广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1973刑初283号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人李信彦，男，1965年9月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广东省高州市××××××××××××，公民身份号:440××××××××××××231因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月27日被羁押并被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。辩护人张培生，广东怀明律师事务所律师。被告人李钦发，男，1965年11月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广东省东莞市桥头镇××××××××××××，公民身份号码:442××××××××××××858因涉嫌犯非法经营罪于2020年8月23日被羁押并被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉［2020］753号起诉书指控被告人李信彦、李钦发犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月6日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年1月11日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员廖静红出庭支持公诉，被告人李信彦及其辩护人张培生、被告人李钦发到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控:被告人李信彦、李诗才（另案处理）自2019年12月起，驾驶改装的五十铃汽车在东莞市桥头镇向被告人李钦发、罗锐深等人多次非法贩卖汽油。李信彦贩卖汽油约55.7万元，非法获利约6.2万元，其中向李钦发销售汽油约48.2万元，向罗锐深销售汽油约7.5万元。李诗才贩卖汽油约为15.2万元，其中向李钦发销售汽油约10万元，向罗锐深销售汽油约5.2万元。李钦发除向李信彦、李诗才购买汽油外，还向梁啟胜（另案处理）购买汽油约2.7万元，后李钦发将上述购买的汽油共计60.9万元均用于销售，非法获利约1.8万元至7.2万元，其中销售给罗汉明8000多元。为证实上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据，并据此认为被告人李信彦、李钦发的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李信彦、李钦发自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理，建议对被告人李钦发判处一年三个月有期徒刑并处罚金；对被告人李信彦判处一年有期徒刑并处罚金。提请本院依法惩处。法庭上，被告人李信彦对公诉机关起诉指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，未提出辩解意见。被告人李信彦的辩护人提出李信彦认罪认罚、真诚悔罪、在抓获之前已停止非法经营活动、其家庭困难、自身患有疾病、系初犯、积极退赃、建议适用缓刑等辩护意见。被告人李钦发对公诉机关起诉指控的主要事实、罪名无异议，但提出公诉机关的量刑过重，其签署的认罪认罚具结书并非其真实意思，且指控的60.9万元中有10万元到20万元系微信名为“浪子”、“阿新”向李信彦购买的，其只是代为转账，其非法获利为5万元到6万元。鉴于被告人李钦发对认罪认罚具结书提出异议，公诉机关当庭撤回对其的认罪认罚具结书。经审理查明，自2019年12月开始，被告人李信彦驾驶改装的五十铃汽车在东莞市桥头镇向被告人李饮发、罗锐深等人多次非法销售汽油，共计销售汽油约55.7万元，非法获利约6.2万元。被告人李钦发则向李信彦、李诗才、梁啟胜（后二人均另案处理）购买汽油共计约40余万元，并将上述购买的汽油利用驾驶的改装面包车予以销售给罗汉明等人，非法获利约5.2万元。案发后，被告人李信彦退赃6.2万元，被告人李钦发退赃5.2万元。上述事实，有经法庭举证质证的现场勘验材料，到案经过等书证，涉案汽油物证，审讯控录像等视听资料，鉴定报告等鉴定意见，罗锐深等证人证言，被告人李信彦、李钦发的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李信彦、李钦发违反国家规定，在未取得经营许可的情况下经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了中华人民共和国刑律，构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李信彦、李钦发犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李信彦、李钦发归案后如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于被告人李信彦自愿认罪认罚、积极退赃，本院对其从轻处罚。鉴于公诉机关当庭撤回对被告人李钦发的认罪认罚具结书，本院对李钦发不再适用认罪认罚从宽制度，亦不再适用公诉机关据此提出的量刑建议。被告人李钦发积极退赃，本院亦对其从轻处罚。关于被告人李钦发所提辩解意见，经查基本属实，本院予以采纳。关于被告人李信彦的辩护人所提辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。关于公诉机关对被告人李信彦的量刑建议，经查在法定量刑幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，合理、合法，本院予以采纳。根据被告人李钦发、李信彦的犯罪情节和悔罪表现，本院依法对其适用缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人李信彦犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币62000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）；二、被告人李钦发犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币52000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）；三、被告人李信彦退赃的人民币62000元及被告人李钦发退赃的人民币52000元，依法予以没收，上缴国库；四、扣押在案的黑色三星手机一部、面包车一辆及油枪油机一个，依法予以没收，上缴国库；五、扣押在案的人民币1657元，折抵被告人李钦发的罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 崔成民二〇二一年一月十八日法官助理 杨沛熹书 记 员 曾 彤（附页）《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。