吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉08民终48号 上诉人（原审被告）：赵金玲，女，1981年12月13日出生，住洮南市。 委托诉讼代理人：王宏伟，赵金玲丈夫。 被上诉人（原审原告）：洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心，住所地洮南市就业服务局。 法定代表人：李晓坤，局长。 委托诉讼代理人：杨迪，系洮南市就业服务局职员，代理权限：特别授权。 被上诉人（原审原告）：洮南市就业服务局，住所地洮南市就业服务局。 法定代表人：李晓坤，局长。 委托诉讼代理人：杨迪，系洮南市就业服务局职员，代理权限：特别授权。 原审被告：孙洪红，女，住吉林省洮南市。 上诉人赵金玲因与被上诉人洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心（下称担保中心）、洮南市就业服务局、孙洪红追偿权纠纷一案，不服吉林省洮南市人民法院（2020）吉0881民初1018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 赵金玲上诉请求：1、请求人民法院依法撤销（2020）及0881民初1018号民事判决，驳回被上诉人的告诉。2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：本案中被上诉人不是涉案债务担保人，其清偿债务后只能以无因管理要求债务人清偿。退一步讲被上诉人即使是担保人，按照法律规定担保人清偿债务后可以向债务人要求全部清偿，也可以向其他担保人应当承担的份额，两种法律关系是选择适用，不能并列适用。被上诉人既然选择了起诉债务人原审被告孙洪红，一审法院已经判决原审被告履行义务，同时又判决上诉人承担50000元的连带责任，就会导致被上诉人获得巨额不当利益。 洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心、洮南市就业服务局答辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 孙洪红未提交答辩意见。 洮南市就业服务局、洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心向一审法院起诉请求：1．请求法院判令被告孙洪红立即偿付由原告垫付的银行贷款本金100，000.00元；2．被告赵金玲给付原告为其垫付的承担担保责任份额50，000.00元；3．本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年6月6日被告孙洪红向中国邮政储蓄银行股份有限公司洮南市支行借款100，000.00元，约定还款期限为24个月，原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心和被告赵金玲为连带担保人。借款期限届满后，被告孙洪红未按约定偿还借款，中国邮政储蓄银行股份有限公司洮南市支行按照相关规定从原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心账户扣划100，000.00元。因被告孙洪红为借款人，被告赵金玲作为担保人，对原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心垫付的贷款具有连带偿还义务，故起诉至法院。 一审法院认定如下：1、针对被告赵金玲提出的二原告主体资格问题，而双方存在的争议。因原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心系原告洮南市就业服务局下设的科室，本身不具备主体资格。所以，被告洮南市就业服务局作为原告参加诉讼维权，符合法律规定。另因原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心是按照国家有关规定被指定为小额担保部门为扶持个体经济进行小额贷款担保，符合国家有关法律法规的规定，其承担担保责任后依附于原告洮南市就业服务局作为原告参加诉讼，是符合法律规定。2、针对被告赵金玲提出的自己不应参加的本案诉讼承担责任的主张，因原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心是按照国家法律法规规定被指定为个体经济小额贷款担保人，与被告赵金玲具有同等义务关系。在被告孙洪红不能履行给付义务时，原告请求其承担担保份额是符合法律规定。原告在本案件中一并请求，并无不当之处。 一审法院认为，原告洮南市就业服务局下设的洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心为被告孙洪红担保贷款属实，由于被告孙洪红军未履行给付义务，中国邮政储蓄银行股份有限公司洮南市支行按照相关约定从原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心担保账户扣划了100，000.00元偿还了贷款，原告洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心承担了全部担保责任，履行了担保义务。现原告起诉向被告孙洪红追偿，其请求符合《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定；在被告孙洪红不能给付原告追偿款时，原告要求被告赵金玲给付为其垫付的承担担保责任份额的请求，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”的规定，故法院予以支持。对担保人赵金玲如何承担担保份额，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第二款“连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”的规定，因二借款担保人没有约定担保份额，故应当平均承担责任。因此，按担保平均承担应当分为二等份，即每份为50，000.00元。综上所述，原告的诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第二款；《中华人民共和国担保法》第三十一条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告孙洪红给付原告洮南市就业服务局、洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心为其承担担保责任而支付的贷款本金100，000.00元；如被告孙洪红逾期不能给付，由被告赵金玲给付原告洮南市就业服务局、洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心为其付出的应当担保份额50，000.00元。以上执行款项，被告孙洪红在判决生效后立即付清。如被告孙洪红逾期不能给付，由被告赵金玲立即给付所承担款项。款交法院转交原告。案件受理费2300.00元、公告费600.00元，合计2900.00元，由被告孙洪红承担。如被告孙洪红不能支付，由被告赵金玲负责承担案件受理费1150.00元。 二审查明：洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心系洮南市就业服务局下设的科室，按照国家有关规定为下岗失业人员再就业、扶持个体经济进行小额贷款担保。孙洪红为个体工商户，于2017年6月6日向中国邮政储蓄银行股份有限公司洮南市支行借款100，000.00元，约定还款期限为24个月。赵金玲因有财政开资账户为孙洪红借款提供担保，担保中心依工作职责为孙洪红借款提供担保。借款期限届满后，孙洪红未按约定偿还借款，中国邮政储蓄银行股份有限公司洮南市支行按照相关规定从担保中心账户扣划100，000.00元。现担保中心、洮南市就业服务局依法行使追偿权，请求孙洪红给付借款10,000.00元，孙洪红不能承担借款给付责任时，由赵金玲承担其应承担的担保份额50，000.00元。 本院认为，被担保的债权既有保证又有第三人提供物的担保的，担保法司法解释第三十八条明确规定，承担了担保责任的担保人可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。但《物权法》第一百七十六条并未作出类似的规定，根据《物权法》第一百七十八条关于“担保法与本案的规定不一致的，适用本法”的规定，承担了担保责任的担保人向其他担保人追偿的，人民法院不予支持，但担保人在担保合同中约定了可以相互追偿的除外。本案涉及的担保法律关系不属于被担保的债权既有保证又有第三人提供物的担保的情形，且担保法司法解释第三十八条已不再适用，一审适用法律错误，应予纠正。本案争议焦点为，担保中心是否有权向赵金玲追偿担保份额50，000.00元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条规定“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。”第二十条规定：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，担保中心、赵金玲分别为孙洪红借款提供保证担保，二担保人均未与债权人中国邮政储蓄银行股份有限公司洮南市支行约定保证担保份额，二担保人之间形成连带共同保证。担保中心作为连带共同保证的保证人承担保证责任后，应当先向债务人孙洪红追偿，向债务人孙洪红追偿不能的部分，可向赵金玲追偿。担保中心在本案中既诉请向债务人孙洪红追偿，又诉请向保证人赵金玲追偿，于法无据，担保中心对赵金玲的诉请应在程序上驳回起诉。根据判决吸收裁定原则，在本判决中一并作出为宜。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、撤销吉林省洮南市人民法院（2020）吉0881民初1018号民事判决； 二、孙洪红于本判决生效后10日内给付洮南市就业服务局、洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心为其承担担保责任而支付的贷款本金100，000.00元； 三、驳回洮南市就业服务局、洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心对赵金玲的起诉。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费4600.00元，公告费900元（一审600元、二审300元）由孙洪红负担3200.00元，洮南市就业服务局、洮南市下岗失业人员小额贷款担保中心负担2300.00元。 本判决为终审判决。 审判长  常宗仁 审判员  杨剑虹 审判员  孙金芹 二〇二一年一月二十五日 书记员  张 琨