广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1973刑初21号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人陆杰朋，男，1988年4月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区×××××××××××××××，公民身份号码450××××********，原系东莞德某公司原仓库主管。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年10月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，同年12月5日被东莞市公安局取保候审。2020年12月7日被东莞市第三市区人民检察院取保候审。2021年1月6日被本院取保候审。辩护人温东强，广东普翼律师事务所律师。被告人张淦祥，男，1981年2月15日出生，汉族，高中文化，户籍所在地为东莞市××××××××××××××××××，公民身份号码441××××********，原系东莞德某公司原司机、维修部员工。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年10月31日被羁押，同年11月1日被刑事拘留，同年12月5日被东莞市公安局取保候审。2020年12月7日被东莞市第三市区人民检察院取保候审。2021年1月6日被本院取保候审。辩护人利明敏、陈钰樱，系广东常正律师事务所律师、实习律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检二部刑诉[2020]Z3091号起诉书指控被告人陆杰朋、张淦祥犯职务侵占罪，于2020年12月29日向本院提起公诉。本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序,实行独任审判，并于2021年1月13日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员肖肖出庭支持公诉，被告人陆杰朋、张淦祥及其各自辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人陆杰朋、张淦祥分别系东莞市常平镇东莞德某公司任仓库主管、司机。2018年9月至2019年3月期间，陆杰朋、张淦祥多次在公司仓库内利用职务的便利，合伙将该公司存放在仓库的××××牌成品耳机、耳机半成品经与仓库存放的原材料组装后带离工厂，由张淦祥出售后分赃，或各自出售。经统计，经陆杰朋出售的耳机220条共计191192元；经张淦祥出售的耳机92条共计78816元。2019年10月28日16时，东莞德某公司报案。当日16时20分许，公安机关在上述公司将陆杰朋抓获，并在其住处缴获××××牌成品耳机、半成品、不良品、包装盒及配件一批（价值共计9903.24元）。2019年10月31日14时许，被告人张淦祥到东莞市公安局常平分局投案。案发后，陆杰朋、张淦祥已向德普希尔公司退回所得赃款并取得谅解。针对上述指控，公诉机关提供了1.物证：耳机等涉案赃物；2.书证：扣押决定书等；3.李玉柳等证人的证言；4.被害人谢某某的陈述，5.陆杰朋等被告人的供述；6.鉴定意见：价格认定结论书；7.视听资料闲鱼账号截图；8.现场勘验材料等证据。公诉机关据此认为被告人陆杰朋、张淦祥无视国法，利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。陆杰朋、张淦祥自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，愿意接受处罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。张淦祥主动投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。陆杰朋、张淦祥已退赔被害单位并取得谅解，酌情可从轻处罚。建议判处陆杰朋有期徒刑一年六个月，判处张淦祥有期徒刑一年三个月。如符合条件，建议对陆杰朋、张淦祥适用缓刑。提请本院依法判处。法庭上，被告人陆杰朋、张淦祥对公诉机关指控的罪名、事实及量刑建议均无异议，未提出辩解意见。被告人陆杰朋的辩护人对本案的定性没有异议，提出被告人陆杰朋积极、自愿履行赔付责任，已取得被害公司的谅解，系初犯，请求判处缓刑的辩护意见。被告人张淦祥的辩护人对本案的定性没有异议，提出被告人张淦祥积极、自愿履行赔付责任，已取得被害公司的谅解，自动投案，系自首，系初犯，认罪认罚，家庭困难，请求判处缓刑的辩护意见。经审理查明，公诉机关指控被告人陆杰朋、张淦祥犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人陆杰朋、张淦祥无视国法，利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已共同构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陆杰朋、张淦祥犯职务侵占罪，罪名成立，本院予以支持。被告人张淦祥主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人陆杰朋归案后如实交代主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人陆杰朋、张淦祥已赔偿了被害公司，可以酌情从轻处罚。随案移送的手机二部，系作案工具，应予没收。二辩护人所提辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，经查在法定量刑幅度内，能与被告人所犯罪行相适应，具有合理性、合法性，本院予以采纳。视被告人陆杰朋、张淦祥的犯罪情节和悔罪表现，本院认为其符合缓刑的适用条件，依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人陆杰朋犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人张淦祥犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、随案移送的手机二部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  吕海潜二〇二一年一月十八日书记员  邓颖瑶（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。