湖南省常宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0482民初1887号 原告：常宁市荫田宏发砖厂，地址：常宁市荫田镇黄塘村。 经营者：黄某，男。 委托诉讼代理人：黄某甲（黄某之父），湖南省长沙市人。(特别授权) 委托诉讼代理人：滕兰松，常宁市东风法律服务所法律工作者。 被告：胡某，男，湖南省祁东县人。 委托诉讼代理人：周显伍，湖南功崇律师事务所律师。 原告常宁市荫田宏发砖厂（简称：宏发砖厂）与被告胡某承包合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2020年4月2日本院作出（2020）湘0482民初216号民事判决书，双方均不服上诉至湖南省衡阳市中级人民法院，衡阳市中级人民法院于2020年5月29日作出（2020）湘04民终1206号民事裁定书，裁定发回重审，本院于2020年8月3日立案重审，依法由郭小毛担任审判长、由审判员贺传衡、人民陪审员刘毅组成合议庭，于2020年9月8日、2021年1月11日两次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人黄某甲（第二次开庭缺席）、滕兰松，被告胡某及其委托诉讼代理人周显伍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 本案在原审时原告宏发砖厂诉讼请求:1、要求被告胡某因违约应赔偿原告实际损失351400元，在重审时增加了502000元，其中包括从2019年1月1日至2020年6月8日承包款85000元x3次＝255000元，原告聘请守护砖厂人员工资1人每月3000元x9个月＝27000元，原告请律师费用20000元，被告承担违约金200000元，解除合同；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年12月24日，原告将常宁市荫田宏发砖厂承包给被告经营，双方签订了《宏发砖厂经营承包合同》，同年12月30日并交付了《常宁宏发砖厂设备清单》。合同期满后，双方于2015年1月1日又续签合同至2017年12月31日，合同约定：被告不按约向原告交纳承包款…原告有权解除合同不退还保证金；合同期满后，被告保证原告设备正常运转一个月，资产完好；任何一方违反合同约定，须向守约方交纳违约金二十万元等等。履行期间，被告以市环保局下达停产通知为由，向法院起诉，原告反诉，2017年11月14日经法院调解【(2017)湘0482民初1781号】：原、被告签订的《砖厂经营承包合同》延期至2022年12月30日止,2019年1月1日至2022年12月30日的承包金等每年为170000元，被告每半年支付一次(上半年于6月8日前付85000元，下半年于12月30日前付85000元)；被告缴纳的合同保证金15万元不变，继续作为合同保证金。可是，被告生产经营到今年5月底，全厂停产，并将厂内部分机械擅自出售，被原告邻居拦住，半月后，被告竞擅自带领全厂人员出走，电话也不接，原告多次短信催促其尽快回厂生产并依约交纳今年上半年的承包金85000元，被告搪塞，原告细查得知，厂内机械设备瘫痪，部分不知去向，根本无法启动，窑洞、烤房处于报废塌陷状态等等，被告却置之不理，其行为严重违约，导致原告设置受损三十多万元，合同无法履行。 被告胡某书面答辩，一、2019年5月，答辩人停止承包经营宏发砖厂是因为原告以行为表明不履行合同义务所致，造成合同解除的责任不在答辩人，答辩人有权解除承包合同。答辩人从2008年12月起开始承包宏发砖厂,2017年10月双方虽因履行发生矛盾，但经常宁市人民法院调解，答辩人最终同意继续承包宏发砖厂。此后，答辩人投入了大量的金钱为宏发砖厂购买环保设备、申办环评手续、维修更换生产设备。现原告诉称答辩人正常生产不到半年即自动停产，从常识推导是不能成立的，那么答辩人终止承包的真实原因是什么?答辩人有证据证明是原告为提前收取2019年上半年的承包费，采取封堵宏发砖厂大门，强行阻止答辩人生产经营所致，原告的上述行为向答辩人表明不履行合同主要义务，依照《合同法》第94条(二)项之规定，该行为已构成根本违约，答辩人有权解除承包合同。二、原告主张的351400元损失没有合法依据，且即使该损失真实存在，也应由原告自行承担。原告主张该损失的唯一依据是价格鉴定报告，答辩人认为该鉴定报告与原告的诉求不具有关联性。1、答辩人退出宏发砖厂的时间为2019年5月，之后由原告自行控制。现报告显示2019年10月(鉴定时间)少了斗车等物件，但没有证据能够证明上述物件系答辩人遗失。2、鉴定遗失物品及砖窑等物的价格均为2008年的原值，而这些生产资料经历了十余年的承包使用，鉴定机构却没有考虑到生产资料的正常损耗，因此鉴定的原值并不能等同生产资料的损失。3、鉴定的厂棚及制砖设备部分是答辩人添置的生产资料，不属于原告的设备损失。三、原告违反承包合同约定，依法应承担违约责任。请求依法驳回原告的全部诉求。 经审理查明:原告宏发砖厂系个体工商户，于2013年10月30日登记经营者为黄某。被告胡某自2009年1月开始承包宏发砖厂，并于2015年1月1日签订了《砖厂经营承包合同》，承包期限三年，合同约定：每年承包经营款20万元，乙方（被告）每年6月8日前交纳10万元，12月8日前交纳10万元，每延迟交纳一日，按年度承包经营款的千分之五交滞纳金；履约保证金15万元；甲方（原告）委派一名工作人员的年薪15000元、土地租金每年1万元、水费每年800元和相关部门税费，由乙方承担，每年6月8日付给甲方；甲方有权按照合同约定要求乙方交纳承包经营款，乙方在合同约定时间不能向甲方交纳承包经营款或严重违法经营，甲方有权解除承包经营合同或者更换经营者，不退合同履行保证金；经营期满后（2017年12月31日到期），乙方必须保证甲方所有设备正常生产运转一个月，所有资产完好；乙方更换或增加的机械设备及配件可以折旧给甲方或自行拆卸；任何一方违反合同约定，须向守约方交纳违约金20万元，并承担守约方采取法律手段所支付的费用包括但不限于律师费、财产保全费、鉴定费等，给对方造成其它损失的还须赔偿；承包期满在指定时限内，乙方所有债务全部清理兑现完毕后，方可申请甲方退还保证金15万元等。承包期间，双方因合同履行纠纷而诉讼，本院于2017年11月14日作出(2017)湘0482民初1781号民事调解书:“1、原告胡某（本案被告）、被告常宁市宏发砖厂（本案原告）继续履行2015年1月1日签订的《宏发砖厂经营承包合同》，原告向被告缴纳2017年上半年的承包金、土地租金、人员工资及水费共计112500元，被告免收原告2017年下半年的承包金、土地租金、人员工资及水费。2、被告购买环保设备及办理环评手续的费用由原、被告均等承担，具体申办工作由原告负责，被告负责为原告协调主管部门的工作，被告承担环评手续的费用由原告在应付给被告2017年上半年的承包金中预先支付，承包金如有剩余由原告支付给被告，不足部分由被告予以补足。3、原、被告签订的承包合同到期后，承包关系延期至2022年12月30日止。被告免收原告2018年全年的承包金、土地租金、人员工资及水费。2019年至2022年12月30日的承包金、土地租金、人员工资及水费每年按17万元计算，原告每半年支付一次（上半年于6月8日前付8.5万元，下半年于12月30日前付8.5万元）。4、原告于2008年交付给被告的履行合同保证金15万元继续作为合同展期期间的履行合同保证金。合同展期期满后，原告如无违约行为，被告应全额退还原告履行合同保证金。”2017年12月8日至2018年9月29日，胡某为宏发砖厂花6.9万元环评费。 2018年6月至12月期间，为宏发砖厂环保达标验收，胡某（手机号：17773410966）与经营者黄某的父亲黄某甲（手机号：1817319****）通过微信和面淡方式协商宏发砖厂添置环保设备、环评验收及费用承担事宜未果，同年7月2日，黄某向常宁供电公司申请停电，要求胡某给付承包款，并委托案外人黄某乙持宏发砖厂的收条向胡某收取拖欠的承包款、租金和工资款，同年10月14日，胡某转帐1万元给黄某甲，另陆续支付了土地租金共计9375元。 因租金问题，2019年5月20日14时许，当地村民曹某见被告之妻等人打算拉走宏发砖厂的设备，致电黄某甲，并受黄某甲的委托出面阻止和报警。5月23日，受黄某甲的安排，黄某丙和曹某在宏发砖厂唯一通道上砌上围墙，锁上铁门和守厂，5月24日，守厂人员堵住厂门，张贴公告，禁止车辆通行和销售红砖。被告让员工撤离宏发砖厂，砖厂停产至今。同年6月9日、7月10日，黄某短信要求被告尽快回厂生产，保管好财产，被告未予回复。 此后,宏发砖厂向本院申请执行，本院于2019年9月3日作出（2019）湘0482执398号执行裁定书，裁定胡某履行本院(2017)湘0482民初1781号民事调解书，支付147500元承包费用，胡某申请复议。同年11月28日衡阳市中级人民法院作出执行裁定：驳回胡某执行异议复议申请。同年10月25日，在被告未参加的情况下,受宏发砖厂委托，常宁市阳光价格事务所作出鉴定：宏发砖厂部分设备损失、修复价值共计351400元。同年11月25日，在原告经营者黄某未参加的情况下,受湖南功崇律师事务所委托，常宁市阳光价格事务所作出鉴定：胡某原料成品价格166400元（数量由胡某提供），2018年增加环保设备设施价值为272430元，2010年-2014年添加生产设备设施价值为307260元。其中环保设备价值为188800元。2020年3月18日，原审时本院组织双方及常宁市阳光价格事务所参与鉴定的人员对宏发砖厂进行现场勘验，确认：1、厂门已上锁，2019年5月23日张贴了告示；2、厂内堆放了大量成品砖和砖坯，胡某增加的环保和生产的设备设施大部分存在，被告移交的部分财产存在遗失和毁损，鉴定机构未如实勘验；3、双方未向鉴定机构提供相关票据，均不愿负涉案财产的保管责任，认为与本案无关。原告告宏发砖厂支付曹某9个月工资款27000元。 上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的《宏发砖厂经营承包合同》、营业执照、宏发砖厂经营者黄某的身份证、设备清单、本院（2017）湘0482民初1781号民事调解书、短信记录、报警登记、砖厂照片、价格鉴定报告、领条、承诺书、说明、衡阳中院（2020）湘04民终1206号民事裁定书和黄某丙、陈某某、黄某丁的证人证言，被告提供的《宏发砖厂经营承包合同》、本院（2017）湘0482民初1781号民事调解书、供电传票、手机短信、报警登记、宏发砖厂照片、短信、微信记录，经庭审质证，可以采信。 对双方争议焦点,本院作如下评判:一、违约责任。被告主张其在2019年5月20日前没有缴纳承包款的义务，而原告指使他人阻止被告经营，不履行发包义务，构成根本违约，请求赔偿被告的损失。原告主张被告擅自离厂，停止生产，拒交承包款，明显违约，请求法院支持原告的诉请。本院认为，要明确违约责任是否存在，应以双方约定的内容为基础。根据本院(2017)湘0482民初1781号民事调解书所确认的内容和双方履行的情况，应认定该调解协议是对原承包合同的终结后重新签订的合同，确定双方承包关系延期至2022年12月30日止，被告有添加环保设备和办理环评验收手续的合同主要义务，但被告在添加环保设备和办理环评验收手续后，到本案诉讼时仍未取得环保生产许可证。原告采用各种方式强制被告给付2017年的租金，却又不同意承担环保费用是引起本案纠纷的主要原因，原告违约在先，导致被告撤员离厂，被告违约在后，原告与被告双方负同等违约责任。二、民事责任的承担。本院认为：《砖厂经营承包合同》约定：“合同期满后，被告保证原告所有设备正常生产运转一个月，资产完好；一方违约，须向守约方交纳违约金20万元；承包期满，原告清兑所有债务后，方可申请退还保证金”1、原告主张被告赔偿违约损失351400元，实际上属于设备损失、修复维护价值的赔偿，原告提供了价格鉴定报告书证实，但该鉴定报告被告未参与，鉴定程序不合法，且经本院原审组织双方及鉴定人员现场勘验和调查，价格鉴定报告内容的真实性、客观性存疑，被告也提出异议，本案在重审中被告方申请重新鉴定，2020年10月22日原告、被告双方同意本院委托湖南德立房地产土地资产评估有限公司对常宁市荫田宏发砖厂部分设备损失、修复维护价值（不含设备的正常损耗及添置的设备、设施）进行评估。评估机构于2021年1月4日出具评估结论损失为227000元。在出具评估结果之前，鉴定机构征求了原告、被告双方的意见。在庭审质证时，原告与被告都认为该鉴定部分不科学、不真实，但都未提出再次鉴定申请，本院认为，该鉴定是本院依法委托鉴定机构根据原告与被告承包时砖厂设备交接清单及现场勘察为依据，依据鉴定规则要求进行的鉴定，它具有一定的合理性和科学性，因此该份鉴定报告可以作为本案的证据予以采信。2、关于违约金、承包租金及护厂人员工资和诉讼代理费用的承担问题。《砖厂经营承包合同》约定：任何一方违反合同约定，须向守约方交纳违约金20万元，由于双方都存在违约行为，向对方交纳违约金的情节不存在，因此，本院对原告的要求被告交纳违约金的诉求依法不予支持。由于原告违约在先，2019年的承包款也只能计算到2019年6月止即85000元，因此对原告要求的255000元承包款诉求，本院依法不予支持。对于原告要求被告要交纳并承担守约方采取法律手段所支付的费用包括但不限于律师费、财产保全费、鉴定费等，给对方造成其它损失的还须赔偿。原告支付护厂人员工资27000元，属于原告自行接管砖厂后看守常宁市荫田宏发砖厂财产的行为，被告胡某没有承担该笔费用的义务。律师费用未实际支付，本院不予支持原告的请求。而且被告也有权要求原告为本案承担律师费用。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条之规定,经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、解除原告常宁市荫田宏发砖厂与被告胡某续签的《砖厂经营承包合同》； 二、被告胡某在本判决生效后十日内赔偿原告常宁市荫田宏发砖厂的损失227000元，胡某还应支付给常宁市荫田宏发砖厂2019年1月至6月的承包金85000元，以上共计312000元。 三、驳回原告常宁市荫田宏发砖厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6571+4062=10633元，由原告常宁市荫田宏发砖厂负担6690.4元，被告胡某负担3942.6元。本案鉴定费用3405元由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  郭小毛 审 判 员  贺传衡 人民陪审员  刘 毅 二〇二一年一月二十八日 代理书记员  詹红杏                            打印责任人：詹红杏 校对责任人：郭小毛                相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： (一)因不可抗力致使不能实现合同目的; (二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务; (三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行; (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的; (五)法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。