河南省驻马店市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫17刑终18号原公诉机关河南省遂平县人民检察院。上诉人（原审被告人）张东，男，1979年12月12日出生，汉族，小学肄业，农民，户籍地河南省遂平县，住河南省遂平县。因犯敲诈勒索罪，2008年3月24日被遂平县人民法院判处有期徒刑一年；因犯妨害公务罪，2017年6月14日被上海市松江区人民法院判处拘役五个月；因犯敲诈勒索罪，2019年1月14日被遂平县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。2020年6月8日主动到遂平县公安局玉山派出所投案，因涉嫌犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪，2020年6月10日被遂平县公安局刑事拘留；因涉嫌犯敲诈勒索罪、非法侵入住宅罪，2020年6月24日被执行逮捕。辩护人栗钦，河南成盛律师事务所律师。系驻马店市法律援助中心指定。河南省遂平县人民法院审理河南省遂平县人民检察院指控原审被告人张东犯敲诈勒索罪、非法侵入住宅罪一案，于2020年11月26日作出（2020）豫1728刑初197号刑事判决。宣判后，张东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2021年1月26日公开开庭审理了本案。驻马店市人民检察院指派检察员吴东来出庭履行职务，上诉人张东及其辩护人栗钦到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、敲诈勒索罪2019年3月至4月间，被告人张东以其被司法机关羁押期间，被害人刘某与其妻子郭某有不正当男女关系为由，对刘某、刘永强进行威胁、恐吓，先后两次向刘某及其儿子刘永强索要现金共计32000元，之后又数次殴打刘某。二、非法侵入住宅罪被告人张东因与被害人刘某的纠纷，为发泄心中不满，于2020年1月25日（农历正月初一），从家中掂一桶粪水到被害人刘某家，把粪水泼到刘某家客厅茶几、沙发上，之后又到刘某家中厨房内，对屋内炊具等物品进行损毁后离开。认定上述事实的证据有被告人张东的供述与辩解，被害人刘某的陈述，证人刘永强、郭某等人的证言，户籍证明、“赔偿、谅解协议书”、收条、微信转账记录、到案证明等书证，视听资料、电子数据等。根据上述事实和证据，遂平县人民法院认为，被告人张东以非法占有为目的，采取威胁手段敲诈勒索他人财物32000元，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪；被告人张东非法侵入他人住宅，其行为已构成非法侵入住宅罪。张东在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。张东虽主动到案，但并未如实供述自己的犯罪事实，不能认定为自首；张东到案后，如实供述非法侵入住宅罪的犯罪事实，依法可从轻处罚。被害人在本案中有一定的过错，对张东可酌情从轻处罚。张东在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百四十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人张东犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年零一个月，并处罚金人民币五千元；被告人张东犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人张东退赔被害人刘某经济损失32000元。上诉人张东的上诉理由：1.对原判认定的其犯非法侵入住宅罪无异议；2.其2020年6月8日主动到公安机关投案，直到2020年6月10日被刑事拘留，期间没有离开公安机关，拘留前的两天时间应该折抵刑期；3.其没有敲诈勒索的主观故意，也没有向刘某和刘永强要过钱和收过钱，是刘某主动与其联系，所给的钱是为了补偿刘某对其妻子和家人造成的伤害。综上，其不构成敲诈勒索罪。上诉人张东辩护人的辩护意见：1.张东主动到案后，如实供述自己的行为，应认定为自首；2.本案中刘某存在过错，给张东及其家庭造成了极大伤害，在双方协商解决纠纷过程中，即便张东有威胁、恐吓及索要赔偿的行为，但其不是出于非法占有的目的，本案属于民事纠纷，不是刑事犯罪，张东不构成敲诈勒索罪。出庭检察员的意见：原判认定张东犯敲诈勒索罪、非法侵入住宅罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实、证据与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，二审查证属实，予以确认。另查明，二审期间，侦查机关补充了以下证据：1.遂平县公安局玉山派出所出具的情况说明一份，证明2020年6月8日17时许，张东主动到玉山派出所处理一起治安案件，但不如实供述自己的违法行为。调查过程中发现张东涉嫌一起刑事案件，玉山派出所于2020年6月9日16时许将张东移交遂平县公安局刑警大队；2.遂平县公安局刑警大队出具的“关于张东到案的情况说明”一份，证明2020年2月28日遂平县公安局刑警大队受理遂平县玉山镇刘某被敲诈勒索案，但张东未被抓捕到案。2020年5月25日张东因琐事在玉山镇刘庄村殴打刘某，刘某报警后玉山派出所受理治安案件调查。2020年6月8日17时许，张东主动到玉山派出所投案，张东拒不交代5月25日殴打刘某的违法行为，玉山派出所未让其离开，2020年6月9日玉山派出所民警在执法系统查询发现，张东因涉嫌敲诈勒索于2020年2月28日被遂平县公安局刑警队立为刑事案件调查，遂于2020年6月9日下午将张东移交遂平县公安局刑警大队处理。上述证据，经二审当庭举证、质证，查证属实，予以采信。关于上诉人张东及其辩护人提出的张东不构成敲诈勒索罪的上诉理由、辩护意见，经查，2019年3月至4月期间，张东以其在服刑期间，刘某与其妻子郭某有不正当男女关系为由，多次打电话对刘某和刘某之子刘永强进行威胁、恐吓，强索赔偿款，先后两次向刘某和刘永强索要钱款共计32000元。张东主观上具有敲诈勒索的故意，客观上实施了敲诈勒索的行为，其行为已构成敲诈勒索罪。上述事实有在卷的张东的供述与辩解、刘某的陈述，证人刘永强、郭某等人的证言，赔偿、谅解协议、收条、微信转账记录、通话录音等证据予以证实，且证据之间能够相互印证，足以认定。此上诉理由、辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人张东及其辩护人提出的张东构成自首的上诉理由、辩护意见，经查，刑法规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。本案中，张东虽然主动到公安机关投案，但到案后并未如实供述其敲诈勒索的犯罪事实，其行为不符合自首成立的条件，依法不构成为自首。此上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人张东提出的其2020年6月8日到公安机关投案，2020年6月10日被刑事拘留，2020年6月8日和2020年6月9日应折抵刑期的上诉理由，经查，2020年6月8日张东主动到遂平县公安局玉山派出所投案，2020年6月9日被移交给遂平县公安局刑警大队，期间张东被限制人身自由，未离开公安机关，2020年6月8日和2020年6月9日依法应折抵刑期。此上诉理由成立，予以采纳。本院认为，原判决认定上诉人（原审被告人）张东犯敲诈勒索罪、非法侵入住宅罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但量刑时未充分考虑本案的起因、被害人刘某具有严重过错等因素，导致量刑不当，二审依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百四十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省遂平县人民法院（2020）豫1728刑初197号刑事判决对被告人张东的定罪部分，撤销量刑部分。二、上诉人（原审被告人）张东犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币五千元；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑七个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月8日起至2021年8月7日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）三、上诉人（原审被告人）张东违法所得人民币32000元，责令退赔被害人刘六。本判决为终审判决。审判长  李其宏审判员  段桂东审判员  赵雪莲二〇二一年一月二十九日书记员  禹建逊