安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖12民终143号 上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司安徽省分公司，住所地安徽省合肥市经济开发区金寨南路916号澳中财富中心一期工程3601、3602、3603、3604、3605，统一社会信用代码91340100MA2MQRTL20（1-1）。 负责人：刘敏俊，总经理。 委托诉讼代理人：余文豹，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：柳月玲，女，1948年4月15日出生，文盲，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。 委托诉讼代理人：刘龙,安徽勇胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆进,安徽勇胜律师事务所律师（实习）。 原审被告：高其田，男，1975年10月6日出生，初中文化，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。 原审被告：阜阳优途汽车服务有限公司，住所地安徽省阜阳市颍东区向阳街道杨庄5号，统一社会信用代码91341200MA2RHAHYID。 法定代表人：贺安福，该公司总经理。 上诉人长安责任保险股份有限公司安徽省分公司（以下简称长安保险安徽分公司）因与被上诉人柳月玲及原审被告高其田、阜阳优途汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院(2020)皖1204民初3240号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 长安保险安徽分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判长安保险安徽分公司不承担非医保费用13996.6元、伤残赔偿金11637.4元及误工费11404.8元；不承担诉讼费及鉴定费。事实和理由：一审法院未同意长安保险安徽分公司非医保费用鉴定申请错误。长安保险安徽分公司申请非医保费用鉴定符合法律规定，无论保险人依据保险合同对保险人实际赔付多少，都不影响被保险人对受害人的足额赔偿。一审法院未同意长安保险安徽分公司对柳月玲伤残申请重新鉴定错误。柳月玲提交的司法鉴定意见书由当地交警部门委托鉴定，违反《道路交通事故处理工作规范》第五十三条的规定。且鉴定报告中存在诸多程序及内容上的问题，不应作为本案认定事实的依据。柳月玲一审时已年满72周岁，伤残赔偿金应按8年计算。柳月玲在一审中未提交任何存在误工损失的证明，一审在未核实相关情况的前提下，按照农村居民人均纯收入来计算其误工损失，无法律依据。 柳月玲答辩，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，长安保险安徽分公司的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院依法予以维持。 柳月玲向一审法院起诉请求：1、判令长安保险安徽分公司在交强险内先行赔付柳月玲损失120000元（包含精神损失费20000元），其余损失206017.86元在商业第三者责任险内赔付;2、高其田和阜阳优途汽车服务有限公司对保险公司不予赔付的部分承担连带赔偿责任;3、不承担诉讼费。 一审法院认定事实：2019年6月3日21时，高其田驾驶登记在阜阳优途汽车服务有限公司名下的皖Ｋ×××××号小型客车，沿阜阳市颍泉区023县道由西向东行驶至023县道苏屯乡程庄路段，在会车时高其田速度过快，将在此路段正常行走的柳月玲撞倒并致其受伤住院。柳月玲受伤后先送至阜阳市第二人民医院治疗，支付门诊费579.65元，因伤情严重又将柳月玲转院送至阜阳市人民医院住院治疗31天。柳月玲在阜阳市人民医院门诊检查、复查开支门诊费2318.45元，住院开支住院费136459.56元，柳月玲外购药开支360元，合计开支医疗费费用139965.66元。购买多功能护理床及防褥疮床垫、特殊担架、坐厕椅、电动轮椅开支4180元;请护工一名，开支费用2500元。该事故经阜阳市公安局交通警察支队直属六大队第341204420190000358号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，高其田负事故的全部责任、柳月玲无责任。柳月玲的伤残经阜阳市公安局交警支队六大队委托安徽中天司法鉴定中心鉴定，该中心作出皖中司鉴【2020】临鉴20113号《司法鉴定意见书》鉴定:柳月玲因道路交通事故致右肱骨干开放性骨折致右桡神经、尺神经、正中神经损伤，造成右手大部分肌瘫3级以下属于九级伤残;右髋臼骨折，右耻骨骨折并行钢板内固定术属于九级伤残;右下肢深静脉血栓形成并行手术治疗属于十级伤残。柳月玲的误工期限以伤后270日为宜，护理期限以伤后90日为宜，营养期限以伤后90日为宜。柳月玲取出骨盆骨折，右肱骨骨折两处内固定物需要费用16500元。柳月玲开支鉴定费1900元。肇事车辆属于高其田所有，该车辆挂靠在阜阳优途汽车服务有限公司名下，在长安保险安徽分公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元，且投保了不计免赔险，事故发生在保险有效期限内。事故发生后长安保险安徽分公司垫付医疗费1万元，高其田垫付费用3万元。 一审法院认为，本起事故经交警部门认定高其田负事故的全部责任，柳月玲无责任并无不妥，予以认定。机动车发生交通事故，首先由投保交强险的保险公司在交强险范围内优先赔偿。超过交强险的部分，由投保商业险的保险公司在保险限额内承担赔偿责任。超过保险范围部分，由高其田和阜阳优途汽车服务有限公司负担。因安徽省已经统一城乡标准，对其主张的残疾赔偿金按照城镇标准计算。对其主张的误工费因其已经年满60周岁，对其误工费按照农村居民人均纯收入标准计算。其主张的护理费按照安徽省护工标准计算；其主张的伙食补助费按照每天50元的标准计算；其主张的营养费按照每天30元计算；对其主张的交通费按照每天10元标准计算；其主张的精神抚慰金结合其伤情酌定支持13000元。对其主张的护工费已在本案护理费中计算，因此对其主张的护工费不予支持；对其主张的残疾护具费予以支持。关于长安保险安徽分公司主张的非医保用药鉴定，因医保用药以及非医保用药属于医院在治疗过程中用药，作为伤者在医疗中不能选择，且非医保用药的替代性医保用药价格无法计算，因此对其主张的非医保用药的鉴定不予准许；对其申请伤残等级以及三期的重新鉴定，伤者的鉴定系公安机关在事故认定中委托，不属于柳月玲方单方委托，因此，对其申请重新鉴定不予准许。柳月玲的损失计算如下：医疗费139965.66元；伙食补助费1550元（31天×50元）；营养费2700元；（90天×30元）；误工费11404.8元（270天×42.24元）；护理费12198.6元（135.54元×90天）；交通费310元（31天×10元）；残疾赔偿金77707.8元（37540元×9年×23%）；鉴定费1900元；残疾护具费4180元；精神抚慰金13000元；后续治疗费16500元；以上损失合计281416.86元。以上损失，由长安保险安徽分公司在交强险范围内承担110000元（误工费11404.8元+护理费7887.4元+残疾赔偿金77707.8元+精神抚慰金13000元）；在商业三责险范围内承担159516.86元[（医疗费129965.66元+伙食补助费1550元+营养费2700元+护理费4311.2元+交通费310元+残疾护具费4180元+后续治疗费16500元）]。由高其田、阜阳优途汽车服务有限公司承担鉴定费1900元。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、长安责任保险股份有限公司安徽省分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿柳月玲各项损失110000元；在商业三责险范围内承担159516.86元（包含高其田垫付30000元，扣除其应当承担的诉讼费鉴定费，剩余款项退还高其田）。二、高其田于判决生效之日起十日内支付柳月玲鉴定费1900元。三、驳回柳月玲的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3095元，由柳月玲负担423元，高其田负担2672元。柳月玲预交4831元，退还柳月玲1736元。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，伤者在医院接受治疗，使用何种药物，是医生根据其病情决定，伤者自己无权选择，保险合同中有关非医保用药免赔的条款明显加重投保人义务，减轻保险人责任，应为无效条款，故对非医保用药保险公司应予赔偿。长安保险安徽分公司的非医保费用鉴定申请，其内容与结果与本案处理并无必然联系，一审法院未同意长安保险安徽分公司非医保费用鉴定申请不无不当。对长安保险安徽分公司在二审中提出的非医保费用鉴定申请，本院亦不予准许。阜阳市公安局交警支队委托安徽中天司法鉴定中心对柳月玲的损伤程度等进行鉴定，符合法律规定，且该鉴定意见书是由具有鉴定资质的鉴定机构指派两名具有鉴定资格的人员依法作出，鉴定意见程序合法、内容客观真实，与本案的事实具有关联性，长安保险安徽分公司未提供证据证明鉴定结论存在重新鉴定的情形，一审法院未同意长安保险安徽分公司重新鉴定的申请，并无不当。柳月玲虽已年满60周岁，但其提供了农村土地承包经营权证、农村土地承包合同书及闻集镇苏屯村民委员会出具的证明，一审法院按照安徽省2019年度农村居民人均纯收入计算柳月玲的误工损失，符合法律规定。至于伤残赔偿金的计算，柳月玲的定残日期为2020年7月，此时柳月玲已年满72周岁，因此其伤残赔偿金应按8年计算即69073.60元（37540元×8年×23%）。一审法院计算有误，本院予以纠正。柳月玲的损失确定如下：医疗费139965.66元、伙食补助费1550元、营养费2700元、误工费11404.8元、护理费12198.6元、交通费310元、残疾赔偿金69073.60元、鉴定费1900元、残疾护具费4180元、精神抚慰金13000元、后续治疗费16500元，以上损失合计272782.66元，其中长安责任保险股份有限公司安徽省分公司在交强险范围内承担110000元（垫付10000元已扣除）；在商业三责险范围内承担150882.66元，因高其田未对一审判决提出上诉，本院确认鉴定费1900元由高其田承担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初3240号民事判决第二项，即：高其田于本判决生效之日起十日内支付柳月玲鉴定费1900元。 二、维持安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初3240号民事判决第三项，即驳回柳月玲的其他诉讼请求。 三、变更安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初3240号民事判决第一项，即：长安责任保险股份有限公司安徽省分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿柳月玲各项损失110000元；在商业三责险范围内承担159516.86元（包含高其田垫付30000元，扣除其应当承担的诉讼费鉴定费，剩余款项退还高其田）为长安责任保险股份有限公司安徽省分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿柳月玲各项损失110000元；在商业三责险范围内承担150882.66元（包含高其田垫付3万元，扣除其应当承担的诉讼费鉴定费，剩余款项退还高其田）。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3095元，由柳月玲负担475元，高其田负担2620元。二审案件受理费726元，由长安责任保险股份有限公司安徽省分公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  邵静怡 审判员  黄发全 审判员  关 岚 二〇二一年一月二十七日 法官助理王晴川 书记员王影 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。