贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终3070号 上诉人（原审被告）：李某光，男，1971年8月3日生，汉族，福建省福清市人，户籍地香港特别行政区，现住贵州省凯里市，大陆通行证号码×××0900。 被上诉人（原审原告）：孟某，男，1987年10月14日生，汉族，河南省孟津县人，户籍地址河南省孟津县，现住贵州省都匀市。 上诉人李某光因与被上诉人孟某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服都匀市人民法院（2020）黔2701民初1168号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李某光上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人承担70%的责任，即赔偿被上诉人各项损失71584.46元,具体计算为102263.51元×70%；2、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人通过私人救济的方式，向被上诉人主张权利，要求被上诉人支付合伙利润款，未违反法律禁止性规定，是合法的、正当的方式。双方发生打斗一事，系因被上诉人不诚信，恶意拖欠上诉人工程利润款导致，被上诉人具有重大过错。2、2016年5月9日，上诉人得知被上诉人在都匀市娱乐后，前往该ＫＴＶ寻找被上诉人索要债务。到达ＫＴＶ在包房内找到被上诉人后，起初双方仅发生语言上的争执，当时只是上诉人一个人进入包房。发生争执后，被上诉人认为只有上诉人一人，顺手拎着桌子上的啤酒瓶砸向上诉人。上诉人用左手挡了一下后，双方就发生了肢体冲突。在冲突过程中，被上诉人的其中一个朋友还用手拉住上诉人的脖子往后拽。后李学亮等人进入包房，被上诉人的朋友才松手站在一旁观望。因上诉人的身体素质较好，在双方打斗过程中左手被啤酒瓶划伤，仅进行简单的消炎包扎。在（2020）黔2701刑初247号刑事案件中，因上诉人与被上诉人在笔录中各执一词，且在场的证人证词相互矛盾，前后不一致。该案未在判决书中认定是哪一方动手殴打他人，但认定查明双方都有殴打对方的故意。因此，在刑事判决书中认定双方发生“打斗”。在现有证据无法查明哪一方先动手殴打对方的情况下，仅凭生效判决书中认定双方发生“打斗”，就足以认定被上诉人当时具有殴打上诉人的主观故意，双方在互殴（打斗）过程中导致被上诉人身体遭受损害，被上诉人对损害的发生具有过错。根据《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，应当减轻上诉人的责任。 孟某二审答辩称：1、一审判决合法合理，应予以维持。本案是人身损害侵权责任纠纷，与双方是否存在合伙利润分配不是同一法律关系。即使被上诉人具有上述行为，上诉人也应通过合法途径主张权利，不是通过殴打他人生命、健康的行为主张权利。就人身损害侵权案件，被上诉人没有任何过错。2、上诉人上诉的目的是利用司法程序拖延付款时间，浪费时间。双方因合伙利润问题，上诉人已经另案起诉被上诉人，该案进入执行程序。上诉人利用法律程序用较少的诉讼成本拖延时间。 孟某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计105724.51元（其中医疗费11377.51元，住院伙食补助费2900元、护理费6340元、误工费23123元、营养费6000元、残疾赔偿金63184元、鉴定费1300元、精神损失费1000元，交通住宿费500元）；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年5月9日，被告在都匀市小旁）向原告索要债务并殴打原告造成原告受伤，原告于2016年5月10日进入贵州医科大学第三附属医院治疗，经诊断为：“1、腰3左侧横突骨折Ａ2型2、闭合性胸外伤：①左上肺挫伤；②双下肺感染；③左侧第4前肋肋骨骨折；3、胸10-12左侧横突多发骨折4、左顶部头皮下血肿；5、头顶部头皮裂伤、左前臂皮肤挫裂伤清创缝合术后；6、胸腰背部、左髋部软组织挫伤”，住院29天后于2016年6月8日出院，住院期间产生医疗费11377.51元；2019年8月21日，原告委托黔南州人民医院法医司法鉴定所对其伤残等级、三期时限进行鉴定，该所于2019年8月28日作出《黔南州人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人孟某因外伤致腰1-3左侧横突骨折、胸10-12左侧横突多发骨折，评定为人体伤残十级，被鉴定人孟某三期评定：误工期限评定为45-150日、护理期限评定为45-60日、营养期限评定为45-60日；为此次鉴定，原告支付鉴定费1300元。被告不认可原告提供的《司法鉴定意见书》，于2020年4月28日向一审法院申请对原告的伤残等级重新鉴定，经原、被告双方质证，一致选取贵州医科大学法医司法鉴定中心进行二次鉴定，原告于2020年6月5日前往贵州医科大学法医司法鉴定中心进行伤残等级重新鉴定，该中心于2020年6月15日作出《贵州医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定意见书》，鉴定意见为：孟某因外伤致多发胸腰椎左侧横突骨折（4处以上）评定为十级伤残。 一审法院认为，公民享有生命健康权，因自然人、法人、其他组织的侵权行为致使他人遭受人身损害的，应当承担民事赔偿责任，被告李某光侵害原告身体应依法承担相应的赔偿责任；原告虽欠被告债务，但被告可以通过正常法律手段进行追索，故被告关于原告对其损伤的发生有过错，应当减轻被告的赔偿责任的辩称，不予采信；原告孟某的经济损失：1、医疗费11377.51元，有医院开具的发票为证，予以确认；2、住院伙食补助费，原告主张按照100元/日计算，符合法律规定，支持原告诉请的住院伙食补助费100元×29天=2900元；3、护理费，原告未能提供护理人员因护理导致工资收入受到损失的相应证据，酌定按照2019年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务行业就业人员平均工资43926元/年计算，护理天数结合原告伤情、住院天数及鉴定意见酌定支持50日，护理费为43926元/年÷365日×50日=6017元；4、误工费，原告虽为外地户口但其在都匀市工作，原告诉请按照2019年度建筑业平均收入计算误工费，为此提供的《承诺书》载明原告就独山县蔚蓝城邦建设项目一期工程项目与贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司合作，时间为2018年9月6日，而原告受伤是在2016年5月，故对其主张的计算标准不予支持，被告向法庭提交了原告在2016年7月18日注册的都匀市和天下精品酒店企业信用信息公示报告，与被告受伤时间吻合，予以采纳，故误工费应按照2019年城镇私营单位住宿和餐饮业就业人员平均工资42424元/年计算，误工时间结合原告伤情、住院天数及鉴定意见酌定支持90日，误工费为42424元/年÷365日×90日=10461元；5、营养费，原告主张以每日100元计算，标准过高，酌定每日30元标准计算，营养费时限结合原告伤情、住院天数及鉴定意见酌定支持50日，营养费为30元×50日=1500元；6、残疾赔偿金，原告主张按照2019年度贵州省城镇居民人均可支配收入34404元/年计算，符合法律规定，予以支持，残疾赔偿金为34404元/年×20年×10%=68808元，予以确认；7、鉴定费1300元，鉴定费系原告自行委托鉴定机构鉴定所产生的，被告对鉴定意见不予认可，申请重新鉴定，鉴定费被告已支付原告，故对原告诉请的第一次鉴定费1300元，不予支持；8、精神损失费1000元，原告主张的精神损失费符合法律规定，予以支持；9、交通住宿费1000元，因原告常住都匀，受伤后也在都匀市的医院住院治疗，且没有提供相关费用票据予以佐证，结合原告前往贵阳进行第二次鉴定的实际情况，酌定支持交通费200元。 综上，对于原告诉请的合理部分，予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项规定，判决：一、被告李某光于判决生效之日起十日内赔偿原告孟某医疗费 11377.51元、住院伙食补助费2900元、护理费6017元、误工费10461元、营养费1500元、残疾赔偿金68808元、精神损失费1000元、交通费200元，共计102263.51元；二、驳回原告孟某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费828元，因适用简易程序审理减半收取414元，由被告李某光承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人李某光与被上诉人孟某有债权债务纠纷，上诉人李某光未通过法律途径向被上诉人孟某主张权利，而是以侵害他人身体健康的方式索要债务，依法应承担侵权责任。故上诉人李某光以被上诉人孟某未支付其合伙利润为由，主张被上诉人孟某具有过错，应减轻上诉人李某光责任的理由不能成立，对其上诉主张，本院不予采纳。此外，一审法院发生法律效力的（2018）黔2701刑初247号刑事判决书认定：没有证据证实案发时被害人（被上诉人）先用啤酒瓶砸向被告（上诉人），对被害人（被上诉人）有重大过错的辩护意见不予采纳。上诉人李某光关于被上诉人孟某故意殴打上诉人的上诉主张与生效判决的认定不一致，上诉人以此为由减轻其责任的主张亦不成立，本院亦不予采纳。 双方当事人对一审判决认定的损失数额均未提出异议，本院予以确认。 综上所述，上诉人李某光的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费567元，由上诉人李某光负担。 本判决为终审判决。 审判长  王军 审判员  彭浩 审判员  王锦 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理陆良艳 书记员蒙沁