山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终3372号上诉人（原审原告）：中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司，住所地山东省枣庄市薛城区新城海河路北、六盘山路东（凤鸣园小区商业办公楼）。负责人：郭承刚，总经理。委托诉讼代理人：何为，山东华师律师事务所律师。委托诉讼代理人：任朝磊，山东华师律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：孙贵英，女，1975年10月27日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：司洋洋，山东诺善律师事务所律师。上诉人中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称太平洋保险）因与被上诉人孙贵英劳动争议一案，不服山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初2350、2787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0481民初2350、2787号民事判决，改判驳回孙贵英的诉讼请求，支持太平洋保险的诉讼请求；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、无论是我方的解除劳动合同通知、我方的起诉书，还是我方在一审庭审中发表的观点意见，都是在说甚至特别强调以【严重违反劳动纪律】为由对孙贵英解除劳动关系，根本没有提及【公司规章制度】的问题，但一审法院对是否严重违反劳动纪律避而不谈，却论述我方以【严重违反公司规章制度】为由解除劳动关系违法，简直匪夷所思。我们再次强调，我们依据的是劳动法第25条，以孙贵英【严重违反劳动纪律】为由解除其劳动关系，一审法院所判非所诉。一审判决中载明我方“提供中国太平洋人寿保险股份有限公司山东分公司考勤管理暂行规定，作为与孙贵英解除劳动关系的依据，不能成立”，我方一审根本未提供该暂行规定，一审法院以此不存在的事实判决我方败诉，请二审法院改判。二、上诉人不应支付被上诉人差额工资。孙贵英辩称，一、上诉人在同一时间以相同的理由将包括被上诉人在内的八名劳动者辞退。在张静与被上诉人劳动争议案件中，上诉人无论是在仲裁阶段还是在一审阶段均是主张依据《中国太平洋人寿保险股份有限公司山东分公司考勤管理暂行规定》解除与张静的劳动关系。在本案的仲裁阶段，上诉人同样是主张依据暂行规定解除劳动关系。上诉人在本案中主张不是依据《暂行规定》是对案件事实的虚假陈述，而不是法律依据的改变，应当以上诉人最初的关于事实的陈述为准。被上诉人作为保险销售人员，上诉人强调的是销售业绩，从未对保险销售人员的考勤提出严格要求，从人员签到表看，即使没有被辞退的员工也存在多次“缺勤”。被上诉人已经履行了出勤上班的义务，反而是上诉人长期无故克扣、拖欠的劳动报酬，才是导致双方劳动关系解除的根本原因，上诉人利用用人单位的强势地位剥削甚至辞退劳动者来逃避及时足额发放劳动报酬的法定义务。被上诉人不存在严重违反劳动纪律的情形，双方签订的《劳动合同书》及劳动法相关规定中也没有关于何种情况视为“严重违反劳动纪律”的规定，上诉人不能随意认定被上诉人严重违法劳动纪律。二、劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付差额部分，上诉人在庭审中提交了银行卡交易明细证明工资发放数额，能够证实其实际领取的劳动报酬低于最低工资标准，上诉人拒不支付差额工资没有法律依据。综上所述，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审原告向一审法院起诉请求：1.劳动关系于2018年12月20日解除与孙贵英的劳动合同行为合法；2.判令双方自2015年2月13日至2018年12月20日存在劳动关系，2015年2月13日前不存在劳动关系；3.判令太平洋保险不支付孙贵英赔偿金；4.判令太平洋保险不支付孙贵英最低差额工资。一审法院认定事实：孙贵英系太平洋保险职工，职务为保险销售。孙贵英与太平洋保险于2015年2月13日签订书面劳动合同，合同期限为2015年2月13日至2018年12月20日。孙贵英于2019年12月13日向仲裁委员会申请仲裁，滕州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年2月10日作出滕劳人仲字第[2020]第3号裁决书，裁决：一、太平洋保险与孙贵英解除劳动合同行为违法；二、孙贵英与太平洋保险之间自2013年5月8至2018年12月20日之间存在劳动关系；三、太平洋保险支付孙贵英赔偿金19,030元，2016年2月至2018年12月期间的最低工资差额30188.59元，以上合计49218.59元，于本裁决生效后十日内支付给孙贵英。孙贵英与太平洋保险均在法定期限内起诉。太平洋保险提供的“滕州市顾问营销劳动合同人员签到表”显示，自2018年9月25日开始，孙贵英的签到记录有多次空缺，孙贵英在2018年9月25日至2018年12月20日期间出勤2天。2018年12月20日，太平洋保险出具《解除劳动合同通知书》，以孙贵英“多次旷工，严重违反劳动纪律”为由，解除与孙贵英之间的劳动合同。该《解除劳动合同通知书》于2018年12月27日向孙贵英送达。双方认可劳动关系解除时间为2018年12月27日。在仲裁审理中，太平洋保险还提供了中国太平洋人寿保险股份有限公司山东分公司考勤管理暂行规定，但是没有提交该暂行管理规定经过公示或向劳动者告知的证据。孙贵英提供的中国建设银行个人活期账户交易明细显示，2016年2月起，太平洋保险发给孙贵英的月份工资为：2016年2月。3-1213.95元，3月2841.87元，4月2354.49元，5月0元，6月1139.06元，7月5377.26元，8月4097.63元，9月385.11元，10月968.12元，11月1783.64元，12月1347.82元，2017年1月1155.67元，2月817.42元，3月0元，4月480.76元，5月1254.11元，6月110.93元，7月259.33元，8月1052.2元，9月773.47元，10月0元，11月0元，12月37.05元，2018年1月0元，2月0元，3月0元，4月0元，5月0元，6月0元，7月0元，8月2472.49元，9月0元，10月0元，11月0元，12月0元。另查明，2015年3月至2016年5月，滕州市最低工资标准为1450元/月，2016年6月至2017年5月，滕州市最低工资标准为1550元/月，2017年6月至2018年5月，滕州市最低工资标准为1640元/月，2018年6月至今，滕州市最低工资标准为1730元/月。一审法院认为，本案系劳动争议，孙贵英与太平洋保险存在劳动关系，双方的争议受相关劳动法律、法规约束。关于劳动关系的存续期间，双方均负有举证责任，孙贵英主张与太平洋保险建立劳动关系的时间为2005年3月，但未提供有效证据予以证明，太平洋保险主张建立劳动关系的时间为2015年2月13日，并提供书面劳动合同予以证明，故一审法院认定双方之间存在劳动关系应当自2015年2月13日至2018年12月27日。关于太平洋保险是否违法解除与孙贵英的劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”对于直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项等，用人单位应当公示或者告知劳动者，使劳动者能够知悉该劳动规章制度。公示应当采用正规的、公开的、可以永久或较长时间持续的方法，用人单位对公示的内容和告知劳动者的情况应当作书面记载，以便于日后在劳动争议处理过程中履行举证证明责任。太平洋保险提供“中国太平洋人寿保险股份有限公司山东分公司考勤管理暂行规定”、“滕州市顾问营销劳动合同人员签到表”作为与孙贵英解除劳动关系的依据，但其单位制定的规章制度缺少了向劳动者公示的程序要求，故太平洋保险的“暂行规定”及“签到表”不能作为本案的审理依据。太平洋保险以孙贵英严重违反公司相关规章制度要求为理由与孙贵英解除劳动合同，证据不足，因此，太平洋保险系违法解除劳动合同。太平洋保险应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，按经济补偿标准的二倍支付赔偿金。经济补偿所依据的工作年限为2015年2月13日至2018年12月27日，太平洋保险应支付孙贵英4个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“……劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”故孙贵英在劳动合同终止前12个月的平均工资应按照滕州市最低工资标准计算，因此其经济补偿金的数额为6920元，太平洋保险应支付孙贵英赔偿金13840元。劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分。依据孙贵英的工资中2016年2月起实发工资及滕州市最低工资标准计算，孙贵英所认可的仲裁裁决书中的低于最低工资标准的差额部分补足2017年12月份工资差额部分，不超出太平洋保险应当支付的数额，故太平洋保险应当支付的工资差额为30884.08元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十三条、第十九条之规定，判决：一、孙贵英与中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司自2015年2月13日至2018年12月27日存在劳动关系；二、中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司与孙贵英解除劳动合同的行为违法；三、中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司向孙贵英支付违法解除劳动合同经济赔偿金13840元；四、中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司向孙贵英支付低于最低工资标准的工资差额30884.08元；五、驳回孙贵英的其他诉讼请求；六、驳回中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司的诉讼请求。上述第三、四项于判决生效后七日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取计5元，（2020）鲁0481民初2787号案件受理费10元，减半收取计5元，均由中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的案件事实本院依法予以确认。本院认为，劳动者应当遵守劳动纪律。孙贵英与太平洋保险之间建立了劳动关系,其未履行请假手续长期不出勤,违反基本的劳动纪律，太平洋保险在履行了相应的审批手续后解除与孙贵英的劳动关系,符合法律规定,孙贵英要求太平洋保险支付违法解除劳动合同经济赔偿金,依据不足，依法不予支持。因孙贵英在劳动合同解除前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，一审法院依据孙贵英的工资中2016年2月起实发工资及孙贵英的工资中2016年2月起实发工资及滕州市最低工资标准计算，结合孙贵英认可的仲裁裁决内容，判决太平洋保险向孙贵英支付低于最低工资标准的工资差额30884.08元，并无不当。综上所述，上诉人太平洋保险的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初2350、2787号民事判第一、四、五、六项；二、撤销山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初2350、2787号民事判第二、三项。如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由中国太平洋人寿保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周永恒审判员  朱海燕审判员  李 帅二〇二一年一月六日书记员  张晓宇