广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤03刑终2586号原公诉机关广东省深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱鹏（绰号“大鹏”），男，1991年6月30日出生，汉族，高中文化，户籍地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区。因犯诈骗罪2017年4月7日被新疆维吾尔自治区精河县人民法院判处有期徒刑三年，2019年9月9日刑满释放。因本案，于2019年9月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人赖宇玲、苏勇，广东综上律师事务所律师。广东省深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人朱鹏犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年10月22日作出（2020）粤0306刑初1648号刑事判决。宣判后，原审被告人朱鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审审理查明：被告人朱鹏与王某（已判决）相熟，2015年3月31日左右，朱鹏等人来到王某位于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市的住处，朱鹏称有朋友想在乌鲁木齐市贩卖毒品，需要找人帮忙出货，王某遂称赵某（已判决）是专门贩卖毒品，并将随后来到王某住处送毒品的赵某介绍给朱鹏及其哥哥“钢子”认识。随后，双方在王某住处通过手机视频让赵某与林某（绰号“小坏”，另案处理）联系，协商毒品交易事宜，商议将毒品运至赵某处，由赵某予以贩卖。之后，林某又与赵某通过电话、网络等方式确定了毒品交易事宜。同年4月8日，林某让宋某（另案处理）通过货运托运方式将毒品从深圳市寄往乌鲁木齐给赵某。2015年4月9日，公安机关接到深圳环东货运代理公司报警后在深圳市缴获涉案货运快件，从该快件内缴获涉案毒品8包。2019年9月9日，朱鹏被抓获归案。经鉴定，涉案毒品8包共重331.7克，均检出甲基苯丙胺。上述事实，有原审经庭审质证的证据予以证明：1.涉案毒品（照片），证明：查获的涉案毒品。2.朱鹏身份信息、到案经过、接受证据材料清单、疑似毒品收条、受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、微信账号注册信息和交易记录、支付宝注册信息和交易记录、从林某提取了通讯录记录“新乌大鹏”186××××6616，林某发给赵某的短信，提取截图、通话记录情况说明。3.深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306刑初4665号刑事判决，证明：因本案，以贩卖毒品罪判处王某有期徒刑八年，并处没收个人财产人民币二万元。4.证人赵某证言：“小坏”贩卖毒品给我们，“小坏”是大鹏朋友，大鹏是王某朋友，我通过他们认识“小坏”，王某说深圳有朋友有甲基苯丙胺，当时我没钱，王某、大鹏说他们出资，我负责出货。毒品商谈过程我有参加，当时是视频进行的，王某、大鹏都在。我告诉“小坏”乌鲁木齐地址，他发了毒品照片给我看，价格是100元1克，王某、大鹏也有跟他们谈。大鹏后来说他跟“小坏”谈好，到货后我两个小时内出货。4月8日我收到“小坏”发的货单号，我告诉了大鹏，大鹏说他哥哥去深圳落实再答复我。9日大鹏和他哥哥都打电话说“小坏”被抓了，让我不要用电话。后来货到了我就叫人去领。后来听说大鹏因为诈骗被抓了。大鹏电话186××××6616，小坏联系的号码是135××××1127、187××××0373。赵某辨认出王某，辨认出被告人朱鹏是“大鹏”，辨认出其手机里“大鹏”的头像和微信信息；指认了涉案毒品、提货单号55****75、手机通讯录王某、“大鹏”“小坏”的电话号码。5.证人王某证言：2015年4月1日左右，大鹏和他哥找到我，说广东有大量甲基苯丙胺想找人出货，我就介绍“咪咪”给他们认识。大鹏哥哥说广东朋友想在乌鲁木齐找代理，价格是120元一克，具体可以谈，他打开手机视频让“咪咪”和他广东朋友谈，并相互留下联系方式，当时我和大鹏也在，我只介绍双方认识。第二天大鹏和他哥约我和“咪咪”见面，让我做担保，大鹏说我不用出钱，事后可以分钱，我没答应。后来大鹏他哥和“咪咪”谈成了。后来“咪咪”住院，她说那批货已经到乌鲁木齐，叫人去领了。大鹏叫朱鹏，不知道他哥哥具体情况。王某辨认出大鹏是被告人朱鹏，指认了大鹏的微信截图。6.证人林某证言：我的绰号叫“小坏”，我没贩毒，我在乌鲁木齐市认识大鹏和“咪咪”，手机上存过他们电话，大鹏电话是备注是“新乌大鹏”，今年3、4月有联系过。“钢子”说新疆朋友想了解甲基苯丙胺行情，用我手机拨打了大鹏电话，大鹏说“咪咪”了解行情，我们用微信聊天，大鹏在视频中露了一下面，把“咪咪”介绍给我，我就跟她聊起来。7.证人宋某证言：我是帮林某寄送毒，她有一个专门寄毒品的号码182××××7460，2018年4月8日晚上有发货寄乌鲁木齐和喀什，寄乌鲁木齐的单号是784-55****75。8.证人文某证言：2015年4月18日18时许我接到刘先生182××××7460打来电话，他有四件货寄往乌鲁木齐和喀什，后来寄往大连的快递发现毒品被报警，寄往乌鲁木齐的就退回公司，公司就报警了。文某辨认出宋某是邮寄货物的人。9.被告人朱鹏的供述与辩解：我外号“大鹏”，我通过王某认识“咪咪”，2014年10月开始我在喀什玩甲基苯丙胺，在乌鲁木齐找王某帮忙买时才认识“咪咪”，“咪咪”是在乌鲁木齐贩毒的。喀什的“刚子”到乌鲁木齐，他想吸毒，我找到王某，介绍“刚子”认识“咪咪”。我没有用过186××××6616，也不认识“小坏”，我没有跟“小坏”“咪咪”商量过从外地购买毒品的事情。朱鹏辨认出赵某是“咪咪”，辨认出王某，无法辨认出林某，指认了其微信号（微信名大鹏）。10.鉴定意见；经鉴定，涉案毒品8包共重331.7克，均检出甲基苯丙胺。11.林某、宋某手机的电子数据：林某的手机通讯录里显示大鹏的电话号码是186××××6616，大鹏曾经给林某发信息，在2015年4月9日让林某接电话说有什么事情可以直说，不接电话“咪咪”把我电话打爆了；宋某是林某在聊天记录里所称的“洋洋”，林某有赵某的收货地址和电话发给宋某。12.现场勘查笔录、照片：深圳市宝安区国际机场物流园现场发现一个箱子，拆开里面是电暖器，里面有八包包裹，外层用黑色塑料袋，中间一层用复写纸包着，里面用白色袋子装的白色颗粒物。原审认为，被告人朱鹏无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已经构成贩卖毒品罪。朱鹏参与贩卖毒品的事实经过，有证人赵某、王某、林某的明确指认，且如果没有朱鹏的介绍，赵某就不会联系上林某，朱鹏与王某明知是毒品甲基苯丙胺而介绍他人进行买卖，其商议买卖毒品的事实经过，与各证人的供述相互吻合，且有相关的手机通话记录和信息、微信、缴获的毒品等在案物证、书证等证据证实，已经形成了完整证据链，足以认定。鉴于朱鹏在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。结合被告人的犯罪性质、情节、社会危害性和认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，原审判决：被告人朱鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币二万元。上诉人朱鹏提出原审认定其贩卖毒品证据不足，事实不清，理由如下：1.其在2015年3月31日之前不认识林某，无法接受林某委托寻找毒品买家，“刚子”才是受林某委托寻找乌鲁木齐毒品下家之人，“刚子”利用其在乌鲁木齐的社交网络认识了赵某，其并未居间介绍贩卖毒品。2.缺乏证据证实手机号码186××××6616在案发期间是其在使用。3.赵某关于利润分成的供述前后矛盾，亦与王某的供述矛盾，缺乏证据证明其为赵某购买毒品出资及获得分成。辩护人提出本案仅有王某证言称朱鹏参与了“刚子”与赵某商议出货过程，但“刚子”未到案，认定朱鹏贩毒是孤证，不能作为定案证据。辩护人申请二审开庭审理。经审理查明，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人朱鹏明知他人贩卖毒品甲基苯丙胺，仍居间撮合、介绍，毒品数量大，其行为构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，朱鹏起次要作用，依法减轻处罚。关于朱鹏及辩护人所提不构成犯罪的意见，经查，原审查明事实仅认定朱鹏参与撮合、介绍毒品上下家交易的事实，该事实不仅有赵某、王某的直接指认，还得到林某的证言、林某与朱鹏微信聊天内容的印证，朱鹏亦曾供称知晓赵某在乌鲁木齐贩毒，“刚子”通过其认识赵某，而涉案交易的毒品已被查获，上述证据间能够相互印证，足以认定。本案有其他同案犯未到案，但不影响根据在案证据认定朱鹏在贩卖毒品中进行牵线搭桥的事实。朱鹏及辩护人所提无罪的意见与查明事实，不予支持。本案不属于二审应当开庭审理的案件，辩护人关于二审开庭审理的申请不予支持。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 温  锦  资审判员 王  恩  建审判员 黄  丹  燕二〇二一年一月十五日书记员 陈祖仪（兼）附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。