山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终120号 上诉人（原审原告）：新泰市华西建材有限公司，住所地新泰市新甫街道西西周北村村东。 法定代表人：李瑞芝，经理。 委托诉讼代理人：苏夫成，新泰田地法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：陈方涛，男，1985年10月24日出生，汉族，住新泰市。 被上诉人（原审被告）：刘超，男，1984年5月5日出生，汉族，住新泰市。 被上诉人（原审被告）：公绪鑫，男，1990年1月18日出生，汉族，住吉林省敦化市大石头镇铁北委**，现住新泰市。 上诉人新泰市华西建材有限公司因与被上诉人陈方涛、刘超、公绪鑫买卖合同纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院（2019）鲁0982民初7420号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 新泰市华西建材有限公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判被上诉人支付给上诉人商砼欠款187200元，一审、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院已认定公绪鑫从上诉人处购买了416方商砼，被上诉人应当支付货款，价格鉴定评估意见书足以证实C30商砼在2018年8月份的价格单价一方440元，上诉人的举证责任已经完成，416方乘440元=183040元。公绪鑫主张已经与上诉人进行了结算，并自认欠上诉人50000元，其主张已经支付货款数额的举证义务在被上诉人一方，但没有向法庭提供其支付货款的合法有效的证据，其应当承担举证不能的法律后果。二、一审法院对上诉人在本案诉讼中有违诚信、拒不举证以及价格鉴定报告对刘超、陈方涛、公绪鑫均不应发生效力的认定属于适用法律错误。 陈方涛辩称，我与新泰市华西建材有限公司没有任何交易，上诉人所陈述的上诉理由我不知情，我不知为何新泰市华西建材有限公司起诉我。 刘超辩称，我们采购的商混只是买的公绪鑫的，我们的打款记录证据都提交给法庭了，公绪鑫承认我已经把商混已经全部结清了，我们有收据有收到条，对于新泰市华西建材有限公司起诉我们，我们很困惑，我们与新泰市华西建材有限公司没有任何经济往来，电话也没有，我们如何与新泰市华西建材有限公司发生经济往来。 公绪鑫辩称，我与上诉人一个是价格存在争议，我认为一方是290元，关于上诉人起诉的金额，我与上诉人已经对完账，最后给上诉人打的5万元欠货款的条子，我只欠上诉人5万元，别的没有任何牵扯，也没有再发生经济往来，录音中也有，上诉人方的刘超也承认，我一直是与上诉人方的刘超打交道。我给上诉人付过一部分款，也给上诉人送过一部分沙子和石子用于顶账。 新泰市华西建材有限公司向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付货款185640元；2.案件受理费由被告负担。 一审法院查明，2018年被告刘超为明兴不锈钢公司承建车间，从被告公绪鑫处购买商砼。被告公绪鑫则从原告新泰市华西建材有限公司购买商砼，并由原告直接送货到明兴不锈钢公司工地。被告公绪鑫购买原告商砼共计416方。2019年10月26日，原告申请对其派送到明兴不锈钢公司的商砼当时市场价格进行鉴定。2020年1月6日，金信价格事务所有限公司做出鲁金价评字（2020）第B01-01号价格评估意见书，评定涉案强度等级为C30商砼在2018年8月时的单价为440元/方。 一审法院认为，被告公绪鑫购买原告商砼应当支付合同价款，并且庭审中，被告公绪鑫也认可欠原告部分货款未支付，因此原告有权要求被告公绪鑫支付货款。但在本案诉讼中原告有违诚信拒不按照法律规定进行举证，其应承担举证不能的后果。一审法院对原告的诉讼请求不予支持，理由如下：第一，原告明知其是与被告公绪鑫发生了商砼买卖合同关系，却在立案起诉时仅起诉作为商砼接收方的刘超之雇员陈方涛，并且在被告陈方涛否认其与原告发生商砼买卖合同关系的前提下，仍申请对涉案商砼的单价进行鉴定，有违诚信，该鉴定报告对被告陈方涛、刘超、公绪鑫均不应发生效力，不应作为认定涉案商砼单价的依据，因评估而支出的费用也应由原告自行承担；第二，原告应提供公司财务账册等证据与原告已提供的送货单等证据相互印证，以证实其出售给被告公绪鑫的商砼单价、商砼总方数、货款总金额、已付货款金额等，但其拒不提供，应承担举证不能的责任。（1）根据《中华人民共和国合同法》第十二条的规定，当事人之间订立的合同不论是采用书面形式还是口头形式，一般应当对价款或者价款计算方式进行约定；（2）原告委托代理人刘超（原告公司副经理）在庭审中确认商砼买卖的交易习惯为先付款后发货，原告与被告公绪鑫在此之前进行的商砼交易，也是先付款后发货，而且被告公绪鑫作为本案商砼买卖的中间商，其系通过购买单价与出售单价之间的价差来赚取利润，被告公绪鑫不可能在不确定购买原告商砼单价的情况下，就与被告刘超订立商砼买卖合同并且实际履行，由此可以认定原告与被告公绪鑫订立商砼买卖合同时应当对商砼单价进行了约定；（3）根据《中华人民共和国公司法》第一百六十三条的规定，公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。根据《中华人民共和国会计法》第三条、第二十三条及第二十五条的规定，各单位必须依法设置会计账簿，并保证其真实、完整。会计凭证、会计账簿、财务会计报告和其他会计资料应建立档案，妥善保管。公司、企业必须根据实际发生的经济业务事项，按规定确认、计量和记录资产、负债、所有者权益、收入、费用、成本和利润。本案中，原告委托代理人刘超也在庭审中认可原告为明兴不锈钢项目所送的商砼建立了财务账册，并且法庭明确告知原告应当在下次庭审中提供该财务账册以证实涉案商砼总方数、单价、总价款、已付价款，从而确定未付价款，若拒不提供将承担相应的举证责任，但在本案第五次庭审中原告以公司改制、财务人员更换、账册无法找到为由，拒不提供该财务账册，从而使得一审法院无法对案件基本事实进行认定。综上，原告应承担举证不能的责任，对原告的诉讼请求一审法院不予支持。另外，被告公绪鑫在庭审中虽陈述已经与原告对账，对账后尚欠原告货款50000元，但其陈述原告不予认可，被告公绪鑫也未提供充分的证据予以证实，因此一审法院也无法依据被告公绪鑫的陈述认定涉案商砼欠款金额。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第十二条，《中华人民共和国公司法》第一百六十三条，《中华人民共和国会计法》第三条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告新泰市华西建材有限公司对被告陈方涛、刘超、公绪鑫的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4012.8元，由原告新泰市华西建材有限公司负担;鉴定费2000元，由原告新泰市华西建材有限公司负担。 本院二审期间，上诉人于2021年1月29日向本院出具书面说明：“2018年8月份被上诉人从上诉人处购得416方C30商砼，被上诉人公绪鑫只认可余欠上诉人50000元商砼货款，上诉人同意法院按50000元判决，放弃416方C30中的其他欠款。” 其他事实与一审判决查明事实一致。 本院认为，根据本案证据，应当认定上诉人是将本案416方C30商砼卖给了公绪鑫，因此公绪鑫应当承担付款责任。被上诉人陈方涛、刘超在本案中不是买受人，不应承担责任。 就上诉人起诉的本案416方C30商砼，公绪鑫主张其已经与上诉人进行了结算，下欠上诉人5万元。对于公绪鑫的该主张，上诉人二审期间同意法院按5万元判决。考虑双方当事人的上述意见，本院认为本案应当判令公绪鑫支付给上诉人货款5万元。对于上诉人的其他诉讼请求，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省新泰市人民法院（2019）鲁0982民初7420号民事判决； 二、公绪鑫于本判决生效之日起十日内支付给新泰市华西建材有限公司货款5万元。 三、驳回新泰市华西建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4012.8元，由公绪鑫负担2100元，新泰市华西建材有限公司负担1912.8元。鉴定费2000元，由新泰市华西建材有限公司负担。 二审案件受理费4012.8元，由新泰市华西建材有限公司负担负担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴文 审判员  魏 军 审判员  朱 峰 二〇二一年一月二十九日 书记员  张甜甜