江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0706民初5823号原告：周广天，男，1965年11月3日出生，汉族，住浙江省嘉兴市秀洲区。委托诉讼代理人：王佃华，连云港市海州区新东法律服务所法律工作者。被告：江苏集海新型建材有限公司，住所地连云港市海州区新浦区工业园东海路**、新牛路北侧办公楼**和**。法定代表人：陈市，该公司总经理。委托诉讼代理人：何文龙，江苏云港律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙长丽，江苏云港律师事务所律师。原告周广天与被告江苏集海新型建材有限公司（以下简称集海公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周广天的委托诉讼代理人王佃华、被告集海公司的委托诉讼代理人何文龙及孙长丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周广天向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付购货款订金60050元，并终止解除合同。2、赔偿未按约回收中空塑料模板价款18975元；3、按约赔偿30%违约金29400元；上述共计108425元。4、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月11日被告以经销集海品牌“新型中空塑料建筑模板”产品区域代理与原告签订合同一份，约定原告一次性交付订货款订金98000元；原告当日已交付，由被告出具收款收据一份；被告在同年4月18日供给模板计37950元（345块×110元/块），原告出卖第三方计价款25875元(345块×75元/块），差额部分按合同第四条第6项在模板回收时按进货价半价退款计18975元（37950元÷2)。之后原告多次联系被告供货，已联系不上被告；原告于2019年8月、10月以及2020年4月曾三次到被告所在地，被告场址已换人，原址人讲与其无关。2020年4月17日又报警，仍未得到处理。致原告按约可以退回模板的差价款损失18975元。按照合同约定，被告违约不履行合同，应承担原告已付（订货订金）30%违约金，守约方有权单方终止合同，违约方承担因违约行为造成的经济损失。为此，提出前列诉讼请求，请求法院依法判处；以维权益。被告集海公司辩称，1.原被告所签合同为区域代理合同而非单纯的买卖合同，根据合同第五条及第三条，原告向被告所交纳的9.8万元系合作款项而非用于直接购买模板产品的关系，根据合同约定在原告向被告缴纳9.8万元合作款项后，原告才取得本合同的区域经营权，并获得被告免费配送的3.8万元免费产品以及此后进货将给予的6万元运费补贴，及一系列的返利项目，截止原告诉讼时，原告未做续签合同要求，合同已经期满终止，不具备解除条件，原告要求退还所谓的购货款60050元没有事实依据。2.原告主张回收款不能成立。涉案模板是免费配送的模板，而非直接购买的产品，根据合同约定不属于可回收的模板，且截止诉讼前被告从未收到原告要求回收模板申请。3.被告在收到9.8万元款项后已经依照合同约定为原告配送了价值3.8万元的免费产品，也就是原告所诉的345块模板*110元每张，被告不存在违约行为，不应承担原告所主张的违约金。综上，原告诉求无事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求提供了《合同书》、收据、汇款清单、出库单、售货单、通话清单、分包合同、微信聊天记录等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，本院对上述证据予以确认并予以在卷佐证，根据当事人提交的证据及其陈述，本院认定事实如下：2019年4月11日，原告周广天（乙方）与被告集海公司（甲方）签订《合同书》，约定：乙方基于对甲方的经营模式、产品体系、价格体系、质量体系、服务体系等多方面考察及市场明确定位后，向甲方提出经销申请，就乙方经销事宜，根据法律规定，双方本着平等自愿、共同发展的基本原则，经过充分协商，在江苏省连云港市签订本合同。本合同的签订，将取代双方口头和书面对乙方经营销售集海品牌系列产品进行的所有交流……第二条：经销区域及续约。1.甲方拥有集海品牌的所有权、经营权及商标权，乙方自愿经营销售其新型中空塑料建筑模板系列产品，乙方的经销区域是浙江省嘉兴市……3.合同履行期限为一年。自2019年4月11日起至2020年4月10日止。4.合同期满，双方无违约行为，可续签合同。乙方须在合同期满前30天内向甲方申请续签，续签合同时除年度管理费外无需缴纳其他费用。第三条：合作款项及销售奖励。1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金玖万捌仟元整即取得本合同约定区域经销权。基于双方的合作，为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送出厂价叁万捌仟元的集海品牌系列产品，作为乙方启动当地市场使用。2.为支持乙方轻松经营，促进产品多销快卖，甲方给予乙方出厂价陆万元的运费补贴。3.销售奖励：年累计进货80万奖励1.6%，年累计进货100万奖励1.8%,年累计进货150万奖励2.0%，年累计进货200万奖励3.0%，年累计进货300万以上奖励5.0%封顶。4.本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中，运费补贴及订货定金只能以进货的方式抵充。第四条：进货、换货以及物流配送事宜。1.甲方按出厂价给乙方供货。采取订货与发货的方式执行；乙方的进货价格为出厂价（详见《集海新型中空塑料建筑模板价格表》），如原材料市场价格涨跌甲方可根据原材料市场价格适当调整供货价格。2.为保证货物品种的全面性，甲方向乙方免费配送的产品品质由甲方客服中心与乙方协商确定，乙方进货由乙方根据当地的市场需求自行选货，甲方亦可根据配货经验在乙方选货时给予指导。3.货款结算方式：款到发货。乙方需向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方可自提货或委托甲方代办托运，运费由乙方承担。4……乙方连续六个月无进货，应当以书面的形式向甲方说明无进货的原因，否则视为乙方自动放弃经销权，本合同自行终止。6.回收、置换（1）甲方可按乙方的进货价格半价回收乙方所有在甲方处购买的集海新型中空塑料建筑模板系列产品。……第五条：双方的权益及销售返还。……甲方向乙方及乙方的从业人员提供专业化、规范化的免费或有偿培训服务。……运费补贴和订货定金按照乙方每累计进货壹拾万元共抵充陆仟元的方式抵充完毕后，乙方方可享受销售奖励。第七条：合同的变更、解除、终止。1.除本合同约定外、未经双方同意并签订书面协议，任何一方不得单方面变更本合同。2.合同签订后乙方如要求解除合同，须向甲方提出书面申请，经甲乙双方协商一致可解除合同。3.因不可抗力的原因导致甲乙双方无法经营，经双方核实确认后，双方可协商解除合同，甲方可按乙方的进货价格回购乙方所有不影响二次销售的产品。4.由下列情形之一的，合同终止。（1）甲乙双方经协商一致提前终止本合同……（5）合同履行期限届满，甲乙双方不再续约。第八条：违约责任。1.合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约方需额外承担本合同标的（订货定金）30%的违约金，守约方有权单方终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。补充条款：本合同期内，按本合同赠送方式，一年有效，甲乙承担运费，产品单价110元/张，产品型号1830×9.5×15mm。合同签订后，原告周广天于2019年4月11日向被告集海公司转账98000元,集海公司向原告周广天出具收据一份，收款事由记载合同款。2019年4月17日，集海公司出库单显示集海公司向周广生发货纳米涂层1850×915PP建筑模板345张，收货地址浙江嘉兴市秀洲区三环北路与湘家荡大道交叉口。2019年4月18日，周广天将集海塑料模板销售给华基建设工程有限公司荣盛锦绣外滩，规格183××××****，数量345，单价75，合计金额25875元。2019年9月20日，江苏中兴建设工程有限公司（甲方）与兴化市嘉化建筑劳务有限公司（乙方）签订了《上海市静安区三宝花苑项目劳务分包合同》，该合同中模板工程记载，竖向结构及梁模板采用木模板（1.5m厚双面覆膜木模板），平板部分采用木胶合板模板（1.5m厚双面覆膜模板）……木模板、木枋的购买，乙方须按施工标准进行采购，施工时甲方将按施工标准对材质、规格型号进行验收，对于劣质施工标准的用材，甲方有权拒绝其进场使用。兴化市嘉化建筑劳务有限公司的法定代表人为周广天。在本案的合同履行过程中，原告未向被告提交订货订单，被告亦没有发出要求原告订货的通知。合同约定期限届满后，原、被告双方并未续签合同。本院认为，原、被告双方均在《合同书》签名、盖章，且原告在合同签订后依照合同向被告支付98000元，《合同书》系原、被告双方当事人真实意思表示，合法有效，原、被告双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案的争议焦点为：1.本案的性质是买卖合同关系还是代理合同关系；2.原告支付给被告98000元的性质；3.原告方主张的诉求是否可以支持。关于争议焦点1：本案《合同书》中约定被告向原告“免费配送叁万捌仟元集海产品”、“给予陆万元运费补贴”、“销售奖励”可以看出，原被告之间的权利义务关系并不是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的关系，故双方之间不是买卖合同法律关系。合同虽然约定了销售奖励等事项，但双方签订的合同中并未明确约定原告必须达到的销售额底限。综合本案合同订立的目的、双方当事人在合同中的权利义务、双方当事人订立合同的地位等，再及被告没有在原告未要求发货的基础上向原告要求完成一定销售额度的具体情况，本案亦不属于代理合同。综上，本案确定为合同纠纷。关于争议焦点2：根据双方在合同第三条中明确约定，在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金玖万捌仟元整……此处明确载明的是“订货定金”，并未载明该款项为“加盟费”或“代理费”等，故本院依法认定关于原告向被告交纳的98000元应为订货定金。关于争议焦点3：原告主张解除合同的问题。根据《合同书》约定：“合同履行期限为壹年。自2019年4月11日起至2020年4月10日止。”至2020年4月10日，双方合同履行期限届满，双方未续签合同，原、被告双方签订《合同书》因合同履行期限届满已经终止，无需通过诉讼途径再行解除的必要。对原告主张解除合同的诉讼请求，本院不予支持。关于被告应否给付原告购货款60050元。涉案合同已经终止，被告应将实际收到的原告的订货定金予以返还，虽然合约约定为支持和促进原告的业务拓展，被告向原告免费配送345张建筑模板作为原告启动当地市场使用，但原告后续并未订货付款，致使合同到期终止，根据公平原则，被告在返还原告订货定金时应将345张建筑模板的价款予以扣减。被告向原告发货345张建筑模板总价37950元，故原告向被告主张返还订货定金60050元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告赔偿未按约回收中空塑料模板价款18975元的问题。双方在《合同书》中约定集海公司可按周广天的进货价格半价回收周广天所有在集海公司处购买的集海新型中空塑料建筑模板系列产品。原告称被告应该对发货给原告的345张建筑模板进行产品回收，但该345张建筑模板是集海公司为支持和促进周广天的业务拓展，免费为周广天配送的产品，并非周广天自集海公司处购买，故周广天要求集海公司对345张建筑模板进行半价回收的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的违约金，涉案的合同未约定销售的数量或者销售金额，原告按照合同约定支付订货定金，被告也按照合同配送建筑模板，后因原告未订货付款，被告亦未发货直至合同期限届满终止，故原告要求按照订货定金的30%支付违约金无事实依据和法律依据。合同终止后，因被告逾期返还订货定金产生的利息损失，应由其承担，综合本案具体情况，本院依法酌定被告自起诉之日即2020年10月12日起至实际履行之日止，以60050元基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场一年期报价利率计算。对于原告主张按约赔偿30%违约金29400元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第一款第（七）项、第九十八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏集海新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告周广天订货定金60050元及利息（自2020年10月12日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场一年期报价利率计算）；二、驳回原告周广天的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2469元，由周广天负担1301元。由江苏集海新型建材有限公司负担1168元（周广天已预交，江苏集海新型建材有限公司在给付上述款项时一并给付周广天）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 孟善业二〇二一年一月四日法官助理 张 壤书 记 员 李小红法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款单位：江苏省连云港市中级人民法院收款银行：中国农业银行账号：62×××60收款行地址：农行连云港苍梧支行营业部三、案款缴款账户开户银行：中国建设银行连云港海宁西路分理开户名称：连云港市海州区人民法院开户账号：32×××99-62324