江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1183民初3332号原告（反诉被告）：江苏九霄装饰工程有限公司，住所地句容市华阳镇茅山路******。法定代表人：常琪，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：苏民，江苏泰有律师事务所律师。被告（反诉原告）：孙风，男，1989年3月24日出生，汉族，住安徽省凤台县。委托诉讼代理人：陈燕，江苏汇瑞律师事务所律师。原告（反诉被告）江苏九霄装饰工程有限公司（以下简称九霄公司）诉被告孙风（反诉原告）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案受理后，依法由审判员房婷适用简易程序三次公开开庭进行审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人苏民、被告（反诉原告）委托诉讼代理人陈燕三次开庭均到庭参加诉讼，被告孙风第二次、第三次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告工程款28230.36元。2.请求法院判决被告支付违约金8474.68元。3.请求法院判决被告支付增项工程款15060.92元。4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2019年11月10日签订《家庭居室装饰装修施工合同》，根据合同及双方协商确定的结果，由原告承包句容市银河之都29栋102室装修工程，工程总金额为115937元，优惠后价格为95000元，工程付款根据工期进度分阶段支付，被告已支付工程款61750元，根据工程补充条款第三条第一款第五段的约定，发生退单或工程减项超过20%时要扣除全部优惠金额，因被告孙风在2020年5月20日单方解除合同，应视为其退单和有减项产生，未继续施工的工程款总额为25956.64元，已经超出工程款总价的20%，故不再享受原优惠。根据合同总价115937元扣减已支付的61750元，再扣减未施工的25956.64元（此款系按报价单中总金额计算，未按优惠后的比例计算），被告尚余28230.36元未支付。关于第二项诉请，因孙风主动解除合同，已构成根本违约，根据工程补充条款第三条第二款第三段约定，每窝工一天，被告需支付原告工程总金额1‰的违约金，但不得超出工程总金额的2%，因孙风在2020年6月25日告知原告合同于2020年5月20日解除，造成原告窝工35天，根据合同约定，被告应支付违约金为4057.8元（115937元×1‰×35天），由于已超过工程总金额的2%即2318.74元，故按照2318.74元主张。根据装修合同12.3条约定，应由违约方赔偿对方经济损失，优惠后工程款为95000元，扣除已支付的61750元被告本还应支付原告33250元，因孙风单方解除合同的违约行为，导致原告在获取诉请第一项的金额外仍会产生损失5019.64元（33250元－28230.36元），此款被告应当予以赔偿。同时根据工程补充条款第三条第一款约定，因孙风单方解除合同，造成减项损失25956.64元，合同总额的10%系11593.7元，变更后减少的金额已超出合同总额的10%，被告需支付该部分超过10%以上部分即14362.94元（25956.64元－11593.7元）的10%为1436.3元，三部分相加违约金为8474.68元。关于诉请第三项，根据工程补充条款第三条第一项的规定，本案案涉工程项目变更并未有双方签订工程变更单，故应当根据该条约定工程量按工程实际发生计算实际变更项目，原告扣除未实际施工部分，经法院委托鉴定工程变更项目金额为15189.72元，关于有争议的128.8元，原告自愿放弃，被告应给付原告增项工程款15060.92元。综上，请求判如所请。被告孙风辩称：1.针对诉请第一项，我方认为未结工程款为6295.21元（工程款总额95000元－未做工程款总额32871.7元×0.82＝68045.21元，扣除孙风已支付的61750元）。2.针对诉请第二项，原告在施工过程中，存在多处违约行为，是原告方违约在先，故不应由被告支付违约金。3.第三项诉请增项工程款15189.72元，该费用应当按8.2折计算支付，且根据双方合同约定，增项必须经过双方认可签订增项施工单，在实际施工过程中原告未经过被告同意擅自增项，原告存在严重过失，该笔费用不应由被告承担。反诉原告孙风提出反诉请求：1.判令解除双方签订的家庭居室装饰装修工程施工合同。2.判令被告按合同约定将原告房屋卫生间回填材料全部更换为“陶粒”，按合同约定标准重新铺设房屋内电线或赔偿原告由此造成的损失，排烟管道因无法正常排烟造成损失5000元。3.赔偿原告房屋漏水造成的损失1万元，退还多报的贴砖、砌墙面积差价6188元。4.因被告违约导致原告工期延误造成的房屋损失3600元（按1200元/月计算3个月）。5.要求被告承担诉讼费、鉴定费。审理中，反诉原告将第二项诉请确认为要求被告赔偿未按合同约定进行“陶粒”回填、铺设电线的损失计10000元，排烟管道因无法正常排烟造成损失5000元。反诉被告九霄公司辩称：1.本案施工合同已于2020年5月20日在孙风委托律师发函的情况下解除，且系孙风单方解除。2.本案卫生间回填材料是经孙风认可的建筑垃圾回填，且其已对案涉房屋实际使用，根据相关司法解释的规定，已实际使用的房屋不得以建筑质量为由提起诉讼。3.造成未能如期完工的因素很多，其中包括孙风提前解除合同及2020年疫情影响，根据当时实际情况如合同不解除，可如期完工。本院经审理认定事实如下：2019年11月10日，孙风（甲方）与九霄公司（乙方）签订家庭居室装饰装修工程施工合同一份，约定孙风系发包人，九霄公司系承包人，工程地点系句容市银河之都29幢102室，承包人包工、部分包料，发包人提供部分材料，工程期限为180天，自2019年10月11日至2020年5月30日，造价为95000元，工程补充条款第三条第1款约定，甲、乙双方均有责任核实工程项目及工程量。乙方严格按照甲方确认的图纸和《工程报价单》写明的项目进行施工。在施工过程中，甲方提出设计修改意见及增减工程项目时，必须提前与乙方代表联系，在签署《工程变更单》并列明调整的价款和工期的相应顺延后，方可进行该项目施工，所有口头承诺均无效。工程量按工程中实际发生的为准。合同签订后，甲方变更减少金额超过工程合同总额10%以上的部分，甲方须向乙方支付该部分金额的10%作为变更损失费。客户在签订施工合同时若享受实物或其他形式优惠，一旦发生退单情况或工程减项超过20%时要扣除全部优惠金额（以现金形式扣除）。即客户不再享受优惠。第三条第2款约定，由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应承担违约责任。每停工或窝工一天，甲方支付给乙方工程总金额1‰的违约金。不论哪一方支付对方违约金，支付违约金最高金额不超过工程总金额的2%。第六条约定工程款支付方式为：于签订合同当日支付首期款28500元（占总额30%）；水电验收结束，中期预决算后付33250元（按实际发生，占总额35%）；瓦工验收结束，三期预决算后即付30400元（按实际发生，占总额32%）；竣工验收合格后即付2850元（按实际发生，占总额3%）。双方还对其他事项进行约定，双方均在该合同中签字或加盖公章。2019年11月10日，九霄公司出具报价单给孙风，载明工程总报价系115937元，该报价单第八项“卫生间2”中第3项“地面找平（下沉式卫生间回填）”中载明以陶粒回填，该项目工程款共计1542元；第十三项“水电项目”中第2项“电路铺设（不含总制开关和开关）”中载明柜机空调线用6平方米线……，该报价单下方注明：“所有灯具用线为BV1.5mm2、插座线BV2.5mm2、房间壁挂空调为BV2.5mm2、客厅柜式空调为BV4mm2、大功率热水器为BVmm2，空调由专业人士安装”，“施工过程中如有项目增加或改动，甲乙双方协商确认填写变更单且甲方付清该款后，乙方方可施工，工期相应顺延”。九霄公司在审理中确认卫生间2实际系以建筑垃圾回填，电线安装未按报价单中第十三项的约定使用6平方线。2019年11月10日，九霄公司出具优惠活动表一份，载明活动折扣为8.6折，双方在庭审中确认最终实际折扣为8.2折。被告孙风已支付原告前两期工程款合计61750元，第三期工程款未付。2020年5月28日，九霄公司出具通知一份给孙风，载明二期工程已结束，且于2020年5月20日验收合格，孙风应于验收合格之日起3日内支付第三期工程款30400元，但未支付，书面通知：1.收到此通知之日起三日内支付该30400元；2.因未能如约支付第三期工程款，已造成工期延误，支付同时至原告公司签署延期单，因工期延期产生的一切损失由孙风承担；3.已完工的过程中，产生增项部分共计10636元，请一并支付。2020年6月23日，江苏友利律师事务所接受孙风委托，指派毕苒律师出具关于解除合同编号20191110《家庭居室装饰装修工程施工合同》律师函给九霄公司，函告确认双方于2019年11月10日签订的合同编号20191110《家庭居室装饰装修工程施工合同》于2020年5月20日解除。解除理由系因：“合同签订后，九霄公司施工过程中，孙风发现实际使用的装修材料存在与报价单不符的情况，卫生间回填材料也并非报价单所列，同时施工人员更换频繁，与签订合同时九霄公司所承诺的所有施工人员都是九霄公司自有员工不符。另外，九霄公司为了降低报价，促成合同的签订，故意不将装修工程中存在的必备项列在报价单中，而在实际装修工程中频繁要求孙风增加工程量，却又拒不按照合同约定与孙风确认工程变更单。九霄公司的行为违反合同约定，违反法律规定。无奈之下，孙风通知九霄公司离场，并在2020年5月20日，未进行实际验收的情况下，根据九霄公司的要求在工程检验单上签了字，对于合同约定的第三期工程，九霄公司并未施工。同时，由于九霄公司在施工过程中对防水等项目的偷工减料，致使房屋多处出现漏水、渗水的情况，孙风不得不重新找人返工”。审理中，原告九霄公司申请对本案所涉房屋内超出原合同报价单增加的项目及价格进行鉴定，经本院委托，2020年12月11日，镇江**航工程咨询有限公司出具鉴定意见书一份，鉴定结果系：基础施工变更造价合计10156.00元；主材变更施工造价合计5033.72元，无争议造价合计4904.92元，争议造价128.8元。九霄公司支付鉴定费3000元。反诉原告孙风申请对一楼卫生间陶粒回填所需价格、房屋漏水原因、维修方案及价格进行鉴定，后未能按期交纳鉴定费，按撤回鉴定处理。审理中，双方确认未做工程包含储存室、中厨、餐厅、卧室等项目，对于金额为24784.6元的未做部分无异议，孙风认为报价单中第八项卫生间2中的地面回填陶粒（1542元）、防水处理（827.1元）未做，第十四项其他项目中未做项目系成品保护63㎡（630元）、垃圾清理费40%（1280元）、材料上楼运输费40%（1600元）、管理费40%（2208元），九霄公司认为以上共计8087.1元的项目均已完成。本院认为：关于九霄公司是否违约的问题，双方约定卫生间应以陶粒回填，但九霄公司以建筑垃圾进行回填；双方约定柜机空调线用6平方米线，但实际未用；双方约定项目中有增加或改动，应填写变更单后方可施工，但实际未填写变更单进行确认便施工；故九霄公司确有违约行为，九霄公司认为孙风存在违约系因其未按期支付工程款，但孙风已将前两期工程款61750元给付，第三期工程款支付时间并未约定明确，在九霄公司存在违约行为时，孙风未支付未做的第三期工程款，该行为不应认定系违约行为，对于九霄公司主张孙风支付违约金的诉讼请求本院不予支持。关于本诉原告主张本诉被告支付工程款28230.36元的诉讼请求，九霄公司认为因孙风退单或减项超过20%，即不应享受折扣优惠，工程款总额应按原价115937元计算，但九霄公司已为孙风做两期工程，孙风也支付该两期工程款，故并未退单；孙风于2020年5月20日发函主张解除合同时，九霄公司未提出异议，且在庭审中确认双方合同于2020年5月20日解除，故双方合同已于2020年5月20日解除，将要进行的第三期工程不应认定为减项，应系合同解除后，无需再履行第三期工程中的项目，故对于九霄公司主张按原价115937元计算工程款总金额的主张不予支持，应按优惠价格95000元计算。关于本诉原告未做工程款的金额，双方对于金额为24784.6元的未做部分无异议，争议为：孙风认为报价单中第八项卫生间2中的地面回填陶粒（1542元）、防水处理（827.1元）未做，第十四项其他项目中成品保护63㎡（630元）、垃圾清理费40%（1280元）、材料上楼运输费40%（1600元）、管理费40%（2208元）未做，九霄公司认为以上共计8087.1元的项目均已完成。关于卫生间2的地面，本应回填陶粒，但九霄公司以建筑垃圾回填，防水处理即使已完成，在改回陶粒回填时也需重做防水，在孙风已提起反诉主张九霄公司赔偿因以建筑垃圾回填造成损失的前提下，该两项费用合计2369.1元（1542元＋827.1元）应予扣除，用以抵偿损失。关于第十四项其他项目中成品保护（即地砖铺贴完成面石膏板保护、地、地板完成面地板专用白膜保护孙风主张有63㎡未做，但未提交充分证据证明，在双方已确认的未做部分中也不含地砖、地、地板项目成品保护费用630元不应计入未做工程款中。垃圾清理费（总额系3200元）、材料上楼及运输费（总额系4000元），孙风主张扣除40%，结合双方约定的工程款支付比例，前两期工程款共占约定总额的65%，约定每期应做的工程量可参照该款项支付比例，应扣除的垃圾清理费、材料上楼及运输费应按35%（1-65%）比例分别计算为1120元（3200元×35%）、1400元（4000元×35%）更为适当。关于管理费，报价单中载明系按基础造价110416元的5%收取为5521元，扣除未做部分的基础造价应系80742.3元（110416元－无争议的未做金额24784.6元－2369.1元－1120元－1400元），管理费按5%计算为4037.12元（孙风主张扣除2208元偏高，不予支持），工程款总额为84779.42元，按优惠比例折算后为69469元（95000元÷115937元×84779.42元），再扣除被告已支付的工程款61750元，被告还应支付原告双方约定已做工程的工程款7719元。关于增项部分，鉴定结果系：基础施工变更造价合计10156.00元；主材变更施工造价合计5033.72元，无争议造价合计4904.92元，争议造价128.8元。对于争议造价，原告不予主张，增项部分工程款系15060.92元。虽未填写变更单，但已实际施工完成，并通过被告验收，该部分增项工程款应予支付，具体金额应按优惠比例计算为12341元（95000元÷115937元×15060.92元）。综上，被告共应支付工程款20060元（7719元＋12341元）。关于反诉原告孙风主张：1.解除双方签订的合同的诉讼请求，如前所述，该合同已于2020年5月20日解除。2.孙风主张九霄公司赔偿以建筑垃圾回填卫生间造成的损失，如前所述，该损失已在计算工程款时进行处理。孙风还主张需重新铺设电线造成的损失，报价单第十三项中所涉电路铺设工程款共计9680元，包含挂机空调、柜机空调、厨房及卫生间主线等，根据柜机空调更换电线的实际情况，酌定该项损失为1000元。孙风还主张排烟管道因无法正常排烟造成的损失5000元，首先孙风未提交证据证明无法排烟系因九霄公司造成，其次对于损失金额未予举证，对孙风该项主张，不予支持。3.孙风主张赔偿因房屋漏水造成的损失1万元，但未能提交充分证据证明房屋漏水系因九霄公司造成，申请鉴定后未按期交纳鉴定费，对孙风该项主张，不予支持。孙风主张退还多报的贴砖、砌墙面积差价6188元，未提交证据予以证明，不予支持。4.孙风主张因工期延误，导致房租损失3600元（按1200元/月计算3个月），但仅凭其提交的微信聊天记录复印件一张不能充分证明该项损失的存在，对该项主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款之规定，判决如下：一、被告孙风于本判决生效后十日内给付原告江苏九霄装饰工程有限公司工程款20060元；二、驳回原告江苏九霄装饰工程有限公司的其他诉讼请求；三、反诉被告江苏九霄装饰工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿反诉原告孙风损失1000元；四、驳回反诉原告孙风的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本诉案件受理费1098元，减半收取549元，鉴定费3000元，合计3549元，由原告九霄公司负担336元，被告孙风负担3213元。反诉案件受理费670元，减半收取335元，由反诉原告孙风负担325元，反诉被告九霄公司负担10元。上述款项可汇至句容市人民法院（户名：句容市人民法院；开户行：中国建设银行股份有限公司句容市支行；账号：32×××95-022850。汇款时注明本案案号）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，同时按对方当事人数提交副本，并按照《诉讼费用交纳办法》的有关规定，预交上诉费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审判员  房婷二〇二一年一月二十九日书记员  张鑫