文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初10716号原告：王福弟，男，1971年8月23日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：黄学功，重庆广普律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈良艳，重庆广普律师事务所律师。被告：程世渝，男，1979年10月30日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。被告：湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司，住所地重庆市沙坪坝区覃家岗街道新桥村皮匠沟组，统一社会信用代码91500106089129344X。负责人：吴启龙，湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司经理。委托诉讼代理人：邓峰，重庆舟济律师事务所律师。被告：湖北弘毅建设有限公司，住所地武汉市黄陂区武湖汉施路39号，统一社会信用代码914200007447863255。法定代表人：吴顺红，湖北弘毅建设有限公司董事长。委托诉讼代理人：邓峰，重庆舟济律师事务所律师。原告王福弟与被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，被告湖北弘毅建设有限公司在答辩期内提出管辖权异议申请，本院裁定驳回后，被告湖北弘毅建设有限公司上诉至重庆市第一中级人民法院，该院裁定驳回上诉，维持原裁定，后本院依法适用简易程序进行审理。原告王福弟及其诉讼代理人陈良艳，被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司及湖北弘毅建设有限公司的诉讼代理人邓峰到庭参加了诉讼。被告程世渝经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王福弟向本院提出诉讼请求：1、被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司共同归还原告王福弟借款321000元；2、被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司支付原告利息，以200000元为基数，从2019年5月17日按月息2%计算至2020年1月15日，共计38050元；3、被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司支付原告逾期付款利息，以321000元为基数，从2020年1月16日起按月息2%计算至全部借款还清之日止；4、本案诉讼费、保全费由被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司负担。审理中，原告撤回第二项诉讼请求。事实和理由：被告程世渝是被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司的实际负责人，因被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司承包的春风与湖三期门窗工程项目资金周转需要，二被告向原告王福弟借款321000元。约定2020年1月15日前还清，借款月利率3%，被告程世渝于2019年11月1日向原告出具借据，被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司于2019年5月17日收到借款后，向原告出具借款收据。借款到期后，被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司未能如约归还借款及利息，湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司是湖北弘毅建设有限公司在重庆设立的分公司，分公司债务应由总公司承担共同还款责任，原告多次向被告催要还款未果，为维护自身合法权益，原告特起诉至法院。被告程世渝辩称，湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司承接了重庆海外集团有限公司的“春风与湖三期21-23号楼铝合金门窗、百叶、栏杆供货及安装”工程，因资金困难，其与湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司的负责人郑仕勇找到原告王福弟，后湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司与王福弟签订了该项目的合作协议，名义是合作，实际是湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司向王福弟的借款。2019年5月17日，王福弟转款200000元至湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司工商银行账户。该款项到账后当日支付了材料款，春风与湖三期项目回款后，分公司将资金投入到其它项目，导致王福弟的款项未能按期返还，2019年11月1日，王福弟催还款，因郑仕勇不在公司，委托其给王福弟出具借据，未付款项为321000元，包括王福弟已支付的200000元、项目合作协议分红100000元、未按协议履约的利息21000元。后分公司的工商登记等被总公司变更，之前分公司应收账目无法收回支付给王福弟。被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司辩称，二被告不是本案适格主体，二被告均未向原告王福弟借过相应款项，也未收到过相应款项，不应承担还款责任。本院经审理查明以下事实：2014年1月14日，湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司成立，负责人为郑仕勇，2020年1月6日，负责人变更为耿培，2020年8月12日，负责人变更为吴启龙。2019年5月16日，原告王福弟（甲方）与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司（乙方）签订《项目合作协议书》，主要内容：第一条、合作经营的范围：甲、乙双方自愿合作参与春风与湖三期21-23号楼铝合金门窗、百叶、栏杆供货安装项目的实施，本项目经乙方名义签订工程合同，由双方共同出资交由乙方独立实施，项目的暂定合同金额996800元，（大写：玖拾玖万陆仟捌佰元）；第二条、合作方式：针对本项目实施过程的资金投入，由甲方出资人民币贰拾万元整（小写200000元），项目实施完成达到交付建设方使用所需投入的不足部分的周转资金由乙方出资，乙方必须保证项目的正常运转实施；第三条、乙方全权负责与项目发包方、总包方、监理方的项目协调管理，进度款申报、催收、工程结算等工作；第四条、乙方负责工程所需所有材料采购、制作安装人工、运输、成品保护等直至交付使用前的所有工作；项目因材料涨价或管理不善造成亏损风险由乙方承担；第五条、甲方投入资金返还及项目分红的支付方式：1、甲方出资资金以转账方式转入乙方公司账户；2、甲方投入本金的返还：鉴于甲方不参与项目的实施管理过程及工程实施周期有诸多外在因素导致的特殊性，为保证甲方投入本金回收的稳定，从甲方资金转入乙方账户当月起计算的第二个月的25至30日返还本金（即：甲方在2019年5月16日将投资款转入乙方账户，乙方在2019年7月30日内返还投资款本金至甲方账户）；3、甲方的项目分红按人民币：壹拾万元整（100000元）计算，分红为固定金额，不与项目实施完成后的实际利润挂钩，若项目出现的亏损由乙方自行承担，乙方不得以亏损为由降低分红金额，预计分红的支付时限为2019年8月30日和2019年9月30日内分两个月每笔五万元/月支付分红款；4、甲方指定收款账户信息如下………第七条、违约处理：1、如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损失；2、若乙方未能按照协议约定按时返还本金或支付分红，未履约部分的金额则按同期银行贷款利率的四倍支付甲方违约金。该《项目合作协议书》乙方处加盖有湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司的公章，代表人处有程世渝的签名。2019年5月17日，原告王福弟向被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司转款200000元，用途备注为借款。湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司出具收据给原告王福弟，其中交款单位处为王福弟，收款方式处为转账（工行），金额为贰拾万元整，收款事由处为借款。经办人处签有邹婕，单位盖章处加盖有湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司财务专用章。2019年11月1日，被告程世渝给原告王福弟出具借据，主要载明：本人程世渝以春风与湖三期门窗工程项目合作名义向王福弟借款321000元（叁拾贰万壹仟元整），本人承诺该借款在2020年1月15日前还清，从2019年11月1日开始按0.03元/月计算利息，直到借款还清为止。借款由王福弟转入湖北弘毅公账20万，程世渝收现金121000元。（注：之前出具的手续都以今日立据为准，借款归还途经为：贰拾万由湖北弘毅建设有限公司重庆建筑分公司账户转至王福弟银行卡，剩余部分借款以及利息由程世渝私人账户归还）。2020年1月23日，湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司转账50000元给原告王福弟。附言备注为还款。审理中，原告王福弟主张其与被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司系借贷关系，被告程世渝、湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司系共同借款人，款项亦实际支付至湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司账户，被告湖北弘毅建设有限公司应对其重庆分公司的借款承担还款责任。其主张的321000元包括了其已支付给分公司账户的200000元、项目协议上约定的分红100000元及2019年10月1日至2020年1月15日按月息3%计算的利息21000元，被告程世渝系被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司的员工，重庆分公司的事情均是程世渝负责，重庆分公司还为程世渝购买了社会保险，被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司支付的50000元系偿还的借款利息。被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司称本案系原告王福弟与被告程世渝之间的合伙关系，并非借款关系，汇入湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司账户的200000元系原告王福弟支付的投资款，湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司支付的50000元系返还给王福弟的投资款，即使认定为借贷关系，该款项也系偿还的借款本金。程世渝与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司没有关系，即使存在借款关系也是程世渝的个人债务，与分公司及公司无关，也不能因程世渝系公司员工，就认定系公司债务。邹婕并非其分公司或公司员工，亦不是会计。收据上并非加盖的分公司的财务专用章，并对收据专用章的真伪及形成时间申请鉴定从而证明分公司未收到借款200000元，因该鉴定申请与本案事实认定无关，本院未予准许。原告王福弟围绕诉讼请求依法提交了《项目合作协议》、借据、银行业务凭证等。这些证据的真实性、合法性、关联性经本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面第、客观地审查核实证据。本案中，被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司对其与王福弟签订的《项目合作协议书》上公章的真实性予以认可，本院对该《项目合作协议书》的真实性予以确认，该《项目合作协议书》的合同相对方为原告王福弟与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司。但对于王福弟与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司的法律关系，不能因为双方签订了合作协议书就认定为双方系合伙关系。因为合伙关系成立的基本事实标准应包括：1、共同出资，财产共有。出资后的财产应当归合伙人共有。2、共同经营。共同经营是合伙关系成立的一种基本形式。当然，公民按照协议提供资金或实物，并约定参与合伙盈余分配，但并不参与合伙经营，也可视为合伙。3、共享收益，同担风险。这是判断合伙关系是否存在的重要证据。从本案《项目合作协议书》的内容来看，原告王福弟投入本金回收稳定、分红固定，且所获分红不与项目实施完成后的实际利润挂钩，若亏损由被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司自行承担，不得因亏损降低分红金额，由此可见，原告王福弟与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司并不具有共享收益同担风险的特征。故原告王福弟与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司并不符合合伙关系的特征，根据《项目合作协议书》的约定内容结合当事人的陈述，本院认定，原告王福弟与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司实际系民间借贷关系。王福弟所谓投资200000元实际系出借的本金，而分红则系约定的利息。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案借款事实发生于2021年1月1日《中华人民共和国民法典》施行之前，依法应当按照当时的法律、司法解释（即《中华人民共和国合同法》等）处理相关纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还时一并支付的；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还时一并支付。第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第》第二十五条规定，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第三十一条规定，本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本案中，原告王福弟实际出借给被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司的本金为200000元。对于利息，根据《项目合作协议书》的约定，被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司应于2019年7月30日前返还借款本金，在借款期间，并未约定利息。对于逾期利息，虽然《项目合作协议书》约定了2019年9月30日前被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司分两个月按50000元/月的标准共计支付原告王福弟利息100000元，但该利息约定明显超过了法律规定的民间借贷利率上限。从2019年7月31日至2019年9月30日原告王福弟依法可以主张的利息标准为月息2%，则该期间的利息为8129.03元（200000元×2%÷31天×1天+200000元×2%×2个月）。对于2019年10月1日之后的利息计算基数和计算标准，虽然《项目合作协议书》约定了以未偿还的本金和利息作为基数来计算利息，但因2019年9月30日前的利息已是按照月息2%计算，如再以未支付的本金和利息作为基数来计算逾期利息，明显已超过法律规定的上限。则2019年10月1日之后利息的计算基数只能是借款本金200000元。对于利息计算标准，根据《项目合作协议书》的约定为同期银行贷款利率的四倍即全国银行间同业中心公布的同期一年期贷款利率的四倍。因2020年1月23日湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司支付了原告50000元，原告王福弟与被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司并未对借款偿还顺序进行约定，应认定先偿还利息，超出部分应抵扣本金。则从2019年10月1日至2020年1月23日，被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司应以借款本金200000元为基数按照同期一年期贷款利率的四倍支付原告王福弟的利息10407.13元（200000元×4.2%×4÷12÷31天×19天+200000元×4.2%×4÷12÷31天×12天+200000元×4.2%×4÷12÷30天×19天+200000元×4.15%×4÷12÷30天×11天+200000元×4.15%×4÷12÷31天×19天+200000元×4.15%×4÷12÷31天×12天+200000元×4.15%×4÷12÷31天×19天+200000元×4.15%×4÷12÷31天×4天），则被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司多支付的31463.84元（50000元-8129.03元-10407.13元）应抵充本金，则截止2020年1月23日，被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司尚欠原告王福弟的借款本金为168536.16元（200000元-31463.84元）。则被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司应偿还原告王福弟借款本金168536.16元并支付利息，该利息以168536.16元为基数，从2020年1月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期一年期贷款利率的四倍支付至本金付清之日止。对于被告湖北弘毅建设有限公司的责任，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。被告湖北弘毅建设有限公司重庆分公司系被告湖北弘毅建设有限公司依法设立并领取营业执照的分支机构，被告湖北弘毅建设有限公司应对其重庆分公司不能清偿的债务承担补充清偿责任。对于被告程世渝的责任，被告程世渝出具给原告王福弟的借据载明其自愿承担被告湖北弘毅建设有限公司重庆分公司尚欠原告王福弟的借款本金及利息，应理解为对被告湖北弘毅建设有限公司重庆分公司尚欠原告王福弟的债务的加入，被告程世渝应在其自愿承担的债务范围内和债务人承担连带债务，则被告程世渝应对被告湖北弘毅建设有限公司重庆分公司尚欠原告王福弟的债务承担连带清偿责任。被告程世渝经本院传票传唤未到庭应诉，视为放弃其答辩、举证和质证等权利，本院依法缺席判决。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司自本判决生效之日起五日内偿还原告王福弟借款本金168536.16元并支付利息，利息以168536.16元为基数，从2020年1月24日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期一年期贷款利率的四倍计算至本金付清之日止；二、被告湖北弘毅建设有限公司对被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司上述第一项下不能清偿的债务承担补充清偿责任；三、被告程世渝对被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司上述第一项下的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告王福弟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3342.88元，由被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司、程世渝负担。保全费2520元，由被告湖北弘毅建设有限公司重庆建筑工程分公司、湖北弘毅建设有限公司、程世渝负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  左婧二〇二一年一月二十八日书记员  毛庆