湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）鄂03刑终10号原公诉机关湖北省竹山县人民检察院。上诉人(原审被告人)张忠(绰号边三)，男，1968年9月26日出生于湖北省竹山县，住竹山县。因犯非法采矿罪、非法储存爆炸物罪于2016年8月20日被竹山县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯非法储存爆炸物罪于2019年11月21日被竹山县公安局刑事拘留，同年12月3日被竹山县人民检察院批准逮捕，同日由竹山县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省竹溪县看守所。原审被告人张森，男，1995年12月16日出生于湖北省竹山县，住竹山县。因吸毒于2016年3月24日被十堰市公安局张湾分局行政拘留三日。因涉嫌犯非法储存爆炸物罪于2019年11月21日被竹山县公安局刑事拘留，同年12月3日被竹山县人民检察院批准逮捕，同日由竹山县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省竹溪县看守所。湖北省竹山县人民法院审理的湖北省竹山县人民检察院指控被告人张忠犯非法储存爆炸物罪一案，于2020年10月28日作出（2020）鄂0323刑初120号刑事判决。宣判后，原审被告人张忠不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人张忠，本院认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，2019年，被告人张忠雇请张某(另案处理)、郭某、吴某兵、杨某、罗某在竹山县沟矿区小地名“黑洞”处，以白天休息夜晚施工的方式多次为其盗采绿松石原矿石。张忠为张某、郭某、吴某兵三人提供食宿，并约定盗采的绿松石获利后张忠得六成，张某、郭某、吴某兵三人一起得四成。在盗采过程中，张忠负责提供空压机、冲击钻、矿灯、钻头、起爆器和炸药等爆破器材，同时安排被告人张森驾驶其所有的牌照为鄂Ｃ×××××的黑色“别克”牌小轿车接送人员，并运送工具和炸药等物资;杨某负责组织施工和望风;罗某负责勘查矿脉;张某负责用背包背炸药等爆破器材和实施爆破;吴某兵负责操作冲击钻打炮眼;郭某负责出渣。需要炸药实施爆破盗采时，张忠就安排张某用背包将炸药背着，坐在车子副驾驶位置上，或者将炸药放在车子后备箱里，由张森驾驶车辆送张某等人到矿山脚下。下车后，张某再背着炸药等爆破器材和郭某，吴某兵等人一起走路上山实施爆破。每次带炸药、雷管等上山出发前，张忠都会对张森、张某等人叮嘱说“背着东西，路上注意点”、“带的有烟头，小心点”等之类的话。2019年六、七月份，被告人张忠为逃避公安机关打击，驾驶牌照为鄂Ｃ×××××的黑色“别克”牌小轿车将一袋炸药送到竹山县麻家渡镇黑虎村5组村民王某、喻某夫妇(另案处理)家，请王某、喻某夫妇帮忙藏在家里，王某、喻某夫妇便叫张忠将炸药藏在其房屋旁边的猪圈里，便于张忠随时能够来拿炸药，后张忠多次到王某、喻某夫妇家拿炸药用于盗采绿松石。2019年11月20日8时许，张忠驾驶牌照为鄂Ｃ×××××的黑色“别克”牌小轿车带着郭某到王某、喻某夫妇家拿炸药，张忠将未用完的10.945公斤炸药用一个蛇皮袋装好放在车辆后备箱里后，就驾车载郭某回家。回家后，炸药放在车辆后备箱里未取出。当日18时许，张忠安排张森驾驶牌照为鄂Ｃ×××××的黑色“别克”牌小轿车载张某、郭某、吴某兵、杨某四人，往“黑洞”处盗采绿松石，出发前，张忠对张某等人说“车上有东西，注意点”。张森驾驶车辆行驶到，遇麻家渡镇绿松石矿区护矿队在矿区进行巡逻检查，张森驾车逃离，后因车辆陷进泥里停下，张森叫张某、郭某、吴某兵、杨某四人下车逃走，张森一人坐在车上被护矿队追上。护矿队员在检查中发现张森驾驶的车辆后备箱内有疑似炸药后报警，处警民警在张森见证下现场称重疑似炸药重量为10.945公斤。2020年1月8日，经国家民用爆破器材质量监督检验中心对张森驾驶的车辆中查获的白色粉末进行鉴定，该白色粉末为硝铵类炸药，具有爆炸性。一审另查明，被告人张忠因犯非法采矿罪、非法储存爆炸物罪于2016年8月20日被竹山县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币6000元。在竹山县看守所羁押4个月26天。上述事实，有下列证据予以证实：1.物证：炸药10.945kg；2.书证①受案登记表，载明2019年11月20日18时许，竹山县麻家渡镇绿松石矿区护矿队在矿区巡逻时，发现张森驾驶的鄂Ｃ×××××黑色“别克”牌小轿车有盗采绿松石嫌疑，遂让张森停车接受检查，在检查中发现车辆后备箱内有疑似炸药，报警后，民警到现场将张森传唤至竹山县公安局麻家渡派出所接受调查，后民警在张森见证下现场称重疑似炸药；②户籍证明，载明被告人张忠、张森具有刑事责任能力；③扣押决定书及扣押清单，载明2019年11月20日，竹山县公安局扣押张森持有的炸药；扣押张忠持有的钻头、矿灯等非法采矿工具；④竹山县人民法院（2016）鄂0323刑初84号刑事判决书，载明被告人张忠因犯非法采矿罪、非法储存爆炸物罪于2016年8月18日，被判处有期徒刑三年，缓刑四年。3.证人证言①柯某证言：2019年11月20日，我和贺某等4人在矿区巡逻，晚上18时许我们一行返回，遇一辆黑色轿车往矿区方向驶去，我们示意其停车检查，该车加油一冲而过，我们掉头追赶，大约七、八分钟，看到该车卧在泥沙里，走近后发现驾驶位坐着一名年轻男子，我们对车辆进行检查，在后备箱里发现一个蛇皮袋，里面套着一个红色方便袋，方便袋里装的是白色粉末，询问该男子是什么，回答不知道，我们怀疑是炸药，就通知派出所来处理，警察来后，将疑似炸药的东西带上警车，同时传唤该男子到派出所调查。通过询问该男子叫张森。②贺某证言，与上述柯某证言一致。③郭某证言：2019年10月底的一天，我通过叔叔刘某介绍到张忠家做活，张忠为我提供食宿，并约定盗采的绿松石获利后张忠得六成，其余工人一起得四成，当晚我就和另外几个工人“老张”、“老吴”、“老杨”一起上山搞货了。我在张忠家待了近一个月，实际在山上做了十几天，除开下雨不上山，山上有检查的不山上，其它时间都上山，基本上每晚都放了炮。每次上山由张森开车送我们到山下，完工后接我们回去。2019年11月20日8时许，张忠对我说：“走，我们去拿点东西”，我说：“拿啥子啊”，张忠说：“你莫说，跟我走就是”，然后张忠驾驶他的黑色轿车带我一起往总兵安村方向走，十几分钟后，到了一户人家停下，张忠带我到后面厕所里，把藏的炸药拿出，用一个蛇皮袋装好放在车辆后备箱里后，就驾车回家。回家后，炸药放在车辆后备箱里未取出。当日18时许，张忠安排张森开车送我、老张、老吴、老杨四人往“黑洞”处盗采绿松石，出发前，张忠对老张等人说“车上有东西，注意点”。张森驾驶车辆行驶到，遇麻家渡镇绿松石矿区护矿队在矿区进行巡逻检查，张森驾车逃离，后因车辆陷进泥里停下，张森叫我们四人下车逃走，我们下车后逃到树林里躲藏。④杨某证言：我是去年十一月份在张忠家干活，张忠请我给他看洞子，每天工作150元。2019年11月20日17时许，我从家里步行到张忠家，和老张、老吴、小郭四人一起吃晚饭后，张森开车送我们四人往“黑洞”处盗采绿松石，车辆行驶到关东沟林场的时候，正好碰上政府在矿山上的巡逻车，张森就加大油门往前冲，巡逻车看到后就掉头追，张森把车开到一个拐弯的地方对我们说:“还不下车赶紧跑”，我也说:“赶紧跑啊”，我和工人下车后逃到树林里躲藏，张森继续开车往前跑。⑤吴某兵证言：我是别人介绍到张忠家干活的，吃住都在他家。2019年11月20日17时许，我们几个工人一起吃晚饭后，张森开车带着我们四人往矿区开，车辆行驶到关东沟林场的时候，路边停了一辆车，有一个人在路边拦车，张森就加大油门冲过去了，他们就掉头追我们，张森把车开到一个拐弯的地方对我们说:“坏了坏了逮住了，一会儿我把车开到全面的弯弯处，你们下车赶紧跑”，老杨也喊:“还不赶紧跑”，我们几个下车后逃到树林里躲藏，张森继续开车往前跑。我们出发时，张忠对我们说过，“车上有东西啊，小心点”，我们一听就知道张忠说的是车上有炸药。张森在跟前听着在，他知道车上有炸药。⑥张某证言：我是别人介绍到张忠家干活的，吃住都在他家。2019年11月20日晚18时许，我和其他几个工人一起吃晚饭后，张森开车带着我们几个工人往矿区开，开了一段时间，在一个拐弯的地方停下，张森对我们说:“下车，下车，赶紧下车”，有工人说:“还不赶紧跑”，我们几个下车后逃到树林里躲藏，张森继续开车往前跑。⑦王某证言：2019年六、七月份的时候，因为张忠欠我的肉款，我到他家去要钱，要钱过程中，张忠说：“过几天我到你那放点东西”。我说:“干经可搞不得”，他说：“就一点炸药，你住的位置比较偏，放你那比较安全”。两三天后，张忠把炸药拿到我家，我让他放到我家猪圈。他前后四次开车拿走，最后一次是10月间。4.国家民用爆破器材质量监督检验中心、南京理工大学化学材料测试中心鉴定意见；5.竹山县公安局现场检查、指认、侦查实验笔录及现场照片；6.被告人张忠、张森的供述。上列证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，且与本案具有关联，一审法院予以采信。一审法院根据查明的事实及证据，依照法律相关规定，判决：一、撤销竹山县人民法院（2016）鄂0323刑初84号刑事判决书中判处被告人张忠有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分；被告人张忠犯非法储存、运输爆炸物罪，判处有期徒刑十年；数罪并罚，总和刑期十三年，决定执行有期徒刑十一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2030年6月24日止）。二、被告人张森犯非法运输爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。宣判后，原审被告人张忠上诉提出：原判事实不清，量刑畸重。1.从犯罪动机和起因上，上诉人仅是为了生活，并无危害社会的意图，实施犯罪时积极采取措施，阻断了可能出现严重后果的发生，到案后坦白交代并自愿认罪认罚。2.从犯罪事实上，上诉人的行为不构成情节严重。炸药的标准应以黑炸药相当，而是只要有爆炸性就是炸药。民用爆破器材质量监督检测中心检测鉴定有片面性，上诉人储存的白色粉末与刑法中列举的炸药是否具有同样的爆炸威力等并没有具体的鉴定意见。本院二审查明的事实和采信的证据与一审一致。所有证据经庭审质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人张忠非法储存、运输炸药10.945公斤，情节严重，其行为已构成非法储存、运输爆炸物罪。原审被告人张森在张忠的安排下，驾车非法运输炸药10.945公斤，情节严重，其行为已构成非法运输爆炸物罪。上诉人张忠在共同犯罪中起主要作用，是主犯，原审被告人张森在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当比照主犯从轻、减轻处罚。上诉人张忠在缓刑考验期内犯新罪，应当依法撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚数罪并罚。上诉人张忠、原审被告人张森能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人张忠提出本案鉴定意见不足以认定其储存的白色粉末为爆炸物，经查，国家民用爆破器材质量监督检验中心和南京理工大学化学材料测试中心是具有鉴定资质的鉴定机构，按照鉴定标准和要求作出的鉴定意见亦送达上诉人张忠，具有法律效力，可以认定张忠非法储存、运输的物品为爆炸物，该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人张忠提出其犯罪动机是为谋生活，积极采取措施阻断危害后果发生，经查，上诉人张忠非法储存、运输爆炸物的行为，已经危害到他人人身及财产安全，且其犯罪行为是被护矿队员发现报警后中断，并非其主动中断，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人张忠提出原判量刑畸重，经查，一审根据其犯罪事实，犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪表现所判刑罚并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  瞿万勇审判员  王 锐审判员  黄彦孟二〇二一年一月二十九日法官助理付迪书记员王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。