山东省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁行终1768号 上诉人（原审原告）王立文，男，1944年8月23日出生，汉族，住枣庄市山亭区。 委托代理人魏建平、周鹤，上海汇鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）枣庄市山亭区人民政府，住所地枣庄市山亭区府前路13号。 法定代表人刘宗国，区长。 王立文因诉枣庄市山亭区人民政府（以下简称山亭区政府）行政强制及行政赔偿一案，不服枣庄市中级人民法院于2020年9月19日作出的（2020）鲁04行初67号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：原告王立文系枣庄市山亭区村民，在该村拥有合法承包地。焦山村系北庄镇洪门村下辖自然村。为建设新泰至台儿庄高速公路工程，枣庄市人民政府于2019年3月20日发布枣拟征公告字〔2019〕5号《枣庄市人民政府拟征收土地公告》，拟对包括山亭区北庄镇洪门村在内的部分集体土地进行征收。现原告的承包地被该高速公路施工占用，各项补偿款包括坟墓补偿款2000元，果树、乔木补偿款23280元，水泥路5070元，青苗补偿款360元，占地补偿款154500元，共计185210元，已存入原告9040××××5825账户。 原审法院认为：根据《中华人民共和国土地管理法》第四十七条、第四十八条的规定，国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上人民政府予以公告并组织实施，并给予补偿。本案涉案征收土地应当由被告山亭区政府组织实施，山亭区政府是征收补偿的义务机关，应为本案适格被告。枣庄市人民政府发布拟征收土地公告，原告所在的焦山村在土地征收范围内。结合原、被告双方提交的证据，可以证实原告的涉案承包地已被新台高速建设项目施工所占用。被告山亭区政府未提供征收涉案土地的相关批准文件，未提供证据证明就征收土地发布征收公告和征收安置补偿方案公告。山亭区政府在未经有权机关批准且未与原告达成补偿协议的情况下即实施征收土地、强行清除地上附着物的行为违法。 关于原告的财产损失。一、坟墓赔偿。原告主张共占用坟墓4座，被告提供的地面附着物勘查记录表中无记载，法院酌情认定占用坟墓4座。按照每座2000元的标准，该项补偿款应为8000元。扣除已支付的2000元，被告应再支付6000元。二、关于果树、乔木赔偿。被告提供有原告王立文按手印确认的地面附着物勘查记录表，记载各种果树、乔木共计115棵，原告在庭审中亦认可果树约100棵。据此，法院认定果树、乔木数量为115棵，补偿标准参照384号文件规定的最高标准。其中花椒、杏树、樱桃、山楂、桃树、李子、梨树等果树共计68棵，按500元/棵计算，赔偿款为34000元；楸树、梧桐树、杨树等36棵，按90元/棵计算，赔偿款为3240元；香椿11棵，按30元/棵计算，赔偿款为330元。以上果树、乔木赔偿款共计37570元。扣除已支付的23280元，被告应再支付14290元。三、水泥路赔偿。地面附着物勘查记录表中记载水泥路共计174.5平方米，按鲁国土资字[2017]384号《山东省国土资源厅山东省财政厅关于枣庄市征地地上附着物和青苗补偿标准的批复》（以下简称384号批复）的最高标准60元/平方米计算，共计10470元，扣除已支付的5070元，被告应再支付5400元。四、土地赔偿。占用原告王立文土地3.09亩，按每亩50000元计算，共计154500元，被告已支付完毕。综合以上一、二、三项赔偿数额，被告应支付原告各项赔偿款共计25690元。原告的其他赔偿请求，没有事实和法律依据，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十二条、第三十六条第（四）（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决：一、确认被告山亭区政府征收原告土地、清除原告果树、林木的行政行为违法；二、被告山亭区政府赔偿原告王立文各项经济损失25690元，于本判决生效后三十日内一次性付清；三、驳回原告王立文的其他诉讼请求。 王立文不服原审法院判决向本院提起上诉，请求撤销原审法院判决第二、三项内容，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求或发回重审。主要理由如下：1.原审法院认定被上诉人实施征收土地、强行清除地上附着物的行为违法，被上诉人应当对上诉人造成的各项损失给予合情合理的赔偿，只有在与上诉人重新达成一致的前提下，其占用土地的行为才可依法成立。2.原审法院判决赔偿的计算基础和数据与事实不符。原审法院认定4座坟墓的补偿款为8000元、果树乔木等树木的数量以及占地的亩数和补偿款金额与事实不符。 被上诉人山亭区政府未向本院提交书面答辩意见。 二审程序中，王立文向本院提供了枣庄市公安局山亭分局作出的《受案回执》《鉴定意见通知书》《立案告知书》及部分照片和视频影音资料，证明目的为被上诉人仍然持续实施推进征地违法行为、持续安排人员盗砍上诉人的果树乔木，给上诉人造成进一步损失。经审查，根据王立文提供的上述材料显示，枣庄市公安局山亭区分局虽已立案，但并未确定树木被损毁的行为系山亭区政府实施。除此之外，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条规定，“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。”故在上诉人所举证的事实构成犯罪的情况下，上诉人的果树、乔木损失应依法通过刑事附带民事诉讼的途径解决。 各方当事人在原审中提供的证据和依据已制作电子卷宗移送本院，上述证据已经原审法院庭审质证。经审查，本院同意原审法院对证据的认证意见及据此确认的案件事实。 本院认为：山亭区政府在未经有权机关批准且未与上诉人达成补偿协议的情况下实施征收土地、强制清理地上附着物的行为，不符合《中华人民共和国土地管理法》第四十七条、第四十八条关于征收土地程序之规定，原审法院据此确认山亭区政府征收上诉人土地、清除上诉人果树、林木的行政行为违法，并无不当。围绕王立文的上诉请求及上诉意见，本案的审理重点是原审法院作出的赔偿判决是否合法。 关于对坟墓的赔偿。上诉人在原审中主张共占用坟墓4座，但被上诉人提供的地面附着物勘查记录表中并无记载，原审法院酌情认定共占用坟墓4座，并按照2000元/座的标准给予赔偿，上诉人对此未提出异议。上诉人认为被上诉人未提供新的坟地进行安置，故要求或提供新的坟地，或在支付迁坟费用基础上支付坟地占用补偿款。对此本院认为，行政机关征收土地占用坟地的，应当予以重新选址安置。一般情况下，具体坟墓迁移工作由村（居）民委员会组织实施，案涉占用坟墓可按照村庄规划由墓主亲属迁葬到指定地点。上诉人要求在支付迁坟费用基础上支付坟地占用补偿款缺乏法律依据，本院不予支持。 关于果树和乔木的赔偿。根据被上诉人提供的地面附着物勘查记录表，记载各种果树、乔木共计115棵，上诉人在记录表上按手印确认，并在原审庭审中对果树的数量予以认可，原审法院按照384号批复中确定的最高标准给予赔偿，并不违反法律规定。上诉人主张原审法院认定果树、乔木等很树木的数量和赔偿金额与事实不符，缺乏事实根据，本院不予支持。 关于被占土地的赔偿。被上诉人根据山东省人民政府《关于调整山东省征地区片综合地价标准的批复》（鲁政[2015]286号）公布的枣庄市征地区片综合地价标准，按照实际占用上诉人的土地面积，将土地补偿金全额支付给上诉人，保障了上诉人的土地补偿权益。被上诉人提供了占用上诉人土地面积及补偿标准、补偿数额的相关书证材料，并将占地情况在村内予以公示。上诉人对实际占地面积及补偿标准不认可，但未提供相反证据证明其主张，本院不予支持。 关于水泥路的赔偿。上诉人并未提出异议，原审法院按照384号批复中最高标准判决赔偿，亦充分保障了上诉人的补偿利益。 综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉请求及理由不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费50元，由上诉人王立文负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王修晖 审 判 员 郝万莹 审 判 员 李莉军 二〇二一年一月十九日 法官助理 姚美科 书 记 员 徐颖格