河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初9796号原告：闫荣善，男，1964年12月10日出生。委托诉讼代理人：赵二斌，新郑市城关法律服务所法律工作者。被告：郑州鑫汇海商贸有限公司，住所地新郑市新村镇永嘉路与桃园路交叉口路北。法定代表人：李培山，经理。被告：李培山，男，汉族，1970年12月18日出生。被告：李彩红，女，汉族，1971年1月25日出生。被告：周晓慧，又名周晓敏，女，汉族，1981年8月26日出生。四被告的共同委托诉讼代理人：赵钰涛，河南英泰律师事务所律师。四被告的共同委托诉讼代理人：刘熙玺，河南英泰律师事务所实习律师。原告闫荣善与被告郑州鑫汇海商贸有限公司（以下简称“鑫汇海公司”）、李培山、李彩红、周晓慧买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闫荣善及其委托诉讼代理人赵二斌，被告鑫汇海公司、李培山、李彩红、周晓慧的共同委托诉讼代理人赵钰涛、刘熙玺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。闫荣善向本院提出诉讼请求：1、终止2020年5月27日签订的购货合同；2、以138000元为基数，按日2%支付从2020年5月27日至还清欠款之日的违约金；3、返还剩余的货款138000元及利息（利息以138000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率自起诉之日起计算至款项还清之日止）；4、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年5月27日，原、被告签订了购货合同，双方约定期限为2020年5月27日至2020年6月10日，原告按照合同履行了义务，支付给被告30万元货款，被告按照合同约定应当给原告供应价值30万元的货物，可是被告在供货中除供货给原告675箱（价值162000元）外，下余138000元的货物至今未交付给原告，严重侵害了原告的利益，按照合同约定的违约金，被告应当按照日5%的违约金支付给原告，为了双方的利益和关系，原告按照日2%申请。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。鑫汇海公司辩称，闫荣善起诉不实，闫荣善是给李培山个人签订的供货合同，公司并未授权李培山利用公司名义给闫荣善签订合同，公司不应当承担责任。李培山辩称，其个人与闫荣善签订合同，与鑫汇海公司无关，李培山在签订合同后与闫荣善形成合伙关系，双方对供货的数量没有进行过核对，之后由于李培山与闫荣善发生合伙纠纷后，闫荣善将合伙的相关财务凭证拿走，最终导致无法进行核算。双方基于合伙关系导致在本案合同纠纷中的债权债务归为一人，至此合同关系消灭，应驳回闫荣善的诉讼请求。李彩红、周晓慧辩称，李彩红、周晓慧是李培山的员工，履行的是李培山所授予的职务行为。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年5月27日，鑫汇海公司（乙方）与闫荣善（甲方）签订《购货合同》一份，合同约定：第一条、乙方供应伊利生产产品、金典、安慕希、盒纯等。产品质量符合国家规定标准、行业规定标准。须提供生产厂家的相关资质材料及所生产产品材质证明书，交货时必须同时出具产品生产许可证，质检报告及出厂合格证。第二条、产品单价：金典每箱245元（含袋子）、黄桃安慕希每箱372元（含袋子）、盒纯每提40元。第三条、交货地点、运输及费用、计量、交货时间：1、乙方保证按甲方报货品项、数量、时间运到甲方指定地点，乙方不能违约。2、乙方负责货物的运输、运输所产生的一切费用已包含在单价中。3、交货时间：2020年5月28日始，2020年6月10日止。第四条、付款方式及货款结算：甲乙双方约定于2020年5月27日前乙方供货30万元，转入乙方指定账户：姓名：李秀红，账号62×××99。剩余货款按货到付款方式结算。乙方保证产品有售后服务，甲方收到伊利产品2个月内可退换，乙方不退换需要承担违约责任，按产品价格50%结算。第五条、保证人确保合同的履行，并负有连带责任。第六条、违约责任，本合同所订一切条款，甲、乙任何一方不得违约，如一方违约，违约一方赔偿对方一切经济损失。甲方按约定付款后，乙方需按时供货。如乙方延迟交货按日承担预付货款余款总额的5%违约金。合同尾部甲方处有闫荣善签字，乙方处有李培山签字（系李培山授权李彩红代签）和鑫汇海公司印章，保证人处有李彩红、周晓敏签字。同日，闫荣善通过闫宇航账户向《购货合同》约定的账户转款300000元，鑫汇海公司向闫荣善出具收据一份，载明：“收到万货城闫荣善交来货款300000元”，李秀红在出纳处签字，收据中并加盖有鑫汇海公司的财务专用章。合同签订后，鑫汇海公司向闫荣善供应货物共计675箱，价值162000元，鑫汇海公司未按协议约定向闫荣善供应下余货物，也没有退还下余货款。双方为此酿成纠纷，闫荣善诉至本院，请求处理。另查，2020年6月22日，李培山与闫荣善签订《合伙协议》，双方在履行该协议过程中发生矛盾，闫荣善提起诉讼，诉讼过程中，鑫汇海公司认为《购货合同》中所加盖的印章并非其公司的印章，并向新郑市公安局报案。2021年1月8日，新郑市公安局作出新郑公（新村）撤案字（2021）1号撤销案件决定书，决定书载明：“我局办理的2020.11.24新郑市李培山被伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章案，因没有犯罪事实，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十三条之规定，决定撤销此案”。以上事实有双方当事人陈述、购货合同、招商银行电子回单、收据、合伙协议、撤销案件决定书及本案庭审笔录等证据予以证明。本院认为，关于涉案《购货合同》的出卖人是谁的问题。《购货合同》的首部显示卖方为鑫汇海公司，合同尾部乙方（即卖方）处也加盖有鑫汇海公司的印章，虽然鑫汇海公司称该印章并非其公司的印章，并已立刑事案件，但新郑市公安局出具的撤销案件决定书已载明该案没有犯罪事实，故鑫汇海公司辩称是李培山个人与闫荣善签订《购货合同》，鑫汇海公司不应当承担责任，本院不予采纳，即《购货合同》的出卖人为鑫汇海公司。《购货合同》签订后，闫荣善依约支付了货款300000元，截至合同约定的交货期限届满，鑫汇海公司仅向闫荣善供应了162000元的货物，已经构成违约，闫荣善提起本案诉讼要求鑫汇海公司退还下余货款138000元，双方均以自己的行为表明不再继续履行《购货合同》，故闫荣善要求终止双方于2020年5月27日签订的《购货合同》并要求鑫汇海公司承担违约责任，本院予以支持。《购货合同》终止后，鑫汇海公司应当将下余货款138000元予以退还。“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失……”，可见违约金的主要功能是补偿守约方的损失，以填平损失为原则。本案中，《购货合同》中约定“如乙方延迟交货按日承担预付款余额总额的5%违约金”，结合鑫汇海公司的违约时间，依据该标准计算的违约金明显过高，鑫汇海公司要求对违约金予以调整，本院予以支持，结合闫荣善损失的实际情况，本院将其主张的违约金酌情调整为以下余货款138000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍自合同约定的交货期满次日（即2020年6月11日）起计算至款项退还之日止。《购货合同》中已约定乙方延迟交货时需支付违约金，故闫荣善在主张违约金的同时又主张逾期退款利息，本院不予支持。李培山系鑫汇海公司的法定代表人，其所从事的行为应为职务行为，闫荣善要求李培山承担责任，本院不予支持。李培山辩称基于其与闫荣善的合伙关系，双方在本案合同纠纷中的债权债务归为一人，合同关系已消灭，但《购销合同》的主体为闫荣善与鑫汇海公司，《合伙协议》的主体为闫荣善与李培山，两份合同的主体并不相同，李培山提供的证据也不足以证明双方明确约定下余货款138000元已归于合伙体，故对李培山的辩解意见，本院不予支持。李彩红、周晓慧在《购货合同》上保证人处签字，且《购货合同》中已明确约定“保证人确保合同的履行，并负有连带责任”，该约定可以证明是保证人自愿对合同所产生的纠纷承担连带保证责任的意思表示，故李彩红、周晓慧应对鑫汇海公司的债务承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向鑫汇海公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：终止原告闫荣善与被告郑州鑫汇海商贸有限公司于2020年5月27日签订的《购货合同》；被告郑州鑫汇海商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告闫荣善货款138000元，并支付违约金（违约金以138000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍自2020年6月11日起计算至款项退还之日止）；被告李彩红、周晓慧对本判决第二项承担连带保证责任，其承担保证责任后，有权向被告郑州鑫汇海商贸有限公司追偿；驳回原告闫荣善的其他请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3060元，减半收取1530元，由被告郑州鑫汇海商贸有限公司、李彩红、周晓慧负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证递交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李慧凤二〇二一年一月十九日书记员  刘宏丽