安徽省凤台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0421刑初28号 公诉机关安徽省凤台县人民检察院。 被告人董欢欢,男,1992年2月27日出生于安徽省淮南市,汉族,初中文化,无业,住安徽省淮南市潘集区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月7日被凤台县公安局刑事拘留,同年8月11日经凤台县人民检察院批准逮捕,当日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。 辩护人张贵良，安徽经合律师事务所律师。 凤台县人民检察院以凤检刑检刑诉[2020]246号起诉书指控被告人董欢欢犯非法经营罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年11月17日公开开庭审理了本案，于2020年11月18日作出（2020）皖0421刑初261号刑事判决，被告人董欢欢对判决不服提出上诉，凤台县人民检察院提出抗诉。淮南市中级人民法院于2020年12月23日作出（2020）皖04刑终319号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2021年1月18日公开开庭审理了本案，凤台县人民检察院指派检察员梁卉卉出庭支持公诉，被告人董欢欢及其辩护人张贵良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 凤台县人民检察院指控：2020年3月份至5月份,被告人董欢欢在明知自己无烟草专卖零售许可证的情况下,非法经营烟草专卖品,非法经营数额共计人民币293323元。其中,董欢欢向多名烟草经营户非法收购卷烟并将收购的卷烟销售给李某（另案处理）,非法经营数额为人民币250753元;同时董欢欢从李某处购买卷烟并将购买的卷烟卖给多名烟草经营户,非法经营数额为人民币42570元。 公诉机关指控上述事实，向法庭举出的证据有：1、证人的李某的证言；2、被告人董欢欢的供述与辩解；3、辨认笔录；4、电子数据；5、归案经过、户籍证明等证据。据此，公诉机关认为，被告人董欢欢违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖零售许可证明，非法经营烟草专卖品,非法经营数额共计293323元，情节特别严重,其行为构成非法经营罪。被告人董欢欢案发后能主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人董欢欢能退出违法所得，依法予以酌情从轻处罚。据此，公诉机关提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第六十七条第一款之规定，对被告人董欢欢予以判处。 被告人董欢欢对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。 被告人董欢欢的辩护人辩护提出，被告人董欢欢系自首，能积极退出违法所得，故建议对被告人董欢欢减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查理：2020年3月份至5月份,被告人董欢欢在明知自己无烟草专卖零售许可证的情况下,非法经营烟草专卖品,非法经营数额共计人民币293323元。其中,被告人董欢欢向多名烟草经营户非法收购卷烟并将收购的卷烟销售给李某（已判决）,非法经营数额为人民币250753元;同时被告人董欢欢从李某处购买卷烟并将购买的卷烟卖给多名烟草经营户,非法经营数额为人民币42570元。 另查明：案发后，被告人董欢欢于2020年7月6日到凤台县公安局经济犯罪侦查大队投案；被告人董欢欢向本院退出违法所得6000元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，依法予以确认。 1、证人李某的证言，证实2020年3月份，其朋友董欢欢知道其做销售香烟的生意后，也想做这个生意，其让他自己上门收购，然后把香烟卖给其。其按照销售给王献磊的价格，每条提成0.5元至1元不等，把几种经常收购的香烟价格跟董欢欢谈好，其不管他收购价格多少。之后每隔两三天，其和董欢欢就通过微信或电话联系，在淮南市田家庵区尚品国际城对面修理厂后面二楼一个朋友租的房子那里进行交易，当面清点，算好账后，其通过微信或支付宝转账给董欢欢。其和董欢欢从2020年3月20日前后一直交易到5月22日。其转给董欢欢钱的就是其向董欢欢购买香烟的钱，董欢欢转给其钱的就是董欢欢向其购买香烟的钱。经核对其的支付宝和微信转账，董欢欢销售给其香烟的金额共计250753元，其销售给董欢欢香烟的金额共计42570元。 2、被告人董欢欢的供述，称2020年3月中旬，李某联系其说他现在在做香烟销售生意，从街面上的商店、超市里平价收购低档香烟，然后再每条加价销售给其他人，只要是其收购过来的香烟可以全部卖给他。其当时经济上比较紧张，觉得有利可图就同意了。之后李某给了其市面上常见的具体香烟的名目和价格，这个价格就是李某从其手里收购香烟的价格，李某让其按照这个价格降低块把钱去商店上门收购，然后卖给他，中间的差价就是其利润。其收购香烟以后会联系李某把香烟卖给他，他会让其到淮南市田家庵区尚品国际城对面修理厂后面二楼他租的房子那里进行交易，其和他当面清点香烟的种类和数目，算好账后李某通过微信或支付宝转账给其。其上门收购香烟的次数多了，跟有些商店的老板就熟了，商店老板会跟其讲他们缺哪些紧销的香烟，让其想办法给他们弄一些。其就会联系李某，李某收购到需要的香烟后就会卖给其，其再销售给商店的老板。其从2020年3月份一直干到2020年5月22日。其和李某除了买卖香烟外没有其他任何资金往来，只要是其和他之间的微信、支付宝转账都是买卖香烟的货款。其销售给李某大约25万元左右的香烟，李某销售给其大约4万元左右香烟。 3、微信、支付宝转账记录，证实董欢欢销售给李某香烟的金额为250753元;董欢欢从李某处购买香烟的金额为42570元。 4、辨认笔录，证实董欢欢辨认出李某。 5、凤台县烟草专卖局出具的证明，证实被告人董欢欢未办理烟草专卖零售许可证。 6、退赃凭证，证实被告人董欢欢向本院退出违法所得6000元。 7、凤台县公安局经济犯罪侦查大队出具的被告人董欢欢的归案经过说明，证实被告人董欢欢于2020年7月6日主动到凤台县公安局经济犯罪侦查大队投案。 8、户籍证明，证实被告人董欢欢出生于1992年2月27日，案发时系完全刑事责任能力人。 本院认为：被告人董欢欢违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法经营数额为293323元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应予以惩处。凤台县人民检察院指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人董欢欢案发后能主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。被告人董欢欢能退出违法所得，依法予以酌情从轻处罚。被告人董欢欢的辩护人提出，被告人董欢欢系自首，能积极退出违法所得，建议对被告人董欢欢减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；其建议对被告人董欢欢适用缓刑的辩护意见，经查，被告人董欢欢非法经营的数额为293323元，系情节特别严重，依法不予判处缓刑，该辩护意见不成立，本院不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第一款，第五十二条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人董欢欢犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月7日起至2024年1月6日止。） 二、被告人董欢欢退出的违法所得6000元，依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。 审 判 长  李晓敏 审 判 员  尹良卫 人民陪审员  岳彦斗 二〇二一年一月二十一日 书 记 员  杨 建 附有关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”； (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； (二)非法经营卷烟二十万支以上的； (三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”； (一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。 (二)非法经营卷烟一百万支以上的。