甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初4209号原告：名城地产（兰州）有限公司，住所地：兰州市高新区东部科技新城建安街大名城办公楼**。统一社会信用代码：91620100067224543C法定代表人：陈峰，该公司总裁。委托诉讼代理人：岳丽萍，该公司职工。被告：杜进龙，男，汉族，1979年6月1日出生，榆中县农民，住该××××号。原告名城地产（兰州）有限公司与被告杜进龙追偿权纠纷一案，本院于2020年12月22日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告名城地产（兰州）有限公司的委托诉讼代理人岳丽萍，被告杜进龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告名城地产（兰州）有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告偿还原告代垫的全部按揭款及相关款项407371.05元；2、请求法院判令被告向原告支付违约金99398.54元（截止2020年11月30日，共244天），以上两项合计506769.59元；3、本案诉讼费、财产保全费、诉讼保全保险费由被告承担。事实与理由：被告于2014年9月28日与原告签署《商品房买卖合同》（合同号：2014预26540），被告以按揭付款方式购买原告开发的位于兰州市高新区榆中园区东部科技新城兰州××幢××号××商铺，总房价为1246650元。合同签订后，其中购房款620000元由被告以银行按揭贷款方式向原告支付。被告于2015年1月15日与中国建设银行股份有限公司甘肃省分行签署了《个人购房担保借款合同》，向银行贷款620000元，同时原告作为被告的保证人。但被告未按照合同约定按期向银行偿还借款，2020年3月31日，贷款银行划扣原告全额贷款余额及利息共计407371.05元，给原告造成了经济损失。经原告多次催告后，被告仍逃避责任拒不履行偿款义务。根据原、被告双方签订的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定“买受人在同意获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息及费用……买受人应按出卖人垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项。”据此被告的行为构成违约，原告有权要求被告承担违约责任。为维护原告的合法权益，请求法院判如所请。被告杜进龙辩称，原告所诉完全属实，我现在没有能力继续购买商铺了，也没有能偿还借款，我要求解除合同，将购买的商铺退还给原告。另外原告主张的违约金太高了，希望法院按照法律规定对该案进行判决。对原告提供的证据的认定:1、《商品房买卖合同》一份，证明原、被告之间存在合法的有效的商品房买卖合同关系，被告购买的兰州大名城Ｂ区××幢××号商铺的事实，总房款为1246650元。还证明违约金按照《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定“买受人在同意获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息及费用……买受人应按出卖人垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项。”计算违约金有法律依据。对该组证据的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为约定的违约金过高，合同的约定显失公平。该组证据证明原、被告之间存在合法的房屋买卖合同关系，本院予以确认。但对证明违约金按照该合同计算的证明目的，不予确认。2、《个人住房（商业用房）借款合同》证明，合同签订以后房款620000元由被告以银行按揭贷款的方式向原告支付。对该组证据的真实性及证明目的，被告无异议，本院予以确认。3、《个人贷款还款凭证》和《中国建设银行个人贷款结清证明》，证明因被告逾期还款，中国建设银行股份有限公司甘肃省分行划扣原告保证金407371.05元，造成原告损失。对该组证据的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。原告提供的个人贷款还款凭证和个人贷款结清证明相互印证，足以证明甘肃省分行划扣原告保证金407371.05元的事实，对该组证据的证明目的，本院予以确认。经本院审理认定事实如下：2014年9月28日，原、被告签订《商品房买卖合同》，被告以按揭付款的方式购买原告开发的位于兰州市高新区榆中园区东部科技新城兰州××幢××号商铺，建筑面积为64.70平方米，每平方米单价为19268.16元，总房价为1246650元。首付626650元，其余购房款620000元，向经出卖人认可的贷款银行申请贷款支付。合同签订后，被告于2015年1月15日与中国建设银行股份有限公司甘肃省分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，被告向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行借款620000元用于支付原告剩余房款，原告作为担保人在《个人住房借款合同》签字、盖章。因被告逾期偿还借款本息，中国建设银行股份有限公司甘肃省分行于2020年3月31日通过原告保证金账户扣划借款本息合计407371.05元。后原告要求被告给付原告为其代偿的银行借款及利息407371.05元，但被告均以无钱为由不予给付。无奈，原告诉至法院。本院认为，原告为被告向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行借款620000元提供担保，因被告只在借款期限内向银行偿还了部分借款本金及利息，尚有部分借款本金及利息合计407371.05元未予偿还。银行将作为担保人的原告账户中的款项407371.05元划扣走，用于偿还被告拖欠银行的剩余借款本金及利息407371.05元。原告作为担保人履行了其的担保义务，代替被告向银行偿还了被告拖欠银行的借款本金及利息407371.05元。原告在承担保证责任后，代替银行成为被告的债权人有权向被告追偿其代为偿还的银行借款本金及利息。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告代被告偿还银行借款本金及利息407371.05元，原告有权向被告追偿，故对原告要求被告偿还垫付银行借款本息407371.05元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张被告支付违约金99398.54元，但在借款合同中，被告作为借款人未按期偿还借款构成对出借人违约，但不构成对保证人违约，保证人行使追偿权的范围应当限于其承担保证责任的限额及由此造成的损失。原、被告签订的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定，被告未按期偿还银行按揭贷款，原告有权解除《商品房买卖合同》，并要求被告承担总购房款日万分之十的违约金，该条关于违约责任的约定明显过高，且原告行使追偿权应当按照借款合同的约定来进行，借款人未按期向出借人偿还借款，保证人承担保证责任。在《借款合同》中原告与被告系借款人与保证人关系，不存在违约法律关系，故对原告主张要求被告按照双方在《商品房买卖合同》中约定的违约责任来支付违约金的请求本院不予支持。被告应当按照借款合同约定的违约责任来向原告承担违约责任，并支付违约金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至判决生效之日止。原告主张要求被告向其支付申请诉讼保全时缴纳的诉讼保全保险费660元的诉讼请求于法有据，由于被告不按约定期限向银行偿还按揭款致使原告的资金被银行扣划造成原告经济损失，原告为维护自己的合法权益诉讼法院并申请诉讼保全缴纳了保险费用，该费用是由被告的违约行为给原告造成的经济损失，应当由被告承担该笔费用。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。被告辩称其现在没有经济能力再向原告支付拖欠款项，请求解除房屋买卖合同，将其购买的商铺退还给原告的辩解理由于法无据。首先，本案中原告已经代替被告向银行偿还了剩余的借款及利息，意味着被告已经按照房屋买卖合同的约定全额向原告支付了购房款，房屋买卖合同已经实际履行，被告无权单方要求解除房屋买卖合同。其次，本案中涉及的是原告追偿代替被告向银行偿还的借款本金及利息，不涉及房屋买卖合同，本案争议的标的与房屋买卖合同是不同的两个法律关系，依据不告不理的原则，本院对被告提出的解除合同的要求不予审理。故对被告的该辩解理由，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第一款的规定，判决如下：被告杜进龙给付原告名城地产（兰州）有限公司代偿款407371.05元，并承担违约金从2020年4月1日算至判决生效之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算，于本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4434元，诉讼保全费3585元，诉讼保全保险费660元，合计8679元，由被告杜进龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州中级人民法院。审判员  张成功二〇二一年一月二十一日书记员  郝 婧