文书内容重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0154民初3368号原告：温小平，男，汉族，1964年9月23日出生，户籍地重庆市开州区。委托诉讼代理人：徐心炜，重庆市开州区文峰法律服务所法律工作者。被告：任巍，男，汉族，1987年11月1日出生，户籍地重庆市开州区。委托诉讼代理人：王元毅、王乾，重庆帅风律师事务所律师。被告：温文武，男，汉族，1966年4月22日出生，户籍地重庆市开州区。被告：开州区汪建餐饮店，住所地重庆市开州区文峰街道三中社区滨湖东路208号假日国际商业广场F3层305，统一社会信用代码92500234MA60L0C84G。经营者：汪伦建，男，汉族，1987年11月10日出生，户籍地重庆市云阳县。委托诉讼代理人：王元毅、王乾，重庆帅风律师事务所律师。原告温小平与被告任巍、温文武、开州区汪建餐饮店提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后依法由审判员罗鄢毅适用简易程序第一次公开开庭进行审理。本案由于案情复杂转为普通程序，由审判员罗鄢毅担任审判长，与人民陪审员王立州和罗礼燕组成合议庭第二次公开开庭进行审理。原告温小平的委托诉讼代理人徐心炜、被告温文武、被告任巍及开州区汪建餐饮店的委托诉讼代理人王元毅和王乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温小平向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告任巍、开州区汪建餐饮店共同赔偿原告医疗费20638元、住院伙食补助费840元、后续治疗费12000元、营养费2000元、交通费1000元、康复费3000元、护理费15840元、残疾赔偿金75878元、误工费25000元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2800元；2.诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年11月，原告通过温文武介绍为任巍在开州区假日国际三楼装修门市做墙漆，工资标准当时没有约定，是温文武和原告自己看该做什么就做什么；油漆由任巍提供，原告和温文武是做工，灰刀和铲子由原告和温文武提供。原告已经做了三天，温文武向原告结算了工资，具体数额不清楚，因为当中包含了原告和温文武在其他地方做的工钱。2019年12月6日晚上9点，原告和温文武及其配偶在门市上刷漆，原告站在人字梯上打磨屋顶，离地面大约有3米左右，人字梯是店里面提供的。由于商场9点钟就停电关灯，原告在工作时因人字梯断裂而摔下受伤。原告被送入开州光明骨科医院住院治疗14天，于2019年12月20日出院，诊断为X。任巍已垫付了13000元，温文武已垫付了11000元。原告经鉴定构成X级伤残并需要后期治疗。原告与任巍、开州区汪建餐饮店存在劳务关系，任巍要求原告在晚上加班进行装修，但任巍和开州区汪建餐饮店未提供充足的光线和安全的施工环境，导致原告摔倒受伤。因此请求任巍和开州区汪建餐饮店共同承担赔偿责任。温文武的责任请求人民法院依法审查，原告认为温文武在本次事件中不承担责任，原告不要求温文武承担责任。被告温文武辩称，我和原告是熟人，我喊原告来做工。水煮牛肉店姓唐的老板给我打电话，喊我去做墙漆，唐老板告诉我任巍是总老板。我们的报酬是8元一个平方，总共2600元，由我、我的媳妇以及原告三人按照11个半工来平摊。我们做工是根据自己的专长来做，我当时在屋内刷漆，原告在打磨。材料由任巍提供，人字梯由店里面做木匠活的提供的。我与任巍没有任何合同关系，我与原告共同为任巍提供劳务，平均分配利益。原告受伤我垫付了11000元，我不应该对原告承担赔偿责任。被告任巍、开州区汪建餐饮店辩称，原告在开州区汪建餐饮店内受伤的事实予以认可。开州区汪建餐饮店委托任巍在该门市上为装修进行管理和安排，任巍代开州区汪建餐饮店将该门市做墙漆的事务全权承揽给温文武。原告是在为温文武做墙漆，原告和任巍之间没有任何接洽，原告的报酬均是与温文武进行接洽，所有的费用均是由任巍向温文武进行结算且已经结清。原告受伤时商场关的大厅灯，店里面的灯不由商场控制。油漆由店里采购，人字梯听说是温文武他们找木匠借的。温文武与唐姓人员谈的价钱，约定8元一个平方。原告受雇于温文武，温文武与任巍之间是承揽合同关系，原告的损失应由温文武承担。任巍在原告受伤后垫付了13000元的医疗费，要求在本案中一并处理。原告主张的损失中，医疗费应当以实际票据为主；住院伙食补助费应当按照实际住院天数计算；后期治疗住院时间和费用应当以实际医嘱和鉴定意见为准；交通费以票据为准；护理费标准过高，院外护理费不予认可；误工费标准过高，误工时间计算过长；康复费和营养费以鉴定意见为准；精神抚慰金不予认可；鉴定费应当以票据为准。经审理查明：开州区汪建餐饮店委托任巍对该门市的装修工作进行管理和安排。任巍安排的工作人员找到温文武对门市进行装修刷漆，约定价格为每平方米8元，总价为2600元。温文武通知温小平一起到开州区汪建餐饮店做墙漆。2019年12月6日晚上，温小平站在人字梯上打磨屋顶时因人字梯断裂而摔倒受伤。温小平受伤后被送往开州光明骨科医院住院治疗14天，于2019年12月20日出院；温小平治伤共计产生医疗费20638.70元。重庆市渝东司法鉴定中心受温小平委托于2020年4月9日作出以下鉴定意见：“温小平右足的伤残程度系X级伤残；后期手术取出其右跟骨内固定物的住院手术治疗费用约需15000元，住院时间约需3周，出院后尚需休息1月或以实际发生额为准；本次外伤后的康复费用预估3000元；本次外伤出院后的部分护理期评定为3个月为宜。”温小平支付鉴定费2800元。诉讼中，任巍对温小平提交的鉴定意见书提出异议申请重新鉴定。重庆市万州司法鉴定所受本院委托于2020年10月9日作出以下鉴定意见：“温小平的伤残程度属X级；后续医疗费约需12000元左右；术后住院治疗约4周”。另查明：温小平从2017年5月23日起居住在重庆市开州区X街X号X幢X单元X。任巍于2019年12月8日向温文武转账2600元。温小平受伤后，开州区汪建餐饮店已垫付13000元，温文武已垫付11000元。上述事实，有原、被告的当庭陈述，身份证和户籍信息，开州光明骨科医院出具的住院病历、费用统计清单、出院记录等医学资料和医疗费票据，《暂住登记凭证》，重庆市渝东司法鉴定中心出具的鉴定意见书和鉴定费票据，结算单，微信转账记录、重庆市万州司法鉴定所出具的鉴定意见书等证据在卷佐证。前述证据经当事人举证、质证和本院的认证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院依法予以采纳并采信。本院认为：本案的主要争议焦点是原、被告之间的法律关系以及在本案中是否承担责任。本院结合现有证据查明的法律事实作出如下分析评判。一、关于原、被告之间法律关系的认定问题。根据温小平在庭审中陈述“是温文武通知我去的，工资标准当时没有约定。我和温文武自己看该做什么就做什么。我做了三天，工资结算了的，是温文武给我的钱，具体数额不清楚，因为包含了我和温文武在其他地方做的工钱”，再结合温文武在庭审中陈述“我喊的温小平来做工。工资总额是2600元，是我和温小平及我媳妇三人按照11个半工来平摊的，具体数额我不记得，大概是700多元，我是两个工地的钱一起给他的。我们看到什么工作，根据自己的专长来做”等内容以及装修行业习惯，本院认为温文武与开州区汪建餐饮店形成承揽关系、温小平与温文武形成劳务关系。理由如下：温文武在通知温小平的时候其工资标准已经确定，并非温小平陈述的“工资标准当时没有约定”。此次工资总额为2600元，温小平实际做工3天，按照共计“11个半工”计算，温小平应获得的报酬应为2600元÷11.5天×3天=678元，可知温小平的实际工资报酬每天应不低于200元，而此次温文武支付给温小平的报酬大概为700元，且包含了其他工地的报酬，由此可知温小平、温文武在本此装修工作中并非平均分配报酬。开州区汪建餐饮店将该门市的装修工作委托给任巍进行管理和安排，任巍安排的工作人员将该门市的刷漆工作交给温文武其目的是要求对方完成门市的刷漆工作双方约定的价格是每平方米8元，最终结算价为2600元。至于温文武找哪些人一起做工、使用何种工具、如何完成其工作内容均不受任巍等人的管理和支配具有相对的独立性其表现出的法律特征符合承揽关系的构成要件。再者根据温小平和温文武的陈述也能看出其在实际工作中的分工、工作时长、工作内容等均不受开州区汪建餐饮店或者任巍的安排、管理和支配。综上所述，本院认定温文武承揽开州区汪建餐饮店的刷漆工作，开州区汪建餐饮店系定作人，温文武系承揽人。温文武雇请温小平一同施工并由其支付温小平报酬，温小平系提供劳务一方，温文武系接受劳务一方。二、关于赔偿责任主体认定以及责任划分的问题。温文武作为接受劳务一方未尽到现场监管责任和安全保障义务在组织施工中没有严格督促温小平采取必要的安全防范措施导致事故的发生具有较大过错。温小平作为完全民事行为能力人，其站在人字梯上工作时没有对周边作业环境进行安全检查和对潜在危险进行观察预判，对自身安全没有尽到合理范围内的注意义务导致受伤，应当承担与其过错相适应的责任。开州区汪建餐饮店作为定作人对承揽人的选任以及施工监督方面存有一定的过失也应承担相应的责任。综合各方当事人的过错程度等因素并根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，本院认定温文武承担50%的责任开州区汪建餐饮店承担30%的责任温小平自行承担20%的责任较为适宜。另外，任巍受开州区汪建餐饮店的委托安排门市装修事宜，故在本案中不承担责任。本院对温小平主张的损失作出如下认定：1.医疗费。温小平治伤产生的医疗费20638.70元有住院病历、费用清单、医疗费票据等证据佐证，温小平主张医疗费20638元不违反规定，本院予以支持。2.住院伙食补助费。温小平共计住院14天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准60元/天计算，住院伙食补助费840元(60元/天×14天)符合规定，本院予以支持。3.后续治疗费。后续治疗费12000元有鉴定意见佐证，本院予以支持。4.营养费。温小平没有提供医疗机构需要加强营养的意见本院不予支持该项主张。5.交通费。温小平治伤确需产生必要的合理的交通费，本院结合本案实际酌情认定交通费300元为宜。6.康复费。康复费3000元有鉴定意见佐证，本院予以支持。7.护理费。温小平实际住院14天，经鉴定术后住院治疗约4周，参照本地护工从事同等级别护理费120元/天的标准计算，住院护理费为5040元[120元/天×(14天+28天)]；温小平经鉴定出院后的部分护理期为3个月，出院后的护理费为5400元（120元/天×90天×50%）。据此，护理费共计为10440元（5040元+5400元）。8.残疾赔偿金。温小平经鉴定构成X级伤残，其主张的残疾赔偿金75878元(37939元/年×20年×10%)符合法律规定，本院予以支持。9.误工费。温小平主张误工费为25000元是其对自己权利的处分且不违反规定，本院予以支持。10.精神抚慰金。温小平在提供劳务时受伤致残且只承担次要责任，本院综合其伤残等级、过错程度等因素酌情支持精神抚慰金3000元为宜。11.鉴定费。鉴定费2800元系温小平为明确自己的损失而支出的费用并且有鉴定费票据佐证，故本院予以支持。以上确认的损失包括医疗费20638元、住院伙食补助费840元、后续治疗费12000元、交通费300元、康复费3000元、护理费10440元、残疾赔偿金75878元、误工费25000元、精神抚慰金3000元、鉴定费2800元。前述损失共计153896元，开州区汪建餐饮店承担30%的赔偿责任即46168.80元(153896元×30%)。摒除已垫付的13000元，开州区汪建餐饮店还应当赔偿33168.80元。此外，因温小平在诉讼中明确放弃要求温文武承担赔偿责任，故温文武在本案中不承担赔偿责任。其余损失由温小平自行负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条的规定判决如下：一、被告开州区汪建餐饮店于本判决生效之日起十五日内赔偿原告温小平的损失共计33168.80元(已摒除其垫付的13000元)；二、驳回原告温小平的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1224元，由原告温小平负担856.80元，由被告开州区汪建餐饮店负担367.20元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  罗鄢毅人民陪审员  王立州人民陪审员  罗礼燕二〇二一年一月十三日法官 助理  吴章林书 记 员  段辉镜