重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终7945号上诉人（原审原告）：彭子素，女，1970年1月27日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：杨治，重庆贝泽禹律师事务所律师。上诉人（原审被告）：富裕注塑制模（重庆）有限公司，住所地：重庆市巴南区界石镇石桂大道18号3幢1-1、1-2、2-1、2-2；18号2幢1-1、1-2、2-1、2-2，统一社会代码：9150011305647271X6。法定代表人：CHINGHENGYANG,董事长。委托诉讼代理人：陈湲佳，重庆静航律师事务所律师。上诉人彭子素、富裕注塑制模（重庆）有限公司（以下简称：富裕公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2020）渝0113民初11540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。彭子素上诉请求：撤销原判，发回重审或改判支持彭子素的全部诉讼请求，一、二审诉讼费由富裕公司负担。事实及理由：彭子素于2013年4月到富裕公司工作，双方于2019年5月签订无固定期限劳动合同，双方均各自履行了相应义务。2020年6月23日，富裕公司单方通知彭子素解除劳动合同，属于违法解除，彭子素要求公司支付经济赔偿金、未休年休假工资及拖欠的工资被拒，公司也未办理离职手续，致使彭子素未领取到失业保险金。因此，请求判如所请。富裕公司答辩称：彭子素已达到法定退休年龄，富裕公司遂终止劳动合同，并非解除，更非违法解除。彭子素已经在失业保险机构领取到了失业保险金，富裕公司不应再予支付。彭子素的工资问题详见富裕公司的上诉状。富裕公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回彭子素的全部诉讼请求，一、二审诉讼费由彭子素承担。事实和理由：1、原判认定2019年11月至2020年1月期间公司应按病假工资标准向彭子素支付工资是不成立的，从富裕公司提交的证据来看，彭子素在2019年11月病假14天有薪酬，事假56小时应扣款610元，2019年12月病假6天有薪酬，事假128小时扣款1330.91元，2020年1月正常上班共4天，其他时间虽有病假请假单但并未向公司提交相关病历及诊断、药费单据等材料，故其当月其余时间应按无薪事假处理。富裕公司按照其病假工资和正常出勤工资进行核算并无不当。2、原判认定劳动者的年休假时间应在可享受年假的当年进行折算，之后按自然年份计算的理解有误。彭子素2019年5月29日入职至2020年6月30日终止劳动合同止共享受年休假9天，富裕公司不需向其支付未休年假工资报酬。彭子素答辩称，彭子素并未休过年休假，富裕公司应举证证明。彭子素与富裕公司之间的劳动关系，并不因年满50周岁而自动终止，应以彭子素享受社保的年龄来认定，而现有新证据证明彭子素已经享受到了保险，可以说明解除时双方存在劳动关系，公司是违法解除劳动合同。彭子素向一审法院起诉请求：1.被告支付原告违法终止劳动合同赔偿金56000元（4000元×7月×2）；2.被告赔偿原告失业保险金64000元（4000元×16月）；3.被告支付原告2019年带薪年休假补偿金1655.17元（4000元/21.75天×3天×3）、2020年带薪年休假补偿金551.72元（4000元/21.75天×1天×3）；4.被告支付原告2019年9月至2020年1月工资共计20000元（4000元×5月）。一审法院认定事实：原告彭子素于2013年5月29日至被告富裕注塑公司上班，双方建立劳动关系。2019年5月29日，原、被告签订劳动合同约定，劳动期限为无固定期限；原告月基本工资为1800元；被告的规章制度（包括但不限于员工手册、岗位职责、培训协议、保密协议、安全准则等）均属合同的主要附件，其效力与合同条款等同。被告富裕注塑公司的员工手册第八章社会保险和福利待遇第二条年休假规定，如有下列情况，员工不能享有当年的年休假：累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的。原、被告建立劳动关系期间，被告为原告参加了社会保险。2019年9月至12月，原告因生病休病假未上班，2020年1月，原告除法定节假日和病假外，实际上班时间为4天。原告每月工资项目由基本工资1800元＋岗位津贴30元＋平日加班工资＋周末加班工资－请假扣款所构成，2019年7月至2020年6月，原告实际领取的工资分别为3294.45元（7月）、4010.94元（8月）、2514.96元（9月）、1750.43元（10月）、1220元（11月）、499.09元（12月）、795元（1月）、1550.42元（2月）、2842.85元（3月）、4129.8元（4月）、3397.15元（5月）、3361.12元（6月），月平均工资为2447.18元。2020年1月27日，原告年满50周岁，同年6月23日，被告以原告已年满50周岁，达到法定退休年龄为由，向原告发出终止劳动合同通知书，通知原告双方2019年5月29日签订的劳动合同于2020年6月30日终止。2019年6月、9月，原告分别休年假2天、3天，2020年1至6月，原告未休年假。2020年7月31日，原告彭子素向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告富裕注塑公司支付赔偿金、失业保险金、2019年至2020年带薪年休假补偿金、2019年9月至2020年1月工资。同日，重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会作出巴南劳人仲不字（2020）第196号不予受理通知书。一审法院认为，首先，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告于2020年1月27日年满50周岁，达到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”规定，被告与原告终止劳动合同的理由并未违反法律规定，法院对原告要求被告支付解除劳动合同赔偿金56000元的请求不予支持。其次，《失业保险条例》第十六条规定，城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起７日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金。被告与原告终止劳动关系后，已向其出具终止劳动合同通知书，原告也明确知晓其享有领取失业保险金的相关权利，至于原告是否符合领取失业保险金的条例，应由社会保险机构审核确定，法院对原告要求被告赔偿失业保险金64000元的请求不予支持。第三，根据人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”、第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”规定，劳动者的年休假时间应在可享受年假的当年进行折算，之后按自然年份计算。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；”规定，原告应享受年休假5天。原告在2019年6月、9月分两次共计已享受年休假5天，故法院对原告要求被告支付2019年带薪年休假补偿金的请求不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第八条规定，职工已享受当年的年休假，年度内又出现条例第四条第（二）、（三）、（四）、（五）项规定情形之一的，不享受下一年度的年休假。《职工带薪年休假条例》第四条规定，职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：......（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。因原告从2019年9月起至当年12月底，请病假累计已超过2个月，原告在2020年不应再享受年休假，故法院对原告要求被告支付2020年带薪个休假补偿金的请求也不予支持。第四，原、被告在劳动合同中约定，原告的工资标准为1800元/月，原告自认从2019年9月至12月因病未上班，2020年1月上班4天，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发[2000]47号）第四条第一项规定，职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给。因此，在原告病假期间，被告应支付的工资不低于1260元/月（1800元/月×70%），原告要求被告按4000元/月支付2019年9月至2020年1月的工资，根据原告认可的工资表显示，原告在其诉请的5个月期间实际有领取工资，仅2019年11月（1220元）、12月（499.09元）、1月（795元）的工资低于1260元，差额部分被告应当予以补足，为此，被告应当支付原告2019年9月至1月期间未足额发放的工资1265.91元［1260元/月×3月－（1220元＋499.09元＋795元）］。原告超过此金额的请求，法院不予支持。综上，遂判决：一、被告富裕注塑制模（重庆）有限公司于本判决生效后五日内支付原告彭子素2019年9月至2020年1月期间未足额发放的工资1265.91元；二、驳回原告彭子素的其他诉讼请求。二审中，双方当事人一致认可彭子素已从社保部门按月领取失业保险金，彭子素遂撤回对于失业保险金的诉讼请求。彭子素提出根据其领取失业保险金的事实，可以证明其属于延迟退休的范围，即55岁退休，故富裕公司解除劳动合同违法。二审查明，富裕公司一审中举示了2019年9月至2020年1月考勤表（其中2019年9月至11月考勤表无彭子素签名，2019年12月、2020年1月有彭子素签名）和彭子素2019年10月至2020年1月期间的请假单（均有彭子素签名），其中考勤表载明：彭子素于2019年9月休假4天，10、11月全月休假，2019年12月工作日22天，其中休事假16天、休病假6天，2020年1月休事假15天，出勤4天；请假单载明：彭子素2019年10月全月请假的请假单内备注为“生病住院”，勾选的假期性质为“有薪病假”；2019年11月请假2天的请假单内备注为“病假”，但勾选的假期性质为“无薪事假”，同月请假1天的请假单内备注为“有事”，勾选的假期性质为“无薪事假”，同月请假20天的请假单内备注为“生病住院”，勾选的假期性质为“有薪病假”，同时右下角有两行手书字迹“本人一套完整的病历资料需在出院后两个工作日补齐，否则以事假处理”，两行手书中间有富裕公司工作人员签名；2019年12月的分两次共计全月请假的请假单内无备注，勾选假期性质为“无薪事假”的请假天数为22天，“有薪病假”的请假天数为8天（12月2日－9日）；2020年1月分两次共计请假17天的请假单内备注均为“病假”，但勾选的假期性质为“无薪事假”。彭子素提出考勤表和请假单上部分签名是其本人所签，部分系委托同事代签，自己系全部请的病假，也向公司提交了住院病例，但富裕公司未予批准。本院查明的其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，彭子素因已领取到失业保险金而撤回该项诉讼请求，本院予以准许。根据双方的陈述及答辩，本案争议焦点是富裕公司终止与彭子素的劳动合同是否属于违法解除、富裕公司是否拖欠彭子素2019年9月至2020年1月的工资，以及彭子素的未休年休假工资应否主张。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。富裕公司以彭子素已达到法定退休年龄而终止双方的劳动合同，并不违反法律规定。彭子素虽称根据其领取失业保险金的事实，可以证明其属于延迟退休至55岁的范围，但领取失业保险金的情况并不能推断出其退休年龄存在延迟、延迟多久，故本院对其此项观点不予采纳，彭子素要求主张违法解除劳动合同的赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。对于2019年11月至2020年1月工资，富裕公司认为彭子素2019年11月休事假56小时应扣款610元，2019年12月休事假128小时扣款1330.91元，2020年1月正常上班共4天，其他时间虽有病假请假单但并未向公司提交相关病历及诊断、药费单据等材料，故其当月其余时间应按无薪事假处理，彭子素则提出其在该段期间多次向富裕公司申请休病假，但公司未予准许。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月；……”本院认为，富裕公司提交的考勤表和请假单部分由彭子素签字确认，能够表明彭子素在2019年11月至2020年1月期间曾多次以患病为由向富裕公司申请休病假，虽然富裕公司对部分申请按事假计入考勤表，但彭子素依法享有六个月的医疗期，其患病后需要医治、实际治疗时间未超过六个月也是事实，不能仅因未获批准而剥夺其合法权益。同时，从多份请假单的备注来看，彭子素以“有事”为由请假仅1天，而由于请假单保管于富裕公司，勾选的假期性质是否系彭子素自己勾选尚不能确定。因此，2019年11月至1月彭子素每月病假工资按双方劳动合同约定的基本工资计算，为1260元（1800元/月×70%）；但根据《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第五十九条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第七条规定：“职工患病，在医疗期内停工治疗期间，每月领取的病假工资不得低于当地最低工资标准的80%”，因2019年重庆市最低工资标准为1800元，故彭子素每月应得工资为1440元（1800元/月×80%），扣除已经支付的2514.09元（1220元+499.09元+795元），富裕公司还应支付1805.91元（1440元×3-2514.09元）。富裕公司认为2019年11月至2020年1月不欠付彭子素工资的理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。彭子素认为2019年9月至2020年1月均应按4000元/月计算其工资，但其已认可从2019年9月至2020年1月期间因病未上班，其中2019年11月至2020年1月如前所述；2019年10月彭子素系全月请假，只能领取相应病假工资，而富裕公司向其支付10月工资1750.43元已超过最低工资的80%；2019年9月富裕公司已向其支付2514.96元，彭子素并未对该月富裕公司未足额支付工资举示证据。因此，本院对彭子素要求按照4000元/月支付相应工资的请求，不予支持。对于未休年休假工资，彭子素2019年已享受完5天年休假后又休病假累计超过2个月，依照法律法规的规定，不应再享受2020年的年休假，故其要求支付2019年、2020年未休年休假工资的请求，本院不予支持；富裕公司认为不应按自然年份，而应按双方劳动合同签订之日起一年期间计算年休假天数的观点于法无据，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销重庆市巴南区人民法院（2020）渝0113民初11540号民事判决；二、富裕注塑制模（重庆）有限公司于本判决生效后五日内支付彭子素2019年9月至2020年1月期间未足额发放的工资1805.91元；三、驳回彭子素的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由彭子素负担10元，富裕注塑制模（重庆）有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 钱昳心审 判 员 吴 杰审 判 员 肖 飞二〇二一年一月二十八日法官助理 岳 林书 记 员 曾 燕