浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终2691号上诉人（原审被告）：张梦元，男，1997年10月26日出生，汉族，住海盐县。委托诉讼代理人：张莉（系张梦元之姐），女，1989年10月21日出生，汉族，住海盐县。被上诉人（原审原告）：吴根仙，女，1950年11月13日出生，汉族，住海盐县。委托诉讼代理人：周祎梦，浙江兴嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨敏，浙江兴嘉律师事务所律师。上诉人张梦元因与被上诉人吴根仙健康权纠纷一案，不服海盐县人民法院（2020）浙0424民初1524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张梦元上诉请求：1.撤销原判，重新核定赔偿金额；2.一、二审诉讼费由双方按比例负担。事实和理由：1.湖州市第三人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书中记载吴根仙在工厂上班，但事实上吴根仙从未在工厂上过班；“半夜惊醒”行为湖州市第三人民医院司法鉴定所不可能知道。2.浙江光华司法鉴定中心鉴定报告无“声明”，参加司法鉴定人员少于三人。上诉人对鉴定意见不予认可。3.原九级伤残已经被推翻，浙江法会司法鉴定所作出的护理期、营养期不正确。4.精神损害抚慰金应该按照8000元、6000元、4000元、2000元等级计算。吴根仙辩称，一审认定事实正确，请求维持原判。吴根仙向一审法院起诉请求：1.张梦元赔偿吴根仙各项损失41617.33元；2.本案的诉讼费用由张梦元承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年5月19日15时56分，张梦元驾驶电动自行车由北往南行驶途径嘉南线8Km+990m海盐县沈荡镇新丰村路口时，与同方向行驶的秦秋香驾驶的电动三轮车（车上乘坐吴根仙）发生碰撞，造成车辆损坏、人员受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：2019年5月20日，海盐县公安局交通警察大队认定张梦元驾驶电动自行车超车时妨碍被超越的车辆行驶，负事故主要责任；秦秋香驾驶电动三轮车行车未确保安全，负事故的次要责任；吴根仙无责任。张梦元认为吴根仙未佩戴头盔以及其乘坐的车辆右转弯时未打转向灯故吴根仙对自身损害负有过错，并申请法院调取事故监控，法院予以准许并调取了事故监控，因该监控材料本来也是交警部门作出事故认定的依据之一，张梦元也未提供其他证据足以推翻该事故认定书，故对该事故认定书予以确认。三、治疗情况：事发后吴根仙在嘉兴市第一人民医院等医院住院和门诊治疗，共住院4天。四、伤残等级、三期情况：吴根仙自行委托的浙江光华司法鉴定中心于2020年1月10日出具鉴定意见认为吴根仙器质性精神障碍（轻度智能减退），与交通事故直接因果关系，构成九级伤残；吴根仙自行委托的浙江法会司法鉴定所于2020年3月31日出具鉴定意见认为吴根仙伤后误工期限180日，护理期60日，营养期60日。张梦元对吴根仙的伤残等级有异议，申请对吴根仙的伤残等级以及因果关系进行重新鉴定，法院予以准许并对外委托湖州市第三人民医院司法鉴定所予以鉴定，该所于2020年8月7日出具鉴定意见认为吴根仙目前患有脑外伤所致精神障碍（器质性神经症样综合征），本次交通事故对其目前的伤残起完全作用，构成十级伤残。张梦元认为，其大致认可该鉴定意见，但是该鉴定书中提到的“证明”载明的情况与事实不符，且有很多主观词汇，有瑕疵的“证明”提交给鉴定机构，对其不利；另外“日常生活能力表测试”认为未见存在日常生活能力功能障碍症状，后面分析又认为日常生活有关的活动能力轻度受限，前后矛盾；最后法律关系评定载明“主观记忆减退”，但未见“客观检查记忆尚可”且吴根仙在鉴定中出现不合作的情形，所以对该鉴定存在异议并提供其母亲与吴根仙录音资料，用以说明吴根仙记忆力不是鉴定意见中记载的记忆力减退的事实。同时张梦元还认为，因为伤残等级从原来的九级伤残等级降为十级伤残，故对应的护理期限和营养期限也应下降。对此法院认为，该次重新鉴定系法院根据当事人的申请对外委托鉴定，程序合法，该鉴定所出具的鉴定意见书属于司法鉴定，张梦元虽有异议，但没有提供足以推翻该鉴定的证据，故对张梦元的此抗辩无法采信，另外，张梦元对吴根仙的三期并未申请重新鉴定，且在申请伤残等级重新鉴定的时候明确对三期予以认可，其认为伤残等级从九级降为十级，则三期对应的应予下降的观点于法无据，无法采信，故确认吴根仙之伤构成十级伤残；伤后护理期60日，营养期60日。五、医疗费：吴根仙主张6389.73元并提供治疗病历、医疗费发票和费用清单一组经审核，该组其他证据具有真实性、合法性和关联性且张梦元对此无异议，故确认医疗费为6389.73元。六、住院伙食补助费：吴根仙主张60元（15元/天×4天）。吴根仙该主张符合法律规定且张梦元对此无异议，可予以确认。七、营养费：吴根仙主张1800元（30元/天×60天）。吴根仙该主张符合法律规定，予以确认。八、护理费：吴根仙主张8640元（144元/天×60天）。吴根仙该主张符合法律规定，予以确认。九、残疾赔偿金：吴根仙主张32863.60元（29876元/年×11年×10%）。吴根仙该主张符合法律规定且张梦元对此无异议，予以确认。十、精神损害抚慰金：吴根仙主张5000元。吴根仙因伤致残，其有权主张精神损害抚慰金。至于金额大小在后文中予以阐述。十一、交通费：吴根仙主张800元。吴根仙因治疗确需交通费的支出，根据吴根仙的伤情及治疗情况，确认200元。十二、鉴定费：吴根仙主张3900元并提供发票二份。因伤残等级鉴定推翻了吴根仙自行委托的鉴定意见，故精神伤残等级鉴定的鉴定费1400元由吴根仙自负，因果关系鉴定以及三期的鉴定费合计2500元予以确认。同理，张梦元为重新鉴定支出的鉴定费3120元因为伤残等级推翻了原鉴定意见，但因果关系一致，故确认其中的1560元由该张梦元自负，其余的1560元列入鉴定费范畴，故鉴定费合计4060元。十三、付款情况：张梦元垫付1560元（即鉴定费1560元）。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人健康权应承担赔偿责任。张梦元驾驶电动自行车超车时妨碍被超越的车辆行驶，负事故主要责任；秦秋香驾驶电动三轮车行车未确保安全，负事故的次要责任；吴根仙无责任。故确认由张梦元承担70%的赔偿责任。本案吴根仙因本次事故所遭受的物质性损失合计54013.33元，由张梦元赔偿70%计37809.33元；另外，吴根仙因交通事故构成十级伤残，根据事故责任，确认由张梦元赔偿吴根仙精神损害抚慰金3500元，故合计张梦元需赔偿吴根仙41309.33元。如前所述，张梦元已支付鉴定费1560元，故合计张梦元还需赔偿吴根仙39749.33元。吴根仙超额的诉讼请求，无法支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、张梦元于判决生效之日起十日内赔偿吴根仙损失39749.33元；二、驳回吴根仙其他的诉讼请求。如果张梦元未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费200元，由吴根仙负担9元，张梦元负担191元。本案二审过程中，上诉人向本院提交了村委会《证明》一份,证明：鉴定机构使用的材料不准确。经质证，吴根仙认为，该证据不符合证据的形式要件,未标注相关经办人和联系方式。本院认证意见：尽管该证明记载了“实际我们对其伤前伤后的情况并不清楚”，但村委会证明的内容不是湖州市第三人民医院司法鉴定所作出鉴定结论的唯一依据，不能推翻鉴定结论。本院经审理认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系因电动自行车碰撞他人致人身体损伤引起的纠纷，故案由应当为健康权纠纷。关于鉴定结论是否应该采信问题。一审法院根据张梦元的申请委托湖州市第三人民医院司法鉴定所对吴根仙伤情进行了重新鉴定。经查，该所综合精神检查、心理测验等综合认定十级伤残，程序合法。虽然张梦元仍对鉴定结论持有异议，但未提供充分证据推翻重新鉴定结论，故一审采信该重新鉴定结论，并无不当。浙江法会司法鉴定所所作出的护理期、营养期，系根据被鉴定人伤后治疗及实际恢复情况综合评定，而非仅仅依据伤残等级确定，一审中张梦元也未提出重新鉴定申请，一审采信该结论，并无不当。关于一审确定的精神损害抚慰金是否恰当问题。本案侵权行为给吴根仙造成十级伤残，造成一定精神痛苦，张梦元应当赔偿精神损害抚慰金。对于精神损害抚慰金的确定，应综合考虑侵权行为的方式、侵权行为后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素，一审所确定的精神损害抚慰金3500元，尚属合理，本院予以维持。上诉人提出的计算方式，无法律依据，本院不予采信。综上所述，张梦元的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人张梦元负担。本判决为终审判决。审判长 张 涛审判员 刘 坤审判员 杨 剑二〇二一年一月十二日书记员 高奇佳书记员 赵 瑾