甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初9678号原告:兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司，住所地甘肃省兰州市榆中县来紫堡乡方家泉村上红沟。法定代表人：王学军，该公司经理。委托诉讼代理人：罗永秀，甘肃正天合律师事务所律师。被告:甘肃古典建设集团有限公司，住所地甘肃省临夏州永靖县刘家峡镇黄河路28号。法定代表人：孔全明，该公司总经理。委托诉讼代理人：金军淇，甘肃融通律师事务所律师。被告：张玉林，男，汉族，1969年1月10日出生，住甘肃省甘谷县。原告兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司诉被告甘肃古典建设集团有限公司、张玉林买卖合同纠纷一案，本院曾于2019年12月24日作出（2019）甘0102民初3829号民事判决，兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司提出上诉。兰州市中级人民法院于2020年8月19日作出（2020）甘01民终2337号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2020年9月17日受理后，另行组成合议庭，于2020年11月10日上午公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗永秀、被告甘肃古典建设集团有限公司委托诉讼代理人金军淇、被告张玉林均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告甘肃古典建设集团有限公司、张玉林共同偿付原告混凝土货款2031242元，支付自2012年4月25日起至2019年3月15日期间欠付货款按银行同期贷款利率计算的违约金817615.8元，合计2848857.8元，并按银行同期贷款利率支付2019年3月16日至实际付清之时的违约金；2、本案受理费、保全费、律师费等费用由被告承担。事实与理由：2010年11月16日，原告汉邦公司与甘肃省永靖古典建筑工程总公司（2014年9月10日更名为甘肃古典建设有限公司，2014年12月24日再次更名为甘肃省古典建设集团有限公司）范家湾城中村改造安置小区项目部（下称范家湾项目部）签订《兰州市预拌混凝土销售合同》一份，合同编号：XH-HT2010（11）-（16），约定该项目部预拌混凝土供需事宜，合同第三条之结算及付款方式约定“结算：次月5日前双方核对上月完成工程量并办理结算手续；付款：合同签订后，六层以下工程混凝土由乙方（汉邦公司）垫资，主体封顶后甲方（古典公司范家湾项目部）支付六层以下所供混凝土货款的80%，六层以上按当月的进度的80%付混凝土款，剩余20%的混凝土货款，在主体完工后六个月内付清全部混凝土欠款”，同时合同第四条双方责任之甲方责任第五项约定“合同执行中甲方应按约定及时结算并按时付款。结算书送达审核超过五日即视为认可。如不及时付款，乙方有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付每拖延一天按银行同期利率的违约金”。依据合同，原告汉邦公司自2010年12月26日至2012年4月25日先后供给范家湾项目部混凝土产品8920.50立方米，共计货款3781242元，至2012年4月25日止，被告古典公司共欠货款2824767元，其后，又累计欠付货款6475元，陆续给付货款共计800000元。截至目前为止，共计欠2031242元货款未支付，汉邦公司多次追讨货款未果。2015年3月20日被告张玉林向汉邦公司承诺“该项目系由我本人承揽负责施工，故由我本人负责清偿给付给贵公司”，其后多次承诺限期归还货款，但至今仍未按期还款。被告古典公司作为范家湾项目部的设立机构，应承担清偿货款及违约责任。被告张玉林承诺由其本人清偿混凝土货款，应承担共同偿付责任。故诉至法院。被告甘肃古典建设集团有限公司辩称：原告所述与实际情况不符，被告不是本案的适格被告。被告从未与原告签订《兰州市预拌混凝土销售合同》，被告也从未承建过范家湾城中村改造安置小区项目，该项目是翟吉科伪造公司印章私自承建的项目。《兰州市预拌混凝土销售合同》是本案被告张玉林与瞿吉科伪造甘肃省永靖古典建筑工程总公司范家湾城中村改造安置小区项目部印章与被告签订的，被告并不知情。请求法院驳回原告针对被告的全部诉讼请求。被告张玉林辩称：原告诉状所述不属实，公司的事情我不清楚，原告与古典公司签合同的事情我也不清楚，我是永靖三分公司五处项目负责人，瞿吉科是我的上司，所有事情都是他们来往，承诺的事情我记不清楚了。原告就其主张向本院提交如下证据：一、《兰州市预拌混凝土销售合同》，合同编号：XH-HT2010（11）-（16）、汉邦公司与古典范家湾项目部2010年12月15日结算金额340290元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年4月28日结算金额633115元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年5月30日结算金额420140元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年7月4日结算金额381066元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年8月5日结算金额378364元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年8月30日结算金额406976元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年10月10日结算金额376646元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年11月2日结算金额360745元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2011年11月30日结算金额403735元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2012年12月25日结算金额63540元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2012年4月9日结算金额10150元《混凝土（结）算书》、汉邦公司与古典范家湾项目部2012年4月25日结算金额6475元《混凝土（结）算书》；收据2份（2011年7月18日100000元、2011年8月22日250000元）、进账单4份（2011年8月23日250000元、2011年10月28日300000元、2011年10月28日250000元、2011年10月28日50000元）、建设银行《电子汇划收款回单》1份（附魏小庭2012年5月31日手书说明）、《收款明细表》1份、《兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司客户对账单》3份、兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司《明细账》1份、张玉林《付款承诺书》；二、《“城中村”改造合作协议书》、范家湾21#安置点A区投资确认书、甘肃省永靖古典建筑工程总公司营业执照、甘肃省永靖古典建筑工程总公司企业法人年度检验情况、甘肃省永靖古典建筑工程总公司税务登记证、甘肃省永靖古典建筑工程总公司组织机构代码证、甘肃省永靖古典建筑工程总公司法定代表人身份证明、甘肃省永靖古典建筑工程总公司建筑业企业资质证书、甘肃省永靖古典建筑工程总公司安全生产许可证；、甘肃省永靖古典建筑工程总公司质量管理体系认证证书、甘肃省永靖古典建筑工程总公司环境管理体系认证证书、甘肃省永靖古典建筑工程总公司职业健康安全管理体系认证证书、甘肃省永靖古典建筑工程总公司法定代表人授权委托书、甘肃省永靖古典建筑工程总公司被授权人（董向峰）身份证复印件、甘肃省永靖古典建筑工程总公司法定代表人（赵林清）身份证复印件、《甘肃古典建设集团有限公司与兰州恒盛商贸有限公司买卖合同二审民事裁定书》；三、兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初826号民事判决书、兰州市中级人民法院（2019）甘01民终4597号民事判决书。被告甘肃古典建设集团有限公司向本院提交如下证据：永靖县人民检察院作出的永检公诉刑不诉【2017】16号不起诉决定书，印章鉴定书各1份。被告张玉林未向本院提交证据。上述证据已经开庭质证和本院的审查，来源合法，证据间能相互连接印证，且与案件事实存在关联性，对其相应证明力，本院予以认定。本院查明认定事实如下：2008年6月25日，兰州市城关区人民政府拱星墩街道办事处、兰州普合房地产开发有限公司、兰州市城关区拱星墩乡范家湾村民委员会三方签订了一份《“城中村”改造协议书》，协议约定：由兰州普合房地产开发有限公司投资对城关区拱星墩街道拱星墩村、范家湾村和东岗街道店子街村进行改造，兰州市城关区人民政府拱星墩街道办事处、兰州市城关区拱星墩乡范家湾村民委员会负责将安置小区建设用地交由兰州普合房地产开发有限公司进行投资建设施工。案外人瞿吉科持甘肃省永靖古典建筑工程总公司《营业执照》副本复印件、《税务登记证》副本复印件、《组织机构代码证》副本复印件、《建筑企业资质证书》副本复印件、《安全生产许可证》副本复印件、《质量管理体系认证证书》复印件、《环境管理体系认证证书》复印件、《职业健康安全管理体系认证证书》复印件、法定代表人身份证复印件及盖有甘肃省永靖古典建筑工程总公司印章的法定代表人身份证明、法定代表人授权委托书等相关材料从兰州普合房地产开发有限公司承包了范家湾城中村改造安置小区项目的部分工程，被告张玉林与案外人瞿吉科共同管理承包的工程建设施工工作。2010年11月16日，案外人瞿吉科使用甘肃省永靖古典建筑工程总公司范家湾城中村改造安置小区项目部的印章与原告兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司签订了《兰州市预拌混凝土销售合同》一份，合同编号：XH-HT2010（11）-（16）。合同签订后，原告兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司按合同约定向该工程提供了预拌混凝土。兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司提供的《兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司混凝土结算书》上盖有甘肃省永靖古典建筑工程总公司范家湾城中村改造安置小区项目部印章。原告兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司收到了部分预拌混凝土款项，其中2011年7月18日收据收到100000元、2011年8月22日收据收到250000元、2011年8月22、2011年10月28日分别收到甘肃永宏泰商贸有限责任公司转账支票进账250000元、600000元、2012年8月3日收到甘肃永宏泰商贸有限责任公司转账支票进账200000元、2012年5月3日收到张丽红电汇200000元、2012年5月31日收到网银转账200000元。2015年3月20日，被告张玉林向原告兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司出具《付款承诺书》一份，载明“甘肃省永靖古典建筑工程总公司范家湾城中村改造安置小区项目部在施工过程中使用贵公司混凝土产品10016立方米，货款总额3781242元，截止2014年7月1日已支付1650000元，尚欠2131242元，该项目由我本人承揽负责施工，故由我本人负责清偿给付给贵公司。承诺人：张玉林。”永靖县公安局2017年4月20日向本案被告甘肃古典建设集团有限公司出具了“永公（刑）鉴通字（2017）36号”《鉴定意见通知书》，该通知书载明：鉴定意见是瞿吉科持有的该文件上加盖的“甘肃省永靖古典建筑工程总公司”印章印文与甘肃省永靖古典建筑工程总公司（永靖留存）在2008年至2014年使用的公章印文不是同一枚印章所盖印。另查：甘肃省永靖古典建筑工程总公司2014年9月10日更名为甘肃古典建设有限公司，2014年12月24日再次更名为甘肃省古典建设集团有限公司。另查，兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初829号生效判决认定，范家湾城中村改造安置小区2号楼的工程、范家湾城中村改造安置小区地下库和锅炉房建设工程客观存在，《建设工程施工合同》加盖的是被告和兰州普合房地产开发有限公司的公章，被告是承包方，兰州普合房地产开发有限公司为发包方，被告对该工程不仅明知而且认可。再查，兰州市中级人民法院（2019）甘01民终4597号民事判决书认定，本案涉案工程由兰州普合房地产开发有限公司经招标发包于甘肃省永靖古典建筑工程总公司（现更名甘肃省古典建设集团有限公司，以下简称：古典公司），在双方签订的《建设工程施工合同》中，均有承包人古典公司的印章及原法定代表人赵玉清的签字。被告对涉案工程在主观上是明知的。古典公司范家湾城中村改造安置小区项目负责人为张玉林，瞿吉科，张玉林负责案涉项目的实际施工，瞿吉科负责提供古典公司相关材料及资质手续。足以形成其为古典公司下设机构负责人的权利外观。本院认为，生效的兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初829号判决书、兰州市中级人民法院（2019）甘01民终4597号民事判决书均认定张玉林、瞿吉科代表被告甘肃省古典建设集团有限公司对被告甘肃省古典建设集团有限公司承包的兰州城关区范家湾城中村改造安置小区2号楼的工程、范家湾城中村改造安置小区地下库和锅炉房建设工程对外签订合同，被告张玉林与案外人瞿吉科共同管理被告甘肃省古典建设集团有限公司承包的工程建设施工工作。涉案《兰州市预拌混凝土销售合同》系瞿吉科使用被告甘肃省古典建设集团有限公司公章所签，欠款由被告张玉林与原告书面确认。被告甘肃省古典建设集团有限公司对该工程不仅明知而且认可。张玉林与案外人瞿吉科代理行为构成表见代理，该代理行为的后果应当由被告甘肃省古典建设集团有限公司承担。被告张玉林对原告有付款承诺，应当合同承担还款责任。原告的诉请于法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于关于适用中华人民共和国民事诉讼法解释》第九十条，判决如下：一、被告甘肃古典建设集团有限公司、张玉林于本判决生效后十日内共同给付原告兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司货款2031242元，并承担逾期付款利息（以欠付货款2031242元为基数，自2012年4月25日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日实际欠款还清时止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告兰州祁连山汉邦混凝土工程有限公司的其他诉讼请求。本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29590元，由被告甘肃古典建设集团有限公司、张玉林负担，于本判决生效后十内付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长 苏 红人民陪审员 张 唯人民陪审员 梁秀英二〇二一年一月二十八日书 记 员 周娟强