江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0583民初334号原告：高雪霞，女，1978年2月4日出生，汉族，住河南省唐河县。委托诉讼代理人：范婵媛，江苏竹辉律师事务所律师。被告：蒋新丹，女，1981年6月29日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：郑一铭，上海言知律师事务所律师。委托诉讼代理人：巫如秀，上海言知律师事务所律师。第三人：叶云凤，女，1990年11月5日出生，住安徽省安庆市潜山县。原告高雪霞与被告蒋新丹合伙协议纠纷一案，本院于2020年01月07日立案后，依法适用简易程序审理，后因被告蒋新丹下落不明转为普通程序，审理中，经原告申请，本院依法追加叶云凤作为第三人参加诉讼。并于2020年08月19日、20日两次公开开庭进行了审理。原告高雪霞及其委托诉讼代理人范婵媛、被告蒋新丹及其委托诉讼代理人郑一铭、第三人叶云凤（参加第一次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高雪霞向本院提出诉讼请求：1、判决依法解除原告与被告、第三人叶云凤于2018年9月4日签订的芭莎美容养生会所股份合作协议书。2、判决被告立即返还原告投资款188000元。3、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告申请增加诉讼请求为：要求被告蒋新丹支付投资分红款6万元。事实和理由：2018年9月4日原告与被告、第三人叶云凤签订《芭莎美容养生会所股份合作协议书》，约定三人共同出资开办一家美容养生会所，合作协议中对三方出资金额及出资比例、合作期限、合作终止及终止后的事项等进行了详细约定。原告按照协议支付了投资款。2018年8月23日设立了昆山市千灯镇诗碧美容院，经营者登记为被告。因被告经营不善，被告在未与原告、第三人叶云凤协商的情况下将昆山市千灯镇诗碧美容院对外转让，被告在收取转让款后返回老家。原告于2019年5月30日发现店面被转让后立即报警，并联系被告，被告称店面经营不善，为止损将店面转让出去。原告要求被告按照合作协议，返还投资款，但被告却以各种理由拖延，拒不返还。对于上述款项，双方多次协商未果，为了维护原告的合法权益，特依据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，诉至贵院，望判如所请。被告蒋新丹辩称，同意诉请1，不同意原告其他诉请。双方协议中约定了出资比例，原被告各占比45%，被告只收到了原告投资款125000元，截止2018年9月23日原告要求退伙，店面没有收入，实际资产为负。根据约定应当以实际财产状况结算，无款可退给原告，不存在本金。原告退伙后8个月被告将店面转让，无论是否算是店面的盈亏均与原告无关。即便原告有权参与分配，按照约定，按退伙人出资比例的60%结算，充抵欠款后原告还结欠被告3万元，被告对此保留诉权。第三人叶云凤述称，当时原被告及第三人共同出资，原告出资188000元，我出资51400元，被告出资多少我不清楚，因为当时我们的出资款都交给被告，有她负责管理。我是中途参与进来的，装修的时候我没有参与，刚开始共同经营没多久原被告就产生了矛盾，后来从原告处得知店铺转让了，被告给了我3万元。按照这样来算，我亏了21400元，我占的比例10%，所以倒推共同的损失是214000元。我对没有拿到的21400元也不认可是亏损，因为没有看到明细账目。本院经审理查明事实如下：2018年9月4日，原告（乙方）与被告（甲方）及第三人（丙方）签订《芭莎美容养生会所股份合作协议书》，约定三人共同出资开办一家美容养生会所，约定甲方出资23.16万元，占股45%，乙方出资23.16元，占股45%，丙方出资5.14万元，占股10%。合伙期限为三年，自2018年9月1日起至2021年8月31日。合伙因以下事由之一得终止：1、合伙期届满；2、全体合伙人同意终止合伙关系；3、合伙事业完成或不能完成；4、合伙事业违反法律被撤销；5、法院根据有关当事人请求判决解散。合伙终止后的事项：1、即行推举清算人，并邀请中间人参与清算；2、清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款对与分配；3、清算后如有亏损，不论出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担。如有以下重大难题和关系门店各股东利益的重大事项，由股东研究同意后方可执行：1、单项费用去付超过0.5万元；2、新产品引进、3、重大的促销活动；4、让店章程约定的其他重大事项。四、公司今后如需增资根据实际情况贷款或者融资等方式解决。五、股份合作门店成立后，每季度召开一次股东会议，审核门店的每季度财务报表，评议门店的运作情况。上述协议签订后，原被告及第三人陆续向合伙企业出资，具体出资金额未有明确，2019年3月9日，原被告聊天记录显示：“被告：小雪，我先把话说在前面，这个店走到今天，我的底线是25万，房租到期前我尽量往35万转，实在转不出来我只能保我的20万，小叶的5万，不行我就再交一年房租慢慢转，其他地方我就不用放太多信息。原告：你的意思是我的你不管，就保你的。被告：实在转不出来那我没办法。原告：你把照片拍给我，我转给中介，多放几个中介看看，那我的18万8就没了。被告：你说的亏了就亏了嘛。原告：那也不是这样的，你不也说了。被告：从一开始你就开玩笑。原告：你们的都保，我的一分也没有，我不是拿这钱在开玩笑吧，你是在怪我啦。被告：没钱就没钱，订金都交了才跟我说借，转让费交了拿不出来钱我把钱拿来花，只希望大家一起干，你来个不来。原告：不是我不来，我确实连个饭钱都有。被告：说好的房租便宜，怎么都要撑个一年半载的，结果呢?开业三天就求不来了。原告：我来也上没生意，不是我不来，是我实在是撑不了，小孩要钱。被告：店是要钱和人运营的，你没钱就不要说20、30万没问题，这样我也不用花钱，就没这事了。原告：你当时怎么说的，你想想。被告：要投钱的时候说没钱，要人来运作又说没钱，不是开玩笑是干嘛?拿钱做生意这样不是开玩笑是干嘛?原告：我确实没钱，你应该知道。被告：那去看店的时候你怎么不说?你是不是说20、30万都有?原告：那时候我最多只能拿15万。被告：那你干嘛要说你有钱?原告：我给你说过，这是你说能拿这么多。被告：定金都交了你才说钱没有?不争了，能多转出25万就是你的。原告：你也在我旁边，你也听到的，把照片怕给我，我放中介。被告：不用了，我依然自己办吧。原告：为什么，这样不更好点，到最后坑到我啦。被告：这个不存在谁坑谁，都是成年人，每一个决定需要有承担的勇气而已，我也是尽量转高价，实在转不出去才是这个方案，不然房租到期了你再拿5.5来交不?如果你愿意出房租，我们就慢慢转，转到40万为止。原告：你真实长成了。被告：小雪，你不用现在来气什么，我气的时候你不知道么?我已经算仁至义尽了，现在还在想转高点，能让你拿些回去，所以我也没松口让价，在房租到期前我尽量转高，大家皆大欢喜。如果转不出高价，你我都不让步，那就麻烦你再续房租，再继续租或者转，我没意见。你要找律师也可以，慢慢磨嘛，我只转25万马上就可以转走，但想转高点才一直没松口，其他的我不想说了，你随意。”2018年8月14日，原被告之间聊天记录：“被告：我们算下来用了接近50万，算上房租，按50万算给她，16万占三分之一的股份，16万以内按比例算，她很有事业心，业务能力也可以，人脉广，所以我想给她这个方案，后期给的就是合伙人的方案做了我这几天把方案六字出来。原告：好。”2018年9月23日，原被告之间聊天记录：“被告：小雪，我问下你，你是补钱给我，还是改合同占比？原告：我不准备干了，心太累，我也没钱给你。被告：那我怎么弄？原告：我那两个妹妹这几天天天要钱，我都没心情干下去。被告：你亏得起我亏不起呀。我这几个月的人力投入，钱我也拿得多。原告：我更亏不起，我全是接的钱。被告：那你给个方案先，总是要解决的，你还有个店。原告：我没方案，这是店，不是公司。被告：就这样放着？原告：没人。被告：这个店还没开始你就放弃，你这个玩笑有多大你知不知道！原告：我不是开玩笑，真的太累。被告：是你觉得太累，放弃我也不能勉强，你说个不做的方案。我把小叶也拉了进来，结束就大家把结束的方案给说出来吧，不强求了。”另2018年11月起至2019年1月期间，原告与被告有共同处理合伙事务的聊天记录。后原告于2019年5月份得知被告将门店转让，联系被告未果，并于2019年5月31日向千灯派出所报案。在2018年11月26日微信记录中，还载明为处理顾客纠纷，原告向被告支付3750元用于退还顾客美容款项。以上事实由当事人提供的合作协议书、支付宝微信转账、个体工商户开业登记申请书、报警记录、照片、微信聊天记录以及当事人陈述予以证实。本院认为，原被告及第三人之间合伙协议系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应依法按约行使权利和履行义务。从本院查明事实来看，原被告双方在协议签订后，双方并未能完全按照合同约定履行各自出资义务及其他合同义务，后合伙事务履行出现障碍，从查明事实看，合伙事务已经终止履行，双方应按照合同约定邀请第三人及按照法律规定依法进行清算。现原告主张合同解除，但并未能提供合同解除的事实和法律依据，故对原告要求解除合同并返还投资款的诉讼请求本院不予支持。关于原告要求被告支付分红款的诉讼请求，从本院查明事实来看，双方合伙期间未能盈利，且双方也未进行结算，故不存在分红一说，故对原告要求支付分红的诉讼请求，本院亦不予支持。原被告及第三人之间合伙纠纷，鉴于合伙事务已经终止，双方应按照合伙约定及法律规定，另行清算，如自行清算不成的，另行提起诉讼解决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告高雪霞的全部诉讼请求。案件受理费5060元，公告费300元，合计5360元，由原告高雪霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员 陈 伟二〇二一年一月二十八日书记员 程雨婷