江苏省灌云县人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0723刑初355号公诉机关江苏省灌云县人民检察院。被告人黄磊，男，1990年5月19日出生于四川省成都市新都区，汉族，初中文化，务工，住四川省新都区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月30日被灌云县公安局刑事拘留，同年11月28日被该局取保候审，于2019年5月17日经灌云县人民检察院决定取保候审。辩护人王明，江苏法哲律师事务所律师。被告人薛建，男，1990年6月25日出生于四川省成都市新都区，汉族，初中文化，务工，住四川省新都区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月31日被灌云县公安局刑事拘留，同年11月28日被该局取保候审，于2019年5月17日经灌云县人民检察院决定取保候审。辩护人李锦毅，江苏法哲律师事务所律师。灌云县人民检察院以灌检刑一刑诉〔2019〕261号起诉书指控被告人黄磊、薛建犯开设赌场罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灌云县人民检察院指派检察员由玲出庭支持公诉，被告人黄磊及其辩护人王明、被告人薛建及其辩护人李锦毅到庭参加诉讼。本案审理期间，经灌云县人民检察院建议延期审理二次。现已审理终结。灌云县人民检察院指控：2018年7月初至2018年9月10日期间，被告人黄磊、薛建在闲聊软件建立名为“30-100多雷7包”的群（群名经常更换），后组织他人以抢红包的方式聚众赌博，并从中非法获利人民币四十七万元左右。为证明所指控的犯罪事实，公诉机关向本院提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人黄磊、薛建以营利为目的，在计算机网络上组织赌博活动，供他人赌博，并从中渔利，且情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人黄磊辩对公诉机关指控其开设赌场的事实及罪名没有异议，但辩称实际获利只有23万多元。被告人薛建对公诉机关指控其开设赌场的事实及罪名没有异议，但辩称获利只有23万多元。被告人黄磊的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人黄磊、薛建的犯罪数额为23万元；2.被告人黄磊归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；3.被告人黄磊主动退出全部违法所得，酌情从轻处罚；4.被告人无前科、劣迹，认罪悔罪，建议从轻处罚。被告人薛建的辩护人提出如下辩护意见:1.被告人黄磊、薛建的犯罪数额为23万元；2.被告人薛建如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；3.被告人薛建认罪悔罪，无前科劣迹，建议从轻处罚。经审理查明：2018年7月初至2018年9月10日期间，被告人黄磊、薛建在闲聊软件上建立名为“30-100多雷7包”的群（群名经常更换），组织他人以抢红包的方式聚众赌博，并从中非法获利人民币二十三万元左右。另查明，被告人黄磊、薛建归案后均如实供述犯罪事实。被告人黄磊、薛建退出人民币351552.17元（现存于灌云县公安局扣押款账户）。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：（一）书证1.户籍证明，证明被告人黄磊、薛建作案时均已达刑事责任年龄。2.抓获经过，证明被告人黄磊、薛建被抓获归案。3.发破案报告，证明本案发案及破案经过。4.情况说明、现金缴款单，证明被告人黄磊、薛建退出人民币52000元。5.汇款凭证、情况说明，证明被告人黄磊退出人民币299552.17元（现存于灌云县公安局扣押款账户）。6.涉案网络图片打印，证明该网络赌博的赌博规则。7.邮政储蓄银行账单明细，证明被告人黄磊邮政储蓄银行卡收支情况。8.农业银行账单明细，证明被告人黄磊农业银行卡收支情况。9.工商银行账单明细，证明被告人黄磊工商银行卡收支情况。10.被告人薛建支付宝账单，证明：被告人黄磊从2018年7月1日至2018年9月10日通过支付宝转账人民币24076.88元给被告人薛建。（二）证人证言1.证人徐某的证言，证明：其朋友跟其说在闲聊软件上可以抢红包赌博，后来其下载闲聊软件，并注册，昵称是“田埂上的梦”，其朋友将其拉进了“30-100多雷7包”这个群里，“雷”的意思就是30-100块钱分七个包抢，金额设置好之后还要在红包上备注0到9的数字，可以选1个数字，也可以选2个数字，如果选的是1个数字的话，就要赔发红包的人红包金额的1.5倍给发红包的人，如果发红包的人选的是2个数字的话，就要求抢红包的人赔红包金额的1.7倍给发红包的人。这个群是两个人合伙开的，闲聊上的名字分别是“和尚”（黄磊）、“人心管理”（薛建）,他们两个是群里的管理员，群里有两个“免死”的号，免死的号的意思就是中雷了不用赔钱给发红包的人，如果“免死”中“独雷”（就是发红包的人设置1个数字，这个数字被免死中了，别人没有中）的话，“和尚”就会返还红包金额的一半给发红包的人。2.证人陈某的证言，证明:今年8月17日，其朋友将其拉进了叫“30-100多雷7包”的群，这个群的群主是昵称为“和尚”的人，“和尚”这个号是专门发福利的，福利是指抢红包的人如果抢到顺号或者豹子的话，截图发给“和尚”这个号就会发福利。如果“免死”抢到“独雷”的话由“和尚”负责赔红包的一半给发红包的人，闲聊软件中红包都是通过支付宝结算的，其从晚上八点半到12点，群主获利最少20000块钱。3.证人冯某的证言，证明：这个群的名字叫“30-100多雷7包”，群主是“和尚”（黄磊）、“人心管理”（薛建），群里现有123人，其知道这个群开了由两个多月了，每天早上8点钟开始，到凌晨两三点钟结束。群主曾经在2018年8月24日凌晨12点40分的时候发给其51块钱的红包。（三）被告人的供述和辩解1.被告人黄磊的供述和辩解，证明：其和薛建是同学，其和薛建商量建一个群，在群里发红包进行赌博，最先建的是30-100多雷7包，其和薛建创立的闲聊号中会拿一个账号作为免死号，从2018年7月15日左右一直开到2018年9月，群是其和薛建共同管理的，开始的时候，获利两个人平分，后来到8月中下旬，薛建到其那边次数就少了，其分给他就少了。其掌控的所有的闲聊号抢到的钱都是到其的两个支付宝账号上（15×××61、17×××12），然后体现到其尾号是77766的工商银行卡上，卡上现在的余额就是其获利的钱。其和薛建开红包赌局一共收了有70多万元，除去了各项开支以及参与发红包赌博输掉的钱，两人最终只赚了23万元钱左右右。2.被告人薛建的供述和辩解，证明：今年7月份前后，其和初中同学黄磊在一个闲聊红包群里赌博输了点钱，这时有两个成都彭县的女的找黄磊，说一起建一个闲聊红包群，盈利四个人平分，这个群搞了没几天，那两个女的就退出了，后来就是其和黄磊两个人搞，高峰期平均一天能有两三千个包，少的时候也有1000来个，“免死”一天能抢10000元左右，除去发豹子福利和流水福利等，最后平均一天能赚7000元左右，这种情况大概持续了约1个月，到了八月中旬以后基本上玩的人少了。两人共获利23万元左右。（三）电子数据支付宝交易明细记录电子档，证明2018年6月至9月黄某、被告人黄磊、薛建的支付宝交易明细情况。关于公诉机关指控被告黄磊、薛建获利人民币47万元左右的公诉意见，经查，根据被告人黄磊、薛建的供述以及证人证言，支付宝交易明细中转入余额宝金额情况，综合被告人黄磊、薛建供述的获利比率，根据刑事证据规则，本院确认被告人黄磊、薛建开设赌场获利金额人民币23万元左右。关于被告人黄磊、薛建提出“实际获利只有23万多元”的辩解，及被告人黄磊的辩护人提出的“被告人黄磊、薛建的犯罪数额为23万元；被告人黄磊系坦白，依法可以从轻处罚；被告人黄磊主动退出全部违法所得，酌情从轻处罚；被告人无前科、劣迹，认罪悔罪，建议从轻处罚”的辩护意见，以及被告人薛建的辩护人提出的“被告人黄磊、薛建的犯罪数额为23万元；被告人薛建如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人薛建认罪悔罪，无前科劣迹，建议从轻处罚”的辩护意见，与审理查明的事实一致，本院均予以采纳。本院认为，被告人黄磊、薛建以营利为目的，利用网络开设红包赌博群，从中渔利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人黄磊、薛建构成开设赌场罪成立，本院予以支持，但指控的数额本院依法确认为人民币23万元左右。被告人黄磊、薛建归案后，能如实供述犯罪事实，均依法予以从轻处罚。被告人黄磊、薛建退缴全部违法所得，均酌情予以从轻处罚。被告人黄磊、薛建符合适用缓刑条件，本院依法决定对被告人黄磊、薛建适用缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。二、被告人薛建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。（上述二被告人缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）三、被告人黄磊、薛建违法所得人民币230000元（现暂扣于灌云县公安局），予以追缴，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  龚成霞人民陪审员  孙千祝人民陪审员  黄跃霞二〇二一年一月十四日法官 助理  许 曼书 记 员  季春园法律条文附录《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。