陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民初58号 原告：咸阳亿锦尚城房地产开发有限公司，住所地：陕西省咸阳市渭城区与新兴路十字东北角五楼（XX路155号） 法定代表人：唐云龙，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：梁言，女，新城控股集团股份有限公司律师事务部律师。 委托诉讼代理人：刘玲，女，新城控股集团股份有限公司律师事务部律师。 被告：咸阳富绅房地产开发有限公司，住所地：陕西省咸阳市渭城区XX路与新兴路十字。 法定代表人：卢静，该公司总经理。 被告：卢静，女，汉族，1985年1月14日生，住西安市雁塔区北平房。 被告：卢嘉诚，男，汉族，1996年2月10日生，住西安市长安区。 被告：卢欢学，男，汉族，1969年5月8日生，住西安市长安区。 被告：藤爱琴，女，汉族，1938年11月8日生，住西安市长安区。 以上五被告共同委托诉讼代理人：桂橙、李一梅，陕西维秉律师事务所律师。 第三人：西安新城万嘉房地产开发有限公司，住所地：陕西省西安市高新区。 法定代表人：唐云龙，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：潘秀宗，男，该公司法务。 委托诉讼代理人：刘玲，女，新城控股集团股份有限公司律师事务部律师。 原告咸阳亿锦尚城房地产开发有限公司(以下简称亿锦公司)与被告咸阳富绅房地产开发有限公司（以下简称富绅公司）、卢静、卢嘉诚、卢欢学、藤爱琴及第三人西安新城万嘉房地产开发有限公司（以下简称新城公司）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告亿锦公司的委托诉讼代理人梁言、刘玲，被告富绅公司、卢静、卢嘉诚、卢欢学、藤爱琴的委托诉讼代理人桂橙、李一梅，第三人新城公司的委托诉讼代理人潘秀宗、刘玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告亿锦公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一偿还原告借款本金8000万元及利息，其中，利息以8000万元为基数，按照年息10%计算，自实际借款之日起（即2018年4月17日）付至实际履行完毕之日止。2、判令被告一向原告支付逾期付款的违约金，以8000万元为基数，按照日万分之五为标准，自2019年6月23日起算至实际付清之日止。3、判令被告二、三、四、五对被告一在诉讼请求一、二的范围内向原告承担连带给付责任。4、判令被告二、三以其享有的被告一的股权对上述请求一、二所涉金额承担质押担保责任，原告有权对被告二、三享有的被告一的股权在拍卖、变卖或折价处置后所得价款在被告一欠付的上述金额范围内享有优先受偿权。5、判令五被告共同承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2018年2月，第三人新城公司与被告富绅公司签订《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》（下称《合作协议》）。协议约定，由双方在协议签订后10日内成立项目公司（即本案原告亿锦公司），由富绅公司负责合作项目的地块拆迁，并促使政府在2018年6月30日挂牌出让地块一，并由亿锦公司于2018年7月30日前摘得地块一；为促使《合作协议》履行，双方协议4.2.1条约定，由新城公司向亿锦公司提供8000万元借款，再由亿锦公司将上述款项借给富绅公司，同时在4.2.1条约定相应借款期限，如上述借款期限届满后亿锦公司未能摘得土地的，则亿锦公司有权宣布借款提前到期，富绅公司应偿还上述借款并支付利息。《合作协议》签订后，富绅公司、亿锦公司签订《借款协议》，并约定由被告二、三、四、五对上述借款承担连带担保责任，同时，被告二、三以其享有的富绅公司股权对上述借款提供质押。协议明确约定借款期限为：亿锦公司未能在2018年7月30日前摘得目标地块的，则亿锦公司有权宣布借款提前到期。2018年7月30日到期后，富绅公司未能将上述地块拆迁完毕，也未能协商政府将上述地块挂牌出让，《借款协议》约定的借款期限到期。按照《借款协议》第2.2条的约定，亿锦公司有权宣布涉案借款本金8000万元提前到期。2019年6月，亿锦公司书面通知富绅公司并告知由于富绅公司借款合同已到期并要求被告一限期偿还8000万元借款本金及利息。同时根据《合作协议》第6.2条约定，如富绅公司未能按时偿还借款本息的，应当向项目公司（即原告亿锦公司）承担日万分之五的违约责任，对此《借款协议》中第3.5条同样约定，原告有权向被告一主张其他违约责任。2019年7月，亿锦公司书面通知了担保人，要求各担保人在上述欠款本息、违约金等范围内承担担保责任。 富绅公司辩称：一、本案借款以新城公司与富绅公司的合作为目的，在合作仍在进行的情况下，亿锦公司要求富绅公司偿还借款没有法律依据。2018年2月，新城公司与富绅公司签订《合作协议》，约定共同设立项目公司取得目标地块，富绅公司负责协调办理目标地块的前期整理手续，新城公司通过控股项目公司来完成开发建设，双方约定新城公司向项目公司提供8000万元借款，再由富绅公司从项目公司借支，用于目标地块的拆迁款项，在约定条件下，项目公司应向富绅公司支付的8000万元前期费用可优先冲抵该借款。《合作协议》签订后，双方共同成立了项目公司即亿锦公司，由新城公司实际控制。2018年4月11日，富绅公司与亿锦公司签订《借款合同》，约定富绅公司从亿锦公司借款8000万元，借款用途与《合作协议》约定一致。本案8000万元借款是在新城公司与亿锦公司项目合作的背景和框架下进行的，《借款合同》是对《合作协议》的具体落实。该借款不以新城公司、亿锦公司放贷为目的，并非一般意义上的借贷，而是以新城公司与亿锦公司的合作为目的，本质上是新城公司通过亿锦公司对项目进行的前期投资。因此，该款项的存在是双方合作能够继续的基本前提。二、富绅公司一直积极履行合同义务，亿锦公司要求富绅公司偿还借款没有事实依据。根据《合作协议》第2.1条等约定，富绅公司“负责按本协议第一条约定的内容促使土储等相关部门于2018年6月30日前以招拍挂的方式出让地块一，并于2018年7月31日前由项目公司摘得出让地块一……”，由此，富绅公司的主要合同义务是协调工作，取得目标地块的主体将是亿锦公司。富绅公司自签订《合作协议》至今一直积极履行协调政府相关部门的义务，并已促使相关部门办理了目标地块的一系列前期手续，但从客观事实来看，土地的招拍挂程序是由政府主导的，招拍挂的时间及项目公司的摘地时间并不由富绅公司来决定。在合作正在进行，富绅公司仍在积极履行合同义务的客观情况下，亿锦公司要求富绅公司偿还借款，没有事实依据。三、亿锦公司要求富绅公司支付违约金的合同依据，与其起诉的法律关系相矛盾。亿锦公司将起诉的法律关系明确为借贷合同关系，意味着已经割裂《借款合同》与《合作协议》的紧密联系，而单独主张借款，但其又依据《合作协议》的约定来要求富绅公司支付逾期还款违约金，该项诉讼请求与其主张的法律关系自相矛盾。《借款合同》并未约定逾期每日万分之五的违约责任，而《合作协议》签订时亿锦公司尚未成立，亿锦公司同时依据《借款合同》与《合作协议》向富绅公司主张还款及违约责任，于法无据。 卢静、卢嘉诚、卢欢学辩称：一、涉案借款以新城公司与富绅公司的合作为目的，在合作仍在进行，富绅公司一直积极履行合同义务的情况下，亿锦公司要求富绅公司偿还借款没有法律和事实上的依据。在主债权尚不具备偿还依据的情况下，亿锦公司无权要求担保人承担担保责任。二、担保人担保的主债权为《借款合同》项下的亿锦公司债权，《借款合同》中没有关于违约金的约定，故原告所主张的以8000万元为基数，按照日万分之五为标准，自2019年6月23日起至实际付清之日止的违约金不在担保范围内，担保人不应对此承担担保责任。三、主债权利息的起算点应为逾期之日，担保人不应对借款期限内的利息承担担保责任。 藤爱琴辩称：2018年4月11日富绅公司与亿锦公司签订《借款合同》后，藤爱琴未以任何形式表示对亿锦公司的债权进行担保，藤爱琴并非该借款合同的保证人，亿锦公司要求藤爱琴承担保证责任的请求无依据，请求驳回亿锦公司的相关诉讼请求。 第三人新城公司述称：同意原告亿锦公司的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认定如下：原告亿锦公司提交的第一组证据：1、《借款合同》，2、《担保合同》西【2018】保合字【001】号、西【2018】保合字【002】号、西【2018】保合字【003】号，3、西【2018】质合字【001】号《质押合同》及股权出质设立登记通知书，4、《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》，5、藤爱琴及卢嘉诚授权委托书，6、借款转账凭证，来源合法，客观真实，本院对其真实性予以采信；第二组：7、关于《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》催履约的纠正通知函与借款到期告知函、快递详单、公证书及妥投证明，8、关于《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》履行担保义务催告函、快递详单、公证书及妥投证明，9、《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》履行质押担保义务催告函、快递详单、公证书及妥投证明，来源合法，客观真实，本院对其真实性予以采信；第三组：借款合同及借款到期告知函，原告亿锦公司未提交原件，被告对其真实性不认可，本院不予认定。被告富绅公司提交的第一组证据：《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》，来源合法，客观真实，本院对其真实性予以采信；第二组：《借款合同》，来源合法，客观真实，本院对其真实性予以采信；第三组：1、《关于咸阳市2017年度第五十六批统一征收集体建设用地的批复》，2、《关于委托征迁马家堡村改造项目土地的函》，3、《咸阳市发展和改革委员会关于咸阳市渭城区马家堡村区域城中村棚户区（一期）改造项目建议书的批复》，4、《建设项目环境影响登记表》，5、《咸阳市重大决策事项社会稳定风险评估备案（审查）报告表》，6、《固定资产投资项目节能登记表》，7、《咸阳市渭城区人民政府关于加快推进咸阳市渭城区马家堡村区域城中村棚户区（一期）改造项目有关工作的函》，8、《咸阳市发展和改革委员会关于咸阳市渭城区马家堡村区域城中村棚户区（一期）改造项目可行性研究报告的批复》，9、《咸阳市人民政府办公室关于渭城区马家堡村区域（一期）城中村棚户区改造项目房屋征迁补偿安置实施方案的批复》，10、《咸阳市人民政府关于执行【城市居住区域规划设计标准】（GB50180-2018）有关问题的批复》，被告富绅公司未提交原件，原告亿锦公司对其真实性不认可，本院不予认定。被告卢静提交的第一组证据：《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》，第二组：《借款合同》，第三组：1、《质押担保合同》（西【2018】质合字【001】号），2、《担保合同》（西【2018】保合字【002】号），来源合法，客观真实，本院对其真实性予以采信。被告卢嘉诚提交的第一组证据：《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》，第二组：《借款合同》，第三组：1、《质押担保合同》（西【2018】质合字【001】号），2、《担保合同》（西【2018】保合字【003】号），来源合法，客观真实，本院对其真实性予以采信。被告卢欢学提交的第一组证据：《咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书》，第二组：《借款合同》（西【2018】借合字【001】号），第三组：1、《质押担保合同》（西【2018】质合字【001】号），2、《担保合同》（西【2018】保合字【001】号），来源合法，客观真实，本院对其真实性予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年2月11日，被告富绅公司与第三人新城公司及被告卢静、卢嘉诚、卢欢学、藤爱琴签订《合作协议》。协议2.1条约定，被告富绅公司按照约定促使土储等相关部门于2018年6月30日前以招拍挂的方式出让地块一，并于2018年7月30日前由原告亿锦公司摘得出让地块一，于2019年3月30日前以招拍挂方式出让地块二，并于2019年4月30日前由原告亿锦公司摘得出让地块二；协议4.1条约定，协议签订生效后十个工作日内成立项目公司（即本案原告亿锦公司），项目注册资金1000万元，其中被告富绅公司持有原告亿锦公司40%的股权，第三人新城公司持有原告亿锦公司60%的股权；协议4.2.1条约定，被告富绅公司披露借款用途为出让地块二的拆迁款项，第三人新城公司同意向原告亿锦公司提供人民币8000万元借款，在被告富绅公司满足本协议约定担保措施及相关支付条件的情况下，第三人新城公司同意可由被告富绅公司从原告亿锦公司借支，借款期限从实际放款之日起至被告富绅公司按照本协议第5.1.3.2条约定完成票据提供之日止（但若原告亿锦公司未按本协议约定于2018年7月30日前摘得出让地块一的，第三人新城公司有权宣布借款提前到期并按照本协议第4.2.4条约定执行）；协议4.2.4条约定，上述借款到期时或出让地块一未按照本协议约定期限挂牌的或被告富绅公司提供票据不足的，第三人富绅公司有权通过原告亿锦公司宣布该笔借款到期，被告富绅公司除应向原告亿锦公司偿还借款本金外，还应自借款之日起按10%/年息向原告亿锦公司承担借款利息。被告富绅公司无法按期偿还上述借款本息的，原告亿锦公司有权通过上述担保措施实现债权救济，该等债权救济权益优先偿还第三人新城公司向原告亿锦公司的借款，被告富绅公司不得以其持有原告亿锦公司40%的股比例要求享有权益分配或进行抗辩。 2018年4月11日，原告亿锦公司与被告富绅公司签订《借款合同》。第一条约定，借款用途为清偿债务，未经原告亿锦公司同意，被告富绅公司不得擅自改变借款用途，原告亿锦公司有权监管资金使用情况；第二条2.1约定，借款金额为人民币8000万元；2.2约定，借款期限自借款实际放款之日起至2018年7月30日前原告亿锦公司获得目标地块（即被告富绅公司通过合法投资咸阳市马家堡城中村改造项目，将拥有配套开发用地约93.864亩土地），且被告富绅公司或者被告富绅公司指定的公司向原告亿锦公司出具人民币10000万元经原告亿锦公司认可的可于土增税清算环节计入成本抵扣金额列支的合法有效发票之日止（但若原告亿锦公司未于2018年7月30日前摘得目标地块的，原告亿锦公司有权宣布借款提前到期）。原告亿锦公司取得目标地块后，原告亿锦公司有权从应向被告富绅公司支付的费用中优先冲抵被告富绅公司对原告亿锦公司的前期借款本金和利息。第三条3.2约定，被告富绅公司对于到期（含原告亿锦公司根据本合同约定宣布借款到期的）应付而未付的借款本金，应自借款之日起按10%／年息向原告亿锦公司支付利息。第八条8.2.2约定，在被告富绅公司不按本合同约定的还款期限偿还到期应付款项或者原告亿锦公司根据本合同约定宣布借款提前到期的，被告富绅公司除应向原告亿锦公司偿还借款本金外，还应自借款之日起按10%／年息向原告亿锦公司承担借款利息。被告富绅公司无法按期偿还上述借款本自己的，原告亿锦公司有权通过上述任一担保方式实现。同日，原告亿锦公司与被告卢静、卢嘉诚、卢欢学分别签订西【2018】保合字【001】号、西【2018】保合字【002】号、西【2018】保合字【003】号《担保合同》，约定被告卢静、卢嘉诚、卢欢学对上述借款合同项下的债务提供连带责任保证，担保范围为合同约定的被担保之主债权和其他应付款项，其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、实现债权和担保权利的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费、房产抵押人安置费等和所有其他应付合理费用。同日，原告亿锦公司与被告卢静、卢嘉诚签订西【2018】质合字【001】号《质押担保合同》，约定被告卢静、卢嘉诚以其持有的被告富绅公司100%的股权（其中卢静持有51%股权，卢嘉诚持有49%股权）对上述借款合同项下的全部债务承担质押担保责任。2018年4月13日，咸阳市工商行政管理局办理了股权出质登记手续，其中，被告卢静出质股权数额为9180（万元/万股），被告卢嘉诚出质股权数额为8820（万元/万股）。2018年4月17日，原告亿锦公司向被告富绅公司转账人民币8000万元。 2019年6月21日，原告亿锦公司、第三人新城公司向被告富绅公司邮寄《关于＜咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书＞催履约的纠正通知函与借款到期告知函》，称合作地块未发布挂牌公告，被告富绅公司违反《合作协议》约定，宣布8000万元借款到期，要求被告富绅公司偿还借款本金及利息。2019年7月18日，原告亿锦公司、第三人新城公司向被告卢静、卢嘉诚、卢欢学、藤爱琴邮寄《关于＜咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书＞履行担保义务催告函》，要求各被告履行担保义务，偿还借款本金及利息。同日，向被告卢静、卢嘉诚邮寄《关于＜咸阳市马家堡城中村改造项目合作协议书＞履行质押担保义务催告函》，要求被告卢静、卢嘉诚履行担保义务，将所持被告富绅公司的股权拍卖、变卖或兑现、提现后以所得价款优先偿还原告亿锦公司借款本金、复利、罚息、违约金以及实现质权的费用。 本院认为，原告亿锦公司与被告富绅公司之间签订的《借款合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按照约定履行合同义务。合同签订后，原告亿锦公司按照约定向被告富绅公司提供借款8000万元，合同第二条约定，若原告亿锦公司未于2018年7月30日前摘得目标地块，原告亿锦公司有权宣布借款提前到期，直至本院开庭时，原告亿锦公司并未摘得目标地块，被告富绅公司应当按照约定偿还原告亿锦公司借款本金8000万元，并按照合同约定从实际借款之日即2018年4月17日起至实际给付之日止按照年利率10%的标准支付利息。原告亿锦公司请求被告富绅公司支付逾期付款违约金，因双方在《借款合同》中并无约定，该项诉讼请求依据不足，本院不予支持。原告亿锦公司与被告卢静、卢嘉诚、卢欢学分别签订《担保合同》，约定被告卢静、卢嘉诚、卢欢学对借款承担连带责任保证，故原告亿锦公司请求被告卢静、卢嘉诚、卢欢学对借款本金及利息承担连带给付责任的诉讼请求依法应予支持。原告亿锦公司与被告卢静、卢嘉诚签订《质押担保合同》，约定被告卢静、卢嘉诚以其持有的被告富绅公司100%的股权（其中卢静持有51%股权，卢嘉诚持有49%股权）对借款合同项下的全部债务承担质押担保责任，并办理了股权出质登记手续，因此，原告亿锦公司对被告卢静、卢嘉诚在被告富绅公司的股权享有质权，原告亿锦公司对被告卢静、卢嘉诚享有的被告富绅公司的股权在拍卖、变卖或折价处置后所得价款在被告富绅公司欠付的上述款项范围内享有优先受偿权。原告亿锦公司与被告藤爱琴未签订《担保合同》，被告藤爱琴并非借款合同的保证人，原告亿锦公司请求藤爱琴承担保证责任的诉讼请求无合同依据，依法应予驳回。被告富绅公司、卢静、卢嘉诚、卢欢学辩称，本案借款以被告富绅公司与第三人新城公司的合作为目的，在合作仍在进行的情况下，原告亿锦公司要求偿还借款没有法律依据，因被告富绅公司与第三人新城公司在《合作协议》第四条中约定的8000万元借款偿还条件与《借款合同》一致，故其该项答辩理由不能成立。 综上，原告亿锦公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第二百二十一条、第二百二十六条之规定，判决如下： 一、被告咸阳富绅房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告咸阳亿锦尚城房地产开发有限公司借款本金8000万元及利息（以8000万元为基数，自2018年4月17日起至实际给付之日止，按照年利率10%计算）。 二、被告卢静、卢嘉诚、卢欢学对被告咸阳富绅房地产开发有限公司上述第一项付款义务承担连带给付责任。 三、原告咸阳亿锦尚城房地产开发有限公司对被告卢静、卢嘉诚享有的被告咸阳富绅房地产开发有限公司的股权在拍卖、变卖或折价处置后所得价款在上述第一项债务范围内享有优先受偿权。 四、驳回原告咸阳亿锦尚城房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费656972元，保全费5000元，由原告亿锦尚城房地产开发有限公司负担115312元，被告咸阳富绅房地产开发有限公司、卢静、卢嘉诚、卢欢学共同负担546660元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长 马 莹 审判员 闫亚君 审判员 丁 辉 二〇二一年一月十九日 书记员 罗英丹 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国物权法》 第二百二十一条质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 1