浙江省温州市龙湾区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0303行赔初25号 原告叶长忠，男，1963年5月13日出生，汉族，住浙江省永嘉县××镇××村××街××弄××号。 委托代理人韩义宁（特别授权），北京京师律师事务所律师。 委托代理人马苇苇（特别授权），北京京师律师事务所实习律师。 被告永嘉县人民政府南城街道办事处，住所地永嘉县南城街道繁华路17号。 法定代表人陈超，主任。 委托代理人周耀斌，浙江中辛律师事务所律师。 原告叶长忠诉被告永嘉县人民政府南城街道办事处（以下简称南城街道）城建行政赔偿一案，于2020年7月13日向本院提起行政诉讼，本院于2020年7月17日受理后，于2020年7月27日向被告南城街道送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年8月25日公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人韩义宁、马苇苇，被告南城街道行政诉讼负责人林光益及委托代理人周耀斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告叶长忠诉称，2018年永嘉县人民政府决定对永嘉县南城街道下塘片进行城中村改造，原告的房屋在改造项目范围内。2019年7月7日，被告强行拆除了原告位于浙江省永嘉县××镇××村××街××弄××号的房屋，该违法强拆行为给原告造成了巨大损害。2019年12月30日浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382行初160号行政判决书，确认了被告的强拆行为违法。2020年3月27日，原告向被告邮寄了行政赔偿申请书，提出了行政赔偿申请，邮政快递信息显示被告于2020年3月29日签收。迄今为止，被告一直没有任何答复。为此，请求被告赔偿原告位于××街道××村××街××弄××号××地前后道坦损失975950元、房租80000元、房屋装修及物品损失179209.25元、精神损失及国家补偿，利息等增加20%，合计6148971.82元。 原告在举证期限内向本院提交的证据：1.原告身份证，证明原告与本案具有利害关系，是本案适格原告。2.浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382行初160号行政判决书；3.行政赔偿申请书；4.原告向被告申请行政赔偿的快递信息；证据2-4证明原告向被告申请了行政赔偿，但被告未予答复。5.《永嘉县人民政府关于确定5年（2017-2021年）城中村（旧村）改造项目建设计划的通告》；6.《2017-2021年城中村（旧村）改造项目计划清单》；证据5-6证明原告被拆的房屋面临被征收。7.原告请求赔偿损失明细清单，证明原告的损失明细。 被告南城街道辩称，一、涉案房屋无审批建房手续，属于违法建筑。涉案房屋所在地块于1997年3月6日起纳入上塘镇规划区。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。涉案房屋现状为一间三层建筑。根据永嘉县综合行政执法局限期拆除事先告知书和永嘉县勘察测绘院提供的未登记房屋建设时间认定处理表，可以证实原告于1997年10月之后，在未取得审批手续的情况下建设涉案房屋，且属于无法采取改正措施消除影响的情形。原告对涉案房屋进行建设的行为属于违法行为，涉案房屋属于违法建筑。二、原告要求赔偿缺乏事实和法律依据。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定，被告的具体行政行为违法但尚未对原告的合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。本案中，涉案房屋未经权属登记，经永嘉县综合行政执法局认定为违法建筑。原告未能提供充分有效的证据以证明未经权属登记部分房屋属于合法建筑或可视为合法建筑。三、涉案房屋拆除前，南城街道对屋内物品进行腾空清点并制作腾空物品清单。浙江省温州市浙南公证处工作人员全程参与清点过程，对腾空清点活动进行保全证据公证。现相应物品由南城街道保管，原告可以取回。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告南城街道在举证期限内向本院提交的证据、依据：1.永嘉县综合行政执法局限期拆除告知书，证明涉案房屋未取得建设工程规划许可证属于违法建筑，涉案房屋属于无法采取措施消除影响的情形。2.未登记房屋建设时间认定处理表及地形图，证明涉案房屋建造于1997年10月之后。3.无规划审批证明，以证明涉案房屋没有建房审批手续。4.不可补办审批手续证明，证明涉案房屋不可补办审批手续，属于无法采取措施消除影响情形。5.现场检查（勘验）资料，证明涉案房屋的外观、面积等情况。6.《关于要求扩大上塘镇规划区的请求》《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》、关于转发永嘉县人民政府《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》的通知，证明涉案房屋所在地块已于1997年3月6日纳入规划审批。7.公证书，证明涉案房屋拆除前屋内物品情况。 经庭审质证，原告对被告提供的证据均不认可，原告持有集体土地使用证，涉案土地是宅基地，在房屋征收过程中，房屋没有审批手续，行政机关应当进行认定和处理，不能直接认定违章建筑。被告适用法律错误，程序违法，也没有证据证明原告房屋是违法建筑。被告要按照原告赔偿清单给予赔偿。 被告对原告提供的证据1无异议。证据2真实性、合法性无异议，关联性有异议。证据3真实性、合法性无异议，落款时间是6月份与原告提供的行政赔偿快递信息3月份不一致。证据4有异议，是否由原告寄出或者律师团队寄出没有办法核实的，快递信息上不能看出邮寄的物品和赔偿申请书。证据5、6真实性、合法性无异议，征收改造范围之内，违章房屋不存在征收问题。证据7涉案房屋是违章建筑，不应予以赔偿。原告有土地使用权证，应当通过补偿程序而不是提起国家赔偿。 本院对上述证据认证如下：一、关于原告证据。被告对证据1无异议，本院予以确认。证据2证明被告违法拆除涉案房屋被判决确认违法的事实。证据3、4证明原告已向被告申请行政赔偿的事实，被告辩称未收到申请书的意见，本院不予采信。证据5、6证明原告房屋被纳入城中村改造。证据7系原告单方面制作，真实性不予采信。二、关于被告证据。证据1的真实性予以确认，但该告知书并非决定书，不能证明涉案房屋属于违法建筑。证据2永嘉县勘查测绘院具有测绘资质，对其作出的认定表予以认可。证据3、4证明涉案房屋未取得建设规划许可证，同时属于无法采取措施消除对规划影响的情形。证据5证明涉案建筑物被拆除前的情况。证据6证明涉案房屋所在地块已于1997年3月6日纳入规划审批的事实，本院予以确认。证据7可以证明涉案房屋拆除前屋内物品情况已经过公证，予以确认。 经审理查明，永嘉县上塘镇桥头村于1997年3月6日被划入上塘镇规划区。原告房屋坐落于永嘉县××街道××村××街××弄××号，原告母亲于1993年4月20日取得涉案房屋的集体土地建设用地使用证［永集建（93）字第0116204号，登记人叶长青母］，原告母亲将该地基分家析产给原告，原告未经许可，于1998年建造了两层房屋，后于2006年继续加建一层。2017年5月5日，原告所在桥头村被列入城中村改造项目计划清单。2019年7月7日，被告拆除了原告位于永嘉县××街道××村××路××弄××号西侧的房屋。被告南城街道申请浙江省温州市浙南公证处对涉案房屋腾空清点活动进行了保全证据公证，并出具了（2019）浙南证内字第5628号公证书。原告不服被告南城街道的拆除行为，诉至浙江省乐清市人民法院。浙江省乐清市人民法院于2019年12月30日作出（2019）浙0382行初160号行政判决，确认被告南城街道拆除原告的房屋行为违法。宣判后原被告双方在法定期限内未提起上诉。2020年3月27日，原告通过快递方式向被告邮寄行政赔偿申请书，被告在法定期限内未作出答复，原告遂诉至本院。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。涉案强拆行为已被浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382行初160号行政判决确认违法，原告提起本案诉讼要求行政赔偿，符合法律规定。原告主张赔偿的财产损害主要有三部分，一是房屋及房屋装修损失；二是屋内物品损失；三是道坦、房租、国家补偿及利息。关于该三项请求，本院评判如下： 一、房屋及房屋装修损失。涉案房屋占地部分面积已取得集体土地使用证，但未办理房产权属登记。现双方对该房屋是否属于应当拆除的违法建筑以及是否应予赔偿存有争议，在此情况下，涉案未经登记房屋是否属于可采取改正措施消除对规划实施的影响或应当拆除的情形，应当由规划职能部门依据相应的法律法规作出认定和处理。在此之前，法院无法确定该部分建筑是否属于原告的合法财产损失并据以作出具体的赔偿判决。涉案房屋在被拆除之前已被纳入城中村改造范围。原告作为被征收人，有权基于被征收的合法房屋依据补偿安置方案而获得相应的补偿，虽然其选择主张赔偿，但为体现对违法征收和违法拆除行为的惩戒，并有效维护原告合法权益，被告仍应保障对其损失的赔偿不应低于因依法征收所应得到的补偿权益。房屋装修费用属于涉案房屋的附属物，如果涉案房屋属于原告的合法财产，可在赔偿房屋价值损失中一并主张装修损失。 二、屋内物品损失。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第一款规定，根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。本案中，南城街道在涉案房屋拆除前，已对屋内物品进行腾空清点，并由浙江省温州市浙南公证处对腾空清点活动进行保全证据公证，屋内被清点的物品已全部搬出，现仍由被告保管，原告可以向被告要求取回。故对原告要求赔偿屋内物品损失的请求，不予支持。 三、道坦、房租、国家补偿及利息。关于道坦损失，被告应对该道坦的面积进行调查确定，如在集体土地建设用地使用证登记范围内，应参照前述标准，按照房屋征收补偿安置方案中相应规定，在作出房屋赔偿时一并予以计算。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。本案中，原告诉请的房租损失，不属于因强制拆除行为造成的直接损失范围，该部分赔偿诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条的规定，有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。本案并非因侵犯公民生命健康权以及该法第三条或者第十七条所规定的侵害人身权所提起的赔偿诉讼，而系因原告的财产权被侵害而提起，且原告并未提供证据证明其相关损失，故原告主张精神损失费请求，本院不予支持。原告提出的国家补偿及利息，没有法律根据，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十五条、第三十六条第（四）、（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、责令被告永嘉县人民政府南城街道办事处于本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告叶长忠位于永嘉县××街道××村××街××弄××号被拆除房屋造成的损失依法予以行政赔偿。 二、驳回原告叶长忠的其他赔偿请求。 本案免收受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 此页无正文 审 判 长  林 宁 人民陪审员  黄海英 人民陪审员  陈素芬 二〇二一年一月十二日 代书 记员  潘素娜 10- 9-