浙江省温州市龙湾区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0303行赔初24号 原告胡星浦，男，1969年4月20日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 委托代理人韩义宁（特别授权），北京京师律师事务所律师。 委托代理人马苇苇（特别授权），北京京师律师事务所实习律师。 被告永嘉县人民政府南城街道办事处，住所地永嘉县南城街道繁华路17号。 法定代表人陈超，主任。 委托代理人周耀斌，浙江中辛律师事务所律师。 原告胡星浦诉被告永嘉县人民政府南城街道办事处（以下简称南城街道）城建行政赔偿一案，于2020年7月13日向本院提起行政诉讼，本院于2020年7月17日受理后，于2020年7月27日向被告南城街道送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年8月25日公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人韩义宁、马苇苇，被告南城街道行政诉讼负责人林光益及委托代理人周耀斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡星浦诉称，2018年永嘉县人民政府决定对永嘉县南城街道下塘片进行城中村改造，原告的房屋在改造项目范围内。2019年7月13日，被告强行拆除了原告位于浙江省永嘉县××街道××路××弄××号的房屋，该违法强拆行为给原告造成了巨大损害。2019年12月30日浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382行初163号行政判决书，确认了被告的强拆行为违法。2020年3月27日，原告向被告邮寄了行政赔偿申请书，提出了行政赔偿申请，邮政快递信息显示被告于2020年3月29日签收。迄今为止，被告一直没有任何答复。为此，请求被告赔偿原告位于××街道××路××弄××号××路××弄××号××房租费（临时过渡费）120000元、宅基地前后道坦损失3046135.14元、房屋装修及物品损失180764.1元、精神损失及国家补偿，利息等增加20%，合计12773876.83元。 原告在举证期限内向本院提交的证据：1.原告身份证，证明原告与本案具有利害关系，是本案适格原告。2.浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382行初163号行政判决书；3.行政赔偿申请书；4.原告向被告申请行政赔偿的快递信息；证据2-4证明原告向被告申请了行政赔偿，但被告未予答复。5.《永嘉县人民政府关于确定近5年（2017-2021年）城中村（旧村）改造项目建设计划的通告》；6.《2017-2021年城中村（旧村）改造项目计划清单》；7.《永嘉县南城街道西后村城中村改造项目征收集体土地涉及房屋补偿安置方案》；证据5-7证明原告被拆的房屋面临被征收。8.原告请求赔偿损失明细清单，证明原告的损失明细。 被告南城街道辩称，一、涉案房屋无审批建房手续，属于违法建筑。涉案房屋所在地块于1997年3月6日起纳入上塘镇规划区。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。涉案房屋权属登记为一间二层，实际为二间二层。根据永嘉县综合行政执法局限期拆除事先告知书和永嘉县勘察测绘院提供的未登记房屋建设时间认定处理表，可以证实原告于1997年10月之后，在未取得审批手续的情况下建设涉案房屋的西侧房屋一间二层，且属于无法采取改正措施消除影响的情形。原告对涉案房屋进行建设的行为属于违法行为，涉案房屋属于违法建筑。二、原告要求赔偿缺乏事实和法律依据。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。本案中，涉案房屋部分面积未经权属登记，经永嘉县综合行政执法局认定为违法建筑。原告未能提供充分有效的证据以证明未经权属登记部分房屋属于合法建筑或可视为合法建筑。现原告提出赔偿的主张缺乏事实和法律依据。三、原告与被告已就涉案房屋签署补偿安置协议，原告对房屋仅享有安置补偿权益，拆除行为并未对原告的权益产生影响。根据永嘉县人民政府《关于确定南城街道西前村城中村改造范围的公告》，涉案房屋所在地块已经纳入城中村改造范围。2018年10月28日，原告与被告就涉案房屋签署《货币补偿安置协议书》，已经就涉案房屋的补偿达成一致意见。涉案房屋的价值已经通过该协议的约定转化为相应的补偿安置权益。拆除行为何时实施、是否违法以及是否致使涉案房屋灭失，均不会损害原告基于该房屋所享有的补偿安置权益。从该角度讲，也可以理解为被诉拆除行为并没有造成原告房屋价值的损失，或者说，原告基于涉案房屋的权益可以通过要求被告履行补偿安置协议得到保障。如因履行协议产生争议，可以另行依法救济。四、涉案房屋拆除前，南城街道对屋内物品进行腾空清点并制作腾空物品清单。浙江省温州市浙南公证处工作人员全程参与清点过程，对腾空清点活动进行保全证据公证。现相应物品由南城街道保管，原告可以取回。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。 被告南城街道在举证期限内向本院提交的证据、依据：1.永嘉县综合行政执法局限期拆除告知书，证明涉案房屋的西侧房屋未取得建设工程规划许可证属于违法建筑，涉案房屋属于无法采取措施消除影响的情形。2.未登记房屋建设时间认定处理表及地形图，证明涉案房屋的西侧房屋建造于1997年10月之后。3.无规划审批证明，证明涉案房屋没有建房审批手续。4.不可补办审批手续证明，证明涉案房屋不可补办审批手续，属于无法采取措施消除影响情形。5.现场检查（勘验）资料，证明涉案房屋的外观、面积等情况。6.工程测量报告，证明涉案房屋的面积情况。7.《关于要求扩大上塘镇规划区的请求》《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》、关于转发永嘉县人民政府《关于同意扩大上塘镇规划区的批复》的通知，证明涉案房屋所在地块已于1997年3月6日纳入规划审批。8.公证书，证明涉案房屋拆除前屋内物品情况。9.《关于确定南城街道桥头村城中村改造范围的公告》和《补偿安置宣传手册》，证明涉案房屋位于城中村改造范围，原告可以通过征收补偿程序获得补偿。10.房产证，证明涉案房屋的产权登记情况。11.土地使用权登记审批表，证明涉案房屋的土地登记情况。12.货币安置补偿协议，证明原告与被告已经就涉案房屋的安置补偿达成协议，涉案房屋的权益可以通过要求被告履行补偿安置协议得到保障。 经庭审质证，原告对被告提供的证据1-8不认可，原告持有集体土地使用证，涉案土地是宅基地，宅基地用于建造房屋。在房屋征收过程中，房屋没有审批手续，行政机关应当进行认定和处理，不能直接认定违章建筑。被告适用法律错误，程序违法，也没有证据证明原告房屋是违法建筑。被告要按照原告赔偿清单给予赔偿。证据9不予认可，这手册不是原件且不完整。证据10、11证明目的不予认可，被告强拆原告合法房屋应当赔偿。证据12不予认可，原告至今没有拿到货币安置补偿协议的原件，房屋已被确认违法，原告提起国家赔偿并无不当。 被告对原告提供的证据1无异议。证据2关联性有异议。证据3落款时间是6月份与原告提供的行政赔偿快递信息3月份不一致。证据4有异议，是否由原告寄出或者律师团队寄出没有办法核实的，快递信息上不能看出邮寄的物品和赔偿申请书。证据5、6真实性、合法性无异议，违章房屋不存在征收问题。证据7真实性、合法性无异议，原告的房屋不是西后村，与本案无关。证据8原告与被告已经签过安置补偿协议，应按照协议履行。 本院对上述证据认证如下：一、关于原告证据。被告对证据1无异议，本院予以确认。证据2证明被告违法拆除涉案房屋被判决确认违法的事实。证据3、4证明原告已向被告申请行政赔偿的事实，被告辩称未收到申请书的意见，本院不予采信。证据5、6证明原告房屋被纳入城中村改造。证据7与本案无关联。证据8系原告单方面制作，真实性不予采信。二、关于被告证据。证据1的真实性予以确认，但该告知书并非决定书，不能证明涉案房屋属于违法建筑。证据2永嘉县勘查测绘院具有测绘资质，对其作出的认定表予以认可。证据3、4证明涉案房屋未取得建设规划许可证，同时属于无法采取措施消除对规划影响的情形。证据5、6可以证明涉案建筑物被拆除前的情况。证据7证明涉案房屋所在地块已于1997年3月6日纳入规划审批的事实，本院予以确认。证据8可以证明涉案房屋拆除前屋内物品情况已经过公证，予以确认。证据9对其真实性予以确认。证据10-11证明涉案房屋土地和房屋所有权登记情况。证据12证明原告与被告就登记在胡方浩名下建筑面积为79.43平方米的一间房屋签订了货币安置补偿协议。 经审理查明，永嘉县上塘镇桥头村于1997年3月6日被划入上塘镇规划区。原告胡星浦于2001年5月取得《集体土地使用证》，土地坐落在上塘镇上桥头村，登记用地面积为90.4平方米。2004年原告未经规划许可，建设一间两层房屋，位于桥翔路49弄4号西面。2019年2月13日，胡星浦父母胡方浩、李云华经公证处公证将自己所有的坐落于永嘉县××街道××村××路××弄××号的二间房屋（永房权证上塘字第1××1号）中西首一间建筑面积为79.43平方米的房屋，无偿赠与原告胡星浦所有，但未办理不动产转移登记。2017年5月5日，原告所在桥头村被列入城中村改造项目计划清单。原告与被告于2018年10月28日就涉案房屋中受赠的房屋签订了货币补偿安置协议。2019年7月13日，被告南城街道以原告房屋未取得建设规划许可证且无法采取改正措施消除影响为由，对原告二间房屋（包括自建和受赠）全部强制拆除。被告南城街道申请浙江省温州市浙南公证处对涉案房屋腾空清点活动进行了保全证据公证，并出具了（2019）浙南证内字第5804号公证书。原告不服，起诉要求确认上述强制拆除行为违法。浙江省乐清市人民法院于2019年12月30日作出（2019）浙0382行初163号行政判决，确认被告南城街道拆除原告的房屋行为违法。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。涉案强拆行为已被浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382行初163号行政判决确认违法，原告提起本案诉讼要求行政赔偿，符合法律规定。 南城街道桥翔路49弄4号房屋实际包含原告自建房屋与受赠房屋两间。根据原告的诉讼请求，原告的房屋其主张的赔偿内容包括以下三部分：一是房屋及房屋装修损失；二是屋内物品损失；三是道坦、房租（临时过渡费）、精神损失、国家补偿及利息。 一、房屋及房屋装修损失。原告受赠的一间二层房屋经产权登记合法建筑面积为79.43平方米，原告与被告就该房屋的补偿安置事宜已签订货币补偿安置协议，在该协议未被解除、变更或撤销前，仍对协议各方具有法律约束力，被告应按协议约定对原告进行全面补偿，包括房屋、装修、道坦、临时安置补偿及其他应当给予的补助和奖励。原告主张至今尚未拿到该协议原件，协议无效，要求赔偿房屋损失，本院不予支持。 原告自建的一间二层房屋占地部分面积已取得集体土地使用证，但未办理房产权属登记。现双方对该房屋是否属于应当拆除的违法建筑以及是否应予赔偿存有争议，在此情况下，涉案未经登记房屋是否属于可采取改正措施消除对规划实施的影响或应当拆除的情形，应当由规划职能部门依据相应的法律法规作出认定和处理。在此之前，法院无法确定该部分建筑是否属于原告的合法财产损失并据以作出具体的赔偿判决。涉案房屋在被拆除之前已被纳入城中村改造范围。原告作为被征收人，有权基于被征收的合法房屋依据补偿安置方案而获得相应的补偿，虽然其选择主张赔偿，但为体现对违法征收和违法拆除行为的惩戒，并有效维护原告合法权益，被告仍应保障对其损失的赔偿不应低于因依法征收所应得到的补偿权益。房屋装修费用属于涉案房屋的附属物，如果涉案房屋属于原告的合法财产，可在赔偿房屋价值损失中一并主张装修损失。 二、屋内物品损失。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第一款规定，根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。本案中，南城街道在涉案房屋拆除前，已对屋内物品进行腾空清点，并由浙江省温州市浙南公证处对腾空清点活动进行保全证据公证，屋内被清点的物品已全部搬出，现仍由被告保管，原告可以向被告要求取回。故对原告要求赔偿屋内物品损失的请求，不予支持。 三、道坦、房租（临时过渡费）、精神损失、国家补偿及利息。关于原告受赠房屋的道坦和临时过渡费，已包含在货币安置补偿协议中，不再赘述。原告自建房屋的道坦损失，被告应对该道坦的面积进行调查确定，如在集体土地建设用地使用证登记范围内，应参照前述标准，按照房屋征收补偿安置方案中相应规定，在作出房屋赔偿时一并予以计算。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。在本案因违法拆除房屋引发的行政赔偿诉讼中，既要考虑因违法拆除给原告权利造成损失的赔偿问题，也要考虑因未依法予以征收补偿而给原告造成的应补偿利益的损失问题。因而，原告在正常征收补偿程序中依法和依据征收补偿政策应当得到的利益损失，即原告要求被告支付的房租损失（临时过渡费）属于依法征收所应得到的补偿权益，被告应当予以赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条的规定，有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。本案并非因侵犯公民生命健康权以及该法第三条或者第十七条所规定的侵害人身权所提起的赔偿诉讼，而系因原告的财产权被侵害而提起，且原告并未提供证据证明其相关损失，故原告主张精神损失费请求，本院不予支持。原告提出的国家补偿及利息，没有法律根据，不予支持。 另外原告提出的宅基地损失，但生效的（2019）浙0382行初163号行政判决仅确认被告强制拆除原告位于桥头村桥翔路49弄4号房屋的行为违法，并未涉及原告所称的宅基地。如果原告认为该宅基地已被他人占有，可另行向侵权人主张权利。故原告的该项赔偿请求，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十五条、第三十六条第（四）、（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、责令被告永嘉县人民政府南城街道办事处于本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告胡星浦位于永嘉县××街道××村××路××弄××号原告自建房屋被拆除造成的损失依法予以行政赔偿。 二、驳回原告胡星浦的其他赔偿请求。 本案受理费依法免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  林 宁 人民陪审员  黄海英 人民陪审员  陈素芬 二〇二一年一月十二日 代书 记员  潘素娜 10- 9-