湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1125民初3593号原告：夏金明，男，1978年9月16日出生，汉族，住湖北省浠水县，委托诉讼代理人：黄雨，湖北搏发律师事务所律师，执业证号14201201510942099，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，提起反诉、上诉、撤诉，代收法律文书。被告：谭祖辉，男，1983年10月3日出生，土家族，住湖北省巴东县，委托诉讼代理人：席俊义，安徽承义律师事务所律师，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，对案件进行调查，提供证据；参加调解、和解、决定调解内容和方案，代为提起上诉、反诉，代收法律文书。原告夏金明与被告谭祖辉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法由审判员邱峰适用简易程序，于2021年1月14日公开开庭进行了审理。原告夏金明及其委托诉讼代理人黄雨、被告谭祖辉的委托诉讼代理人席俊义均到庭参加诉讼。管辖异议审查期间未计入审限。本案现已审理终结。原告夏金明向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付230万元工程款；2.依法判令被告向原告支付自2019年2月1日起至余款清偿之日期间的利息（其中2019年8月20日前的利率按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价率计算）；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中原告变更第一项诉讼请求为要求被告谭祖辉向原告连带偿还剩余223万元未付工程款。事实与理由：2018年11月13日，原告夏金明与浠水菜大师农业科技有限公司达成调解协议，确认由浠水菜大师农业科技有限公司支付原告夏金明工程款300万元，付款期限为2018年12月13日之前付100万元，2019年1月13日之前付100万元，剩余100万元在2019年1月31日付清，被告谭祖辉作为浠水菜大师农业科技有限公司的实际控制人，于2018年11月13日向原告夏金明出具承诺书，承诺其对浠水菜大师农业科技有限公司300万元工程款承担连带保证责任，后浠水菜大师农业科技有限公司未按上述期限付款，被告仅支付70万元后，便未再支付。原告多次与被告沟通均未果，原告无奈向贵院申请强制执行，并追加被告为被执行人，但追加申请被贵院裁定驳回，后法院告知需另行起诉被告，要求其承担还款责任，原告无奈，特诉至贵院，望判如所请！被告谭祖辉辩称，1.原告夏金明未履行民事调解书确定的义务，浠水菜大师农业科技有限公司无须继续向原告夏金明给付工程款，故无需承担责任。2.原告夏金明与浠水菜大师农业科技有限公司与王明倓建设工程施工合同纠纷由浠水人民法院审理结案，并做出了（2018）鄂1125民初2055号民事调解书，调解书第二款载明：夏金明作为该工程的实际施工人，需配合浠水菜大师农业科技有限公司完成浠水县汪岗镇高标准农田项目工程款申报结算工作。该义务确认后，浠水菜大师农业科技有限公司向其履行了支付77万元的工程款义务，后期要求夏金明配合其做相关工程结算工作，然夏金明未按照调解书载明的义务履行，同时双方在该案执行过程中也达成执行笔录，明确夏金明在收取相对应的工程款时，需配合浠水菜大师农业科技有限公司向相关部门做该工程（工程量）的申报结算工作，基于此，浠水菜大师农业科技有限公司依据《民法典》第525条规定，有权拒绝向夏金明继续支付工程款的权利。保证合同基于主债务合同，具有从属性，因夏金明未能履行主债务相对应的义务，故保证人谭祖辉有权依据《民法典》第701条规定，拒绝履行保证义务。3.本案的谭祖辉已在原审案件中确认了可以追加为被执行人，同时双方在执行环节中确认了相对应的支付标准，故本案原告无权在另行起诉被告，向其主张任何权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.夏金明提交的建设施工承包合同复印件，谭祖辉对三性均有异议，夏金明以谭祖辉在中院审理本案管辖异议上诉时对三性均无异议为由不同意其撤回承认。本院认为，谭祖辉在湖北省黄冈市中级人民法院审理本案管辖异议上诉时对该证据三性均无异议，该院已在（2020）鄂11民辖终99号民事裁定书中采信认定，谭祖辉撤回自认未经夏金明同意，也没有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出的，故对该证据本院予以认定。2.夏金明提交的调解笔录、执行裁定书，谭祖辉对证据三性均无异议，但对证明目的有异议。本院认为，该证据具有真实性、合法性，与本案有关联性，本院予以认定。3.夏金明提交的股权转让协议、会议协议复印件，谭祖辉提交的情况说明复印件，对方对证据三性均有异议。本院认为，上述证据没有原件可供核对，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：案外人王明倓、贾向立、陈文投资成立浠水菜大师农业科技有限公司，该公司于2017年9月7日登记成立。夏金明承包了该公司发包的菜大师浠水县陈庙河现代生态农业示范园工程，因该公司未及时给付工程款，夏金明向本院起诉浠水菜大师农业科技有限公司、王明倓、贾向立、陈文，本院于2018年7月5日立案受理，案由为建设工程施工合同纠纷，案号为（2018）鄂1125民初2055号。当年11月13日，在本院主持下双方当事人达成调解协议。谭祖辉作为案外人参与调解，并在该案的调解笔录中陈述愿意出具承担责任的承诺书以及被追加为被执行人。但调解书中没有出现谭祖辉愿意承担责任的条款，也没有将谭祖辉追加为当事人。本院作出的（2018）鄂1125民初2055号民事调解书载明“一、浠水菜大师农业科技有限公司支付夏金明工程款300万元，其余部分夏金明自愿放弃。该款在2018年12月13日之前付100万元，2019年1月13日之前付100万元，剩余100万元在2019年1月31日付清；二、夏金明、陈文协助浠水菜大师农业科技有限公司做好后期浠水县汪岗镇陈庙河高标准农田项目工程款向浠水县汪岗镇政府申报结算工作；三、陈文在2019年1月31日前付浠水菜大师农业科技有限公司67万元；四、夏金明放弃对贾向立的诉讼请求；五、双方当事人经本次调解，再不能为本案发生其他纠纷。”谭祖辉当庭出具的承诺书载明“本人谭祖辉（身份证号）承诺对浠水菜大师农业科技有限公司与夏金明建设工程施工合同纠纷一案调解方案中的由浠水菜大师农业科技有限公司支付给夏金明的300万元工程款承担连带保证责任，如果浠水菜大师农业科技有限公司未按时支付上述款项，本人同意作为该案的被执行人直接参与执行，偿还夏金明300万元工程款。承诺人谭祖辉，2018年11月13日。”事后本院对该案执行了77万元，谭祖辉以夏金明未履行调解书的协助义务为由，不同意给付余下工程款。夏金明遂申请追加谭祖辉为该案的被执行人，本案于2019年3月13日作出（2019）鄂1125执444号执行裁定书，驳回夏金明的申请。夏金明遂向本院提起本案诉讼。本院认为，夏金明依据谭祖辉出具的承诺书向本院提起诉讼，谭祖辉出具承诺书的行为是在（2018）鄂1125民初2055号建设工程施工合同纠纷中形成的愿意承担责任的单方允诺行为，应该在（2018）鄂1125民初2055号案件中一并审理而未审理，导致夏金明另行提起诉讼，本案与该案不可分，本案的案由应为建设工程施工合同纠纷。谭祖辉承诺“对浠水菜大师农业科技有限公司与夏金明建设工程施工合同纠纷一案调解方案中的由浠水菜大师农业科技有限公司支付给夏金明的300万元工程款承担连带保证责任”是其真实意思表示，该担保符合担保法规定的条件，合法有效。谭祖辉未履行该承诺，依法应承担相应的法律责任，故夏金明要求谭祖辉对浠水菜大师农业科技有限公司尚未履行的223万元工程款承担连带清偿责任，本院依法予以支持。保证责任是主债务的从债务，基于担保从属性的必然要求，保证责任的范围不能大于主债务的范围。夏金明与浠水菜大师农业科技有限公司在（2018）鄂1125民初2055号民事调解书中未约定利息，夏金明要求谭祖辉承担利息的诉讼请求，本院不予支持。谭祖辉在承担连带责任的担保承诺中未附条件，其辩驳夏金明未履行协助义务故不应承担担保责任的理由，本院不予采信。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》（2008年12月16日最高人民法院审判委员会通过）第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告谭祖辉对浠水菜大师农业科技有限公司应向原告夏金明支付的223万元工程款承担连带清偿责任，限于本判决生效后10内履行完毕；二、驳回原告夏金明其余诉讼请求。案件受理费25200元（原告已预交），减半收取计12600元，由被告谭祖辉负担，亦定于上述期限内一并付给原告夏金明。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员 邱 峰二〇二一年一月二十八日书记员 艾成龙