陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终55号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地：山西省大同市。负责人：陈建明，该公司经理。委托诉讼代理人：刘丹，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑磊,男,1991年3月28日出生,汉族,内蒙古自治区赤峰市,现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。委托诉讼代理人:符泽民，内蒙古蒙南律师事务所律师。原审被告：大同市平城区鸿元通物流有限公司,住所地:山西省大同市。原审被告：范文利，男，1983年1月30日出生，汉族，住山西省大同市。原审被告：白小强，男，1986年5月7日出生，汉族，住山西省大同市。原审被告：中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地：山西省大同市。负责人：李永春，该公司经理。委托诉讼代理人：王正纲，陕西晋闻律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人郑磊，原审被告大同市平城区鸿元通物流有限公司、范文利、白小强、中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省府谷县人民法院（2020）陕0822民初2075号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销陕西省府谷县人民法院（2020）陕0822民初2075号民事判决，改判上诉人少赔偿被上诉人郑磊93805元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、结合被上诉人郑磊的伤情，护理费应按1人计算，为375220元（37522元/年×5年），一审判决上诉人多承担护理费93805元。2、上诉人并非侵权人，根据保险合同约定，诉讼费不应由上诉人承担。平安保险公司在二审中补充称，经鉴定，被上诉人郑磊为一级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖。案涉事故发生于2020年4月16日，鉴定意见的作出时间为2020年9月，该鉴定意见不符合肌力损伤类的鉴定时机，上诉人申请重新鉴定。郑磊答辩称，经陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定，答辩人存在完全护理依赖，护理期不再评定，护理人数原则上为2人。一审判决依据该鉴定意见计算护理费正确，上诉人所提重新鉴定之申请无事实和法律依据。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司述称，一审判决正确，应予维持。大同市平城区鸿元通物流有限公司、范文利、白小强未作陈述。郑磊向一审法院起诉请求：判决平安保险公司和中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司共同赔偿郑磊医疗费、伙食补助费、营养费、后续治疗费共计283725元，精神抚慰金、误工费、残疾赔偿金、住宿费、交通费、护理费、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、鉴定费共计1198610元，车损、施救费、共计12350元，上述费用共计1494685元，本案诉讼费由平安保险公司、中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司、大同市平城区鸿元通物流有限公司、范文利、白小强承担。一审法院认定的事实：2020年4月16日0时30分，郑磊驾驶xx长安牌小型普通客车由北向南行驶至府谷县大昌汗镇郭石路力德商砼路口附近路段时，与由南向北左后掉头行驶的机动车驾驶人范文利驾驶的实际所有人为白小强的zz挂解放牌重型半挂牵引车相撞，致郑磊受伤住院及两车受损的伤人交通事故。事故发生后，郑磊被送往神木创伤烧伤医院门诊治疗后又转入内蒙古鄂尔多斯市中心医院康巴什部住院治疗37天，被诊断为：重型颅脑损伤、脑疝、创伤性硬膜外血肿等，共花费医疗费9110.62元，并且尚欠内蒙古鄂尔多斯市中心医院康巴什部医疗费318000元。郑磊出院后，经陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定为一级伤残，每日依赖后续费用约为60元。误工期、营养期从受伤之日算至评残前一日，存在完全护理依赖，护理期不再评定，护理人数原则上为两人。康复费现无法评定，届时可另行评定。花费鉴定费9368元。郑磊所驾驶的车辆发生交通事故后，花费施救费600元，维修费26100元。另查明，事故发生后，白小强向郑磊垫付5000元。还查明，白小强的车辆zz挂解放牌重型半挂牵引车系其向大同市平城区鸿元通物流有限公司分期付款购买，户名登记在大同市平城区鸿元通物流有限公司名下。该车在永诚财产保险股份有限公司投保交强险一份，在中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司投保商业险主挂各一份，主车第三者责任保险限额为100万元，挂车第三者责任限额为5万元，在中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司投保附加第三者责任保险，保险限额为500万元。再查明，郑磊的母亲宋桂平于1970年1月20日出生，继父勾玉宝于1972年1月22日出生，女儿郑xx于2016年5月13日出生。又查明，陕西省城镇私营单位就业人员2019年度平均工资为43477元，陕西省2019年居民服务、修理和其他社会服务业平均工资为37522元。内蒙古自治区2019年度城镇居民人均可支配收入为40782元，内蒙古自治区2019年度城镇常住居民人均生活消费性支出为25383元。一审法院认为，公民的生命、健康、身体权受国家法律的保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。本次事故经府谷县交警大队认定，郑磊与范文利承担同等责任，交通事故责任认定书认定事实清楚，责任划分适当，因范文利驾驶的zz挂解放牌重型半挂牵引车在永诚财产保险股份有限公司投保交强险一份，在平安保险公司投保商业险主挂各一份，主车第三者责任保险限额为100万元，挂车第三者责任限额为5万元，在中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司投保附加第三者责任保险，保险限额为500万元。故郑磊的损失首先应当由永诚财产保险股份有限公司在交强险范围内赔偿，下余部分由平安保险公司在商业险范围内按责任比例赔偿，不足部分由中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司在商业险范围内按责任比例赔偿。因保险限额足以赔偿，故白小强不需承担赔偿责任。范文利是白小强的司机，且该车的实际车主亦是白小强，故范文利、大同市平城区鸿元通物流有限公司也不需承担赔偿责任。赔偿的费用包括：医疗费327110.62元、每日依赖后续费用（暂计算五年）60元×365天×5年=109500元、误工费（从受伤之日起至评残前一日）43477元÷365天×147天=17510元、住院伙食补助费37天×90元=3330元、营养费（从受伤之日起至评残前一日）30元×147元=4410元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）（40782元×20年×100%）+[25383元年×（18-4）÷2×100%]=993321元、护理费（住院期间）37522元÷365天×37天×2人=7607.2元、护理费（长期康复护理，暂计5年）37522元×100%×5年×2人=375220元、残疾辅助器具费999元、救护车费15000元、鉴定费9368元、精神抚慰金50000元、施救费600元、车辆修理费26100元，上述费用共计1940075.82元。每日依赖后续费用、长期康复护理费用本院暂按5年计算，5年后发生的原告可另行主张。永诚财产保险股份有限公司在交强范围内赔偿的费用为：医疗费10000元、精神抚慰金50000元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）60000元、车辆损失费2000元，共计122000元。平安保险公司在商业险范围内赔偿的费用为：医疗费（327110.62元-10000元）×50%=158555.31元、每日依赖后续费用109500元×50%=54750元、误工费17510元×50%=8755元、住院伙食补助费3330元×50%=1665元、营养费4410元×50%=2205元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）（993321元-60000元）×50%=466660.5元、护理费（住院期间）7607.2元×50%=3803.6元、护理费（长期康复护理）375220元×50%=187610元、残疾辅助器具费999元×50%=499.5元、救护车费15000元×50%=7500元、鉴定费9368元×50%=4684元、施救费600元×50%=300元、车辆修理费（26100元-2000元）×50%=12050元，上述费用共计909037.91元。因白小强曾垫付郑磊5000元，该5000元应在上述赔偿费用中予以扣除，由平安保险公司直接赔付白小强。因平安保险公司的保险限额足以赔偿郑磊，故中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司不再承担赔偿责任。关于郑磊要求赔偿其继父勾玉宝、母亲宋桂平被抚养人生活费的诉讼请求，因该二人未满60周岁，郑磊亦未提交该二人丧失劳动能力的鉴定意见，故对于该诉讼请求该院不予支持。对于郑磊要求赔偿住宿费、交通费的诉讼请求，因其未提供相关证据证明该费用，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第五十五条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效之日起五日内在商业险范围内赔偿郑磊医疗费158555.31元、每日依赖后续费用54750元、误工费8755元、住院伙食补助费1665元、营养费2205元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）466660.5元、护理费（住院期间）3803.6元、护理费（长期康复护理）187610元、残疾辅助器具费499.5元、救护车费7500元、鉴定费4684元、施救费300元、车辆修理费12050元，共计909037.91元（扣除白小强垫付的5000元，实际应当赔偿904037.91元）。二、中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效之日起五日内在商业险范围内赔偿白小强5000元。三、大同市平城区鸿元通物流有限公司、范文利、白小强、中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司不承担赔偿责任。四、驳回郑磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18252元，适用简易程序减半收取9126元，由被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担6445元，由原告郑磊负担2681元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是郑磊的护理费能否按2人计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，经陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定，郑磊交通事故致颅脑损伤，现遗留四肢肌力Ⅰ级，属一级伤残；每日依赖后续费用约为60元；误工期、营养期从受伤之日算至评残前1日；存在完全护理依赖，护理期不再评定，护理人数原则上为2人；康复费现无法评定，届时可另行评定。该鉴定意见是本院司法技术室委托的第三方作出，鉴定机构、鉴定人员均具有相应的鉴定资质，且上诉人在一审中未申请重新鉴定，也未提交证据予以反驳，一审法院依据该鉴定意见按2人计算护理费并无不当。至于诉讼费，一审法院判决上诉人实际承担904037.91元的赔偿责任，决定其负担部分案件受理费，符合《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”之规定。综上，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2140元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  任红艳审判员  魏 霞审判员  韩连梅二〇二一年一月二十日书记员  阿芊芊