福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终620号 上诉人（原审原告）：四川京鸿诺建筑工程有限公司，住所地四川省成都市青羊区蜀金路1号3栋14层1405号。 法定代表人：廖加勇，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘浑洪，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：侯小勤，四川达宽律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李朝国，男，1972年5月29日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 上诉人四川京鸿诺建筑工程有限公司（以下简称“京鸿诺公司”）因与被上诉人李朝国劳动争议一案，不服福建省平潭县人民法院（2020）闽0128民初4189号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 京鸿诺公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审判决部分事实认定错误。1.根据一审提交的木工班组合同、微信转账记录及李朝国陈述的事实，足以证明李朝国的工资标准为200元/天。一审法院对此认定错误。2.李朝国住院期间是由亲属照顾，该亲属亦是京鸿诺公司工地的工人，在李朝国住院期间并未出工，但京鸿诺公司一直给其记全勤并支付全额工资，故不应再支付护理费。一审法院对此认定错误。 李朝国辩称：1.其是木工建筑工人，这一行没有200元/天这么低的工资。李朝国是经他人介绍按380元/天的工资标准到工地上班，其上班两个半天后就受伤，应得工资380元。由于木工老板垫付的医疗费结算后还有70余元，加上微信转账工资300元，与应付工资差不多，故李朝国未提出异议以免伤和气。2.关于护理费。京鸿诺公司给李艳豪发的2000元钱，是每隔十天发放的生活费，会在工资结算中扣除，与护理费无关。 京鸿诺公司向一审法院起诉请求：1.判决京鸿诺公司不向李朝国支付住院伙食补助费315元、护理费1800元、医疗费215.5元；2.判决京鸿诺公司向李朝国支付一次性伤残就业补助金2万元，停工留薪工资1万元；3.本案诉讼费由李朝国承担。当庭增加诉讼请求：1.判令李朝国退还剩余多余的医疗费131.36元；2.判令李朝国退还伙食费补助费185元。 一审法院认定事实：李朝国受京鸿诺公司雇佣至平潭蓝光鼎新雍景湾项目工地工作。2019年10月14日14时20分李朝国在××段××＃楼××室锯方条工作时，因台锯震动和方条摆动，将右手指锯伤，事故发生后，先后送至福建医科大学附属协和医院平潭分院、福建省福能集团总院治疗，在福建省福能集团总院住院治疗9天，出院诊断为：1、右拇指开发性损伤等。治疗期间，京鸿诺公司通过向李艳豪微信转账支付李朝国生活费500元、医疗费3000元。 2019年12月16日，平潭综合实验区社会事业局作出岚社会伤险（认）字（2019）第068号《认定工伤决定书》，予以认定为工伤。2020年4月23日福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2020年352号《福州市劳动能力鉴定结论书》，鉴定申请人为伤残九级，停工留薪期共4个月，自2019年10月14日起至2020年2月14日止。 2020年7月17日，平潭综合实验区劳动人事争议仲裁委员会做出岚劳人仲案字【2020】170号裁决书，裁决：一、 李朝国与京鸿诺公司于2020年2月15日解除劳动关系；二、京鸿诺公司支付李朝国一次性伤残补助金32664.6元，停工留薪工资33060元，住院伙食补助费315元，护理费1800元，医疗费215.5元，合计68055.1元。2020年8月13日，平潭综合实验区行政服务中心向李朝国转账支付工伤金89014.22元。2020年9月21日，京鸿诺公司收到上述裁决书，不服该裁决，于2020年9月29日向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。李朝国、京鸿诺公司对双方之间存在劳动关系没有异议，予以确认。李朝国在工作时所受伤害被认定为工伤、伤残九级，且京鸿诺公司未对《认定工伤决定书》申请行政复议或提起行政诉讼，也未对《福州市劳动能力鉴定结论书》申请再次鉴定，故对《认定工伤决定书》、《福州市劳动能力鉴定结论书》的结论，予以采纳。李朝国依法享受按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇。 根据在案证据显示，围绕双方的诉辩主张分析如下：首先，李朝国与京鸿诺公司在庭审中均认可双方于2020年2月15日解除劳动关系，予以确认。其次，关于李朝国的工资待遇，京鸿诺公司提交其与王心杨班组签订的合同主张李朝国日工资为200元，不具有关联性，不予采信；李朝国提交兰安平的证明主张日工资为380元，证人证言需要证人到庭接受法庭询问和质证，对于兰安平的证明，不予采信；根据木工班组包工头王强与李朝国的微信转账记录来看，王强向李朝国转账其工作那天的工资300元，故认定李朝国的日工资为300元。《福州市劳动能力鉴定结论书》认定停工留薪期共4个月，自2019年10月14日起至2020年2月14日，故认定停工留薪工资为300元/天*21.75天*4=26100元。第三，关于一次性伤残就业补助金，根据《福建省实施办法》第二十七条规定“按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”，2018年度平潭综合实验区在岗职工月平均工资6532.92元，故认为一次性伤残就业补助金为32664.6元。第四，关于伙食补助费，根据福建省《关于印发省本级工伤职工住院伙食补助费和异地就医所需交通食宿费标准的通知》及李朝国的住院天数9天，按每天35元标准计算为315元，京鸿诺公司已向李朝国支付500元，故京鸿诺主张退还185元，予以支持。第五，关于医疗费，李朝国所主张的215.5元，该费用发生时间为2019年11月30日，未提供门诊病历等相关证据证明与本案工伤具有关联性，不予采信。京鸿诺公司主张李朝国退还剩余医疗费131.36元，李朝国无异议，予以支持。第五，关于护理费，京鸿诺公司主张住院期间为亲属护理，该亲属亦为项目工地工人，护理期间未进行劳动京鸿诺公司仍有支付工资，但京鸿诺公司提交的证据考勤表系其自行制作，不足以证明其支付给案外人李艳豪的2000元系护理工资，依法予以支持按照2019年福建省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算护理费，即66815元/年÷365天×90天≈1647元。 综上，李朝国的经济损失为：停工留薪工资为26100元、一次性伤残就业补助金32664.6元、护理费1647元，合计60411.6元。李朝国应向京鸿诺公司退还伙食补助费185元、剩余医疗费131.36元，合计316.36元。相互抵扣后，京鸿诺公司应向李朝国支付经济损失60411.6元-316.36元=60095.24元。 综上，判决：一、四川京鸿诺建筑工程有限公司应在本判决生效之日起十日内向李朝国支付经济损失60095.24元；二、驳回四川京鸿诺建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由四川京鸿诺建筑工程有限公司负担。 二审中，京鸿诺公司向本院提供案外人王心杨的书面证词，拟证明李朝国的工资标准是每日200元。本院认为，该证据不属于新证据，且不符合证据形式要求，不予采纳。根据在案证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，京鸿诺公司上诉请求对一审认定的李朝国工资标准以及护理费进行纠正，对此，本院认定如下： 关于李朝国的日工资标准。李朝国主张是380元、京鸿诺公司主张是200元，均未能提供充分证据予以证明。李朝国主张其系2019年10月13日中午刚上班，京鸿诺公司未予否认，结合李朝国受伤时间为次日14:20，一审按李朝国收到的工资数额认定李朝国日工资为300元，并无不当，本院予以确认。 关于护理费。京鸿诺公司未能证明其向李艳豪支付的2000元是李艳豪缺勤护理李朝国期间的工资，一审认定京鸿诺公司应当向李朝国支付护理费1647元，并无不当，本院予以确认。 综上，京鸿诺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由四川京鸿诺建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林哲森 审 判 员 黄 锋 审 判 员 金光玉 二〇二一年一月二十七日 法官助理 雷 敏 书 记 员 郭梦铃