广东省广州市越秀区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0104刑初1250号公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。被告人刘运衢，男，2000年1月27日出生，汉族，出生地广东省韶关市，文化程度初中，户籍地广东省南雄市。因本案于2020年7月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。指派辩护人杨春雁，广东大篆律师事务所律师。被告人欧阳泽平，男，1997年9月7日出生，汉族，出生地广东省清远市，文化程度小学，户籍地广东省连州市。2017年9月21日因犯寻衅滋事罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年11月18日刑满释放。2019年7月10日因犯寻衅滋事罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十一个月，2020年1月14日刑满释放。因本案于2020年7月6日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人邱海平，广东林和律师事务所律师。广州市越秀区人民检察院以穗越检一部刑诉〔2020〕Z1138号起诉书指控被告人刘运衢、欧阳泽平犯贩卖毒品罪，于2020年11月9日向本院提起公诉。本院立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员张国权出庭支持公诉，被告人刘运衢及其辩护人杨春雁、被告人欧阳泽平及其辩护人邱海平到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市越秀区人民检察院指控，2020年7月4日，被告人刘运衢和被告人欧阳泽平约定以人民币3500元的价钱向其购买5小包毒品“猪肉”（冰毒）后，被告人欧阳泽平在广东省佛山市南海区桂城石肯平胜大桥附近河边交易给被告人刘运衢5小包无色晶体状物品，被告人刘运衢即将该5小包无色晶体状物品转卖给同案人陈某（未成年，另案处理）并获利人民币2000元。随后，同案人陈某携带该5小包无色晶体状物品去到广东省广州市越秀区白云城市酒店与购毒人员余某交易时被民警抓获，民警当场在余某身上查获该5小包无色晶体状物品（经检验，5小包无色晶体状物品共重3.17克，均未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分）。民警于2020年7月5日在广东省佛山市南海区桂城叠北村村头二宅新区10号G0NGCHA奶茶店门口将被告人刘运衢抓获归案，于2020年7月6日在广东省佛山市南海区桂城石肯桂业村7巷22号202房将被告人欧阳泽平抓获归案。公诉机关随案提供了相关的证据，认为被告人刘运衢、欧阳泽平贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。刘运衢、欧阳泽平已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。刘运衢归案后能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。欧阳泽平因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。建议判处刘运衢有期徒刑七个月，并处罚金；建议判处欧阳泽平有期徒刑一年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人刘运衢对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议。被告人刘运衢的辩护人提出的辩护意见是：1.涉案的疑似毒品经检测不含有毒品成分，属犯罪未遂。2.刘运衢是初犯，本案涉案金额小，缴获的假毒品数量少。3.本案属于特情引诱犯罪。4.刘运衢能如实供述自己的罪行。恳请对刘运衢从轻处罚。被告人欧阳泽平否认贩卖毒品给被告人刘运衢，辩称刘运衢2020年7月4日转给其的3500元是刘运衢归还的借款。被告人欧阳泽平的辩护人辩护称：1.本案的毒品来源不明，当天晚上送毒品的小孩至今无法找到，无法证明该毒品是受欧阳泽平的指示送达。2.案发当天刘运衢通过微信转账人民币3500元是其偿还欧阳泽平的欠款，并非毒资。3.本案无任何证据证实在交易前刘运衢向欧阳泽平求购毒品，且毒品并不是欧阳泽平交给刘运衢的，无证据证明刘运衢所拿到的毒品就是其所称的欧阳泽平提供的毒品。虽然部分证据显示案发当天刘运衢与欧阳泽平存在微信转账及聊天记录，但该部分证据单一，无法形成证据链，目前只有刘运衢的供述指认欧阳泽平存在贩卖毒品的事实，认定欧阳泽平贩卖毒品的证据不充分。现有证据不足以证实被告人欧阳泽平有贩卖毒品的事实，请求对欧阳泽平宣告无罪。经审理查明，2020年7月4日19时许，购毒人员余某通过微信与同案人陈某（系未成年人，另案处理）约定进行毒品冰毒交易，后同案人陈某通过微信与被告人刘运衢约定以人民币5500元的价格向刘运衢购买5小包冰毒。被告人刘运衢随即通过微信与被告人欧阳泽平约定以3500元的价格向欧阳泽平购买5小包冰毒，并在7月4日21时33分收取了同案人陈某通过微信转账支付的部分毒资3500元后，立即通过微信转账向被告人欧阳泽平支付3500元毒资。后被告人欧阳泽平在广东省佛山市南海区桂城石肯平胜大桥附近河边贩卖给被告人刘运衢5小包无色晶体状物品，被告人刘运衢即将该5小包无色晶体状物品以5500元的价格出售给同案人陈某。7月5日0时许，同案人陈某携带该5小包无色晶体状物品去到广州市越秀区白云城市酒店与购毒人员余某交易，交易完成后被公安人员抓获，公安人员当场在购毒人员余某处缴获该5小包无色晶体状物品（共净重3.17克，经检验，均未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分）。公安机关经侦查，于2020年7月5日将被告人刘运衢抓获归案，于2020年7月6日将被告人欧阳泽平抓获归案。上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：1.缴获的无色晶体状物品5小包及作案工具手机等物的照片，证实上述物品的外观情况。2.广州市公安局越秀区分局广场派出所出具的抓获经过、破案报告，证实被告人刘运衢、欧阳泽平归案的经过。3.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安人员查获并扣押被告人欧阳泽平的手机1台、被告人刘运衢的手机1台的情况。4.扣押决定书、扣押清单，证实公安人员依法扣押涉案5小包无色晶体状物品的情况。5.提取笔录、称量取样笔录，证实公安机关对缴获的5小包无色晶体状物品进行提取、称量取样的情况。6.涉案微信账号基本信息、微信账单、微信转账记录。证实被告人刘运衢、被告人欧阳泽平、同案人陈某等人使用的微信账号情况及相关人员之间的微信转账情况，其中被告人刘运衢于2020年7月4日21时33分31秒收到同案人陈某转账的毒资3500元后，立即于7月4日21时33分39秒转账毒资3500元给被告人欧阳泽平。7.涉案支付宝账号基本信息、支付宝转账记录。证实被告人刘运衢、被告人欧阳泽平等人使用的支付宝账号情况及相关人员之间的转账情况，其中，被告人刘运衢的支付宝账号于2020年7月4日22时56分收到购毒人员余某的支付宝账号（账号名“Aidan”）转账支付的3500元。8.微信聊天记录，证实被告人刘运衢与同案人陈某、被告人欧阳泽平之间的微信聊天情况。其中，2020年7月4日21时58分许，被告人刘运衢向被告人欧阳泽平发送消息“那个白色的走了”“就我在这里”，被告人欧阳泽平回复“过去了”“有什么事打语音给我”；2020年7月4日23时05分许，被告人刘运衢在微信聊天中要求同案人陈某删除和其的聊天记录。9.通话记录清单，证实被告人刘运衢号码为17×××34的电话及被告人欧阳泽平号码为188××××****的电话在案发期间的通话情况。10.被告人欧阳泽平的前科刑罚材料，证实其前科刑罚情况。11.被告人欧阳泽平、刘运衢的户籍材料，证实其身份情况。12.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2020]00677号检验报告，证实缴获的5小包无色晶体状物品均未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、海洛因、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚成分。13.证人余某的证言：其得知有一个人贩卖毒品，其想配合公安机关抓获该人，故其添加该人微信，2020年7月4日和该人约好了当晚在越秀区白云城市酒店以7500元的价格交易5克冰毒，其微信号是×××，对方的微信号是×××。约好后其于当天20时30分向广场派出所举报该人贩卖毒品。后对方让其先转一半的钱，这笔钱是转给上家拿货的，拿到货才能送过来，其于22时56分通过支付宝转账3500元给了对方提供的支付宝账号（账号17×××34，姓名刘运衢）。对方答应送过来，让其准备好另一半的现金4000元加上500元的交通费。其在白云城市酒店349房等对方送货过来，对方快到时让其预约一辆快车送对方回去。7月5日0时13分许，对方来到白云城市酒店349房，交给其一包外面用白色纸巾包裹的东西，纸巾里面是用透明小密封袋包装的5小包无色晶体状物品，于是其把4700元交给对方，告诉对方没帮她叫车，多给了200元让她自己打车回去，她收完钱后就走了。其马上联系民警称交易己完成，后民警在三楼走廊将该人抓获，其将交易的疑似毒品交给民警处理。14.同案人陈某（系未成年人）的供述及辨认笔录：2020年7月4日19时许，其和微信号为×××的男子微信聊天时，对方问其有没有“猪肉”，其回复有，一个要1300元。该男子就说想先拿一两个试一下。其就微信联系刘运衢，刘运衢说一个1100元，但是至少要拿5个起。其就对该男子说至少要5个起才能拿，该男子就说好，但是要其发货给他看他才肯转钱，只要能拿到货，一个1500元给其。其就微信刘运衢，刘运衢说有货，但是要先给钱才能拿到货，并通过微信发了位置让其过去找他一起去拿货，其就打车过去找他。其在路上时，刘运衢一直催其转钱，其就先用微信转账3500元给刘运衢。见到刘运衢后，他和另外一名男子开了一辆车，后和他们开车到另外一个地方后，刘运衢让其和另外一名男子在车上等他，他拿了其腰包后就离开了，说是去和另外一个上家拿货，没过多久刘运衢就回来了，说货在其腰包里，接着他上车后，就把货拿出来给其看了一下后放回腰包里面。其就联系购买毒品的男子说已经拿到货了，让他赶快把钱转过来，但是他一直说怕被骗，让其把货拍照给他确认。刘运衢当时就在其身边，刘运衢就用其手机和该购买毒品男子视频，给该男子看了货，并发了支付宝账户（账号17×××34，姓名刘运衢）给购买毒品的男子，该男子用支付宝转账了3500元给刘运衢，刘运衢收到钱后又用支付宝转账1500元给其。2020年7月5日0时20分许，其送毒品到广州市越秀区白云城市酒店349房给该男子，交易完成后其从房间出来，接着就被民警控制住了。“猪肉”和货指的是冰毒。其微信号是×××，刘运衢的微信号×××，微信昵称：今天很困.！。其向刘运衢购买毒品的价格是5500元，当时其先用微信转账3500元给他，后来购买毒品的男子又支付宝转账3500元给刘运衢，后刘运衢用支付宝转账1500元给其一个朋友，因为其没有支付宝，刘运衢一定要用支付宝转账，其就让他转到其朋友那里。其贩卖毒品给购买毒品男子的价格是7500元，500元是送货的路费，后来该男子又加了200元车费，共收到购买毒品的男子给的现金4700元。15.被告人刘运衢的供述及辨认笔录：2020年7月4日19时许，陈某通过微信与其约定向其购买毒品冰毒，后其通过微信与欧阳泽平商定向欧阳泽平购买毒品冰毒，并通过微信转账支付给欧阳泽平毒资3500元。当天晚上其去至约定的交易地点，见到欧阳泽平后问冰毒在哪，欧阳泽平让其在原地等着就离开了，过了一会，有一个小伙子问其是否刘运衢并将一份外裹白色纸巾、内装有5小包透明胶袋装着的晶体交给其，后其将购得的毒品以5500元的价格出售给陈某的经过。16.被告人欧阳泽平的供述：我前两天删除了刘运衢的微信好友及聊天记录。刘运衢经常问我借钱然后还钱，2020年7月4日21时33分刘运衢微信转账给我的3500元是他还给我的钱，我没有贩卖毒品给刘运衢。2020年7月4日我和刘运衢见面大概是在当天晚上21时30分，在桂城石肯东平河平胜大桥边。对于被告人欧阳泽平否认贩卖毒品的辩解及辩护人所提的无罪辩护意见，经查，现有被告人刘运衢的供述证实其于2020年7月4日晚通过微信与被告人欧阳泽平商定向欧阳泽平购买毒品冰毒，并通过微信转账支付给欧阳泽平毒资3500元，后刘运衢去至约定交易地点，见到欧阳泽平后问冰毒在哪，欧阳泽平让其在原地等着就离开了，过了一会，有一个小伙子问其是否刘运衢并将一份外裹白色纸巾、内装有5小包透明胶袋装着的晶体交给其的经过，同时有被告人刘运衢与被告人欧阳泽平之间的微信聊天记录可与被告人刘运衢所述细节吻合；微信转账记录证实被告人刘运衢于2020年7月4日21时33分31秒收到同案人陈某转账支付的部分毒资3500元后，立即于21时33分39秒转账3500元给被告人欧阳泽平；且有同案人陈某的供述、证人余某的证言、缴获的5小包无色晶体状物品等证据予以佐证，在案证据之间相互印证，足以认定被告人欧阳泽平贩卖毒品的事实。被告人欧阳泽平及其辩护人的该辩解、辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人刘运衢、欧阳泽平贩卖毒品，其行为妨害社会管理秩序，侵犯国家对毒品的管理制度，均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的主要事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。刘运衢、欧阳泽平已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。欧阳泽平曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。刘运衢归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。刘运衢的辩护人提出的相关罪轻辩护意见本院已予考虑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人欧阳泽平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月6日起至2021年7月5日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院一次缴纳）。二、被告人刘运衢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月5日起至2021年2月4日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院一次缴纳）。三、缴获的无色晶体状物品3.17克予以没收、销毁，作案工具被告人欧阳泽平的手机1台、被告人刘运衢的手机1台予以没收（由广州市公安局越秀区分局执行)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚晓萍人民陪审员  陆 烨人民陪审员  郭道宁二〇二一年一月十八日书 记 员  包中萍法庭记录梁润发谭诗祺