四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）川17民终78号上诉人（原审被告）：姜可庆，男，1972年8月21日出生，汉族，高中文化，户籍地河南省伊川县。委托诉讼代理人（特别授权）：何加春，四川远创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周启军，男，1963年1月15日出生，汉族，高中文化，户籍地四川省达州市达川区。委托诉讼代理人：郑钦波，四川弘旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李荣，男，1963年3月17日出生，汉族，大专文化，户籍地四川省达州市达川区。委托诉讼代理人：郑钦波，四川弘旺律师事务所律师。上诉人姜可庆因与被上诉人周启军、李荣合同纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院（2020）川1702民初3589号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜可庆上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回二被上诉人一审的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实及理由：1.一审判决认定事实错误。双方所签订的《经营协议》对双方没有约束力，故二被上诉人无权主张权利，也不存在违约事实和行为，故判决违约金没有事实和法律依据；2.一审法院审理程序违法。判决违反不告不理的原则，擅自将未请求的内容作出判决，显属审理程序违法。周启军、李荣共同辩称，根据公司法相关规定二被上诉人可以自己的名义主张权利，周启军、李荣根据签订的经营协议提起的诉讼，二被上诉人主体适格。周启军作为四川万祥电梯有限公司现任法定代表人，虽未变更登记，但有权代表公司提起诉讼，二被上诉人起诉要求上诉人返还证照符合法律规定。一审庭审中上诉人当庭认可其未经二被上诉人同意擅自刊登公告，提供虚假协议重新办理印章，明显违反了双方签订的经营协议，同时因上诉人拒不按照合同约定将公章等交由会计保管，导致二被上诉人无法对外经营开具发票，产生相应的损失，违约金的意义是弥补守约方损失，一审法院认定违约金符合法律规定。一审程序合法，不存在违反法定情形。请求二审法院驳回上诉人的全部诉讼请求，维持一审判决。周启军、李荣向一审法院起诉请求：1.判令姜可庆向周启军、李荣交付其重新刻制的财务专用章、发票专用章、公章（编号51300115003003）、工商银行U盾，并告知四川万祥电梯有限公司税务控盘账号密码；2.请求判令姜可庆向周启军、李荣交付四川万祥电梯有限公司营业执照正副本、资质证书等材料；3.请求判令姜可庆向周启军、李荣支付违约金5万元；4.诉讼费姜可庆承担。一审法院认定事实：四川万祥电梯有限公司由周启军、李荣与姜可庆三位股东出资设立，成立于2010年3月17日，住所地达州市通川区来凤路296号1幢楼2单元12号，周启军、李荣分别占股31%，姜可庆占38%，姜可庆任合作公司法定代表人，执行董事。公司经理为周启军，监事为陈尚兰。2019年1月1日，周启军、李荣与姜可庆签订《经营协议》，约定从2019年1月1日起三股东分别独立经营，自行承担一切经营活动的责任和义务；公司的营业执照、资质、操作证、公章由会计保存和管理。凡涉及公司证照、行政公章需使用时，事前必须经三股东同意，方可使用并进行详细登记。若违约支付守约方违约金5万元并赔偿由此产生的损失。该协议签订后均按该协议执行。2020年7月28日，姜可庆在公司并未丢失财务专用章，发票专用章，公章（编号5130015003003）工商银行U盾等情况下，到四川经济日报社发布公告称：四川万祥电梯有限公司遗失财务专用章，发票专用章，公章（编号5130015003003）工商银行U盾，声明作废；2020年7月30日，姜可庆申请挂失“四川万祥电梯有限公司”的公章/5130015003003申请办理及领取“四川万祥电梯有限公司”的（公章、财务）业务事宜，因申请办理所产生的一切后果由本人负责。同日领取了编码为5117020037791的四川万祥电梯有限公司印章。2020年9月3日，李荣、周启军、陈尚兰召开会议，会议罢免了姜可庆法定代表人，推举周启军为法定代表人。但未到工商行政部门进行变更登记。一审法院认为，就周启军、李荣是否具备诉权，法院认为，首先周启军、李荣作为股东，若认为公司高管侵犯权益，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十二条的规定，可以直接以自己的名义主张权利，其次周启军、李荣的请求权基于双方存在合同关系即经营协议，该协议约定营业执照、资质、操作证、公章由会计保持和管理，姜可庆的行为违背了该协议的约定，故周启军、李荣基于该协议约定要求姜可庆交付其重新刻制的财务专用章、发票专用章、公章（编号51100115003003）、工商银行U盾的要求法院予以支持。经查明，姜可庆重新刻制的四川万祥电梯有限公司印章编码为5117020037791，虽周启军、李荣主张交付的公章编码为51100115003003，但其已经明确表示为姜可庆重新刻制印章，故其编码系笔误，予以纠正。但上述材料周启军、李荣收到后应立即交由合同约定的四川万祥电梯有限公司会计进行保存和管理。对周启军、李荣主张姜可庆告知四川万祥电梯有限公司税务控盘账号密码的请求，因合同中未约定，周启军、李荣虽然召开会议罢免姜可庆的法定代表人职务，但并未在工商部门变更登记，根据公司法的规定法定代表人的变更应当进行变更登记，现姜可庆仍为四川万祥电梯有限公司法定代表人，故周启军、李荣该项诉讼请求不予支持；对周启军、李荣违约金的主张，经营协议就违约金作出了约定，姜可庆认为其不应承担责任驳回周启军、李荣起诉的辩解意见应认为其对违约金也是不予认可，法院认为，违约金采取的是以补偿性为主，惩罚性为辅的立法原则，违约金的主要功能在于弥补守约方的损失，本案中周启军、李荣没有提供证据证实姜可庆的违约行为对其作为股东造成的损失大小，法院结合过错程度及周启军、李荣可能获得的预期利益及惩罚性等因素，酌情认定姜可庆承担5000元的违约金。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第一百五十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三条之规定，判决：一、姜可庆在本判决生效之日起十日内将其重新刻制的财务专用章、发票专用章、公章（编码5117020037791）、工商银行U盾交付给周启军、李荣；周启军、李荣收取后立即转交给四川万祥电梯有限公司会计进行保存管理；二、姜可庆在本判决生效之日起十日内支付周启军、李荣违约金5000元；三、驳回周启军、李荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，由周启军、李荣承担300元，姜可庆承担225元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人姜可庆与被上诉人周启军、李荣均系四川万祥电梯有限公司的股东，双方在经营过程中签订了《经营协议》，后姜可庆在公司并未丢失财务专用章，发票专用章，公章及工商银行U盾等情况下，未经二被上诉人同意，擅自刊登公告，重新办理了上述印鉴并自行保存属实，双方当事人无异议，本院应予认定。本案二审中双方争议的主要焦点是二被上诉人是否有权提起本案诉讼、案涉《经营协议》的效力、上诉人姜可庆应否交出相关印鉴和承担违约金以及一审判决程序是否合法的问题。上诉人姜可庆与被上诉人周启军、李荣作为公司股东在经营过程中，针对经营方式等签订的《经营协议》，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属有效。现周启军、李荣以姜可庆的行为违反该协议约定，向人民法院提起诉讼，符合法律规定，姜可庆应当按照双方协议约定交出相关印鉴。因姜可庆的违约行为，周启军、李荣主张违约金，根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；违约的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以减少”的规定，一审判决根据本案具体情况对违约金数额调整为5000元并无不当。至于一审判决姜可庆将相关印鉴交付给二被上诉人并转交给四川万祥电梯有限公司会计进行保存管理，符合双方约定，虽一审中未向二被上诉人进行释明，存在瑕疵，现二被上诉人对此亦无异议，故并非属重大程序错误。综上所述，姜可庆的上诉请求和理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人姜可庆负担。本判决为终审判决。审判长 郭 彤审判员 胡光俊审判员 杜琼瑶二〇二一年一月二十七日书记员 李 杰