河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终5534号 上诉人（原审原告）:韩中立，男，汉族，1985年12月14日出生，系武安市人。 委托诉讼代理人：靳号亮，武安市法律援助中心律师。 被上诉人（原审被告）:冀中能源股份有限公司郭二庄矿，住所地：河北省武安市矿山镇。 负责人：李聚振，系该矿矿长。 委托诉讼代理人：郭永旺，该矿党群工作部部长。 委托诉讼代理人：张广振，该矿人力资源部部长。 被上诉人（原审被告）:河北鑫安人力资源开发有限公司，住所地：河北省峰峰矿区彭常路原网通公司**。 法定代表人：申庆，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：常志强，该公司经理。 委托诉讼代理人：李志刚，该公司员工。 上诉人韩中立因与被上诉人冀中能源股份有限公司郭二庄矿（以下简称郭二庄矿）、河北鑫安人力资源开发有限公司（以下简称鑫安公司）劳动争议一案，不服河北省武安市人民法院(2020)冀0481民初1586号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 韩中立上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决并改判。被上诉人支付上诉人加班加点工资和带薪年休假工资346800元；被上诉人河北鑫安人力资源开发有限公司支付上诉人2007年10月1日至2016年9月30日期间的解除劳动合同经济补偿金90000元；要求被上诉人冀中能源股份有限公司郭二庄矿支付上诉人2016年2月1日至2019年10月期间的解除劳动合同经济补偿金的差数14721.6元。2、要求二被上诉人承担本案的一二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定上诉人韩中立要求被上诉人河北鑫安人力资源开发有限公司（简称鑫安公司）支付解除劳动合同经济补偿金超过劳动争议申请仲裁时效，属于认定事实错误。1、被上诉人鑫安公司表相上为劳务派遣公司，实际上为被上诉人郭二庄煤矿的关联公司，上诉人2002年10月到被上诉人郭二庄煤矿上班工作，到2007年10月1日被上诉人指令上诉人与被上诉人鑫安公司签订劳动合同，2016年9月30日被上诉人郭二庄煤矿又指令上诉人与被上诉人鑫安公司解除劳动合同，再与其签订新的劳动合同。在上诉人整个工作期间，均受被上诉人郭二庄煤矿的管理、指派和领导，事实上上诉人与郭二庄煤矿存在劳动关系。2、法律明确规定劳务派遣为临时性、辅助性的工作，而上诉人在与二被上诉人的合同期间，工作性质、工作内容均没有任何的改变，鑫安公司事实上仅为一挂名公司，就是变相侵害劳动者合法权益的郭二庄煤矿的利益公司。3、鑫安公司在合同期间未按时足额缴纳社会保险，已经侵害劳动者的合法权益，上诉人及众工友多次向二被上诉人主张权利，均互相推脱，因上诉人主张权利致使劳动申请仲裁时效未超过法定期限。故二被上诉人依法应当支付上诉人解除劳动合同经济补偿金，期间为2007年-2019年10月。二、解除劳动合同经济补偿金的计算标准应当为上诉人解除劳动前12个月的平均工资，上诉人的月均工资约为9000元，一审判决认定上诉人月均工资为5319.6元属于认定事实错误，依据不足。依据被上诉人郭二庄煤矿扣除上诉人的养老保险基数、住房公积金的基数可以推出上诉人的工资远远超过一审认定的金额。三、一审以上诉人提供加班加点事实以及年休假上班事实存在，判令驳回上诉人的该项诉讼请求，属于适用法律错误。上诉人一审提交的证据工资表的记载能清楚证实月上班工作时间远远超过法定的工作时间，被上诉人鑫安公司提供的几年的工资发放表也能证实上诉人在节假日加班加点的事实存在，上诉人已经完成举证责任，法院应当责令被上诉人提交考勤表、记工表、发放工资的工资表等证据证实上诉人存在日常和节假日加班加点的事实存在。一审判决在分配举证责任原则上适用法律错误。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，故上诉人依法提起上诉，请求二审法院依法作出公正的裁决，维护上诉人的合法权益。 郭二庄矿辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 鑫安公司辩称，2016年2月之后，上诉人与鑫安公司不存在劳动关系，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 韩中立向一审法院起诉请求：一、判令解除原告与被告之间的劳动合同；二、判令被告支付因其严重违反劳动法规而导致劳动合同解除的劳动合同经济补偿金153000元（9000元*17个月）；三、判令被告支付原告加班工资和带薪年休假工资346800元；四、判令被告给原告缴纳工作期间的养老保险、医疗保险、失业保险和公积金（包括被告已实际扣除原告个人承担部分但被告违法未给原告缴纳的款项，其中失业保险、工伤保险被告应给原告缴纳自2016年1月起至劳动合同解除之日，养老保险、医疗保险被告应给原告缴纳自2002年10月起至劳动合同解除之日，公积金被告应给原告缴纳自法定应缴纳之日起至劳动合同解除之日）。 一审法院认定事实：2002年10月，韩中立到郭二庄矿工作，双方未签订劳动合同，郭二庄矿未为韩中立缴纳社会保险。2007年10月1日起，韩中立与鑫安公司签订《劳动合同书》，劳动合同期限从2007年10月1日起至2008年9月30日止。劳动合同签订后，鑫安公司派遣韩中立到郭二庄矿工作。劳动合同到期后，双方进行续签，期限为2008年10月1日至2016年9月30日，韩中立继续被派遣到郭二庄矿工作。2016年1月18日，韩中立与鑫安公司解除劳动合同，解除原因自愿解除。鑫安公司为韩中立缴纳了2007年10月至2016年1月的失业保险，2007年10月至2016年1月的工伤保险。2016年2月1日，韩中立与郭二庄矿签订《劳动合同书》，劳动合同期限为2016年2月1日起至2019年1月31日。劳动合同到期后，双方进行续签，期限为2019年2月1日至2029年1月31日。2019年10月韩中立停止在郭二庄矿工作。韩中立停止工作前12个月平均工资为5319.6元。郭二庄矿未为韩中立缴纳社会保险。 韩中立与鑫安公司、郭二庄矿发生争议，申请劳动仲裁，请求：1、要求解除韩中立与郭二庄矿之间的劳动合同；2、要求郭二庄矿、鑫安公司支付解除劳动合同经济补偿金153000元（9000元×17）；3、要求郭二庄矿、鑫安公司支付加班加点工资346800元；4、要求郭二庄矿、鑫安公司缴纳工作期间的养老保险、医疗保险、失业保险和公积金（包括已经扣除韩中立个人应当缴纳的部分，其中失业保险、工伤保险自2016年1月至解除劳动合同之日，养老保险、医疗保险自2002年10月至解除劳动合同之日，公积金自法定缴纳之日至解除劳动合同之日）。2020年7月12日，邯郸市劳动人事争议调解仲裁委员会作出邯劳人仲案［2019］358号仲裁裁决书，裁决:一、郭二庄矿依法为韩中立缴纳2018年10月至仲裁裁决书生效之日应由用人单位缴纳的各项社会保险费（具体数额由社保经办机构核算）；二、驳回韩中立其他仲裁请求。韩中立不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 一审法院认为，韩中立与鑫安公司签订《劳动合同书》，期限为2007年10月1日至2016年9月30日，2016年1月18日韩中立自愿与鑫安公司解除了劳动合同，双方劳动权利义务关系于2016年1月18日终止。2016年2月1日，韩中立与郭二庄矿签订《劳动合同书》，劳动合同期限为2016年2月1日至2029年1月31日。 现针对韩中立的诉讼请求，分述如下： 1、关于韩中立请求解除与郭二庄矿劳动合同的诉讼请求； 经审查认为，韩中立举证证明郭二庄矿未为其缴纳社会保险，郭二庄矿未提交证据证明其已经按照规定缴纳保险，应当承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的…”的规定，韩中立可以解除劳动合同。韩中立于2019年10月向邯郸市劳动人事争议调解仲裁委委员会申请仲裁，请求解除劳动合同，故韩中立于2019年10月与郭二庄矿解除劳动合同。 2、关于韩中立要求鑫安公司、郭二庄矿支付解除劳动合同经济补偿金153000元的诉讼请求； 经审查后认为，韩中立与鑫安公司已经于2016年1月18日解除劳动合同，其于2019年10月要求鑫安公司支付解除劳动合同经济补偿金已经超过劳动争议申请仲裁时效，故对其要求鑫安公司支付经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于要求郭二庄矿支付2002年至2006年之间的解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，经审查后认为，2002年-2006年之间双方未签订劳动合同且已经超过申请仲裁时效，故对该期间的经济补偿金，不予支持；对于2016年至2019年的经济补偿金，经审查后认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第四十七条规定，郭二庄矿应当支付韩中立经济补偿金21278.4元（5319.6元×4），对于超出部分，不予支持。 3、关于韩中立要求郭二庄矿支付加班工资和带薪年休假工资346800元的诉讼请求； 经审查后认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，本案中韩中立未提供证据证明加班事实以及年休假上班事实的存在，且郭二庄矿对其加班的事实不予认可，故对其主张的加班费和带薪年休假工资，不予支持。 4、关于韩中立要求鑫安公司、郭二庄矿缴纳工作期间的养老保险、医疗保险、失业保险和公积金的诉讼请求； 经审查后认为，为员工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位应当按时足额缴纳社会保险费；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或补足，韩中立的该项请求，属于行政部门管理范畴，不属于人民法院受理范围，不作处理。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、韩中立与冀中能源股份有限公司郭二庄矿于2019年10月解除劳动合同；二、冀中能源股份有限公司郭二庄矿于本判决生效十日内支付韩中立解除劳动合同经济补偿金21278.4元；三、驳回韩中立要求冀中能源股份有限公司郭二庄矿、河北鑫安人力资源开发有限公司支付加班工资和带薪年休假工资346800元的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人未提交新证据。经二审审理查明与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人韩中立请求二被上诉人支付加班工资的问题，根据根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，本案中韩中立未提供证据证明加班事实的存在，且郭二庄矿提交的工资表，韩中立也无异议，在工资表中已对韩中立加班情况已支付了加班工资，因此，上诉人韩中立再请求支付加班工资，没有事实和法律依据，该请求本院不予支持。 关于带薪年休假工资的问题，根据《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”但带薪年休假工资是有时效性的，应支付韩中立离职前一年的带薪年休假工资。而韩中立上诉称，自己离职前十二个月平均工资为9000元，而一审根据双方均认可的工资表计算韩中立离职前十二个月平均工资为5319.6元并无不当。韩中立在郭二庄矿工作期限为2002年至2019年，未满20年，其应休年休假为10天，因已经正常支付其工作期间的工资，故应再按月平均工资支付其10天的200%的工资，即3546.4元。 关于韩中立请求鑫安公司支付其2007年10月至2016年9月解除劳动合同经济补偿金的问题，因韩中立与鑫安公司于2016年1月解除劳动关系，其2019年申请劳动仲裁已过仲裁时效，该请求本院不予支持。 关于韩中立请求郭二庄矿支付2016年2月1日至2019年10月期间的解除劳动合同经济补偿金的差数14721.6元的问题，一审判决根据其离职前十二个月平均工资计算的解除劳动合同经济补偿金并无不当，其请求的解除劳动合同经济补偿金的差数没有事实和法律依据，该请求本院不予支持。 综上所述，韩中立部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项规定，判决如下： 一、维持河北省武安市人民法院(2020)冀0481民初1586号民事判决第一、二项； 二、撤销河北省武安市人民法院(2020)冀0481民初1586号民事判决第三项； 三、冀中能源股份有限公司郭二庄矿于本判决生效后十日内支付韩中立带薪年休假工资3546.4元。 四、驳回韩中立的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由冀中能源股份有限公司郭二庄矿承担。二审案件受理费10元，由韩中立承担。 本判决为终审判决。 审判长  温永国 审判员  段子勇 审判员  郭晓丽 二〇二一年一月二十六日 书记员  武东美