山东省潍坊市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）鲁07刑终68号 原公诉机关山东省临朐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张义德，男，1983年7月26日出生于山东省临朐县，汉族，大学本科，务工，户籍地临朐县，住所地临朐县。2019年4月16日、12月16日、2020年9月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被取保候审。 原审被告人郭根生，男，1982年2月2日出生于山东省汶上县，汉族，初中毕业，个体，户籍地山东省汶上县，住所地山东省淄博市博山区。2019年9月6日因吸食毒品被行政拘留五日。2019年9月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月15日被执行逮捕。现羁押于山东省诸城市看守所。 原审被告人姜彦超，男，1992年6月9日出生于吉林省白山市，汉族，初中文化，务工，户籍地吉林省白山市江源区，住所地济南市天桥区。2016年6月2日因吸食毒品被行政拘留十日。2019年5月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2019年5月6日、12月17日、9月7日被取保候审。 山东省临朐县人民法院审理山东省临朐县人民检察院指控原审被告人郭根生、张义德、姜彦超犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月15日作出(2020)鲁0724刑初390号刑事判决，原审被告人张义德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，不属于必须依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，（一）2019年2月至5月被告人郭根生先后多次向被告人姜彦超贩卖甲基苯丙胺(冰毒)。具体如下: 1．2019年2月11日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺1克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资800元； 2．2019年3月25日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺1.6克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资1500元； 3．2019年3月27日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺3.6克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资3000元； 4．2019年3月29日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺0.6克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资600元； 5．2019年3月30日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺10克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资7999元； 6．2019年4月5日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺5克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资4000元； 7．2019年4月11日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺3克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资2500元； 8．2019年4月16日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺6克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资5000元； 9．2019年4月28日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺1.8克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资2000元； 10．2019年4月30日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺3克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资2500元； 11．2019年5月3日，在山东省淄博市，郭根生向姜彦超出售甲基苯丙胺3.6克，并以微信转账方式收取姜彦超毒资3000元。 综上，郭根生先后11次向被告人姜彦超贩卖甲基苯丙胺，共计39.2克，通过微信转账方式收取姜彦超毒资30899元。 另认定，2019年9月18日，公安民警从郭根生租住的淄博市张店区××路××巷××号楼××室搜出疑似甲基苯丙胺十二包（共计180.03克）、电子称两台、手机一部、账本一本、吸毒工具一宗、银行卡二张，均被公安机关扣押在案。上述疑似毒品随机抽取十包后，经检验鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。郭根生自身吸食毒品甲基苯丙胺。 （二）2019年4月9日，在临朐县××街道××附近，被告人张义德向胡某出售甲基苯丙胺0.8克，并以微信转账方式收取胡某毒资700元，胡某将购买的甲基苯丙胺放于其背包处。2019年4月13日，办案民警从胡某背包中搜出疑似甲基苯丙胺0.8克，并被公安机关扣押。上述疑似毒品经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。 2019年4月15日，公安民警从张义德处搜出疑似甲基苯丙胺十九袋（共计15.03克）、电子称一台、吸毒工具五宗、手机两部，均被公安机关扣押在案。上述疑似毒品随机抽十包后，经检验鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。 （三）2019年3月29日，在济南市名泉泉盈酒店内，姜彦超将以600元价格向郭根生购买的0.6克甲基苯丙胺出售给张义德，并以微信转账方式收取张义德毒资1000元。 原审判决认定上述事实的证据有：证人陈某、王某、胡某、张某的证言，笔录现场勘验、辨认笔录及照片，鉴定意见理化检验报告、吸毒现场检测报告，书证户籍证明、发破案经过、抓获经过、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称量记录、微信交易截图、酒店入住记录、办案说明、认罪认罚具结书、账本照片以及被告人郭根生、姜彦超、张义德的供述和辩解等。 原审法院认为，被告人郭根生、张义德、姜彦超违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺系毒品仍予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。郭根生、张义德、姜彦超均自愿认罪认罚，有坦白情节，均可从轻处罚。郭根生贩卖毒品的同时亦吸食毒品，从其住处查获的毒品计入贩卖毒品的数量，考虑其自身吸食毒品，量刑时对其酌予从宽处理。违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。为打击犯罪，维护国家对毒品的管理制度，根据三被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，以贩卖毒品罪，分别判处被告人郭根生、张义德、姜彦超有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元、有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元、有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；从郭根生处扣押的甲基苯丙胺180.03克、从张义德处扣押的甲基苯丙胺15.03克、从胡某处扣押的甲基苯丙胺0.8克，从被告人郭根生处扣押在案的电子称两台、手机一部、吸毒工具一宗、银行卡二张，从被告人张义德处扣押在案的电子称一台、吸毒工具五宗、手机两部，均予以没收，由扣押机关依法处置。 宣判后，原审被告人张义德以“公安机关扣押、提取、称量其涉案毒品疑似物时，程序严重违法，所作证据不应采信，其所购买以及出售的均系假毒品，家中被查获的系用于自吸，不应计入贩卖数量，原审法院超审限审理，程序违法”为由，提出上诉。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 关于上诉人张义德所提“公安机关扣押、提取、称量其涉案毒品疑似物时，程序严重违法，所作证据不应采信，其所购买以及出售的均系假毒品，家中被查获的系用于自吸，不应计入贩卖数量，原审法院超审限审理，程序违法”的上诉理由，经查，侦查机关对于毒品疑似物的扣押、提取、称量、鉴定各环节均系依法取证，所制作和出具的证据应予采信。根据证人证言、被告人供述与鉴定意见等证据，足以认定张义德所贩卖及其被查获的系毒品含有甲基苯丙胺成分，其被查获的毒品应当计入贩卖数量。原审法院在审理时，因疫情原因依法中止并恢复审理，并未超出法定审理期限。故对上述上诉理由，本院不予采纳。 本院认为，上诉人张义德以及原审被告人郭根生、姜彦超违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。据此，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王耀顺 审判员  李桂霞 审判员  何大勇 二〇二一年一月二十一日 书记员  袁 健