河北省承德市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）冀08刑终31号 原公诉机关河北省平泉市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘泽鹏，男，1988年12月25日生，汉族，大学本科文化，住河北省石家庄市长安区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2020年6月7日被平泉市公安局抓获，6月8日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于平泉市看守所。 上诉人（原审被告人）张安，男，1992年1月8日生，汉族，小学文化，住江苏省邳州市。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2020年6月7日被平泉市公安局抓获，6月8日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于平泉市看守所。 上诉人（原审被告人）张超，男，1989年7月21日生，汉族，小学文化，住河北省保定市蠡县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2020年6月7日被平泉市公安局抓获，6月8日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于平泉市看守所。 河北省平泉市人民法院审理河北省平泉市人民检察院指控原审被告人刘泽鹏、张安、张超犯盗掘古墓葬罪一案，于2020年12月24日作出(2020）冀0823刑初157号刑事判决。原审被告人刘泽鹏、张安、张超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问被告人，现已审理终结。 -2- 原判决认定，被告人刘泽鹏通过搜集资料得知平泉市有辽代石羊石虎古墓葬群，纠集被告人张安、张超，于2020年6月6日夜间，用事先准备的铁锹、绳子、灯等工具在平泉市实施盗掘。在盗掘过程中被管理部门发现，遂逃离盗掘现场。 经平泉市公安局现场勘验检查，被告人盗掘地点在石羊石虎古墓葬保护区东北侧方向边界外36米处山沟内，盗掘土坑范围为20厘米×23厘米，该处为案发处。现场周围及其他部位未见异常。 另查明，三被告人盗掘的石羊石虎古墓葬群为国家级重点文物保护单位。 原判决认定上述事实的证据有： 一、物证，便携灯、绳子，证实三被告人作案工具情况。 二、书证 1.受案登记表，证实本案发生、侦查机关立案侦查情况。 2.户籍证明信，证实三被告人的自然情况，均系完全刑事责任年龄。 3.到案经过，证实三被告人均系抓获归案。 4.扣押物品清单，证实公安机关依法将三被告人作案所用的三部手机、便携灯、绳索扣、宽绳子等物品予以扣押。 5.国务院《国发〔2013〕13号》文件，证实河北省承德市平泉县石羊石虎墓群为第七批全国重点文物保护单位。 6.平泉市文物管理局出具的石羊石虎墓群被盗掘位置的说明，证实三被告人盗挖地点距石羊石虎墓群建设控制地带范围30余米，此次盗挖行为给墓群安全造成严重威胁。 7.石羊石虎墓葬群说明及范围图，证实石羊石虎墓葬群位于平泉市的土坡地上，占地面积26575.4平方米，墓地未经发掘，地下埋葬情况不详，地表遗存石像14尊，以及该墓葬群保护范围、建设控制地带范围情况。 -3- 三、被告人的供述与辩解 1.刘泽鹏供述及辨认笔录，证实2020年过完年，刘泽鹏想通过盗墓的方式换钱，在QQ里搜索并加入了两个盗墓群，在群里花了70元钱买了河北省文物资料，刘泽鹏通过群聊认识了张安和任岳飞，他们确定要去平泉柳溪镇石虎村盗挖辽代古墓，三人约好2020年6月4日上午到平泉，到平泉后第二天任岳飞走了，刘泽鹏和张安打车去柳溪镇石虎村，看了石羊石虎那的地形，拍了照，刘泽鹏不知道古墓在哪就在群里问，有一个看风水的在照片上画了一个圈，说古墓应该就在画的圈里，后来刘泽鹏又联系张超，问他能不能来挖辽代古墓，张超同意了。2020年6月6日中午，刘泽鹏和张安先去了石虎村，下午四点多张超到平泉后去找的刘泽鹏他们，他们三个就在搭好的帐篷里待着。晚上八点，他们三个带着事先准备好的两把铁锹和绳子去了网友给刘泽鹏画圈的地方，挖之前刘泽鹏看了周围的环境，看见石羊石虎那立着石碑，写着全国重点文物保护单位，他们三人在地上挖了三下，挖出两块石头还有树根，感觉地方不对挖不下去就停下来了，后来警察上山了，他们就跑了。铁锹和绳子是刘泽鹏事先在平泉北枢纽站对面的五金店内买的，他们逃跑后绳子和灯放在挖的坑那了，铁锹不知道扔哪了。 辨认笔录证实刘泽鹏指认购买作案工具地点及盗掘古墓葬地点情况。 2.张安、张超供述及辨认笔录，与被告人刘泽鹏供述盗掘古墓葬的经过基本一致。 辨认笔录证实张安、张超指认盗掘古墓葬地点情况。 四、李剑证言，证实他是平泉市文物管理所所长。勘察的盗洞没在石羊石虎墓群保护区的范围之内，经测量，盗洞距离石羊石虎墓群保护区东北边保护边界36米。2013年3月国务院下发的文件里明确石羊石虎墓群是国家级重点文物保护单位，那个盗洞没在保护区范围，挖的也小，暂时不会有什么影响， -4- 但如果他们再继续挖就说不好了，挖盗洞那没有墓葬，是水沟。 五、现场勘验检查笔录及照片，证实三被告人盗掘古墓葬现场情况。 上述证据经庭审示证、质证，证据之间能够相互印证，已形成完整的证据链条，足以证明查明的事实成立。 原判决认为，被告人刘泽鹏、张安、张超以盗掘古墓葬为目的，在国家级重点文物保护单位平泉市石羊石虎古墓葬保护区边界外36米处实施盗掘行为，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。三被告人着手实施盗掘行为后，因被发现而未得逞，属未遂，依法减轻处罚；盗掘土坑范围20厘米×23厘米，现场周围及其他部位未见异常，犯罪情节较轻，酌情从轻处罚；归案后认罪态度较好，如实供述自己的犯罪行为，酌情从轻处罚。据此判决：一、被告人刘泽鹏犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人张安犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；三、被告人张超犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。 刘泽鹏上诉主要提出，本案所造成的后果是在保护区外36米处挖掘20厘米×23厘米土坑，未对保护区造成损害。原判量刑重。 张安上诉主要提出，其系初犯，认罪认罚，未对社会造成危害。原判量刑重。 张超上诉主要提出，原判量刑重。 本院经审理查明的事实与原判认定的事实一致。认定的证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。 本院认为，上诉人刘泽鹏、张安、张超以盗掘古墓葬为目 -5- 的，在国家级重点文物保护单位平泉市石羊石虎古墓葬保护区边界外36米处实施盗掘，其行为均已构成盗掘古墓葬罪。所盗掘土坑范围20厘米×23厘米，现场周围及其他部位未见异常，属犯罪情节较轻，应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的法定刑幅度内处以适当刑罚。三上诉人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属未遂；且归案后认罪态度较好，如实供述自己的犯罪行为，具有法定从轻处罚情节。综上，原判认定事实正确，审判程序合法，但量刑偏重，应依法改判。三上诉人提出量刑重的上诉理由，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销河北省平泉市人民法院(2020）冀0823刑初157号刑事判决。 二、上诉人(原审被告人)刘泽鹏犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月7日起至2021年6月6日止；罚金于判决书生效后三十日内缴纳。） 三、上诉人(原审被告人)张安犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月7日起至2021年6月6日止；罚金于判决书生效后三十日内缴纳。） 四、上诉人(原审被告人)张超犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月7日起至2021年6 -6- 月6日止；罚金于判决书生效后三十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长 丛云峰审判员李浩东审判员薛辉 二〇二一年一月十九日 书记员 郭      禹      蒙