河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初11143号原告：卢莲莲，女，汉族，1978年7月13日出生，住郑州市。委托诉讼代理人：纪元，马啸天（实习），河南并智律师事务所律师。被告：大商集团郑州新玛特购物广场有限公司，住所地：郑州市二七区二七路200号。统一社会信用代码：91410103789165549C。法定代表人：吕伟顺，董事长。委托诉讼代理人：杨晨晓，该公司员工。被告：大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店，住所地：郑州市中原区陇海西路338号。统一社会信用代码：91410102076835258H。负责人：王晓萍，总经理。委托诉讼代理人：杨晨晓，系被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司员工。原告卢莲莲与被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司、被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢莲莲的委托诉讼代理人纪元、马啸天，被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司、大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店的共同委托诉讼代理人杨晨晓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卢莲莲向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠的2020年2月至2020年5月的工资，合计23198元；2、判令被告向原告支付拖欠的2017、2018年、2019年的年度工资共计55245元；3、判令被告向原告支付加班工资140847.5元；4、判令被告向原告支付经济补偿金167251元；5、判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金334502元。事实与理由：原告于2006年6月1日入职大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店(以下简称“大商中原新城店”)，入职以来工作勤劳认真、兢兢业业，在被告“大商中原新城店”处担任总经理助理(“大商中原新城店”为大商集团郑州新玛特购物广场有限公司的分公司)。2020年2月起至起诉时期间内被告“大商中原新城店”一直未足额支付原告的劳动报酬。并且2019年1月至今期间多次安排在休息日、法定节假日加班，被告也未向依法向原告支付加班费。另被告“大商中原新城店”在未给予原告补偿的前提下宣布2020年5月31日闭店不再经营且告知原告将与不愿变更至其他工作地点的员工解除劳动合同。原告认为合法的劳动关系应受法律保护，根据《中华人民共和国劳动合同法》及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等相关法律、法规的规定，现被告的行为严重侵害了原告作为劳动者的合法权益，无奈诉至贵院，望判如所请。被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司、大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店辩称：一、原告诉被告程序不合法。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十七条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第四条的规定，劳动争议发生后，当事人应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，而是直接向二七区人民法院提起劳动争议诉讼，程序不合法，应当驳回起诉。二、原告所诉被告主体和诉求不明。原告起诉被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司和被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店，并在诉求中提出请求法院判令被告向原告支付工资等各项诉求。但本案两被告均有合法的营业执照，原告不可能同时和两被告签订劳动合同，因此其起诉被告的主体和诉求不明，应当驳回。三、被告中原新城店并未拖欠支付原告2020年2月至5月的工资。原告2020年3月、4月、5月在中原新城店任职总经理助理兼商品运营部长(领导班子)期间，其劳动报酬已经按时足额发放，并不存在原告所述的未足额支付情形。根据原告与中原新城店于2017年1月1日签订的劳动合同书第四条劳动报酬第二款：甲方对乙方实行效益工资制度。第四条第五款第1项，乙方同意根据甲方制定的月份及年度考核政策或下达的任务完成情况对工资进行变动；乙方如对工资数额有异议，应当在核实或收取工资后，10日内提出书面异议，逾期未提出的视为没有异议。2020年3、4、5月份，中原新城店整体效益较差，远远没有达到任务要求，并且导致店铺不得不于5月31日闭店，店铺所属领导班子成员在被公司总部考核后，均按照相应系数标准发放，符合法律规定及劳动合同书约定。且原告在收到工资后也并未对该月份工资数额在劳动合同约定的时间内提出书面异议，应当视为其认可了当月工资的数额。在其放弃了工资异议权利，且公司工资发放符合法律、劳动合同、人事行政规章制度时，原告已经丧失了主张补发工资的权利。四、被告中原新城店并未如原告所述拖欠其2017、2018、2019年的年度工资，事实上，原告根本没有年度工资，被告中原新城店也从未以任何方式明示或暗示原告其在2017、2018、2019年度有年度工资，故原告的诉请不成立。原告于2017年1月1日入职中原新城店，根据双方签订的劳动合同书，其并未有任何条款约定原告的劳动报酬中包含原告所说的年度工资。且原告于2017年1月1日与中原新城店签订劳动合同，但原告在起诉书中陈述其于2006年6月1日入职中原新城店，明显不符合事实。在劳动合同书第四条劳动报酬第五款第2项，根据年度经营情况好坏，甲方可以决定是否给予部分员工绩效工资奖励。该绩效工资奖励是中原新城店根据年度经营情况给予部分员工的奖金，是公司给予员工的福利政策，并非公司应当及时足额向员工支付的劳动报酬，其具有本质区别，员工不能因用人单位没有给其发奖金而向用人单位主张。并且《郑州地区集团薪酬管理规定》第三章第一条规定，除年薪制员工外，交补每人50元/月，而由原告的资条，公司每月均支付该项福利性补贴，可知原告并非年薪制员工，其当然没有年度工资。原告主张其有年度工资，但其并未提交工资告知其有年度工资的证据，2016年该笔流水在转账时也并没有备注明示该款项为年度工资。故原告诉请的2017、2018、2019年年度工资没有事实和法律依据，原告不能举证或所举证据不能证明待证事实的，原告应承担举证不利的责任。五、原告在被告中原新城店上班期间，所有加班时间已另行安排调休，并按时支付工资。原告诉请被告支付加班工资，不符合法律规定。原告于2020年6月16日开始调休，其调休期已经于2020年8月3日届满，在其调休期届满后，公司多次催促其到岗，但原告置之不理。对于调休工资，事实上，虽然按照公司相关制度规定，员工在解除劳动合同时统一停发工资，所有工资在员工办理完毕所有手续时统一结算，但对于原告而言，公司虽向其发了《解除劳动合同通知书》，但截至今日，工资、社保仍然没有停发停缴。原告一边享受着调休期，按时领着工资和社保，一边向法院诉请要求被告中原新城店支付其加班工资，严重违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，没有事实和法律依据。对于加班时间的约定，按照原告与我司签订的《劳动合同书》第三条，原告实行的是综合工时制度，即每周不超过40个小时，按照劳动合同的签订，所有公司主管以上人员，劳动合同签订时均实行的是综合工时制度，而一般职能部门人员均实行标准工时制度，与此对应的，在《郑州地区集团考勤管理办法》第二条中，明确了公司主管以上人员(包含领导班子、经理、经理助理、部长、科长、主管)实行单休制，一般职能部门实行双休制。因此原告至少从2017年便一直是单休。公司相关人事在核算工时时，完全按照其单休去核算，具有核算依据。且原告的考勤并不完整，按照公司制度的规定，本应对缺卡扣除相应的工资，但考虑到其是领导，不应太过苛刻，人事在核对工时、工资时，并未扣减该部分工资。而且，按照《中华人民共和国劳动合同法》四十四条，单位安排加班的，才有加班工资，也就是说因自己没有完成在工作日的工作，自愿加班的，不论是在家加班，还是到公司使用公司的设备加班，原则上，都不应当支付加班工资。体现在公司制度上，《郑州地区集团考勤管理办法》第三条第8款规定了员工加班，必须有加班审批手续，否则公司对于此打卡数据不认可，《郑州地区集团薪酬管理规定》第六章第十条关于加班的认定条件，也明确了可以加班的情形以及不能认定为加班的情形。因此不能单单以考勤数据作为是否加班的唯一认定标准，对于原告没有履行加班审批手续，但在核算工时时，因将该部分打卡时间计算在内从而向原告支付的工资，以及因多认定调休期，而多支付的社保，我公司保留要求原告返还的权利。六、原告在调休期满后，经被告中原新城店书面通知其调休期届满且催告其返岗后，仍然拒不返岗，严重违反了公司的制度，被告不应当向原告支付经济补偿金，且被告保留向原告主张返还多支付工资及要求承担损失赔偿责任的权利。原告的调休期已于2020年8月3日届满，在届满后，被告多次通知原告返岗，原告均置之不理，2020年9月27日，被告中原新城店向原告寄送书面的《限期返岗通知书》，书面通知其调休期已经届满的事实并要求原告在规定期限内返岗。2020年9月28日，原告收到该通知书，但对此视若无睹，未以任何形式立即提出其对调休期的异议，也未立即向公司提出申请休假或请假，并且在公司给予的最后宽限期届满前仍未返岗。即使原告因与公司对于加班的时长存在争议，导致对调休时长存在争议，但原告在收到催告返岗通知书时，也就应当知道，公司对其调休的期间是只认可截止到2020年8月3日的，其最晚在收到催告返岗通知书的次日起就应当正常返岗，而其与公司之间对于加班时间的认定另行解决，如果其与公司达成一致，则另行安排调休，如果没有安排调休，而且仲裁委员会也支持了她的诉请，那么按照相应法律规定，补发未安排调休的加班工资即可。但原告不返岗，且公司给的最后期间届满后仍未返岗。原告的行为已经严重违反了其与被告于2017年1月1日签订的《劳动合同书》第六条规章制度、第十一条甲乙双方约定的其他事项第4款的约定，并且严重违反了《郑州地区集团考勤管理办法》第三条和第五条的规定，属于严重旷工行为。被告中原新城店依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《郑州地区集团劳动合同管理办法》第十条第三款的相关规定，解除与原告之间的劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》中规定的应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故被告不应当向原告支付经济补偿金。且原告长时间旷工，但被告中原新城店却仍按期向原告支付其旷工期间的工资。被告保留向原告主张返还多支付的工资、多缴纳的社保以及主张因原告长期旷工，给被告造成损失的权利。七、被告中原新城店解除与原告之间的劳动关系，实体上符合用人单位可以单方解除的情形，程序上亦符合法律规定，并不属于违法解除劳动合同的情形，因此并不应当向原告支付赔偿金。原告于2020年6月16日开始调休，调休期于2020年8月3日届满，届满后被告中原新城店多次催促其返岗，但原告一直置之不理。并且于2020年9月27日向其寄送了限期返岗通知书，但原告一直置之不理。被告依据相关法律规定合法的解除与原告之间的劳动关系，并不违反《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，不应当向原告支付赔偿金。综上，被告保留向原告要求返还多支付的工资的权利，并恳请法院依法驳回原告的所有诉讼请求，本案的诉讼费用及相关费用由原告承担。原、被告各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方进行了证据交换和质证。对各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据有效证据，本院认定以下事实：1.原告卢莲莲2006年6月入职被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司，于2017年1月1日与被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店签订无固定期限劳动合同，原告在被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店担任总经理助理。2.原告提交其名下中国农业银行卡交易明细显示原告2016年工资总额74690.63元、2017年工资总额87500.08元、2018年工资总额71123.98元、2019年工资总额83909.74元。3.被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店提交2019年1月至2020年10月原告卢莲莲的工资明细显示：2019年1至2019年4月原告月工资标准为8200元、基本工资为8200元；2019年5月至2019年6月原告月工资标准为9000元、基本工资为9000元；2019年7月至2020年2月原告月工资标准为10000元，基本工资为10000元、2020年3月原告月工资标准为10000元、基本工资为2234元、2020年4月至2020年5月原告月工资标准为10000元、基本工资为2284元；2020年6月至2020年10月月工资标准为10000元，基本工资为1900元。4.原告卢莲莲2019年3月份工资6617.6元、4月份工资5026.6元、5月份工资6134.19元、6月份工资7097.6元、7月份工资8306.6元、8月份工资8016.6元、9月份工资7666.6元、10月份工资7866.6元、11月份工资7916.6元、12月份工资7464.55元、2020年1月份工资8401.6元、2月份工资8838.1元。该期间月平均工资为7446.10元。5.根据原告提交的未休假统计表及被告提交的考勤打卡记录显示：原告自2019年1月1日至2020年5月31日，周末休息日加班70天，法定节假日加班8天，2019年未休年假15天。根据原告2019年3月份至2020年2月份月平均工资7446.10元计算被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店未向原告发放相应的工资为70737.95元【7446.10元/月÷22天×（70×2+8×3+15×3）】。6.被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店2020年3月份向原告发放工资700.6元、4月份发放工资750.6元、5月份发放工资750.6元、6月份发放3466.6元、7月份发放4324.5元、8月份发放4324.5元、9月份发放5324.5元、10月份发放5324.5元。对此原告表示认可。7.被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店于2020年5月31日闭店，其提交的原告上班打卡记录截至2020年6月15日。原被告在闭店前后就原告的安置问题进行协商，双方未达成一致意见。8.原告于2020年6月11日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付拖欠的2020年2月至2020年5月的工资23198元、拖欠的2019年工资3万元、加班工资152640元、违法解除劳动合同的赔偿金30万元。仲裁委于同日作出二七劳人仲不受字〔2020〕第241号《不予受理通知书》。原告不服遂向本院提起诉讼。原告于2020年6月28日诉至本院，于2020年7月15日撤诉。原告于2020年7月17日再次起诉，于2020年9月3日撤诉。2020年9月21日，原告再次起诉。9.2020年9月27日，被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店作出限期返岗通知书，通知原告2020年9月30日前返岗。2020年10月10日，被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店作出解除劳动关系通知书，通知原告解除劳动合同关系。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告自2006年起入职被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司，双方之间建立劳动关系。2017年1月1日起原告在被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店工作，双方签订无固定期限劳动合同，存在劳动合同关系。2020年5月31日，被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店宣布闭店，原告的岗位不复存在，被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店就原告的安置补偿问题未能与原告达成一致意见，原告于2020年6月11日以被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店未足额支付原告工资和加班工资为由申请仲裁，要求其支付工资和经济赔偿金，并自2020年6月15日起未再到被告处上班，视为原告提出解除劳动合同。现原告要求被告支付2020年3月至5月拖欠的工资，因原告在此期间的月工资标准为10000元，扣除岗位工资后，剩余23198元被告应支付。另按照法律规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。原告2006年6月起进入被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司工作至2020年5月31日，按照原告的工作年限，被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店应当向原告支付14.5个月工资的经济补偿，依据原告2019年3月至2020年2月工资正常发放情况下其月工资标准为7446.10元计算14.5个月，为107968.45元。原告另主张被告支付其周末休息日、节假日加班工资及未休年休假工资，根据双方提交的证据，本院支持为70737.95元。原告的其他诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。另原告认可被告向其支付2020年6月至2020年10月的工资，对此双方可另行协商处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定判决如下：一、被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店于本判决生效之日起十日内支付原告卢莲莲拖欠2020年3月至2020年5月的工资23198元、经济补偿金107968.45元、加班工资（周末休息日、节假日加班及未休年休假）70737.95元，以上合计201904.40元；二、驳回原告卢莲莲的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告大商集团郑州新玛特购物广场有限公司中原新城店负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 梁 芳二〇二一年一月十一日书记员 王明义