浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0783民初8965号 原告：东阳市三阳置业有限公司，住所地东阳市白云街道世贸大道沃德中心****-1。 法定代表人：张永平。 委托诉讼代理人：陈菊华，浙江震东律师事务所律师。 被告：金华市永晟电梯工程有限公司，住，住所地金华市婺城区兰溪街****（第**）/div> 法定代表人：郑益锋。 委托诉讼代理人：朱毓灵、陈方洲，浙江泽鉴律师事务所律师。 原告东阳市三阳置业有限公司与被告金华市永晟电梯工程有限公司承揽合同纠纷一案，于2020年8月28日向本院提起诉讼，本院受理立案后，依法适用简易程序由审判员何倩独任审判，分别于2020年10月15日、2020年12月23日两次公开开庭审理了本案。原告东阳市三阳置业有限公司委托诉讼代理人陈菊华到庭参加两次庭审，被告金华市永晟电梯工程有限公司委托诉讼代理人陈方洲到庭参加第一次庭审、朱毓灵到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。 原告东阳市三阳置业有限公司起诉称，2015年11月25日，原告与被告双方签订《电梯设备安装合同》，合同总金额为528.95万元。按合同约定，施工电梯被告方应于2016年1月31日安装完成，应于2016年3月1日验收通过；裙房电梯及高层电梯，被告应于2016年6月30日前竣工。验收标准为安装工程经当地质量技术监督局检验合格，并明确规定如由于被告的原因未能按约完成安装工程，每延迟一天，应按合同总金额5‰向原告支付违约金。而涉案电梯直至2017年9月份左右才全部竣工。所以按合同，被告应承担的逾期完工违约金额巨大。考虑到被告的实际承受能力，原告要求被告承担逾期完工违约金100万元整，为维护合法权益，特诉至法院请求判令：一、被告承担逾期完工违约金100万元整；二、被告承担本案的诉讼费用。 被告金华市永晟电梯工程有限公司答辩称，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。第一，原、被告于2015年11月25日签订的电梯设备安装合同关于安装工期的约定明确表示，开工日期是以原被告双方确认安装开工条件具备后再行商定，并且以原告签收确认的开工通知书所确定为正式开工日，最后一句话也明确具体时间依据业主工期要求。可见原告在事实和理由陈述中的关于施工电梯、裙房高层电梯安装完成时间和竣工时间都与事实不符。第二，合同中关于原告的权责明确约定要求提供合格井道，但原告未及时提供合格井道是导致工期延误的一个根本原因。电梯进场安装的前提是井道施工达到基本的要求。事实上，2016年12月13日，井道整改才全面开始，原告提供的井道超标面积数量过大，且整改和调整方案，都是经过原告工程部副经理吴旭东以及监理单位蒋旭辉等人的签字确认。因此，原告对于电梯安装以及竣工日期与合同不相符，是明知且是应当知道的。电梯整改花费时间较多才导致了整个工期的后延，电梯整改原因应当归责于原告而非被告。第三、原告未提交双方竣工验收时间以及合同约定的竣工时间所产生的逾期竣工的依据。逾期违约金的作用在于担保合同的履行。从原告开业，2017年9月至2020年8月整整已经过去3年，原告才提起一个逾期违约金的主张，显然是不符合常理。且原告主张100万元是考虑到被告的一个实际承受能力。事实上，电梯安装是分批次进行，违约金的计算也应当根据每个不同的电梯竣工时间计算得出。而原告笼统主张100万元是没有计算依据的。综上原告的主张没有事实和法律依据。请求法院驳回原告的诉请。 本院经审理查明，2015年11月25日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《电梯设备安装合同》。原告将东阳银泰城项目电梯安装工程承包给被告。合同主要内容为：本项目工程范围为东阳银泰城项目电梯安装工程，以及为完成上述工作所必需进行的不可或缺的工作，包括且不限于：1、设备运输(含保险)、搬运、吊装(含二次搬运及吊装)、现场仓库存储费、保管费、安装及调试：2、正式井道照明工程的全部工作，包含布管、布线、变压器、井道灯等供应及安装；3、井道永久照明、防水插座；4、电梯接地工程的全部工作，业主提供接地点；……9、提供所需之施工详图、安装技术说明书、配合制作工程图、竣工图等；10、提供保养操作、紧急处理程序及维修等说明书；11、协调组织单项验收，配合总包进行总体验收，确保验收通过；……18、供货方货到工地后，由供货方及安装方对货物进行数量编号与出货单是否相符和有无破损情况的清点、检查，甲方参与但不自行开箱。每件包装箱内应附一份详细装箱单和质量合格标识。19、电梯供货方交货后的保管责任由安装方承担，确保货品符合交货标准，且未经甲方书面同意，不得撤离工地现场。安装方安装验收合格移交甲方为止，此前货品毁损，灭失或丢失的风险由安装方承担。20、货物到达工地后，安装方应对合同产品妥善保管，并承担到货后到安装开工前、以及开工后因甲方原因导致工地停工时间不超过三个月的产品破损短缺所造成的一切经济损失和质量责任。由于甲方原因导致工地停工时间超过三个月，此后的产品及材料保护由甲方负责。……合同总价5289500元……4.0安装合同工期4.1甲方认为土建具备安装条件后，应书面通知乙方派员进行安装前勘查作业，由双方确认安装开工条件是否具备并商定计划开工日期，联系工作应在开工前一个月进行，以便乙方制定安装计划。4.2乙方进场安装前用书面形式通知甲方具体开工日期和安装人员名单，甲方联系人应及时签收并回复乙方，经甲方签收确认的开工通知单所写日期为正式开工日。4.3开工时间为：施工电梯进场安装时间2015年12月31日，安装完成时间2016年1月31日，验收通过时间2016年3月1日；裙房电梯设备进场安装时间为2016年3月15日，高层电梯设备进场安装时间2016年4月15日，竣工时间为2016年6月30日，(具体时间依据业主工期要求)。4.4电梯安装总工期198天。4.5乙方在2016年7月30日取得电梯使用许可证。甲方权责：5.1.1协调乙方与总包方的关系。……5.1.3提供合格井道(按土建验收规范的偏差范围内)。5.1.4甲方需提前二十天书面通知乙方进场安装的日期，乙方收到甲方安装通知后，立即派员进行施工。5.1.5提供指定的水、电接口，施工过程中产生的水费电费由甲方承担。5.1.6于移交前办理完成电梯操作管理人员证。5.1.7最迟于乙方正式开工后七天内向乙方提供各楼层地坪装饰完成面标高线和各层墙面装饰厚度尺寸。5.2乙方权责5.2.1本工程为交钥匙工程，乙方负责在本工程的供货和安装过程中所需的一切事项并承担全部费用。……6.0安装工程验收6.1安装质量合格定义：6.1.1乙方必须保证工程质量，以便顺利通过政府主管部门的最终验收，须符合下列国家标准：(属甲方范畴的由甲方负责)GB10060-1993《电梯安装验收规范》、GB7588-2003《电梯制造与安装安全规范》、GB50310-2002《电梯工程施工质量验收规范》；6.1.2当地质量技术监督局的检验合格报告。……7.0竣工移交7.1在下列条件全部具备的情况下，双方在竣工移交证明书上签章。……7.1.2安装工程经当地质量技术监督局检验合格。7.2竣工移交证明书上的日期为正式交付使用日，如非甲方原因造成电梯未能按时交付，从而影响甲方的交房日期，则由乙方承担违约责任及相关经济损失。8.0质量保证8.1在乙方负责安装，并且甲方在合理正常的使用、运输、搬运、保管的条件下，保证电梯一次性验收合格，乙方对安装质量提供免费保修服务。9.0违约责任9.1甲方未按3.0条款规定的期限支付安装费的，甲方应向乙方支付逾期付款的违约金，每日按逾期款项总金额的万分之五计算。9.2由于甲方的原因，导致安装工期延误超过30天的，每延迟一天应按合同总金额的5‰向乙方支付违约金；如由于乙方的原因未能按约完成安装工程，每延迟一天，应按合同总金额的5‰向甲方支付违约金。……其他11.1双方不得单方以任何形式变更和修改本合同，但本合同中未尽事宜，双方可另行协商，达成书面补充协议，补充协议经双方签章确认后构成本合同的附件。合同订立后，双方各自履行义务。案涉63台电梯自2016年8月至2017年7月陆续检验合格，其中有49台电梯为复检合格。在合同履行过程中，2017年8月17日，在案涉项目2份电梯项目工程确认单中，监理公司出具意见均为现场安装质量缺陷有待整改。 以上事实，由原告提供的《电梯设备安装合同》、电梯项目工程确认单，《电梯监督检验报告》，被告提供的工程现场确认单、工程签证单及原、被告陈述等证据证实。 本院认为，原、被告签订的合同，意思表示真实，签约主体适格，内容不违反法律规定，属有效合同,双方均应按照合同履行各自权利义务。本案争议的焦点为被告在电梯设备安装过程中是否存在逾期完工违约行为及如存在违约行为时违约金额的确认。根据案涉合同约定，竣工移交前安装工程应当经当地质量技术监督局检验合格。在庭审中，被告认可延迟于合同约定工期开工完工但未提供63台电梯明确的开工完工时间。被告主张工程延期主要原因是原告未及时提供合格井道，但被告一直未提交证据证明案涉63台电梯中有多少台电梯安装需涉及井道整改及整改的具体情况。被告作为证明责任主体应承担不利的后果。原告主张实际施工中未收到通知开工材料，应按合同约定计算开工时间。依合同中约定，原告认为土建具备安装条件后，应书面通知被告派员进行安装前勘查作业，由双方确认安装开工条件是否具备并商定计划开工日期，被告进场安装前用书面形式通知原告具体开工日期和安装人员名单，原告联系人应及时签收并回复被告，经原告签收确认的开工通知单所写日期为正式开工日。但在庭审中，原告未提交安装前书面通知被告勘查的书面材料及签字确认的开工通知单，故原告对于通知被告开工勘查亦应承担举证责任。考量到合同约定被告保证电梯一次性验收合格，而案涉63台电梯中有49台电梯经复检方为合格，同时复检合格后，监理公司在项目工程确认单出具意见仍为现场电梯安装质量缺陷有待整改。综上，因被告原因出现工期延误的可能性较高，符合高度盖然性的证明标准。同时由于原告方对通知被告开工勘查亦存在举证不能，也未提交证据证明因被告延期导致的实际损失，合同中约定的违约责任标准亦过高，故对原告提出的要求被告承担逾期完工违约金本院予以酌情调整，调整数额为合同约定总金额528.95万元的3%（即158685元）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告金华市永晟电梯工程有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告东阳市三阳置业有限公司违约金158685元； 二、驳回原告东阳市三阳置业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费6900元（已减半收取），由原告东阳市三阳置业有限公司负担5163元，由被告金华市永晟电梯工程有限公司负担1737元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  何倩 二〇二一年一月五日 书记员  朱炜