宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁04民终87号 上诉人（原审原告）：马占雄，男，1969年2月12日出生，回族，不识字，农民，住宁夏西吉县。 委托诉讼代理人：罗银，固原市法律援助中心律师，代理权限为一般授权代理。 被上诉人（原审被告）：马占川，男，1952年2月10日出生，回族，不识字，农民，住宁夏西吉县。 被上诉人（原审被告）：马也牙，男，1983年6月5日出生，回族，不识字，农民，住宁夏西吉县。 上诉人马占雄因与被上诉人马占川、马也牙物权保护纠纷一案，不服宁夏回族自治区西吉县人民法院（2020）宁0422民初3593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马占雄上诉请求：1、撤销宁夏回族自治区西吉县人民法院（2020）宁0422民初3593号民事判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人房屋因被上诉人马占川家窑洞塌陷致于危险状态，无法正常居住。村委会虽对塌陷窑洞进行了填埋，但仅使用了黄土填埋，不排除继续塌陷的情形。虽然塌陷窑洞已经填埋，未塌陷窑洞被上诉人表示愿意填埋，但危房已经实际形成并未得到解决，马占川对上诉人造成的妨害并未实际排除。二、原审认定被上诉人马也牙家窑洞未对上诉人住房造成妨害错误。马也牙表示填埋存放杂物的一处窑洞，但填埋后不排除地基的继续下沉，给上诉人房屋埋下隐患。马也牙存放煤炭的一处窑洞虽距离较远，但如塌陷会影响周边地基下陷，导致其他近距离窑洞或建筑物塌陷，因而致使上诉人房屋处于不安全状态。马也牙两处窑洞对上诉人家房屋造成妨害应予排除。三、二被上诉人未经上诉人同意，私自在上诉人自留地埋设排水管道，虽未影响上诉人出行和耕种，但侵犯上诉人合法权益，应由二被上诉人恢复原状并赔偿损失。四、因被上诉人窑洞塌陷致使上诉人房屋成危房无法居住，上诉人需要翻新或重建院落，上诉人不需举证证明。对房屋翻新还是重建，费用无法确定，可进行评估，原审对上诉人要求翻新房屋或支付赔偿款的诉请予以驳回无事实及法律依据。综上，请二审支持上诉人的上诉请求。 马也牙辩称，上诉人的上诉请求不能成立，对一审判决确定的修复房屋散水费用500元有意见，但因我父亲马占川没有意见，最终我也同意了。 马占川未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 马占雄向一审法院起诉请求：1.判令马占川、马也牙将在马占雄土地挖掘的窑洞填埋；2.判令马占川、马也牙将马占雄的水渠恢复原状；3.判令马占川、马也牙修复马占雄受损的房屋；4.本案诉讼费由马占川、马也牙负担。诉讼中，马占雄变更第3项诉讼请求为判令马占川、马也牙修复受损的房屋或者赔偿重新翻建房屋费用8万元。 一审法院查明，马占雄与马占川、马也牙系西吉县马莲乡巴都沟村村民，马占川、马也牙系父子关系。马占雄在其地块代码00171的承包地（面积1.68亩）上修建彩钢瓦房一间，2017年又修建砖木结构房屋一间。马占雄庄院与马占川、马也牙的庄院东西相邻，呈阶梯状，两家庄院落差约五六米，马占雄家居上，马占川、马也牙家在下。马占川的庄院内北面有砖木结构房屋三间，南面有彩钢瓦房两间，西侧靠马占雄庄院家崖面搭建有长9米，宽4米的彩钢瓦棚一座，在靠近北房西侧的崖面处有一高1.7米、宽2米、深2米的窑洞，现用于存放煤炭，该窑洞南侧约9米处有一处窑洞，该窑洞位于马占雄家砖木结构房屋东北角的下方，2020年8月份该窑洞塌陷后由该村村委会填埋夯实，但窑洞塌陷后马占雄房屋东北角的散水受损，至今未修复；距离该塌陷窑洞南侧约3米处有一高1.7米、宽2米、深3米的窑洞，现马占川用于养羊。马也牙的庄院毗邻其父马占川庄院南侧，位于马占雄家门前土地西南方向的下方，院内临近房屋处有一高2米、宽1.5米、深1.5米的窑洞，现用于存放煤炭，距离该窑洞七八米处有一高1.7米、宽1.5米、深1.5米的窑洞，现用于存放杂物。另查明，马占川、马也牙家的窑洞在马占雄修建房屋之前就已存在，马占雄家西侧地界边上有小路一条，该路也用于排水，在马占川家窑洞塌陷后，为解决马占福家的排水问题及防止马占雄西侧地界临近崖的一侧塌陷，马也牙在马占雄家的地界边埋设排水管道，现该管道外露部分已由马占雄之兄马占福填埋。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第四条规定：“国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”本案中，马占川家的窑洞虽挖在马占雄建房之前，但窑洞在马占雄承包地下方，因窑洞塌陷致马占雄家房屋面临危险，因此侵害马占雄的物权，应当排除妨害或消除危险，但该塌陷窑洞已经马莲乡巴都沟村村委会进行了填埋夯实处理，已排除了危险，而另外两处窑洞，庭审中马占川表示愿意填埋，为预防窑洞再次塌陷引发危险，马占川应当自行填埋并予以夯实，故对马占雄要求马占川将该两处窑洞填埋的诉请予以支持；对马占雄要求马也牙填埋其家两处窑洞的诉讼请求，庭审中，马也牙表示愿意填埋存放杂物的一处窑洞，是对其权利的自由处分，本院予以准许；对存放煤炭的一处窑洞，马也牙不同意填埋，根据现场勘查情况，该窑洞在马占雄家土地西南地界下方，距离马占雄家房屋较远，并不影响马占雄住房安全，故对要求马也牙填埋该窑洞的诉讼请求不予支持。对马占雄要求恢复水渠原状的诉讼请求，根据现场勘查情况，马占雄家土地西南地界边靠近崖面处有一条小路，马也牙在马占雄的地界边埋设排水管道，是用于解决马占福的排水问题及防止马占雄西侧地界临近崖的一侧塌陷，现该管道外露部分已由马占雄之兄马占福填埋，并不影响马占雄的出行和耕种，故对马占雄的该项诉讼请求不予支持。对马占雄要求马占川、马也牙修复受损的房屋或赔偿翻建费用8万元的诉讼请求，因马占雄未提交证据证实其房屋受损严重确需翻建，也未提交证据证实翻建费用为8万元，根据现场勘查，马占雄房屋东北角塌陷处已由村委会进行填埋夯实，危险已消除，目前马占雄房屋东北角的散水尚未修复，因该损失由马占川家的窑洞塌陷造成，因此，马占川应当承担修复散水的费用，根据散水受损的面积，混凝土的厚度，酌情支持500元，故对马占雄要求翻建房屋的请求不予支持，对要求赔偿翻建费用8万元的请求予以部分支持。对马占川、马也牙辩称窑洞塌陷系马占雄家自来水流淌所致，因其未提供证据加以证明，对其该辩解意见不予采信。依照《中华人民共和国物权法》第四条、第三十五条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二条、第七十六条、第九十条规定，判决：一、马占川于本判决生效后十日内自行将其院内的两处窑洞进行填埋夯实；二、马也牙于本判决生效后十日内自行将其院内高1.7米、宽1.5米、深1.5米的窑洞（存放杂物）进行填埋夯实；三、马占川于本判决生效后十日内赔偿马占雄修复房屋散水费用500元；四、驳回马占雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，减半收取计50元，由马占川负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。 本院认为，根据本案查明事实及现场勘查，马占雄家房屋位于马占川及马也牙院落后背墙崖面上面。马占川院内三处窑洞位于马占雄房屋及承包地下方，危及马占雄居住安全，马占川应排除妨害。因其中一处塌陷窑洞已经村委会组织进行了填埋夯实，排除了妨害。如仍存在塌陷危险，马占川应再予以填埋夯实。另两处窑洞，因马占川一审表示愿意填埋，故应由其填埋夯实。马也牙院内的两处窑洞，马也牙一审亦表示愿意填埋存放杂物的窑洞，故应由其填埋。对存放煤炭的另一处窑洞马也牙不同意填埋，根据一、二审现场勘查，该窑洞距离马占雄家房屋较远，不影响马占雄住房安全，对马占雄要求马也牙填埋该窑洞的上诉请求，不予支持。另，根据现场勘查，马也牙在马占雄家靠近崖面地界边埋设排水管道，系用于解决马占雄之兄马占福家排水问题及防止马占雄地界临近崖面的一侧塌陷，该管道外露部分已由马占福填埋，不影响马占雄出行、耕种，对马占雄要求恢复原状的上诉请求，不予支持。另外，马占川院内窑洞塌陷致马占雄家房屋东北角地面塌陷，该处已由村委会组织进行了填埋夯实，已排除妨害，该房屋只有东北角水泥散水部分尚未修复，马占川应承担修复费用，一审酌定支持500元合理得当，应予确认。故对马占雄要求修复受损房屋或赔偿翻建费用8万元的上诉请求，不予支持。 综上所述，马占雄的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人马占雄负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘万德 审判员  王喜军 审判员  李凤玲 二〇二一年一月二十八日 书记员  魏小红