山东省烟台市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁06执复5号复议申请人（异议人、被执行人)：由忠全，男，1969年11月19日出生，汉族，住山东省莱州市。申请执行人：刘国泰，男，1957年9月13日出生，汉族，住山东省莱州市。被执行人：莱州市迪善钢构有限公司，住所地：山东省莱州市沙河镇邱家村。法定代表人：郑维寿，经理。复议申请人由忠全不服山东省莱州市人民法院（以下简称莱州法院）（2020）鲁0683执异80号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。莱州法院在执行××人××与被申请人莱州市迪善钢构有限公司（以下简称迪善公司）民间借贷纠纷一案中，于2014年10月16日作出（2014）莱州执字第723-1号执行裁定，追加由忠全为被执行人。2020年11月13日，由忠全提出书面执行异议。莱州法院经公开听证审查查明，原告刘国泰与被告莱州市迪善钢构有限公司民间借贷纠纷一案，莱州法院经审理于2014年2月10日作出（2014）莱州民初字第108号民事调解书，确认“被告莱州市迪善钢构有限公司欠原告刘国泰借款本金37万元，被告于2014年3月15日前付给原告15万元，余款22万元于2014年6月30日前付清。如果被告未按上述约定的时间付款，则被告付清借款本金37万元的同时，还应付给原告自2014年1月1日起至付清借款本金之日止以未付本金数额按中国人民银行规定的同期贷款利率2倍计算的利息……”。2014年4月8日，申请执行人刘国泰向莱州法院申请执行。2014年7月18日，由忠全签订担保书，载明“我叫由忠全，关于（2014）莱州民初字第108号调解书确定的义务，因被执行人郑维寿未履行给付义务，我自愿为郑维寿提供担保，如被执行人郑维寿于2014年8月18日前不能完全履行还款义务，我愿以我的家庭财产偿还（2014）莱州民初字第108号调解书现未付款给付义务，否则将承担一切法律责任。担保人：由忠全2014年7月18日身份证号码电话135××******”。2014年10月16日，莱州法院作出（2014）莱州执字第723-1号执行裁定，裁定如下：“一、追加第三人由忠全为本案的被执行人。二、限被执行人由忠全在本裁定送达之日起五日内和被执行人莱州市迪善钢构有限公司共同向申请执行人刘国泰履行债务276320元及迟延履行期间的债务利息……”。至2020年6月，莱州法院先后从被执行人处执行案款334900元。2020年6月2日，莱州法院又依法查封异议人由忠全的房产。2020年11月13日，由忠全提出书面执行异议。莱州法院另查明，执行期间，2014年11月4日申请执行人刘国泰与郑维寿达成执行和解协议书约定“被执行人莱州市迪善钢构有限公司欠申请人刘国泰276320元，已付给申请人18万元，尚欠96320元，款于2014年12月15日前付清。逾期付不清，被执行人自愿以房产作抵押（商品房买卖协议书放到申请人处），被执行人并同意拍卖房产”。2015年1月15日的执行笔录记载双方仍同意按执行和解方式执行。后申请执行人刘国泰以放在其处的商品房买卖协议中的房产无法进行查封或变现为由，将该协议退还给郑维寿。被执行人郑维寿接受莱州法院调查时称自己又将上述房产抵顶给芮晓艳。该表示给刘国泰的商品房买卖协议是从他人处抵顶的房产，是金鸿大厦里房产，具体从谁处抵顶的，具体的房号均记不清楚了，后来被其抵给了芮晓艳，现已联系不上。为证明自己的主张，由忠全提交商品房买卖协议收条一份，收条载明“今收到郑维寿商品房买卖协议一份，（2014）金鸿销字第28号刘国泰2014年11月4日”。另莱州法院根据郑维寿提供的线索到莱州市金鸿置业有限公司调查，该公司证实金鸿大厦建成于2015年3月份，芮晓艳在金鸿大厦无购房记录，该大厦1205房间登记人为宋显英，于2015年7月1日交房。莱州法院认为，郑维寿为被执行人莱州市迪善钢结构有限公司的法定代表人，本院在执行期间，督促其履行义务，对其采取强制措施的行为符合法律规定，异议人为其提供担保时明确表示如郑维寿不履行还款义务，愿以家庭财产偿还（2014）莱州民初字第108号民事调解书未付款的给付义务，因此异议人系为郑维寿作为法定代表人所负的（2014）莱州民初字第108号民事调解书的履行义务提供担保，故莱州法院追加其为被执行人符合法律规定。另关于郑维寿给付刘国泰商品房买卖协议作担保，后刘国泰反悔一事，莱州法院认为异议人的担保在2014年8月18日，2014年10月16日追加异议人为本案被执行人，执行和解达成于2014年11月，房产所属的金鸿大厦建成于2015年3月，在抵顶或抵押的房产尚未存在且不能确定郑维寿对房产的所有权的情况下，也不能对财产执行处置，且该和解亦在担保行为之后，异议人关于申请执行人刘国泰主动放弃担保物的房产，被执行人将房屋转移，致使申请执行人不能受偿该担保物，应减轻或免除担保人责任的理由与事实不符，与法相悖，莱州法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定：驳回异议人由忠全的异议。复议申请人由忠全复议称，请求撤销莱州法院（2020）鲁0683执异80号执行裁定；撤销莱州法院（2014）莱州执字第723-1号执行裁定。事实和理由：1.复议申请人并没有为迪善公司提供担保的意思，也并不为迪善公司提供担保。郑维寿虽然是该公司法定代表人，但在民事活动中，作为被执行人的有限责任公司与其法定代表人是两个独立的民事主体，法定代表人只是行使职权的负责人，并不承担公司的民事法律责任，执行程序中不能执行法定代表人的财产就体现该法律规范。执行程序中也没有追加郑维寿为被执行人，该案的（2014）莱州民初字第108号民事调解书也是撤回对郑维寿的告诉，调解书明确约定公司为承担付款义务主体。写担保书本意是误以为郑维寿为被执行人而作出的，连贯担保书上下文看，复议申请人也是为郑维寿在调解书中的付款义务承担付款责任，可是郑维寿在调解书中没有付款责任。执行异议听证时，申请执行人刘国泰也明确说明复议申请人在书写担保书时并不知（2014）莱州民初字第108号民事调解书的真实情况。2.复议申请人的保证在2014年8月18日，执行和解协议在2014年11月4日和2015年1月15日，和解协议在保证行为之后，恰能说明申请执行人自愿放弃保证行为，而自愿选择被执行人的物的担保。相反如果保证责任在后，则应承担保证责任。莱州法院理解有误，应免除复议申请人的保证责任。执行异议听证时申请执行人也明确说在保证人和被执行人的担保物权中，其选择了保证责任，《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第一百七十六条规定，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。被担保的债权既有物的担保，又有人的担保的，《物权法》第一百九十四条规定，债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权优先受偿权益的范围内免除担保责任。房产所在的金鸿大厦虽建成于2015年3月，但该房屋权属已经明确，申请执行人在明确知道该房屋情况下两次达成和解协议，并在约定还款期限前放弃，明显存在失误和过错。申请执行人放弃该权利是在约定还款期限之前，且执行法院或申请执行人也并没对该房产进行执行处置，莱州法院认为不能确定房产所有权，但也不能确定不是被执行人的财产。申请执行人在还款期限前主动放弃房产并与执行员商量返回头追究复议申请人实在不是善良之举，违背《物权法》的相关规定。因申请执行人自己的失误和过错致使其不能受偿该担保物。依据《中华人民共和国担保法》第二十八条第二款规定，保证人在债权人放弃物的担保权利的范围内免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第三款规定：“债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任”。综上所述，复议申请人请求撤销莱州法院作出的（2020）鲁0683执异80号执行裁定书，撤销（2014）莱州执字第723-1号执行裁定书；免除复议申请人的保证履行债务及利息的责任。本院对莱州法院查明的本案事实予以确认。本院认为，被执行主体的追加，是人民法院在民事执行程序中因出现法定原因，将与被执行人有义务关联的案外人，依法增加为被执行人的一项法律制度。《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》(2017年12月11日最高人民法院审判委员会第1729次会议通过，自2018年3月1日起施行)第十一条规定，暂缓执行期限届满后被执行人仍不履行义务，或者暂缓执行期间担保人有转移、隐藏、变卖、毁损担保财产等行为的，人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行，并直接裁定执行担保财产或者保证人的财产，不得将担保人变更、追加为被执行人。同时对执行担保或保证人的财产进行了严格的担保期间限定。该规定虽然自2018年3月1日起施行，且不适用该规定施行前成立的执行担保。但之前的相关执行担保的规定均无与该规定相矛盾的，在该规定实施前，在我国现行法律法规中，尚无将执行担保的保证人追加为被执行人的规定，故莱州法院（2014）莱州执字第723-1号执行裁定、（2020）鲁0683执异80号执行裁定，于法无据，适用法律错误，应依法予以撤销；对复议申请人的复议请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第一款、第十二条及第二十三条第一款第(二)项、第二款之规定，裁定如下：一、撤销山东省莱州市人民法院（2020）鲁0683执异80号执行裁定。二、撤销山东省莱州市人民法院（2014）莱州执字第723-1号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  陈善乐审判员  吴继辉审判员  门 伟二〇二一年一月十三日书记员  王 洁