江苏省南京市雨花台区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0114民初2624号 原告：力生物资江苏有限公司，住所地南京市栖霞区尧化街道科创路1号04幢1006室，统一社会信用代码91321291585083453H。 法定代表人：周丽，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李允治，江苏法德东恒律师事务所律师。 被告：江苏星创石油化工有限公司，住所地南京市雨花台区板桥街道朝阳西苑商务大厦33幢12楼1209室，统一社会信用代码91321002MA1P3HD903。 法定代表人：陆献冬,该公司董事长。 被告：陆献冬，住南京市浦口区。 两被告共同委托诉讼代理人：于利娜，江苏增宽律师事务所律师。 原告力生物资江苏有限公司（以下简称力生公司）诉被告江苏星创石油化工有限公司（以下简称星创公司）、陆献冬买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月30日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员薛鹏独任审理，于2020年8月26日、2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告力生公司的委托诉讼代理人李允治，被告星创公司及被告陆献冬的共同委托诉讼代理人于利娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告力生公司向本院提出诉讼请求：1、被告星创公司返还合同款228.5万元（含114万元定金）；2、星创公司按照定金罚则支付一倍定金114万元；3、星创公司承担原告律师费12万元、保全担保费5318元；4、星创公司承担全部诉讼费、保全费；5、陆献冬对上述全部诉讼请求承担连带履行义务。事实与理由：2019年12月26日，力生公司与星创公司签订销售合同一份，合同总金额570万元，力生公司支付了合同款280万元。该280万元在合同中约定为定金，但是根据法律规定，本案合同的定金以114万元为限，另166万元应系预付款。星创公司在合同签订和收款后，没有按约定向力生公司供油，并且没有能力继续履行合同，但只向力生公司退还了50万元（庭审中力生公司认可实际为51.5万元）。2020年6月11日，星创公司和陆献冬共同与力生公司签订补充协议，同意将剩余230万元退还给力生公司。同时，陆献冬对力生公司的违约行为提供担保。但是，星创公司和陆献冬没有按补充协议的约定义务，在补充协议没有实际履行、销售合同没有解除的情况下，现力生公司主张星创公司承担定金罚则的违约责任，并且陆献冬承担连带担保。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告星创公司和陆献冬共同辩称，第一，认可与力生公司签订了销售合同和补充协议，销售合同无法履行，故同意与力生公司解除合同。星创公司对收到力生公司280万元，目前退还了51.5万元也无异议。第二，涉案补充协议约定，包括星创公司对力生公司因合同违约造成的一切损失（含支付给他方（松辽石化（舟山）有限公司）的违约金、利息、诉讼费用、律师费用、及其它产生的一切相关费用）在内，星创公司只需要再向力生公司退还230万元（实际为228.5万元）即可。该补充协议对销售合同做出了变更，合同解除后的处理应按补充协议的约定，不再适用销售约定和定金罚则。第三，陆献冬在2020年2月24日向力生公司法定代表人周丽的儿子陈某转账100万元周转，力生公司和陈某未向力生公司归还该100万元，请求冲抵本案的合同款。如此，星创公司已实际退还151.5万元，因为定金已经全部退还，不应再适用定金罚则，只需再退还128.5万元即可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，查明以下事实： 2019年12月6日，力生公司与星创公司签订一份销售合同，约定星创公司向力生公司供应1000±10%变压器油，含税单价5700元/吨，合同总价570万元。付款方式约定为，自合同签订之日起预付总货款的50%（285万元）作为定金。 2019年12月9日，力生公司向星创公司支付货款280万元。因为星创公司不能履行合同，于2020年1月16日向力生公司退还20万元，于2020年1月21日向力生公司退还20万元，于2020年4月8日向力生公司退还10万元。另外，星创公司还向力生公司法定代表人周丽的丈夫退还1.5万元。 2020年5月11日，星创公司（甲方）与力生公司（乙方）签订一份补充协议，约定2019年12月06日甲方星创公司与乙方力生公司签订了一份1000吨变压器油销售合同（合同编号：ＪＳＸＣ2019-12-06）。根据合同约定乙方向甲方预付了280万元，可是星创公司并没有对合同进行履行向乙方供油，造成合同违约。虽然甲方先后将50万元钱款退回到乙方账户，但是甲方至今仍有230万元预付货款没有退还给乙方。甲方的违约不但影响了乙方业务的正常开展，同时也造成了乙方与他方（松辽石化（舟山）有限公司的合同违约，至今也无法将松辽石化（舟山）有限公司的预付款退还，给乙方声誉造成极坏的影响。为了挽回给乙方带来的损失和不良影响，甲、乙双方就该次合同违约善后事宜达成以下协议供双方信守执行。一、由甲方承担因合同违约给乙方造成的一切损失（包括支付给他方（松辽石化（舟山）有限公司）的违约金、利息、诉讼费用、律师费用、及其它产生的一切相关费用）。二、甲方应在三十天内将230万元剩余预付货款退还给乙方。三、乙方尽力向松辽石化（舟山）有限公司做好解释协议工作，尽可能避免司法诉讼的发生。四、陆献冬（身份证号码：320××××××××）作为公司法人愿意用个人名下的动产及不动产为甲方星创公司违约善后提供担保，担保期为六个月。陆献冬在该协议的担保人处签字。 另查明，陆献冬并没有以其名下的不动产向力生公司登记抵押。力生公司在庭审中表示，其在本案中主张定金赔偿后，对于其需向松辽石化（舟山）有限公司承担的违约赔偿损失，不再向星创公司和陆献冬主张。 再查明，力生公司委托江苏法德东恒律师事务所代理本案买卖合同诉讼，律师费12万元且力生公司已经支付。力生公司起诉时向本院申请了诉讼财产保全，为此向天安财产保险股份有限公司开具保函作为保全担保，负担5318元。 本院认为，本案的争议焦点是：第一，星创公司的违约是否适用定金罚则，星创公司违约赔偿的金额和陆献冬的担保责任；第二，陆献冬向陈某转账的100万元是否抵销本案的赔偿。 关于第一个争议焦点，本院认为定金罚则应当适用，理由如下：第一，星创公司与力生公司签订的补充协议中明确约定，星创公司因为销售合同违约应当赔偿力生公司下游合同的违约金、利息、诉讼费、律师费及其他一切相关费用。虽然协议约定星创公司在给定时间内向力生公司再退还230万元，但是该230万元仅是预付款，未包括任何违约责任的款项。也就是说星创公司退还230万元的同时还应当承担违约责任，违约责任不因230万元而免除。故对星创公司辩称双方债权金额就约定为230万元，230万元包括了违约赔偿，本院不予采信。第二，双方签订补充协议并不意味销售合同当然解除，故销售合同中定金的条款依然有效。补充协议仅约定了星创公司承担违约赔偿的方式，没有约定明确的赔偿金额。故对星创公司辩称协议对销售合同实质上做出变更，本院不予采信。第三，星创公司也并没有按照协议约定支付230万元，补充协议没有充分和完全履行。据此，本院认为，力生公司有权选择定金条款，在星创公司违约的情况下，应当双倍退还定金。本案销售合同的定金为114万元，故星创公司应当退还228万元。扣除星创公司已经退还的51.5万元，星创公司还应退还176.5万元。另外，星创公司和力生公司均同意解除销售合同，根据法律规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。本案中，星创公司还应当退还力生公司166万元合同款，根据协议约定承担本案力生公司的律师费12万元，保全担保5318元。综上，星创公司应当支付力生公司3550318元。再根据协议的约定，陆献冬对上述星创公司的债务应当承担连带责任。 关于第二个争议焦点，本院认为陆献冬向陈某转账的100万元不应抵销本案的赔偿。理由如下：第一，陈某不是本案的当事人，除非当事人自愿，陆献冬与陈某的债权债务关系不应在本案中处理，而力生公司认为买卖合同与100万元转账系不同的法律关系，不同意在本案中一并处理。第二，从时间上看，陆献冬向陈某转账的时间在前，星创公司和力生公司签订协议的时间在后，而协议中并未提及转账和抵销一事。对于100万元转账是借款还是偿还借款等事实并不确定，也不宜在本案中进行处理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告江苏星创石油化工有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告力生物资江苏有限公司双倍定金的赔偿176.5万元、166万元合同款、12万元律师费、5318元保全担保费，合计3550318元； 二、被告陆献冬对江苏星创石油化工有限公司的上述债务承担连带付款义务。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35203元，保全费5000元，合计40203元，由被告江苏星创石油化工有限公司和陆献冬连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员 薛 鹏 二〇二一年一月十三日 书记员 吕珊珊