广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0883刑初664号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人梁流伟，曾用名梁冠伟，男，汉族，1981年4月30日出生，公民身份号码440********430351X，广东省吴川市人，初中文化，户籍所在地：广东省吴川市*********，被捕前住址：广东省广州市海珠区*********出租屋。因涉嫌开设赌场罪，于2020年4月17日被广州市公安局海珠分局凤阳派出所民警抓获，同日被吴川市公安局刑事拘留，同年5月22日被吴川市公安局执行逮捕，现羁押于吴川市看守所。辩护人陆华平，广东佳业律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检二部刑诉[2020]Z218号起诉书，指控被告人梁流伟犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,适用普通程序公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员林小杰出庭支持公诉，被告人梁流伟及其辩护人陆华平到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人梁流伟以营利为目的，在2018年至2019年间，从上线李康庆（已判刑）处获取“六合彩”赌博网站“永利”网的会员账号。期间，被告人梁流伟每期都接受其下线梁康建、朱锦建、彭上妹等人的“六合彩”投注，然后通过“永利”网的会员账号转投上线李康庆进行“六合彩”赌博，通过微信及银行账户转账等方式，将收受的“六合彩”赌博投注转投给上线李康庆，赌资金额达275589元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人梁流伟的供述与辩解；同案人李康庆的供述与辩解；证人梁康建的证言；扣押决定书、扣押清单；受案登记表、立案决定书；户籍证明；协助查询财产通知书、明细清单；现场检测报告书；刑事判决书；违法犯罪记录查询情况说明；抓获经过、到案经过；微信交易记录、微信支付交易明细证明；辨认笔录；光盘三张等证据。公诉机关认为，被告人梁流伟为赌博网站担任代理，接受他人的网络赌博投注，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定,犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。梁流伟认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人梁流伟到案后如实供述其犯罪行为，依法应从轻处罚；其无前科，是初犯、偶犯，酌定可从轻处罚。建议判处其有期徒刑一年七个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判决。被告人梁流伟对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出以下辩护意见：一、鉴于被告人梁流伟本人对指控的事实及罪名没有异议且认罪认罚，辩护人尊重合议庭对被告人梁流伟的行为依法定性处理。二、假设合议庭认为被告人梁流伟的行为构成犯罪且应予以追究其刑事责任，辩护人认为被告人梁流伟具有如下法定、酌定从轻处罚情节，希望合议庭在对被告人梁流伟作量刑时予以考虑。1、起诉书客观、公允地认定了被告人梁流伟无犯罪前科、其是初犯、偶犯，到案后如实供述其犯罪行为，能认罪认罚，具有多项从轻处罚情节。辩护人恳请合议庭予以认定，并对被告人梁流伟作从轻处罚。2、被告人梁流伟应认定为从犯。其是受同案人李康庆的安排，作为同案人李康庆的下线收受他人赌注，被告人梁流伟所收受的赌资均是汇给上线李康庆。从上述可知，被告人梁流伟并非“庄家”，只是起到辅助上线李康庆与他人赌博的作用，根据我国《刑法》第二十七条“在共同犯罪中其次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”的决定，对被告人梁流伟应作从轻处罚。三、关于量刑的意见。同案人李康庆因本案被吴川市人民法院判处有期徒刑三年并做缓刑处理。被告人梁流伟的作用比同案人李康庆要低，梁流伟是家中重要的经济来源，家庭条件困难，假设应予追究被告人梁流伟的刑事责任，辩护人也希望合议庭考虑被告人梁流伟具有上述可从轻处罚情节，且其人身又不具有社会危害性，对被告人梁流伟作从宽处理并适用缓刑。经审理查明：被告人梁流伟以营利为目的，在2018年至2019年间，从上线李康庆（已判刑）处获取“六合彩”赌博网站“永利”网的会员账号。期间，被告人梁流伟每期都接受其下线梁康建、朱锦建、彭上妹等人的“六合彩”投注，然后通过“永利”网的会员账号转投上线李康庆进行“六合彩”赌博，通过微信及银行账户转账等方式，将收受的“六合彩”赌博投注转投给上线李康庆，赌资金额达275589元。另查明，吴川市公安局民警于2020年4月18日依法扣押了被告人梁流伟的苹果手机（银灰色）一台、苹果手机（玫瑰金色）一台。上述事实，被告人梁流伟在开庭审理过程中亦无异议，且有由公诉机关提供并经庭审举证、质证的以下证据足以认定：被告人梁流伟的供述与辩解；同案人李康庆的供述与辩解；证人梁康建的证言；扣押决定书、扣押清单；受案登记表、立案决定书；户籍证明；协助查询财产通知书、明细清单；现场检测报告书；刑事判决书；违法犯罪记录查询情况说明；抓获经过、到案经过；微信交易记录、微信支付交易明细证明；辨认笔录；光盘三张。本院认为，被告人梁流伟为赌博网站担任代理，接受他人的网络赌博投注，其行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见认为：辩护人认为被告人梁流伟也具有如下法定、酌定从轻处罚情节，希望合议庭在对被告人梁流伟作量刑时予以考虑。1、被告人梁流伟无犯罪前科、其是初犯、偶犯，到案后如实供述其犯罪行为，能认罪认罚，具有多项从轻处罚情节。辩护人恳请合议庭予以认定，并对被告人梁流伟作从轻处罚。2、被告人梁流伟应认定为从犯。其是受同案人李康庆的安排，作为同案人李康庆的下线收受他人赌注，被告人梁流伟所收受的赌资均是汇给上线李康庆，被告人梁流伟并非“庄家”，只是起到辅助上线李康庆与他人赌博的作用，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚的决定，对被告人梁流伟应作从轻处罚。3.同案人李康庆因本案被吴川市人民法院判处有期徒刑三年并做缓刑处理。希望合议庭考虑被告人梁流伟具有上述可从轻处罚情节，且其人身又不具有社会危害性，对被告人梁流伟作从宽处理并适用缓刑。经查，被告人梁流伟以营利为目的，积极主动收取他人赌注后转投给同案人李康庆，其所起的作用不是辅助性作用，不属从犯，不予采纳辩护人认为被告人梁流伟属于从犯的辩护意见。辩护人的其他意见与本案事实相符，予以采纳。被告人梁流伟到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。鉴于被告人梁流伟案发后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定对被告人梁流伟适用缓刑。根据被告人梁流伟犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人梁流伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年六个月,并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内交纳。）二、对公安机关扣押被告人梁流伟的苹果手机（银灰色）一台、苹果手机（玫瑰金色）一台予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟小燕人民陪审员  卓 樾人民陪审员  李丽萍二〇二〇年十二月二十五日法官 助理  龙凌云书 记 员  李诗田附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。