福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽05民终135号 上诉人（原审被告）：福建中和新材料科技有限公司，住所地福建省晋江市五里工业园区留学回国人员创业园。 法定代表人：施涧翀，该公司经理。 委托诉讼代理人：李金木，男，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：许文知，男，1982年7月17日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：谢桂聪，福建晋贤律师事务所律师。 原审被告：施立新，男，1965年11月28日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 上诉人福建中和新材料科技有限公司（下称中和公司）因与被上诉人许文知、原审被告施立新劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2020）闽0582民初193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 中和公司上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判；2.由许文知承担本案一、二审诉讼费用。 事实和理由：一、许文知实际上班天数为16天，一审判决中和公司支付其工资7991.28元不当，应予纠正。首先，许文知不遵守公司规定，没有打卡考勤，且有窃取公司商业机密之行为。许文知在中和公司实际劳动天数不足16天，因此无法计算工资。其次，2020年9月12日至9月19日期间，许文知的主要工作是走访市场，以便让中和公司了解其是否适合工作岗位。中和公司已承担其在此期间的全部费用，许文知于9月19日离开公司时，并没有对工资等提出主张。再者，公司股东施立新在2020年11月4日通知许文知停职，后许文知就没来上班了。一审认定双方于2020年11月11日解除合同，缺乏事实依据。二、许文知上班天数只有16天，并未满一个月，中和公司无须支付许文知二倍工资，也无须支付经济赔偿金。 许文知辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。要求驳回中和公司的上诉，维持原判。 许文知向一审法院起诉请求：1.解除许文知与中和公司及施立新之间的劳动关系；2.中和公司与施立新共同向许文知支付自2019年9月12日之日起至法院判决解除劳动合同之日止按月薪4500元的标准计算的工资（暂时计算到起诉之日2019年12月9日为2个月又28天合计13200元）；3.中和公司与施立新向许文知支付自2019年9月12日之日起至法院判决解除劳动合同之日止按照月薪4500元的标准计算未签订劳动合同的双倍工资（暂时计算到起诉之日2019年12月9日为2个月又28天合计13200元）；4.中和公司与施立新共同支付许文知经济补偿金2250元。 一审法院认定事实：许文知于2019年9月12日入职中和公司担任销售员，许文知于2019年9月19日向中和公司提出辞职，许文知于2019年9月28日再次入职中和公司，中和公司于2019年11月11日解除与许文知劳动关系，双方未签订书面劳动合同，工资为4500元/月。中和公司未支付许文知工作期间工资7991.38元。中和公司未为许文知缴纳社会保险费。许文知于2019年12月2日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以许文知与中和公司劳动关系不能确立，裁定不予受理。 一审法院认为，中和公司于2019年11月11日解除与许文知劳动关系，故许文知入职时间为2019年9月12日至2019年9月19日及2019年9月28日至2019年11月11日即53天，双方均未能提供工资情况，且许文知入职时间短，中和公司未支付工资，许文知主张的月平均工资为4500元低于2018年泉州市城镇非私营单位在岗职工（含劳务派遣工）年平均工资65915元，故应按许文知主张的月平均工资4500元计算，中和公司应支付许文知2019年9月12日至2019年9月19日工资1241.38元（4500元/月÷21.75天×工作日6天）、2019年9月28日至2019年11月11日即一个半月工资6750元（4500元/月×1.5个月），共计7991.38元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）第八十二条规定，中和公司自用工之日起超过一个月不满一年未与许文知订立书面劳动合同的，应当向许文知每月支付二倍的工资时间段为2019年10月28日至2019年11月11日即半个月，故中和公司应再支付许文知另一倍工资2250元。 中和公司未足额支付许文知工资且亦未为许文知缴纳社会保险，故中和公司应向许文知支付二倍的经济补偿标准的赔偿金，而许文知入职不满六个月，中和公司应支付半个月工资的经济补偿，故中和公司应支付许文知解除劳动合同的经济补偿金2250元。 中和公司违反《劳动合同法》规定，未与许文知签订书面劳动合同及未足额支付工资，故中和公司应向劳动者支付相应的工资、另一倍工资及经济补偿。施立新系中和公司股东，其系履行职务行为，许文知主张施立新共同承担责任，依法不予支持。 一审法院判决：一、许文知与中和公司于2019年11月11日解除劳动合同关系；二、中和公司应于判决生效之日起十日内支付许文知工资7991.38元；三、中和公司应于判决生效之日起十日内支付许文知未签订书面劳动合同二倍工资2250元；四、中和公司应于判决生效之日起十日内支付许文知解除劳动合同赔偿金2250元；五、驳回许文知的其他诉讼请求。本案受理费10元，由中和公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、一审审理中，许文知提供其与中和公司股东施立新的微信聊天记录、录音资料等证据，该部分证据可以证实：许文知于2019年9月12日入职中和公司，后于2019年9月19日辞职；许文知于2019年9月28日再次入职中和公司；中和公司于2019年11月4日通知许文知停职；2019年11月11日，双方因工资支付、签署保密协议等问题无法达成一致意见，许文知未再上班。中和公司主张许文知上班天数只有16天，对此未能提供证据予以证明，该主张不予采信。二、本案中，中和公司自用工之日起超过一个月不满一年未与许文知订立书面劳动合同，中和公司又存在未足额支付许文知工资且亦未为许文知缴纳社会保险之情形，一审依据《劳动合同法》的相关规定，判令中和公司向许文知支付未签订书面劳动合同另一倍工资2250元及赔偿金2250元并无不当。中和公司认为其无须向许文知支付未签订书面劳动合同二倍工资及经济补偿金，缺乏依据，亦不予采信。 综上所述，中和公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建中和新材料科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄小丹 审判员  郑程辉 审判员  郑昭文 二〇二一年一月二十六日 书记员  苏水福 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。