湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0624民初2360号原告：王伟，男，1973年3月14日出生，汉族，湖北省随州市人，南漳县农业农村局工作人员，住南漳县。被告：赵帆，男，1988年8月20日出生，汉族，湖北省南漳县人，工人，住南漳县。被告：查圣雨，女，1990年1月21日出生，汉族，湖北省南漳县人，务工，住南漳县。被告：周道杰，男，1963年4月4日出生，汉族，湖北省南漳县人，南漳县税务局工作人员，住南漳县。原告王伟与被告赵帆、查圣雨、周道杰民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月29日公开开庭进行了审理。原告王伟、被告赵帆、周道杰到庭参加诉讼，被告查圣雨经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王伟向本院提出诉讼请求：1.判令赵帆、查圣雨、周道杰偿还王伟借款20万元，支付2019年11月28日至2020年8月27日期间利息5.4万元，自2020年8月27日起按月利率3%支付利息至还清之日止；2.判令赵帆、查圣雨、周道杰按照合同约定支付违约金7620元；3.由赵帆、查圣雨、周道杰负担本案诉讼费用；4.原告王伟自愿放弃另一保证人张功俊的连带保证责任。被告赵帆答辩，借款属实，还款利息截止日期也属实,但向王伟借款20万元的事实发生在2019年8月20日之前，应当按照最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定的第三十二条确定受保护的利率上限，即以年利率15.4%计算利息，我多支付的利息应当抵扣本金。该笔借款不存在违约金问题。被告查圣雨未到庭答辩。被告周道杰辩称，为被告赵帆担保借款属实，但被告赵帆和查圣雨是用其汽车、房屋作为担保，要求被告赵帆用抵押物偿还借款，不足部分由担保人偿还；担保人是我与张功俊，若原告王伟放弃张功俊担保责任，也应放弃我的担保责任。本院经审理查明，2018年2月10日被告赵帆向原告王伟借款10万元，同日和第二日原告王伟分三次共向被告赵帆中国工商银行账号（62×××18）转款10万元；2018年3月28日被告赵帆再次向原告王伟借款10万元，同日原告王伟分两次共向被告赵帆中国工商银行账号（62×××82）转款10万元，同日双方签订20万元的借款合同，约定月息3分，合同签订后被告赵帆按约定履行还款义务。2019年8月28日原告王伟和被告赵帆商定2018年3月28日签订的借款合同作废，被告赵帆以南漳县城关镇关庙集至涌泉段251省道（涵管）项目资金周转为由，向原告王伟借款20万元，双方重新签订借款合同，借款人赵帆与担保人周道杰、张功俊在合同上签字捺印。合同约定借款期限自2019年8月28日起至2020年8月27日止，按月利率3%于每月28日前支付利息，被告赵帆以鄂Ｆ×××××汽车、自建住房及商品房等财产为借款做抵押担保，周道杰、张功俊为赵帆的借款提供连带责任保证，三方还在合同中约定了其他事项。2019年11月20日被告赵帆与原告王伟签订“房屋转让协议”，被告赵帆将自己所有的一套自建房屋作价18万元抵给原告王伟，双方结算后被告赵帆欠原告王伟20万元借款的利息（按照月利率3%计算）截止日期为2019年11月28日，借款本金20万元及其后利息被告赵帆未还；故原告王伟诉请法院支持其诉讼请求。还查明，诉讼中原告王伟言明不要求被告查圣雨承担偿还责任。上述事实有双方当事人的陈述、借款合同三份、原告王伟的银行转账流水、房屋转让协议，上述证据来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，民间借贷是指自然人、法人和非法人组织之间进行资金融通的行为。被告赵帆、周道杰承认原告王伟在本案中主张的事实，故对原告王伟主张的事实本院予以确认。原告王伟主张利息从2019年11月28日起按月息3%计算，不符合法律规定，根据2020年12月23日发布的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条“本规定施行后，人民法院新受理的一审民事借贷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。”之规定，原告王伟主张的借款利息应分段计算，即2019年11月28日起至2020年8月19日止利息按年利率24%计算，2020年8月20日后的利息按年利率15.4%计算至还清时止；被告赵帆抗辩其向原告王伟借款20万元从2018年3月28日起至借款还清时止期间的利息一律按年息15.4%计算不符合法律规定，本院不予支持。原告王伟主张违约金7620元，不符合法律规定，超出了法律保护的上限，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外”之规定，因为本案法律事实发生在民法典施行前，故该案适用民法典施行前的法律、司法解释。根据《中华人民共和国担保法》第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”之规定，原告王伟仅起诉本案其中一个保证人周道杰，符合法律规定，本院予以支持。原告王伟主张被告赵帆的妻子查圣雨作为共同被告承担偿还责任，本院查明被告查圣雨未在借款合同上签字，原告王伟仅提供一份被告查圣雨的委托书复印件，因该委托书不是原件，本院无法查明真伪，该证据不符合证据形式，原告王伟在诉讼中也言明不要求被告查圣雨承担偿还责任，故被告查圣雨在本案中不承担偿还责任。被告周道杰抗辩原告王伟与被告赵帆签订借款合同时约定被告赵帆用鄂Ｆ×××××汽车、自（建）住房及商品房等财产做抵押，诉讼时原告王伟没有将被告赵帆的汽车和房屋变卖，其不应承担保证责任，本院根据《中华人民共和国担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的保证的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”的规定，原告王伟没有对被告赵帆提供的抵押物进行变卖或拍卖，只有待抵押的财产变卖或拍卖后不足以偿还原告王伟的借款本息后，被告周道杰在“物”的保证范围以外承担保证责任。被告查圣雨经本院传票传唤未到庭参加诉讼，是对其权利的放弃，不影响本院对案件的审理。经调解，双方当事人达不成协议，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赵帆在本判决生效后十日内偿还原告王伟的借款20万元，并以20万元为基数分段计算利息，即从2019年11月28日起按年利率24%计算利息至2020年8月19日，从2020年8月20日起按年利率15.4%计算利息至实际付清之日止。二、被告赵帆鄂Ｆ×××××汽车、自（建）住房及商品房等财产在拍卖、变卖后所得价款偿还原告王伟债务，偿还后不足部分，由被告周道杰承担连带清偿责任；被告周道杰承担保证责任后有权向被告赵帆追偿，向被告赵帆不能追偿的部分，可以向另一保证人张功俊追偿其承担保证责任后50%的份额。三、驳回原告王伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2612元，由被告赵帆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  徐家文二〇二一年一月十七日书记员  王 娟