河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0183民初6866号原告（反诉被告）：王志磊，男，1984年2月18日出生，汉族。住河南省杞县。委托诉讼代理人：胡亚隆（执业证号：14101201610337530），系河南啸谦律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑州堃鑫商贸有限公司。住所地：新密市青屏大街西段万赢商务楼8楼826室。统一社会信用代码：91410183097387538D。法定代表人：于长江，系该公司总经理。被告：于长江，男，1973年6月26日出生，汉族。住河南省新密市。被告：河南省万赢房地产开发有限公司。住所地：新密市青屏大街与花园路交叉口。统一社会信用代码：91410183058752950A。法定代表人：于东晓，系该公司总经理。被告郑州堃鑫商贸有限公司、于长江、河南省万赢房地产开发有限公司的共同委托诉讼代理人：张志豪（执业证号：14101201710772130）、梁鑫晖（实习），二人均系河南长胜源律师事务所律师。原告王志磊与被告郑州堃鑫商贸有限公司（以下简称堃鑫公司）、于长江、河南省万赢房地产开发有限公司（以下简称万赢公司）及被告堃鑫公司反诉原告王志磊建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序合并公开开庭进行了审理。原告王志磊的委托诉讼代理人胡亚隆、被告堃鑫公司、于长江、万赢公司的共同委托诉讼代理人张志豪、梁鑫晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）王志磊向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决三被告连带支付所欠原告工程款2781509.34元及逾期付款利息（按照同期银行贷款利率标准，从2019年8月1日计算至工程款实际还清之日止）；2、请求依法判令三被告退还原告工程保证金350000元；3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2018年4月27日，原告王志磊与被告堃鑫公司签订《合同》一份，约定将被告堃鑫公司从被告万赢公司处承包的新密市丰德园安置小区项目7A#、9A#楼、10A#楼项目交由王志磊进行按图施工，组织管理，以及负责工程验收的各项报验材料。另外包括土方外运、回填土回运。在原告进场施工后，原告对工地进行了项目部建设、土方挖掘、打桩、购买钢筋、混凝土并安排工人进行了前期施工作业。后因堃鑫公司未能根据双方之间的合同约定向原告提供符合标准的施工图纸且变更施工楼层，导致合同无法继续履行。对于原告前期所承建支出的工程款，被告依法应当予以支付给原告。经原告多次向三被告催要，被告均推脱拒不支付。被告堃鑫公司系自然人独资企业，被告于长江系其唯一自然人股东，且涉案工程保证金亦系直接转账至于长江账户。被告于长江应当共同向原告支付相关涉案款项。被告万赢公司作为涉案工程的总承包方，依法应当对欠付原告工程款承担连带偿还责任。堃鑫公司答辩要点：1、根据涉案合同显示，工程承包人为原告及张付得二人，二人系合伙关系，张付得应为本案的必要共同诉讼人，故原告王志磊主体不适格，漏列诉讼参与人；2、原告王志磊诉称的施工内容与事实不符；3、原告王志磊所诉工程款无事实及法律依据；4、原告王志磊所诉利息及保证金均不应支付。被告于长江答辩要点：本案合同系原告王志磊与张付得与堃鑫公司签订，合同尚未达到付款条件且堃鑫公司一直是以公司作为主体履行合同，公司系独立主体，其个人不应承担责任。万赢公司答辩要点：其并未与原告建立合同关系且王志磊自行撤场后导致案涉案工程至今尚未完工，其不应承担本案的法律责任。反诉原告（本诉被告）堃鑫公司向反诉被告王志磊提出反诉请求：1、请求依法判令反诉被告王志磊立即偿还反诉原告损失共计300万，并以300万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向反诉原告支付利息；2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2018年4月27日，反诉原告堃鑫公司与反诉被告王志磊签订《建筑安装工程承包合同》，将城关镇丰德园项目承包给王志磊。双方对工程单价、工程面积、工期及违约责任都做了约定。其中工程开工日期为2018年5月28日，竣工日期为2019年7月28日。但在合同生效后，反诉被告一直到2018年8月份才进场，进场后又拖欠材料商工程款、劳务班组劳务费导致工程进展缓慢。在反诉原告的多次催告下，截止到2019年5月，反诉被告仅进行了土方外运和基坑开挖，基础垫层也只做了一部分，整个主体工程还未开建。在工程进度严重滞后的情况下，反诉被告未经反诉原告同意便私自离场，导致整个工地处于停滞状态，进而导致整个丰德园项目严重超期。一方面。反诉被告擅自离场，反诉原告为维护工地稳定，替反诉被告垫付了巨额劳务款以及大量钢筋、商砼等材料款；另一方面，反诉被告的违约超期行为导致整个工程无法按期交付，反诉原告为此支付了大量违约金，同时在材料涨价和市场急剧变化的情况下，反诉原告为保证工程交付又额外交付了巨额工程费用。综上，反诉被告王志磊的违约行为给反诉原告造成了巨额损失，反诉原告为维护合法权益，提起反诉。反诉被告（本诉原告）王志磊答辩要点：1、王志磊不存在任何违约情形，不应赔偿反诉原告主张损失；2、根据反诉原告陈述的反诉事实和理由可知，反诉原告明知合同相对方之一的张付得已经退出案涉施工项目，相应权利义务均应由王志磊单独承担；3、反诉原告主张的300万损失无事实及法律依据。查明的事实根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1、2017年5月3日，万赢公司与堃鑫公司签订《建筑安装工程承包合同》，其将位于新密市城关镇西街村的丰德园社区基建工程发包给堃鑫公司，全部工程建筑面积258000平方米，开工日期为2017年5月11日，竣工日期为2019年5月11日。工程款结算方式约定按全部工程实际进度结算工程款，最后以实际面积、实际决算为准，十一层全包价壹仟壹佰元每平方，十七层以上壹仟贰佰元每平方。2、2018年4月27日，堃鑫公司与王志磊及案外人张付得签订《建筑安装工程承包合同》，将其承包的上述城关镇丰德园社区7（6）A#、9A#、10A#建设工程发包给王志磊，全部工程建筑面积40000平方米，开工日期为2018年5月28日，竣工日期为2019年7月28日。工程造价的结算方式为：七层十一层按每平方米壹仟壹佰元，十九层按壹仟壹佰柒拾元计算。工程款结算方式约定为：工程达到主体封顶，付工程款50%，工程达到内外粉结束，付工程款20%，工程达到验收条件付工程款价值的97%。双方另约定王志磊向堃鑫公司缴纳保证金40万元，合同签订时支付，保证金按十九层出正负零退还。3、2018年5月9日堃鑫公司、于长江收到王志磊保证金10万元并为其出具收到条一份，后王志磊分别于2018年9月21日、2018年10月8日、2018年10月15日及2019年6月10日通过银行转账、支付宝转账形式向于长江共支付25万元。4、2018年8月3日，王志磊作为河南省辉杰建筑安装工程有限公司的代表与案外人邵永兴签订编号为2018-8-3-1的《丰德园三期合同》，将其从堃鑫公司处承包的案涉新密市城关镇丰德园庄区三期10A楼的劳务大清包给邵永兴，建筑面积约21000平方米。5、2018年9月26日，王志磊向堃鑫公司出具《保证书》一份，承诺若其未能在2018年10月10日前完成所有桩基的施工任务，则在截止日第二天无条件撤出工地，前期所有投资堃鑫公司不予退还，一切后果及损失由其自负。6、王志磊与堃鑫公司签订合同后，于2018年7、8月份进入案涉工地施工，于2019年7月初撤离施工现场。撤离现场时7（6）A#、9A#工程尚未开工，已开工的10A#工程基础尚未完成，且双方也未对工程量及工程款进行决算。判决结果及理由本院认为，案涉新密市城关镇西街村丰德园社区工程项目的承包人系堃鑫公司，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”的规定，被告（反诉原告）堃鑫公司将其承包的工程肢解，将7（6）A#、9A#、10A#号楼的全部工程违法分包给原告（反诉被告）王志磊，因此被告（反诉原告）堃鑫公司与原告（反诉被告）王志磊于2018年4月27日签订的《建筑安装工程承包合同》系无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案中王志磊仅对10A#号楼进行了部分基础建设，针对该部分基础建设也未进行质量验收，且王志磊所进行的基础建设现在已被覆盖，无法确定其施工的工程范围、工程量，无法进行工程价格鉴定，因此工程价款无法确定。王志磊提供向第三方供应商采购建筑材料支付价款的凭据主张工程价款，首先这些凭据的客观真实性和关联性无法确定，其次王志磊与堃鑫公司签订的《建筑安装工程承包合同》中约定的是按平方固定单价结算工程款，因此王志磊以其向第三方付款凭据主张案涉工程价款，不符合双方合同的约定，本院对其诉求不予支持。因堃鑫公司违法分包建设工程，对其收取的王志磊缴纳的保证金35万元应予退回。堃鑫公司辩称收到的35万元中30万元是保证金，另5万元是王志磊支付给当地村民的运费，但该35万元中并无注明有5万元是支付运费，其也未提供相应的证据予以证明，因此对堃鑫公司的意见本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任”的规定，堃鑫公司违法分包案涉项目7（6）A#、9A#、10A#号楼的全部工程，自身存在过错，所造成的损失应由其自行承担，故对反诉原告堃鑫公司主张的损失，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）郑州堃鑫商贸有限公司于本判决生效后十日内退还原告（反诉被告）王志磊35万元保证金；二、驳回被告（反诉原告）郑州堃鑫商贸有限公司的反诉请求；三、驳回原告（反诉被告）王志磊的其他诉讼请求。本诉受理费31852元减半收取为15926元，由被告（反诉原告）郑州堃鑫商贸有限公司负担1752元、由原告（反诉被告）王志磊负担14174元；反诉受理费15400元，由被告（反诉原告）郑州堃鑫商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  张聪会二〇二一年一月十四日书记员  魏玉茜