山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁16民终279号 上诉人（原审原告）：刘建飞，男，1991年2月17日出生，汉族，住黑龙江省绥化市北林区。 上诉人（原审原告）：于洪顺，男，1980年5月10日出生，汉族，住辽宁省盖州市。 上诉人（原审原告）：贾宝柱，男，1963年4月27日出生，汉族，住辽宁省义县。 上诉人（原审原告）：梁洪全，男，1967年2月14日出生，汉族，住黑龙江省通河县。 以上四上诉人共同委托诉讼代理人：张志伟，山东民瑞律师事务所律师（特别授权代理）。 被上诉人（原审被告）：李江义，男，1968年8月14日出生，汉族，住滨州市。 被上诉人（原审被告）：李艳宝，男，1976年6月14日出生，汉族，住滨州市北海新区。 被上诉人（原审被告）：山东滨州城建集团有限公司，住所地滨州市黄河三路605号。 法定代表人：曹庆训，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高欣新，男，1969年2月20日出生，汉族，该公司职工（特别授权代理）。 委托诉讼代理人：屈岩磊，山东法途律师事务所律师（特别授权代理）。 上诉人刘建飞、于洪顺、贾宝柱、梁洪全因与被上诉人李江义、李艳宝、山东滨州城建集团有限公司劳务合同纠纷一案，不服山东省无棣县人民法院(2020)鲁1623民初3262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：依法撤销(2020)鲁1623民初3262号民事判决书，并依法改判被上诉人支付上诉人劳务费28160元；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人提交的证据能够证实延晓龙系李江义雇佣人员，在上诉人提交的与李江义的通话录音中，李江义明确认可延晓龙出具的证明。而且李江义说不给上诉人钱，因为被上诉人山东滨州城建集团有限公司没有给李江义，所以李江义没有向上诉人支付劳务费。一审法院做出的(2020)鲁1623民初1931号判决书确认李江义是涉案工程的实际施工人，其应当承担向上诉人支付劳务费的义务。二、一审法院适用法律错误。上诉人提交的证据足以证实上诉人与李江义存在雇佣关系，李江义应当支付上诉人劳务费28160元。山东滨州城建集团有限公司作为施工总承包单位，根据《保障农民工工资支付条例》第30条的规定，应当承担先行清偿的责任。 被上诉人李江义辩称，延晓龙不是我方的工作人员，他不能代表我出具任何证明，且上诉人提交的录音其真实性我也不予认可，我认为该录音经过剪辑，也与本案无关。我的工程已经与城建集团结算完毕，上诉人所施工的工程与我无关。请求二审法院查清事实后，依法驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人山东滨州城建集团有限公司辩称;一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 原审原告向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告劳务费28160元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月7日，被告李艳宝将滨州市北海新区未来城28号、29号、30号住宅楼及地下车库的建设主体承包给被告李江义。工程承包范围：建筑主体从清槽、破桩头、基槽嵌探等开始的全部人工机械费用，一直到屋面。合同签订后，被告李江义进行了施工。2019年12月21日，李江义和李艳宝进行了结算。2019年12月27日，被告李江义和被告李艳宝签订《农民工工资支付保证函》，载明：李江义劳务班组在北海玉泰未来城项目，施工的所有项目工资内容2019年12月21日已全部结算并签字确认，全部人工费总计5382666元。截止2019年12月28日在玉泰未来城项目所有人工费已全部结清并支付完成。2020年5月7日，延晓龙给本案原告出具《证明》：今有刘建飞剔槽班组，在滨州北海新区玉泰未来城项目工程28号、29号、30号处理涨膜352平方，单价每平方80元。以上付款后，如有摸不上灰，协助处理，条件结现(验收）。 一审法院认为，涉案的滨州北海新区玉泰未来城项目工程28号、29号、30号工程经(2020)鲁1623民初1931号判决书确认，被告李江义为实际施工人。本案中四位原告主张劳务费，提供了案外人延晓龙出具的《证明》，延晓龙未到庭陈述，对该证据的真实性本院无法确认。另外，延晓龙是否系被告李江义的雇佣人员，原告亦无证据证实。故原告诉求被告李江义偿付劳务费28160元，证据不足，本院不予支持。待原告证据充分时，可另行主张。原告诉求被告李艳宝、城建集团承担偿付义务，因原告与被告之间不存在雇佣关系，故对原告的诉求，本院不予支持。判决如下： 驳回原告刘建飞、于洪顺、贾宝柱、梁洪全的诉讼请求。案件受理费504元，减半收取计252元，由原告刘建飞、于洪顺、贾宝柱、梁洪全负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人提交电话录音一组。录音1：是刘建飞与李江义的录音。证明：四上诉人在李江义的公司进行施工，李江义认可涉案涉案工程款由其承担，也认可延晓龙出具的证明。刘建飞与李艳宝的录音。证明：李艳宝认可上诉人施工的工程合格，也认可延晓龙系涉案工地的管理人员。录音2、刘建飞与延晓龙的通话录音两段及简要书面整理材料。证明：延晓龙是李江义的现场负责人员，其工资是由城建集团通过监管账户发放。录音3：刘建飞与开发商张国伟的录音两段及简要书面整理材料。证明：李江义因为欠我方款，我方找过开发商，开发商对此事进行过协商。因为李江义与李艳宝及城建集团之间存在争议，所以没有协调成功。录音4：刘建飞与北海清欠办贾科长的录音一段。证明目的与录音3的证明目的相同。录音5：刘建飞与现场前期管理人员（老谷）录音。证明：李江义找到四上诉人到现场进行施工。录音6：刘建飞与张立峰（城建集团三分公司总经理）通话录音一段简要书面整理材料。证明：李江义雇佣的四上诉人。 被上诉人李江义质证：1、对上诉人与被上诉人李江义的录音的真实性有异议。被上诉人认为该录音有剪辑。同时延晓龙不是被上诉人处的管理人员，其仅为被上诉人处负责干零活的，四上诉人系被上诉人介绍到滨州城建集团有限公司的工地施工，四上诉人的劳务费在哪个工地就应当到那个工地去要，与被上诉人无关。2、上诉人与他人的录音，被上诉人不知情。不发表质证意见。 被上诉人滨州城建集团有限公司质证：对该组录音被上诉人不知情。但需要说明的是，涉案项目由李艳宝与李江义签订工程施工合同，上诉人诉求的施工项目包含在该施工合同中，李江义负责施工的项目所招聘人员被上诉人不知情，也不存在直接的劳动合同关系，对实际用工情况不知情。 本院认为，上诉人与案外人的电话录音，因案外人没有到庭，对该录音的真实性无法确认。上诉人与被上诉人李江义的通话录音，李江义虽主张录音有剪辑，但没有提交有效证据予以证明，因此对上诉人与李江义的电话录音的真实性予以确认。 对当事人二审有争议的事实，二审认定如下：滨州市北海新区未来城28号、29号、30号住宅楼及地下车库的主体有李江义具体施工。四上诉人施工的涨模工程包含在被上诉人李江义负责施工的范围内。案外人延晓龙系被上诉人李江义的雇佣人员。 本院认为，滨州市北海新区未来城28号、29号、30号住宅楼及地下车库的主体有李江义具体施工。四上诉人主张的模板工程包含在被上诉人李江义所施工的范围内。被上诉人李江义虽主张四上诉人的施工与其无关，但没有提交有效证据予以证明，应承担举证不能的责任。关于延晓龙出具的证明的效力问题。在刘建飞与李江义的电话录音中，李江义明确说明刘建飞有“小延给你打的单子”，李江义在庭审中对该录音中的“小延”与“延晓龙”系同一人没有提出异议，因此，对该录音中的“小延”与延晓龙系同一人的事实予以确认。延晓龙为刘建飞出具《证明》这一事实，李江义是明知的，因此，延晓龙为刘建飞出具的《证明》应当作为刘建飞等四上诉人与李江义之间存在欠款关系的有效证据。被上诉人李江义应当支付四上诉人劳务费28160元。 综上所述，刘建飞、于洪顺、贾宝柱、梁洪全的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项，判决如下： 一、撤销山东省无棣县人民法院(2020)鲁1623民初3262号民事判决； 二、李江义支付刘建飞、于洪顺、贾宝柱、梁洪全劳务费28160元。 一审案件受理费504元，减半收取252元，由李江义承担；二审案件受理费504元，由李江义负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑乃群 审判员  王忠民 审判员  高立俊 二〇二一年一月三十一日 书记员  宋廷晓