广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初41989号原告：谢梅华，男，汉族,身份证住址广东省南雄市。委托诉讼代理人：吴耿盛，广东鹏星律师事务所律师。被告：深圳市奥斯珂科技有限公司，住所地深圳市龙岗区。法定代表人：胡朝阳。委托诉讼代理人：周璐，女，系公司员工。原告谢梅华（以下简称原告）与被告深圳市奥斯珂科技有限公司（以下简称被告）劳动合同纠纷一案，因原告不服深龙劳人仲（坂田）案[2020]2XXX号仲裁裁决诉至法院，本院于2020年12月18日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告谢梅华及其委托诉讼代理人吴耿盛、被告委托诉讼代理人周璐到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2016年10月11日。二、员工工作岗位：仓管员。三、劳动合同签订情况：最后一份劳动合同期限从2019年10月10日起至2022年10月9日止，其中工作时间约定实行固定工作制的，平均每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过40小时，被告因工作需要安排延长原告工作时间的，应依法安排原告同等时间补休或支付加班加点工资；劳动报酬部分约定，经双方协商，同意原告每月正常工作时间工资2200元（人民币，下同）。劳动合同另对其他事项进行了约定。四、工资结构及工资发放情况：仲裁委员会认定原告的工资结构为月薪制4300元（26天制）、绩效500元，庭审中，原、被告对此无异议，但被告认为双方自2017年开始月薪制就约定每个月上班26天，每天工作10.5个小时。原告离职前12个月月实发工资分别为4914元、4909元、4862元、4850元、4919元、3256元、4708元、4845元、4959元、3731元、4342元、4772元。五、劳动关系解除或终止的时间和原因：原告主张2020年8月3日以被告未依法缴纳社会保险及未及时足额支付劳动报酬为由提出被迫解除劳动关系，并向被告邮寄了《即时解除劳动合同通知书》。被告对该证据的真实性予以认可，确认双方劳动关系于2020年8月3日解除，但解除的原因系原告自动离职。六、原告仲裁阶段的仲裁请求：1.被告（被申请人）向原告（申请人）解除劳动合同的经济补偿24000元；2.用人单位未参保，且社保不能补办，导致劳动者退休后无法享受基本养老保险待遇的损失25000元；3.被告支付原告延长工作时间加班工资（从2018年1月1日至2020年7月31日）9500元。在仲裁过程中，原告申请撤回第二项仲裁请求。七、仲裁结果：1.准许原告（申请人）撤回关于“要求被告用人单位未参保，且社保不能补办，导致劳动者退休后无法享受基本养老保险待遇的损失”的仲裁请求；2.驳回原告的其他仲裁请求。八、原告的诉讼请求为：1.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿24000元；2.被告支付原告2018年1月1日至2020年7月31日延长工作时间加班工资9500元。九、被告辩称，1.原告要求被告支付的解除劳动合同的经济补偿是不存在《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条所讲述的情形，导致合同无效的，因为被告是完全民事行为能力人，在劳动合同中签字确认代表已经阅读并且认可劳动合同，被告的劳动合同也不存在着免除法定责任，排除劳动者义务，违反法律、法规强制性规定的情形，且被告从始至终没有提出过要解除跟原告的劳动合同关系，而且鉴于被告存在旷工的事实，被告这边多次通过短信、微信、电子邮件等方式催促原告到岗工作，但是原告均没有理会，双方的劳动关系在当时的时候是没有解除的，被告在原告旷工期间也为原告交社会保险。关于原告提出解除劳动合同关系的通知，被告同意，但解除关系是原告个人提出的，所以不应支付解除劳动合同经济补偿金。2.原告要求被告支付延长工作时间的加班工资不具备事实依据，被告已足额支付原告劳动报酬，原告在工资表和工资单都已经签了名，并且从未提过异议。综上，被告认为原告的请求没有法律和事实依据，请法院驳回原告的诉讼请求。十、其他事项：被告未就不服深龙劳人仲（坂田）案[2020]2XXX号仲裁裁决诉至法院。十一、关于延长工作时间加班工资的诉请：原告主张其2018年1月1日至2020年7月31日期间存在平时加班387小时，认为被告未支付原告延长工作时间加班工资情况。被告向本院提交了原告《2018年7月1日至2020年7月31日期间的考勤记录》和有原告签名确认的工资条（2018年6月至2020年5月），并制作了《谢梅华2018年7月至2020年7月考勤及工资情况一览表》，认为原告虽确有延长工作时间存在，但双方约定的是月薪制的，原告的职位需跟员工上下班一致，员工的上班时间是早上8点半到中午11点半，下午1点到6点，员工是6点开始加班，加到晚上8点或者8点半，员工如果不存在加班，那原告就不需要晚上上班了，按照底薪2200元/月计算，平时工作日平均加班2.5小时，加上周末平均每周加班8小时，加饭补230元，加500元绩效，得整原告每月月薪为4800元，被告按月足额给原告支付，并未拖欠原告的加班费。根据被告提交的有原告签名确认的工资条显示，原告的工资结构由基本工资、岗位津贴、工龄奖、餐补、加班时间、绩效奖、扣除个税等构成，其中2018年6月至2018年7月期间基本工资为2030元，2018年8月至2020年5月基本工资为2200元。原告主张2018年1月1日至2020年7月31日期间存在平时加班387小时，只提交了部分考勤记录予以佐证。本院认为，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，被告已提交原告《2018年7月1日至2020年7月31日期间的考勤记录》，原告对真实性予以认可，双方均没有提交证据证明原告2018年1月1日至2020年7月1日期间的加班情况，且仲裁认定原告的工资结构为月薪制4300元（26天制）、绩效500元，双方对此无异议，根据双方均认可的考勤记录显示原告的加班时间显示原告2018年7月1日至2020年7月31日期间每月每天加班时间不固定，有4小时／天、3.5小时／天、2.5小时／天、2小时／天、1.5小时／天、1小时／天或未加班不等，每月平时加班平均约为25.74小时，经核算，原告的小时工资高于深圳市同期的最低工资标准，因此，应认定双方关于实行包月工资的约定有效。因被告已按每月4800元的标准足额向原告支付了包括加班工资在内的工资，故原告请求支付该期间平时加班工资，无事实及法律依据，本院不予支持。十二、关于解除劳动关系经济补偿的诉请：原告主张2020年8月3日以被告未依法缴纳社会保险及未及时足额支付劳动报酬为由提出被迫解除劳动关系，并向被告邮寄了《即时解除劳动合同通知书》。原告提交了《即时解除劳动合同通知书》、《关于即时解除劳动合同通知书的回复》共同证明原告于2020年8月3日向被告提出被迫解除劳动关系。被告对上述两份证据的真实性予以认可，但辩称被告不存在该通知书中原告所称的情形，并于2020年8月6日进行了回复，由于被告不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所述情形，因为原告以此解除劳动合同没有事实和依据，确认双方劳动关系于2020年8月3日解除，解除的原因系原告自动离职。本院认为，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条第二款的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者应当要求用人单位缴纳；用人单位未在一个月内按规定缴纳的，劳动者才可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。庭审中，原告确认被告已为原告补缴社会保险费，其主张经济补偿金的依据是因被告没有足额向原告发放工资及加班费。如前所述，根据本院查明事实，因被告不存在未及时足额支付劳动报酬的情形，故原告主张因被告未及时足额支付劳动报酬被迫解除劳动关系，并要求被告支付经济补偿的诉请，本院不予支持。判决结果综上所述，依照《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告谢梅华的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由原告谢梅华自愿负担。本判决为终审判决。审判员  李琼玲二〇二一年一月二十日书记员  张淑惠