湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初3212号 原告：湖南乔口建设有限公司，住所地长沙市望城区望城大道**湘峰广场**栋**。 法定代表人：李解，执行董事。 委托诉讼代理人：文钰，湖南湘军麓和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张炳辉，该公司法务。 被告：湖南新长久置业有限公司，住所，住所地长沙市望城区乔口镇田心坪村**div> 法定代表人：朱青，总经理。 原告湖南乔口建设有限公司（以下简称乔口公司）与被告湖南新长久置业有限公司（以下简称新长久公司）合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用普通程序于2020年12月1日、2021年1月5日公开开庭进行了审理。原告乔口公司委托诉讼代理人文钰到庭参加两次诉讼、张炳辉到庭参加第二次诉讼。被告新长久公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告乔口公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付其代付的案件款项、农民工资及其他费用等共计3076169.7元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付从2020年6月1日至还清之日的资金占用费损失；2、被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2013年7月19日，原、被告签订《总承包合作协议书》，协议约定原告与被告就新长久乔口商贸城建设工程项目进行合作，被告有权单独以原告名义与分包单位（或分包项目经理）签订分包合同及支付工程进度款，被告对此工程项目的一切经济往来、债权、债务全部负责。2013年12月5日，按被告要求，原告与吴汉文签订《施工项目经济责任制承包合同书》，将该乔口商贸城工程发包给吴汉文。新长久乔口商贸城1#、2#、3#、4#、5#、6#栋先后于2014年、2015年完成竣工验收备案。2015年5月13日，被告向原告出具《承诺书》，明确承诺项目建设由被告组织资金自建，竣工备案后产生的所有问题(农民工工资、材料款、保修期住户投诉、其他问题等)由被告承担。自2015年以来，案涉工程因拖欠供应商款项、农民工工资及其他费用，屡次被主张权利并垫付款项，总额已经超过3076169.7元。原告认为，根据被告签署的《总承包合作协议书》、《施工项目经济责任制承包合同书》及其出具的《承诺书》，被告未能履行其应承担的付款责任，导致原告垫付大量款项，原告依法有权向被告追偿并要求被告承担由此导致的资金占用费损失。 被告新长久公司未予答辩。 本院经审理查明本案事实如下： 2013年7月19日，新长久公司（甲方）与乔口公司（乙方）就新长久乔口商贸城建设工程总承包签订《总承包合作协议书》，协议约定：工程名称为新长久乔口商贸城，建筑面积为2.44万平方米，工程内容为6栋单体及小区总图的土建和安装工程；由乙方负责提供项目法人委托书、项目经理部公章及成立项目部所需手续，并指派一名二级以上资质的项目经理，成立“湖南新长久置业有限公司乔口商贸城项目部”，同时为该项目经理部开展工作提供一切工作便利，严格履行总包方应尽责任；施工过程中，必须以乙方法人名义或乙方公司发出的对外文件（包括分包的栋号合同）由甲方形成文件交由乙方盖章，乙方应及时、积极地配合，并予以支持；甲方有权单独以乙方名义与分包单位（或分包项目经理）签订分包合同及支付工程进度款。因此，甲方对此工程项目的一切经济往来、债权、债务全部由甲方负责，与乙方无关；分包单位（或分包项目经理）经甲方招标确定，甲方必须将分包单位（或分包项目经理）施工管理人员的基本情况书面报送给乙方备案，乙方不得以任何名义或任何方式向分包单位（或分包项目经理）收取任何费用（除分包项目经理与乙方签订的项目内部合同中有关处罚条款外）；双方商定本项目总承包工程管理费以总价的0.9％计取，按工程进度分批支付。 后，新长久公司指定吴汉文为项目实际承包人。2013年12月5日，乔口公司（甲方）与吴汉文（乙方）签订《施工项目经济责任制承包合同书》，约定：鉴于甲方已与建设单位就乔口商贸城工程签订了《建设工程施工承包合同》及补充协议，现甲方确定乙方为该工程项目责任人，并实行施工责任承包制。本项目责任人负责本工程的施工建设，并对本工程项目承担一切经济及法律责任；乙方以所承包工程的施工图纸、甲方与建设单位签订的施工承包合同为依据，先按工程的工程合同造价的0.9%向甲方上交管理费及税金，在建设方前二次支付工程款时分二次上交管理费，待与建设单位结算后，甲方按照工程的最终结算总价与乙方约定的比例结清管理费；政府规定的营业税、个人所得税、城市维护建设税、教育附加、印花税、防洪基金等所有税费均由乙方承担。上述税费除印花税、防洪基金外，其他均由甲方在工程款中代扣代缴；项目经理部组成人员由双方推荐，乙方推荐人员需报甲方审批备案。项目经理部全体员工的工资、奖金、福利等均由乙方承担，项目经理部及其组成人员的行为视为乙方行为，由乙方按本合同承担责任。 上述合同签订后，吴汉文组织工人进行了施工。乔口公司未组织资金，也未派人参与施工和项目管理。新长久乔口商贸城1#、2#、3#于2014年11月14日完成竣工验收备案，4#、5#、6#于2015年5月15日完成竣工验收备案。 2015年5月13日，新长久公司向乔口公司出具《承诺书》，该《承诺书》载明“乔口公司总承包的新长久商贸城，现已经全面竣工验收，项目进入资料归档与备案扫尾工作，项目建设由新长久公司组织资金自建，项目承包人由业主自定，故此，新长久公司承诺，竣工备案后产生的所有问题（农民工工资、材料款、保修期住户投诉、其他问题等）由我新长久公司承担与出解释。”新长久公司的副总经理曹振宇在该承诺书上签名，并加盖新长久公司公章。 后因新长久公司和吴汉文未及时支付涉案项目的租赁费、材料款、劳务款等，导致乔口公司被起诉。现查明，乔口公司因法院生效判决书或调解书支付租赁费、材料款、劳务款如下：支付卜俊军163900元，支付长沙鹏源建筑机械安装有限公司256260元，支付长沙市雨花区高平建筑设备租赁部80890元，支付长沙雄云金属材料贸易有限公司26360.2元，支付湖北维嘉防水科技有限公司261281元，支付杨建平、刘晓春713269元，支付蔡佳普117516元（另负担诉讼费2737元）。因新长久公司和吴汉文未及时支付民工工资，乔口公司代为支付民工工资共计1408600元。另向何国祥支付租赁款10000元，向王敏支付琉璃瓦款17000元。上述款项合计3047813.2元。 乔口公司为涉案项目垫付上述款项后，于2020年6月1日向新长久公司发函要求新长久公司支付上述款项，但函件因无人签收被退回。乔口公司遂向法院提起诉讼，酿成本案纠纷。 以上事实，有乔口公司提交的《总承包合作协议书》、《施工项目经济责任制承包合同书》、《竣工验收备案表》、《承诺书》、民事调解书、民事判决书、执行裁定书、协助扣划存款通知书（回执）、执行结案通知书、银行回单、欠条、收条、承诺函等证据及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，乔口公司就涉案项目未投入资金，也未派人参与项目施工与项目管理，涉案项目实系新长久公司指定的项目承包人吴汉文借用乔口公司的资质进行施工。因此，乔口公司与新长久公司签订的《总承包合作协议书》无效，从而该合同中关于工程项目的一切经济往来、债权、债务全部由新长久公司负责的约定也无效。但后来新长久公司又向乔口公司出具《承诺书》，承诺涉案项目的所有问题（农民工工资、材料款、保修期住户投诉、其他问题等）由新长久公司承担。该承诺系新长久公司的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。新长久公司应该按照承诺书的约定履行自己的义务。现乔口公司为涉案项目垫付了材料款、民工工资、租赁款等，且新长久公司又未向乔口公司支付工程款。乔口公司有权按照承诺书的约定要求新长久公司支付其为涉案项目垫付的款项。乔口公司要求新长久公司支付的垫付款为3076169.7元，因其中有部分款项为乔口公司未及时履行生效法律文书确定的义务，导致案件进入执行程序产生的执行费，或乔口公司不服一审判决而上诉支付的上诉费，但二审判决驳回了其上诉请求，故该执行费或上诉费不应由新长久公司承担。因此，本院认定乔口公司有权要求新长久公司支付的垫付款为3047813.2元，对超过部分不予支持。乔口公司还要求新长久公司自2020年6月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付资金占用费损失。虽然乔口公司于2020年6月1日向新长久公司发出催款函，但函件无人签收被退回，未能有效送达。故资金占用费损失应从乔口公司起诉之日即2020年7月17日算至款项付清之日，利率标准为起诉时的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率即年利率3.85%。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第七条、第一百三十四条第一款、第一百三十六条、第一百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告湖南新长久置业有限公司于本判决生效后十日内向原告湖南乔口建设有限公司支付垫付款3047813.2元，并按年利率3.85%支付从2020年7月17日至款项付清之日的资金占用费损失； 二、驳回原告湖南乔口建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31410元，由原告湖南乔口建设有限公司负担509元，由被告湖南新长久置业有限公司负担30901元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  潘智慧 人民陪审员  黄正良 人民陪审员  任 伟 二〇二一年一月七日 代理书记员  彭玉琦 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 第一百三十四条民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。 法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议行为成立。 第一百三十六条民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。