云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2901民初5282号原告：杨某某，女，1973年4月2日生，汉族，云南省祥云县人，住祥云县。委托代理人：赵一丁，云南大贵律师事务所律师。特别授权代理。被告：大理州某某烟农专业合作社联合社。法定代表人：李海波，系该合作社理事长。统一社会信用代码：93532901MA6NHCTW0W。住所：大理州大理市。委托代理人：梁银兰，云南欣晨光（大理）律师事务所律师。特别授权代理。原告杨某某诉被告大理州某某烟农专业合作社联合社（以下简称某烟农专业合作社）劳动争议一案，本院于2020年10月28日立案受理。依法由审判员孙灿熙适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨某某委托代理人赵一丁，被告某烟农专业合作社委托代理人梁银兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨某某向本院提出诉讼请求：1、不支持大劳人仲案字（2020）第358号裁决之一、三项裁决；2、判令被告支付一次性伤残补助金60957.9元、一次性伤残就业补助金91793元、一次性工伤医疗补助金21183元，总计173573.9元；3、被告支付停工留薪金20319.3元、护理费5843.58元、住院伙食补助费630元；4、被告支付医疗费1229.45元、复查费1394.4元、陪护床费216元、工伤鉴定费300元、工伤交通费144元；5、被告支付赔偿金2602.1元、经济补偿金3386.55元。以上总计209639.28元。事实和理由：一、裁决书事实认定有误。1、原告工资标准认定有误。裁决书认定2019年9月1日至13日，原告工资为1950元，且月工资标准为2900元。该认定有误，理由如下：其一，据《银行流水明细》，2019年10月12日，被告汇入原告账户2935元。依据《工伤保险条例》第六十四条；《国家统计局关于工资总额组成的规定》第三条、第四条，其有关工资总额、组成的规定，原告工资总额为2935元，月平均工资为6773.1元。第二，证据采纳错误。首先，被告称发放工资2935元中985元为辞退费，为单方言辞证据，不应采信。其次，依据被告提交的证据一《大理州云香萃烟浓专业合作社联合社烟叶收储》，裁定书认定原告工资标准为2900元。该证据为被告单方制作工资统计表，真实性、合法性存疑，无证明力。2、一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金计算有误。依据《大人社通〔2019]88号文件》，裁决书认定大理州2018年度全州在岗职工月平均工资4785元。该文件明确载明，大理州2018年度全州在岗职工月平均工资为7061元。故一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金计算有误。3、护理费金额认定有误。综上，裁决书以在岗职工月平均工资4785元计算原告配偶工资有误。以正确的在岗职工月平均工资7061元计算，原告住院期间护理费为5843.58元。二、原告作为劳动者主张合理赔偿与经济补偿。作为女职工，原告身体健康受损，主张被告支付医疗费25％的赔偿费用。此外，被告未依法为原告缴纳社会保险，应支付原告经济补偿金。为维护原告的合法权益，诉至贵院，请求人民法院依法判决！被告某烟农专业合作社辩称：一、答辩人认为原告的第一项诉讼请求，无法律依据。理由是：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十七条规定“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”。既然仲裁裁决不发生法律效力，当然不存在人民法院支持或不支持仲裁裁决的问题。二、答辩人应当按照原告十级伤残的伤残等级标准，支付给原告一次性伤残补助金20300元（7个月×2900元/月），一次性工伤医疗补助金33,495元（7个月×4785元/月），一次性伤残就业补助金9570元（2个月×4785元/月）。具体理由如下：（一）原告在申请仲裁时，在《劳动仲裁申请书》中承认“经云南祥龙司法鉴定所鉴定，申请人伤残等级为工伤九级伤残”，事实上，2020年8月20日，原告的确委托云南祥龙司法鉴定所对其伤残等级进行评定，云南祥龙司法鉴定所于2020年8月24日参照中华人民共和国《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级标准》（二）(GB/T16180-2014）第5.10.2.12条“身体各部位骨折愈合后无功能障碍或轻度功能障碍”之规定，被鉴定人杨某某外伤致左侧锁骨肩峰端、肩胛骨骨折并行“左侧锁骨肩峰端切开复位钢板螺钉内固定术”治疗，目前左侧锁骨前区可见7.5cm长的手术瘢痕，愈合良好，左肩关节活动轻度受限、有疼痛感觉；已经达到该标准规定的伤残等级即工伤十级伤残。出具了云南祥龙司法鉴定所（2020）临鉴字（意见）第052号司法《鉴定意见书》确认：“被鉴定人伤残等级为工伤十级伤残”。而非原告说的工伤九级伤残。（二）仲裁和起诉时，原告提供的《劳动能力鉴定结论书》，其所根据的所谓的《劳动能力鉴定——职工工伤与职业病致残等级标准》(GB/T16180-2014）附录B九级二十三条，根本不存在。违反了《中华人民共和国工伤保险条例》第二十七条规定的“劳动能力鉴定工作应当客观、公正”的原则，因此，原告提供的《劳动能力鉴定结论书》，由于所根据的所谓鉴定标准根本不存在，导致客观性和合法性存在严重问题，根本不能作为原告主张答辩人支付相关费用的合法有效证据。（三）、根据同岗同酬的原则，由于原告仅工作到第13天就受伤，那么，答辩人支付给原告的月工资标准应当与其相同岗位人员的工资标准相同，即月工资2900元，因此，原告的一次性伤残补助金，应当按月工资2900元支付。（四）、根据《云南省人力资源和社会保障厅云南省财政厅关于公布2019年度全省职工基本养老保险相关参数的通知》云人社发（2019）19号“二、从2019年5月1日起，职工基本养老保险的参保人员“以全口径月工资”核定缴费基数上下限。以及大理白族自治州人力资源和社会保障局大理白族自治州财政局转发《云南省人力资源和社会保障厅云南省财政厅关于公布2019年度全省职工基本养老保险相关参数的通知》大人社通[2019]88号“一、…2018年度全州城镇非私营单位就业人员平均工资和城镇私营单位就业人员平均工资加权计算的城镇单位就业人员平均工资（简称“全口径年工资”)为57424元，月人均工资（简称“全口径月工资”）为4785元。”的规定，既然缴纳社保是以“全口径月工资”核定缴费基数，那么，在支付社保相关赔偿费用时，社平工资当然使用“全口径月工资”即4785元每月。原告主张按“小口径月工资”支付社保相关赔偿费用是没有事实和法律、政策依据的。三、停工留薪期工资，根据原告的诊断资料，应当为：8700元（3个月×2900元/月），护理费，由于原告没有护理证明，因此，依法不应当支付。住院伙食补助费630元，答辩人没有意见。四、医疗费及复查费，以合法有效的医疗凭证证明的金额为准，陪床费，无法律依据，不应当支持，工伤鉴定费，由于鉴定结论的客观性和合法性存在严重问题，因此，不应当支持。交通费与争议事项无关联性，不应当支持。五、原告主张的赔偿金2602.1元，无事实和法律依据。因为：根据违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法劳部发[1995]223号的规定，答辩人不存在违反规定或劳动合同的约定侵害原告合法权益的行为，因此，不应当支付原告医疗费25％的赔偿费用。原告主张的经济补偿金，金额过高，依法应当为原告月工资的一半，即1450元。对答辩人已经支付的985元，应当与原告已经支付的1950元工资一起折抵原告9月份工资。六、对原告从答辩人投保的保险公司领取的意外住院津贴责任给付金5400元，也应当从答辩人应承担的工伤保险赔偿金额中扣除。理由是：关于印发《云南省高级人民法院云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》的通知（云高发[2015]27号）“七、关于工伤保险待遇的相关问题第（十六）项用人单位主张从其应承担的工伤保险赔偿金额中扣除劳动者依据人身保险或其他商业保险合同已经获得的赔偿金的，不予支持；但商业保险费用由用人单位支付的除外”。由于包括原告在内所有人的保险费是由答辩人支付的，其领取的意外住院津贴责任给付金也应予以扣除。经审理查明：2019年9月1日，原告与被告签订了2019年9月1日预计至2019年11月30日的以完成一定工作任务为期限的劳动合同，岗位为烟叶收储服务辅助工，工作任务完成经验收后，合同即行终止。合同约定原告工资为1600元/月，实际工资由1350元基本工资+加班工资+绩效工资+工资合计+社保补助（养老保险250元/月、医疗保险18元/月）构成，每月工资按月转入申请人的银行卡。被告未为原告缴纳工伤保险。但为原告向中国人民人寿保险股份有限公司购买了意外伤害团体保险。2019年9月13日原告在工作过程中受伤，被送往祥云县人民医院住院治疗，至2019年10月1日出院。产生医疗费10408.42元。该费用由保险公司支付了9178.97元。另支付给原告意外住院津贴5400元。出院后原告又自行到医院门诊诊治，至2020年11月26日，产生门诊费用1687.8元。该事故经大理市人力资源和社会保障局认定为工伤。原告的伤情经大理州劳动能力鉴定委员会于2020年6月24日作出劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为伤残九级，无生活自理障碍。为此，原告支出鉴定费300元。2020年8月20日，原告又委托云南祥龙司法鉴定所对其伤情进行鉴定，意见为：伤残为十级、后续治疗费不低于7000元、误工期120日、护理期60日、营养期90日。支出鉴定费2600元。原告出院后未返回被告处上班。2020年8月原告向大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告：1、支付申请人一次性伤残补助金39465元（9个月×4385元）、一次性伤残就业补助金84669元（13个月×6513元）及一次性工伤医疗补助金19539元（3个月×6513元）。2、支付申请人医疗费2623.5元以及后期医疗费用10000元、误工费27092.4元（225.77元/天×120天）、护理费9600元（4800元/月×2个月）、营养费4500元（50元/天×90天）、住院期间伙食补助费540元（30元/天×18天）。3、被申请人支付申请人鉴定费300元。共计198328.9元。2020年10月15日，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲案字（2020）第358号裁决书，裁决：1、自裁决书生效之日十五日内由被申请人支付申请人一次性伤残补助金26100元、一次性伤残就业补助金62205元、一次性工伤医疗补助金14353元，三项共计102658元。2、自裁决书生效之日十五日内由被申请人支付申请人医疗费差额1229.45元。3、自裁决书生效之日十五日内由被申请人支付申请人住院期间护理费3960元。4、自裁决书生效之日十五日内由被申请人支付申请人住院期间伙食补助费540元。5、裁决书生效之日十五日内由被申请人支付申请人劳动能力鉴定费300元。6、驳回申请人要求支付后期医疗费用10000元、误工费27092.4元、营养费4500元的仲裁请求。仲裁裁决送达后，原告对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉。庭审中，双方为鉴定意见的采用及赔偿标准各持己见，达不成协议。另查，大理白族自治州人力资源和社会保障局大理白族自治州财政局转发《云南省人力资源和社会保障厅云南省财政厅关于公布2019年度全省职工基本养老保险相关参数的通知》大人社通[2019]88号文件规定“一、…2018年度全州在岗职工年平均工资（简称“小口径年工资”)为84737元，月人均工资为7061元。2018年度全州城镇非私营单位就业人员平均工资和城镇私营单位就业人员平均工资加权计算的城镇单位就业人员平均工资（简称“全口径年工资”)为57424元，月人均工资（简称“全口径月工资”）为4785元”。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，双方对存在劳动关系、被告未为原告缴纳工伤保险及其他社会保险费及原告系工伤均无异议。本院予以确认。针对双方争议焦点：一、对两份鉴定意见采纳问题。根据《工伤保险条例》第二十三条、《云南省实施办法》第二十八条均规定，因工伤造成劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。应由劳动能力鉴定委员会进行鉴定。该鉴定结论书虽存在瑕疵，但被告未在法定期限申请鉴定，放弃权利，故本次工伤事故应采用劳动能力鉴定结论书。二、关于原告各项赔偿问题。1、一次性伤残补助金。由于原告未工作满一个月即受伤，被告提交的2019年9月工资表及同岗劳动合同书，原告虽持有异议，但未提交证据反驳，本院酌定按与原告同岗全勤员工工资确定原告工资为2900元/月，该项赔偿为：26100元（2900元/月×9个月）；2、一次性伤残就业补助金。根据《云南省实施办法》第三十九条、大理白族自治州人力资源和社会保障局大理白族自治州财政局转发《云南省人力资源和社会保障厅云南省财政厅关于公布2019年度全省职工基本养老保险相关参数的通知》大人社通[2019]88号文件，大理州2018年度全州在岗职工月平均工资为7061元，该项赔偿为：91793元（7061元/月×13个月）；3、一次性工伤医疗补助金。理由同上。该项赔偿为：21183元（7061元/月×3个月）；4、停工留薪期工资，根据原告的诊断资料为：8700元（3个月×2900元/月）；5、护理费原告未提交相关证据，本院参照大理州2018年度全州在岗职工月平均工资，以原告实际住院天数计算为：5843.59元（7061元/月÷21.75天×18天）；5、住院伙食补助费双方均无异议，为630元；6、医疗费虽保险公司已理赔大部分，根据《工伤保险条例》《云南省实施办法》第十条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，剩余部分应由被告承担。即2917.25元（剩余医疗费1229.45元+门诊费1687.8元）；7、鉴定费以鉴定发票为准，即300元；8、经济补偿金，根据（中华人民共和国劳动合同法）第四十六条、四十七条规定为1450元（2900元/月÷2）。对原告主张的陪护床费、交通费、赔偿金无法律依据，本院不予支持。被告主张原告领取的意外住院津贴责任给付金5400元，应从被告应赔付款中扣除偿金额中扣除。但被告在仲裁时未提出，仲裁裁决送达后亦未在法定期限向本院起诉，本院不做处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第二十三条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《云南省实施办法》第十条、第二十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告大理州某某烟农专业合作社联合社于本判决生效之日三十日内支付给原告杨某某一次性伤残补助金26100元、一次性伤残就业补助金91793元、一次性工伤医疗补助金21183元、停工留薪期工资8700元、护理费5843.59元、住院伙食补助费630元、医疗费2917.25元、鉴定费300元、经济补偿金1450元。共计158916.84元。二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告大理州某某烟农专业合作社联合社承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判员  孙灿熙二〇二一年一月十五日书记员  高雪艳