杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初8800号 原告：上海瀛顶实业有限公司，统一社会信用代码913102300530368165，住所地上海市崇明区兴工路****楼**（上海广福经济小区）。 法定代表人：赵士贤，执行董事。 委托诉讼代理人：黄美凤、田逾哲，上海段和段律师事务所律师。 被告：杭州吉春实业有限公司，统一社会信用代码913301097195175964，住所，住所地浙江省杭州市萧山区宁围街道宁安社区div> 法定代表人：陈文荣，董事长。 委托诉讼代理人：朱国发，浙江钱江潮律师事务所律师。 第三人：杭州萧山宁围宁安股份经济联合社，统一社会信用代码N2330109719517174L，住所，住所地浙江省杭州市萧山区宁围街道宁安社区div> ?法定代表人：戚国瑞。 ？委托诉讼代理人：王欣强。 原告上海瀛顶实业有限公司诉被告杭州吉春实业有限公司合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法由审判员潘伟良适用普通程序（独任）进行审理。于同年11月4日追加杭州萧山宁围宁安股份经济联合社为本案第三人参加诉讼。于同年9月8日、11月23日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人田逾哲、被告委托诉讼代理人朱国发二次均到庭参加诉讼，原告委托诉讼代理人黄美凤参加了第一次庭审，第三人委托诉讼代理人王欣强参加了第二次庭审。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告签订的《合作开发协议书》及《〈合作开发协议书〉之补充协议》己于2020年5月19日解除；2.被告退还原告保证金2000万元；3.被告向原告支付以2000万元为基数计算的违约金（2013年10月31日起至2019年8月19日按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日起至被告实际还款日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；4.被告退还原告拆迁补偿款1000万元；5.被告向原告支付以1000万元为基数，从2013年12月25日起至实际履行日止的违约金（违约金计算方式同第三项）。事实与理由：2013年10月23日，原告与被告就合作开发杭州市萧山区宁安村社区现有村级留用地建设项目（以下简称“村级留用地项目”）进行协商，被告明确该村级留用地项目的招标编号为×××29。同日，原告与被告签订了《合作开发协议书》，后双方就《合作开发协议书》未尽事项达成《〈合作开发协议书〉之补充协议》（以下简称《补充协议》）。上述合同签订后，原告根据合同约定于2013年10月31日向被告支付了保证金2000万元，于2013年12月25日向被告支付了拆迁补偿款1000万元，至此，原告己履行了全部合同义务。但至今，该村级留用地项目仍然没有确定中标人；被告收取原告拆补款后，村级留用地上的厂房也一直未被拆迁。原告曾多次询问被告该村级留用地项目的进展过程，但被告一直含糊其辞，称投标项目正在进行过程中，暂时无法提供项目招投标的证明材料。原告认为：被告在合同签订并收取原告合同款后，至今未予履行合同义务，严重损害了原告的合法权益。原告依法享有《合作开发协议书》及《补充协议》的解除权。上述合同解除后，被告应向原告退还原告己支付的保证金及拆迁补偿款并赔付上述资金占有期间的利息损失。 被告辩称：案涉合同合法有效，原告诉请解除，缺乏事实依据，合同应继续履行。原告支付的保证金已经转为宁围镇宁安社区经济联合社（以下简称宁安经联社）的投标保证金，被告也事实上进行了搬迁。故请求驳回原告的诉讼请求。 第三人述称：第三人对被告与原告签订的案涉相关协议不知情。 原告为支持其主张的事实，向本院提交下列证据： 1.《合作开发协议书》，证明：原告与被告之间存在基于《合作开发协议书》产生的合同关系，双方就各自权利义务作了明确约定； 2.《补充协议》，证明原告与被告之间存在基于《补充协议》产生的合同关系，双方就各自权利义务作了明确约定； 3.《汇款单》、《国内跨行大额汇款凭证》、《电汇凭证》，证明原告己向被告支付村级留用地项目投标保证金2000万元、拆迁补偿款1000万元； 4.《解除及其〈补充协议〉通知函》、快递面单、短信通知记录，证明原告通过邮寄、短信（由原告法定代表人向被告法定代表人发送）的形式通知被告解除涉案合同，合同已于2020年5月19日解除。 经质证，被告认为，证据1、2，真实性无异议，证明对象有异议。案涉地块征用挂牌不是由被告决定，而是由宁安经联社进行处理，宁安经联社已与原告签订相关开发协议，并实际成立了项目开发公司-杭州瀛顶置业有限公司（以下简称瀛顶置业），说明宁安经联社已认可原告对案涉项目进行开发；证据3无异议，说明一下1000万元是瀛顶置业交付被告，保证金已经转给宁安经联社，被告无需向原告返还；证据4真实性无异议。第三人质证认为：证据1、2、的真实性予以确认，证据3、4的情况不清楚。 被告为支持其主张的事实，向本院提供了下列证据材料： 1.《合作开发协议书》，证明被告已经履行相关义务，后续招投标事宜需根据宁安经联社决定，被告并未违约； 2.《补充协议》，证明原告应当履行拆迁补偿等款项支付义务； 3.宁安经联社与原告、被告三方签订的《协议书》，4.宁安经联社与原告签订的《合作协议书》及《合作开发合同书之补充合同》，证明被告已经履行了合同义务。 经质证，原告认为，证据1，真实性无异议，但无法实现被告的证明目的，恰恰可以证明招投标项目至今未启动，被告怠于履行合同义务，原告有权行使法定解除权；证据2，真实性无异议，但无法实现被告的证明目的，被告未出具政府的拆迁文件等实际证明材料，对被告已经履行拆迁义务不予认可；证据3、4，真实性无异议，但与本案缺乏关联性，原告与宁安经联社签署协议不代表被告已履行了合同义务，被告合同义务是促成原告在招标项目中中标成功。村级留用地的出让必须经过招拍挂程序，故上述合同违反国家强制性规定，属于无效合同；即使有效，也无法证明被告已履行完合同义务。第三人质证认为：证据1、2，第三人情况不清楚。证据3、4真实性予以确认，第三人签署协议的目的是为了协助原告办理相关手续，且协议约定不得损害第三人的利益。 为查明案件事实，本院向第三人调取以下证据：1.案涉工业用地开发相关材料1组；2.第三人与被告于2013年10月28日签订的合同书1份。经质证，各方当事人对上述证据的真实性均无异议。 经审查，本院对双方当事人提供的证据及本院调取的证据的证明力均予以确认。 根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2013年10月23日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《合作开发协议书》一份，约定：鉴于：1.村级留用地项目招商，合作开发范围宁安路9号、8号（包括银盛商务酒店在内），共计22.275亩，项目匡算投资约15000万元，宁安路7号（共计4.2345亩）捆绑开发（补偿额度另行协商）；2.村级留用地上绝大部分建筑物、构筑物及附属物为乙方合法拥有并进行生产经营，另有少部分建筑物为村集体企业所有；3.宁安社区已就村级留用地项目公开发布编号为201309029的招标文件，乙方已按招标文件规定缴纳2000万元投标保证金。现双方就合作开发村级留用地项目达成如下意向：1.由甲方出面，乙方接受甲方委托负责为甲方参加实施村级留用地项目招投标工作，并力争确保甲方中标该项目的开发权；乙方在参加实施村级留用地项目过程中，重大及核心事宜（包括但不限于村集体厂房拆迁价格、无偿提供村集体社区房屋、项目竣工验收前支付租金等）须及时向甲方报告或与甲方沟通取得一致意见后实施；2.如甲方中标项目开发权后，乙方代表甲方负责与招标方沟通协商并与招标方签订项目合作开发协议；3.因项目当前为工业用地项目，在中标后，还需按规定办理项目土地出让手续。根据市、区政府关于村级留用地项目开发文件规定，村级留用地出让价款在扣除各项规费、成本和专项提留后，由区财政局通过镇街平台全额返还村（社区）。为此甲方和乙方商议，村级留用地出让价款扣除各项规费、成本和专项提留后的返还价款事项由乙方负责与当地村、镇、开发区管委会等部门沟通协调，使村级留用地出让金返还价款最大化，并将村级留用地出让金返还款直接返还给项目开发公司或通过村集体给予项目开发公司。同时对于村级留用地出让金返还费用由乙方包干，即村级留用地出让价款扣除各项规费、成本和专项提留后的返还款项与村级留用地出让金价款差额超过每亩20万元的，则超过部分由乙方承担，如不超过每亩20万元的，则差额部分与每亩20万元标准的50%由甲方奖励给乙方；4.在甲方与村集体签订项目合作开发协议后，乙方负责代表甲方与村集体就村集体厂房拆迁赔偿事宜进行协商，并在一个月内促使村集体与甲方就村集体厂房拆迁赔偿事宜达成一致意见并签署相关协议。同时乙方就村级留用地上的厂房拆迁赔偿、土地租赁事宜与甲方签订相应拆迁补偿协议。上述拆迁补偿协议原则上应遵照村级留用地项目招标文件规定，即村集体部分厂房价格为1500万元（租赁未到期部分补偿费另计），乙方厂房及土地租赁未到期部分价格为8000万元。其中村集体厂房拆迁赔偿款应在项目建至正负零时支付，无偿返还7800平方米的房屋（房屋待竣工验收后交付）；5.因乙方在本协议签订前已向村集体缴纳项目投标保证金2000万元，故甲方在本协议签订后当月30号前支付给乙方2000万元，同时乙方将其先前缴纳的2000万元保证金转作甲方投资保证金，将保证金收款收据交付给甲方；……；8.鉴于乙方给予甲方村级留用地项目合作参与，如甲方中标后，甲方同意无偿给予乙方2500平方米的房屋；9.如甲方未能中标项目开发，则乙方应在中标者确定后三天内，退回甲方支付给乙方的2000万元（乙方原缴纳的2000万元保证金归乙方所有）。同时，本协议其余约定均自动失效等内容。后双方又签订《补充协议》（落款时间为2013年10月）一份，约定：1.合作方式为原告与萧山宁安村社区成立项目公司，公司名称暂定为杭州瀛顶实业有限公司，被告不参与股份，按《合作开发协议书》相关约定，以固定返利、不承担风险的方式返还。2.村级留用地上乙方厂房拆迁补偿和未到期租期补偿等全部补偿总价款为8000万元整；由乙方按本协议约定自行拆除，拆除费用由乙方自行承担。3.上述8000万元支付时间：项目公司成立后10天内支付1000万元；拆迁完毕付4000万元；项目工程施工到正负零零线后支付3000万元。如乙方为甲方或项目公司提供融资服务，且乙方实际为甲方或项目公司融资达2亿元以上（融资综合成本不高于年息10%的），则在融资实际到位后三天内，甲方一次性支付给乙方7000万元，剩余1000万元到项目施工到正负零零线后付清。4.乙方负责协调、协助为项目公司取得村级留用地项目五证；甲方无偿补给乙方2500平方米毛还房，在项目工程竣工验收后三个月内交付，商业用房和住宅用房的配置比例按规划批文的商住面积的比例同比分配，商业用房的位置双方协商合理配置。5.本协议书约定与《合作开发协议书》不一致的，以本协议为准。2013年10月31日，原告分两次汇付被告2000万元；2013年12月25日，原告通过杭州瀛顶置业有限公司汇付被告1000万元。2020年5月15日，原告委托律师以其至今未中标村级留用地项目，地上，地上厂房也未拆迁构成根本违约为由，向被告发出解除《合作开发协议书》及其《补充协议》书面通知函，被告于同月19日收到。 另查明：第三人与被告经招投标于2013年10月28日签订《合同书》1份，约定：对案涉村级留用地项目，第三人提供现状土地、土地平面图，被告自行负责后续项目立项、报批、建设等工作，并承担相关费用；被告交付第三人的保证金2000万元不予退还，被告按本合同履行义务的，则最终保证金冲抵租金、违约金；被告应在开标之日一年内动工，五年内向第三人交房等内容。 再查明：2013年11月12日，原被告及第三人签订《协议书》1份，约定：鉴于经招投标，被告已经与第三人签订案涉项目开发的《合同书》，为顺利推进项目，在不损害第三人权益的前提下，被告与第三人已经达成协议，合作开发案涉项目，第三人同意与原告签订案涉项目合同书补充合同等内容。同日，原告与第三人签订《合作协议书》，约定由第三人和原告组建项目公司，合作开发案涉项目，项目公司中第三人股份暂定51%，原告股份49%，以及双方的其他权利义务等内容。同时，原告与第三人又签订了《社区留用地建设项目合作开发合同书补充合同》，对双方的权利义务等进行了细化。 本院认为：原告与被告之间签订的《合作开发协议书》及《〈合作开发协议书〉之补充协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应属有效。根据合同关于“如原告未能中标项目开发，则被告应在中标者确定后三天内，退回原告支付给被告的2000万元（被告原缴纳的2000万元保证金归被告所有）。同时，本协议其余约定均自动失效”的约定，可以看出，原告的合同目的（即被告的主要合同义务）是原告中标开发案涉村级留用地项目。但事实是从原告与被告签订合同之日起至今已达7年多的时间，案涉村级留用地开发项目尚未立项开发，且按照第三人所述，该项目按目前政策及现状不能进行开发，相关拆迁工作没有实施。故本院认定原告的合同目的无法实现，原告依法有权解除合同，合同自原告解除通知到达被告时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行，原告有权要求被告返还保证金及拆迁补偿款并赔偿利息损失。原告的诉讼请求，与法有据，本院予以支持。被告提出原告与第三人签订相关协议后，被告的合同义务已经完成，与双方的合同约定不符，本院不予采信。据此，根据《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款、第五百六十三条第一款第（四）项、第五百六十五条第一款、五百六十六条第一款之规定，判决如下: 一、确认上海瀛顶实业有限公司与杭州吉春实业有限公司签订的《合作开发协议书》及《〈合作开发协议书〉之补充协议》于2020年5月19日解除； 二、杭州吉春实业有限公司在本判决生效后十日内返还上海瀛顶实业有限公司保证金2000万元及该款自2013年10月31日起至实际返还日止的利息损失【至2019年8月19日按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付】； 三、杭州吉春实业有限公司在本判决生效后十日内返还上海瀛顶实业有限公司拆迁补偿款1000万元及该款自2013年12月25日起至实际返还日止的利息损失【至2019年8月19日按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付】。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费119686元，由杭州吉春实业有限公司负担。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 潘伟良 二〇二一年一月十三日 法官助理 杜佳丽 书 记 员 汪 程 12- 11-