江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0581民初10861号 原告：江苏宏坤供应链管理有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区芦席营97号科技园综合楼A座10楼，统一社会信用代码9132010667494071X0。 负责人：孙晓青，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱网祥，江苏致邦（泰州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱婧杨，江苏致邦律师事务所律师。 被告：江苏中和正阳国际商贸有限公司，住所地江苏省常熟市虞山镇五新村，统一社会信用代码91320581773791721G。 法定代表人：苏敏。 原告江苏宏坤供应链管理有限公司(以下简称宏坤公司)诉被告江苏中和正阳国际商贸有限公司(以下简称中和正阳公司)委托开立信用证纠纷一案，本院于2020年8月17日立案受理后，依法适用简易程序于2020年9月17日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人朱网祥、邱婧杨到庭参加诉讼，被告中和正阳公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本院后于2020年10月14日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人邱婧杨及被告中和正阳公司的法定代表人苏敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告之间的居间服务协议；2.判令被告向原告退还居间服务费人民币101万元；3.判令被告向原告支付违约金10100元；4.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2018年9月25日，委托人原告宏坤公司与被告中和正阳公司签署一份《开具备用信用证业务居间服务协议书》(以下简称“协议书”)，双方就中和正阳公司协助宏坤公司开具国际贸易项目项下的银行备用信用证业务达成居间合作关系。宏坤公司首单委托中和正阳公司开具约500万欧元的备用信用证，并根据协议书第六条的约定，于2018年9月29日以银行电子承兑汇票的形式向中和正阳公司支付首单开证费1010000元。自双方建立合作关系至今，由于被告未能提供符合原告要求的备用信用证，根据协议书第七条的约定，中和正阳公司应当将宏坤公司预交的开证费无条件全额退还，并应多支付宏坤公司预交开证费的1%作为损失赔偿。自2019年至今，原告已多次通过各种方式要求被告退还上述开证费，并终止与被告的合作关系。但被告均以各种理由拒绝或回避，至今仍未予归还。被告的行为违反了《中华人民共和国合同法》的相关法律规定及诚实信用原则，已构成对原告的严重违约，应向原告承担违约责任。为维护原告的合法权益起诉至法院。 被告中和正阳公司辩称：1.居间协议书第7条对于这个规定时间未约定，且毕纯明确地回复我说上述合同仍然有效，我司不同意解除协议；2.上述101万元收到后我司直接转付给UCS的董事长Daway和毕纯，Daway以正式公司回函表示收到了这笔资金，这笔钱只是经过我司转出去的，我司并无偿还义务，不同意原告要求我司偿还101万，即使要付款，也应该由UCS的Daway和毕纯来支付，但我司会积极配合原告处理此笔资金的追回问题。 经审理查明：2018年9月25日，原告宏坤公司（甲方）与被告中和正阳公司（乙方）签订编号为HKSCMIHHT2018-064《采购合同》，约定：甲方向乙方采购高速电脑横机30台，价格510万元，交货时间为3个月，交货地点为常熟，20%预付计人民币101万元，剩余款项依据出货节点另行约定支付，预付款以三个月银行承兑汇票支付，剩余款项以现汇方式支付。甲方处孙娜沙签字，加盖原告公司公章，乙方处苏敏签字，加盖被告公司公章。 2018年9月25日，被告中和正阳公司（甲方）与原告宏坤公司（乙方）签订协议编号为JJXY-SBLC-20180902的《开具备用信用证业务居间服务协议书》一份，约定：签约双方：甲方中和正阳公司、法定代表人苏敏、授权代表毕纯，授权代表人有效证件号码：×××；乙方宏坤公司；法定代表人孙晓青、授权代表人张志军、授权代表人有效证件号码：×××。甲、乙双方在平等、互利的基础上，就外保内贷备用信用证（SBLC）开证服务相关事宜签订如下合作意愿：一、双方确认，双方授权人具有代表该公司法律责任的独立签字资格，经双方授权人签字的本居间协议，具有不可撤销的法律效力。此效力不会随着双方法人的变更而改变；二、经双方充分协商，双方同意就甲方为协助乙方开具国际贸易项目项下的银行备用信用证（SBLC）业务结为合作伙伴。乙方将以真实的出口订单+结汇L/C贸易形式建立长期合作关系。第一阶段合作期暂定为一年，由双方正式签约日起计算。一年期满后，在双方没有书面异议的情况下，可自动续约一年，自动连续续约次数不超过三次。三、双方确认，乙方委托甲方为乙方就国际贸易项目项下总计安排开出约20000万美元/欧元的备用信用证（SBLC）的合作方。开证银行由香港汇丰银行（HSBCUK）开具；四、双方确认，双方初步计划乙方首单开证需求不低于500万欧元；其余可在六个月内按照实际发生额以不超过总额度的限度分批开出，具体以双方另签补充协议为准。五、双方同意，备用信用证的使用及真实的贸易行为由乙方自己负责提供；开证样板及信用证的条款需经乙方确认。此备用信用证只为乙方的外保内贷贷款提供抵押贷款的质押，贷款到期由乙方独立承担还款责任。甲方及开证方不承担任何还款责任。六、双方同意，签订本协议后，乙方即支付甲方所在公司账户首单开证费（以每十二个月为一个计费周期，每周期的开证费为备用信用证（SBLC）面额的10.5%+1%+1%=12.5%）；在每次相应贸易合同签约后，相对应的当期开证保证金2.5%即付到甲方指定所在公司账户。余应付开证费10%乙方在接证银行收到SBLC-MT760落地无误后七个工作日内一次性支付完成。甲乙双方结算方式为人民币，赋税和发票由收款方甲方负责和开具，具体操作方式将依据甲乙双方另签的采购合同条款而定。七、甲方安排的开证方开证后，乙方未能达到交易目的，所交的开证费用不予退还；如乙方支付开证费后，开证方在规定时间内未能开出相应的备用信用证（SBLC），甲方将当期乙方预交的开证费用无条件全额退款给乙方，并相应多支付乙方预交开证费的1%作为损失补偿。八、乙方承诺，在乙方未支付给甲方的开证费之前，甲方为乙方开证所发生的相关费用，按照相关凭证据实向乙方报销；九、本协议签订后，乙方需提供乙方公司有效营业执照、公司法定代表人个人身份证/护照（扫描件）、公司在接证银行的账户坐标信息及外贸备案登记证书（复印件）、接证银行提供银行SBLC完整的MT760版本（英文）以上信息要以完整的中英文文字格式提供；十、本协议未尽之意，双方在执行中将不断补充和完善，任何与本协议相关的补充协议、书证均将视为本协议不可分割的组成部分；十一、本协议正本壹式二份，双方各执壹份，经双方公司及授权代表签章后即予生效。甲方处加盖中和正阳公司公章、苏敏签字，乙方处加盖宏坤公司公章，孙晓青签字。 2018年9月28日，宏坤公司（甲方）与中和正阳公司（乙方）、UCS美-中基金有限公司（丙方）签订《委托支付协议书》，约定：经甲乙丙三方友好协商，现就甲方委托乙方代为支付银行备用信用证的开证费事宜，达成如下协议：1.乙方同意根据甲方的指令，按时向丙方代为支付银行备用信用证的全部开证费用（票面金额的12.5%），甲方不再承担支付义务。2.首期支付票据面额的2.5%，即折合人民币101万元整。支付方式允许以三个月银行承兑汇票支付。由乙方以银行转账方式转至丙方指定银行账户。3.丙方对上述付款安排表示同意。甲方处宏坤公司盖章、孙晓青签字，乙方处加盖中和正阳公司公章，苏敏签字，丙方处加盖UCSCAPITALLLCLIMITEDLIABILITYCOMPANY章，DawayZhou签名。 2018年9月29日，原告宏坤公司开立票据号码为11×××61的电子银行承兑汇票，出票人名称宏坤公司，账号47×××87，收款人名称中和正阳公司，账号75×××92，开户银行宁波银行股份有限公司常熟支行，票据金额101万元，承兑人中国银行股份有限公司南京城南支行，出票人承诺：本汇票请予以承兑，到期无条件付款。中和正阳公司取得上述电子银行承兑汇票后进行贴现并取得票款。 2020年6月19日，原告宏坤公司委托江苏致邦（泰州）律师事务所向被告中和正阳公司递送《律师函》，内容为：江苏致邦（泰州）律师事务所依法接受江苏宏坤供应链管理有限公司（以下简称“委托人”或“宏坤公司”）的委托，指派本所律师全权处理委托人关于催告江苏中和正阳国际商贸有限公司按约退还《开具备用信用证业务居间服务协议书》委托人预交开证费等相关事宜，本所律师现就此事郑重致函如下：根据委托人的陈述及提供的材料显示：2018年9月25日，委托人与江苏中和正阳国际商贸有限公司（以下简称“中和正阳”）签署一份《开具备用信用证业务居间服务协议书》（以下简称“协议书”），双方就中和正阳协助委托人宏坤公司开具国际贸易项目项下的银行备用信用证业务达成居间合作关系。宏坤公司首单委托中和正阳开具约500万欧元的备用信用证，并根据协议书第六条的约定，于2018年9月29日以银行电子承兑汇票的形式向中和正阳支付首单开证费1010000元，汇票到期日为2018年12月29日。自双方建立合作关系至今，由于开证方香港汇丰银行始终未能开出符合委托人要求的备用信用证，根据协议书第七条的约定，中和正阳应当将宏坤公司预交的开证费无条件全额退还，并应多支付宏坤公司预交开证费的1%作为损失赔偿。自2019年至今，宏坤公司已多次通过各种方式要求中和正阳退还上述开证费，但中和正阳均以各种理由拒绝或回避，截至本函发出为止，至今仍未予归还。基于上述事实，本所律师认为：1、上述协议系双方真实意思表示，且不违反有关法律、法规的规定，合法有效。2、目前委托人及中和正阳均已确认知晓开证方香港汇丰银行无法为委托人开出备用信用证，中和正阳应当遵照协议书第七条的约定，立即向委托人退还全部开证费用，并支付委托人预交开证费的1%作为损失赔偿。3、中和正阳公司未及时向宏坤公司返还开证费的行为，违反了《中华人民共和国合同法》的相关法律规定及诚实信用原则，已构成严重违约。宏坤公司有权依据合同约定及相关法律规定，要求您立即返还上述款项并承担违约责任。为此，本所律师代表委托人正式函告如下：1、请在接到本函件后5日内，立即向委托人宏坤公司退还开证费及开证费损失补偿合计金额1020100元（大写：壹佰零贰万零壹佰圆整），委托人收款账号信息如下：户名：江苏宏坤供应链管理有限公司；开户行：恒丰银行南京分行；账号：80×××76；2、委托人保留向您追究违约责任的权利；3、如果您未能及时满足委托人的上述要求，本所律师将根据委托人的授权进一步采取包括提起诉讼仲裁在内的一切途径以维护其合法权益，包括但不限于向您主张合同款项、违约金、利息、诉讼费、保全费、律师费等为主张权利发生的一切费用。被告中和正阳公司于2020年6月29日签收上述《律师函》。 审理中，被告另提交了以下证据：1．邮件打印件及DawayZhou护照打印件各一份，邮件内容包含：时间：2018年10月1日、收件人:宏坤公司、孙晓青董事长，抄送：江苏中和正阳国际商贸毕总。Theendseller：DawayZhou、UCSFOUNDATIONLLC（NOTFORPROFIT）。孙总，你好，谢谢你到港签署合同，让我们有缘经毕总介绍达成此项5MSBLC合作，仅以此公函向你作项目进展报告如下：1.昨天（9月30日），毕总在下午完成向我账户转账85万人民币的银行转账动作。昨天部分显账，估计今天能到账。2.昨天我已向中国银行联系业务请求，明确了解到，我必须要带证件亲自到银行办理转账手续。3.为了去中国办理银行业务，我必须立即申请签证，昨天了解到中国入境处己不接受原先的美国公民落地签待遇。4.为了去中国办理银行业务，我将在今天去旅行社递交去大陆的签证申请手续，签证将在星期三下午可以拿到（10月3日）。5.拿到签证后，面临中国国庆放假问题，将在银行节后上班第一天进中国办理（可能是5号，或6号）。6.另一方面，已经和欧洲开证方基金会联系好外汇转换事宜，再次落实500万信用证的确保开出。并约定在中国假期过后才可把资金经我们渠道转到开证方。由于我们目前只能用人民币处理业务，开证前以上工作程序是必不可少的，加上中国放假以及签字等客观因素，所以在整个中国假期中，我们将只能完成资金货币转契到位的工作，在此之前，我将滞留在港以确保项目进行。目前状况的安排将是稳定可靠的，进行的每一步，我将随时报告，请孙总放心。 2.2018年9月28日，原告、UCSFOUNDATIONLLC、UCSCAPITALLLC、PEPSICOFINANCE四家签署的协议书复印件（Deepofagerrment-Bankinstrumentapplicationform）及照片打印件，其中约定“在7个银行工作日内，（信用证）提供人的银行通过银行专递将BG/SBLC的硬拷贝正本发送给接收方银行”，证明原告直接与UCS签署了开证合作框架，表明了500万欧元的开证情况，这个业务我们已经移交给原告。 3.手机银行支付凭证打印件八份，证明苏敏通过其（付款账户62×××75）于2018年9月30日分两笔40万、45万合计将85万元支付DawayZhou（收款账户62×××86、中国银行），分六笔合计将13万支付毕纯（收款账户62×××71、中国农业银行）。 4.2020年3月16日DawayZhou写给孙晓青的项目报告复印件，内容为：亲爱的孙总，你好！谢谢你在3月11日在微信上与我联系，我当即回你电但你没接。不管遇到什么，我都没有忘记对你的责任，我一直在埋头推动这些事，也一直与你联系，只是见你无暇和我说话，那么我就只好自己按照现有条件去做吧。通过毕总，我多次请他转告你的财务总监陈瑜，不管发生什么，我都会履行未完成的承诺。把毕总经手的金额付回给你公司，或者成功开出5000万信用证760。把你的困境解脱。合作的过程中，你为公司担当的气魄和为人我都十分敬佩，也真诚地喜欢你，愿意帮助宏坤一臂之力。我真没什么可图，只是心太大了些，导致失误，所以不惜代价都会给你扳回来的。很多话是不需要解释的。目前的处境已经是只有我一个人去解决问题，你也是看得到的。加上疫情，四处告急，等于是多重包围下，虽然做得很慢，但我还是很幸庆地能把握了成功的信心可以向你报告的。经过再三考虑，SBLC合同还是坚持把760开到中茂公司，也坚持安排你在合同中作为第二受益人，为的都是有利于你和中茂处理你们两公司之间的一些涉及金钱的权责问题。(以下正在进行的项目都与洛克无关，他的事情再延后处理)。 5.个人转账汇款回单复印件一份、电子回单打印件一份，证明阙家畦于2019年10月17日支付孙晓青6万，附言是替毕纯代垫付原告开证费。第二张看不清收款人和付款人，证明大家都在推动这件事。 6.苏敏与毕纯的聊天记录63页，证明DawayZhou愿意于2020年10月底支付给原告101万，外加两年利息。 原告对证据1邮件的截图的真实性无法认可，认为仅能表明UCS正在为原告方操作代理居间开证的服务事项，在向原告介绍相关的工作进展。邮件的第二段毕总完成转账85万人民币的动作无法确认是否与原告支付给被告的款项直接相关，毕纯是被告的授权代表，被告说有20万打入了毕纯账户，是公司内部行为。证据2的真实性认可，是原告与境外开证方签署的意向性SBLC备用信用证申请，UCS中美基金公司仅扮演此协议“开证方责任见证”角色，与本案无关联性，该协议第3行提及的“在7个银行工作日内，（信用证）提供人的银行通过银行专递将BG/SBLC的硬拷贝正本发送给接收方银行”，7个工作日即为涉案居间服务协议中提及的“开证方开出信用证的规定时间”。照片来源无法核实，不予认可。证据3的真实性不认可，原告未能提交银行盖章的流水原件，且无法证明上述汇款与原告向被告支付的居间服务费存在对应关系，无法证明相关款项汇入了UCS公司的公司账户，苏敏与毕纯之间即使发生相关转账，也属于公司的内部转款行为或个人之间的转账行为，与本案无关。证据4的真实性不予认可，为单方面发出的一份项目报告工作邮件，与本案无关，也无任何信息显示涉案信用证已经开具成功，故不能实现被告的证明目的。证据5真实性不予认可，也与本案无关。证据6的真实性予以认可，但不能证明被告证明目的，毕纯是涉案居间服务协议中的被告方授权代表，故双方利益具有一致性，相关聊天内容不应被采信。从聊天内容可以看出，信用证至今未能成功开出。 审理中，原告宏坤公司陈述：宏坤公司经营范围包括从事货物及技术进出口业务，2018年时公司打算从境外采购快消品，需用信用证作担保向境内银行贷款用于支付境外供货商货款。被告的法人苏敏和公司法人孙晓青认识，苏敏告诉孙晓青说有渠道可以开立境外保函信用证，双方沟通后签订了案涉协议，原被告双方之前未曾合作，签订协议后我方支付了费用，但被告一直没能开出信用证，导致原告上述业务没有开展，原告支付被告的101万元系500万欧元×签订《开具备信用证业务居间服务协议书》时汇率8.08×2.5%计算得出。 被告中和正阳公司法定代表人苏敏陈述：原告是毕纯介绍的，毕纯是一个中间人没有公司背景，就以我公司的授权代表的身份，完全是基于我们和原告想做一笔出口业务，也是基于SBLC备用信用证的前提，所以毕纯当时建议他作为被告的被委托人来接受这个项目，这事原告也同意。后来就签署了相关的采购合同、居间合同和委托支付合同。 审理中，本院要求中和正阳公司于庭审后十日内提交2018年9月28日原告、UCSFOUNDATIONLLC、UCSCAPITALLLC、PEPSICOFINANCE四家签署的协议书中英文译本各一份、苏敏与毕纯的聊天记录原始载体及手机银行支付凭证对应的银行流水原件，但被告中和正阳公司未在规定时间内提交。后本院于2020年12月21日发函要求中和正阳公司提供，至今仍未能向本院提交。 审理中，原告确认未收到被告或案外人支付的101万元开证费用。 以上事实，有原告提交的营业执照、企业信用信息公示截屏、开具备信用证业务居间服务协议书、电子银行承兑汇票、付款回单、流水、律师函及EMS签收凭证、被告提交的采购合同、委托支付协议书、护照、邮件打印件、文本、手机银行支付凭证、电子邮件、项目报告、个人转账汇款回单、电子回单、聊天记录及本院庭审笔录等在卷佐证。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。原告宏坤公司与被告中和正阳公司签订的《开具备信用证业务居间服务协议书》，系当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，对原被告均产生法律约束力。案涉《开具备信用证业务居间服务协议书》第七条约定“甲方安排的开证方开证后，乙方未能达到交易目的，所交的开证费用不予退还；如乙方支付开证费后，开证方在规定时间内未能开出相应的备用信用证（SBLC），甲方将当期乙方预交的开证费用无条件全额退款给乙方，并相应多支付乙方预交开证费的1%作为损失补偿。”本案中原告宏坤公司按约向被告中和正阳公司支付了开证保证金101万元，但开证方在长达2年多时间仍未能向宏坤公司开具相应的信用证，不符合信用证开证的商业惯例，导致原告开立信用证的合同目的不能实现，故原告要求解除双方之间的居间服务协议书的诉讼请求，本院予以支持。被告中和正阳公司抗辩不同意解除协议，居间协议未明确约定开证方开出信用证的具体时间，上述合同仍然有效的意见于法无据，本院不予采信。 合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告要求被告退还居间服务费101万元及支付违约金10100元[101万元×1%]的诉讼请求，符合双方约定且不违反法律规定，本院予以支持。被告抗辩上述101万元收到后按委托支付协议书将款项转付给UCS的董事长Daway和毕纯，其并无偿还义务，应由UCS的Daway和毕纯来支付。本院认为原被告虽另行签订《委托支付协议书》，约定中和正阳公司同意根据宏坤公司的指令，按时向UCS美-中基金有限公司代为支付银行备用信用证的全部开证费用（票面金额的12.5%），但该委托支付协议书并未对上述居间服务协议书第七条进行变更，亦未否定上述条款的效力，且毕纯系作为中和正阳公司授权代表与原告签订居间协议，即使被告中和正阳公司向Daway及毕纯支付款项属实，亦是其履行居间合同的行为，不能免除其在居间合同中所负义务。被告中和正阳公司的上述抗辩意见，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，的规定，判决如下： 一、解除原告江苏宏坤供应链管理有限公司与被告江苏中和正阳国际商贸有限公司于2018年9月25日签订的《开具备信用证业务居间服务协议书》。 二、被告江苏中和正阳国际商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告江苏宏坤供应链管理有限公司居间服务费101万元。 三、被告江苏中和正阳国际商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告江苏宏坤供应链管理有限公司违约金10100元。 上述二至三项款项，如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入常熟市人民法院，户名：常熟市人民法院；账号10×××62；开户银行：常熟农行方塔支行。 当事人如果未按本判决书指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取6990元，财产保全费5000元，合计诉讼费11990元，由被告江苏中和正阳国际商贸有限公司负担并于本判决生效之日起十日内向本院交纳，原告江苏宏坤供应链管理有限公司预交的诉讼费中的18981元，本院予以退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。（户名：江苏省苏州市中级人民法院,开户行：中国农业银行苏州苏福路支行,账户：10×××76） 审判员 李 丽 二〇二一年一月七日 书记员 晋佳瑾 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： (一)因不可抗力致使不能实现合同目的; (二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务; (三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行; (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的; (五)法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。