山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终7852号 上诉人(原审被告)：五莲县芳刚建筑工程有限公司，住所地：五莲县沿河路与外贸路交汇处11号楼3号。 法定代表人：王善刚，经理。 委托诉讼代理人：李成龙，山东舜铭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：程进锋，男，1979年10月27日生，汉族，务工人员，住湖北省应城市。 委托诉讼代理人：王亮国，山东同和恒信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李伟，男，1975年7月8日生，汉族，住诸城市。 上诉人五莲县芳刚建筑工程有限公司（以下称芳刚公司）因与被上诉人程进锋、李伟劳务合同纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2020）鲁0782民初2882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 芳刚公司上诉请求：撤销一审判决第二项；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审适用法律错误。1、一审以芳刚公司违反强制性规定为由，判决承担连带责任，没有法律依据。2、李伟以芳刚公司名义与程进锋签订的合同，不构成表见代理。李伟与程进锋签订的《繁华新城北区子项目工程分包单位现场核定单》中没有任何芳刚公司的印章，程进锋对李伟借用资质是明知的，其主观目的就是与程进锋发生交易。 程进锋辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 李伟未予答辩。 程进锋向一审法院提出诉讼请求：1、判令芳刚公司、李伟立即支付拖欠程进锋人工费（工程款）90195元；2、诉讼费、保全费由芳刚公司、李伟承担。 一审法院认定事实：2018年6月15日，芳刚公司作为劳务分包人与诸城市鑫诺建筑工程有限公司作为工程承包人签订建设工程施工劳务分包合同一份，约定诸城市鑫诺建筑工程有限公司将繁华新城东区14＃-17＃楼内墙精装修抹灰子项工程分包给芳刚公司，分包范围：根据主体工程现状，按参建单位批准的装饰施工做法施工，主要为：对不同材质墙体接缝订抹钢丝网处进行处理，全部墙体采用1：1水泥细砂浆掺加108胶做毛化处理并养护，按天棚方正线方正墙体吊线、贴饼、冲筋后进行抹灰，面层为满贴网格布原浆抹水光面层；质量标准为优良；项目经理：工程劳务分包人委派的担任工地履行本合同的项目经理为李伟；劳务报酬为不同工作成果的计件（含税3%）增值税发票单价为16元/平方米，按实际抹灰面积计算工程量；……双方还对工程价款的支付与结算、质量保修、违约责任等进行了约定。芳刚公司在劳务分包人处加盖公章，李伟作为委托代理人签名。 2018年6月21日，程进锋与李伟签订《繁华新城北区子项工程分包单位现场核定单》，约定分包工程名称为繁华新城北区一期工程东区16、17号楼；子项工程名称为内墙精装修抹灰，子项工程分包范围为根据主体工程现状，按参建单位批准的装饰施工做法施工，主要为：对不同材质墙体接缝订抹钢丝网处进行处理，全部墙体采用1：1水泥细砂浆掺加108胶做毛化处理并养护，按天棚方正线方正墙体吊线、贴饼、冲筋后进行抹灰，面层为满贴网格布原浆抹水光面层；分包价款为综合含税（3%）增值税发票单价为14.5元/平方米，按实际抹灰面积计算工程量；付款方式约定（八层）以下完成，结算并付款至完成量的80%，抹灰全部完成后结算并付款至总价款的90%，工程竣工验收后余款结算并付清；……双方还对质量标准、工期约定等进行了约定。单位名称为“五莲芳刚建筑有限公司”，李伟在负责人处签名并摁印，程进锋在分包班组负责人处签名摁印。 2019年1月31日，程进锋制作繁华新城（东区鑫诺公司）工程量一份，其中载明16＃标准层927.12㎡×17=15761.04㎡、18F724.48㎡、负1F负2F1578.52㎡、1F门厅93.54㎡，合计18157.58㎡；17＃18157.58㎡，两个楼总量为18157.58㎡×2=36315.16㎡，合计工程款为36315.16㎡×14.5=526569.82元，扣除交税0.03后510772.82元按合同约定付款80%为408618元，再扣款18000元，余款390618元，李伟分六次共计付款372577元，尚余18041元；尾款510772.82元-408618.25元=102154.56元（交付后尾款）。程进锋在工程量中签名摁印，李伟在工程量中签名摁印。程进锋主张双方签订工程量结算证明后，李伟于2019年中秋节、春节分两次付款30000元，剩余劳务费90195元未付致成本案纠纷。 庭审中，芳刚公司主张李伟不是其公司职工，李伟借用五莲芳刚公司资质、公章与诸城市鑫诺建筑工程有限公司签订施工合同，李伟与该公司直接结算，芳刚公司并未收取任何利润。程进锋则主张依据芳刚公司与诸城市鑫诺建筑工程有限公司签订的施工合同，李伟是芳刚公司的项目经理，是不是公司职工不清楚，程进锋要求芳刚公司、李伟共同承担付款责任。 一审法院认为，本案依据程进锋提交的芳刚公司与诸城市鑫诺建筑工程有限公司签订的建设工程施工劳务分包合同、程进锋与李伟之间签订的繁华新城北区子项工程分包单位现场核定单及工程量结算证明，结合双方当事人的庭审陈述，可以确定李伟借用芳刚公司资质，与诸城市鑫诺建筑工程有限公司签订劳务分包合同，涉案繁华新城北区16、17号楼内墙精装修抹灰子项工程实际由李伟组织施工，后李伟又与程进锋签订子项工程分包核定单分包给程进锋，程进锋组织工人进行了核定单中约定的内墙精装修抹灰工程施工，施工结束后，程进锋于2019年1月31日制作工程量结算证明，李伟签名进行确认，上述工程量结算证明是程进锋与李伟双方确定债权债务关系的真实意思表示，其效力应予以采信。依据结算证明，李伟尚欠程进锋劳务费120195元，后李伟又分两次向程进锋支付30000元，现涉案的繁华新城16、17号楼已交付使用，双方约定的付款条件已经成就，剩余劳务费李伟拒付构成违约，因此程进锋诉求李伟支付剩余劳务费90195元，符合法律规定及双方约定，予以支持。 对于芳刚公司承担的付款责任问题，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”的规定，“借用资质”的行为违反法律强制性规定，不受法律保护。芳刚公司与诸城市鑫诺建筑工程有限公司签订建设工程施工劳务分包合同后，该项目实际由李伟组织施工，李伟并以芳刚公司的名义对外进行民事活动，产生了相应债务，芳刚公司应对其违反法律强制性规定的行为承担相应的法律责任，因此芳刚公司对李伟向程进锋应付劳务费90195元在本案中承担连带清偿责任。 开庭审理过程中，李伟经法院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的抗辩权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国建筑法〉》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、李伟支付程进锋劳务费90195元，于判决生效后十日内履行完毕；二、五莲县芳刚建筑工程有限公司对判决第一项确定的债务向程进锋承担连带清偿责任；三、驳回程进锋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2054元，减半收取1027元，财产保全费922元，两项共计1949元，由李伟、五莲县芳刚建筑工程有限公司负担。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，李伟借用芳刚公司的资质承包涉案劳务工程后又分包给程进锋，程进锋施工完毕并通过验收。根据李伟与程进锋确认形成的工程量结算证明及程进锋陈述，李伟欠付程进锋工程款的事实清楚，李伟应当承担向程进锋付款的责任。关于芳刚公司应否承担付款责任问题，因芳刚公司将资质出借给李伟，李伟又以芳刚公司名义对外分包工程，违反了法律禁止性规定，芳刚公司与李伟应当共同承担因此造成的欠付工程款的过错责任，一审认定由芳刚公司承担连带清偿责任并无不当。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2055元，由五莲县芳刚建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  贾元胜 审判员  张振显 审判员  叶伶俐 二〇二一年一月二十二日 书记员  李朋朋