河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终1941号上诉人（原审原告）：陈震，男，1964年3月1日生，汉族，住河南省开封市鼓楼区。委托诉讼代理人：王东升、胡晨（实习），河南隽秀律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：开封清明上河园股份有限公司。统一社会信用代码：91410200706532906R。住所地：开封市龙亭西路5号。法定代表人：王爽，总经理。委托诉讼代理人：魏素萍，女，1977年5月22日生，汉族，住河南省开封市金明区。系该公司工作人员。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：王静轩，河南潘胜超律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人陈震因与被上诉人开封清明上河园股份有限公司（以下简称清园公司）劳动争议一案，不服河南省开封市龙亭区人民法院（2020）豫0202民初256号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人陈震及委托诉讼代理人王东升、胡晨，被上诉人清园公司委托诉讼代理人魏素萍、王静轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈震上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判清园公司支付工龄工资1560元；2、判令清园公司支付经济赔偿金132000元；3、诉讼费用由清园公司承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误，判决不当。1、清园公司在《清明上河园员工手册》员工奖惩一章中规定，对员工的过错可以采取罚款处罚。该规定明显违法。清园公司依据该规定对陈震及其他员工进行了罚款，并将过失通知单中的“罚款”字样涂改为“过失赔偿金”。劳动仲裁裁决书及一审法院均对清园公司罚款违法事实进行了认定。陈震认为清园公司不具有罚款权限，其规章制度损害劳动者合法权益，陈震被迫要求解除劳动合同，清园公司应当向陈震支付经济补偿金；2、劳动仲裁裁决书认定清园公司未足额支付陈震工资，陈震以此为由提出解除劳动合同，则清园公司应支付陈震经济补偿金。汴劳人仲裁字（2017）第231号仲裁裁决书确定的带薪年休假工资1257.76元、退还罚款580元，共1837.76元尚未履行；3、陈震提交的工资表显示其工龄工资为300元，同期入职员工工龄工资为430元，故陈震2019年共计少发工资1560元（130元/月×12月）。一审对该陈震工龄工资少发130元不予认定不当。清园公司辩称，1、清园公司员工手册规定，如违反制度规定给公司造成损失，予以经济处罚与赔偿，陈震迟到或不打卡考勤、上班玩手机，违反了公司制度，构成违约，应当进行过失赔偿。该罚款并非具体的行政行为，而是民事契约行为。陈震不承担违约责任，反而要求清园公司赔偿，不应得到法律支持；2、汴劳人仲案字（2017）第231号仲裁书已履行完毕，清园公司出于人道主义多支付了部分款项；3、根据清园公司文件规定，年限奖励有明确的发放标准。陈震工资标准与他人无任何对比意义，更不存在130元的差额。陈震向一审法院起诉请求：1、判令解除双方劳动关系；2、判令清园公司支付工资3070元、奖金125元，共计3195元；3、判令清园公司退还罚款340元；4、判令清园公司支付经济赔偿金人民币132000元；5、诉讼费用由清园公司承担。一审法院认定事实：陈震于2003年与清园公司签订无固定期限劳动合同，陈震在清园公司处担任园林绿化工工作。陈震于2019年2月8日至2019年2月28日因病请假，2019年3月11日清园公司向陈震发放2019年2月工资2033元，代扣养老金、医保金、住房公积金后实发工资为1239.05元。清园公司于2018年9月22日、2019年3月5日因陈震违反公司规章制度，收取其赔偿金160元。清园公司向陈震发放2019年春节及元宵节奖金共计450元，2019年2月晚会补贴240元。2019年12月份后陈震未再到清园公司处上班，陈震因解除劳动关系等与清园公司发生争议，申请仲裁，开封市劳动人事争议仲裁委员会于2020年2月23日作出汴劳人仲案字（2019）第0968号仲裁裁决书，裁决：双方解除劳动合同；清园公司退还陈震过失赔偿金80元。后陈震不服裁决结果，诉至一审法院。另查明，清园公司发放的《清明上河园员工手册》中规定有：病假按日工资的50%扣发，在公司工作年限五年以上的医疗期为六个月。还查明，陈震曾因工资薪金与清园公司发生争议，申请仲裁，开封市劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月27日作出汴劳人仲案字（2017）第231号仲裁裁决书，裁决清园公司支付陈震2017年5天带薪年休假工资1257.76元，清园公司退还陈震违纪罚款580元。一审法院认为，劳动者、用人单位的合法权益受法律保护。陈震要求解除劳动合同，清园公司对该诉讼请求无异议，一审法院予以确认。关于清园公司是否欠付陈震工资及奖金，参照《工资支付暂行规定》第十五条规定，用人单位可以代扣代缴应由劳动者个人负担的各项社会保险费用。清园公司为陈震代扣养老金、医保金、住房公积金系陈震自身应支出的费用，不应排除该费用而计算工资，故清园公司向陈震发放的2019年2月份工资为2033元。陈震所称清园公司未支付的130元，陈震确认该130元自始未有，陈震提交的证据亦不能证明其有该项工资待遇。根据陈震请假情况、清园公司规章制度，清园公司不欠付陈震2019年2月份工资，故陈震要求清园公司支付工资3070元无事实和法律依据，一审法院不予支持。陈震所称的125元奖金，清园公司向陈震发放了春节及元宵节的部分奖金，因陈震在春节休假时间请假3天，部分奖金未发放，故陈震要求的125元奖金，一审法院不予支持。关于清园公司对陈震的罚款，参照《工资支付暂行规定》第十六条规定，因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。清园公司应退还收取陈震的160元赔偿金。关于陈震以清园公司不足额支付工资及违法罚款要求支付经济赔偿金，现清园公司并不存在未足额支付工资的情况，虽2017年清园公司未向陈震支付5天的带薪年休假工资，但陈震在向仲裁申请时未提及要求解除劳动合同，且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，陈震亦未在一年内要求解除劳动合同，陈震以此要求经济赔偿金，一审法院不予支持。关于陈震认为清园公司的规章制度违反法律、法规规定，清园公司收取陈震罚款违反《工资支付暂行规定》，《工资支付暂行规定》系劳动部发布，清园公司的行为违反了部门规章规定，但未违反法律、法规的规定。故陈震的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《工资支付暂行规定》，判决：一、陈震与开封清明上河园股份有限公司解除劳动合同；二、开封清明上河园股份有限公司于判决生效后十日内向陈震返还160元；三、驳回陈震的其他诉讼请求。案件受理费10元，由开封清明上河园股份有限公司承担。本院二审期间，清园公司提交证据两组。第一组证据：2018年4月9日陈震收到条一份，证明仲裁裁决书已履行完毕；第二组证据：景区考核管理办法第四部分及2013年工资方案各一份，证明不存在2019年少发130元工龄工资的事实。陈震发表质证意见：对第一组证据，该证据为复印件，对真实性、关联性及证明目的有异议。该收到条显示为一次性各种补贴，未显示履行仲裁裁决书内容；对第二组证据，对该证据真实性有异议，系清园公司单方制作，不能显示已经职代会通过并向员工公示，且与员工手册及2013年仲裁时提交的工资方案不一致，故不具有法律效力。经二审查明的事实与一审一致部分，本院予以确认。本院另查明，2019年1月至2019年12月陈震工资数额分别为：3115元、1239.05元、2453.49元、2784.86元、3262.09元、3198.33元、3062.79元、3095.31元、2840.85元、3363.53元、3300.25元、1418.12元，经核算，陈震在离职前十二个月的平均工资为2761.14元。本院认为，陈震因认为清园公司不足额支付工资及违法罚款与清园公司发生争议，陈震要求解除劳动合同，清园公司同意解除劳动合同，视为双方达成解除劳动合同的合意。依据相关法律规定，清园公司应向陈震支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。陈震于1996年即在原清园公司筹建处工作，2019年12月后未再到清园公司处工作，其实际在清园公司工作年限为24年。一审庭审中，陈震主张清园公司支付经济赔偿金的年限为1998年至2019年共计22年，不违反法律规定，本院予以支持，清园公司应向陈震支付经济补偿金为60745.08元（2761.14元/月×22月）。关于工龄工资认定问题，陈震提交的证据不足以证明其工龄工资少发130元，故对陈震的该上诉理由，本院不予支持。关于违法罚款问题，虽然清园公司违反了《工资支付暂行规定》，但是该规定属于部门规章，清园公司并未违反法律法规。故陈震以上述两理由要求清园公司支付经济赔偿金的上诉请求，本院不予支持。综上所述，陈震的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省开封市龙亭区人民法院（2020）豫0202民初256号民事判决第一项、第二项；二、撤销河南省开封市龙亭区人民法院（2020）豫0202民初256号民事判决第三项；三、开封清明上河园股份有限公司于本判决生效后十日内支付陈震经济补偿金60745.08元；四、驳回陈震的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费和二审案件受理费各10元，均由开封清明上河园股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二一年一月二十八日书记员  贾若瑶