、儿科进行多次治疗，病情没有好转。经当事人申请和一审法院委托，北京华夏物证鉴定中心于2019年9月2日作出华夏物鉴中心［2019］医鉴字第40号的司法鉴定意见书，其鉴定结果为：临沂市人民医院对窦某1的诊疗行为存在过错；该过错与窦某1左耳听力障碍的损害后果之间存在因果关系；原因力大小为轻微至次要原因。2019年12月11日，临沂民信法医司法鉴定所作出民信司鉴［2019］临鉴字第1346号的司法鉴定书，鉴定结果为：窦某1左耳听力障碍，评定为八级伤残、护理期为60日，护理人数为1人，营养期为60日，后续治疗费用以实际发生为准。一审法院认为，窦某1与被告之间存在医患关系的事实，有诊治病历及庭审调查等予以证实，一审法院对此予以确认。被告对窦某1的诊疗行为存在一定过错，且其过错与窦某1左耳听力障碍损害后果之间存在因果关系，有司法鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》等为证，一审法院对此予以认定。关于被告责任的比例，一审法院酌情确定为20%。民信司鉴[2019]临鉴字第1346号的司法鉴定结论的证据效力一审法院予以认定。关于原告损失数额的确定：1、医疗费25,755元，有医疗费发票等予以证实，一审法院对此予以认定，被告关于部分医疗费单据无关联性的辩解一审法院不予采信；2、护理费按城镇标准计算为115.97元/天×60天=6958.20元；3、营养费为30元/天×60天=1800元；4、交通费，一审法院酌情确定6000元；5、八级伤残的残疾赔偿金为253,974元，计算方法为：2020年度山东省城镇居民可支配收入42,329元×20年×伤残系数0.3；6、司法鉴定费共计为19,629元；7、关于精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级和被告的过错程度，一审法院酌情确定为2万元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、原告窦某1的医疗费25755元、护理费6958.20元、营养费1800元、交通费6000元、残疾赔偿金253974元、鉴定费19629元，以上共计314116.2元，由被告临沂市人民医院赔偿62823.24元；其余由原告自负；二、被告临沂市人民医院赔偿给原告窦某1精神损害抚慰金2万元；三、驳回原告窦某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3842元，由原告负担2842元，被告负担1000元。二审中，上诉人窦某1提交北京华夏物证鉴定中心【2020】医函字第125号函，证据来源是上诉人对鉴定机构的鉴定意见书提出书面异议，北京华夏针对书面异议做出的函，上诉人在一审法院拍照复制的。拟证明该函与鉴定意见书的意见都不是客观存在的，仍需有待证事实调查。被上诉人临沂市人民医院的质证意见为：对回函没有异议。通过回函内容可以看出鉴定专家仍然坚持原先的鉴定报告的意见，并且对上诉人的异议提出了相关解释。因此可以认定一审鉴定报告符合法律规定，应作为有效证据采纳。二审查明的其他事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。本案双方争议的焦点问题为被上诉人临沂市人民医院对上诉人窦某1的各项经济损失是否应承担全部赔偿责任。上诉人窦某1因感觉左耳耳堵、耳鸣，到被上诉人处耳鼻喉科就诊，后经鉴定窦某1左耳听力障碍，评定为八级伤残，对被上诉人临沂市人民医院诊疗行为的过错程度，原审法院委托北京华夏物证鉴定中心进行司法鉴定，鉴定结果为：临沂市人民医院对窦某1的诊疗行为存在过错，该过错与窦某1左耳听力障碍的损害后果之间存在因果关系，原因力大小为轻微至次要原因，上诉人窦某1二审期间提交的北京华夏物证鉴定中心【2020】医函字第125号函亦未改变上述鉴定结论，原审法院依据该鉴定结论确定被上诉人临沂市人民医院承担20%的赔偿责任正确，上诉人主张被上诉人应承担全部赔偿责任，本院不予采信。综上所述，上诉人窦某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7683元，由上诉人窦某1负担。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二一年一月二十二日书记员  陆 瑶