甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘执复300号 复议申请人（申请执行人）:兰州市城关区艾黎小额贷款股份有限公司，住所地兰州市城关区红山根西路****。 法定代表人:李玲，该公司总经理。 委托诉讼代理人:陈明明，甘肃煦和律师事务所律师。 被执行人:甘肃欧亚建设服务有限公司，住所地，住所地兰州市城关区火车站街道红山根西村**幢21iv> 法定代表人:杨学文，该公司执行董事。 被执行人:杨学文，男，1969年10月17日出生，汉族，住兰州市城关区。 被执行人：丁彤，男，1970年7月14日出生，汉族，住兰州市西固区。 兰州市城关区艾黎小额贷款股份有限公司不服兰州市中级人民法院（2020）甘01执异527号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 兰州市中级人民法院（以下简称兰州中院）在执行兰州市城关区艾黎小额贷款股份有限公司（以下简称艾黎小贷公司）与甘肃欧亚建设服务有限公司（以下简称欧亚建设公司）、杨学文、丁彤借款合同纠纷一案中，杨学文、丁彤对兰州中院拍卖其持有的欧亚建设公司股权的执行行为不服，向兰州中院提出书面异议。 兰州中院查明，2018年9月20日，兰州中院作出(2018)甘01民初351号民事判决书，判决:“一、被告欧亚建设公司于本判决生效后十日内向原告艾黎小贷公司偿还借款本金2112万元、借款利息981.91万元(利息计算至2018年2月9日，2018年2月10日至借款本金付清之日期间的利息按照年利率20.1％计算);二、被告欧亚建设公司于本判决生效后十日内向原告艾黎小贷款公司支付律师代理费用14.18万元;三、如被告欧亚建设公司到期不履行本判决第一项、第二项确定的债务，原告艾黎小贷公司有权以被告杨学文提供质押的欧亚建设公司的2565万股股权折价或者拍卖、变卖该质押财产所得的价款在本金1468.29万元、利息、违约金及实现债权的费用等范围内优先受偿;原告艾黎小贷款公司有权以被告丁彤提供质押的欧亚建设公司的135万股股权折价或者拍卖、变卖该质押财产所得的价款在本金44.91万元、利息、违约金及实现债权的费用等范围内优先受偿;……”该判决书生效后，欧亚建设公司、杨学文、丁彤未履行该法律文书确定的义务，艾黎小贷公司向兰州中院申请强制执行。兰州中院于2020年4月22日作出(2020)甘01执380号执行裁定书，裁定:“一、冻结、划拨被执行人欧亚建设公司银行存款3108.09万元(其中含借款本金2112万元、截止2018年2月9日借款利息981.91万元，律师代理费14.18万元，未计算自2018年2月10日按年利率20.1％计算至借款本金付清之日及迟延履行期间的利息)；冻结、划拨被执行人欧亚建设公司、杨学文、丁彤银行存款310666元(其中含案件受理费202185元、诉讼保全费10000元、执行费98481元)。二、银行存款不足部分，查封、扣押、拍卖、变卖被执行人与执行标的等值的财产。” 兰州中院另查明，2018年7月23日，兰州中院依据(2018)甘01民初351号民事裁定书，作出(2018)甘01执保421号协助执行通知书，依法查封被申请人欧亚建设公司名下位于兰州市城关区红山根土地一块，使用权面积7716.7平方米，权证号为兰国用(2010)第C07835号。 兰州中院认为，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款规定:“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”据此，本案异议人杨学文、丁彤对本案申请执行人与被执行人欧亚建设公司的债务承担的是一般保证责任，在对主债务人欧亚建设公司的财产依法强制履行债务前，可不承担保证责任。且本案主债务人欧亚建设公司有可供执行的财产一兰州中院已依法查封的，位于兰州市城关区红山根，使用面积7716.7平方米，权证号为兰国用(2010)第C07835号的土地。本案先行处置主债务人欧亚建设公司财产，既不影响执行效率和效果，又能充分保障债权人合法权益。依据《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第三条第一款:“合理选择执行财产。被执行人有多项财产可供执行的，人民法院应选择对被执行人生产生活影响较小且方便执行的财产执行。在不影响执行效率和效果的前提下，被执行人请求人民法院先执行某项财产的，应当准许;未准许的，应当有合理正当理由。”的精神，异议人杨学文、丁彤对欧亚建设公司名下土地进行评估拍卖清偿债务的异议请求，符合相关法律规定，应予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七第(二)项之规定，裁定如下:本案执行主债务人欧亚建设公司位于兰州市城关区红山根，使用面积7716.7平方米，权证号为兰国用(2010)第C07835号的土地。 艾黎小贷公司不服上述异议裁定，向本院申请复议称，1.兰州中院(2020)甘01执异527号执行裁定书认定事实错误。本案生效判决确认了本案的债权债务，并判决申请执行人有权以被执行人杨学文、丁彤提供质押的欧亚建设公司的股权折价或者拍卖、变卖该质押财产所得价款优先清偿债权。生效判决并未确认或判决杨学文、丁彤为本案债务的一般保证人，且本案所有的证据材料均证明杨学文、丁彤并非本案债务的一般保证人，人民法院不应超越案件当事人合同约定，自行创设合同双方当事人的权利与义务。异议裁定在审判法院未确认、判决的情况下，认定被执行人杨学文、丁彤的身份为一般保证人，超越了执行异议审查的范围。2.被执行人提供的位于兰州市城关区红山根、使用面积7716.7平方米，证号为兰国用(2010)第C07835号土地为欧亚建设公司最主要的财产。本案如按照(2020)甘01执异527号异议裁定执行，无论被执行人提供的土地被第三方竞拍成功、以物抵债亦或流拍，因欧亚建设公司主要财产已灭失，公司股权的评估价格必然会受到巨大影响，导致价值贬损，即目前股权价格评估的基础上该价格要另行评估后除去已拍卖土地的价值。如本案在拍卖完土地、股权的情况下，申请执行人的债权仍无法全额得到清偿，那么质押财产及股权产生的损失部分是由人民法院错误的执行顺序而导致，该损失应由执行法院向申请执行人进行赔偿。3.执行法院在未实际勘查现场的情况下作出了错误的裁决，被执行人提供可供执行土地的实际情况是该土地与其相邻土地上存有共有建筑物。《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第六条规定:土地使用权和房屋所有权归属同一权利人的，人民法院应当同时查封;土地使用权和房屋所有权归属不一致的，查封被执行人名下的土地使用权或者房屋。《物权法》亦规定了房、地一体的处、地一体的处理原则要执行被执行人提供的位于兰州市城关区红山根、使用面积7716.7平方米，证号为兰国用(2010)第C07835号土地须同时执行该土地上的建筑物，该建筑物的实际情况是:该建筑物一半在被执行人提供的土地上，另一半在相邻的土地上，相邻土地权属证号为兰国用(2012)第C0785号，面积为3954.50平方米。执行本案的土地，首先面临的是确认权属，确定该建筑物哪一部分属于本案，被执行人明显恶意隐瞒事实情况，拖延执行，拒绝履行生效判决。申请执行人认为本案如执行质押股权对被执行人影响小，且方便执行，效率更高，符合《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》的规定。4.申请执行人已向评估机构申请评估被执行人杨学文、丁彤的质押股权，评估机构已出具该股权价值的评估报告，该质押股权将要在司法拍卖网上拍卖，本案执行异议裁定中止对质押股权的执行，重新评估被执行人杨学文、丁彤提供的土地，严重影响执行效率，浪费司法资源。请求:撤销兰州中院(2020)01执异527号执行裁定,继续执行已生效的(2018)甘01民初351号判决书，确定拍卖质押物清偿债务。 被执行人杨学文、丁彤述称，1.（2018）甘01民初351号民事判决书判决杨学文仅应承担部分债务担保，而非整个主债务。杨学文的质押股权在折价、评估后，仅在本金1468.29万元和利息的范围内向艾黎小贷公司承担保证责任，而剩余的644万借款本金及相应利息仍应由欧亚建设公司承担，届时本案仍然要执行欧亚建设公司名下财产。如直接执行欧亚建设公司财产则可使本案全部执行完毕，节省司法资源。2.本案在执行过程中，兰州中院对杨学文在欧亚建设公司2565万股股权进行了评估，价值约为2565万元，按照第一次拍卖降价30%的规定，该股权的一拍起拍价仅为1795万元，距离本金1468.29万元加相应的利息相差甚远，不足的部分仍由欧亚建设公司负担。因此，执行杨学文的股权实属没有必要，而直接执行欧亚建设公司的资产才能使本案的执行金额全部执行到位。如前所述，对杨学文的股权评估拍卖后，所得价值最多只有实际的70%。当杨学文偿还债务后，势必要向欧亚建设公司进行追偿。起诉、执行等程序无疑增加了当事人的诉累。再者，杨学文追偿的数额仅为股权实际价值的70%，这对杨学文而言显然不公平。《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第二条：“人民法院在执行过程中也要强化善意文明执行理念，严格规范公正保障各方当事人合法权益；要坚持比例原则，找准双方利益平衡点，避免过度执行，实现法律效果与社会效果有机统一。”而本案在执行欧亚建设公司名下财产可以全部清偿债务的情况下，仍然要先执行不能执行完毕的杨学文，再执行欧亚建设公司，显然违背上述意见中提到的避免过度执行。3.兰州中院查封了欧亚建设公司名下位于兰州市城关区红山根，使用面积7716.7平方米，权证号为兰国用（2010）第C07835号的土地一块，欧亚建设公司另一块使用面积为3915平方米的土地，与上述土地相邻，该两块土地折价后，足以偿还全部债务。同时，本案在执行过程中，欧亚建设公司向兰州中院提出申请，请求拍卖其名下土地用以偿还债务。欧亚建设公司主动申请拍卖其名下土地，说明该土地对其生产生活影响较小。4.（2018）甘01民初351号案件判决杨学文承担的系一般保证责任。《担保法》第十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”因此，在主债务人欧亚建设公司财产执行后不能清偿债务时，方能执行杨学文的股权。而本案如在尚未执行欧亚建设公司财产时，直接执行杨学文的股权，明显违反了法律规定，属于错误执行。综上所述，请求维持（2020）甘01执异527号执行裁定。 本院对兰州中院查明事实予以确认。另查明，兰州中院（2018）甘01民初351号民事判决书送达后，欧亚建设公司、杨学文、丁彤不服，向本院提起上诉。本院于2018年12月17日作出（2018）甘民终821号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11011元，由上诉人欧亚建设公司、杨学文、丁彤负担。兰州中院在执行（2020）甘01执380号案件中，申请执行人艾黎小贷公司向兰州中院提交了《评估、拍卖申请书》，请求人民法院评估、拍卖被申请人杨学文、丁彤向申请执行人提供质押的欧亚建设公司57%股权和3%股权，并以所得价款在本金1468.29万元和44.91万元、利息、违约金及实现债权的费用等范围内优先受偿；申请人不同意拍卖除上述质押股权以外的其他财产。兰州中院委托甘肃立诚房地产资产评估事务所对杨学文持有的欧亚建设公司57%股权的股权价值、丁彤持有的欧亚建设公司3%股权价值进行评估，该评估公司于2020年9月10日向兰州中院出具了甘立诚评报字（2020）第14号《杨学文、丁彤持有欧亚建设公司股权价值资产报告书》，评估结论载明：杨学文持有的欧亚建设公司57%所占权益份额在评估基准日的评估价值为人民币27030168元；丁彤持有欧亚建设公司3%股权价值所占权益份额在评估基准日的评估价值为人民币1422640元。评估报告有效期自2020年8月31日起至2021年8月30日。 本院认为，本案争议焦点是先行执行主债务人欧亚建设公司的土地使用权是否具有法律依据。已生效的裁判文书是人民法院依法执行的唯一根据。从本案查明的事实看，杨学文、丁彤与艾黎小贷公司之间并未签订书面保证合同，生效的法律文书也未确定杨学文、丁彤承担保证责任。兰州中院异议裁定确认杨学文、丁彤为本案一般保证人，对欧亚建设公司的债务承担一般保证责任，没有事实和法律依据，本院应予纠正。《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第三条第一款规定:“合理选择执行财产。被执行人有多项财产可供执行的，人民法院应选择对被执行人生产生活影响较小且方便执行的财产执行。在不影响执行效率和效果的前提下，被执行人请求人民法院先执行某项财产的，应当准许;未准许的，应当有合理正当理由。”该规定适用的前提条件是针对同一被执行人的多项财产而言，而本案涉及多个被执行人的财产执行顺序，故上述规定不适用于本案。就本案执行情况来说，执行法院已经向主债务人欧亚建设公司发出了执行通知书，欧亚建设公司未在限定期限内履行义务，根据生效法律文书载明的“三、如被告欧亚建设公司到期不履行本判决第一项、第二项确定的债务，原告艾黎小贷公司有权以被告杨学文提供质押的欧亚建设公司的2565万股股权折价或拍卖、变卖该质押财产所得款在本金1468.29万元、利息、违约金及实现债权的费用等范围内优先受偿；原告艾黎小贷公司有权以被告丁彤提供质押的欧亚建设公司的135万股股权折价或拍卖、变卖该质押财产所得款在本金44.91万元、利息、违约金及实现债权的费用等范围内优先受偿；”判项，申请执行人艾黎小贷公司申请执行杨学文、丁彤质押的股权，具有事实和法律依据。综上，复议申请人艾黎小贷公司的复议理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（二）项的规定，裁定如下： 撤销兰州市中级人民法院（2020）甘01执异527号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 田 荣 审判员 刘珈懿 审判员 李向东 二〇二一年一月八日 书记员 雷维娜