终稿广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初12786号原告：深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司。住所地：深圳市宝安区西乡街道三围航空路30号A栋239。法定代表人：赵秋霞，董事长。委托诉讼代理人：李国斌，广东融关律师事务所律师。被告：广州视尚国际影城有限公司。住所地：广州市荔湾区中山七路48号B101部分及101部分。法定代表人：田振章，董事。委托诉讼代理人：曾祥明，广东太平洋联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨远，广东太平洋联合律师事务所实习人员。原告深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司与被告广州视尚国际影城有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法适用简易程序进行公开开庭审理。原告委托诉讼代理人李国斌，被告委托诉讼代理人曾祥明、杨远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司的起诉请求：1.判令被告向原告支付拖欠的工程款70万元，并判令被告向原告支付违约金，暂计至2020年9月11日止为103616元，以上合计为803616元；2.判令被告自2020年9月12日起以70万为基数按日万分之五的违约金继续向原告承担违约责任直至清偿完毕；3.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年9月12日，原被告签订《建设工程施工合同》，由原告承揽被告在广州市荔湾区中山七路（合同误为越秀区，实为荔湾区）48号西门广场B1层的广州视尚国际影城装修工程。工程完工后，双方签订《关于装修工程决算及尾款支付安排的决议》，确认该工程决算总价为304万元，扣除已经支付的174万元，余款为130万元（含工程质保金15.2万元），并约定分期支付条款和违约责任。但被告在该协议签署之后，未能按约定支付，已经构成违约。被告具体履行及违约情况如下：1.约定2019年5月15日之前支付20万元（扣除代购材料款13258元），被告如期履约；2.约定2019年7月15日前支付20万元，被告于2019年7月16日一19日分三笔共支付20万元，原告视为被告履约；3.约定2019年8月15日前支付20万元，被告于2019年8月19日-26日分三笔共支付20万元，视为被告履约；4.未按约定在2019年9月15日前支付20万元，在2019年10月15日前支付20万元，在2019年11月15日前支付的14.8万元，构成违约；5.未在2020年3月31日前返还的质保金15.2万元，已构成违约。根据以上履约情况，计至2020年9月11日，被告应按约定承担违约金额每日万分之五的违约金，共计103616元。计算如下：（100元/天×361天）+（100元/天×330天）+（74元/天×298天）+（76元/天×164天），即36100元+33000元+22052元+12464元=103616元。另从2020年9月12日起，被告还应以70万元为基数按日万分之五的违约金继续向原告承担违约责任。被告广州视尚国际影城有限公司答辩：一、原告的过错导致影厅后排座椅高度不够，电影字幕被前排遮挡，影响了被告的正常经营，给被告造成巨大损失。装修完工后，被告在使用过程中发现，所有厅前后排的起坡高度参差不齐，导致被告在开业后的三个月内在“大众点评”网络平台出现大量观众的吐槽。被告意识到问题严重，即组织员工对所有影厅进行体验，发现遮挡现象确实普遍存在。于是将每个厅的前两排座椅全部拆除，共拆掉近200张座椅；遮挡问题在观众稀少的情况下虽有所缓解，但一旦上座率稍有提高，遮挡问题又严重显现。后经逐厅逐个台阶测量，才发现每个台阶的高度都高低不等；2号厅有一排的起坡高度竟与施工图纸设计标准高度相差7厘米。后原告到现场测量也承认确实存在座椅前后排高差问题。二、原告应按照《工程质量保修书》的约定对装修装饰工程进行保修，并承担保修费用。原告书面答应将在2019年10月8日开始进行维修整改，后来又发函拒绝维修，构成违约。《建筑工程施工合同》附件1《工程质量保修书》的第二条约定装修工程的保修期为一年，从2019年5月8日至2020年5月8日。《工程质量保修书》第三条约定：“属于保修范围、内容的项目，承包人应在接到保修通知之日起24小时内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，承包人同意发包人可以委托他人修理。费用由承包人双倍支付，此费用发包人有权在质量保修金中扣除，不足部分由承包人承担”。被告在保修期内于2019年9月2日向原告发出了保修整改通知，要求其限期就座椅前后排高度差的问题进行整改。原告先拒绝整改，后来经过多次催促，于2019年9月25日发函答应将在2019年10月8日进行维修整改。2019年10月8日被告做好一切停业整改准备工作，但是原告却临时拒绝整改，并于2019年11月20日书面通知被告拒绝履行保修义务。三、在原告拒绝履行质量保修义务的情况下，被告有权按《工程质量保修书》第三条约定委托第三方河北百纵装饰工程有限公司进行质量保修，所产生的维保费用由原告承担，被告有权在工程余款中扣除已发生的维保费用。由于原告履行保修义务的工程量较大，所需资金高达一百万元，远远超出被告尚欠70万元的工程余款。2019年10月8日，原告临时拒绝履行质量保修义务。被告不得已才委托第三方河北百纵装饰工程有限公司进行质量保修，河北百纵装饰工程有限公司于2019年10月16日报价，维修金额高达107万元。根据《质量保修书》第三条的约定，保修费用由承包人双倍支付，不足部分由承包人承担。被告有权在尚未支付的工程余款70万元（含工程质量保证金15.2万元）中双倍扣减已经实际产生的维修款。四、被告未支付工程款的原因系原告拒绝履行保修义务在先，且保修所需金额远远大于所欠工程余款，被告暂缓支付工程款不构成违约，无需承担违约责任，原告关于支付违约金的请求不应得到支持。综上所述，原告的过错导致影厅座椅前后高度不够遮挡电影字幕，且其在保修期内拒绝履行保修义务，被告有权委托第三方进行保修，所需保修费用由原告承担，被告有权在尚欠工程余款中扣减已经产生的维修费用。被告暂缓支付工程余款不构成违约，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2018年9月12日，原告（承包人）与被告（发包人）签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称为广州市视尚国际影城室内装修工程，位于广州市越秀区（实为荔湾区）中山七路48号西门口广场B1层，由承包人自筹资金、包工包料；影院范围内所有装饰相关工程，详见装饰设计图及水电、暖通、给排水、消防设计图等。开工日期2018年9月15日，具体以发包人和监理工程师批准的开工报告所载日期为准或发包人和承包人双方书面商定日期为准，如遇特殊情况推迟开工，经签证确认后合同工期相应顺延。竣工日期2018年11月4日，具体以工程取得行业管理部门的竣工备案书日期为准或以发包人、设计方、监理方三方签字竣工报告所载日期为准。合同工期日历天数60日。合同价款采用固定总价方式，含税为2780000元。双方有关工程的洽商、变更及会议纪要等书面协议或文件视为本合同的组成部分，均具有同等法律效应。承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项等。合同签订后，原告于2018年11月1日入场施工。2019年5月8日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《关于装修工程决算及尾款支付安排的决议》，约定：甲乙双方就2018年9月12日签订的广州视尚国际影城室内装修合同达成如下结算：1.工程结算总价为304万元，该结算金额确认后，双方均不得再以其他任何理由向对方提出增加或减少结算金额，甲方与乙方不再有任何未结债权债务。2.上述约定事项下甲方已支付给乙方174万元，余款为130万元，扣除工程质保金15.2万元后，甲方应付乙方114.8万元。3.余款支付约定：第一次付款，2019年5月15日前支付20万元；第二次付款，2019年7月15日前支付20万元（乙方同意甲方减除左加凤代购装修材料金额13258元）；第三次付款，2019年8月15日前支付20万元；第四次付款，2019年9月15日前支付20万；第五次付款，2019年10月15日前支付20万元；第六次付款，2019年11月15日前支付14.8万元；第七次付款，2020年3月31日前返还质量保证金15.2万元（如有甲方代垫维修款项，在支付时扣除）。4.本协议一经签署，即具法律效力，同时视为甲方与乙方于2018年9月12日签署的《广州视尚国际影城室内装修合同》及所有工程签证事项已履行完毕，双方不得再有任何异议。5.在乙方完全遵守本决议的情况下，甲方不能按约付款，将承担违约金额每日万分之五违约金，直至付清全部应付款项，如甲方超过约定时间30天未付款，乙方有权追究甲方违约责任。被告已按《关于装修工程决算及尾款支付安排的决议》约定向原告支付了第一至第三次款项共计60万元，未支付包含工程质量保证金在内的剩余款项70万元。诉讼中，被告为证明由于原告施工导致影厅后排座椅高度不够，电影字幕被前排遮挡，而原告未按照《工程质量保修书》的约定对装修装饰工程进行保修，向本院提交了如下证据：1.《工程质量保修书》，证明原告对工程质量保修期为一年，并承担保修费用，质量保修期应当从2019年5月8日起计算一年。2.《通知函》，证明被告于2019年9月2日向原告发出的《通知函》，通知其履行质量保修义务。3.原告2019年9月20日的《回函》和9月25日的《整改方案》，证明原告先是拒绝维修，后又同意于2019年10月8日进行维修整改，并通知被告做好准备工作。4.微信聊天截图，证明被告股东唐连春与原告的项目经理李进关于质保整改的交涉记录。5.《联系函》，证明原告于2019年11月20日发函拒绝履行保修义务。6.案外人河北百纵装饰工程有限公司于2019年10月16日出具的报价单，证明保修工程的报价为107万元，远远超过尚欠工程余款70万元。7.《影院起坡整改维修工程承包合同》，证明被告委托河北百纵装饰工程有限公司进行保修。原告质证：对证据1-5的真实性予以确认，被告主张的影厅前后座椅高差，是由影院地面起坡引起的，不属于装修质量范围；证据6和证据7即使存在原件，但也不表明被告与河北百纵装饰工程有限公司有真实的合同关系。庭审中，原被告双方确认，除本案《建设工程施工合同》外，双方还就影院的基础工程另行签订了施工合同；涉案装饰装修工程于2019年5月8日竣工；影院的座椅都是统一规格的，由被告提供。原告称施工图纸由被告提供，且双方对工程进行了验收和结算，不存在实际施工与图纸不符的情形。关于原告主张的违约金，被告认为其未付款不构成违约，无需支付违约金；即使法院认为其违约，该违约金标准也是过高的，应当按照中国人民银行发布的同期存款利率计算。本案审理中，原告向本院申请诉讼保全。经审查，本院于2020年11月4日作出保全裁定，冻结被告名下银行存款830152元。本院认为，原被告双方签订的《建设工程施工合同》及《关于装修工程决算及尾款支付安排的决议》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有约束力。原告按《建设工程施工合同》约定履行完装饰装修施工，且双方当事人签署了《关于装修工程决算及尾款支付安排的决议》，对被告的工程款支付进行约定，被告应按该决议内容向原告支付款项。至本案发生时，被告已完成前三次付款，所付款项共计60万元；因其逾期支付剩余70万元，应按约定向原告承担违约责任。被告抗辩，涉案影厅存在前后排座椅高度差问题，原告拒绝维修，应承担相应的维保费用。一方面，被告没有充分证据证实其所主张的涉案影厅前后排座椅高度差属于原告未按涉案《建设工程施工合同》约定施工而导致的责任问题，另一方面，本案中被告也无证据证明其已为装饰装修工程的质量保修而产生实际费用支出，因此被告前述抗辩，依据并不充分，本院不予采纳。至于被告的逾期付款违约责任，当事人约定被告不能按约付款，须承担违约金额每日万分之五的违约金，而本案中被告提出其无需支付违约金以及违约金标准过高的意见；综合当事人举证和意见，本院酌情确定被告所应承担的违约金参照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准计算。第四次至第六次逾期付款违约金，以当期逾期付款金额为本金，自当期逾期次日起计至实际付清之日止。关于质量保证金支付问题，虽然《关于装修工程决算及尾款支付安排的决议》约定质量保证金15.2万元于2020年3月31日前支付，但《工程质量保修书》约定涉案装饰装修工程质量保修期为一年，正常而言质量保修金应在保修期满后支付。综合当事人约定，依公平原则，在被告逾期支付质量保证金15.2万元的情况下，本院确定被告以15.2万元为本金，自2020年5月9日起计至付清该质量保证金之日止。前述逾期付款违约金均以本金为限。被告关于违约金的意见，部分成立，本院相应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州视尚国际影城有限公司向原告深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司支付拖欠的工程款700000元；二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州视尚国际影城有限公司向原告深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司支付本判决第一项确定的工程款的逾期付款违约金（违约金分段计算：以200000元为本金分别自2019年9月16日、2019年10月16日起，以148000元为本金自2019年11月16日起，以152000元为本金自2020年5月9日起，参照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准计算至前述对应本金付清之日止，违约金不超过本金）；三、驳回原告深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5918元，由原告深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司负担763元，被告广州视尚国际影城有限公司负担5155元；诉讼保全申请费4671元，由原告深圳市旺源达建筑装饰工程有限公司负担732元，被告广州视尚国际影城有限公司负担3939元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本案一审判决部分的上诉请求数额，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  杨仁义二〇二一年一月二十六日书记员  管军军黄辉燕