山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁08民终160号上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司，统一社会信用代码：91370811676845943U。负责人：吕培立，职务：总经理。委托诉讼代理人：朱丽娟、马顺旭，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某，男，1977年4月10日出生，汉族，住济宁市兖州区。委托诉讼代理人：韩红娟，山东泰开律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡某，男，1981年1月5日出生，汉族，住山东省汶上县。上诉人安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称济宁安华保险公司）因与被上诉人王某、胡某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济宁市兖州区人民法院（2020）鲁0812民初2774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。济宁安华保险公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人少承担10000元。二、被上诉人承担本案诉讼费用。上诉理由：一、关于非医保用药不属于保险公司的赔偿范围，根据保险合同约定应由被保险人承担。二、被上诉人王某的误工费不应予以支持，王某无劳动能力，其提供的工资证明并没有单位发放工资的银行流水，即使发放现金也应当提供原始收款凭证，故不应予以认定。三、被上诉人的护理时间和护理标准均过高，营养费不应予以支持。四、关于责任比例应当按照50%的比例计算商业保险的赔偿数额。综上所述，请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人少承担10000元。王某答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。根据济宁市兖州区交通警察大队认定的《道路交通事故责任认定书》，王某与肇事司机胡某各自承担事故的同等责任。司法鉴定意见书是双方委托法院选择的鉴定机构依法作出的鉴定报告，王某的伤情构成十级伤残。误工期是120日，护理期是60日，营养期是60日。鉴定机构作出的司法鉴定意见是公平公正合法的。原审法院是在查清事实的基础上作出的判决。10000元的医疗费以及误工费、护理费、伤残赔偿金和交通费均在交强险限额内，应由交强险的保险人承担，上诉人作为肇事车辆交强险的保险人，应该在交强险的责任限额范围内先行赔偿。王某的医疗费扣除交强险应该承担的部分后是按责任划分进行承担的，原审法院在查清事实的基础上做出上诉人应承担王某的赔偿责任判决是正确的。上诉人认为非医保用药不属于保险公司的赔偿范围，但是在开庭审理中，上诉人没有提出对“非医保用药”进行鉴定的申请，在开庭审理中也没有对非医保用药部分提出异议，在判决作出后上诉人又认为非医保部分不属于保险公司的赔偿范围，显然没有法律依据和事实依据。王某在事故发生时是山东白象食品有限公司的员工，由该公司为其出具的工资证明和公司为其发放的工资银行流水足以证明。王某提供的工资银行流水也应视为其原始收款凭证，一审法院是结合司法鉴定意见书鉴定的误工期计算出的王某的误工损失，既有法律依据也有事实依据。王某的护理期和营养期是经司法鉴定机构结合王某的伤情作出的，并且护理费按照护工的标准一天80元计算的，今年的城镇居民人均消费支出为每天115元，一审法院按照护工标准一天80元计算显然不高。对于责任比例原审法院也是按照50%的比例计算商业保险赔偿数额。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，应于维持。胡某答辩称，认可一审判决，对上诉请求不予认可，请二审法院依法维持原判。王某向一审法院起诉请求：1、判令胡某赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金等，共计20，000.00元；2.诉讼费由胡某承担；3.判令安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担赔偿责任；4.判令安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司在商业保险责任限额范围内承担赔偿责任。庭审中，王某的诉讼请求变更为137，818.90元。一审法院认定事实，2020年3月11日19时31分，胡某驾驶车牌号鲁Ｈ×××**重型货车沿省道255行驶至省道255大安白象方便面厂路段时，与王某驾驶的自行车碰撞，造成自行车损坏，王某受伤。此次交通事故经济宁市公安局兖州分局交通警察大队认定：胡某、王某各负事故的同等责任。王某受伤后在济宁医学院附属医院兖州院区住院治疗20天，出院诊断为：右侧硬模外血肿、右侧硬模下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、左颞顶骨骨折、头皮裂伤、头面部软组织损伤。2020年7月9日，王某损伤的伤残程度、误工期、护理期、营养期的鉴定，一审法院技术室根据王某的鉴定申请，组织双方当事人选择司法鉴定机构，委托济宁平直物证司法鉴定所鉴定为：被鉴定人王某因颅脑损伤后遗脑软化灶形成伴神经系统症状，构成十级伤残；误工期、护理期、营养期分别评为120日、60日、60日。王某治疗期间支付医疗费25，881.78元、鉴定费2300.00元。当事人主要对下列事实和证据有异议：一、关于王某治疗期间支付医疗费25，881.78元超过基本医疗保险同类医疗费用标准的部分。由王某提供的医疗费发票10张及用药清单、住院病历予以证明。安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司质证认为：医疗费金额以发票为准，证据的真实性无异议，但应扣除非医保费用。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗费支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予予支持。本案中，安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司对王某超过基本医疗保险同类医疗费用标准的部分，未提供证据证明，其主张一审法院不予支持。王某治疗期间支付的医疗费25，881.78元，符合法律规定，一审法院应予支持。二、关于王某请求的护理费13，800.00元（按上年度山东省城镇居民人均可支配收入115.00元/天×60天×2人），由其提供护理人员刘霞、李光兴身份证明及房产证、居住证明各1份及司法鉴定意见书证明。安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司、胡某质证认为：护理费认可1人护理，80.00元/天，2人护理不认可。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，根据王某损伤情况及病案护理等级，结合鉴定机构的鉴定意见，一审法院认定王某请求的护理费为6400.00元【（按当地护工收入80.00元/天×住院20天×2人）+（80.00元/天×出院后40天×1人）】。三、关于王某请求的误工费7279.16元（按工资月收入1819.79元/30天×120天），由其提供的山东白象食品有限公司出具的王某工资收入证明1份及2019年4月至2020年5月期间的工资流水予以证明。安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司、胡某质证认为：王某未提供劳动合同及工资流水，工资月收入1819.79元不认可。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，根据济宁平直物证司法鉴定所对王某误工期的鉴定意见，按照上述法律规定，王某误工日期为120天，参照山东白象食品有限公司出具的王某工资收入证明及工资流水，一审法院认定王某的误工费应为7272.00元（工资收入60.60元/天×120天）。四、关于王某请求的精神抚慰金1000.00元，并要求交强险内优先赔付。安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司、胡某质证认为。精神抚慰金不认可。一审法院认为，本案中，虽然王某损伤构成十级伤残，但王某负事故的同等责任，存在交通违法及过错，其请求的精神抚慰金不符合法律规定，一审法院不予支持。五、关于王某请求的交通费500.00元，未提供证据。安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司、胡某质证认为：交通费认可300.00元。一审法院认为，王某因交通事故损伤住院治疗，交通费是必然产生的损失，王某虽未提供证据，但安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司、胡某认可交通费300.00元，一审法院应予支持。六、关于王某请求的营养费1800.00元（30.00元/天×60天），由其提供的司法鉴定意见予以证明。安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司、胡某质证认为：营养费应由医疗机构出具证明，王某请求的营养期过长，不予认可。一审法院认为，根据王某伤残情况，参照鉴定机构对营养期的鉴定意见，一审法院酌情支持王某请求的营养费600.00元（30.00元/天×住院20天）。另查明，胡某驾驶车牌号鲁Ｈ×××**重型货车登记所有人为嘉祥锦程商贸有限公司，车辆实际所有人系胡某，该车在安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司投有交强险及商业第三者保险50万元、不计免赔，事故发生在保险期间。王某治疗期间胡某垫付医疗费1666.00元；安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司垫付医疗费10，000.00元。庭审中，安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司、胡某对王某请求的住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议。一审法院认为，胡某驾驶机动车与王某驾驶的自行车碰撞，造成自行车损坏，王某受伤。此次交通事故经济宁市公安局兖州分局交通警察大队认定：胡某、王某各负事故的同等责任。事实清楚充分，一审法院予以确认。关于王某请求的损失，一审法院认定：医疗费25，881.78元、住院伙食补助费600.00元（住院20天×30.00元/天）、营养费600.00元（30.00元/天×住院20天）、护理费6400.00元【（按当地护工收入80.00元/天×住院20天×2人）+（80.00元/天×出院后40天×1人）】、误工费7272.00元（工资收入60.60元/天×120天）、交通费300.00元、鉴定费2300.00元、残疾赔偿金84，658.00元（按上年度山东省城镇居民人均可支配收入42，329.00元/年×20年×10%），上述共计128，011.78元。胡某驾驶车牌号鲁Ｈ×××**重型货车在安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司投有交强险及商业第三者保险50万元、不计免赔，事故发生在保险期间。王某此次事故的损失安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司应在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分，根据事故责任，按比例在商业第三者保险责任限额范围内分担。据此，安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司应在交强险责任限额范围内赔偿王某的医疗费10，000.00元、护理费6400.00元、误工费7272.00元、交通费300.00元、残疾赔偿金84，658.00元，共计108，630.00元。王某驾驶的自行车属非机动车范畴，参照《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条的规定，适当加重属于机动车一方的赔偿责任。因此，安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司应在商业第三者保险责任限额范围内承担60%的赔偿责任。据此，王某的医疗费15，881.78元（25，881.78元-10，000.00交强险）、住院伙食补助费600.00元、营养费600.00元，共计17，081.78元，安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司应在商业第三者保险责任限额范围内赔偿王某10，249.05元（17，081.75元×60%），上述，安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿王某，共计118，879.07元，扣减安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司为王某垫付医疗费10，000.00元，余款108，879.07元，应由安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿王某。王某的鉴定费2300.00元，不属于车辆保险赔偿范围，根据交通事故责任应由胡某赔偿王某1380.00元（2300.00元×60%），扣减胡某为王某垫付医疗费1666.00元，减胡某已超支付王某286.00元（1666.00元-1380.00元），应由王某返还胡某。王某现再请求胡某赔偿损失，一审法院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决书生效后十日内，在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者保险责任限额范围内赔偿原告王某的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金，共计108，879.07元；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1528.00元，由被告胡某负担1238.00元，原告王某负担290.00元。当事人在二审中均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题是，济宁安华保险公司请求少赔偿10000元是否有事实依据和法律依据。济宁安华保险公司主张非医保用药不属于保险公司的赔偿范围，根据保险合同约定应由被保险人承担。本院认为，交通事故发生后，对于伤者在救治过程中应采取的救治措施及产生的医疗费用，无论是伤者，还是投保人及上诉人均没有决定权。对于上诉人主张的非医保治疗费，上诉人未提供证据证明上述费用的产生存在不合理情形，上诉人应当就涉案事故产生的合理的医疗费承担赔偿责任。上诉人应当由被保险人承担非医保费用的主张，本院不予支持。对于误工费，济宁安华保险公司认为王某无劳动能力，其提供的工资证明没有单位发放工资的银行流水，对于误工费应不予认定。本院认为，王某在原审中提交由山东白象食品有限公司出具的王某工资收入证明及2019年4月至2020年5月期间的工资流水能够证明王某有劳动收入，原审法院依据误工天数和王某收入状况认定误工费7272元并无不当。济宁安华保险公司主张王某护理时间和护理标准均过高，营养费不应予以支持。本院认为，对于王某护理时间和护理标准，原审法院依法委托济宁平直物证司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构及鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定意见客观真实，上诉人在一审和二审中均未申请重新鉴定，亦未提交证据证明鉴定意见的不合理性。其次，依据法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原审法院依据王某损伤情况及病案护理等级，结合鉴定意见，认定在王某住院期间护理人员为2人，出院后1人，护理期综合认定为60天符合法律规定。对于营养费，济宁平直物证司法鉴定所出具的鉴定意见认定王某因颅脑损伤后遗脑软化灶形成伴神经系统症状，构成十级伤残，营养期60日，具有加强营养的必要性，原审法院酌定支持王某营养费600元并无不当。综上所述，安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3056元，由上诉人安华农业保险股份有限公司济宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二一年一月二十二日法官助理王鹏书记员翟梦若