四川省达州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）川17刑终6号原公诉机关四川省宣汉县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨国，男性，1975年2月1日出生于四川省宣汉县，汉族，小学文化，户籍所在地宣汉县，住宣汉县，无业。因涉嫌犯赌博罪于2020年2月3日被宣汉县公安局取保候审。2020年8月13日经宣汉县人民法院决定由宣汉县公安局执行逮捕。现羁押于宣汉县看守所。指定辩护人范代玉，四川果然律师事务所律师。原审被告人唐正友，男性，l970年11月27日出生于四川省宣汉县，汉族，初中文化，户籍所在地宣汉县，住宣汉县，无业。因涉嫌犯赌博罪于2020年2月3日被宣汉县公安局取保候审。原审被告人刘光全，男性，l972年2月21日出生于四川省宣汉县，汉族，小学文化，户籍所在地宣汉县，住宣汉县，无业。因涉嫌犯赌博罪于2020年2月3日被宣汉县公安局取保候审。2020年8月13日经宣汉县人民法院决定由宣汉县公安局执行逮捕。现羁押于宣汉县看守所。四川省宣汉县人民法院审理四川省宣汉县人民检察院指控原审被告人杨国、唐正友、刘光全犯赌博罪一案，于2020年9月7日作出（2020）川1722刑初118号刑事判决。原审被告人杨国不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理本案。经查阅卷宗，审查上诉理由，听取辩护人的意见，讯问上诉人（原审被告人）杨国，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。原判认定，2020年1月29日至同年2月2日期间，被告人杨国伙同被告人唐正友、刘光全先后多次组织丁某、杨某、于某、康某、李某等十余人在宣汉县南坝镇马某的“青云寨”农家乐666号房、解放村8组康挺家二楼以打“三公”的方式进行赌博并从中抽头渔利。2020年2月2日，宣汉县公安局南坝派出所民警在“新型冠状病毒感染肺炎疫情”期间对南坝镇解放村进行巡查时，将正在康挺家聚众赌博的被告人杨国、唐正友、刘光全等人抓获，现场查获赌资共计ll7675元。经查三被告人在组织赌博过程中合计抽头渔利28300元。原判认定上述事实的证据有：（一）书证、现场照片、扣押清单1.案件来源、到案经过、立案决定书，2.被告人基本情况、户籍证明，3.取保候审决定书及保证书，4.指认现场照片，5.扣押清单，6.行政处罚决定书。（二）证人证言1.证人马某的证言，2.证人康某2的证言，3.证人丁某的证言，4.证人杨某的证言，5.证人于某的证言，6.证人李某的证言，7.证人康某的证言，8.证人刘某2的证言，9.证人易某的证言，10.证人刘某3的证言，11.证人李某4的证言，12.证人向某的证言，13.证人王某2的证言，14.证人向某2的证言，15.证人张某5的证言。（三）被告人的供述和辩解1.被告人杨国供述，2.被告人刘光全供述，3.被告人唐正友供述。原判认为，被告人杨国、唐正友、刘光全以营利为目的，组织三人以上赌博，抽头渔利数额累计28300元，赌资数额累计117675元，三被告人的行为已触犯刑律，构成犯罪。检察机关指控被告人杨国、唐正友、刘光全犯赌博罪的事实清楚，证据充分，适用法律正确，罪名成立，予以确认。三被告人在“新冠疫情”期间聚众赌博，可酌情从重处罚。在共同犯罪中，被告人杨国、唐正友提供场地，邀约、组织他人聚众赌博，抽头渔利，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人刘光全为参与赌博的人员提供服务，从中赚取报酬，在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人杨国、唐正友、刘光全能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。辩护人关于三被告人从轻处罚的部分辩护理由成立。虽然三被告人在提起公诉前签订了认罪认罚具结书，公诉机关针对三被告人提出了具体的量刑建议，但公诉机关针对三被告人的量刑建议倚轻，不予采纳。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度以及悔罪表现，依法判决，一、被告人杨国犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000.00元；二、被告人唐正友犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000.00元；三、被告人刘光全犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000.00元；四、三被告人非法所得的赃款28300.00元予以追缴；现场查获的赌资共计117675.00元予以没收，由扣押机关宣汉县公安局负责上缴国库。上诉人（原审被告人）杨国上诉的主要理由是，其归案后如实供述，具有坦白情节，认罪态度好，无犯罪前科，系初犯，可以从轻处罚。犯罪情节轻，对社会危害性不大，也属从轻处罚范畴。其身患疾病多年，身体状况极差，属酌定减轻处罚情节。自愿认罪认罚，原公诉机关建议对其判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金恰当。原判量刑过重，请求二审从轻处罚。其辩护人的辩护意见是，杨国无犯罪前科，系初犯，主观恶性不大，归案后如实供述，自愿认罪认罚并签署《认罪认罚具结书》，案发后，宣汉县司法局对杨国作出了《调查评估意见书》。原判对杨国量刑过重，原公诉机关的量刑建议，符合罪行相适应原则，望二审法院依法采纳，予以改判。在本院二审中，上诉人及辩护人均未提交新的证据。经审理查明的事实与证据和原判相同，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）杨国及原审被告人唐正友、刘光全以营利为目的，多次聚众赌博，赌资数额累计达人民币117675元，其中抽头渔利数额累计达人民币28300元，三人的行为均已构成赌博罪，应予刑事处罚。上诉人（原审被告人）杨国及原审被告人唐正友提供赌博场地，组织他人聚众赌博，并在赌博中抽头渔利，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。原审被告人刘光全为参与赌博的人员提供服务，从中赚取报酬，在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。杨国、唐正友、刘光全在“新型冠状病毒感染肺炎疫情”期间聚众赌博，严重影响社会安全，可酌情从重处罚。三人到案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）杨国及原审被告人唐正友、刘光全在原公诉机关审查起诉中签署了《认罪认罚具结书》，但原公诉机关在《认罪认罚具结书》中针对杨国、唐正友、刘光全三人提出的量刑建议，与杨国、唐正友、刘光全三人的犯罪行为和应当承当的刑事责任不相适应，明显不当，原判不予采纳正确。上诉人（原审被告人）杨国及辩护人提出“杨国归案后如实供述，具有坦白情节，认罪态度好，无犯罪前科，系初犯、偶犯，犯罪情节轻，对社会危害性不大，可以从轻处罚。杨国身患疾病多年，属酌定减轻处罚情节。原公诉机关建议对其判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金恰当，二审应予以采纳”的上诉理由和辩护意见，经查，原判对杨国到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节予以了认定，并依法对其从轻处罚。原公诉机关对杨国的量刑建议，与杨国的犯罪行为和应承当的刑事责任不相适应，依法不予采纳。原判根据杨国犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度以及悔罪表现，对杨国予以的刑事处罚恰当。因此，该上诉理由和辩护意见于法无据，本院不予采纳。杨国及辩护人提出“原判量刑过重，请求二审改判，予以从轻处罚”的理由不成立，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文。）审 判 长 赖雨田审 判 员 唐 江审 判 员 吴成姝二〇二一年一月二十九日法官助理 李 成书 记 员 罗 颖附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审人民法院判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实清楚和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；