山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁11民终136号上诉人（原审被告）：日照经济开发区优丰纸箱厂，住所地日照经济技术开发区别家村，注册号371123600047435。经营者：杨志军，男，1977年7月20日出生，汉族，住日照市东港区。委托诉讼代理人：何传祥，山东海亚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张念英，女，1965年12月9日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：韩丽，山东振鲁律师事务所律师。上诉人日照经济开发区优丰纸箱厂（以下简称优丰纸箱厂）因与被上诉人张念英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省日照经济技术开发区人民法院（2020）鲁1191民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。优丰纸箱厂上诉请求：依法撤销原判，并予改判；上诉费由张念英承担。事实与理由：一、关于责任划分的问题。张念英在优丰纸箱厂从事的并非电锯切割工作，该工作由专门的工作人员负责，张念英超出自己工作范围，在不具有专业资格的情况下违规操作电锯切割，致使自己受伤，且其未按规定佩戴劳保手套，其应承担主要责任，一审法院判决张念英承担30%的责任不妥，其应承担70%的责任。二、关于赔偿数额问题。张念英实际住院17天，其护理费应为实际住院天数；其日工资80元，误工费应当按照每天80元计算，一审法院完全参考公安部的相关规定而忽略了张念英的实际收入错误。张念英辩称，一、关于责任划分问题，一审查明张念英是接受优丰纸箱厂车间主任安排，从事用锯床切割箱体的工作中，右手食指被锯床齿轮致伤。张念英之前未使用过锯床，车间主任也未告知操作方法，优丰纸箱厂在上诉状中也陈述张念英不具有操作锯床的专业资格，其在明知上述情况下仍然安排张念英从事此种高风险的工作，没有尽到基本的安全防范和劳动保护的注意义务，应当承担主要责任。另外，一审也查明张念英在提供劳务时，按规定佩戴劳保防护手套，张念英自身履行了相应的安全注意义务。二、一审适用《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》认定护理时间，法律依据充足，应予支持。三、优丰纸箱厂提出误工费应该按每天80元计算，没有法律依据。优丰纸箱厂与张念英是不固定时间的雇佣关系，张念英家里没事的时候，愿意去干就干几天，张念英在优丰纸箱厂的收入不是其固定收入，而且张念英受伤之后再也没有去优丰纸箱厂工作。本案误工费的标准不应该按照张念英在优丰纸箱厂的工资标准计算。综上，一审法院判决认定事实清楚，法律适用正确，应该予以维持，请求驳回上诉，维持原判。张念英向一审法院起诉请求：1.判令优丰纸箱厂赔偿其各项经济损失共计10000元；2.案件受理费等均由优丰纸箱厂负担。一审法院认定事实：优丰纸箱厂系个体工商户，注册日期2009年7月20日，经营范围半成品纸箱加工、销售。张念英系优丰纸箱厂雇佣人员，已在该公司工作多年。2019年7月2日下午，张念英接受该厂车间主任安排用锯床切割箱体，在往锯床送箱体过程中，操作不当，右手食指被锯床齿轮致伤。张念英此前并未使用过锯床，车间主任亦未告知其锯床操作方法，张念英受伤时戴有劳保防护手套。张念英伤后被送往日照市中医医院住院治疗17天（自2019年7月2日至7月19日），支出住院医疗费17735.06元，另支出门诊医疗费337.6元，以上其共支出医疗费18072.66元。其伤经诊断为右手食指近指间关节开放性脱位；右手食指近指间关节伸指肌腱大部分断裂；右手食指近节指骨、中节指骨开放性骨折并骨缺损等。经张念英申请，一审法院依照法定程序委托日照人民法医司法鉴定所对其伤残程度及后续治疗费进行鉴定，2020年9月1日，该鉴定所出具鉴定意见：张念英右手功能障碍鉴定为十级伤残。张念英为此支付法医司法鉴定费1300元。张念英另支出复印费16元。事发后，优丰纸箱厂垫付张念英全部住院医疗费17735.06元，并支付营养费500元、误工费4000元。一审法院认为，根据当事人陈述，能够认定张念英为优丰纸箱厂提供劳务，优丰纸箱厂接受其劳务，双方之间存在雇佣合同即劳务合同关系，同时能够认定张念英系在为优丰纸箱厂从事雇佣活动中受伤，优丰纸箱厂应对张念英因提供劳务受伤的后果承担相应的民事赔偿责任。关于优丰纸箱厂应当承担的赔偿责任比例问题。本案中优丰纸箱厂作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必须的保障是其义务，即优丰纸箱厂应当对张念英进行必要的安全教育、提供安全生产条件和必要的劳动保护措施，但优丰纸箱厂疏于安全防范，致使张念英在工作中受伤，应对张念英因伤造成的合理损失承担主要赔偿责任。作为雇员的张念英在从事劳务过程中，优丰纸箱厂为其提供必须的安全保障固然重要，其自身应承担的注意义务对避免损害发生也是重要因素，张念英具有一定的工作经验，但在其提供劳务时对自身安全注意不够，疏于安全防范和自我保护，导致自身受伤，应对受伤的结果承担相应的民事责任。综合考虑双方的过错大小，以张念英承担30%、优丰纸箱厂承担70%的责任为宜。关于赔偿金额的问题。1.医疗费。张念英支出医疗费18072.66元，有住院病案及收费单据、诊断证明、用药明细等证据证实，一审法院予以认定。2.住院伙食补助费。张念英住院17天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助每天50元，伙食补助费计算为850元。3.误工费。张念英根据公安部《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范GA/T1193-2014》第10.5（主要肌腱断裂）规定的误工60-150日规定，主张误工时间120天。根据诊断张念英为右手食指近指间关节开放性脱位；右手食指近指间关节伸指肌腱大部分断裂；右手食指近节指骨、中节指骨开放性骨折并骨缺损等，并非主要肌腱断裂，其误工费应当参照上述评定规范的第10.3.4c）掌指/指间关节脱位误工60-90日认定，根据张念英伤情，一审法院酌定为90天。张念英主张误工费参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元计算，一审法院予以支持，其误工费计算为10437.29元。4.护理费。张念英根据公安部《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范GA/T1193-2014》第10.3.4c）（掌指/指间关节脱位）规定，主张护理时间45天。该条规定护理时间为30-60日，其主张护理时间为45天，一审法院予以支持。护理费按照日照市护理人员市场工资指导价位每人每天120元计算为5400元。5.残疾赔偿金。张念英的伤残程度经鉴定为十级伤残，定残时其尚未年满60周岁，其残疾赔偿金参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元计算为42329元/年×20年×10％＝84658元。6.交通费。张念英主张交通费600元，根据其住院时间、地点等，一审法院酌定为200元。7.营养费。张念英根据公安部《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范GA/T1193-2014》第10.3.4c）（掌指/指间关节脱位）规定，主张营养期30天。该条规定营养期为30日，其主张符合规定，一审法院予以支持。营养费每天酌定为20元，共计600元。8.精神损害抚慰金。张念英主张精神损害抚慰金1000元，根据其伤情，结合本案实际，其主张合理，一审法院予以支持。9.法医司法鉴定费。张念英支出法医司法鉴定费1300元，有单据证实，一审法院予以支持。综上，优丰纸箱厂应赔偿张念英各项损失85152.57元[（医疗费18072.66元+住院伙食补助费850元+误工费10437.29元+护理费5400元+残疾赔偿金84658元+交通费200元+营养费600元）×70%+精神损害抚慰金1000元]。张念英主张复印费16元，尽管有单据证实，但并非本案赔偿范围，一审法院不予支持。优丰纸箱厂在事发后已支付的住院医疗费17735.06元、营养费500元、误工费4000元，应当在赔偿义务数额中予以折抵。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、优丰纸箱厂赔偿张念英各项损失共计85152.57元，因优丰纸箱厂已支付医疗费等共计22235.06元，余额62917.51元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回张念英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1127元（已减半收取），由优丰纸箱厂负担。法医司法鉴定费1300元，由张念英负担390元，优丰纸箱厂负担910元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张念英系在为优丰纸箱厂从事雇佣活动中受伤，优丰纸箱厂未能提供安全生产条件和必要的劳动保护措施，疏于安全防范，其应对张念英因伤造成的涉案损失承担主要赔偿责任。同时，张念英在从事劳务过程中疏于安全防范和自我保护，导致涉案事故发生，其亦应对受伤的结果承担相应的民事责任。一审法院根据本案案情认定优丰纸箱厂对张念英的损失承担70%的赔偿责任并无不当。一审法院根据张念英的伤情及《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范GA/T1193-2014》的相关规定，认定其护理期、误工期恰当。张念英一审未提供证据证明其受伤前的平均收入状况，一审法院按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算误工费符合法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2255元，由上诉人日照经济开发区优丰纸箱厂负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二一年一月二十八日法官助理汤阳书记员杨晓昀