济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0102民初14786号 原告：济南祺韵房地产经纪有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码：91370102351776652A。 法定代表人：张旸旸，董事长。 委托诉讼代理人：李佩，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。 被告：刘来成，男，1994年出生，汉族，住山东省临邑县 委托诉讼代理人：王建峰，山东盛强律师事务所律师。 原告济南祺韵房地产经纪有限公司(以下简称祺韵公司)与被告刘来成侵权纠纷一案,本院于2020年10月31日立案后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告祺韵公司的法定代表人张旸旸及其委托诉讼代理人李佩、被告刘来成及其委托诉讼代理人王建峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 祺韵公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告返还原告暂计860674.5元（以实际为准），并自起诉之日起以860674.5元为基数，按照全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率支付利息损失直至上述款项还清之日止；2.案件受理费、保全费等由被告承担。 事实与理由：被告受原告的指派于2019年7月至许昌在绿洲梦想广场项目驻场销售商铺，同年7月底开始收到河北蜗牛企业管理服务有限公司张通帅支付的佣金款，直至2019年11月底共计收款706674.5元整。2019年12月原告指派被告至邯郸市丛台区在乐购和天下项目驻场销售商铺，同年12月中旬开始收到河北聚道企业管理咨询有限公司指示郭媛支付的佣金款共计154000元整。上述两项目共计收到用劲款860674.5元。经查，被告在未经原告方法人代表同意的情况下私自在付款指令上加盖公章，指示付款方将上述款项汇入被告个人账户中。并且被告在驻场期间，虚列开支若干。原告得知后，多次催促被告将项目款项及公章交回公司，并对开支进行对账，但是被告仅仅口头答应，但是实际却已种种理由拖延至今。原告认为，被告侵占公司财产拒不交回，虚列开支，严重损害原告公司利益，为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，望能够判如所请。 刘来成辩称，请求法院驳回原告诉讼请求。被告与原告不存在任何隶属关系，未受原告任何指派。2019年7月许昌项目与原告无关，2019年12月邯郸项目双方属于合作关系，被告在扣除各项费用之后已向原告支付35000元，在本案中应予以扣除。 经审理本院认定事实如下： 自2017年8月始，刘来成根据褀韵公司法定代表人张旸旸的安排销售地产项目。 关于祺韵公司诉称的绿洲梦想广场项目，2019年7月，褀韵公司销售许昌绿洲广场商业地产项目，祺韵公司提交2019年7月29日至2019年11月30日期间的《绿洲梦想广场项目服务费结算明细表》金额共计706674.5元，该部分佣金已通过手机银行支付的方式全部转至刘来成名下银行账户,刘来成对收到该部分款项没有异议,但辩称该项目不是褀韵公司的项目，是自己的项目，刘来成对其辩称意见没有提供相应的证据。另河北蜗牛企业管理服务有限公司（以下简称蜗牛公司）工作人员张通帅2019年8月21日转账记录一份，金额为9.6万元，该金额与2019年8月12日至2019年8月18日期间的《绿洲梦想广场项目服务费结算明细表》结算金额一致。祺韵公司为证明上述款项实际是蜗牛公司应支付给祺韵公司的佣金款，提交其法定代表人张旸旸与许昌绿洲广场项目的工作人员鲁铭轩、张通帅的通话记录显示，张旸旸：“去年我们公司不是做你们公司许昌绿洲广场那个项目。”鲁铭轩:“昂。”张旸旸：“佣金是都结完了是吧？”鲁铭轩：“结完了吧。”张旸旸：“你能帮我开一个结清证明吗？证明把我们公司济南祺韵地产销售绿洲梦想广场所有的佣金都已经结清了。”张通帅：“他本来就已经结清了。”另提交张旸旸与刘来成的聊天记录，2019年9月20日，张旸旸：“许昌佣金回来多少了？你收到多少了？”刘来成：“20？回来11个，十多个，现在还有23。”张旸旸：“就是说还有23万？”刘来成：“收了10个多，还有不到十万多。”张旸旸：“我没听懂，就说你收到11万了是吧？你收到23万。”刘来成:“嗯，还有小20万。”2019年10月7日，张旸旸与刘来成就涉案项目的成本与利润分配进行讨论。2019年11月26日，刘来成：“我只有做这个项目收的钱啊，之前不全给你打的吗？”张旸旸：“这个项目你现在收了多少了？”刘来成：“我这里收了50，实际上60多了，因为充话费，给张翔转了四五万，我再吃喝，你这账不对，你自个再算算，从7月份咱那时候算的是还剩下70多万…。”2019年12月20日，张旸旸：“许昌有合同是吧？”刘来成：“许昌有合同，我没拿。”张旸旸：“你得找找，因为主要是开票，我就得要合同，因为现在济南查的很严，你这样属于空开，你不打公户的话。”刘来成：“你先把章给我发过来，我的章在许昌。那个晚上发工资啊。”张旸旸：“我知道。”2019年12月28日，张旸旸：“这样我确认一下许昌绿洲这个项目，除了最后那两套，现在都汇完了是吧，你结到手的佣金，除了这两套，现在都结到手了。”刘来成：“嗯。” 关于邯郸项目，2019年12月，河北聚道企业管理咨询有限公司（以下简称聚道公司）（甲方）与祺韵公司（乙方）签订《分销代理协议》，约定由祺韵公司代理销售邯郸市丛台区“乐购和天下”商铺，甲方给乙方按照所成交房源团购费80%的比例作为乙方的佣金进行结算，支付至祺韵公司指定银行账号内，该项目由刘来成驻场负责。祺韵公司提交其依照聚道公司的指示于2019年12月给邯郸市亿顺房地产开发有限公司开具的发票金额为154000元，以及聚道公司指示刘媛于2020年1月支付给刘来成佣金款的转账凭证，拟证明邯郸项目所收佣金共154000元全部转入刘来成个人银行账户，刘来成对此予以认可，但辩称邯郸项目中其与张旸旸系合作关系，并称其已在2019年12月、2020年1月向祺韵公司共支付84152元。祺韵公司对收到的该款项予以认可，但辩称归还的款项不是邯郸项目的款项，也不认可与刘来成的合作关系，主张刘来成与祺韵公司之间属于劳务关系，双方之间合作了多个项目，但都是以公司名义对外承揽业务，款项必须与公司对接。刘来成的工资是扣除预支费用后按剩余利润的50%支付。 本院认为，对于祺韵公司主张的基本法律事实，根据原被告双方的微信聊天记录、当庭陈述、转款凭证及其他证据，足以形成完整证据链，达到民事证据高度盖然性标准，证明祺韵公司以公司名义对外开展代理销售许昌与邯郸商铺业务，刘来成作为祺韵公司指派的驻场人员，代公司收取了案外人支付的销售佣金，由祺韵公司向刘来成支付工资及提成。刘来成辩称许昌项目与祺韵公司无关，是其自己的项目，邯郸项目中其与祺韵公司系合作关系，但未提交相应证据予以佐证,故对于刘来成的辩称意见本院不予采信。刘来成代收的销售佣金应归祺韵公司所有，其拒不返还该款项侵害了祺韵公司的财产权，故祺韵公司诉请刘来成向其返还已收取的销售佣金并赔偿损失，于法有据，本院予以支持。 关于返还数额：1.关于绿洲梦想广场项目，祺韵公司提交的与许昌绿洲广场项目工作人员鲁铭轩、张通帅的通话记录、张旸旸与刘来成的聊天记录、转账凭证、《绿洲梦想广场项目服务费结算明细表》等证据，能证明该项目已结算完毕，结算数额共计706674.5元，均由刘来成通过手机银行代收。2.关于邯郸项目，祺韵公司主张刘来成共收取佣金154000元，刘来成对此亦予以认可，本院予以确认。祺韵公司在庭前证据交换过程中自认2019年12月、2020年1月刘来成向祺韵公司共支付84152元，是对其诉讼权利的处分，但其辩称的上述款项不是邯郸项目的款项，未提交相反证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。故刘来成应返还的邯郸项目款项数额为69848元，应返还绿洲梦想广场项目款项为706674.5，上述共计776522.5元。刘来成还应赔偿给祺韵公司造成的损失，损失数额以776522.5元为基数，自起诉之日起至上述款项还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用?中华人民共和国民事诉讼法?的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告刘来成于本判决生效之日起十日内返还原告济南祺韵房地产经纪有限公司776522.5元； 二、被告刘来成于本判决生效之日起十日内赔偿原告济南祺韵房地产经纪有限公司损失（以776522.5元为基数，自起诉之日起至上述款项还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告济南祺韵房地产经纪有限公司超出部分的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11800元，减半收取5900元，由原告济南祺韵房地产经纪有限公司负担580元，被告刘来成负担5320元；保全费3020元，由被告刘来成负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人或代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，预缴上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 谭树杰 二〇二一年一月二十日 法官助理 孙雅洁 书 记 员 张琳琳