河北省南皮县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0927民初1496号 原告：南皮县金磊金属制品有限公司 统一社会信用代码911309277808287139 法定代表人：张金环，该公司执行董事 委托诉讼代理人：徐鑫，该公司职员。 委托诉讼代理人：马俊青，河北天树律师事务所律师 被告1：山东国金汽车制造有限公司 统一社会信用代码91370303MA3C5HAM04 法定代表人：苏毅政，总经理 委托诉讼代理人：田金虎、孙**，该公司职员 被告2：国金汽车集团有限公司 法定代表人：苏毅政，总经理 被告3：淄博高新城市投资运营集团有限公司 统一社会信用代码9137030326512288XH 法定代表人：孟华，董事长兼总经理 委托诉讼代理人：周晓红、张月伊，北京市盈科（淄博）律师事务所律师 被告4：淄博国金企业管理合伙企业（有限合伙） 执行合伙事务合伙人：国金汽车集团有限公司 法定代表人：苏毅政 被告5：淄博启迈企业管理合伙企业（有限公司） 执行事务合伙人：国金汽车集团有限公司 法定代表人：苏毅政 原告南皮县金磊金属制品有限公司（以下简称金磊公司）与被告山东国金汽车制造有限公司（以下简称国金公司）、国金汽车集团有限公司、淄博高新城市投资运营集团有限公司、淄博国金企业管理合伙企业（有限合伙）、淄博启迈企业管理合伙企业（有限合伙）加工合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南皮县金磊金属制品有限公司委托诉讼代理人、被告山东国金汽车制造有限公司委托诉讼代理人、被告淄博高新城市投资运营集团有限公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告国金汽车集团有限公司、被告淄博国金企业管理合伙企业（有限合伙）、被告淄博启迈企业管理合伙企业（有限合伙）经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南皮县金磊金属制品有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告1给付原告加工货款647612.94元；2.判令被告1继续履行合同，接受原告已加工完成货物，给付原告加工货款360672.5元。3.判令被告1给付原告模县费1867634.1元，给付原告检具费48000元。4、判令被告1赔付原告履行合同可得利益损失合计1923600元；5.判令被告2、3、4、5四被告对被告1所负债务连带承担补充赔偿责任；6，诉讼费由被告方共同承担。事实和理由：2016年9月5日，被告1与原告签订《K01（MPV）车型钣金结构件等零部件和模具开发合同》，双方就原告为被告K01（MPV）车型车身钣金等零部件的开发、生产和交付等事宜进行了约定。约定模具总价2654746元，其中70%从原告供给被告1的30000台套产品中分摊（两年未分摊完的，被告一次性支付原告模具费），剩余30%由被告支付原告等等。双方还对各零部件不含模具摊销单价及含模具摊销单价进行了约定。此后双方又补充签订两份《南皮金磊合同补充协议书》，就追加8种零部件的开发，检具开发主体、检具数量、归属、价款（45万元）、检具费给付方式等事项进行了补充约定。详细内容见《开发合同》及《补充协议书》。此后原告依约履行了《开发合同》及《补充协议书》约定的相关义务。开发完成并经被告1验收合格后，原告根据被告1下达的订单，开始为被告1加工制作相关汽车零部件并供货。截至2018年4月份，原告共计给被告1供货价值646284.04元，其中开票金额550957.67元，未开票金额95326.37元。另尚有价值360672.5元已加工完成货物，因被告1要求停止供货并停止开具增值税发票，原告停止了送货及开具相应发票。另被告1还拖欠原告模具费1867634.4元、检具费45000元。因被告1原因双方合同无法再继续履行，给原告造成合同履行可得利益损失1832700元。另经了解，被告2、被告3、被告4、被告5、被告6均系被告1的股东，且均存在认缴注册资本不到位的情形，现因被告1已经无力偿还到期债务，且丧失履约能力，依据《公司法》及《公司法司法解释（三）》相关规定，被告2、3、4、5应对被告1所负债务承担补充赔偿责任。为维护原告方合法权益，特具状起诉，请求依法判决。 山东国金汽车制造有限公司辩称，第一项诉求我方仅欠原告货款403881.05元；针对原告第二项诉求，我方无法确定原告所主张的这些货物是否已经生产完毕，具体金额无法确定；第三项诉求模具费认可，检具费我方认可45000元；第四项诉求我方认为原告主张没有事实和法律依据，不予认可。 淄博高新城市投资运营集团有限公司辩称，原告对我方诉讼主张无事实和法律依据，请求驳回原告对我方诉求。 国金汽车集团有限公司、淄博国金企业管理合伙企业（有限合伙）、淄博启迈企业管理合伙企业（有限合伙）未答辩。 本院经审理认定事实如下：原告金磊公司与被告国金公司为加工承揽关系，2016年9月5日，原告金磊公司与被告国金公司签订了合同编号为JLGJ160728的KO1(MPV)车型钣金结构件等零部件和模具开发合同，双方约定原告为被告加工K01（MPV）车型车身钣金等零部件的开发、生产和交付等事宜，并约定模具总价2654746元，其中70%从原告供给被告国金公司的30000台套产品中分摊（两年未分摊完的，被告一次性支付原告模具费），剩余30%由被告支付原告等等；双方还对各零部件不含模具摊销单价及含模具摊销单价进行了约定。2018年3月8日，双方又签订两份合同编号为43B、43C的《南皮金磊合同补充协议书》，就追加8种零部件的开发，检具开发主体、检具数量34套、归属、价款（45万元）检具费用共计450000元、检具费给付方式等事项进行了补充约定。合同及协议签订后，原告按被告方要求开发模具并由被告对样件验收合格后，依据被告国金公司订单向其制作交付钣金产品，并给国金公司开具发票。依据双方提交的采购单、送货单、增值税发票总额、被告方付款凭证，庭审中双方当庭对账，对于原告主张的被告应付模具费、尚未付款货款共计2193928.37元，检具费48000元以上共计2241928.37元（即含尚欠已交货货款及模具检具费）被告国金公司没有异议。原告主张尚有已经加工出的产品由于被告不予付款和不予收货，尚在原告处存放，经原告委托，南皮县公证处出具了（2020）冀沧南证民字第272号公证书对存放的加工成品进行了证据保全，共140张照片和视频两段，被告国金公司主张公证书无法证明是为被告生产的产品，如果原告生产的产品符合标准，可以接收；原告主张可得利益损失根据合同所涉钣金件的价款构成要素计算每套钣金件的利润为64.12元，按照30000套计算，可得利益损失为1923600元，扣除已经供货的1923.12套，最后剩余可得利益1800289.11元。被告对于原告主张可得利益损失认为：30000套的约定是对于支付方式的约定，并非双方确认要生产或采购的总套数，且约定两年未分摊完，甲方需一次性付清，由此可以认定这不是双方对采购套数的约定，仅是对于支付方式的约定。双方在零部件产品合同中约定，买方制定月度采购计划将采购计划下达给原告，原告按照被告方订单进行生产，根据两个合同可以印证30000套不是采购数量的明确约定。所以，原告以此主张30000套可得利益损失没有合同依据和法律依据，被告方不予认可。对于原告提交的证据，系原告单方制作，被告方无法确认，不予认可。 另查明，被告国金公司为有限责任公司，公司股东为本案其余四被告及中投企智（青岛）投资管理中心（有限合伙） （原告已经在庭前申请对其撤诉），股东注册资本形式为认缴制，认缴期限截至2036年1月15日。依据淄博高新技术产业开发区行政审批服务局企业档案查询结果显示，本案四被告的实际出资额均未达到认缴出资额。 庭审中，原告依据最高法院《关于适用若干问题的规定（三）》第13条第二款关于“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，要求国金公司之外的四被告对国金公司的债务在未认缴范围内承担补充赔偿责任。被告国金公司认为被告淄博高新城市投资运营集团有限公司已经出资到位，被告淄博高新城市投资运营集团有限公司主张其不存在注册资本未按章程缴纳的情形，因出资未到章程约定的出资期限，章程约定的期限为2036年1月15日，且被告3的20000万元认缴出资已经实际到位，不能认定被告3认缴资金未到位；且不存在九民纪要规定的出资加速的情形，综上，被告3不存在认缴注册资本未按约定出资的情形，也不存在加速到期的法定情形，因此原告要求被告3对被告1债务承担补偿责任无事实法律依据，要求驳回原告对被告3的诉讼请求。被告3提交了提交章程两份、改制信息一份、2019年10月16日国金公司章程修正案各一份，证明被告3在被告1公司认缴注册资本为20000万元，认缴期限2036年1月15日，齐商银行转账支票存根一张、支付来账一张、国金汽车公司出具的收据8张，被告3记账凭证3张，证明被告3在被告1实缴出资共计20000万元。原告主张被告国金公司已经丧失支付到期债权的能力，原告要求其股东承担补充赔偿责任，原告提交被告1工商登记资料及被告1通过邮件方式给原告发送的国金汽车公司债权通知函和债券清偿协议、微信聊天记录，以上内容可以证实被告1方已经无力偿还到期债务，其他股东认缴资本不到位，被告3实际出资额为16000万。经本院释明，被告3主张2017年11月24日4000万元资金支付中资金用途为借款，是为了走账方便，没有收取资金占用费。 本院认为，原告与被告国金公司为加工承揽合同关系，依据合同法规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告按约为被告1加工产品，被告1应按约支付加工款，且原告与被告1之间现在已经停止了加工业务关系，对于原告方前期投入的模具、检具费用亦应当予以给付，经过庭审调查质证，双方当庭对账，被告1对尚欠原告已交货货款及模具检具费共计2241928.37元，双方无异议，本院予以认定；被告1应该及时给付所欠上述款项；原告依据被告1所下达订货单已经加工出来的产品成品由于被告1拒绝收货尚存放在原告处，原告提交南皮县公证处现场清点照片、视频及库存清单为据，被告1应该继续履行合同，接受产品并支付货款，但原告主张产品及单价均为含模具摊销费用，因双方已经将模具及检具费用核实对账完毕，应予以扣除，经本院对于公证书载明产品名称、数量及单价重新核算（见清单），原告处已经生产产品共计价值228063.17元；原告方仅依据其单方所出具的成品利润核算结果主张要求被告1支付可得利益，被告方不予认可，原告亦未提交其他证据予以佐证，原告该项主张，本院不予支持；被告3虽然主张其已经全部投资完毕，但其在2017年11月24日向被告1转账4000万元时用途明确载明为“借款”且双方订立有借款合同，其余转账资金用途均为“投资款”，被告3在复议过程中也已经自认投资总数为16000万元，据此，本院认定被告3对被告投资尚有4000万元尚未到位；根据《全国法院民商事审判工作会议纪要（法【2019】254号）》第二项第六条规定：债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：①公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的等等。本案中，根据被告1给原告发送的债权人告知函，截至告知函落款时间2020年9月18日，被告1的资产数额：179318万元，负债数额：205496万元，并在该告知函中明确表示公司将进入司法破产清算手续，根据破产法司法解释（一）第二条、第三条的规定，被告1的情形已经具备破产原因，被告3符合出资加速到期的法定情形，应当对被告1所欠原告债务在未缴出资额内承担补充赔偿责任。同样，被告2.、被告4.、被告5应承担和被告1同样的补充赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十八条，第五百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告山东国金汽车制造有限公司于本判决生效后十日内向原告支付尚欠货款及模具、检具费共计2241928.37元； 二、被告山东国金汽车制造有限公司于判决生效后三十日内接收原告已经加工完成的产品（附清单）并支付货款228063.17元，逾期接收，视为放弃收货权利，仍应支付原告货款228063.17元。 三、被告国金汽车集团有限公司、淄博高新城市投资运营集团有限公司、淄博国金企业管理合伙企业（有限合伙）、淄博启迈企业管理合伙企业（有限合伙）对被告山东国金汽车制造有限公司上述债务在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。 四、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费22409元，原告承担9009元，五被告承担13400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向沧州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员  杜艳艳 二〇二一年一月二十一日 书记员  王晓萌