山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终682号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司，住所地青岛市经济技术开发区。 主要负责人：韩荣，总经理。 委托诉讼代理人：张蕾，山东首辰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘某某，女，1974年9月26日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：杜超，山东汇正律师事务所律师。 原审被告：丁某某，女，1995年9月9日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘某某及原审被告丁某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判（争议金额119527.77元）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据被上诉人原审中提交的病历资料以及上诉人对其复勘时的照片内容显示，被上诉人的损伤基础不足，其损伤程度达不到十级伤残，一审法院依据鉴定报告认定被上诉人右膝关节丧失功能26%，构成十级伤残，系认定事实错误，证据不足。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，请求依法驳回上诉。 刘某某向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告赔偿各项损失共计258141.49元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月11日，被告丁某某驾驶鲁Ｂ×××××号轿车与原告骑电动车由东向西直行相撞，致原告受伤，两车受损。交警部门认定被告丁某某负事故主要责任，原告负事故次要责任。鲁Ｂ×××××号轿车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。原告刘某某因本次交通事故造成的各项损失：医疗费29145.45元、住院伙食补助费4600元（100元×46天）、误工费54484元、护理费18000元（100元×90天×2人）、营养费6000元（60元×100天）、伤残赔偿金156577.1元（54484元×20年×10%+35266元×7年×10%÷2人+35266元×20年×10%÷2人）、鉴定费1300元、精神抚慰金2000元、车损404元、交通费600元，要求被告按照责任比例承担共计273110.55元，要求被告按照责任比例承担共计247435.89元，部分医疗费另案主张权利。 一审法院认定事实：2019年3月11日11时许，丁某某驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿明安路由东向西左转弯行驶至事故地点处，与刘某某骑兴世达二轮电动车沿明安路由东向西直行至此相撞，造成两车受损，刘某某受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘察及调查取证，认定丁某某承担事故主要责任，刘某某承担事故次要责任。鲁Ｂ×××××号车辆在保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2019年3月7日至2020年3月6日，第三者责任商业险投保限额为100万元，且投保不计免赔特约险。原告受伤后于当日到青岛市黄岛区第二中医医院住院治疗28天，诊断为：肘关节骨折，肱骨内上髁骨折，尺骨冠突骨折，踝关节骨折，腓骨骨折，髋部损伤，膝关节损伤，腰部挫伤，半月板损伤，腰骶椎骨骨折，子宫平滑肌瘤，出院医嘱：建议休息30天，左踝关节持续支具外固定。原告于2019年12月23日到青岛市市立医院住院治疗8天，诊断为：半月板损伤，于2019年12月31日出院。原告于2020年5月27日到青岛市市立医院住院治疗7天，诊断为：肩袖肌腱损伤，于2020年6月3日出院。原告在住院期间及出院后到青岛大学附属医院、青岛市立医院门诊检查治疗。原告以上共计住院43天，共计支出医疗费29145.45元。2020年3月20日，原告的伤经一审法院委托莱西市市立医院法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，原告为此支出鉴定费1300元。保险公司对莱西市市立医院司法鉴定所出具的鉴定报告提出异议，并申请鉴定人员出庭接受质询。保险公司提出的问题如下：出示保险公司对原告查体时拍摄的照片5份，照片显示其右膝关节屈曲达到110度，鉴定报告中测量的是100度，根据该查体结果，右膝关节的损伤能否造成十级伤残？鉴定人员答复如下：照片不是我所测量，对其提交的照片我方不做评论，我方只认可我所自己拍摄的鉴定照片，保险公司对我们所的鉴定提出异议，但是保险公司提交的照片我方不予认可。保险公司的测量工具是否经过校验无法确定，因为鉴定业有规定，测量工具必须经过校验；照片不能看出屈曲达到110度。原告之女杜天宇（杜予嘉）于2002年1月28日出生，原告之女杜淑梅于2008年11月3日出生。原告提供的营业执照显示原告系黄岛区运航学生校外托管班经营者。原告提供的维修发票显示原告支出维修费404元。 一审法院认为，丁某某驾车与原告驾车发生交通事故，致原告受伤，两车受损，交警部门认定丁某某负事故主要责任，原告负事故次要责任，经法院开庭调查核实，认为该责任认定并无不当，法院予以确认。因鲁Ｂ×××××号车辆在保险公司处投保交强险，保险公司应在交强险限额内先行赔偿原告的损失，不足部分，因该车在保险公司处投保了商业三者险，保险公司应在商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告的损失。综合原告和丁某某的违章行为，法院认为本次交通事故责任比例以3（原告）：7（丁某某）为宜。原告的损失应确认如下：1.根据原告提供的病历材料和医疗费单据，原告的医疗费应确认为29145.45元。2.根据原告提供的住院病历，原告共计住院43天，其住院伙食补助费应确认为4300元（100元/天×43天）。3.原告提供的营业执照显示原告系个体业主，在无法举证证明其前三年收入的情况下，其误工费应参照青岛市城镇居民私营单位就业人员年平均工资标准57988元/年计算。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.4【四肢大关节韧带损伤，误工60-120日，护理60-90日】之规定，法院酌定原告的误工期为120天，原告的误工费应确认为19064.55元（57988元/年÷365天×120天）。4.原告主张两人陪护，未提供相关证据证明其主张，法院不予支持。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.4【四肢大关节韧带损伤，误工60-120日，护理60-90日】之规定，法院酌定原告的护理期为80天，原告的护理费应确认为8000元（100元/天×80天）。5.原告主张营养费没有提供证据证明其主张，法院不予支持。6.原告的伤经一审法院委托莱西市市立医院法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，虽然保险公司提出异议，但经法院开庭审查并结合鉴定人员的陈述，认为莱西市市立医院法医司法鉴定所出具的鉴定报告程序合法，鉴定结论并无不当，法院予以采信。原告之女杜天宇（杜予嘉）于原告定残时已经年满18周岁，原告没有提供证据证明杜天宇（杜予嘉）已经完全丧失劳动能力，对其被抚养人生活费主张，法院不予支持。原告之女杜淑梅于原告定残时已经年满11周岁，应当抚养7年，由子女两人分担抚养费。本案的残疾赔偿金应确认为121311.10元（54484元/年×20年×10%+35266元/年×7年÷2人×10%）。7.根据莱西市市立医院法医司法鉴定所出具的鉴定费票据，本案的鉴定费应确认为1300元。8.原告因本次交通事故造成十级伤残，被告应当赔偿其精神抚慰金，法院酌定为1000元，对过高部分，法院不予支持。原告主张在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金符合相关规定，一审法院予以支持。9.原告因治伤需要支出交通费，考虑原告到青岛接受治疗，法院认为原告主张交通费600元符合实际支出情况，法院予以支持。10.交警部门的交通事故认定书记载原告车辆因本次交通事故受损，被告应当赔偿其车损，结合原告提供的修车费发票，法院对原告主张的车损404元予以支持。综上，原告的各项损失共计应确认为185125.10元，应由保险公司在交强险限额内赔偿120404元（包含精神抚慰金1000元）；余款64721.10元，因精神抚慰金已经在交强险限额内先行赔付，剩余赔偿项目属于保险公司商业三者险的赔偿范围，应由保险公司在商业三者险范围内赔偿45304.77元（64721.10元×70%）。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司在交强险限额内赔偿原告刘某某因本次交通事故造成的各项损失共计120404元（包含精神抚慰金1000元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司在商业三者险范围内赔偿原告刘某某因本次交通事故造成的各项损失共计45304.77元；三、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决采信涉案司法鉴定意见确认被上诉人造成十级伤残是否正确。经一审法院委托，莱西市市立医院法医司法鉴定所对被上诉人陈桂花伤情进行司法鉴定，鉴定结论为刘某某损伤构成十级伤残。上诉人对鉴定结论不予认可，鉴定人出庭接受质询并回复上诉人异议。本院认为，该司法鉴定意见系原审法院依法委托，不存在鉴定机构或鉴定人员不具备资质、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，一审判决采信涉案司法鉴定意见确认被上诉人陈桂花构成十级伤残并无不当。上诉人仅依据单方拍摄被上诉人膝关节照片，其专业性、客观性不足，不能推翻上述司法鉴定意见。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2691元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 范黎强 审判员 张好栋 二〇二一年一月二十九日 法官助理 卢翔飞 书记员姜丽丽