广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初4005号原告：广州播了么传媒科技有限公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：胡洁。委托诉讼代理人：刘娟、陈莉妮，该公司职员。被告：广东九州印象文化传播有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：黄丹松。委托诉讼代理人：潘晓丽、蓝威，分别系广东知泓律师事务所律师、实习律师。原告广州播了么传媒科技有限公司（以下简称播了么公司）诉被告广东九州印象文化传播有限公司（以下简称九州公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告播了么公司的委托诉讼代理人刘娟和陈莉妮、被告九州公司的委托诉讼代理人潘晓丽和蓝威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告播了么公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付广告费2808658.62元；2.被告按合同总金额的万分之五日承担自应付款之日起至实际支付之日的违约金；3.被告承担本案的诉讼费。事实和理由：1、原告与被告签订3份《新潮电梯电视联播网广告发布合同》、2份《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架）》、12份《广告定版单》，以及《关于环球魔幻世界广告发布时间更改说明》，2017年7月1日至2018年8月3日期间，被告分15次委托原告发布广告，广告费总金额为3,741，638.62元，被告应按约定期限，分别支付对应合同的广告费。2、原告已完成全部广告发布，并向被告幵具了金额为1,871,291.31元的发票。被告己支付广告费金额为932,980元。3、2018年1月9日，原、被告以《企业对账函》书面确认：截至2018年11月30日，被告欠付的费用为2,808,158.62元。截至原告起诉之时，被告仍未支付该欠付款项。现原告根据原、被告签订的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》、《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架）》及《广告定版单》，请求判令被告支付广告费2,808,658,62元，并按合同总金额的万分之五/日承担自应付款之日起至实际支付之日止的违约金。被告九州公司辩称：一、原告未提交证据证明其履行了刊播义务，且在履行过程中存在大量错漏情况，被告有权拒付相应广告款。原告主张广告款应对其履行合同刊播义务提交证据证明，目前未提供履行刊播义务的证明，由其承担举证不利的后果。原告在实际合同履行中存在刊播错误，达到了总投放量的3%，所以被告无需支付该部分合同费用。在未支付金额下，应予以抵扣。二、原告主张的违约金不符合法律规定。根据我国合同法精神，违约方赔偿损失的原则是填平原则。根据合同法第113条，损坏赔偿的范围当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定的，损害赔偿应当相当于因违约所造成的损失。本案中原告因违约所造成的损失仅是未支付的广告款，所以根据填平原则，被告无需支付违约金。我方认为即使需要支付违约金，原告主张的违约金计算标准过高，不符合公平原则，应予以调整。参考双方框架合同第6.1条，本案中定版单的合同金额为3741638.6元，故违约金的上限是374163.86元。经审理查明，九州公司（甲方）与播了么公司（乙方）签订合同编号为XCXJ-a2-2017-89的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，约定甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布，载明一、甲方委托乙方发布广告5、发布时间：广告发布周期为6周，发布时间为2017年7月1日至2017年8月11日止。二、合同金额2、广告价格合同金额共计526528元。三、付款方式1、广告费遵循“先付后播”的原则，甲方应在每次执行广告的刊前预付当期下单具体总金额的50%乙方广告服务费；另50%乙方广告服务费在刊后一个月内付清。六、违约责任1、甲乙双方应当按照本合同的约定履行，任何一方因违反本合同所规定的有关义务、所作出的承诺、声明和保证，即视为违约（不可抗力除外），并由此给其他方造成损失的，违约方应向守约方支付本合同金额10%的违约金。3、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金。2017年8月10日、2017年9月21日，九州公司（甲方）与播了么公司（乙方）分别签订合同编号为XJ-GZ-2017-131和编号为XJ-GZ-2017-182的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》：其中编号XJ-GZ-2017-131合同约定广告发布周期为1周，广告发布时间自2017年8月12日至2017年8月18日内执行完毕，广告价格合同金额共计263264元，付款方式：广告费甲方在刊后一个月内付清；编号XJ-GZ-2017-182合同约定广告发布周期为2周，广告发布时间自2017年9月23日至2017年10月6日内执行完毕，广告价格合同金额共计151377元，付款方式：广告费甲方在刊后一个月内付清。该两份合同的其余内容与编号XCXJ-a2-2017-89的合同一致，三份合同均附有双方盖章确认的《广告定版单》。2017年12月28日，九州公司（甲方）与播了么公司（乙方）签订合同编号为XJ-GZ-2017-352的《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架）》，约定甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布一、5、发布时间：广告发布周期为6周，广告发布时间自2018年1月1日至2018年12月31日止，该期间乙方根据甲方提供的上刊定版单的发布日期进行分期发布。二、合同金额2、2018年年度框架总额共计1421712元。三、付款方式：1、广告费遵循“先付后播”的原则，甲方应在每次刊前预付50%，刊后二个月内付清另外50%。六、违约责任3、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金。该框架协议对应6份双方盖章确认的《广告版单》，包括：1.2018年2月1日下单，广告刊播日期2018年2月3日至2018年2月16日（共2周），合同金额240000元，付款时间刊前预付50%，刊后二个月内付清另外50%；2018年2月17日至2018年3月2日（共2周），合同金额0元。2.2018年2月8日下单，广告刊播日期2018年2月10日至2018年2月16日（共1周），合同金额240000元，付款时间3月30日刊前预付50%，4月30日之前付清另外50%；2018年2月17日至2018年3月2日（共2周），合同金额0元。3.2018年5月25日下单，广告刊播日期2018年5月26日至2018年6月1日（共1周），合同金额500000元，付款时间刊后一个月内付50%，刊后二个月后付清另外50%。4.2018年5月25日下单，广告刊播日期2018年5月26日至2018年6月1日（共1周），合同金额53780.62元，付款时间刊后一个月内付50%，刊后二个月后付清另外50%。5.2018年6月8日下单，广告刊播日期2018年6月9日至2018年6月15日（共1周），合同金额96120元，付款时间刊后一个月付50%，刊后二个月内付清另外50%。6.2018年6月15日下单，广告刊播日期2018年6月16日至2018年6月22日（共1周），合同金额115344元，付款时间刊后一个月付50%，刊后二个月内付清另外50%。九州公司（甲方）与播了么公司（乙方）签订合同编号为XJ-GZ-2018-483的《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架）》，载明一、5、发布时间：广告发布时间自2018年6月16日至2019年6月15日止，该期间乙方根据甲方提供的上刊定版单的发布日期进行分期发布。二、合同金额2、广告合同金额共计8000000元。三、付款方式：1、广告费甲方应在每次刊后一个月内支付乙方当次广告费50%，刊后二个月内付清另外50%。该框架协议对应3份双方盖章确认的《广告版单》，包括：1.2018年7月5日下单，广告刊播日期2018年7月7日至2018年7月13日；2018年7月21日至2018年8月17日（共5周），合同金额720900元，付款时间刊后一个月付50%，刊后二个月内付清另外50%。2.2018年7月5日下单，广告刊播日期2018年7月7日至2018年7月13日；2018年7月21日至2018年8月17日（共5周），合同金额573125元，付款时间刊后一个月付50%，刊后二个月内付清另外50%。3.2018年7月5日下单，广告刊播日期2018年7月7日至2018年7月13日（共1周）；2018年7月28日至2018年8月3日（共1周），合同金额387400元，付款时间刊后一个月付50%，刊后二个月内付清另外50%。2017年7月6日至2018年9月12日期间，播了么公司向九州公司开具了金额合计为1871291.31元的广东增值税专用发票。2017年7月18日至2019年6月28日，九州公司分五次向播了么公司转账付款，金额合计932980元。2018年12月27日，播了么公司向九州公司发出《企业对账单》，针对双方2018年11月30日为止的业务往来款项余额进行核对，载明九州公司尚欠播了么公司广告款2824758.59元，要求九州公司于2019年1月15日前回函。2019年1月9日，九州公司回函称数据不符，播了么公司账面余额应为2808658.62元，并盖有九州公司公章。九州公司称该对账单为公司会计核对，仅对针对未付款金额，主张应扣除刊播错漏部分的金额。2019年6月28日，九州公司（甲方）与播了么公司（乙方）签订《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，该合同广告金额合计67500元，约定发布周期为3周，发布时间为2019年6月29日至2019年7月19日，九州公司于2019年7月5日前以一次性付清方式付款。播了么公司提供了2019年6月29日至2019年7月19日发布九州公司广告画面的照片。本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案系因签订及履行《新潮电梯电视联播网广告发布合同》产生纠纷，属于民法典施行前的法律事实所引起的民事纠纷案件，故合同双方权利义务的认定应适用原《中华人民共和国合同法》及其相关司法解释的规定。播了么公司与九州公司签订《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，双方服务合同关系成立、有效，《新潮电梯电视联播网广告发布合同》对双方具有法律约束力，均应依约恪守履行。九州公司于2019年1月15日确认2018年11月30日为止的业务往来款项播了么公司账面余额为2808658.62元，且播了么公司提供了2019年6月29日至2019年7月19日发布九州公司广告画面的照片以证明2018年11月30日后其实际履行了合同义务，故播了么公司主张依约支付2808658.62元广告费，本院予以支持。九州公司辩称播了么公司存在刊播错漏的情况，主张扣除刊播错漏部分的金额，但未提供证据证实，本院不予采信。关于违约金，播了么公司主张依据《新潮电梯电视联播网广告发布合同》第六条第3项约定，按万分之五/日支付违约金，九州公司辩称该标准过高，本院予以采纳，依法酌情调整为以欠付款项2808658.62元为本金，自起诉之日即2020年2月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计付。综上所述，依照原《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条的规定，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、被告广东九州印象文化传播有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州播了么传媒科技有限公司支付广告费2808658.62元；二、被告广东九州印象文化传播有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州播了么传媒科技有限公司支付违约金，以2808658.62元为本金，自2020年2月21日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计付；三、驳回原告广州播了么传媒科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务或者其他义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33647元，由原告广州播了么传媒科技有限公司负担3143元、被告广东九州印象文化传播有限公司负担30504元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张 翼人民陪审员  关东英人民陪审员  王 青二〇二一年一月二十六日书 记 员  余颖蓉