湖南省长沙市岳麓区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0104刑初922号公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。被告人孙涛，男，1975年10月31日出生于湖南省长沙市，汉族，大专文化，无职业，住湖南省长沙市岳麓区。因犯非法拘禁罪于2012年8月22日被判处有期徒刑六个月,因犯敲诈勒索罪于2015年8月24日被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月25日被抓获到案，2020年5月26日被刑事拘留，2020年7月2日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。指定辩护人林玉宇，湖南恒昌律师事务所律师。被告人李毅，男，1980年10月16日出生于湖南省长沙市，汉族，中专文化，无职业，户籍所在地湖南省长沙市岳麓区，现住湖南省长沙市岳麓区。因犯非法拘禁罪于2008年2月29日被判处有期徒刑九个月，缓刑一年。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月25日被抓获到案，2020年5月26日被刑事拘留，2020年7月2日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。指定辩护人范小容，湖南弘一律师事务所律师。被告人余磊，男，1980年9月10日出生于湖南省长沙市，汉族，大专文化，中共党员，户籍所在地为湖南省长沙市岳麓区，现住湖南省长沙市岳麓区。因向他人提供毒品、容留他人吸食毒品、吸食毒品于2020年5月27日被处行政拘留二十日，于2020年6月10日转为刑事拘留，2020年7月2日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。指定辩护人彭巧霜，湖南高新律师事务所律师。长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑检刑诉[2020]448号起诉书指控被告人孙涛、李毅、余磊犯贩卖毒品罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭,适用普通程序公开开庭进行了审理。长沙市岳麓区人民检察院指派检察官郑洪、检察官助理曾维幸出庭支持公诉，被告人孙涛、李毅、余磊，指定辩护人林玉宇、范小容、彭巧霜到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：（一）被告人孙涛贩卖毒品事实2019年3月至5月间，被告人孙涛为牟利先后2次将甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员徐某、被告人李毅。2020年5月25日14时许，公安民警将被告人孙涛抓获，并在其左边裤子口袋中查获甲基苯丙胺粉末（俗称冰毒）7克，甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）1.39克。到案后，被告人孙涛如实供述了自己的犯罪事实。具体事实分述如下：1、2020年3月中旬，被告人孙涛在吸毒人员徐某经营的位于长沙市天心区××小区的芙蓉兴盛超市中，将1克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以人民币1000元的价格贩卖给吸毒人员徐某。2、2020年5月7日晚上8时许，被告人孙涛在长沙市岳麓区麓山路新民小区车辆出入口，将1.5克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以人民币1000元的价格贩卖给被告人李毅。（二）被告人李毅贩卖毒品的事实2020年3月至5月间，被告人李毅为牟利先后3次将甲基苯丙胺贩卖给被告人余磊、吸毒人员左某、谢某。2020年5月25日，民警将被告人李毅抓获到案。到案后，被告人李毅如实供述了自己的犯罪事实。具体事实分述如下：1、2020年3月5日19时许，被告人李毅在长沙市岳麓区景秀江山小区，将约0.7克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以人民币700元的价格贩卖给被告人余磊。2、2020年5月9日23时许，被告人李毅在长沙市岳麓区景秀江山小区地下停车场，将0.4克甲基苯丙胺粉末和半粒甲基苯丙胺片剂以人民币500元的价格贩卖给吸毒人员左某。3、2020年5月17日下午，被告人李毅长沙市岳麓区景秀江山小区地下车库电梯口边，将0.4克甲基苯丙胺粉末和半粒甲基苯丙胺片剂以人民币500元的价格贩卖给吸毒人员谢某。（三）被告人余磊贩卖毒品事实2020年3月至5月间，被告人余磊3次在吸毒人员徐某经营的位于长沙市天心区××小区的芙蓉兴盛超市内，将甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员徐某。2020年5月26日14时许，民警将被告人余磊抓获，具体事实分述如下：1、2020年3月5日19时许，被告人余磊在长沙市天心区××小区吸毒人员徐某经营的芙蓉兴盛超市内，将0.4克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以500元的价格卖给吸毒人员徐某。2、2020年5月2日20时许，被告人余磊在吸毒人员徐某经营的芙蓉兴盛超市内，将约0.4克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以500元的价格卖给吸毒人员徐某。3、2020年5月6日晚上20时许，被告人余磊在吸毒人员徐某经营的芙蓉兴盛超市内，将约1.5克甲基苯丙胺粉末和4粒甲基苯丙胺片剂以2000元的价格卖给吸毒人员徐某。针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示、宣读了下列证据：1、传唤经过、户籍证明、微信转账记录、微信聊天记录、尿样毒品检测报告、指认照片、指认笔录、扣押物品清单、证据保全清单、公安行政处罚决定书、刑事判决书等书证；2、证人徐某、左某、谢某等人的证言；3、被告人孙涛、李毅、余磊的供述及辩解；4、辨认、搜查等笔录；5、物证鉴定意见。公诉机关认为，被告人孙涛、李毅、余磊贩卖甲基苯丙胺，其中被告人李毅、余磊系多次贩卖甲基苯丙胺，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人孙涛对起诉书指控的主要事实和罪名均无异议，但提出其不是以牟利为目的。被告人李毅对起诉书指控的主要事实和罪名均无异议，但提出其贩卖给余磊的毒品并未牟利。被告人余磊对起诉书指控的事实和罪名无异议，自愿认罪认罚。被告人孙涛的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人孙涛本人吸食毒品，其购买的毒品多为个人吸食，其并未主动、积极寻找买家，向他人兜售毒品，主观上贩卖毒品的恶意不强；2、被告人孙涛贩卖的毒品仅在熟识的两人中，数量相对较小，社会危害性相应较小；3、被告人孙涛系坦白，且认罪、悔罪，并真心悔改；4、被告人孙涛自愿认罪认罚；5、从被告人孙涛处查获的毒品系其自己用于吸食，不应计入其贩卖的数量。被告人李毅的辩护人提出如下辩护意见：1、2020年3月5日李毅与余磊交易毒品，被告人李毅并没有从中牟利，请合议庭考虑该犯罪事实予以处罚；2、被告人李毅系坦白；3、被告人李毅认罪认罚；4、被告人李毅贩卖毒品数量不大，社会危害性相对较小。被告人余磊的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人余磊系为吸毒者代购仅用于吸食的毒品，并未从中牟利，而且毒品数量没有达到非法持有毒品罪的标准，其行为不构成犯罪；2、若法庭认定被告人余磊的行为构成贩卖毒品罪，其具有以下从轻处罚的量刑情节：（1）被告人余磊系坦白；（2）被告人余磊只是应朋友要求帮忙购买仅用于吸食的毒品，并未主动兜售毒品，可从轻处罚；（3）被告人余磊认罪认罚；（4）被告人余磊无犯罪前科，系初犯；（5）被告人余磊主观恶性不大；（6）被告人余磊行政拘留的期间应当折抵刑期。经审理查明：（一）被告人孙涛贩卖毒品事实2019年3月至5月间，被告人孙涛为牟利先后2次将甲基苯丙胺粉末（冰毒），甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）贩卖给吸毒人员徐某、被告人李毅。具体事实分述如下：1、2020年3月中旬，被告人孙涛在吸毒人员徐某经营的位于长沙市天心区××小区的芙蓉兴盛超市中，将1克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以人民币1000元的价格贩卖给吸毒人员徐某。2、2020年5月7日晚上8时许，被告人孙涛在长沙市岳麓区麓山路新民小区车辆出入口，将1.5克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以人民币1000元的价格贩卖给被告人李毅。2020年5月25日14时许，公安民警将被告人孙涛抓获，并在其裤子口袋中查获甲基苯丙胺粉末7克，甲基苯丙胺片剂1.39克。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、搜查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、疑似毒品称量登记表及毒品称量照片证明：2020年5月25日14时，公安机关从孙涛的右边裤子口袋内查获两包用透明封口袋装的一些冰毒，一包用透明封口袋装的14粒麻古，公安机关对上述查获的冰毒粉末及麻古进行了证据保全，经称重，冰毒重7克，麻古重1.39克。2、证人徐某的证言证明：2020年3月中旬的一天晚上，其微信上问孙涛说要拿1000元的毒品冰毒和麻古，孙涛同意了，之后其微信转给他1000元钱，过了约一个小时的样子，孙涛开车到其开的天心区钱隆樽品小区的芙蓉兴盛超市将一个用卫生纸团包着的东西给其，其打开纸团是一个用透明封口袋装着的约1克的冰毒和1粒麻古。3、被告人李毅的供述证明：2020年5月7日左右，其花1000元从孙涛手上购买了1000元1.5克的冰毒和一粒麻古。4、被告人孙涛的供述证明：2020年3月中旬的一天晚上，徐某通过微信联系其，问其有没有东西（毒品）,要其分1000元的毒品给他，其就同意了。之后其就直接开车到了徐某的长沙市天心区××小区芙蓉兴盛超市，将身上的3克毒品分出来1克冰毒和一粒麻古用白色透明的封口袋装好，然后用卫生纸包好给了徐某，徐某就通过微信转账1000元给其，其从中赚了250元；2020年5月7日晚上8点钟左右，李毅打电话联系其，问其有没有恰的（指毒品），要其分1000元的毒品给他，其同意了。其要李毅到岳麓区麓山路新民小区车辆出入口见面，见面之后，其将身上1.5克的冰毒和一粒麻古用透明的封口袋装好并用卫生纸包好给了李毅，李毅给了其现金1000元。2020年5月25日14点钟的样子，其和李毅在长沙市雨花区韶山××路××房休息被公安机关查获，公安民警在其的裤子口袋内搜出两包用透明封口袋装着的冰毒和麻古，大约6克的冰毒和十几粒麻古，还有房间里吸食毒品的工具。5、长沙市公安局物证鉴定所作出的长公物鉴（毒品）字[2020]132号检验报告证明：送检的从被告人孙涛处查获的疑似毒品检测出了甲基苯丙胺、咖啡因成分。6、辨认笔录证明：徐某辨认出孙涛系贩卖毒品给他的男子。（二）被告人李毅贩卖毒品的事实2020年3月至5月间，被告人李毅先后3次将甲基苯丙胺粉末和片剂贩卖给被告人余磊、吸毒人员左某、谢某。具体事实分述如下：1、2020年3月5日19时许，被告人李毅在长沙市岳麓区景秀江山小区，将约0.7克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以人民币700元的价格贩卖给被告人余磊。2、2020年5月9日23时许，被告人李毅在长沙市岳麓区景秀江山小区地下停车场，将0.4克甲基苯丙胺粉末和半粒甲基苯丙胺片剂以人民币500元的价格贩卖给吸毒人员左某。3、2020年5月17日下午，被告人李毅长沙市岳麓区景秀江山小区地下车库电梯口边，将0.4克甲基苯丙胺粉末和半粒甲基苯丙胺片剂以人民币500元的价格贩卖给吸毒人员谢某。2020年5月25日，公安机关将被告人李毅抓获到案。上述事实，被告人李毅在开庭审理过程中亦无异议，且有微信账号截图、微信转账记录等书证，证人左某、谢某的证言，被告人李毅、余磊的供述，辨认笔录予以证实，足以认定。（三）被告人余磊贩卖毒品事实2020年3月至5月间，被告人余磊3次在吸毒人员徐某经营的位于长沙市天心区××小区的芙蓉兴盛超市内，将甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员徐某。具体事实分述如下：1、2020年3月5日19时许，被告人余磊在长沙市天心区××小区吸毒人员徐某经营的芙蓉兴盛超市内，将0.4克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以500元的价格卖给吸毒人员徐某。2、2020年5月2日20时许，被告人余磊在吸毒人员徐某经营的芙蓉兴盛超市内，将约0.4克甲基苯丙胺粉末和1粒甲基苯丙胺片剂以500元的价格卖给吸毒人员徐某。3、2020年5月6日晚上20时许，被告人余磊在吸毒人员徐某经营的芙蓉兴盛超市内，将约1.5克甲基苯丙胺粉末和4粒甲基苯丙胺片剂以2000元的价格卖给吸毒人员徐某。2020年5月26日14时许，民警将被告人余磊抓获到案。上述事实，被告人余磊在开庭审理过程中亦无异议，且有微信账号截图、微信聊天及转账记录等书证，证人徐某的证言，被告人余磊的供述，现场指认笔录及照片予以证实，足以认定。证明本案案件事实的其他证据：1、户籍证明、刑事判决书、公安行政处罚决定书及行政拘留回执证明：被告人孙涛、李毅、余磊作案时已达到刑事责任年龄。被告人孙涛因犯非法拘禁罪于2012年8月22日被判处有期徒刑六个月，因犯敲诈勒索罪于2015年8月24日被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；被告人李毅因犯非法拘禁罪于2008年2月29日被判处有期徒刑九个月，缓刑一年；被告人余磊因向他人提供毒品、容留他人吸食毒品、吸食毒品于2020年5月27日被处行政拘留二十日。2、传唤经过证明：2020年5月25日14时许，公安机关将涉嫌贩毒的孙涛、李毅抓获到案；2020年5月26日14时许，公安机关将涉嫌吸毒的余磊传唤到案。3、扣押决定书、扣押物品、文件清单证明：公安机关扣押被告人孙涛、李毅手机各一部。4、现场检测报告证明：被告人孙涛、李毅、余磊的尿液中甲基安非他明（冰毒、麻古）检测结果呈阳性。针对被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，综合评判如下：1、关于被告人孙涛贩卖毒品数量的认定问题。经查，现有证据证实被告人孙涛系贩毒人员，公安机关抓获其时从其身上查获甲基苯丙胺粉末7克，甲基苯丙胺片剂1.39克，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，被告人孙涛系贩毒人员，侦查机关从被告人孙涛从其身上查获的甲基苯丙胺粉末7克，甲基苯丙胺片剂1.39克，应计入其贩卖毒品的数量，但在量刑时考虑被告人孙涛吸食毒品的情节，酌情从轻处理。综上，被告人孙涛贩卖毒品甲基苯丙胺的数量在十克以上。2、关于牟利是否影响本案贩卖毒品行为的认定问题。代购毒品一般是指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利，本案中三被告人向吸毒者收取毒资并给付毒品，吸毒者本身并无购毒来源，系本案三名被告人寻找毒品来源并购入后再转卖给购毒者，客观上促进了毒品在市场上的流通，具有社会危害性，应当以贩卖毒品罪定罪处罚。3、关于主观恶性、社会危害性的问题。本案中，三名被告人均系吸毒人员，违反毒品管理法规，接受他人请托后购入毒品进行贩卖，主观恶性大、社会危害性大。4、关于被告人余磊行政拘留的期间是否应当折抵刑期的问题。经查，被告人余磊系2020年3月份、2020年5月20日向他人提供毒品、容留他人吸食毒品、吸食毒品于2020年5月27日被处行政拘留二十日，与本案犯罪事实没有关联性，故其被行政拘留的期间不应折抵刑期。5、关于被告人孙涛能否认定为具有自愿认罪认罚情节的问题。经查虽被告人孙涛在检察机关签署了认罪认罚具结书，认罪认罚具结书上的量刑建议为一年十个月以下有期徒刑，并处罚金，经开庭审理，被告人孙涛贩卖毒品甲基苯丙胺的数量在十克以上，法定刑为七年以上有期徒刑，并处罚金，公诉机关量刑建议明显不当，经法庭释明，公诉机关调整量刑建议为有期徒刑七年以上八年以下，并处罚金，被告人孙涛对上述调整后的量刑建议不予认可，故不能认定为具有自愿认罪认罚情节。本院认为，被告人孙涛、李毅、余磊贩卖甲基苯丙胺，其中被告人李毅、余磊系多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，被告人孙涛贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人孙涛、李毅、余磊被抓获到案后，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人李毅、余磊自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人孙涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应从重处罚。公诉机关建议对被告人孙涛在有期徒刑七年以上八年以下，对被告人李毅、余磊在有期徒刑三年以上三年二个月以下，并处罚金的幅度内量刑的意见，本院予以采纳。贩卖毒品的违法所得依法予以追缴。被告人李毅有犯罪前科，根据被告人孙涛、李毅、余磊犯罪的事实、犯罪性质、情节及其行为对社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款，第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人孙涛犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年5月25日起至2027年5月24日止。罚金限其在该判决生效后一个月内缴纳本院。）二、被告人李毅犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年5月25日起至2023年7月24日止。罚金限其在该判决生效后一个月内缴纳本院。）三、被告人余磊犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年6月10日起至2023年6月9日止。罚金限其在该判决生效后一个月内缴纳本院。）四、追缴被告人孙涛贩卖毒品的违法所得人民币二千元，追缴被告人李毅贩卖毒品的违法所得人民币一千七百元，追缴被告人余磊贩卖毒品的违法所得人民币三千元上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李语嫣人民陪审员  雍光明人民陪审员  刘爱华二〇二一年一月七日法官助理匡碧书记员徐杨附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第七款：对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。