广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初26969号原告：杨孝清，男，1974年12月15日出生，汉族，住湖南省临湘市××××××××××××,公民身份号码430××××××××××××558。委托诉讼代理人：苏思华，广东金山石律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑穗武，广东金山石律师事务所实习律师。被告：张艳，女，1984年2月17日出生，汉族，住广州市白云区××××××××××××,公民身份号码612××××××××××××645。被告：深圳市中航装饰设计工程有限公司。住所地：深圳市南山区粤海街道滨海社区×××××××、。法定代表人：石英，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王仕荣，男，公司法务。原告杨孝清与被告张艳、深圳市中航装饰设计工程有限公司（下称中航公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，本院依法适用简易程序于2020年12月29日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人苏思华、郑穗武，被告中航公司的委托诉讼代理人王仕荣到庭参加诉讼。被告张艳经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本院本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决两被告支付剩余工程尾款605447.49元及以此为本金从自2018年3月16日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率4.25%计算利息；2.二被告退还质保金108330.35元及以此为本金自2020年3月15日起至实际付清日止按中国人民银行同期贷款利率4.25%计算的利息；3.二被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告张艳挂靠在被告中航公司名下，接洽具体工程项目后以中航公司的名义签订承包合同，通过向中航公司缴纳管理费、独自承担企业税费和税务处理成本后，自负盈亏经营具体项目。2017年8月30日，张艳以被挂靠单位中航公司的名义与江苏圆周电子商务有限公司广州分公司签订***强弱电装修和监控安装工程采购合同，约定工程总价款为3756464.06元，最终结算金额3204301.17元。张艳于2017年11月21日，就上述工程，又以深圳市中航装饰设计工程有限公司广州分公司（下称中航广州分公司）（已于2019年9月12日注销）的名义与原告签订了承包合同，将上述工程转包给原告，由原告实际施工，该工程约定转包工程价款2564164.22元，最终结算金额2166606.94元，以最终结算金额的5%作为质保金为108330.35元，合同约定质保期为两年，从验收之日起算。原告自承包上述工程后，积极履行合同义务，该工程于2018年3月16日竣工并经采购方京东公司验收通过，同时交付京东公司正常使用至今，已于2020年3月15日届满质保期。但两被告自工程竣工验收至今，仅通过中航公司及案外人张慧分次合计支付1520455元，由于被告张艳没有发票抵扣，因此请求原告直接就其中783480元开具发票，原告因此额外承担了67625.9元税费，根据双方约定，原告无需承担税费，因此被告实际仅支付工程款1452829.1元。经原告多次催告，两被告一直以采购方京东公司未足额支付为由拒付工程款，至今仍拖欠原告工程尾款605447.49元、质保金108330.35元。原告经向采购方京东公司查询，获知中航公司已收到案涉工程全部工程款，原告作为实际施工人，已完成案涉工程的施工，且工程经竣工验收合格并正常使用，已过质保期，两被告理应向原告足额支付剩余工程尾款及质保金。但两被告经原告多次催告仍拒不支付，其长期恶意拖欠款项的行为已严重损害原告的合法权益。被告中航公司辩称，一、原告提交的承包合同上加盖的印章系他人伪造的，中航公司前往广州市公安局调取中航公司的印章备案记录，是只有广州分公司的公章办理了备案，并没有刻制并备案广州分公司合同专用章，针对他人涉嫌伪造合同专用章的事情，中航公司已向广州市海珠区素社派出所报案，派出所也已出具报案回执，待广州分公司当时的负责人徐刚配合调查。故请求本案中止审理。二、中航公司广州分公司实际负责人是徐刚，广州分公司与张艳不存在合作关系，张艳是就单个项目与中航公司进行挂靠业务的合作，其冒用中航公司广州分公司的名义，与原告签订的分包合同是张艳个人行为。签约人史利芳是张艳的工作人员，其对外签约的行为代表的是张艳，工程分包合同对中航公司没有约束力，中航公司不应承担付款义务。三、从承包合同的签订、履行、付款及最终与张艳达成结算文件看，承包合同实际也是在原告与张艳间履行的，中航公司对此合同的签订及履行并不知情，也没有参与其中。四、涉案工程项目目前张艳在中航公司扣除费用后的应收款项为138388.53元。已付3038188.03元，中航公司已按照张艳指示将款项支付给指定的收款人，因此，中航公司若在本案中承担付款义务，则存在重复付款，对中航公司是不公平的。被告张艳没有答辩。被告张艳经本院合法传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，依法视为其放弃举证、质证的权利。原告和中航公司在诉讼中提供了证据材料，本院依法组织当事人进行举证和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院对真实性予以确认。当事人对真实性有异议的证据，本院认定如下：原告提供的工程初审报告虽无原件核对，但结合原告提供的回复函，发包方主张已按约定支付涉讼工程尾款，可印证工程项目已竣工验收，本院对证明内容予以确认。原告提供的京东项目—杨孝清支付明细没有原件核对，本院对证据效力不予确认。被告提供的工程结算表没有原件核对，本院对证据效力不予确认。被告提供的付款凭证有原件核对，本院对真实性予以确认。综合当事人陈述及本院采信的证据，本院认定以下事实：中航公司和江苏圆周电子商务有限公司广州分公司签订《采购合同》，约定中航公司承包***仓强弱电装修和监控安装工程。原告持有《工程承包合同》原件一份，落款日期为2017年11月21日。合同载明原告是乙方，甲方为中航公司广州分公司，约定工程名称**仓强弱电装修和监控安装工程，承包方式包施工包材料。本合同价款已包含完成该工程项目的成本(直接费、间接费)、利润、施工技术措施费、风险费、税金、政策性文件规定费用等属于乙方必须承担的费用，除合同另有约定外本合同价款不做任何调整。乙方已充分考虑施工期间各类建材的市场风险和国家政策性调整风险系数，执行本合同过程中不作任何调整。合同履行期间，因建筑原材料、成品紧缺等原因产生的建筑材料价格上涨对工程造成的风险，乙方承诺不向甲方索取或索赔任何增加费用，亦不得因此而提出工期延长索赔。双方确认本合同以综合单价及总价包干。合同不含税总额为：2564164.22元。工程款支付方式：按照甲方与建设方签订的合同付款方式执行，具体以甲方与建设方的回款进度为准，同步按期支付工程款。最终结算合同总金额的5%作为质保金，于质保期届满后，在扣除乙方应付违约金、赔偿金等款项后无息予以支付。在质保期内，如乙方应付违约金，赔偿金超过质保金的，甲方有权要求乙方5日内将质保金补足。合同落款甲方签约人为史利芳，甲方单位处加盖“深圳市中航装饰设计工程有限公司广州分公司合同专用章”；乙方签约人为原告签名。2020年6月10日，原告委托广东金山石律师事务所向江苏圆周电子商务有限公司广州分公司发送律师函，主张中航公司转包涉讼工程予原告，工程于2018年3月16日通过验收，质保期从验收日起算。该司和中航公司的结算总金额3204301.17元。至2020年3月15日质保期已届满。请该司对相关事实予以回复，逾期未回复或回复未提出异议视为对相关事实无异议。广东京邦达供应链科技有限公司于2020年8月11日发出回复函，载明佛山(博展)图书仓强弱电装修和监控安装工程是该司及关联公司与中航公司的7个合作项目之一，该司及关联公司已按合同约定完成进度款及尾款支付。中航公司在诉讼中陈述，涉讼工程项目是张艳挂靠中航公司的项目，中航公司收取发包方的工程款，再按照张艳的指示支付款项。中航广州分公司于2007年8月2日成立，负责人为徐刚，于2019年9月12日注销。原告主张工程结算金额为2166606.94元。原告收到中航公司及案外人张慧支付涉讼工程款共1520455元。2018年1月25日，原告以临湘市久盛机械制造有限公司作为销售方，中航公司为购买方，开具了应税劳务金额合计783480元的增值税发票，支付税款67625.9元。中航公司陈述尚有138388.53元未支付予张艳。本院认为，关于原告的合同相对方，中航公司提供公章登记证明证明中航广州分公司并没有登记使用“深圳市中航装饰设计工程有限公司广州分公司合同专用章”，本院根据中航公司确认张艳挂靠中航公司承接工程、涉讼工程是中航公司从发包人处承包取得、中航公司曾向原告支付工程款的事实，结合原告起诉事实和理由陈述知悉张艳以中航广州分公司及挂靠中航公司的身份和原告签订合同，张艳并未到庭提出抗辩的实际情况，本院认定原告的合同相对方为张艳，原告知悉张艳仅是从中航广州分公司及中航公司处取得涉讼工程后转包给原告，原告主张其有合理理由相信张艳签订合同的行为代表中航广州分公司的意见，本院不予采纳。张艳是原告取得涉讼工程的发包方，相应合同责任应由张艳承担。关于工程结算价，合同约定工程按总价及综合单价包干，除合同另有约定外本合同价款不做任何调整，合同不含税总额为2564164.22元，原告自行主张按2166606.94元结算，本院予以确认。工程发包人已主张支付完毕工程尾款包括质保金，涉讼工程已过质保期，工程款支付条件已成就。由于双方在合同约定原告不需在工程款外额外支付税费，故原告已负担的税费应从实际已收款中扣除，工程结算总计2166606.94元减去原告已收取的工程款1452829.1元（总收款1520455元-原告额外负担的税费67625.9元），余款713777.84元，张艳应支付予原告。张艳并未对原告关于让利220000元附条件及工程竣工日期、质保期的主张提出异议，本院对中航公司关于结算价应减去220000元的意见不予采纳。根据双方约定，张艳应以工程尾款605447.49元为本金从原告主张的竣工之日2018年3月16日起至2019年9月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率，从2019年9月20日起至付清款日止，及以质保金108330.35元为本金从质保期满2020年3月16日起至付清款日止，均按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息予原告。原告及中航公司并未举证证明工程发包方知悉张艳挂靠中航公司向发包人承接工程，故中航公司实际是将从发包人处取得的工程转包给不具有施工资质的张艳，张艳又将工程转包给原告。中航公司确认尚有138388.53元未支付予张艳，中航公司应在138388.53元范围内对张艳的未付工程款承担连带清偿责任。即使原告主张的挂靠关系成立，没有证据证明中航公司和张艳约定中航公司承担向原告支付工程款的义务，本院对原告主张中航公司对未付工程款全额承担连带责任的意见不予支持。被告张艳经本院合法传唤，无正当理由没有到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张艳应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工程款713777.84元予原告杨孝清；二、被告张艳应于本判决发生法律效力之日起十日内以605447.49为本金从2018年3月16日起至2019年9月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率，以605447.49为本金从2019年9月20日起，以108330.35元为本金从2020年3月16日起，均至上述第一项判决的相应款项付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息予原告杨孝清；三、被告深圳市中航装饰设计工程有限公司在138388.53元范围内对被告张艳上述第一项的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告杨孝清的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计5796.44元（原告已预交），由被告张艳负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 方 菲二〇二一年一月二十二日书记员 黄晓璇