四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终2699号 上诉人（原审原告）：成都上韬行房地产营销策划有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区交子大道**********。 法定代表人：徐溢枫，总经理。 委托诉讼代理人：王晓茜，北京市中银（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊英杰，北京市中银（重庆）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都金美安防科技有限公司，住所地：，住所地：成都市金牛区金府路**********v> 法定代表人：彭天珍，执行董事。 委托诉讼代理人：魏洁来，四川盛豪律师事务所律师。 上诉人成都上韬行房地产营销策划有限公司（以下简称上韬公司）因与被上诉人成都金美安防科技有限公司（以下简称金美公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2019）川0106民初12020号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上韬公司上诉请求：撤销原审判决，请求判决金美公司向上韬公司支付尚欠的销售代理佣金935679.2元并自2019年2月16日起，每日按尚欠佣金935679.2元的万分之二支付逾期付款违约金，直至付清。事实和理由：上韬公司认为原判决在建立委托销售关系、佣金结算的认定、付款条件是否成就等事实部分认定不清。上韬公司受金美公司委托，销售其开发的“金美国际”项目，上韬公司完成了销售任务并向金美公司开具了合规的发票，应当由金美公司支付相应佣金。 金美公司辩称，一审判决认定事实清楚、判决结论正确，应当驳回上韬公司的上诉请求。 上韬公司向一审法院起诉请求：1.判令金美公司支付佣金935679.2元，并支付逾期付款违约金（以935679.2元为本金，自2019年2月16日起按照每日万分之二的标准计算至佣金付清之日止）；2.一审诉讼费用由金美公司承担。 一审法院认定事实：2017年4月18日，上韬公司（乙方）与金美公司（甲方）签订《销售代理合同》，约定的主要内容：1.甲方委托乙方作为“金美国际”项目独家驻场销售代理商，销售任务为100000000元，时间为2017年4月21日至2017年12月31日；2.本合同有效期为本合同生效之日起至本项目完成90%的可销售面积之时止或双方协商终止合同之日止；3.双方共同协商以月签约金额作为计提基数，代理服务费提取比例：完成当期销售任务的100%提成费率为3.5%，超出当期销售任务100%以上的部分奖励提成费率为1.5%，超出公司底价，1000元以内提30%，溢价部分不提成，超出1000元至2000元部分提20%，超出2000元以上提10%；4.代理服务费每月结算一次，由乙方于次月的前5个工作内向甲方提交书面的代理服务结算书，提交上月代理服务费对账表，甲方应于收到乙方提交的结算书和对账表之日起在5个工作日内签字确认并返还乙方，逾期10天未提出异议，视为甲方已确认；5.甲方应于次月15日前将代理服务费支付给乙方。乙方在收取代理服务费前，应向甲方开具等额正式发票；6.若甲方未按本协议约定时间向乙方支付代理服务费，从应支付代理服务费逾期的次日计算，则甲方应每日向乙方支付代理费金额的万分之二作为违约金，直至付清为止；7.甲乙各方均应指定专人，接收对方提交的各类函件及资料，甲方指定曾昌玉为代表，乙方指定贾莉为代表。 双方当事人就上述合同还签订了《关于金美国际营销代理合同的补充协议》（以下简称“补充协议”），约定代理期限延长至2018年12月31日。 上韬公司为证明应收代理佣金，向一审法院提交了《上韬佣金结算总表》，该证据上签署名字为“苟海英”。对于该证据的认定情况，一审法院在后文予以评述。 一审法院认为，由于金美公司对于上韬公司代理销售业绩未予认可，上韬公司作为代理营销方，就其所主张的代理销售情况有责任提交证据。根据《销售代理合同》的约定，双方就上韬公司每月向金美公司提交代理服务费结算资料的期限及双方接收资料人员均进行了明确约定。一审审理中，上韬公司既未提交代理期限内每月代理服务费结算资料的情况，且提交的《上韬佣金结算总表》上的签字“苟海英”，也不是合同中明确指定的金美公司代表，故对于上韬公司提交的证据《上韬佣金结算总表》，一审法院不予采信。上韬公司未提交有效证据证明代理案涉项目的具体销售情况，其主张金美公司支付佣金、违约金的诉讼请求，因证据不足，一审法院不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回上韬公司的诉讼请求。一审案件受理费13516元，减半收取计6758元，由上韬公司负担。 二审中，上韬公司向本院提交新证据：证据1.《发票》共计33张；证据2.《银行对账单》《收款回单》共计7张。拟证明：1.上韬公司已足额向金美公司开具佣金结算所需的《发票》，33张《发票》共计金额为1999757.11元；2.结合《发票》《银行对账单》《收款回单》及一审中提交的《佣金总结表》可以证明《佣金总结表》上所载的金额是正确并且得到双方实际履行的。 金美公司质证称，对二组证据的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，而且该证据达不到上韬公司的证明目的。1.该33张《发票》没有金美公司签收的任何凭证，根据双方的《销售代理合同》第8页第8条第3款B项“乙方……发票”可知金美公司应当在收到上韬公司开具的正式发票之后才根据双方的结算金额进行付款，但上韬公司没有举证证明金美公司收到了该33张《发票》；2.一审中，上韬公司举示的《佣金总结表》中“苟海英”的签字时间是2019年1月，而上韬公司举示的33张《发票》的开票时间是在2017年8月至2018年5月期间，根据履行合同的正常逻辑，应当是双方先进行结算再根据结算的金额来开具对应的《发票》，而《佣金总结表》与33张《发票》的时间上存在矛盾，只能说明即使上韬公司将33张《发票》给了金美公司但也应当是双方之前的交易往来，不能作为《佣金总结表》后上韬公司再开具的发票。因此，这33张《发票》与本案无关联性；3.《银行对账单》《收款回单》并不能完全展示双方之前的交易往来。上韬公司称在2018年5月15日向金美公司开具的最后一张《发票》金额是34914元，对应的是《佣金总结表》中的最后一项及第48项。而金美公司也在2018年6月5日向上韬公司支付了34914元的款项，从逻辑上讲这是上韬公司陈述的以及《佣金总结表》中显示的最后一笔佣金，既然金美公司已经支付了该笔佣金并且也得到了上韬公司的举证承认，可以看出金美公司已经履行完毕最后一笔支付义务，且无法证明上韬公司在做了佣金总结算之后双方之间还有债权债务，并且还向金美公司开具过发票这一证明目的；4.上韬公司提交发票的总额1999757元，与《佣金总结表》中的金额不匹配，因此该33张《发票》与本案没有关联性，并且也不能证明金美公司收到。 本院经审查认为，对上韬公司提交的证据的真实性予以认可，与本案的关联性及是否能够达到其证明目的将在下文论述。 本院二审审理查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。 另查明，《销售代理合同》第八条：5.代理服务费结算条件：乙方完成的销售合同满足下列条件之一的，乙方即可按照实际条约金额及对应点位结算代理服务费：（1）付款方式为按揭的，结算方式为：销售合同金额佣金全款付清；结算条件为：首付款已付清并完善合同。（2）付款方为一次性付款的，结算方式为：销售合同金额佣金全款付清；结算条件为：付完全款并完善合同。（3）付款方式为分期付款的，结算方式为：销售合同金额佣金全款付清；结算条件为：付完约定的首期款并完善合同。 第九条函件及资料的交接。1.甲乙各方应指定专人，接收对方提交的各类函件及资料。如甲乙双方任何一方需变更函件及资料接收人，应提前两个工作日以加盖公章的书面函件通知另一方。 本院经审查认为，本案的争议焦点为，上韬公司诉请金美公司向其支付剩余佣金及逾期付款违约金是否成立。 本院认为，上韬公司、金美公司签订的《销售代理合同》《补充协议》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方均应按约定履行各自的义务。 《销售代理合同》第八条：1.甲乙双方共同协商以月签约金额作为计提基数，代理服务费计算提取比例：完成当期销售任务的100%，提成费率为3.5%；超出当期销售任务100%以上的部分奖励，提成费率为1.5%；溢价：超出公司底价，1000元以内提30%，超出1000元至2000元部分提20%，超出2000元以上提10%（溢价部分不提成）；若乙方连续三个月完成销售任务在70%以下，提成费率扣0.5%……；3.代理服务费每月结算一次，由乙方于次月的前5个工作内向甲方提交书面的代理服务结算书，提交上月代理服务费对账表，甲方应于收到乙方提交的结算书和对账表之日起在5个工作日内签字确认并返还乙方，逾期10天未提出异议，视为甲方已确认；甲方应于次月15日前将代理服务费支付给乙方。乙方在收取代理服务费前，应向甲方开具等额正式发票；5.代理服务费结算条件：乙方完成的销售合同满足下列条件之一的，乙方即可按照实际签约金额及对应点位结算代理服务费：（1）付款方式为按揭的，结算方式为：销售合同金额佣金全款付清；结算条件为：首付款已付清并完善合同。（2）付款方式为一次性付款的，结算方式为：销售合同金额佣金全款付清；结算条件为：付完全款并完善合同。（3）付款方式为分期付款的，结算方式为：销售合同金额佣金全款付清；结算条件为：付完约定的首期款并完善合同。第九条函件及资料的交接。1.甲乙各方应指定专人，接收对方提交的各类函件及资料。如甲乙双方任何一方需变更函件及资料接收人，应提前两个工作日以加盖公章的书面函件通知另一方。2.甲方指定：曾昌玉为代表；乙方指定：贾莉为代表。由上述约定可知，计算销售代理服务费应以双方约定的每个月的销售任务为基础，根据销售任务的完成情况计算提取比例、奖励、溢价。代理服务费每月结算一次，上韬公司应于次月的前5个工作日内提交书面的代理服务结算书、上月代理服务费对账表，且服务费结算亦根据购买人付款方式不同结算条件亦不同，同时，双方均指定了专人接收函件及资料。二审中，上韬公司提交了《发票》《银行对账单》《收款回单》，拟证明：上韬公司已足额向金美公司开具佣金结算所需的《发票》，结合一审提交的《佣金总结表》，可以证明《佣金总结表》上所载的金额是正确并且得到双方实际履行的。本院经审查认为，上韬公司一审、二审均未提交合同约定的结算代理服务费所需的销售任务书，代理服务结算书，上月代理服务费对账表，销售房屋是否符合双方约定的代理服务费结算条件等每月结算资料。上韬公司二审提交的证据在无其它证据佐证的情况下，不能达到其证明目的，上韬公司应承担举证不能的法律后果。综上，本案现有证据不能证明双方当事人履行《销售代理合同》的情况，故上韬公司诉请金美公司向其支付剩余佣金及逾期付款违约金不能成立，本院不予支持。 二审中，上韬公司申请调取《上韬佣金结算总表》上的签字人“苟海英”的身份信息及购买社保的纪录，以确认“苟海英”为金美公司的工作人员。对此，本院认为，根据《销售代理合同》的约定，双方均指定了专人接收函件及资料。即使“苟海英”是金美公司的工作人员，但“苟海英”并非双方约定的函件及资料的接收人，同时，《上韬佣金结算总表》上除“苟海英”签名及落款日期外，并未有任何意思表示，因此，本院对上韬公司调取证据的申请不予准许。 综上，上韬公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13516元，由成都上韬行房地产营销策划有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  白福群 审判员  龚 耘 审判员  李 俊 二〇二一年一月十一日 书记员  杨珍梅