山东省郓城县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁1725刑初609号 公诉机关郓城县人民检察院。 被告人许永保，男，1968年4月28日出生于山东省郓城县，汉族，小学文化，农民，住郓城县。曾因犯盗窃罪于2009年8月25日被本院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪于2013年9月17日被本院判处有期徒刑二年五个月，2015年3月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2020年4月26日被刑事拘留，同年4月27日被监视居住，同年9月3日被指定居所监视居住，同年10月12日被逮捕。现羁押于郓城县看守所。 指定辩护人车传社，山东兴郓律师事务所律师。 郓城县人民检察院以郓检一部刑诉【2020】497号起诉书指控被告人许永保犯盗窃罪，于2020年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郓城县人民检察院指派检察员江魁、助理孔秋菊出庭支持公诉，被告人许永保及其辩护人车传社到庭参加诉讼。现已审理终结。 郓城县人民检察院指控：2020年3月27日凌晨，被告人许永保伙同王某1、宋某1（均另案处理）至巨野县龙固镇“金尚美容养生会所”门口，乘无人之机窃取“盛奥”牌电动三轮车一辆，价值人民币2387元；后三人又至菏泽市××镇××村，乘无人之机窃取“奇得利”牌电动三轮车一辆，价值人民币2223元。 2020年8月29日至9月1日，在郓城县黄安镇黄北村三分干河河道内，被告人许永保采用挖掘机挖、装载车拉的方式，窃取河道内土方共计6259.8立方米，后将土方分别出售给郓城县武安镇振兴新型建材有限公司、郓城绍龙建材有限公司。经鉴定，被告人许永保盗窃土方折合人民币28169元。 针对上述指控，公诉机关提交了户籍证明、到案经过、刑事判决书、证人曹某、侯某1、侯某2等人证言，被害人李某1、吴某1、吴某2的陈述，被告人许永保的供述和辩解，郓城县价格认证中心价格认定结论书、巨野县价格认证中心价格认定结论书，被盗现场勘查笔录、指认现场笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人许永保以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。 被告人许永保对指控其盗窃两辆电动三轮车的事实无异议；对指控其盗窃河土的事实和罪名提出如下异议：1、其取土前向土地承包户交了定金，是买承包户的河土，不属盗窃。2、指控其盗窃河土6259.8立方是按卖到窑厂的吨数折算的土方数，但其取土前对取土的地块进行了灌水，卖到窑厂的河土是湿土的重量，故折算的河土方数高于实际取土的方数。3、关于河土案件其是主动到公安机关说明的情况，属自首。 被告人许永保的辩护人提出以下辩护意见：被告人许永保对盗窃电动车有坦白情节，并积极退赃，依法应当从轻。对于盗窃河土有自首情节，且赃款已被扣押，建议从轻处罚。 经审理查明， 一、2020年3月27日凌晨，被告人许永保与王某1、宋某1预谋盗窃，由王某1开车路过巨野县龙固镇“金尚美容养生会所”门口时，被告人许永保和宋某1使用工具窃取“盛奥”牌电动三轮车一辆，价值人民币2387元；后三人又至菏泽市××镇××村，被告人许永保和宋某1使用工具窃取“奇得利”牌电动三轮车一辆，价值人民币2223元。其中“奇得利”牌电动三轮车被被告人许永保以800元价格出售，“盛奥”牌电动车留给其儿媳自用。其分给宋某1赃款700元，许诺给王某1500元。案发后，被告人许永保将所盗“盛奥”牌电动车返还给被害人吴某2，通过公安机关退赔给被害人李某12233元。 以上事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认。 （一）书证 1、户籍证明，证实许永保已达到完全刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 2、受案登记表、立案决定书，证实2020年3月27日，巨野县公安局龙固派出所接到吴某2报案称当日6时左右其停放在龙固镇老首佳超市错对过的电动三轮车被盗，同日菏泽市公安局牡丹分局沙土派出所接到李某1报案称当日凌晨其停放在沙土镇石槽李庄中心大街西头路南的电动三轮车被盗。巨野县公安局于2020年4月17日以吴某2电车被盗案立案侦查。 3、抓获证明，证实2020年4月25日，巨野县公安局龙固派出所经出示传唤证后，将被告人许永保带至郓城县公安局黄安派出所接受调查。 4、巨野县公安局拘留证、监视居住决定书，证实被告人许永保因涉嫌盗窃自2020年4月26日被刑事拘留，同年4月27日起被监视居住。 5、移交接受证明，因许永保涉嫌其他犯罪被郓城县公安局抓获，2020年9月18日巨野县公安局将吴某2电车被盗案卷宗移交至郓城县公安局。 6、巨野县公安局出具的证明、扣押清单、发还清单、领条，证实巨野县公安局将扣押的陈某1持有的“盛奥”牌电动三轮车发还给被害人吴某2。许永保退缴赃款2233元，发还给被害人李某1。 （二）证人证言 1、证人王某1证言，证实其应宋某1的要求开车至成武县找许永保，三人吃饭时宋某1提议盗窃，当晚其驾驶电动车，宋某1及许永保实施盗窃，共窃取电动车两辆，一辆放到许永保家中，一辆放到许永保姐姐家中，后车辆卖了2000元，允诺给其500元。并辨认出宋某1、许永保。 2、证人宋某1证言，证实3月份一天，许永保提议让其去成武县一起实施盗窃，并让王某1来接其。三人吃饭后在晚上11点多去巨野的路上，其发现一个米黄色全封闭电动三轮车，其使用别子撬电车车门，许永保负责望风，没撬开，许永保接着撬开后骑着走了。向西走了一段后，许永保又发现一辆粉色全封闭电动三轮车，其负责望风，许永保撬开后让其骑着走了。约三天后许永保说两辆电车卖了，给其700元。并辨认出王某1、许永保。 3、证人于某证言，证实其妹妹的浅黄色三轮电车于3月27日晚十点后在巨野县龙固镇金尚美容养生会所门口被盗。 4、证人李某2证言，证实3月27日凌晨3时，李某1停放在牡丹区沙土镇门市门口的红色三轮电车被盗。 5、证人陈某1证言，证实其系许永保的儿媳，一天中午，许永保将一辆盛奥牌米黄色电动三轮车骑来说是给其买的二手车，后来其一直骑着。 （三）被害人陈述 1、被害人吴某2陈述，证实3月27日，其发现前一天晚上停放在金尚美容养生会所门口的浅黄色盛奥牌电动三轮车被盗，后报警。 2、被害人李某1陈述，证实其从监控中发现，2020年3月27日凌晨3时许，其停放在沙土镇石槽李庄家门口的奇得利红色电动三轮车被两名男子盗走。 （四）现场勘验、检查笔录 1、现场勘验检查笔录 2020年3月27日7时至8时，巨野县龙固镇兴隆街“金尚美容养生会所”门口进行现场勘查，提取足记痕迹一枚。 （五）鉴定意见 菏巨价认定【2020】10号巨野县价格认证中心价格认定结论书，证实经鉴定，被盗的“盛奥”牌电动三轮车价值2387元；被盗的“奇得利”电动三轮车价值2223元。 （六）被告人供述和辩解 被告人许永保对其与王某1、宋某1盗窃两辆电动三轮车的事实予以供认，并供认所盗的两辆电动三轮车均放置在其家，其中一辆由其以800元的价格出卖，另一辆由其留给儿媳自用。同时指认两处盗窃现场，辨认出同伙宋某1、王某1。 二、2020年8月29日至9月1日，被告人许永保趁夜间采用挖掘机挖、装载车拉的方式，窃取郓城县黄安镇黄北村三分干河河道内的土方，分别出售给郓城县武安镇振兴新型建材有限公司、郓城绍龙建材有限公司，后被黄安镇政府执法人员查处而停止。两公司共收被告人许永保土方247车计8137.8吨（6259.8立方米）。经鉴定，上述土方被盗取时的价值折合人民币28169元。取土土坑深达4米。 另，郓城县农业农村局工作人员于2020年9月2日在被告人许永保的参与下，对现场进行了调查测量，后将该案移送郓城县公安局处理。当日11时许，被告人许永保主动向黄安派出所民警说明情况并投案。后郓城县公安局从收取土方的两公司处扣押许永保未结算的土方款计93587.7元。 以上事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认。 （一）书证 1、受案登记表、立案决定书，证实郓城县农业农村局工作人员在调查中发现许永保涉嫌未经批准擅自取土，在黄安镇黄北村三分干河道内发现2处深坑，涉案立方数较大，根据《中华人民共和国水法》规定于2020年9月2日将此案移送郓城县公安局黄安派出所处理。 2、抓获经过，证实2020年9月2日11时许，被告人许永保主动到郓城县黄安镇黄北村三分干河道取土处找到郓城县公安局黄安派出所民警崔德东、曾巨涛说明情况，后到黄安派出所投案。 3、微信转账截图，证实2020年6月25日8时许，杨某将购买土方的定金2000元转至贾某的微信上。 4、扣押决定书，证实2020年9月17日郓城县公安局从两窑场处扣押许永保的土方款93587.7元。 5、郓城县河务局出具的证明，证实三分干属县管河道，左右两河堤脚外延伸十米以内为管理范围，包括堤压、滩地、河床，其中堤压、河床是国有土地，滩地是集体土地。 6、前科查询、郓城县人民法院刑事判决书、罪犯档案资料，证实2009年8月25日许永保因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；2013年9月17日许永保因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万二千元；2015年3月3日刑满释放。2020年4月27日因涉嫌犯盗窃罪被巨野县公安局采取监视居住强制措施。 （二）证人证言 1、证人宋某2证言，证实其在郓城绍龙建材有限公司做厂长，负责窑厂的收料、生产等工作，8月29日黄安镇吕公堂的许二保给其电话联系说往窑场送土，谈好了价格，当日晚上他安排车辆送土，连续送了四个晚上就出事了，经查收料单据，他共送了137车合计4495.6吨，还未付钱，每吨按11.5元计算为51699.4元。 2、证人宋某3、王某2证言，证实武安镇振兴新型建材公司自8月29日按吨收了许二保送的土，他们连送了三个晚上，第四个晚上只送了两车就没再送，经查看收料员王某2写的收料单据，共收110车净土3642.2吨，还未结账，每吨按11.5元计算为41885.3元。 3、证人谢某、智海河证言，证实许二宝于8月29日租用智海河的挖掘机在黄安镇三分干二河滩取土装车，连续装车四个晚上，后被政府工作人员制止的事实。 4、证人屈某、张某1证言，证实许永保租用屈某的挖掘机，由张某1操作在三分干二河滩挖土装车四个晚上，后被政府工作人员制止的事实。 5、证人侯某2、侯某3、曹某、李某3、李某4、陈某2、王某3、史某、张某2、王某4证言，以上证人均为渣土车司机，均证明于夜间在黄安二河滩为许二保拉土方送往武安窑场，后被查处的事实。 6、证人杨某证言，证实其是许永保的妻子，许永保约定以每方4元的价格买黄安二河滩的土，让其微信转给贾某2000元的定金。 7、证人吴某3、贾某、吴某4、吴某5、李某5、吴某6、刘某、祁某证言，证明各自的家庭在三分干河道有使用的土地，许二宝提出挖掘其使用的土地买土方后，各户同意出卖的事实。 8、证人吴某7、吴某1证言，其二人分别担任黄北村代理支部书记、村主任，证明黄北村东北角二河滩的地是其村集体土地，村里没有分配过该块土地，也不知道卖土的事情。 9、证人吴某8、吴某9证言，证明三分干二河滩属村集体土地，是30多年前黄北村四队分的。 10、证人吕某证言，证明其在黄安周边收买树木，6月份，贾某、许二保让其在二河滩伐树的事实。 （三）现场勘验、检查笔录 1、现场勘验、检查笔录，2020年9月2日12时至13时对郓城县黄安镇宏伟集团院落北侧三分干河南沿进行勘验，附照片一宗。证实被盗现场的具体情况。 （四）鉴定意见 1、郓城县价格认证中心菏郓价认定（2020）0905号价格认定结论书，证实被盗窃的6259.8立方米（重8137.8吨）河土的价格为28169元人民币。 2、鲁财富评报字（2020）YC第0905号资产评估报告，证实经实施清查核实、实地查勘、市场调查和询证、评定估算等评估程序，得出郓城县公安局黄安派出所委托评估的三分干河道旁的非法采挖土，在评估基准日的价值为141852元。 （五）被告人供述和辩解 被告人许永保到案后对其租用挖掘机、运输车辆在黄安三分干河滩取土卖给武安两窑场的事实予以供认，称其为从轻处理供认取土30余车，于9月4日16时许被第四次讯问时供认取土200余车。 上述事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 关于被告人许永保提出“其对取土的地块进行了灌水，卖到窑厂的河土是湿土的重量，折算6259.8立方高于实际取土的方数”的辩解意见，经查，两窑场收验被告人许永保所送的土方是每车过磅称重，按净重计算重量，未指出含有不当水分的问题。本案以1.3吨折算1自然方符合市政工程概算规则。其辩解无事实依据，不能成立，不予采纳。 关于被告人许永保提出“其取土前向土地承包户交了定金，是买承包户的河土，不属盗窃”的辩解意见，经查，被告人许永保挖运的河土属于黄北村集体所有的财产，虽与土地承包使用人约定买土，但其约定违反了土地承包使用人对河滩土地只有使用权，没有所有权和处分权的法律规定。其运用大型机械大规模非法取土出卖，使土方脱离了黄北村村集体的支配，构成盗窃罪中的窃取行为。并破坏了地貌。该项辩解理由不能成立，不予采纳。 关于被告人许永保及其辩护人提出的“许永保是主动到公安机关说明取土案件，属自首”的辩护意见，经查，被告人许永保主动到案后，于前三次被讯问时只供认非法取土30余车，在公安机关向两窑场取证掌握其非法取土247车的事实后，才予供认向两窑场卖土200余车，之前供述的车数少是想着轻处理。其供述内容不符合自首的构成要件，该项辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，被告人许永保以非法占有为目的，多次窃取公私财物，数额较大，侵犯了公民、集体的财产所有权，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人许永保到归案后能如实供述盗窃两辆三轮车的事实，在侦查过程中如实供述窃取土方的事实，依法可从轻处罚。其盗窃的两辆三轮车已予退赃，窃取的土方款已由公安机关扣押，对其可酌情从轻处罚。其具有盗窃犯罪前科，又多次盗窃、以破坏性手段盗窃，可酌情从重处罚。辩护人关于被告人许永保具有同以上从轻处罚情节的辩护意见成立，公诉机关的量刑建议适当，均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人许永保犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。指定居所监视居住两日折抵刑期一日，即自2020年9月3日起至2022年2月20日止。罚金已缴纳。） 二、由郓城县公安局从扣押的土方款中发还给被害单位郓城县黄北村委会二万八千一百六十九元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  罗福彪 审 判 员  范梅君 人民陪审员  张 彬 二〇二一年一月二十九日 书 记 员  吴 潇