山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终7750号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市经济开发区北海路3323号。 主要负责人：王琛松，总经理。 委托诉讼代理人：李新辉，山东舜泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王某1，女，2012年5月20日出生，汉族，住青州市。 法定代理人：王某2，男，1988年2月1日出生，汉族，住青州市。系王某1之父。 被上诉人（原审被告）：王泽江，男，1991年9月11日出生，汉族，住临朐县。 被上诉人（原审被告）：临朐县运兴运输有限公司，住所地临朐县东城街道东江路97号。 法定代表人：王艳伟，总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司因与被上诉人王某1、王泽江、临朐县运兴运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初4331号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：鉴定机构以存疑的病历、影像片作出了骨折线累及骨骺的认定，其对伤残等级申请重新鉴定。 王某1、王泽江、临朐县运兴运输有限公司均未提交书面答辩意见。 王某1向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、车损等各项损失共计118367.45元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定：2019年2月15日11时许，被告王泽江驾驶鲁ＧＰ××××重型货车由西向东起步行驶至青州市海天市场祥利冷库处时，与骑儿童玩具车的原告王某1发生事故，致王某1受伤。青州市公安局交通警察大队认定王泽江违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第三十八条的规定，负事故全部责任。 原告受伤后先后到青州市人民医院和中国人民解放军第八十九医院治疗，均诊断为右胫腓骨远端骨折。根据原告申请，法院依法委托山东齐都司法鉴定所对原告的人身损害项目进行了鉴定，该所于2020年5月10日进行鉴定，于5月21日出具鉴定意见书，其鉴定意见为：1.评定为十级伤残；2.休治期限180日；3.90日1人护理；4.90日参照当地标准给予营养费补助；5.无需后续治疗费。 鲁ＧＰ××××重型货车车辆实际所有人为被告王泽江，挂靠被告临朐县运兴运输有限公司，在被告平安财保公司投保机动车交通事故责任强制保险和特种车综合商业保险，保险期限均自2018年3月17日至2019年3月16日，商业三者险保险金额为1000000元并不计免赔；被告王泽江准驾车型为Ｂ2。 原告主张因该事故造成的损失包括：医疗费2299.85元、残疾赔偿金84658元（42329元/年*20年*10%）、护理费17556.30元（195.07元/天×90天）、营养费2700元（90元/天*30元）、鉴定费2860元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元，以上共计116074.15元。被告对鉴定意见确定的构成十级伤残、护理期和营养期提出异议，并申请鉴定人出庭作证；对医疗费票据的真实性无异议但认为没有相关病历记载；对残疾赔偿金计算标准无异议但认为不构残；对原告提交的护理费证据无异议，但主张住院期间按城镇居民标准，出院后按户口性质计算；对营养费标准无异议，但主张营养期过长；对鉴定费发票无异议，但主张不属于保险赔付范围；交通费过高，请法院酌定；对精神抚慰金不认可。被告王泽江主张已垫付3000元治疗费，提交转账记录并要求返还，原告主张是王泽江为尽早提车自愿支付的费用但无证据证明。鉴定人阎德强根据本院通知出庭接受询问，山东齐都司法鉴定所并出具书面证据。本院审查认为，被告平安财保公司对于鉴定机构出具的鉴定意见书、鉴定人出庭接受质询情况以及鉴定机构出具的书面证据，没有足以反驳的相反证据和理由，故对上述证据予以采信；原告提交的医疗费发票与病历所载治疗情况相符的应予认定，对无医嘱对印证的2019年10月6日的医疗费不予认定，故医疗费认定为2157.85元；根据定残情况，对原告主张的残疾赔偿金予以支持；根据原告举证和被告质证意见，护理费可按城镇居民标准计算；鉴定费属于为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担；交通费根据原告治疗次数等情形酌定为650元；精神损害抚慰金确定为1000元。综上，原告因本次事故造成的损失认定为104463.15元。 一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”，不足的部分“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案被告王泽江、平安财保公司对事故责任无异议，因鲁ＧＰ××××号车辆在被告平安财保公司投保交强险和商业三者险，故原告的损失应由被告平安财保公司先在交强险范围内赔偿101603.15元，超出交强险的2860元应由该保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿。原告对被告王泽江支付的3000元系自愿赔偿的主张，并无证据证明，故原告应予返还。被告临朐县运兴运输有限公司经法院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为对其所享诉讼权利的放弃。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险责任限额内赔偿王某1各项损失101603.15元，在商业第三者责任险合同范围内赔偿王某1各项损失2860元；二、王某1返还王泽江垫付款3000元；三、驳回王某1的其他诉讼请求。上述一、二项，均于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2668元，减半收取计1334元，由中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 二审中，当事人均没有提交新证据，二审查明的事实与一审相同。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人虽称对病历、影像片存疑，申请重新鉴定伤残等级，但其一、二审期间均未提供确实、充分、有效的证据证明自己的主张，故对上诉人的上诉理由本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1941元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二一年一月十八日 书记员  王新艳