宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终5072号 上诉人（原审原告）：谢某，住宁夏回族自治区永宁县。 委托诉讼代理人：柳某，宁夏宝天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨某1，住宁夏回族自治区吴忠市。 被上诉人（原审被告）：杨某2，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司。 负责人：赵某。 委托诉讼代理人：王某。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司。 负责人：唐某。 委托诉讼代理人：王某。 上诉人谢某因与被上诉人杨某1、杨某2、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司（以下简称吴忠中心支公司）、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司（以下简称悦海支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2020）宁0121民初2037号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用二审程序于2021年1月8日由审判员独任开庭进行了审理。上诉人谢某及其委托诉讼代理人柳某、被上诉人杨某1、吴忠中心支公司和悦海支公司的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。被上诉人杨某2经依法传唤未到庭。本案现已审理终结。 谢某上诉请求：1．依法撤销永宁县人民法院(2020)宁0121民初2037号民事判决部分赔偿项目，改判被上诉人赔偿上诉人误工费72000元、护理费109640元、被扶养人生活费5315.42元、精神损害抚慰金20000元，合计206955.42元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定误工时间计算错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此法院应以第二次伤残鉴定的时间来确定误工费的数额。上诉人的伤情非常严重，历经多次手术，2019年6月24日诊断为右膝关节僵硬；2019年8月14日诊断为右膝关节强直，现今上诉人仍存在受伤部位麻木、疼痛难忍，无法下蹲，不能正常行走，无法进行正常的工作、生活。二、一审法院认定护理期90天错误。一审法院认定护理时间为90天，而上诉人自事发后住院治疗期间为302天，在住院治疗期间，都是聘请护工和家人共同护理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条第3款：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”。在一审开庭时，上诉人仍然无法正常行走，无法进行正常的工作与生活，一审法院置以上事实与不顾，片面认为上诉人护理时间为90天是错误的。三、对上诉人精神损害抚慰金、被抚养人生活费的不予赔偿，属于适用法律错误。上诉人伤情严重，诊断为右侧腓静脉血栓；右侧胫骨平台骨折；骨盆骨折；右踝骨关节骨折；颈椎骨折。伤残等级为九级附十级伤残，上诉人长期卧床治疗，严重影响工作劳动的连续性，精神利益受到严重损害，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，理应支持上诉人的精神损害抚慰金。本案事故给上诉人身体造成了极大伤害，身心健康遭到极大打击，痛苦之大。上诉人受伤后，至今无法从事任何体力劳动，家中有老人需要赡养。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定了造成扶养人伤残赔偿义务人应当赔偿的项目，其中包含有被扶养人生活费。综上，一审判决存在部分事实认定不清，适用法律错误，对赔偿项目及数额的计算出现错误，请求支持上诉人的上诉请求。 杨某1答辩称，请求二审维持原判。 吴忠中心支公司、悦海支公司答辩称，我公司认为一审判决合情合理，望二审法院维持原判。上诉人的诉请本身偏高，上诉人已经达到退休年龄，且其提供的工资收入证明是其直系亲属单位开具的证明，本身对此证据法院不应当采纳，考虑上诉人的实际损失，我公司对该费用予以认可，作为补偿；另外，护理费上诉人提供的资料高于目前市场的护理标准，应按照居民服务业来进行计算。对于上诉人主张的扶养费，虽然被扶养人是81岁高龄，但上诉人未能提供被扶养人的合法收入来源（比如退休金、其他补助等），故原审法院审判合理。 被上诉人杨某2未到庭，也未提交书面答辩意见。 谢某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费261308.75元、误工费72000元、护理费55640元、住院伙食补助费30200元、营养费7500元、交通费2500元、伤残赔偿金151043.2元、精神损害抚慰金20000元、被扶养人生活费5315.42元、鉴定费800元、病案复印费429.5元，以上合计656386.87元；2.依法判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实，2018年12月28日19时许，被告杨某1驾驶被告杨某2所有的×××号雅阁牌小型轿车，沿京拉线由南向北行驶，行驶至京拉线望远蓝山帝景小区路口处时，与沿京拉线人行横道线由西向东步行横过公路的原告谢某及刘文中相撞，发生致原告谢某和刘文中受伤的道路交通事故。事发后，原告被送至宁夏医科大学总医院住院治疗28天，经诊断为：一、右侧腓静脉血栓；二、多发伤：1.右侧胫骨平台骨折；2.骨盆骨折；3.右踝关节骨折；4.颈椎骨折？三、高血压（3级很高危）；四、子宫及输卵管切除术后；五、输尿管取石术后。2019年1月8日，医生行“经皮腔静脉滤器置入术”。2019年1月9日，医生行“骨盆骨折切开复位内固定+外固定架固定；右胫骨平台骨折切开复位内固定术；右踝关节骨折切开复位内固定术”。2019年1月21日行“经皮腔静脉滤器取出术”。出院医嘱：加强营养，注意休息，术区每2-3天换药一次，两周后拆线；2.术后1月门诊拍片复查。2019年2月1日至6月16日，原告连续在宁夏医科大学总医院中医科住院康复治疗135天，诊断为：多发伤术后。2019年6月24日至7月1日，原告以“右膝关节僵硬”在安徽医科大学第二附属医院骨科住院治疗7天，诊断为：右膝关节僵硬。6月27日行“关节镜下内固定取出术+关节松解术”。出院医嘱要求：注意休息，适量活动。2019年7月1日至8月13日，原告以车祸致腰痛伴右下肢活动不利及疼痛半年余在安徽医科大学第一附属医院康复医学科住院治疗43天，诊断为：1.腰痛；2.多处骨折（术后）住院后出院。医嘱要求：1.加强营养，注意休息，避免跌倒；加强护理，预防并发症；2.出院后继续进行康复功能锻炼。2019年8月14日，原告因“车祸伤致右膝关节疼痛伴活动受限8月余”在安徽省太和县中医院住院治疗89天，中医诊断：创伤病（气滞血瘀）；西医诊断：1.右胫骨骨折术后；2.右膝关节强直；3.右髂骨骨折术后；4.右腓骨下端骨折术后。出院医嘱：继续康复治疗，加强右膝关节功能锻炼。上述住院共支付医疗费251764.08元，门诊医疗费305.01元。原告受伤后雇佣护工护理，每日支付280元。 2019年6月17日至6月24日，原告因在安徽医科大学第二附属医院泌尿外科住院治疗8天，经诊断为：左侧输尿管扩张；2.左侧输尿管狭窄；3.左侧肾盂积水；4.左侧肾功能异常。6月19日行“左侧输尿管镜检查+左侧输尿管置入双J管术”。花费医疗费13776.66元，原告提供的收费票据第二联记账联加盖：“本次住院费新农合已报销发票联存当地农合中心”印章。 2019年1月9日，经永宁县公安局交警大队出具道路交通事故认定书，认定被告杨某1承担事故的全部责任，刘文中、谢某无责任。2020年1月23日，经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告谢某伤残等级为九级附十级。原告支付鉴定费800元。诉讼中，被告吴忠中心支公司申请对原告伤残等级九级附十级重新鉴定。2020年8月19日，经双方当事人协商选定宁夏泰和司法鉴定中心银川分所鉴定。法院委托宁夏泰和司法鉴定中心银川分所进行鉴定，意见为谢某因交通事故致骨盆粉碎性骨折、后遗骨盆严重畸形愈合，损伤致残程度为九级；右膝关节损伤，后遗膝关节功能丧失25%以上，伤残程度为十级。 另查明，×××号雅阁牌小型轿车属被告杨某2所有，被告杨某1借用该车使用时发生此次交通事故。被告杨某2与杨某1系姐弟关系。2018年1月5日，丁莎莎为×××号车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司投保第三者责任强制保险；2018年3月22日，丁莎莎为×××号车辆又在该公司投保保险金额为50万元的第三者责任商业保险。2018年9月21日，×××号车辆受让给被告杨某2，变更登记为×××号，同时，杨某2以深圳市优信鹏达二手车经纪有限公司银川分公司名义为×××号车辆在中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司商三部投保了保险金额为100万的第三者责任商业保险。事故发生后，被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司给宁夏医科大学总医院账户支付原告谢某及其丈夫刘文中医疗费共计22.3万元。经双方当事人协商一致，此款由谢某、刘文中各分配111500元。被告杨某1支付原告谢某门诊医疗费1632.41元，支付住院医疗费1万元。 一审法院认为，被告杨某1驾驶机动车与步行的原告谢某相撞，发生致原告谢某受伤、车辆受损的道路交通事故。经永宁县公安局交警大队责任认定，杨某1负全部责任，谢某无责任，法院予以采信。被告杨某1驾驶的×××号雅阁牌小型轿车先在被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司投保第三者责任强制保险和保险金额为50万元的第三者责任商业保险，故先由该公司在保险责任范围内予以赔偿。不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司在第三者责任商业保险限额内承担。原告谢某的损失确认为：医疗费依据原、被告提供的有效票据确定为253701.5元。原告主张的住院伙食补助费30200.00元、交通费2500元、鉴定费800元、病案复印费429.5元，不违反相关规定，法院予以支持。原告的误工日期根据原告持续康复治疗至2019年11月11日，扣除2019年6月17日至24日原告因在安徽医科大学第二附属医院泌尿外科住院治疗的8天，误工日期确定为310天，参照2020年公布的居民服务、修理行业工资标准52752元/年计算，误工费为44803元。护理日期参考原告伤情结合公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13（b）胫骨平台骨折手术治疗护理日期计算90天，按原告雇佣的护工工资标准每天280元计算，护理费确定为25200元。营养费酌情支持2500元，伤残赔偿金结合原告的伤情确定为144177.6元。原告主张的被扶养人生活费，没有提供丧失劳动能力程度的相关证据，法院不予支持。原告主张的精神损害抚慰金没有事实和法律依据，法院不予支持。综上，原告的经济损失确定为504311.6元，由被告杨某1承担鉴定费和病案复印费，其余损失由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司在交强险和商业三者险保险范围内承担保险理赔责任。被告吴忠中心支公司已垫付的部分应予以扣除。被告杨某1垫付的应由吴忠中心支公司退还。被告杨某2出借车辆没有过错，不承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告谢某损失491449.69元，已付111500元，剩余379949.69元，于判决生效后二十日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司支付被告杨某1垫付医疗费11632.41元，于判决生效后二十日内付清；三、被告杨某1支付原告谢某鉴定费、病案复印费1229.5元，于判决生效后二十日内付清；四、驳回原告谢某其余损失请求。案件受理费3682.00元，减半收取1841.00元，由被告杨某1负担1153.00，由原告谢某负担688.00元。 本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提交证据。二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为一审法院对上诉人谢某误工费、护理费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的处理是否妥当。关于误工费。一审法院根据上诉人谢某住院治疗的具体情况，认定上诉人谢某的误工日期自其开始住院时起至2019年11月11日，其中扣除2019年6月17日至24日谢某在安徽医科大学第二附属医院泌尿外科住院治疗的8天，误工日期确定为310天，并参照2020年公布的居民服务、修理行业工资标准52752元/年计算误工费为44803元，一审法院对此处理并无不当。关于护理费。根据上诉人谢某受伤情况，一审法院结合公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13（b）胫骨平台骨折手术治疗护理日期计算90天，并按上诉人谢某雇佣的护工工资标准每天280元，计算护理费为25200元，一审法院对此处理并无错误。关于被扶养人生活费。一审审理中，上诉人谢某虽提交了其母亲所在社区的证明，但未提交证据证明被扶养人无收入来源的相应证据，一审法院对上诉人主张的被扶养人生活费未予支持处理正确。关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉……。”第九条规定“精神损害抚慰金包括以下形式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；……”，一审法院对上诉人谢某主张的精神损害抚慰金未予支持处理并无错误。综上，上诉人谢某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1434元，由上诉人谢某负担。 本判决为终审判决。 审判员  陈勇军 二〇二一年一月十四日 书记员  陈 丽 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。