福建省将乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0428民初1802号 原告：邱子奇，男，1958年10月8日出生，汉族，住将乐县。 委托诉讼代理人：肖翰斌，将乐县镛城法律服务所法律工作者。 被告：陈世保，男，1965年6月5日出生，汉族，住福建省将乐县。 被告：黄春金，男，1986年2月3日出生，汉族，住福建省将乐县。 委托诉讼代理人：邱杰明，福建三华律师事务所律师。 被告：邱胜顺，男，1966年9月19日出生，汉族，住福建省将乐县。 原告邱子奇与被告陈世保、黄春金、邱胜顺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2020年12月2日，2021年1月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人肖翰斌，被告黄春金及其委托诉讼代理人邱杰明，被告陈世保、邱胜顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邱子奇向本院提出诉讼请求：1.两被告共同连带赔偿原告人身各项损失费计人民币233465.94元。2.两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告黄春金在将乐县古镛镇玉华村关心自然村翻盖新房，被告黄春金将建房泥水建设工程以包工不包料的方式承包给没有任何建筑资质的被告陈世保施工。原告受雇于被告陈世保从事倒地基水泥作业。2019年3月27日下午4时许，原告在作业过程中，施工运料斗车的翻斗翻下来砸到原告的右足背，当即疼痛、肿胀，因未出血，原告坚持工作到6点半下班，回家后自行到诊所购药擦涂，因右足受伤处疼痛难忍，便于第二天2019年3月28日到将乐县总医院急诊诊断：原告右足1、2近节趾骨骨折、第3中节跖骨基底骨折。2019年3月30日原告前往福州福建省立医院住院治疗至4月6日，住院7天，2020年9月28日经福建恒正司法鉴定所鉴定：1.原告的损伤评定为伤残等级为10级。2.误工期评定为截止至定残的前一天，护理期评定为90天，营养期评定为60天。 原告受伤后要求被告赔偿原告人身损害等各项费用，并向将乐县古镛镇调解委员会申请调解，无果，为保障公民的合法权利，现原告特依法提起诉讼，请求人民法院依法判令被告方赔偿原告如下人身伤害损失费，其中： 1.医疗费16294.94元（94.15+16200.79=16294.94元。具体见发票和费用清单） 2.护理费14837元。护理期90天，1人护理。按其他居民服务业计算，即护理费为60174元/365*90天=14837元。 3.住院伙食补助费700元。即100元*7=700元。 4.交通费402元(其中，门诊住院期间市内交通费每天10元*10天=100元，从将乐去福州门诊住院往返动车交通费（含护理人员）75.5*4=302元，合计402元） 5.营养费1800元。每天30元*60日=1800元。 6.误工费92592元。误工期计算至定残前一日2020年9月27日，共547天，原告按农林牧渔计算，即：61785元/365*547天=92592元。 7.残疾赔偿金91240元。原告伤残十级，即：45620元*20年*10%=91240元。 8.后续治疗费9000元。 9.鉴定费2600元。 10.精神抚慰金5000元。 以上各项损失合计人民币234465.94元。扣除被告陈世保已支付的1000元，两被告还应共同连带赔偿原告人民币233465.94元。 被告陈世保辩称：当时是地面基础孔桩倒水泥，当时发生事情的时候我不是很清楚，我也不在现场，当场我没有看到，我也不知道。是傍晚邱子奇跟我说脚有点疼，让我送他回家，后来是坐我的摩托车回家的，跟我骑摩托车回家的路上邱子奇还跟我说有事情做，让我给他留一个位置，我说工作是你自己安排的，你愿意做你就来做，不愿意做不来也可以，第二天邱子奇打电话给我说脚疼，要去看一下医生，没有办法在继续工作了，我说好的没有关系。 被告黄春金辩称：答辩人已将涉案劳务承包给本案另一被告陈世保，而受害者即原告系陈世保所雇佣的人员，答辩人发包的劳务并不需要资质。答辩人依法不应承担原告受伤的赔偿责任。1.本人黄春金与被告陈世保系劳务承揽关系，被告陈世保与原告邱子奇系雇佣关系，本人黄春金与原告邱子奇之间不存在直接个人劳务关系，原告邱子奇的受伤应由雇主即被告陈世保承担法定责任。2.原告受伤系原告自己及被告邱胜顺的过错直接导致。3.原告的伤害在将乐县医院足以治疗，但原告擅自到福建省立医院治疗，而省立医院的等级远比将乐县医院高，治疗费用也相应更高，原告应当自行承担超过将乐县医院治疗费用部份的费用，且由此产生的交通费应由原告自行承担。4.原告提供的伤残鉴定意见书所依据的事实不符合客观事实。综上所述，原告提供的伤残鉴定意见书认定原告的误工期应到定残前一天、护理期评定为90天、营养期评定为60天没有任何事实依据。该证据依法不能予以采纳。原告要求本人承担受伤责任，没有任何事实及法律依据，请求人民法院驳回原告对本人黄春金的全部诉请。 被告邱胜顺辩称：1.2019年3月27日建设工程进行孔桩水泥浇灌，答辩受雇于被答辩人邱子奇妻子王素英，约定一天工资200元，完工由王素英发放答辩人的工资，当天，答辩人是负责手推水泥浆斗车从水泥搅拌机处将搅拌好的水泥浆运送到孔桩处，原告是负责浇灌的水泥振动，按理房主应当安排一个人专门卸载水泥翻斗车上的水泥，答辩人只是负责将水泥翻斗车推到孔桩处，将翻斗车提起来顶在地上，房主应当安排一个人卸载水泥翻斗车上倒不出来的水泥，但房主为了省钱未安排其他人卸载水泥翻斗车上的水泥，因为如果水泥偏干，翻斗车上的水泥浆就倒不出来，所以原告与本人是谁有空时就由谁去用锄头将水泥浆爬出来。事故当天下午，答辩人同往常将水泥翻斗车推到孔桩处，然后将翻着提车提顶在地上。2.答辩人也是被雇用的劳务者，被答辩人的伤害，并不是答辩人所为造成，答辩人没有对受害人的侵权行为，故不负有提供劳动者受害责任的赔偿责任。3.答辩人与被答辩人也没有雇用与被雇用的法律关系。4.本起事故起因完全是房主的过错而造成。我是负责拉斗车的，原告是负责振动的，斗里还有一些干料，本应该是要用锄头去挖的，但邱子奇没有按常理操作，直接用手拉住斗车倾斜想把斗车上的干料倒下来，是原告自己用手搬一下，没有扶住，才把自己的脚给压到的。我当时负责把斗车推在那里没有动是邱子奇自己去搬的才导致压到脚，当时我还问他有没有压到，他没有回答，后来还继续做事。 原告为证明其主张向本院提供如下证据： 证据1.调解申请书、人民调解调查记录三份，证明原告在雇佣劳动中受伤的事实以及原告申请人民调解委员会调解的事实。 证据2.门诊病历、出院记录、疾病证明书，证明原告在将乐县总医院、福州省立医院住院治疗门诊的事实。 证据3.医疗发票、费用清单，证明原告的医疗费用。 证据4.司法鉴定意见书，证明原告伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定情况。 证据5.鉴定费发票，证明原告的鉴定费用。 证据6.户口簿，证明原告的属城镇居民及职业。 被告黄春金质证认为：对证据1.调解申请书、真实性无异议，调解申请明确说明了是抬斗车导致的。他自己要承担直接的过错。对证据人民调解调查记录三份，三性无异议。根据陈世保笔录里自己陈述的涉案过程是黄春金将孔桩水泥业务承包给陈世保，双方有签订书面协议合同，受害者邱子奇是陈世保雇佣的日工资200元每天。对证据2.将乐县医院门诊病历真实性无异议，根据诊疗记录最后一句话说邱子奇拒绝用药自行离院。对省立医院的出院记录真实性无异议，但出院记录诊断是右足1、2近节趾骨骨折，并没有提到第3中节跖骨基底骨折的。对于省立医院的疾病证明书真实性无异议，省立医院注明建议3个月的休养期这说明原告的治疗医院认为原告的误工期只要3个月。对证据3医疗发票、费用清单真实性无异议。没有必要去更高的医院治疗，超出的应该由原告自己承担。对证据4.司法鉴定意见书有异议，1.省立医院只做了右足1、2近节趾骨折的治疗，并没有提到第3中节跖骨基底骨折。医院都没有做出治疗，司法鉴定居然做出了第3中节跖骨基底骨折，与医院并不相符。2.关于误工时间、护理期、营养期评定是根据（GA/T1193-2014)10.2.12B条款评定,但该条款适用于髌骨骨折的与原告的受伤部位完全不符。所以我们认为这个鉴定意见与事实不符，意见不能予以采信。对证据5.鉴定费发票，真实性无异议。鉴定意见不能采信，所以这个费用由原告自己承担。对证据6.户口簿，真实性无异议。 被告陈世保质证认为：对原告提供的证据我没有什么文化，没有什么好说的，事情的经过也就是这样的。 被告邱胜顺认为：这个跟我没有关系，我也不质证。 被告黄春金为证明自己的主张提供证据：收款收据壹份，证明被告黄春金就涉案承包业务，已与陈世保结清承包费17300元是在2020年3月28日结清的。 被告陈世保质证认为：钱是我收的，我做了一天就做完了，第二天就结账了。 被告邱胜顺质证认为：这个收款收据我也不管，我也不知道。因为我是邱子奇老婆叫我去的，我的钱到现在都还没有拿到，一天150元。 原告邱子奇质证认为：对证据收款收据真实性无异议，与本案没有关系。 被告陈世保、邱胜顺未向本院提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明：2019年3月27日，被告黄春金因将乐县古镛镇玉华村关心自然村14号旧房翻建，将建房的打孔桩及倒泥水事务以包工不包料的方式承包给陈世保施工，次日，黄春金已将工资17300元支付给了陈世保。原告受雇于被告陈世保从事倒地基水泥振动作业，由邱胜顺负责推料斗车。2019年3月27日下午，原告在作业过程中，施工运料斗车的翻斗翻下来砸到原告的右足背，原告坚持工作到6点半下班，回家后自行到诊所购药擦涂，因右足受伤处疼痛难忍，便于第二天2019年3月28日到将乐县总医院急诊，初步诊断为：原告右足1、2、3趾骨骨折，后原告未用药自行离院。2019年3月30日原告前往福州福建省立医院住院治疗至4月6日出院，住院7天，入院、出院均诊断为：右足1、2趾骨骨折。原告于2020年9月28日经福建恒正司法鉴定所鉴定：1.原告的损伤评定为伤残等级为10级。2.误工期评定为截止至定残的前一天，护理期评定为90天，营养期评定为60天，取内固定物后续治疗费用9000元。原告2019年3月28日将乐县总医院门诊费用94.15元，福建省立医院住院医疗费16200.79元，福建恒正司法鉴定所鉴定费用2600元。诉讼期间，黄春金申请追加邱胜顺为本案被告，并申请对原告伤残等级、护理期、营养期进行重新鉴定，本院委托福建新时代司法鉴定所重新鉴定，结论为：右足1、2趾骨骨折，一处伤残十级，建议护理期为60天，营养期为60天，二期手术费用5000元，黄春金支付鉴定费用2800元。黄春金未要求对误工期进行鉴定，但质证中不认可原告自行鉴定的误工时间。福建省立医院出院记录中出院医嘱：3个月后拍片复查（疾病证明书建议亦同），术后1年-1.5年返院拆除内固定物，至重新鉴定时仍未拆除。事故发生后，陈世保支付了1000元给原告，后双方经将乐县古镛镇司法所多次调解未果，诉至本院。 本院认为：原告要求被告黄春金承担选任上的过错责任，被告陈世保承担雇佣责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应责任。”原告在从事建筑施工活动中，具有一定的危险性，本人有注意安全的义务，在其所写的“调解申请”中自述是与邱胜顺一起抬斗车翻下来受伤的，被告邱胜顺陈述是其自己去扳斗车受伤的，又因原告是专司振动的，其对斗车的卸料处置欠专业、规范，原告对事故的发生存在一定的过错，可以减轻被告承担的赔偿责任，原告应承担20%责任；起诉时原告未要求被告邱胜顺承担责任，也没有证据证明邱胜顺存在过错，被告邱胜顺不承担责任；被告陈世保雇佣原告邱子奇，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告陈世保没有提供安全施工条件及注意安全的保障义务，应承担70%赔偿责任。关于被告黄春金是否承担责任，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。依照现行的建筑法律法规，且依据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条：“（一）对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上……，应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。”的规定，黄春金自行翻建房屋超过两层，必须要由有建筑施工企业资质的施工人承建，而本案具体施工人陈世保没有相应的建筑资质。据此，黄春金在选任上存在过失，应承担10%的赔偿责任。 原告邱子奇赔偿金的数额如下： 1.医疗费，16294.94元； 2.护理费，2020年居民和其他服务业平均工资为66815元/年，原告起诉按60174元/年计算应予准许，住院期间护理费60174元/年÷365×60天﹦9891.6元。 3.住院伙食补助费，7天×100元﹦700元。 4.残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 原告定残之时已62岁，年龄每增加一岁减少一年，原告经鉴定为十级伤残，原告残疾赔偿金为上一年度城镇居民人均可支配收入45620元／年×18年×10%﹦82116元。 5.伤残鉴定费，原告受伤后到福建恒正司法鉴定中心作鉴定是必要的，因此鉴定费2600元应列入赔偿范围。 6.关于误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，福建省立医院出院记录中出院医嘱及疾病证明书均建议原告3个月后拍片复查，医嘱中虽有术后1年-1.5年返院拆除内固定物，但不能认为是医疗机构所确定的误工时间，应以住院时间7日及福州往返时间、将乐就诊时间和疾病证明书时间计算，结合公安部GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范中10、2、7指、掌骨骨折B手术治疗：误工期为30-90日，以及原告的伤残等级，原告的误工时间确定为100天。福建省上一年度农林牧渔业平均工资61785元/年，误工费为：61785元／年÷365天×100﹦16927元。 7.营养费，每天30元*60日=1800元。 8.精神损害抚慰金，原告伤残等级较低，精神损害抚慰金不支持。 9.交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供正式票据，本院不予支持。 10.后期治疗费，被告应支付原告拆除内固定物治疗费用5000元。 以上原告各项损失135329.54元。 综上所述，本院认为，原告在履行职务行为时受到伤害，按照侵权责任法的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任。原告自己承担135329.54元×20%﹦27066元；被告陈世保应赔偿原告损失135329.54元×70%﹦94731元，扣除已支付的1000元，还应赔偿93731元；被告黄春金应赔偿原告损失135329.54元×10%﹦13533元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告陈世保于判决生效后十日内赔偿原告邱子奇损失人民币93731元； 二、被告黄春金于判决生效后十日内赔偿原告邱子奇损失人民币13533元； 三、驳回原告邱子奇的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4802元，减半收取计2401，由被告陈世保承担1681元，被告黄春金承担240元，由原告邱子奇承担480元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  薛开海 二〇二一年一月十八日 书记员  詹杨珊 附相关法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响.恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。