福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽05刑终25号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王清明，男，1984年3月4日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，农民，住垫江县。因赌博于2020年2月28日被罚款人民币三百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月10日被抓获，次日被刑事拘留，2020年5月12日被取保候审，同年11月4日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人李兴平，男，1970年7月1日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，务工，住垫江县。因赌博于2014年4月26日被罚款人民币二百元；因犯开设赌场罪于2018年8月2日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；因赌博于2020年2月28日被罚款人民币三百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月10日被抓获，同日被刑事拘留，2020年5月12日被监视居住，同年11月4日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人孔令华，男，1956年10月26日出生于重庆市垫江县，汉族，住垫江县。因赌博于2010年3月3日被行政拘留四日。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月10日被抓获，次日被刑事拘留，2020年5月12日被取保候审，2020年11月4日被逮捕，同月9日被取保候审。 原审被告人杨子花，女，1984年12月20日出生于贵州省松桃苗族自治县，汉族，小学文化，务工，住松桃苗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月10日被抓获，次日被刑事拘留，2020年5月12日被取保候审，同年11月4日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人李兴平、王清明、孔令华、杨子花犯开设赌场罪一案，于2020年11月4日作出（2020）闽0582刑初1233号刑事判决。宣判后，原审被告人王清明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2020年4月以来，被告人李兴平、王清明在晋江市××镇××路××号××幢××室开设赌场，召集参赌人员利用扑克牌以“牛牛”方式进行赌博，每人每局押注最低人民币20元，从中抽头渔利。赌场经营期间，被告人李兴平负责现场管理，被告人王清明负责开门及接引赌客。该赌场雇佣被告人杨子花、孔令华等人参与赌场事务，其中被告人杨子花负责发牌及“抽水”，被告人孔令华负责望风。2020年5月10日凌晨，公安机关查获该赌场，当场抓获被告人李兴平、王清明、孔令华、杨子花及曾满英、许爱珠等26名参赌人员（均已行政处罚），查获赌具扑克牌八副、骰子一副及赌资人民币15130元。 原判认定上述事实的证据有： 1.公安机关的抓获、破案经过，证实本案的侦破经过及被告人的归案经过。 2.身份户籍材料，证实本案相关人员的身份户籍情况。 3.刑事判决书、行政处罚决定书及工作说明，综合证实李兴平是累犯及李兴平、王清明、孔令华具有赌博劣迹。 4.检查笔录及照片、收缴物品清单、证据保全清单、财物入库清单、财物出库清单及照片，证实警方对案发现场进行搜查，并扣押赌具扑克牌八副、骰子一副及赌资人民币15130元。 5.现场检测报告书，证实警方对相关人员作毒品检测的情况。 6.被告人李兴平的供述、辨认笔录，综合证实2020年4月26日左右，其在租住的晋江市××镇××路××号的租房内开设赌场，赌场通过免费提供烟、水、饮料等招揽参赌人员；后陆续招了其姐夫孔令华、女性朋友杨子花、王清明分别负责望风、发牌抽水及接引赌客，其负责赌场管理，有时候也自己抽水；该赌场由其一人负责，没有其他股东；赌场开始至今，其收取了1万余元的抽水。 7.被告人王清明的供述、辨认笔录，综合证实其在晋江市××镇××路××号××房××赌博期间，自2020年4月下旬起，赌场老板李兴平让其帮忙接引参赌人员，每天报酬是100多元，其同意帮忙后开了两三次门，赚了400元左右；其没有参与赌场的经营、管理，和孔令华、杨子花一样受李兴平的雇佣参与其中。 8.被告人孔令华的供述、辨认笔录，综合证实2020年4月下旬的一天，其小舅子李兴平让其到晋江市××镇××路××号××幢××室的赌场外面帮忙望风，并答应每天报酬是300元，但后来没有完全兑现，截至到案发时总共收到2200余元；期间，曾听李兴平和赌客说王清明是赌场的股东之一。 9.被告人杨子花的供述、辨认笔录，综合证实2020年4月26日，应朋友李兴平的邀请，其到晋江市××镇××路××号××幢××室赌场帮忙给赌客发牌抽水，李兴平答应每天给其300元报酬，后来由于赌场状况不佳，每天只收到100元左右报酬，至案发前才收到600元左右；其抽水后就把钱交给李兴平，有时候李兴平也会自己抽水，其不清楚赌场是否有其他股东或者管理人员。 10.证人余某、樊某、付某、金某的证言、辨认笔录，综合证实赌场由李兴平开设，雇佣孔令华负责望风，杨子花负责发牌抽水，王清明负责在赌场给人开门接引赌客，王清明在该赌场也有股份。 原判认为，被告人李兴平、王清明以营利为目的，结伙开设赌场供不特定人赌博，被告人孔令华、杨子花明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。被告人孔令华、杨子花归案后能如实供述其犯罪事实，是坦白，均予以从轻处罚。被告人李兴平、王清明在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人孔令华、杨子花在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，予以减轻处罚。被告人孔令华、杨子花自愿认罪认罚，予以从轻处罚。被告人李兴平曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人李兴平、王清明、孔令华有赌博劣迹，予以酌情从重处罚。据此判决：一、被告人李兴平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；二、被告人王清明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人孔令华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；四、被告人杨子花犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；五、继续追缴被告人李兴平、王清明、孔令华、杨子花的违法所得人民币10000元、400元、2200元、600元，予以没收，上缴国库；六、扣押在案的赌具扑克牌八副、骰子一副及赌资人民币15130元（均未随案移送），均予以没收，上缴国库。 上诉人王清明诉称，其并非赌场股东，赌场股东另有他人，请求二审依法改判较轻刑罚。 经审理查明，2020年4月以来，上诉人王清明、原审被告人李兴平结伙在晋江市××镇××路××号××幢××室开设赌场，召集参赌人员利用扑克牌以“牛牛”方式进行赌博，从中抽头渔利。赌场经营期间，原审被告人李兴平负责现场管理，上诉人王清明负责开门及接引赌客，赌场雇佣原审被告人杨子花发牌及“抽水”，雇佣原审被告人孔令华望风。2020年5月10日凌晨，公安机关查获该赌场，当场抓获上诉人王清明、原审被告人李兴平、孔令华、杨子花及曾满英、许爱珠等22名参赌人员（均已行政处罚），查获赌具扑克牌八副、骰子一副及赌资人民币15130元。上诉人王清明非法获利400元，原审被告人李兴平非法获利10000元，原审被告人孔令华非法获利2200元，原审被告人杨子花非法获利600元。据以认定上述事实的证据经原审庭审举证、质证，且在原审判决书逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人王清明提出其不是赌场股东的上诉意见。经查，原审被告人孔令华的供述，证人余某、樊某、付某、金某的证言均证实上诉人王清明与原审被告人李兴平共同开设赌场，二人均是赌场股东，上诉人王清明负责在赌场开门接引赌客，足以认定。故上诉人王清明的该项上诉意见，与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人王清明、原审被告人李兴平以营利为目的，结伙开设赌场供他人赌博，原审被告人孔令华、杨子花明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，上诉人王清明、原审被告人李兴平、孔令华、杨子花的行为均已构成开设赌场罪。在开设赌场共同犯罪中，上诉人王清明、原审被告人李兴平起主要作用，是主犯；原审被告人孔令华、杨子花在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。原审被告人孔令华、杨子花归案后如实供述犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚。原审被告人李兴平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚的故意之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人王清明、原审被告人李兴平、孔令华有赌博劣迹，酌情从重处罚。原审已根据前述法定、酌定从轻、从重处罚情节，客观认定并在量刑时已予体现。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人王清明提出的上诉意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈忠俊 审判员  蒋小勇 审判员  鲍冬凡 二〇二一年一月二十七日 书记员  许安娜 附：本判决所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。