河北省辛集市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0181民初2339号 原告：肖黑念，男，汉族，1943年2月27日出生，住河北省辛集市。 委托诉讼代理人：肖会英（系原告之子），住河北省辛集市。 委托诉讼代理人：郭欣丽，河北新雨律师事务所律师。 被告：何吉涛，男，汉族，1992年7月6日出生，住河北省沧州市沧县。 委托诉讼代理人：王媛，河北沧澜律师事务所律师。 被告：中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司，住所地河北省邯郸市肥乡区肥乡镇长安路（邑城家苑9号商铺），统一社会信用代码：91130428MA07WHQG0F。 负责人：杨峥，该公司经理。 委托诉讼代理人：李志鹏，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李宁，男，该公司工作人员。 原告肖黑念与被告何吉涛、中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司（以下简称中煤财保肥乡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖黑念的委托诉讼代理人肖会英、郭欣丽、被告何吉涛的委托诉讼代理人王媛、被告中煤财保肥乡支公司的委托诉讼代理人李志鹏、李宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖黑念向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿原告损失19万元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由:2019年10月22日6时30分许，在歧银线237公里东大陈口南300米处，被告何吉涛驾驶浙B32RX9号小型客车与原告肖黑念驾驶的三轮电动车相撞，造成双方车辆损坏，原告严重受伤。此事故经辛集市公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定何吉涛负事故的主要责任，肖黑念负此事故的次要责任。何吉涛驾驶的车辆在被告中煤保险公司投保保险。原告的各项损失被告依法应当承担赔偿责任。诉讼过程中，肖黑念将第1项诉讼请求变更为219437元。 原告主张的各项损失数额为：1.药费186906元、人血白蛋白400元、晋州同济医院检查费999元；2.伙食补助费：68天×100元/天=6800元；3.营养费：90天×20元/天=1800元；以上三项共计196905元，首先由保险公司在交强险内承担1万元，超出交强险部分由被告承担70%。4.误工费参照农林牧渔业每年28201元计算，每天77元，误工期240天，共计18480元；5.护理费24008元：住院期间需要2人护理，护理人肖会英护理期间120天，月工资4200元，护理费16800元，住院期间另一护理人肖恋英护理费:68天×106元/天=7208元；6.残疾赔偿金赔偿系数是33%，按农村居民计算，15373元×5年×33%=25365元；7.精神损害抚慰金15000元；8.鉴定费2400元；9.评估费240元；10.车损费2105元；11.交通费1600元。12.车辆救援费375元。 被告何吉涛辩称：1.被告何吉涛的事故车辆在中煤保险公司入有交强险，原告合理合法的损失应先由保险公司承担赔偿责任，剩余部分根据事故发生情况被告认为只应承担30%的责任。2.原告所驾驶的电动三轮车应为机动车，申请对机动车或是非机动车进行鉴定。3.对辛集市中医院的医疗费不认可，对肖黑念的误工费不认可，护理费只认可1人护理，伙食补助费的天数应扣除中医院的住院天数，残疾赔偿金的赔偿系数应为32%，精神抚慰金数额过高，对车辆损失和评估费票据不认可，交通费数额过高。 被告中煤财保肥乡支公司辩称：1.肇事车辆在我公司投保了交强险，我公司前期在伤者住院期间已垫付医药费1万元，我公司在交强险剩余各项限额内进行合理合法赔付。2.不同意给予原告误工费；对肖恋英的误工数额应以三个月收入平均工资为标准，对2人护理不认可，ICU期间也不允许家人进入；受害人有过错，应相应减少精神抚慰金，认可6000元；车辆损失、车辆救援费等财产损失同意在交强险财产限额2000元内进行赔偿；交通费请法院酌定；诉讼费、鉴定费等间接损失不承担。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.关于肖黑念在辛集市中医院的医疗费用问题。被告何吉涛对辛集市中医院住院病历、诊断证明及医疗费票据均有异议，认为原告所治疗的疾病为疮疡病类、气滞血瘀症、毒盛酿脓症与交通事故没有关联性。本院认定如下：该住院病历中除了以上中医诊断，也同时记载了西医诊断为多发性肋骨骨折术后、左胫腓骨远端粉碎性骨折、左小腿外伤后感染。只要是能证明案件事实的证据可以作为定案依据，医师在病人出院5个月后开具诊断证明并不违背证据的真实性、合法性、关联性特征，且住院病历、诊断证明来源、形式合法，内容真实，医疗费用票据均为正规医疗票据，与交通事故有关联性。而对治疗必要性、合理性的争议应由侵权人或保险公司等赔偿义务人承担举证责任，但被告并未提供证据推翻原告治疗的必要性和合理性，故原告提交的辛集市中医院住院病历、诊断证明及医疗费票据予以采纳，对在辛集市中医院住院28天和医疗费用予以认定。 2.关于肖黑念住院期间的护理人数和天数问题。关于辛集市第一医院住院期间护理人数，何吉涛辩称出院后18天开具诊断证明与本案没有关联性，分析如下：辛集市第一医院出具的诊断证明证实住院期间需2人陪护，住院病案中也有家陪记载，只是没有记载陪护人数。只要是能证明案件事实的证据可以作为定案依据，医师在病人出院18天后开具诊断证明并不违背证据的真实性、合法性、关联性特征，该诊断证明来源、形式合法，内容真实，与交通事故有关联性，且当时肖黑念的伤情较重，确需2人护理，何吉涛也没有提供证据推翻需2人陪护的事实，故应认定肖黑念住院期间由2人护理。关于住院期间的护理天数，从辛集市第一医院的住院病案记载可知，肖黑念2019年10月22日8：09至13：58显示家陪，自2019年10月22日13：58分至2019年11月2日13：00在ICU治疗，未记载家陪，自2019年11月2日13：20至2019年12月1日记载家陪，故肖黑念在辛集市第一医院住院期间护理天数应认定为30天。综上，肖黑念在辛集市第一医院住院期间护理人数认定为2人，护理天数认定为30天。关于在辛集市中医院的护理人数，因无医嘱证明肖黑念需2人护理，且2019年12月17日后肖黑念的伤情也较稳定，故在辛集市中医院住院期间认定为1人护理。 3.关于护理人的误工标准问题。原告提交了肖恋英的误工证明、银行交易明细，证明肖恋英在石家庄鸿欣橡胶制品有限公司工作，护理其父肖黑念期间停发工资，其中银行交易明细中显示事故前三个月的工资分别为2523.2元、2706.1元、3186.67元，能客观反映肖恋英的工资情况，予以采信，则肖恋英的月平均工资为：（2523.2元+2706.1元+3186.67元）÷3=2805元。肖会英提供了辛集市华锐无纺科技有限公司营业执照、误工证明、2019年9月、10月工资发放证明、2020年银行交易明细、手机短信等证据，能证明肖会英在辛集市华锐无纺科技有限公司工作，2019年的9月工资为3850元，2019年10月工作21天工资为2660元，其中2019年10月份工资表中记载“未上满”，能佐证护理其父期间停发工资的事实，依以上证据，肖会英的月平均工资酌定为3850元。 4.关于原告驾驶的电动三轮车的性质 原告主张所驾驶的电动三轮车为非机动车。理由：根据道路交通事故处理程序规定，交警队作为专门处理交通事故的法定机关，在事故处理过程中需要查清双方车辆情况，包括车辆是机动车还是非机动车，车辆有无年检，行驶本是否合法有效，机动车是否有交强险，也必须查清交通事故双方是否有合法有效的驾驶证。本案中辛集市交警队出具的事故认定书和道路交通证明中均没有记载，没有记载双方车辆存在行驶证无效情况，也没有记载驾驶人是否有无证的情况，而是记载原告驾驶的车辆是三轮电动车而非机动车，则说明肖黑念驾驶的电动三轮车不需行驶证和驾驶证。 被告何吉涛主张原告所驾驶的电动三轮车为机动车。理由：根据道路交通安全法规定，非机动车指的是以人力或者畜力驱动上道行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的电动自行车。根据安全质量标准，时速超过每小时20公里、车的重量大于40千克，应判令为机动车，本案中原告驾驶的电动三轮车空车质量和时速均超过国家标准，属于机动车范围。辛集市交警队在出具事故证明时并没有界定原告和被告的车辆是属于机动车还是非机动车，但不代表原告车辆就是非机动车辆。 本院认定如下：原告驾驶的电动三轮车为非机动车。理由：1.我国对机动车的登记和驾驶有着严格的规定，在认定机动车的性质时不能随意作扩大解释。《中华人民共和国道路交通安全法》（以下简称《道路交通安全法》）第八条规定：“国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。……”第十条规定：“准予登记的机动车应当符合机动车国家安全技术标准。……”第十一条规定：“驾驶机动车上道路行驶，应当悬挂机动车号牌，放置检验合格标志、保险标志，并随身携带机动车行驶证。……”第十九条规定：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。……”除以上法律规定外，我国行政法规对机动车的牌照登记、行驶道路、驾驶人申领准驾车型的驾驶证以及交强险等均有明确规定，而本案中所涉电动三轮车显然不符合法律和行政法规对机动车条件的规定，故不应当认定为机动车。2.公安交通管理部门未认定本案所涉电动三轮车为机动车。公安交通管理部门是认定车辆性质以及对车辆进行上牌、检测、事故处理的专业职能部门，如果辛集市公安局交通管理大队认定该车为机动车，则应当在事故认定书和道路交通证明中明确认定该车为无机动车行驶证上路行驶车辆，认定肖黑念为无驾驶证驾驶车辆，并将以上无牌无证的情形作为其中的过错及责任原因来认定事故责任。但事故认定书和道路交通证明中均未将该车无机动车行驶证作为过错及责任原因，也未将肖黑念认定为无证驾驶人员作为过错及责任原因，说明肖黑念驾驶的电动三轮车不需要机动车行驶证，从而证明该车不是机动车而是非机动车。3.从辛集市公安局交通管理大队调取的现场勘查笔录显示，何吉涛的交通方式一栏中为“机动车”，肖黑念的交通方式一栏为“电动三轮车”，如果交通管理部门认定该车为机动车，相应地在交通方式一栏中也应注明为“机动车”。综合分析，能够认定原告驾驶的电动三轮车为非机动车，不需要再进行鉴定。 本院经审理认定事实如下：2019年10月22日6时30分许，在歧银线237公里南侧东大陈村南北公路300米处，被告何吉涛驾驶浙B32RX9号小型客车与原告肖黑念驾驶的三轮电动车相撞，造成双方车辆损坏、肖黑念受伤的交通事故。2019年11月15日，辛集市公安局交通管理大队作出第130181120190000714号道路交通事故认定书，认定何吉涛负此事故的主要责任，肖黑念负此事故的次要责任。何吉涛对该交通事故认定书提出复核，2019年12月12日，石家庄市公安局交通管理局作出复核结论：责令辛集市公安交通警察大队重新调查认定。2019年12月25日，辛集市公安局交通管理大队复核后作出第1301811201900007141号道路交通事故证明，认为此交通事故基本事实无法查清、成因无法判定，并撤销原道路交通事故认定书。 交通事故发生后，肖黑念于2019年10月22日至2019年12月1日在辛集市第一医院住院40天，2019年12月17日至2020年1月14日在辛集市中医院住院28天，2020年7月9日在晋州同济医院门诊检查，共计住院68天，花费医疗费187825.65元，救护车费80元。经诊断，肖黑念的主要伤情为：双侧多段多发肋骨骨折、肺挫裂伤、左胫腓骨远端开放性骨折、L4椎体压缩骨折等。肖黑念申请本院委托鉴定机构对其伤残程度及误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托晋州司法鉴定中心进行司法鉴定，晋州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书的鉴定结论为：目前肖黑念左踝关节的伤残程度等级构成八级；肋骨骨折的伤残程度等级构成九级；椎体压缩骨折的伤残程度等级构成十级。建议肖黑念的误工期为240日，护理期为120日，营养期为90日。肖黑念花费司法医学鉴定费2400元，车辆救援费275元，评估费240元。 何吉涛驾驶的浙B32RX9号小型客车在中煤财保肥乡支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期间自2019年5月28日起至2020年5月27日止。 上述事实，有道路交通事故复核结论、道路交通事故证明、道路交通事故现场勘查笔录、现场照片、询问笔录、身份证、行驶证、驾驶证、辛集市第一医院、辛集市中医院住院病历、诊断证明、费用明细、医疗费票据、救护车费票据、户口本、营业执照、护理证明、工资表、银行交易明细、司法鉴定意见书、鉴定费发票、救援费发票、评估费发票、住院期间的出租车发票、保险单等证据证实。 双方当事人争议的焦点是赔偿责任承担问题。 原告主张:道路交通事故认定书和道路交通事故证明均证实原告与被告同向行驶，车辆行驶应该保持车距，原告没有任何违章行为，被告跟车太紧，撞住了前方肖黑念，属于追尾，需负事故全部责任。根据道交法第76条，机动车和非机动车发生交通事故，首先由机动车承担责任，有证据证明是非机动车有过错，可以减轻机动车的责任。原告主张被告首先在交强险各分项限额内对原告损失承担赔偿责任，超出交强险部分由被告何吉涛按事故责任承担70%。 被告认为，根据事故卷证据显示，造成本次事故的全部责任是原告，原告有义务停下车观察后方是否有车辆，在确保安全情况下才能转弯，原告没有观察后方就忽然转弯才造成本次事故，被告何吉涛在后方正常行驶，车速不高，在本次事故中没有任何过错。原告合理合法的损失应先由保险公司承担赔偿责任，剩余部分根据事故发生情况被告认为只应承担30%的责任。 本院认为，被告何吉涛与肖黑念发生交通事故，造成肖黑念受伤、车辆受损，本案道路交通事故认定书经复核被撤销，辛集市公安局交通管理大队仅出具了道路交通事故证明，认为此交通事故基本事实无法查清、成因无法判定，未重新作出责任认定。因本案认定肖黑念驾驶的电动三轮车为非机动车，在机动车与非机动车发生的交通事故情形下，根据双方当事人提供的证据和本院调查的证据，仍然不能确定事故责任的，推定机动车一方何吉涛负此事故的主要责任，非机动车一方肖黑念负此事故的次要责任，故何吉涛应当在主要责任的范围内对肖黑念的合理损失予以赔偿。关于主要责任的赔偿比例，本院认定为70%。何吉涛驾驶的事故车辆在被告中煤财保肥乡支公司投保交强险，交通事故发生在保险期间内，肖黑念的损失首先应由中煤财保肥乡支公司在保险责任限额内予以赔偿，不足部分由侵权人何吉涛予以赔偿。 对于原告的各项损失情况，本院认定如下：1.医疗费为187825.65元，原告主张人血白蛋白费用400元，但未提供证据，不予支持。2.关于误工费，因发生交通事故时原告已经76周岁，达到法定退休年龄，原告没有提供营业执照、劳动合同、工资发放证明等证据证明其有劳动能力并且有劳动收入，故对误工费不予支持，对二被告的辩称意见予以采纳。3.关于护理费，护理人肖会英的月平均工资为3850元，护理期120天，则护理费为3850元/月÷30天×120天=15400元。肖恋英的月平均工资为2805元，误工期为住院期间30天，则护理费为2805元/月÷30天×30天=2805元。以上共计18205元。4.关于交通费，原告提交的救护车费票据80元应计算在交通费中，原告在辛集市区就医，共住院68天，住院期间的出租车费予以认定，到晋州市做鉴定检查的交通费应予支持，结合原告就医的地点、时间、次数，酌定1000元。5.原告主张住院伙食补助费6800元，被告无异议，本院予以支持。6.关于营养费，原告主张每天20元标准，按90天计算无不妥，予以支持。7.关于残疾赔偿金，原告主张按照河北省统计局公布的2019年度河北省农村居民人均可支配收入15373元计算无不妥，赔偿年限及33%的伤残赔偿指数亦无不当，则残疾赔偿金25365元予以支持。8.关于精神损害抚慰金，原告有八级、九级、十级多处伤残，考虑原告对损害的发生也有过错，相应减少精神损害抚慰金的数额，以12000元为宜。9.关于鉴定费2400元，因该费用是确定本案原告伤残程度、护理期、营养期、丧失劳动能力程度所支付的必要的、合理的、直接的费用，应予支持。10.关于车辆损失，因道路交通事故证明中认定肖黑念的电动三轮车确实损坏，对车辆损失予以支持，但原告提交的评估报告系单方委托，评估报告的评估结论只是对损失的推测、预估，并非实际支出，且原告的车辆并未维修，结合电动三轮车损坏照片、电动车市场价格等因素，车辆损失酌定1400元；11.车辆救援费275元是本案交通事故造成的实际损失，予以支持。12.评估费240元是确定车辆损失所支付的必要的、合理的、直接的费用，予以支持。综上，原告的损失数额为：医疗费187825.65元、护理费18205元、交通费1000元、住院伙食补助费6800元、营养费1800元、残疾赔偿金25365元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费2400元、车辆损失1400元、车辆救援费275元、评估费240元，以上共计257310.65元。 关于如何赔偿，本院认定如下：肖黑念在交强险医疗费用赔偿限额内的损失为：医疗费187825.65元+住院伙食补助费6800元+营养费1800元=196425.65元，因中煤财险肥乡支公司在交强险医疗费用限额内已为原告支付医疗费10000元，不再进行赔偿，超出部分186425.65元由何吉涛按照70%的赔偿比例进行赔偿，则何吉涛应赔偿的医疗费用数额为186425.65元×70%=130498元。肖黑念在交强险伤残赔偿限额内的损失数额为：护理费18205元+交通费1000元+残疾赔偿金25365元+精神损害抚慰金12000元+鉴定费2400元=58970元，由中煤财险肥乡支公司在交强险伤残赔偿限额内全额赔偿。财产损失：车辆损失1400元+车辆救援费275元+评估费240元=1915元，由中煤财险肥乡支公司在交强险财产限额内全额赔偿。综上，何吉涛应赔偿肖黑念的损失数额为130498元，中煤财险肥乡支公司在交强险内应赔偿肖黑念的损失数额为：58970元+1915元=60885元。 关于诉讼费用，因中煤财保肥乡支公司未提交就免赔诉讼费条款对投保人或被保险人进行过明确说明的证据，故本案诉讼费由被告负担的部分应由保险人中煤财保肥乡支公司负担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、被告何吉涛于本判决生效后十日内赔偿原告肖黑念各项损失130498元。 二、被告中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司于本判决生效后十日内赔偿原告肖黑念各项损失60885元。 三、驳回原告肖黑念其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4592元，减半收取计2296元，由原告肖黑念负担293元，由被告中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司负担2003元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省辛集市，邮政编码：052360，收件人：材料收转窗口，联系电话：181××××7352）。上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  李晓 二〇二一年一月二十八日 书记员  贾楠