山东省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）鲁民申10880号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：宋迎冬，男，1979年10月8日出生，汉族，住河南省邓州市。 委托诉讼代理人：张艳丽，北京市隆安（青岛）师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵晓红，北京市隆安（青岛）律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审上诉人）：青岛大通国际船舶管理有限公司，住所地山东省青岛市市南区香港西路63号9层1户、9-3户。 法定代表人：陈红英，董事长。 再审申请人宋迎冬因与上诉人青岛大通国际船舶管理有限公司（以下简称青岛大通公司）劳动合同纠纷一案，不服山东省青岛市中级人民法院（2020）鲁02民终8392号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 宋迎冬申请再审称,一审法院在未查清事实、适用法律错误的情况下作出错误判决，经二审法院审理后纠正了一审法院部分错误判决，但仍然存在适用法律上的错误，遗漏了对当事人合法权益的保护。1、申请事由一：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项，具体理由如下：原审法院适用法律错误，再审申请人的停工留薪期应截至到劳动能力鉴定之日，即从2017年4月1日至2018年3月31日。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条：劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》（鲁劳社（2006）15号）第三条“工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请停工留薪。用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定其停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人”《青岛市人民政府办公厅关于工伤保险有关问题的通知（青政办字（2011）143号）》第十三条“用人单位应当按照规定为工伤职工确定停工留薪期。未按照规定办理的，停工留薪期可延续至申请劳动能力鉴定之日，但最长不超过24个月。”再审申请人于2017年3月31日发生工伤事故后，被申请人一直拒绝协助再审申请人进行劳动能力鉴定，直至2018年4月24日才进行劳动能力鉴定。期间被申请人并未按照相关规定在规定时限内为再审申请人提交工伤认定申请，也未通知再审申请人停工留薪期限，故再审申请人的停工留薪期应计算至2018年4月24日，共计12个月，此期间被申请人应按照原工资6365.00美元/月支付申请人工资。原审判决仅判定支付2017年4月1日至2017年5月31日2个月停工留薪期工资88,817.6元，属认定事实不清、适用法律错误。2017年6月1日至2018年3月31日期间仍应按照停工留薪期规定享有原工资福利待遇。再审申请人停工留薪期内，仅主张2017年4月1日至2017年10月31日（劳动合同期限内）按照原工资福利全额发放，扣减掉被申请人已支付的两个月停工留薪期工资，被申请人仍应支付2017年6月1日至2017年10月31日停工留薪期工资折合人民币218,956元（汇率6.88）；2017年11月至2018年3月期间停工留薪期工资，再审申请人仅按社平工资每月5683元主张，五个月共计28,415元，以上期间工资未超过12个月最长时限，也未超过再审申请人的“原工资福利”，应当得到支持。2、申请事由二：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项，具体理由如下：原审法院根据青岛市劳动能力鉴定委员会做出的《关于职业性急性重度磷化氢中毒停工留薪期限问题的复函》确定再审申请人的停工留薪期为2个月属认定事实错误。2019年10月17日，青岛市劳动能力鉴定委员会做出的《关于职业性急性重度磷化氢中毒停工留薪期限问题的复函》是在并未看到再审申请人病历及诊疗过程的情况下，仅根据《山东省工伤职工停工留薪期分类名录》对职业性急性重度磷化氢中毒停工留薪期限问题进行的答复，并非是根据再审申请人的实际工伤程度进行的停工留薪期确认，对本案不具有针对性。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》，应当根据医疗机构出具的诊断证明，结合《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》确定停工留薪期的期限，同样是职业性急性重度磷化氢中毒，每个人的病情轻重有所不同，不能教条的只根据《山东省工伤职工停工留薪期分类名录》做出停工留薪期2个月的判定。再审申请人发生工伤后于2017年4月7日至2017年5月11日住院治疗，入院及出院均确诊为“1、磷化铝中毒；2、肺部感染”。2017年7月11日至2017年7月14日再次因工伤导致的肺部感染住院治疗，出院记录显示“右上肺类结节，考虑炎症灶”“注意休息，2-3月后复查胸部CT”。2017年12月20日及2018年1月15日青岛市中心医院职业病门诊CT检查报告仍显示“肺部小结节，建议定期复查”。结合《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》“第六条：所受伤害部位或组织器官未列入《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月。”再审申请人出院后伤情并未治愈且未稳定，遵医嘱居家休息治疗，不可能立刻恢复工作，至2018年3月居家继续治疗期间仍应属于工伤治疗期，理应享受停工留薪期原工资福利待遇。退一步讲，即使不能确定停工留薪期截至2018年3月，被申请人也应在原停工留薪期的基础上增加2个月，并按照相关规定给付再审申请人停工留薪期满至2018年4月期间的病假工资。一、根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条：遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据协议医疗机构的诊断证明，可以在原停工留薪期的基础上增加2个月。再审申请人职业性急性重度磷化氢中毒后引发肺部感染，住院治疗期至2017年7月，理应按照规定相应增加停工留薪期限。二、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条：工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。再审申请人于2017年3月31日发生工伤并诊断为职业病，2018年4月24日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定，构成伤残九级。被申请人作为船员，因工伤导致其身体虚弱，一直未能上船工作，作为家庭唯一的经济来源，本次工伤对其工作和家庭造成了极大的影响，被申请人理应按照相关规定给付再审申请人停工留薪期满至2018年4月期间的病假工资。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项的规定申请再审。 本院经审查认为，本案争议的焦点问题是原审计算停工留薪期及停工留薪期间工资是否正确。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原审以宋迎冬月工资6365美元作为计算宋迎冬停工留薪期工资、伤残补助金、病假工资计算标准，符合上述法律规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送所在单位，申请停工留薪。本案中，宋迎冬未提交证据证明其已向青岛大通公司提出申请并经其确认，双方当事人对停工留薪期间存在争议，一审法院根据青岛大通公司的申请，依法委托青岛市劳动能力鉴定委员会对宋迎冬工伤停工留薪期予以鉴定，经鉴定，青岛市劳动能力鉴定委员会确认宋迎冬停工留薪期为二个月。故依据并参照上述规定，原审法院确定宋迎冬停工留薪期为二个月并无不当。宋迎冬的申请理由均不成立。 综上，宋迎冬的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回宋迎冬的再审申请。 审判长  王启江 审判员  武 俐 审判员  于爱军 二〇二一年一月二十二日 书记员  权 威