浙江省龙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0825民初1814号 原告：尹菊梅，女，1961年12月5日出生，汉族，住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：项洲，浙江护龙律师事务所律师。 被告：陈小平，男，1982年7月22日出生，汉族，住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：张红（系其妻子），女，1987年5月9日出生，汉族，户籍地四川省宜宾市叙州区，现住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：吴林平，浙江游龙律师事务所律师。 原告尹菊梅与被告陈小平健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，被告陈小平因对原告尹菊梅的用药合理性、住院天数合理性、伤残等级、误工期限、护理期限有异议，向本院申请重新鉴定，本院依法委托了浙江光华司法鉴定中心衢州（光大）所进行重新鉴定后，公开开庭进行了审理。原告尹菊梅及其委托诉讼代理人项洲、被告陈小平及其委托诉讼代理人吴林平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尹菊梅向本院提出诉讼请求：判令被告陈小平赔偿原告因健康权被侵害导致的各项损失合计356085.19元；2、本案诉讼费用由被告承担。在本案审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告陈小平赔偿原告因健康权被侵害导致的各项损失合计343749.19元。事实与理由：2016年4月30日14时，被告陈小平与原告配偶陈樟新因邻里纠纷发生争执，被告对陈樟新实施殴打行为，原告上前阻止被告，被告不顾原告年老体衰，用木棍重击原告左手及左腿，导致原告受伤致残。经鉴定，原告左手桡骨小头粉碎性骨折，左腿胫骨平台粉碎性骨折，构成轻伤一级。在审理被告陈小平故意伤害罪一案时，被告与原告达成和解，由被告陈小平预付100000元赔偿款，待原告损失确定后另行主张，多退少补。 原告行左桡骨小头骨折切除术后于2019年9月27日出院，共住院252天。2020年4月13日经浙江千麦司法鉴定中心衢州（天恒）所鉴定，原告的伤情被评定为九级伤残，误工期为16个月，营养期为120日。原告因健康权受到侵害，被告作为侵权人应当承担赔偿责任。但双方因赔偿事宜无法达成一致意见，故诉至法院。 被告陈小平辩称，第一，原告及其配偶陈樟新在案涉纠纷中存在重大过错，应承担相应的责任。原告诉称：“被告对陈樟新实施殴打行为，原告上前阻止被告，被告不顾原告年老体衰，用木棍重击原告左手及左腿”根本不符合客观事实。本案中，原告方认为被告的雨水管影响了他们，在被告与陈樟新解释理论的过程中，原告先持木棍殴打了被告，双方才发生争议，显然原告在事情的起因上存在重大过错，况且原告的受伤也并非被告殴打受致，而是在争执过程中自行摔伤。在这期间，原告也曾持木棍殴打过被告，导致被告受伤，只不过被告的身体素质较之原告要强一些，所以未构成刑事上的伤势，且被告当时也未及时检查头部损伤情况。被告之所以被刑事处罚，主要就是因为原告身体素质较差所致，刑事责任的评价标准不能等同于民事责任的评价标准。本案纠纷之所以会发生，起因在于原告及其配偶无事生非，蛮横地不准许被告家将水排到公共道路上，被告不同意承担全部赔偿责任，都是原告及其配偶的过错，最多按50%的比例承担赔偿责任。第二，关于原告主张的各项赔偿费用有部分不合理。医疗费、营养费、住院伙食费由法院核定。护理费住院期间应按120元/日，护理天数应以重新鉴定意见为准，护理费数额应为120元/日×150日=18000元；误工费，原告不存在误工损失，故而没有误工费。若法院认为需要支持误工费，原告主张的182元/日系2018年度浙江省全社会单位在岗职工平均工资的标准，因原告是地地道道的农民，其居住在农村、收入来源于农业，应按同一年度农、林、牧、渔业在岗职工年工资47332元为标准，误工期限也应以重新鉴定意见365日为准，故该项数额应为47332元；残疾赔偿金，原告系农村居民，主张按2018年度浙江省城镇居民人均可支配收入55574元计算不妥，应按同一年度浙江省农村居民人均可支配收入27302元计算。原告也未提交相应的证据证明其所有的集体土地已100%被国家征收，所以原告不符合参照适用城镇居民标准计算残疾赔偿金的条件，其残疾赔偿金应为27302×20年×20%=109208元；精神损害抚慰金，因被告的行为已受刑事处罚，原告再主张精神损害抚慰金于法无据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条规定：“被害人因身体权利受到侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”附带民事诉讼赔偿或者单独提起民事诉讼要求赔偿的范围仅限于损害型犯罪造成的物质损失，不包括精神损失。从历史沿革看，司法解释对此始终采取否定说，即明确将精神损失排除在附带民事诉讼的赔偿范围之外；鉴定费，原告单方委托鉴定产生鉴定费，对本身的数额无异议，但该鉴定意见中误工期16个月已被法院委托鉴定的司法鉴定机构出具的鉴定意见减少为365日，具体如何确定数额由法院确认。关于其重新申请鉴定产生的费用，因鉴定中涉及的误工期限、护理期限较原告主张的对应期限降了很多，故而由法院酌定双方如何分担。交通费由法院酌情确定。综上，请求法院结合本案案情，严谨考量双方的过错，确定双方的责任比例，待核定原告的合理损失后，按责任比例计算数额后，再扣减其已经预付的100000元，合理确定其应承担的赔偿数额。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的事实和证据，本院将在说理部分详细论述。 根据本院所确认的有效证据以及当事人的庭审陈述，本院认定案件事实如下： 原、被告系同村村民。2016年4月30日14时许，被告陈小平在自家门口与原告尹菊梅、陈樟新夫妇因陈小平家围墙出水口问题发生纠纷。同日，尹菊梅被送往浙江省龙游县人民医院治疗，入院诊断为：1、闭合性胫骨平台骨折（左胫骨平台粉碎性骨折）；2、桡骨骨折（左桡骨小头粉碎骨折）；3、高血压。2016年5月9日行胫骨骨折切开复位钢板内固定术、桡骨小头切除术。2016年9月16日出院，共住院治疗139天。2019年4月14日至2019年7月18日，尹菊梅入住浙江省龙游县人民医院，入院诊断：左胫骨平台骨折术后、高血压病；出院诊断：左胫骨平台骨折术后、高血压病；住院天数95天。2019年9月9日至2019年9月27日，尹菊梅入住浙江省龙游县人民医院，入院诊断：左桡骨小头骨折切除术后。出院诊断：左桡骨小头骨折切除术后；颈椎退行性改变……，住院天数18天。 2016年9月27日，（2016）浙0825刑初249号刑事判决书载明：“经审理查明，被告人陈小平与被害人尹菊梅系同村村民。2016年4月30日14时许，被告人陈小平在自家门口与尹菊梅、陈樟新夫妇因邻里纠纷发生争执、扭打。期间，被告人陈小平用木棍击打尹菊梅左手及左腿，并用拳头、木棍击打陈樟新，致二人受伤。经鉴定，尹菊梅左手桡骨小头粉碎性骨折，左腿胫骨平台粉碎性骨折，伤情达到轻伤一级程度；陈樟新左颞顶部挫伤、左眼睑淤青肿胀、多处擦伤，伤情达到轻微伤程度。在本案审理过程中，陈小平与尹菊梅、陈樟新医药费等经济损失100000元，待尹菊梅、陈樟新各项损失最终确定后，被害人可另行据实主张各项经济损失，已经赔付的100000元，多退少补。” 2020年4月21日，经浙江千麦司法鉴定中心衢州（天恒）所司法鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人尹菊梅的损伤主要为左桡骨小头粉碎性骨折、左肱骨内上髁骨折、左胫骨平台粉碎性骨折、左股骨内侧髁骨折等，上述损伤系钝性外力所致；2、被鉴定人尹菊梅因钝性外力致左桡骨小头粉碎性骨折、左肱骨内上髁骨折、左胫骨平台粉碎性骨折、左股骨内侧髁骨折等，遗留左肘关节、左膝关节功能部分丧失，综合评定为九级伤残。3、被鉴定人尹菊梅误工期为16个月，营养期为120日。” 被告陈小平对原告尹菊梅的伤残等级、误工期限、护理期限有异议，并认为原告存在过度医疗的行为，申请对原告尹菊梅的伤残等级、误工期限、护理期限进行重新鉴定，并对原告尹菊梅是否存在过度医疗（如用药合理性、住院天数合理性）进行鉴定，本院依法委托了浙江光华司法鉴定中心衢州（光大）所进行鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人尹菊梅因本次事件致：左桡骨小头粉碎骨折、左肱骨内上髁骨折、左胫骨平台粉碎性骨折、左股骨内侧髁骨折、左腓骨头骨折，经手术治疗，医疗终结后，遗留左肘、膝关节活动受限，综合评定为九级伤残。2、被鉴定人尹菊梅伤后误工期为365日、护理期为150日。3、被鉴定人尹菊梅用药合理性、住院天数合理性请参考分析说明第4、5条内容。（分析说明4、尹菊梅伤后的医疗费用的合理性：审核委托方提交的医疗费收据、医嘱单、住院费用清单等，内容与其外伤后诊治有关。未发现有特别针对其高血压等疾病的治疗用药。5、住院期限不属法医临床鉴定的范围。伤者外伤后接受住院治疗还是门诊治疗，系临床医师根据患者的伤情、方便诊疗作出的决定。住院时间长短，是否达到临床治愈符合出院的条件，系临床医师根据伤者的诊治恢复情况的作出的医疗处置措施。从提交的医嘱单、护理记录单等分析，本案鉴定人尹菊梅无故意不配合诊疗、不按医嘱及时出院等行为）。”被告陈小平为此预付鉴定费用3100元。 尹菊梅、陈樟新同意陈小平已赔付的100000元在本案中予以扣除。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据刑事判决书认定：“被告陈小平与尹菊梅、陈樟新夫妇因邻里纠纷发生争执、扭打。期间，被告人陈小平用木棍击打尹菊梅左手及左腿，并用拳头、木棍击打陈樟新，致二人受伤。”尹菊梅在公安询问笔录中陈述：“……陈小平就用拳头巴掌打我老公了，我老公肯定打不过他，就从地上捡了根木棍，我也从地上捡了根木棍……我看到陈小平用拳头或巴掌打我老公两三下，我看到后就拾起木棍，我老公也捡起木棍，他也捡了根短的木棍，我朝陈小平打去……他巴掌也用手打陈樟新了，我看到肯定要上去的，我先上去抱住陈小平，陈小平就面对我了，我就从地上捡了根木棍，陈小平看到后也捡了根木棍，然后我就上前用木棍打陈小平……”。陈樟新在公安询问笔录中陈述：“……她看见我被打了，应该上来帮我，陈小平当时就对着我老婆了……”。综合所有公安询问笔录以及当事人的庭审陈述，本案的发生先由原告尹菊梅丈夫陈樟新与被告陈小平因邻里琐事发生言语冲突，继而导致原告陈樟新、尹菊梅与陈小平产生肢体冲突，在此过程中双方均未采取适当的方式处理纠纷、化解矛盾，双方对此均存在一定过错。综合纠纷的起因，双方的过错程度、行为方式以及造成的后果等因素，本院酌情确定由被告陈小平承担60%的赔偿责任。 关于原告主张的各项赔偿项目，本院经审查确认其合理损失为：医疗费82436.19元；护理费18000元（120元／天×150天）；营养费3600元（30元／天×120天）；住院伙食补助费7560元（30元／天×252天）；交通费2520元（10元／天×252天）；误工费71905元（197元／天×365天）；关于残疾赔偿金，被告认为应按照农村居民标准进行计算，但根据原告向本院提交的证明、浙江省养老保险待遇发放证明、税收缴款书、个人拔付情况各一份，并于庭后向法院提交了龙游县被征地人员基本生活保险手册，证明其系失地农民，缴纳了养老保险并享受养老保险待遇，本院认为原告主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金于法有据，具体金额为：240728元（60182元×20年×20%）；关于鉴定费，原告在诉前进行鉴定产生鉴定费2500元，被告陈小平在诉讼中申请重新鉴定产生鉴定费3100元，共计鉴定费5600元。关于原告主张的精神损害抚慰金，被告认为其已受到刑事处罚不应支持该费用，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定：“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”故即使陈小平已受到刑事处罚，仍不能免除其承担精神损害抚慰金的赔偿责任。但因该项赔付应当根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式、造成的后果、承担责任的能力、受诉法院所在地平均生活水平等多种因素确定，本院综合全案酌情确定原告的精神损害抚慰金为5000元。综上，根据本院确定的责任比例，被告应赔偿原告的各项损失应为264409.5元（432349.2元×60%+5000元），扣减被告已垫付的100000元以及预付的鉴定费3100元，尚应支付161309.5元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定第一条第二款》和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、陈小平于本判决生效之日起十日内赔偿尹菊梅医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失合计161309.5元； 二、驳回尹菊梅的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2218元，减半收取1109元，由尹菊梅负担448元（已交纳），由陈小平负担661元，于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 本条款即为执行通知，负有履行义务的当事人必须依本案生效法律文书履行。未履行的，本案申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制消费、纳入失信被执行人名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 沈 蓉 二〇二一年一月二十五日 书记员 吴皓楠 10- 9-