湖南省邵东市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0521民初5094号 原告：刘忠心，男，1970年5月2日出生，汉族，住邵东市。 委托诉讼代理人：刘海成，湖南宏彦律师事务所律师。 被告：姚富云，男，1968年9月6日出生，汉族，住邵东市。 第三人：邵东生态晚安家居有限公司，住所地邵东市两市塘街道办事处绿汀大道兴隆工业区邵东生态晚安家居有限公司**。 法定代表人：姚富云，该公司董事长。 被告、第三人共同委托诉讼代理人：姚铁成，邵东市昭阳法律服务所法律工作者。 原告刘忠心与被告姚富云、第三人邵东生态晚安家居有限公司（以下简称晚安公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序于同年11月26日公开开庭进行了审理。原告刘忠心及其委托诉讼代理刘海成，被告姚富云和第三人晚安公司的共同委托诉讼代理人姚铁成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘忠心向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告姚富云支付原告104万元保证金及资金占用期间的利息（利息计算至2020年10月25日止为10.2923万元，以后利息以104万元为基数按年利率3.85%计算到款项付清之日止）；2.本案诉讼费、财产保全费由被告承担。事实与理由：被告姚富云于2013年9月17日成立第三人晚安公司。曹铁喜、刘忠心及姚富云、颜文志等10名股东以晚安公司的名义在邵东市生态产业园兴隆工业区开发邵东生态晚安家居生产基地。一期开发完后，曹铁喜、刘忠心及姚富云、颜文志4名股东购买了生态产业园应退回给一期其他合伙人的保证金。该4名股东签订了《邵东生态晚安家居项目二期股权认购协议书》，合伙开发二期，约定：曹铁喜、刘忠心、姚富云、颜文志于2016年12月摘牌竞得邵东市生态产业园兴隆工业区B-04-2宗地国有建设所有权，姚富云占35%，曹铁喜占28%，颜文志占20%，刘忠占17%；二期出资2000万元分别存入两个账户，其中一期保证金1200万元存入了户名为姚富云、尾号为9875的生态园专控账户，另外土地款707万元由户名为姚富云、尾号为3988的银行账户汇出，流动资金93万元存于户名为姚富云、尾号为3988的银行账户。据被告称，生态产业园于2018年4月将一期保证金1200万元退回至被告的银行账户后，被告已挪用了该1200万元保证金。因该1200万元保证金是四个合伙人合伙出资购买的，原告应占17%的份额及204万元。原告及其他股东要求被告退还保证金，被告于2018年6月25日退还了100万元给原告，剩余104万元至今未退还给原告，且被告占用原告资金给原告造成了损失。 被告姚富云辩称：1.原告刘忠心与被告姚富云、第三人晚安公司签订《股权认购协议书》，被告姚富云出具了出资证明，但原告后来将自己的股权转让，邵东市人民法院（2018）湘0521民初4189号民事判决书可以证明原告已不是股东，原告转让股权后不再是合伙人，不具有向被告主张权利的主体资格；2.被告作为晚安公司的法定代表人，代表公司履行管理职责，即使被告在履职过程中存在失误造成损失，也应当由晚安公司承担责任，且最终应是由全体股东按股份比例承担，故原告列姚富云为本案被告没有法律依据；3.被告之所以支付给原告100万元，是因为原告不能偿还到期银行贷款，被告帮助原告偿还贷款，与退还保证金无关。现原告不能举证证明是被告个人挪用了一期保证金，原告应承担举证不能的法律后果。原告要求被告支付资金占用期间的利息损失没有法律依据；4.2018年4月，为了晚安公司的业务开展和壮大，经二期全体股东口头同意，被告通过原告刘忠心（原告系晚安公司的财务工作人员）将全体股东共有的1200万元保证金出借给他人使用，但因市场变化造成出借资金无法收回，原告要求按其占有的17%合伙份额的比例退还保证金没有事实依据；5.第三人晚安公司至今仍在正常经营，没有破产清算或分伙，保证金仍属于公司全体股东所有，不应退还给股东个人；6.原告作为公司股东所拥有的第一期第5栋厂房面积共8420.61平方米。按照相关约定，原告应缴纳占地税、房产税等税费，只要原告于2021年1月31日前将相关税费交清，第三人晚安公司可以与原告结算。综上，被告请求驳回原告的诉讼请求。 第三人晚安公司述称意见与以上被告姚富云的辩称意见一致。 经审理查明，第三人晚安公司是被告姚富云于2013年9月17日设立的一人有限责任公司，经营范围为家具、床上用品、家居饰品、皮具、箱包、纺织品、日用百货、装饰材料、建材、铝制品等的设计、生产、批发销售及自营和代理各类商品的进出口。2014年，被告姚富云与原告刘忠心、案外人曹铁喜、颜文志等人合伙以晚安公司的名义在邵东县××工业园××道购买了一宗土地的使用权，用于建设晚安家居邵东生产基地一期。晚安家居邵东生产基地一期建设完毕后，姚富云、刘忠心等合伙人尚余1200万元保证金在以姚富云名义开户的项目建设保证金监管账户上。2016年12月20日，为购买土地使用权进行晚安家居邵东生产基地二期建设，且因一期建设的部分合伙人不愿意参与二期建设，原被告及曹铁喜、颜文志4人签订了《邵东生态晚安家居项目二期股权认购协议书》，由原被告及曹铁喜、颜文志4人出资退还给一期其他合伙人应分得的保证金，并合伙以第三人晚安公司的名义购买一宗土地的使用权进行二期建设。该认购协议书约定:二期四名合伙人共计出资2000万元，刘忠心、姚富云、曹铁喜、颜文志的出资比例分别为17%、35%、28%、20%；出资款分别存于两个账户，一是户名为姚富云的2960××××9875账户（该账户作为生态园专控账户），二是户名为姚富云的6217××××3988账户；出资中包含一期1200万元建设保证金（二期股东出资购买）存入尾号为9875的生态园专控账户，土地款707万元由尾号为3988的建设银行账户汇出，流动资金93万元由尾号为3988的建设银行账户保存。刘忠心、姚富云、曹铁喜、颜文志在该协议书上签名捺印，晚安公司在该协议书上盖章，刘忠心按约出资了340万元并取得出资证明。该出资证明的主要内容为刘忠心出资了340万元，占晚安家居二期股份17%，享有晚安家居二期17%股权。刘忠心、姚富云、曹铁喜、颜文志以晚安公司的名义购买了一宗土地的使用权后，因政府部门未交付该土地，一直未进行晚安家居邵东生产基地二期建设开发。2018年4月姚富云擅自将作为刘忠心、姚富云、曹铁喜、颜文志4人合伙资金的原一期1200万元建设保证金出借给与合伙项目无关的第三方，至今未能收回。2018年6月25日，姚富云转账100万元给刘忠心。在本案审理过程中，本院依刘忠心的申请，裁定对姚富云的价值1142923元的财产予以保全。为此，刘忠心向本院交纳了财产保全申请费5000元。 以上事实有原、被告双方的身份资料、出资证明、《邵东生态晚安家居项目二期股权认购协议书》、刘忠心尾号为0699的银行账号交易明细、曹铁喜的证言、及当事人的陈述等证据在卷予以证实，可以认定。 本院认为，从案涉股权认购协议书和出资证明的内容来看，原告刘忠心、被告姚富云与案外人曹铁喜、颜文志是以第三人晚安公司的名义共同出资购买土地使用权以进行晚安家居邵东生产基地二期建设，对该项目按出资比例享有相应份额，而不是向晚安公司出资，享有晚安公司的股份。且刘忠心、曹铁喜和姚富云的代理人均述称刘忠心、曹铁喜、颜文志不参与晚安公司的经营业务。因此刘忠心、曹铁喜、颜文志不是晚安公司的隐名股东，也不是与晚安公司就案涉项目合伙，刘忠心、姚富云、曹铁喜、颜文志之间应是个人合伙。姚富云、晚安公司依据房屋份额协议书、（2018）湘0521民初4189号民事判决书、晚安公司出具的关于刘忠心股份转让情况的说明，主张刘忠心将合伙份额转让给了他人，已不是合伙人。本院对该主张不予采纳，理由是：1、晚安公司出具的关于刘忠心股份转让情况的说明与案涉股权认购协议书、出资证明及刘忠心、曹铁喜、姚富云的代理人的陈述不符，刘忠心不享有晚安公司的股份；2、房屋份额协议书、（2018）湘0521民初4189号民事判决书是对晚安家居邵东生产基地一期建设的6栋厂房分割的处理，不能作为判断二期合伙人的依据。刘忠心、曹铁喜解释房屋份额协议是为了便于一期建设的6栋厂房直接分配至各自子女和亲友名下才签订的，合乎情理；3、姚富云、晚安公司没有提供刘忠心与姚富云、曹铁喜、颜文志分伙或退伙协议或刘忠心转让合伙份额的协议。综上，本案刘忠心作为合伙人在合伙关系存续期间，因合伙事务起诉另一合伙人姚富云，刘忠心、姚富云与本案具有直接利害关系，是本案适格的当事人。案涉1200万元是刘忠心、姚富云、曹铁喜、颜文志的合伙出资，属于合伙财产，归4合伙人共有。姚富云认可其将案涉1200万元出借给他人，但辩称是经全体合伙人口头同意才出借的。因姚富云没有提供证据证明其将案涉1200万元出借给他人经过了全体合伙人一致同意，本院认定姚富云擅自将案涉1200万元出借给他人。虽然姚富云擅自将案涉1200万元合伙资金出借给他人，至今未收回，应负有将该1200万元合伙资金追回或赔偿至合伙人共同约定的合伙资金账户上的义务，但在刘忠心与姚富云、曹铁喜、颜文志仍然合伙的情况下，刘忠心无权请求姚富云退还合伙财产，故对刘忠心要求姚富云按刘忠心占有的17%合伙份额的比例扣除2018年6月25日姚富云转账给刘忠心的100万元后，还退还104万元的诉讼请求，本院不予支持。刘忠心主张的资金占用期间的利息，实质上是案涉合伙资金没有被姚富云擅自出借而本应存放在银行账户上产生的孳息，仍应属于合伙财产。同理，对刘忠心要求姚富云支付给刘忠心资金占用期间的利息的诉讼请求，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第九百六十九条之规定，判决如下： 驳回原告刘忠心的诉讼请求。 本案诉讼费7543元（已减半收取），财产保全费5000元，由原告刘忠心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 员  谢军健 二〇二一年一月二十九日 法官助理佘堆元 代理书记员  张凯元 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法典》第九百六十九条合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。 合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。