安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0121民初5620号原告:周某,男,2015年10月7日生,汉族,住安徽省长丰县。法定代理人:汤某（系周某母亲）,女,1994年3月4日生,住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：张梅，长丰县水湖镇法律服务所法律工作者。被告:长丰县中医院，住所地安徽省长丰县水湖镇长淮路与南一环交叉路口西侧，统一社会信用代码12340121485088361Y。法定代表人:方锐，该院院长。委托诉讼代理人：席庆妹，安徽徽航律师事务所律师。原告周某与被告长丰县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代理人汤某及其委托诉讼代理人张梅、被告委托诉讼代理人席庆妹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等213939.3元。2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：原告周某母亲汤某,因“妊娠37周,阴道流液1小时余”,于2015年10月6日入住长丰县中医院妇产科,由李亚君负责。入院诊断为“妊娠37周,胎膜早破,”,于2015年10月7日0:50在左侧切术下助娩一活男婴(周某),新生儿评分8-10分,体重4000克,属肩难产致梗阻性分娩。当天发现新生儿左上肢下垂,2015年10月7日早上大约7点左右李xx主任查房时跟汤某讲“孩子的左手不能动,但是没事的,你们出院后在家每天按摩按摩3个月后,手臂就会自然好了,没有大碍的”。汤某出院回家后,坚持每天给周某按摩,都是没有效果,3个月后汤某带周某去妇幼保健院体检,医生建议汤某带周某去医院进一步检查。2016年1-2月汤某带周某去了合肥儿童医院,医生根据周某的情况,建议做一个支架,在配合手臂按摩,做康复。坚持了一年多,效果不大,期间汤某找被告,被告称没有责任。2017年9月汤某带周某到上海华山医院就医,经会诊考虑左臂从神经损伤。2018年汤某带周某在安徽省儿童医院、徐州医科大学附属医院、复旦大学附属儿科医院持续治疗中,但被告一直不管不问。2019年3月13日原告经长丰县医疗纠纷人民调解委员会申请做医疗行为是否存在过错,与周某左臂从神经损伤之间因果关系和参与度的鉴定,2019年3月27日安徽百友司法鉴定中心所下发鉴定书,结论为“(一)行长丰县中医院在汤某分娩周某的诊疗行为中存在履行告知义务、医疗注意义务不够,未尽到与其医疗水平相应诊疗义务的过错;该诊疗过错行为与周某左臂丛神经损伤的损害后果之间存在一定的因果关系;诊疗过错行为的参与度(原因力)建议10%-30%之间。(二)以评定被鉴定人周某左肩关节功能丧失25%上的后遗症为人体损伤害十级伤残。(三)评定被鉴定人周某人身损的护理期为150日,营养期为60日”。鉴定后,经多次协商解不成。综上所述,被告不仅侵犯了原告的知情权,且被告方医务人员违反诊疗常规,严重失职,延误了原告宝贵的治疗时间,从而直接导告致了现在完全不能康复的后果,原告认为被应当承担相应的侵权赔偿责任，遂依法起诉。长丰县中医院辩称，一、原告母亲到我院分娩就诊是事实。2015年10月6日汤某妊娠37周，出现阴道少量流液，先兆临产，胎膜早破，入住我院进行分娩，2015年10月9日9时出院。二、我院对汤某的分娩诊疗过程均符合诊疗规范，不存在任何过错，无须承担任何责任。1、医务人员对汤某的就诊诊断：先兆临产、胎膜早破的诊断正确，在分娩过程中胎儿颏部紧压会阴，胎颈回缩，肩难产，立即让产妇双手抱膝，让另一助手在产妇耻骨联合上方触到胎儿前肩部向下加压，同时助产者牵拉抬头。新生儿娩出后立即吸痰。胎盘胎膜娩出完整。产后予以抗炎等对症处理。医务人员的诊疗行为完全符合国家相关的诊疗技术操作规范。2、产妇汤某在孕34周后未再进行正规产前检查。3、患儿在复旦大学附属儿科医院门诊诊断：神经损伤，先天性高胛症，一种先天性畸形，患儿还患有左肱骨小头发育差。三、我院对于安徽百友司法鉴定中心司法鉴定意见书中的鉴定意见认为存在不实。我方在整个诊疗过程中的采取的措施正确，原告患有先天性肩胛症、左肱骨小头发育差。因此患儿的神经损伤不是我院的诊疗行为造成的，因此该鉴定机构确定我院的过错为10%-30%的过错，是远远超过了院方应当承担的过错范围，我院的过错不应当超过10%。（一）医疗费28428.3元，该费用并非在我院发生，并且有部分无发票及相应的病历及入院出院记录。（二）住院伙食补助费3000元，并非在我院住院发生的。（三）营养费3000元，按比例承担。（四）护理费20331元费用，按比例承担。（五）误工费22500元，误工费针对的是患者本身，患者是幼儿，并无该项。原告计算的陪护人员的误工费无事实和法律依据，即使没有发生该事故也需要父母亲的照顾，因此计算误工费无依据。（六）残疾赔偿金75080，按比例承担。精神损害抚慰金50000元数额过高。（七）原告伤残等级为十级伤残，根据《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十五条（三）公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元。因此其精神损害抚慰金数额根据其伤残等级答辩人认为在5000-8000元后按比例承担。（八）鉴定费7600元，数额无异议，按比例承担。原告因证明原被告双方应当承担的责任而行鉴定，故该鉴定费用答辩人不应当承担，即使要承担也不应该超过10%过错责任应当承当的费用。（九）交通费4000元，数额过高。原告提供的票据仅为908元，且根据票据上面反映的时间为2019年8月22日，但原告没有提供2019年8月22日的病历材料，不能证明原告因本案而产生的交通费用。（十）赔偿比例过高。答辩人认为原告按100%的责任比例主张赔偿，是远远超过了答辩人应当承担的过错范围，答辩人认为我院的过错不应当超过10%。恳请法院判决按鉴定比例10%给予赔偿。本院经审理认定事实如下：2015年10月6日汤某因“妊娠37周，阴道流液1小时余”入长丰县中医院待产。该院于2015年10月7日在会阴左侧侧切术助娩一活男婴，分娩过程中胎儿颏部紧压会阴，胎颈回缩，肩难产，遂立即让产妇双手抱膝，让另一助手在产妇耻骨联合上方触到胎儿前肩部向下加压，同时助产者牵拉胎头，胎儿00:52娩出，新生儿Apgar评分8’-10’，新生儿娩出后立即吸痰、擦干全身、断脐后协助母婴皮肤早接触及目光交流。产后予以抗炎等对症处理。因新生儿左上肢肌张力明显弱于右侧，左上肢不能外展、外旋及屈肘，手指可活动，遂请骨科会诊。会诊意见：患儿肩难产，左上肢肌力1+级，考虑臂丛神经损伤，2015年10月9日出院。出院后原告于2018年9月27日入徐州医科大学附属医院治疗，2018年9月29日出院；2018年11月10日入安徽省儿童医院治疗，2018年11月28日出院；2019年3月2日入安徽省儿童医院治疗，2019年3月20日出院；2019年5月30日入安徽省儿童医院治疗，2019年6月15日出院。经徐州医科大学附属医院、安徽省儿童医院等机构诊断原告为臂丛神经损伤。原告因治疗支出医疗费16414.92元，其中医保统筹支付4717.95元。原告认为被告不仅侵犯了原告的知情权,且院方医务人员违反诊疗常规,严重失职,延误了原告的治疗时间,从而直接导致了现在完全不能康复的后果，应当承担侵权赔偿责任，双方产生纠纷。长丰县医患纠纷人民调解委员会对双方纠纷调解未果，调解期间该委委托安徽百友司法鉴定中心对长丰县中医院在为产妇汤某分娩周某的诊疗行为中是否存在过错、若存在过错，其过错参与度；周某的伤残等级；周某的护理期、营养期等事项进行法医学鉴定。原被告均参与了鉴定过程、出席了听证会。2019年3月27日安徽百友司法鉴定中心分析认为：（一）关于患儿的损害后果。2015年10月6日，产妇因“妊娠37周，阴道流液1小时余”到医方住院待产，10月7日0:50在左侧会阴侧切夏助娩患儿。患儿出生后发现其左上肢下垂，功能障碍。医方院内会诊意见：患儿肩难产，左上肢肌力1+级，考虑臂丛神经损伤。患儿出院后，先后到复旦大学附属儿科医院、徐州医科大学附属医院、安徽省儿童医院和安徽医科大学第一附属医院等处诊疗。2017年9月5日复旦大学附属医院肩关节X片：提示左侧高肩胛症；2018年2月26日安徽医科大学第一附属医院肌电图检查报告提示：左侧腋神经运动波幅较对侧低；2018年9月28日徐州医科大学附属医院左上肢肌电图提示：左侧臂丛神经波幅损伤（腋神经段）。患儿出生后先后诊断为：左侧臂丛神经部分损伤（腋神经段），左侧高肩胛症，左肱骨小头发育差。予以药物营养神经和理疗、运动、针灸等综合康复治疗。经该中心检见，患儿双上肢不等长，左上肢肌力5-级，肌张力略高，左上肢灵活性较右上肢差，左上肢短缩。左上肢抬举受限，背伸受限，左前臂旋后受限。依据提供的现有材料、包括案情、病历及影像学材料，结合该中心检验及阅片所见，分析认为，患儿出生后左侧臂丛神经损伤的损害后果明确。经治疗后，2019年3月5日安徽省儿童医院肌电图检测报告提示，患儿的左侧臂丛神经损伤已明显好转。（二）关于医方的诊疗行为。根据产妇病历资料，医方对产妇，1.妊娠37周GIPOLOA先兆临产，2.胎膜早破的入院诊断明确，产妇入院后医方采取的诊疗处理措施符合一般诊疗常规。产妇在孕34+5周后未再行正规产前检查。入住医方后，医方依据产妇入院后的产前检查，产检：宫高33cm，腹围102cm；超声检查：BPD：93mm，FL：70mm，预测胎儿体重为3500g,虽与患儿出生时体重4000g有一定差距，但亦符合一般医学常规，难以准确预测胎儿为大于4000g巨大儿。医方在2015年10月7日会诊申请单中记载“分娩后新生儿左上肢肌张力明显弱于右侧，左上肢不能做外展，外旋及屈肘，手指可活动。”会诊意见“患儿肩难产，左上肢肌力1+级，考虑臂丛神经损伤。”对此会诊意见，医方既未告知患儿家属，在病程录中也未记载分析和处理意见。在产妇出院诊断和出院医嘱中也无相关内容。分析认为，医方的诊疗行为存在履行告知义务不充分的过错。产妇在分娩过程中出现肩难产，医方虽给予相应处理，但患儿出生后出现左侧臂丛神经损伤，从患儿损害结果分析，虽然在医方的病历记载中未发现其产前诊断和临场处理过程中存在诊疗过错行为，但难以完全排除医方在实际诊疗行为中对胎儿是巨大儿的助娩准备不充分，对产妇肩难产的综合处理不到位，在助娩中损伤了患儿左侧臂丛神经。故认为，医方存在履行医疗注意义务不够，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务，其诊疗行为存在过错。（三）关于医方诊疗过错行为与患儿损害后果之间因果关系及参与度。由产伤导致臂丛神经损伤在技术上是可以加以防范的。产前对胎儿体质量的准确预测及筛选巨大儿，重视肩难产的危险因素，在产前加强定期检查，在产时严密观察，适时改变分娩方式，放松剖宫产指征可使肩难产发生率降低。提高肩难产的无创性处理水平，预测及充分准备是处理成功的关键。发生肩难产时应及时正确处理，根据分娩机转中胎肩内旋转，胎头被动外旋转的规律，让胎肩以最小肩径缓慢娩出，采取：屈大腿法，压前肩法，牵后臂娩后肩法，断锁骨法等。如果医方产前按照诊疗常规、规范完善预防措施，产时仔细观察产程，一旦发现产妇出现肩难产时，及时正确的按照预案采取相应处理措施，则有可能避免患儿左侧臂丛神经损伤的发生，或不同于患儿现在的损害后果的结局。患儿左侧臂丛神经损伤与产妇住院分娩患儿时医方助娩的诊疗行为，在时间上相延续，与产妇肩难产综合处理不到位相关联，故认为，医方的上述诊疗过错行为与患儿左侧臂丛神经损伤的损害后果之间存在一定的因果关系。患儿在复旦大学附属儿科医院门诊初步诊断：神经损伤，先天性高肩胛症。先天性高肩胛症为较少见的一种先天性畸形，特征是肩胛骨处于较高的位置，患侧肩关节高于健侧，患肢上臂上举活动受限，可同时合并有肋骨、颈、胸椎的畸形。患儿目前还患有左肱骨小头发育差。建议进一步诊疗。患儿目前左肩关节功能部分受限，既有患儿臂丛神经损伤的损害后果（经诊疗后已明显好转），也有患儿先天性高肩胛、左肱骨小头发育差的因素，分析认为，医方诊疗过错行为的参与度（原因力）建议在10%-30%之间（仅供参考）。（四）关于伤残等级。该中心检验证实被鉴定人周某左肩关节功能部分丧失，经计算为36.7%，已达25%以上，未达50%。依据《人体损伤致残程度分级》中第5.10.6.11条规定，评定被鉴定人周某左肩关节功能丧失25%以上的后遗症为人体损伤十级伤残。（五）关于护理期、营养期。比照成年人，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.8.1条，及附录A.2、A.5条之规定，评定周某人身损害的护理期为150日，营养期为60日。综上，安徽百友司法鉴定中心出具意见：一、长丰县中医院在汤某分娩周某时的诊疗行为中存在履行告知义务、医疗注意义务不够，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务的过错；该诊疗过错行为与周某左臂丛神经损伤的损害后果之间存在一定的因果关系；诊疗过错行为的参与度（原因力）建议在10%-30%之间。二、评定被鉴定人周某左肩关节功能丧失25%以上的后遗症为人体损伤十级伤残。三、评定被鉴定人周某人身损害的护理期为150日，营养期为60日。原告支出鉴定费7600元。上述事实有原告提交的出生医学证明、原告父母的身份证、结婚证、户口本、长丰县中医院出院记录、病案首页、病程记录复印件、徐州医科大学附属医院病案资料（化验粘贴单）、入院记录、影像学检查报告单、医药费外购发票凭条、安徽省儿童医院病案资料（入院记录、出院记录、体温记录单、医嘱单）、医疗费发票复印件和原件、处方单、住院收费票据复印件（有签章）、费用清单、项目清单、复旦大学附属儿科医院门诊医疗费发票、门诊病历手册、鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等在卷佐证。原告提交的安医一附院医疗费票据原患者姓名为周可，删改为周某且无证据印证，对其证明效力不予确认。原告提交的车票和过路费发票不能证明与本案具有关联性，对其证明效力不予确认，所涉损失参照相关规定酌情认定。本院认为，公民的健康权身体权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身权利的,应当承担民事责任。本案中,汤某入长丰县中医院待产，因院方对产妇肩难产的处理不到位，在助娩中损伤患儿的左侧臂丛神经，院方存在履行医疗注意义务不够，未尽到与其医疗水平相应的诊疗义务，其诊疗行为存在过错。该过错与原告的左侧臂丛神经损伤后果存在因果关系，参与度10%-30%。安徽百友司法鉴定中心对上述专门性问题进行评定并出具意见，双方均参与了鉴定过程。鉴定程序无违法情形,内容分析客观,结论依据充分,可以作为本案定案依据。被告对该意见虽持有异议，但未能举证证明异议成立，对其主张本院不予支持。依照查明的事实和依法确认效力的证据，本院对原告损失认定如下：医疗费11696.97元（已扣除医保统筹支付4717.95元）、住院伙食补助费2900元（50元×58天）、营养费3000元、护理费20331元（135.54元×150天）、残疾赔偿金75080元、精神损害抚慰金酌定4000元、交通费酌定3000元，合计120007.97元。该损失由长丰县中医院赔偿38802.39元（医疗费11696.97元、住院伙食补助费2900元、营养费3000元、护理费20331元、交通费3000元，合计116007.97元×30%+精神损害抚慰金4000元）。鉴定费7600元应由被告承担，该款原告已垫付，由被告予以返还。被告合计支付原告46402.39元。原告主张的护理人员误工费于法无据，本院不予支持。原被告的其他主张和辩解，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、长丰县中医院于本判决生效之日起五日内支付周某46402.39元。二、驳回周某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1370元，减半收取计685元，由周某负担536元，长丰县中医院负担149元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。如本判决生效后，被告拒不履行义务的，原告可于本判决书确定的履行期限届满之日起两年内，向本院申请执行。审判员  秦大利二〇二一年一月二十一日法官助理杨娟书记员鲍晓霞