山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终7349号 上诉人（原审原告）：王晓云，女，1970年11月14日生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：闫付亮、王丹丹，山东致悦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：潍坊润农化学有限公司，住所地潍坊滨海经济技术开发区临港工业园。 法定代表人：程如江，总经理。 委托诉讼代理人：蔺广新，山东国宗律师事务所律师。 上诉人王晓云因与被上诉人潍坊润农化学有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省潍坊滨海经济技术开发区人民法院（2020）鲁0792民初116号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王晓云上诉请求：加班费应予支持，部分带薪年休假工资属于工资、劳动报酬的范围，未超过诉讼时效。 潍坊润农化学有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王晓云向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付所欠工资1236.47元；2.被告支付原告工作期间的加班工资81121.66元；3.被告支付原告经济补偿金23081.95元；4.被告支付原告应休未休带薪年休假补偿金47751.72元;5.解除原告与被告之间的劳动关系，要求被告协助办理合同解除后相关劳动关系手续事宜，如协助办理转移社会保险手续、出具解除劳动合同证明、协助办理失业金领取手续等，其中以上1-4项诉讼请求金额共计153191.8元。 一审法院认定事实：原告自1988年12月入职潍坊棉纺厂开始参加工作。2014年12月，原告入职被告处，从事车间操作岗位。2017年5月27日、2018年5月28日，原告与被告签订劳动合同的期限分别为2017年5月27日起至2018年5月27日、2018年5月28日起至2022年12月31日两份固定期限劳动合同，约定：原告从事操作工工作，实行定时工作制（每日工作时间不超过8小时，平均每周不超过40小时），2017年5月27日的劳动合同中约定的月工资为3200元，2018年5月28日的劳动合同中约定的月工资为3000元。2019年8月31日原告向被告邮寄解除劳动合同通知书一份，通知被告因公司未按法律规定为其缴纳社会保险费、未按照法律规定安排其休息、未按照法律规定支付加班工资、未按法律规定安排其带薪休年假且亦未向其支付应休未休带薪年休假工资，其根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出解除劳动合同，并要求公司赔偿其相关经济损失，其与被告的劳动合同关系自即日起终止。 2019年，原告作为申请人，以被告为被申请人向滨海区劳动仲裁委提出仲裁申请，请求裁决被申请人支付申请人所欠工资1236.47元、加班费81121.66元、经济补偿金23081.95元、应休未休带薪年休假补偿金47751.72元，共计153191.8元；并请求确认解除申请人与被申请人之间的劳动关系，要求被申请人协助办理合同解除后相关劳动关系手续事宜，如协助办理转移社会保险手续、出具解除劳动合同证明、协助办理失业金领取手续等。该委于2020年2月25日作出潍滨劳人仲案字〔2019〕第129号仲裁裁决书，裁决润农化学公司支付王晓云工资1236.47元、加班费16563.64元、经济补偿金21560元、应休未休年休假工资3640元，共计43000.9元；王晓云配合润农化学公司办理工作交接，润农化学公司为王晓云出具解除劳动合同证明书，为王晓云办理档案和社保关系转移手续；并驳回了申请人的其他仲裁请求。王晓云不服该裁决，诉至法院。 另查明，原告的工作岗位实行每天倒班制，分A班、B班，原告主张每班工作时间12小时，被告主张每班工作时间8小时。被告自2017年1月起向原告发放工资情况为：1980元、3642元、3520元、3840元、3280元、3230元、1363元、4943元、5080元、3900元、4640元、5320元；2018年1-12月工资4500元、3450元、3630元、3500元、2703元、3630元、4755元、3367元、3425元、4235元、4530元、5130元；2019年1-8月工资5910元、2110元、4362.7元、4485元、5478元、4431.1元、4280.59元、4405.53元。根据原告提交的工资明细表显示，原告自2018年9月至2019年8月的应发工资数额分别为：3425元、4235元、4530元、5130元、5670元、2110元、4390元、4745元、5478元、4431.1元（原告未能提交2019年6月份的工资表，主张按实发工资计算）、4280.59元、5642.59元。原告主张被告按照应发工资数额计付经济补偿金，被告对此不予认可。 再查明，2017年2月，被告由潍坊海联化工有限公司变更名称为潍坊润农化学有限公司。 又查明，被告自2017年6月开始为原告缴纳社会保险费至2019年9月。 一审法院认为，合法的劳动关系依法受法律保护。如前所述，本案原告与被告建立劳动合同关系，事实清楚，本院予以认定。对本案双方当事人的争议焦点，认定如下： 一、关于原告主张的欠发工资及加班工资。 根据原告提交的2019年8月份的工资发放表及银行流水明细，能够证明其2019年8月份的应发工资数额为5642.59元，实发工资数额为4405.53元，被告尚欠原告1236.47元工资未发放，因此对原告要求被告向其支付欠发工资1236.47元的主张，予以支持。 关于原告主张的加班工资问题，结合原告提交的工资明细表及考勤表，可以看出原告存在8小时日工作时间之外加班的情形，而双方签订的劳动合同虽然约定实行定时工作制，工资亦为固定工资，但综合本案案情，结合原告工作考勤情况以及发放工资情况（除春节所在月份工资较低等特殊情形，每月实际发放工资大多高于合同约定工资），实际已经对劳动合同约定的定时工作制和固定工资作了变更，而且从原告提交的考勤表看，在某些月份原告也安排了调休，而原告提交的证据资料也不足以证实被告还掌握其加班的其他证据拒不提供，因此对原告主张的加班工资，依据不足，不予支持。 二、关于原告主张的经济补偿金。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的;（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的……（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;……”、第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”及第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，至原告申请仲裁时，被告尚欠其工资1236.47元，尚未为其补缴2014年12月至2017年5月的社会保险费，而且原告应休而未享受带薪年休假待遇，被告的规定损害了原告作为劳动者的合法权益，因此原告提出离职并主张经济补偿金，于法有据，应予支持。原告在被告的工作年限为从2014年12月至2019年8月31日，工作年限为4年9个月，经济补偿金应计算为5个月的平均工资，同时根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算…”的规定，原告自2018年9月至2019年8月期间的应发月平均工资为4505.61元[(3425元、4235元、4530元、5130元、5670元、2110元、4390元、4745元、5478元、4431.1元、4280.59元、5642.59元)/12],因此，被告应支付原告经济补偿金22528.05元（4505.61元/月*5个月）。 二、关于原告主张的带薪年休假工资。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作一年以上的，享有带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享有年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条“单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。”第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第1号）第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休未休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”第二款规定：“前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”第十二条第一款规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”第二款规定：“前款规定的折算办法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据双方陈述及前述认定，原告自1988年12月开始参加工作至2018年12月满20年，其2017年度的应休年休假天数为10天，2018年度的应休年休假天数为15天，2019年应休未休年休假天数为10天[（244天÷365天）×15天]，2018年每年应享受15天带薪年休假，而原告在被告工作期间并未休年休假，原告2017年的月平均工资为3728.17元[(1980+3642+3520+3840+3280+3230+1363+4943+5080+3900+4640+5320)/12]、2018年月平均工资为3904.58元[(4500元+3450元+3630元+3500元+2703元+3630元+4755元+3367元+3425元+4235元+4530元+5130元)/12]；2019年8个月的月平均工资为4432.87元[(5910元+2110元+4362.7元+4485元+5478元+4431.1元+4280.59元+4405.53元)/8]。综上，本院认定原告应休未休年休假工资为：2017年度3428.2元（3728.17元÷21.75天*10天*200%）、2018年度为5385.63元（3904.58元÷21.75天*15天*200%）、2019年度4076.2元（4432.87元÷21.75天*10天*200%），以上合计12890.03元。被告主张原告关于带薪年休假待遇的诉求已过仲裁时效期间，依据上述规定，2017年度的带薪年休假，可以安排到2018年度休假，因此2017年度带薪年休假待遇并未超过仲裁时效期间，而2016年以及之前的带薪年休假待遇，而原告未举证证明在申请仲裁前主张过该权利，因此2016年及之前年份的带薪年休假待遇已过仲裁时效期间，不予支持。 关于原告要求被告向其出具解除劳动合同的证明并办理职工档案和社会保险关系转移手续问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续”之规定，原告的上述诉讼请求，于法有据，予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、潍坊润农化学有限公司于判决生效之日起十日内支付王晓云欠付工资1236.47元、应休未休年休假工资12890.03元、经济补偿金22528.05元，共计36654.55元；二、潍坊润农化学有限公司于判决生效之日起十五日内向王晓云出具解除或者终止劳动合同的证明，并为王晓云办理档案和社会保险转移手续；三、驳回王晓云的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由潍坊润农化学有限公司负担。 二审中，当事人均没有提交新证据，二审查明的事实与一审相同。 本院认为，对于上诉人提出的“加班费应予支持”的上诉理由，经审查，上诉人提交的证据不能确实、充分地证实被上诉人还掌握其加班的其他证据拒不提供，原审判决对于加班费的认定并无不当。对于部分带薪年休假工资是否超过诉讼时效的问题，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，上诉人要求支持2016年以及之前的带薪年休假待遇的主张亦不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，故本院对上诉人的上诉理由均不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王晓云负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二一年一月二十六日 书记员  王新艳