甘肃省华池县人民法院   刑事判决书   （2021）甘1023刑初5号   公诉机关华池县人民检察院。   被告人马彦波，男，回族，宁夏回族自治区××县人，文盲，农民，群众，户籍所在地海原县，现住海原县。2005年12月22日，因犯盗窃罪被甘肃省会宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元；2012年12月20日，因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区哈密市人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金20000元，2016年11月17日刑满释放。2020年9月15日，因涉嫌盗窃罪被华池县公安局抓获，同年9月17日被刑事拘留，经华池县人民检察院批准，同年10月20日由华池县公安局执行逮捕，现羁押于华池县看守所。   被告人李宏宝，男，回族，宁夏回族自治区××县人，小学文化程度，农民，群众，住海原县。2010年6月17日，因吸食毒品被宁夏回族自治区××县公安局社区戒毒三年并行政拘留十五日；2012年3月31日，因吸食毒品被宁夏回族自治区盐池县公安局决定强制隔离戒毒二年。2020年9月15日，因涉嫌盗窃罪被华池县公安局抓获，同年9月17日被刑事拘留，经华池县人民检察院批准，同年10月20日由华池县公安局执行逮捕，现羁押于华池县看守所。   辩护人田某，北京市景远（银川）律师事务所律师。   华池县人民检察院以华检一部刑诉[2020]110号起诉书指控被告人马彦波、李宏宝犯盗窃罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华池县人民检察院指派检察员张武帝出庭支持公诉，被告人马彦波、被告人李宏宝及其辩护人田某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   华池县人民检察院指控：2020年7月29日晚，被告人马彦波、李宏宝经事先预谋，由李宏宝驾车拉乘马彦波，从宁夏回族自治区××县城窜至甘肃省××县，先盗窃悦乐镇南街程某一辆二轮摩托车。后二人驾驶所盗摩托车窜至××县门口，由李宏宝负责“望风”，马彦波用改锥撬开李某2×××号丰田普拉多右后车窗玻璃，盗窃两瓶茅台原浆白酒，两部双频对讲机。用同样的方法，窜至华池县柔远镇柔庙路西和小区院内，盗窃丁某车内现金8500元、软盒中华香烟、芙蓉王香烟各一盒。窜至华池县自然资源局路边圆通快递公司门口，盗窃苏某车内现金4950元，硬中华香烟、荷花牌香烟各一条。共盗窃现金13450元。二人驾驶摩托车返回停车地点，将摩托车丢弃路边，驾车返回宁夏回族自治区××县。李宏宝分得现金4500元及所盗烟酒等物品，其余财物均被马彦波所得。经调取庆阳市烟草公司华池营销部烟草价格证明：被盗香烟总价值1045元。经华池县发展和改革局价格认定结论书认定：被盗摩托车价格2247元；三辆越野车被损坏配件价格为4401元。综上，共计盗窃价值16742元。破案后，被盗摩托车已被追回并退还失主。被告人李宏宝亲属已赔偿被害人部分经济损失，取得被害人谅解。   据此，二被告人的行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人马彦波系主犯，被告人李宏宝系从犯，马彦波系累犯，均有坦白情节，且自愿认罪认罚，当庭建议判处被告人马彦波有期徒刑二年；判处被告人李宏宝有期徒刑十个月至一年，均并处罚金。扣押的汽车和两部手机可以退还被告人。   被告人马彦波辩称，其盗窃摩托车、酒都是合适的，但是盗窃的现金仅有6000元，且其没有盗窃对讲机，不是起诉书指控的价值，希望法庭给其一个公正的判决。   被告人李宏宝辩称，其是“放风”的，对盗窃的数额不清楚，但其分得4500元，其中包含被告人马彦波给其归还的1000元欠款，且其没有见过对讲机。   辩护人田某认为：一、被告人李宏宝盗窃价值应该为9292元，其中盗窃现金为6000元，卷内仅有被害人陈述盗窃的现金分别为8500元和4950元，没有其他证据佐证，被告人马彦波供述的6000元，根据有利于被告人的原则，应该认定为6000元，被盗香烟价值1045元，摩托车价值2247元，共盗窃价值为9292元。二、被告人李宏宝系从犯，具有坦白情节，认罪认罚，全部赔偿被害人损失并取得谅解，无犯罪前科，系初犯、偶犯，其本人及家属表示愿意缴纳罚金，建议对被告人李宏宝判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑或判处管制刑罚。   经审理查明：2020年7月29日晚，被告人马彦波、李宏宝经事先预谋，由李宏宝驾驶其红色×××现代牌瑞纳小轿车拉乘马彦波，从宁夏回族自治区××县城窜至甘肃省××县，盗窃悦乐镇南街程某一辆红色华晖牌二轮摩托车。由马彦波驾驶摩托车，李宏宝驾驶轿车，二人向华池县县城方向行驶。行至华池县城南区后，李宏宝将所驾轿车停放于路边，二人驾驶所盗摩托车窜至××县门口，由李宏宝负责“望风”，马彦波携带事先准备的作案工具改锥将李某2×××号丰田普拉多右后车窗玻璃撬开，盗窃两瓶茅台原浆白酒。窜至华池县柔远镇柔庙路西和小区院内，马彦波撬开丁某×××号丰田酷路泽右后车窗玻璃，盗窃现金3000多元、软盒中华香烟、芙蓉王香烟各一盒。窜至华池县自然资源局路边圆通快递公司门口，马彦波撬开苏某×××丰田普拉多右后车窗玻璃，盗窃现金2000多元，硬中华香烟、荷花牌香烟各一条。共盗窃现金约6000元。二人驾驶摩托车返回停车地点，将摩托车丢弃路边，驾车返回宁夏回族自治区××县。李宏宝分得现金4500元及所盗烟酒等物品，其余财物均被马彦波所得。   经调取庆阳市烟草公司华池营销部烟草价格证明：被盗香烟总价值1045元。经华池县发展和改革局价格认定结论书认定：被盗摩托车价格2247元；三辆越野车被损坏配件价格为4401元。   综上，二被告人盗窃作案四起，共计盗窃价值9292元。破案后，被盗摩托车已追回并退还失主。被告人李宏宝亲属已赔偿被害人的全部经济损失，并取得了被害人的谅解。   上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证，本院予以确认的如下证据证实：   1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源；   2.现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实被告人作案时的现场状况；辨认笔录及照片，证实经被告人相互辨认其参与了盗窃作案；   3.被害人李某2、苏某、丁某、程某的陈述，证实其丢失的具体财物；   4.扣押决定书、扣押物品清单、随案移送物品清单，证实李宏宝所有的红色×××现代牌瑞纳小轿车一辆及二被告人使用的手机已被扣押并随案移送；   5.庆阳市烟草公司华池营销部便函、被盗香烟价格证明，证实被盗香烟的价值；   6.鉴定聘请书、华池县发展和改革局华发改认定[2020]15号、17号价格认定结论书、价格认定不予受理通知书、鉴定意见通知书，证实经鉴定被盗华晖牌二轮摩托车价格2247元；三辆越野车被损坏配件价格为4401元；被盗两瓶茅台原浆白酒，两部双频对讲机因标的物已灭失价值无法鉴定；   7.被告人马彦波、李宏宝的供述，证实被告人盗窃的全部过程；   8.证明、发还物品清单，证实被盗华晖牌二轮摩托车已发还失主程某；   9.刑事谅解书、收条、转账信息，证实被告人李宏宝亲属已全部赔偿了被害人的经济损失22700元，并取得了谅解；   10.违法犯罪记录、甘肃省会宁县人民法院（2005）会刑初字第47号刑事判决书、新疆维吾尔自治区哈密市人民法院（2012）哈市刑初字第544号刑事判决书、强制隔离戒毒决定书、社区康复决定书，证实被告人马彦波有犯罪前科，被告人李宏宝有吸毒史；   11.归案情况说明、拘留证、逮捕证，证实二被告人系抓获到案及到案后采取的强制措施；   12.户籍证明、中共海原县委员会组织部情况说明，证实二被告人的身份信息及具有刑事责任能力。   本院认为，被告人马彦波、李宏宝以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立，予以确认。在共同犯罪中，被告人马彦波起了主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪予以处罚；被告人李宏宝起了次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人马彦波刑满释放后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；二被告人系流窜作案、采取破坏性手段作案，可酌情从重处罚。被告人马彦波、李宏宝到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。对二被告人及辩护人提出的盗窃价值的辩解、辩护意见，经查卷内证据，对盗窃价值被告人和被害人各执一词，且无其他证据佐证，按照证据从疑、有利于被告人的原则，对盗窃价值应认定为9292元，故该辩解、辩护意见予以采纳；对辩护人提出的被告人李宏宝具有的法定、酌定从轻处罚情节，符合实际予以采纳，但对其建议判处缓刑或管制的辩护意见，因被告人系流窜多次作案，不宜适用缓刑，故该辩护意见不予采纳。对随案移送的手机两部及小轿车一辆，未用于作案，也不属于犯罪所得，故应该退还被告人。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：   被告人马彦波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月15日起至2022年3月14日止。）   被告人李宏宝犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月15日起至2021年4月14日止。）   随案移送手机两部，依法退还被告人马彦波和李宏宝；红色×××现代牌瑞纳小轿车一辆，依法退还被告人李宏宝。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 李治虎   人民陪审员 张永德   人民陪审员 李生龙   二〇二一年一月二十日   书记员 郭娟娟   附相关法条   《中华人民共和国刑法》   第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。   三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。   对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。   对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。   第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。   对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。