山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁13民终5号上诉人（原审被告）：费县上冶中心卫生院，住所地山东省费县文泗路上冶镇驻地。法定代表人：霍超，院长。委托诉讼代理人：张发珍，山东铭星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任某1，女，2016年10月22日出生，汉族，住山东省费县。法定代理人：任某2，男，1977年3月10日出生，汉族，居民，住山东省费县。法定代理人：张某，女，1984年2月12日出生，汉族，居民，住山东省费县。上诉人费县上冶中心卫生院因与被上诉人任某1医疗损害责任纠纷一案，不服山东省费县人民法院（2020）鲁1325民初2195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。费县上冶中心卫生院上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法改判上诉人对被上诉人护理费及交通费、住宿费的赔偿数额；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定护理费标准及期限错误。1、被上诉人仅提供了费县庆超照相馆的营业执照，在没有其他证据证实的情况下，自己陈述自2016年10月22日始就不再经营，一审法院以此为标准计付护理费标准缺乏事实依据。既然上诉人的法定代理人不再经营照相馆，就不应该按照营业执照的归类标准计算护理费。况且，被上诉人法定代理人也未提供证据证实其关闭照相馆与上诉人的病情具有关联性的证据。2、被上诉人母亲在其生育被上诉人后，在正常的哺乳期内，上诉人需要看护是正常情况，鉴定报告中未提及被上诉人需二人护理。一审法院在上诉人对鉴定报告提出异议后，不顾被上诉人出生后需要正常看护的事实情况，将被上诉人母亲正常看护孩子的时间计算为护理期限，有违客观事实。二、一审法院将与被上诉人无关的住宿费及交通费计入被上诉人赔偿数额，认定事实错误。综上所述，一审认定事实错误，导致判决错误。被上诉人任某1辩称，一切按鉴定结果为准，请求维持原判。任某1向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告经济损失10万元；2.诉讼费由被告承担；3.数额变更为445981.42元。一审法院认定事实：2016年10月22日6时40分，原告之母张某因“停经41周，下腹阵痛，伴阴道流水2个多小时”前往被告处待产，入院后检查诊断为1.41周妊娠；2.Ｇ2Ｐ1Ｌ1；3.Ｌ0Ａ4.巨大儿？同日6时50分被告为原告母亲张某行侧切术，娩出一女婴即任某1。原告出生后左手臂肌力差，稍弯曲，诊断新生儿臂丛神经损伤。医生建议去上级医院进一步检查治疗。2016年10月23日任某1到费县人民医院住院治疗，入院诊断：1.左锁骨骨折2.左侧臂丛神经损伤？3.新生儿窒息4.新生儿肺炎5.新生儿缺氧缺血性脑病6.新生儿颅内出血？经治疗，任某1于2016年11月4日出院，出院诊断：1.左锁骨骨折2.新生儿窒息3.卵圆孔未闭4.心肌损害出院情况：患儿营养、发育一般，反应欠佳，前卤平软，口周较红润，双肺呼吸音粗，未闻及干湿罗音，心律齐，心音有力，各瓣膜听诊区未闻及病理性杂音，腹平软，肝脾肋下未触及，脐带已结扎，左上肢肌力较右上肢偏低。2016年12月29日，任某1到济南市儿童医院住院治疗，入院诊断：1.臂丛神经损伤（左侧）2.左侧锁骨骨折（恢复期）原告住院治疗19天，于2017年1月17日出院，出院诊断：1.臂丛神经损伤（左侧）2.左侧锁骨骨折（恢复期）出院医嘱：继续家庭康复训练（左上肢主被动活动训练、感觉刺激、局部按摩等）2周后康复科门诊复诊。合理饮食，预防感染，如有病情变化，及时就诊。2019年1月16日，原告再次到济南市儿童医院住院治疗，入院诊断：臂丛神经损伤（左侧）。原告住院治疗10天，于2019年1月26日出院，出院诊断：臂丛神经损伤（左侧）出院医嘱：1.出院后加强护理与喂养，避免消化道及呼吸道感染；2.坚持家庭康复训练，提高患儿左上肢运动水平，定期康复中心门诊随诊。另查明，任某1于2016年10月23日-2016年11月4日在费县人民医院实际住院治疗12天，花费医疗费9202.05元；于2016年12月29日-2017年1月17日在济南市儿童医院住院治疗19天，花费医疗费7197.94元；于2019年1月16日-2019年1月26日在济南市儿童医院住院治疗10天，花费医疗费2324.85元；同时，原告在2016年12月至2019年期间因住院治疗在济南市儿童医院花费诊疗、医疗费共计17582.34元。综上，原告共支付医疗费36307.18元，被告对原告支出的医疗费数额无异议。原告为证明被告的诊疗行为存在过错向一审法院提出鉴定申请，要求对：1.原告母亲张某在分娩过程中被告的医疗行为是否存在过错，如有过错，过错参与度是多少；2.原告的伤残等级；3.原告的护理期、营养期及后续治疗费进行鉴定。经双方共同选定，由青岛万方司法鉴定所对原告的申请进行鉴定。2020年9月24日，青岛万方司法鉴定所出具《青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人任某1之母张某在费县上冶镇中心卫生院分娩过程中及任某1及张某接受诊疗过程中，卫生院的医疗行为存在部分过错，此过错与任某1左锁骨骨折、左臂丛神经损伤并目前遗留左上肢瘫等损害后果之间存在因果关系，医疗过错是主要原因力，参与度拟为70%-80%；2.被鉴定人任某1目前单肢瘫肌力4级评为八级伤残；3.被鉴定人任某1护理期、营养期评为24个月；4.被鉴定人任某1后续治疗费以实际发生计算为宜。上冶卫生院虽对该鉴定意见有异议，但未能提供鉴定机构在鉴定过程中有违反法定程序或违反法律规定的情形的有关证据，对被告的异议一审法院不予采信。根据该鉴定意见，一审法院认定上冶卫生院对任某1的诊疗存在过错，过错参与度为80%，任某1的伤情构成八级伤残，护理期、营养期分别为24个月。对于任某1的损失：一、原、被告双方均无异议部分：任某1在费县人民医院、济南市儿童医院住院治疗花费医疗费36307.18元、住院伙食补助费4530元（30元／天×151天）、鉴定费12610元、病历复印费106元、残疾赔偿金253974元（846580元×30%），一审法院予以确认。二、对双方有异议的部分，一审法院认定如下：1.护理费部分，原告之父母在原告住院治疗之前从事照相、婚庆服务，其护理费标准应按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算护理费，根据司法鉴定意见书的鉴定意见，任某1的护理期为24个月，医院的出院医嘱及司法鉴定意见书中均无2人护理的记录，故宜按照一人护理，故任某1的护理费为100766元（50383元／年÷12个月×24个月）；2.营养费部分，因任某1系新生儿，从其实际病情出发，结合青岛万方司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，营养费以30元／天为宜，营养期为24个月，故营养费为21600元（30元／天×30天×24个月）；3.交通费部分，根据原告治疗伤情的实际需要、住院情况及原告提交的交通费发票，对原告主张的交通费5482元，一审法院予以支持；4.精神损害抚慰金部分，被告在手术中未尽谨慎注意义务，致使原告出生后处于住院治疗当中，除了肉体上的痛苦外，给其及家人也造成了一定的精神压力和痛苦，因此，一审法院酌定精神损害抚慰金为3000元；5.住宿费部分，根据原告治疗伤情的实际需要、住院情况及原告提交的住宿费发票，对原告主张的住宿费14090元，一审法院予以支持。6.后续治疗费部分，以实际发生计算为宜，原告可另行主张。综上，任某1的损失为：医疗费36307.18元、护理费100766元、住院伙食补助费为4530元、营养费21600元、鉴定费12610元、交通费5482元、残疾赔偿金253974元、精神损害抚慰金3000元、病历复印费106元，住宿费14090元，共计452465.18元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，医疗机构对于患者在诊疗活动中受到的损害应当承担过错赔偿责任。本案中，原告母亲张某到被告处待产时，被告虽考虑有巨大儿之可能，但重视不够，未尽谨慎注意义务，存在过错，未把产妇适合剖宫产的情况如实告知，侵犯了产妇的知情权和选择权，存在未尽告知义务的过错；被告虽已考虑有巨大儿致肩难产之可能，存在肩难产发生各种并发症的可能，甚至危及母儿生命，但并未采取积极回避此风险的措施，没有事先安排好人员待命，准备工作不充分，存在过错；在产妇分娩过程中所实施的操作存在不够细致、不够准确的过错，造成原告臂丛神经损伤和锁骨骨折；在产后观察2小时已见原告左上肢肌力减退，未及时将此损伤告知原告父母，存在未能极尽告知义务的过错，有青岛万方司法鉴定所作出的《青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书》予以证实，应予以认定。被告过错参与度为80%，故被告应对原告的损失承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、原告任某1的经济损失：医疗费36307.18元、护理费100766元、住院伙食补助费为4530元、营养费21600元、鉴定费12610元、交通费5482元、残疾赔偿金253974元，病历复印费106元，住宿费14090元，合计449465.18元，由被告费县上冶中心卫生院赔偿80%，即赔偿359572.14元；二、被告费县上冶中心卫生院赔偿原告任某1精神损害抚慰金3000元；三、驳回原告任某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7990元，由被告费县上冶中心卫生院负担6496元，由原告任某1负担1494元。二审中，上诉人费县上冶中心卫生院提交工商登记查询清单一份，拟证明被上诉人任某1法定代理人一审中称为照顾孩子庆超照相馆关闭损失标准计算，通过查询费县庆超照相馆正常营业没有关闭，而且2016年6月1日任某2还注册了费县茂芝煤炭销售部，也是正常营业没有关闭，没有体现出因照顾任某1而导致其歇业经济损失情况，所以我们认为护理费、误工费标准过高。而且登记的信息都是任某2，而实际照顾孩子的是孩子的母亲张某，我们认为即使计算护理费也应该按照农村标准来给付每天减少的收入。被上诉人任某1法定代理人任某2的质证意见为：费县茂芝煤炭销售部不是我注册的，也不是我名下的。照相馆的事，当时在费县住院期间，当时孩子妈妈在坐月子，我不可能抛下孩子妈妈，而且孩子是骨折，不能抱，是我在照顾孩子。经济收入这一块只能证明我们有经济能力收入，我们要求的是护理期间的赔偿不是经济损失的赔偿。二审查明的其他事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。本案争议的焦点问题为被上诉人的护理费计算标准、护理期限及交通费、住宿费的数额认定。被上诉人任某1之母张某在上诉人费县上冶中心卫生院分娩过程中及任某1、张某接受诊疗过程中，上诉人的医疗行为存在部分过错，致任某1左锁骨骨折、左臂丛神经损伤并目前遗留左上肢瘫，经青岛万方司法鉴定所鉴定上诉人的过错与上述损害后果之间存在因果关系，医疗过错是主要原因力，参与度拟为70%-80%，原审法院据此判令上诉人赔偿因此给被上诉人造成的部分经济损失正确。该鉴定结论对任某1护理期、营养期评为24个月，原审法院按照被上诉人任某1法定代理人任某2的损失情况计算被上诉人的护理费并无不当，上诉人二审期间提供的证据不足以抗辩一审法院认定的护理费、交通费、住宿费数额，其上诉主张本院均不予支持。综上所述，上诉人费县上冶中心卫生院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7990元，由上诉人费县上冶中心卫生院负担。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二一年一月二十九日书记员  陆 瑶