山东省五莲县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁1121刑初347号 公诉机关山东省五莲县人民检察院。 被告人许某东，曾用名许男，男，1989年8月24日出生于山东省日照市东港区，汉族，大学文化，群众，无业，户籍所在地山东省日照市东港区，住日照市，2009年10月14日，因犯强迫卖淫罪被山东省日照市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元，2013年9月17日被假释，假释期间至2016年12月11日。2020年5月23日，因涉嫌非法经营罪被五莲县公安局刑事拘留，同年6月29日被批准逮捕。现羁押于莒县看守所。 辩护人郑华德，山东天蓝律师事务所律师。 被告人潘某山，男，1995年7月04日出生于山东省日照市东港区，汉族，小学文化，群众，无业，户籍所在地山东省日照市东港区，住山东省日照市东港区，2012年11月30日，因犯寻衅滋事罪被山东省日照市东港区人民法院判处有期徒刑8个月，缓刑一年；2015年1月27日，因非法拘禁他人被日照市公安局东港分局行政拘留十日，罚款伍佰元；2016年10月12日因犯非法拘禁罪被日照市东港区人民法院判处有期徒刑八个月。2020年6月2日，因涉嫌非法经营罪被五莲县公安局监视居住。2020年12月28日被本院决定监视居住，2021年1月12日经本院决定被逮捕。现羁押于五莲县看守所。 指定辩护人袁玉强，山东阳尔律师事务所律师。 指定辩护人于超，山东阳尔律师事务所实习律师。 被告人程某，男，1996年2月24日出生于山东省五莲县，中专文化，群众，无业，户籍所在地山东省日照市五莲县，住日照市东港区，2013年12月3日，因犯故意伤害罪被日照市东港区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2015年11月3日，因犯非法拘禁罪被日照市东港区人民法院判处有期徒刑一年零十一个月。2020年5月23日，因涉嫌犯非法经营罪被五莲县公安局取保候审。2021年1月12日经本院决定被逮捕。现羁押于五莲县看守所。 指定辩护人娄奉娟，山东莲信律师事务所律师。 被告人赵某林，绰号赵小宝，男，1998年4月4日出生于黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区，汉族，初中文化，群众，无业，户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区，住山东省日照市，2020年5月23日，因涉嫌犯非法经营罪被五莲县公安局刑事拘留，同年6月18日被取保候审。2021年1月12日经本院决定被逮捕。现羁押于五莲县看守所。 指定辩护人吴玉华，山东扶平律师事务所律师。 被告人林某，男，1993年08月3日出生于山东省日照市东港区，汉族，中专文化，群众，无业，户籍所在地日照市东港区，住日照市东港区，2020年5月23日，因涉嫌犯非法经营罪被五莲县公安局取保候审。 指定辩护人李洋，山东竞天律师事务所律师。 山东省五莲县人民检察院以莲检一部刑诉[2020]365号起诉书指控被告人许某东、潘某山、程某、赵某林、林某犯非法经营罪，于2020年11月30日向本院提起公诉，本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省五莲县人民检察院检察员官素伟及检察官助理梅超、被告人许某东的辩护人郑华德、被告人潘某山及其指定辩护人袁玉强、于超、被告人程某及其指定辩护人娄凤娟、被告人赵某林及其指定辩护人吴玉华、被告人林某及其指定辩护人李洋到庭参加诉讼。被告人许某东通过远程提讯的方式参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：一、2019年8月份至2020年5月份，被告人许某东在未取得危险化学品经营许可证的情况下，以转售牟利为目的，自安丘市恒安汽体厂购买气罐、自上饶杰赛气体有限公司购买气蛋后，分别伙同被告人潘某山、林某、程某，利用微信等方式联系非法销售一氧化二氮（俗称“笑气”）供他人吸食，扰乱市场秩序，情节严重。其中，被告人许某东非法经营数额共计人民币127670.53元，违法所得人民币2万余元；被告人潘某山非法经营数额共计人民币53337元。违法所得人民币约2万元；被告人程某非法经营数额共计人民币56187.87元，违法所得人民币5000余元；被告人林某非法经营数额共计人民币83934.53元。具体犯罪事实如下： 1、2019年8月至2020年2月6日，被告人许某东伙同被告人潘某山销售一氧化二氮，许某东主要负责从外地购买，潘某山主要负责销售，在此期间，二人合伙销售一氧化二氮数额共计人民币43736元。 2、2020年2月7日至2020年3月31日，被告人许某东伙同林某非法销售一氧化二氮，许某东负责从外地购买并销售，林某负责拉货、参与分装并送货，二人合伙销售一氧化二氮数额共计人民币27746.66元。 3、2020年4月1日至2020年5月22日，被告人许某东伙同程某、林某合伙销售一氧化二氮，许某东主要负责从外地购买并销售，程某负责销售，林某负责拉货，参与分装并送货，在此期间，三人销售一氧化二氮共计人民币56187.87元。 4、2020年2月19日至2020年5月，被告人潘某山销售一氧化二氮数额共计人民币9601元。 二、2020年2月至2020年5月，被告人赵某林在未取得危险化学品经营许可证的情况下，以转售牟利为目的，从被告人许某东、尹某（另案处理）处购买一氧化二氮后转售他人（其中一名买家为刘某，五莲人，另案处理），非法经营数额60778元，违法所得约2万元。 另查明，案发后被告人许某东在公安机关主动上缴违法所得22100元，被告人赵某林在公安机关上交90000元，被告人林某在公安机关上交13000元，被告人程某在公安机关上交10600元。 公诉机关认为，被告人许某东、赵某林、潘某山、程某、林某违反国家规定，在未取得危险化学品经营许可证的情况下，非法经营一氧化二氮，扰乱市场秩序，情节严重，应以非法经营罪追究刑事责任；建议对被告人许某东判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金五万元；建议对被告人潘某山判处有期徒刑十个月，并处罚金四万元；建议对被告人程某判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元；建议对被告人赵某林判处有期徒刑八个月，并处罚金四万元；建议对被告人林某判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，并处罚金五千元。公诉机关提交了被告人许某东、赵某林、潘某山、程某、林某供述与辩解，证人户振洋、王某、郑某、孙某等人的证言，微信聊天记录及转账截图等电子数据，辨认笔录及照片，受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍信息、刑事判决书、行政处罚决定书等证据证实。 被告人许某东、潘某山、程某、赵某林、林某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人许某东、潘某山、程某、赵某林、林某构成非法经营罪。公诉机关指控成立。被告人许某东、潘某山、程某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，均应从重处罚。五被告人归案后如实供述犯罪事实，且均自愿认罪认罚，均可从宽处罚。被告人林某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，可从轻处罚。被告人许某东、赵某林、程某主动上交违法所得，可酌情从轻处罚。对各辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。综合被告人林某的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，决定对其宣告缓刑，依法实行社区矫正。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此。 一、对被告人许某东、潘某山、程某，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 被告人许某东犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月23日至2021年7月22日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。） 被告人潘某山犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月12日至2021年11月11日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。） 被告人程某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月12日至2021年11月11日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、对被告人赵某林，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 被告人赵某林犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月12日至2021年8月15日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。） 三、对被告人林某，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，判决如下： 被告人许某东违法所得22100元、被告人潘某山违法所得20000元、被告人程某违法所得5000元、被告人赵某林违法所得20000元，依法追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十三份。 审 判 长  郑 雷 审 判 员  张兰姬 人民陪审员  郑德花 二〇二一年一月十四日 法官助理刘国庆 书记员王小涵