安徽省潜山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0824刑初28号 公诉机关安徽省潜山市人民检察院。 被告人吴某祺，男，1998年4月13日出生，汉族，初中文化程度，无业，住潜山市，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月25日被潜山市公安局刑事拘留，同年9月30日经潜山市人民检察院批准，于同日被潜山市公安局执行逮捕。现押于潜山市看守所。 辩护人孙彦，安徽安潜律师事务所律师。 潜山市人民检察院以潜检刑诉〔2021〕Z1号起诉书指控被告人吴某祺犯开设赌场罪，向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于2021年1月12日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。潜山市人民检察院指派检察官谢汉杰出庭支持公诉，被告人吴某祺及其辩护人孙彦到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年5月份，被告人吴某祺在安徽省合肥市务工期间，经朋友介绍添加微信昵称“一脚娱乐”（微信号:×××）为好友，吴某祺在“一脚娱乐”向其介绍“大亨互娱”赌博ＡＰＰ的相关情况后，使用手机号17769651172注册“大亨互娱”ＡＰＰ账号（账号ＩＤ为12531465）。吴某祺通过支付宝、微信转账给“一脚娱乐”，以1元人民币兑换10分的比例让“一脚娱乐”上分到其“大亨互娱”ＡＰＰ账号，吴某祺再使用其账号内的分数在该ＡＰＰ内“2222288”号赌厅参与赌博，赌博赢取分数后如需要提现就联系“一脚娱乐”，“一脚娱乐”以10分兑换1元人民币的比例通过微信、支付宝转账的方式转账给吴某祺。2019年6月至2020年4月期间，吴某祺频繁在“大亨互娱”ＡＰＰ赌博，共计输赌资7万余元。在此期间，吴某祺成为“大亨互娱”ＡＰＰ的代理，将其通过购买手机号码注册的21个小号和发微信朋友圈等方式招募的葛贤洋、汪健等人都发展为账号“12531465”的下线。该所有下线在“大亨互娱”ＡＰＰ内“2222288”号赌厅赌博盈利后，吴某祺按一定比例从中抽水，抽水按“大亨互娱”ＡＰＰ内的分数结算， “大亨互娱”APP会自动将抽水分数结算到吴某祺的“12531465”账号内。2019年6月至2020年4月期间，吴某祺共计从包括自己小号在内的42名下线处抽水440998分(计人民币44099.80元)，抽水的分数或被吴某祺提现至其支付宝账户、微信账号内，或被其继续用于在“大亨互娱”APP内赌博。 公诉机关提供了下列证据予以证实： 一、物证：手机一部； 二、书证：立案决定书、受案登记表、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、搜查证、扣押决定书、下线注册手机号码的调查情况、购买手机卡微信交易记录、ID12531456注册手机号码、下线注册手机号码、注册数据及输赢数据、获利数据及游戏昵称等信息、吴某祺银行卡交易明细、从四川省达州市公安局网络安全保卫支队调取的相关材料及获取的相关数据、电子证据检查工作记录、“净网2020”4号集群战役工作指令、取证指引、抓获经过、违法犯罪记录查询证明、户籍证明； 三、证人证言：洪某林、汪某、葛某洋、凌某、张某鹏等人证言； 四、被告人供述和辩解：吴某祺的供述和辩解； 五、检查、辨认笔录：搜查笔录、手机检查笔录、辨认笔录； 六、视听资料、电子数据：光盘六张。 公诉机关认为，被告人吴某祺以营利为目的，招募赌博人员进入“大亨互娱”赌博APP内赌博，组织网络赌博活动，并参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴某祺归案后如实供述其罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，可以从轻处罚。被告人吴某祺自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议判处被告人吴某祺有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。 被告人吴某祺对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人孙彦提出的辩护意见是，一、对起诉书指控的事实及罪名均无异议；二、被告人吴某祺具有以下法定和酌定的从轻处罚、从宽处理情节：1.系坦白，可以对其从轻处罚。2.认罪认罚，可以依法从宽处理。3.系初犯、偶犯，没有前科劣迹，社会表现良好。4.积极退赃。5已全额缴纳罚金；三、被告人吴某祺的主观恶性和对社会的影响较小：1.吴某祺不是以赌博为业，刚开始不是以图财为目的。2.开设赌场的时间较短。3.招募的人数较少，社会影响面较小。4.没有对社会治安造成破坏和影响；四、被告人吴某祺具备犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响等条件，符合缓刑适用条件，建议法庭对其宣告缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，被告人吴某祺的家属代其向本院缴纳了44100元人民币的退赃款。 本院认为，被告人吴某祺构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出的辩护意见与审理查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳。被告人吴某祺到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。经本院委托，潜山市司法局出具的调查评估意见书认为，对被告人吴某祺适用社区矫正对其所居住的社区无重大不良影响。根据被告人吴某祺犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴某祺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六千元； (缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已交纳)。 二、被告人吴某祺违法所得44099.80元予以追缴，上缴国库; 三、随案移送的手机一部，随卷保存。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡晓红 人民陪审员  吴小龙 人民陪审员  沙 丽 二〇二一年一月二十九日 法官助理李石开 书记员张媛 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为: (一)建立赌博网站并接受投注的； (二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； (三)为赌博网站担任代理并接受投注的； (四)参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的； (二)赌资数额累计达到30万元以上的； (三)参赌人数累计达到120人以上的； (四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； (五)参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； (六)为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； (七)招揽未成年人参与网络赌博的； (八)其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名和审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。