河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终170号上诉人(原审原告)：汪清学，男，汉族，1963年4月10日出生，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：周国信，河南真源律师事务所律师。委托诉讼代理人：周宁，河南真源律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王鹏，男，汉族，1983年1月17日出生，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：李正义，河南老君律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚辉，河南老君律师事务所(实习)律师。被上诉人(原审被告)：鹿邑县俊辉化妆用具有限责任公司。住所地：河南省鹿邑县志元大道西段北侧**。统一社会信用代码91411628MA46E9AP9M。法定代表人：冉鑫，该公司经理。委托诉讼代理人：孙安，北京中今律师事务所律师。上诉人汪清学因与被上诉人王鹏、被上诉人鹿邑县俊辉化妆用具有限责任公司（以下简称俊辉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院(2020)豫1628民初3158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人汪清学委托诉讼代理人周国信、被上诉人王鹏、委托诉讼代理人李正义、王亚辉、被上诉人俊辉公司委托诉讼代理人孙安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪清学上诉请求：支持上诉人的一审诉讼请求;2、被上诉人承担本案一切诉讼费用。事实与理由:一、一审判决上诉人承担45%的责任显失公平公正。上诉人自2019年9月份至2020年5月10日被被上诉人王鹏雇佣从事建筑工作,2020年5月10日下午5时许,在被上诉人俊辉公司办公楼东侧从事墙体粉刷工作中,由于被上诉人王鹏固定的吊篮钢丝绳一侧房檐断裂,该端钢丝绳突然下滑导致吊篮急剧侧翻,上诉人从吊篮中摔下,这才是本案发生的最主要原因。一审对该事实视而不见却认定上诉人承担45%的民事责任,显然有失公平公正,应依法改判。二、根据2020年河南省人身损害赔偿标准,一审判决误工损失不当,应按农林牧渔业每天121.4元计算。一审判决没有判决精神抚慰金不当,精神抚慰金主要功能是对受害人精神上的抚慰,上诉人摔伤后生命奄奄一息,在商丘市人民医院重症监护室十数天,给上诉人身体上和精神上造成了巨大痛苦,上诉人主张精神抚慰金并无不当,一审反而认为本案并非他人侵权行为造成,不应得到此项赔偿。据此,有失公平公正,请二审人民法院依法纠正。综上,请二审人民法院查明本案事实后,依法支持上诉人的上诉请求!王鹏答辩称，一、一审认定事实清楚，判决公平公正。答辩人在被答辩人汪清学施工前多次强调一定要佩戴安全帽、系安全带,被答辩人汪清学在施工的过程中故意不戴安全帽、不系安全带,在同一吊篮施工的工友系了安全带在此次作业中安全无恙,就没有从吊篮中摔下;被答辩人汪清学明知是高空作业,自己没有固定稳吊篮,应当遵守安全注意义务,却不采取任何安全防范措施,未尽到相应的注意及安全防护义务,被答辩人汪清学对自己左腿摔伤具有重大过错,一审判决上诉人承担百分之四十五的责任公平、公正。二、一审法院适用法律正确，程序合法。该案不是侵权案件,汪清学主张精神抚慰金没有法律依据,因此，一审法院判决不支持上诉人的精神抚慰金适用法律正确、程序合法。综上、请求依法驳回上诉、维持原判。俊辉公司答辩称，俊辉公司一审中认为自己不应承担民事赔偿责任，出于人道和感情因素对一审判决认定的10%责任比例勉强认可，望二审法院维持一审责任比例。关于精神抚慰金和误工费认定、计算问题，一审判决并无不当，望二审法院予以维持。汪清学向一审法院起诉请求：1.依法判决王鹏、俊辉公司连带赔偿汪清学医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费共计130000元（暂定以伤残评定为准）；2.王鹏、俊辉公司承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：俊辉公司将该公司厂房外墙粉刷工程承揽给案外人桑春风，后桑春风将该工程转包给案外人孙中华，孙中华江将该工程转包给王鹏，汪清学受王鹏雇佣对该工程进行实际施工。2020年5月10日下午五时左右，汪清学在从事墙体外粉过程中因吊篮侧翻、汪清学未佩戴安全防护措施，导致摔伤。汪清学受伤后于2020年5月10日至7月3日在鹿邑真源医院住院治疗54天，共计花费医疗费60409.76元（包含门诊收费2000元）。王鹏向汪清学垫付医疗费12000元，俊辉公司向汪清学垫付医疗费10000元。后经鹿邑县仙源司法鉴定所鉴定，汪清学此次受伤伤残程度为十级伤残，后续手术费6192.80元，休息期（误工）、营养期、护理期评定为90-150天。另查明，汪清学为河南省农村居民户口。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应责任。本案中，汪清学受王鹏雇佣在俊辉公司务工，其报酬由王鹏发放，汪清学与王鹏形成劳务关系。汪清学作为提供劳务一方在劳务中进行高空作业亦应遵守安全操作规范并应尽到必要的安全审慎义务,以防范危险事件发生，其作为完全民事行为能力人,在不具有相应施工资质和未佩戴安全防护措施的情况下进行高空作业，将自身安全置之度外,应对自身致伤的损害结果承担相应责任；王鹏作为接受劳务一方在汪清学高空作业期间应为汪清学提供必要的安全保障措施，其未尽到加强日常安全教育管理和劳动保护义务，应承担相应责任；汪清学与王鹏过错程度相当。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。俊辉公司将厂房墙体外粉工程交由案外人桑春风施工，桑春风按照其要求完成工作，交付工作成果，双方系承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。因涉案工程系厂房墙体外粉，需高空作业，俊辉公司将该工程交由不具备施工资质的自然人施工，存在选任过失，因此，其对本案汪清学受伤应承担相应的赔偿责任。综上所述，结合本案案情，酌定认定汪清学自身承担45%的责任，王鹏承担45%的责任，俊辉公司承担10%的责任。汪清学要求俊辉公司承担连带赔偿责任，无法律依据，不予支持。经审查，汪清学在本次受伤中可列为赔偿范围的损失为：1.医疗费60409.76元（含门诊收费2000元）；2.误工费,汪清学为农村居民户口，本人无固定工作，亦未提供最近三年的平均收入，参照河南省农村居民2019年人均纯收入15163.75元/年，误工时间至定残之日前一天，误工费为7021.02元（15163.75元/年÷365天×169天）；3.护理费，参照河南省2019年居民服务和其他服务业平均工资46858元/年，护理费为15405.37元（46858元/年÷365天×120天）；4.住院伙食补助费2700元（50元/天×54天）；5.营养费1080元（20元/天×54天）；6.交通费1080元，（20元/天×54天）；7.残疾赔偿金，参照河南省农村居民2019年人均纯收入15163.75元/年，残疾赔偿金为30327.50元（15163.75元/年×10%×20年）；8.后续治疗费6192.50元；9.鉴定费2080元；以上合计126296.15元。汪清学要求王鹏、俊辉公司赔偿精神抚慰金5000元，因本案并非他人侵权行为造成，对汪清学该项损失，不予支持。王鹏承担56833.27元，扣除已垫付12000元，王鹏应赔偿汪清学44833.27元；俊辉公司承担12629.61元，扣除已垫付10000元，俊辉公司应赔偿汪清学2629.61元。综上所述，对汪清学诉请，予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、王鹏于判决生效之日起五日内赔偿汪清学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等共计44833.27元；二、鹿邑县俊辉化妆用具有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿汪清学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等共计2629.61元；三、驳回汪清学的其他诉讼请求。如未按判决规定的期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1450元，王鹏负担460.42元，鹿邑县俊辉化妆用具有限责任公司负担25元，汪清学负担964.58元。二审审理期间，汪清学、俊辉公司没有提供新证据。王鹏提交一份医疗费发票，证明其垫付了14000元，不是12000元。汪清学质证意见：一审判决已经认定、扣过了2000元。俊辉公司质证意见：不清楚，与俊辉公司无关。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院查明的事实与一审认定、查明的事实一致。本院认为，根据各方的诉、辩意见，本案的焦点是，一审责任划分是否适当？误工费的标准如何确定？精神抚慰金应否支持？汪清学无相应资质却从事高空作业工程，又未系安全带，一审以其未采取安全防护措施、未尽到必要的安全审慎义务酌定其自行承担45%的事故责任并无不当。汪清学为农村居民，无固定收入，其又未提供最近三年平均收入状况，因此其误工费应参照河南省2019年农、林、牧、渔业平均工资标准44314元/年计算，为20516.6元（44314元/年÷365天×169天），一审参照河南省2019年农村居民人均纯收入标准15163.75元/年计算其误工费不当，应予纠正。王鹏雇佣无资质的汪清学为其提供墙体外粉业务，从事高空作业，却未尽到安全教育、管理、保护义务，对造成涉案事故发生有一定过错；汪清学伤情经鉴定为十级伤残。一审不支持汪清学精神抚慰金不当，应予纠正。汪清学主张的精神抚慰金5000元较为适当，应予支持。经查，王鹏为汪清学垫付的门诊收费2000元，一审已认定并计入了汪清学的医疗费中进行了处理，王鹏要求再次扣减无理，不应予以支持。综上所述，汪清学的上诉请求部分成立，予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河南省鹿邑县人民法院(2020)豫1628民初3158号民事判决第三项；二、变更河南省鹿邑县人民法院(2020)豫1628民初3158号民事判决第一项为，王鹏于本判决生效之日起十日内赔偿汪清学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等共计53906.27元［（60409.76元+20516.60元+15405.37元+2700元+1080元+1080元+30327.50元+6192.50元+2080元）×45%+3000元-12000元]；三、变更河南省鹿邑县人民法院(2020)豫1628民初3158号民事判决第二项为，鹿邑县俊辉化妆用具有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿汪清学医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等共计5979.17元［（60409.76元+20516.60元+15405.37元+2700元+1080元+1080元+30327.50元+6192.50元+2080元）×10%+2000元-10000元]。当事人如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1450元，由汪清学负担500元，王鹏负担800元，鹿邑县俊辉化妆用具有限责任公司负担150元；二审案件受理费1863元，由汪清学负担1000元，王鹏负担563元，鹿邑县俊辉化妆用具有限责任公司负担100元。已交案件受理费不退，在执行中冲抵。本判决为终审判决。审判长  何江**审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二一年一月十五日法官助理位小燚书记员郑方