重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2021）渝0115民初59号原告：杨清荣，男，1958年5月28日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：邹碧玉，重庆市长寿区凤城法律服务所法律工作者，系法律援助。被告：长寿区崟灿酒店，住所重庆市长寿区凤城街道望江路**，统一社会信用代码92500115MA5UDBUD1L。经营者：李本国，男，1960年11月7日出生。委托诉讼代理人（特别授权）：黄明庆，重庆利千佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：高玲，重庆利千佳律师事务所律师。原告杨清荣与被告长寿区崟灿酒店（以下简称崟灿酒店）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年1月4日立案受理后，依法由审判员朱陈波适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨清荣及其委托诉讼代理人邹碧玉、被告崟灿酒店的委托诉讼代理人黄明庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨清荣向本院提出诉讼请求：请求判决被告崟灿酒店赔偿原告杨清荣一次性伤残补助金82236元、一次性伤残就业补助金89712元、一次性工伤医疗补助金44856元、停工留薪期工资44856元、鉴定期间生活津贴10466元、护理费31950元、住院伙食补助费740元、交通费588元、医疗费11849.8元、续医费50000元、营养费3000元、住院期间其他费用111元。事实和理由：原告杨清荣于2020年3月7日到被告崟灿酒店上班，从事杂工工作，双方未签到书面劳动合同。2020年4月13日10:40左右，原告杨清荣在酒店拆除吊顶时，吊顶突然垮塌导致其被砸伤，后经诊断为胸椎2.3.5.6.12椎体骨折，左足第3趾近节趾骨远端骨折，左足第5趾中节趾骨撕脱性骨折及头皮裂伤。原告杨清荣住院期间的医疗费为被告崟灿酒店支付，出院后医疗费被告崟灿酒店未支付。2020年9月15日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局认定原告杨清荣受伤为工伤。2020年11月12日经长寿区劳动能力鉴定委员会鉴定，原告杨清荣伤情鉴定为伤残捌级，无生活自理障碍。因被告崟灿酒店未给原告杨清荣签订书面劳动合同，也未给原告杨清荣购买社会保险。根据《工伤保险条例》第62条之规定，用人单位未给职工参加工伤保险，职工发生工伤的，用人单位参照工伤保险条例规定的工伤保险待遇标准支付费用，所以请求被告崟灿酒店赔偿原告杨清荣各项工伤待遇370364.8元。因双方协商未果，原告杨清荣遂向本院起诉，望判如所请。被告崟灿酒店辩称，对原告杨清荣受伤的事实无异议，但被告崟灿酒店不是基于双方建立劳动关系而承担的风险责任，被告崟灿酒店承担的是工伤主体责任，因此基于劳动关系项下的工伤待遇不应支持；原告杨清荣请求的各项费用计算标准过高；事发后被告崟灿酒店以借资的方式支付原告杨清荣14000元，被告崟灿酒店要求纳入本案一并处理等额抵扣被告崟灿酒店应当支付给原告的赔偿款。本院经审理认定事实如下：2020年3月7日，原告杨清荣到被告崟灿酒店处上班，从事杂工工作，双方未签订书面劳动合同，双方口头约定工资按180元/天计算。2020年4月13日10:40左右，原告杨清荣在被告崟灿酒店拆除吊顶时，吊顶突然垮塌导致其被砸伤。当日，原告杨清荣被送往重庆市长寿区人民医院住院治疗至2020年5月20日出院，共计住院37天。出院诊断：1.胸2、3胸5、6椎及12椎体骨折；2.胸腰椎退行性改变；3.左足第3趾骨远段骨折；4.左足第5趾中节趾骨撕脱性骨折；5.头皮裂伤；6.双肺肺气肿。出院医嘱：1.出院带药...;2.暂避免患腰患肢负重及暴力锻炼，否则可能导致再次骨折；3.定期门诊复查...;4.内固定物仅做固定骨折之用...;5.注意休息及合理膳食营养，如有不适请及时就诊；6.暂休壹月，以后根据复查决定休息时间。原告杨清荣住院期间医疗费系由被告崟灿酒店支付，出院后被告崟灿酒店以借款的方式支付原告杨清荣14000元。2020年6月9日，原告杨清荣到重庆市长寿区人民医院康复医学科门诊治疗，支出496.6元；2020年6月19日，原告杨清荣到长寿区医院康复医学科门诊治疗，支出1402.2元；2020年7月28日，原告杨清荣到长寿区医院康复医学科门诊治疗，支出1959元；2020年9月11日，原告杨清荣到长寿区医院康复医学科门诊治疗，支出795.5元；2020年10月21日，原告杨清荣到长寿区医院康复医学科门诊治疗，支出4574元；2020年10月26日，原告杨清荣到长寿区医院康复医学科门诊治疗，支出1512元，合计10739.3元。2020年6月23日，原告杨清荣就其所受之伤向重庆市长寿区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2020年9月15日作出长寿人社伤险认字【2020】706号《认定工伤决定书》，认定原告杨清荣所受之伤为工伤，由用人单位承担工伤主体责任。2020年9月17日，原告杨清荣向重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2020年11月12日作出渝长寿劳初鉴字【2020】425号《初次鉴定结论书》，鉴定原告杨清荣所受之伤为伤残捌级，无生活自理障碍。2020年12月11日，原告杨清荣向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除双方劳动关系；2.被告崟灿酒店向其支付一次性伤残补助金82236元、一次性伤残就业补助金89712元、一次性工伤医疗补助金44856元、停工留薪期工资44856元、鉴定期间生活津贴10466元、护理费31950元、住院伙食补助费740元、交通费588元、医疗费11849.8元、续医费50000元、营养费3000元，合计370253.8元；3.被告崟灿酒店向其支付解除劳动关系经济补偿金7476元。该委于2020年12月11日作出渝长劳人仲不字（2020）第98号不予受理通知书。原告杨清荣不服，遂向本院起诉。原告杨清荣就其其余仲裁请求，另行向本院起诉。同时查明，经重庆市长寿区市场监督管理局登记，2020年4月7日，长寿区凤城街道崯灿宾馆更名为长寿区西岩酒店；2020年10月12日，长寿区西岩酒店更名为长寿区崟灿酒店。对于当事人双方没有争议的以上事实，本院予以确认。对于当事人双方有争议的事实和证据，本院认定如下：关于原告杨清荣提交的交通费票据。原告杨清荣请求被告崟灿酒店支付交通费588元，并提交了手撕发票，因原告杨清荣提交的手撕发票没有记载付款人、开票日期，不能证明与本次事故具有关联性，且被告崟灿酒店对此不予认可，故，本院不予采信。关于原告杨清荣的本人工资标准问题。《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。庭审中原告杨清荣自认其工资为180元/天，即3915元/月（180元/天×21.75天），因其自认的工资低于4485.6元/月（7476元/月×60%），故，本院确认原告杨清荣的月工资标准为4485.6元/月。本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第（一）款规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原告杨清荣到被告崟灿酒店工作时已年满60周岁，超过了法律规定的劳动者的法定退休年龄，已经不符合建立劳动关系的主体条件，故原、被告之间未建立劳动关系。原告杨清荣在工作中受到事故伤害，并被认定为工伤，被告崟灿酒店作为用工单位应承担工伤赔偿责任。被告崟灿酒店应按照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿，其依法应向原告杨清荣支付各项工伤待遇赔偿款。对原告杨清荣请求的各项赔偿费用，本院评析如下：1.对于原告杨清荣请求的一次性伤残补助金82236元。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。本案中，原告杨清荣为捌级伤残，工资为4485.6元/月，故一次性伤残补助金为49341.6元（4485.6元/月×11个月）。2.对于原告杨清荣请求的一次性伤残就业补助金89712元。本案中，原告杨清荣是超过法定退休年龄的劳动者，故其主张的一次性伤残就业补助金不符合法律规定，本院不予支持。3.对于原告杨清荣请求的一次性工伤医疗补助金44856元。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“……一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发……”。原告杨清荣在向本院提起（2021）渝0115民初60号案件诉讼时，要求解除与被告崟灿酒店的劳动关系，被告崟灿酒店于2021年1月收到了本院邮寄的该起诉状副本，故原、被告双方之间的用工关系已于2021年1月解除。原告杨清荣主张的一次性工伤医疗补助金标准应以上年度重庆市职工月平均工资为计发基数。原告杨清荣为捌级伤残，故一次性工伤医疗补助金为44856元（7476元/月×6个月）。4.对于原告杨清荣请求的停工留薪期工资44856元。《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”，以及《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条第一款的规定，在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。本案中，原告杨清荣主张根据《目录》其停工留薪期应为6个月，被告崟灿酒店对此无异议，因其本人工资为4485.6元/月，故被原告杨清荣的停工留薪期工资为26913.6元（4485.6元/月×6个月）。5.对于原告杨清荣请求的鉴定期间生活津贴10466元。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。被告崟灿酒店认为生活津贴的计算区间应从提交劳动能力鉴定材料至作出鉴定结论之日止，即从2020年9月17日计算至2020年11月12日，但应以本人的实际工资标准计算，而非以社平工资为标准计算。因原告杨清荣的鉴定期间为2020年9月17日至同年11月12日，故原告杨清荣鉴定期间生活津贴为5882.84元（4485.6元/月×1个月×70%+4485.6元/月÷21.75天×19天×70%）。6.对于原告杨清荣请求的护理费31950元。原告杨清荣为治疗其工伤，在重庆市长寿区医院住院治疗37天。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，原告杨清荣所受之伤，经重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会鉴定，被评定为伤残捌级，无生活自理障碍，故原告杨清荣的护理时限应为其住院治疗37天。原告杨清荣请求按照150元/天计算护理费，被告崟灿酒店对此不予认可。因该护理费标准较高，本院主张按照本地当时的护理市场行情，即120元/天计算为宜。故，原告杨清荣住院期间护理费为4440元（120元/天×37天）。7.对于原告杨清荣请求的住院伙食补助费740元。原告杨清荣请求按照20元/天计算住院伙食补助费，被告崟灿酒店对此不予认可。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。故，原告杨清荣住院伙食补助费为296元（8元/天×37天）。8.对于原告杨清荣请求的交通费588元。虽然原告杨清荣未提供合法有效的票据证明其产生交通费的实际金额，但被告崟灿酒店认为原告杨清荣实际产生有交通费，认可由法庭酌情予以主张。结合原告杨清荣受伤治疗、工伤认定、劳动能力鉴定等实际情况，其因本次事故受伤必然产生一定交通费，故本院酌情主张交通费300元。9.对于原告杨清荣请求的医疗费11849.8元。原告杨清荣主张其出院后因本次事故产生医疗费用11849.8元，其中重庆市长寿区人民医院门诊治疗医疗费10757.8元，有该医院医生处方及盖有该医院收费专用章的票据予以佐证，本院予以确认；2020年6月5日，病历资料复印支出41元，虽然原告杨清荣提供了盖有长寿区医院收费专用章的票据，但其不属于医疗费的范畴，本院不予确认；2020年7月13日，到康宁药房购买云南白药支出33元，因其未提供发票，本院对此不予确认；2021年1月18日到重庆市长寿区仁华堂健康药房购买药品192.1元，虽然其提供了发票，但未提供医疗机构的处方笺或相关报告单以证明该支出与本次事故伤情有关联，本院对此不予确认。综上，本院确认原告杨清荣因本次事故产生医疗费用10757.8元。10.对于原告杨清荣请求的续医费50000元。因《工伤保险条例》并无“续医费”项目规定，故对该项费用，本院不予支持。11.对于原告杨清荣请求的营养费3000元。因《工伤保险条例》并无“营养费”项目规定，故对该项费用，本院不予支持。12.对于原告杨清荣请求的住院期间其他费用111元。因《工伤保险条例》并无“住院期间其他费用”项目规定，但被告崟灿酒店认可100元，本院确认原告杨清荣住院期间其他费用100元。综上所述，被告崟灿酒店应向原告杨清荣赔偿一次性伤残补助金49341.6元、一次性工伤医疗补助金44856元、停工留薪期工资26913.6元、鉴定期间生活津贴5882.84元、住院期间护理费4440元、住院伙食补助费296元、交通费300元、医疗费用10757.8元、住院期间其他费用100元，共计142887.84元，扣除被告崟灿酒店已支付的14000元，被告崟灿酒店还应赔偿原告杨清荣128887.84元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告长寿区崟灿酒店在本判决生效之日起7日内赔偿原告杨清荣一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、生活津贴、护理费、住院伙食补助费、交通费、医疗费、住院期间其他费用共计128887.84元；驳回原告杨清荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告长寿区崟灿酒店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 朱陈波二〇二一年一月二十五日法官助理 杨伟栋书 记 员 但 洁