云南省保山市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2021）云05刑终34号原公诉机关保山市隆阳区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某，男，1992年2月28日生于保山市隆阳区，汉族，住保山市隆阳区。系本案被害人。诉讼代理人翟雪燕、杨睿娣（实习），云南旦阳律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原审被告人盛春虎，男，1976年8月28日生，保山市隆阳区人，汉族，初中文化，农民，住保山市隆阳区，因本案于2020年8月12日被保山市公安局隆阳分局刑事拘留，同年8月24日经保山市隆阳区人民检察院批准被逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。诉讼代理人杨永涛、魏建荣，云南金曦律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。保山市隆阳区人民法院审理保山市隆阳区人民检察院指控原审被告人盛春虎犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人杨某提起附带民事诉讼一案，于2020年12月7日作出（2020）云0502刑初1028号刑事附带判决。在法定期限内,原审被告人盛春虎未提出上诉,同级人民检察院亦未提出抗诉,该判决刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、主持调解及质证，询问了上诉人及讯问了原审被告人，听取了双方诉讼代理人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年7月7日19时许，被告人盛春虎与附带民事诉讼原告人杨某在隆阳区杨某家外，因污水排放问题发生了争吵，随后二人发生推搡、拉扯，盛春虎使用半截红砖将杨某脸部打伤。经鉴定，杨某左侧眶颧上颌骨骨折，此次损伤程度为轻伤二级。2020年7月8日上午9时30分，被告人盛春虎经公安民警电话通知到案。案发后，杨某到保山市人民医院住院治疗13天，产生医疗费8906.87元，出院医嘱加强营养、注意休息、不适随诊等。被告人盛春虎垫付杨某医疗费5000元。原判根据认定的上述事实及相关证据，审理认为，被告人盛春虎故意侵害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人盛春虎犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，原判予以支持。被告人盛春虎主动投案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚，其自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人盛春虎的行为给附带民事诉讼原告人杨某造成经济损失，依法应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人杨某请求赔偿的医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费符合法律规定，根据附带民事诉讼原告人提交的证据，原判予以部分支持；请求赔偿的交通费原判予以酌情支持；请求赔偿的后期治疗费、护理费没有证据予以支持，原判不予支持；请求的精神损失费不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，原判不予支持。原判确认附带民事诉讼原告人杨某遭受的经济损失如下：1.医疗费8906.87元；2.住院伙食补助费1300元；3.误工费1300元；4.营养费900元；5.交通费100元，共计12506.87元。扣除被告人盛春虎已垫付的5000元后，被告人盛春虎还应赔偿附带民事诉讼原告人杨某各项损失合计7506.87元。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，作出判决：1、被告人盛春虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。2、由被告人盛春虎赔偿附带民事诉讼原告人杨某各项经济损失7506.87元。限于判决书生效后的第二日起三十日内支付。3、扣押在案的半截红砖一块、红砖两块依法予以没收。宣判后，原审附带民事诉讼原告人杨某上诉称：1、原判认定盛春虎自首，属认定事实及适用法律错误，量刑过轻；2、上诉人还需二次手术，所必需后续医疗费9000元系犯罪行为遭受的物质损失；依照司法鉴定意见，护理费应计30日，误工费应计120日，营养费应计60日；误工费应按2019年建筑业在岗职工年平均工资92036元计算；原判营养费标准30元／天过低。请求撤销原判，对原审被告人从重处罚，支持上诉人的全部附带民事诉讼请求（合计94956.87元）。诉讼代理人翟雪燕律师除了提出与杨某相同的意见外，还主张了相关费用标准：营养费100元／天；护理费180元／天。上诉人杨某向本院提交：1.云南鼎丰司法鉴定中心［2020］临鉴字第120173司法鉴定意见书复印件，鉴定意见内容为：杨某后续诊疗费需人民币9000元；杨某需误工120日，护理30日、营养60日。2.鉴定费收费发票复印件，金额1600元。经质证，原审被告人盛春虎及其代理人魏建荣律师对以上材料无异议。经本院主持调解，双方当事人未达成协议。原审被告人盛春虎认为上诉人提出的赔偿额过高。其代理人杨永涛律师提出的代理意见是：上诉人二审提交的鉴定意见，不属民事二审新证据，系上诉人单方自行委托且“证据突袭”，不应当被采纳。请求二审法院驳回上诉人的所有上诉请求。经审查，刑事诉讼法律并未规定附带民事诉讼举证期限，本案一、二审法院也未向双方当事人确定举证期限，盛春虎对杨某二审提交的鉴定意见及发票无异议，该两项材料可以作为本案二审证据使用。经审理查明，原判认定的故意伤害附带民事事实清楚，有经过一审原、被告质证的刑事诉讼证据，以及医疗收费票据、出入院手续、伤情证明书等证据予以证实，本院予以确认。上诉人主张的精神损失费，不属刑事诉讼法律规定的赔偿范畴，原判不予支持并无不当。上诉人主张的后续治疗费，该费用尚未实际发生，医疗机构证明为约6000元，鉴定意见为9000元，差距明显，赔偿权利人可以待该费用实际发生后另行起诉。关于上诉人及其代理人依据鉴定意见所主张的误工费、护理费、营养费计算时间和计费标准。首先，上诉人未对从业收入、营养费支出举证，原判以本地经济生活水平依法确定“合理费用”，并无不当。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，误工时间、护理人数、营养费均应根据或参照医疗机构的证明、意见确定，上诉人提交的鉴定意见并不具备高度盖然性，而医疗机构伤情证明书“建议休息一个月”，故误工、护理（护理人员1人，至被害人恢复生活自理能力时）应按30日计算，为误工费3000元、护理费3000元。关于上诉人主张的交通费，依照上述司法解释，上诉人不能提交实际发生的正式票据，不予支持。综上，盛春虎应赔偿杨某医疗费8906.87元、住院伙食补助费1300元、营养费900元，以及前述误工费、护理费共计人民币17106.87元。扣除盛春虎已垫付的5000元，盛春虎还应赔偿杨某12106.87元。上诉人未在一审及上诉状中主张鉴定费，而在二审主张鉴定费1600元，属于增加独立的诉讼请求，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百三十二条的规定，不予支持。本院认为，原判认定原审被告人盛春虎犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，依据事实及情节所作判决，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨某所提原判刑事部分认定事实及法律适用错误的意见，不符合法律程序规定及本案事实证据，本院不予采信。在二审产生新证据的情况下，应对本案赔偿依据及赔偿标准明确、统一法律适用，故本院对原判赔偿款项及金额依法进行改判。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持保山市隆阳区人民法院（2020）云0502刑初1028号刑事附带判决第一项、第三项;即:被告人盛春虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月12日起至2021年2月11日止）;扣押在案的半截红砖一块、红砖两块依法予以没收。二、撤销保山市隆阳区人民法院（2020）云0502刑初1028号刑事附带判决第二项,即：由被告人盛春虎赔偿附带民事诉讼原告人杨某各项经济损失7506.87元。限于判决书生效后的第二日起三十日内支付。三、由被告人盛春虎赔偿附带民事诉讼原告人杨某经济损失人民币12106.87元。限本判决生效后的第二日起三十日内付清。本判决为终审判决。审判长  段加福审判员  丁 烈审判员  赵爱超二〇二一年一月二十八日书记员  杨立丽