江西省井冈山市人民法院民 事 判 决 书（2021）赣0881民初60号原告（被告）：井冈山市天乐旅游实业有限公司，住所地江西省井冈山市茨坪天街内，统一社会信用代91360881769774638T。法定代表人：肖瑜，该公司经理。委托诉讼代理人：李圭龙，井冈山市茨坪法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：蒋前猷，男，1968年5月20日出生，汉族，住江苏省昆山市，该公司经理。被告（原告）：叶苏兰，女，1975年11月5日出生，汉族，住江西省井冈山市。委托诉讼代理人：严志刚，江西志诚律师事务所律师。原告（被告）井冈山市天乐旅游实业有限公司（以下简称为天乐公司）与被告（原告）叶苏兰劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月6日立案受理后，被告（原告）叶苏兰于2021年1月8日向本院提起诉讼，本院依法适用简易程序公开合并进行了审理。原告（被告）天乐公司的委托诉讼代理人李圭龙、蒋前猷，被告（原告）叶苏兰及其委托诉讼代理人严志刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。天乐公司向本院提出诉讼请求：1.不服井冈山市劳动仲裁委员会《井劳人仲案字（2020）第110-2号仲裁书》第一项裁决，请依法判决天乐公司对叶苏兰除名解除劳动关系无需支付经济补偿金32000元；2.判令叶苏兰退还利用职务之便贪污挪用天乐公司下发员工的缺员补贴款6000元，贪污挪用天乐公司财物处理款2300元，私自多开金额冒领员工加班费980元，共计9280元；3.本案诉讼费由叶苏兰承担。在诉讼过程中，天乐公司申请撤回第二项诉讼请求，本院准予。事实和理由：叶苏兰自2015年8月入职天乐公司工作，身为天乐公司客房部经理，对工作没尽职，反而在工作期间违法违纪，导致客房部门员工不服。2020年9月15日在天乐公司工作期间与手下员工打架斗殴，造成双方受伤，激化到报警处理，在风景区造成重大影响。天乐公司通过调解换岗留用，以观后效，可是叶苏兰我行我素不听劝告。为严肃法规，教育广大员工维护天乐公司制度，2020年9月23日通过天乐公司领导会议研究决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第39条和天乐公司管理制度第7章《处罚》第四项中第2、3、8项规定，员工手册第七章第三项严重违例的第四款（注：员工犯有“严重违例”中任何一项可辞退开除）解除叶苏兰劳动关系，依法应当。可是，裁决书中错误裁决为天乐公司非法解除劳动关系，支付双倍经济补偿。理由是用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》单方解除劳动关系，没有通过工会，天乐公司认为仲裁机构裁决有错。《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（四）》中明确了，此类案件属于用人单位程序失误，不属于违法，不构成《中华人民共和国劳动合同法》第87条规定，无需支付双倍经济赔偿，可以让用人单位对程序性问题在起诉前进行补正。另外，叶苏兰在2018年以来背着天乐公司领导和下属员工违反法律法规及天乐公司的规章制度，造成严重影响和损失。用人单位按《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定及公司制度解除劳动关系依法有据，应当得到支持。对年终奖是企业根据经营状况及员工的工作表现而发放的奖金，叶苏兰应提供证据证明奖金存在的事实。叶苏兰主张的加班费已领取。综上，请法院依法支持天乐公司的诉讼请求。叶苏兰辩称，叶苏兰于2015年8月进入天乐公司工作，考勤全部清楚，应支持加班费，并要求天乐公司支付2019年度奖金12000元。天乐公司解除叶苏兰的劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，天乐公司应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条中规定的经济补偿标准的二倍向叶苏兰支付赔偿金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。天乐公司提供证据有：1、营业执照复印件，证明天乐公司的主体资格；2、井冈山市劳动人事争议仲裁委员会井劳人仲案字（2020）第110-2号仲裁裁决书，证明仲裁裁决的结果；3、110警情信息一份，证明叶苏兰不顾影响在天乐公司与下属员工打架报警处理调查情况；4、证明及领条各一份，证明叶苏兰近年来挪用天乐公司发放给员工的缺员补贴和公司财产处理款，并私自多开冒领员工加班费据为己有的事实；5、天乐公司规章制度（员工手册）一份，证明天乐公司依规章制度对叶苏兰除名；6、会议决定及通知各一份，证明对叶苏兰除名解除劳动合同处理通过了会议决定，并书面通知叶苏兰的事实；7、报工会批示函一份，证明对叶苏兰除名已经过工会批示的事实；8、岗位职责一份，证明叶苏兰岗位职责制度上墙公布的事实；9、考勤登记表五十张，证明叶苏兰在职期间的实际上班天数，有的月超过休息9天的事实；10、加班工资领取表三十六张，证明叶苏兰已领取加班费的事实；11、证人万某、赖某的证言，证明叶苏兰的打架起因、经过及天乐公司规章制度制定及公示情况。经叶苏兰质证，对证据1、2、3无异议，证据4与本案无关联，证据5、6、7、8、9、10、11均有异议。叶苏兰提供的证据有：1、天乐公司及叶苏兰的身份信息，证明原、被告的主体资格；2、井冈山市劳动人事争议仲裁委员会井劳人仲案字（2020）第110-2号仲裁裁决书，证明仲裁裁决的内容；3、录音一份，证明天乐公司承诺发放2019年度的奖金12000元。天乐公司对叶苏兰提供的证据无异议，但对录音的证明目的有异议，录音没有承诺发放2019年度的奖金。经本院审核，天乐公司提供的证据1、2、3、5、6、7、8、9、10、11及叶苏兰提供的证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认，证明目的将根据案件事实予以确定；天乐公司提供的证据4，与本案无关联性，不予采用。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月，叶苏兰进入天乐公司工作，担任客房部经理一职，双方未签订劳动合同。2020年9月15日8点30分左右，叶苏兰与客房部领班就员工缺员补贴发放等事宜引发冲突，叶苏兰报警，经井冈山市公安局茨坪派出所调解处理。天乐公司于2020年9月23日召开会议，决定对叶苏兰给予开除处理。2020年9月25日，天乐公司根据酒店管理制度《员工手册》第七章处罚条例第四条第二项规定，下达开除叶苏兰的通知书。叶苏兰不服向井冈山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，井冈山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月18日作出井劳人仲案字（2020）第110-2号仲裁裁决书。2021年1月4日，天乐公司报批其工会委员会（天乐公司工会委员会于2020年12月成立），天乐公司工会委员会于2021年1月5日批准天乐公司开除叶苏兰的决定。天乐公司和叶苏兰均认可叶苏兰的月平均工资为3200元。另查明，天乐公司于2005年7月制定了《员工手册》，《员工手册》第七章处罚条例第四条第二项规定：若犯有下列行为或相近行为之一者，给予辞退或开除处分：1、偷盗公司、客人、同事之财物；2、酒店打架造成影响；3、贪污、行贿、索贿；……。天乐公司对员工必须遵守的部分规章制度上墙公示，对严重违反纪律导致开除等处罚未进行公示，叶苏兰入职时未领取员工手册。本院认为，叶苏兰于2015年8月入职天乐公司工作，天乐公司于2020年9月25日以叶苏兰违反天乐公司《员工手册》“酒店打架造成影响”作出开除叶苏兰的决定。用人单位虽然可以根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定“严重违反用人单位的规章制度的”与劳动者解除劳动合同，但是用人单位的规章制度的内容和制定程序必须合法，并且应向劳动者公示或告知劳动者。天乐公司的《员工手册》是否经过民主程序制定、修改并向员工公示，天乐公司未提供证据证明，虽然叶苏兰作为客房部经理理应知晓酒店的基本规章制度，但对于直接涉及叶苏兰切身利益的规章制度（对员工辞退或开除处分），天乐公司没有证据证明已经对叶苏兰尽到公示或告知义务，因此天乐公司的《员工手册》不应该作为开除叶苏兰的合法依据。天乐公司依照《员工手册》开除叶苏兰，应按照经济补偿金标准的两倍向叶苏兰支付赔偿金。因此对于叶苏兰要求天乐公司支付经济赔偿金32000元的诉讼请求，予以支持。叶苏兰主张天乐公司支付2019年度奖金12000元以及加班费94896.5元。年终奖是企业根据经营状况及员工绩效综合评定，年终奖如何发放、发放多少由企业自主决定。叶苏兰主张天乐公司承诺给其发放年终奖金，证据不足，不予支持。叶苏兰主张加班费，应就加班的事实承担举证责任，叶苏兰未提交相关证据。虽然天乐公司承认叶苏兰存在加班的事实，但天乐公司提供证据证明叶苏兰已领取了加班费，因此对叶苏兰要求天乐公司支付加班费的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四条、第四十二条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、井冈山市天乐旅游实业有限公司于本判决生效之日起十日内向叶苏兰支付解除劳动合同赔偿金32000元；二、驳回井冈山市天乐旅游实业有限公司、叶苏兰的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由井冈山市天乐旅游实业有限公司、叶苏兰各承担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  吴雪梅二〇二一年一月二十六日法官助理周昭书记员解婷