文书内容河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3601号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地：许昌市议台路19号。负责任：于海鹏，公司总经理。委托诉讼代理人：胡延辉，河南金泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵海灵，男,1949年4月29日出生,汉族，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：王冬梅，河南申元律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王华，男，1980年8月26日出生，住河南省襄城县，汉族。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司因与被上诉人赵海灵、王华机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2020）豫1025民初3066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的委托诉讼代理人胡延辉、被上诉人赵海灵的委托诉讼代理人王冬梅到庭参加诉讼，被上诉人王华经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：一、撤销一审判决中让上诉人多承担的误工费18211.23元、精神抚慰金3000元、财产损失费1300元、鉴定费700元，以上共计23211.23元，依法予以改判;二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:第一、一审判决对被上诉人赵海灵主张的误工费予以认定没有证据及法律依据。被上诉人赵海灵在事故发生时70周岁,已经超过法定退休年龄，属于自然丧失劳动能力人，在此情况下，如主张误工费，应当提供证据证明其有劳动能力并且有固定的收入。虽然被上诉人赵海灵提供了襄城县××庄村村民委员会出具的证明一份，襄城县人民法院在一审庭审后依职权做出调查笔录三份,对于上述证据,上诉人认为:首先，村委会证明主要证明的是被上诉人赵海灵在事故前身体健康、有劳动能力，身体是否健康应当由医疗卫生部门出具证明，是否有劳动能力应当由劳动部门出具，是否与单位存在劳动关系及其是否有固定的收入应由被上诉人赵海灵所在单位出具证明，村委会没有出具上述证明的资格，且村委会证明也没有经办人、负责人的签字盖章，不符合民事诉讼法关于出具证明的标准;其次，对于调查笔录三份，该三份调查笔录的性质属于言词证明，等同于证人证言，证人应当出庭接受询问，否则其证言不应当作为定案依据,同时上述证据的形成时间是在一审法庭辩论之后，已经过举证期。故一审判决认定误工费所依据的村委会证明及调查笔录均不符合采信的条件。被上诉人赵海灵已经符合作为被扶养人的条件，有其子女作为抚养人提供生活来源。因此，一审判决对被上诉人赵海灵主张的误工费予以认定没有证据及法律依据。第二、一审判决认定精神抚慰金数额5000元未考虑赵海灵在本次事故中的过错程度。精神抚慰金应当考虑受害方在本次事故中的过错程度，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定,“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”本案中，受害方负交通事故的主要责任，对本次侵权行为的发生中存在主要的过错，因此，应当减轻或者免除赔偿义务人在本案中关于精神抚慰金的赔偿责任。第三、一审判决对被上诉人赵海灵的财产损失1300元予以认定证据不足。被上诉人赵海灵提供了收据一份，拟证明其电动车损失未1300元。该收据并非正规发票，证据形式不合法，其次，原告也没有提供车辆损失照片及维修清单与之相印证，不能证明收据上显示的1300元花费与本次交通事故存在因果关系，故一审判决仅依据收据就认定财产损失未1300元证据依据不足。第四、一审判决认定鉴定费700元由上诉人承担适用法律错误。鉴定费属于间接损失，根据保险合同约定，不属于上诉人的赔偿范围，故一审判决认定鉴定费700元由上诉人承担适用没有合同及法律依据。赵海灵辩称：一、赵海灵因本案交通事故造成的误工损失依法应予支持。赵海灵虽然在本案交通事故发生时已经70周岁，但其作为农村村民不存在退休的说法和做法，赵海灵在该事故发生前身体××一直在本村从事农业生产经营劳动且系本村保洁员，农闲时卖菜打零工获得收入维持生计的事实赵海灵所在的村委会证实了其生活、劳动、工作、收入来源情况；一审法院调查的事实与村委会出具的证明能够相互印证。因此，赵海灵在事故发生前从事农业生产经营劳动，平时种菜卖菜，并且还从事本村保洁员工作，每月工资500元，赵海灵依靠自身劳动获取收入合理合法，其因本案交通事故造成误工损失的证据充分。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”的规定，是否对受害人的误工损失予以赔偿并不以受害人的年龄为标准；该司法解释第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，一审法院依据受害人赵海灵的收入状况，以河南省2019年度农林牧渔业44314元/年的标准计算赵海灵的误工费，有事实根据和法律依据。二、一审认定赵海灵的精神损害抚慰金5000元合理合法。对受害人精神损害抚慰金的赔偿，既要考虑侵权人和被侵权人的过错，更要考虑侵权行为的情节、影响和后果以及给受害人造成精神损害的程度，并应当结合当事人双方的特定社会状况及加害人的认错态度等因素酌定。赵海灵因该交通事故致身体多部位受伤，虽经治疗仍造成赵海灵右膝关节损伤且构成十级伤残，其日常生活有关的活动能力严重受限，给其以后的生活、劳动造成极大不便，受伤后也难以从事农业生产经营劳动和从事村内保洁工作，其困难的家庭经济状况更是雪上加霜，赵海灵精神上也遭受了严重的打击。在交警部门对本案交通事故的责任划分已经作出明确认定的情况下，本案加害人王华和上诉人在庭审中多次拒不承认对损害的发生存在过错，对受害人赵海灵是再次的伤害和打击。一审法院结合案情综合多种因素酌定精神损害抚慰金5000元，合情合理依法有据。三、一审判决认定赵海灵的财产损失1300元证据充分。赵海灵一审提供的电动车维修票据与维修清单，证实了赵海灵因交通事故造成的电动车损失的部件及工时费用，二者能够相互印证，被上诉人赵海灵电动车损失1330元，襄城县创信电车修配行实际收取1300元。至于电动车修配行收取赵海灵维修费未出具发票并非被上诉人的过错，已有证据证实了赵海灵的实际财产损失，理应由赔偿义务人予以承担。四、一审法院判决鉴定费700元由上诉人承担依法有据。本案鉴定费700元是对赵海灵伤残程度等级的一种鉴定费用，鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，是为确定侵权行为损害结果必须发生的费用，应属于侵权行为造成的损失的一部分，系查明本案事实的必要费用，属于必然发生的合理费用。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，该法第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”之规定，上诉人没有证据证明就免责条款的内容和含义向投保人作出提示和明确说明，则该免责条款不产生效力，对被上诉人所主张的鉴定费仍应当承担赔偿责任。综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求二审法院依法驳回被上诉人的上诉，维持原判。赵海灵向一审法院起诉请求：一、依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、财产损失费等共计102201.96元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年12月10日12时许分，赵海灵驾驶三轮电动车与王华驾驶的豫Ｋ×××××号小型轿车相撞，造成车辆损坏，赵海灵受伤的道路交通事故。该事故经襄城县公安交通警察大队认定：赵海灵负此事故的主要责任；王华负此事故的次要责任。当日，赵海灵被送往许昌龙耀医院住院治疗。经诊断为：右侧胫骨近端骨折、左侧膝关节内侧副韧带损伤、左侧膝关节髌韧带损伤、左侧膝关节内侧半月板后角损伤(III度)、闭合性颅脑损伤轻型、多处损伤等。于2020年2月24日出院，共住院76天，期间花去医疗费16583.75元。住院期间需二级护理。2020年6月27日，经原告赵海灵申请，受襄城县人民法院委托，许昌重信司法鉴定所对原告赵海灵的伤残等级进行司法鉴定，并于2020年7月17日作出许重司鉴所[2020]临鉴字第198号司法鉴定意见书：被鉴定人赵海灵右膝关节功能丧失25.92%伤残等级鉴定为十级。原告赵海灵支付鉴定费700元。原告赵海灵受损的三轮电动车维修费为1330元。事故发生后，原告支付拖车费300元。原告赵海灵事故发生前在襄城县××庄村从事保洁员工作，每月工资500元。平时本人还经常从事生产生活劳动，以种菜卖菜为主。另查明，王华驾驶的豫Ｋ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司投保有交强险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的生命健康权和财产权受法律保护。被告王华与赵海灵发生交通事故，各方当事人均应当依照事故认定书承担相应的法律责任。根据原告赵海灵提供的道路交通事故认定书、住院证、出院证、诊断证明等，可以证明原告赵海灵花费的医疗费用均由本次事故造成。因此，原告的身体和财产在事故中受到损害，其要求被告赔偿有关损失，理由正当，应予支持，但应当依照有关规定处理，其过高要求不予支持。根据襄城县××庄村民委员会出具的证明，且经法院核实，可以证明原告赵海灵确实存在误工情况，故原告赵海灵的误工费应予支持。结合原告的伤情及GA／T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，其误工期酌定按150天计算，赔偿标准应按2019年度农林牧渔业44314元标准计算。王华驾驶的豫Ｋ×××××号小型轿车（机动车）与赵海灵驾驶三轮电动车（非机动车）相撞，王华应对超出交强险之外的部分承担40％的赔偿责任。                        赔偿项目                                    赔            偿            项            目              损失项目              金额及依据                  医疗费              16583.75元              合计：21903.75元      超限额：21903.75元-10000元=11904元（取整）                  住院伙食      补助费              50元/天×76天=3800元                  营养费              20元/天×76天=1520元                  护理费              45677元/年÷365天×76天=9510.83元              合计：69143元（取整）                  误工费              44314元/年÷365天×150天=18211.23元                  残疾赔偿金              34200.97元/年×10年×10%=34200.97元                  精神损害      抚慰金              5000元（酌定）                  鉴定费              700元                  交通费              20元/天×76天=1520元                  财产损失费              1330元（原告请求1300元应予准许）              合计：1600元                  拖车费              300元                  保险公司承担              10000元+69143元+1600元=80743元                  王华承担              11904元×40%=4762元（取整）      依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，依法判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司在交强险限额范围内赔偿原告赵海灵医疗费等各项损失共计80743元；二、被告王华赔偿原告赵海灵医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计4762元；三、驳回原告赵海灵的其他诉讼请求。以上一、二项于判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费减半收取1172元，由原告赵海灵负担203元，被告王华负担969元。本院二审期间，就被上诉人赵海灵一审庭后提交的赵海灵银行账户明细组织双方进行质证，赵海灵证称该证据证明其在农闲时在村里当保洁员。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司质证称，该证据已经超过举证期，根据证据规则不应当予以采信，其次该证据中对方户名并不清楚，不能证明所谓的工资发放是哪个单位，该证据系复印件，真实性无法确认。本院经审查认为，该证据与赵海灵所在村委出具证明及一审法院核实情况相互印证，足以证实赵海灵事故前有劳动收入，对该证据本院予以采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、一审判决支持误工费是否有事实及法律依据；2、一审判决酌定的精神抚慰金是否适当；3、一审判决被上诉人赵海灵的财产损失是否有事实和法律依据；4、上诉人是否应承担鉴定费的赔偿责任。关于焦点1，被上诉人赵海灵虽达到法定退休年龄，但根据其提交的所在村委会出具的证明及其银行账户明细的工资收入、一审法院的调查核实情况，可综合证实赵海灵事故前具有相应的劳动能力和劳动收入，因交通事故导致其收入减少的事实客观存在，一审支持误工费有事实和法律依据。关于焦点2，本案事故导致被上诉人赵海灵身体多处损伤，且右膝关节损伤构成十级伤残，一审确定精神抚慰金时，是结合事故当事人的过错程度及造成的损害后果予以酌判，对此认定适当，上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的该上诉请求不能成立，本院不予支持。关于焦点3，事故认定书查明造成车辆受损的事实，维修单位出具有维修清单和收取维修费用的收据，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司虽对赵海灵财产损失提出异议，但不能提供证据足以推翻被上诉人举证效力，一审根据被上诉人提供证据认定赵海灵财产损失有事实和法律依据。关于焦点4，鉴定费系为查明和确定当事人伤残程度所支付的必要的、合理的费用，且上诉人未提交证据证明保险合同的相关约定，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应由保险公司承担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费381元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王五周审判员孙根义审判员李艳伟二〇二一年一月二十六日法官助理丁盈盈书记员吴涛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口