河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终7159号上诉人（原审被告）:广水市平昌建筑安装劳务有限公司。住所地：广水市永阳二路**。法定代表人：邱明顺，任该公司总经理。委托诉讼代理人：罗宏阳，河南九多律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:胡守学，男，1965年6月20日出生，汉族，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：赵启夫，河南青剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:烟建集团有限公司。。住所地：烟台市芝罘区南洪街**法定代表人：唐波，任该公司董事长。委托诉讼代理人：王朝辉，男，该公司员工。原审被告:南阳市骨科医院。住所。住所地：南阳市新华西路**div>法定代表人：杜春生，任该院院长。委托诉讼代理人：周荣杰，系该单位法律顾问。上诉人广水市平昌建筑安装劳务有限公司（以下简称平昌公司）因与被上诉人胡守学、烟建集团有限公司（以下简称烟建公司），原审被告南阳市骨科医院为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南阳高新技术产业开发区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1391民初2718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平昌公司的委托诉讼代理人罗宏阳，被上诉人胡守学及其委托诉讼代理人赵启夫，被上诉人烟建公司的委托诉讼代理人王朝辉，原审被告南阳市骨科医院的委托诉讼代理人周荣杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平昌公司上诉请求：撤销一审判决书第一项，改判平昌公司不承担39874.19元损失；本案一、二审的诉讼费用由烟建公司、胡述强承担。事实和理由：平昌公司与胡述强为分包关系，胡述强与胡守学为雇佣关系，依照法律规定，对胡守学的受伤损失应由胡述强、胡守学按照双方的过错承担责任；胡守学受伤系其自己未注意而摔伤，平昌公司在本案中没有过错，不应承担责任，烟建公司作为分包企业应在拖欠工程款范围内承担连带责任。胡守学辩称，胡守学虽经胡述强介绍到平昌公司干活，但具体工作内容是由平昌公司安排的，工资也是由其发放，胡述强与胡守学形成了劳务关系；一审已对胡守学在劳动过程中的过错程度进行了责任划分，其受伤的主要原因是平昌公司提供的劳动条件恶劣，缺少必要的安全保障措施，一审依据事实与法律作出的责任划分并无不当。烟建公司辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。南阳市骨科医院辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。胡守学向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金等共计101458元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月8日，南阳市骨科医院将其病房楼建设项目发包给烟建公司。2017年7月1日，烟建公司作为甲方、平昌公司作为乙方双方签订了《建设工程施工劳务分包合同》，合同约定甲方将南阳市骨科医院迁建项目第一标段工程中门诊医技综合楼钢筋、模板、砼等土建施工分包给乙方，施工范围为P轴以南部分，包括地下室及其上门诊楼，门诊楼地上部分7层，临建设施部分包括临时道路、各种设备设施砖基础、抹灰等；乙方对分包工程范围内的施工现场安全负责，由于乙方管理不善或乙方作业人员违章操作造成的安全事故，由乙方负责并承担由此发生的一切费用。胡守学经案外人胡述强介绍到平昌公司承包的工地务工，平昌公司向胡守学发放工资。2018年3月17日，胡守学在地下室施工过程中，从四米多高的架子上跌落致伤。后胡守学遂被送往南阳市第二人民医院住院治疗，于2018年4月10日出院，共住院24天，期间产生医疗费45542.32元。另查明：1、2020年8月7日，南阳万和法医临床司法鉴定所作出［2020］临鉴字第071150号司法鉴定意见书，鉴定意见为胡守学其左肩胛骨粉碎性骨折术后目前肩关节活动障碍属十级伤残，胡守学的误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。以上鉴定产生鉴定费用1370元；2、事故发生后，平昌公司垫付费用32000元；3、2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元；2019年河南省城镇居民人均消费性支出为21971.57元；2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准46858元（128.38元／天）；4、胡守学其母郭书荣，生于1942年8月25日。一审法院认为，南阳市骨科医院将病房楼建设项目发包给烟建公司，烟建公司将部分工程分包给平昌公司，不违反法律规定。胡守学要求南阳市骨科医院、烟建公司承担侵权责任，无事实及法律依据，不予支持。胡守学为平昌公司提供劳务，双方形成劳务关系，与雇佣关系并无本质区别。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，胡守学在从事劳务活动过程中，在无外力作用下，自己不慎摔伤，未尽到谨慎注意义务，自身也有一定过错，可适当减轻平昌公司的赔偿责任。一审法院根据本案具体情节，酌定由平昌公司承担60％的赔偿责任。胡守学的医疗费，按正规医疗费票据认定为45542.32元；胡守学诉求护理费按照125元／天计算，不超过法律规定，予以确认，护理期限参考鉴定意见，计算为7500元（125元／天×60天）；住院伙食补助费按照胡守学诉求的住院天数计算为1150元（50元／天×23天）；营养费参考鉴定意见计算为1800元（20元／天×90天）；胡守学诉求误工费按照125元／天计算，不超过法律规定，予以确认，参考鉴定意见计算为22500元（125元／天×180天）；胡守学诉求的残疾赔偿金为30326元（15163元／年×20年×10％）＋5772元（11545元／年×5年×10％）=36098元，不超过法律规定，予以确认。胡守学诉求的交通费200元，不超过法律规定，予以确认。胡守学诉求的二次手术费7000元，尚未实际发生，不予支持。以上损失共计114790.32元，114790.32×60％即68874.19元，精神抚慰金法院酌定为3000元，平昌公司共需赔偿胡守学71874.19元，扣除平昌公司先期垫付的32000元，还应赔偿胡守学39874.19元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决：一、被告广水市平昌建筑安装劳务有限公司于判决生效后十五日内赔偿原告胡守学医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等损失共计39874.19元。二、驳回原告胡守学的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2330元，减半收取计1165元，由原告胡守学负担767元，由被告广水市平昌建筑安装劳务有限公司负担398元。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定事实与一审一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：平昌公司与胡守学之间是否形成劳务关系；原判责任比例划分是否正确；烟建公司应否承担连带责任。南阳市骨科医院将其病房楼建设项目发包给烟建公司，后烟建公司又将部分工程分包给平昌公司。胡守学经案外人胡述强介绍到平昌公司干活，为提供劳务的一方，并由平昌公司发放工资，故平昌公司与胡守学之间已形成劳务关系，平昌公司作为接受劳务的一方，应当对胡守学在提供劳务过程中受到的损失承担相应的责任。胡守学长期从事建筑行业，在作业期间未尽到安全注意义务，主观上也存在过错，一审法院综合事故的发生情况及双方的过错程度，依法酌定平昌公司承担60％的赔偿责任，责任比例划分合理。关于烟建公司应否承担连带责任的问题。本院认为，平昌公司具有劳务资质及安全生产许可证，也具备安全生产条件，烟建公司将涉案劳务分包给平昌公司，不违反法律规定，对本案事故的发生也不存在过错，且双方约定由平昌公司对该分包工程范围内的施工现场安全负责，故烟建公司不应承担连带责任。综上所述，平昌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费796元，由广水市平昌建筑安装劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈德林审判员  张艳霞审判员  王邦跃二〇二一年一月十一日法官助理陈斌书记员郭晓薇