浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4916号 上诉人（原审原告）：孟国龙，男，1964年12月28日出生，汉族，住江苏省常州市天宁区。 被上诉人（原审被告）：宁波柯力传感科技股份有限公司。住所地：浙江省宁波市江**长兴路**。 法定代表人：柯建东，该公司总裁。 委托诉讼代理人：王立军，男，该公司员工。 上诉人孟国龙因与被上诉人宁波柯力传感科技股份有限公司（以下简称柯力公司）劳动争议一案，不服宁波市江北区人民法院（2020）浙0205民初1873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 孟国龙上诉请求：撤销一审判决，改判：1.柯力公司支付孟国龙2020年1月11日至2022年8月22日的31个月的工资损失155000元，加班费17752元。2.柯力公司双倍赔偿孟国龙7月份奖金2000元。3.柯力公司负责孟国龙到仲裁委、法院的所有开支和误工费，包括整理证据材料和开销花费。具体数额待案件结束后商议汇总，同时由柯力公司承担诉讼费用。4.柯力公司支付非法解聘的双倍的通知代偿金，按照5000元一月的工资标准支付，赔偿10000元。5.柯力公司支付孟国龙工资双倍赔偿98644.20元。6.柯力公司按照正常工资标准双倍赔偿孟国龙6815.40元。以上合计307963.60元。二审审理过程中，孟国龙增加上诉请求：要求柯力公司支付失业保险金400元/月，共计2400元，以及疫情补偿金。事实和理由：一、柯力公司系非法解聘孟国龙，赔偿是理所当然的事，通知代偿金也是法律规定的。解聘当时就应当结清工资，但柯力公司至今未支付，应当给予损失赔偿，至少应该支付滞纳金。此外，由于柯力公司弄虚作假，在人社局登记系孟国龙主动离职，且至今未出具解聘证明，导致孟国龙至今没有办理社保手续，理应给予赔偿。二、由于柯力公司对人社局谎称孟国龙系自愿辞职，故要求赔偿合同期间的损失，按照5000元每月的工资标准进行赔付，赔偿金为：2020年1月11日至2022年8月22日的31个月的工资损失155000元。三、孟国龙工作日加班251.50小时×17×1.50=6413元；周日加班42.50小时+18天，计6341元；法定节假日加班18小时+10天，计4998元；故加班费合计17752元。柯力公司没有依照劳动法规定的加班工资标准进行发放，同一个公司和同样的工作类型的员工签订不同的劳动合同，因此柯力公司剥夺孟国龙的加班费，不公平，应按照综合计算工时制对孟国龙进行补发加班。同时由于是恶意克扣，故应双倍赔偿，即35504元。四、柯力公司管理人员为打击陷害员工制造假的投诉，克扣了孟国龙2019年7月份的月度奖金1000元，因此要求双倍赔偿，即要求支付2000元。柯力公司驻常州项目部的经理和主管，以让干脏活、累活、难工活、熬夜活、只给最低薪水的手段，逼迫孟国龙主动辞职。但孟国龙依旧尽心尽责，做好自己本职工作，直到2019年12月13日，孟国龙给柯力公司董事长写了举报投诉信后，2020年1月10日公司派审计部到常州调查核实，项目部经理和主管先下手为强，把孟国龙解聘，没有任何理由，也没有商谈和提前通知，故要求柯力公司赔偿孟国龙2019年7月份被克扣的奖金4000元，同时对非法解聘对孟国龙造成的精神伤害进行赔偿精神损失费，数额由法院依法裁决。五、因为柯力公司常州项目部违规操作，没有进行工商登记，没有主体资格。实际上，常州项目部已经远远超过驻外机构的规模，项目部有办公场所、有场地、有设备、有工具、有员工，从事生产、租赁、售后维修等公司业务，但柯力公司仍以驻外机构不用注册工商登记为由，钻法律漏洞，导致孟国龙需要到宁波进行仲裁、诉讼，多花费时间、精力和金钱，因此要求柯力公司赔偿因此产生的误工费和差旅费。六、柯力公司以莫须有的理由解聘员工，没有按照法律规定，提前一个月书面通知，也没有提供有效的加盖公章的公司解聘书，也没有进行失业的后续工作，导致孟国龙没有收入来源，尤其是在疫情期间，生活困难，故要求柯力公司支付双倍的通知代偿金，赔偿10000元。七、孟国龙离退休年限不到5年，不该被解聘，非法解聘应该赔偿工资双倍。八、2020年1月，公司已经放假，安排部分工人加班，无理由地非法解聘孟国龙后，还克扣了孟国龙的工资，这个月才发给孟国龙1000多元，要求赔偿。综上，孟国龙认为柯力公司违反了《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第五十四条、第五十五条、第六十八条、第七十三条、第九十条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十条、第四十二条、第四十七条、第八十五条，《失业保险条例》、《失业保险金申领发放办法》第五条、第六条、第七条和《工伤保险条例》等法律法规。 柯力公司辩称，要求维持原判。 孟国龙向一审法院起诉请求：1.柯力公司赔偿孟国龙2020年1月11日至2022年8月22日的31个月的工资损失155000元。2.柯力公司支付加班费为17752元（加班时间是根据公司工作群为依据计算的，其中缺失了2019年7、8月份，要求公司提供工资单，再进行核算累加。如果公司不提供，按照每月份5000元赔付加班费），要求双倍赔偿即35504元。3.柯力公司双倍补发7月份的奖金2000元。4.柯力公司赔偿孟国龙到宁波劳动仲裁委和法院的所有开支和误工费，包括整理证据材料的开销花费，具体数额待案件结束后商议汇总，同时由柯力公司承担诉讼费用。5.柯力公司支付孟国龙非法解聘的双倍的通知代偿金，按照5000元/月的工资标准支付，赔偿10000元。6.柯力公司双倍赔偿孟国龙工资98644.20元。7.柯力公司双倍赔偿孟国龙2020年1月欠发工资6815.40元（已发给孟国龙工资1592.30元，按5000元每月计，克扣孟国龙工资3407.70元，要求按照正常工资标准双倍赔偿）。综上合计307963.60元。 一审法院认定事实：孟国龙与柯力公司于2019年3月5日签订了书面劳动合同，合同约定劳动合同期限自2019年2月23日至2022年8月22日止，孟国龙在生产岗位（工种）工作，实行不定时工作制，工资形式为计时工资，试用期满后月工资为基本工资1860元加奖金，加班工资、休假日工资、津贴、补贴、奖金的确定和发放以及特殊情况下的工资支付，均按有关法律、法规、规章以及柯力公司依法制定的有关规章制度执行。其他约定事项：工资、奖金、岗位补贴已含部分加班费（包括周六节假日加班费）；非正常离职风险保证金处理办法依据柯力公司《薪资与奖金管理制度》执行。同日，孟国龙在柯力公司员工入职声明上签名确认。柯力公司为孟国龙缴纳了社会保险。孟国龙工作地点为柯力公司设在江苏常州的工作地，工作期间孟国龙从事砂浆储料罐的售后维修服务工作。柯力公司以银行转账的形式向孟国龙支付工资，具体发放如下：2019年3月29日954元、4月30日5235.60元、5月29日5433.40元、7月1日5153元、7月30日5064.40元、8月29日5036元、9月30日5671.40元、10月29日5012.40元、11月29日5130.40元、12月30日5039.60元、2020年2月14日1592.30元。工作期间，孟国龙通常会在柯力公司的微信工作群里上传完成的售后服务过程记录单。孟国龙在工作期间驾驶柯力公司工作车辆外出工作时有5次违章行为。2019年11月21日因工作琐事孟国龙与工作领导发生肢体冲突被通报批评。2020年1月10日，孟国龙与工作领导发生肢体冲突，柯力公司以孟国龙严重违反用人单位的规章制度为由，扣除其2019年12月100%月平均奖金并从即日起解除劳动合同。孟国龙实际工作至2020年1月10日。 2019年2月1日至2020年1月31日，柯力公司经行政管理部门许可，对技术服务（客户服务）岗位等部分工作岗位实行不定时工作制。柯力公司依民主程序制定了相关员工管理制度并依照程序进行了部分修订，其中奖惩机制第3.1.5条第19项规定“无故对公司管理不服，通过非正常途径解决或发泄个人不满情绪，态度、行为恶劣，扣罚30-100%的月平均奖金，情节特别严重的并予以解除劳动合同。”2019年12月12日孟国龙对上述相关内容曾签名确认。 2020年4月8日，孟国龙为与柯力公司等劳动争议一案，向宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.要求柯力公司改正非法违规的解聘行为，并依法赔偿解聘造成的工资收入损失15000元（2020年1月11日至4月11日）；2.补发被克扣的工资、工时和奖金，补发加班工资合计17752元、2019年7月份的奖金1000元、2019年年终奖2800元；3.责令柯力公司按照劳动法和公司工资标准重新核算工资，并改正错误，并提供2019年7月、8月份工作单；4.做好解聘后的社会保险续交和经济补偿金二个月的失业补偿金10000元；5.支付违法解除劳动合同的赔偿金2个月工资10000元（5000×2）；6.要求柯力公司提供2018年6月14日和2020年1月20日所有员工工单并提供员工考勤记录，并且提供安排工作工单调度表。2020年5月12日，宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会作出浙甬江北劳人仲案[2020]154号仲裁裁决书，裁决柯力公司应于裁决生效之日起5日内支付孟国龙违法解除劳动合同赔偿金10000元；驳回孟国龙的其他仲裁请求。柯力公司收到浙甬江北劳人仲案[2020]154号仲裁裁决书后于2020年6月3日支付孟国龙10000元。 一审法院另查明，孟国龙于2020年5月15日收到浙甬江北劳人仲案[2020]154号仲裁裁决书，2020年5月27日向本院邮寄民事起诉状，未超过仲裁裁决书规定的起诉时间。 一审法院认为，用人单位解除与劳动者劳动合同关系的行为是否构成违法，要同时审查劳动者的行为是否达到必须要解除劳动合同的严重程度和用人单位的解除行为是否符合法定程序。首先，柯力公司发给孟国龙的解除劳动合同的处罚通报未加盖公司公章，不符合解除劳动合同通知的形式要件，而且解除劳动合同的时间与会签人员、审批人员的签名存在时间差，即都是先解除后会签、审批。法律规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会和征求工会的意见，但柯力公司未提供相关证据证明已征求过工会意见，因此，柯力公司解除劳动合同程序违法。其次，从柯力公司处罚通报解除劳动合同理由看，孟国龙虽有驾驶车辆数次违章行为，但该行为不属于柯力公司引用的公司管理制度中应当解除劳动合同的情形；柯力公司称孟国龙态度恶劣，但柯力公司提供的证据，无法体现当时发生争执的完整过程，无法判断事态的严重性，无法判断孟国龙的行为是否符合柯力公司奖惩制度中所规定的情节特别严重应解除劳动合同的情形。综上，柯力公司解除孟国龙劳动合同系违法解除。关于孟国龙要求柯力公司赔偿其2020年1月11日至2022年8月22日的31个月的工资损失155000元的诉讼请求，一审法院认为，因双方劳动合同已经解除，故柯力公司无须支付未履行合同期间的赔偿金，因此孟国龙的该项诉讼请求不予支持。关于孟国龙要求柯力公司支付加班费的诉讼请求，因孟国龙从事机械维修服务岗位，属于柯力公司经行政管理部门许可实行不定时工作制的技术服务（客户服务）岗位。相关法律法规规定实行不定时工作制的岗位，不执行加班工资的规定，故对孟国龙该项请求不予支持。关于孟国龙要求柯力公司双倍补发7月份的奖金2000元的诉讼请求，一审法院认为柯力公司支付的7月份工资未低于劳动合同约定的工资标准，也未明显低于其他月份，且孟国龙未提供证据证明柯力公司存在扣发的情形，故对该项请求不予支持。关于孟国龙要求柯力公司赔偿其到宁波劳动仲裁委和法院的所有开支和误工费，包括整理证据材料的开销花费的诉讼请求，因孟国龙未提供相应的证据，也没有法律依据，不予支持。关于孟国龙要求柯力公司支付非法解聘的双倍的通知代偿金（按照5000元/月的工资标准支付，赔偿10000元）的诉讼请求，一审法院认为，根据劳动合同法第四十条规定，用人单位在以下情形下解除劳动合同时需要提前三十天通知劳动者或者额外支付劳动者一个月的工资：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。根据前述分析，本案系柯力公司违法解除劳动合同而不属于劳动合同法第四十条规定的解除合同情形，故柯力公司需支付孟国龙赔偿金而无须支付解除劳动合同通知金。即便孟国龙对法律的理解有误，诉讼请求表述错误，孟国龙在仲裁时也已提出要求柯力公司支付违法解除劳动合同的赔偿金2个月工资10000元（5000×2）的请求，宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会作出的浙甬江北劳人仲案[2020]154号仲裁裁决，裁决柯力公司应支付孟国龙违法解除劳动合同赔偿金10000元，且柯力公司也已履行完毕。故一审法院对孟国龙的该项诉讼请求不予支持。关于孟国龙要求柯力公司赔偿工资双倍98644.20元的诉讼请求，无法律依据，不予支持。关于孟国龙要求柯力公司双倍赔偿2020年1月欠发工资（已发给孟国龙工资1592.30元，按5000元每月计，克扣孟国龙工资3407.70元，要求按照正常工资标准双倍赔偿）的诉讼请求，一审法院认为孟国龙在仲裁阶段并未主张2020年1月欠发工资，该项请求与讼争的劳动争议具有可分性，属独立的劳动争议，根据仲裁前置的规则，一审法院对孟国龙的该项诉请不予审查。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，作出判决：驳回孟国龙的诉讼请求。 二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。孟国龙以柯力公司违法解除与其的劳动关系为由向仲裁委提起仲裁，请求柯力公司支付违法解除赔偿金，仲裁委作出裁决后，柯力公司也已履行了该裁决确定的支付违法解除赔偿金付款义务，一审判决对此亦予以详尽阐述理由，因此本院对于孟国龙以此为由提出的上诉理由，均不再一一阐述。至于孟国龙要求柯力公司支付其双倍通知代偿金的上诉请求，因本案属于违法解除劳动关系，且孟国龙系以柯力公司违法解除与其劳动合同为由提起仲裁，其请求为要求支付违法解除赔偿金，现孟国龙在要求柯力公司支付违法解除赔偿金的同时，又要求柯力公司按照《劳动合同法》第四十条双倍支付其通知代偿金，缺乏依据，故对其这一上诉请求，不予支持。至于孟国龙在二审审理期间增加的上诉请求，即要求柯力公司支付失业保险金、疫情补偿金，因孟国龙在仲裁审理期间并未提出这一请求，而该项请求与讼争的劳动争议具有可分性，属于独立的劳动争议，根据仲裁前置的规则，故对该项上诉请求不予审查。 由于柯力公司于2020年1月10日通知孟国龙解除劳动关系，而孟国龙亦实际工作至2020年1月10日止，故孟国龙上诉要求柯力公司按5000元/月支付其2020年1月11日至2022年8月22日的工资损失，依据不足，不予支持。至于加班费问题，孟国龙应举证证明其存在加班的事实，而依据现查明的事实来看，孟国龙从事的是机械维修服务岗位，柯力公司对此岗位也已经行政管理部门许可实行不定时工作制，双方劳动合同亦约定工资、奖金、岗位补贴已含部分加班费（包括周六节假日加班费），故对孟国龙要求柯力公司支付加班费这一上诉请求，不予支持。因孟国龙并未提供证据证明柯力公司存在扣发其奖金情形，故对其要求柯力公司补发7月份奖金的上诉请求，不予支持。至于孟国龙提出的要求柯力公司双倍赔偿其98644.20元的上诉请求，因其缺乏法律和事实依据，本院不予支持。至于孟国龙要求柯力公司按5000元/月双倍赔偿其2020年1月工资6815.40元的上诉请求，因孟国龙实际工作至2020年1月10日，且孟国龙向仲裁委申请时，其请求中未包含这一请求，故其这请求未经过仲裁前置程序，本院不作审查。至于孟国龙上诉请求柯力公司支付其到仲裁委、法院的所有开支和误工费，包括整理证据材料和开销花费，因孟国龙未提供其实际已产生相关费用的证据，也没有确定的金额，故对该项上诉请求，亦不予支持。 综上所述，上诉人孟国龙的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 员  周 娜 二〇二一年一月二十八日 代书记员  贺婷婷