福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）闽05民初1464号 原告（反诉被告）：福建鼎宇建材有限公司，住所地福建省晋江市陈埭镇洋埭工业区，统一社会信用代码91350582MA34A3842R。 法定代表人：韩刚，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈清意，福建携晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡雅玲，福建携晟律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建泉州柏然建材贸易有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东海街道东海大街739号东海湾雅园3幢2702室，统一社会信用代码91350503MA2YD1Y28F。 法定代表人：郑玉姝，该公司经理。 委托诉讼代理人：缪叶相，福建诺道律师事务所律师。 被告：郑玉姝，女，汉族，1982年10月19日出生，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：缪叶相，福建诺道律师事务所律师。 第三人：泉州汇集建材有限公司，住所地福建省晋江市陈埭镇洋埭村大东工业区，统一社会信用代码91350582MA2YHDQQ87。 法定代表人：韩刚，该公司负责人。 委托诉讼代理人：陈清意，福建携晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡雅玲，福建携晟律师事务所律师。 原告（反诉被告）福建鼎宇建材有限公司（以下简称“鼎宇公司”）与被告（反诉原告）福建泉州柏然建材贸易有限公司（以下简称“柏然公司”）、被告郑玉姝、第三人泉州汇集建材有限公司（以下简称“汇集公司”）特许经营合同纠纷一案，福建省泉州市丰泽区人民法院于2020年7月1日立案审理后，认为本案属于知识产权民事案件，属于中级人民法院管辖，遂于2020年7月22日作出（2020）闽0503民初4896号民事裁定，将本案移送本院处理。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。 在本案中，鼎宇公司提出如下诉讼请求：1．判令柏然公司立即偿还鼎宇公司货款1,207,705.1元并以未付款金额为基数按月利率3‰计付逾期付款违约金至实际付清欠款之日止（截止2020年9月27日违约金暂计1,233,934元）；2．判令郑玉姝对柏然公司的上述欠款承担连带清偿责任；3．本案的诉讼费用由鼎宇公司、郑玉姝承担。 事实和理由：柏然公司因需向鼎宇公司购买砂浆，截止至起诉日止，柏然公司尚欠鼎宇公司货款1,207,705.1元未付，有双方的结算凭证为据，该欠款经催讨无果。柏然公司系一人出资设立的自然人独资的有限责任公司，郑玉姝系该公司的唯一股东，在其不能证明公司财产独立于自己的财产时，应对柏然公司的上述债务承担连带清偿责任。 在本案中，柏然公司提出如下反诉请求：1．判令鼎宇公司立即支付柏然公司已经发生的质量问题赔偿款662,895元（后续如再发生质量问题赔偿将另行起诉）；2．判令鼎宇公司立即向柏然公司开具金额为1,537,871.4元的增值税专用发票；3．判令鼎宇公司立即赔偿因未能按时供货造成的损失19,284.3元；4．判令鼎宇公司立即赔偿因违反独家代理权造成的损失300,000元（暂定金额，最后以审计为准）；5．判令鼎宇公司立即赔偿柏然公司声誉损失200,000元；6．判令鼎宇公司立即退还柏然公司保证金300,000元；7．判令汇集公司对上述请求承担连带责任；8．判令鼎宇公司承担全部诉讼费。 事实和理由：柏然公司与泉州柏然装饰设计工程有限公司（以下简称“柏然装饰公司”）都是由郑玉姝一人独资设立的公司。2016年11月26日，柏然装饰公司（乙方）与鼎宇公司（甲方）签订《鼎宇建材区域代理合同》，约定：乙方代理推广由甲方生产的产品，推广区域为晋江市、泉州市丰泽区、台商区、洛江区，合同期限自2017年1月1日至2019年1月1日；乙方在合同约定的区域内享有独家代理权，甲方不再以任何方式向乙方代理区域内直接销售或授权他人销售乙方代理的产品；甲方确保乙方的代理区域不受到恶意冲货；销售返利每月达5000吨，每吨返利5元，每月达10,000吨，每吨返利8元，每月达20,000吨，每吨返利15元。鉴于鼎宇公司生产的产品为新型建材，市场接受度不高，推广难度大，柏然公司为此付出了大量的人、财、物力。为了更好的销售鼎宇公司生产的产品，郑玉姝于2017年7月新注册成立了柏然公司，并以柏然公司名义继续履行与鼎宇公司的合同及合作关系。出于企业发展和资源整合的考虑，郑玉姝于2018年12月决定将柏然装饰公司合并至柏然公司并注销柏然装饰公司，柏然装饰公司的资产和债权债务全部并入柏然公司，由柏然公司处理有关债权债务。在合同履行中，柏然公司发现鼎宇公司严重违反合同约定的独家代理制度，私自向柏然公司代理区域内的数十家工地进行供货，供货量初步统计达数十万吨，对柏然公司代理销售业务造成了极大的冲击，不仅造成柏然公司无法获取相应的销售利润也直接导致柏然公司无法取得合同约定的销售返利。同时，鼎宇公司供应给柏然公司签约工地的产品存在严重的质量问题，导致柏然公司被施工单位扣款及索赔，现已经有省五建金井福州大学科教园项目和省五建交通枢纽项目发生赔款662,895元。其余项目工地也仍然存在发生质量问题索赔的可能。2018年6月15日，柏然公司与福建省第五建筑工程公司签订《泉州七中江南校区工程预拌干粉砂浆购销合同》向该项目供货1,240吨，但至2018年11月，鼎宇公司半停产无法进行供货，导致柏然公司实际供货597.19吨后不得不终止与福建省第五建筑工程公司的合同。按照双方的交易习惯及法律规定，鼎宇公司应当在销售货物后向柏然公司开具增值税专用发票。2018年3月25日，柏然公司向鼎宇公司付款300,000元，鼎宇公司未按约定开具该部分款项的税票，其余货款1,237,871.4元也尚未开具税票，造成柏然公司无法进行进项抵扣。由于鼎宇公司再三违反合同约定，不仅给柏然公司造成重大经济损失，也给柏然公司的企业形象和声誉造成严重影响，鼎宇公司应当予以相应赔偿。鼎宇公司在签订代理合同之时收取柏然公司保证金300,000元，该保证金在代理合同到期后尚未退还，鼎宇公司也未从结算货款中予以抵扣，应当退还给柏然公司。汇集公司与鼎宇公司在人员、业务、资金上存在混同，且与鼎宇公司串通向柏然公司代理区域供货，依法应当承担连带赔偿责任。 本院经审查认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条、第十一条的规定，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动，从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。由此可见，特许经营合同应具备以下三个基本特征：一是特许人许可被特许人使用其拥有的具有知识产权性质的经营资源，其核心在于知识产权交易；二是被特许人在统一的经营模式下开展经营活动，该经营模式往往由特许经营合同予以明确规定，反映出特许人对被特许人的经营活动的管理要求及有关限制；三是特许经营合同应采取书面形式订立。 本案中，当事人的诉求包含本诉、反诉两个部分。本诉部分的诉求基于双方当事人购销砂浆的事实发生，由于双方当事人并未就此订立书面合同，而特许经营合同应采取书面形式订立，故双方当事人之间的合同并非特许经营合同。就反诉部分而言，鼎宇公司与案外人柏然装饰公司签订《鼎宇建材区域代理合同》，后由于柏然装饰公司注销并确认相应权利义务承接人为柏然公司。根据《鼎宇建材区域代理合同》的相关约定，柏然装饰公司享有独家代理权，鼎宇公司需协助柏然装饰公司制定、安排营销战略并提供有关商业资料，貌似具备特许经营合同的某些表面特征。然而，《鼎宇建材区域代理合同》并未明确约定鼎宇公司享有何种带有知识产权性质的经营资源并许可柏然装饰公司使用，仅是简单约定了柏然装饰公司代理推广“由鼎宇公司生产的产品”，该约定明显具有买卖合同的特征。此外，《鼎宇建材区域代理合同》对鼎宇公司协助柏然装饰公司制定营销战略并提供相关商业资料的简略约定也并未体现出鼎宇公司所欲推广并要求柏然装饰公司严格遵循何种统一的经营模式，该约定体现出的鼎宇公司的合同义务主要在于对柏然装饰公司的销售业务提供相应业务指导和技术支持，其核心在于确保商品销售的顺利进行。由此可见，《鼎宇建材区域代理合同》并未对经营资源、经营模式作出明确约定，故该合同不属于特许经营合同。 综上所述，本案所涉纠纷并非特许经营合同纠纷，不属于本院管辖，丰泽区人民法院裁定将本案移送本院处理有误，本院依法予以撤销。依照《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第九条规定，裁定如下： 一、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2020）闽0503民初4896号民事裁定； 二、本案由福建省泉州市丰泽区人民法院审理。 本裁定一经作出即生效。 审判长  许新明 审判员  任贵良 审判员  黄玮鹏 二〇二一年一月十一日 书记员  陈梅兰 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》 第九条对于将案件移送上级人民法院管辖的裁定，当事人未提出上诉，但受移送的上级人民法院认为确有错误的，可以依职权裁定撤销。