河南省周口市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2021)豫16刑终120号原公诉机关周口市川汇区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐建如，男，1983年5月5日生于河南省西华县，汉族，初中文化，住西华县。因涉嫌故意伤害罪于2020年1月18日被刑事拘留，因涉嫌故意伤害罪于2020年1月23日被执行逮捕。指定辩护人刘亚，河南明辨律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人李某，男，1968年10月27日出生，汉族，住周口市川汇区，在周口市川汇区黄淮市场修理电动车。周口市川汇区人民法院审理川汇区人民检察院指控原审被告人徐建如犯故意伤害罪一案，于2020年12月19日作出（2020）豫1602刑初260号刑事附带判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某服判未上诉，原审被告人徐建如不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，查阅了本案的卷宗材料，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原判认定：被告人徐建如、被害人李某均在周口市川汇区黄淮市场修理电动车。2019年12月27日9时许，被告人徐建如与被害人李某因为张贴小广告的事情发生争吵，继而发生互殴。从侦查机关提供的现场监控视频显示，李某手拿钢管、徐建如手拿打气筒，先是二人用手互相打对方，后被害人李某用先用钢管击打被告人徐建如头部一下，徐建如用打气筒进行还击打李某，双方互殴、撕扯过程中均倒地。徐建如站起后，压在李某身上，围观群众将徐建如拉起后，李某亦坐在地上，徐建如将右腿骑在李某右肩上数分钟，后徐建如起身，李某倒地躺在地上，徐建如又用脚踢一下李某。后徐建如拨打110报警。被告人徐建如头部被李某打伤。经侦查机关委托司法机关鉴定，李某腰部右侧第8、9、10三根肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级，徐建如头部损伤程度为轻微伤。另查明，被害人李某自2019年12月27日住院，2020年4月27日出院，住院122天。花费医疗费总金额6951.4元。经对李某住院每日清单查看，除2020年2月26日购买接骨七里片2盒93.16元外，李某自2020年1月24日至2020年3月22日每日住院费用均为23.9元，包括床位费15元、住院诊查费2元、二级护理费5元、医疗废物处理费1.9元；2020年3月23日至2020年4月19日每日住院费用18.9元，包括床位费15元、住院诊查费2元、医疗废物处理费1.9元；2020年4月20日至27日住院费每日21.9元，包括住院费15元，住院诊查费2元、三级护理费3元、医疗废物处理费1.9元。被告人徐建如受伤住院，自2019年12月27日至2020年1月8日，住院13天，花费医疗费3703.36元。上述事实，有以下证据予以证实：1、被告人徐建如供述与辩解2019年12月27日上午9时许，在川汇区黄淮市场东区，我与一名同行（修车师傅）发生了打架。当时我正在买豆腐，对方正在修车子，我就问对方为什么把我贴的名片揭了，咱各干各的，我们两个就开始争论起来了。争论时，我将对方电动车的灯线拽掉了几根，对方就拿着钢管砸我的电动车，我拿着一个打气筒打了对方，对方拿着钢管打在我的头上了，最少有4下，我就打了对方一下，然后我们两个倒地上了。我起来了，对方在地上坐着，我就报警了。现场有我们两个，还有一个收破烂的。我受伤了，伤在右头部，对方眼皮上有伤口，对方自己挂的。我们两个之前没有矛盾。我们当时要打架是因为周口都是修电动车的，互相贴卡片，争生意。2、被害人李某陈述2019年12月27日上午，当时我正在给别人修车子，对方走过来对着我说：“你会不会干，啥活都接。”中间还骂了我一句，我也骂了对方一句，对方当时骑着三轮车走了。过一会又回来了，将我电动车下面的线给我拽掉了，我就拽了对方不让走，让对方给我接上，对方一直不给我接，我就一直不让对方走，对方一直抓着我的衣领，有人拉也拉不开。对方就拿真一个打气筒，我拿着一个钢管，对方将我按倒在地上，跪在我的肚子上，然后被几个人拉开了，我肚子疼的受不了了，我拿着钢管打了对方几下。对方当时也打了我，我蹲在地上了，对方在我身上坐了，然后我就不知道了。我与对方之前没有矛盾。3、证人证言（1）证人智国辉证言209年12月27日上午在我店门口有两名男子打架，这两名男子在黄淮市场内修锁。因为两个人是同行，说是撕名片的事情。我当时从店里面出来的时候，两个人都撕在一起了。后见年纪大的男子躺在地上，年轻的男子捂着头，然后派出所的就过来了。（2）证人刘某证言2019年12月27日上午在黄淮市场东区有两名男子发生打架。两名男子，年轻的拿着打气筒，年纪大的男子拿着钢管，两个人对着打的都是相互拽着衣服。当时没有看清谁先动的手。4、书证（1）接处警登记表、受案登记表（2）现场检测报告书（3）鉴定聘请书，鉴定结论告知书（4）徐建如户籍信息及前科查询证明证实未发现徐建如有违法记录。（5）鉴定意见①周口市公安局刑事科学技术研究所鉴定书证实被鉴定人徐建如损伤程度评定为轻微伤②周口市公安局刑事科学技术研究所鉴定书证实被鉴定人李某损伤程度评定为轻伤二级（6）周口市中心医院出具的被告人李某腰部拍片及报告单，证实李某右侧腰部8、9、10三根肋骨骨折。5、视听资料、电子数据：现场视频光盘证实李某与徐建如互相撕扯，互相殴打的情况。6、被害人李某住院病历、医疗费等票据，被告人徐建如住院病历、医疗费等票据。上述证据均经当庭举证、质证、认证，事实清楚，证据确实，足以认定。周口市川汇区人民法院认为，被告人徐建如与被害人李某因小事发生纠纷，继而发生厮打，在厮打过程中，致李某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人徐建如拒不认罪，态度恶劣。被害人李某开始先击打被告人，存在一定过错。被害人李某住院122天，自2019年12月27日至2020年4月27日。这期间的医疗费6951.4元依法予以支持。自2019年12月27日至2020年1月23日之间的误工费2623.6元，护理费3594.64元、营养费560元、交通费560元、住院伙食补助费1400元，予以支持。其中自2020年1月24日至2020年4月27日之间，被害人仅用两盒节骨片，没有用其他药物，这期间的误工费，护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费，于法无据，不应当予以支持。考虑到被害人的伤情确实存正，实际误工费必然发生，酌定支持一个月的误工费2811元。被告人徐建如住院13天，期间的医疗费3703.36元、误工费1218.1元、护理费1668.94元、住院伙食补助费650元、营养费260元、交通费260元等费用予以支持。被害人支出费用与被告人支出费用互相折抵后，被告人徐建如应当赔偿被害人李某10740.24元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、被告人徐建如犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；二、被告人徐建如赔偿附带民事诉讼原告人李某10740.24元，并于判决生效后一个月内付清。上诉人徐建如上诉称：原审事实不清，适用法律错误，应改判无罪或者发回重审，不应承担民事责任。其辩护人辩护意见：认定徐建如属于故意伤害，与事实不符，被害人李某具有重大过错，对矛盾激化具有一定责任，建议从轻处罚。经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审相同，原审证据来源合法，并经当庭举证、质证，能够认定本案的事实，本院予以确认。经查，上诉人徐建如与被害人李某因张贴小广告的事情，发生争执，上诉人徐建如先将李某的电动车电线拔掉，引起双方发生厮打，后上诉人徐建如坐在被害人李某的身上，造成李某右侧腰部8、9、10三根肋骨骨折，有上诉人徐建如供述、被害人李某陈述和提取的监控视频及现场目击证人智国辉、刘某证言在卷佐证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。对于本案的发生，被害人李某负有一定的责任，但不属于有重大过错。由于上诉人徐建如的犯罪行为给被害人李某造成的经济损失，应予赔偿。鉴于徐建如在本案中也受伤住院，由此造成的经济损失，原审予以相互折抵一并处理，并无不当。原审根据上诉人徐建如的犯罪事实、认罪态度及对社会的危害程度等综合情节，予以量刑是合适的。故上诉人徐建如的上诉理由及其辩护人辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人徐建如与被害人李某因琐事发生纠纷，继而发生厮打，在厮打过程中，致李某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审程序合法，定罪准确，适用法律正确，刑、民两部分处理适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘中根审判员  张亚敏审判员  魏尚伟二〇二一年一月二十二日书记员  邝美云