四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川06民初197号 原告：德阳市自然资源和规划局，住所地四川省德阳市凯江路二段**。 法定代表人：叶科,该局局长。 委托诉讼代理人：吴明全，四川仁竞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑筠，四川仁竞律师事务所律师。 被告：德阳市时代和信投资管理有限公司，住，住所地四川省德阳市区龙泉山北路****/div> 法定代表人：杜坤，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张全文，四川联衡律师事务所律师。 原告德阳市自然资源和规划局与被告德阳市时代和信投资管理有限公司国有建设用地使用权出让合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告德阳市自然资源和规划局的委托诉讼代理人吴明全、郑筠，德阳市时代和信投资管理有限公司的委托诉讼代理人张全文到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 德阳市自然资源和规划局的诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告签订的《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：0500-2013-0062）及《国有建设用地使用权出让合同》（合同补充条款），被告立即向原告移交案涉土地管护权及使用权；2、请求判令被告支付违约金64865244.16元（以5131.7440万元为基数，自2017年1月12日起按每日1‰计算至起诉之日止，暂算至2020年6月29日）。事实与理由：2013年10月，四川时代和信实业有限公司竞得了青衣江东路与天山北路交汇处西北角的一宗面积49.236亩国有建设用地土地使用权，并于2013年11月26日与原告签订了《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：0500-2013-0062），约定该合同签订之日起1日内，受让人一次性付清出让价款149677440元；受让人不能按时支付出让价款的，每日按迟延支付款项的1‰缴纳违约金，延期付款超过60日，经出让人催交后仍不能支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，出让人可请求受让人赔偿损失。2013年12月12日，原告与被告签订《国有建设用地使用权出让合同》（合同补充条款），作出约定：《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：0500-2013-0062）变更如下：受让人四川时代和信实业有限公司改为德阳市时代和信投资管理有限公司。其后，被告分别于2013年12月12日、2013年12月20曰缴纳土地出让款3151万元、6685万元，共计9836万元，尚余5131.744万元未付。2016年11月29日，德阳市旌阳区黄河新区开发建设管理委员会与被告签订了《国有建设用地使用权移交备忘录》，约定在实际交付该宗土地，签订本备忘录后30个工作日内付清剩余土地成交5131.744万元及相关税费。则被告应在2017年1月12日前付清该剩余款项，经原告催收后，被告至今未支付。鉴于被告的行为已构成违约，现原告特诉至法院，要求立即解除与被告签订的《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号0500-2012-0013）及《国有建设用地使用权出让合同（合同补充条款）》，并要求被告承担违约金。 被告德阳市时代和信投资管理有限公司辩称：1、被告认为原告不享有合同的解除权。依据合同约定，原告在被告约定的付款期限满60日之内，未付清土地出让金的，原告享有解除权。原告在合同约定的2013年12月30日前未交付案涉土地时，60日之内被告享有解除权。依据双方合同履行的情况来看，无论是原告还是被告双方均没有选择解除合同，而是催促对方继续履行合同，依据合同法94条、95条的规定以及合同解除的相关裁判要旨来看，合同的解除权和继续履行只能选择其一，原、被告双方均选择继续履行合同，原被告双方就案涉合同解除权均已经丧失，原告依据合同主张解除权没有合同依据。2、依据双方合同履行的实际情况，原告未按照合同约定交付土地，被告未按照合同约定缴纳土地款，在合同履行过程中双方均存在一定的违约行为，因此双方在合同履行过程中选择了继续履行。时至今日，原告均未按照备忘录的约定将案涉土地实际交付给被告，因此原告要求被告支付土地出让金的尾款以及要求承担违约责任无合同依据，被告支付土地出让金尾款的条件并未成就，不存在违约行为。综上原告的诉讼请求不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。即使被告有违约行为，但原告主张的违约金过高，请求法院依法予以调整。 经审理查明，2013年11月26日，德阳市国土资源局与四川时代和信实业有限公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，合同编号0500-2013-0062。合同载明“本合同项下出让宗地编号为5××0，宗地总面积大写叁万贰仟捌佰贰拾肆平方米，其中出让宗地总面积大写叁万贰仟捌佰贰拾肆平方米。本合同项下的出让宗地坐落于青衣江路与天山路交汇处西北角。受让人同意在2013年12月30日前将出让宗地交付给受让人，出让人同意在交付土地时，该宗地应达到本条第二项规定的土地条件：（二）现状土地条件：现状。本合同项下的国有建设用地使用权出让年期为商服用地40年，按本合同第六条约定的交付土地之日起算；原划拨（承租）国有建设用地使用权补办出让手续的，出让年限自合同签订之日起算。本合同项下宗地的国有建设用地使用权出让价款为人民币大写壹亿肆仟玖佰陆拾柒万柒仟肆佰肆拾元（小写149677440元），每平方米人民币大写肆仟伍佰陆拾元（小写4560元）。受让人同意按照本条第一款第一项的规定向出让人支付国有建设用地使用权出让价款；（一）本合同签订之日起一日内一次性付清国有建设用地使用权出让价款。受让人同意本合同项下宗地建设项目在2014年12月30日之前开工，在2016年12月30日之前竣工。受让人不能按期开工，应提前30日向出让人提出延建申请，经出让人同意延建的，其项目竣工时间相应顺延，但延建期限不得超过一年。受让人应当按照本合同约定按时支付国有建设用地使用权出让价款，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金。延期付款超过60日，经出让人催缴后仍不能支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，出让人并可请求受让人赔偿损失”。 2013年12月12日，德阳市国土资源局与德阳市时代和信投资管理有限公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，合同编号0500-2013-0062，合同载明“根据双方协议对原编号为0500-2013-0062（合同编号）土地出让合同变更如下：受让人由四川时代和信实业有限公司改为德阳市时代和信投资管理有限公司”。 2013年12月12日，德阳市时代和信投资管理有限公司缴纳了土地出让款31510000元。2013年12月20日，德阳市时代和信投资管理有限公司缴纳了土地出让款66850000元。综上，德阳市时代和信投资管理有限公司缴纳土地出让款合计98360000元。德阳市国土资源局旌阳分局出具收款收据。 2016年11月29日，德阳市旌阳区黄河新区开发建设管理委员会（甲方）与德阳市时代和信投资管理有限公司（乙方）签订《黄河新区国有建设用地使用权移交备忘录》，该备忘录载明“乙方于2013年10月31日竞得了位于旌阳区××新区××路××路交汇处西北角一宗面积约49.236亩的国有建设用地使用权，成交总价款为14967.744万元，目前土地款已支付9836万元，剩余5131.744万元土地成交价款尚未支付。因原黄河新区管委会办公楼处置结算、拆迁安置补偿遗留问题、电力线路迁改、周边道路施工打围等因素影响，乙方迟迟未能正常进场施工。截止目前，该宗地已解决相关问题，具备移交及进场施工的条件。本着互相谅解、互不追责、尽快推进项目实施的原则，经甲乙双方协商，达成一致意见如下，双方共同遵守：一、宗地使用权交付：在甲方完成宗地内拆迁安置补偿及地方关系协调等相关工作后交付该宗国有建设用地使用权、履行相关交地手续，并就土地移交、土地出让金缴纳及前期未能正常进场施工相关事宜双方达成谅解。二、付款时间和金额：在甲方向乙方实际交付该宗土地、签订本移交备忘录后30个工作日内付清剩余土地成交价款5131.744万元及相关税费。三、交付土地时，甲乙双方签订本移交备忘录视为土地使用权正式移交给乙方；乙方拒绝的，甲方对土地使用权移交可采取公证送达方式或其他法律方式进行，《国有建设用地使用权移交认定函》送达日为土地使用权移交日”。庭审中，德阳市自然资源和规划局对该备忘录予以认可。 2019年11月12日，德阳市自然资源和规划局向德阳市时代和信投资管理有限公司发出《关于尽快缴清所欠土地出让金及违约金的函》,该函载明“德阳市时代和信投资管理有限公司…，根据2016年11月29日签订的《国有建设用地使用权移交备忘录》，签订该备忘录后30个工作日内付清剩余土地成交价款5131.744万元及相关税费。但截止目前，你司仍未能缴清剩余土地出让金，此行为已构成严重违约，现函告如下：一、你司须在接函后10个工作日内全部缴清所欠土地出让金5131.7440万元及违约金（以5131.744万元为基数，自2017年1月11日起按每日1‰计算至实际支付之日止）。如你司逾期未全额缴清所欠土地出让金及违约金，我局将与你司解除合同，并要求你司承担相应的违约责任”。德阳市时代和信投资管理有限公司总经理曾伦文在2019年12月6日收到该函。 2014年3月3日，德阳市时代和信投资管理有限公司与案外人签订售楼部主体施工合同。 经现场勘查，案涉土地四周被砖墙围住，土地范围内除有一栋主体已完工的在建建筑外，并无其他未拆迁的建筑物，土地范围内荒草丛生。 因机构改革，德阳市国土资源局与政府其他职能部门合并组建为德阳市自然资源和规划局。 以上事实有《国有建设用地使用权出让合同》《黄河新区国有建设用地使用权移交备忘录》、函件、收款收据、现场勘验笔录、当事人双方身份信息、当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，德阳市国土资源局与四川时代和信实业有限公司签订《国有建设用地使用权出让合同》系当事人双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人双方均应按照合同约定履行自己的义务。后四川时代和信实业有限公司与德阳市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，明确受让人由四川时代和信实业有限公司改为德阳市时代和信投资管理有限公司，故德阳市时代和信投资管理有限公司承继案涉合同的相关权利义务。因机构改革，德阳市国土资源局后与政府其他职能部门合并组建为德阳市自然资源和规划局，故德阳市自然资源和规划局承继案涉合同的相关权利义务。 2016年11月29日，德阳市旌阳区黄河新区开发建设管理委员会与德阳市时代和信投资管理有限公司签订《黄河新区国有建设用地使用权移交备忘录》，该备忘录明确“交付土地时，甲乙双方签订本移交备忘录视为土地使用权正式移交给乙方；在甲方向乙方实际交付该宗土地、签订本移交备忘录后30个工作日内付清剩余土地成交价款5131.744万元及相关税费”，该备忘录原告作为证据予以提交本院，且原告对备忘录予以认可，另经现场勘查及被告所提交的《售楼部主体施工合同》，能够证实德阳市时代和信投资管理有限公司在案涉土地范围中修建了售楼部，案涉土地使用权已经移交给德阳市时代和信投资管理有限公司，故德阳市时代和信投资管理有限公司应当在2016年12月28日前向德阳市国土资源局付清剩余土地成交价款5131.744万元及相关税费，但德阳市时代和信投资管理有限公司怠于履行自己的义务，并经德阳市自然资源和规划局催缴后直至今日仍未付清案涉土地成交价款，德阳市时代和信投资管理有限公司怠于履行自己义务的行为已构成违约并致原告合同目的不能实现，故原告德阳市自然资源和规划局享有案涉土地出让合同的法定解除权。另根据案涉合同“延期付款超过60日，经出让人催缴后仍不能支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人有权解除合同”之约定，德阳市自然资源和规划局诉请解除案涉《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：0500-2013-0062）及《国有建设用地使用权出让合同》（合同补充条款）符合法律规定及合同约定，本院予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”之规定，合同解除后，德阳市时代和信投资管理有限公司应当向德阳市自然资源和规划局交付案涉土地。德阳市自然资源和规划局应当向德阳市时代和信投资管理有限公司返还已缴纳的土地出让金9836万元。 如前所述，德阳市时代和信投资管理有限公司未在双方约定的时间（2016年12月28日）前足额缴纳剩余土地成交价款5131.744万元，其行为已构成违约，故应当承担相应的违约责任，案涉土地出让合同约定“受让人应当按照本合同约定按时支付国有建设用地使用权出让价款，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金”。合同虽约定，自滞纳之日即2016年12月28日起计算违约金,但因德阳市自然资源和规划局仅主张从2017年1月12日起计算违约金，该诉请系对自身权利的处分，并不违反法律的规定，本院予以准许。同时该土地出让合同中对违约金的约定明显过高，本院予以调整。违约金应以5131.744万元为基数，自2017年1月12日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率二倍计算，自2019年8月20日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率二倍计算。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条规定，判决如下： 一、解除原告德阳市自然资源和规划局与被告德阳市时代和信投资管理有限公司分别于2013年11月26日、2013年12月12日签订的《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：0500-2013-0062）及《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：0500-2013-0062）； 二、被告德阳市时代和信投资管理有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告德阳市自然资源和规划局交付坐落于青衣江路与天山路交汇处西北角国有建设用地（宗地编号为5××0）； 三、原告德阳市自然资源和规划局于本判决生效之日起三十日内向被告德阳市时代和信投资管理有限公司返回土地出让款98360000元； 四、被告德阳市时代和信投资管理有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告德阳市自然资源和规划局支付违约金（以51317440元为基数，自2017年1月12日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率二倍计算，自2019年8月20日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率二倍计算）； 五、驳回德阳市自然资源和规划局的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费366126元，由德阳市时代和信投资管理有限公司负担97888元，由德阳市自然资源和规划局负担 268238元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  费元汉 审判员  毛文婷 审判员  吴 剑 二〇二一年一月六日 书记员  张 晶