山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁13民终160号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市经济技术开发区管委会西邻金科大厦。负责人：邓凤龙，总经理。委托诉讼代理人：汤月玲，山东铭星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李宗友，男，1955年7月20日出生，汉族，居民，住蒙阴县。委托诉讼代理人：张红芳，蒙阴蒙阴法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李海艳，系被上诉人李宗友之女，1982年7月26日出生，汉族，居民，住山东省蒙阴县。被上诉人（原审被告）：文彬，男，1981年7月2日出生，汉族，居民，住蒙阴县。上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司因与被上诉人李宗友、文彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院（2020）鲁1328民初3342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求：1.撤销（2020）鲁1328民初3342号民事判决并依法改判；2.由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实有误。（1）被上诉人李宗友做伤残鉴定时已年满64周岁，一审法院认定其伤残赔偿金时仍按20年计算（39549×20×22%=174015.6），时间计算错误；（2）被上诉人提供青岛海鼎万邦企业管理咨询有限公司营业执照等材料欲证明李海艳、段晔华为护理人员的身份信息情况，实践中办理营业执照及实际经营经常存在不一致情况，并不能证明实际经营者就是李海艳和段晔，退一步说，即使是两人实际经营，也未能证明两人的经营存在收入减少，故李宗友的护理费应按照护理人员的户籍标准进行计算。（3）未认定事故责任的，如经举证并证实双方都有过错的，按过错原则分担责任，如双方均无法举证对方存在过错的，则依据《民法通则》第4条的规定，由双方承担公平责任（双方分别承担50%）。根据被上诉人提供的车辆事故分析报告显示，事故发生路段属施工路段，尚未交付使用，被上诉人李宗友进入未交付使用路段自身存在过错，同时上诉人与被上诉人都没有举证对方存在过错，应按照公平责任来承担，双方各承担50%。李宗友辩称，一、事故发生时，被上诉人李宗友年满63岁，伤残赔偿金的计算年限应以事故发生时年龄为准。被上诉人李宗友因本次事故受伤所构两个九级伤残，伤残赔偿金的计算应为是242329×17×24%=172702.32元。二、我方已经提交证据证明了护理人员的身份情况。三、在本次事故中，被上诉人文彬操作不当导致车辆侧滑与我方当事人的二轮电动车相撞，文彬方系机动车，我方系非机动车，应当由被上诉人文彬对此次事故承担全部责任。文彬未到庭进行答辩。李宗友向一审法院起诉请求：1.请求二被告赔偿原告李宗友因交通事故造成的医疗费等损失共计443314.9元。【赔偿明细：医疗费190355.5元、复印费115元，误工费29254.5元（270天每天108.35元）、护理费31461.3元、伙食补助费1530元（51天每天30元）、营养费2700元（90天每天30元）、伤残赔偿金174015.6元，精神损害抚慰金5000元，法医鉴定费5650元，交通费2986元，住宿费247元，共计443314.9元，精神抚慰金要求在交强险内先行赔付。】；2.请求本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月31日7时许，被告文彬驾驶鲁ＱＮ××**号“五菱牌”轻型普通货车沿蒙阴县新北环路由西向东行驶至刘家召子村路段时，因操作不当致使车辆侧滑与原告李宗友驾驶的“新蕾牌”二轮电动车相撞，造成两车不同程度受损，原告李宗友受伤。该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘察作出车辆事故分析报告，该事故现场位于蒙阴县新北××路××村路段，因事故发生地不属于道路，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十七条、《道路事故处理程序规定》第一百一十条之规定，制作此车辆事故分析报告，当事人双方可就损伤赔偿争议向人民法院提起民事诉讼。原告李宗友在受伤后分别在蒙阴县人民医院住院治疗32天、19天，共花费医疗费187770.9元。其中，被告文彬为原告垫付医疗费125000元。蒙阴县人民法院经原告申请分别依法委托山东大舜司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：李宗友因本次事故所致颅脑损伤，构成九级伤残。建议其误工期限为270日，护理期限为90日，住院期间2人护理，其余时间1人护理。营养期限为90日。为此，原告支出鉴定费2080元。潍坊市精神卫生中心司法鉴定所对原告的精神伤残等级进行了鉴定，被鉴定人李宗友患“脑外伤所致精神障碍”，构成九级伤残。为此，原告支出鉴定费3570元。另查明，原告李宗友居住在蒙阴县，系农村居民，出生日期为1955年7月20日。原告受伤期间由其长女李海艳及次女李琴配偶段晔华进行护理，护理人员李海艳系青岛海鼎万邦企业管理咨询有限公司法定代表人，经营范围：企业管理咨询；企业形象策划；经济信息咨询；国内文化艺术交流活动策划；会议服务；国内教育信息咨询；体育赛事活动策划。护理人员段晔华系蒙阴县美家宜综合商店经营者，经营烟酒糖茶、日用百货、文体用品等。同时查明，被告文彬在事故中驾驶的鲁ＱＮ××**号“五菱牌”轻型普通货车登记在文德玉名下，被告文彬为实际所有人。该车在被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业三者险50万元，事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。本案中，虽然事故发生地不属于道路，但交警部门作出了车辆事故分析报告，其内容足以还原交通事故发生的时间、地点、事故当事人情况。原、被告非因工作原因在尚处于施工状态的路段行驶，均存在一定过错，结合本案实际情况，一审法院认责任，定被告文彬对该次事故负担90%的原告李宗友负担10%的责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产保险损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在被告投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿，不足部分按照双方的责任予以承担。被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司与投保人签订的商业第三者责任保险系双方真实意思表示，且不违反法律规定，系有效保险合同。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。故原告作为赔偿权利人请求保险公司在商业第三者责任险范围内承担责任，符合法律规定。本案中，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在投保人投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿，不足部分应在商业第三者责任险范围内按照90%的比例承担赔偿责任。结合本案实际情况，原告李宗友的损失如下：1、医疗费：该项费用由医疗费单据、住院病历等予以佐证，原告提交的中和堂药店中药用药明细不具有合法性，不予支持。原告提交的复印费单据非医疗费用，不予支持。故对于原告请求的医疗费，一审法院予以确认为187770.9元；2、住院伙食补助费：参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算，原告所请求的住院伙食补助费1530元（51天×30元）一审法院予以确认；3、残疾赔偿金：原告的伤情经鉴定后确认为九级伤残、九级伤残，故原告请求的伤残赔偿金174015.6元，一审法院予以确认；4、护理费：参照山东大舜司法鉴定所出具的鉴定意见，结合原告出具的企业信用信息公示报告及营业执照，护理人员李海艳应按照商业服务业计算，护理人员段晔华应按照批发和零售业计算。故对于原告李宗友请求的护理费，一审法院予以确认24412.35元[（202.85元+156.3元）×51天+156.3元×1人×39天]；5、误工费：原告发生事故时虽然已年满63周岁，但原告事故前仍然从事劳动工作，结合本案实际情况，误工费应按照农村居民计算，故原告请求的误工费一审法院予以支持22253.4元（270天×82.42元）；6、精神抚慰金：因原告构成九级、九级伤残，故原告要求的精神抚慰金，一审法院予以确认为2200元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。故对原告要求保险公司在强制保险伤残限额中优先赔偿精神抚慰金予以支持，应当纳入强制险赔偿的范围。7、营养费：关于原告请求的营养费2700元（90天×30元），符合规定，予以支持；8、鉴定费：对于原告请求的鉴定费5650元，该项费用系原告为证实自己的伤情支出的必要费用，对此一审法院予以支持；9、交通费：根据原告住院时间、地点、事故发生地等，结合本案实际，一审法院支持1000元交通费；10、住宿费：对于原告请求的住宿费，于法无据，一审法院不予支持。综上，原告李宗友的各项损失应为：医疗费187770.9元、伙食补助费1530元、残疾赔偿金174015.6元、护理费24412.35元、误工费22253.4元、精神抚慰金2200元、营养费2700元、鉴定费5650元、交通费1000元，以上共计421532.25元。其中包含被告文彬垫付的医疗费125000元。以上损失，由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在强制保险限额内赔偿120000元，在商业第三者范围内赔偿271379.03元（301532.25元×90%）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效后十日内，在强制保险限额内赔偿原告李宗友的各项经济损失共计120000元。二、被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效后十日内，在商业第三者范围内赔偿原告李宗友的剩余经济损失共计271379.03元（其中包含被告文彬垫付的医疗费125000元）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7949.5元，由原告李宗友负担794.5元，由被告文彬负担7155元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条规定：“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。”本案中，被上诉人李宗友通过提交证据已经证明其护理人员的收入状况及伤残状况，上诉人对此虽有异议但是没有提交证据予以反驳，应当承担不利后果。本案事故中，因被上诉人李宗友与被上诉人文彬均存在过错，一审根据实际情况，综合判决上诉人按照90%的比例承担赔偿责任并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7950元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  王海涛审判员  李大军二〇二一年一月二十七日书记员  范玉林