福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽05民终189号 上诉人（原审被告）：南安市官桥镇曹玲玲养生馆，经营场所福建省南安市官桥镇繁荣大道90、92号。 经营者：曹玲玲，女，1987年10月14日出生，汉族，住湖北省大冶市。 被上诉人（原审原告）：洪某，男，2009年11月5日出生，汉族，住福建省南安市。 法定代理人：洪龙杰（系洪某之父），汉族，住福建省南安市。 上诉人南安市官桥镇曹玲玲养生馆（下称曹玲玲养生馆）因与被上诉人洪某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2020）闽0583民初5351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 曹玲玲养生馆上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回洪某的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由洪某承担。 事实和理由：一、一审认定事实错误，证据不足。洪某于2019年1月22日在曹玲玲养生馆处进行艾灸治疗，洪某的父亲洪龙杰当时并未提起其儿子有任何不适和烫伤事宜。洪龙杰直至1月26日才通过微信提及其儿子屁股烫伤之事。稍有点智商的人都会做出正确的判断，如果是在曹玲玲养生馆处烫伤，为什么洪某当时没有任何不适，为什么其父亲在1月24日前往养生馆进行艾灸治疗时也未提起，故洪某的伤情并非曹玲玲养生馆所致。二、一审适用法律确有错误，严重损害了养生馆的合法权益。1.洪某的起诉超过了诉讼时效。《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定，“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的。本案中，洪某在一审中诉称其2019年1月22日在养生馆处烫伤，其起诉时间是2020年7月中旬，明显超过了一年的诉讼时效。2.具体赔偿项目存在不当：（1）护理费。洪某住院12天，出院后无须他人护理，医疗机构也无明确意见，一审庭审中，洪某没有提交护理人员收入及其收入已减少的证据，一审判决出院后护理费无事实依据。（2）住院伙食补助费。一审判决赔偿标准过高，应确定为每天50元。（3）营养费。医嘱中并无加强营养的意见，一审判决营养费2290.9元无依据。（4）交通费。洪某在一审中没有提交交通费票据，交通费不应支持。（5）精神损害抚慰金。洪某未构成伤残，且自身存在明显监护不当的过错，也不应得到支持。 洪某辩称，一审认定事实清楚与适用法律正确，应予维持原判，驳回曹玲玲养生馆的上诉请求。曹玲玲养生馆重复一审的答辩意见，借此为由上诉，并无新的证据或观点，有利用司法程序、滥用上诉权利，浪费国家司法资源，逃避或延迟承担侵权责任的嫌疑。 洪某向一审法院起诉请求：1.判令曹玲玲养生馆赔偿洪某护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等共计46840元；2.本案诉讼费、鉴定费、公告费等所有诉讼费用由曹玲玲养生馆承担。 一审法院认定事实：2019年1月22日，洪某随其父亲洪龙杰前往曹玲玲养生馆接受小儿坐式艾灸服务项目，由曹玲玲及其工作人员全程看护服务。2019年1月26日凌晨00:31，洪某父亲洪龙杰向曹玲玲养生馆工作人员高新告知洪某臀部艾灸部位出现红肿烫伤症状，高新让洪龙杰当天到曹玲玲养生馆让其查看。当天下午，曹玲玲养生馆工作人员对洪某烫伤部位进行处理，并建立高新等三名工作人员及洪龙杰加入的微信群聊以讨论洪某的烫伤处理事宜。次日，曹玲玲养生馆的一名工作人员邀请曹玲玲加入群聊。2019年1月28日，曹玲玲养生馆一名工作人员认为洪某伤口有好转。2019年2月2日，曹玲玲发送洪某烫伤部位图片，其另一名工作人员认为没有感染，能慢慢恢复。2019年2月4日，上述二名工作人员就洪某烫伤部位是否感染进行最后一次讨论。事后，洪龙杰带洪某前往解放军第910医院进行门诊检查，该院医生告知其需要进行手术治疗。经与曹玲玲协商后，洪龙杰于2019年2月9日将洪某送往解放军联勤保障部队第909医院进行门诊检查，次日在该院烧伤外科进行住院治疗，经实施植皮手术后于2019年2月22日出院，出院医嘱为：1.防初愈创面摩擦受压，保持清洁；2.涂舒疤坦瘢痕凝胶抑制瘢痕增生；3.定期随访。洪某共住院12天，花费医疗费22909.06元。曹玲玲已支付全部医疗费用。 洪某及其父母均为农村户口。曹玲玲养生馆于2018年11月23日开业，系曹玲玲个人经营的保健服务行业个体工商户，经营范围包括服务（艾灸健康管理）、销售（艾制品、灸器）。 一审法院认为，艾灸系通过所用药物产生的艾热进行保健，温度过高会造成被灸者烫伤，洪某接受曹玲玲养生馆臀部坐式艾灸后，臀部出现烫伤，并由该养生馆工作人员进行烫伤处理后伤情变重，需要进行手术治疗。曹玲玲养生馆工作人员未注意控制药物温度，系造成洪某臀部烫灸部位发生烫伤的直接主要原因，且事后进行非专业伤情处理，造成洪某症状加重，具有重大过错，曹玲玲养生馆作为用人单位应承担主要侵权责任。洪某出现伤情后，未立即寻求正规医疗机构进行诊疗，而是交由非专业人员进行伤口处理造成症状加重，其监护人对损害加重也有过错，可以减轻侵权人的责任。因此，曹玲玲养生馆应对洪某发生烫伤造成的各项经济损失承担80%的赔偿责任。 一审法院依法对洪某造成的各项损失作如下认定：1.医疗费：根据洪某提供的医疗机构票据，医疗费确认为22909.06元。2.住院伙食补助费：根据洪某的住院情况和居住场所，洪某住院12天，参照受诉法院国家机关工作人员出差伙食补助费标准，住院伙食补助费确认为12天×100元／天＝1200元。3.营养费：根据医疗费支出情况及伤情，结合洪某的诉讼请求综合确认营养费为2290.9元。4.交通费：根据洪某的送医、住院天数、医疗机构所在地、日常居住地，确认交通费为500元。5.护理费：洪某及其护理人员均为农村户口，参照2019年度农业在岗职工平均工资，并结合洪某的诉讼请求，洪某出院后需要进行伤口护理，酌定出院后护理期为15天，护理费为61785元／365天×（12＋15×50%）天＝3300.84元。6.精神损害抚慰金：虽然洪某未因此而致伤残，但其尚且年幼，本次所致表面伤痕确实对其带来一定的精神创伤，结合其诉讼请求和有关法律规定，综合认定精神损害抚慰金为12000元。洪某主张的继续治疗费，缺乏医疗证明或者鉴定结论进行确认，暂不予认定。以上各项费用合计42200.8元。曹玲玲养生馆应承担80%的赔偿责任，应赔偿洪某33760.64元，扣除已支出的22909.06元，曹玲玲养生馆还应支付洪某10851.58元。 洪某主张的赔偿项目费用超过法律规定的部分，不予支持。曹玲玲养生馆主张其不应承担本案赔偿责任的答辩意见，不予采纳。曹玲玲养生馆主张对洪某要求的赔偿项目费用进行调整的答辩意见中合理合法部分，予以采纳。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”的规定，洪某人身权利被侵害至其起诉之日未超过三年，故曹玲玲养生馆主张洪某起诉超过了诉讼时效的答辩意见，依法不予采纳。 一审法院判决：一、曹玲玲养生馆（经营者曹玲玲）应于判决生效后十日内一次性支付洪某赔偿款10851.58元；二、驳回洪某的其他诉讼请求。案件受理费971元，减半收取计486元，由曹玲玲养生馆负担112元，由洪某负担374元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、案件事实部分。根据《门诊病历》《诊断证明书》等就医材料及双方微信聊天记录内容等证据，并结合曹玲玲养生馆已代付清洪某全部医疗费用等事实，可认定洪某臀部出现烫伤系在曹玲玲养生馆接受臀部坐式艾灸时因治疗不当所引起。曹玲玲养生馆主张洪某的伤情非其进行艾灸治疗所致，缺乏依据，不予采信。 二、诉讼时效部分。原《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。本案中，洪某就其人身权利被侵害提起诉讼，并未超过三年的诉讼时效期间，一审予以受理并作出判决并无不当。曹玲玲养生馆主张洪某的起诉超过诉讼时效，缺乏法律依据，也不予采信。 三、有关费用认定方面。1.关于护理费部分，洪某出院后并未完全康复，仍需进一步进行伤口护理，其为未成年人，需要大人照料、护理，一审据此酌定出院后护理期为15天并无不当。曹玲玲养生馆认为洪某出院后无须护理，缺乏依据，不予采信。2.营养费方面。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，洪某支出的医疗费为22909.06元。审判实践中，营养费一般按医疗费的10％计算，故一审认定营养费2290.9元并无不当。3.对本案精神损害抚慰金具体数额认定问题，一审综合考虑双方在事故过程中的过错程度和洪某的伤情及当地平均生活水平等因素，酌情确定12000元并无不当。曹玲玲养生馆认为本案不应支持精神损害抚慰金，缺乏依据，不予采信。4.交通费部分。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合本案洪某治疗实际情况，一审酌定交通费为500元并无不当。5.住院伙食补助费方面。国家机关一般工作人员的出差伙食补助费保准为50元／日，曹玲玲养生馆认为一审认定标准（100元／日）过高，理由成立，二审予以据实调整为600元（50元／日×12日）。 四、本案中，洪某因本案造成损失为：41600.8元（医疗费22909.06元＋住院伙食补助费600元＋营养费2290.9元＋交通费500元＋护理费3300.84元＋精神损害抚慰金12000元）。曹玲玲养生馆应承担80%的赔偿责任，应赔偿洪某33280.64元，扣除已支出的22909.06元，曹玲玲养生馆还应支付洪某10371.58元。 综上所述，曹玲玲养生馆的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省南安市人民法院（2020）闽0583民初5351号民事判决； 二、曹玲玲养生馆（经营者曹玲玲）应于本判决生效后十日内一次性支付洪某赔偿款10371.58元； 三、驳回洪某的一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费971元，减半收取计486元，由南安市官桥镇曹玲玲养生馆负担112元，由洪某负担374元。二审案件受理费71元，由洪某负担21元（应于本判决生效后五日内交纳），南安市官桥镇曹玲玲养生馆负担50元（多预交的921元予以退回）。 本判决为终审判决。 审判长  黄小丹 审判员  郑程辉 审判员  郑昭文 二〇二一年一月二十六日 书记员  苏水福 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。