四川省叙永县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川0524刑初9号 公诉机关四川省叙永县人民检察院。 被告人蒲涛，男，1995年8月5日出生，汉族，四川省叙永县人，中专文化，四川馨房房地产营销策划有限公司叙永县新大•鱼凫公园城项目售房部业务员，户籍所在地四川省叙永县，现住址同上。因本案于2020年7月4日被叙永县公安局刑事拘留，同年8月10日被执行逮捕。现押于叙永县看守所。 叙永县人民检察院以叙检一部刑诉〔2021〕Z1号起诉书指控被告人蒲涛犯职务侵占罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年1月21日适用普通程序公开开庭审理了本案。叙永县人民检察院指派检察员刘文超出庭支持公诉，被告人蒲涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 叙永县人民检察院指控： 一、职务侵占的事实 2018年初开始，被告人蒲涛应聘到四川省馨房房地产营销策划有限公司位于叙永县叙永镇新大•鱼凫公园城项目售房部当业务员。蒲涛的工作任务是销售泸州新大春风房地产有限公司在叙永县××镇××小区的房子。2020年1月开始，蒲涛又受公司委派在上述售房部销售叙永鸿明俊亦房地产开发有限公司在叙永县××镇××小区的房子。2018年开始，蒲涛因收入不够其消费，便利用作为销售业务员的便利，通过电话或微信的方式，联系自己经办的购房业主，收取业主交纳的购房款、车位款、房屋和车位维修基金、契税等钱款，之后未将这些钱款上交上述公司，并非法占为己有，用于个人消费，共计835357元，具体事实如下。 1.2018年7月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主黄某、陈某夫妻以微信转账方式交纳的购房款、车位款、房屋契税、车位维修基金等，共计117122元，未上交公司，全部用于个人消费。 2.2018年7月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主陈登平和其儿子罗超以微信转账方式交纳的车位款、购房款、房屋契税等，共计50632元，未上交公司，全部用于个人消费。 3.2018年7月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主戚某以微信转账方式交纳的车位款、房屋契税、车位契税、车位产权登记费以及部分车位款现金等，共计38952元，未上交公司，全部用于个人消费。 4.2018年8月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主邱某、傅某夫妇以微信转账方式交纳的房款、房屋契税、公司搞活动送家电费、车位款等，共计82298元，未上交公司，全部用于个人消费。 5.2019年1月前后，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主李进现金交纳的房屋契税和办产权证费用共计10000元，未上交公司，全部用于个人消费。 6.2019年5月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主李某2以微信转账方式交纳的购房款、房屋契税等，共计24700元，未上交公司，全部用于个人消费。 7.2019年3月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主吴某2、罗南君夫妻以微信转账方式交纳的房屋契税和房屋维修基金，共计14031元，未上交公司，全部用于个人消费。 8.2019年4月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主黄俊仁现金17800元，未上交公司，全部用于个人消费。 9.2019年4月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主曾某以微信转账方式交纳的购房款、房屋契税，共计94743元，未上交公司，全部用于个人消费。 10.2019年6月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主罗某2以微信转账方式交纳的车位契税2810元，未上交公司，全部用于个人消费。 11.2019年6月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主冒文富的女婿卢某以微信转账方式交纳的税费10700元，未上交公司，全部用于个人消费。 12.2019年7月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主朱某以微信转账方式交纳的车位款、车位维修基金、车位契税、房屋维修基金、房屋契税以及部分房屋维修基金的现金，共计34700元，未上交公司，全部用于个人消费。 13.2019年9月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主江某以微信转账方式交纳的车位维修基金、车位契税，共计4860元，未上交公司，全部用于个人消费。 14.2019年9月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主叶某以微信转账方式交纳的维修基金2878元，未上交公司，全部用于个人消费。 15.2019年12月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主张某2以微信转账方式交纳的车位维修基金2420元，未上交公司，全部用于个人消费。2020年6月，蒲涛将叙永鸿明俊亦房地产开发有限公司退还给客户张某2的购房定金20000元，未退还给客户，全部用于个人消费。 16.2019年12月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主刘某以现金或微信转账方式交纳的购房款、房屋契税，共计50000元，未上交公司，全部用于个人消费。 17.2020年1月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主王小燕和罗某4夫妻以微信转账方式交纳的房屋契税、房屋维修基金、车位契税、车位维修基金等，共计27220元，未上交公司，全部用于个人消费。 18.2020年1月，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主吴某1的儿子曾朝勇以微信转账方式交纳的购房屋契税和办理房屋产权证费用，共计10560元，未上交公司，全部用于个人消费。 19.2020年3月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主吴某3以微信转账方式交纳的购房款和车位款，共计70000元，未上交公司，全部用于个人消费。 20.2020年3月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主罗某3以微信转账方式交纳的购房款和房屋契税，共计23660元，未上交公司，全部用于个人消费。 21.2019年4月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主唐珂以现金和微信转账方式交纳的购房款、房屋契税、交钱得家电的钱款，共计90271元，未上交公司，全部用于个人消费。 22.2020年6月开始，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城项目小区业主冯某、王丽夫妇交纳的购车位款现金30000元，未上交公司，全部用于个人消费。 23.2020年，被告人蒲涛收取了新大•鱼凫公园城5季小区业主白某以微信转账方式交纳的车位款5000元，未上交公司，全部用于个人消费。 二、诈骗的事实 被告人蒲涛虚构四川馨房房地产营销策划有限公司搞活动抽奖，黄某、陈某夫妻已抽中免费车位一个的事实，并以交纳车位税费和相关手续费的名义，骗取了陈某微信转款共计9540元，并全部用于个人消费。 另，被告人蒲涛在案发后主动到公安机关投案。 叙永县人民检察院指控被告人蒲涛犯职务侵占罪、诈骗罪，应当数罪并罚。蒲涛自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首；承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并自愿签署了认罪认罚具结书，可依法从宽处理,建议判处蒲涛有期徒刑四年六个月至五年，并处相应罚金。 被告人蒲涛对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且在值班律师的见证下签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院经审理查明的主要事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明:1.被告人蒲涛于2020年7月1日主动到叙永县公安局投案。2.案发后，公安机关扣押了被告人蒲涛用所侵占资金购买的白色起亚牌K5轿车一辆。 上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、到案经过说明、拘留证、逮捕证、户籍证明，扣押决定书、扣押清单，商品房买卖合同（预售）、车位代理销售服务合同、车位认购协议、商品房认购协议、预收账款明细账、银行转款凭证、记账凭证、收据、微信转账截图、泸州新大春风房地产有限公司情况说明，混合辨认笔录、被辨认人照片及身份情况说明，调取证据通知书、调取证据清单、内资企业登记基本情况表、营业执照、代理销售服务合同、合作协议、工资转款凭证，证人仁强、宋某、李某1、王某1、胡某、王某2、温某、李某2、葛某、邱某、傅某、戚某、王某3、吴某1、冯某、张某1、叶某、唐某、吴某2、张某2、朱某、曾某、罗某1、刘某、靳某、罗某2、罗某3、范某、江某、罗某4、卢某、吴某3、白某等人的证言，被害人陈某、黄某的陈述，被告人蒲涛的供述等证据材料证实，足以认定。 本院认为，被告人蒲涛利用职务上的便利，将本单位财物835357元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪;被告人蒲涛以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取公民私人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。叙永县人民检察院指控的主要犯罪事实和罪名成立，本院依法予以支持。被告人蒲涛在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人蒲涛主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；承认指控的犯罪事实，认罪认罚，可以依法从宽处理。为保护公私财物所有权不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下： 一、被告人蒲涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人蒲涛的刑期从2020年7月4日起至2025年5月3日止。） 二、责令被告人蒲涛退赔被害单位泸州新大春风房地产有限公司人民币810357元；退赔被害单位叙永鸿明俊亦房地产开发有限公司人民币25000元；退赔被害人黄某、陈某人民币9540元； 三、扣押在案的白色起亚牌K5轿车一辆，由扣押机关叙永县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  刘远平 人民陪审员  陶雪吟 人民陪审员  姜长岭 二〇二一年一月二十六日 法官 助理  王雪莲 书 记 员  任 行 附：法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具 体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。