内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院刑事裁定书（2021）内07刑终9号原公诉机关内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民检察院。上诉人（原审被告人）付苏德，男，户籍所在地内蒙古自治区，捕前住内蒙古呼伦贝尔市新巴尔虎右旗，因涉嫌犯盗窃罪，于2017年7月14日被陈巴尔虎旗公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕。内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院审理的内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民检察院指控原审被告人付苏德犯盗窃罪一案，于2020年12月1日作出（2020）内0725刑初21号刑事判决。宣判后，原审被告人付苏德不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉理由，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年6月被告人付苏德伙同包某（已判刑）驾驶×××白色长城皮卡车到新巴尔虎左旗嵯岗镇甘珠花公社土路旁边井房附近处盗窃被害人金某家一头三岁黑白花奶牛。之后被告人付苏德与包某将盗窃的奶牛销赃到陈巴尔虎旗，获利4500元，被告人付苏德分得2900元，包某分得1600元。经新巴尔虎左旗价格认证中心鉴定，被盗黑白花三岁奶牛价值人民币8000元。该起盗窃犯罪系陈巴尔虎旗公安局发现付苏德新的犯罪事实。另查明，2017年12月20日被告人付苏德因与包某盗窃在陈巴尔虎旗哈尔干图五队沟塘内盗窃被害人塔某家一头三岁黑白花奶牛，价值人民币7170元；在××旗处，盗窃被害人李某家一头四岁红白花奶牛及一头红白花奶牛二头牛价值20334元；在新巴尔虎左旗嵯岗镇嘎啦布尔草场盗窃被害人阿某家一头红白花二岁奶牛价值5830元，被陈巴尔虎旗人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金1万元，刑期自2017年7月14日至2021年7月13日。上述事实，有经一审法院庭审举证、质证、并依法确认的下列证据证实：1.接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书，证实金某2019年11月26日报警称，2017年6月份金某给其弟弟黄某看管牛时被盗一头三岁牛。2.被告人基本情况表、常住人口详细信息表、归案情况说明、犯罪记录查询情况，证实2017年7月14日陈巴尔虎旗公安局依法传唤被告人付苏德。其2006年3月15日因犯有盗窃罪被判处有期徒刑四年，2017年7月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，其已达到负完全刑事责任年龄，具有刑事责任能力。3.调取视频截图工作说明、农用车图片、奶牛图片、证明，证实被告人付苏德与包某实施盗窃的其他事实，该部分涉案事实已经人民法院判处刑罚。4.陈巴尔虎旗公安局出具的扣押决定书、扣押清单，证实陈巴尔虎旗公安局2017年9月19日依法扣押了被告人付苏德盗窃所使用的车辆。5.陈巴尔虎旗公安局出具的调取证据通知书、调取证据材料清单、新巴尔虎右旗人民法院（2006）新右刑初字第7号刑事判决书，证实被告人付苏德2006年3月15日因犯盗窃罪，被新巴尔虎右旗人民法院判处有期徒刑四年。6.陈巴尔虎旗人民法院（2017）内0725刑初71号刑事判决书，证实2017年12月20日被告人付苏德因自2017年6月26日至2017年7月9日期间与包某盗窃四头牛价值33334元，因包某在逃，被告人付苏德因实施盗窃犯罪，被陈巴尔虎旗人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金1万元。刑期自2017年7月14日至2021年7月13日。7.（2020）内0725刑初3号陈巴尔虎旗人民法院刑事判决书，证实包某因与被告人付苏德共同实施盗窃被陈巴尔虎旗人民法院判处有期徒刑四年六个月，认定事实中共涉及盗窃犯罪五次，其中四次系与陈巴尔虎旗人民法院（2017）内0725刑初71号刑事判决书中认定付苏德盗窃四头牛犯罪事实一致，被告人付苏德与包某在陈巴尔虎旗哈尔干图五队沟塘内盗窃被害人塔日巴家一头三岁黑白花奶牛，价值人民币7170元；在××旗处，盗窃被害人李某家一头四岁红白花奶牛及一头红白花奶牛二头牛价值20334元；在新巴尔虎左旗嵯岗镇嘎啦布尔草场盗窃被害人阿某家一头红白花二岁奶牛价值5830元，以上四头牛共计价值33334元。在包某盗窃案件中还查明被告人付苏德与包某在2017年6月驾驶×××号白色长城皮卡车到新巴尔虎左旗嵯岗镇甘珠花公社土路旁边井房附近处盗窃被害人金某家一头三岁黑白花奶牛，后二人将盗窃的奶牛销赃到陈巴尔虎旗，获利4500元，包某分得1600元，付苏德分得2900元。经新巴尔虎左旗价格认证中心鉴定，被盗黑白花3岁奶牛价值8000元。8.陈巴尔虎旗公安局出具的鉴定聘请书、鉴定意见通知书，证实陈巴尔虎旗公安局聘请陈巴尔虎旗物价鉴定中心对被告人付苏德、包某盗窃的奶牛进行鉴定，并将鉴定意见送达各方当事人。9.被害人金某陈述，证实2019年11月19日被害人金某向新巴尔虎左旗嵯岗边境派出所报案称，2017年6月金某与其弟弟黄某将牛放出去后不见了三头牛，三天后找回两头牛，剩下一头找了半个月也没有找到，特征是三岁黑白花奶牛，右耳处有豁子，臀部有油漆记号X。10.罪犯包某供述，证实包某对本案中在新巴尔虎左旗嵯岗镇甘珠花公社土路旁盗窃被害人金某家黑白花奶牛一事供认不讳。11.被告人付苏德供述，被告人付苏德在案件侦查期间向公安机关供述，其与包某在2017年6月3日至2017年7月10日期间共计盗窃六次，其中红白花奶牛三头，黑白花奶牛两头，棕红色奶牛一头。地点位于新巴尔虎左旗东公社附近。12.新左价定字（2019）32号新巴尔虎左旗价格认证中心价格认定结论书、鉴定通知书，证实本案涉案被盗三岁黑白花奶牛价值人民币8000元。13.包某现场指认笔录，证实在包某盗窃案侦查过程中，包某对盗窃本案涉案三岁黑白花奶牛现场进行指认。原审法院认为，被告人付苏德以非法占有为目的秘密窃取他人财物，数额较大，被告人行为已构成盗窃罪，公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人付苏德2017年12月20日因犯盗窃罪，被陈巴尔虎旗人民法院判处有期徒刑四年，在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应根据我国刑法第七十条之规定，实行数罪并罚。被告人付苏德在实施犯罪过程中与包某（已判刑）合谋共同实施犯罪，且二被告人积极参与其中，二人均系主犯。被告人付苏德与包某共同实施犯罪行为，应对二人实施犯罪后给被害人造成的损失承担退赔责任。被告人付苏德在2017年侦办其前罪期间，已对本案涉案事实如实进行供述，系宣判后在侦办包某案件过程中被害人向公安机关报案后，公安机关对该案进行查处，依法可以对被告人付苏德从轻进行处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决被告人付苏德犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；与前犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金11000元；被告人付苏德及包某退赔被害人金某损失8000元，退赔被害人塔日巴损失7170元，退赔被害人李某损失20334元。上诉人付苏德的上诉理由是：一审法院认定其伙同包某在新巴尔虎左旗嵯岗镇甘珠花公社土路旁边井房附近处盗窃被害人金某家一头三岁黑白花奶牛并销赃到陈巴尔虎旗获利4500元的事实不清，证据不足。请求二审法院依法改判。经二审审理查明的事实与一审法院认定一致。认定上述事实的证据经一审法院庭审举证、质证，本院查证属实，予以确认。本院认为，上诉人付苏德以非法占有为目的秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，付苏德2017年12月20日因犯盗窃罪，被陈巴尔虎旗人民法院判处有期徒刑四年，在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应根据我国刑法第七十条之规定，实行数罪并罚。付苏德在实施犯罪过程中与包某（已判刑）合谋共同实施犯罪，且二被告人积极参与其中，二人均系主犯。被告人付苏德与包某共同实施犯罪行为，应对二人实施犯罪后给被害人造成的损失承担退赔责任。被告人付苏德在2017年侦办其前罪期间，已对本案涉案事实如实进行供述，系宣判后在侦办包某案件过程中被害人向公安机关报案后，公安机关对该案进行查处，依法可以对被告人付苏德从轻进行处罚。关于上诉人付苏德提出的“一审法院认定其伙同包某在新巴尔虎左旗嵯岗镇甘珠花公社土路旁边井房附近处盗窃被害人金某家一头三岁黑白花奶牛并销赃到陈巴尔虎旗获利4500元的事实不清，证据不足”的上诉理由，经查，在案被告人付苏德及同案犯包某供述、被害人金某陈述及报案材料等证据能够证明上诉人付苏德伙同包某在新巴尔虎左旗嵯岗镇甘珠花公社土路旁边井房附近处盗窃被害人金某家一头三岁黑白花奶牛并销赃的事实。对此上诉理由不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 吴春暖审判员 臧旭东审判员 胡 枫二〇二一年一月二十日书记员 徐思宇附本裁定所依据的相关法律、法规：一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。