山东省青岛市市北区人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁0203民初8417号原告：王永战，男，1963年2月23日出生，汉族，个体业主，住青岛市市北区。委托诉讼代理人：王振明，山东涵清律师事务所律师。委托诉讼代理人：王德超，上海方锐律师事务所律师。被告：陈长金，男，1975年3月13日出生，汉族，个体业主，住湖北省荆门市东宝区。委托诉讼代理人：孙文学，北京市正平（青岛）律师事务所律师。原告王永战与被告陈长金合伙协议纠纷一案（本案由河南省夏邑县人民法院移送），本院于2020年9月10日立案后，依法进行审理。经原被告同意并报院长批准，本案审限延长至六个月。原告王永战诉称，2015年5月14日，原被告合伙经营生意，2016年1月12日，被告给原告出具欠条，注明：今因青岛项目亏损3297700元，欠王永战1516080元，于今后经营中分批偿还。原告于2019年2月向夏邑县人民法院起诉，该法院作出（2019）豫1426民初1267号民事判决书，判决被告于判决生效后偿还原告1348080元及利息等。被告不服提起上诉，商丘市中级人民法院于2019年11月19日作出（2019）豫14民终4946号民事裁定书，以债权转让未通知被告，对被告不具有约束力，原告主体不适格，驳回了原告的起诉。现原告已将债权转让撤销的通知，告知了被告，原告主体适格，依法享有诉权，为此，原告诉至本院，请求：1、被告偿还原告欠款1348080元及利息310058.4元（以1348080元为基数，按年利率6%计算，自2016年1月13日开始暂计算至2019年11月13日为310058.4元，以后利息顺延计算直至本息付清），以上共计1658138.4元；2、本案的诉讼费、保全费由被告承担。原告曾在第一次开庭时将诉讼请求中的利息增加为按年利率12%计算，但未依法补交诉讼费。被告陈长金辩称，原被告合作经营期间盈利434万元，不存在任何亏损，原告依据的原告出资被告未出资无事实和法律依据，经会计事务所审计以及查验柔驰公司发货明细及会计记载，原告在双方合作期间未出资，请求驳回原告起诉。经查：1、2015年5月14日，原告陈长金和被告王永战签订《合作协议》，该协议主要约定有：双方就有关从新西兰阿兰茨公司进口牛羊肉销售业务约定为股权比例为陈长金40%、王永战60%，双方资金必须按时到位，从销售客户中获取的销售预付款，不属于投资范畴，一旦由于各种原因导致合作无法维系，需要终止合作，双方根据股份比例承担相应亏损，双方合作产生的所有融资利息，由双方统一承担，按年利率12%计算，双方合作以商丘市鑫骆食品有限公司（以下简称商丘公司）对外操作业务，合作基础为60%、40%股份合作，出现盈利和亏损，双方个人按此股权比例分担相应盈利或亏损，本合作业务产生的债权债务只与双方个人有关，与商丘公司无关，商丘公司运作阿兰茨进口业务，通过青岛柔驰贸易有限公司（以下简称柔驰公司）进行，商丘公司需要支付相应各种费用及货款，双方同意一旦公司业务运转良好，在双方同意以及郭强、柳燕同意前提下，吸收后两人参与股份合作，具体股权比例另行商定；双方合作以王永战为主导，与柔驰公司的所有联络事宜，由王永战全权负责【详见（2019）豫1426民初1267号民事判决书第11-12页，在该案审理中，陈长金提交上述《合作协议》，王永战对协议真实性无异议】。2、2015年7月22日，原告和被告王永战签订《和作协议》，约定：就2015年5月14号签订的合作协议需要作出修改补充，上述合作协议至今经营中，因原告没有兑现出资100万元参与经营，经营资金除去客户的货物定金外，全部是王永战一人出资，因此导致生意经营不正常，因此上次协议中的第2项涉及股权60%与40%已不存在，现作出以下决定：1、双方合作关系，从上次合同中的股权关系，更改为聘用关系，即被告王永战用原告为业务员，月工资按每月1万元发放，原告正常为被告王永战服务所需的开支，可根据原告提供的票据说明用途，报请被告王永战批次方可报销，计入账目，领取现金；2、近期10天内，2015年7月底，双方联手把以上的经营账目清理，确认亏损数目，在王永战继续留用原告的前提下，在后期的经营盈利中，扣除以上合作中亏损的数目资金及利息后，从盈利中分给原告总盈利的10%给作为王永战对原告前期作出努力的回报；3、未尽事宜由双方协商解决；…6、本次协议定期为1年。3、2016年1月12日，原告与被告陈长金签订《说明》，见证人为被告王娜，该说明有：“2015年5月14日，商丘公司法定代表人王永战与合伙人陈长金在柔驰公司办公室与该公司法定代表人郭强签署了合作贸易协议，由于郭强单方违约，致使此协议不能继续，2016年1月12日在青岛市合作双方、王永战、陈长金及招聘的公司会计王娜，对2015年5月14日至2016年1月12日期间双方合作经营的情况作了以下总结。2015年5月14日王永战和陈长金签订的合作协议中约定，陈长金出资100万元参与经营且占经营中亏损或者盈利40的股份，由于郭强的单方违约，造成经营终止且亏损，由于陈长金出资的100万元一直没到账，造成全部亏损都是王永战一个人的亏损3297700元，陈长金、王永战两人预估这段时间内这批资金要产生约50万元利息，所以总计亏损3797700元，陈长金应占亏损的40%即1516080元，陈长金给王永战打欠条1516080元，待陈长金分期归还或从陈长金、王永战二人合作生意中所产生的利润中扣除，由于王永战投入的资金是贷款来的，会产生利息，今后要定期往欠条上附加利息”。4、2016年1月12日，陈长金出具欠条，注明：今因青岛项目亏损3297700元，欠王永战1516080元，于今后经营中分批偿还。王娜在见证人处签字。5、2016年，原告和被告王永战在《汇总》下方签字并注明属实，该汇总注明：1、王总投入总款9028531元（3+2款），2、503万*6柜货物款1965145元，3、徐州汇青岛款7063386元（2015年的5月15日至11月29日），4、徐州货物款1647377元（2015年的4月1日至10月30日），5、青岛汇徐州款2064000元（2015年5月26日至2016年1月7日），6、韩利民前期货款1616376元（2015年的5月18日至6月12日），7、韩利民欠余款21858元（2015年的7月25日至11月13日），8、云总货款381220元（2015年的6月12至12月4日），13、杂项支出672693元（2015年5月26日至2016年1月11日）。亏损9028531元-1647377元-1616376元-21858元-381220元-2064000元+500000元=3797700元。6、2018年8月1日，北京双斗会计师事务所对案外人商丘公司出具《2015年审计报告》，该报告包含资产负债表、利润表、现金流量表、财务报表附注等，资产负债表注明2015年12月31日负债和所有者权益总计6002568.33元，利润表注明2015年综合收益总额4362568.33元，现金流量表注明现金及现金等价物净增加额6002568.33元，财务报表附注有“该公司于2005年8月9日注册成立，注册资本500万元，法定代表人王永战，住所夏邑县，经营范围为禽蛋冷藏、销售；生鲜肉分割冷餐销售：自营和代理各类商品及技术的进出口业务等；本公司会计年度为每年1月1日至12月31日，货币资金年末数6002568.33元，实收资本年末数164万，年末未分配利润4362568.33元，…”。该报告未注明审计委托人名称。7、2018年8月14日，原告与被告王永战签订《确认书》，注明：确认时间周期为2015年5月11日至2016年1月12日，确认项目阿兰茨牛羊肉贸易，杂费开支共计679277.15元，王永战投入本钱利息共计30万元。8、2019年2月，王永战向河南省夏邑县人民法院起诉陈长金合伙协议纠纷一案，要求：1、被告偿还欠款1516080元及利息；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实理由为：2015年5月14日，原被告合伙经营生意，2016年1月12日陈长金给王永战书写欠条，注明欠王永战1516080元，于日后经营中分批偿还。该法院2019年8月9日作出（2019）豫1426民初1267号民事判决书，判决：1、被告陈长金偿还原告王永战1348080元及利息；2、驳回原告王永战的其他诉讼请求。陈长金对判决不服，向河南省商丘市中级人民法院提起上诉，该法院于2019年作出（2019）豫14民终4946号民事裁定书，裁定如下：1、撤销（2019）豫1426民初1267号民事判决书；2、驳回王永战的起诉。该裁定书第8页本院经审查认为处有“2019年1月10日，王永战将陈长金出具的欠条中的款项转让给了案外人邵侠，并通知了陈长金，邵侠于2019年1月11日，将陈长金诉至夏邑县人民法院，后于2019年1月31日申请撤诉，夏邑县人民法院于2019年2月1日作出（2019）豫1426民除419号民事裁定书，裁定准许邵侠撤回对陈长金的起诉。邵侠虽于2019年5月28日出具证明，经邵侠同意王永战于2019年1月31日撤销上述债权转让，但该撤销未通知上诉人陈长金，对陈长金不具有约束力，故王永战主体不适格，应驳回起诉，一审认定错误，应予纠正”。9、河南省夏邑县人民法院在2019豫1426民初1267号案件审理中于2019年6月18日对被告王娜问话并制作《问话笔录》，该笔录有：“?你认识王永战和陈长金吗？答：认识，他们合作做生意，我给他们当会计，每月工资5000元。?给你看一下2016年1月12日出具的情况说明是怎么回事？答：因为陈长金拿不出钱来，才出了这个说明。？具体的数字王永战和陈长金进行清算了吗？你看下2016年1月12日出具的汇总具体数字是怎么得出来的？答：清算了，以前的账目我都给他们一式两份，他们都有，这个汇总是他们根据我给的账目得出的具体数额，我把他们合伙的账目都给他们后，他们进行了清算，协商好后，签订的上述说明和汇总。？签订这份证明和汇总及欠条是否为了投诉柔驰公司？答：这我真不清楚。？他们俩的合伙生意是否盈利？答：我认为他们是亏损的，因为他们销售的货物都是销售不出去的货，王永战为了回笼资金，货物都便宜销售了，他们应该是亏损的。？你那里现在还有账目吗？答：没有啦。？你知道王永战和陈长金一共与柔驰公司数额是否清楚？答：具体的我不知道，我记得给他们汇总的时候是2600多万，后来有没有我就不知道了，他们两人都有明细。？陈长金与王永战合伙之前是否是柔驰公司的业务员？答：是的”。10、2019年7月11日，青岛市市中公证处根据原告申请出具保全证据的公证书，该公证书涉及原告的QQ邮箱（368×××＠ｑｑ.ｃｏｍ）中的相关邮件，相关邮件涉及原告收徐州货款、给徐州入库产品明细、账目明细、货款明细等。庭审中，1、原告称其在本次起诉之前即2019年6月3日，用微信方式在“茨牛肉五人群”里通知了被告其撤销了之前转让给邵侠的欠条1516080元的债权转让，原告还给被告发了邮件，但邮件被退回。被告不认可原告上述陈述，认为应由债权人邵侠通知被告，而非原告，且至今未接到邵侠的通知。2、被告向本院请求对其与原告自2015年5月11日至2015年7月22日期间、2015年5月11日至2016年1月20日合作期间的财务状况和利润数额进行审计。原告对该审计申请有异议，称双方已在2016年1月11日、12日两天对账、并对合作期间的经营进行了清算，最终在2016年1月12日签署《说明》、《欠条》、《汇总》，当时合作刚结束，账目齐全，所做清算比较全面客观，清算后，账目已清理，审计已无法全面客观真实，为此，请求驳回原告的审计申请。本院经审查认为，根据法律规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织…；立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。本案中，被告虽于2016年1月12日给原告出具了1516080元的欠条，但河南省商丘市中级人民法院作出的（2019）豫14民终4946号民事裁定书本院经审查认为处有“2019年1月10日，王永战将陈长金出具的欠条中的款项转让给了案外人邵侠，并通知了陈长金，邵侠于2019年1月11日，将陈长金诉至夏邑县人民法院，后于2019年1月31日申请撤诉，夏邑县人民法院于2019年2月1日作出（2019）豫1426民除419号民事裁定书，裁定准许邵侠撤回对陈长金的起诉。邵侠虽于2019年5月28日出具证明，经邵侠同意王永战于2019年1月31日撤销上述债权转让，但该撤销未通知上诉人陈长金，对陈长金不具有约束力，故王永战主体不适格，应驳回起诉，一审认定错误，应予纠正”。为此，原告在其和邵侠将撤销上述债权转让通知被告后，享有向被告主张上述债权的权利。原告虽称其在本次起诉之前即2019年6月3日已用微信方式在“茨牛肉五人群”里通知了被告其撤销了上述债权转让，另还给被告发了快递邮件，被退回。但被告对原告上述不认可，认为应由债权人邵侠通知被告，而非原告，且至今未接到邵侠的通知。为此，原告应对其和邵侠已将撤销上述债权转让通知被告的事实进行举证。因原告未提交该方面的有效证据，所以，原告应依法承担举证不能的法律后果，原告关于撤销上述债权转让已通知被告的诉称，本院不予采信，故，依据上述法律规定，原告在本案起诉时，不享有直接向被告主张上述欠条款项的诉的利益，原告的起诉不符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告王永战的起诉。案件受理费已按原诉求减半收取9862元，退给原告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向青岛市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员 邹 岩二〇二一年一月十三日书记员 孙紫桐