贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）黔26刑终5号原公诉机关贵州省凯里市人民检察院。上诉人（原审被告人）王志华（绰号“王司令”），男，1966年6月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地贵州省凯里市，捕前住贵州省凯里市金井路军分区。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年11月9日被贵州省凯里市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，后因病被暂予监外执行;又因犯贩卖毒品罪，于2018年11月19日被贵州省凯里市人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金三千元。现因涉嫌非法持有毒品罪，于2020年5月12日被贵州省凯里市公安局刑事拘留，2020年5月27日被执行逮捕，现羁押于贵州省凯里市看守所。辩护人田再建，贵州维律律师事务所兼职律师。执业证号：152262002208xxxxx。贵州省凯里市人民法院审理贵州省凯里市人民检察院指控原审被告人王志华犯非法持有毒品罪一案，于2020年11月18日作出（2020）黔2601刑初369号刑事判决。宣判后，原审被告人王志华不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗、讯问原审被告人王志华等，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，2020年5月11日，凯里市公安局禁毒大队在工作中获得被告人王志华将要从外地购买大量毒品的线索，就组织民警在凯里市军分区家属区布控。当日22时许，王志华驾车来到军分区家属区停放并走向其柴棚。王志华从该柴棚走出时手上拎有一包物品，民警随即对王志华进行抓捕。在民警抓捕王志华过程中，王志华将手中物品扔在地上和墙外。民警用手铐将王志华双手铐在胸前将王志华控制好并要求其蹲在地上，正在对王志华丢弃在地上粉碎打磨机、电子称等物品进行检查过程中，王志华从自己上衣掏出一包白色塑料包装的毒品海洛因疑似物掉落在地上，民警随即当场提取封存。经称量，净重200.6克，经取样委托黔东南州公安局司法鉴定中心检验鉴定，检出海洛因成分。另认定，被告人王志华曾因犯贩卖毒品罪，于2018年11月19日被贵州省凯里市人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元(已缴纳);当时，看守所以被告人王志华有病不予收押，王志华在该案中并未实际服刑。原判认定上述事实，有经庭审质证的王志华的户籍信息、凯里市公安局凯公（禁）拘字（2020）2079号拘留证及相关材料、凯里市公安局凯公（禁）捕字（2020）2059号逮捕证及相关材料、抓获经过、搜查笔录、视听资料（当庭播放）、指认照片、毒品初检报告书、毒品鉴定材料、贵州省凯里市人民法院（2018）黔2601刑初400号刑事判决书、受案登记表、立案决定书；搜查证；通知书；变更羁押期限通知书；提请批准逮捕书；延长讯问查证时间审批表；调取证据通知书及清单；现场检测报告书；被告人王志华的供述与辩解等证据，在卷证实。原判认为，被告人王志华明知海洛因是毒品而非法持有，数量达200.6克，其行为构成非法持有毒品罪，依法应当判处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人王志华犯非法持毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，原判予以确认。被告人王志华曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行过程中再次故意犯本罪，系毒品再犯，依法从重处罚；且其曾因犯贩卖毒品罪，于2018年11月19日被凯里市人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元。在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对本次新犯的罪作出判决，并把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑罚；因2018年所判前罪中罚金3000元已经缴纳，罚金不在本案中并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十一条的规定，作出判决：一、被告人王志华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金10000元，连同原判有期徒刑一年一个月，数罪并罚，总和刑期十三年七个月，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金10000元。二、扣押移送被告人王志华的作案工具电子秤2个、毒品粉碎打磨机1个、微型电子秤外壳1个，予以没收；查获的毒品海洛因由扣押机关依法处置；其它物品发还给被告人。上诉人的上诉要旨是：一、一审认定事实不清、证据不足。理由是：一是在涉案毒品物出现前公安民警已对上诉人搜身，没有发现该物品；二是该毒品物出现在距离上诉人被抓的地点有一、二十米远，现场视频模糊不能看清该毒品物是从上诉人身上掉下来的。三是尽管上诉人知道案涉毒品物是毒品及重量，但上诉人没有与出卖人进行毒品买卖实际交接，该毒品所有权尚未发生转移，就不能认定上诉人非法持有该毒品。二、一审判决违反了审判中立的原则，在采信证据方面违反了“有利于被告”的刑法原则。上诉人是在送前妻回家的途中接到了出卖毒品人的电话，双方约定在上诉人居住的军分区会面后进行毒品买卖。但案涉毒品包装袋上没有检测出上诉人的DNA及指纹痕迹，现场录像又不能看清涉案毒品是怎么出现的，就只能认定公诉机关指控的罪名不能成立。辩护人田再建的辩护要旨与上诉人的上诉要旨基本一致，并建议对原审被告人作无罪判决。公诉机关没有提出抗诉。二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实、充分，二审期间，当事人均没有提交新的证据，本院对原审认定的事实和证据予以确认。对于上诉人的上诉，本院经审理并认为，上诉人王志华明知是毒品海洛因而非法持有，数量达200.6克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应当判处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。原判认定原审被告人王志华犯非法持毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应予维持。原审被告人王志华曾因贩卖毒品罪，被判处有期徒刑，刑罚执行过程中再次故意犯本罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；且其因犯贩卖毒品罪曾于2018年11月19日被凯里市人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元。在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对本次新犯的罪作出判决，并把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑罚；因2018年所判前罪中罚金3000元已经缴纳，罚金不在本案中并罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十一条的规定，作出上述判决结果，符合法律规定，依法应予维持。关于上诉人提出的上述上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，经查，本案是凯里市公安局通过技术侦查手段，事先获悉上诉人正在实施涉毒违法犯罪行为而对其进行布控，并于2020年5月11日22时许，在凯里市军分区家属区的柴棚处当场将从柴棚出来的上诉人王志华抓获，且公安民警现场对王志华进行搜查时，从王志华身上掉下一包物品，公安民警当即讯问王志华，王志华也供认当场查获毒品海洛因200个（克），认定本案犯罪事实，有公安民警的现场搜查笔录、现场执法记录仪拍摄的视频资料、上诉人王志华当场在视频中回答公安民警提问其对案涉毒品的种类和数量的供认、王志华对现场查获毒品称量情况的指认等证据在卷，予以证实，足以认定上诉人实施了非法持有毒品海洛因200.6克的犯罪事实。虽然由于作为本案定案证据的现场拍摄视频不是特别清晰，但还是能够确定拍摄到装有涉案毒品200.6克的袋子是从王志华身上掉到地上的。当公安民警发现有袋子从王志华身上掉到地上后，当即质问王志华是什么物品，王志华回答说是毒品海洛因；当公安民警再问有多少时，王志华回答是200个（克）等，王志华回答的内容与在此之后的检测为毒品海洛因及称重量为200.6克吻合。尽管在装有毒品海洛因200.6克的袋子上没有检测到王志华的DNA分型，但上述在案证据足以认定王志华实施了非法持有毒品的犯罪事实。故上诉人提出的上述上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，与本案事实不符，应不予采信。综上，上诉人的上诉理由，不能成立，予以驳回。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，判决结果得当，予以维持。现依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 智审判员 潘本发审判员 王家刚二〇二一年一月十五日法官助理张承翼法官助理冉江山书记员顾芷萍书记员周梦婷