广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤15刑终19号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）李权保，男，1995年10月3日出生，汉族，广东省陆丰市人，公民身份号码：441************413，小学文化，无业，政治面貌：群众，住广东省陆丰市***************之三。因本案于2020年6月6日被陆丰市公安局刑事拘留，同年7月13日被陆丰市公安局执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人李权保犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月17日作出（2020）粤1581刑初839号刑事判决。宣判后，原审被告人李权保不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人李权保于2020年1月至6月间，以每克人民币500元的价格多次向上家“阿老”（身份不明）购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），尔后将购买的毒品甲基苯丙胺多次贩卖给吸毒人员吴某1。原判认定上述事实，有书证、勘验、检查笔录、电子数据、证人证言、被告人的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人李权保明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。考虑到被告人系以贩养吸，在量刑时给予酌情处理。被告人李权保能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处理。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：被告人李权保犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。上诉人李权保上诉提出：1.上诉人只贩卖过二次毒品给吴某1，即2020年5月1日、27日各一次；2.上诉人与吴某1的36次微信转账是借贷和其他业务往来，而非毒品交易款；3.上诉人有认罪认罚的态度，且为初犯，请求从轻处罚。经审理查明，上诉人李权保于2020年1月至6月间，以每克人民币500元的价格多次向上家“阿老”（身份不明）购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），尔后将购买的毒品甲基苯丙胺多次贩卖给吸毒人员吴某1。上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的以下证据证实：（一）书证1.陆丰市公安局北门派出所受案登记表、陆丰市公安局立案决定书证实，陆丰市公安局于2020年6月6日决定对李权保贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局北门派出所现场检测报告书、陆丰市公安局行政处罚决定书证实，上诉人李权保、吸毒人员吴某1、陈某1的尿液检测结果均呈冰毒阳性，陆丰市公安局于2020年6月5日决定对三人的吸毒行为处以行政拘留十五日。3.陆丰市公安局北门派出所抓获经过证实，2020年6月4日晚上23时许，陆丰市公安局北门派出所民警在湖东镇湖东国营林场湖东林场巷49号抓获吸毒人员吴某1，随后赶到湖东镇大桥抓获涉嫌贩卖毒品的上诉人李权保及涉嫌吸毒的陈某1，随后将其三人带到陆丰市公安局碣石办案区进行讯问。4.陆丰市公安局湖东边防派出所户籍证明、证明证实，上诉人李权保的身份信息等基本情况及暂未发现其有违法犯罪记录。5.陆丰市公安局北门派出所说明证实，北门派出所在抓获上诉人李权保时，经对李权保进行人身检查和现场检查，没有找到李权保的手机，无法查清李权保的手机数据和涉案信息；因吴某1等人提供的“大保”“海猪”的情况不具体，无法查清“大保”“海猪”的身份；本案吴某1的微信转账截图是在吴某1的手机微信中提取的，经多次通知吴某1来制作提取笔录，吴某1均以出门在外等理由无法到场，故无法制作提取笔录；因上诉人李权保提供的“阿老”情况不具体，无法查明“阿老”的身份。6.微信账号信息截图、微信转账记录证实，吴某1从2020年1月至6月通过微信向上诉人李权保转账36次，共计人民币7770元。（二）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局北门派出所现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，勘验始于2020年6月4日23时10分，结束于同日23时30分，现场位于陆丰市*******桥附近，现场其余未见明显异常。勘验人员同时制作现场图并拍摄现场照片。2.陆丰市公安局北门派出所人身检查笔录证实，经对上诉人李权保、吸毒人员吴某1、陈某1的人身进行检查，均没有发现违法违禁物品。（三）电子数据光盘证实吴某1通过微信向上诉人李权保转账的记录。（四）证人证言1.证人吴某1的证言：我吸食的毒品是向李权保购买的，我从2020年年初吸食冰毒开始都是向李权保购买毒品的，每次购买的价值200元人民币，每个星期我向李权保购买两次毒品，具体的购买时间我记不清楚了，只记得上次向李权保购买毒品的时间是2020年5月27日。2020年5月27日凌晨0时许，我通过微信语音电话联系李权保，问他在哪里，让他给我200元的货，李权保告诉我他在蔡某1的家里，随后我便一个人驾驶摩托车到蔡某1家找李权保，我到蔡某1家时看到李权保和蔡某1、陈某1三人坐在客厅时，我便过去和他们三人聊天，过了一会儿，李权保叫我进去房间里，并拿了一小包用纸巾包裹着的冰毒给我，拿到冰毒后，我和李权保、蔡某1、陈某1四人就到蔡某1家的二楼吸食冰毒，我吸食了几口冰毒后就回家了，回家后大概凌晨2时许，我转账两次给李权保，一次是300元，一次是200元，300元是我之前欠李权保的毒资，200元是当天我向李权保购买冰毒的毒资。200元的货就是200元的冰毒。2020年5月27日我向李权保购买冰毒时，蔡某1和陈某1有看到。还有一次我向李权保购买毒品的时候是有他人在场的，2020年5月19日上午10时许，我通过微信语音电话联系李权保，李权保说他在蔡某1家里，我就到蔡某1家里找李权保，我到的时候李权保和蔡某1、“大保”“海猪”四人正在蔡某1家二楼吸食冰毒，我就过去跟李权保说“给我200元的冰毒”，我说完后，李权保就从裤子口袋拿出一包用密封袋密封的冰毒，里面有十几包小包的冰毒，随后他就拿了一小包冰毒给我，我拿到冰毒后就跟李权保说“钱晚一点再转给你”，说完后我就和他们四人一起吸食了几口冰毒，后我便独自一人回家，到了中午12时许，我通过微信转账的方式转给李权保200元。2020年5月19日我向李权保购买冰毒时，有和李权保说要购买冰毒，蔡某1和“大保”“海猪”三人都有听到。平时我购买冰毒大部分是通过微信转账的方式向李权保购买冰毒，小部分是现金交易。我和李权保是同乡。我每次吸食毒品冰毒100元人民币左右，大概有多少的量我不清楚。我手机微信中多次转账给一名备注为权保的人，微信昵称：小保，微信号是：a135*****244，该人就是贩卖冰毒给我的李权保，我转账给他是向他购买冰毒。我每次向李权保购买200元价值的冰毒，但在转账记录中有转账100元、300元和500元的记录，这是因为有时候我向李权保购买冰毒后毒资不够，就先欠着，有钱后才会转账给李权保，所以才会出现转账金额与购买冰毒价值不符的情况。经过对混合相片的辨认，证人吴某1辨认出第一组3号男子是李权保；第二组9号男子是蔡某1；第三组2号男子是陈某1。经过对相片的辨认，证人吴某1对李权保的微信号（微信昵称：小保，微信号：a135*****244）及微信转账记录进行指认。2.证人陈某1的证言：2020年5月26日晚上18时许，我独自一人来到蔡某1家中坐，到当晚22时许，李权保一个人驾驶摩托车来到蔡某1家，当晚23时许我们三人在蔡某1家二楼吸食冰毒，等到5月27日凌晨0时许，一名戴眼镜的年轻男子也来到蔡某1家中，我们四人在蔡某1家中一楼客厅坐了一会儿，戴眼镜的年轻男子和李权保走进一楼房间内，同时戴眼镜的男子还叫蔡某1把工具做好，李权保和戴眼镜的男子走进房间后，我看到李权保从口袋中掏出纸巾包着的东西拿给戴眼镜的那名男子，李权保将东西拿给戴眼镜的男子以后，我们三人和这个戴眼镜的男子一起到了二楼，随后我看到戴眼镜的男子拿出李权保用纸巾包着给他的东西，戴眼镜的男子将纸巾拆开后，我看到里面有一小袋毒品冰毒，后我们四人一起在蔡某1家中二楼一起吸食了冰毒。2020年5月27日晚上我吸食的冰毒是李权保提供的。我不知道李权保拿给戴眼镜男子的那一小袋冰毒有多重，我看到的就一小块，大概有小拇指指甲盖三分之一大小。我只知道李权保和戴眼镜的男子走进一楼房间后，李权保从口袋里掏出用纸巾包着的冰毒给戴眼镜的男子，李权保拿给戴眼镜的男子后，戴眼镜的男子有使用手机在操作，但不知道是不是在转账给李权保。我在蔡某1家中吸食过三次冰毒，第一次是在2020年5月27日凌晨，我和蔡某1、李权保还有戴眼镜的男子四人一起在蔡某1家二楼房间吸食冰毒，第二次是在2020年6月1日晚上22时许，我和李权保、蔡某1三人在蔡某1家中吸食冰毒，第三次是在2020年6月3日凌晨2时许，我和李权保、蔡某1三人在蔡某1家中吸食冰毒，这三次的冰毒都是李权保提供的。我没有向李权保购买过毒品，毒品是李权保免费提供的。我不清楚蔡某1有无向李权保购买过毒品。我不认识戴眼镜的男子，我称呼他为“四目”。经过对混合相片的辨认，证人陈某1辨认出第一组8号男子是李权保，17号男子是蔡某1；第二组8号男子（吴某1）就是“四目”。（五）上诉人的供述与辩解上诉人李权保的供述：2020年6月4日晚上21时许，我和蔡某1、陈某1在陆丰市湖东镇大桥蔡某1的家中吸食冰毒，吸食完冰毒后，蔡某1出门买东西，我和陈某1则坐在门口，准备去海边喝酒，这时派出所民警将我和陈某1抓获。我和陈某1在蔡某1家中吸食过三次毒品，三次的冰毒都是我带过去的，每次价值500元的冰毒。我吸食的毒品是在南塘路口向一个叫“阿老”的人买的，我一共向他购买过十次左右的冰毒，每次大概1克左右，每次价值500元，第一次是在2020年1月份间，最后一次是在2020年6月2日下午17时许，我们在约定地点现金交易。我是通过电话联系“阿老”的，然后约定交易地点，我的电话是173****，“阿老”的不记得了。2020年5月26日晚上19时，我开摩托车到蔡某1家里，看到蔡某1和陈某1两人在，在当晚23时许我们到蔡某1家二楼，随后我从身上拿出一小包透明密封袋包装的冰毒，然后我们三人就开始吸食冰毒，吸食完冰毒后我们三人又到蔡某1家一楼客厅闲坐，等到5月27日凌晨0时许，吴某1到蔡某1家中找我，后我们四人一起到二楼吸食了冰毒，吴某1吸食完冰毒后离开了，我、蔡某1和陈某1则继续吸食。2020年5月27日凌晨0时许，吴某1是想跟我购买冰毒才去蔡某1家找我的，我有贩卖一小包冰毒给吴某1，价值在200元人民币左右，具体重量不清楚，我记得吴某1当时有转账一次给我，金额是200元人民币，我不清楚当时我贩卖冰毒给吴某1时是否有人看见。我只贩卖过两次冰毒给吴某1，一次是2020年5月27日在蔡某1家里，另外一次是在5月1日左右在蔡某1家里，吴某1每次通过微信转账的方式支付我200元，一共400元。我忘记2020年5月19日我在哪里做什么事了。我没有贩卖毒品给其他人，我只卖过冰毒给吴某1一个人。吴某1自2020年1月份开始到6月间通过微信多次向我转账，这是我与吴某1之间借钱还钱的转账记录，有的转账是赌博数，吴某1是和我合资去买冰毒的。经过对混合相片的辨认，上诉人李权保辨认出本组1号男子是陈某1，21号男子是蔡某1。上诉人李权保对其现在使用的微信号相片（微信昵称：小保，微信号是：a135*****244）进行指认。关于上诉人李权保提出的上诉理由，经查，证人吴某1的证言证实其自2020年年初吸食冰毒开始都是向李权保购买毒品，每次购买的冰毒价值200元人民币，每个星期购买两次，其与李权保的36次微信转账均为购买冰毒，其中2020年5月19日、2020年5月27日是在蔡某1家中向李权保购买；证人陈某1证实2020年5月27日在蔡某1家中看到李权保拿冰毒给吴某1；上诉人李权保供述其于2020年5月1日、5月27日在蔡某1家中贩卖两次冰毒给吴某1；微信账号信息截图、微信转账记录证实吴某1在2020年1月至6月通过微信向上诉人李权保转账36次，共计人民币7770元。上述证据能相互印证，足以认定上诉人李权保多次贩卖毒品甲基苯丙胺给吴某1的事实。上诉人李权保所提仅贩卖二次毒品给吴某1及其与吴某1的36次微信转账记录为借贷和其他业务往来的上诉理由与查明事实不符，不予采纳。至于上诉人李权保所提其具有认罪认罚的态度且系初犯的上诉理由，原审法院量刑时已予以充分考虑，现再以该理由要求从轻处罚理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人李权保违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人李权保系以贩养吸的贩毒人员，原审在认定贩卖毒品的数量时已考虑其吸食毒品的情节，在量刑时酌情处理；上诉人李权保一审时当庭认罪，予以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 许木胜审 判 员 陈世礼审 判 员 骆金声二〇二一年一月二十五日法官助理 黄文得书 记 员 李秋莉附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。