河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终299号上诉人：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，住所地：周口市川汇区中州路69号。统一社会信用代码：914116008754120838。法定代表人：姚勇，总经理。委托诉讼代理人:许全合，河南众望律师事务所律师。被上诉人：宋心生，男，汉族，1956年9月11日生，住河南省太康县。委托诉讼代理人:刘伟，河南阳夏律师事务所律师。被上诉人：朱在领，男，汉族，1977年3月28日生，住河南省太康县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人保财险周口分公司）因与被上诉人宋心生、朱在领机动车交通事故责任纠纷一案，因不服河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初5694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险周口分公司的委托诉讼代理人许全合、被上诉人宋心生的委托诉讼代理人刘伟到庭参加诉讼。被上诉人朱在领经本院传票传唤未到庭，依法按缺席审理，本案现已审理终结。人保财险周口分公司上诉请求：一、依法改判原审判决（不服金额：23603.01元）。二、二审诉讼费由宋心生、朱在领承担。事实和理由：1、宋心生已六十四周岁，且提供的务工证明不充分、不真实，不能作为认定事实的依据，其误工费依法不应支持。2、护理费适用标准错误，应按照45677元每年计算，一审判决按照46858元每年计算，没有法律依据。综上，特提起上诉，望判如所请。宋心生辩称：1、宋心生受伤时只63岁，并且能自力更生，承包着农田进行耕种,能以自己的劳动能力产生收入，且在农闲时出去务工。因此，宋心生的误工费应予支持。2、原审以每年46858元计算护理费是根据2020年2月5日河南省统计局、国家统计局河南调查总队发布的《2019年河南省国民经济和社会发展统计公报》进行的计算,具有法律依据。综上，人保财险周口分公司的上诉理由不能成立，依法维持原判。朱在领未出庭答辩。宋心生向一审法院起诉请求：1、依法判决朱在领、人保财险周口分公司赔偿宋心生医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等其计223314．3元。2、由朱在领、人保财险周口分公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2020年1月12日10时50分许，朱在领驾驶豫Ｐ×××××号小型客车沿太康县马厂镇寺刘村道路由南向北行驶至太康县至马厂乡××××地十字路口处）时，与宋心生驾驶的三轮电动车由东向西行驶中发生碰撞，造成宋心生受伤及双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，河南省太康县交警大队事故中队于2020年1月15日作出第411627420200000107号道路交通事故认定书（简易程序），认定朱在领负事故全部责任，宋心生无责任。事故发生后，宋心生被送到太康县人民医院住院治疗17天，经诊断为：1．腰椎骨折2．胸椎骨折3．陈旧性髋臼骨折内固定存留。宋心生为此花费医疗费38242.62元。2020年8月12日，宋心生申请对其伤残等级及“三期期限”进行评定，经太康县人民法院委托，开封医科法医临床司法鉴定所于2020年8月21日作出汴医科司法鉴定所【2020】临鉴字第215号司法鉴定意见书：1、被鉴定人宋心生外力致胸腰椎体压缩性骨折，其伤残程度属于人体致残程度IX（九）级伤残；2、被鉴定人宋心生外力致胸腰椎体压缩性骨折术后等，建议给予被鉴定人宋心生误工180日、护理90日、营养90日。宋心生为此支出鉴定费用1300元、140元，交通费用56元、5元。朱在领有公安交警部门核发的B2驾驶证，具有合法驾驶资格，其驾驶的豫Ｐ×××××号小型客车登记车辆所有人为朱在领，车辆检验有效期至2020年6月。该车辆在人保财险周口分公司投保有交强险和商业第三者责任险50万元且不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，朱在领为宋心生垫付医疗费1500元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔付，如机动车同时投保机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因事故认定书认定朱在领负事故全部责任，宋心生无责任，且朱在领驾驶的车辆在人保财险周口分公司投保有交强险及商业险，故宋心生的损失，应首先由人保财险周口分公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由人保财险周口分公司在商业险范围内予以赔偿，仍有不足的，由朱在领予以赔偿。对于人保财险周口分公司辩称鉴定费问题，依据《保险法》第64条之规定被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因及保险标的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担，结合本案实际，鉴定费用确属于为查明其实际伤情及损失程度所支出的必要合理费用，且依据河南省高级人民法院豫高法（2018）372号文之规定，鉴定费分别在交强险死亡伤残项下予以赔付，故对人保财险周口分公司不应承担该项费用的辩称，不予支持。对于人保财险周口分公司辩称扣除非医保用药及存在旧伤是否影响本次事故伤情问题，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实及反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，结合本案，因人保财险周口分公司未提供相应证据予以佐证，××，虽可能导致损害后果加重或损害治愈时间延长，但这并非导致交通事故发生的原因力，不属于被侵权人对损害发生或扩大存在过错的法定情形，不应减轻侵权人的赔偿责任，故一审法院对保险公司该项辩称不予支持。对于人保财险周口分公司辩称不服鉴定结论问题，首先该鉴定结论系经一审法院技术科委托有鉴定资质的鉴定机构依法作出。其次，人保财险周口分公司未提出推翻该鉴定结论的证据，故该鉴定结论应予以采信。关于宋心生误工费问题，依据《侵权责任法》第十六条规定侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入，另根据豫高法（2018）372号文关于误工费计算标准之规定，被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计算。护理费计算标准按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资本标准计算，另上一年度有关统计数据是指纠纷处理时统计部门最新公布的统计数据。事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。结合本案，宋心生系农村居民，虽达到退休年龄，但农民并无退休年龄之说，另宋心生所在村委会出具证明在事故发生前其仍从事农业劳动，有收入来源，存在误工事实，且结合当地农村现实情况，农村留守六十多岁的老人在家从事农业生产劳动并以此获得主要经济收入来源为常态，如其误工损失得不到赔偿，将对其生活确实造成影响，且在人保财险周口分公司无证据证明丧失劳动能力的情况下，对宋心生的误工费一审法院予以支持。关于误工标准及护理标准，按照河南省统计局于2020年6月19日发布的2019年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为47272元，居民服务、修理和其他服务业年平均工资为46858元，故对人保财险周口分公司主张的按照2018年度误工计算标准44314元、护理计算标准45677元不予支持。综上，宋心生所受损失核定如下：医疗费38242.62元、营养费1800元（20元／天×90天）、住院伙食补助费850元（50元／天×17天）、误工费诉请23311.80元（129.51元／天×180天）、护理费11554.03元（46858元／年÷365天×90天）、交通费401元【340元（20元／天×17天）＋56元＋5元】、残疾赔偿金109443.10元（34200.97元／年×16年×20％）、精神抚慰金酌定为8000元、鉴定费1440元（1300元＋140元），以上共计195042.55元。以上宋心生损失首先由人保财险周口分公司在交强险医疗费限额中赔付10000元，在死亡伤残项下限额内赔付宋心生残疾赔偿金、精神抚慰金等110000元。宋心生损失剩余部分75042.55元（195042.55元-10000元-110000元），由人保财险周口分公司在商业第三者责任险范围内承担。因宋心生的损失已由人保财险周口分公司足额赔付，故朱在领不再承担赔偿责任。因事故发生后，朱在领为宋心生垫付1500元，故该垫付款应从宋心生应得赔偿款中予以扣除并由人保财险周口分公司予以返还。对于人保财险周口分公司辩解合理的部分，一审法院予以支持。对于宋心生诉请过高的部分，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起五日内赔付宋心生各项损失193542.55元（已扣除朱在领垫付款1500元）。中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起五日内赔付朱在领垫付款1500元。驳回宋心生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2325元，由宋心生负担294元，朱在领负担2031元。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为：一、关于一审判决认定宋心生误工费23311.80元是否应予支持问题。宋心生系农村居民，虽达到退休年龄，但根据宋心生所在村委会出具的证明在事故发生前其仍从事农业劳动，有自己的承包地，且为主要收入来源，根据豫高法（2018）372号文关于误工费计算标准之规定，被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费,按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计算。按照河南省统计局于2020年6月19日发布的2019年度河南省农、林、牧、渔业年平均工资为47272元，一审法院据此判决宋心生的误工费为23311.80元无误，本院予以支持。二、关于一审判决认定宋心生护理费标准46858元是否正确问题。按照河南省统计局于2020年6月19日发布的2019年度河南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为46858元，宋心生于2020年1月12日发生交通事故受伤，一审法院据此判决宋心生的护理费标准为46858元，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费390元，由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱记周审判员李俊华审判员许向朋二〇二一年一月二十五日书记员 邝      宏      光