中华人民共和国上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初19568号原告：方丰收(A)，男，1979年3月9日出生，住上海市静安区。委托诉讼代理人：程海东，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨正，上海市锦天城律师事务所律师。被告：贝雨珅(S)，男，1984年9月18日出生，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：赵嘉炜，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：李宇明，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。第三人：范伯根·威廉·理查德(V)，男，1981年12月17日出生,大不列颠及北爱尔兰联合王国国籍，住上海市静安区长寿路XXX弄XXX号XXX室。原告方丰收(A)诉被告贝雨珅(S)、第三人范伯根·威廉·理查德(V)股权转让纠纷一案，本院于2020年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告方丰收(A)委托诉讼代理人程海东、被告贝雨珅(S)委托诉讼代理人赵嘉炜、李宇明到庭参加诉讼。第三人范伯根·威廉·理查德(V)经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告方丰收(A)向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行与原告签订的《协议书》，将其持有的上海飞度健身管理有限公司50%股份转让给原告；2.判令被告向原告支付剩余股权转让款208,000元；3.判令被告向原告支付装修款274,115元；4.判令被告向原告支付逾期付款违约金62,400元；5.判令被告向原告返还垫付的金手套拳击馆2018年营业税、年度审计费、会计费合计132,691.58元。事实与理由：2019年1月18日，原、被告和第三人签订了一份《协议书》，约定原告用金手套拳击馆20%的股份置换被告拥有的50%上海飞度健身管理有限公司(以下简称“飞度公司”)股份和238,000元，以及原告将金手套拳击馆5%的股份以50,000元的价格出售给第三人，被告应当自2019年2月1日起，每月支付10,000元直至238,000元付清，如被告逾期应当承担滞纳金，被告还应当代表金手套拳击馆承担应付的2018年营业税、年度审计费、会计费。《协议书》上第三人虽未签字，但已向原告付款50,000元，实际履行了协议。协议签订后，原告按约将金手套拳击馆的股份交付给了被告，并由被告实际经营拳击馆，而被告仅支付了30,000元，剩余238,000元至今未付，其所持有的飞度公司50%股权亦未转让给原告。此外，金手套拳击馆2018年营业税、年度审计费、会计费，以及应当由被告支付给建筑商的274,000元，原告代为垫付后，被告也未返还。原告催讨上述费用无果，遂提起本案诉讼。被告贝雨珅(S)辩称，不同意原告的诉讼请求。1.《协议书》约定三方签字后生效，第三人未在《协议书》上签字，所以《协议书》未生效，对各方不发生效力；2.金手套拳击馆是飞度公司的一部分，并非原告所有，原告以未拥有的拳击馆股份为对价交换被告持有的飞度公司股份和现金，没有事实和法律依据；3.《协议书》约定如果被告延迟付款超过30天，视为取消协议，被告实际付款迟延了30日，根据约定《协议书》也已经取消，原告无权要求被告履行协议义务；4.原告未能举证证明诉请5主张的费用的真实性、关联性，且《协议书》约定的是被告“代表”金手套和飞度公司付款，代表支付是委托、受托关系，不发生债务转移或债务加入的法律后果，原告无权要求被告直接向原告支付这些费用。第三人范伯根·威廉·理查德(V)未发表意见。经审理查明，本院确认以下事实：2019年1月18日，原告(飞度公司)作为甲方，被告(朝世企业管理咨询(上海)有限公司)作为乙方，第三人作为丙方，订立了一份《协议书》，内容为：一、原告、被告各持有飞度公司50%股份，金手套拳击馆属于飞度公司的一部分；二、原告将金手套拳击馆20%的股份置换被告拥有的飞度公司50%股份和238,000元，原告将金手套拳击馆5%的股份以50,000元出售给第三人；三、被告应当自2019年2月1日起，每月支付10,000元给原告直至238,000元付清，被告逾期7日以上30日以下应当承担按每天未付款项10%计算的滞纳金，如延迟付款超过30日，视为被告取消本协议；四、被告代表金手套拳击馆和飞度公司承担目前应付的建筑商负债274,000元，被告代表金手套拳击馆承担应付的2018年营业税、年度审计费、会计费；五、本协议经三方签字后生效。《协议书》落款处，甲方代表原告签字、飞度公司盖章，乙方代表被告签字、朝世企业管理咨询(上海)有限公司盖章，丙方代表第三人未签字。之后，被告向原告支付三期款，共计30,000元，2020年12月，在原告、被告、第三人的三人微信聊天群中，第三人陈述称，其没有签署任何协议，也没有实际获得GG的任何股份。庭审中，原告表示，2017年10月便将金手套拳击馆的股份交付给了被告，并由被告实际经营至今。另查明，飞度公司成立于2016年9月16日，股东为原、被告。2019年9月2日，上海金手套健康管理有限公司成立，法定代表人为被告，股东为朝世企业管理咨询(上海)有限公司。以上事实，由原告提供的《协议书》、工商档案材料，被告提供的微信聊天记录等证据，及本案的庭审笔录等证明。本院认为，原告、被告及第三人均系涉外主体，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的相关规定，涉外当事人可以协议选择合同适用的法律，当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，当事人未选择法律适用，鉴于本案争议主要围绕中国境内投资的公司的股权转让，故应当适用中华人民共和国的法律。本案的争议焦点是原、被告订立的《协议书》的效力如何。根据《协议书》的约定，协议经原告、被告及第三人三方签字后生效。现第三人未在《协议书》上签字，故《协议书》未成立亦未生效。原告认为，《协议书》第三人虽未签字，但已履行了付款义务，且原告已将金手套拳击馆的股份交付给了被告并由其经营多年，被告也已支付了部分款项，《协议书》已成立生效并实际履行。对此，原告并未提供其将金手套拳击馆的股份交付给被告及第三人的相关证据，本案亦无证据证明被告、朝世企业管理咨询(上海)有限公司经营的上海金手套健康管理有限公司与原告转让的金手套拳击馆股份存在关联，原告提供的证据也不能证明第三人支付了《协议书》项下的款项。结合微信聊天记录中第三人关于未签署任何协议及收到股份的陈述，本院认为，本案并无证据证明当事人已经履行了《协议书》约定的主要义务，原告的该项主张不能成立。《协议书》未成立未生效，原告依据《协议书》提出的全部诉讼请求，均缺乏合同及法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条以及1999年《中华人民共和国合同法》第三十二条、第三十六条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告方丰收(A)的全部诉讼请求。案件受理费10,572元，由原告方丰收(A)负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  曹 栋审 判 员  李 剑人民陪审员  虞国安二〇二一年一月二十七日书 记 员  高 文附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。二、1999年《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。三、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。