山东省菏泽市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁17行初495号 原告马心如，男，1963年10月1日出生，回族，住菏泽市牡丹区。 委托代理人樊刚杰，北京创为律师事务所律师。 被告菏泽市牡丹区人民政府，住所地菏泽市东方红西街。 法定代表人张泽中，区长。 分管负责人段中锋，副区长。 委托代理人赵春阳。 原告马心如因与被告菏泽市牡丹区人民政府行政赔偿一案，向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法组成合议庭，于2020年11月27日公开开庭审理了本案。原告马心如及委托代理人樊刚杰，被告菏泽市牡丹区人民政府的分管负责人段中锋及委托代理人赵春阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 本案行政争议形成过程如下：原告马心如有房屋位于被告菏泽市牡丹区人民政府征收范围内，被告菏泽市牡丹区人民政府组织实施了拆除原告房屋的行为，该行政强制行为被法院判决确认违法。原告向被告菏泽市牡丹区人民政府申请行政赔偿未果，故提起本案诉讼。 原告马心如诉称，原告的房屋在菏泽市牡丹区××街道××庄，有合法的产权证书，该房屋位于牡丹区人民政府《2012-17号地块房屋征收决定》涉及的房屋范围内，被告在未对原告作出补偿的情况下拆除了原告的房屋。该拆除行为已经被生效的（2020）鲁1728行初9号行政判决确认违法。原告于2020年7月9日以ＥＭＳ邮寄的方式向被告提交国家赔偿申请书，被告于2020年7月10日签收，但被告至今未作出赔偿。现原告为维护自身合法权益，依据国家赔偿法之相关规定，提起行政诉讼，请求：1.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告房屋损失3416400元（379.6ｍ2×9000元）；2.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告其他不动产以及附属物损失总计60918.2元；3.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告物品损失245247元；4.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告临时安置租房费2万元／年（自2018年7月26日至给付赔偿之日）；5.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告装修补偿113880元；6.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告一次性营业损失50000元；7.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告在征收补偿中应补偿利益的损失（搬迁、临时安置以及应当给予的补助和奖励）；8.依法判令被告菏泽市牡丹区人民政府赔偿原告精神损失费等100000元。 被告菏泽市牡丹区人民政府辩称，一、原告在第一项诉讼请求中主张其损失的房屋面积为379.6m2，且要求按照9000元/m²的单价予以赔偿没有事实依据。参照《国有土地上房屋征收和补偿条例》第十九条第一款之规定：“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。”根据《国有土地上房屋征收评估办法》第十条第一款及第三十条规定，被征收房屋的类似房地产，是指与被征收房屋的区位、用途、权利性质、档次、新旧程度、规模、建筑结构等相同或者相似的房地产。类似房地产的市场价格，是指在评估时点即房屋征收决定公告之日与被征收房屋类似的房地产的市场价格，而并非是指就近区位新建商品房的价格。具体本案，原告房屋所在位置已经建设成为中达荷苑小区，该小区内住宅的销售单价远低于原告主张的9000元/m²价格。原告房屋的价值应由具有相应资质的房地产价格评估机构参考原告房屋的建设质量、房屋使用土地性质(原告房屋使用土地为划拨住宅土地)、配套设施、容积率等条件重新评估。二、原告的第二项、第三项诉讼请求应由原告提交证据证明其主张，否则应承担举证不能的后果。原告提出房屋价值外的其他财产赔偿损失的请求，应由原告提供证据予以佐证，证明其主张的财产曾真实存在，否则应依法驳回该项诉讼请求。三、原告第六项诉讼请求中要求赔偿50000元的一次性营业损失没有事实根据和法律依据，依法应予驳回。《菏泽市国有土地上房屋征收与补偿办法》第三十一条规定：“沿已开通城市主次干道的被征收合法住宅房屋用于经营，且同时符合下列条件的，结合不同区位按住宅房屋评估，适当提高补偿标准：(一)取得营业执照、税务登记证并有连续1年以上的纳税申报记录；(二)房屋所有权证书、营业执照和税务登记证注明的地点一致；(三)属于同一幢建筑主体或纵深8米以内正在经营的合法连体建筑。”第三十二条规定：“对不沿城市主次干道以及虽沿城市规划道路但未开通、实际正在经营的住宅房屋，且同时符合本办法第三十一条(一)、(二)项条件的，按照住宅房屋给予补偿，支付一次性停产停业损失费。停产停业损失费按被征收合法房屋实际正在经营面积每平方米30元的标准计算。被征收房屋有承租人的，停产停业损失费按被征收人与承租人各占50%的比例分配。”具体本案，原告房屋不沿城市主次干道但用于实际经营，符合第三十二条之规定，对其用于经营的房屋面积可以给予一次性停产停业损失费。但该费用的核算应首先由原告提供证据证明其实际用于经营的房屋面积。四、原告的第七项诉讼请求中要求的搬迁费赔偿数额没有依据，且原告要求的20000元奖励费用只有在征收决定规定的签约期限内与征收部门签订协议并主动腾空房屋上交钥匙的被征收人才能享有，原告明显不符合上述情形，对该项请求不应予以支持。五、原告的第八项诉讼请求没有法律依据，依法应予以驳回。 双方当事人提供的证据在庭审中已经当事人质证，质证意见已记录在卷。 经审理查明：2016年12月2日，被告菏泽市牡丹区政府为实施棚户区改造，作出《菏泽市牡丹区人民政府2012-17号地块房屋征收决定书》，原告马心如的位于××庄××街××号××号房屋在该地块征收范围内，房屋用途为经营餐饮用房。原告的房屋所有权证载明的房屋面积为379.6平方米，土地使用权证载明的土地面积为274.75平方米。房屋征收部门委托的价值评估机构出具的《房屋现场勘查记录表》载明，原告的1号房屋建筑面积245.66平方米，砖混楼板结构，2号房屋第一层建筑面积为34.02平方米，砖混结构；第二层建筑面积34.02平方米，复合板结构。3号房屋建筑面积为111.3平方米，为砖混结构；4号房屋建筑面积为111.3平方米，彩钢瓦钢结构，系3号房屋的第二层部分。另有包括铁楼梯、压井、雨搭、果树、三相电等附属物。房屋实际用地面积299.2平方米（包括胡同面积20平方米）。牡丹区人民政府依据认定原告合法房屋面积为344.32平方米的菏信源牡2012-17估字第1-58号《房地产征收补偿估价报告》，向原告作出菏区政补字（2019）55号房屋征收补偿决定书。原告不服，向菏泽市人民政府申请行政复议。菏泽市人民政府于2019年9月2日作出菏政复决字（2019）139号行政复议决定，撤销了牡丹区人民政府作出的菏区政补字（2019）55号房屋征收补偿决定。房屋征收部门委托的价值评估机构后又对原告的房屋作出一份认定合法建筑面积为379.6平方米、以2016年12月2日为估价时点的菏信源牡2012-17估字第1-58号《房地产征收补偿估价报告》，原告对此估价报告仍不认可，与征收部门没有签订补偿安置协议。2018年、2019年，原告的房屋分三次被强制拆除。2020年5月25日，山东省东明县人民法院作出（2020）鲁1728行初9号行政判决书，判决确认菏泽市牡丹区人民政府强制拆除原告马心如房屋的行为违法。 在本院审理本案过程中，原告提供了一份包括物品损失在内的清单。牡丹区人民政府对原告主张的损失项目及金额不予认可，但对原告的合法房屋建筑面积为379.6平方米予以认可，并提供一份原告的室内财产清单。 上述事实，由双方当事人提供的相关证据及庭审笔录予以证实。 本院认为，一、被告菏泽市牡丹区人民政府拆除原告马心如合法房屋的行政行为已经被山东省东明县人民法院（2020）鲁1728行初9号行政判决确认违法。因此，被告牡丹区人民政府应对其强制拆除房屋的违法行为给原告马心如造成的损失，依法承担赔偿责任。 二、关于赔偿项目、赔偿标准、赔偿数额问题。 1、赔偿项目，应该包括房屋（含装饰装修）、地上附属物等不动产的市场价值，因强拆造成的室内外物品价值损失即动产损失，经营用房的停产停业损失，临时安置费及依法应赔偿的其他损失。 2、关于不动产和动产的事实认定问题。被告牡丹区人民政府应首先依法认定被拆房屋的合法使用土地面积、合法房屋面积和其他类型的房屋面积。原告马心如的用地面积应按勘查实际使用土地面积299.2（含胡同面积）平方米予以认定，合法房屋建筑面积应按房产证记载面积379.6平方米予以认定，其他类型房屋面积依照征收补偿安置方案和相关规定，结合勘查记录予以认定。 要调查实施强制拆迁过程中，是否对涉案房屋的室内外物品进行了登记，是否进行了录像，物品搬运至何处，是否办理了交接等，参照原告马心如提供的财产清单，如实确认物品的损毁、丢失情况。 3、关于损失数额的确定问题。房屋（含装饰装修）、地上附属物等不动产的市场价值，应由评估机构依法评估，评估时点应以作出赔偿决定期间委托专业机构评估的时间，而不能以《房屋征收决定》公告之日的2016年12月2日为涉案房屋的市场价值评估时点。因强拆造成的室内外物品价值损失即动产损失，具备委托评估条件的，也应委托专业机构评估确定。不具备评估条件的，应根据室内外物品损失情况，酌情确定。临时安置费、经营用房的停产停业损失，应参照征收补偿安置方案确定的标准确定。对于临时安置费，如原告马心如选择货币方式赔偿，被告牡丹区人民政府应从实施强拆行为之日起支付至履行赔偿义务之日止，如原告马心如选择回迁安置方式赔偿，被告牡丹区人民政府应从实施强拆行为之日起支付至交付回迁安置房之日止。对原告马心如提出的其他损失，被告牡丹区人民政府应逐一核实，并确定有无损失，是否依法应予赔偿。 综上，被告牡丹区人民政府应按照上述原则，及时作出行政赔偿决定。在作出赔偿决定的过程中，牡丹区人民政府应充分听取原告马心如的陈述，客观认定事实，依法核定赔偿项目、数额。在赔偿的方式上，是回迁安置还是货币赔偿，要征求原告马心如的意见。赔偿决定中要分项列明赔偿项目及赔偿数额。原告马心如也应积极配合查明事实。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条之规定，判决如下： 责令被告菏泽市牡丹区人民政府在本判决生效之日起90日内对原告马心如作出行政赔偿决定。 案件受理费50元，由被告菏泽市牡丹区人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  孔令健 审 判 员  姚长河 人民陪审员  梁书贵 二〇二一年一月二十日 法官 助理  王雅舒 书 记 员  冯子珍