陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终445号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司。负责人：姜卫东，系该公司经理。委托诉讼代理人：乔伟、王佩，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马宏义，男，1952年9月19日出生，汉族，陕西省绥德县。委托诉讼代理人：马冬，男，1979年12月5日出生，汉族，陕西省绥德县。原审被告：刘彬，男，1981年10月20日出生，汉族，陕西省米脂县。原审被告：刘立光，男，1957年2月28日出生，汉族，陕西省米脂县银州镇人，住陕西省米脂县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司因与被上诉人马宏义、原审被告刘彬、刘立光机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初1490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司上诉请求：1、依法撤销原判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人保险金20000元（与一审差额64793元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审未准许上诉人重新鉴定剥夺了当事人鉴定的权利。被上诉人一审提交的鉴定结论系单方委托，在选定鉴定机构时上诉人未参与协商选定，上诉人也没有参与鉴定过程，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条：“人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定的根据”。第四十条：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”。故鉴定依据的检材未经质证，导致鉴定严重违法，应当准许上诉人的重新鉴定。2、上诉人在事故发生后垫付一万元，在一审中未予确认核减。3、马宏义已经年满60周岁，一审认定误工费错误。其在一审中仅提供公司出具的工资证明不能证明其实际产生了误工损失。马宏义辩称：被答辩人上诉状所诉的事实不实，所持上诉请求没有证据支持，其理由不能成立，应依法予以驳回。一审法院判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，应依法予以维持。刘彬、刘立光未作答辩。马宏义向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿殴打致伤原告所造成的损失医疗费6194.48元，误工费6975元，护理费3100元，住院伙食补助费1550元，营养费620元，住宿费3720元，鉴定费800元，共计22959.48元。2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2020年4月1日19时30分许，被告刘彬驾驶陕KT**号小型轿车沿307过境线由东向西行驶至绥德县甜水村路段时，因阴雨天气，路面湿滑，加之车速较快，将前方路中正在推扶的二轮摩托车及原告碰撞，致原告受伤，两车不同程度受损，造成交通事故。绥德县公安局交通管理大队认定，被告刘彬承担此次事故的主要责任，原告承担次要责任。后原告被送往榆林市第一医院治疗，诊断为:左髌骨粉碎性骨折、头皮血肿、右手皮肤擦伤，住院治疗15天，产生医疗费12989元，原告的上述伤情经陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，后续治疗费需12000元，误工期120日，护理期90日，营养期60日。产生鉴定费3600元。事故发生后，被告刘彬给原告垫付了医疗费4000元。陕KT**号小型轿车的所有人系被告刘立光，被告刘彬系驾驶员，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司购买了机动车交强险，事故发生在有效的保险期间内。事故发生后，被告刘彬与原告马宏义达成调解协议共赔偿原告各项损失14000元，且已兑现。另查明，2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元，2019年陕西省居民服务、修理和其他服务业103元／天，榆林市一般国家工作人员出差伙食补助标准50元／天。一审法院认为，公民的健康权不受侵犯。被告刘彬驾驶陕KT**号小型轿车与原告马宏义碰撞，致原告马宏义受伤，车辆受损，造成交通事故。该事故经绥德县公安局交通管理大队认定此次事故由被告刘彬承担主要责任，其行为构成侵权，应当承担侵权责任。鉴于案涉车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司购买了机动车交强险，故被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司有义务在机动车交强险限额内赔偿原告的各项合理损失。关于原告要求赔偿医疗费16252.79元的诉讼请求，原告住院治疗产生医疗费12989元，系客观实际支出的费用，故对医疗费12989元予以支持。关于原告要求赔偿误工费的诉讼请求，事故发生前原告系库房管理员，月工资2500元，陕西榆林正大法医司法鉴定所误工期120日，故计算为9996元。2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元，陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定原告的伤情构成十级伤残，故伤残赔偿金计算为46927元。虽然被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司对该鉴定意见书有异议，并提出重新鉴定申请，但并未提交足以反驳对方的相反证据，故对该重新鉴定申请，不予支持。关于原告要求赔偿住院伙食补助费的诉讼请求，参照榆林市一般国家工作人员出差伙食补助标准50元／天，结合实际住院天数15天确定为750元。关于原告要求赔偿护理费的诉讼请求，参照2019年陕西省居民服务、修理和其他服务业103元／天，根据陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定护理期90日，确定为9270元。关于原告要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，因该费用系将来确定发生的费用，故可与已经发生的医疗费一并子以赔偿。陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定需后续治疗费12000元，故予以支持。案涉交通事故造成原告一处伤残，给原告今后的身体健康和正常的生活带来影响，也给其精神上带来痛苦。根据实涉侵权行为的具体情节及其给原告造成的伤者后果等情况，酌情确定给付原告精神损害抚慰金5000元。关于原告要求拖车费的诉讼请求，因证据不足，故不予支持。关于原告要求赔偿营养费的诉讼请求，因相关医疗机构没有加强营养的医嘱意见，故不予支持。综上，原告的各项合理损失为：1、医疗费12989元；2、误工费9996元；3、护理费9270元；4、住院伙食补助费750元；5、伤残赔偿金46927元；6、后续治疗费12000元;7、鉴定费3600元；8、精神损失抚慰金5000元，共计100532元。先由被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司在案涉车辆机动车交强险限额内赔偿84793元，剩余部分，因原告与被告刘彬、刘立光已经达成调解协议并已兑现，故本案不再理涉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：1、由被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司于本判决生效后十日内赔偿原告马宏义医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费及精神损害抚慰金等共计84793元。2、驳回原告马宏义的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费990元，由被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司负担。二审中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司提交证据，银行电子回单，证明事故发生后上诉人向马宏义支付1万元医疗费，直接转至榆林市第一医院账户的事实。马宏义质证意见为：对上述证据无异议。因上述证据与本案相关联，可以证明争议事实，本院予以采信。二审查明的事实：本次事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司向马宏义支付1万元医疗费。其他事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，刘彬驾驶陕KT**号小型轿车与马宏义碰撞，致马宏义受伤，车辆受损，造成交通事故。经绥德县公安局交通管理大队认定此次事故刘彬承担主要责任，马宏义承担次要责任。案涉车辆在中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司购买了机动车交强险，事故发生在保险期限内，故中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司应当在机动车交强险限额内赔偿马宏义的各项合理损失。上诉人中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司提出鉴定结论系单方委托，其没有参与鉴定过程，一审法院未准许其重新鉴定有误，经查，案涉鉴定系绥德县公安局交通管理大队委托正大司法鉴定所作出的，鉴定意见内容客观真实，鉴定程序合法，一审法院未准许上诉人重新鉴定采纳正大司法鉴定所作出的鉴定意见作为定案依据并无不当。上诉人中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司提出其在事故发生后垫付一万元，在一审中未予核减。经查，中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司向马宏义支付1万元医疗费，该部分费用应当在赔偿总额中予以扣除。上诉人中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司提出，马宏义已经年满60周岁，误工损失的证据不足，不应当支持误工费之上诉理由，经查，马宏义虽已经年满60周岁，但其事故发生前系库房管理员，月工资2500元，交通事故客观上导致其误工损失，一审判决支持误工费符合法律规定。综上，原审判决未予扣除上诉人向马宏义垫付的1万元医疗费有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初1490号民事判决第二项、迟延履行责任告知条款、一审案件受理费负担；二、变更陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初1490号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司于本判决生效后十日内赔偿马宏义医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费及精神损害抚慰金等共计74793元。二审案件受理费1410元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司负担1300元，被上诉人马宏义负担110元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇二一年一月三十日书记员  王进举