山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终446号 上诉人(原审被告)：青岛元鼎集团有限公司，住所地青岛市市**。统一社会信用代码：91xx8F。 法定代表人：孙新业，董事长。 委托诉讼代理人：司徒一平，山东新和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孟娜，山东新和律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司，住所地青岛市黄岛区。统一社会信用代码：91xxXT。 法定代表人：李素臻，总经理。 委托诉讼代理人：张君，女，1964年4月2日出生，汉族，该公司员工，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：宗军，山东太康律师事务所律师。 上诉人青岛元鼎集团有限公司因与被上诉人山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司工程造价咨询合同纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院(2020)鲁0203民初2664号民事判决,向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人青岛元鼎集团有限公司之委托诉讼代理人司徒一平、被上诉人山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司之委托诉讼代理人张君和宗军参加了诉讼。本案现已审理终结。 青岛元鼎集团有限公司上诉请求:1.撤销青岛市市北区人民法院(2020)鲁0203民初2664号民事判决，裁定本案移送有管辖权的人民法院重新审理；2.变更青岛市市北区人民法院(2020)鲁0203民初2664号民事判决第一项，依法裁判减除160442.65元；3.变更青岛市市北区人民法院(2020)鲁0203民初2664号民事判决第二项逾期付款利息的计算基数金额，依法裁判减除160442.65元。事实与理由:一、一审程序违法。本案属于知识产权案件，一审法院没有管辖权。按照最高人民法院和山东省高级人民法院的规定，知识产权案件适用集中管辖。在青岛市基层法院中只有市南区、崂山区、黄岛区、即墨区人民法院具有知识产权案件管辖权，管辖其辖区内诉讼标的额在50万元以下的除专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件、涉及驰名商标认定及垄断纠纷案件之外的第一审一般知识产权民事、行政、刑事案件。也就说，一审法院不具有审理本案的管辖权。所以，本案一审程序违法，应当依法移送有管辖权的人民法院重新审理。二、一审法院判决第一项给付金额303159.23元中包括所谓“二次工作及附件工作”咨询费160442.65元，然而，被上诉人未提交与此相关的证据，一审法院该项判决依据不足，依法应予纠正。三、一审法院判决第二项给付逾期付款利息的计算基数为303159.23元，但是，基于上述第二条理由应当减除160442.65元。 山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司辩称:一审法院认定事实清楚，证据确凿，审理程序合法，判决结果正确，因此请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令青岛元鼎集团有限公司支付建设工程造价咨询费303159.23元；2.判令青岛元鼎集团有限公司支付逾期付款利息7876.33元(自2019年2月5日起至2019年9月10日止)，其后利息计算至青岛元鼎集团有限公司实际履行完毕之日止，按照同期银行贷款利率计算；3.本案诉讼费、保全费由青岛元鼎集团有限公司承担。 一审法院认定事实如下：青岛元鼎集团有限公司自2017年11月16日起，委托山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司对即墨区北安街道元鼎集团用地新建车间一及零星项目工程项目结算书进行工程竣工结算审核。山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司完成该部分审核工作后，青岛元鼎集团有限公司于2018年9月20日要求山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司进行二次审核。同年9月30日，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司、青岛元鼎集团有限公司补签《建设工程造价咨询合同》(以下简称咨询合同，青岛元鼎集团有限公司为委托人、山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司为咨询人)。咨询合同约定：所涉工程为即墨新建车间一变更工程、厂区道路挡土墙、围墙及零星工程、2018新增工程，工程规模17870平方米，投资金额暂定1100万元，建设工期或周期365天；双方约定的服务范围及工作内容为工程竣工结算审核，服务期限自2017年11月16日至2018年12月16日终结；酬金按照鲁价费发(2007)205号文件及合同约定计算，计取方式为原报值*4.8%o+审减额*5%+按照鲁价费发(2007)205号文规定及该计取的其他费用，合同签订后7日内支付2万元，余款于提交咨询报告后10日内支付完毕；委托人未能按期支付酬金超过14天，应支付逾期付款利息(当期应付款总额*中国人民银行发布的同期贷款基准利率*逾期支付天数)。咨询合同还约定，因非咨询方原因，造成咨询方增加了大量的二次工作及附加工作，经双方协商，委托方付给咨询方附加工作费按合同应计取的全部咨询费乘以50%；工程项目的原报值为2017年11月提交的结算值及后续追加及调整的工程项目作为结算值，追加工程的咨询费与原有工程取费相同。2019年1月22日，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司向青岛元鼎集团有限公司提交《元鼎集团新建车间一变更工程及零星工程竣工结算审核报告书》(以下简称审核报告书，青岛元鼎集团有限公司为建设单位、山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司为咨询单位、山东省即墨市第二建筑工程公司为施工单位)及工程结算审定表、工程结算汇总表、审定结算书等相关附件。审核报告书载明，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司接受青岛元鼎集团有限公司委托，审核了青岛元鼎集团有限公司提供的由施工单位编制的元鼎集团新建车间一变更工程及零星工程竣工工程结算书，在青岛元鼎集团有限公司对报送的原始资料真实性负责的基础上，对各项审核后的数据进行了三方核对，审核依据包括工程造价咨询合同、委托单位提供的签证、施工单位竣工决算书、建设单位签字认可的材料批价、现场勘察、测量和核实有关资料、国家及地方其他有关法律法规、规章制度和相关的司法解释以及影响工程造价的其他相关资料等，审核结果为：工程原报结算值13360800.56元，核定工程造价8289876.44元，净核减值5070924.12元(其中核减值5070924.12元，核增值0元)，净核减率38%。另查明，鲁价费发(2007)205号《关于继续执行新增建设工程造价咨询服务收费标准的通知》之附件《山东省建设工程工程量清单编制等计价项目造价自信服务收费标准》第五项规定，咨询项目中的钢筋及预埋件按照每吨12元计算。该文件注释第五条规定，承接工程预算、结算、招标标底、投标报价以及工程量清单的编制或审核和施工阶段全过程造价控制咨询项目时，不包括钢筋及各种规格、型号预埋件重量的计算，计算钢筋及各种规格、型号预埋件的计费单位为元/吨。根据审核报告书所附工程议价材料表记载，即墨厂区零星工程中使用钢筋及预埋件的数量为1.768吨、特种车间东侧挡土墙变更增加工程为2.1595吨、车间一1-4.A-R-9M地下一层变更工程为226.13吨、车间一建设单位变更增加签证工程为37.21吨，合计使用钢筋及预埋件数量为267.27吨。按照咨询合同约定的酬金计取方式计算，酬金应为320885.29元(工程原报结算值13360800.56元*4.8%o+净核减值5070924.12元*5%+12元*钢筋及预埋件267.27吨)+160442.64元(320885.29元*50%)，合计481327.93元。庭审中，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司自述青岛元鼎集团有限公司于2018年9月20日支付订金20000元、2019年1月31日支付部分酬金158168.7元，余款303159.23元欠付至今。再查明，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司为实现案涉债权申请诉前财产保全，相关案号为(2019)鲁0203财保383号，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司已缴纳诉前保全申请费2270元。 一审法院认为，当事人到庭参加诉讼，既是法律赋予的诉讼权利，也有助于人民法院查清案件事实，青岛元鼎集团有限公司经传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未在举证期限内提交证据材料，视为放弃答辩、举证、质证、法庭辩论等权利，可依法作出缺席判决。本案系工程造价咨询合同纠纷，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司、青岛元鼎集团有限公司签订的《建设工程造价咨询合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应按照约定全面履行自己的义务。山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司完成青岛元鼎集团有限公司委托的工程竣工结算审核后，青岛元鼎集团有限公司未按照咨询合同的约定完全履行酬金给付义务，构成违约，应承担相应的违约责任。山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司关于青岛元鼎集团有限公司已支付部分酬金的陈述构成自认，予以认定。咨询合同约定，酬金应于山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司提交审核报告后10日内支付完毕，未能按期支付酬金超过14天，应支付逾期付款利息。山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司于2019年1月22日向青岛元鼎集团有限公司提交了审核报告，青岛元鼎集团有限公司应于2019年2月1日前(10日内)付清酬金，因青岛元鼎集团有限公司至今未履行全部给付义务，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司有权要求青岛元鼎集团有限公司支付自2019年2月2日起的逾期付款利息，现山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司主张自2019年2月5日起开始计算利息，未加重青岛元鼎集团集团有限公司的责任，予以采纳。青岛元鼎集团有限公司未按约给付酬金，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司通过诉讼主张权利，申请诉前财产保全缴纳的费用为损失性质，与青岛元鼎集团有限公司的违约行为存在因果关系，山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司有权要求其承担该部分损失。据此判决：一、青岛元鼎集团有限公司于一审判决生效之日起十日内给付山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司303159.23元；二、青岛元鼎集团有限公司于一审判决生效之日起十日内给付山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司逾期付款利息，以303159.23元为基数，自2019年2月5日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至欠款给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；三、青岛元鼎集团有限公司于一审判决生效之日起十日内给付山东中天建华工程咨询管理有限公司黄岛分公司经济损失2270元。案件受理费5966元，由青岛元鼎集团有限公司负担。 经审理查明，原判认定事实正确。案经调解未果。 本院认为，本案为工程造价咨询合同纠纷。当事人对涉案《建设工程造价咨询合同》的真实性均无异议。其争议的主要焦点问题是,原判认定建设工程造价咨询费303159.23元及利息，依据是否充分。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。从一、二审查明的事实看，原判认定上述事实的依据是双方签订的《建设工程造价咨询合同》及被上诉人于2019年1月22日向上诉人提交的审核报告。一审中，上诉人青岛元鼎集团有限公司无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为对自己证据质证权利的放弃。二审中上诉人青岛元鼎集团有限公司亦没有提出确实充分的证据否定一审认定上述事实的依据。故，依照上述法律规定，其上诉请求本院不予支持。 上诉人青岛元鼎集团有限公司关于管辖权问题的上诉理由不当，本院不予采信。 综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5966元，由上诉人青岛元鼎集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长   高中日 审判员   王化宿 审判员   盛新国 二〇二一年一月二十一日 法官助理 宋 甜 书记员 王庆光