福建省福州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）闽01执复1号 复议申请人（申请执行人）：何武泉，男，1990年2月23日出生，汉族，住福建省平潭县。 被执行人：福州东兴龙居房地产有限公司，住所地福建省平潭综合实验区竹屿湖东路**。 法定代表人：卓耀华，董事长。 复议申请人何武泉不服福建省平潭县人民法院（以下简称平潭法院）作出的（2020）闽0128执异9号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 平潭法院查明，何武泉与福州东兴龙居房地产有限公司（以下简称东兴龙居公司）商品房预售合同纠纷一案，该院于2017年4月12日作出（2017）闽0128民初631号民事调解书。2018年6月7日，何武泉与东兴龙居公司就办证事宜签订《协议书》，该协议第二项确定：东兴龙居公司承诺在2018年9月30日前获得准许世界城（又名龙居华侨城、龙居御景）三期房产的权属初始登记，并同意在2018年9月30日前协助何武泉取得案涉房产的《平潭综合实验区不动产登记中心业务受理单》。何武泉本人应携案涉房产全体共同购买人（若有，以案涉的《商品房买卖合同》为准），根据东兴龙居公司通知的时间，前往平潭综合实验区不动产登记中心现场办理房屋权属证书，并应当在东兴龙居公司通知何武泉前往平潭综合实验区不动产登记中心现场办理房屋权属证书之前缴纳各类办证所需的各种费用（包括但不限于：契税、面积补差款等，已缴纳的相关费用无须再另行缴纳），并备齐办理房屋权属证书所需的相关材料。东兴龙居公司应派人在平潭综合实验区不动产登记中心现场负责办理流程的讲解和指导工作。若何武泉在2018年9月30日前取得《平潭综合实验区不动产登记中心业务受理单》，除本协议第一条约定的违约金外，东兴龙居公司无需再向何武泉支付任何违约金，双方逾期办证纠纷就此了结。若因东兴龙居公司的原因，导致何武泉无法在2018年9月30日前取得《平潭综合实验区不动产登记中心业务受理单》，则应自2018年5月1日起按何武泉所购商品房总价款的日万分之一向何武泉支付违约金，直至不动产登记中心通知领取《平潭综合实验区不动产登记中心业务受理单》为止。 何武泉以东兴龙居公司未按《协议书》履行其义务为由，向该院申请强制执行（2017）闽0128民初631号《民事调解书》，该院业已受理。 平潭法院认为，本案《协议书》是作为执行依据的法律文书生效后当事人在执行程序外自行达成的协议，此类和解协议若各方当事人之间产生纠纷，可比照执行和解协议处理。《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。根据上述规定精神，因履行和解协议产生纠纷，债权人申请恢复执行的案件，人民法院应对和解协议是否实际履行进行审查。具体到本案中，首先，案涉《协议书》第二项主要确定了两个方面内容：一、东兴龙居公司应于2018年9月30日前为何武泉办理案涉房产初始登记，并履行协助何武泉办理权属登记的手续。二、若因东兴龙居公司原因导致无法在2018年9月30日前取得《平潭综合实验区不动产登记中心业务受理单》，则东兴龙居公司还应向何武泉支付违约金。可见，该《协议书》虽确认了双方当事人约定的违约条款以促使东兴龙居公司尽快履行办证义务，但本质上其所确定的违约金的给付义务系以当事人在履行和解协议过程中存在违约行为或违约情形为条件，而非直接确定东兴龙居公司承担违约责任的条件已经成就。其次，结合执行程序的功能以及确定违约责任争议的实质，对于案涉违约金给付的条件是否成就等问题的确定性需根据双方当事人在和解协议履行过程中新的事实进行实体审查，而后再行判断东兴龙居公司应否根据生效条件所确定的计算标准向何武泉支付违约金。因此，关于东兴龙居公司是否承担违约责任的问题，因和解协议未予确认且当事人对此存在较大争议，为更加有效地保障各方当事人的合法权益，一般不宜在执行程序中直接审查认定，当事人可以另行通过诉讼等程序寻求救济。 综上所述，何武泉本次执行申请，不符合法律规定，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，裁定如下：驳回何武泉的执行申请。 何武泉向本院申请复议称，一、平潭法院收到东兴龙居公司提出的异议申请后，既未组织听证，又未在15日内提出处理意见，程序不合法，严重损害了何武泉的合法权益。二、平潭法院（2017）闽0128民初631号民事调解书明确载明“福州东兴龙居房地产有限公司应当为何武泉办妥涉案商品房房屋所有权证及土地使用权登记手续并交付给何武泉，且应当支付违约金至办妥不动产权属证书之日止”，但东兴龙居公司至2020年1月20日才办妥涉案商品房的不动产权证书，已经明确违背生效法律文书的意旨，该公司明显违约且应当支付违约金。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条之规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，平潭法院无视上述法律规定，直接驳回何武泉的强制执行申请，于法无据。请求：撤销福建省平潭县人民法院（2020）闽0128执异9号执行裁定，继续强制执行福建省平潭县人民法院（2017）闽0128民初631号民事调解书。 本院对平潭法院查明的前述事实予以确认。 本院认为，何武泉与东兴龙居公司商品房买卖合同纠纷一案，平潭法院作出的（2017）闽0128民初631号民事调解书发生法律效力后，何武泉与东兴龙居公司达成《协议书》，对前述生效法律文书确定的内容进行了变更约定，该《协议书》对双方当事人具有约束力，双方当事人均应按约履行。现该《协议书》履行过程中，双方当事人对案涉房屋未能如期办理首次登记系何方原因所致、东兴龙居公司是否违反《协议书》的约定等发生了实体争议，该实体争议应当通过诉讼解决，而不宜在执行程序中判断。综上所述，复议申请人何武泉的复议请求不能成立，本院不予支持。原异议裁定正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回何武泉的复议申请，维持福建省平潭县人民法院（2020）闽0128执异9号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨贵先 审判员  魏毅斌 审判员  林 辉 二〇二一年一月十八日 书记员  江 婷 附：本案引用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。