湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘03刑终10号原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵凌，女，1967年11月4日出生于湖南省湘潭县，汉族，本科文化，中共党员，原系湘潭县排头乡财政所总会计，住湘潭县。2019年4月26日因涉嫌犯挪用公款罪经湖南省湘潭县人民检察院决定取保候审。同年5月22日由湖南省湘潭县人民法院决定取保候审。因犯挪用公款罪，于2019年6月25日被湖南省湘潭县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，没收违法所得5786.69元。2020年10月19日经湖南省湘潭县人民法院决定被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2019]137号起诉书指控原审被告人赵凌犯挪用公款罪，湖南省湘潭县人民法院于2019年6月25日作出（2019）湘0321刑初171号刑事判决，该判决已经发生法律效力。本院于2020年9月27日作出（2020）湘03刑监7号再审决定书，指令湖南省湘潭县人民法院对本案再审。该院于2020年12月24日作出（2020）湘0321刑再4号刑事判决。原审被告人赵凌不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过调卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省湘潭县人民法院一审认定：2014年11月至2015年10月，被告人赵凌在担任湖南省湘潭县射埠镇财政所总会计期间，利用职务便利，挪用射埠镇新型农村合作医疗（以下简称“新农合”）资金4465000元、土地整治资金160000元进行银行理财等营利活动，共计挪用资金4625000元，非法获利5786.69元。上述事实，有被告人的供述、证人证言、2015年度湘潭县各乡镇新型合作医疗基金解款进度表、2015年度新农合射埠镇财政所解款凭证、银行交易明细清单、被告人赵凌证券买卖资料等证据证实。湖南省湘潭县人民法院一审认为：被告人赵凌身为国家工作人员，利用自己保管收缴的新农合基金和保管的射埠镇土地综合整治资金的便利，挪用上述基金和资金到银行购买理财产品，进行营利活动，获取利息，情节严重，其行为已经构成挪用公款罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人赵凌主动到湖南省湘潭县人民检察院投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚；案发前，被告人赵凌将挪用的新农合基金和土地综合整治资金如期赎回并上缴至湘潭县财政局及射埠镇政府，未给国家和集体经济造成损失，同时将全部违法所得已上缴至湘潭县射埠镇财政所，可酌情对被告人赵凌从轻处罚。鉴于本案的发生因当时的政策及制度存在漏洞，主管单位允许个人开户存款，相关人员监管不力，系多因一果，可酌情对被告人赵凌从轻处罚。对于被告人赵凌违法所得予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：一、被告人赵凌犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；二、对于被告人赵凌上缴的违法所得5786.69元，予以没收，由收缴单位上缴国库。湖南省湘潭县人民法院再审查明的事实与一审查明的事实一致。湖南省湘潭县人民法院再审认为：自2012年开始在湖南省湘潭县推行国库集中支付制度，将各乡镇财政所“单位基本账户”予以撤销，乡镇人民政府允许新农合基金由财政所工作人员自己开设账户，收集由村级收缴的新农合村民自负部分资金进行集中保管，然后由财政所的收集人集中解缴至县新农合基金专户。被告人赵凌身为国家工作人员，利用自己保管收缴的新农合基金和保管的射埠镇土地综合整治资金的便利，挪用上述基金和资金到银行购买理财产品，进行营利活动，获取利息，情节严重，其行为已经构成挪用公款罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人赵凌主动到湘潭县人民检察院投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚；案发前，被告人赵凌将挪用的新农合基金和土地综合整治资金如期赎回并上缴至湘潭县财政局及射埠镇人民政府，未给国家和集体经济造成损失，同时将全部违法所得已上缴至湘潭县射埠镇财政所，可酌情予以从轻处罚。本案的发生因当时的政策及制度存在漏洞，主管单位允许个人开户存款，相关人员监管不力，系多因一果，可酌情对被告人赵凌从轻处罚。对于被告人赵凌违法所得予以没收，上缴国库。鉴于被告人赵凌挪用各项资金数额4625000元，进行营利活动，情节严重，原判认定事实正确，但对被告人赵凌适用缓刑，属于量刑不当，应当撤销原判决量刑部分，依法予以纠正。综上所述，为保护国家利益不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第九十三条第一款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条、第三百八十四条第一款、第二款、第三百八十六条、第三百八十九条第一款（三）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条（一）项之规定，判决：一、维持（2019）湘0321刑初171号刑事判决的第二项，即对于被告人赵凌上缴的违法所得5786.69元，予以没收，由收缴单位上缴国库；二、撤销本院（2019）湘0321刑初171号刑事判决的第一项，即被告人赵凌犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；三、被告人赵凌犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年10月19日起至2022年10月18日止）。宣判后，原审被告人赵凌不服，提出上诉称其已及时、足额解缴资金，未造成国家财产损失。在案发前，非法获取利息已上解国库。赵凌主动投案、如实供述，主动认罪认罚，有从轻情节。综上，一审判决量刑过重，请求二审从轻判决。本院经审理查明，2014年11月至2015年10月，原审被告人赵凌在担任湖南省湘潭县射埠镇财政所总会计期间，利用职务便利，挪用射埠镇新型农村合作医疗（以下简称“新农合”）资金4465000元、土地整治资金160000元进行银行理财等营利活动，共计挪用资金4625000元，非法获利5786.69元。具体事实分述如下：1、2014年下半年，原审被告人赵凌将湖南省湘潭县射埠镇当年收取的新农合资金存入其名下账号为6228********的中国农业银行账户内保管。2014年11月19日至2014年12月15日期间，赵凌利用其收缴、保管及上解新农合资金的职务便利，先后6次挪用该账户内的新农合资金购买中国农业银行理财产品，挪用公款数额共计4465000元，非法获利2798.78元。2015年2月27日，原审被告人赵凌如期将其挪用的新农合基金赎回并全部上缴至湘潭县财政局。案发前，原审被告人赵凌已将其非法获利2798.78元退缴至其单位。2、2014年10月，湖南省湘潭县射埠镇开始实施土地综合整治项目，项目实施期间，湘潭县国土局、土地整理中心下拨的土地整治资金由赵凌使用其名下账号为6228********的中国农业银行账户进行保管。2015年6月至10月期间，赵凌利用职务便利先后6次挪用该资金购买股票和理财产品，挪用公款数额共计160000元，非法获利2987.91元。原审被告人赵凌分别于2018年4月3日、2019年3月4日将非法获利379.07元、2608.84元退缴至其单位。2017年7月20日，原审被告人赵凌主动向湘潭县人民检察院投案，如实供述了主要犯罪事实。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：关于赵凌涉嫌违法犯罪的调查报告；中共湘潭县纪律检查委员会潭县纪监线（2018）87号问题线索移送函；湘潭县监察委员会潭县监立（2019）1号立案决定书；原审被告人赵凌的供述及辩解；证人证言；2015年度湘潭县各乡镇新型合作医疗基金解款进度表；2015年度新农合射埠镇财政所解款凭证；原审被告人赵凌农业银行、天易农商行交易明细清单；业务凭证；农业银行支行理财产品说明书、风险评估、签约资料、新农合筹资文件；湘潭县财政局关于进一步明确乡镇财政所职能、岗位设置和职责的通知；县财政国库集中收付文件；射埠镇财政所国土整理项目账务明细分类表、记账凭证、往来结算收据；原审被告人赵凌证券买卖资料；《射埠镇2014年度土地综合整治工作方案》的通知；湘潭县财政局关于干部任免、聘任、解聘的通知；湘潭县乡镇财政所人员编制情况表；湖南省非税收入一般缴款书；关于挪用新农合资金和国土整治资金情况说明；原审被告人赵凌的人口信息资料及聘用人员审批表等证据。二审中，原审被告人赵凌对公诉机关指控的挪用公款的罪名和犯罪事实没有异议。本院认为，上诉人赵凌身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款共计人民币4625000元，进行营利活动，数额巨大，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。赵凌主动投案自首，可以从轻、减刑处罚。案发前，上诉人赵凌将挪用的新农合基金和土地综合整治资金如期赎回并上缴至湘潭县财政局及射埠镇人民政府，同时将全部违法所得已上缴至湘潭县射埠镇财政所，给国家造成的损失较轻，可以依法从轻处罚。再审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑正确，且审判程序合法。上诉人赵凌提出的上诉理由，再审判决在充分考虑赵凌的自首、自愿认罪认罚、退还脏款等情节对其从轻处罚，故相关辩解意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持湖南省湘潭县人民法院（2020）湘0321刑再4号刑事判决。本裁定为终审裁定。审判长  肖剑英审判员  陈新民审判员  刘 文二〇二一年一月二十八日法官助理吴慧娟书记员石右珂附本案所适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。