安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖17民终32号 上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司，住所地安徽省池州市贵池区杏花村大道173号综合楼7幢。 负责人：杨祖松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡方林，男，该公司员工。 被上诉人（一审原告）：万伟，男，1985年4月11日出生，汉族，住安徽省东至县。 委托诉讼代理人：章华国，东至县昭潭镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审被告）：陈小虎，男，1987年1月15日出生，汉族，户籍地安徽省东至县，现住东至县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司因与被上诉人万伟、陈小虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服东至县人民法院（2020）皖1721民初2181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司委托诉讼代理人胡方林，被上诉人万伟及委托诉讼代理人章华国到庭参加诉讼，被上诉人陈小虎经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司上诉称，一、一审法院程序违法，本案系机动车交通事故责任纠纷，被上诉人万伟于2020年4月10日与被上诉人陈小虎发生碰撞，万伟因交通事故受伤；经东至县人民医院手术治疗后，恢复良好；后万伟自行前往安徽秋江司法鉴定所进行伤残鉴定，被秋江司法鉴定所以其伤情不构成伤残为由为给予伤残鉴定，后被上诉人找到东至县昭潭法律服务所，经该服务所委托至安徽杏花司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定过程中未通知任何当事人到场质证及陪同鉴定，对于鉴定过程的合法性及鉴定材料的真实性、关联性均无法证明，后上诉人为维护各方当事人的合法权益，依法申请重新鉴定，并在合理期间内递交书面申请；依据《民事诉讼法》相关规定，对于当事人的申请，人民法院应当依法作出是否准许的决定，经口头决定的应当依法记录笔录中；但无论是书面决定，还是口头决定均无纪录，一审法院对于上诉人的重新鉴定申请未予处理而径行判决，明显程序违法。二、一审法院认定事实不清，遗漏当事人；本案系交通事故责任纠纷，上诉人依法与车辆所有人订立了机动车交通事故责任强制责任保险及机动车商业第三者责任保险，交强险范围内上诉人依法承担相应的赔偿责任，但商业险部分依据保险合同约定承担相应的赔偿责任依据《民法典》第一千二百零八条及第第一千二百零九条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法律和本法的有关规定承担赔偿责任；因租赁、借用等情形机动车所有人、管理人与使用人不是同一人时，发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人、管理人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本起事故中事故车辆驾驶人系本案被上诉人陈小虎，但实际所有人系陈官锡，一审法院遗漏必要当事人，属认定事实不清，遗漏必要当事人，依据《民事诉讼法》第一百七十条第四款规定:原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。三、一审中原告鉴定意见的鉴定程序违法，鉴定结论明显依据不足；鉴定程序违法，2020年8月10日被上诉人万伟经东至县昭潭镇法律服务所委托至安徽杏花司法鉴定所进行相关鉴定，依据安徽省保监局及安徽省司法厅共同制定《关于做好涉及保险理赔司法鉴定工作的意见》中明确规定：涉保司法鉴定时，委托单位、当事人未通知保险机构的，司法鉴定机构应当通知相关保险机构在鉴定时到场，但本案中无论是委托人还是被鉴定人以及鉴定机构均未通知上诉人及涉案车主到场，剥夺了上诉人及涉案当事人的过程的知情权以及鉴定材料的质证权，上诉人依法对鉴定过程合法性及鉴定材料的真实性持有 异议，鉴定机构对于未经质证的证据材料不能作为鉴定材料使用，人民法院对于未经质证而产生的鉴定意见应当不予认定； 鉴定结论明显依据不足，上诉人与一审期间书面申请重新鉴定， 重新鉴定申请中明确指出，本案中被上诉人伤残鉴定的主要依据为两院三部共同制定的《人体损伤致残程度分级》以及司法鉴定管理局及最高人民法院司法行政装备管理局编撰的《人体损伤致残程度分级适用指南》:(二)足弓损伤的全规定，明显指出人体足弓损伤的正常值范围为:内侧纵弓角正常参考范围为113-130度，外侧纵弓角正常参考范围为130-150度，前弓角正常参考范围130，被上诉人万伟患肢左足足弓角经杭州市余杭区第一人民医院检查为内侧纵弓为125度，外侧纵弓为144度，均在正常值范围内，且与健侧相差无几(有万伟的检查报告单予以佐证)；安徽杏花司法鉴定所在鉴定时也明确指出依据两院三部的《人体损伤致残程度分级》规定，被上诉人的伤情不构成伤残，但依据《江西省法医临床鉴定若干问的职业指引》的通知，万伟的伤情构成伤残；根据相关法律规定，鉴定机构应当首先使用国家标准，其次是地方标准，在其次是相关行业标准，而本案中，有明确的国家标准，鉴定机构不但不采用，反而采用与其风马牛不相及的省外标准，牵强附会的鉴定伤残等级，明显依据不足，一审庭审中，被上诉人万伟也自述，其首次前往安徽秋江司法鉴定所进行鉴定时，鉴定机构口头告知其不构成伤残，要求其离开(因鉴定机构鉴定不构成伤残不收取鉴定费，故要求其离开)。故上诉人，二审期间依法要求继续对万伟的伤残等级进行重新鉴定(附重新鉴定申请)；四、被上诉人院外护理费标准应当不超住院期间护理费的50%；被上诉人因交通事故实际住院31天，鉴定护理期限60天，故院外护理期限为29天，依法计算护理费为6167.07元，一审法院计算为8132.4元，多计算1965.33元，应当予以核减。上诉请求:1、请求二审法院依法撤销安徽省东至县人民法院(2020)皖1721民初2181号判决，依法将案件发回重审或直接改判，上诉不服金额82045.33元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人万伟辩称，1、一审法院审判程序合法。对于鉴定结论，鉴定所出具了说明，同时双方当事人对出具的说明进行了质证，整个程序是合法的。2、主体资格的问题，本案的驾驶人是实际侵权人，车辆管理人没有过错。依照法律规定，驾驶人应承担赔偿责任。不需要追加相关当事人，不存在违反法定程序的情况，上述理由没有任何依据。3、对于鉴定程序违法问题，鉴定程序是合法的，安徽杏花司法鉴定所是有相关鉴定资质，鉴定结论也有相关依据，可以不同意保险公司重新鉴定，杏花鉴定所没有通知保险公司，是因为平安公司干涉鉴定过程，不配合鉴定，法律上没有强制规定必须通知。4、关于护理费，出院期间按住院期间护理费标准的50%的问题，没有事实依据，希望二审法院依法维持。 被上诉人陈小虎未作答辩。 万伟向一审法院起诉请求:1.二被告共同赔偿原告因交通事故造成的各项损失176219.2元；2.以上款项由中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司在保险限额内先行赔付，不足部分由陈小虎补充赔偿；3.诉讼费由被告承担。 一审法院审理查明，2020年4月10日9时30分，陈小虎驾驶皖Ｒ×××××号车，沿尧城路行驶至20米处，与万伟骑的电动自行车发生碰撞，造成万伟受伤及两车受损的交通事故。事故经东至县公安局交通管理大队认定，陈小虎负全责。万伟受伤后被送往东至县人民医院救治，诊断为：左足第2、3、4跖骨骨折；右外踝骨折；右足等处软组织损伤。给予左足第2、3、4跖骨骨折切开复位内固定术等。5月11日，万伟出院（住院31天），陈小虎支付医药费36382.67元（其中住院费35809.49元）和护理费2700元。2020年8月10日，东至县昭潭镇法律服务所委托安徽杏花司法鉴定所对万伟伤后的伤残等级、后期治疗费用及“三期”进行鉴定。2020年8月14日，安徽杏花司法鉴定所出具鉴定意见书，结论为：万伟因交通事故致左足第2、3、4跖骨骨折术后的伤残等级评定为十级；万伟内固定取出术的后续医疗费约需8000元；万伟伤后的误工期、护理期、营养期分别评定为120日、60日、60日。因鉴定，万伟支付鉴定费2600元。 另查明，陈小虎驾驶的皖Ｒ×××××号车登记在陈官锡（系陈小虎的哥哥）名下，投有交强险和保险金额为100万元的商业三者险，不计免赔，本起事故发生在保险期间。 再查明，万伟系东至县尧渡镇团结社区工作人员，住院期间单位未扣发工资。万伟的母亲侯祥娟，1958年4月7日出生，现经营一家液化气维修店，万伟在工作之余帮忙经营。万伟女儿万缙容，2013年12月15日出生。 诉讼中，中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司对鉴定意见书提出异议，法院函告安徽杏花司法鉴定所对异议部分作出补充说明，2020年10月14日，安徽杏花司法鉴定所出具鉴定情况补充说明。 一审法院审理认为，公民的生命权、健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。因机动车发生交通事故造成人身损害的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司在商业险责任限额内按合同约定予以赔偿，再不足部分由双方当事人按责承担。陈小虎违反交通安全法规，在交通事故中负全责，责任比例为100%。 根据万伟的诉讼请求及相关法律规定，认定赔偿义务人万伟各项损失额计102742.4元（10730元+89412.4元+2600元）。上述损失由中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司在交强险责任限额内向万伟赔偿99412.4元（10000元+89412.4元），商业三者险责任限额内赔偿730元，共计100142.4元；陈小虎赔偿2600元，与垫付2700元相抵，万伟在中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司的赔偿款返还陈小虎100元。陈小虎垫付的医药费，因万伟没有主张，陈小虎另行处理。判决，一、中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司赔偿万伟各项损失100142.4元；二、万伟在获得中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司的赔偿后返还陈小虎100元；三、驳回万伟的其他诉讼请求。上述款项限于本判决生效后二十日内给付。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1181元，减半收取计591元，由陈小虎负担491元，万伟负担100元。 二审过程中，上诉人提交一份EMS快递单，证明已向一审法院提交了重新鉴定申请。被上诉人万伟质证认为，申请重新鉴定在一审开庭的时间就知道。本院认为，上诉人二审提交重新鉴定申请书已入卷存档，并有鉴定机构的补充说明，该证不属新证。二审查明的事实与一审查明事实一致。本院予以确认。 本院认为，车辆在道路上因过错或者意外造成人身伤亡或者财产损失，应依法赔偿。一审法院按起诉请求，根据赔偿权利人提交的鉴定结论及相关证据查明的事实，确认万伟在此次交通事故中的各项损失，并判决保险公司应赔付数额，并无不当。上诉人中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司上诉提出，赔偿权利人万伟提交的东至县昭潭镇法律服务所委托安徽杏花司法鉴定所作出鉴定意见不能作为本案依据，并再次申请重新鉴定。本院认为，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）项起诉必须有具体的诉讼请求和事实、理由，第七十七条鉴定人有权了解进行鉴定所需要的案件材料，必要时可以询问当事人、证人。鉴定人应当提出书面鉴定意见，在鉴定书上签名或者盖章；最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百二十一条，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释〔2019〕19号第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。赔偿权利人万伟在本起交通事故中造成的伤害程度，东至县昭潭镇法律服务所向具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人申请鉴定，该鉴定意见属伤害程度的证据，一审法院对鉴定结论争议的相关问题发函鉴定机构，鉴定机构作出了具体的说明，上诉人上诉提出重新鉴定申请，不具有重新鉴定的法定事由，不予支持，鉴定机构作出的结论应予采信。上诉人提出遗漏事故车辆所有人陈官锡问题。本院认为，机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。因租赁、借用等情形机动车所有人、管理人与使用人不是同一人时，发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人、管理人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本起事故车辆投有交强险和第三者商业险，事故车辆所有人陈官锡在本起交通事故中无证据证明存在过错，且赔偿权利人万伟未起诉陈官锡，因此无事实、法律依据法院必须追加车辆所有人为本案的当事人。上诉人提出护理费用标准问题，本院认为一审法院按照鉴定机构评定的护理期，根据安徽省居民服务、修理和其他服务业134.54元／天计赔，并无不当。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费621元由中国平安财产保险股份有限公司池州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐学明 审判员  余加胜 审判员  向 奚 二〇二一年一月二十二日 法官助理查妙甜 书记员彭媛