福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽05刑终76号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）林水抽，男，1982年8月27日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，无业，住石狮市。曾因犯抢劫罪于2007年1月11日被判处有期徒刑十年六个月，2013年6月7日刑满释放；因犯危险驾驶罪于2015年1月12日被判处拘役一个月，2015年1月31日刑满释放；因犯强制猥亵罪于2018年9月27日被判处有期徒刑十一个月，2018年10月13日刑满释放；因犯危险驾驶罪于2019年6月17日被判处拘役三个月，2019年9月13日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年3月25日被监视居住，2020年9月22日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人林水抽犯故意伤害罪一案，于2020年11月26日作出（2020）闽0581刑初1046号刑事判决。宣判后，原审被告人林水抽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审查上诉人的上诉理由并讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2020年2月3日20时许，被告人林水抽与被害人林某等人在石狮市鸿山镇湖厝一片区104号喝酒，次日凌晨1时许，被告人林水抽与被害人林某在湖厝一片区104号门口因琐事发生口角并引发互殴。打斗中，被害人林某用拳头殴打被告人林水抽脸部，被告人林水抽对被害人林某进行踢踹。经法医鉴定，被害人林某外伤致右侧股骨粉碎性骨折，损伤程度属轻伤一级；被告人林水抽外伤致26牙齿脱落、32牙齿根折，损伤程度属轻微伤。案发后，被告人林水抽于当日3时许打电话向公安机关报警，称其被人殴打。2020年3月25日，被告人林水抽经电话传唤后到公安机关接受调查。 原判认定上述事实的证据有：被害人林某陈述、现场视频录像三段、石狮市公安局物证鉴定室鉴定书、辨认笔录及现场照片、报警登记表、公安机关出具的到案说明、行政处罚决定书、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、被告人林水抽供述等。 原审法院认为，被告人林水抽故意非法损害他人身体健康，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人林水抽曾因犯强制猥亵罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人林水抽另有多次故意犯罪前科，酌情予以从重处罚。鉴于被害人对于本案的发生具有一定过错，可对被告人林水抽酌情从轻处罚。被告人林水抽案发后虽然自动投案，但其在侦查阶段始终未全面如实供述其殴打被害人致伤的事实，直至庭审中才供认其罪行，其行为依法不构成自首，但考虑被告人林水抽具有自动投案的情节，且庭审中自愿认罪认罚，可对其予以从轻处罚。据此作出判决:被告人林水抽犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。 上诉人林水抽诉称，其因被林某无故殴打致两颗牙齿被打掉才还手；事后，其主动报警并积极配合公安机关调查，构成自首；其没有踢踹林某的腿，林某的右侧股骨粉碎性骨折与其无关。请求二审法院予以公平判决。 经审理查明，原审法院认定上诉人林水抽犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定本案事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证实： 1.被害人林某陈述，证实2020年2月3日20时许，其和本村的几个村民在湖厝一片区104号林佑情家喝酒，后来另外几个人陆续走了，剩下其和林水抽在，其和林水抽因琐事争吵并在门口拉扯起来，继而打了起来。林水抽用腿踢了其腿部和脸部，当时其感觉腿非常疼，然后就用拳头打了林水抽的脸部，之后其就倒地了。其倒地时对林水抽说其的腿被他打断了，但是他还是继续打其。其拿起手机准备打电话，林水抽就过来把其手机踢掉并把手机拿走。后来其爬到旁边一辆三轮摩托车旁，林水抽没有继续打其，他们两人就在那边耗了很长时间。后来其对林水抽说如果不把手机还给其，其就报警说他抢劫，林水抽就自己报警了。其腿部粉碎性骨折，脸部受伤，林水抽掉了两个牙齿。 2.现场视频录像三段，该视频为上诉人林水抽于案发现场打斗发生后所拍摄，视频中体现被害人林某坐在案发现场地上，无法站立，上诉人林水抽反复质问林某当晚为何打他，并反复说道“你打我九下，我只打你两下，你就趴下了”。 3.石狮市公安局物证鉴定室鉴定书，证实被害人林某及上诉人林水抽因本案互殴而导致的损伤程度。被害人林某伤情为右侧股骨粉碎性骨折，损伤程度属轻伤一级；上诉人林水抽26牙齿脱落、32牙齿根折，损伤程度属轻微伤。 4.辨认笔录及现场照片，证实上诉人林水抽指认打架现场为石狮市鸿山镇湖厝一片区104号门口。 5.报警登记表，证实上诉人林水抽于2020年2月4日3时53分通过电话向公安机关报警，称其在鸿山湖厝村委会被人打。 6.公安机关出具的到案说明，证实上诉人林水抽的到案经过。 7.行政处罚决定书，证实林某因殴打上诉人林水抽致林水抽轻微伤，于2020年9月1日被石狮市公安局处以行政拘留十日。 8.户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实上诉人林水抽的身份及前科情况。 9.上诉人林水抽供述，其在侦查阶段供述其于2020年2月3日20时许和林某等人一起在石狮市鸿山镇湖厝村一片区104号喝酒。次日凌晨1时许，其走到外面准备去洗手间，林某跟着其出来从后面将其脖子掐住，用中指戳其嘴巴，然后开始动手打其，其没有还手，后林某自己滑倒在地上，其才上前打了他脸部两下，踢了他背部一脚。一审庭审中，上诉人林水抽表示自愿认罪认罚，供认其在打斗中踢了林某背部一下、脸部两下，林某就自己倒掉。 关于上诉人林水抽提出的没有踢被害人林某的腿部，林某右侧股骨下段粉碎性骨折与其无关的上诉意见。经查，被害人林某陈述、现场视频录像三段、石狮市公安局物证鉴定室鉴定书、报警登记表和上诉人林水抽供述可以相互印证，足以证实2020年2月4日凌晨1时许，林水抽和林某酒后互殴，林水抽于当日3时许报警，民警出警、林某随即送医的连续过程，林某送医时间与双方发生冲突的时间连续紧凑，根据林某当天就医所拍的Ｘ片示：右侧股骨下段粉碎性骨折，明显为新伤，显系双方互殴所致。故上诉人林水抽提出的该项上诉意见，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人林水抽故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人林水抽曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人林水抽另有多次故意犯罪前科，酌情予以从重处罚。被害人对于本案的发生具有一定过错，可对上诉人林水抽酌情从轻处罚。上诉人林水抽虽有自动投案情节，但其归案后未能如实供述犯罪事实，至一审庭审中才予以供认，故上诉人林水抽关于其构成自首的上诉意见，不能成立，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑本案的事实、性质及情节，量刑适当。故上诉人林水抽请求二审法院再予从轻处罚的上诉意见，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈忠俊 审 判 员 苏中福 审 判 员 蒋小勇 二〇二一年一月二十九日 法官助理 黄双英 书 记 员 许安娜 附：本判决所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。