甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）甘执复1号 复议申请人（被执行人）陇南美佳彩印有限公司，住所地：甘肃省陇南市武都区工业园区**。 法定代表人：张里，该公司经理。 申请执行人：甘肃银行股份有限公司陇南分行，住所地：甘肃省陇南市武都区城关镇建设路南端江岸名都。 法定代表人;赵宝平，该行行长。 被执行人：张里，男，1981年12月7日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。 被执行人：吴帅，男，1980年8月27日出生，汉族，住郑州市中原区。 被执行人：赵晓华，女，1978年3月19日出生，汉族，住辽宁省大连市大连开发区。 被执行人：陇南市恒鑫项目投资有限公司，住所地：甘肃省陇南市武都区长江大道江岸名都。 法定代表人:董**，该公司经理。 复议申请人陇南美佳彩印有限公司（以下简称美佳彩印公司）不服陇南市中级人民法院(2020)甘12执异18号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 陇南中院在执行甘肃银行股份有限公司陇南分行（以下简称甘肃银行）与美佳彩印公司、张里、吴帅、赵晓华、陇南市恒鑫项目投资有限公司（以下简称恒鑫投资公司）金融借款合同纠纷一案中，美佳彩印公司对（2020）甘12执21号执行裁定以及评估、变卖其名下的甘（2017）武都区不动产权第0000018号建设用地使用权的执行行为不服，提出执行异议。陇南中院受理后，依法组成合议庭进行了审查。 美佳彩印公司异议理由是：1、陇南中院自始至终没有根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》（以下简称网络司法拍卖规定）第六条以及第十六条规定，以书面或者其他合理方式向本案被执行人告知网络拍卖事项，程序违法。2、陇南中院没有根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》（以下简称财产处置参考价规定）第二十二条规定，就异议人针对涉案土地评估报告出现漏评提出的异议按照执行异议程序进行审查和书面答复，导致异议人申请异议的权利丧失，程序错误。因评估价格远远低于实际价值，并且遗漏部分财产，没有将武政土建发(2015)105号《关于给陇南美佳彩印有限公司出让土地使用权的批复》确定的31045㎡的土地使用权(含代征道路面积1686㎡)当中的1686㎡的代征道路进行评估。3、陇恒资评报字(2020)第010号《土地使用权及地上建筑物价值评估项口评估报告》鉴定程序错误。本案系异议人和甘肃银行陇南分行之问的金融借款合同纠纷，异议人向甘肃银行陇南分行抵押的是土地使用权，陇南中院(2019)甘12民初46号民事判决书也判令以抵押物范围内享有优先受偿权，且陇南中院委托鉴定书所付案件也仅仅只是异议人和甘肃银行陇南分行之间的金融借款合同，故此，陇恒资评报字(2020)第0lO号《评估报告》存在超范围评估的问题，其程序错误。4、该宗土地价值远远高于评估价值，申请执行人甘肃银行陇南分行联合变卖人故意压低成交价格，严重损害异议人合法权益。该宗土地实际缴纳土地出让金及税费2500余万元，另花费3000余万元平整土地、修建地上建筑物，两项合计6000余万元，但是评估报告认定价值却只有4000余万元，且第一次拍卖就下浮30％，这之间是否存在其他不为人知的交易，异议人不得而知。异议请求停止对甘（2017）武都区不动产权第0000018号建设用地使用权的变卖程序，重新进行评估鉴定该土地使用价值。 陇南中院查明：2018年1月24日，美佳彩印公司从甘肃银行借款2000万元，并以其位于武都区，编号为甘（2017）武都区不动产权第00Ｏ0018号的土地使用权作为抵押。截至2019年4月22日，尚有1950万元本金未偿还。陇南中院于2019年7月30日以（2019）甘12财保8号民事裁定书对上述土地进行了查封。2019年10月12日，甘肃银行将美佳彩印公司、张里、吴帅、赵晓华、恒鑫投资公司诉至陇南中院，陇南中院作出（2019）甘12民初46号判决：一、限本判决生效之日起三十日内，由被告美佳彩印公司偿还原告甘肃银行的借款1950万元并按照合同约定承担自2019年4月22日起至借款还清之日止的罚息（以本金1950万元为基数，按照年利率13.538%计算）；二、如被告美佳彩印公司未如期履行以上还款义务，则由被告张里、吴帅、赵晓华、恒鑫投资公司在担保范围内履行连带担保责任；被告张里、吴帅、赵晓华、恒鑫投资公司承担担保责任后，有权向被告美佳彩印公司追偿；三、原告甘肃银行对被告美佳彩印公司名下的位于武都区的土地（不动产权编号为：甘（2017）武都区不动产权第0000018号）折价或拍卖、变卖所得价款在最高抵押限额内享有优先受偿权；四、限本判决生效之日起三十日内，由被告美佳彩印公司向原告甘肃银行支付律师代理费120000元，被告张里、吴帅、赵晓华、恒鑫投资公司在担保范围内负连带责任。上述判决生效后，美佳彩印公司、张里、吴帅、赵晓华、恒鑫投资公司未能在判决确认的时间内履行义务，甘肃银行申请强制执行，陇南中院于2020年4月2日立案执行。2020年5月7日，陇南中院对涉案已查封土地及地上附着物移送评估。6月9日，吴帅受张里委托，代为领取了评估报告（初稿），美佳彩印公司对评估价格提出异议，评估机构对该异议作出了具体说明。2020年7月10日，评估机构出具正式报告。2020年8月3日，陇南中院向美佳彩印公司、张里送达了正式评估报告，并告知其下一步将启动网络司法拍卖程序（淘宝网）。拍卖前，陇南中院曾电话通知美佳彩印公司法定代表人张里前来领取（2020）甘12执21号拍卖裁定书，其仍未能领取。后张里询问拍卖事项，才向其送达了拍卖裁定。陇南中院先后于2020年8月17日和9月22日在网络司法拍卖平台（淘宝网）发布两次拍卖公告，两次均流拍，2020年11月3日，陇南中院启动变卖程序，并电话告知了美佳彩印公司法定代表人张里。 陇南中院认为，依照《网络司法拍卖规定》第六条规定：“实施网络司法拍卖的，人民法院应当履行下列职责：（五）通知当事人和优先购买权人”以及第十六条第一款规定：“网络司法拍卖的事项应当在拍卖公告发布三日前以书面或者其他能够确认收悉的合理方式，通知当事人、己知优先购买权人。无法通知的，应当在网络司法拍卖平台公示并说明无法通知的理由”。据此，因就网络司法拍卖事项未通知美佳彩印公司，确实构成程序瑕疵，但该瑕疵显然不属于《网络司法拍卖规定》第三十一条规定的当事人、利害关系人提出异议请求撤销网络司法拍卖的情形，不应以此为由就认为程序严重违法而撤销涉案网络司法拍卖；不动产权属证书是权利人享有不动产物权的证明，是权利人享有不动产物权的唯一依据，不动产权证书是不动产登记簿所记载内容的外在表现形式。本案中，甘肃银行与美佳彩印公司签订了《最高额抵押合同》，合同约定，美佳彩印公司以其位于武都区，编号为甘（2017）武都区不动产权第00Ｏ0018号的土地使用权作为最高额抵押，而武都区国土资源局出具的不动产权属证书显示该宗土地的真实面积为29359.07㎡。美佳彩印公司所说的代征道路面积1686㎡并未在该证书上记载。对此，涉案土地的面积为29359.07㎡是确定的，按照不动产权属证书显示的数据对涉案土地进行查封、评估拍卖，完全符合法律规定，对美佳彩印公司主张的遗漏了对1686㎡的代征道路的评估的请求不予支持；依照《物权法》第一百八十二条的规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”我国物权法关于处理房产和地产关系采取“房随地走、地随房走”的双相统一原则，即在抵押权设定时，法律建筑物和其占用范围内的建设用地使用权视为一个整体。本案中，美佳彩印公司虽以其土地使用权向甘肃银行作了抵押，但依据上述法律规定，甘肃银行在取得对该土地使用权的抵押权同时，也取得了对该土地上附着建筑物的抵押权。对此，评估报告不存在超范围评估，对美佳彩印公司的该项请求不予支持；陇南市恒达资产评估事务所对涉案土地使用权和地上建筑物的当前价值进行了评估，依照《甘肃省高级人民法院关于规范全省网络司法拍卖工作的实施意见》，严格按照其降价幅度进行了挂网拍卖，完全符合省高院的规定，不存在评估拍卖程序违法，对美佳彩印公司的该项请求不予支持。综上所述，异议人的异议理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条第一项规定，裁定：驳回美佳彩印公司的异议请求。 美佳彩印公司向本院申请复议称，1、陇恒资评报字（2020）第010号《评估报告》未对案涉土地使用权中1686㎡的代征道路进行评估，遗漏了重要财产，应重新进行评估，陇南中院未就美佳彩印公司针对该问题提出的书面异议在法定期限内作出裁定，程序违法。虽然不动产登记证书中登记的土地使用面积为29359.07平方米，但是1686㎡的代征道路系该建设用地使用权不可分割的组成部分，美佳彩印公司就代征道路支付了合理对价，对其漏评，侵害了美佳彩印公司合法权益。《财产处置参考价规定》第二十二条“当事人、利害关系人认为网络询价报告或者评估报告具有下列情形之一的，可以在收到报告后五日内提出书面异议：(一)财产基本信息错误；(二)超出财产范围或者遗漏财产；(三)评估机构或者评估人员不具备相应评估资质：(四)评估程序严重违法。对当事人、利害关系人依据前款规定提出的书面异议，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理”，美佳彩印公司在收到第一版评估报告后，发现评估报告遗漏了1686㎡的代征道路，多次和评估机构进行沟通未果，便向陇南中院提交了异议申请，但陇南中院只是口头答复，并没有按照执行异议程序进行审查并作出裁定，其程序严重错误。2、陇南中院在处置抵押物过程中，未通知包括美佳彩印公司在内的所有被执行人，剥夺了被执行人的法定权利，损害了被执行人的利益，严重程序违法。根据《网络司法拍卖规定》第六条“实施网络司法拍卖的，人民法院应当履行下列职责：(五)通知当事人和优先购买权人”以及第十六条“网络司法拍卖的事项应当在拍卖公告发布三日前以书面或者其他能够确认收悉的合理方式，通知当事人、己知优先购买权人。无法通知的，应当在网络司法拍卖平台公示并说明无法通知的理由”之规定，陇南中院对抵押物进行网络司法拍卖，应当以书面或其他能够确认收悉的合理方式，通知美佳彩印公司及本案的其他被执行人。在本案执行过程中，美佳彩印公司于2020年6月28日收到评估报告后，即于次日提交了对评估报告的书面异议，但之后没有收到陇南中院对异议的任何答复，及对网络拍卖事项的告知，直到2020年10月21日张里询问拍卖情况时，陇南中院才将（2020）甘12执21号执行裁定现场打印、盖章后予以送达，并不存在电话通知后拒不领取的情况，美佳彩印公司收到上述裁定后，遂于10月23日提交了对该裁定的书面异议，11月23日领取了（2020）甘12执异18号执行裁定书，本案司法变卖的时间为2020年11月18日10时起至次日10时止，显然，陇南中院在未对美佳彩印公司异议审查裁定的情况下，即进行了变卖。3、涉案建设用地使用权的评估价值明显远远低于实际价值，评估有失公允，应重新进行评估。该宗土地实际缴纳土地出让金及税费2500余万元，另花费3000余万元平整土地、修建地上建筑物，两项合计6000余万元，但是评估报告认定价值却只有4000余万元，且第一次拍卖就下浮30％，明显是低估贱卖，严重损害美佳彩印公司合法权益。请求：撤销陇南中院（2020）甘12执异18号执行裁定，中止对甘（2017）武都区不动产权第0000018号建设用地使用权的变卖程序，对案涉建设用地使用权按照31045平方米的面积重新进行价值评估，并按照新的评估价格进行拍卖。 本院查明，陇南中院于2020年8月10日作出（2020）甘12执21号执行裁定：拍卖被执行人美佳彩印公司名下位于武都区的土地使用权【土地证号：甘（2017）武都区不动产权第0000018号、面积29359.**平方米】及地上附着物（房屋），建筑面积5791.798平方米。上述房地产评估价为43286943元，第一次拍卖起拍价为30300859.40元，第二次拍卖起拍价为24240687.52元，变卖起价为24240687.52元。2020年10月23日，陇南中院向美佳彩印公司送达了上述裁定书，11月4日，美佳彩印公司向陇南中院提出执行异议。2020年11月2日，陇南中院就涉案房地产发布变卖公告称：将于2020年11月18日10时起至2021年1月18日10时止（公告期15日，变卖期为60日）（延时除外）在司法拍卖（变卖）网络平台上（淘宝网）对涉案房地产进行网络司法变卖。2020年11月26日，陇南中院作出（2020）甘12执21号之一执行裁定称，被执行人美佳彩印公司名下涉案房地产，因两次拍卖均流拍，又于2020年11月18日在同一平台对上述拍卖财产发起变卖，同日，陇南大开林产品研发有限公司、陇南大仁农产品研发有限公司以24240687.52元的最高价竞得，故依法裁定：涉案房地产归上述两买受人所有，所有权自本裁定送达买受人时起转移。2020年11月27日，美佳彩印公司、恒鑫投资公司向陇南中院出具减免利息申请书称：美佳彩印公司提供的抵押物已经变卖，其变卖所得不足以清偿（2019）甘12民初46号判决书确定的借款本息，鉴于两公司已经没有可供执行的财产，为了减轻企业负担、化解矛盾，希望能够对利息、罚息予以减免。本案其余事实与陇南中院异议裁定认定事实一致。 本院认为，本案焦点是陇南中院对美佳彩印公司名下涉案房地产采取强制执行措施，程序是否合法。具体分析如下： 首先，关于陇南中院对美佳彩印公司所提评估报告遗漏代征道路异议未做裁定答复，是否程序违法。陇南中院将评估报告初稿送达美佳彩印公司后，美佳彩印公司就代征道路漏评问题提出异议，评估机构向其作出书面答复。评估机构出具正式评估报告后，陇南中院于2020年8月3日向美佳彩印公司送达了评估报告。《财产处置参考价规定》第二十二条规定：“当事人、利害关系人认为网络询价报告或者评估报告具有下列情形之一的，可以在收到报告后五日内提出书面异议：（一）财产基本信息错误；（二）超出财产范围或者遗漏财产；（三）评估机构或者评估人员不具备相应评估资质；（四）评估程序严重违法。对当事人、利害关系人依据前款规定提出的书面异议，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定处理。”据此，美佳彩印公司如认为评估报告漏评代征道路，应在收到报告次日起五日内提出书面异议，但本案事实是，美佳彩印公司并没有在上述期限内提出异议。因评估报告初稿并不具有法律效力，其对评估报告初稿所提关于漏评异议不能当然视为对评估报告的异议，故不存在陇南中院就美佳彩印公司所提遗漏评估异议进行裁定答复的程序问题。 其次，关于对涉案房地产评估价值是否远低于实际价值而有失公允的问题。《财产处置参考价规定》第二十三条规定：“当事人、利害关系人收到评估报告后五日内对评估报告的参照标准、计算方法或者评估结果等提出书面异议的，人民法院应当在三日内交评估机构予以书面说明。评估机构在五日内未作说明或者当事人、利害关系人对作出的说明仍有异议的，人民法院应当交由相关行业协会在指定期限内组织专业技术评审，并根据专业技术评审出具的结论认定评估结果或者责令原评估机构予以补正。”据此，美佳彩印公司如对评估报告评估价格有异议，应在收到评估报告后五日内提出书面异议，但本案事实是，美佳彩印公司在收到评估报告后，并没有对评估价格提出异议，应视为对评估价格的认可，故难谓评估价格有失公允。同上理，其对评估报告初稿所提关于评估价格远低于实际价格的异议不能当然视为对评估报告的异议，依法不能发起上述规定的救济程序。 第三、关于陇南中院在处置涉案房地产过程中，未通知美佳彩印公司，是否严重程序违法问题。《网络司法拍卖规定》第六条规定：“实施网络司法拍卖的，人民法院应当履行下列职责：(五)通知当事人和优先购买权人”以及第十六条第一款规定：“网络司法拍卖的事项应当在拍卖公告发布三日前以书面或者其他能够确认收悉的合理方式，通知当事人、己知优先购买权人。无法通知的，应当在网络司法拍卖平台公示并说明无法通知的理由”。根据本案查明事实，陇南中院未就网络司法拍卖事项通知被执行人美佳彩印公司，违反了上述规定。《网络司法拍卖规定》第三十一条规定：“当事人、利害关系人提出异议，请求撤销网络司法拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应当支持：（一）由于拍卖财产的文字说明、视频或者照片展示以及瑕疵说明严重失实，致使买受人产生重大误解，购买目的无法实现的，但拍卖时的技术水平不能发现或者已经就相关瑕疵以及责任承担予以公示说明的除外；（二）由于系统故障、病毒入侵。黑客攻击、数据错误等原因导致拍卖结果错误，严重损害当事人或者其他竞买人利益的；（三）竞买人之间、竞买人与网络司法拍卖服务提供者之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（四）买受人不具备法律、行政法规和司法解释规定的竞买资格的；（五）违法限制竞买人参加竞买或者对享有同等权利的竞买人规定不同竞买条件的；（六）其他严重违反网络司法拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。”本案中，美佳彩印公司所提执行异议的理由中涉及其利益的主要是漏评和评估价远低于实际价值，都属于对评估报告的异议，但其均未在法定期限内提出。陇南中院在拍卖、变卖涉案房地产过程中，均依法在淘宝网司法拍卖平台上发布了公告，起拍价及降价幅度均符合《网络司法拍卖规定》的有关规定，同时，美佳彩印公司作为被执行人应对陇南中院拍卖予以积极关注。故本案中陇南中院未就网络司法拍卖事项通知被执行人美佳彩印公司的违法行为，并非严重的程序违法，不构成《网络司法拍卖规定》第三十一条规定的撤销网络司法拍卖的情形，且在涉案房地产变卖后，美佳彩印公司向陇南中院申请减免利息和罚息，意味着对陇南中院变卖的认可。 综上，美佳彩印公司请求重新评估的复议理由于法无据，其复议请求，本院依法不予支持。陇南中院异议裁定认定事实基本清楚，适用法律正确，驳回美佳彩印公司异议请求并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项规定，裁定如下： 驳回陇南美佳彩印有限公司复议申请，维持陇南市中级人民法院（2020）甘12执异18号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  郭维奇 审判员  田 荣 审判员  李向东 二〇二一年一月二十八日 书记员  雷维娜