湖南省邵阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘05刑终6号 原公诉机关湖南省隆回县人民检察院。 上诉人（原审被告人）严定辉，曾用名严定河，男，1983年9月7日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，农民，住隆回县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年5月12日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 湖南省隆回县人民法院审理湖南省隆回县人民检察院指控原审被告人严定辉犯开设赌场罪一案，于二○二○年十二月十四日作出（2020）湘0524刑初513号刑事判决。被告人严定辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人严定辉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原审法院判决认定，2019年4月份以来，被告人严定辉为胡某、龚某、陈某（均另案处理）经营的网络赛车赌博平台接单，介绍他人到该网络赛车平台赌博，并负责收款和给玩家充值，吸纳了刘某、欧阳某、杨某等人到该网络赛车平台赌博。并负责收款和给参赌人员充值，从中抽水渔利。经查，从2019年12月份至2020年1月，刘某先后打款36.2万元给陈某用于赌博；杨某打款4万元用于赌博；欧阳某先后打款2.52万元给龚某、陈某用于赌博。参赌人员只要将钱打入龚某、陈某、胡某三人任意一个人卡里后，严定辉就负责将参赌人员打入的钱以一元一分充入平台中让参赌人员下注。按参赌人员下注的数额，严定辉能获得0.5%或者0.15%的返利，严定辉抽水获得4万余元。 原审法院采信了经法庭庭审质证、认证并查证属实的证人刘某、欧阳某、杨某、刘某1、蒋某的证言，转账记录、微信聊天记录、到案经过、辨认笔录、提取笔录、行政处罚决定书、户籍资料以及被告人严定辉的供述与辩解等证据认定上述事实。 原审法院认为，被告人严定辉与他人结伙开设赌场，从中抽水渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，严定辉起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决：被告人严定辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元人民币。 上诉人严定辉上诉提出，不是网络赌博平台代理，没有发展下线，没有获利，请求从轻判处。 经审理查明，2019年4月份以来，上诉人严定辉为胡某、龚某、陈某（均另案处理）经营的网络赛车赌博平台接单，介绍刘某、欧阳某、杨某等人到该网络赛车平台赌博，参赌人员只要将钱打入龚某、陈某、胡某三人任意一个人银行卡，严定辉就负责将参赌人员打入的钱以一元一分充入平台中让参赌人员下注。至2020年1月止，刘某先后转款人民币36.2万元至陈某银行账户用于赌博；杨某转款人民币3.6万元至胡某银行账户用于赌博；欧阳某先后转款人民币2.5万元至龚某、陈某银行账户用于赌博。涉案赌资共计人民币42.3万元。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、接报案登记表、立案决定书证明：严定辉涉嫌开设赌场罪一案，隆回县公安局经审查，于2020年1月15日立案进行侦查。 2、欧阳某向龚某、陈某银行卡转账记录证明：欧阳某通过手机银行转账给龚某、陈某的事实。 3、杨某银行卡交易明细单证明：杨某于2019年10月11日至10月13日通过中国农业银行七次向胡某转款36000元。 4、刘某银行卡交易明细清单证明：刘某通过中国农业银行和通过蒋某农业银行账户、刘某1中国建设银行账户向龚某、陈某转账36.2万元的事实。 5、分红模式证明：参与网络赛车平台赌博下注者可以返利分红15%至30%。 6、公安行政处罚决定书证明，被处罚人杨某因赌博于2020年6月10日被隆回县公安局行政拘留三日，并处罚款人民币一千元；被处罚人欧阳某因赌博于2020年6月9日被隆回县公安局行政拘留三日，并处罚款人民币一千元；被处罚人刘某因赌博于2020年6月4日被隆回县公安局行政拘留五日，并处罚款人民币三千元。 7、到案经过证明：严定辉于2020年5月12日被隆回县公安局传唤到案。 8、户籍证明：严定辉的身份符合刑事主体的事实 9、证人刘某的证言证明：2019年12月份，他同学严定辉要他参与一个网络赛车平台，他总共赢了380000元，输了435000元，网络赛车平台中龚某经营的盘还欠他55000元。严定辉将平台的老板龚某、陈某介绍给他，严定辉称自己是这个赛车平台的代理，他每次通过手机和微信转账的方式给这个平台的老板龚某、陈某银行卡转账后，严定辉负责在平台给他充积分。他是在网络赛车平台中充钱购买积分，平台上的一个积分就等于一元钱，可以购买10个数字（1，2，3，4，5，6，7，8，9，10)，网络赛车平台中分A盘和C盘两个盘，龚某经营一个盘，陈某经营一个盘，如果在陈某盘中可任意购买9个数字，赔率是9.71,那么龚某盘中规定只能购买1个数字，赔率是9.98，如果买家每日亏损5000-10000元钱，则返利给买家15%；如果买家每日亏损10000-50000元钱，则返利给买家20%；如果买家每日亏损50000-100000元钱，则返利给买家25%；如果买家每日亏损100000元钱以上，则返利给买家30%。这样就会有输有赢，赢了的一方就转分给输的一方，如果他在龚某盘中赢了的话，他就要龚某将他赢的积分转给输的陈某盘中，如果他在陈某盘中的数字购买赢了的话，他就要陈某将他赢的积分转给龚某盘中，反正他每次下注购买10个数字都会有2.6%的返利。他知道欧阳某、杨某两个人也参与网络赛车平台进行赌博。 10、证人杨某的证言证明：2019年11月份，他通过严定辉介绍参与一个网络赛车平台，以充值购买积分在平台购买数字下注赌博，严定辉说稳赚不赔，并将平台的老板胡某、龚某、陈某介绍给他。严定辉是这个网络赛车平台的代理，并且还负责给他加分，他每次通过银行转账的方式给这个平台的老板胡某、龚某、陈某的银行卡转账后，严定辉负责在平台给他充积分。他在这个网络赛车平台中赢了约15000元，输了约33000元，还有约14000（一个积分就等于一元钱）的积分没有返钱。他共转账给了胡某40000元钱。 11、证人欧阳某的证言证明：2019年12月份，他通过刘某在严定辉代理的一个网络赛车平台，以充值购买积分的方式玩游戏，称可以稳赚不赔的，严定辉又将这个网络赛车平台的老板龚某、陈某介绍给他，他通过手机银行和微信转账的方式转钱给龚某、陈某充值，他分别向龚某、陈某转了5000元钱和20000元钱。他是在网络赛车平台中充钱购买积分，平台上的一个积分就等于一元钱，可以购买10个数字（1，2，3，4，5，6，7，8，9，10），网络赛车平台中分A盘和C盘两个盘，如果在一个盘中（具体是哪个盘他记不清了）可任意购买9个数字，赔率是多少他也不记得了，那么在另一个盘中规定就只能购买1个数字，赔率是多少他不记得了。如果买家每日亏损5000-10000元钱，则返利给买家15%；如果买家每日亏损10000-50000元钱，则返利给买家20%；如果买家每日亏损50000-100000元钱，则返利给买家25%；如果买家每日亏损100000元钱以上，则返利给买家30%。这样就会有输有赢，赢了的一方就转分给输了的一方，如果他在A盘中赢了的话，他就要从A盘赢的积分转给输的C盘中，如果他在C盘中的数字购买赢了的话，他就要将从C盘赢的积分转给A盘中，反正他每次下注购买10个数字都会有返利，具体返多少他不记得了。 12、证人蒋某的证言证明：2019年12月月底，刘某说自己在严定辉代理的一个网络赛车平台玩游戏，可以稳赚不赔的，找她借用农业银行卡（卡号：6228481129448799375）用于玩网络赛车平台游戏转账。 13、证人刘某1的证言证明：他向龚某、陈某银行账户上转款是他借给刘某的3万块钱。刘某用于网络赛车平台赌博。 14、辨认笔录证明：严定辉经对12张照片辨认指出6号照片就是负责网络赛车平台经营A盘的龚某。刘某经对12张照片辨认指出3号照片就是在网络赛车平台投资的严定辉。 15、提取笔录证明：隆回县公安局侦查人员依法对严定辉与微信名“军”及龚某的微信聊天记录进行提取。 16、上诉人严定辉的供述与辩解证明：大约2019年4月份的时候，他开始为这个网络赛车平台接单，介绍别人到这个网络赛车平台里面玩，平台里面开A盘和C盘两个盘，如果玩家在平台里的任何一个盘里下注，平台给他返利玩家总金额的0.5%；如果玩家同时在平台里的两个盘里下注，平台则只给他返利玩家总金额的0.15%。刚开始他介绍龚某在网络赛车平台里面玩，之后又介绍了刘某在网络赛车平台里面玩，后来刘某又介绍了杨某、欧阳某等四五个人在网络赛车平台里面玩。大约2019年8月份的时候，龚某、陈某成为经营这个网络赛车平台的老板，平台里面分A盘和C盘，龚某经营A盘，陈某经营C盘；在陈某处10个号码可以任意下注，赔率为9.71，然后返下注金额的2.6%；龚某则规定在他手里只能买1个号码，赔率为9.98；如果买家每日亏损5000-10000元钱，则返利给买家15%；如果买家每日亏损10000-50000元钱，则返利给买家20%；如果买家每日亏损50000-100000元钱，则返利给买家25%；如果买家每日亏损100000元钱，则返利给买家30%。于是买家根据龚某的这个规则每次在龚某处下注一个号码的同时在陈某处则把其余九个号码全部下注了。 本院认为，上诉人严定辉为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额累计达到人民币42.3万元，其行为已构成开设赌场罪场，且情节严重。严定辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可依法减轻处罚。严定辉在公安机关供述“他参与经营网络赛车平台，负责平台接单，介绍别人到这个网络赛车平台玩”，该供述与证人证言相印证，足以认定严定辉担任网络赌博平台代理并接受投注，严定辉上诉称“不是网络赌博平台代理，没有发展下线”的理由不能成立，本院不予采纳。原审认定严定辉获利4万余元，只有上诉人严定辉的供述，无其他证据予以佐证，证据单一，不予认定。严定辉上诉提出“没有获利”的理由成立，本院予以采纳。原审根据严定辉犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度以及认罪悔罪表现，已予以了从轻处罚，本院对严定辉上诉提出从轻处罚的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  廖高飞 审 判 员  王星星 审 判 员  钟抗迪 二〇二一年一月二十五日 法官 助理  李 萍 代理书记员  丁邵隆 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。