山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终140号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司，住所地莒县青年北路西侧，统一社会信用代码9137112276576036XE。主要负责人：张涛，经理。委托诉讼代理人：翟公宏，山东聚祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：董济慧，山东聚祥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张贻涛，男，1988年10月2日出生，汉族，住莒县。委托诉讼代理人：董兰兰，山东文科律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗秀丽，山东文科律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：于永宝，男，1995年8月3日出生，汉族，住莒县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司（以下简称平安财险莒县公司）因与被上诉人张贻涛、于永宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2020）鲁1122民初5875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险莒县公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，依法发回重审或改判；2、一、二审诉讼费等法院费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定认定事实不清导致判决结果错误。在一审庭审过程中，上诉人向法庭提供了事故发生现场的视频资料，证实本次事故的发生是被上诉人张贻涛驾驶三轮摩托车与第三人张贻飞驾驶的三轮摩托车发生撞击，又与路边的石墩发生碰撞，最后与被上诉人于永宝驾驶的车辆发生接触。从被上诉人张贻涛受伤的位置及受伤部位为右胫骨、右锁骨骨折；且被上诉人张贻涛驾驶三轮摩托车由北向南行驶，在被上诉人张贻涛与张贻飞发生撞击的右侧有一大石墩，结合上述情形可以看出被上诉人张贻涛的伤情主要是与第三人张贻飞撞击后由石墩造成，即第三人张贻飞也是本次事故的责任主体，对被上诉人张贻涛与于永宝发生事故具有因果关系应当承当本案的事故责任，所以，被上诉人的损失应当由第三人张贻飞与于永宝共同承担。二、第三人张贻飞驾驶三轮摩托车与被上诉人张贻涛驾驶的三轮摩托车发生撞击，在事故勘察卷宗也有认定，但交警部门在划分事故责任时，被上诉人张贻涛表示与第三人张贻飞已自行私了，不再主张第三人的事故责任，故事故认定书仅认定了被上诉人张贻涛与于永宝的事故责任。虽然交警部门未认定第三人张贻飞的事故责任，但张贻飞驾驶的三轮摩托车与张贻涛驾驶的车辆之间确有接触，对被上诉人张贻涛与石墩碰撞、后又与于永宝驾驶的车辆接触均有因果关系，对事故发生具有参与度，应系事故责任主体，一审中未查明案件事实，应当追加第三人张贻飞为本案被告，且第三人张贻飞驾驶的三轮车为机动车，其对张贻涛的损失应当在交强险范围内与上诉人共同承担赔偿责任，超出交强险部分按照相应的过错承担。三、从事故现场的视频资料显示，事故发生时被上诉人张贻涛驾驶三轮摩托车车速很快，因车速过快才导致来不及刹车与第三人驾驶的车辆发生撞击造成事故，另，被上诉人系无证驾驶无牌三轮摩托车，被上诉人对事故的发生具有很大的过错，应当承担事故主要责任，一审法院未查明案件事实直接认定被上诉人于永宝承担70%的事故责任错误。张贻涛提交书面答辩意见称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。本案中上诉人未提交有效证据推翻莒县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，因此该认定书应作为定案的依据。上诉人在一审中提交的行车记录仪记录不全面，只记录其前面的事故情况，对事故发生前后左右的情况均未拍照记录，因此该记录仪记录的内容不能证明上诉人的主张。于永宝未答辩。张贻涛向一审法院起诉请求：1.要求于永宝、平安财险莒县公司赔偿在本次事故产生的损失医疗费25443.82元，二次手术费12000元，鉴定费1900元，残疾赔偿金32954元（16297元/年×20年×10%），误工费8840元（65元/天×136天），护理费2880元（120元/天×24天），住院伙食补助费1200元（50元/天×24天），营养费600元（20元/天×30天），交通费500元，复印费28元，精神损害抚慰金1000元（要求在交强险内优先受偿），交强险外按80%的责任比例主张共计要求赔偿80751.46元；2.诉讼费由于永宝、平安财险莒县公司承担。庭审中将残疾赔偿金数额32594元变更为84658元，总诉讼数额为132815.46元一审法院经审理认定事实如下：2019年3月30日18时10分许，于永宝驾驶鲁Ｌ×××**号牌小型轿车由南向北行驶至莒县望海大道南陵阳街道杭头村008号灯杆处时，与对行的张贻涛无证驾驶的无牌三轮摩托车相撞，造成张贻涛受伤，双方车辆受损的道路交通事故。2019年4月22日，莒县公安局交通警察大队作出第371122120190000212号道路交通事故认定书，认定于永宝驾驶机动车未按规定让行是该次事故发生的主要原因，张贻涛无证驾驶无牌机动车是该次事故发生的次要原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第二项的规定，确定于永宝承担事故的主要责任，张贻涛承担事故的次要责任。道路交通事故认定书认定事故经过清楚，责任划分正确，对该事故认定书一审法院予以认定。根据张贻涛提供的医疗费票据及住院病历，其伤后在莒县人民医院住院治疗24天，共支出医疗费24302.11元，支出检查费等1141.71元，以上共支出医疗费25443.82元，另支出复印费28元，结合其提交的住院病历、用药明细、医疗费发票等，对该支出予以确认。2019年8月29日，张贻涛的伤情经莒县人民法院技术室委托由日照莒县法医司法鉴定所鉴定构成十级伤残，其因右胫骨、右锁骨骨折切开复位内固定物需分别择期手术取出，结合当地医疗情况，其二次手术约需12000元，对该事实双方无争议，予以认定。张贻涛支出鉴定费1900元。事故车辆鲁Ｌ×××**号牌小型轿车系于永宝所有，发生事故时也系由其驾驶，该车辆在平安财险莒县公司投保交强险及商业三者险50万元并投保不计免赔各一份，事故发生在保险期间内。一审法院认为，事故车辆鲁Ｌ×××**号牌小型轿车在平安财险莒县公司投保交强险及商业三者险50万元含不计免赔各一份，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故平安财险莒县公司应首先在交强险限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由该保险公司在商业险限额范围内根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由事故车辆鲁Ｌ×××**号牌小型轿车的所有人于永宝根据其在本次事故中所负的责任予以承担，根据本案案情，于永宝应承担70%的赔偿责任为宜。张贻涛因本次事故支出医疗费共计25443.82元，予以支持。张贻涛实际住院天数为24天，其护理费、住院伙食补助费均应按照24天计算，其请求护理费标准按照120元/天，住院伙食补助费标准按照50元/天计算均符合法律规定，均予以支持；其主张交通费500元，虽未提供票据，结合住院天数及实际情况，酌定300元；其主张误工费8840元（65元/天×136天），平安财险莒县公司对误工天数有异议，张贻涛伤情经诊断为胫骨骨折、锁骨骨折等损伤，参照《公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，结合张贻涛伤情，其请求误工期136天予以准许，张贻涛居住地为莒县长岭镇张家洙流村，其主张误工费按照65元/天计算，予以支持；张贻涛主张残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%），符合法律规定，予以支持。张贻涛主张精神损害抚慰金1000元，并要求在交强险范围内优先受偿，符合法律规定，予以支持。张贻涛主张营养费600元（20元/天×30天），其未提交证据证实，故对该请求不予支持。张贻涛损失核定为:医疗费25443.82元、残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%）、误工费8840元（65元/天×136天）、护理费2880元（120元/天×24天）、住院伙食补助费1200元（50元/天×24天）、二次手术费12000元、鉴定费1900元、交通费300元、复印费28元、精神损害抚慰金1000元，以上共计138249.82元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、平安财险莒县公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围及限额内赔偿张贻涛医疗费10000元，残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%），精神损害抚慰金1000元，误工费8840元（65元/天×136天），护理费2880元（120元/天×24天），交通费300元，合计107678元，于判决生效后十日内付清；二、平安财险莒县公司在机动车第三者责任商业保险赔偿范围及限额内赔偿张贻涛医疗费10810.67元[（25443.82元-10000元）×70%]，住院伙食补助费840元[（50元/天×24天）×70%]，鉴定费1330元（1900元×70%），二次手术费8400元（12000元×70%）,共计21380.67元，于判决生效后十日内付清；三、于永宝赔偿张贻涛复印费19.60元（28元×70%），于判决生效后十日内付清；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2047元，由张贻涛负担58元，于永宝负担329元，平安财险莒县公司负担1660元。综上，平安财险莒县公司应支付130718.67元（107678元+21380.67元+1660元）；于永宝应支付348.6元(19.60元+329元)。平安财险莒县公司、于永宝应将赔偿款中直接打入张贻涛在山东省农村商业银行莒县支行账号为62×××22的个人账号内。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人主张案外人张贻飞驾驶的三轮摩托车与被上诉人张贻涛驾驶的车辆之间存在接触，案外人张贻飞驾驶三轮摩托车的行为与本案事故具有因果关系，但对其主张的事实并未提交证据证实，一审法院对其主张未予采信并无不当。一审法院根据事发经过、双方过错程度，事故原因力大小，对双方事故责任比例作出认定并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2047元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年一月二十八日书记员  付志娟