山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1269号 上诉人（原审被告）：青岛盛辉物流有限公司，住所地山东省青岛市城阳区。 法定代表人:陈建灼，总经理。 委托诉讼代理人：赵旭光，山东相泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王绍佳，男，1987年4月14日出生，汉族，住黑龙江省佳木斯市东风区。 上诉人青岛盛辉物流有限公司（以下简称盛辉公司）因与被上诉人王绍佳劳动争议一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初15044号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 盛辉公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不支付被上诉人赔偿金52,783.64元、停工留薪期工资13,087.57元、一次性伤残就业补助金76,328元、2020年2月份工资3762.26元；6.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人未向上诉人申请解除劳动关系，其劳动关系也未解除，不应向其支付一次性伤残就业补助金。二、被上诉人主张的停工留薪期工资、赔偿金、带薪年休假工资、2020年2月工资没有事实和法律依据。综上所述，恳请依法查明事实，判如所请. 王绍佳未答辩。 王绍佳向原审法院提出诉讼请求：1.判决盛辉公司为王绍佳办理解除劳动合同的相关手续；2.判决盛辉公司支付王绍佳工伤住院期间伙食费1300元，护理费1690元；3.判决盛辉公司支付王绍佳停工留薪期间工资17259.88元；4.判决盛辉公司支付王绍佳一次性伤残就业补助金76328元；5.判决盛辉公司支付王绍佳赔偿金60409.58元；6.判决盛辉公司支付王绍佳年假工资20830.89元；7.判决盛辉公司支付疫情期间（2020年2月1日-2020年3月4日）工资5108.53元。以上请求合计金额:182926.88元。 盛辉公司向原审法院提出诉讼请求：1.确认王绍佳因旷工与盛辉公司之间已经于2020年5月16日解除劳动关系；2.判令盛辉公司不需要支付王绍佳停工留薪期工资13130.65元、一次性伤残就业补助金76328元、赔偿金46847.84元、带薪年休假工资1656.86元、疫情期间工资3814.43元，合计141777.78元。3.判令王绍佳自费项目医疗费2531.81元应返还给盛辉公司。4.本案诉讼费由王绍佳承担。 原审法院认定事实如下：王绍佳系盛辉公司员工，自2013年11月开始到盛辉物流工作，盛辉物流自2014年6月开始为王绍佳缴纳社会保险，双方签订了期限自2016年11月22日起至2021年11月21止的劳动合同，劳动合同中约定的工作地点系青岛。2018年11月8日王绍佳受伤，2019年2月22日回盛辉物流公司上班。2019年1月10日，青岛市人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书，认定王绍佳所受伤害为工伤，2020年2月6日，青岛市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定结论书，鉴定结论为王绍佳劳动功能障碍程度为伤残玖级；生活自理障碍程度为无生活自理障碍。社保基金为王绍佳拨付了医疗费及一次性伤残补助金。2020年5月7日，盛辉物流对王绍佳作出调岗通知，工作地点由烟台变更至青岛，但王绍佳未到青岛工作地点上班。2020年5月16日盛辉物流以王绍佳旷工为由解除了和王绍佳的劳动关系。庭审中，王绍佳与盛辉物流均认可双方劳动关系解除时间为2020年5月16日。 2019年2月至2020年3月，盛辉公司每月向王绍佳支付工资的数额分别为759.88元、3504.88元、3660.94元、3798.94元、3921.94元、3804.29元、3725.64元、3789.29元、3931.04元、3907.29元、3945.29元、2764.29元、8元、4489.29元。 另查明，王绍佳作为申请人于2020年7月6日以盛辉公司为被申请人向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.裁决盛辉公司为王绍佳办理解除劳动合同的相关手续；2.裁决盛辉公司支付王绍佳工伤住院期间伙食费1300元，护理费1690元；3.裁决盛辉公司支付王绍佳停工留薪期间工资17259.88元；4.裁决盛辉公司支付王绍佳一次性伤残就业补助金76328元；5.裁决盛辉公司支付王绍佳赔偿金60409.58元；6.裁决盛辉公司支付王绍佳2013年11月至2020年5月16日期间年假工资20830.89元；7.裁决盛辉公司支付王绍佳2020年2月1日至2020年3月4日疫情期间工资4890.3元。青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会作出青城劳人仲案字[2020]第1403号裁决书，裁决：一、被申请人青岛盛辉物流有限公司于裁决生效之日起十日内为申请人王绍佳办理解除劳动合同的相关手续；二、被申请人青岛盛辉物流有限公司于裁决生效之日起十日内协助申请人王绍佳办理住院期间伙食补助费拨付手续；三、被申请人青岛盛辉物流有限公司于裁决生效之日起十日内支付申请人王绍佳2018年11月8日至2019年2月22日停工留薪期间工资13130.65元（3603.68元×3个月＋3603.68÷21.75天×14天）；四、被申请人青岛盛辉物流有限公司于裁决生效之日起十日内支付申请人王绍佳一次性伤残就业补助金76328元（6361元×12月）；五、被申请人青岛盛辉物流有限公司于裁决生效之日起十日内支付申请人王绍佳赔偿金46847.84元（3603.68元×6.5个月×2倍）；六、被申请人青岛盛辉物流有限公司于裁决生效之日起十日内支付申请人王绍佳带薪年休假工资1656.86元（3603.68÷21.75天×5天×200%）；七、被申请人青岛盛辉物流有限公司于裁决生效之日起十日内支付申请人王绍佳2020年2月1日至3月4日疫情期间工资3814.43元[2020年2月份工资3603.68元、2020年3月1日至4日工资210.75元（1910元÷21.75天×3天×80%）]；八、驳回申请人王绍佳的其他仲裁请求。该裁决送达后，申请人王绍佳及被申请人盛辉公司均对此不服起诉至原审法院。 原审法院认为，本案为劳动争议纠纷。依据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点为盛辉公司应否为王绍佳办理解除劳动合同的相关手续；盛辉公司是否违法解除与王绍佳之间的劳动关系；盛辉公司是否应支付王绍佳停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、2020年2月1日-3月4日工资、未休带薪年休假工资及数额，原审法院逐一予以评判。 诉讼过程中，王绍佳申请撤回盛辉公司支付王绍佳工伤住院期间伙食费1300元，护理费1690元的诉讼请求，系王绍佳对自己诉讼权利的处分，原审法院予以准许；盛辉公司亦未对该项裁决提起诉讼，视为王绍佳和盛辉公司对该项仲裁裁决均认可，因此对上述仲裁请求，原审法院不再予以评析。 王绍佳与盛辉公司均认可双方劳动关系解除时间为2020年5月16日，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。盛辉公司已经为王绍佳出具解除劳动关系通知书，现王绍佳要求盛辉公司为其办理解除劳动合同的相关手续，符合法律规定，原审法院予以支持。 虽然王绍佳与盛辉公司签订的劳动合同书中约定的工作地点是青岛，但王绍佳长期以来实际在烟台工作，视为双方认可劳动合同中约定的工作地点变更为烟台，现盛辉公司将王绍佳的实际工作地点由烟台调整至青岛，应该与王绍佳协商一致。盛辉公司与王绍佳就工作地点变更未达成一致的情况下，工作地点的重大变更必然导致王绍佳工作和生活成本的增加，盛辉公司不能行使单方调岗权。现盛辉公司以王绍佳未到青岛上班，连续旷工三个工作日为由解除与王绍佳的劳动关系违法。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。王绍佳与盛辉公司解除劳动合同前十二个月提供正常劳动的月平均工资为3770.26元[（3504.88元+3660.94元+3798.94元+3921.94元+3804.29元+3725.64元+3789.29元+3931.04元+3907.29元+3945.29元+2764.29元+4489.29元）÷12]。王绍佳在盛辉公司处工作六年零七个月，故盛辉公司应向王绍佳支付违法解除劳动合同赔偿金52783.64元（3770.26元/月×7个月×2）。盛辉公司主张应以劳动合同书中约定的以月基本工资（1800元/月）作为计算经济补偿金、停工留薪期工资等待遇的计算基数，该约定与法律规定相冲突，属于无效条款，原审法院不予采信。 2018年11月8日王绍佳在工作中受伤，2019年2月22日回盛辉物流公司上班。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。盛辉公司应按照王绍佳原工资标准支付王绍佳停工留薪期工资，故盛辉公司需支付王绍佳停工留薪期工资13087.57元（3770.26元÷21.75天×17天+3770.26元/月×2个月+3770.26元÷21.75天×15天）。 《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二项规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。本案中，虽然盛辉公司与王绍佳解除劳动关系违法，但王绍佳同意与盛辉公司解除劳动关系，故盛辉物流应支付王绍佳一次性伤残就业补助金76328元（6361.06元/月×12个月）。 根据人力资源社会保障部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》的规定，企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。受新冠疫情影响，2020年2月盛辉公司未能正常营业，故盛辉公司应按照王绍佳提供正常劳动的工资标准3770.26支付王绍佳2020年2月份工资，已支付8元，尚需支付3762.26元。盛辉公司已经实际支付王绍佳2020年3月份工资，故原审法院对王绍佳要求盛辉公司支付其2020年3月1日-4日工资的请求不予支持。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。未休带薪年休假工资作为职工福利待遇，本案诉讼时效应从双方劳动关系解除时起算，王绍佳未提交证据证明有诉讼时效中止、中断情形，且盛辉公司抗辩该项诉求已过诉讼时效，故对于2019年之前的未休带薪年休假工资，原审法院不予支持，但王绍佳主张2019年度及2020年度未休带薪年休假工资仍在诉讼时效内，原审法院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。王绍佳无在其他单位工作证明，故原审法院认定王绍佳自2013年11月参加工作至与盛辉公司解除劳动关系之日，累计工作时间满1年不满10年，其享受的带薪年休假应为5天。经核算，王绍佳2019年带薪年休假时间为5天（274天÷365天×5天），2020年带薪年休假时间为1天（137天÷365天×5天），故盛辉公司应向王绍佳支付2019年-2020年未休带薪年休假工资2080.14元（3770.26元/月÷21.75天×6天×200%）。 关于盛辉公司要求王绍佳返还自费项目医疗费2531.81元的诉讼请求，未经过仲裁程序，本案中不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《职工带薪年休假条例》（中华人民共和国国务院令第514号）第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第1号）第十条、第十一条、第十二条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二项规定，判决：一、盛辉公司于判决生效后十五日内为王绍佳办理解除劳动合同的相关手续；二、盛辉公司于判决生效后十日内协助王绍佳办理住院期间伙食补助费拨付手续；三、盛辉公司于判决生效后十日内支付王绍佳赔偿金52783.64元；四、盛辉公司于判决生效后十日内支付王绍佳停工留薪期间工资13087.57元；五、盛辉公司于判决生效后十日内支付王绍佳一次性伤残就业补助金76328元；六、盛辉公司于判决生效后十日内支付王绍佳2020年2月份工资3762.26元；七、盛辉公司于判决生效后十日内支付王绍佳未休带薪年休假工资2080.14元；八、驳回王绍佳的其他仲裁请求及诉讼请求；九、驳回盛辉公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由盛辉公司负担；案件受理费10元，减半收取5元，由盛辉公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：盛辉公司应否向王绍佳支付赔偿金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、2020年2月份工资、带薪年休假工资的问题。 关于赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中，盛辉公司在未与王绍佳达成调岗合意前，亦未就与王绍佳调岗的合理性予以举证，故其以王绍佳未至新岗位上班为由系旷工为由与王绍佳解除劳动关系违法，应向王绍佳支付赔偿金。 关于2020年2月份工资，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定，企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。本案中，王绍佳于2020年2月因受疫情影响未上班，盛辉公司依据上述规定应向王绍佳支付2020年2月的工资。 关于停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、带薪年休假工资。本案中，2018年11月8日王绍佳在工作中受伤，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，盛辉公司应按原工资标准支付王绍佳停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的应享受的待遇，盛辉公司应向王绍佳支付一次性伤残就业补助金。依据《职工带薪年休假条例》第三条关于带薪年休假工资规定，盛辉公司应向王绍佳支付2019年-2020年未休带薪年休假工资。故在盛辉公司未提交证据其向王绍佳支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、带薪年休假工资的情况下，原审判决上述判项并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人盛辉公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛盛辉物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年一月二十六日 书记员  翟国媛