江苏省响水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0921刑初205号公诉机关江苏省响水县人民检察院。被告人封小乐，女，1990年10月15日生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地河南省嵩县，住河南省洛阳市嵩县。被告人封小乐因涉嫌开设赌场罪，于2018年8月22日被响水县公安局刑事拘留，同年9月5日被该局取保候审，2019年9月4日被该局解除取保候审。2020年6月16日经响水县人民检察院决定对其取保候审，同日由响水县公安局执行取保候审。辩护人杨生顺，江苏鼎盛湖律师事务所律师。被告人徐姝姝，女，1985年3月29日生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地安徽省凤阳县,住江苏省扬州市邗江区。被告人徐姝姝因涉嫌开设赌场罪，于2018年8月23日被响水县公安局取保候审，2019年8月22日被该局解除取保候审。2020年6月16日经响水县人民检察院决定对其取保候审，同日由响水县公安局执行取保候审。辩护人张鹏宇，江苏阳晨律师事务所律师。响水县人民检察院以响检刑一刑诉〔2020〕191号起诉书指控被告人封小乐、徐姝姝犯开设赌场罪，于2020年7月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法将简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。响水县人民检察院指派检察员裴华英、检察官助理薛烨出庭支持公诉。被告人封小乐及辩护人杨生顺、徐姝姝及辩护人张鹏宇到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关起诉指控：2018年1月23日至2018年8月22日间，同案人王铮（已起诉）利用移动通讯终端设立用于赌博的QQ群，通过“结流水返点”、“拉手福利”等方式招揽参赌人员，以发红包“踩雷”的方式进行赌博，雇佣被告人封小乐、徐姝姝等人从事QQ群的管理、赔错包、结流水返点等工作，被告人封小乐、徐姝姝明知王铮开设赌场，仍接受其雇佣，先后从事QQ红包赌博群的秩序管理、输赢赔付、赔错包、结流水返点等工作，并将其QQ号、银行卡等提供给王铮使用。另被告人封小乐从事资金管理、被告人徐姝姝从事拉人进群参赌的工作。被告人封小乐于2018年1月23日至2018年6月19日间，参与接收赌资数额累计达人民币61035140.89元，共获利7万余元。被告人徐姝姝于2018年1月23日至2018年8月22日间，参与接收赌资数额累计达人民币83373397,89元，共获利13万余元。案发后，被告人封小乐、徐姝姝如实供述自己的罪行；被告人封小乐退出人民币7000元，被告人徐姝姝退出人民币150000元；被告人封小乐作案工具“苹果8P”手机1部和“VivoX9”手机1部和被告人徐姝姝作案工具“苹果7P”手机1部被依法扣押。为证实上述事实，公诉机关当庭出示被告人封小乐、徐姝姝及同案人王铮的供述和辩解，证人周某的证言，被告人封小乐、徐姝姝的户籍信息、受案登记表、立案决定书、扣押清单、收据、微信截图、支付宝转账记录等书证，辨认笔录，电子数据等证据，并据此认为，被告人封小乐、徐姝姝明知他人开设赌场，仍提供帮助，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人封小乐、徐姝姝与他人共同故意实施开设赌场犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，是共同犯罪。被告人封小乐、徐姝姝在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人封小乐、徐姝姝虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人封小乐认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。被告人封小乐对起诉指控的事实无异议。被告人封小乐的辩护人提出如下辩护意见：1、指控封小乐构成开设赌场罪证据不充分，2018年1月23日至8月19日被告人在王铮处受雇参与QQ群的秩序维持，相关证据材料已经证实了2018年1月以后没有经过人工的资金和发放以及运作的管理，指控被告人从事资金管理缺乏证据支持。此外，认定2018年1月23日至6月19日被告人接受赌资6000万元、获利7万元证据不足，对赌资相关材料截图均为王铮提供，并非被告人认可，对获利7万余的认定没有相关电子数据以及材料的印证；2、关于赌博刑事问题解释规定，公诉人认可被告人是从犯，应当按照罪高院关于赌博犯罪从犯的规定，被告人封小乐是受雇于王铮，属于打工；3、侦查取证，证据应当建立在证据材料之上，电子数据收集保全，每个电子证据都应当作详细注明；4、被告人应当按照从犯、辅助犯进行处理。被告人徐姝姝辩称获利不足10万元，工资7万多，拉手福利13000元，并非起诉指控的13万余元。被告人徐姝姝的辩护人提出如下辩护意见：1、对起诉书指控的非法获利13万余元有异议，辩护人认为明显过高，该款项与客观事实不符，其中拉手福利等基础款项应当从获利金额中扣除，应当以实际获利为准；2、被告人具有以下法定、酌定的从轻、减轻处罚情节：（1）被告人徐姝姝在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；（2）被告人到案后如实供述自己的罪行具有坦白情节，可以从轻处罚；（3）被告人案发后认罪态度较好，有诚恳的悔罪表现，并自愿认罪认罚；（4）被告人系初犯、偶犯，没有前科；（5）被告人文化水平较低，法律意识淡薄，起初根本不知道处罚法律，说明被告人主观恶性不大，社会危害性小，恳请在量刑时予以从处处罚；（6）被告人徐姝姝有强烈的悔罪表现，在案发后能够积极退赃；（7）被告人徐姝姝身患乳腺增生肿瘤严重疾病，不适合长期羁押，其也不具备再犯的条件与可能，恳请量刑时考虑对其从轻处罚。经审理查明，2018年1月23日至2018年8月22日间，同案人王铮（已判决）利用移动通讯终端设立用于赌博的QQ群，通过“结流水返点”、“拉手福利”等方式招揽参赌人员，以发红包“踩雷”的方式进行赌博，雇佣被告人封小乐、徐姝姝等人从事QQ群的管理、退错包、结流水返点等工作。被告人封小乐、徐姝姝明知王铮开设赌场，仍接受其雇佣，先后从事QQ红包赌博群的秩序管理、输赢赔付、赔错包、结流水返点等工作，并将其QQ号、银行卡等提供给王铮使用。另被告人封小乐从事资金管理、被告人徐姝姝从事拉人进群参赌的工作。被告人封小乐于2018年1月23日至2018年6月19日间，参与接收赌资数额累计达人民币6103.51万余元，共获利7万余元。被告人徐姝姝于2018年1月23日至2018年8月22日间，参与接收赌资数额累计达人民币8337.33万余元，共获利13万余元。案发后，被告人封小乐、徐姝姝如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚；被告人封小乐退出人民币7万元，被告人徐姝姝退出人民币15万元；被告人封小乐作案工具“苹果8P”手机1部和“VivoX9”手机1部、被告人徐姝姝作案工具“苹果7P”手机1部被依法扣押。上述事实，有被告人封小乐、徐姝姝及同案人王铮的供述和辩解，证人周某的证言，被告人封小乐、徐姝姝的户籍信息、受案登记表、立案决定书、扣押清单、收据、微信截图、支付宝转账记录等书证，辨认笔录，电子数据等证据证实，足以认定。被告人封小乐的辩护人提出其构成开设赌场罪的的证据不足以及从事资金管理缺乏证据支持，与查明的事实不符，不予采纳；提出被告人封小乐系从犯的辩护意见，与查明的事实一致，予以采纳。被告人徐姝姝辩解获利不足10万多，与查明的事实不符，不予采纳。其辩护人认为拉手福利应从获利金额中扣除，无法律依据，不予采信；其余辩护意见，与本院查明的事实一致，予以采纳。本院认为，被告人封小乐、徐姝姝明知他人开设赌场，仍提供帮助，情节严重，其行为构成开设赌场罪。被告人封小乐、徐姝姝与他人共同故意实施开设赌场犯罪，是共同犯罪。被告人封小乐、徐姝姝在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人封小乐、徐姝姝如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人封小乐、徐姝姝自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。根据被告人封小乐、徐姝姝的犯罪情节和悔罪表现，可对其适用缓刑。为打击刑事犯罪，维护社会公共秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，拟判决如下：一、被告人封小乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。二、被告人徐姝姝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人封小乐退出的人民币7万元、被告人徐姝姝退出的人民币15万元中的13万元，均系违法所得，由扣押机关上缴国库；被告人封小乐作案工具“苹果8P”手机1部和“VivoX9”手机1部、被告人徐姝姝作案工具“苹果7P”手机1部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张海兵审 判 员  杨 帆人民陪审员  刘玉芳二〇二一年一月二十日书 记 员  高 扬附录法律条文1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指的二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处理。第二十七条在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。