湖南省湘乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0381刑初38号 公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。 被告人许泽洪，男，1969年2月24日出生，住湖南省湘潭市雨湖区。2003年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年六个月，2014年因犯盗窃罪被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2018年因犯盗窃罪被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯非法经营者于2020年10月21日被湘乡市公安局刑事拘留，同年11月24日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。 湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检二部刑诉［2021］5号起诉书指控被告人许泽洪犯非法经营罪，于2021年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，由审判员易军湘独任审判，于2021年1月25日公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察官王建军出庭支持公诉。被告人许泽洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省湘乡市人民检察院指控，2019年9月，被告人许泽洪与黄某2（另案处理）约定以115元／条至130元／条不等的价格从黄某2处购进黄芙蓉王卷烟，以支付宝或者微信转账的方式支付货款给黄某2。之后，黄某2在“秀篆微帮”的微信平台联系了一个发货的上线，约定发货价格为110元／条至120元／条不等，并以现金方式付款后，再由上线通过快递发货至许泽洪指定的地址。 2019年9月1日至2020年4月11日，黄某2共计卖给被告人许泽洪黄芙蓉王卷烟价值178380元，按130元／条折算为1372余条，非法获利10290元。 2020年6月21日至8月13日，通过黄某2介绍，被告人许泽洪通过支付宝或者微信转账给游某，以115元／条至120元／条不等的价格从游某处购进黄芙蓉王卷烟价值18600元，按120元／条折算为155条。 被告人许泽洪从黄某2和游某处共购进黄芙蓉王卷烟价值196980元，折合1527条。 被告人许泽洪从黄某2处购买到上述黄芙蓉王卷烟后共销售370余条卷烟给石某、黄某1、刘某2等人，价值61750元，非法获利10650元。具体情况如下： 1.2019年9月11日至12月4日，被告人许泽洪通过其妻子刘某1经手，4次收取石某微信转款7800元，以200元／条的价格卖给石某黄芙蓉王卷烟37条，按70元／条的差价计算，非法获利2730元。 2.2020年1月13日，被告人许泽洪经其妻子刘某1经手卖给黄某1黄芙蓉王卷烟42条，得款8400元。按70元／条的差价计算非法获利2940元，后黄某1发现是假烟，被告人许泽洪退了2000元给黄某1，实际获利940元。 3.2019年，刘某1以180元／条的价格卖给刘某2黄芙蓉王卷烟30余条，许泽洪得款5400元，按50元／条的差价计算，非法获利1500元。 4.2020年1月19日至2020年10月16日，被告人许泽洪通过微信或者支付宝收取刘某2购烟款，以150元／条至155元／条不等的价格卖给刘某2黄芙蓉王卷烟价值40150元，按155元／条折算为259条，按20元／条的差价计算其非法获利5180元。 2020年1月19日，湘乡市烟草专卖局从黄某1处登记保存了黄芙蓉王卷烟1条50盒；2020年10月19日，湘乡市烟草专卖局从被告人许泽洪家查获了黄芙蓉王卷烟48.6条。经湖南省烟草质量监督检测站对此两次扣押的卷烟进行鉴别检验，结论均为“假冒注册商标且伪劣卷烟”。 另查明，被告人许泽洪于2020年10月19日被抓获归案。被告人许泽洪无烟草专卖许可证。 上述事实，被告人许泽洪在开庭审理中无异议，且有下列证据证实，本院依法予以确认：1.被告人许泽洪户籍信息，到案经过，许泽洪微信聊天和转账记录截图、许泽洪微信交易流水明细、石某微信交易流水明细，许泽洪违法犯罪信息查询表、黄某2违法犯罪信息查询表，许泽洪微信、支付宝付给黄某2购烟款情况表、许泽洪支付给游某购烟款情况表、许泽洪收取刘某2购烟款表，湘乡市烟草专卖局案件移送函及相关行政执法资料等书证;2.证人刘某1、刘某2、石某、黄某2的证言；3.被害人黄某1的陈述；4.被告人许泽洪的供述；5.湖南省烟草质量监督检测站湘烟鉴检202002089号卷烟鉴别检验报告。 2021年1月13日，被告人许泽洪签署了自愿认罪认罚具结书。 本院认为，被告人许泽洪违反国家烟草专卖制度，未经许可买卖假冒注册商标且伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，依法应受刑事处罚，公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人许泽洪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人许泽洪如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，并愿意退缴非法所得、缴纳罚金，可以从轻从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人许泽洪犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前于2020年10月19日至2020年10月20日先行羁押二日折抵刑期二日，刑期即从2020年10月21日起至2021年7月18日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、追缴被告人许泽洪违法所得一万零六百五十元上缴国库（已缴纳）。 三、由湘乡市烟草专卖局对被告人许泽洪被查获的伪劣黄芙蓉王卷烟予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  易军湘 二〇二一年一月二十五日 书记员  李 芸 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。