河南省信阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2021）豫15刑终41号原公诉机关固始县人民检察院。上诉人（原审被告人）王影，男，1980年6月10日出生于河南省固始县，汉族，中专文化，务工，住固始县。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2020年3月4日被固始县公安局刑事拘留，2020年3月4日被固始县公安局取保候审，2020年12月21日被逮捕。上诉人（原审被告人）章海鹏，曾用名胡海栋，男，1981年4月28日出生于河南省固始县，汉族，中专文化，务工，住固始县。曾因犯交通肇事罪，于2015年2月13日被固始县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。现因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2020年3月13日被固始县公安局刑事拘留，2020年3月13日被监视居住，2020年12月21日被逮捕。辩护人杨爱国，河南蓼城律师事务所律师。上诉人（原审被告人）徐长江，男，1980年8月1日出生于河南省固始县，汉族，初中文化，固始县文化广播旅游局工作人员，中共党员，住固始县。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2020年3月4日被固始县公安局刑事拘留，2020年3月4日被取保候审，2020年12月21日被逮捕。上诉人（原审被告人）刘斌，曾用名刘乐意，男，1988年4月6日出生于河南省固始县，汉族，初中文化，务工，住固始县。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2020年3月13日被固始县公安局刑事拘留，2020年3月13日被监视居住，2020年12月21日被逮捕。原审附带民事诉讼原告人吴某，男，1989年1月8日出生于河南省潢川县，汉族，初中文化，务工，住河南省潢川县。系本案被害人。原审被告人乔永刚，曾用名乔永强，男，1989年12月21日出生于河南省固始县，汉族，初中文化，农民，住固始县。曾因犯抢劫罪，于2005年10月25日被固始县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；犯盗窃罪，于2007年4月26日被固始县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，数罪并罚执行有期徒刑三年，并处罚金二千元，2009年5月22日刑满释放。现因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2020年3月4日被固始县公安局刑事拘留，2020年3月4日被监视居住，2020年12月21日被逮捕。原审被告人李倩倩，别名小倩，女，1994年8月13日出生于河南省固始县，汉族，初中文化，无业，住固始县。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2020年3月3日被固始县公安局取保候审。固始县人民法院审理固始县人民检察院指控原审被告人王影、乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩犯寻衅滋事罪一案，于2020年12月21日作出（2020）豫1525刑初519号刑事判决。原审被告人王影、章海鹏、徐长江、刘斌不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，被告人李倩倩系固始县城关镇黄河路星光灿烂KTV点歌服务员。2012年11月4日22时许，被害人吴某、陈某、周某、王某1等人在星光灿烂KTV内唱歌过程中与李倩倩发生矛盾，李倩倩被打。李倩倩便让同事将其被打的情况电话告知其在外地的男友李某，李某认为自己女友被欺负，遂打电话给被告人王影让其帮忙出气，后王影纠集当晚一起吃饭的被告人乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌以及桂照杰、韩杰（二人已被判决）等多人赶到KTV，在李倩倩的指引下来到KTV222包间，王影与乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌等人进入包间内，遂对王某1、陈某、周某、吴某等人进行殴打。在此期间，王影、乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌以及桂照杰、韩杰等人持烟灰缸、刀等凶器，致吴某面部所戴眼镜破碎，碎片刺伤左眼，致眼睑皮肤裂伤，结膜下方裂伤，巩膜下方角膜缘外不规则裂伤、玻璃体嵌顿等，经依法鉴定，属轻伤二级；周某右额部多处散在皮肤擦伤等，陈某右大腿中段锐器条形长2cm伤口等，经依法鉴定二人属轻微伤。2020年3至4月，王影、乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩到固始县公安局投案，到案后如实供述主要犯罪事实。在案件审理过程中，章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩分别赔偿吴某经济损失3万元并取得吴某的谅解；章海鹏、徐长江、刘斌取得了周某的谅解。吴某受伤后，在河南省人民医院治疗。另查明，被告人李倩倩于2019年11月27日育有一子，现处于哺乳期。上述事实，有原公诉机关在庭审时出示，并经当庭质证的户籍证明、到案经过、前科证明、判决书、谅解书、出生证明等书证，证人李某、韩某、胡某、赵某等的证言，被害人吴某、周某、陈某、王某2的陈述，损伤程度鉴定意见书，辨认笔录，以及被告人乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩的供述等证据在卷佐证。原审认为，被告人王影、乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，二人轻微伤，扰乱社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且属共同犯罪。被告人王影、乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩主动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，被告人王影、乔永刚、章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人乔永刚有犯罪前科，酌情从重处罚。附带民事诉讼原告人吴某提出，因被告人的犯罪行为给其造成的直接经济损失应予赔偿的诉讼请求，依法应予支持，但其没有提供相关经济损失的证据证实，故不予支持。章海鹏、徐长江、刘斌、李倩倩已赔偿被害人吴某的经济损失得到吴某的谅解，章海鹏、徐长江、刘斌取得周某的谅解，可以酌情从轻处罚；李倩倩尚在抚育哺乳期的婴儿，符合社区矫正条件，建议对李倩倩适用缓刑的辩护意见，与审理查明的事实相符，予以采纳。因本案各被告人积极参与寻衅滋事，在共同犯罪中的作用有区别，但没有达到足以区分主犯与从犯的程度，本案不宜划分主从犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告人王影犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零五个月；二、被告人乔永刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零五个月；三、被告人章海鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月；四、被告人徐长江犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；五、被告人刘斌犯寻衅滋事罪罪，判处有期徒刑一年；六、被告人李倩倩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。王影上诉称：对于事实和定罪没有异议，但量刑过重。上诉人系自首，应当从轻或减轻处罚；上诉人主观恶性小，社会危害不大；上诉人自愿认罪认罚；上诉人系初犯、偶犯；上诉人符合缓刑条件；愿意赔偿被害人，取得谅解。章海鹏上诉及辩护人辩护称：一、一审认定事实不清，证据不足。事件起因系被害人引起，被害人有过错；一审认定被告人持凶器殴打他人与事实不符；被害人吴某的伤情鉴定意见是时隔7年后作出，不足以证实系由上诉人造成的。二、一审适用法律错误，本案发生具有明确起因，不构成寻衅滋事。三、被害人是从犯，具有自首、认罪认罚、赔偿被害人取得谅解等从轻或减轻处罚情节。四、公诉机关起诉书同意判处缓刑。五、上诉人有急性胰腺炎，不适合羁押。六、上诉人家庭生活困难，父亲生活不能自理，母亲因骨折还在修复期，妻子没有工作，两个孩子需要抚养。希望减轻处罚并改判缓刑。徐长江上诉称：一审量刑过重。其有自首、自愿认罪认罚，赔偿被害人并取得谅解等情节，没有社会危害性，请求改判缓刑。经审理查明，上诉人刘斌在本院审理期间表示服从一审判决，向本院提交了撤回上诉申请书，申请撤回上诉。经本院与上诉人王影的家属联系，其家属表示无赔偿能力，无法向被害人赔偿并取得谅解。其他事实和证据与一审相同，原判认定的证据经原审庭审举证质证，查证属实，本院予以确认。针对各上诉人及辩护人的上诉理由及辩护意见，本院综合分析评判如下：上诉人章海鹏关于本案一审认定事实不清、证据不足，不构成寻衅滋事罪的上诉理由及辩护意见。经查，本案上诉人王影、章海鹏等及原审被告人乔永刚等为替朋友“撑场面”、“出气”，而结伙对被害人王某1、吴某等进行殴打，造成一人轻伤、二人轻微伤，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款的规定，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。上诉人辩称事件因被害人引起，被害人有过错。经查，本案李倩倩被打在先，其本应通过报警或者其他合法途径解决，但王影纠集章海鹏、乔永刚等人却借故殴打被害人，造成一人轻伤、二人轻微伤的严重后果，严重扰乱了社会秩序，故不应以被害人有过错从而减轻上诉人的刑事责任。上诉人辩称原审认定其持凶器与事实不符。经查，上诉人等使用烟灰缸、刀具等具有杀伤性的器具造成一人轻伤、二人轻微伤，故认定其持凶器殴打他人并无不当。上诉人辩称吴某的鉴定意见时隔7年后作出，不能证实系案发时造成。经查，被害人吴某眼睛受伤的事实，有王某1等人的证言，及案发后立即到河南省人民医院住院治疗的病历能够证实。信阳市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见，系根据河南省人民医院的病历，并结合2019年5月28日对吴某伤愈情况检查作出的，该鉴定意见客观、真实，足以证实其受伤程度。故上述上诉理由及辩护意见不能成立。上诉人王影关于其请求赔偿被害人损失并取得谅解的上诉理由。经查，因上诉人家属明确表示无赔偿能力，无法对被害人赔偿并取得谅解。故该上诉理由不能成立。上诉人王影、章海鹏、徐长江关于其具有自首、认罪认罚、初犯等从轻、减轻处罚情节，一审量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人等犯寻衅滋事罪，依法应在“五年以下有期徒刑、拘役或管制”幅度内量刑，原审考虑到上诉人及原审被告等人具有的自首、认罪认罚、赔偿谅解等情节，予以了从轻、减轻处罚，判处有期徒刑一年至一年五个月不等，符合法律规定，且在公诉机关提出的量刑建议幅度内，故原审量刑并无不当，上诉人再次以此为由请求减轻处罚，本院不予支持。上诉人王影、章海鹏、徐长江的其他上诉理由及辩护意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）王影、章海鹏、徐长江、刘斌及原审被告人乔永刚、李倩倩结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，二人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。上诉人刘斌向本院申请撤回上诉，系其真实意思表示，本院依法予以准许。上诉人王影、章海鹏、徐长江的上诉理由及辩护人辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 朱 虹审判员 陈 鑫审判员 冷宝杨二〇二一年一月二十六日法官助理金磊书记员刘沛