湖北省孝感市孝南区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鄂0902刑初404号公诉机关孝感市孝南区人民检察院。被告人罗建港，男，2000年4月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地孝感市孝昌县，租住孝感市碧桂园城市。2020年7月3日，因吸食毒品被孝感市公安局高新区分局行政拘留十五日。2020年7月18日，因涉嫌贩卖毒品罪被孝感市公安局高新区分局刑事拘留；同年8月25日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局高新区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。辩护人秦兆霞，湖北律之心律师事务所律师。被告人胡加辉，男，1997年8月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地孝感市高新区，租住孝感市碧桂园城市。2020年2月25日，因吸食毒品被孝感市公安局高新区分局行政拘留十五日；2020年4月24日，因吸食毒品被孝感市公安局孝南分局社区戒毒三年；2020年7月3日，因吸食毒品被孝感市公安局高新区分局行政拘留十五日。2020年7月18日，因涉嫌贩卖毒品罪被孝感市公安局高新区分局刑事拘留；同年8月25日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局高新区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。辩护人程辉，湖北律之心律师事务所律师。孝感市孝南区人民检察院以鄂孝南检二部刑诉﹝2020﹞347号起诉书、鄂孝南检二部刑变诉﹝2020﹞1号变更起诉决定书指控被告人罗建港、胡加辉犯贩卖毒品罪，于2020年11月20日、2020年12月21日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。孝感市孝南区人民检察院指派检察员肖莉出庭支持公诉，被告人罗建港及其指定辩护人秦兆霞、被告人胡加辉及其指定辩护人程辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年6至7月，被告人胡加辉购买毒品K粉，后被告人罗建港及孙某（另案处理）联系购毒人员，由被告人罗建港送货收钱，多次将毒品K粉贩卖给他人，从中牟利，所得被三人用于消费，分述如下：2020年6月18日0时许，被告人罗建港在孝感市碧桂园城市之光小区门口，以500元的价格贩卖毒品K粉一袋给吸毒人员徐某；2020年6月21日17时、22时许，被告人罗建港在孝感市碧桂园城市之光小区门口，分别以600元、300元的价格贩卖毒品K粉两袋给吸毒人员徐某；2020年6月26日21时许，被告人罗建港在孝感市碧桂园城市之光小区门口，以500元的价格贩卖毒品K粉一袋给吸毒人员徐某；2020年6月28日14时许，被告人罗建港在孝感市碧桂园城市之光2栋1单元1701室，以400元的价格贩卖毒品K粉一袋给吸毒人员陈某；2020年6月底的一天，被告人罗建港在孝感市建设路口，贩卖毒品K粉一袋给吸毒人员邓某用于折抵借款。为了证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人身份信息、抓获经过、行政处罚决定书、违法犯罪记录查询情况说明、毒品交易转账记录、扣押清单等书证；证人孙某、陈某、邓某、徐某的证言；现场检测报告书、武汉市公安毒品司法鉴定中心检验报告；人体尿样提取笔录、辨认笔录、称重、取样笔录；视听资料；被告人罗建港、胡加辉的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人罗建港、胡加辉违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人胡加辉在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯。被告人罗建港、胡加辉已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂。因被告人罗建港、胡加辉认罪认罚，建议对被告人罗建港在有期徒刑二年至三年幅度内量刑，并处罚金；对被告人胡加辉在有期徒刑一年至一年六个月幅度内量刑，并处罚金。被告人罗建港、胡加辉对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人罗建港辩护人的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人罗建港犯贩卖毒品罪的基本事实和罪名不持异议；2.被告人有自首情节且认罪认罚；3.被告人系吸毒人员，其销售毒品是为了自己吸食；4.被告人系未遂。综上，建议对其从轻处罚。被告人胡加辉辩护人的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人胡加辉犯贩卖毒品罪的基本事实、案件定性和罪名不持异议；2.被告人有自首情节且自愿认罪认罚；3.被告人系从犯；4.被告人涉案毒品系其自己吸食的，主观恶性较小，社会危害性不大；5.被告人系未遂。综上，建议对其从轻处罚。经审理查明：2020年6至7月，被告人胡加辉购买疑似毒品“K粉”吸食过程中，有购毒人员联系罗建港购买毒品，后由被告人罗建港多次将所购疑似毒品“K粉”贩卖给徐某、陈某、邓某，从中非法获利2300元，该款被二人用于消费。2020年7月2日，公安机关接举报将在孝感市碧桂园城市之光2栋1单元1704室吸食毒品的罗建港、胡加辉、魏某、孙某等人抓获，并查扣白色粉末状物品7袋。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，公安机关查获的白色粉末状物品中未检出常见毒品成分。上述事实,有经庭审质证、确认的被告人身份信息、抓获经过、行政处罚决定书、违法犯罪记录查询情况说明、毒品交易转账记录、扣押清单等书证；证人孙某、陈某、邓某、徐某的证言；现场检测报告书、武汉市公安毒品司法鉴定中心检验报告；人体尿样提取笔录、辨认笔录、称重、取样笔录；视听资料；被告人罗建港、胡加辉的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人罗建港、胡加辉违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。因被告人罗建港、胡加辉所出售毒品经鉴定不属于国家管制的精神类药物，二被告人行为属犯罪未遂。公诉机关指控被告人罗建港、胡加辉犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，其要求对被告人罗建港、胡加辉以贩卖毒品罪定罪处罚的意见予以采纳。本案中，被告人罗建港、胡加辉虽在公安机关讯问时如实供述自己的罪行，但其行为不符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“自动投案”的规定，依法不能认定为自首，对辩护人提出被告人罗建港、胡加辉有自首情节的辩护意见不予采纳；辩护人的其他辩护意见与庭审查明的事实相符依法予以采纳。被告人罗建港、胡加辉行为属犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚；被告人罗建港在共同犯罪中起主要作用，属主犯；被告人胡加辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚；被告人罗建港、胡加辉到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人罗建港犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2022年8月17日止，罚金限于本判决生效后30日内缴纳）；二、被告人胡加辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2021年10月17日止，罚金限于本判决生效后30日内缴纳）；三、对被告人罗建港、胡加辉违法所得2300元人民币依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  魏克林人民陪审员  严 俐人民陪审员  祝亚莉二〇二一年一月二十八日书 记 员  邱 惠附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍明显不当的，人民法院应当依法作出判决。