浙江省温州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）浙03执复251号复议申请人（另案申请执行人、异议人）：潘瑞鑫，男，1947年2月18日出生，汉族，住温州市鹿城区。申请执行人：温州市约西鞋材有限公司，住所地：温州市瓯海区瞿溪南片工业区（浙江万超电器有限公司北面第三幢）。法定代表人：蒋约西。申请执行人：陈志凯，男，1956年11月9日出生，汉族，住温州市鹿城区。被执行人：陈秀华，女，1960年3月7日出生，汉族，住温州市瓯海区。被执行人：凌汉登，男，1958年6月12日出生，汉族，住温州市瓯海区。复议申请人潘瑞鑫不服浙江省温州市鹿城区人民法院（2020）浙0302执异81号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。浙江省温州市鹿城区人民法院（以下简称执行法院）在执行申请执行人温州市约西鞋材有限公司、陈志凯与被执行人陈秀华、凌汉登欠款纠纷系列案中，另案申请执行人潘瑞鑫对执行法院作出的（2017）浙0302执4734号《陈秀华、凌汉登房产拍卖款分配方案》提出执行异议。执行法院查明：2014年11月27日，瓯海法院就潘瑞鑫、叶连芬与凌汉登、陈秀华民间借贷纠纷两案分别作出（2014）温瓯三商初字第442号、443号民事调解书，确认凌汉登、陈秀华分别偿还潘瑞鑫借款本金及利息12万元、120万元等。在上述案件中，潘瑞鑫、叶连芬于2014年11月3日向瓯海法院申请对凌汉登名下坐落于温州市瓯海区××镇××村××路××号的房产进行财产保全。2015年1月27日，瓯海法院就潘瑞鑫与凌汉登、陈秀华、凌信民间借贷纠纷一案作出（2015）温瓯三商初字第79号民事调解书，确认凌汉登、陈秀华分期支付潘瑞鑫借款本金200万元。上述调解书生效后，因债务人未按约定履行义务，权利人申请强制执行。瓯海法院分别以（2015）温瓯执民字第308号、309号、416号立案执行。农商行松台支行与凌建忠、叶玉兰、陈秀华、凌信、凌芒芒、凌苗苗金融借款合同纠纷一案，该院于2016年7月29日作出（2015）温鹿商初字第6066号民事判决书，判决凌建忠、叶玉兰、陈秀华、凌信、凌芒芒、凌苗苗在所继承的遗产范围内于本判决生效之日起十日内偿付农商行松台支行借款本金744625.85元及利息、复利、逾期利息；若凌建忠、叶玉兰、陈秀华、凌信、凌芒芒、凌苗苗未履行上述第一项义务，则拍卖、变卖凌汉登、陈秀华名下坐落于浙江省温州市瓯海区××镇××村××路××号（房权证号：温房权证瓯海区字第0××2号，建筑面积：496.62平方米）的房产，所得价款由农商行松台支行在最高债权额150万元限额内优先受偿等。陈志凯诉林红梅、凌汉登民间借贷纠纷一案，该院于2015年5月5日作出（2014）温鹿商初字第5915号民事判决书，判决林红梅偿付陈志凯借款本金97.3万元及利息；凌汉登对上述第一项条款中的债务承担连带偿还责任等。2019年12月26日，该院执行局作出（2017）浙0302执4734号《陈秀华、凌汉登执行款分配方案》，载明：关于被执行人陈秀华、凌汉登欠款系列案，因被执行人陈秀华、凌汉登（已故）没有履行判决书所确定的义务，该院依法拍卖陈秀华、凌汉登名下位于温州市瓯海区××镇××村××路××号的不动产，得款265万元。截止2019年12月26日，该院共有5件案件申请对被执行人陈秀华、凌汉登执行；瓯海法院有11件案件参与分配。申请标的本金共计13363610.40元，扣除先期履行到位金额共计5607203.88元、扣除（2017）浙0302执4734号案件抵押优先清偿金额1248351.32元，本次参与分配标的本金7011780.67元。因执行款可分配余额不足以偿付被执行人负债本金，故本次分配仅按申请人债权本金予以分配。另查明，瓯海法院于2014年8月13日作出（2014）温瓯执民字第1309号执行裁定书，并于2014年8月20日作出（2014）温瓯执民字第1309号协助执行通知书，查封凌汉登名下坐落于温州市瓯海区××镇××村××路××号（所有权证号：0142251，建筑面积：496.62平方米）房产。上述房屋于2014年8月26日被查封。以上事实有异议人提供的《陈秀华、凌汉登执行款分配方案》、（2014）温瓯三商初字第442号、443号民事调解书（2015）温瓯三商初字第79号民事调解书，本院依职权调取的（2015）温鹿商初字第6066号民事判决书等证据予以证明。执行法院认为，一、关于异议人主张自己因首先申请财产保全享有增加分配比例的权利。瓯海法院于2014年8月20日作出（2014）温瓯执民字第1309号协助执行通知书，并于2014年8月26日查封了凌汉登名下坐落于温州市瓯海区××镇××村××路××号的房产。而异议人于2014年11月3日向瓯海法院申请查封上述房产，故异议人主张其系首封并要求增加分配比例，没有依据，该院不予支持。二、关于申请执行人陈志凯的债权是否应参与分配。该院（2014）温鹿商初字第5915号民事判决凌汉登对林红梅债务承担连带偿还责任，现陈志凯的债权未从林红梅处受偿，故《陈秀华、凌汉登房产拍卖款分配方案》将陈志凯的债权参与分配，未违反法律规定。异议人的该项请求，于法无据，该院不予支持。三、关于异议人主张其债权的利息应当纳入分配。债权利息参与分配属执行分配方案异议之诉的内容，异议人应另行提起执行分配方案异议之诉（已处理）。四、异议人主张农商行松台支行怠于行使诉权，致使其得不到足额分配，不属于执行异议的审查范围，若异议人认为其因此受到损失，可另行通过其他程序解决。因此，执行法院作出（2020）浙0302执异81号执行裁定，驳回异议人潘瑞鑫的异议请求。复议申请人潘瑞鑫不服，向本院申请复议称：一、2014年复议申请人潘瑞鑫、原告林爱兰、潘昱玮因债权向陈秀华、凌汉登起诉，瓯海法院于2014年8月20日做作出（2014）温瓯执民字第1309号协助执行通知书，查封温州市瓯海区××镇××村××路××号的房产，随后债权人和债务人经调解达成（2014）温瓯三商初字第259号民事调解书，2015年1月22日复议申请人向瓯海法院出具（2014）温瓯执民字第1309号案执毕《证明》，以证明本执行裁定书的诉讼标的已经执行完毕。另复议申请人潘瑞鑫、原告叶连芬因陈秀华、凌汉登其他债务再次向瓯海法院起诉，当时瓯海区郭溪镇塘下村繁盛北路ｌ号房屋已腾空，为了保证债权不受损害，复议申请人潘瑞鑫、原告叶连芬遂申请财产保全，瓯海法院作出（2014）温瓯三商初字第443号民事裁定，查封登记在被告凌汉登名下坐落于温州市瓯海区××镇××村××路××号房屋（所有权证号：0142252），因此，复议申请人潘瑞鑫的申请财产保全，系瓯海区郭溪街道塘下村繁盛北路1号的房屋诉争查封解除后的首封。二、连带责任保证具有从属性，其从属于主债务，因主债务的变更而变更，因主债务的消灭而消灭，不同于连带债务是完全独立的债务。债权人陈志凯参与分配方案，存在着债务人林红梅主债务变更缩水的现实可能，自然对其他债权人的利益造成损害。由于连带责任保证的本质为当主债务无法履行债务时由连带保证担保人代为清偿责任，主债务人始终是债务的最终承担者。当主债务人有财产可供执行时，法院应当先执行主债务人的财产，而不能先执行连带责任保证人的财产。陈志凯案判决书没有确认凌汉登的追偿权，凌汉登已经病故，其配偶陈秀华若不提起法律追偿诉求，本次债权人分配权益将遭受的损失，难以得到法律文书有效的保障。而陈志凯已经取得林红梅名下《房屋产权调换协议》抵押权益优先受偿权，并申请财产保全查封得到法院法律文书的认定，且该房屋交付使用已二年，故陈志凯仍向凌汉登主张连带保证清偿责任是缺乏法律依据的，其参与本案分配是不妥的。综上，请求温州市中级人民法院撤销（2020）浙0302执异81号执行裁定。复议查明的事实与执行法院查明的事实一致，本院予以确认。本院经向温州市不动产登记中心查询后查明，2014年8月26日，瓯海法院（2014）温瓯执民字第1309号案首先查封温州市瓯海区××镇××村××路××号的房产，2016年8月26日查封到期；2014年11月5日，瓯海法院（2014）温瓯三商初字第443号案轮候查封上述房产，2016年11月5日查封到期；2015年9月10日，执行法院（2015）温鹿执民字第3163号案轮候查封上述房产，2018年8月24日续封。因此，上述房产在执行法院处置时，（2015）温鹿执民字第3163号案系首封案件。本院认为，一、复议申请人潘瑞鑫在（2014）温瓯三商初字第443号案申请财产保全时系轮候查封，且因该案未对涉案房产进行续封，在处置涉案房产时，执行法院（2015）温鹿执民字第3163号案系首封案件，因此，复议申请人潘瑞鑫主张首封权并要求增加分配比例，没有事实和法律依据。二、法律并未因连带责任保证具有从属性而禁止债权人参与保证人的财产分配。瓯海法院（2014）温鹿商初字第5915号民事判决已判令被执行人凌汉登对林红梅债务承担连带偿还责任，故债权人陈志凯有权参与被执行人凌汉登的财产分配。综上，复议申请人潘瑞鑫的复议理由均不成立，本院不予支持。执行法院（2020）浙0302执异81号执行裁定，认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回复议申请人潘瑞鑫的复议申请，维持浙江省温州市鹿城区人民法院（2020）浙0302执异81号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  林彩霞审判员  官昌海审判员  郑 远二〇二一年一月二十二日书记员  陈 素