陕西省榆林市榆阳区人民法院刑 事 判 决 书 （2020）陕0802刑初305号 公诉机关榆林市榆阳区人民检察院。被告人张荣保，男，1960年11月14日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市佳县，现住榆阳区，无业，2016年5月3日因犯贩卖毒品罪被佳县人民法院判处有期徒刑6个月，宣告缓刑1年，并处罚金人民币1000元，2019年11月7日因涉嫌贩卖毒品罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年12月11日经榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆阳区看守所。辩护人曹庆，榆阳区XX中心指派的陕西格道律师事务所律师。被告人张亚强，男，1986年8月20日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市佳县户，现住榆阳区，无业，2019年11月7日因涉嫌非法持有毒品罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年12月11日经榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆阳区看守所。辩护人韩阳阳，榆阳区XX中心指派的陕西格道律师事务所律师。榆林市榆阳区人民检察院以榆区检刑检诉刑诉（2020）131号起诉书指控被告人张荣保犯贩卖毒品罪、被告人张亚强非法持有毒品罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了此案。榆林市榆阳区人民检察院指派检察员孙涛、周伟霞出庭支持公诉，被告人张荣保及其辩护人曹庆、被告人张亚强及其辩护人韩阳阳到庭参与诉讼。现已审理终结。榆林市榆阳区人民检察院指控：2019年1月-9月间，被告人张荣保在榆阳区XX路XX小区多次向李某某、程某某、徐某某、张某乙四人贩卖毒品海洛因。其中向李某某贩卖毒品海洛因14次，共计18克；向程某某贩卖毒品海洛因8次，共计18.8克；向徐某某贩卖毒品海洛因2次，共计2.4克国；向张某乙贩卖毒品海洛1次，共计1克。2019年11月6日，被告人张荣保、张亚强二人驾车在榆补路榆林卫校南门向一微信昵称为“456”的男子（信息不祥）购得部分毒品。后二被告人又驾车返回到XX路XX小区，二被告人在车内使用搅拌机将购买来的黄褐色毒品中的5小包和备好的砒拉西坦、吗啉瓜等药物掺合加工成白色粉末状毒品可疑物。之后，被民警当场抓获。经称量，加工后的白色粉末状毒品可疑物净重75.1克;剩余1小包黄褐色块状毒品可疑物净重0.79克；剩余的砒拉西坦片、吗啉瓜等药物净重157.91克。经榆林市公安司法鉴定中心鉴定，白色粉末状毒品可疑物、黄褐色块状毒品可疑物均属毒品海洛因。被告人张荣保贩卖毒品海洛因共计116.09克，被告人张亚强非法持有毒品海洛因共计75.89克。以上犯罪事实，公诉机关提供了相关证据，认为被告人张荣保明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十七条第二款第一项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人张亚强明知是毒品而非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任；被告人张荣保同时适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，系毒品再犯。提请依法判处。榆林市榆阳区人民检察院建议对被告人张荣保判处有期徒刑十五年，并处没收财产；对被告人张亚强判处有期徒刑七年至八年，并处罚金。被告人张荣保及其辩护人曹庆对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。被告人张荣保辩解称其并未贩卖过毒品；辩护人曹庆认为本案事实不清，证据不足，被告人张荣保和本案证人之间并无买卖行为仅是经查聚在一起吸毒，微信转账记录为被告人张荣保和证人之间因同村内红白事上的“捎礼”，且张荣保向证人转让毒品并未获利。即使认定被告人张荣保构成贩卖毒品罪也仅应当以实际购买数量6克定罪量刑。被告人张亚强及其辩护人韩阳阳对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议。被告人张亚强辩解称其只购买过6克的毒品并未指控的75克多，而且其在侦查阶段的供述存在被诱导的情形。辩护人韩阳阳认为被告人张亚强只购买过6克的毒品不构成非法持有毒品罪。经审理查明：2019年1月至9月间，被告人张荣保在榆阳区XX路XX小区多次向李某某、程某某、徐某某、张某乙四人贩卖毒品海洛因。其中向李某某贩卖毒品海洛因14次，共计18克；向程某某贩卖毒品海洛因8次，共计18.8克；向徐某某贩卖毒品海洛因2次，共计2.4克国；向张某乙贩卖毒品海洛1次，共计1克。2019年11月6日，被告人张荣保、张亚强二人驾车在榆补路榆林卫校南门向一微信昵称为“456”的男子（信息不祥）购得部分毒品。后二被告人又驾车返回到XX路XX小区，二被告人在车内使用搅拌机将购买来的黄褐色毒品中的5小包和备好的砒拉西坦、吗啉瓜等药物掺合加工成白色粉末状毒品可疑物。之后，被民警当场抓获。经称量，加工后的白色粉末状毒品可疑物净重75.1克;剩余1小包黄褐色块状毒品可疑物净重0.79克；剩余的砒拉西坦片、吗啉瓜等药物净重157.91克。经榆林市公安司法鉴定中心鉴定，白色粉末状毒品可疑物、黄褐色块状毒品可疑物均属毒品海洛因。被告人张荣保贩卖毒品海洛因共计116.09克（含查获的75.89克），被告人张亚强非法持有毒品海洛因共计75.89克。上述事实有公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书，证明2019年11月6日经民警查获涉毒人员张荣保、张亚强，并在张亚强车内发现白色粉末状毒品可疑物后，后榆林市公安局榆阳区分局于2019年11月7日对张荣保、张亚强非法持有毒品一案立案侦查的事实。2、被告人张荣保的的供述，证明其向以下人员贩卖过毒品的事实：（1）2019年10月始，其向名为“军某某”的佳县籍男子在榆阳区东沙XX路XX小区贩卖过毒品海洛因，大概7、8次，具体记不清了，大概每次都是500元的货，记1.2克，对方通过微信转账。(2)2019年春始，其向程某某贩卖过毒品海洛因，大概4、5次，具体记不清了，每次都是500元的货，记2克，交易地点是在榆阳区东沙XX路XX小区，对方通过微信转账。(3) 2019年9月7日，在榆阳区东沙XX路XX小区，其向徐某某贩卖毒品海洛因1.2克，记500元，对方通过微信转账。2019年10月20日，在榆阳区东沙XX路XX小区，其再次向徐某某贩卖毒品海洛因1.2克，记500元，对方通过微信转账。(4)2019年11月3日，在榆阳区东沙XX路XX小区，其向张某甲贩卖毒品海洛因1克，记500元，对方通过微信转账。后在2019年11月6日早晨6时许，其大儿子张亚强给其打电话让其去古城滩收费站路口找他，因为事先说给其看眼睛，在收费站路口他接上其后其不想看眼睛去了，准备去找毒贩去拿货，其当时不知道该毒贩的电话号码，就让儿子联系，因为之前其让他存了这个毒贩的电话号码，随后那个贩卖毒品海洛因男子他有6小包，说要么我去拿，要么他不卖了，然后以每个1300元的价格买了6个货，共计7800元，对方让其去榆林卫校去取货，在其们过去的路上，其给张亚强转了3300元，让他在微信上给那个贩卖毒品的人转了3300元，当其们过去时，那个贩卖毒品的人，已经在那等其们了，随后其们下车走到白色车前，张亚强将剩余的钱给了贩卖男子后，他将一包用锡纸的长方形条状海洛因给其后走了，其将毒品放到后备箱被子里面了，后其和儿子张亚强一起开车回家，在路上其毒瘾发作了，就停到路边，然后将之前剩下一点毒品海洛因跟其儿子一起共同吸食一次后其二人开车回到XX路XX小区，当其把张亚强送到楼底后，其就把车停到5号楼后面，不一会警察就来了。民警在张亚强驾驶的陕KXXX**轿车副驾驶座椅子下查获的一包白塑料纸包装的毒品可疑物是其买来高纯度毒品后自己加工的。在小区车内吸食的海洛因就是其和儿子张亚强共同加工出来的。后备箱搜查出来的调料机，脑复康、吗啉瓜药物瓶是其加工毒品海洛因所用的工具。3、被告人张亚强的供述，证明张荣保是其父亲，2019年11月6日8时左右，其从佳县回到榆林，打电话让其父亲开车接上其，其父亲来到其后由其驾驶父亲的车，到了八小附近，其父亲毒瘾犯了，身体难受有不行，其就通过微信昵称叫“456”的卖毒品的人，这个卖毒品的人其昨晚联系过，对方说手里有6个货，一个货1300元，共7800元，如果要了就到榆阳区卫校找他，后其们就开车到卫校，在这途中其父亲给其微信转了3300元，又和郭西西借了3300元，郭西西将3300元用微信转给了其，我就直接将这笔钱转6600元给卖毒品的人，又给其父亲1200元现金。到了卫校后，对方卖毒品的也来了，其父亲下去找毒品，其随后也下车怕人家将其父亲骗了，假装在附近小便，实际是盯着卖毒品的人，其看见其父亲将1200元给了对方，将货拿到手后，其们就走了。其父亲拿到货后，其二人在榆靖路口共同用烫吸的方式吸了一次，然后直接开车到其们XX小区5号楼楼底，其将车停下后先上楼了，在家拿了—个塑料袋子，然后下楼，在楼道内碰上其父亲，其父亲让其把袋子放车上，并且让其把楼道内放着的一个装几瓶药的袋子提上，其就提上跟其父亲下楼了，其后直接坐到副驾驶座上，其先将提着的塑料袋子放到后备箱，然后上车将车倒了几米，因为那里有一根插线板，其父亲让其将放在后备箱的塑料袋子拿出来，其将袋子打开后看到有一个搅拌机和几瓶药，其父亲将这几样东西和刚卖的毒品海洛因搅拌后放到一块，倒到了塑料袋子里，然后其二人将车倒在了5号楼拐角处，将搅拌好的料末用烫吸的方式吸食了几口，说不行，掺坏了，其们就在车内研究了一阵，大约12点左右，公安民警就将我和我父亲查获了，并将我们带到派出所。经称量用白笆粉末状可疑物净重75.10克,其对称量无异议。4、证人李某某的证言，证明其以前向张荣保买过毒品海洛因，每次都是微信转账向他支付的。第一次是买的10月2日，通过电话1311928****联系的张荣保，问他有货吗，他说有了，让其到XX小区5号楼底来找他，其到了后，张荣保给其了一包用塑料包裹的白色粉末状毒品有1.2克，给张荣保微信号为“丫丫一号”的微信上转给他500元。第二次是在10月4日，还和上次一样，在XX小区五号楼底通过微信给张荣保转了650元，购买了1.4克毒品海洛因。第三次是10月6日、第四次是10月7日，交易地点在XX小区5号楼楼底，分别买了1.2克、1.4克，每次都支付了500元。后来几次张荣保将毒品埋在土里，他给其说地址，让其去挖他埋下毒品，分别是10月10日是，买了2.4克1200元的毒品；10月12日买了1.2克500元的毒品；10月15日买了1.2克500元的毒品；10月18日买了1.2克花了500元：10月19日买了0.6克花了300元；10月22日买了1.2克500元的毒品；10月24日买了2.2克1000元的毒品；10月27日买了0.6克毒品花了300元；10月30日买了1.2克毒花了500元；l1月1日买了1.2克花了500元。总共买了7950元共计18克的海洛因。5、证人程某某的证言，证明2019年11月15日其的刘东、张某甲三人在XX路XX宾馆开了一间房子，一块吸毒品了。今年以来其一直与一个叫张荣保的男子购买毒品海洛因，每次都是其用手机联系的张荣保，然后通过微信转账付给他钱，最后在张荣保的小区楼底进行交易。张荣保和其从小认识，现在是一个村的，所以比较熟悉，他的小名叫保钱。其共向张荣保买了八次的海洛因，都是电话联系他后通过微信转账（张荣保的微信昵称是“丫丫一号”），然后到他家楼底取货，他给其塑料纸包装的毒品海洛因，总共向张荣保买了4680元的海洛因，他说500元是2克的海洛因。时间分别是：2019年11月2日买了500元的毒品海洛因；2019年10月27日，其电话联系张荣保要500块的毒品海洛因，后因其微信只有480元就通过微信给他转了480元；2019年9月的买了500元的毒品海洛因；2019年8月的一天，买了500元的毒品海洛因；2019年4月的一天，买了1000元的毒品海洛因；2019年3月的一天，买了500元的毒品海洛因；2019年2月的一天，买了1000元的毒品海洛因；是2019年3月的一天，买了200元的毒品海洛因。6、证人徐某某的证言，证明其在2019年9月7日，跟张荣保购买了1.2克毒品海洛因，其通过微信向他转了200元，然后就在张荣保家里将那包毒品海洛因吸食了。还有一次是2019年10月20日，其和朋友军某某在其佳县家里想吸食毒品了，就跟“宝勤”联系，也就是张荣保，军某某说他没钱，其说其有钱，军某某联系好张荣保货后，其给张荣保微信转账500元，然后军某某开车去榆阳区找张荣保拿到货后回佳县，拿出从张荣保那里买的1.2克毒品海洛因，其二人吸食的。7、证人张某甲的证言，证明其在2019年11月3日跟张荣保购买了500元的毒品海洛因，在榆阳区张荣保居住的XX小区内，他给了其1克毒品海洛因，其通过微信二维码付款给张荣保500元。8、证人屈某某证言，证明2019年1月份，其与程某某一起去榆阳区XX小区买的毒品，其与程某某一人付了250元共买了2克。其给了张荣保的250元是现金，程某某是怎么付的其不知道。9、微信转账记录，证明李某某、程某某、张某甲、徐某某向被告人张荣保购买毒品时的微信交易转账情况。10、辨认笔录及照片，证明李某某、程某某、张某甲、徐某某对向其们贩卖毒品的张荣保进行辨认的情况；证明张荣保对向其购买毒品的李某某、程某某进行辨认的情况。11、搜查证、搜查笔录、称量笔录、现场搜查照片、扣押、称量照片、扣押清单，证明2019年11月7日10时，在米某某、杭某某、在见证人曹某某的见证下，侦查人员米某某、杭某某对张亚强驾驶的车依次从车后备箱、副驾驶座到驾驶室搜查，被搜查人张亚强一直在场，本人对搜查过程中无异议。有白色粉末状75.01克（毒品可疑物）、土黄色颗粒0.79克（毒品可疑物），吡拉西坦片216粒，盐酸吗啉胍片629粒（用黄色便签包装）、盐酸吗啉胍片100粒（用浅蓝色便签包装）、盐酸哟啉胍片147粒（用深蓝色便签包装）、氯氮平片100粒、盐酸雷尼替丁胶囊13粒、复方地芬诺酸片95粒、粉碎机一台，铁杵一个、铁杵套快。12、鉴定文书，证明经榆林市公安司法鉴定中心鉴定，  白色粉末状毒品可疑物、黄褐色块状毒品可疑物中均检测出毒品海洛因成分。另查明，抓获二被告人时从其身上查获毒品海洛因75.89克，已由榆林市榆阳区禁毒委员会收缴。该事实有毒品收据证据在卷佐证，足以认定。又查明，被告人张荣保在2016年5月3日因犯贩卖毒品罪被佳县人民法院判处有期徒刑6个月，宣告缓刑1年，并处罚金人民币1000元。该事实有佳县人民法院（2016）陕0828刑事判决书在卷佐证。本院认为，被告人张荣保违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而故意贩卖，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张荣保犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立。在被告人张荣保身上查获的毒品海洛因，依据《全国法院审理毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中的精神“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”，故结合被告人张荣保向李某某、程某某、徐某某、张某乙四人贩卖毒品海洛因的基础事实，从其车辆上查获的75.89克毒品应当认定为其贩卖毒品海洛因的数量。被告人张荣保贩卖海洛因达到五十克以上，依法应处十五年有期徒刑，并处没收财产。被告人亚强明知是毒品海洛因而非法持有，且数量大，侵犯了国家对毒品的管制和他人的身体健康，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张亚强犯非法持有毒品罪的事实及罪名成立。被告人张亚强非法持有毒品海洛因五十克以上，数量大，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人张荣保曾在2016年5月3日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑6个月，宣告缓刑1年，系毒品再犯，同时系在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上的犯罪，亦系累犯，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中“八、毒品再犯问题  对同时构成累犯和毒品再犯的被告人，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚。”的规定，依法从重处罚，并在量刑中予以体现。被告人张荣保辩解称其并未贩卖过毒品及其辩护人曹庆认为本案事实不清，证据不足，微信转账记录为被告人张荣保和证人之间因同村内红白事上的“捎礼”，且张荣保向证人转让毒品并未获利的辩护意见，经查被告人张荣保在侦查阶段的供述及证人证言、转账记录等证据证明被告人张荣保向李某某、程某某、张某甲、徐某某贩卖毒品海洛因的事实，该部分辩解及辩护意见无事实依据，不予采纳。被告人张亚强当庭辩解称其在侦查阶段的供述存在被诱导的情形。经审查，被告人张亚强并未向本院提出涉嫌非法取证的明确线索和证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十六条“当事人及其辩护人、诉讼代理人申请人民法院排除以非法方法收集的证据的，应当提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或者材料。”的规定，该辩解不予采纳。关于毒品数量的问题，被告人张荣保、张亚强及其辩护人应当以二被告人买来的6克予以认定，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款“毒品数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”之规定，故二被告人的该部分辩解及辩护人的该部分辩护意见，不符合法律规定，不予采纳。公诉机关对被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。本院为了维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十六条之规定，判决如下：一、被告人张荣保犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币8万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2034年11月6日止。没收财产自本判决生效之日三个月内依法执行。）。二、被告人张亚强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币5万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2027年9月6日止。罚金自本判决生效第二日起三个月内缴纳。）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。   审  判  长       靳雨辰人民陪审员        胡宏文人民陪审员        苏忠祥   二〇二〇年一月二十六日 书 记 员       韩雨辛             量刑过程及步骤张荣保：贩卖毒品罪，贩卖海洛因数量在五十克以上，第三百四十七条第二款第一项，依法应处十五年以上有期徒刑并处没收个人财产（关于个人财产没收金额参照罚金，并处没收个人财产6万元。）张亚强：非法持有毒品罪，持有海洛因数量在五十克以上，第三百四十八条，依法应处七年以上有期徒刑。依照最高院关于常见犯罪的量刑指导意见（二）规定：非法持有鸦片一千克、海洛因或者甲基苯丙胺五十克或者其他毒品数量大的，可以在七年至九年有期徒刑幅度内确定量刑起点。依法应当判处期徒刑的除外。根据持有的数量确定刑罚增加量。起点：七年 ，基准：增加十个月 ，宣告刑七年十个月，并处罚金4万元。202008023051986082****XXXXXXXXXXXXXXXXXX1960111****XXXXXXXXXXXXXXXXXX11610802016083277202004081