江西省新干县人民法院民 事 判 决 书（2021）赣0824民初34号原告：刘国林，男，1965年9月12日出生，汉族，新干县人，住江西省吉安市新干县。委托诉讼代理人：邓小新，江西赣泰律师事务所律师。被告：新干县中医医院，住所地：江西省吉安市新干县金川镇金川中大道**，统一社会信用代码：12361024492520976G。法定代表人：徐向荣，系该院院长。委托诉讼代理人：黄林如，男，系该院骨伤一科副主任。委托诉讼代理人：谢有如，男，吉安市高新法律服务所法律工作者。原告刘国林与被告新干县中医医院（以下简称县中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘国林及其委托诉讼代理人邓小新，被告县中医院委托诉讼代理人黄林如、谢有如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘国林向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿各项损失143391.2元[其中①医疗费48471.13元（含2019年11月4日南昌专家出诊费用3000元）、②护理费16683元（50744元/年÷365天×120天）、③营养费3600元（30元/天×120天）、④住院伙食补助费3960元（30元/天×132天）、⑤交通费2000元、⑥残疾赔偿金80401.2元（36546元/年×20年×11%）、⑦后续治疗费20000元、⑧被扶养人生活费4124元（12497元/年×8年÷5人×11%+12497元/年×7年÷5人×11%），小计179239元×80%=143391.2元]；2.判令被告向原告赔偿精神损害抚慰金5000元；3.本案诉讼费、鉴定费用（含鉴定费11000元及鉴定检查费972元）由被告承担。事实与理由：2019年10月31日上午，原告骑电动车不慎摔倒，致左上臂肿痛、活动受限入被告治疗，入院诊断为左肱骨骨折。入院后，被告对原告行切复内固定术，预防感染、补液、促进骨生长，术后出现腕下垂，五指不能伸直，指端感觉麻木，右肩关节外展、前抬活动受限，伤口反复流脓，住院58天，花费医疗费用50264.65元。2020年3月20日，原告因左肱骨骨折术后感染、左桡神经损伤入南昌大学第二附属医院治疗，入院诊断为左肱骨骨折、骨折内固定物植入感染（左肱骨）、桡神经损害、骨折术后状态。同年同月31日，医院对原告在全麻下进行“肱骨内固定装置取出术+外固定支架术”，术后给予预防感染、止痛、消肿等对症治疗。伤口感染控制后，于同年5月15日在全麻下行“肱骨骨折切开复位内固定术+外固定支架取出术”，术后给予预防感染、止痛、消肿等对症治疗。同年6月2日，原告治愈出院，住院74天，花费医疗费用105816.13元。被告对原告手术时机把握不准，手术中损伤了桡神经，术中、术后处置不当，原告现在腕下垂，五指不能伸直，指端感觉麻木，右肩关节外展、前抬活动受限。由于被告诊疗不符合规范，造成原告伤害，被告应对原告的损失进行赔偿。原告出院治愈后多次与被告协商解决纠纷，双方无法达成一致意见。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求依法裁判。被告县中医院辩称，1、被告及其工作人员的诊疗行为符合一般诊疗常规。2、原告右肩部十级伤残系由原告自身的伤情导致，与被告无关，被告及其工作人员的诊疗行为仅对原告的左上肢桡神经十级伤残存在一定的过错。3、对原告的各项损失：①医疗费。请法院核实原告提交的《工伤待遇核定表》中自费费用44201.32元是否报销，若未报销，被告将按70%的过错参与度予以赔偿。对原告主张的专家出诊费用3000元予以认可。②对原告主张的护理费计算标准没有异议。③对原告主张的营养费及住院伙食补费的计算天数没有异议，但应按20元/天的标准予以计算。④交通费由法院酌定。⑤残疾赔偿金。被告仅对原告左上肢桡神经损害十级伤残承担责任，即36546元/年×20年×1%=7309.2元。⑥后续治疗费系取钢板的费用，非被告医疗过错造成，被告不予承担。⑦被抚养人生活费按1%的标准计算。⑧精神损害赔偿金酌定1000元。⑨对鉴定费及诉讼费按比例承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审查认定本案法律事实如下：2019年10月31日上午，原告骑电动车时不慎摔伤导致左上臂肿痛，活动障碍。原告在受伤2小时候后因持续性胀痛前往被告骨伤科治疗，入院时诊断为左肱骨骨折。同年11月2日，原告因左肱骨粉碎性骨折在该院行左肱骨粉碎性骨折切复+带锁髓内钉内固定术。同年同月24日，原告因左肱骨粉碎性骨折及左桡神经损伤在该院行神经探查松解术。原告住院治疗至同年12月28日，共计住院58天、花费医疗费53264.65元（住院费用50264.65+南昌专家出诊费用3000元）。出院诊断为左肱骨骨折及桡神经损伤。2020年1月15日，原告因左上臂红肿热痛、流黄水及活动受限再次进入被告骨伤科治疗，入院诊断为左上臂感染。原告住院治疗至同年年2月1日，共计住院17天，出院诊断为左上臂感染。同年3月20日，原告因左肱骨骨折术后四个半月、伤口反复流脓3月进入南昌大学第二附属医院东湖骨科治疗，入院诊断为骨折内固定物植入感染及桡神经损害。同年同月31日，原告在该院全麻下行“肱骨内固定物取出术+外固定支架术”，术后给予预防感染、止痛、消肿等对症治疗，伤口控制后于同年5月15日在全麻下行“肱骨骨折切开复位内固定术+外固定支架取出术”，术后给予预防感染、止痛、消肿等对症治疗。原告入院治疗至同年6月2日，共计住院74天、花费医疗费105816.13元，出院诊断为左肱骨骨折、骨折内固定物植入性感染（左肱骨）、左桡神经损害及骨折术后状态。出院医嘱：继续保持切口清洁干燥，注意休息，加强营养；3个月内以休息为主，在家属协助下逐步功能锻炼，避免摔伤，1年后视情况且根据复查结果考虑是否拆除内固定；不适随诊。对上述两笔医疗费156080.78元（50264.65元+105816.13元），原告通过工伤保险报销111879.46元，自费金额为44201.32元。出院后，原告先后于2020年6月20日、8月18日、8月24日和9月6日、9月11日在新干县人民医院门诊花费医疗费513.05元、121.7元、161.56元、311元、162.5元，其中8月18日、8月24日和9月6日的门诊票据上载明用药为“阿奇霉素胶囊、乳酸左氧氟沙星分散片、热淋清颗粒及结石通胶囊”。2020年9月24日，原告向本院递交了司法鉴定申请书，同年11月27日，江西吉安司法鉴定中心受本院委托对被告对原告的诊疗行为与原告的损害后果是否有因果关系，如有关系被告的过错参与度及原告的伤残等级、护理时间、营养时间、后续治疗费进行鉴定。同年12月18日，该鉴定中心作出了吉安司鉴定中心[2020]临鉴字第945号《法医临床学鉴定意见书》，在鉴定意见书中对被告在原告诊疗过程中存在的过错分析如下：（1）被告在对原告的诊疗过程中风险评估不到位，未尽到充分的风险评估义务，特别是在一定的时间内科学观察患者临床表现的变化，并对是否需手术的时机及方案做出准确评估，是直接关系到患者治疗效果的关键问题，本案中被告在手术时机的选择上把握不准确，在原告入院时左上臂仍存在肿胀，被告即采取了内固定手术治疗，且在手术后未能采取有效的措施给予预防感染等治疗，致使其伤口植入性感染。同时被告在手术方案选择上存在不当，由于本案中原告属于左肱骨中段骨折，常见内固定手术方式应为切开复位钢板内固定，而并非“带锁髓内钉内固定术”，该手术方式由于内固定物从肩部进入，且风险较大，容易对肩袖、神经造成损伤。（2）被告在术中未能尽到高度的注意义务，本案中被告术前准备不规范，手术操作不细致、谨慎，手术误伤了左侧桡神经，因原告入院时的病史和人员记录中均未有桡神经损伤的症状及体征记录，第一次手术记录未显示存在桡神经损伤。结合神经肌电图可以证实原告左侧桡深神经、桡浅神经存在不同程度的损害，而内固定术后其立刻出现左腕部以远肌力下降的并发症，同时进行桡神经松解术后症状得到了一定的缓解，故可以印证其桡神经损害应为被告2019年11月2日手术所致。鉴定意见为：（1）新干县中医医院的诊疗行为与被鉴定人刘国林现有损害后果存在直接的因果关系，建议医方承担主要过错责任，其过错参与度为70%-80%；（2）被鉴定人刘国林左肩部损伤为十级伤残，左上肢神经损害为十级伤残，末次出院后误工期为陆个月、护理期为肆个月、营养期为肆个月及后续治疗费为人民币20000元（含拆除内固定物费用，不含鉴定费）。原告为此花费鉴定及检查费用11972元。2021年1月20日，该鉴定机构向本院出具了补充鉴定说明，载明：由于被告对原告诊疗过程中存在过错，导致原告入南昌大学第二附属医院再次行左上肢手术治疗，现遗留左上肢神经损害及左肩部关节活动障碍，故鉴定意见中原告“现有损害”包括左肩部损伤及左上肢神经损害；后续治疗费人民币20000元具体包括原告后续再次入院拆除内固定物费用人民币15000元及定期摄片复查及康复费用人民币5000元。另查明，原告系城镇户籍。原告父母为刘毛仔（公民身份号码：3624241946********）和黄秋梅（公民身份号码：3624241947********），共同生育五个子女，原告为长子，次子刘兴牙、三子刘新平、长女刘雪珍和次女刘丽华。本院认为，公民的合法权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中因被告及其医务人员的过错受到损害，被告应承担相应的赔偿责任。本案的争议焦点为：一、原告各项合法损失的确认；二、被告治疗行为对原告现有损害的过错参与度及赔偿金额的认定。一、关于原告各项合法损失的确认问题。（1）医疗费。原告主张的医疗费48471.13元包括原告自费金额44201.32元、南昌专家出诊费用3000元及出院后的门诊费用1269.81元，被告对原告自费金额44201.32元予以认可，且表示在原告未报销的情况下同意按70%过错比例予以赔偿，经原告工作单位核实原告确未报销该笔费用，被告对南昌专家出诊费用3000元予以认可，故对原告主张的上述两笔费用，本院依法予以支持；门诊费用1269.81元中2020年8月18日、8月24日和9月6日的挂号及用药费用594.26元为治疗结石的费用，本院认为与本案事故造成的伤情无关，故对该部分医疗费，本院依法不予支持，而2020年6月20和9月11日的检查费用675.55元与本案事故造成的原告伤情有关，且有医疗机构的正规医疗费发票予以佐证，故对该部分费用，本院依法予以支持。（2）护理费。原告未提供证据证明护理人员的收入状况，原告主张按司法鉴定意见书载明的护理期120天（1人），参照2019年江西省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资50744元的标准计算，本院依法予以支持。（3）营养费。按鉴定意见评定的营养期120天，根据本地经济发展实际，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食标准计算，构成伤残的，按20元/天计算。（4）住院伙食补助费。根据本地经济发展实际，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食标准计算，在新干住院期间按30元/天，在南昌住院期间按50元/天的标准计算。原告因骑电动车不慎摔倒导致左肱骨粉碎性骨折，第一次住院系其自身伤情导致，与被告的诊疗行为无关，对该次住院期间的住院伙食补助费，本院不予支持；原告第二、三次住院期间的住院伙食补助费为4210元（17天×30元/天+74天×50元/天）的标准计算，原告主张3960元系其行使处分权的表现，本院依法予以支持。（5）交通费。本院综合原告事故发生地、居住地、与医疗机构的距离及住院天数等因素，酌定交通费1800元。（6）残疾赔偿金及被扶养人生活费。被告辩称其诊疗行为仅与原告的左上肢桡神经损害有因果关系，但鉴定机构出具的鉴定意见明确被告的诊疗行为与原告左肩部及左上肢桡神经均有因果关系，故本院认为被告应对原告的两处伤残承担赔偿责任。原告系城镇户籍，且在事故发生前未满60周岁，原告主张的残疾赔偿金应自定残之日起计算二十年，原告主张按2019年江西省城镇居民人均可支配收入36546元/年标准计算，本院依法予以支持。原告父母均系农村户籍，原告父母的抚养费应自事故发生之日起计算，原告主张按2019年江西省农村居民人均年生活消费支出12479元年的标准计算，本院依法予以支持。（7）后续治疗费。鉴定机构出具的鉴定意见补充说明后续治疗费20000元含取出内固定物的费用15000元及后续定期摄片复查及康复费用5000元，原告因自身原因摔倒导致左肱骨粉碎性骨折，在手术后取出内固定物系原告自身伤情导致的必要费用，与被告的治疗行为无关，但被告的诊疗行为造成原告两处十级伤残，故对取出内固定物的费用15000元本院依法不予支持，但对后续定期摄片复查及康复费用5000元本院依法予以支持。（8）精神损害抚慰金。被告诊疗行为存在过错，导致原告两处十级伤残，给原告造成了精神伤害，原告有权主张精神损害抚慰金，本院综合当事人的过错程度及当地生活水平等考虑，酌定为5000元。经核实，原告各项损失如下：医疗费47876.87元（44201.32元+3000元+675.55元），护理费16683元[50744元/年÷365天×120天×1人]，营养费2400元（20元/天×120天），住院伙食补助费3960元，交通费酌定1800元，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）84525.21元{（36546元/年×20年×11%）+[12497元/年×（8年+7年）÷5人×11%]}，后续定期摄片复查及康复费用5000元，上述损失合计162245.08元。另外，精神损害抚慰金酌定5000元。二、关于被告治疗行为对原告现有损害的过错参与度及赔偿金额的认定问题。江西吉安司法鉴定中心于2020年12月18日作出的编号为吉安鉴定中心[2020]临鉴字第945号《法医临床学鉴定意见书》，是由本院主持并委托鉴定的，司法鉴定程序符合法律规定。另外，被告在手术时机的选择上把握不准确，在原告入院时左上臂仍存在肿胀，被告即采取了内固定手术治疗，且在手术后未能采取有效的措施给予预防感染等治疗，致使其伤口植入性感染；同时被告在手术方案选择上存在不当，由于本案中原告属于左肱骨中段骨折，常见内固定手术方式应为切开复位钢板内固定，而并非“带锁髓内钉内固定术”，该手术方式由于内固定物从肩部进入，且风险较大，容易对肩袖、神经造成损伤；被告术前准备不规范，手术操作不细致、谨慎，手术误伤了左侧桡神经。据此，本院认为该鉴定意见的鉴定程序合法，鉴定结果客观、公正，本院依法予以采信，并酌定被告承担80%的过错责任。据此，被告应赔偿原告刘国林各项损失134796元（162245.08元×80%+5000元）。综上所述，被告新干县中医医院应赔偿原告刘国林各项损失134796元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告新干县中医医院应在本判决生效后十五日内赔偿原告刘国林各项损失134796元；二、驳回原告刘国林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3508元，减半收取计1754元，鉴定费11972元，合计13726元（原告均已预交），由原告刘国林承担350元，被告新干县中医医院负担13376元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  黄卫艳二〇二一年一月二十九日书记员  邓美红提示：本判决生效后，权利人可以申请执行。申请执行的期间为二年。附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。