重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝05民终313号上诉人（原审原告）：张学伟，男，1966年3月24日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：付信前，重庆万诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆锦庆建筑工程有限公司，住所地重庆市綦江区（原万盛区）金桥镇金灵庙011818号，统一社会信用代码91500110203906048J。法定代表人：龚娅，董事长。委托诉讼代理人：龚鲲，男，1985年3月23日出生，汉族，该公司员工，住重庆市巴南区。上诉人张学伟与被上诉人重庆锦庆建筑工程有限公司（以下简称：锦庆公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院（2020）渝0110民初7119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月11日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张学伟上诉请求：撤销原判，依法改判由锦庆公司支付张学伟工伤待遇中的医疗费86594元。事实和理由：1、一审判决认为另案民事判决明确张学伟损失共计166196元，其中交通肇事人龙游承担126574元，剩余部分由张学伟自行承担，遂确认张学伟和龙游对该事故损失的分担比例为0.24：0.76，并以此比例认定张学伟医疗费应由龙游承担65811元，剩余的20783元由张学伟自行承担，该认定是错误的。根据2019年施行的交强险条款第八条相关规定，医疗费用赔偿限额为8000元，交通肇事方龙游应在扣除8000元后，再与张学伟平均承担（因两人系承担事故同等责任），故张学伟应承担的部分为（86594元-8000元）÷2＝39397元。2、另案判决在执行过程中，因未发现龙游有可供执行的财产而终止执行，张学伟无法实现自己的权益。因此张学伟依法要求锦庆公司支付，应当得到支持。一审判决将“不能支付”排除在不支付之外，导致张学伟的权利无法得到保护。锦庆公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。龙游支付的38000元应视为医疗费，在本案中进行扣除。张学伟向一审法院起诉请求：判令由被告支付原告工伤待遇中的医疗费86594元。一审法院认定事实：锦庆公司系依法成立的有限责任公司，经营范围包括建设工程总承包壹级、建筑幕墙工程专业承包贰级等。2014年7月26日，张学伟到锦庆公司承建的永川威尼斯工程从事木工支模工作。2014年8月12日，张学伟在上班途中与龙游发生交通事故，造成张学伟、龙游受伤。2014年8月18日，重庆市永川区公安局交通巡逻警察大队认定张学伟负同等责任，龙游负同等责任。2016年3月29日，重庆市万盛经济技术开发区人力资源和社会保障局认定张学伟为工伤，明确锦庆公司是张学伟的工伤责任单位。2016年12月29日，重庆市万盛经济技术开发区劳动能力鉴定委员会鉴定张学伟为八级伤残，无护理依赖。锦庆公司未给张学伟参加工伤保险。2017年3月7日，张学伟向重庆市万盛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决锦庆公司支付工伤保险待遇共计535092元（含医疗费86468.85元）。2017年12月26日，重庆市万盛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会以渝万盛经开劳人仲案字[2017]第152号仲裁裁决书裁决锦庆公司支付张学伟一次性工伤保险待遇共计174250元（不含医疗费）。同时，该裁决书载明：申请人请求由被申请人支付医疗费86468.85元。根据相关规定，由于第三方责任造成工伤，治疗工伤的医疗费不得重复享受，申请人应提供民事伤害赔偿法律文书等合法有效依据确定医疗费总额，应在民事赔偿后确定被申请人应承担的医疗费金额，故该项请求不在本案中予以处理。该裁决作出后，张学伟和锦庆公司均未对该裁决提起诉讼，该裁决生效。2019年4月16日，张学伟向重庆市永川区人民法院起诉要求龙游赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金等共计137374元。张学伟和龙游均同意张学伟主张的医疗费为86594元、住院伙食补助费2650元、护理费5300元、残疾赔偿金60352元、误工费11300元，合计166196元，由龙游负责赔偿126574元，抵扣龙游已赔付的38000元，还应赔付88574元。为此，该院以（2019）渝0118民初4525号民事判决书判决龙游赔偿张学伟各项损失88574元。2019年10月11日，张学伟向重庆市永川区人民法院申请执行，因未发现龙游可供执行的财产且张学伟不能提供龙游可供执行的财产线索，该院于2019年11月26日裁定终结本次执行程序，张学伟尚有赔偿款88574元及迟延履行期间的债务利息未能执行兑现。2020年7月22日，张学伟向重庆市万盛经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决锦庆公司支付张学伟工伤待遇中的医疗费86594元。同日，该委以张学伟的请求事项已经过重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初4525号民事判决书判决并生效为由决定不予受理。2020年7月30日，张学伟因不服该委作出的不予受理通知书，故诉至法院要求判如所请。庭审中，原告陈述直到伤残鉴定的时候，肇事方一共支付了38000元，其认为这不是抵扣的医疗费用，是残疾赔偿的费用。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告是具有合法用工主体资格的用人单位，原告在去被告处上班途中发生交通事故，重庆市万盛经济技术开发区人力资源和社会保障局认定原告为工伤，明确被告是原告的工伤责任单位。本案中，因被告未给原告参加工伤保险，故应当由被告支付原告工伤保险待遇。重庆市永川区人民法院（2019）渝0118民初4525号民事判决书中明确张学伟和龙游均同意医疗费为86594元，在该案中张学伟的损失共计166196元，其中龙游承担126574元，剩余部分由张学伟自行承担。为此，生效判决已确认张学伟和龙游对该事故损失的分担比例为0.24:0.76，按该比例，张学伟的医疗费应当由龙游承担65811元，剩余的20783元由其自行承担。根据《社会保险法》第四十二条：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”的规定，现由生效判决确定的第三人不承担张学伟的医疗费20783元的部分，符合第三人不支付医疗费用的情形，因被告没有为原告参加工伤保险，故被告应支付原告医疗费20783元。对龙游已承担而未执行到位的医疗费65811元，不符合第三人不支付医疗费的情形，法院不予支持。为此，原告要求被告支付其工伤待遇中的医疗费86594元的请求，对其合法部分，法院予以支持，依法确定为被告支付原告医疗费23644元。对被告主张该医疗费应当扣除第三人已经支付原告38000元的费用的意见，生效的（2019）渝0118民初4525号民事判决书并未明确龙游支付原告38000元的费用的性质，且法律对肇事者支付费用的扣减顺序未作明确规定，现被告抗辩称该38000元应当作为医疗费进行扣减，但未举示证据证明该费用的性质，被告应承担举证不能的责任，故法院对被告该辩称意见不予采纳。综上，遂判决：被告重庆锦庆建筑工程有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告张学伟医疗费20783元。二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是锦庆公司是否应支付张学伟医疗费86594元。经审查，在（2019）渝0118民初4525号民事判决明确张学伟医疗费损失86594元，而该案对张学伟的损失总额认定为166196元，由龙游承担126574元、张学伟自行承担剩余部分，故一审判决根据张学伟在损失总额中自行承担的比例，计算出张学伟应自行承担的医疗费损失，并无不当；张学伟上诉提出应在扣除交强险医疗费限额8000元后由其与龙游按事故同等责任的认定每人承担一半医疗费，因无法律依据，也与龙游实际承担损失总额的比例相悖，本院不予采纳。张学伟认为龙游虽经生效判决应赔偿张学伟65811元医疗费，但由于无可供执行的财产而终止执行，该款则应由锦庆公司支付。对此本院认为，张学伟该部分医疗费虽经裁定终结本次执行程序，但若发现龙游有可供执行的财产，张学伟可再次申请执行，故其权利并非无法实现。因此，张学伟要求该项应由锦庆公司承担的理由不能成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张学伟负担。本判决为终审判决。审 判 长 钱昳心审 判 员 吴 杰审 判 员 肖 飞二〇二一年一月二十九日法官助理 岳 林书 记 员 曾 燕