安徽省宿松县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)皖0826刑初21号 公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 被告人叶某某,曾用名叶会来,男,1995年8月4日出生于安徽省宿松县,汉族,初中文化程度,无业,住安徽省宿松县（户籍地安徽省宿松县）。2020年11月2日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留,11月9日被宿松县公安局取保候审，2021年1月8日被本院取保候审。 辩护人刘阳，安徽八里江律师事务所律师。 被告人虞某某,男,1995年11月28日出生于安徽省宿松县,汉族,初中文化程度,无业,住安徽省宿松县（户籍地安徽省宿松县）。2020年11月2日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留,11月9日被宿松县公安局取保候审，2021年1月8日被本院取保候审。 辩护人汪志发，安徽天松律师事务所律师。 辩护人叶海军，安徽天松律师事务所律师。 安徽省宿松县人民检察院以宿检刑二刑诉〔2020〕Z486号起诉书指控被告人叶某某、虞某某犯非法经营罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年1月21日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员洪明慧出庭支持公诉，被告人叶某某及其辩护人刘阳，被告人虞某某及其辩护人汪志发到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 安徽省宿松县人民检察院指控：2020年9月至10月期间,被告人叶某某、虞某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下,向他人销售一氧化二氮气体,非法经营数额19100元,从中获利12890元。具体是： 1、2020年10月25日至10月27日期间,被告人叶某某伙同虞某某向董某出售21罐一氧化二氮气体,收取货款2100元,从中获利1470元。 2、2020年9月17日至10月25日期间,被告人叶某某伙同虞某某向高某出售27罐一氧化二氮气体,收取货款2700元钱,从中获利1890元。 3、2020年8月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向何某出售48罐一氧化二氮气体,收取货款4650元,从中获3210元。 4、2020年9月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向朱某出售37罐一氧化二氮气体,收取货款3120元,从中获2010元。 5、2020年8月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向杨某出售36罐一氧化二氮气体,收取货款3090元,从中获2010元。 6、2020年9月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向祝某出售38罐一氧化二氮气体,收取货款3440元,从中获利2300元。 公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。据此认为,被告人叶某某、虞某某违反国家规定,未经许可擅自经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品,扰乱市场秩序,情节严重,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项和第二十五条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,依法应以非法经营罪追究其刑事责任,且系共同犯罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定,提起公诉,请依法判处。建议若适宜社区矫正，分别判处被告人叶某某、虞某某拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元。 被告人叶某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：叶某某系自首；退缴违法所得；无违法犯罪前科，系初犯；自愿签署认罪认罚具结书；建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人虞某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：虞某某系坦白；退缴违法所得；无违法犯罪前科，系初犯、偶犯；当庭认罪认罚；建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2020年9月至10月期间,被告人叶某某、虞某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下,向他人销售一氧化二氮气体,非法经营数额19100元,从中获利12890元。具体是： 1、2020年10月25日至10月27日期间,被告人叶某某伙同虞某某向董某出售21罐一氧化二氮气体,收取货款2100元,从中获利1470元。 2、2020年9月17日至10月25日期间,被告人叶某某伙同虞某某向高某出售27罐一氧化二氮气体,收取货款2700元钱,从中获利1890元。 3、2020年8月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向何某出售48罐一氧化二氮气体,收取货款4650元,从中获3210元。 4、2020年9月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向朱某出售37罐一氧化二氮气体,收取货款3120元,从中获2010元。 5、2020年8月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向杨某出售36罐一氧化二氮气体,收取货款3090元,从中获2010元。 6、2020年9月至10月期间,被告人叶某某伙同虞某某向祝某出售38罐一氧化二氮气体,收取货款3440元,从中获利2300元。 宿松县公安局禁毒大队在工作中发现叶某某、虞某某有向他人贩卖一氧化二氮气体的重大嫌疑。2020年11月1日凌晨，宿松县公安局禁毒大队民警在宿松县孚玉镇龙门路江南印象足浴店门口将正在准备贩卖一氧化二氮气体的叶某某、虞某某抓获，现场查获十瓶装有疑似一氧化二氮气体的铝制气瓶。经二被告人指认，该十瓶气瓶为二人贩卖一氧化二氮气体。经询问，二人如实供述了其犯罪事实。宿松县公安局扣押二被告人一氧化二氮气瓶十瓶，叶某某持有的IPHONE手机一部，虞某某持有的IPHONE手机一部。二被告人分别向宿松县公安局退缴15200元。 在本案审理过程中，本院委托宿松县司法局对被告人叶某某、虞某某适用社区矫正进行评估，宿松县司法局的调查评估意见是叶某某、虞某某具备适用社区矫正的条件。 上述事实，被告人叶某某、虞某某在开庭审理过程中亦无异议，且有接处警情况登记表，受案登记表，立案决定书，叶某某、虞某某的户籍信息，违法犯罪记录查询证明，抓获经过，被告人叶某某、虞某某的供述和辩解，证人董某、高某、何某、朱某、杨某、祝某的证言，董某、何某、祝某的辨认笔录，宿松县公安局车辆检查笔录，照片，宿松县公安局扣押决定书，扣押清单，宿松县公安局对叶某某、虞某某手机检查笔录，安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字［2020］136号《理化检验报告》，宿松县公安局鉴定意见通知书，宿松县应急管理局出具的证明材料，微信、支付宝信息及相关转账记录，宿松县公安局禁毒大队尿液提取笔录，宿松县公安局现场检测报告书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人叶某某、虞某某违反国家规定，未经许可擅自经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪；且系共同犯罪。公诉机关指控被告人叶某某、虞某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，应予采纳。在共同犯罪中，被告人叶某某、虞某某作用相当，不宜区分主从犯。被告人叶某某、虞某某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人叶某某、虞某某自愿认罪认罚，可从宽处理。被告人叶某某、虞某某退缴了违法所得，可酌情从轻处罚。至于被告人叶某某的辩护人辩护提出被告人叶某某系自首。经查，宿松县公安局禁毒大队在工作中发现叶某某、虞某某有向他人贩卖一氧化二氮气体的重大嫌疑。2020年11月1日凌晨，宿松县公安局禁毒大队民警在宿松县孚玉镇龙门路江南印象足浴店门口将正在准备贩卖一氧化二氮气体的叶某某、虞某某抓获，现场查获十瓶装有疑似一氧化二氮气体的铝制气瓶。经二被告人指认，该十瓶气瓶为二人贩卖一氧化二氮气体。叶某某、虞某某的罪行已被公安机关发觉，且在二被告人贩卖一氧化二氮气体时被抓获，在二人驾驶的汽车上发现了贩卖的一氧化二氮气瓶，二被告人的行为不符合自首的规定，故对辩护人此节辩护意见不予采纳。二被告人多次贩卖一氧化二氮气体，不是初犯，故对二被告人的辩护人辩护提出二被告人系初犯的辩护意见不予采纳。二被告人的辩护人提出的其他辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。综上，根据被告人叶某某、虞某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，本院决定对其予以处罚。公诉机关的量刑建议本院予以采纳，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；判决如下： 一、被告人叶某某犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。） 二、被告人虞某某犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。） 三、宿松县公安局扣押被告人叶某某、虞某某的非法所得人民币12890元，予以没收，由宿松县公安局上缴国库；16000元抵付二被告人应缴纳的罚金。 四、宿松县公安局扣押被告人叶某某、虞某某一氧化二氮气瓶十瓶，叶某某持有的IPHONE手机一部，虞某某持有的IPHONE手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  袁勇奇 二〇二一年一月二十二日 法官助理王松梅 书记员马益 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。