广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初23078号原告：广州市房源多商务服务有限责任公司，住所地：广州市黄埔区××××××××海誉城南苑A9-2#1503，统一社会信用代码XXX。法定代表人：覃某1。委托诉讼代理人：谢志锋，广东国鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：张静丽，广东国鼎律师事务所律师。被告：广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司，住所地：佛山市南海区里水镇东部工业园区××××××企绿色总部中心A区5幢，统一社会信用代码XXX。法定代表人：曾某1。委托诉讼代理人：周志华，系员工。被告：佛山市佳秀装饰工程有限公司，住所地：佛山市南海区里水镇东部工业园区XXX号之八，统一社会信用代码XXX。法定代表人：刘某1。原告广州市房源多商务服务有限责任公司诉被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司（以下简称广佛现代公司）、佛山市佳秀装饰工程有限公司（以下简称佳秀公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序于2020年12月4日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人谢志锋、张静丽，被告广佛现代公司的委托诉讼代理人周志华到庭参加诉讼，被告佳秀公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请庭外和解但未能达成和解协议，和解期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告广佛现代公司向原告支付代理佣金516000元、违约金（以516000元为本金自2019年12月31日起按日千分之二计至付清之日止）；2.被告佳秀公司对被告广佛现代公司的上述全部债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告自2018年一直代理销售被告广佛现代公司位于佛山市南海区里水镇东部工业区××××××企绿色总部中心的一期、二期物业。为了原告更好开展三期物业的代理销售活动，2018年10月30日，原告与被告广佛现代公司签订《三期合作协议》，确定原告继续代理销售中企绿色总部中心项目三期的物业，若原告带客到访成功认购，由被告广佛现代公司按相应标准支付合作服务费。同日，被告广佛现代公司向原告出示了两被告于2018年9月30日签订的《中企绿色总部中心委托函》，告知被告广佛现代公司与被告佳秀公司是关联公司，并让曾某1以被告佳秀公司的名义与原告签订《合作协议》，约定原告按照协议导入客户成功认购中企绿色总部中心A9栋单位的物业后，可得渠道服务费是50000元/套。在2018年10月30日至2018年11月30日合作期间，原告积极履行了合同义务，导入客户成功认购中企绿色总部中心XXX栋的7套房产后，按照上述《三期合作协议》以及《合作协议》的规定，被告广佛现代公司应向原告支付单位渠道结佣金共计666000元。原告与被告广佛现代公司确认了被告广佛现代公司应付佣金并在单位渠道结佣确认单盖章确认，原告也向被告广佛现代公司支付了等额发票，但被告广佛现代公司至今仅向原告支付了150000元，剩余佣金516000元未支付。原告认为，原告与两被告之间的销售代理合同依法成立并生效，双方均应按照合同履行义务。原告已履行了合同义务，成功销售完成7套中企绿色总部中心XXX栋单位的物业，但是被告广佛现代公司却未能按照双方约定的付款时间对原告履行付款义务，已构成根本违约，理应向原告立即支付所拖欠代理费及承担相应的违约责任并赔偿由此给原告造成的损失。因此，被告广佛现代公司应当向原告支付应付未付代理费516000元以及违约金232200元（以516000元为基数，暂计至2020年8月11日为516000元×225天×2‰=232200元）。被告佳秀公司作为被告广佛现代公司的关联公司，人员、业务、财务等方面交叉或混同，各自财产无法区分，已构成人格混同，被告佳秀公司应当对被告广佛现代公司的上述全部债务承担连带清偿责任。基于上述事实和理由，原告认为两被告的行为已丧失基本的商业诚信，构成根本违约，原告的合法代理佣金债权理应受到法律保护。为维护自身合法权益，现原告依法具状起诉，望法院依法作出判决，支持原告的诉讼请求。被告广佛现代公司辩称，一、被告确认与原告双方于2018年10月签订关于中企绿色总部中心三期物业的《三期合作协议》，为真实有效的合同文件。同时，上述合同文件已于2018年11月30日期满终止。二、关于原告及两被告之间的法律关系。鉴于前期原告独家代理被告开发建设中企绿色总部中心一、二期项目的销售事宜，在合同约定的六个月独家销售代理期内，符合合同约定的销售业绩仅仅几百万元，与其承诺的2.4亿元销售额度相差甚远，结合被告的项目三期对外销售，故被告分别委托原告和被告佳秀公司在内的销售渠道公司对项目三期物业进行代理销售。被告与原告、被告佳秀公司均为委托代理销售关系。另销售过程中，各代理公司以“装修改造费”名义向客户收取的渠道销售费用，均以被告佳秀公司的名义先行向业主收取，再由被告佳秀公司向引荐客户签约的所属代理公司支付渠道销售费用。三、被告对原告主张要求支付代理佣金516000元的数额有异议，且《广州市房源多商务服务有限责任公司成交单位渠道结佣确认单（中企绿色总部项目）》所载明的内容存在重大误解，应予撤销并据实核算。理由如下：首先，原告根据《三期合作协议》的约定和《广州市房源多商务服务有限责任公司成交单位渠道结佣确认单（中企绿色总部项目）》作为主张依据。对此，被告再次确认《三期合作协议》的真实性，但认为《结佣确认单》所载明的结算数额，结合客户的款项情况与《三期合作协议》约定的核算条件不符。其次，根据《三期合作协议》第7条关于“成交界定”条件和第9条关于“结算支付”条件的约定分别为：1、“乙方拓展客户成交时，三期A9栋需网签并支付首期款（含定金）后视为成功认购”；2、“按揭客户提交按揭资料，并办理银行按揭及签署商品房买卖合同，一次性客户须交付50%房款并签署商品房买卖合同......”但有部分客户的付款情况而言，尚未构成《三期合作协议》约定的成交界定。被告认为，就原告在代理期内，符合合同成交约定可计取服务费的套数为5套，渠道代理费为190000元（即：5套×38000元/套）。另外，已签订《认购书》的A9-1015客户刘彬、张映玲和A9-1017客户胡良平，因未能足额支付首期房款，故未能签订《商品房买卖合同》。结合合同的约定，该两套房产的客户不能计算渠道服务费。各客户的付款情况和渠道服务费计算标准分别如下：序号房号业主房屋建筑面积（㎡）成交价（元）应付首期款（元）已付款（元）已付比例是否网签是否计提是否退房渠道服务费计提标准（万元）1A9-1113黎X胜60.4664000032000032000050%是是否3.82A9-515童X60.4676784238784238784250.5%是是是3.83A9-1112张X榆、黄X琴60.4665239633239633239651%是是否3.84A9-1015刘X、张X玲60.4664638632638618636828.8%否否否05A9-1213潘X业、胡X华60.4664529032529032529050.4%是是否3.86A9-1315林X平、曾X林60.4666000033000033000050%是是否3.87A9-1017胡X平89.6493947747947728500030.3%否否否019最后，原告在本案诉讼中已确认收到渠道服务费150000元。结合上述符合合同情形的结算数额为190000元。故此，被告尚有40000元的渠道服务费未支付原告。四、关于违约金（每天2‰）标准过高，请求法庭就违约金标准予以调整。被告认为《广州市房源多商务服务有限责任公司成交单位渠道结佣确认单（中企绿色总部项目）》的确认行为，存在重大误解。同时，该确认单存在诸多与事实不符的情况，如认定标准、客户面积、服务费计提标准等多方面存在错误。故该确认单不能作为事实依据，具体应结合《三期合作协议》条款约定和客户的付款情况综合评定。另外，关于《三期合作协议》第9条约定的逾期付款违约金标准为2‰/天，折合年利率为73%。据此，被告认为该违约金标准显然与法律相悖，且远超原告的实际损失。综上，被告请求法庭就违约金的标准调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。五、被告广佛现代公司与被告佳秀公司不存在关联关系，故无需承担被告佳秀公司与原告的相互之债。首先，被告广佛现代公司与被告佳秀公司均为分别独立法人主体身份。其次，被告广佛现代公司与被告佳秀公司不存在任何公司法所载明的关联关系公司的情形。再者，原告虽主张被告广佛现代公司与被告佳秀公司之间存在业务、财务、人员等其他方面的交叉和混同，但原告亦未能提供相关证据予以印证。最后，关于被告佳秀公司与原告之间约定支付的二手代理“渠道服务费”，其本质就是房地产行业潜规则的“电商服务费”，且该等费用的收款人、受益人也并非被告广佛现代公司。据此，就被告佳秀公司与原告之间的纠纷，与被告广佛现代公司无关。综上所述，请人民法院查明本案事实，正确适用法律，依法进行裁决。被告佳秀公司未发表答辩意见。诉讼中，原告及被告广佛现代公司围绕其诉讼请求或主张提供了相应的证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。被告佳秀公司经本院传票传唤未到庭参与诉讼，视为放弃举证、质证的权利。经审查，当事人无异议或对真实性无异议的证据，本院确认其真实性并附卷佐证。原告提交的合作协议为原件，被告广佛现代公司未能举证推翻，本院确认其真实性，被告提交的情况说明，本院对其证明力不予确认。根据以上采信的证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：2018年9月30日，被告广佛现代公司出具《【中企绿色总部中心】委托函》，授权被告佳秀公司代理销售【中企绿色总部中心】一、二、三期在售产品并允许被告佳秀公司向A9栋客户收取装修改造费50000元/套，被告佳秀公司可自行组织二、三级市场联动。2018年10月30日，原告（乙方）与被告广佛现代公司（甲方）签订《三期合作协议》，约定：双方合作期限为2018年10月10日至2018年11月30日，乙方通过甲方微信报备并到访项目后的拓展客户，客户的保护期30天；乙方拓展客户成交时，三期A9栋需网签并支付首期款(含定金)后视为成功认购，甲方需向乙方支付，拓展客户如未按标准支付费用甲方有权拒绝支付至拓展客户完成要求为止；甲方以套为单位和乙方进行结算，60㎡的3.8万元/套、89-111㎡的8.8万元/套、167-177㎡的14.8万元/套；按揭客户提交按揭资料，并办理银行按揭及签署商品房买卖合同，一次性客户须交付50%房款并签署商品房买卖合同，甲方审核确认，提交结算资料及发票的5个工作日甲方确认支付给乙方服务费(超过5个工作日以上每日按照预付佣数额2‰计算违约金)；等等。同日，原告（乙方）与被告佳秀公司（甲方）签订《合作协议》，约定：乙方导入客户成功认购中企绿色总部中心A9栋单位，由甲方支付乙方合作服务费用，60㎡的7万元/套、89-111㎡的11万元/套、167-177㎡的16万元/套，客户认购成功(签订认购书、交齐5万装修改造费)后于次日甲方需支付服务费至乙方指定账户(超过5个工作日以上每日按照服务费数额2‰计算违约金)，乙方收到服务费需提供收款凭证，如客户最终没有成功签署商品房买卖合同及银行按揭，经双方确认，乙方须于5个工作日内退还预付佣至甲方指定账户；待乙方收到广佛现代公司支付服务费后，乙方须3日内退还甲方提前支付乙方的服务费部分(超过5个工作日以上每日按照服务费数额2‰计算违约金)，标准为60㎡的2万元/套、89-111㎡的6万元/套、167-177㎡的11万元/套；等等。曾某1在甲方授权代表处签名。原告持有一份被告广佛现代公司加盖印章的《广州市房源多商务服务有限责任公司成交单位渠道结佣确认单（中企绿色总部项目）》（以下简称结佣确认单），如下表：序号客户工程改造费单位面积成交总价状况前佣免票后佣本次应付佣金1黎X胜50000A9-111360.46640000已签约5000038000880002童X50000A9-51560.46767842已签约5000038000880003张X榆、黄X琴50000A9-111260.46652396已签约5000038000880004刘X、张X玲50000A9-101560.46646386已签约5000038000880005潘X业50000A9-121360.46645290已签约5000038000880006林X平50000A9-131589.64660000已签约50000880001380007胡X平50000A9-101760.46939477已签约500003800088000合计666000表格下方载明“注：截止至2019年12月20日广州市房源多商务服务有限责任公司已收到150000元。”2020年9月10日，原告提起本案诉讼。诉讼中，被告广佛现代公司陈述：被告佳秀公司向业主收取装修费后将装修费支付给原告及其他销售代理公司。被告广佛现代公司需对前佣、后佣情况进行确认并由其一并先支付给原告，后由原告根据与被告佳秀公司签订的合作协议再结算。客户刘X、张X玲和胡X平购买的2套房屋于2019年底被查封。原告陈述结佣确认单中的后佣属于原告与被告广佛现代公司约定的代理费，前佣免票属于原告与被告佳秀公司签订的合作协议约定的扣除应返还被告佳秀公司的款项。本院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。被告广佛现代公司在结佣确认单加盖印章应视为对结佣确认单的认可，被告佳秀公司未对结佣确认单提出反驳意见或举证推翻，两被告应当按照结佣确认单履行付款义务。根据原告与两被告签订的协议及当事人的陈述，被告佳秀公司应当向原告支付结佣确认单载明的前佣免票款项，被告广佛现代公司自认需将前佣款项先行支付给原告，即自愿加入债务，故两被告应共同向原告支付前佣免票款项350000元（50000元/套*7套）。结佣确认单载明应付佣金合计666000元，截至2019年12月20日原告已收到150000元，故被告广佛现代公司还需向原告支付后佣款项166000元（666000元-350000元-150000元）。被告广佛现代公司关于客户刘X、张X玲和胡X平未达结佣条件及无需支付其他客户的前佣的意见与结佣确认单不符，且被告广佛现代公司自认客户刘X、张X玲和胡X平所购的房屋被查封，即不能证实该三名客户未支付房款的责任在于客户自身，故被告广佛现代公司关于应付佣金数额的抗辩缺乏依据，本院不予采纳。考虑原告起诉前并未将结佣确认单交被告佳秀公司确认，两被告迟延付款主要造成原告的利息损失，故本院酌情认定两被告应以350000元为本金、被告广佛现代公司应以166000元为本金均自原告起诉之日起至付清日止按日万分之二支付违约金予原告，原告主张超过的部分过高，本院不予支持。现有证据不足以证实两被告构成公司人格混同，原告主张被告佳秀公司就被告广佛现代公司的全部付款义务承担连带责任依据不足，本院不予支持。被告佳秀公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司、佛山市佳秀装饰工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内共同支付前佣款项350000元并以350000元为本金自2020年9月10日起至付清日止按日万分之二计付逾期违约金予原告广州市房源多商务服务有限责任公司；二、被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付后佣款项166000元并以166000元为本金自2020年9月10日起至付清日止按日万分之二计付逾期违约金予原告广州市房源多商务服务有限责任公司；三、驳回原告广州市房源多商务服务有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计5641元（原告已预交），由两被告负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 梁 莎二〇二〇年十二月二十九日书记员 邓洁婷