河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初5759号原告：李**飞，男，汉族，1980年10月28日生，住河南省襄城县。委托诉讼代理人赵亚坤，河南路德律师事务所律师。被告：汝州温泉水镇发展有限公司，统一社会信用代码：91410482MA44N7RY26，住所地：汝州市温泉镇温泉村801号温泉镇政府院内。法定代表人张顺达，系该公司副总经理。委托诉讼代理人刘小飞，河南科序律师事务所律师。委托诉讼代理人苗俊杰，河南科序律师事务所实习律师。原告李**飞与被告汝州温泉水镇发展有限公司劳动争议一案，原告李**飞不服汝州市劳动人事争议仲裁委员会【汝劳人仲案字（2020）0066号】不予受理通知书于2020年9月2日向本院起诉，本院于当日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案件需要，又依法变更为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李**飞及其委托诉讼代理人赵亚坤，被告汝州温泉水镇发展有限公司的委托诉讼代理人刘小飞、苗俊杰均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李**飞向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告单方解除劳动合同违反法律规定；二、依法判决被告继续履行与原告的《劳务合同》；三、依法判决被告按照月薪70000元为原告补缴社保及住房公积金；四、依法判决被告向原告补发工资100万元；五、依法判决被告向原告补发年度绩效奖金72万元。事实和理由：2018年9月15日，原告收到被告作出的《录用通知书》。《录用通知书》明确：被告拟聘任原告为营销副总经理，用人单位为被告，薪酬福利待遇为税前月薪70000元、年度绩效奖金360000元、年终奖金及其他福利，即年度基础薪金为120万元。同日，原告在《录用通知书》上签字确认接受聘任，并与被告签订《劳动合同书》。《劳动合同书》第五章第十一条明确约定工资标准以《录用通知书》为准。截止2020年2月底，原告仅收到被告支付款项共计61.3335万元。被告未及时足额发放薪资福利的理由是公司财务资金紧张，稍后会一并补发到位。新冠肺炎期间，原告也积极通过线上方式积极处理公司事务。2020年3月9日，被告向原告送达《劳动合同解除通知书》一份。该《劳动合同解除通知书》多处内容失实，自相矛盾。其中以原告2020年1月1日至2020年2月29日期间未按公司管理制度进行考勤打卡为由，不向原告发放2020年1月1日至2020年2月29日计算工资的决定也违背新冠肺炎疫情期间国家的政策规定。被告单方解除劳动合同的行为违反了《劳动合同法》的相关规定，严重侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，依据相关法律法规，向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求。2020年8月25日，汝州市劳动人事争议仲裁委员会向原告作出不予受理通知书。为维护原告合法权益，特向贵院起诉，望判如所请。被告汝州温泉水镇发展有限公司辩称：本公司解除与李**飞的劳动合同，终止双方的劳动关系符合法律规定，符合双方签订的《劳动合同》约定，理由如下：一、原告入职工作情况。原告李**飞和答辩人依法于2018年9月15日建立劳动关系，原告被本公司聘为营销副总经理，当时约定税前月薪70000元，年度绩效奖金360000元，2019年1月31日，李**飞被任命为本公司常务副总。2019年3月13日，由时任本公司董秘兼人力经理的周佳提起、公司董事会批准，确定了李**飞工作待遇暂定为税前年薪80万元，自2019年1月份开始计发至2019年5份。2019年6、7两个月因为当时公司处于停工状态，全体员工均未按全额发放工资，综合考虑公司业绩及实际情况，2019年8月份开始，由公司负责人决定高管工资暂按月薪20000元标准发放，并给原告发放工资至2019年12月。原告身为高管，管理公司日常事务，过程中均未提异议，理应对上述情况知晓。二、原告严重违反双方签订的劳动合同约定，严重违法本公司规章制度，答辩人解除与其劳动合同，符合《劳动合同法》规定的解除条件。1、原告与本公司劳动关系存续期间，违反劳动合同约定，擅自与其他公司建立劳动关系。原告身为公司常务副总，其在2019年3月份即参与汝州市温泉水镇实业有限公司筹备、运作事宜，并与该公司建立了实际劳动关系，后来于2020年6月19日成为该公司法定代表人。原告李**飞严重违反《劳动合同法》第三十九条第四款之规定、违反双方签订的《劳动合同》第三十三条之约定，违反本公司《劳动合同管理制度》第十一条内容，本公司解除与其劳动关系有事实依据和法律依据。2、原告在本公司工作期间，无视相关管理制度要求，不履行请休假审批手续，长时间未回归岗位，严重违反劳动纪律。为规范考勤，加强人员管理，本公司于2018年1月1日下发了《考勤及休假管理制度》，明确了工作时间、打卡规定、事假、产假、探亲假等假期时长及审批流程和权限。原告在同年9月15日入职、签订劳动合同时，作为合同的附件之一，该制度应由原告学习、知悉且原告签字、确认上述学习、知悉情况。2019年9月份，原告以家属待产为由，向公司新任总经理王晓武口头请假，获批后离开公司到郑州家中。后假期结束后，经本公司联系、通知其回归岗位，原告一直以各种理由推脱、迟迟未归。为严肃考勤纪律，2019年10月9日，公司通过会议纪要，再次明确了办公时间和全员考勤的规定，原告当时参会签到。但后期，原告仍未按要求进行考勤，对公司管理工作造成较大负面影响，其行为严重违反了双方签订的《劳动合同》第二十五条之约定，违反本公司《考勤及休假管理制度》第二章、第四条规定的“工作时间每周一至周五工、每天工作时间为：上午8:30-12:00，下午14:30-18：00，午餐12:00-14:30”、第五条规定的“公司全体员工一律采取上下班打卡制度，包括正常上下班、迟到、早退、因公外出及返回公司”、第七条规定的“无故缺勤（亦含未事先办理或事后补办审批手续）未到岗工作者视为旷工，请假（亦含续假）未批准而擅自离岗或不到岗者，休假期间视为旷工、请假未按规定程序履行审批手续者，缺勤期间视为旷工”、第十条事假部分规定的“员工因私事或其他个人原因需请假的，视为事假，休事假按照休假天数扣除日工资的100%；员工因事不能到岗而需请假者，应提前1天提交申请报批，并交行政人力部门负责人备案。因特殊情况不能提前提报手续，须按审批权限提前获得短信或电话批准，并与到岗3个工作日内补办请假手续，交行政人力部分备案等规定，依据《劳动合同法》第三十九条第二款之规定，本公司有权解除与原告的劳动合同，并保留对其在未考勤期间、在与其他公司建立劳动关系期间已发放工资的追索权。3、原告身为公司高管，违反《劳动合同》相关保密条款的约定，损害公司利益。原告李**飞自2019年3月即参与汝州市温泉水镇实业有限公司的筹备、运作，并于2020年6月成为其法定代表人。在原告参与、筹备期间，利用职务便利陆续让本公司周佳等高管到其投资公司兼任职务。经查，该公司与本公司经营范围高度重叠，且该公司名称与本公司高度相似，其对外宣传活动中严重侵犯本公司的商标权。李**飞身为本公司高管，其工作过程中接触、知悉、掌握我公司大量商业秘密，其未经许可，擅自参与同行竞争对手筹备、经营，并担任法定代表人，严重违反劳动合同中相关保密条款，严重损害本公司利益。依据《劳动合同法》二十三条、二十四条之规定和双方签订的《劳动合同》第七章保密条款及第二十六之规定，我公司有权解除与其劳动关系。三、原告诉称的补发工资、年度绩效奖金、补缴社保及公积金请求，与双方签订的《劳动合同》不符，其主张没有依据。1、原告李**飞和答辩人依法于2018年9月15日建立劳动关系，当时职务为营销副总经理，薪资标准为月薪7万元、年度绩效奖36万元，但在2019年1月31日，原告被任命为公司常务副总，其职务已经发生变化，薪资水平相应进行了调整，原告对调整后的职务和薪资水平没有明确表示反对，且2019年1月份以后，答辩人给原告发放工资的标准已经不再按照月薪7万元的标准，对此原告在收到调整后的工资后从未表示异议。关于绩效奖金核发事宜，原告在担任营销副总和常务副总期间，业绩惨淡（没有卖出一套房），与公司要求相距甚远，同时对于2019年上半年经营困难及6、7月份的停工事宜，其负有一定的管理责任。综上，原告现在以原岗位工资标准要求补发工资和奖金，与事实不符，没有依据。2、原告诉求按7万元标准补缴社保与相关约定内容不符。双方签订的《劳动合同》第六章、第十五条明确约定“乙方入职三个月内，未对甲方为乙方交纳的社会保险数额提出异议，视为同意”。在原告入职期间，从未向答辩人提出关于社保数额任何相关异议，依据劳动合同约定，视为原告同意公司为其缴纳的社保数额。现原告提出相关诉求，不符合相关约定，无相关依据。3、关于原告主张的薪资待遇，本公司《章程》第五章第十一条第（八）项、第十二条已明确了高管报酬事项的决定和表决程序，即“需由董事会全票通过”。请法院依据上述事实，核查原告主张薪资水平的合理性、正当性。综上，答辩人解除与原告的劳动合同，终止劳动关系，符合《劳动合同法》相关规定，符合双方签订的《劳动合同》相关约定，有法律和事实依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2018年9月15日，原告李**飞收到被告汝州温泉水镇发展有限公司作出的录用通知书，通知书显示，被告公司拟聘用原告担任营销副总经理，该职位的劳动合同期为入职之日起3年，试用期为入职之日起3个月。薪酬待遇（除特殊标明外，以下薪资均为人民币税前数）：税前月薪70000元/月，年度绩效奖金360000元，年终奖金根据公司及个人业绩参加公司考评及激励计划，均由公司薪酬委员会评定后实施。另由社会保险、住房公积金、补助福利、年休假等其他福利。当日，原告在录用通知书上签字确认，并作为乙方与被告（作为甲方）签订《劳动合同书》一份。合同书约定：本合同为固定期限合同。本合同签订后于乙方从原工作单位开具离职证明并交付甲方之日起生效。合同有效期自2018年9月15日起至2021年9月15日止，其中试用期至2018年12月15日止。工作岗位、工资标准以《录用通知书》为准。另约定，除非甲乙双方另有书面约定，乙方履行本合同期间，甲方不同意乙方与其他用人单位建立全日制或非全日制劳动关系及劳务关系。否则，依据《劳动合同法》第三十九条第四项与乙方解除本合同。甲乙双方并签订保密协议、廉政协议各一份，原告在规章制度学习确认单上签名，学习单内容为：“我已学习了本公司的各项规章制度。我同意执行公司制定的各项规章制度，并努力维护本公司的利益。员工：李**飞，日期：2018年9月15日”。被告公司2018年1月1日制定的《劳动合同管理制度》第十一条规定：“有下列情况之一者，公司有权单方解除《劳动合同》：。5、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出，拒不改正的。”。被告公司制定的《考勤及休假管理制度》规定：工作时间每周一至周五工、每天工作时间为：上午8:30-12:00，下午14:30-18：00，午餐12:00-14:30”；公司全体员工一律采取上下班打卡制度，包括正常上下班、迟到、早退、因公外出及返回公司；“无故缺勤（亦含未事先办理或事后补办审批手续）未到岗工作者视为旷工，请假（亦含续假）未批准而擅自离岗或不到岗者，休假期间视为旷工、请假未按规定程序履行审批手续者，缺勤期间视为旷工；员工因私事或其他个人原因需请假的，视为事假，休事假按照休假天数扣除日工资的100%；员工因事不能到岗而需请假者，应提前1天提交申请报批，并交行政人力部门负责人备案。因特殊情况不能提前提报手续，须按审批权限提前获得短信或电话批准，并与到岗3个工作日内补办请假手续，交行政人力部门备案。2019年2月20日，被告公司制作的《汝州温泉水镇发展有限公司章程》第十一条显示董事会行使下列职权，其中第八项为：“决定公司内部管理机构的设置，决定聘任或者解聘公司主要管理人员及报酬事项。”第十二条规定：“董事会决议的表决，实行一人一票。本章程第十一条董事会职权中的第三至十一项职权需由董事会全票通过。”2019年1月31日，被告汝州温泉水镇发展有限公司作出关于李**飞同志的任命通知，通知显示：根据公司发展与实际工作需要，经董事会研究决定，李**飞同志任汝州温泉水镇发展有限公司常务副总职务，协助董事长进行公司经营管理工作。此决定自下发之日起生效。后公司周佳作为经办人作出关于任命李**飞同志工资待遇事宜工作请示单向公司董事会提交，请示单显示：李**飞工资待遇暂定为税前年薪人民币捌拾万元，自2019年1月份开始计发。2019年3月13日，被告公司董事会2019年第11号汇签单显示，公司董事会成员对关于李**飞工资待遇事宜均签字同意。2019年10月9日，被告公司会议纪要显示，为推进温泉水镇项目各项工作复工，召开第一次集体工作例会，会议内容对办公时间规定为：AM8:30-12:00，PM13:30-17:30，根据公司考勤制度进行全员考勤管理。会议另讨论了其他事项,原告李**飞参加了该次会议。被告公司现已对“温泉水镇”、“HOTTOWN”字样商标注册申请已获国家知识产权局批准。原告李**飞入职被告公司共计收到被告公司向其中原银行账户中代发工资254629元，原告认可已经收到被告公司通过多种途径支付工资共计613335元。庭审中被告称共计向原告支付工资为694782元，对相差数额原告不予认可。被告公司向法庭提交的694782元明细显示2018年绩效应付工资为105172元，实发工资（税后）为97284元，该绩效工资双方均认可实际并未发放。2020年3月9日，被告公司向原告发出《劳动合同解除通知书》，通知书内容为：“李**飞先生：你与汝州温泉水镇发展有限公司（以下简称‘公司’）于2018年9月15日签订的三年期劳动合同（由董事会任命）。现公司接董事会‘《关于汝州市温泉项目2019年绩效发放的事宜》回复意见’通知第3条‘鉴于李**飞2019年下半年出勤不正常的现状，提议按考勤管理规定做离职处理’；同时考虑到你于2019年下半年，已经在温泉镇实际控制‘汝州市温泉实业有限公司’开展业务，公司业务与公司属同业，违反合同规定，不合适在汝州温泉水镇发展有限公司任职，提出与你解除劳动合同，终止劳动关系。具体内容如下：1、自2020年3月1日起，解除我司与你签订的劳动合同，原我司与你所签订的劳动合同自动失效，双方的权利义务随之终止，双方均不再为对方承担或履行任何责任与义务。2、因2020年1月1日至2020年2月29日，你未按公司管理制度进行考勤打卡；违反公司管理制度，不再发放计算工资。3、我司为你缴纳五险一金至2020年2月29日。4、你需妥善办理所有工作移交等离职手续。此通知书一式二份，都具有同等的法律效力，双方各持一份。特此通知。汝州温泉水镇发展有限公司，2020年3月9日”。该通知上加盖有被告公司印章。另查明，2019年9月24日，原告李**飞注册成立海南同润智慧文旅发展有限公司，李**飞持股比例100%。2019年10月16日北京新昌企业管理有限公司将其持有的北京新昌创新旅游文化有限公司50%股权转让给海南同润智慧文旅发展有限公司。后海南同润智慧文旅发展有限公司又投资入股北京新昌创新旅游文化有限公司，持股比例50%，另外50%有北京新昌企业管理有限公司持股。后北京新昌创新旅游文化有限公司又投资汝州市温泉水镇实业发展有限公司，并持股100%。汝州市温泉水镇实业发展有限公司成立于2019年3月11日，2020年6月19日原告李**飞成为汝州市温泉水镇实业发展有限公司总经理和法定代表人。另北京新昌企业管理有限公司投资成立北京新昌健康管理有限公司并100%持股，投资北京新昌创新置业有限公司并持股32%，北京新昌创新置业有限公司另外37%股份有联泰（惠州）投资有限公司持有，31%股份有北京新昌健康管理有限公司持有。现北京新昌创新置业有限公司对被告汝州温泉水镇发展有限公司持股比例100%。上述事实由不予受理通知书、《劳动合同书》、《录用通知书》规章制度学习确认单、银行账户明细表、《劳动合同解除通知书》、任命通知、汇签单、工作请示单、会议纪要、《劳动合同管理制度》、《考勤及休假管理制度》、《汝州温泉水镇发展有限公司章程》、企业查询信息、当事人陈述等在卷佐证。本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案中原告李**飞与被告汝州温泉水镇发展有限公司于2018年9月15日签订了《劳动合同书》及保密协议、廉政协议等，原告并在规章制度学习确认单上签名确认，明确已学习了公司的各项规章制度并同意执行公司制定的各项规章制度，努力维护公司的利益。被告公司制定的《劳动合同管理制度》、《考勤及休假管理制度》、《汝州温泉水镇发展有限公司章程》等各项规章制度对双方的权利义务又进行了详细约定。原被告均应按照上述约定履行各自的义务。2020年6月19日，原告李**飞已担任汝州市温泉水镇实业发展有限公司总经理和法定代表人，而该公司的股权架构亦追溯到李**飞2019年9月24日注册成立的海南同润智慧文旅发展有限公司。而被告公司名称为汝州温泉水镇发展有限公司与原告现担任法定代表人的汝州市温泉水镇实业发展有限公司相似。结合本案实际情况，本院认为被告于2020年3月9日向原告发出的《劳动合同解除通知书》不违反法律、法规及双方合同约定，故对原告要求判决被告单方解除劳动合同违反法律规定及要求被告继续履行与原告的《劳动合同》，证据和理由不足，本院不予支持。另因原告入职被告公司后，约定的薪酬待遇被告公司至今未落实到位，其中2018年9月15日被告向原告发出的录用通知书中约定：“薪酬待遇（除特殊标明外，以下薪资均为人民币税前数）：税前月薪70000元/月，年度绩效奖金360000元，年终奖金根据公司及个人业绩参加公司考评及激励计划，均由公司薪酬委员会评定后实施”。2019年1月31日，原告被任命为汝州温泉水镇发展有限公司常务副总职务，协助董事长进行公司经营管理工作。后公司向董事会请示单显示：李**飞工资待遇暂定为税前年薪人民币捌拾万元，自2019年1月份开始计发。2019年3月13日，公司董事会同意该请示。被告辩称的2019年10月9日公司通过的会议纪要，再次明确了办公时间和全员考勤的规定，原告当时参会签到。但后期，原告仍未按要求进行考勤，对公司管理工作造成较大负面影响，但被告公司向原告发出的《劳动合同解除通知书》中明确记载2020年1月1日至2020年2月29日，原告未按公司管理制度进行考勤打卡；违反公司管理制度，不再发放计算工资。故原告的应发薪酬待遇应计算至2019年12月31日为宜。原告自入职被告公司起至2019年12月31日期间按双方约定应得税前工资应为1045000元（35000元+70000元/月×3+800000元），扣除原告认可收到的613335元，被告公司应向原告补发税前工资431665元。关于绩效部分2018年9月15日原被告双方签订的《劳动合同书》明确约定年度绩效奖金为360000元，故按比例折算被告应补发原告2018年绩效奖金105000元（税前）为宜，另因2019年1月31日，原告职务调整，公司董事会研究通过意见为李**飞工资待遇暂定为税前年薪人民币捌拾万元，自2019年1月份开始计发。该调整执行至被告向原告发放解除劳动合同书为止，原告对该工资待遇并无书面异议。故2019年原告是否享有绩效奖金、奖金数额多少无法确定，本院暂不予处理为宜。关于原告要求被告为原告补缴社保及住房公积金的诉讼请求，不属人民法院受案范围，本院不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十三条、第二十四条、第三十九条，《社会保险费征缴暂行条例》第五条，《住房公积金管理条例》第三十八条,最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告汝州温泉水镇发展有限公司于本判决生效后十日内为原告李**飞补发工资431665元（税前）、绩效奖金105000元（税前）。二、驳回原告李**飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告汝州温泉水镇发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  刘世伟人民陪审员  李 鹏人民陪审员  张亚琴二〇二一年一月十二日书 记 员  崔亚楠本判决所引用的法条如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《社会保险费征缴暂行条例》第五条国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作。《住房公积金管理条例》第三十八条违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。