河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终7157号上诉人（原审原告）：张松戈，男，1976年1月18日出生,汉族，住南阳市。委托诉讼代理人：陈琦，河南震世律师事务所律师。上诉人（原审被告）：南阳市高级技工学校。住所地：南阳市高新区七里园新街**。法定代表人：崔长晋，任校长职务。委托诉讼代理人：张占东，河南世长律师事务所律师。委托诉讼代理人：石岭，河南世长律师事务所实习律师。上诉人张松戈与上诉人南阳市高级技工学校（以下简称技工学校）劳动争议纠纷一案，双方均不服河南省南阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫1391民初2100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张松戈及其委托诉讼代理人陈琦，上诉人技工学校的委托诉讼代理人张占东、石岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张松戈上诉请求：判令技工学校向张松戈支付未依法签订无固定期限劳动合同的二倍工资134384.81元；判令技工学校向张松戈赔偿失业保险金损失8160元；判令技工学校向张松戈赔偿住房公积金损失36195.39元；一、二审诉讼费用由技工学校负担。事实和理由：技工学校未与张松戈签订无固定期限劳动合同，按照法律规定，技工学校应当自应订立无固定期限劳动合同之日起向张松戈每月支付二倍的工资；张松戈仅仅领取了12个月的失业保险金，技工学校对未领取6个月的失业保险金损失依法应当进行赔偿；技工学校未依法为张松戈缴纳住房公积金，应当赔偿其住房公积金损失36195.39元。技工学校辩称，双方自2011年起已经多次签订固定期限劳动合同，双方签订固定期限劳动合同的法律行为系双方协商一致的；张松戈并未在技工学校连续工作满十年，不符合签订无固定期限劳动合同的条件；技工学校依法为张松戈足额缴纳了社会保险，其无法领取失业保险系因其自身原因；因住房公积金发生争议，不属于人民法院管辖范围。技工学校上诉请求：依法撤销一审判决书第一项，驳回张松戈的诉讼请求；本案一、二审诉讼费由张松戈承担。事实和理由：张松戈在1年内累计旷工超过10个工作日，技工学校依据合同约定，向其发出解除劳动合同通知，具有事实依据且符合法律规定；技工学校作为用人单位解除与张松戈之间的劳动合同，符合法律规定，并非违法解除劳动关系，可不予支付经济补偿金。张松戈辩称，一审中技工学校仅提供了考勤单，且该考勤单与张松戈实际上课时间不符；技工学校在解除劳动合同前未向张松戈说明解除原因和理由，也未经学校工会对张松戈是否存在旷工情况进行核实，其他事项与本次解除合同无关，故一审认定技工学校违法解除劳动合同是正确的。张松戈向一审法院起诉请求：1、确认技工学校违法解除劳动合同，支付二倍的经济补偿金62023.76元；2、确认技工学校违反法律规定不与张松戈签订无固定期限的劳动合同，向张松戈支付二倍的工资共计217083.16元；3、确认技工学校未为张松戈缴纳失业保险金违法，向张松戈赔偿失业保险金损失32640元；4、确认技工学校未为张松戈缴纳住房公积金保险金违法，向张松戈赔偿住房公积金保险金损失36195.39元。一审法院认定事实：2011年8月1日，张松戈与技工学校签订书面劳动合同，合同期限自2011年8月1日至2013年7月31日，张松戈工作岗位为“实习教学”；后双方有多次签订两年期的固定期限劳动合同；2017年8月23日，张松戈与技工学校签订劳动合同，合同期限自2017年9月1日至2019年8月31日，张松戈工作岗位为“教学”；2019年9月4日，双方再次签订劳动合同，合同期限自2019年9月1日至2020年8月31日，张松戈工作岗位为“实习操作教学”。2020年4月30日，技工学校向张松戈发出通知书，内容为“张松戈同志：根据所签订的《劳动合同书》，研究决定自2020年4月30日起解除劳动合同。”后张松戈向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、技工学校违法解除劳动合同，支付二倍的经济补偿金62023.76元；二、确认技工学校违反法律规定不与张松戈签订无固定期限的劳动合同，支付二倍的工资共计217083.16元；3、确认技工学校未缴纳失业保险金违法，赔偿失业保险金损失30144元；4、确认技工学校未缴纳住房公积金保险金违法，赔偿住房公积金保险金损失36195.39元。南阳市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月30日作出不予受理通知书。后张松戈起诉至法院。另查明：1.在庭审过程中，技工学校陈述的解除劳动合同的理由为：张松戈在2019年9月至2020年1月期间，无故旷工达10.5个工作日；2020年4月23日，张松戈乘坐他人的车辆被交通警察查处违章，张松戈阻碍民警执法；2.宛技（2013）25号文《关于印发〈南阳技师学院考勤规定〉的通知》中，第六条第4款规定，“半年内累计旷工3次，从第3次当天起按下岗处理，下岗后视个人表现决定上岗时间”、“根据《劳动法》和事业单位聘用合同有关规定，连续旷工超过10个工作日或者1年内累计旷工超过20个工作日，学院可以随时单方面解除聘用合同”；3、张松戈劳动合同解除前12个月的平均工资为2584.32元。一审法院认为，技工学校在向张松戈发出的解除劳动合同通知书中，并未阐明解除劳动合同的理由，在本案审理过程中，提出解除合同系因张松戈旷工10.5个工作日。但技工学校提交的考勤记录，张松戈不予认可，且按照技工学校下发的考勤规定，连续旷工10个工作日才达到解除劳动合同的标准，技工学校提交的考勤记录中，张松戈明显不符合上述情形。关于技工学校称张松戈阻碍人民警察执法，该事件发生地点不在技工学校单位范围内，也无证据证实系发生在张松戈执行工作任务过程中，不属于用人单位规章制度的调整范围。综上，技工学校单方面解除劳动合同无事实及法律依据，属于违法解除劳动合同。张松戈主张其自2009年3月起在技工学校处上班，未提供证据予以证实，现有证据证实的张松戈的最早上班时间为2011年8月1日。技工学校应当支付张松戈赔偿金46517.76元（2584.32元／月×9个月×2倍）。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”张松戈与技工学校自2011年起已经多次签订固定期限劳动合同，张松戈应当知道其可以签订无固定期限劳动合同的权利受到侵害。张松戈既不主张权利，却又继续与技工学校订立无固定期限劳动合同，可以认定订立固定期限劳动合同系经双方协商一致。二倍工资中的超出一倍部分虽然也称“工资”，但实质是《中华人民共和国劳动合同法》针对用人单位未与劳动者签订劳动合同的违法情形设定的惩罚性赔偿。一边怠于行使权利，享受着用人单位的各项工资福利待遇，随后却在劳动合同解除或终止后主张二倍工资，显然也不符合劳动合同法的立法本意。张松戈主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，无事实依据，不予支持。张松戈主张未缴纳失业保险金的损失，但根据技工学校提交的缴费凭证，技工学校已经足额缴纳了失业保险金，张松戈的该主张与事实不符，不予支持。关于张松戈主张的住房公积金一节，《住房公积金管理条例》第三十七条规定：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款”。第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行”。依据上述规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生争议，应由住房公积金管理中心负责催缴，不属于人民法院处理范围，张松戈可依照法律规定另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、被告南阳市高级技工学校于判决生效后十五日内支付原告张松戈违法解除劳动合同的赔偿金46517.76元；二、驳回原告张松戈的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告南阳市高级技工学校负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定事实与一审一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：技工学校应否支付赔偿金；技工学校应否支付未签订无固定期限合同额双倍工资；技工学校应否支付失业保险金和住房公积金。技工学校与张松戈多次签订了固定期限的书面劳动合同，聘用张松戈为该学校实习教师，该劳动合同书明确约定了张松戈的工作期限、工作条件、工作报酬、岗位及职责要求，双方之间已形成劳动关系。后技工学校以张松戈无故旷工达10.5个工作日为由，解除了双方之间的劳动合同，对此，学校提交了考勤记录予以证实，但张松戈辩称虽未参加考勤记录，但其履行了请假手续，此期间自己还在给学生上课，对旷工10.5个工作日的事实不予认可，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”由于技工学校解除劳动合同未举证证实通知工会，违反了劳动合同法的相关规定，应当依法支付张松戈赔偿金。张松戈与技工学校已连续订立了两次以上的固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四规定，“……用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立两次无固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”虽然技工学校未举证证实双方签订无固定期限劳动合同是劳动者提出的，但技工学校与张松戈签订无固定期限劳动合同后，张松戈仍在技工学校继续工作，对此并未提出异议，应视为双方之间已存在无固定期限劳动合同，故其主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资的理由，本院不予支持。根据技工学校提交的缴费凭证，其已足额缴纳了失业保险金，张松戈上诉称仍有6个月的失业保险金未领取，但未提交证据予以证实，故对其该主张，本院不予支持。关于技工学校应否支付住房公积金的问题。本院认为，依据《住房公积金管理条例》第三十七条规定：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款”。第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行”。故张松戈与技工学校因住房公积金发生争议，应当由住房公积金管理中心负责催缴，不属于人民法院处理范围。综上所述，张松戈、南阳市高级技工学校的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由张松戈、南阳市高级技工学校各负担10元。本判决为终审判决。审判长  陈德林审判员  张艳霞审判员  王邦跃二〇二一年一月二十五日法官助理陈斌书记员郭晓薇