四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川06民终82号 上诉人（原审被告）：四川成龙劳务有限公司，住所地四川省成都市武侯区佳灵路18号12幢2层308号，统一社会信用代码915100000898740965。 法定代表人：詹学忠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖勇，北京大成(成都)律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨小兵，男，1965年10月20日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：罗成，四川言品言律师事务所律师。 上诉人四川成龙劳务有限公司（以下简称成龙公司）因与被上诉人杨小兵工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省德阳市旌阳区人民法院（2020）川0603民初3936号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 成龙公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项中一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇的判决内容，改判成龙公司支付停工留薪期待遇16489元，不支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金；二、诉讼费由杨小兵承担。事实和理由：成龙公司与杨小兵之间不存在劳动关系，成龙公司不应承担工伤赔偿责任，也不应当承担社保缴纳义务。即使成龙公司应承担工伤赔偿责任，也仅承担用工主体责任，所赔偿数额中不应包括一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。并且，一审认定停工留薪期待遇期限过长，应当从受伤之日（2019年10月28日）至认定工伤之日（2020年2月18日）共113天，按照建筑行业平均工资146元/天，计算为16498元。 杨小兵答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院维持。 杨小兵向一审法院起诉请求：一、请求判令成龙公司支付杨小兵各项工伤保险待遇合计281567.27元（住院伙食补助费840元、营养费840元、停工留薪期工资42000元、停工留薪期护理费21619.77元、后续治疗费12000元、一次性伤残补助金66000元、一次性医疗补助金和就业补助金137767.5元、交通费500元）；二、请求判令成龙公司为杨小兵补缴社会保险至2020年5月；三、诉讼费由成龙公司承担。 一审法院查明事实：2019年3月19日案外人陈模华与成龙公司签订木工劳务用工协议，约定将德阳绿地健康谷项目部分的主体结构模板项目的施工分包给陈模华。2019年10月28日杨小兵在成龙公司承包的绿地新里城项目工作时受伤，后被送往德阳市旌阳区中医院住院治疗28天，于2019年11月25日出院，出院诊断：双侧跟骨粉碎性骨折、双距骨后份撕脱性骨折、××病毒携带者。出院医嘱：伤肢不负重活动至少叁月，患肢禁过早用力负重，门诊随访等。同日，该院出具疾病诊断证明书，建议杨小兵休息至少叁月。2020年3月23日，该院再次出具疾病诊断证明书，建议杨小兵休息贰月，内固定取出术预计费用12000元。2020年2月18日，德阳市人力资源和社会保障局出具德旌伤决字［2020］001号认定工伤决定书，认定杨小兵所受之伤属工伤。2020年5月18日，杨小兵的伤情经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为“伤残捌级，无生活自理障碍”。杨小兵系经案外人蒲雄光邀请到绿地项目工作,杨小兵陈述工资为200元每天，工作13天后受伤,工作期间的工资由蒲雄光支付给杨小兵，杨小兵受伤后未回到成龙公司处工作。一审庭审中，双方对仲裁裁决的停工留薪期期间为7个月没有异议。 杨小兵作为申请人向旌阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：裁决被申请人（成龙公司）支付申请人住院伙食补助费840元、营养费840元、停工留薪工资35600元、停工留薪期护理费114252.14元、后续治疗费12000元、一次性伤残补助金66000元、一次性医疗补助金和就业补助金137767.5元、交通费500元。2020年8月5日，旌阳区劳动人事争议仲裁委员会作出旌区人仲裁[2020]312号仲裁裁决书，裁决：被申请人支付申请人住院伙食补助费336元、停工留薪期工资18200元、住院期间的护理费3416元、一次性伤残补助金28600元、一次性工伤医疗补助金42390元、一次性伤残就业补助金95377.5元、交通费300元。 另查明，2019年德阳市职工平均工资为5298.75元/月，成龙公司与杨小兵对使用该统计数据计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均无异议。 一审法院认为，杨小兵所受之伤经德阳市人力资源和社会保障局认定工伤，此行政认定书已经发生法律效力，成龙公司作为用人单位应当依照法律规定进行工伤赔偿，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条的规定，杨小兵享受的工伤保险待遇包括但不限于：一次性伤残补助金、一次性医疗费补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、交通费。成龙公司未依法为杨小兵缴纳社会保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，上述工伤保险待遇应由成龙公司支付。 关于杨小兵受伤前工资标准问题，杨小兵所举证据不足以证明其受伤前12个月的平均工资，但杨小兵作为建筑行业的工人受伤，结合杨小兵受伤时不满60周岁，其关于工资的陈述，一审法院认为参照2019年度建筑业平均工资标准53315元/年计算杨小兵的平均工资较为适当，计算为4442.9元/月(53315元/年÷12个月)。 关于成龙公司的工伤保险待遇如何计算问题,根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”杨小兵的月平均工资为4442.9元，工伤被鉴定为八级伤残，因此其一次性伤残补助金为11个月的本人工资，即48871.9元（4442.9元／月×11个月）；关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知（川府发（2011）28）号》中“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：八级伤残8个月，一次性伤残就业补助金标准为八级伤残18个月”的规定，成龙公司应承担的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共为26个月统筹地区上年度职工月平均工资，双方对杨小兵受伤后未到成龙公司处工作的事实无异议，对按照2019年德阳市职工平均工资5298.75元/月为标准计算杨小兵一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金无异议，因此杨小兵的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为137767.5元（5298.75元／月×26个月）。 关于杨小兵停工留薪期间待遇问题，双方对杨小兵停工留薪期7个月没有异议,故其停工留薪期待遇计算为31100.3元（4442.9元×7个月）。 关于住院伙食补助费问题，参照《德阳市工伤人员住院伙食补助费及转市外治疗的交通食宿标准、报销办法》的规定，杨小兵住院期间的伙食补助费标准为12元/天，故成龙公司应向杨小兵支付住院伙食补助费336元（28天×12元/天）。 关于营养费问题，因营养费不属于工伤保险待遇，故一审法院不予支持。 关于停工留薪期护理费问题，根据杨小兵的住院时长，参照2019年度居民服务行业的平均工资标准对杨小兵的护理费支持3379.6元（120.7元/天×28天），因医嘱并未建议杨小兵出院后需专人护理,故一审法院对杨小兵出院后的护理费不予支持。 关于后续治疗费问题，因后续治疗费用尚未产生，杨小兵可待实际产生后另行主张。 关于交通费问题，杨小兵受伤后产生交通费用系客观事实，一审法院酌情支持300元。 关于杨小兵诉请成龙公司补缴社会保险费的问题，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”，故杨小兵的该项诉请，不属于人民法院审理范围，一审法院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知（川府发（2011）28）号》规定，判决：一、成龙公司于判决生效之日起十日内向杨小兵支付护理费3379.6元、住院伙食补助费336元、停工留薪期待遇31100.3元、交通费300元、一次性伤残补助金48871.9元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金137767.5元，以上工伤保险待遇共计221755.3元；二、驳回杨小兵的其他诉讼请求。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 双方当事人对杨小兵的停工留薪期在一审、二审中均存在争议。二审审理查明的其它事实与一审审理查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，人民法院审理二审案件，应当围绕上诉请求有关的事实和法律适用进行审理。结合各方意见，本案二审争议焦点：一、成龙公司是否应当向杨小兵支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；二、一审认定的停工留薪期是否适当。 关于争议焦点一。本院认为，《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定，具备用工主体资格的承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。成龙公司将承包的工程项目分包给不具备用工主体资格的自然人，杨小兵在成龙公司承包的项目工地受伤，经德阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，按照上述规定，应当由具备用工主体资格的成龙公司向杨小兵承担工伤保险责任。杨小兵伤残捌级，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，成龙公司应当承担支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的责任。 关于争议焦点二。成龙劳务公司上诉主张杨小兵停工留薪期自2019年10月28日计算至工伤认定之日止（2020年2月18日）。本院认为，杨小兵于2019年10月28日遭受工伤，综合杨小兵具体伤情、医疗机构的诊断证明及工作实际等综合全案情况，一审法院认定杨小兵停工留薪期为7个月，并无不当。 综上所述，上诉人成龙公司的上诉请求不成立，不应得到支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由四川成龙劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  邵 敏 审 判 员  王海燕 审 判 员  杨静静 二〇二一年一月十五日 法官助理  庄梦捷 书 记 员  王 莉