渭南市临渭区人民法院民事判决书 （2020）陕0502民初4756号原告：李某某，男，1971年6月14日出生，汉族，住天津市塘沽区，现住渭南市临渭区，居民李某某。委托诉讼代理人：梁军，陕西赛高律师事务所律师。被告：赵某某，男，1981年6月16日出生，汉族，住甘肃省庄浪县，现住渭南市，居民赵某某。委托诉讼代理人：袁振兴，男，1949年5月12日出生，汉族，住西安市新城区，现住渭南市临渭区，居民。原告李某某与被告赵某某民间借贷纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告李某某未到庭，其委托诉讼代理人梁军到庭参加了诉讼，被告赵某某未到庭，其委托诉讼代理人袁振兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告返还出资款500000元并支付利息（从2018年5月8日起至2020年8月27日止的利息210500元及2020年8月28日起至实际付清之日止按15‰计算的利息，不含已支付的45000元利息）。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年6月原告通过朋友介绍认识赵某某，刚认识不久被告赵某某给原告说其与梁某某一起开设一家酵素城，地点在渭南市经开区。后被告赵某某带原告及田某某、李少伟等人参观其开设的酵素城，被告赵某某与梁某某多次邀请原告去考察了几次，原告认为被告赵某某及梁某某从谈吐和企业实力等各方面都是值得合作的生意伙伴。2017年11月8日原告与被告赵某某及李少伟、田某某签订了一份《四方协议》，协议约定各方共同出资、出技术，设立新的公司以运营该项目，之后各方还签署了公司章程。2017年11月9日原告向被告赵某某指定的梁某某的中国工商银行经济技术开发区支行转款50万元。原告依约履行了出资义务，被告在收到原告货币出资款后，理应依约及时办理工商登记注册事宜。被告以各种名义迟迟不予办理工商登记注册事宜，致使公司最终未能成立，至今公司仍未能设立，公司设立及项目运作也完全终止。原告多次找被告等人要求返还相应的出资款项，但始终拒绝归还。2018年2月12日被告赵某某向原告出具一份《投资股份变更协议书》，赵某某承诺：原告李某某在2017年11月9日汇入梁某某工行账户50万元投资款作为借款，并从回款之日起承担月利息按0.015计算，每月付息7500元。协议中股份和利润分红转入赵某某名下，借款期限6个月，在2018年5月8日还清本息。2017年11月9日至2018年5月8日，被告仅向原告支付45000元的利息，从2018年5月8日起再未支付任何款项。现无奈诉至法院。被告赵某某辩称，原告与被告及案外人李少伟、田某某签订的四方合作协议系合同签订人的真实意思表示，合法有效，且现在正处在四方协议的履行过程中，原告出资的50万元系原告与被告及案外人四方合作协议约定的共同出资500万元成立新公司的股本金，依据公司法的规定，不应作为借款予以返还。被告于2018年2月12日向原告出具的投资股份变更协议书违反公司法的规定，直接损害了另外两个股东李少伟、田某某的利益，该投资股份变更协议书无效。在四方合作协议签订后四方都履行了合同约定的相关义务，也发生了在合同履行过程中产生的相关费用，现因四方并未协商解决在合同履行过程中产生费用的分摊问题及解决在合同履行过程中出现的新问题，故应等待四方就遗留问题解决后原告才能起诉，应驳回原告的诉请。原告李某某就其主张提供如下证据：证据1、原告身份证复印件，证明原告主体适格。证据2、2017年11月8日四方合作协议、2017年11月9日中国建设银行客户回单、借记卡明细清单，证明2017年11月8日原、被告及李少伟、田某某签订四方协议约定各方共同出资、出技术，设立新的公司以运营该项目并签署了公司章程，2017年11月9日原告向被告指定的梁某某中国工商银行西安经济技术开发区支行转款50万元的事实，原告向被告转款50万元，其中10万元系王某某提供给原告的事实。证据3、2018年2月12日投资股份变更协议，证明原告依约履行出资义务，被告收到原告货币出资款后理应依约办理工商登记注册事宜，致使公司最终未能成立，公司设立及项目运作完全终止，2018年2月12日被告向原告出具一份《投资股份变更协议》，被告承诺原告在2017年11月9日汇入梁某某工行账户50万元投资款作为借款，并从回款之日起承担月息按0.015计算，每月付息7500元。协议中股份和利润分红转入被告名下，借款期限6个月，在2018年5月8日还清本息，从2017年11月9日至2018年5月8日被告向原告支付45000元利息，从2018年5月8日起再未付任何款项，《投资股份变更协议》是原被告协商的结果，不存在和其他两方协商。证据4、谈话笔录两份，证明原被告合伙设立酵素公司，原告向被告支付了50万元投资款，其中10万元是由王某某借款给原告，后公司未成立，被告承诺退还原告50万元投资款，但一直未向原告退还的事实。经质证，被告对证据1的真实性、证明目的无异议。证据2真实性无异议，证明目的不认可，该证据足以证明四方合作协议不存在谁是股东的主要发起人，协议上载明原告作为投资，平等互利，协议上的四方均是发起人，主要发起人应按股份占比例最大的为主要发起人，原告属于投资方，投资占股15%，且四方约定新的公司共同出资500万元，原告持股15%应实际出资75万元，50万元是原告的投资，虽然公司未成立，约定也是股本金，田某某和李某某是实额出资入股，该合同并未约定由被告负责办理新公司的成立登记，合同约定被告提供渭南厂区的场地及酵素城的资源，合同并未约定在原告和田某某投资到位后新公司多久注册成立，说明协议正在履行之中，四方签订公司章程说明已经成立新公司的必要条件，只是未到工商部门办理登记手续，且公司章程约定投资人不能退股，投资人可以要回投资款没有法律依据，50万元投资款到位不持异议。证据3投资股份变更协议真实性无异议，证明目的恰能证明该协议叫投资股份变更协议，被告与原告出具了投资股份变更协议，原被告都签了字，投资股份变更协议是四方投资，法律规定并且合同约定四方合作协议需要更改、变更应另行通知四方达成补充合同，原被告两方达成的协议违反了合同也损害了另外两个人的利益，所以该协议无效。证据4与本案无关，50万元被告认可。被告赵某某未提供证据。经审理查明，2017年11月8日，原告李某某与田某某、李少伟、被告赵某某签订《四方合作协议》共同成立公司，该协议第三条四方责任及出资方式约定,原告以四方协议中的出资额进行实额出资入股，占股15%。第四条出资金额和时间约定：“甲乙丙丁共同出资500万元，项目第一批出资100万元。丙方出资50万元，丁方出资50万元，第一批100万资金用完，甲方和乙方根据股份配比共出资50万元。……。”后原告将50万元打入被告指定的银行账户，被告对此予以认可。2018年2月12日原被告签订《投资股份变更协议》，该协议约定：“今赵某某和李某某协商，赵某某本人同意将李少伟、赵某某、田某某、李某某在2017年11月8号签订的四方合作协议中丁方李某某在2017年11月9日汇入梁某某工行账户50万元投资款作为借款，并从汇款之日起承担月利息0.015计算，每月付息7500元。协议中股份和利润分红转入赵某某名下。借款期限6个月，在2018年5月8号还清本息，利息每月汇入李某某账户”。后双方发生诉争，原告于2020年8月31日诉至法院。本院认为，原告李某某与被告赵某某起初协商开办公司，从银行转账凭证可以认定原告实际出资50万元，后双方经过结算，协商同意对原告的投资款转为借款，致使所涉法律关系发生了转化，将投资行为转化为借贷行为。被告向原告出具了《投资股份变更协议》并约定利息，双方签字确认该借款关系，系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并且有效，具有法律约束力，故被告应当按照约定履行还款义务，原告主张被告支付其50万元依法应予以支持。原告主张被告支付其利息的诉请，双方约定月利息按0.015（15‰）计算，根据相关法律规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息，原被告约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持，综上，对原告主张被告支付其利息的诉讼请求依法应予以支持，但利息应自2018年5月9日起至2020年8月19日按月利率15‰计算，自2020年8月20日起至实际清偿之日止按起诉时全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的4倍计算，对其主张的利息一节的其余诉请依法不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款（二）项、第三十一条之规定，判决如下：一、被告赵某某于本判决生效后20日内支付原告李某某500000元并支付利息（利息的计算方法：以500000元为基数自2018年5月9日起至2020年8月19日按月利率15‰计算的利息及自2020年8月20日起至实际清偿之日止按起诉时即2020年8月全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的4倍计算利息）。二、驳回原告李某某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10905元，由被告赵某某负担。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  长        高晓娟  人民陪审员        张永利 人民陪审员        孙晓宁  二0二一年一月十三日                     法 官助 理        白永鹏                 书  记  员         姚  幸 1