河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫07民终56号上诉人（原审原告）：新乡市万丰食品有限公司，住所地：辉县市冀屯镇冀祥农民创业园区。法定代表人：闫玉红，经理。委托诉讼代理人：刘长鹏，新乡市辉县市靖信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐跃红，女，1974年3月2日生，汉族，住辉县。委托诉讼代理人：秦丽娜，河南百泉律师事务所律师。上诉人新乡市万丰食品有限公司与被上诉人徐跃红劳动争议纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初2220号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新乡市万丰食品有限公司的诉讼代理人刘长鹏、被上诉人徐跃红的诉讼代理人秦丽娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新乡市万丰食品有限公司上诉请求：撤销原审判决，并改判停工留薪6,681元为5,400元，一次性伤残补助金24,497元为19,800元或发还重审；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误。一、被上诉人在上诉人处上班，劳动报酬是基本工资加绩效工资的形式，即基本工资日60元，加班计件，所领取报酬，在原审时上诉人已提供了工资表，证明了被上诉人的基本工资每日60元即基本工资每月1,800元，但原审法院错误理解基本工资概念，误将基本工资和加班计件费总和认定为基本工资，违背了法律规定，河南省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险若干问题的意见》第十四条明确规定，工资福利待遇是指基本工资（加班延长工作时间的报酬除外），依据该规定，被上诉人的基本工资应定为1,800元，可原审法院以2,227元为基数计算停工留薪和一次性伤残补助金显然错误；二、上诉人在原审时已提交了垫付的医疗费票据5,292.71元。但原审法院仅论述了上诉人垫付了被上诉人在新乡公疗医院的医疗费，未阐述具体数字，在事实认定部分中未显示，原审法院的微小失误有可能影响上诉人的其他权利，应予纠正。徐跃红辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审维持原判，驳回上诉。新乡市万丰食品有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决新乡市万丰食品有限公司不应承担一次性伤残补助金，一次性伤残就业补助金等共计198,608元；2、双方解除劳动关系，终止工伤保险关系；3、诉讼费由徐跃红承担。一审法院认定事实：2016年9月徐跃红到新乡市万丰食品有限公司蛋糕车间上班，月平均工资2,227元，未参加工伤保险，2018年1月18日18时左右，徐跃红在蛋糕车间看包装机时，左手大拇指被包装机压断。受伤后，被送往新乡公立医院治疗，共住院30天，住院期间徐跃红丈夫进行陪护，住院费由新乡市万丰食品有限公司垫付。新乡市万丰食品有限公司除垫付医疗费外还支付徐跃红2,000元。2018年11月30日，新乡市劳动人力资源和社会保障局认定工伤决定书认定徐跃红为工伤；2019年3月12日，新乡市劳动能力鉴定委员会确认被告劳动能力功能障碍为捌级，徐跃红支出鉴定费300元；本案中新乡市万丰食品有限公司提出重新鉴定，2020年9月18日新乡医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，确认徐跃红左手损伤的伤残等级为八级。另查明：2018年度统筹地区在岗职工月平均工资为4,575元。一审法院认为，依照《社会保险法》第四十一条规定，职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，徐跃红所受伤害经认定为工伤，其劳动功能障碍程度为捌级，依法应享受工伤保险待遇。因新乡市万丰食品有限公司未给徐跃红参加工伤保险，故徐跃红依法应享受的各项工伤保险待遇由新乡市万丰食品有限公司按《工伤保险条例》规定的项目和标准支付。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工伤遭受××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期间的工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期间一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本规定享受伤残待遇。根据徐跃红伤情，徐跃红的停工留薪期为3个月，新乡市万丰食品有限公司应支付停工留薪期工资6,681元。依据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费。2018年度新乡市职工月平均工资为4,575元，徐跃红共住院30天，护理费1,830元。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级的，享受以下待遇（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月本人工资，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》规定，工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金八级十个月，一次性伤残就业补助金八级二十六个月。本案中，徐跃红要求解除劳动合同，故新乡市万丰食品有限公司应按标准支付徐跃红一次性伤残补助金24,497元，一次性工伤医疗补助金45,750元，一次性伤残就业补助金118,950元。新乡市万丰食品有限公司共应支付徐跃红一次性伤残补助金24,497元，一次性工伤医疗补助金45,750元，一次性伤残就业补助金118,950元，停工留薪期工资6,681元，住院期间伙食补助费600元，护理费1,830元，鉴定费300元，共计198,608元，因新乡市万丰食品有限公司已支付2,000元，故再支付196,608元，故对新乡市万丰食品有限公司的请求予以部分支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，原审判决：一、新乡市万丰食品有限公司与徐跃红解除劳动关系，终止工伤保险关系；二、新乡市万丰食品有限公司于判决生效后十五日内支付徐跃红一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、鉴定费等共计196,608元；三、驳回新乡市万丰食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新乡市万丰食品有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为：本案的争议焦点为应按何种工资标准计算徐跃红的停工留薪期工资和一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工伤遭受××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期间的工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级的，享受以下待遇（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月本人工资，……”依据上述规定，计算工伤职工的停工留薪期工资和一次性伤残补助金的工资标准为工伤事故发生前的本人工资，而根据一审时上诉人提交的徐跃红的工资表可知，徐跃红发生工伤事故前的月平均工资为2,227元，故一审法院按照该工资标准计算徐跃红的工伤保险待遇并无不当，本院予以确认。上诉人上诉称应按基本工资1,800元计算徐跃红的工伤保险待遇的请求依据不足，本院予以驳回。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新乡市万丰食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二一年一月二十二日书记员  姜雪云