山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终8877号上诉人（原审被告）:中华联合财产保险股份有限公司枣庄中心支公司，住所地山东省枣庄市市中西昌路西（原西河沙东）。负责人：张贵东，总经理。委托诉讼代理人：董秀菊。被上诉人（原审原告）：李善培，男，1936年3月18日出生，汉族，住山东省沂南县。委托诉讼代理人：王晓娜，山东同力兴国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵永刚，男，1976年8月9日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。被上诉人（原审被告）：枣庄市通华运输有限公司，住所地山东省枣庄市薛城区原金河乡政府对过路南门市。法定代表人：姬生艳，经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称中华联合财保枣庄公司）因与被上诉人李善培、赵永刚、枣庄市通华运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省沂南县人民法院（2020）鲁1321民初3335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中华联合财保枣庄公司上诉请求：1.依法改判上诉人不向被上诉人李善培赔偿残疾赔偿金42329元、精神抚慰金1000元，合计43329元；2.由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决对赔偿伤残等级的参与度认定错误。一审法院认定李善培右股骨假体周围骨折再行关节置换术本次交通事故的参与度为100%的赔偿比例偏高。李善培在2019年3月7日发生一次交通事故，后一个月，李善培一直感觉右髋部疼痛，活动受限，于2019年4月11日到沂南县人民医院治疗，诊断为“右侧陈旧性股骨颈骨折”，并行“右侧人工股骨头置换术”，于4月27日出院。以上情况病历及影像资料均可证明，李善培本身存在右侧股骨颈损伤，故判定此次交通事故参与度100%是不客观的。二、李善培于2019年12月29日入院查体并摄片显示证实右股骨假体周围骨折等，后经临床行右股骨假体周围骨折翻修术等治疗。2019年12月29日X线片显示：右侧人工髋关节置换术后，可见假体柄周围发生VancouverB2型骨折，假体郁柄与股骨内侧见透亮影。人工髋关节置换术后，股骨中的自然应力(包括轴向应力、径向应力和环向应力)的分布和应力大小均会发生重大改变，例如可导致应力遮挡和应力集中效应。应力遮挡是指由于假体柄/股骨的高弹性模量比，假体柄将分担大部分载荷，造成了股骨中一些区域内应力减少的现象。由于股骨中受力环境的改变，被应力遮挡的股骨将按照Wolff定律进行重塑，导致骨质丢失等现象。应力集中的表现则为引入假体柄后，假体柄内侧的股骨近端将主要承受压应力，而假体柄外侧的股骨主要承受张应力。人工关节置换术后除造成应力分布的改变(应力遮挡、应力集中)和股骨近端应力大小的改变以外，股骨近端的负荷(如外力作用)传导机制也会发生一系列相应改变。因此，行人工关节置换后的髋关节诸组成骨(例如股骨近端)在受到外界暴力作用时，较之人体正常髋关节诸组成骨更易发生损伤(例如骨折)等。结合上述理论和该案实际情况综合分析认为：该案中李善培的股骨假体周围骨折系右髋部遭受外力在其已行人工髋关节置换术的基础上共同造成，并非该次事故全部造成，不应认定上诉人承担100%的残疾赔偿金。第三，李善培在2019年3月因沂南县大庄镇卫生院误诊，致其“右股骨颈骨折”，并行“右侧人工股骨头置换术”，根据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.5“四肢任一大关节行关节假体置换术后”，李善培的伤情已构成九级伤残，该次交通事故虽也鉴定为九级伤残，但其伤残等级并未加剧，因此，李善培的伤残赔偿金应由医疗责任纠纷责任主体的沂南县大庄中心卫生院予以赔偿。另根据保险的损失补偿原则，李善培的伤残赔偿金不应由上诉人重复赔偿。李善培辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。赵永刚、枣庄市通华运输有限公司均未答辩。李善培向一审法院起诉请求：1.依法判决或调解被告赔偿医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金等各项经济损失共计100000元；2.该案的诉讼费、保全费由被告承担。庭审中，原告变更赔偿金额为111339.04元（医疗费47431.58元、住院伙食补助费750元、伤残赔偿金42329元、护理费24019.25元、营养费3600元、精神抚慰金2000元、鉴定费1600元、交通费500元、后续治疗费10000元）。事实和理由：2019年12月29日，赵永刚驾驶的鲁ＤＣ××**重型半挂牵引车（挂车号：鲁Ｄ××**）与原告驾驶的电动三轮车在国道223线与沂南县莒大线交叉路口相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。后原告被送往沂南县人民医院住院治疗。该事故经沂南县交警大队事故认定，原、被告负事故同等责任。因事故车辆在中华联合财保枣庄公司投保交强险和商业险，请求依法支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2019年12月29日9时40分许，李善培未取得机动车驾驶资格驾驶电动三轮车沿国道233线由南向北行驶至事故地点，向西转弯时，与由南向北行驶的赵永刚驾驶的鲁鲁ＤＣ××**重型半挂牵引车（鲁鲁Ｄ××**相撞，造成李善培受伤，车辆损坏的交通事故。2020年1月6日，临沂市公安局交通警察支队沂南大队作出第371321420190005075号《道路交通事故认定书》，认定李善培负事故同等责任，赵永刚负事故同等责任。事故发生后，李善培在沂南县人民医院住院治疗25日，支出医疗费共计46807.58元，其住院病历载明的伤情为：右侧骨假体周围骨折，右锁骨骨折，右侧肋骨骨折，右足部软组织损失，液气胸。出院医嘱第2项载明“加强营养”、第3项载明“口服‘利伐沙班’预防静脉血栓”。2020年4月1日，李善培委托临沂金成法医司法鉴定所对其伤残程度、护理、营养期进行评定，2020年4月1日，临沂金成法医司法鉴定所作出金成司鉴所【2020】临鉴字第136号司法鉴定意书，鉴定结论为“1.李善培伤残程度为九级伤残；2.护理期及营养期各120日（住院期间两人护理）。”李善培为此支付鉴定费1600元。2020年5月19日，中华联合财保枣庄公司申请一审法院指定司法鉴定机构对李善培的伤残等级、治疗疾病与该次交通事故是否存在因果关系和外伤的参与度进行鉴定。一审法院委托临沂正泰法医司法鉴定所针对上述请求的事项进行鉴定，2020年6月19日，临沂正泰法医司法鉴定所作出正泰司鉴所【2020】临鉴字第270号司法鉴定意见书，鉴定结论为“1.李善培右股骨假体周围骨折与该次交通事故存在直接因果关系，符合车辆碰撞作用所致，参与度为100%；2.李善培右股骨假体周围骨折人工髋关节置换术后，构成九级伤残。”鲁Ｄ鲁ＤＣ××**型半挂牵引车（鲁Ｄ鲁Ｄ××**主为赵永刚，挂靠于枣庄市通华运输有限公司，挂靠期限自2019年5月28日至2021年5月28日，挂靠管理费全年共1000元。中华联合财保枣庄公司为一审法院肇事车辆承保了交强险及100万的商业三者险附加不计免赔。李善培住院期间由其女儿李春玲、孙李霖护理。李春玲系城镇居民，李霖系沂南县依霖家电销售中心个体工商户经营者。一审法院认为，临沂市公安局交通警察支队沂南大队对一审法院事故作出的《道路交通事故认定书》责任认定适当，予以采信。对于双方当事人无异议的事项，予以认定。李善培住院期间的医疗费46807.58元、住院伙食补助费750元，予以确认。根据沂南县人民医院出具的出院医嘱，李善培需口服“利伐沙班”预防静脉血栓，认可其对该药的购药费用624元。李善培诉请交通费500元，未提供证据证实，不予支持。因李善培受伤较严重，出院医嘱需加强营养，依据临沂金成法医司法鉴定所出具的相关鉴定意见，认可营养费3600元。其在临沂金成法医司法鉴定所鉴定支付的鉴定费1600元，属于查明案件事实的必要支出，予以支持。李善培构成九级伤残，精神造成损害，结合事故认定书责任比例，其精神损害抚慰金酌情认定为1000元。因李善培后续治疗费未实际发生，不可预料，可在发生后另行主张。争议焦点一，应否追加沂南县大庄中心卫生院为该案第三人？中华联合财保枣庄公司以沂南县大庄中心卫生院对李善培2019年3月份病情存在误诊为由要求追加沂南县大庄中心卫生院为该案第三人，经审理认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条规定，人民法院对当事人提出的追加被告的申请，应当进行审查。经查，中华联合财保枣庄公司未提供证据证实沂南县大庄中心卫生院与李善培的医疗事故纠纷与该案有关联性，且在该案庭审前，中华联合财保枣庄公司已申请一审法院指定司法鉴定机构对李善培的伤残等级、治疗疾病与该次交通事故是否存在因果关系和外伤的参与度进行了鉴定，鉴定结论亦未涉及李善培与沂南县大庄中心卫生院的医疗事故责任纠纷，故申请追加沂南县大庄中心卫生院为该案第三人的请求不予支持。争议焦点二，李善培的伤残赔偿金是否予以赔偿？根据临沂正泰法医司法鉴定所出具的鉴定意见，李善培右股骨假体周围骨折与该次交通事故存在直接因果关系，符合车辆碰撞作用所致，参与度为100%，李善培右股骨假体周围骨折人工髋关节置换术后，构成九级伤残。根据《山东省人身损害赔偿标准》及临沂市经济发展水平与人均收入，李善培的伤残赔偿金42329元予以确认。因中华联合财保枣庄公司为该案肇事车辆交强险和商业险的承保机构，李善培的伤残赔偿金应从交强险和商业三者险中赔付，不足部分由赵永刚赔偿。争议焦点三，李善培护理费如何计算？沂南县大庄镇河村社区居民委员会出具李善培三子外出定居和务工的事实，护理人员为李善培之女李春玲、之孙李霖具有合理性。李春玲未向该院提供工作证明及收入证明，根据其提供的身份信息，李春玲为无固定收入的农村居民，相关误工费标准按无固定收入的农村居民进行计算。结合李善培病情及伤残程度及临沂金成法医司法鉴定所出具的鉴定意见，李善培住院期间由上述二人护理，住院期间护理费为6457.25元。李善培出院后的护理费用，结合二护理人员与李善培的亲属关系、工作情况、年龄、性别等因素，该院酌定李善培该段时间护理费为11567.9元（175.87元/日×40日＋82.42元/日×55日）。综上，李善培120日的护理费共计18025.15元。综上，李善培在该次事故中所受损失：医疗费47431.58元、护理费18025.15元、伤残赔偿金42329元、精神损害抚慰金1000元、营养费3600元、鉴定费1600元、住院伙食补助费750元，共计114735.73元，由中华联合财保枣庄公司在交强险赔付限额内赔偿71354.15元（残疾赔偿金42329元、护理费18025.15元、精神损害抚慰金1000元、医疗费10000元），在商业险赔付限额内赔付21690.79元【（114735.73-71354.15）÷2】，共计93044.94元。李善培主张赔偿的各项合理损失应由保险公司在保险限额内予以替代赔付。一审法院判决：一、中华联合财产保险股份有限公司枣庄中心支公司于判决生效后十日内在交强险和商业三者险限额内赔付李善培各项经济损失共计93044.94元；二、驳回李善培的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2527元，减半收取计1264元，李善培负担164元，赵永刚负担1100元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对中华联合财保枣庄公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。关于事故损伤参与度以及残疾赔偿金的认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，被上诉人虽然进行过股骨头置换手术，但是置换的人工关节已构成身体不可分离的一部分，对永久式植入假体的损坏应视为对身体的损伤。且经一审法院委托鉴定，本次交通事故是造成被上诉人李善培受伤的直接原因，事故损伤参与度为100%；右股骨假体周围骨折人工髋关节置换术后，构成伤残。上诉人不承担伤残赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于精神抚慰金的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》条规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度；侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵权行为所造成的后果；侵权人的获利情况；侵权人承担责任的经济能力；受诉法院所在地平均生活水平等确定。被上诉人李善培因事故受伤造成伤残，必然会给其造成严重的精神伤害，一审法院酌情认定精神抚慰金1000元并无不当。综上所述，中华联合财产保险股份有限公司枣庄中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2527元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  马 骏审判员  李大军二〇二一年一月五日书记员  刘 欣