山东省临沂高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1391民初1594号原告：临沂顺华机动车检测有限公司，住所地临沂高新区马厂湖镇房家村解放路与高升路交汇处往南300米路东，统一社会信用代码：91371302MA3CFYWD84。法定代表人：张玲，总经理。委托诉讼代理人：李占燕，山东信誉永恒律师事务所律师。被告：孙佰合，男，1977年6月12日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：密淑苗，山东三禾律师事务所律师。原告临沂顺华机动车检测有限公司与被告孙佰合劳动争议一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告临沂顺华机动车检测有限公司的委托诉讼代理人李占燕，被告孙佰合的委托诉讼代理人密淑苗到庭参加诉讼。因案情复杂,本案转为普通程序进行审理,依法组成合议庭，本案现已审理终结。原告临沂顺华机动车检测有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决原告不向被告支付二倍工资差额及防暑降温费；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告提起劳动关系的仲裁申请请求是为了后续进行工伤认定，在没有生效的法律文书确认原告于被告之间确实存在劳动关系之前，被告无权在申请确认劳动关系过程中同时要求二倍工资差额及防暑降温费等，仲裁一并处理错误。同时，劳动者依法履行义务后，才享有获得劳动报酬的权利，而被告在2019年8月22日受伤后至2019年12月19日期间没有提供相应的劳动，无法获得相应的劳动报酬，二倍工资差额就更无从谈起。因此不应当支持该期间的二倍工资差额。同时，被告到原告单位时双方口头约定试用期为3个月，试用期工资为每月2500元，转正后每月3000元，二倍工资差额不应当以工作期间平均工资为基数，而应以相对应月工资数额为基数计算，即试用期后按2500元计算，试用期后按3000元计算。综上，临沂高新区劳动人事争议委员会作出的临高劳人仲裁[2020]第107号裁决错误，请法院查清事实后依法判决。被告孙佰合辩称，一、被告有权在申请劳动关系过程中同时要求二倍工资差额及防暑降温费。虽然原被告之间没有签订劳动合同，但从原告向被告支付工资的银行流水，可以看出原被告之间存在劳动关系的事实非常明确，而且法律没有明确禁止劳动者在确认劳动关系过程中同时要求二倍工资差额及防暑降温费，被告有权在申请劳动关系过程中同时要求二倍工资差额及防暑降温费。二、2019年8月22日受伤后至2019年12月19日期间的没有签订劳动合同的二倍工资差额，实际属于停工留薪期的二倍工资差额，《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”即停工留薪期内，视同劳动者提供劳动享有原工资福利待遇。二倍工资差额基于劳动者原工资待遇产生，而且期间劳动者没有提供劳动的原因是因工作受伤，因此原告应向被告支付2019年8月22日受伤后至2019年12月19日期间的没有签订劳动合同的二倍工资差额。三、原告诉称原被告双方约定的试用期为3个月，试用期工资为每月2500元，转正后3000，该说法明显不真实。被告到原告处工作时，双方约定的试用期为一个月，同时承诺月工资5000元，从原告向被告发放工资的流水可以看出，原告共向被告支付8个月的工资，共计29211.77元，月均工资应为3651元，尤其是流水中的2019年8月、2020年3月、4月的工资更能体现被告的真实收入，其他月份的停工留薪期的工资，该工资数额明显偏低，而且停工留薪期间较短，与事实不符，被告保留申请工伤待遇时另行主张的权利。基于以上理由，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月6日，被告孙佰合到原告临沂顺华机动车检测有限公司从事安检工作，双方未签订劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。2019年8月22日被告受伤住院治疗，2019年12月20日被告继续到原告处从事安检工作，2020年5月6日，被告从原告处离职。2020年5月25日，被告孙佰合向临沂市高新区劳动人事争议仲裁委员会申请要求与原告临沂顺华机动车检测有限公司确认劳动关系、支付拖欠工资、支付未签订书面劳动合同二倍工资。2020年7月3日，临沂市高新区劳动人事争议仲裁委员会作出临高劳人仲裁字[2020]第107号裁决书，裁决：一、原告与被告自2019年7月6日至2020年5月6日之间存在事实劳动关系；二、原告支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额27999元；三、原告支付被告防暑降温费280元；四、驳回被告其他裁决请求。原告临沂顺华机动车检测有限公司对该裁定不服，于2020年9月21日向本院起诉，要求原告无需向被告支付二倍工资差额及防暑降温费，本案诉讼费用由被告承担。本院认为,关于原告与被告之间是否存在劳动关系的问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备法律、法规规定的劳动关系条件的，事实劳动关系成立。被告孙佰合提供的劳动是原告临沂顺华机动车检测有限公司业务的组成部分，并且被告接受原告临沂顺华机动车检测有限公司的劳动管理，可以认定原、被告之间存在劳动关系。原告对于仲裁裁决其与被告之间存在劳动关系的事实无异议，视为对双方之间存在劳动关系的认可，本院予以确认。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定,用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资。本案中,被告于2019年7月6日到原告处工作,原告于2019年8月7日仍未与被告签订书面劳动合同,应当支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。被告于2019年8月22日受伤住院治疗，治疗期间虽无法为公司提供相应的劳动，但并非原告主张的不予支付二倍工资差额的情形。依据被告提交的银行交易明细清单可计算出被告的月平均工资为3246元，原告虽主张被告的月工资为3000元，但未提交相应的证据予以证实，原告应当承担举证不能的法律后果，对原告的主张本院不予认可。原告应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额3246元/月×10个月=32460元。因被告未对仲裁裁决的二倍工资差额提起诉讼，应视为对该项诉讼请求的自愿放弃。故原告应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额3111元/月×9个月=27999元。关于防暑降温费的问题。根据《山东省高温天气劳动保护办法》第九条的规定，用人单位应当对劳动者发放夏季防暑降温费，所需费用在成本费用中列支。根据《山东省人社局关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）的规定，企业职工夏季高温防暑降温费标准为：从事室外工作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元，全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发。本案中，被告未提交相应的证据证明其从事的工作为室外工作或高温作业，其防暑降温费应按非高温工作人员计算。被告于2019年7月6日入职，于2019年8月22日受伤后住院治疗，于2019年12月20日继续工作，故支持被告两个月的防暑降温费为宜。因此，原告应支付被告防暑降温费为140元/月×2个月=280元。综上,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条,《山东省高温天气劳动保护办法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《山东省人社局关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）的规定，判决如下:一、原告临沂顺华机动车检测有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告孙佰合未签订劳动合同二倍工资差额27999元；二、原告临沂顺华机动车检测有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告孙佰合防暑降温费280元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告临沂顺华机动车检测有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院，并应预交上诉案件受理费，若在上诉期满后七日内未向本院缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  咸 静人民陪审员  白华涛人民陪审员  陈国军二〇二一年一月二十二日法官 助理  夏蒙蒙书 记 员  陈纪良