山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁13民终63号上诉人（原审被告、另案原告）：临沂三德特钢有限公司，住所地：山东省临沂市沂南县大庄镇驻地（壶井一道东侧）。法定代表人：林其锋，总经理。委托诉讼代理人：李家升，山东阳都律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。被上诉人（原审原告、另案被告）：刘爱文，男，1977年10月11日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：庄晓勇，山东鼎元律师事务所律师。委托诉讼代理人：李化刚，山东鼎元律师事务所律师。上诉人临沂三德特钢有限公司（以下简称：三德公司）因与被上诉人刘爱文劳动争议纠纷一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2020）鲁1311民初4064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人三德公司的委托诉讼代理人刘晓明，被上诉人刘爱文的委托诉讼代理人庄晓勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人三德公司上诉请求：1.依法撤销临沂市罗庄区人民法院于2020年8月25日作出的（2020）鲁1311民初4064号民事判决，依法改判驳回被上诉人要求上诉人支付经济补偿金及停产后工资的请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定的被上诉人工作年限过长，导致经济补偿金过高。关于工作年限，一审要求上诉人提供入职登记表等证据予以证明，因上诉人公司人员较多（四千余名工人），且因为劳动者的入职登记表并非法律法规强制性规定的劳动合同成立或者劳动关系确立的必备的材料，实际生活中存在很多不签入职登记表劳动者直接上岗工作的情况，且上诉人在仲裁庭审及一审庭审的过程中已经明确上诉人的公司经营地变动，很多材料在搬迁时丢失。因此，该要求不合理，不符合实际。上诉人已提供被上诉人本人签订（并按捺手印）的劳动合同，足以证明被上诉人入职上诉人公司的具体时间，被上诉人的入职年限，应以劳动合同为准。被上诉人提供的身份证复印件、企业查询信息、银行发放工资清单等证据，仅能证实其实际工资收入，不能证实入职上诉人公司的具体时间。被上诉人对其入职时间，并未提供证据予以证明。故计算被上诉人具体补偿金年限，应以被上诉人与上诉人合同签订时间为起算点。二、上诉人2018年9月30日停产，是应国家产能政策的要求暂时停产，不是关闭或者解散，单位也是暂时放假，同时放假期间为职工发放生活补贴并缴纳社会保险，而包括被上诉人在内的少部分职工，不愿意与企业同舟共济、共渡难关，急于谋求新的工作岗位，就不应该再伪装成被辞职的弱者向上诉人提出无理要求。一审法院未从事实和法律角度出发，仅凭被上诉人的一面之词即对该解除劳动关系确认书不予认定，从而判决上诉人支付给被上诉人经济补偿金，是违背法律规定的。三、一审判决计算经济补偿金错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及山东省高级人民法院、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的意见（鲁高法[2010]184号）第二十八条“劳动合同法施行之日存续的劳动合同，在劳动合同法施行后解除或终止，依照劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿的，2007年12月31日前的经济补偿按照劳动法及有关政策规定计算；2008年1月1日后的经济补偿按照劳动合同法的规定计算。”上述法律规定确定了经济补偿金的计算方法适用老人老办法，新人新办法。本案中，被上诉人在上诉人处工作年限在2008年之后，因此，解除劳动合同后经济补偿金的计算方法应当根据《劳动合同法》第四十七条第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。企业大规模停产本身经济能力就急剧下降，现2018年9月30日因被政府责令暂时停产，被迫放假，至今不能复工，如果依旧按照停产之前12个月平均工资计算经济补偿金，那么2008年实行的《劳动合同法》中第97条规定便失去了意义，请求二审法院站在保护职工合法利益，但同时也保护企业合法利益，兼顾考虑企业客观困难的角度上进行判决。被上诉人刘爱文答辩服判。刘爱文向一审法院起诉请求：1.确认解除双方之间的劳动关系；2.三德公司支付解除劳动关系经济补偿32895元；3.三德公司支付2018年及2019年的未休年休假工资3558.6元；4.三德公司支付停产后一个工资支付周期内的工资差额4000元及基本生活费1935元；5.本案诉讼费用由三德公司承担。一审法院认定事实：刘爱文于2011年7月14日到三德公司从事钳工工作，2016年12月份三德公司搬迁至沂南县大庄镇，刘爱文留守在罗庄厂区工作。2017年11月1日，双方签订劳动合同，期限自2017年11月1日起至2019年11月1日止，自2017年11月三德公司开始为刘爱文缴纳社会保险，缴至2019年6月份。2019年10月18日三德公司给刘爱文放假，工资发放至2019年10月份。2020年1月14日刘爱文向临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求确认与三德公司劳动关系于2020年1月1日解除及三德公司支付解除劳动关系经济补偿金32895元、2018年、2019年未休带薪年休假工资3558.6元、停产后一个工资支付周期内的工资差额4000元、基本生活费1695.4元。临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，确认双方劳动关系于2019年11月1日终止；三德公司支付刘爱文经济补偿金31560.5元、未休带薪年休假工资3072.83元；双方当事人对该裁决均不服，为此成诉。另查明，刘爱文提供正常劳动也即放假前十二个月的平均工资为3870元。一审法院认为，根据双方当事人诉争内容，本案争议焦点为：一、双方劳动合同的解除时间；二、三德公司是否应支付经济补偿金；三、三德公司是否应支付未休带薪年休假工资；四、三德公司是否应支付停产后一个工资支付周期内的工资差额及基本生活费。一、关于双方劳动关系解除的时间，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；刘爱文认可双方于2017年11月1日签订的劳动合同的真实性，根据上述法律规定，双方劳动关系应于该劳动合同期满即2019年11月1日终止。关于刘爱文主张该劳动合同终止时间系三德公司单方填写，未提供证据证实，不予采信。二、关于解除劳动关系经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；故双方劳动合同终止，三德公司应支付刘爱文经济补偿金。关于刘爱文的工作时间，刘爱文主张自2011年7月14日到三德公司工作，三德公司虽不予认可，但未能提交2011年7月后的公司职工花名册、考勤表、工资发放表等，应承担举证不能的法律后果，对三德公司的意见，不予采信，对刘爱文主张的入职时间，予以认定。关于经济补偿金的计算标准，山东省企业工资支付规定已明确企业因停产、停工给劳动者发放的系基本生活费，系保障劳动者基本生活的体现，而工资系劳动者因提供正常劳动而获得的劳动报酬，即基本生活费与工资并非同一概念。劳动合同法已明确规定经济补偿金的计算标准应以工资为依据，故本案经济补偿金应以刘爱文提供正常劳动前12个月的工资为计算标准，结合劳动合同终止时间，经济补偿金32895元（3870*8.5），予以支持。三、关于2018年、2019年带薪年休假工资，2018年带薪年休假工资已超仲裁时效，不予支持。关于2019年带薪年休假工资，2019年10月18日三德公司已给刘爱文放假，而双方于2019年11月1日劳动关系终止，期间放假天数已达到应休带薪年休假天数，在劳动者放假天数已超带薪年休假天数的情况下，再要求用人单位另行支付带薪年休假工资显属不当，故对刘爱文该主张，亦不予支持。四、关于停产后一个工资支付周期内的工资差额及基本生活费，依照《山东省企业工资支付规定》第三十一条：非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。三德公司非因劳动者原因停产，故应支付劳动者一个工资支付周期内工资，根据刘爱文2019年9月份工资4000元，10月份工资2150元，三德公司应支付刘爱文一个工资支付周期内的差额工资1850元。关于基本生活费，双方劳动关系于2019年11月1日终止，三德公司已足额支付刘爱文工资，故刘爱文再主张基本生活费无事实及法律依据，不予支持。综上，三德公司应支付刘爱文经济补偿金32895元、停产后一个工资支付周期内工资差额1850元，共计34745元。为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《关于工资总额组成的规定》第四条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条、第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，判决：一、确认原告（另案被告）刘爱文与被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司之间的劳动合同于2019年11月1日终止；二、被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司支付原告（另案被告）刘爱文经济补偿金32895元、停产后一个工资支付周期内工资差额1850元，共计34745元，于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告（另案被告）刘爱文的其他诉讼请求；四、驳回被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共20元，减半收取10元，由被告（另案原告）临沂三德特钢有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被上诉人在一审时提交了证据证明其在上诉人处入职时间为2011年7月，上诉人虽不予认可，并提供了劳动合同主张被上诉人入职时间为2017年11月1日，但该劳动合同只能证实双方在该段时间内签订了书面劳动合同，根据上述法律规定，在上诉人不能提供其他充分有效的证据予以抗辩的情形下，应由上诉人承担举证不能的不利后果，一审法院认定被上诉人入职时间为2011年7月并无不当。上诉人于2019年11月1日终止与被上诉人的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，上诉人应依法向被上诉人支付经济补偿金。上诉人关于其是应国家产能政策的要求暂时停产，不应支付被上诉人经济补偿金的上诉理由与一审查明的事实不符，亦于法无据，本院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算上诉人应支付的解除劳动合同经济补偿金并无不当，上诉人关于一审判决计算经济补偿金错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人临沂三德特钢有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇二一年一月二十七日书记员 宋 莹