山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁08民终245号上诉人（原审被告）：许某，男，1983年10月1日出生，汉族，住梁山县。委托诉讼代理人：乔月全、戚万安，梁山英才法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：王某，男，1964年1月14日出生，汉族，住汶上县。委托诉讼代理人：张继峰、孙传跃，山东恒正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：寿光市卫明建筑安装工程有限公司，统一社会信用代码91370783MA3DQ8XD49，住所地寿光市田柳镇常家庄村南路西。法定代表人：常炳明，经理。上诉人许某因与被上诉人王某、寿光市卫明建筑安装工程有限公司（以下简称寿光卫明公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省梁山县人民法院（2020）鲁0832民初2486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许某上诉请求：1、请依法撤销梁山县人民法院(2020)鲁0832民初2486号民事判决；2、许某不应承担王某140526.94元赔偿金，此款应有寿光卫明公司承担。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：1、一审法院认定事实错误。许某与王某同时都被寿光卫明公司雇佣施工干活。王某在施工过程中违章操作，不把身上佩戴好的安全带挂在架子钢管上，在施工中摔伤，本人应承但事故的主要责任，后应有安装工程有限公司承担赔偿责任。一审法院判决许某承担赔偿责任，完全错误，应予以改判。2、假如一审法院，判令许某承担王某的赔偿责任，安装工程有限公司由于违法分包工程，属于选任错误，也应按一审判决许某赔偿王某140526.94元的数额内承担一定比例的赔偿数额或应互负连带贵任。综上，请求二审法院支持许某上诉请求。王某答辩称，我方认可上诉人诉请的要求，卫明建筑安装工程有限公司应承担责任，对于上诉人其他请求不予认可。寿光卫明公司答辩称，许某陈述是虚假的，其在一审中没有提交证据证明其主张，寿光卫明公司未承揽案涉厂房建设工程，故不存在雇佣许某与王某施工干活的事实，也根本不存在将工程违法分包的事实。许某主张寿光卫明公司承担赔偿或连带赔偿责任无法律依据。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王某向一审法院起诉请求：1.依法判令许某赔偿原告各项费用10万元（暂计，具体损失待伤残鉴定完毕后确认）；2.依法判令寿光卫明公司对赔偿承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费、保全费等费用依法由被告负担；4.庭审中王某变更赔偿数额为289,631.62元（其赔偿明细为：医药费24,617.62元、误工费44,160元、住院期间护理费7933.3元、出院后护理费9773.1元、交通费1000元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元、残疾赔偿金186,247.6元、后续治疗费10,000元、精神损害抚慰金3000元）。一审法院认定事实，2020年4月3日，王某受雇于许某在工地施工时从高处坠落，送往寿光东城医院住院治疗，住院28天，支付诊疗费24,617.62元。一审法院经王某申请委托济宁医学院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为王某胸部多发肋骨骨折评定为九级伤残，腰椎多发横突骨折评定为十级伤残，后续治疗费用建议参照济宁医学院附属医院对外会诊意见书（NO：2020-118）执行（左侧胫腓骨内固定取出手术费用约需10,000元）。王某认可许某已垫付了原告医疗费24,511元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。许某雇佣王某为其提供劳务，原告在工作过程中受伤，许某作为接受劳务一方应当承担赔偿责任。王某主张寿光卫明公司将涉案工程分包给许某，许某主张其与原告共同受雇于寿光卫明公司，但王某、许某提交的证据不足以证明其各自主张，寿光卫明公司亦都不认可，原告要求寿光卫明公司承担连带赔偿责任，一审法院不予支持。许某未提交证据证明对原告进行过安全操作培训、事故发生时原告违规操作，许某未尽到安全提示、监督管理职责，对事故的发生存有过错。王某作为完全民事行为能力人，在工作中对于危险行为没有尽到应尽的注意义务，对事故的发生存在一定的过错，应适当减轻许某的赔偿责任。根据庭审查明的事实，一审法院酌定由许某承担王某损失的70%为宜。原告主张的医疗费24,617.62元，一审法院予以支持。原告主张的误工费44,160元（320元/天×138天），其提交的证据不足以证明其最近三年的平均收入状况，计算标准有误，2019年山东省农村居民人均可支配收入17,775元，一审法院认定误工费6720.41元（17,775元÷365天×138天）。原告主张住院期间护理费7933.3元（8500元/月÷30天×28天×1人），其提交的证据不足以证明其有固定收入，一审法院支持住院期间护理费2240元（80元/天×28天×1人）。原告主张出院后护理费9773.1元，未有医疗机构出具证明且未申请司法鉴定，一审法院不予支持。原告主张的交通费1000元，未提交证据证明且被告不予认可，一审法院不予支持。原告主张的住院伙食补助费2800元，一审法院予以支持。原告主张的营养费2800元，因出院记录中没有需要加强营养的医嘱记录，一审法院不予支持。原告主张的伤残赔偿金186,247.6元（42,329元/年×20年×22%），符合法律规定，一审法院予以支持。原告主张后续治疗费10,000元，司法鉴定意见书载明“费用建议参考济宁医学院附属医院对外会诊意见书（NO：2020-118）执行（左侧胫腓骨内固定取出手术费用约需壹万元）”，一审法院予以支持。一审法院确认原告的各项损失为：医疗费24,617.62元、误工费6720.41元、护理费2240元、住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金186,247.6元、后续治疗费10,000元，合计232,625.63元。许某应赔偿原告各项损失162,837.94元（232,625.63元×70%）。本次事故造成原告构成一处九级伤残、一处十级伤残，给其造成一定的精神损害，故原告主张精神损害抚慰金，符合法律规定，一审法院依法予以支持。根据双方的过错程度、损害后果及原告的伤残程度，结合当地的消费情况，一审法院酌定支持原告精神损害抚慰金2200元。综上，扣除许某垫付的医疗费24,511元，许某应赔偿原告各项损失140,526.94元（162,837.94元+2200元-24,511元）。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条第一款规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决：一、被告许某于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金共计140,526.94元；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2822元，由原告王某负担1267元，被告许某负担1555元。当事人在二审中均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是，原审法院对于责任划分是否正确？寿光卫明公司应否对王某的损失承担赔偿责任。对于责任划分，许某在一审和二审中均未提交证据证明在安全操作方面，许某对于王某进行过操作流程和安全事项培训。王某违规操作，作为雇主许某未进行安全提示，未尽到监督管理职责，对事故的发生存有过错。王某作为完全民事行为能力人，应当认识到未按安全操作规范进行作业具有危险性，对事故的发生存在一定的过错，应适当减轻许某的赔偿责任。原审法院依据查明的事实酌定许某对王某的损失承担70%赔偿责任并无不当。许某主张，对于王某的损失寿光卫明公司应承担赔偿责任。本院认为，许某在一审和二审中未提交相应证据证明其与王某均受雇于寿光卫明公司，亦未提交证据证明对于涉案工程，寿光卫明公司存在承揽或分包情况，对于该主张本院不予支持。综上所述，许某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3111元，由上诉人许某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二一年一月二十二日法官助理王鹏书记员翟梦若