湖南省衡阳市珠晖区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0405民初1094号 原告（反诉被告）：某某有限公司，住所地湖南省衡阳市珠晖区。 法定代表人：张某某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：胡玺，男，1982年11月18日出生，汉族，住衡阳市珠晖区，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：佘珍君，湖南云天（衡阳）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：某某械制造有限公司，住所地河南省辉县市。 法定代表人：李某某，该公司经理。 委托诉讼代理人：候德兴，男，1970年5月7日出生，汉族，住河南省辉县市，系该公司业务经理。 委托诉讼代理人：陈宝刚，河南共鸣律师事务所律师。 原告（反诉被告）某某有限公司（以下简称***公司）与被告（反诉原告）某某械制造有限公司（以下简称***机械公司）定作合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）***公司的委托诉讼代理人胡玺、佘珍君，被告（反诉原告）***机械公司的委托诉讼代理人候德兴、陈宝刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）***公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告双方签订的《工矿产品外委合同》已于2020年7月20日解除；2、判令被告退还原告已支付的预付款、进度款和提货款共计186.615673万元；3、判令被告支付违约金26万元；4、判令被告支付鉴定费17.1938万元；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月15日，原、被告签订了《工矿产品外委合同》，合同约定由被告根据原告提供的图纸、技术要求生产，向原告提供齿圈、驱动端滚圈、自由端滚圈各3套；合同总价为260万元；交货时间分别为：2017年1月20日交第一套，3月1日交第二套，5月10日交第三套；货款结算为卖方做好木模模型买方确认好，买方支付卖方合同总价款20%的预付款即52万元，每套毛坯做好检验合格后，买方支付该套总价款40%的进度款（即34.6万元），后续加工经双方检验合格后，买方凭卖方一套全额增值税发票及买方验收报告支付该套总价款的30%货款（即26万元）；违约责任为卖方无正当理由延期供货的，每延期一天向买方支付延期交货部分货物合同金额的千分之五作为违约金，违约金最高不得超过合同总价款的10%（即26万元）；合同还对验收的方式方法、双方权利义务、争议的解决方法等进行了约定。原、被告又于2016年11月17日签署了《2016供委***号合同技术协议》，该协议详细描述了原告对这三套产品的制作技术标准和要求，检验的方法和分类以及供货时需要卖方附带提供的技术资料等，是前述合同的重要组成部分。合同签订后，原告于2016年12月16日支付了预付款50万元（还有2万元承诺支付进度款时补齐），2017年2月4日支付了第一套进度款44.151万元，2017年3月29日支付了第二套进度款31.664673万元，2017年5月11日支付了第三套进度款34.8万元和第一套的提货款26万元，总计186.615673万元。合同签订后，被告由于不可抗力（雾霾大气污染须错峰生产政策）的影响须延长到2017年1月31日后才能恢复生产，原告表示接受并理解，但实际上被告却拖延至2017年5月6日才完成第一套制造工序，经两次检验，第一套产品中的齿圈有4个齿存在缺陷，原告鉴于综合考虑用户交货期和未来友好合作的情况，让步接受了第一套产品并支付了提货款。但截止2019年3月，经多次催告，被告一直未履行交付第一套产品的义务。关于第二、三套产品，原告在2017年7月至2018年7月先后两次进行了现场检验和样品检测，提出了质量异议，并于2018年8月1日就三套产品向被告提交了质量检查结果告知书，也多次向被告发函表明处理质量争议的态度和要求，但被告所回之函答非所问，以监制人员的检查和验收合格为由，回避质量检测问题，怠于质量争议的处理，致使长时间无法向原告提供质量问题的解决方案以及交付符合质量要求的产品，严重影响了原告的生产经营。2019年3月26日，原告鉴于被告在第一套产品无正当理由不履行交货义务，对第二、三套产品的质量问题一直不进行整改，原告认为被告已没有履行合同的能力和诚信，向被告发出了解除《工矿产品外委合同》的通知，并要求被告退还原告已支付的全部货款。2019年4月16日原告向衡阳市珠晖区人民法院提起诉讼。2019年6月25日，原告向法院申请对合同中定作物第二套、第三套产品的质量进行鉴定。2020年7月1日鉴定机构出具了鉴定意见书，认为“由供货方加工的第二套、第三套齿圈（每套分别由一个驱动端滚圈、一个齿圈和一个自由端滚圈组成）不符合双方签订的合同编号为2016供委***号《工矿产品外委合同》中约定的要求”。2020年7月16日，原告向被告发出解除《工矿产品外委合同》的通知。综上，被告未按照合同约定向原告交付质量合格的产品，经原告多次催告，被告也没有在合理期限内向原告交付合同中所约定的三套产品，已构成根本违约，对原告造成了严重的经济损失，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院判如所请。 被告（反诉原告）***机械公司辩称，已对原告提起反诉，反诉意见即答辩意见。 被告（反诉原告）***机械公司反诉请求：1、确认反诉被告于2020年7月16日解除《工矿产品外委合同》的通知无效；2、判令反诉被告继续履行反诉原、被告签订的《工矿产品外委合同》，支付反诉原告剩余货款879875.77元及违约损失（以879875.77元为基数，从2019年6月3日起按照中国人民银行同期贷款利率参照逾期罚息计算至本息偿付完毕止）；3、反诉被告承担本案诉讼费用。事实和理由：反诉原、被告分别于2016年11月15日、11月21日签订了合同编号为2016供委***的《工矿产品外委合同》、《“2016供委***”号合同技术协议》。合同签订后，因雾霾大气污染须错峰生产政策，导致反诉原告延期生产，反诉被告对此表示同意。2017年5月6日，反诉被告对第一套产品验收合格完毕，并向反诉被告提供了检验报告，反诉被告同意发货。5月13日，反诉原告准备发货时接到反诉被告公司员工孙某某电话说先不要发货，等第二、三套全部加工好了一起发货。2017年6月22日，反诉原告将第三套产品全部加工好并全部检验合格。2017年6月30日，反诉原告向反诉被告员工孙某某发送第（0630）号《业务联系函》，函告反诉被告第二、三套产品已全部加工好，经质检人员检验各项要求均合格，请反诉被告尽快派人来反诉原告公司交货。但是，反诉被告未予回复。随之，反诉原告电话联系反诉被告供运部部长肖某某，其透露上游客户安徽某某公司正在处理取消双方合同的事宜，所以反诉被告一直未给反诉原告回复。此后，经反诉原告多次催告，反诉被告仍未履行付款、提货义务。直到2018年6月，反诉原告得知反诉被告的上游客户安徽铜冠机械股份有限公司已经与反诉被告解除了涉及本案货物的卖买合同。这时，反诉原告才明白反诉被告一直不予履行付款与指定交货地点的义务缘由。2018年6月7日，反诉原告给反诉被告邮寄了《催提货函》，要求反诉被告收到本函之日5日内将所欠货款879875.77元支付给反诉原告，并指定交货地点，履行收货义务。6月11日，反诉被告收到了该《催提货函》。此后，反诉被告以变相或明示的方式拒绝履行合同全部义务，包括佯装派人对二、三套货物检验、挑出一些吹毛求疵的问题，或者以只接收第一套，不要二、三套货物为借口，或者以要求反诉原告提供第三方检验的方式为借口，不予指定交货地点，不予提货，不予付款。为了满足反诉被告的无理要求，反诉原告联系第三方机构，并于2019年3月4日向反诉被告发出《业务联系函》，告知其在2019年3月30日到场共同对第二、三套产品重新检验，如反诉被告逾期，第三方出具的证明将作为最终意见。反诉被告收到《业务联系函》后，非但不到场进行重新检验，而是于2019年3月26日以反诉原告不履行交货义务，第二、三套产品质量问题一直不整改，反诉原告丧失合同履行能力为由，向反诉原告发出了《解除合同通知书》。尽管如此，反诉原告依然遵守约定，于2019年3月30日至31日委托第三方河南某某股份有限公司对三套产品进行了重新检验。2019年4月2日，河南某某股份有限公司出具产品检验报告，案涉三套产品检验结论全部合格。另，虽然2020年5月15日反诉被告申请鉴定机构专家对第二套、第三套产品质量进行检测，但是，时隔三年多时间，反诉被告的过错行为已经造成产品变形、质变等状况，该检测失去了客观性。同时，该检测意见不具备反诉被告依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定解除合同的情形。综上所述，反诉原告自2017年6月22日将案涉三套产品全部加工完成后，三套产品经检验全部合格，不存在质量问题和丧失履行合同能力的问题，反诉原告已按合同约定履行了全部合同义务，因此反诉被告应继续履行合同，支付剩余货款，提走全部三套货物。请求法院支持反诉原告的反诉请求。 原告（反诉被告）***公司辩称，1、针对第一套产品的交货情况，反诉原告故意歪曲事实，篡改反诉被告的意愿，违反诚实信用原则。合同签订后，反诉原告由于不可抗力延长生产期限至2017年1月31日，但实际上却拖延至2017年5月6日才完成第一套，还经两次检验，第一套产品中的齿圈有4个齿存在缺陷，反诉被告鉴于综合考虑用户交货期和未来友好合作的情况，让步接受了第一套产品并支付了提货款。但反诉被告于2018年9月11日、2018年10月26日、2018年11月30日三次联系催告函，要求反诉原告组织发货第一套产品至反诉被告公司，但反诉原告截止2019年3月都没有交付第一套产品。因此，反诉原告称反诉被告要求第一套产品等第二、三套产品全部加工好了再一起发货纯属歪曲事实，反诉原告未按合同约定履行交付第一套产品的义务已构成根本违约。2、针对第二、三套产品的质量检验情况，反诉被告在2017年7月至2018年7月先后两次进行了现场检验和样品检测，向反诉原告提出了质量异议，并于2018年8月1日专门对三套产品向反诉原告提交了检查结果告知书，多次向反诉原告发函表明处理质量争议的态度和要求，但反诉原告怠于质量争议处理，回避质量检测问题，长时间无法向反诉被告提供质量问题解决方案及交付符合质量要求的产品，严重影响了反诉被告的生产经营。3、反诉被告与安徽某某公司买卖合同中的具体货物确实也含有相关齿圈、驱动端滚圈、自由端滚圈、自由端托轮、三角托架等，由于反诉原告拖延第一套产品的交货时间，第二、三套产品的质量又不符合技术合同的约定，间接影响到反诉被告无法向安徽某某公司履行交货义务，但是根据反诉被告于2017年至2019年1月的催告以及与反诉原告的沟通与联系，足以见得反诉被告并不是因为与安徽某某公司买卖合同的解除而拒收这三套产品，事实是反诉被告曾多次要求反诉原告对第二、三套产品质量进行整改，反诉被告未提货的根本原因也是因为第二、三套产品的质量不合格。4、第二、三套产品经双方确认的第三方鉴定机构检测认定为“不符合合同约定的要求”，已无法实现合同目的。反诉原告主张解除合同的通知无效，并要求反诉被告继续履行合同以及支付剩余货款879875.77元及逾期罚息没有事实和法律依据。反诉原告于2019年3月30到31日委托第三方河南某某股份有限公司对三套产品进行重新检验并得出三套产品检验结论全部合格。首先，反诉原告委托的第三方检验机构是其单方面的行为，并未得到反诉被告的认可；其次，该机构是否具有国家认可的产品质量检验资质和专业检验人员反诉被告表示质疑，反诉被告对其出具的质量鉴定结果并不认可。反诉被告秉着实事求是和诚实守信的原则于2019年6月25日向衡阳市珠晖区人民法院申请对定作物第二、三套产品的质量进行鉴定，并且反诉原告和反诉被告对选择第三方鉴定机构进行了摇号确认。2020年5月15日，法院工作人员、鉴定机构专家和工作人员、反诉原、被告双方在现场对第二套、第三套产品质量进行了检测。2020年7月1日鉴定机构出具了鉴定意见书，鉴定意见认为“由供货方加工的第二套、第三套齿圈（每套分别由一个驱动端滚圈、一个齿圈和一个自由端滚圈组成）不符合双方签订的合同编号为2016供委***号《工矿产品外委合同》中约定的要求”。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，反诉被告解除合同于法有据。反诉原告称产品时隔三年多时间，产品变形、质变等状况，该检测失去客观性，没有任何事实依据。综上，请求法院依法驳回反诉原告的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据3付款凭证、证据6第一套铸件产品验收单、证据7***转炉大齿轮加工过程违反工艺路线的情况、证据8铜冠转炉项目大齿轮加工技术问题、证据9产品检查情况汇报、证据10产品质量检查结果告知书、证据11原告关于催提货函、工作联系函、证据12被告关于催提货函、工作联系函、证据13解除合同通知书、证据14民事裁定书、证据15谈话笔录、勘验记录、证据16鉴定意见书、证据17解除合同通知书，被告认为上述证据不能证明被告所加工的产品不符合合同要求，鉴定结果应不予认定。本院认为，原告提交的上述证据能够证明本案有关案件事实，鉴定机构出具的鉴定意见合法有效，应予采纳，对原告提交的上述证据本院予以采信；被告提交的证据2《铸件产品验收单》三份、2017年5月6日《产品检验报告》一份、2017年7月5日《产品检验报告》二份、辉县市环境保护局《错峰生产紧急通知》、（2019）湘0405民初528号案件民事起诉状，证据3业务联系函、催提货函、通话录音、（2017）皖07民终***号民事判决书、河南某某股份有限公司产品检验报告及检验人资质、证据4合同编号为2016供委***、2016供委***、2017供委***《工矿产品外委合同》三份，原告持有异议，本院认为，被告提交的《产品检验报告》系其单方委托的，且与本案中鉴定机构出具的鉴定结论不一致，不能作为认定涉案产品质量是否符合合同约定的依据，上述证据结合被告提交的其他有效证据，不能达到被告主张的涉案产品系符合合同约定的产品及原告存在违约行为的证明目的，对被告提交的上述证据本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院查明以下案件事实：2016年11月15日，原告（反诉被告）***公司（买方）与被告（反诉原告）***机械公司（卖方）签订一份《工矿产品外委合同》（合同编号2016供委***），合同约定由被告根据原告提供的图纸、技术要求生产，向原告提供齿圈、驱动端滚圈、自由端滚圈各3套；合同总价为260万元（含运费及17%增值税）；交货时间分别为：2017年1月20日交第一套，3月1日交第二套，5月10日交第三套；交货地点为湖南省衡阳市，买方指定地点；交货方式为卖方免费送货；货款结算为卖方做好木模模型买方确认好，买方支付卖方合同总价款20%的预付款即52万元，每套毛坯做好检验合格后，买方支付该套总价款40%的进度款（即34.6万元），后续加工经双方检验合格后，买方凭卖方一套全额增值税发票及买方验收报告支付该套总价款的30%货款（即26万元）；违约责任为卖方无正当理由延期供货的，每延期一天向买方支付延期交货部分货物合同金额的千分之五作为违约金，违约金最高不得超过合同总价款的10%（即26万元）；合同还对验收的方式方法、双方权利义务、争议的解决方法等进行了约定。双方又于2016年11月17日签订了《2016供委***号合同技术协议》，该协议详细描述了原告对这三套产品的制作技术标准和要求，检验的方法和分类以及供货时需要卖方附带提供的技术资料等。合同签订后，原告于2016年12月16日支付了预付款50万元（另外2万元承诺支付进度款时补齐），2017年2月4日支付了第一套进度款44.151万元，2017年3月29日支付了第二套进度款31.664673万元，2017年5月11日支付了第三套进度款34.8万元和第一套的提货款26万元，总计186.615673万元。合同签订后，因雾霾大气污染须错峰生产政策的影响，被告于2016年11月26日向原告发函说明由于环保整治因素，暂不确定何时开工生产。2017年5月6日，被告完成第一套制造工序，原告检验后接受了第一套产品并支付了提货款。经多次催告，被告一直未履行交付第一套产品的义务。关于第二、三套产品，原告在2017年7月至2018年7月先后两次进行了现场检验和样品检测，提出了质量异议，并拒绝支付剩余货款及提货。2019年3月26日，原告向被告发出《解除合同通知书》，要求解除合同。双方多次发函联系，但未能协商一致，故诉至法院，因鉴定原因双方同意撤诉，并确认原告于2019年3月26日发出的《解除合同通知书》无效，待鉴定意见出来后再作处理。2020年7月1日，浙江省机电产品质量检测所有限公司出具[2020]机电质鉴字第065号鉴定意见书，认定“由供货方加工的第二套、第三套齿圈（每套分别由一个驱动端滚圈、一个齿圈和一个自由端滚圈组成）不符合双方签订的合同编号为2016供委***号《工矿产品外委合同》中约定的要求”。2020年7月16日，原告向被告发出解除《工矿产品外委合同》的通知。2020年8月3日，原告再次向本院提起诉讼，请求判如所请。 本院认为，本案系定作合同纠纷。原、被告签订的《工矿产品外委合同》及《2016供委***号合同技术协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，合法有效，双方均应当按照约定全面履行自己的义务。原告按照合同约定支付相应货款后，被告未能按照合同约定履行第一套设备的发货义务，构成违约，应承担相应的违约责任。双方在合同中约定三套设备的交货时间分别为2017年1月20日交、3月1日、5月10日，虽因环保政策影响延迟生产，但三套设备分批交货系双方真实意思表示，被告要求原告对三套设备同时提货不符合双方约定，并且合同明确约定了“交货方式为卖方免费送货，交货地点为湖南省衡阳市，买方指定地点”，故被告未履行第一套设备的交货义务，违反了合同约定。关于第二、三套设备质量是否符合合同要求，根据2020年7月1日浙江省机电产品质量检测所有限公司出具的鉴定意见，可以认定第二、三套设备不符合双方签订的《工矿产品外委合同》中约定的要求。因此，被告未能按照合同约定的要求向原告提供产品，导致合同目的不能实现，原告向被告发出通知要求解除合同，符合法律规定，本院予以确认。合同约定，卖方无正当理由延期供货的，每延期一天向买方支付延期交货部分货物合同金额的千分之五作为违约金，违约金最高不得超过合同总价款的10%（即26万元）。原告要求被告退还已付货款186.615673元并支付违约金26万元、鉴定费17.1938元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。鉴定机构在作出鉴定意见前组织双方当事人进行了现场勘验，被告认为时隔三年多时间，产品有变形、质变等状况，鉴定机构的检测失去了客观性，没有证据证实，对其上述抗辩意见本院不予采纳，对其要求确认原告于2020年7月16日发出的解除《工矿产品外委合同》的通知无效并继续履行《工矿产品外委合同》，支付剩余货款879875.77元及违约损失的反诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告（反诉被告）某某有限公司与被告（反诉原告）某某械制造有限公司于2016年11月15日签订的《工矿产品外委合同》（合同编号2016供委***）已于2020年7月20日解除； 二、被告（反诉原告）某某械制造有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）某某有限公司已支付的预付款、进度款和提货款共计1866156.73元； 三、被告（反诉原告）某某械制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）某某有限公司支付违约金260000元； 四、驳回被告（反诉原告）某某械制造有限公司的反诉请求。 如果未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费25185元、鉴定费171938元，合计197123元，由被告（反诉原告）某某械制造有限公司负担；反诉案件受理费6300元，由被告（反诉原告）某某械制造有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  邓 勇 人民陪审员  蒋军甫 人民陪审员  李明铮 二〇二一年一月十三日 法官 助理  龙 敏 书 记 员  凌 晨 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。