浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终5381号 上诉人（原审被告）：吴昕喆，男，1987年2月15日出生，汉族，住杭州市余杭区。 委托诉讼代理人：梁晨，北京市中闻（上海）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：富金梅，女，1964年10月29日出生，汉族，住杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：陈镱方，浙江柳岸律师事务所律师。 上诉人吴昕喆为与被上诉人富金梅合同纠纷一案，不服杭州市余杭区人民法院（2019）浙0110民初15509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 吴昕喆上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回富金梅的全部一审诉讼请求或发回重审；2.由富金梅承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认为杭州小尼科技有限公司（以下简称小尼公司）九项著作权首次发表日期均为2018年12月，其中两项软件著作权变更前的名称均包含“Aosen跑步机”字样，与《增资协议》相关约定相违背，构成违约属认定事实错误，适用法律错误。1.小尼公司系一家独立运营的公司，其所使用的科技技术系厂商商品自带；其为达成高新政策而申请的软件著作权系吴昕喆单独向代办公司申请，且未实际用于小尼公司的产品。该软件著作权系小尼公司原始取得，其代码与杭州易程科技有限公司（以下简称易程公司）无关，注册时错误标注的英文字母随后被更正，一审法院仅凭更正前的英文字母即判断吴昕喆违约属于主观臆测。2.小尼公司未损害富金梅的利益。3.富金梅主张禁止同业竞争对象为吴昕喆，该主张无法律依据。根据公司法第一百四十八条之规定，同业竞争的限制对象为董事、高级管理人员，股东对公司并不负有避免同业竞争义务。案涉《增资协议》的内容表明富金梅投资并未要求吴昕喆禁止同业竞争。二、一审判决认为“本案现有证据不足以证明富金梅对易程公司的知情权已得以实现”，认定富金梅有权要求易程公司实际控制人及股东吴昕喆承担相应的违约责任，属事实认定错误、适用法律失当。1.公司及吴昕喆从未阻碍富金梅行使知情权，反而相当配合。2.一审判决未查明客观事实，错误理解《增资协议》条款，认定事实错误。3.一审判决不应因富金梅一直怠于行使自身权利，而认为公司违反《增资协议》约定。4.富金梅无证据证明公司或吴昕喆阻碍了其知情权的行使。一审判决基于错误的事实认定，认为吴昕喆违反《增资协议》应承担违约责任，缺乏法律依据。三、富金梅的损失与吴昕喆的行为无因果关系。一审判决缺乏事实及法律依据。1.一审法院认定吴昕喆未按时缴纳注册资本理由不成立。2.公司在富金梅唯一一次要求提供财务报表时，及时提供了公司的财务报表，且吴昕喆也在其中予以协助配合公司提供，并无违反协议约定的行为。富金梅无任何证据证明，系因吴昕喆的行为导致其损失。四、富金梅既无法证明自己的损失，亦无证据证明项目方三人对其违约或项目方三人的行为与富金梅所谓损失之间的因果关系。一审判决吴昕喆承担50万元的违约责任缺乏事实及法律依据。五、富金梅选择的被告主体不适格，一审法院应当依法追加其他必要共同诉讼人而不予追加，遗漏当事人，程序错误。案涉《增资协议》项目方为吴昕喆、彭其华、魏红玉三人，违约责任条款约定也应为吴昕喆、彭其华、魏红玉三人。六、富金梅作为股东应当对自己的投资选择和投资结果负责。一审判决结果易使投资人忽视正常商业风险及经营责任，对营商环境造成不良影响。一审判决适用程序错误，不仅易造成投资人对司法资源的滥用，亦易造成投资人以诉讼影响公司正常经营，获取不当利益的可能。 富金梅辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，应予维持。二、富金梅提交的证据能够证明吴昕喆违反了案涉《增资协议》第三条、第六条、第十条、第十二条等约定的义务及责任，其违约行为直接导致易程公司破产，富金梅签订案涉《增资协议》的合同目的已经无法实现，吴昕喆应当按照《增资协议》的违约条款向富金梅承担违约责任。三、吴昕喆已承认其系易程公司的实际控制人，在案证据显示易程公司因吴昕喆滥用大股东地位及公司控制权，妨碍富金梅行使股东权利，吴昕喆为本案适格被告。 富金梅向一审法院起诉请求：一、吴昕喆向富金梅支付违约金100万元；二、吴昕喆承担案件诉讼费、财产保全费。 一审法院认定事实：经案外人郭炜介绍，2018年8月27日，富金梅为投资方，吴昕喆、魏红玉、彭其华为项目方（其中吴昕喆为“创始人”）、易程公司为目标公司签订《增资协议》，约定：“一、本次投资时投资方对目标公司进行投资并因此持有目标公司股权的行为。二、目标公司：易程公司，法定代表人吴昕喆，……。三、投资前目标公司股权比例：吴昕喆认缴出资300万元、实缴出资50万元、持股比例60%，彭其华认缴出资50万元、实缴出资0元、持股比例10%，魏红玉认缴出资150万元、实缴出资0元、持股比例30%。项目方目前尚未实缴全部认缴出资额度，项目方承诺将不晚于2019年3月末完成认缴出资额的全部到位。四、投资金额：投资方同意以货币形式对目标公司进行增资，以人民币伍佰万元认购目标公司新增的注册资本金。本次增资完成后，投资方将持有目标公司12.5%的股权，投资方本次增资的伍佰万元中71.43万元计入目标公司注册资本，对应增资后目标公司12.5%的股权，剩余428.57万元计入公司资本公积金。五、本次投资完成后，目标公司的股权比例为吴昕喆股权金额300万元、股权比例52.5%，彭其华股权金额50万元、股权比例8.75%，魏红玉股权金额150万元、股权比例26.25%，投资方股权金额71.43万元、股权比例12.50%，合计股权金额571.43万元、股权比例100%。六、保护条款：目标公司发生以下事项，公司创始人应当及时通知投资方：1、导致公司债务超过二十万元的事由，超过二十万元的一次性资本支出（正常业务经营中的除外）；2、公司并购、重组、控股权变化和出售公司大部分或全部资产；3、公司管理层工资、福利的实施计划；4、设立总额超过10%期权池的新的员工股票期权计划，且创始人保证投资方的股权比例不因公司实施员工股票期权计划而被稀释；5、公司购入与主营业务无关的资产或进入非主营业务领域，进入任何投机性、套利性、业务领域；6、公司给第三方的任何技术或知识产权的转让或许可。……十、创始人和目标公司为了投资方的利益作出以下声明、保证与承诺：……4、项目方、创始人以及目标公司承诺：目标公司的资产属于目标公司所有，目标公司应采取有效措施防止股东及其关联方以各种形式占用或转移公司的资金、资产及其他资源，……。十一、协议签订后的一个工作日内，投资方将投资款汇入目标公司以下收款账户：易程公司，……；创始人承诺将不晚于投资方完成打款后的10个工作日内完成目标公司工商登记注册所有事宜，并取得新的营业执照。十二、知情权：在提前三个工作日通知的前提下，投资方可在合理工作时间查阅、复制财务账簿，目标公司应当接受投资方的调查，并保证提供以下材料，以保证投资方的知情权：1、每月结束后20天内获得未经审计的月度财务报表；2、每季度结束后20天内获得未经审计的季度财务报表；3、每一会计年度结束后90天内获得经审计的年度财务报表或审计报告；4、每一会计年度开始之前45天之内获得经董事会批准的新的一年的财务预算。……十四、违约责任：除本协议另有约定外，项目方及目标公司如未能及时按本协议规定的方式履行其义务，从而导致投资方遭受任何损失，则项目方应向投资方支付相当于投资标的20%的违约金。……”同日，富金梅为甲方、易程公司为乙方、翼鑫公司为丙方、吴昕喆为丁方签订《回购协议》，该协议的鉴于条款载明“丁方为乙方与丙方的实际控制人”。8月31日，富金梅向易程公司转账支付500万元。 2019年1月14日，吴昕喆通过微信向郭炜提出是否能够提供转贷垫资，郭炜表示和富金梅儿子沟通后，富金梅儿子表示父母对转贷的不太借，吴昕喆陈述“你不是认识他爸妈的，直接问一下？说是这边项目的，贷出来也是部分用项目的”，郭炜回复“说家里互相弄的之前也没借，我基本只与他父母亲直接沟通过几次”，吴昕喆陈述“问他一下看怎么说呢”，郭炜回复“我直接去问他父母肯定被拒绝的，所以肯定问他的。”1月17日，吴昕喆向郭炜发送“所以现在唯一能想的方案就是能尽快有钱进来，要不然就会资金就会出现周转不过来的情况。” 2019年起，易程公司在天猫商城、京东商城、苏宁易购均开设企业店铺被多名买家投诉，相关商品下架，易程公司亦不再发布、销售AOSEN品牌跑步机，且易程公司涉及多起网络购物合同纠纷被起诉至杭州互联网法院。 2019年4月4日，郭炜、吴昕喆通过微信进行如下对话：“郭炜：在吗，给富金梅的说明好了吗？这边急着要。吴昕喆：搬家中，没人也没电脑弄。郭炜：搬家？吴昕喆：公司换地方。郭炜：公司章在你这里还是在阿毛那里，能微信说下大概情况，然后我编辑你们打印盖章吗？吴昕喆：没打印机，东西都打包的。郭炜：你们要搬家到哪里？这个能想想办法吗，那边一直在问，口头说不够啊。……郭炜：阿毛发给你的抓紧看下有没有问题，没问题我先发给对方，晚点盖章再发给我。忙完了吗？抽空看下阿毛发的情况说明，没有问题的话和我说一下。”随后，郭炜通过微信与易程公司法定代表人毛建海沟通情况说明的出具，双方对话如下：“郭炜：对于他们日常来说又无法适时看到运营情况，毕竟这个算是唯一能看到运营情况的窗口了。毛建海：……。郭炜：也算是平常都在告诉他一些情况，如果诉讼啥的都没说今天一起知道作为基础投资估计会晕过去。毛建海：……。郭炜：所以也是尽力告诉股东给我们没问题的。毛建海：好的吧。……郭炜：OK不，OK我就发了，然后你抓紧去盖章，话说你可以顺便打印我协议一起盖了啊。毛建海：在等老板过目中。郭炜：发给老板了吗？毛建海：嗯嗯。……郭炜：那么不是没有人盖章了？毛建海：锁在公司，主要是他得告诉我能用了，哪怕半夜我也能搞啊。郭炜：所以就是他还没告诉你呗。所以就是老板现在不回啊。毛建海：嗯。……郭炜：那也没人给我盖章了。毛建海：我可以随时去啊，主要是老板得定调啦，剩下其实你不用太担心，我七号要去公司的。”4月5日，郭炜、吴昕喆继续进行对话：“吴昕喆：不能这么写，会埋雷的，明天我在看怎么改。郭炜：OK，改好发我一下。吴昕喆：就几句话就可以。因前期销量过大，资金体量过小，造成一些赶货和补货的纠纷，在纠纷处理完毕之前AOSEN品牌将优先配合相关部门处理，同时子品牌的开店、生产正在有条不紊的进行中。郭炜：能直接改那个word么，现在纠纷主要是作弊吧？也不是补货问题吧？吴昕喆：写这么明白干嘛？然后还要去解释作弊问题？发货补货是一直存在而且没有解决掉的事情。郭炜：不用解释作弊啊，我的意思是主要是这个原因造成的诉讼和投诉吧。吴昕喆：那人家就会问为什么有诉讼和投诉。郭炜：投诉和诉讼之前都有说过，店门面也都有解释了，之前是知道投诉和诉讼事情的，就是没有说店收不到的事情。吴昕喆：那就说补货发货等问题造成的纠纷就可以了。郭炜：OK吧，就按照这个吧，那么后期开店能加个大概时间么，然后你直接扔个word给我我先发过去，然后等你们上班盖个章我再扔过去就好了。吴昕喆：就刚才那几个字就好了啦，写那么多干嘛啊。郭炜：给个大概时间至少他们也知道需要段时间。吴昕喆：时间无法预知，可能15天内，可能30天内，这个现在不能保证的，纸质的材料不写这么多详细的东西，会给自己带来很多麻烦。”4月8日，易程公司向富金梅出具《情况说明》一份，载明“因前期销量过大，资金体量过小，造成一些赶货和补货的纠纷，在纠纷处理完毕之前AOSEN品牌将优先配合相关部门处理，同时子品牌的开店、生产正在有条不紊的进行中。特此说明。” 2019年5月，易程公司将跑步机业务转移至小尼公司开设天猫店等网络店铺。5月29日，郭炜、吴昕喆通过微信进行如下对话：“郭炜：阿毛发给我说准备办转让了，然后因为易程还有诉讼所以说可能不转给易程，而且和我说易程的工商显示状态可能近期也会有问题，所以我的意思是这个转让如果转让给其他方的话对于富那边会有影响，是否有方式可以表示能够保障他的权益的，或者就是易程这边变成韬略这边，你看下这个事情可以怎么做，因为前期我是说现开店做运营，后期股权不对应不好解释，让富那边也比较难接受。吴昕喆：暂时不能按原来的做，而且我都是做穿透才敢变更，要是股权一样那几个人，马上被闹事的看出来，就又可以关掉了。郭炜：我知道直接不能那么做，可以有办法做间接的吗，至少确认权益体现。吴昕喆：暂时也不做的好，我现在这样办理是为了办贷款，要不然搞不了贷款。郭炜：那么或者在股权转让完成后以两个法人股东+韬略名义和表决权事项吧，盖个章签个字，也好解释未来诉讼消除时办理。吴昕喆：不是啊，你这个逻辑不对的，韬略最终还只是一个用来开店的壳而已，所有的专利那些还是在易程。最后变更完，以后还是要再变更过的，这次只是我为了办贷款而已，要不然没有资金继续经营。郭炜：我在想想这个事情怎么说比较好，就是杭州银行的那个贷款么？吴昕喆：嗯，就杭州银行那个，现在银行说，用易程只给做抵押，用新壳来做，能做一些信用。你不说不就行了，又不知道的，主动过去说还多点麻烦。郭炜：上次关店不是也是他们找出来的，又不是我去说的。吴昕喆：他们知道用韬略开店了？郭炜：新店我给他们了，是那个公司开店我没说公司名字，但是天猫一查不就知道了。……” 2019年5月31日，小尼公司在中国版权保护中心登记九项计算机软件著作权，登记号分别为2019SR0552883、2019SR0552712、2019SR0550970、2019SR0551213、2019SR0552657、2019SR0552843、2019SR0552682、2019SR0552598、2019SR0552086，登记的权利取得方式均为原始取得，开发完成日期、首次发表日期均为2018年12月。其中登记号为2019SR0552657的软件著作权变更或补充前事项载明登记软件名称为“Aosen跑步机控制系统V1.0”，登记号为2019SR0552682的软件著作权变更或补充前事项载明登记软件名称为“Aosen跑步机工厂检测系统V1.0”。6月5日，韬略公司变更名称为小尼公司，同日，小尼公司法定代表人由郭勇勤变更为林华，股东由郑秀娟、郭勇勤变更为杭州亿若科技有限公司、杭州亿建科技有限公司；6月12日，小尼公司股东变更为杭州亿若科技有限公司、杭州亿建科技有限公司、杭州初选网络合伙企业（普通合伙）。庭审中，吴昕喆自认其系小尼公司实际控制人。 2019年7月10日，富金梅向易程公司、翼鑫公司、吴昕喆发出《关于要求易程公司提供资料与相关说明文件的告知函》，载明：“根据《增资协议》关于股东知情权的条款约定“十二、知情权：……”，基于上述条款，现本人要求贵公司在收到本函之日起的三个工作日内提供《易程公司2018年年度审计报告》、2019年1月至2019年6月各月度财务报表以及2019年1至6月财务报表。同时，根据《回购协议》约定，如贵公司未在上述期限内提供相关财务资料或财务资料显示的财务数据情况符合以下条件之一的，我方可根据回购协议的约定，要求贵公司、翼鑫公司、吴昕喆回购我方持有的贵公司12.5%的股权，并按回购协议支付相应的回购价款。……望贵公司尊重契约精神，按双方协议约定履行自己的义务，尽快提供相关材料并就相关情况向本人提供书面说明，若贵公司对上述内容有异议的，应在收到本函之日起的三个工作日内书面告知本人，若本人未在前述时间内收到贵公司的书面说明，视为贵公司无异议。” 易程公司收到上述函件后，于2019年7月17日向富金梅寄送2018年12月31日、2019年1月31日、2月28日、3月31日、4月30日、5月31日、6月30日资产负债表及2018年12月、2019年1月、2月、3月、4月、5月、6月利润表。其中上述资产负债表载明的“实收资本（或股份）”均为714285.71元。 2019年7月25日，富金梅向易程公司、翼鑫公司、吴昕喆发出《关于对易程公司相关事项存疑的问询函》，载明：“本人于2019年7月10日出具了《关于要求易程公司提供资料与相关说明文件的告知函》，并于2019年7月18日收到回复函件，根据《增资协议》、《回购协议》以及回复函件内容，我方针对以下事项提出质疑：1、财务报表均未见公司盖章及负责人签字，有效性存疑；2、2018年年度财务报表未按《增资协议》要求进行审计，并未提供年度审计报告，对应数据是否符合真实情况存疑；3、根据提供财务数据，公司实缴资本与《增资协议》不一致，根据《增资协议》，投资前易程公司实缴出资额为50万元，但财务报表显示实缴资本仅为本人增资对应实缴资本，信息不一致存疑；4、根据《增资协议》，公司注册资本将于2019年3月末完成实缴，但是根据本人目前了解情况，公司仍未完成注册资本的实缴工作，上述情况已触发对《增资协议》的违约，请公司说明未按时实缴原因及承担违约责任；5、根据提供财务数据，公司账面固定资产金额为2724137.93元，根据公司商业模式请说明上述固定资产明细以及是否存在前期投资资金购买大量与日常经营无关的固定资产情况；6、根据提供财务数据，公司2018年毛利率仅1.5%，2019年1-6月毛利率骤增为30.76……，根据实际情况公司商业模式未发生重大变化，请公司说明毛利率重大变化原因，是否存在不真实收入成本入账情况；7、根据提供财务数据，公司2018年末应收账款金额为2979386.08元、其他应收款金额为21724.50元，2019年6月末应收账款金额为137323.59元、其他应收款金额为2370301.03元，两科目产生重大差异，是否存在重分类情况或收入调整情况；8、根据提供财务数据，2018年度公司销售费用213857.3元，2019年1-6月公司销售费用1163650.30元，同时公司2019年1-6月因活动投诉原因销量已大幅度下滑，请说明在销量大幅下滑的同时，销售费用大幅上升的原因，是否存在财务做账疏漏；9、根据了解情况，截至2018年12月31日，公司应存在大量订单未及时生产与发货的情况，请说明公司确认收入方式，是否存在天猫店完成销售下单即确认营业收入的情况，是否存在2018年度实际完成销售低于回购条款要求的情况。10、根据了解情况，截至2019年4月30日，贵公司在天猫商城、京东商城、苏宁易购等网络购物平台开设的网上店铺均已无法搜索并访问，结合贵公司提供的财务数据，本人判断贵公司目前已处于停止经营状态，同时，贵公司以小尼公司在天猫商城、京东商城、苏宁易购等网络购物平台开设了网上店铺进行跑步机销售，跑步机品牌为尼维尔（Nivrel），小尼公司股权架构中未体现本人权益。上述事项并未与本人进行过沟通说明，请贵公司对上述事项出具合理解释和说明。请贵公司针对上述质疑在三个工作日内向本人进行书面解答，同时，由于对贵公司提供的财务数据等相关事项存疑，即贵公司、翼鑫公司、吴昕喆等各方并没有提供合法有效证据（如有资质第三方独立审计报告）证明已经实现《回购协议》约定的业绩要求，本人认为易程公司截至目前的经营情况已触发《回购协议》中对应的回购条款，因此，本人已出具《关于要求立即回购富金梅所持易程公司股权的告知函》。” 易程公司收到上述函件后，于2019年7月26日向富金梅寄送文字内容仅有“傻逼”两字的函件。富金梅认为吴昕喆违反《增资协议》相关约定，故起诉至该院，请求上判。 另查明：2019年8月15日，富金梅以吴昕喆、翼鑫公司、易程公司为被告向该院提起诉讼，要求吴昕喆、翼鑫公司支付股权回购款550万元、违约金及易程公司承担连带责任，该院以案号（2018）浙0110民初15505号立案受理。 一审法院认为，富金梅与吴昕喆签订的《增资协议》系当事人真实意思表示，内容合法有效，双方均应依约履行。 第一、《增资协议》约定易程公司应提供“每月结束后20天内获得未经审计的月度财务报表”、“每季度结束后20天内获得未经审计的季度财务报表”、“每一会计年度结束后90天内获得经审计的年度财务报表或审计报告”、“每一会计年度开始之前45天之内获得经董事会批准的新的一年的财务预算”，上述条款明确约定了富金梅取得财务报表等材料的时间，但吴昕喆作为实际控制人的易程公司仅提供了2018年12月至2019年6月的资产负债表及利润表，其行为违反《增资协议》相关约定。此外，从吴昕喆与郭炜的微信聊天记录来看，郭炜自认其与富金梅“基本只与他父母亲（富金梅夫妻）直接沟通过几次”，后与吴昕喆一并协商如何出具《情况说明》并最终以吴昕喆提供的文字确定为《情况说明》的内容，该《情况说明》未能全面客观反映易程公司真实情况，结合其他微信聊天内容，亦可见吴昕喆、郭炜有意未将易程公司真实情况及时反馈富金梅，因此，本案现有证据不足以证明富金梅对易程公司的知情权已得以实现。 第二、《增资协议》约定吴昕喆等项目方承诺“不晚于2019年3月末完成认缴出资额的全部到位”，但吴昕喆仅提供了2019年5月16日转入易程公司账户300万元的银行凭证，该凭证未载明款项用途为出资款，并且易程公司提供的2018年12月至2019年6月的资产负债表显示“实收资本（或股份）”均为714285.71元，仅与富金梅实缴出资金额相对应，未反映吴昕喆已于2019年5月实缴出资，因此，该300万元是否是吴昕喆的实缴出资存疑，且即使该款项为出资，亦超出《增资协议》协议约定的出资期限，该行为构成违约。并且，从吴昕喆与郭炜的微信聊天记录来看，自2019年1月起易程公司即存在资金紧张情形，迟延出资势必对易程公司经营产生不利影响。 第三，《增资协议》约定“目标公司应采取有效措施防止股东及其关联方以各种形式占用或转移公司的资金、资产及其他资源”，根据原被告庭审陈述及相关证据，易程公司于2019年5月将跑步机业务转移至小尼公司，小尼公司在中国版权保护中心登记的九项软件著作权虽显示为原始取得，但载明的开发完成日期、首次发表日期均为2018年12月，其中两项软件著作权变更前的名称均包含“Aosen跑步机”字样，吴昕喆对此亦未作出合理解释，因此，上述行为在未经富金梅同意或事后追认的情况下，与《增资协议》相关约定相违背，构成违约。 因《增资协议》约定“项目方及目标公司未能及时按本协议规定的方式履行其义务，从而导致投资方遭受任何而损失，则项目方应向投资方支付相当于投资标的20%的违约金”，该约定系与富金梅投资500万元一并达成的合同条款，基于上述认定，富金梅有权要求易程公司实际控制人及股东吴昕喆承担相应的违约责任。结合本案案情，该院将违约金酌情调整为50万元，对富金梅主张的超出部分不予支持。吴昕喆的相关抗辩意见，理由不成立，该院不予采信。 综上，该院对富金梅的部分诉讼请求予以支持；其余部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、吴昕喆于判决生效后十日内支付富金梅违约金50万元。二、驳回富金梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13800元，由富金梅负担6900元，吴昕喆负担6900元；财产保全申请费5000元，由富金梅负担2500元，吴昕喆负担2500元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 吴昕喆向本院提交如下证据：1.小尼公司财务报表，欲证明小尼公司实际并未经营，未售出一台跑步机，未发生经济效益，未对富金梅造成损失；2.易程公司无软著说明，欲证明富金梅所投资的易程公司名下从未有过任何软件著作权等知识产权，富金梅关于小尼公司“使用易程公司专利”的说法不能成立，更不会因此对其造成损失，一审法院认定事实错误；3.吴昕喆病例，欲证明负责策划、执行失败营销策略的是《增资协议》三位项目方之一的魏红玉，魏红玉也是三位初始股东之一，在实施此营销活动时，吴昕喆因肿瘤手术及术后并发症卧床休息对此并不知情；4.公司管理团队聊天记录，欲证明魏红玉未经其他股东、管理层同意，擅自实施上述营销活动后，吴昕喆还在管理团队群追问此事具体情况，一审法院应追加而未追加必要的共同诉讼人，程序错误，应予以纠正。 经质证，富金梅发表如下质证意见：对证据1-2及证据4的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议；证据3中的印章不清楚且无其他医疗证明，无法确认其真实性。 富金梅向本院提交如下证据：1.《专项审计报告》一份，欲证明吴昕喆不但存在违反知情权保护、重大事项通知、股东实缴出资、股东禁止同业竞争、审慎保障企业经营、法人人格混同等公司法规定及《增资协议》约定的情形，还存在财务造假、职务侵占等涉嫌违法犯罪行为，严重损害了富金梅的各项权益；2.《民事裁定书》一份，欲证明吴昕喆造成易程公司破产、到期债务无法归还，富金梅因此已遭受严重损失，吴昕喆应承担违约责任。 经质证，吴昕喆发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，但对其合法性、关联性不予认可；易程公司破产是经营不善所致，而经营不善是多方因素造成的，公司破产的过错不能完全归结于吴昕喆，故对证据2的关联性、证明目的均有异议。 本院对上述证据认证如下：吴昕喆提交的证据1、3所载内容与本案争议事项缺乏直接关联性，故本院对其证明效力均不予认定；吴昕喆提交的证据2属单位向人民法院提出的证明材料，但无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条第一款规定的证据的形式要件，故本院对该证据的证明效力亦不予认定，吴昕喆提交的证据4中各微信用户的真实身份无其他证据予以佐证，富金梅对其真实性亦不予认可，故本院对该证据不予采信。对富金梅提交的证据1、2的真实性予以确认。 本院二审查明的事实除与一审法院查明的事实一致外，另查明，杭州市余杭区人民法院于2020年6月16日裁定受理东莞品赫电子科技有限公司对易程公司的破产清算申请。 本院认为，案涉《增资协议》第三条明确约定了吴昕喆的认缴出资金额及实际出资到位的截止时间，但易程公司2018年12月至2019年6月的资产负债表记载的“实收资本（或股份）”数额均仅为714285.71元，该金额与《增资协议》第四条约定的富金梅投资款项计入公司注册资本的金额相互对应，该节事实足以证明吴昕喆存在迟延履行其实缴出资义务的违约行为。案涉《增资协议》第十条第4点载明：“项目方、创始人及目标公司承诺：目标公司的资产属于目标公司所有，目标公司应采取有效措施防止股东及其关联方以各种形式占用或转移公司的资金、资产及其他资源。”但2019年5月29日案外人郭炜与吴昕喆之间的微信聊天记录等证据及当事人庭审中的陈述均表明，易程公司于2019年5月已将其跑步机业务转移至小尼公司，小尼公司在中国版权保护中心登记的软件著作权亦可佐证前述业务转移之事实。加之，一审庭审中，吴昕喆自认其系小尼公司的实际控制人，故本院认定，吴昕喆亦违反了案涉《增资协议》第十条第4点之约定。现易程公司已因经营状况严重恶化，不能清偿到期债务而进入破产清算程序，富金梅的投资权益亦随之落空，而吴昕喆的前述违约行为与易程公司资信状况的恶化存在直接的因果关系，其应依据案涉《增资协议》第十四条的约定向富金梅支付违约金，一审法院综合本案各项因素，将前述合同条款约定的违约金数额酌情调整为50万元，亦无不当。另，富金梅选择起诉吴昕喆一人，符合民事诉讼的处分原则，吴昕喆关于案外人彭其华、魏红玉亦应为本案被告、一审法院遗漏必要共同诉讼当事人的上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，吴昕喆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6900元，由上诉人吴昕喆负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  舒 宁 审 判 员  袁正茂 审 判 员  崔 丽 二〇二一年一月七日 法官助理  余 凯 书 记 员  周峻宇