浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初11953号 原告：于某1，男，2007年3月12日出生，汉族，住湖南省绥宁县。 法定代理人：于某2，男，1982年9月5日出生，汉族，户籍地湖南省绥宁县，现住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：陈文周、王凌云，北京盈科（义乌）律师所事务所律师。 被告：义乌市尚仁跆拳道培训部有限公司，住所地浙江省义乌市后宅街道黄龙居委会**。 法定代表人：金珊珊，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：骆红刚，浙江大平律师事务所律师。 原告于某1诉被告义乌市尚仁跆拳道培训部有限公司（以下简称尚仁公司）健康权、身体权纠纷一案，于2020年8月13日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年12月16日公开开庭进行了审理。原告于某1的法定代理人于某2及其委托诉讼代理人陈文周、王凌云，被告尚仁公司的委托诉讼代理人骆红刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 于某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告残疾赔偿金99789元，护理费18000元，营养费5400元，交通费200元，住院伙食补助费510元，精神损害抚慰金5000元，医疗费4892.09元，鉴定费1500元；2.判令被告支付原告支出的律师代理费10000元。以上共计145291.09元，扣除被告已支付的后续治疗费等费用20000元，共计125291.09元。事实和理由：原告自2007年起在被告处上暑期跆拳道课程。2019年8月13日，原告在被告处进行跑步训练时意外受伤，被告遂通知原告家属前往。原告的父亲于某2赶到后发现原告伤势严重，右足大脚趾已经基本断裂，仅剩一层皮肤组织粘连，便立即将原告送往义乌市普济骨伤科医院诊断治疗。经过住院治疗，原告在义乌市普济骨伤科医院住院17天共花费医疗费13226.57元，其中13000元已由被告支付。2019年8月29日，于某2与被告的法定代表人金珊珊一同前往义乌市后宅街道人民调解委员会进行调解，并签订了一份调解协议书，协议书约定被告需支付原告后续治疗费等费用20000元，同时约定：“本案的补偿金赔偿事宜等于某1治愈后，双方协商或走法律途径解决”、“如有违约，则通过民事诉讼解决，违约方需承担对方诉讼所需的相关费用”。上述20000元已经由保险公司转入于某2账户。后由于原告学校即将开学，需要赶回湖南，故被告与于某2商定，原告回湖南后，由湖南的鉴定机构进行鉴定，并在湖南接受治疗，费用由原告垫付。嗣后，原告伤势经湖南省邵阳市莳竹司法鉴定所鉴定，于2020年1月3日出具了邵莳司鉴所［2020］临鉴字第3号法医类司法鉴定意见书，并给出以下鉴定意见：“1、右拇趾开放性骨折，骨骺损伤（内固定术后）。2、右拇趾、血管、神经断裂伤。3、右拇趾趾间关节功能丧失。评定为十级伤残。护理期60天、营养期90天。”原告为此支出鉴定费1500元。调解协议签订后，原告在湖南接受治疗，支出医疗费共计4665.52元。现原告伤势已治愈，原告欲与被告协商补偿金赔偿事宜，但被告予以拒绝。现为维护原告的合法权益，依法起诉，望判如所请。 尚仁公司辩称，首先，答辩人对本案原告所受伤害不存在过错，不应承担赔偿责任。根据侵权责任法第三十九条规定，限制行为能力人在学校或其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应承担责任。根据该条规定，学校和其他教育机构承担的是过错责任，学校和其他教育机构未尽到教育、管理职责的举证责任由受到伤害的限制民事行为能力人及其监护人承担，不实行举证责任倒置，如果不能举证证明，则承担不利的后果。本案中原告受伤是在学员间相互追跑过程中发生的，从监控视频看，原告受伤时并未受到任何外力的打击，其实是其自身的身体原因造成的，是意外事件。并且答辩人的工作人员发现原告有所不适，立即上前搀扶并及时送医，故也没有造成原告所受伤害扩大。其次，在原告就医期间，答辩人垫付了13000元医药费并派员进行陪护，并且于2019年8月29日向原告支付了20000元用作后续治疗费，答辩人已经支付给原告的费用为33000元，已经远超原告实际产生的医疗费。其实原告的后续治疗费用仅有17892.09元。即使从出于人道主义来说，答辩人也已经尽到了补偿。最后，对于起诉状诉请的数额，答辩人是不认可的。根据新的鉴定报告，原告不构成伤残，故残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不应主张，第一次的鉴定费应由原告自己承担。对于原告支付的律师费，根据双方调解协议书中约定“本案的补偿金赔偿事宜等于某1治愈后，双方协商或走法律途径解决”，本案属法律途径，是双方约定的解决方式之一，不存在答辩人违约之说，因此原告所主张的律师费应当不予支持。另外对于护理费、营养费、交通费、住院伙食补助、后续医疗费等项目，没有证据证明答辩人存在过错，因此该费用也不应由答辩人承担。综上，望法庭驳回原告诉请。 原告于某1为证明其主张举证如下： 1、常住人口登记卡原件一份，证明于某2与原告的父子关系及两人的身份信息情况。 2、收款收据原件一份，证明原告自2007年起在被告处上暑期跆拳道课程的事实。 3、义乌普济骨伤科医院门急诊病历原件、浙江省医疗住院收费票据复印件（原告认为是原件）、住院病人药品汇总清单原件、住院病人医疗费用汇总清单原件、出院记录原件各一份，证明原告于2019年8月13日在义乌普济骨伤科医院就诊并入院治疗，于2019年8月30日出院，共花费医疗费13226.57元的事实。 4、人民调解协议书原件一份，证明2019年8月29日，原告的监护人于某2与被告的法定代表人金珊珊签订协议，就被告向原告支付后续治疗费等费用20000元，后续补偿金赔偿事宜，违约责任等相关条款达成一致意见。 5、门诊病历原件二份、湖南武冈云山医院处方笺原件二十二份、湖南省医疗门诊收费票据原件十四份，洞口县中医医院药品清单打印件一份、展辉医院发票原件二份，证明原告在湖南接受治疗，共花费医疗费4665.52元的事实。 6、邵阳市莳竹司鉴所鉴定意见书原件一份、湖南增值税发票原件一份，证明原告伤势经司法鉴定所鉴定，出具鉴定结论。 7、客运发票原件二份，证明原告支出交通费200元的事实。 8、法律委托代理合同原件一份、律师费发票打印件一份，证明原告为本次诉讼支出律师代理费10000元的事实。 被告尚仁公司质证意见如下： 对证据1三性无异议。对证据2真实性合法性无异议，时间有异议，不可能证明从2007年开始的。对证据3收费票据应该是复印件，其他的真实性合法性无异议，关联性无异议，但是该费用13000元均是被告进行垫付。对证据4真实性合法性无异议，关联性有异议，调解协议书的第二条约定本案的补偿金赔偿事宜等原告痊愈后进行协商或者法律途径解决，本案是法律途径，原告不存在违约。对证据5真实性合法性均无异议，但是有的金额是没有对应的药物。对于关联性被告方已经支付了20000元的后续治疗费，已经足以覆盖上述的后续原告所花费的费用。对证据6真实性合法性关联性有异议，该份鉴定是被告没有在场的情况下做出的，无法确定被鉴定的主体是原告本人。对证据7真实性合法性无异议，但是花费到底是因为什么产生的不知道。对证据8真实性合法性没有异议，但是该律师费的产生不应当由被告方负担，被告方不存在违约的情况。 被告尚仁公司为证明其抗辩举证如下： 1、监控视频2段，证明原告系在和其他学员玩游戏过程中因自身体质原因受伤，没有任何外力作用，也无任何外力触碰。 2、司法鉴定意见书一份，证明原告这次受到的伤害不构成伤残。鉴定费发票一份。 原告于某1质证意见如下： 对证据1真实性无异议，但是视频是经过截屏，时间只有一分钟，一分钟里面不能包含全部的训练过程，视频也看不出有人受伤，视频证明不了被告的证明目的，因为被告没有把原告真正受伤的视频复制出来，达不到被告的证明目的。对证据2与原告事先在湖南的鉴定意见书有部分相矛盾，主要是伤残等级，从司法鉴定书上看，根据《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第36条规定，具备的形式完整证据应当包含鉴定人出具的承诺书，而本案被告出具的鉴定书中并没有由鉴定人出具承诺书，形式要求不合法。由于原告经鉴定人通知到鉴定人处鉴定的时候，具体的鉴定人员用力把原告脚趾头拉开，造成原告哭泣，造成了错误的鉴定，原告事先到湖南鉴定所鉴定，是一个合法的鉴定机构，不可能说两个鉴定机构相差这么大，如果法院采信第二次鉴定报告，我方申请重新鉴定。 本院对原告于某1提供的证据，认证如下： 对证据1予以认定。对证据2真实性予以认定，但对证明原告自2007年起即在被告处上暑期跆拳道课程的目的不予认定，原告于某1于2007年3月出生，四个月后到被告处进行跆拳道培训不符合实际。对证据3、4予以认定。对证据5真实性予以认定。对证据6真实性予以认定，对伤残鉴定的意见不予采信。因该鉴定意见书系原告单方委托，且原告于某1未提供证明其委托鉴定时通知被告或被告同意的相关证据，被告不予认可，并向本院申请重新鉴定，原告的伤残认定应以本院委托的司法鉴定机构所作的鉴定意见予以认定。对证据7予以认定。对证据8的真实性予以认定，证明目的综合阐述。 本院对被告尚仁公司提供的证据，认证如下： 对证据1真实性予以认定。对证据2，虽然该鉴定意见与原告于某1提供的鉴定意见就原告于某1是否构成伤残意见不同，但该鉴定是被告尚仁公司向本院申请重新鉴定，由本院依法委托有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定，且在鉴定过程中双方当事人均到场，对该鉴定意见，予以认定。 根据本院对证据的认证，结合当事人的庭审陈述，本院认定事实如下： 2019年暑假期间，原告于某1的父亲在被告处为原告于某1报了暑期跆拳道培训课程。同年8月13日下午，原告于某1在被告尚仁公司跆拳道培训馆内训练时受伤，即告诉了教练，被告尚仁公司将情况告诉原告于某1的父亲于某2后，一同将原告于某1送至义乌普济骨伤科医院就诊，诊断为：1.右足拇趾开放性骨折；2.骨骺损伤；3.甲床损伤，即住院，经住院治疗后，于8月30日出院。花费医疗费13226.57元，其中13000元由被告尚仁公司支付，且原告于某1住院期间的护理由被告尚仁公司安排的护理人员进行护理。同年8月29日，经本市后宅街道人民调解委员会调解，原告于某1的父亲于某2（甲方）与被告尚仁公司法定代表人金珊珊（乙方）签订人民调解协议一份，载明：纠纷主要事实、争议事项：2019年8月14日，甲方于某2的儿子于某1在尚仁跆拳道馆内训练时，不慎右脚大拇趾受伤，后在义乌普济骨伤科医院住院治疗，已花费医疗费用13000元（由乙方垫付）。现双方因后续治疗费用事宜发生纠纷，要求调解。经调解，自愿达成如下协议：1、乙方同意垫付于某1意外受伤事宜的后续治疗等全部费用共计20000元，超出费用由甲方自行垫付。2、本案的补偿金赔偿事宜等于某1治愈后，双方协商或走法律行径解决。3、甲方无条件配合乙方办理保险理赔手续。4、本协议从签订之日起生效，双方共同遵守。如有违约，则通过民事诉讼解决，违约方需承担对方诉讼所需的相关费用。履行方式、时限：甲乙双方到保险公司办理签字手续后当天支付。本协议一式三份，当事人、人民调解委员会各持一份。该协议由于某2、金珊珊签名捺印，调解人员签名并加盖人民调解委员会印章。被告尚仁公司通过保险理赔按约支付了协议约定的20000元。原告于某1出院后，回湖南老家，在绥宁县人民医院、绥宁县民安医院、绥宁县德雅医院、武冈云山医院继续治疗。同年10月6日，在洞口县中医医院进行内固定取出术。原告于某1在湖南治疗共计花费医疗费4268.84元。2020年1月2日，原告方委托邵阳市莳竹司法鉴定所对其损伤进行伤残鉴定。2020年1月3日，邵阳市莳竹司法鉴定所作出邵莳竹司鉴所［2020］临鉴字第3号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人于某1因外伤致：1、右足拇趾开放性骨折，骨骺损伤（内固定术后）。2、右拇趾、血管、神经断裂伤。3、右拇趾趾间关节功能丧失。评定为十级伤残。护理期60天、营养期90天。支出鉴定费1500元。原告于某1因与被告尚仁公司就赔偿问题协议不成，起诉至本院。 本案审理过中，被告尚仁公司向本院提出重新鉴定的申请，申请对原告于某1的伤残等级、护理期、营养期重新鉴定。本院于2020年9月22日委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所进行鉴定。2020年11月5日，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所出具浙千麦正路所［2020］临鉴字第7942号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：1.于某1于2019年8月13日因摔伤致右足拇趾远节骨折，趾动脉及神经断裂，右足拇趾甲床破裂，未达伤残程度。2.其护理期限评定为60日，营养期限评定为90日。鉴定费2470元。 本院认为，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案争议的焦点，一是被告尚仁公司是否存在过错，应否承担相应的赔偿责任；二是原告于某1的伤是否构成伤残，其主张的残疾赔偿金和精神损害抚慰金的诉请应否予以支持；三是原告于某1要求被告尚仁公司支付护理费、营养费、交通费以及伙食补助费，后续治疗费是否有事实依据；四是原告于某1主张的律师费是否有依据，应否予以支持。关于焦点一，被告尚仁公司开办跆拳道培训班，属于其他教育机构，其对原告于某1的损伤只有在未尽到教育、管理职责，存在过错的情况下承担赔偿责任。虽然原告于某1未能提供证明被告尚仁公司存在未尽到教育、管理职责，存在过错的证据，但根据本市后宅街道人民调解委员会调解双方的纠纷，仅就原告于某1的后继治疗费进行协商解决，而对原告于某1住院期间被告尚仁公司垫付的13000元医疗费没有纠纷，可视为被告尚仁公司认可自身存在一定的过错。根据本案情况，本院酌定由被告尚仁公司承担80%的赔偿责任。关于焦点二，根据浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所的鉴定意见，原告于某1的伤未达伤残程度，故原告于某1要求被告尚仁公司赔偿残疾赔偿金的诉请无事实依据。关于精神损害抚慰金本院酌定由被告尚仁公司赔偿2000元。关于焦点三，根据鉴定意见，原告于某1的护理期限为60日，营养期限为90日，按照本地的赔偿标准，护理费为9000元（60天×150元／天），营养费为5400元（90天×60元／天）。原告于某1主张护理费18000元，无事实依据，不予认定。原告于某1自行委托鉴定支付的鉴定费1500元，应当自负，对该诉请，不予支持。对原告于某1主张的交通费200元及伙食补助费510元，予以认定。由于双方对原告于某1住院治疗的花费处理没有意见，本案就该分部医疗费不再考虑。原告于某1的合理损失为医疗费（后续治疗费）4268.84元、护理费9000元、营养费5400元、交通费200元、伙食补助费510元，精神损害抚慰金2000元，合计21378.84元。关于焦点四，双方签订的人民调解协议约定，本案的补偿金赔偿事宜等于某1治愈后，双方协商或走法律途径解决，现双方因协商不成，原告于某1提起诉讼，符合该约定，故被告尚仁公司不存在违约，原告于某1以被告尚仁公司违约要求承担律师代理费无事实依据，对该诉请，不予支持。被告尚仁公司应赔偿原告于某1损失17103.07元（21378.84元×80%），其在人民调解协议签订后已经垫付20000元后续治疗费，即被告尚仁公司应当赔偿的款项已经支付，且多付2896.93元，被告尚仁公司表示已经支付给原告于某1的款项不要求原告于某1退还。综上，被告尚仁公司不存在应付而未付的情形，故对原告于某1的诉请应当驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告于某1的诉讼请求。 案件受理费563元（已减半），鉴定费2470元，合计3033元，由原告于某1负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 叶迪龙 二〇二一年一月二十七日 代书记员 王小悦 12- 11-