贵州省习水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0330刑初291号公诉机关习水县人民检察院。被告人马荣继，绰号老马、马儿，男，1966年2月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市綦江县，住重庆市綦江区。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年6月12日被习水县公安局刑事拘留，同年7月18日被执行逮捕。现羁押于习水县看守所。指定辩护人陈芳、段骄（实习律师）。被告人林树梅，小名婷婷，女，1987年11月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地贵州省遵义市桐梓县，住重庆市禁江区。因涉嫌贩卖毒品罪但身患严重疾病，经习水县公安局决定，于2019年2月19日取保候审，于2019年3月7日被习水县公安局监视居住，同年7月31日继续监视居住。经本院决定，于2020年5月28日执行逮捕。指定辩护人王汝强、刘美（实习律师）。被告人陈泽友，绰号独臂，男，1973年9月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市綦江县，住重庆市綦江区。2010年因犯贩卖毒品罪被重庆市高级人民法院判处有期徒刑十年。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年2月23日被习水县公安局刑事拘留，2019年4月1日予以释放，同年10月21日被执行逮捕，经本院决定于2020年6月12日取保候审，现在家候审。指定辩护人周勇、陶建雄（实习律师）。公诉机关以习检公诉刑诉（2020）1767号起诉书指控被告人马荣继、林树梅、陈泽友犯贩卖毒品罪，于2019年10月29日向本院提起公诉，本院受理后，于2020年6月4日作出一审判决，被告人马荣继不服本院原一审判决提起上诉，遵义市中级人民法院经审理后将案件发回本院重新审理，本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。习水县人民检察院指派检察员何艳飞出庭支持公诉，被告人马荣继及其指定辩护人陈芳、段骄，被告人林树梅及其指定辩护人王汝强、刘美，被告人陈泽友以及指定辩护人周勇、陶建雄均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年1月至2月期间，被告人林树梅三次在重庆市綦江区松局影剧院旁、打通镇安全文化广场等地向吸毒人员侯飞特贩卖冰毒、麻古零包。2019年2月14日，吸毒人员李某到习水县公安局举报被告人林树梅贩卖毒品，并称愿意配合习水县公安局抓获被告人林树梅。习水县公安局安排辅警陈某1配合李某联系被告人林树梅购买毒品。2019年2月15日，李某出资300元与陈某1一起在重庆市綦江区被告人林树梅租房附近公路上从被告人林树梅处购买两颗麻古和一包冰毒，李某将购买的毒品交给习水县公安局。经对李某提交的毒品进行称量，麻古嫌疑物净重0.19克，冰毒嫌疑物净重0.49克，后陈某1联系被告人林树梅假意购买毒品。2019年2月18日中午，被告人林树梅在重庆市綦江区綦江铁矿家属楼从被告人马荣继处购买25克冰毒和30颗麻古；当晚，被告人林树梅将在被告人马荣继处购买的部分冰毒和麻古带到贵州省习水县温水镇梨园村准备贩卖给陈某1时被习水县公安局民警抓获，当场从被告人林树梅处查获冰毒嫌疑物两包，麻古嫌疑物两包，经称量，冰毒嫌疑物净重17.13克、麻古嫌疑物净重1.86克。2019年2月22日，吸毒人员穆某电话联系被告人马荣继购买海洛因，被告人马荣继将一包包装好的海洛因放在其居住的重庆市綦江区三楼走廊水泥台子上后，被告人马荣继让被告人陈泽友告知穆某放毒品的位置，穆某当日到被告人马荣继住宅后，被告人陈泽友便告知穆某毒品位置，穆某取得海洛因一包，同时将毒资300元交付给被告人陈泽友，被告人陈泽友准备离开时被抓获。当场从被告人陈泽友处扣押毒资300元，从穆某处扣押海洛因嫌疑物一包，经称量，净重0.51克。2019年2月22日，习水县公安局在重庆市綦江区抓获前来购买毒品的吸毒人员穆某、杨某后，对被告人马荣继的住宅进行搜查，查获冰毒嫌疑物9包、海洛因嫌疑物2包，经拆开称量，净重共计95.17克。经遵义市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人林树梅与吸毒人员李某处扣押的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分。从穆某处扣押的海洛因嫌疑物中检出海洛因成分。从被告人马荣继住宅查获的其中净重44.77克的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分；其中净重16.15克的毒品嫌疑物中均检出海洛因成分；其中净重34.25克的毒品嫌疑物中未检出海洛因成分。公诉机关认为，被告人马荣继、林树梅、陈泽友明知是毒品而予以贩卖的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究三被告人的刑事责任。被告人马荣继、陈泽友曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人林树梅、陈泽友如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。被告人陈泽友曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，是累犯，应当从重处罚。被告人陈泽友在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，是从犯，应当从轻处罚。建议判被告人马荣继有期徒刑十五年，并处没收财产；建议对被告人林树梅在有期徒刑七年至九年幅度内量刑，并处罚金；建议对被告人陈泽友在有期徒刑六个月至一年幅度内量刑，并处罚金。被告人马荣继对起诉书指控的犯罪事实和罪名均持异议，辩称其没有贩卖毒品的行为。被告人马荣继的辩护人同意被告人的辩护意见，提出：一、对公诉方指控被告人马荣继贩卖毒品的事实及罪名均有异议。公诉机关指控的犯罪事实，仅有证人及同案被告人的口供，被告人马荣继并不知情，在公诉机关举示的证据中，并没有直接证据证明马继荣直接参与交易。公诉机关指控的被告人马荣继2019年2月18日的犯罪事实，仅有被告人陈泽友、林树梅及证人邓某1三人的证言，且三人对于毒品的数量、贩卖的细节等几次供述均有不一致的地方，对于该事实，因被告人马荣继一直否认，公诉机关的证据中没有体现买卖双方之间毒资转移的客观证据，故此，仅仅依据他们的口供，没有被告人马继荣的供述及其他客观证据证明，要想认定马继荣犯此罪的话公诉机关的证据应达到《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条所规定的证据裁判规则，方可认定被告人马荣继有罪。对于公诉机关指控的被告人马荣继2019年2月22日的犯罪事实，因公安机关没有当场抓获被告人马荣继，被告人马荣继矢口否认，对于被告人马荣继自己供述的行动轨迹，公安机关也没有进行核实并作相应的说明，虽然公诉机关举示了相关的通话记录，但是因为马荣继与陈泽友是朋友，仅仅依据通话记录不能说明被告人马荣继指示陈泽友向其他人贩卖毒品的事实。二、公诉机关指控，在马继荣房屋内搜出嫌疑物认定系被告人马荣继所有的问题。第一、该嫌疑物的来源问题，从公安机关的整个案件卷宗来看，对于该嫌疑物的来源没有准确说明，无法证明马荣继有向他人购买过毒品，同案被告人陈述的马荣继当面向其重庆的上家“丁丁”处购买毒品的情况，在整个证据卷内，辩护人没看见公安机关就此问题进行核实并作说明，被告人马荣继的毒品从何而来，购买？自制？均没有证据显示，因此，被告人马荣继连毒源都没有，谈何贩卖。第二，该嫌疑物的归属权问题，因被告人马荣继否认该嫌疑物的归属权，对于其归属权的判定更应慎重，被告人马荣继的房屋除了自己居住外，还有其他吸毒人员陈某2及其女友在此居住，可以说明该嫌疑物并没有完全在被告人马荣继的实际占有和支配下，且在公安机关搜查当日，被告人马荣继及其妻子均不在家，公安机关在搜查出该嫌疑物后，并没有对该嫌疑物的外包装上的指纹进行提取，更没有检出马荣继的指纹在该嫌疑物的外包装上，对于该嫌疑物的所有问题不能合理排除其他人陷害的可能。第三，案涉嫌疑物是否是毒品的问题，在本案中，公安机关在被告人马荣继的屋内现场搜出毒品时，应按照相关规定及时进行扣押、称仅、取样等，并应及时进行封装，待该嫌疑物到达鉴定中心他后再进行拆封，方能保证现场搜集的嫌疑物与鉴定样本一致。在本案中，因其他客观原因，导致没有现场进行封装。本案发回重审后，公安机关就此问题做了书面说明。根据两高一部关于《毒品提取、扣押、称量、取样和送检的程序规定》第九条之规定，对于确因其他客观条件不能进行现场封装的，经公安机关办案部门负责人批准，可以及时将嫌疑物带至办案场所等进行，并对毒品移动前后的状态进行拍照固定，作出书面说明。但从公诉机关举示的证据中，辩护人没有看到相关的证据显示被告人马荣继家中搜出的嫌疑物样本封装到送检是否一致的证据，故此，对于鉴定机构依据公安机关送检的样本作出的《鉴定意见书》，因程序严重违法，依法不能成为本案定案的证据。综上，即使公诉机关指控马荣继构成贩卖毒品罪，但并未当场抓获，公安机关未找到任何毒资转移凭证、电话通话录音等客观证据，仅仅只有同案被告人的供述及自相矛盾的证人证言，依据2008年12月1日最高人民法院《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会议纪要》中的规定，即“有些毒品犯罪案件，往往由于毒品、毒资等证据已不存在，导致审查证据和认定事实困难。在处理这类案件时，只有被告人的口供与同案其他被告人供述吻合，并且完全排除诱供、逼作为定案的证据”，本案现有证据无法形成完整的证据锁链，合理怀疑无法排除，达不到公诉方所说的证据确实充分，且本案的鉴定意见书等书证的形成程序违法，不能作为本案的定案证据。故此，辩护人认为被告人马荣继不构成犯罪。以上意见，供合议庭参考。被告人林树梅对起诉书指控的犯罪事实和罪名基本不持异议，提出其与候某原系男女朋友关系，没有贩卖毒品给侯飞特，贩卖给李某和陈某1的毒品系公安机关诱导贩卖，认罪认罚，请求从轻处罚。被告人林树梅的辩护人同意被告人意见，并补充：一、对公诉机关指控的罪名不持异议，对指控的犯罪事实与被告人林树梅的辩解意见一致。二、被告人林树梅具有多个法定或酌情从轻、减轻处罚情节。（一）被告人林树梅具有立功表现，依法可以从轻或减轻。被告人在被抓捕后积极提供了不为公安机关掌握的同案犯藏匿的线索，并在公安机关抓获同案犯过程中用手机视频向公安机关指路，协助公安机关成功抓捕同案犯罪嫌疑人，构成立功，依法可以减轻或从轻处罚。（二）毒品交易过程中，被告人林树梅仅起帮助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。在公诉机关指控和林树梅的询问笔录中均陈述毒品交易是由邓某1电话指控，因此，林树梅仅是帮助贩卖，起帮助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。（二）本案有特情引诱情节，依法应当从轻处罚。被告人基于对第一次交易不信任，贩卖毒品数量极少，因此，第一次交易是为第二次交易做准备，两次交易是一个整体，是一次犯罪。特情引诱的介入，存在犯意引诱和数量引诱，毒品交易均是在公安机关的控制下交付，且涉案毒品未流入社。（三）被告人存在“以贩养吸”情形，是酌情处罚情节。被告人本身为吸毒人员，在归案之前已有两年的吸毒历史，难容因此，被告人贩卖的毒品不应当全部认定为贩卖而持有，依关认法应当酌情从轻处罚。（四）被告人如实供述犯罪事实，具有坦白情节四、依法可以从轻处罚。被告人被讯问后如实供述了自己贩卖毒品的犯罪事实，并自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第67条第三款之规定：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；”另外，按照最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》第9条的规定，人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚，鉴于此，请求法庭依法对被告人从轻处罚。（五）被告人身患多种特殊疾病，不适宜长期羁押，有从轻情节。被告人患有××（ＨＩＶ）、强制性脊柱炎、双侧髋关节先天发育不良、双侧股骨头坏死、心脏二度、癔症疾病，不适宜长期羁押，依法酌情可以从轻处罚。（六）被告人家庭负担重，存在特殊困难，需要被告本人照顾和承担。被告人处离异状态，独自养育两个上小学的女儿，不但女儿们的成长需要她陪伴，而且沉重的家庭经济负担也需要她承担。可见，被告为了承担起沉重的家庭责任，构建和谐家庭，也不会再有危害社会的可能。（七）被告人系初犯，偶犯，以前表现一贯良好，没有违法犯罪的不良记录；此次犯罪因被告文化水平低、法律意识淡薄。现在被告人对自己的犯罪行为深表后悔，确有悔芦。改表现。综上所述，辩护人认为被告人的犯罪行为固然为法律难容，理应惩罚，但被告人林树梅在本案中积极配合公安机关调查、主动坦白，如实供述犯罪事实，并有特情引诱和立功情节，犯罪情节轻微，主观恶性较轻，社会危害性不大，且自愿认罪积极悔改，确有悔罪表现；基于被告人家庭情况具体，建议法庭在考虑上述的实际情况下，对被告人林树梅从轻判处，鉴于此，辩护人请求法庭对被告人从宽处罚，建议刑期为3-4年，给其一个改过自新的机会。被告人陈泽友对起诉书指控的犯罪事实和罪名基本不持异议。被告人陈泽友的辩护人同意被告人意见，并提出如认定其存在贩卖毒品的行为，被告人存在以下的从轻或者减轻处罚的量刑情节：1、到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节；2、在整个犯罪过程中，只起到帮助的行为，应当认定为从犯；3、被告人认罪态度号，悔罪态度诚恳。综上，结合公诉机关的量刑建议，望依法判决。经审理查明：1、2019年1月至2月期间，被告人林树梅三次在重庆市綦江区松局影剧院旁、打通镇安全文化广场等地向吸毒人员侯飞特贩卖冰毒、麻古零包。2、2019年2月14日，吸毒人员李某到习水县公安局举报被告人林树梅贩卖毒品，并称愿意配合习水县公安局抓获被告人林树梅。习水县公安局安排辅警陈某1配合李某联系被告人林树梅购买毒品。2019年2月15日，李某出资300元与陈某1一起在重庆市綦江区被告人林树梅租房附近公路上从被告人林树梅处购买两颗麻古和一包冰毒，李某将购买的毒品交给习水县公安局。经对李某提交的毒品进行称量，麻古嫌疑物净重0.19克，冰毒嫌疑物净重0.49克。3、经陈某1联系被告人林树梅假意购买毒品，2019年2月18日中午，被告人林树梅在重庆市綦江区綦江铁矿家属楼从被告人马荣继处购买25克冰毒和30颗麻古；当晚，被告人林树梅将在被告人马荣继处购买的部分冰毒和麻古带到贵州省习水县温水镇梨园村准备贩卖给陈某1时被习水县公安局民警抓获，当场从被告人林树梅处查获冰毒嫌疑物两包，麻古嫌疑物两包，经称量，冰毒嫌疑物净重17.13克、麻古嫌疑物净重1.86克。4、2019年2月22日，吸毒人员穆某电话联系被告人马荣继购买海洛因，被告人马荣继将一包包装好的海洛因放在其居住的重庆市綦江区三楼走廊水泥台子上后，被告人马荣继让被告人陈泽友告知穆某放毒品的位置，穆某当日到被告人马荣继住宅后，被告人陈泽友便告知穆某毒品位置，穆某取得海洛因一包，同时将毒资300元交付给被告人陈泽友准备离开时被抓获。当场从被告人陈泽友处扣押毒资300元，从穆某处扣押海洛因嫌疑物一包，经称量，净重0.51克。5、2019年2月22日，习水县公安局在重庆市綦江区抓获前来购买毒品的吸毒人员穆某、杨某后，对被告人马荣继的住宅进行搜查，查获冰毒嫌疑物9包、海洛因嫌疑物2包，经拆开称量，净重共计95.17克。以上毒品嫌疑物经遵义市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人林树梅与吸毒人员李某处扣押的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分。从穆某处扣押的海洛因嫌疑物中检出海洛因成分。另查明，公诉机关对被告人马荣继2002年因贩卖毒品罪被重庆巴南区人民法院判处刑罚的前科指控，该指控仅有公安机关出具的人员信息表，并无重庆巴南区人民法院的生效判决。被告人马荣继于2019年2月26日被习水县公安局网上追逃，被四川省西昌市公安局抓获后，于同年6月12日被刑事拘留。再查明，被告人林树梅在被抓捕后积极提供了不为公安机关掌握的同案犯藏匿的线索，并在公安机关抓获同案犯过程中用手机视频向公安机关指路，协助公安机关成功抓捕同案犯罪嫌疑人陈泽友。认定上述事实的证据如下：（一）林树梅贩卖毒品的事实1、受案回执，证明涉毒人员李某于2019年2月14日检举林树梅有贩卖毒品的行为，习水县公安局告知其已受理该案的情况。2、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、监视居住决定书，证明林树梅涉嫌贩卖毒品案件于2019年2月14日立案和同年2月19日被刑事拘留，因患有严重疾病于当日取保候审，同年3月7日被指定监视居住的情况。3、户籍信息，证明被告人林树梅犯罪时已达刑事责任能力。4、HIV抗体确证检测报告单，证明被告人林树梅HIV-1抗体呈阳性。6、扣押清单、扣押笔录，证明2019年2月18日下午19时许，被告人林树梅在贵州省习水县温水镇与陈某1交易毒品时被侦查人员现场抓获，并当场扣押了林树梅持有的冰毒、麻古嫌疑物各二包，手机一部的情况。7、编号：禁称【2019】字95号、习公禁称字2019第4号毒品称量、取样笔录，证明林树梅2019年2月15日贩卖给李某、陈某1的毒品嫌疑物净重0.68克；2019年2月18日贩卖给陈某1的毒品嫌疑物净重18.99克。8、证人李某的证言，证实2019年2月14号，其到习水县公安局寨坝派出所告发林树梅在贩卖毒品，并称其可以介绍人假装购买毒品将林树梅抓获。在获取公安机关领导同意后，其与公安机关安排的工作人员陈某1（辅警）一起于2019年2月15日、18日二次购买毒品（第一次购买了三百元的毒品；第二次需要购买18克冰毒和20粒麻古）。在第二次陈某1与林树梅交易毒品时，侦查人员现场将被告人林树梅抓获的经过。9、证人陈某1的证言，证实2019年2月14日，其受寨坝派出所领导安排，配合李某抓捕一个叫婷婷（林树梅）的人。其与李某在2019年2月15日在林树梅手里购买了300元的毒品，2019年2月17日，18日，其与林树梅联系需要18克冰毒、20粒麻古后，其与林树梅交易时，其将林树梅控制，随即侦查人员将林树梅抓获的经过。10、证人候某的证言，证实其于2019年2月18日开车送林树梅到习水县温水镇，林树梅被公安抓获，其不知道林树梅去温水镇干什么的经过。11、被告人林树梅的供述，证实其2019年2月15日贩卖给李某的兄弟（陈某1）2粒麻古、一点冰毒，收了300元的毒资；2019年2月18日中午，其与邓某1（邓某2）包车去双溪陈泽友家中，从“马儿”（马荣继）手里购买毒品后在温水镇贩卖给陈某1并被当场抓获的事实。12、遵义市公安局司法鉴定中心检验报告二份，证明林树梅贩卖的19.67克的毒品嫌疑物中检出甲基苯丙胺成分。13、辨认笔录、证明李某、候某对林树梅进行了正确的辨认。14、现场勘验笔录，证明侦查机关对林树梅贩卖毒品现场进行勘验的情况。15、随案移送的光碟，证明侦查机关讯问被告人林树梅的同步录音录像情况。（二）马荣继贩卖毒品和陈泽友帮助马荣继贩卖毒品的事实1、立案决定书、拘留证、逮捕证，证明该案于2019年2月14日立案，被告人马荣继于同年6月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕的情况。2、户籍信息，证明被告人马荣继犯罪时已达刑事责任能力。3、抓获经过，证明四川省西昌市公安局因被告人马荣继吸食、注射毒品被强制隔离戒毒期间，发现马荣继系习水县公安局网上追逃人员，并联系上网单位的情况。4、搜查证、搜查笔录、习公（刑）扣字〔2019〕33号扣押决定书、扣押清单，证明侦查机关2019年2月22日对被告人马荣继居住的房屋进行搜查，从房间内搜出冰毒疑似物9包、海洛因疑似物2包，并予以扣押的情况。5、习公（刑）扣字〔2019〕31号、32号扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证明侦查机关2019年2月22日对穆江平（穆某冒用名）从马荣继处购买的海洛因疑似物1包予以扣押，对被告人陈泽友收取的购买该海洛因疑似物1包的毒资300元予以扣押的情况。6、毒品称量、取样笔录，证明侦查机关对从穆某处查获海洛因疑似物1包经称量净重0.51克，并取样的情况。7、情况说明，证明侦查机关在对马荣继房间内搜出的毒品疑似物进行称量、取样时，为了更直观看清毒品疑似物，将2号的毒品疑似物拆分为2包，7号毒品疑似物拆分为3包，故称量时为14包的事实。8、被告人林树梅的证言，证实2019年2月18日其与邓某1（邓某2）到马荣继处购买毒品。2019年2月19日17时20分第2次讯问笔录：2019年02月18日中午，我包车去的双溪，来回50元钱，当时我到了小鱼沱后就打电话给独臂、然后我就直接到了独臂的家中，我去的时候他家没有锁门，我直接就进去了的，然后他就打电话叫“马儿”下楼来，他当时直接带了冰毒下楼来，有一包是颜色深点的那种冰毒有50克，还有一包是颜色白点的15克，“马儿”当时跟我说颜色深点的要好点，适合自己吃，但是不好卖，所以我就叫“马儿”跟我称了3克那个颜色深点的冰毒，我准备是买来自己吃的，然后另外那包颜色白点的冰毒我就全部要了，这15克我是准备买来卖给李某的那个兄弟的，当时“马儿”没有带麻古下楼来，我就说我还要50颗麻古，他说他都没有这么多，他说最多只能给我20颗，然后他就上楼去跟我拿了20颗麻古下楼来，这20颗麻古是分两小包装的，每包装的是10颗，我拿到货了后我就拿了6000元现金给“马儿”后我就走了。2019年3月6日第3次讯问笔录：2019年02月18日上午，邓某1叫我和他一起去陈泽友的家里购买毒品，这次是购买来准备转手卖给李某的，因为郑小勇怕被骗，因为他懂不到毒品的质量好坏，他叫我和他一起下去看看，上午11点钟左右，我和郑小勇就到了陈泽友的家里，当时他家的门是开着的，家里就只有陈泽友的女朋友张美一个人在，我还问陈泽友去哪里了。张美说他在上厕所，我和郑小勇待了好久，陈泽友都还没有出来。我还拿出手机打了一个电话给陈泽友，我当时说了一句玩笑话“你落在茅斯里面了蛮”，隔了一小会儿，陈泽友就从外面的厕所回到家里来了，之前邓某1就和陈泽友是联系好了的，所以陈泽友回来了后就打电话给马儿，我只知道马儿是陈泽友的朋友，他就住在陈泽友的楼上，马儿接到陈泽友的电话后就下楼来了，他还带来了秤和冰毒，当时陈泽友坐我的左手边，邓某1坐我右手边，邓某1面前坐的是马儿，马儿和陈泽友中间坐的是张美，我当时就拿了一小包冰毒出来，意思是喊他们一起试试我昨天购买的冰毒质量，我就是拿来喊陈泽友吃吃地，因为我和他的关系比较好，而且他也喜欢贪点小便宜，所以我才特意带了点冰毒来吃，陈泽友说他看见我打游戏赢钱了，非要叫我发点红钱给他，好像是我喊邓某1转了50元的红钱给陈泽友，我记不得是微信还是支付宝上转账的了，然后邓某1和马儿就在那里坐着称毒品，我就把我拿来的冰毒整来开始吸食，当时我、邓某1、张美、马儿、陈泽友都吸食了的，都是我帮他们点的，我们就一直在那里坐着吸食毒品，马儿和邓某1也是在那里称毒品，当时邓某1在马儿的手里购买了25克冰毒，但这25克冰毒是两种，一种的颜色要深点，一种颜色要浅点，冰毒称完了后，邓某1就说还要购买麻古，马儿然后又上楼去拿了30颗麻古下楼来给邓某1，邓某1就把现金拿给了马儿，他们两个在称冰毒和拿麻古、拿钱的时候，我们几个都在那里坐着看见了的。我们都在同一间房里的同一张桌子上坐着的，然后邓某1就拿着购买好的毒品和我一起回家了。9、证人邓某2（邓某1）证言，证实其与林树梅2019年2月18日去过陈泽友家中，但其只是聊天，其未购买毒品，也不知道林树梅是否购买毒品。10、被告人陈泽友的供述，证实2019年2月18日林树梅、邓某1到其家中从马荣继手里购买毒品，但其不知道他们买卖毒品的数量、毒资多少。2019年2月23日17时10分的讯问笔录：事情的经过是这样的，2010年的时候，我因为贩卖毒品被重庆市綦江公安局抓获:然后我被判处有期徒刑十年，2017年5月15日我才被释放出狱。我之前的家在綦江区，小地名是张家坝院子，我家住在三楼，马荣继就住在我家的楼上，我们一直就认识，我都是喊他小名“马儿”，我出狱了后，家里人就不准我回去住在那里，因为大家都说马荣继在吃海洛因，他们担心我继续再和毒品惹上，于是我就去打通镇街上经营了一家彩票店，平时我也是住在打通镇的。2019年02月18日上午，当时我正在家中上厕所，我就接到朋友“婷婷”的电话，她在电话里就问:“你看到马哥的东西好不好？”我当时心里，就知道婷婷说的东西就是指的毒品，我在电话里面回答说:“我不知道哦，我不知道马儿回来没有。”然后隔了一会儿我就接到邓某1的电话，他意思说他已经等马哥三天了，而且他说没有马哥的电话了，邓某1意思就叫我打电话问马荣继回来没有，于是我就打电话给马荣继:“你回来了没有，邓某1找你。”马荣继在电话里回答我说他刚到家，然后邓某1又给我打电话来说他已经到我家里了。我上完厕所出来遇见了婷婷、邓某1，我的女朋友张美，还有一个就是贵州的桂超，他们几个都在我的家里，然后我就打电话给马儿，说邓某1找他有事，我知道肯定是来购买毒品的事情，我就说邓某1已经在我家里了，当时马荣继在电话里说他隔一会儿就下来，这时婷婷还摸出身上的一小包冰毒，这小包冰毒是用小个的塑料袋装的，婷婷说这个冰毒好，她特意跟我带点来试试，当时我女朋友张美还开玩笑说这点儿冰毒一口都不够吸，隔了一小会儿，马荣继就从楼上来到了我的家里，当时他看见在场有很多人，马荣继就叫邓某1、婷婷到了隔壁间屋，我知道他们是去交易毒品，但是我没有过去看，所以我不知道他们在马荣继那里购买了多少毒品，他们在那边去了十多分钟，我出来才看见邓某1走到门口，婷婷已经快到一楼了，婷婷当时还给我打了声招呼说走了。2019年2月23日21时讯问笔录：我知道林树梅在马荣继处购买毒品有两次。第一次是在2018年11月份或者12月份的一天，具体是哪个月我记不清了。邓某1给我打电话，大概意思就是要走马荣继那里去买毒品。过了一个小时左右，婷婷给我打电话，问我在哪里。我告诉婷婷我在打通的.婷婷说:“我都走双溪了，你怎么又上打通去了。”我问:“你下去干嘛？婷婷回答说:“下来帮小勇办事。”办事的意思就是去找马荣继买毒品。这次婷婷下去具体拿了多少毒品和怎么交易的我不知道。第二次是2019年2月18日早上11点钟左右的时候，婷婷给我打电话问我老马的东西好不好，意思就是问我老马的毒品质量好不好的意思。我回答他说我不知道。过了五分钟左右，小勇又给我打电话，小勇说他联系不上马荣继，叫我问问马荣继在不在。然后我就打电话给马荣继。马荣继回话说他刚刚到家。我就告诉马荣继邓某1等他两三天了。过了一会，邓某1给我打电话说他到我家里的，问我去哪里了。我说我在楼下上厕所。我回去后就看见婷婷、邓某1、桂超在我家里。过了一会马荣继就从楼上下来了，马荣继下来在我家站了一两分钟，然后就把邓某1和婷婷叫走了。我晓得他们是走去拿毒品，但是他们具体是怎么交易的我不清楚。我帮助马荣继贩卖毒品有三次：第一次是在2017年年底的一天，具体是哪天我记不清楚了，我从打通回双溪，和我一起在打通开麻将馆的张二就叫我在马荣继那里带点东西下来，意思就是带毒品。第二天早上10点钟左右，马荣继就来到我家，叫我给张二带点毒品到打通去。我就带了200元的毒品，一小包冰毒和一颗麻古。我带上去之后我就在麻将馆将我带的毒品拿给张二了；第二次就是在第一次后面几天的时候，马荣继给我打电话说陈某2把张二的东西带到打通了，没有张二的电话，叫我给张二打电话，我给张二打电话之后，我就叫陈某2把他给张二带的毒品拿到交警队去给张二；第三次是2019年2月20日晚上，马荣继叫我走他家里，我到他家之后，马荣继拿出冰毒和麻古来打了两板给我吸食，然后和我说他姑爷死了，过几天贵州有两、三个娃儿来拿东西，就是拿毒品的意思。他们找不到，叫我给拿毒品的人指一下地方把钱收了。毒品是平时马荣继提前藏在不同的地方的，只要他说出大概的地方，我就知道毒品的位置。大概在2019年2月22日那天早上10点过的时候，马荣继给我打电话说一会有一个贵州的来拿毒品，叫我回去一趟。然后我就回去了，我回去之后就在陈某2家中做饭吃，我把饭吃了后，正在用手机打游戏。马荣继就打电话来说:“人到了。”我就出门来看，我出门就看见有一个娃儿坐在楼梯口，我问那个娃儿干啥子。那个娃儿就说马哥叫我来拿东西的，然后他就拿了300元出来放在楼梯的台台上，我就问他马哥说的在那个位置，他说马哥说的在三楼。但是没有找到。我就指着放菜的水泥台台就在那里，你自己找。然后那个娃儿，就找到了。我上楼之后就把那个娃儿放的钱拿了，然后就被抓了。11、证人穆某2019年3月6日的证言：证实穆某在马荣继处购买五次毒品，最后一次被抓获及陈泽友帮助马荣继收取毒资300元的事实。2019年2月22日中午的时候，我到重庆市綦江区双溪，找‘老马”购买毒品海洛因，现场就被公安机关查获了，我被你们公安民警查获后，你们在赶水派出所对我进行询问，当时因为我想逃避强戒二年，我就谎报我堂哥穆江平的名字。之后你们警察同志通知我到习水县公安局来，我就到习水县公安局来，然后把我传唤问材料的时候，我还是说我叫穆江平，当时你们警官让我提供家属的联系方式，好通知我的家属我被传唤的事情，我一是怕穿帮，二是不想让我的家人知道我在吸毒，我就没有给你们说我家属的联系方式。直到后来，我被你们行政拘留十二日，我都说我叫穆江平。我一共在马荣继那里买过五次毒品，第一次大约是在2019年1月20日左右的一天，我给老马打电话，想去老马处购买毒品，在电话里我问他在不在，老马说不在，然后我就没有去。过了两三天，我又给老马打电话，我问他在不在，他说在的，然后我就从温水赶车去赶水老马的住处，他家就住在双溪兵工厂进去点，我到他家楼下的时候，老马已经在院坝里面等我了，然后他把事先准备好的毒品海洛因递给我，我拿了200元现金给老马，我们交易完之后回温水了。过了五六天后，我又给老马打电话，然后到老马住哪里买了200元的毒品海洛因，当时也是在楼上的院坝里交易的。过年前的一两天我也给老马打电话，联系他买毒品海洛因，但是他都没有在。到了大年初二左右的一天，我又电话联系老马，然后到老马那里购买了200元的海洛因，当时是在老马住的那栋楼的四楼过道上交易的，我付给他的是现金，交易完之后我就回去了。后来在大年初十左右的一天，我又给老马打电话，然后到老马那里买了200元的海洛因，这次也是在老马住那栋楼四楼的过道上交易的，当时我只有100元就差了他100元，说下次给他。到了2月22日我被抓的那天的前几天，我给老马打了很多次电话，老马都不在家。直到2019年2月22日中午1点钟左右的时候，我给老马打电话，老马就叫我下来，然后我就从温水坐车去老马住那里。我到了老马家楼下，上楼的时候我就给老马打电话告诉他我到了。老马就说了一个“好”字，然后他就把电话挂了，我就接着往楼上走，到了四楼的时候就看见一名只有一只手的男子，那名男子就问我是不是来拿东西的，我说是，然后我就拿了300元现金出来放在四楼过道的护栏上，因为前一次买的时候还差老马100元。所以我这次买是买200元的，但是我拿的钱是300元的。然后那名男子就叫我过去，到了三楼至四楼的楼梯间阳台的时候，那名男子就指着三楼过道上堆了一些菜的一个水泥台子说，东西就在堆菜那里，我就到他指给我看的那个水泥台台去找，后来就在水泥台上找到了一包用卫生纸包好的毒品海洛因。我拿起毒品海洛因就准备下楼的时候就看见楼下来了4个男子，我发现不对劲，我就往四楼走，到了四楼后我就问那名独臂男子，说楼下有人来了，他们是做什么的。他说不知道。我叫他让我进屋去躲一下，我没有说话，然后就进房间里面把门关了。楼下的四个男子上来之后就说他们是警察，然后我就悄悄地把我手里用卫生纸包好的海洛因扔在了门口，当时还有一个穿黄色衣服的男子在过道上的厨房洗碗，警察就叫那名男子把门开了，警察进去之后就在一间房间里面把那名独臂男子抓了。12、证人杨某2019年2月23日、28日证言，证实其在马荣继处购买毒品三次的事实。我是七年前在温水吸毒的时候，听一个吸毒的人(具体名字记不得了)告诉我有一个叫马儿的在卖毒品，因为当时我吸毒，就把电话存起来了，但是一直没有见过面，今年过年后，我准备吸毒，然后打了马儿的电话，我在电话里面告诉马儿，我也是赶水人，住得不远，马儿没有拒绝我，叫我到他家楼下的厕所等我，于是我在他那儿买了白粉。看到马儿的时候，马儿身高大约一米六五，偏瘦、看上去50多岁，我电话里有他的电话，名字叫“马哥”。2019年2月12日左右，我就在手机上拨打马儿的电话，我在电话上存的名字好像是马儿还是马哥，又或者是老马，我的手机被你们扣押了，我存得有的，而且我的通话记录也是没有删除的，你们可以看，当时我打电话问马儿有白粉没有，他在电话上回答说有，他在电话上说他家住在兵工厂那里，他叫我去他家楼下的一间公共厕所里面等他，隔了一会儿，马儿就拿了一小包白粉来拿给我，我也就拿了200元现金给他，随后我就在厕所里面把这小包白粉吸食了，这次过了大概5天左右，我再次打电话给马儿，我们还是约定在上次那个地方交易，马儿还是拿着一小包白粉到了厕所，我也是像上次一样拿了200元现金给马儿，我也是在厕所里面进行吸食了的；第三次就是2019年2月22日，当时我打电话给马儿准备去他家里购买毒品用于吸食，当时马儿在电话上说他在家的，等我到了他家楼底下的厕所后我就打电话给马儿说我到了，我等了几分钟，就被下来的警察抓住了。13、证人陈某2的证言，证实其与马荣继、陈泽友是邻居，其知道马荣继在贩卖毒品，其还在马荣继处购买过毒品吸食。2016年，其还帮助马荣继代买过毒品，2017年陈泽友出狱后，陈泽友就顶了其的位置，基本上就由陈泽友帮助马荣继代买毒品。14、被告人马荣继的供述与辩解：其未贩卖毒品，不认识穆某、杨某。15、调取中国移动通信公司綦江分公司证据通知书，通话记录截屏，证明2019年2月21——22日，被告人马荣继与毒品购买人穆某、杨某相互间电话通话联系；林树梅、邓某2（邓某1）与陈泽友2019年2月17——18日相互间电话通话联系的事实。16、微信交易支付明细，证明穆某在2019年2月11日和15日通过微信转账给马荣继购买毒品的事实。17、辨认笔录，证明林树梅、邓某2、穆某、杨某对陈泽友、马荣继进行了正确辨认。18、随案移送的光碟，证明侦查机关讯问被告人陈泽友、马荣继的同步录音录像情况。19、鉴定意见，证明侦查机关送检的95.17克毒品嫌疑物中检出净重44.77克的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分；其中净重16.15克的毒品嫌疑物中均检出海洛因成分；其中净重34.25克的毒品嫌疑物中未检出海洛因成分。20、公诉机关补充证据：人口信息表、情况说明、搜查视频截图、光碟一张。证明被告人马荣继、陈泽友的前科情况以及被告人马继荣住宅与搜查地一致。21、被告人林树梅提交证据：习水县公安局出具的《情况说明》一份，证明被告人林树梅有协助公安机关抓获被告人陈泽友的立功情节。针对以上事实，对本案争议的焦点评判如下：一、林树梅贩卖毒品给候某的问题，公诉机关指控2019年1月至2月期间，被告人林树梅三次在重庆市綦江区松局影剧院旁、打通镇安全文化广场等地向吸毒人员侯飞特贩卖冰毒、麻古零包。经审查，被告人林树梅与候某原系男、女朋友关系，经常相互一起吸食毒品，且经济混同，现有证据无法充分证明林树梅具有贩卖的故意并获取利益的行为，故公诉机关对该次行为的指控，本院不予支持。二、林树梅贩卖毒品特情介入的问题，被告人林树梅及其辩护人提出林树梅贩卖毒品系特情引诱下才贩卖，应当从轻处罚的辩解和辩护意见，经审查，特情介入后，第一次只在林树梅处购买了300元毒品，但第二次提出需要购买数量更大的冰毒和麻古，存在数量引诱，故对其辩解和辩护意见，本院予以采纳。三、林树梅与马荣继毒品买卖的问题，2019年2月18日中午，被告人林树梅在重庆市綦江区綦江铁矿家属楼从被告人马荣继处以6000元现金购买25克冰毒和30颗麻古；当晚，被告人林树梅将在被告人马荣继处购买的部分冰毒和麻古带到贵州省习水县温水镇梨园村准备贩卖给陈某1时被习水县公安局民警抓获，当场从被告人林树梅处查获冰毒嫌疑物两包，麻古嫌疑物两包，经称量，冰毒嫌疑物净重17.13克、麻古嫌疑物净重1.86克。本次贩卖毒品是一个连续的过程，被告人林树梅与马荣继的行为分别均认定为贩卖毒品，被告人林树梅本次贩卖的毒品公安机关最终查获并称量为冰毒嫌疑物净重17.13克、麻古嫌疑物净重1.86克，共计18.99克；林树梅从马荣继处购买的毒品为25克冰毒和30颗麻古，按照有利于被告人原则，马荣继本次贩卖给林树梅的毒品也应认定为冰毒嫌疑物17.13克＋麻古嫌疑物1.86克，共计18.99克。本次贩卖毒品行为的证据充分，被告人马荣继及其辩护人对该指控予以否认的辩解和辩护意见本院不予采纳。四、马荣继家中搜出的毒品的是谁持有的问题，2019年2月22日，习水县公安局在重庆市綦江区抓获前来购买毒品的吸毒人员穆某、杨某后，对被告人马荣继的住宅进行搜查，查获冰毒嫌疑物9包、海洛因嫌疑物2包，经拆开称量，净重共计95.17克这一指控事实，辩护人提出该嫌疑物不属于被告人马荣继所有的辩解，经审查，被告人马荣继的房屋除了自己居住外，还有其他吸毒人员陈某2及其女友在此居住，且马荣继曾经放了一把钥匙在邻居陈某2处。可以说明该嫌疑物并没有完全在被告人马荣继的实际占有和支配下，且在公安机关搜查当日，被告人马荣继及其妻子均不在家，公安机关在搜查出该嫌疑物后，并没有对该嫌疑物的外包装上的指纹进行提取，更没有检出马荣继的指纹在该嫌疑物的外包装上，对于该嫌疑物的所有权问题不能合理排除其他人所有的可能。因此，辩护人的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采纳，公诉机关对该起事实的指控，本院不予支持。五、关于毒品查封扣押称量的程序瑕疵问题，侦查机关已作合理说明，本院予以采纳。六、关于马荣继毒品再犯的问题，公诉机关指控被告人马荣继2002年因犯贩卖毒品罪被重庆市巴南区人民法院判处刑罚，系毒品再犯。经审查，该指控无充分证据予以证明，本院不予以认定。七、对三被告人贩卖毒品数量的确认，经审理查明，本院最终确认被告人马荣继贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺19.5克（冰毒嫌疑物17.13克+麻古嫌疑物1.86克+海洛因0.51克）；被告人林树梅贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺19.67克（麻古嫌疑物净重0.19克+冰毒嫌疑物净重0.49克+冰毒嫌疑物17.13克+麻古嫌疑物1.86克）；被告人陈泽友帮助贩卖海洛因0.51克。综上，本院认为，被告人马荣继贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因19.5克，被告人林树梅贩卖甲基苯丙胺和海洛因19.67克，陈泽友帮助贩卖海洛因0.51克，其行为均违反国家对毒品的管理法规，被告人马荣继和林树梅明知是毒品甲基苯丙胺和海洛因而予以贩卖，数量十克以上不满五十克；被告人陈泽友明知是海洛因还帮助马荣继贩卖，三被告人的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克……海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克…处七年以上有期徒刑，并处罚金”；第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克……海洛因或者甲基苯丙胺不满十克…处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的规定，构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控三被告人犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人林树梅、陈泽友到案后，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，依法可从轻处罚。被告人林树梅犯罪系在特情介入下存在数量引诱，应当依法从轻处罚。被告人林树梅在公安机关办案过程中协助抓获被告人陈泽友，具有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈泽友在与马荣继的共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，是从犯，依法应当从轻处罚；被告人陈泽友曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条规定，是累犯，依法应当从重处罚；被告人陈泽友因贩卖毒品被判过刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，是毒品再犯，依法从重处罚。鉴于查获的毒品未流入社会，可酌情对三被告人从轻处罚。被告人林树梅2020年5月28日被逮捕，对其被逮捕前指定监视居住的449天折抵刑期225天。被告人陈泽友2019年10月21日被逮捕，对其先前刑事拘留的38天予以折抵刑期。为此，综合考量三被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，为维护正常的社会管理秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百五十六条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人马荣继犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2028年6月11日止；罚金限判决生效后十日内缴清。）二、被告人林树梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从逮捕之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月28日起至2026年10月14日止；罚金限判决生效后十日内缴清。）三、被告人陈泽友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从逮捕之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月21日起至2020年6月12日止；罚金限判决生效后十日内缴清。）四、查获的毒品予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯世富人民陪审员  袁兴利人民陪审员  王 勤二〇二一年一月七日书 记 员  涂小芳