江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终10816号上诉人（原审原告）：金志刚，男，1973年10月19日出生，汉族，住浙江省东阳市。被上诉人（原审被告）：安徽云臻网络科技有限公司，住所地安徽省金寨现代产业园区互联网大厦11楼1103号。法定代表人：岳建芳。上诉人金志刚因与被上诉人安徽云臻网络科技有限公司（以下简称云臻公司）合同纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2020）苏0581民初842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金志刚上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审案件受理费由云臻公司负担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》和工商总局《侵害消费者权益行为处罚办法》，判断经营者的行为是否构成消费欺诈应从三个方面考量：1.经营者提供商品或者服务时采用的手段；2.经营者的行为是否误导消费者；3.经营者是否具有实施欺诈行为的主观故意。金志刚已经提供了云臻公司以5.5折的超低价格诱骗金志刚购买油卡和话费充值及金志刚支付24期预付款的相关证据，云臻公司返充一期即失踪。结合云臻公司拒不出庭的情况，足以认定云臻公司的欺诈行为成立，其应当按照《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条之规定予以赔偿。云臻公司二审未作答辩。金志刚向一审法院起诉请求：1.判令云臻公司构成欺诈并撤销合同，立即归还金志刚实付金额8370元，并按照《消费者权益保护法》第55条之规定予以三倍赔偿25110元，合计支付33480元；2.本案诉讼费由云臻公司承担。一审法院认定事实：云臻公司曾上线有一款油超市APP，该APP可以在线上对加油卡、话费进行充值。2019年11月22日，金志刚在该APP充值购买了每月300元、12个月的手机充值套餐，原价3600元，金志刚在该APP以优惠价3240元购买；当日，金志刚还在该APP充值购买了每月300元、24个月的加油套餐，原价7200元，金志刚在该APP以优惠价4320元购买。购买后当日，云臻公司手机话费和加油卡分别各到账300元，之后未再到账。2019年12月4日，金志刚又在该APP充值购买了每月300元、3个月的加油套餐，原价900元，金志刚在该APP以优惠价810元购买，但当日并未到账第一个月的300元。此后，因上述三个套餐均未再到账，故金志刚诉讼至一审法院。一审另查明，现该APP已无法正常使用，云臻公司已被当地工商部门列入经营异常名录。一审法院认为，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。根据该条规定，金志刚要求云臻公司按货款三倍支付赔偿款的前提是云臻公司出售充值套餐时存在欺诈行为，但金志刚并无充分证据证明其在购买充值套餐时受到云臻公司欺诈从而做出错误意思表示，故对云臻公司的该项主张，一审法院依法不予支持。因云臻公司长期无法兑现充值，构成违约，且云臻公司已被列入经营异常名录、涉案APP也无法正常使用，应认定双方之间的合同关系已事实上终止，故金志刚有权要求退还相关款项。金志刚在2019年11月22日所购买的手机充值套餐第一个月到账的300元实际购买价为270元，当日所购买的加油充值套餐第一个到账的300元实际购买价为180元，因上述部分已正常履行完毕，上述金额应予以扣除。综上，云臻公司应退还金志刚3240元-270元+4320元-180元+810=7920元。云臻公司经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利，应当承担举证不能的法律后果。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、云臻公司于判决生效之日起十日内返还金志刚人民币7920元；二、驳回金志刚的其他诉讼请求。案件受理费638元，诉讼保全费420元，公告费600元，合计诉讼费1658元，由金志刚负担1266元，由云臻公司负担392元。二审中，当事人未提交新证据。二审经审理查明，金志刚于二审中表示，其一开始对于云臻公司提供的案涉产品持犹豫和谨慎态度，持续关注该APP，观望时间约半年左右，其间也通过企查查软件对云臻公司进行过查询，并了解该公司有无被他人起诉或是否存在不法行为的情况。同时，考虑到工商信息中显示该公司注册资本为5000000元，故最终认为该公司可能是真实的。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。本案二审的争议焦点为:金志刚主张云臻公司构成欺诈并要求三倍赔偿的依据是否充分？本院认为，金志刚应对云臻公司存在欺诈行为致使其陷入错误认识而订立案涉合同的事实承担举证责任。金志刚于订立合同前对于案涉产品已进行查询和了解，其对于APP中显示的套餐折扣等内容亦不存在理解障碍，但其在首次购买折扣套餐仅返充一次的情况下，依然继续购买，故其并未因云臻公司的行为而陷入错误认识，其主张云臻公司的行为构成欺诈，依据不足。一审认定云臻公司返还相关款项，处理并无不当。综上，金志刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费638元，由金志刚负担。本判决为终审判决。审 判 长 韩小安审 判 员 李晓琼审 判 员 姚栋财二〇二一年一月十八日法官助理 蒋 超书 记 员 李寅镐法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。五、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。