山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终8086号 上诉人（原审被告）：王来英，女，1969年3月3日出生，汉族，住青州市。 委托诉讼代理人：门福志，山东春水律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴兆庆，男，1969年10月17日出生，汉族，住青州市。 被上诉人（原审原告）：蒋文德，男，1963年10月7日出生，汉族，住青州市。 被上诉人（原审原告）：张吉才，男，1958年1月18日出生，汉族，住青州市。 以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：马国良，青州衡信法律服务所法律工作者。 上诉人王来英因与被上诉人吴兆庆、蒋文德、张吉才合伙协议纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初4370号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王来英上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由吴兆庆、蒋文德、张吉才承担。事实和理由：1、一审法院认定分伙协议未解除错误。一审法院根据上诉人的申请对了解本案事实的中间人郭洪军进行了调查询问，郭洪军的调查笔录、出具的书面证明、上诉人的银行打款凭证足以证实上诉人与被上诉人之间签订的分伙协议系中间人起草并书写，协议签订后，上诉人王来英按照协议约定于当天下午及晚上将40万元的款项分两笔汇入中间人郭洪军账户，上诉人履行了款项支付义务，但各被上诉人在协议签订后没有履行交付沙场物资的义务，且合伙人冯文华还单独提出要将土地增加30万元，致使分伙协议客观上无法实际履行。2020年6月9日晚上被上诉人蒋文德夫妇、吴兆庆、张吉才、冯文华宴请中间人郭洪军夫妇吃饭时，郭洪军在征得各位被上诉人的同意后于当日晚上将40万元的款项返还给上诉人王来英，双方之间签订的分伙协议解除。一审法院故意忽略郭洪军的调查笔录、出具的书面证明、上诉人的银行打款等证据材料，以分伙协议没有约定解除条件为由否定双方之间协议解除的事实，属于认定事实错误。2、一审法院在未查明沙场物资交付上诉人的情况下向被上诉人支付300000元错误：一审庭审中上诉人提交了《沙场处理物资详情表》且被上诉人当庭予以认可，一审法院也认定沙场物资以《沙场处理物资详情表》为准向上诉人交付，根据证据规则，被上诉人应当证明向上诉人的交付沙场物资的情况，除一审法院采取保全措施查控物资及弥河派出所询问笔录确定的物资外，被上诉人也没有提供证据证实已经交付《沙场处理物资详情表》中的物资，且实际上上诉人也没有收到上述物资，上诉人在一审庭审中提交的与合伙人冯文华现场录音也证实被上诉人实际控制了沙场中大部分物资，一审法院在被上诉人未交付沙场物资的情况下判决上诉人向被上诉人支付300000元错误。 吴兆庆、蒋文德、张吉才均辩称，上诉人上诉理由不能成立，其主张协议已经解除无事实和法律依据，上诉人与被上诉人签订《沙场处理协议后》，即已生效，在双方履行过程中上诉人从未向被上诉人发出解除合同的通知，且协议中也未约定解除条件，协议生效后上诉人未按约定履行付款义务，一审中郭洪军的证言能证实上诉人未履行协议的付款义务，故上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 吴兆庆、蒋文德、张吉才向一审法院起诉请求：1、判令王来英支付吴兆庆、蒋文德、张吉才投资款300000元；2、本案诉讼费用由王来英负担。 一审法院认定事实：2020年4月18日，王来英、吴兆庆、张吉才、冯文华、张秀红签订《建材合伙协议》一份，约定合伙人：王来英、吴兆庆、张吉才、冯文华、张秀红，股份为王来英40%，吴兆庆20%，张吉才10%，冯文华10%，张秀红20%，初步投资：按每股15万元，王来英15万元，吴兆庆15万元，张吉才13.8万元、冯文华以土地投资1.2万元（土地租金相抵）。后双方合伙经营沙场投入540000元，其中吴兆庆、蒋文德（张秀红丈夫）、王来英各出资135000元，张吉才出资123000元、冯文华以养殖场抵顶出资款12000元（张吉才、冯文华二人一个股），购买经营沙场的物资包括地磅、洗砂船、水泵、电缆线、电表、毛沙等。沙场经营一段时间后，2020年6月6日，吴兆庆、张吉才、蒋文德与王来英以及冯文华经协商一致终止合伙，并对合伙财产及权益进行处理，签订《处理沙场协议》一份（由案外人郭洪军起草）。协议约定，“1、原沙场的所有物资归买断人所有（包括场地上的沙子、原料所有机械及办公用品及一切物资）……3、该沙场经合伙人协商处理给王来英，王来英签字后付现金肆拾万元，由合伙人按投资股份平均分配给每位合伙人”，协议对其他事项亦进行了约定。《处理沙场协议》签订后，2020年6月6日王来英指定他人将400000元转入案外人郭洪军银行账户，2020年6月9日案外人郭洪军将400000元转出，未转给吴兆庆、张吉才、蒋文德。 另查明，2020年4月30日，潍坊市生态环境局青州分局向王来英送达约见法人代表通知书。 合伙终止协议签订后，因沙场部分物资丢失，李桂华、张吉才曾向公安机关报警称被盗，青州市公安局弥河派出所调查处理。根据公安机关询问笔录，2020年6月11日、12日，王来英找人到沙场拉走沙场的洗沙船一辆，拉走一部分砂石料并对外出卖，拿走沙场东边小屋内配电柜一个，拿走录像机一个。2020年6月12日，吴兆庆与张吉才、冯文华、张秀红拉走沙场的一个地磅、一个配电盘、两根电缆线。 一审法院认为，双方当事人签订的合伙终止协议系当事人真实意思表示，且不违反法律行政法规强制性规定，合法有效，当事人应按约定全面履行自己的义务。吴兆庆、蒋文德、张吉才要求王来英按分伙协议支付相应款项，王来英辩称分伙协议未生效，未实际履行，已解除。《处理沙场协议》系双方在合伙经营沙场一段时间后，经协商一致达成的合伙终止协议，协议中未约定协议解除的条件，在协议实际履行过程中，双方亦未向对方发出解除合同通知或确认协议解除，故合伙终止协议并未解除。双方签订合伙终止协议后，王来英以沙场物资归其所有为由拉走洗沙船、部分砂石料、配电柜等物资，表明其认可合伙终止协议的效力，故对其《沙场处理协议》未生效、未实际履行、已解除的辩称意见，不予支持。 关于合伙财产的处理，吴兆庆、蒋文德、张吉才主张全部合伙财产及权益归王来英所有，王来英应按协议约定支付吴兆庆、蒋文德、张吉才300000元。王来英辩称如按协议履行，王来英应按股份40%分得160000元。相关法律规定“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益”。故对于合伙财产，应按照双方签订的《处理沙场协议》处理，协议约定“3、该沙场经合伙人协商处理给王来英，王来英签字后付现金肆拾万元，由合伙人按投资股份平均分配给每位合伙人。4、冯文华土地按原建材合伙协议中的土地使用期限到2021年4月17日止……”，双方合伙经营沙场投入540000元（其中吴兆庆、蒋文德、王来英各出资135000元，张吉才出资123000元，冯文华的养殖场抵顶出资款12000元，张吉才、冯文华二人一个股），双方的实际出资额相等各占25%。故根据双方实际出资情况、协议内容以及郭洪军的调查笔录，沙场所有物资及相关权益作价400000元归王来英所有（以《沙场处理物资详情表》为准，现在吴兆庆、蒋文德、张吉才处的一个地磅、一个配电盘、两根电缆线由吴兆庆、蒋文德、张吉才返还王来英），王来英应根据协议约定按比例支付吴兆庆、蒋文德、张吉才300000元（400000元*75%）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：王来英于本判决生效之日起十日内支付吴兆庆、蒋文德、张吉才投资款300000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，诉讼保全费2020元，由王来英负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的其他事实与一审认定事实基本一致。 本院认为，本案的焦点问题是上诉人王来英与被上诉人吴兆庆、蒋文德、张吉才签订的《处理沙场协议》是否生效，应否解除。因《处理沙场协议》系双方在合伙经营沙场一段时间后，经协商一致达成的合伙终止协议，协议中未约定协议解除的条件，在该协议实际履行过程中，双方亦未向对方发出解除合同通知或确认协议解除，故《处理沙场协议》并未解除，一审法院认定上诉人王来英按照《处理沙场协议》的约定按比例支付向被上诉人吴兆庆、蒋文德、张吉才支付300000元，并无不当，应予维持。 上诉人王来英主张通过中间人郭洪军出具的书面证明、公安机关对郭洪军的调查笔录、王来英的银行打款记录等证据，能够证明《处理沙场协议》并未生效，应予解除，但在案证据能够证实，上诉人与被上诉人签订本案的合伙终止协议（即《处理沙场协议》）后，上诉人王来英以沙场物资归其所有为由拉走洗沙船、部分砂石料、配电柜等物资，表明其认可《处理沙场协议》的效力并已实际履行，且《沙场处理协议》未约定解除条件，上诉人亦未有向被上诉人发出解除上述协议的通知等相关证据，故上诉人的上诉主张，事实和法律依据不足，不予支持。对于上诉人王来英主张的被上诉人吴兆庆、蒋文德、张吉才占有沙场部分物资的问题，可另行主张权利。 综上所述，上诉人王来英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5800元，由上诉人王来英负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  高 波 审判员  冯海玲 二〇二一年一月十六日 书记员  王 旭