湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0321民初2638号原告：王洞波，男，1970年9月1日出生，汉族，湘乡市人，住湖南省湘乡市。被告：湘潭鑫华特种钢制造有限公司，住所地湘潭县易俗河吴家巷工贸区（湘潭天易示范区）。法定代表人：杨武，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨文，男，1962年7月8日出生，汉族，住长沙市雨花区，系该公司总经理。委托代理人：范锡平，湖南众擎律师事务所律师。原告王洞波诉被告湘潭鑫华特种钢制造有限公司（以下简称鑫华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年1月11日公开开庭进行了审理。原告王洞波、被告湘潭鑫华特种钢制造有限公司的委托诉讼代理人杨文、范锡平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王洞波向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告违法解除原告劳动关系要赔偿原告14000元（2个月工资×7000元/月）；2、请求判令被告赔偿原告2019年12月1日至2020年9月5日，9个月在家待工的工资63000元（7000元/月×9个月）；3、请求判令被告把原告的日常用品、床上用品、衣服、鞋子当他用，折价赔偿5000元；4、被告没给原告购买社会保险，请求判令被告补买一年的社会保险；5、被告超过一个月未与原告签订劳动合同，应当支付原告两个半月的二倍工资共计17500元；6、由被告支付十个小时加班费共计625元；7、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告于2019年9月16日，接被告法定代表人杨武董事长微信通知进公司上班，没有订立书面劳动合同，也没有厂牌、工作证，双方口头协议由原告开1.6米立车，计时每月7000元，休息2天，每天工作8小时，伙食费平均算，在每月的工资里扣除，住厂宿舍**。原告一直工作到2019年11月30日，当天原告工作按正常下班下午5点前不能完成，主管的罗新娇说加班干完，明天没事，干完回家等通知再回来上班。原告一直干到下午6点才下班。下班后原告就骑摩托车回家了。之后多次打电话问被告什么情况，被告总是说活不多，再过一段时间。2020年5月4日，原告又打电话给被告法定代表人杨武，他说再等十天给我回信，一直无回信。直到2020年9月5日原告到被告处询问情况，管安全生产的张为告知原告早就被解聘了，不是公司员工了。因双方发生争执，原告报警后，和警察到203职工宿舍，发现日常用品、床上用品、鞋子不见了，多加了一张床，有几件原告以前在广东工作的工作服，被其他员工洗干净在穿。在隔壁房间，原告的三床被子洗好放在床上，不知谁在用，其他衣服也放在那边。原告自2019年12月1日至2020年9月5日都在家等被告通知，这9个月的时间被告没有发一分钱给原告，故被告应补发原告9个月工资共计63000元。被告违法解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条必须赔偿双倍工资共计14000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条规定，被告将原告的日常用品、床上用品、衣服、鞋子扣留给其他员工用了，应给予赔偿。另外，依照《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位必须给劳动者购买保险。因此，应由被告补买一年的社会保险。被告的上述行为给原告造成损失，经湘潭县劳动人事争议仲裁委员会仲裁。原告不服仲裁裁决，特提起诉讼，请求支持原告的全部诉讼请求。被告鑫华公司辩称，1、原告王洞波于2019年9月26日到被告处工作，被告明确告知原告试用期为三个月，原告同意后签下了《企业从业人员安全生产承诺书》，在试用期间，由于原告不严格遵守安全生产制度，忽视操作规程，不服从管理，故被告依照我国《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定，于2019年10月30日通知原告以后不用来厂上班。原告共计在被告处工作二个半月，被告于同年10月30日、11月28日、12月26日分别向原告支付了工资3082.7元、6482元、5700.80元，合计15265.5元。原告诉称其工资为每月7000元，与事实不符。2、原告已于2019年11月30日被辞退，其要求支付至2020年9月5日共计9个月的公章，于法无据，请求依法驳回。被告不存在将原告的日常用品、床上用品、衣服、鞋子扣留给其他员工使用，被告还专门向原告发出了一份《宿舍衣物及生活用品取走通知单》，被告对于上述物品也没有保管的义务，况且该诉求也不属于劳动争议案件审理范围。针对原告提出的购买社会保险请求，被告同意为其购买二个半月的养老保险，但其个人应缴部分仍由原告承担。另外，关于未签订劳动合同，原告请求支付二倍工资的问题，原告在仲裁程序中已明确表示放弃，该请求须经仲裁裁决。关于原告提出的10个小时加班费的问题，该费用已经全部计算在8月、9月发放的工资里面。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：一、原告身份证复印件、被告的基本信息，拟证明原、被告主体适格；二、劳动仲裁裁决书，拟证明双方经过劳动仲裁；三、宿舍衣物及生活用品取走通知单，证明被告于2020年9月9日向原告发放通知取走生活用品。被告的质证意见为，对证据一三性无异议；对证据二仲裁裁决书三性无异议；对证据三真实性无异议，被告已经明确告知原告2019年11月30日之后就不要来上班，原告是2020年9月份到公司来拿东西，公司办公室主任陪他去拿，当时原告带有很大情绪，说丢了很多东西，因疫情原因，公司员工不多，并不知道原告生活用品没有取走，在当时发生冲突，还向当地派出所进行报案。被告为支持其答辩意见，向本院提交了下列证据：2021年1月5日由湖南省社会保险管理服务局出具的被告于2020年11月1日为原告王洞波补缴2020年11月和12月二个月的基本养老保险证明，拟证明被告已按照湘潭县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决为原告王洞波补缴了二个月的基本养老保险，还有半个月的因为原告已经起诉，所以没有缴纳，之后也会一并补缴完毕。原告的质证意见为，原告在被告处工作一年，被告并没有证据证明双方解除劳动关系，不认可被告缴纳2个半月的社会养老保险。根据双方当事人的举证、质证，以及法庭辩论情况，本院对本案的事实确认如下：原告王洞波于2019年9月16日进入被告处工作，工作岗位为立车工，但原告未取得立车工的职业资格证书。入职后，被告未与原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险费。2019年11月30日，被告以原告不符合录用条件为由，终止了与原告的劳动关系。2020年9月9日，被告向原告发出《宿舍衣物及生活用品取走通知书》，该通知书明确原告于2019年11月30日离职，要求原告在2020年9月9日取走存放在职工宿舍的衣物及生活用品。2020年9月22日，原告向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年11月3日，湘潭县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）潭劳仲字第56号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人湘潭鑫华特种钢制造有限公司自本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人王洞波违法终止劳动关系赔偿金5088.5元；二、被申请人湘潭鑫华特种钢制造有限公司自本裁决书生效之日起十五日内到湘潭县社会保险服务中心为申请人王洞波申请补缴2019年9月至2019年11月的基本养老保险费，其中应缴单位补缴额及滞纳金由被申请人湘潭鑫华特种钢制造有限公司承担，个人应补缴额由申请人王洞波承担；三、驳回申请人王洞波其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。另查明：被告按月足额发放了原告工资，原告2019年9月至2019年11月的工资分别为3082.7元、6482元、5700.8元，月平均工资为5088.5元。本院认为，一、关于是否支付违法终止劳动关系赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。本案虽然原告未取得立车工的职业资格证书，被告认为原告不符合录用条件，为此终止劳动关系，但被告事先没有将终止劳动关系的理由通知工会，该情形属于违法终止劳动关系情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，被告应当向原告支付违法终止劳动关系赔偿金。原告在被告公司工作时间不足半年，其赔偿金为5088.5元（5088.5元×0.5个月×2倍）。二、关于被告是否应赔偿原告2019年12月1日至2020年9月5日的工资问题。劳动者履行了劳动义务，用人单位应依法足额支付劳动报酬。本案原告于2019年12月1日至2020年9月5日期间未在被告处履行劳动义务，其要求被告支付该段时间的劳动报酬于法无据，本院依法不予支持。三、原告要求被告赔偿日常用品、床上用品、衣服、鞋子等损失5000元的请求，因原告未举证证明上述物品是否真实存在，也不能证明上述物品的损失价值，且不属于劳动争议案件审理范围，本院依法不予认定。原告可另案主张权利。四、关于社会保险费补缴。被告同意为原告补缴2019年9月至2019年11月份的基本养老保险费，不违反法律规定，本院对此予以确认。至庭审辩论终结时止，被告已为原告王洞波补缴了二个月的基本养老保险，被告还应继续为原告王洞波补缴一个月的基本养老保险。另外，个人应补缴部分由原告王洞波承担。五、关于原告主张未签订劳动合同，应当由被告支付原告两个半月二倍工资共计17500元的问题。因人民法院审理劳动争议案件是以是否经劳动争议仲裁委员会裁决过为前提，即应遵循仲裁前置程序的原则。对于上述诉讼主张，原告在此前的劳动争议仲裁程序中并未提出，故本院不予审理。原告就该项请求可另行向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。六、关于原告提出由被告支付十个小时加班费共计625元的问题。原告应当就加班事实的存在提供证据。本案中，原告不能举证证明其存在加班的事实。且该项请求亦未在此前的劳动争议仲裁程序中提出，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条之规定，判决如下：一、被告湘潭鑫华特种钢制造有限公司在本判决书生效后十日内一次性支付原告王洞波违法终止劳动关系赔偿金5088.5元；二、被告湘潭鑫华特种钢制造有限公司在本判决书生效后十日内到湘潭县社会保险服务中心为原告王洞波申请补缴2019年9月至2019年11月的基本养老保险费，其中应缴单位补缴额及滞纳金由被告湘潭鑫华特种钢制造有限公司承担（已补缴2个月），个人应补缴额由原告王洞波承担；三、驳回原告王洞波其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湘潭鑫华特种钢制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或对方代表人人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  刘峰二〇二一年一月十四日代理书记员  彭灿附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。