广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1322民初5873号原告：王鑫，男，1996年4月8日出生，瑶族，住广西平南县×××××××××××。身份证号码：450×××××××********。委托代理人：赵永强，广东维因律师事务所律师。被告一：谢先福，男，汉族，1984年3月25日出生，住广东省惠州市仲恺区×××××××××××××××××××××，身份证号码：350×××××××********。被告二：卢淑娃，女，汉族，1989年7月6日出生，住广东省和平县×××××××××××××，身份证号码：441×××××××********。原告王鑫诉被告谢先福、卢淑娃民间借贷纠纷一案，本院于2020年11月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月21日公开开庭进行了审理。原告王鑫的委托代理人赵永强到庭参加诉讼。被告谢先福、卢淑娃缺席。本案现已审理终结。原、被告的诉辩意见原告王鑫诉称，2019年1月3日，因被告经营资金周转的需要，原告和被告签订了《借款合同》，约定由原告出借人民币35万元，月利率为1.2%，借款期限为60个月，从2019年1月3日至2024年1月3日，还款方式等额等息，每月还款额为10033元。在《借款合同》第八条第二项约定：如乙方出现下列情形，甲方有权提前单方解除合同及借款延期协议，收回借款本金及相应利息，并有权同时请求实现抵押权：（2）不按期偿还借款本金或者超过一个月不支付借款利息。合同第八条第四款约定：借款人、抵押人或保证人如发生任何一次不按约定时间和金额还本付息的情况，债务方构成违约，则借款利率双方确定调整为月息2%计算。合同第九条约定：除依法另行确定或当事人另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决所发生的费用（包括但不限于：税费、公证费、登记费、中介服务费、律师代理费、评估费、诉讼仲裁费、保全费、公告费、担保费、指定费等）由乙方或违约方承担。同日，原告和被告签订抵押合同，约定以被告名下位于惠州仲恺高新区XX房[证号：粤2**惠州市不动产权第****]，为借款设定了抵押，并办理了抵押登记。在2019年1月11日，原告通过转账方式支付人民币35万元给被告，被告出具收据一份给原告。被告支付了2019年1月份本息8773元，2019年2月-2020年1月每月支付10033元本息，本金偿还金额为75829元，还有274171元本金没有偿还，2020年2月1日后，没有再按约定偿还本息，经催告没有履行还款义务，被告已经构成严重违约，符合解除合同条件，同时根据合同约定应该按月利率2%计算违约后的利息。被告作为违约方，根据《借款合同》约定应承担律师费用及其他约定的费用。另外，《借款合同》第八条第3项对司法机关向借款人送达法律文书的通信地址进行了确认，按合同载明的通信地址寄送，即视为送达，邮戳日期为送达日期。为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，请法院判如所请。原告的诉讼请求：一、解除原告和被告签订的《借款合同》；二、判令被告向原告清偿借款人民币本金274172元及利息（利息以274171元为本金，月利率为2%，从2020年2月1日起至清偿完毕借款本金之日止）；三、请求法院确认原告对抵押的两被告名下位于惠州市仲恺高新区×××××××××××××××××××××××[证号：粤（2XXX）惠州市不动产权第50XXX号、50XXX号]享有优先受偿权；四、判令被告向原告支付委托律师代理费用12000元；五、由被告承担本案的诉讼费用（包括案件受理费、公告费、保全费等）。原告为其诉称向本院提供如下证据：1、借款合同，证明原告和两被告签订借款合同的事实，2、抵押合同，证明原被告签订抵押合同的事实，3、不动产登记证明，证明抵押房产已经办理抵押登记，4、收据和转账凭证，证明原告向被告发放借贷资金的事实，5、律师费发票，证明原告委托律师支付的律师费金额。被告谢先福、卢淑娃经本院依法送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票后，在法定期限内未作书面答辩及提供有关证据。本院查明的事实经审理查明，2019年1月3日，原告王鑫（甲方）与被告谢先福、卢淑娃（乙方）签订了《借款合同》，约定：乙方因经营资金周转向甲方借款金额350000元，月利率1.2%，借款期限60个月，从2019年1月3日起至2024年1月3日；借款利息按月结，乙方应于每月1日前向甲方支付当月利息；乙方应按照等额等息方式偿还借款，自2019年1月3日至2024年1月3日，期间每月偿还10033元至甲方银行账户；乙方以名下位于惠州仲恺高新区XXX房[证号：粤2X**惠州市不：粤2X**惠州市不动产权第****平方米]作为抵押；如乙方出现以下任一情形，甲方有权提前单方解除本合同及借款延期类协议、收回借款本金及相应利息，并有权同时请求实现抵押权（优先受偿权）：……（2）不按期偿还借款本金或超过1个月不支付借款利息；借款人、抵押人或保证人如发生一次不按约定时间和金额还本付息的情况，债务方构成违约，则借款利率双方确定调整为月息2%计算，债务方应自借款本息逾期之日起按日万分之五的标准计算违约金至还款之日止，该利息和违约金的调整及约定溯及借款人借款之日起算，终于债务方偿还全部借款本金之时，此前不足或欠付的利息，应予第一次违约之日起三日内补足；除依法另行确定或当事人另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决所发生的费用包括律师代理费、诉讼费、保全费、公告费等由乙方或违约方承担。2019年1月3日，原告（抵押权人）与二被告（抵押人）签订了《抵押合同》，约定：二被告自愿以名下位于惠州仲恺高新区XXX房[证号：粤2X**惠州市不动产权第5XX：粤2X**惠州市不动产权第****述借款的抵押担保，担保债权范围包括本金、利息、违约金、实现债权及抵押权的费用等；抵押期限为2019年1月3日至2024年1月3日。担保债权范围包括但不限于本金、利息、律师费、诉讼费、保全费、公告费等。同日，原告在惠州市国土资源局办理了抵押权登记[粤（2XXX）惠州市不动产证明第5XXX号]。2019年1月11日，原告通过其名下中国银行惠州博罗博都花园支行账户（账号：6XXX）转账350000元至被告谢先福名下银行账户（账号：621××××××××********）。两被告向原告借款后，被告偿还了本金75829元给原告，利息偿还至2019年1月31日，被告自2019年2月1日开始未按约偿还本金及利息给原告，故原告诉至本院。原告为此花费律师费12000元，有原告提供的发票为证。另查一，涉案位于惠州仲恺高新区XXX房登记在两被告名下[证号：粤（2XXX）惠州市不动产权第5XXX号、5XXX号]]，两被告以该房办理了二次抵押，第一次抵押登记时间为2017年2月16日，抵押权人为中国银行股份有限公司惠州分行，抵押期限自2014年4月26日至2034年4月26日，抵押债权数额为22万元，抵押登记证号为：粤（2017）惠州市不动产证明第5000634号。庭审时，原告称两被告为夫妻关系。另查二，原、被告因本案借款发生纠纷后，原告曾于2020年8月19日向惠州市惠城区人民法院提起诉讼。该院经审查后，以《借款合同》约定的管辖法院为博罗县人民法院及合同履行地为博罗县为由，作出（2020）粤1302民初15364号民事裁定书，裁定对原告的起诉不予受理。该裁定生效后，原告遂向本院提起诉讼。本院判决的理由及结果本院认为，原告王鑫与被告谢先福、卢淑娃签订的《借款合同》、《抵押合同》系双方当事人的真实意思表示,内容没有违反法律、法规的强制性规定，应认定为合法、有效。两被告向原告借款后，自2019年2月1日开始未按约偿还本金及利息给原告，已构成违约，解除《借款合同》的条件已成就，原告有权提前追回借款及解除合同，两被告应向原告支付剩余借款本金274172元及利息。关于两被告是否应承担原告因本案支出的律师服务费问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，原告请求被告按月利率2%支付利息，故原告主张被告支付律师服务费，本院不予支持。原、被告就双方的上述民间借贷关系设立了合法有效的抵押权，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定，原告对涉案抵押物依法享有优先受偿权。因涉案房产属于二次抵押，故该所得价款应按照抵押登记的先后顺序进行清偿。另外，关于剩余利息的请求，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第二次修正）第二十五条、第三十一条之规定，被告应自2020年2月1日起按月利率2%支付至2020年8月19日止；自2020年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍至借款清偿之日止。两被告经本院依法传唤后未到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审判。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百九十九条、《最高人民法院》（2020年第二次修正）第二十五条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告王鑫与被告谢先福、卢淑娃于2019年1月3日签订的《借款合同》自本判决发生法律效力之日起解除。二、被告谢先福、卢淑娃应在本判决发生法律效力之日起十五日内，偿还借款本金274172元及利息（以274172元为基数，自2020年2月1日起按月利率2%支付至2020年8月19日止；自2020年8月20日起按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的四倍支付至借款清偿之日止）给原告王鑫。三、原告王鑫对被告谢先福、卢淑娃名下位于惠州仲恺高新区XXX房[证号：粤2X**惠州市不动产权第5XXX号、50XXX：粤2X**惠州市不动产权第****实现抵押权后，对剩余价款享有优先受偿权。四、驳回原告王鑫的其他诉讼请求。案件受理费2796元（原告已预交），由被告谢先福、卢淑娃负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 钟翔能二〇二一年一月十一日法官助理 马刘星书 记 员 张芷媛