新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新28民终170号   上诉人（原审原告）：库尔勒中远运输有限公司，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒市经济技术开发区华州路**。   法定代表人：余海涛，该公司总经理。   委托诉讼代理人：武风，新疆西昭律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：道·拉木加甫，男，1982年4月22日生，蒙古族，住新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县。   委托诉讼代理人：张彦军，新疆同明律师事务所律师。   上诉人库尔勒中远运输有限公司因与被上诉人道·拉木加甫劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2020）新2801民初5448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。   库尔勒中远运输有限公司上诉请求：一、请求依法撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院作出的（2020）新2801民初5448号民事判决书；二、请求依法判决支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一审法院事实认定不清，适用法律错误。1.上诉人没有给被上诉人发放过工资，被上诉人不受上诉人的管理，上诉人不应承担被上诉人的工伤赔偿责任。2.被上诉人没有上诉人给其发放工资及相应工资数额的证据，被上诉人没有其受伤期间护理人员护理费支出的相关证据，也没有其家属因对其进行护理而致减发工资的相关证据。故上诉人认为计算被上诉人一次性伤残补助金61020元，一次性医疗补助金47460元，一次性伤残就业补助金101700元，停工留薪期待遇40680元，住院伙食补助费3240元，护理费3842元错误。综上，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。   道·拉木加甫辩称，被上诉人与上诉人之间的劳动关系纠纷已经由生效判决书所确定，关于工伤方面也已经合法程序确认。因此被上诉人有权按照劳动法的相关规定享受工伤保险待遇。上诉人在一审时仅是对被上诉人的医疗费有异议，一审判决也采纳了其意见，现上诉人的上诉请求完全推翻了一审的事实，因此上诉人上诉没有任何事实和法律依据，请求依法予以驳回。   库尔勒中远运输有限公司向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法判决解除原被告双方劳动合同关系；二、请求人民法院依法判决原告不向被告支付一次性伤残补助金61020元，一次性医疗补助金47460元，一次性伤残就业补助金101700元，停工留薪期待遇40680元，住院伙食补助费3240元，护理费3842元，鉴定费300元，共计258242元。   一审法院认定事实：根据法院已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，法院确认事实如下：2017年4月24日被告在工作中受伤，2019年6月6日经巴州人力资源与社会保障局认定为工伤（巴人社工伤字［2019］01026号），2020年1月10日经巴州劳动鉴定委员会鉴定为伤残玖级（巴劳工伤鉴字［2020］080号），2020年6月11日经新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残玖级。被告受伤后住院两次共计27天，第一次住院17天需要护理；被告道·拉木加甫向库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月17日作出库劳人仲字（2020）第206号裁决书，裁决：一、双方劳动合同关系解除。二、被申请人（原告）支付申请人（被告）一次性伤残补助金61020元、一次性医疗补助金47460元、一次性伤残就业补助金101700元、停工留薪期待遇40680元、住院伙食补助费3240元、护理费3842元、鉴定费300元。合计258242元。三、驳回申请人的其他申请请求。   原告库尔勒中远运输有限公司不服裁决向法院提起诉讼。被告道·拉木加甫2019年11月19日向原告库尔勒中远运输有限公司提前预支了医疗费74344.9元。被告第一次住院花费52321.80元，第二次住院花费6881.98元。门诊票据2619.5元。被告在中国人寿保险股份有限公司购买了农村小额意外费用补偿团体医疗保险，该公司向被告理赔医疗费15000元。原告库尔勒中远运输有限公司为被告所驾驶的车辆购买了雇主责任险。   一审法院认为，被告受伤和伤残玖级的事实存在，要求解除双方劳动关系符合法律规定，应当予以解除。库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会根据法律规定，裁决原告向被告支付一次性伤残补助金61020元、一次性医疗补助金47460元、一次性伤残就业补助金101700元、停工留薪期待遇40680元、住院伙食补助费3240元、护理费3842元、鉴定费300元，符合法律规定，但是被告已提前向原告预支了费用74344.9元，应当将被告已理赔的医疗费15000元及雇主责任险理赔的医疗费扣除后，将剩余的部分从中扣减。被告称不应当扣除政府给农民投保的农村小额意外费用补偿团体医疗保险，但法律规定劳动者只能要求一次医疗补助金，该案中虽然政府给农民投保的农村小额意外费用补偿团体险，但该保险理赔是赔偿的医疗费；原告购买的雇主责任险中也投保了医疗费，故应当将被告的两次住院医疗费从被告已向原告预支的费用中扣减，剩余部分从原告应当向被告支付的总额中扣减27521.62元，［即被告提前预支了医疗费74344.9元－44203.78元（医疗费59203.78元－15000元）－门诊票据2619.5元］。遂判决：一、解除原告库尔勒中远运输有限公司与被告道·拉木加甫的劳动合同关系。二、原告库尔勒中远运输有限公司于判决生效之日起十日内向被告道·拉木加甫支付一次性伤残补助金61020元、一次性医疗补助金47460元、一次性伤残就业补助金101700元、停工留薪期待遇40680元、住院伙食补助费3240元、护理费3842元、鉴定费300元。合计258242元-扣除27521.62元=230720.38元。三、驳回原告库尔勒中远运输有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费已减半收取10元，由原告库尔勒中远运输有限公司负担。   本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。   本院二审查明的事实与一审判决确认的事实基本一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为上诉人库尔勒中远运输有限公司是否应向被上诉人道·拉木加甫支付各项工伤保险待遇230720.38元。   关于上诉人认为与被上诉人道·拉木加甫之间不存劳动关系的问题，双方之间的劳动关系已经本院（2018）新28民终1054号民事判决所确认，故上诉人该项主张不能成立，本院不予支持。   关于被上诉人道·拉木加甫各项工伤保险待遇中本人工资认定问题，根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。上诉人库尔勒中远运输有限公司虽对此有异议，但未提交相关证据证明被上诉人月平均工资数额，应承担举证不能的后果。综上，一审采用社平工资计算各项工伤保险待遇金并无不当，本院予以支持。   综上所述，库尔勒中远运输有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人库尔勒中远运输有限公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   杨景强   审  判  员   孟梅君   审  判  员   张娟娟   二 〇 二 一 年 一 月 二 十 八 日   书  记  员   胡 静