苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初13771号原告：苏州市善庄纺织有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇中心广场**公寓**。法定代表人：陈玲，总经理。委托诉讼代理人：张轩，江苏剑桥颐华律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄思维，江苏剑桥颐华律师事务所律师。被告：杨慧，女，1990年4月2日出生，汉族，住南京市六合区。委托诉讼代理人：吕芳芳，江苏力信律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐娟，江苏力信律师事务所律师。第三人：苏州毕高达暖通设备有限公司，住，住所地苏州市吴江区盛泽镇坝里村**/div>法定代表人：PrihodaZdenek，董事长。委托诉讼代理人：聂诚臣，北京大成（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏一峰，北京大成（武汉）律师事务所律师。原告苏州市善庄纺织有限公司（以下简称善庄公司）与被告杨慧损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年8月7日立案，依法适用简易程序。诉讼中，依法追加苏州毕高达暖通设备有限公司（以下简称苏州毕高达公司）为第三人后，公开开庭进行了审理。原告善庄公司的委托诉讼代理人张轩、黄思维，被告杨慧的委托诉讼代理人吕芳芳、唐娟，第三人苏州毕高达公司的委托诉讼代理人聂诚臣、夏一峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。善庄公司向本院提出诉讼请求：1.杨慧赔偿苏州毕高达公司损失10万元；2.本案诉讼费用由杨慧承担。事实和理由：善庄公司与Prihodas.r.o.公司于2016年12月共同出资设立苏州毕高达公司，杨慧于2017年1月入职苏州毕高达公司担任财务负责人一职。杨慧在任职期间，多次利用高管身份未经股东会同意，自我交易、利用职务便利为自己或者他人谋取属于苏州毕高达公司的商业机会，自营或者为他人经营与苏州毕高达公司同类的业务。违反了身为高管应尽的忠实、勤勉义务，导致苏州毕高达公司利益遭受重大损失。杨慧辩称，一、杨慧是苏州毕高达公司的财务负责人和生产部的总经理，是听命于老板的一个受雇员工，并不管理销售。苏州毕高达公司与无锡毕高达公司的交易销售价格都是由大股东决定，然后发给销售组主管吴恩，同时抄送给杨慧。杨慧只是抄送的对象，从来没有代表过苏州毕高达公司跟任何客户签订交易合同，因此杨慧不可能侵害到苏州毕高达公司的利益。二、善庄公司的股东代表诉讼程序不合法。三、善庄公司主张的损失无相应证据。四、本案实际上是两个股东之间的矛盾，但不应导致向一个员工追责。苏州毕高达公司陈述，一、善庄公司代表苏州毕高达公司起诉的程序不合理。善庄公司作为苏州毕高达公司的股东，在发现苏州毕高达公司可能存在利益受损的前提下，应当先告知苏州毕高达公司，在苏州毕高达公司明确拒绝的前提下，因善庄公司控制董事会三席中的两席，所以善庄公司完全可以通过召开董事会来解决问题。如果董事会拒绝解决问题，善庄公司才有权请求监事来履职。而苏州毕高达公司从未见过监事陈雄本人，陈雄从未在苏州毕高达公司履行过监事职务。善庄公司也并未向监事披露杨慧损害公司利益的事实，也从未请求苏州毕高达公司对杨慧损害公司利益的事实进行调查。二、善庄公司提供证据中的苏州毕高达公司与其他公司的交易是可以盈利的，并没有损害自身利益。当事人诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人无争议的证据和事实本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：苏州毕高达公司于2016年12月30日成立，注册资本500万元，善庄公司认缴出资170万元，占34%；Prihodas.r.o.（捷克毕高达有限公司）认缴出资330万元，占66%。苏州毕高达公司法定代表人为PrihodaZdenek，监事为陈雄，财务负责人为杨慧。苏州毕高达公司财务资料中保存有以下材料：1.苏州毕高达公司于2019年9月20日与湖北劳恩空气分布过滤有限公司签订的《销售合同》，约定苏州毕高达公司向湖北劳恩空气分布过滤有限公司出售“纤维织物风管及散流器（浅灰色）”，价款48000元；苏州毕高达公司向湖北劳恩空气分布过滤有限公司开具的《开票通知》记载金额48000元；苏州毕高达公司于2019年9月25日向湖北劳恩空气分布过滤有限公司开具金额为48000元的江苏增值税专用发票；苏州毕高达公司记账凭证记载湖北劳恩空气分布过滤有限公司应收账款48000元。2.苏州毕高达公司于2019年11月8日与无锡毕高达贸易有限公司签订的《销售合同》，约定苏州毕高达公司向无锡毕高达贸易有限公司出售“PRIHODAPMS面料圆形织物风管（浅灰，LG）”，价款14380元；苏州毕高达公司向无锡毕高达贸易有限公司开具的《开票通知》记载金额14380元；苏州毕高达公司于2019年11月26日向无锡毕高达贸易有限公司开具金额为14380元的江苏增值税专用发票；苏州毕高达公司记账凭证记载无锡毕高达贸易有限公司应收账款14380元。3.苏州毕高达公司于2019年12月3日与无锡毕高达贸易有限公司签订的《销售合同》，约定苏州毕高达公司向无锡毕高达贸易有限公司出售“PRIHODAPMS面料半圆形织物风管（浅灰）”，价款18600元；苏州毕高达公司向无锡毕高达贸易有限公司开具的《开票通知》记载金额18600元；苏州毕高达公司于2019年12月25日向无锡毕高达贸易有限公司开具金额为18600元的江苏增值税专用发票；苏州毕高达公司记账凭证记载无锡毕高达贸易有限公司应收账款18600元。湖北劳恩空气分布过滤有限公司于2019年7月5日成立，法定代表人吴恩；无锡毕高达贸易有限公司于2019年9月24日成立，法定代表人吴恩；苏州博慧迪纺织有限公司于2019年6月21日成立，法定代表人杨慧。2019年10月30日，PrihodaZdenek向“EnzoWu”、杨慧等人发电子邮件，载明“HelloEnzoandcongratulationsontheorderNo.001!PleasearrangeforpurchasefromSuzhouPrihodaatpriceRMB14380.”（Enzo，您好，恭喜您取得001号订单！请您安排在苏州毕高达购买，价格14380。）善庄公司于2020年8月23日向陈雄送达《通知函》一份，载明：“本公司系苏州毕高达公司工商登记的股东，现要求公司及董事、监事，对下列行为人提起诉讼，追究行为人损害公司利益的法律责任：行为人：杨慧，职务：财务主管。相关违法行为说明：1.作为公司高管未履行对公司的忠实、勤勉义务损害公司利益；2.未经股东会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。贵方作为苏州毕高达暖通设备有限公司监事，对违反法律法规损害公司利益的高管应依法代公司提起诉讼，如贵方未能按照法律规定提起诉讼，本股东将依法代公司提起诉讼。”诉讼中，善庄公司申请陈雄出庭作证。陈雄陈述，其2016年12月至2018年12月在苏州毕高达公司担任监事。2019年开始，苏州毕高达公司没有再向其发工资，其未再与苏州毕高达公司有任何事务上的接触，但苏州毕高达公司也未作出任何决议罢免其监事职务。2020年8月25日，善庄公司向其送达了《通知函》，告知其善庄公司要起诉杨慧，要其知情。其对《通知函》中的“如贵方未能按照法律规定提起诉讼，本股东将依法代公司提起诉讼”不太理解。其签收《通知函》后，未采取任何行动。本院认为，公司法第一百四十九条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”公司法第一百五十一条第一款规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。”公司法第一百五十一条第二款规定：“监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。”原告善庄公司自第三人苏州毕高达公司成立以来持有第三人苏州毕高达公司34%股权，被告杨慧为第三人苏州毕高达公司财务负责人，属于高级管理人员。原告善庄公司认为被告杨慧存在损害第三人苏州毕高达公司利益的行为，向监事陈雄送达了《通知函》，虽未向陈雄充分说明《通知函》内容，但陈雄作为完全民事行为能力人，应理解《通知函》内容。陈雄在收到《通知函》后三十日内未采取任何措施，在程序上，原告善庄公司有权以自己的名义提起诉讼。原告善庄公司主张被告杨慧存在损害第三人苏州毕高达公司利益的行为，应对此承担举证责任。其举证了第三人苏州毕高达公司于2019年9月20日与湖北劳恩空气分布过滤有限公司签订的《销售合同》、第三人苏州毕高达公司于2019年12月3日与无锡毕高达贸易有限公司签订的《销售合同》、第三人苏州毕高达公司于2019年11月8日与无锡毕高达贸易有限公司签订的《销售合同》，但未能证明被告杨慧参与了上述合同的签订，也未说明被告杨慧如何实施了损害公司利益的行为，因此上述合同与原告善庄公司的主张无关联性。另，虽被告杨慧担任苏州博慧迪纺织有限公司法定代表人，但原告善庄公司未能证明该事实与其主张之间的关联性。综上所述，原告善庄公司诉讼请求的事实依据不足。依据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条第一款及第二款、第二百一十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第一项之规定，判决如下：驳回原告苏州市善庄纺织有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取1150元，均由原告苏州市善庄纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  姚松杰二〇二一年一月二十日书记员  徐至立附录法律条文：《中华人民共和国公司法》第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。第二百一十六条本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（二）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。