山东省菏泽市牡丹区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1702民初4818号 原告：刘涛，男，1988年01月11日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 委托代理人：侯杰，北京市都城（菏泽）律师事务所律师。 被告：菏泽润海建材有限公司。 统一社会信用代码：91371702MA3ELUT73X。 法定代表人：吴登磊。 住所地：菏泽市牡丹区。 第三人：吴登磊，男，1984年03月16日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 委托代理人（代理上述被告和第三人）：霍家瑶，山东能化律师事务所律师。 原告刘涛与被告菏泽润海建材有限公司、第三人吴登磊公司解散纠纷一案，本院受理后，依法由审判员潘友朋独任审判，于2020年10月10日公开开庭进行了审理。原告刘涛的委托代理人侯杰、被告菏泽润海建材有限公司的委托代理人霍家瑶、第三人吴登磊及其委托代理人霍家瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘涛向本院提出诉讼请求：一、判令解散菏泽润海建材有限公司；二、涉案费用被告承担。事实与理由：原告与第三人在2017年09月注册成立被告菏泽润海建材有限公司，公司注册资金800万，原告持股40％，第三人持股60％。菏泽润海建材公司股东原告刘涛和第三人吴登磊签订股东协议，约定共同经营公司，由第三人担任执行董事兼经理，原告担任监事。自公司经营以来，因股东长期存在分歧、离散、对抗，且股东之间存在经济纠纷不断，不能按照章程规定召开股东会议，企业经营遭遇严重困难，公司处于名存实亡状态。第三人利用职务的便利实际掌控公司，非法剥夺原告的各项股东权利，故意孤立原告，整个公司的财务账目及一切大小事项的决定与执行都绕开原告，致使原告的股东权利根本无法实现，给原告造成了严重的经济损失和精神压力。鉴于润海建材公司已经无法对公司事项做出决议，公司事务处于瘫痪，公司经营陷入僵局，已停业。通过其他途径不能解决公司的问题，润海建材公司继续存在没有必要，润海公司的现状已经给原告利益造成重大损失，且其存续势必给原告造成新的损害。故原告依法起诉，请法院判如所请支持原告的诉讼请求。 被告菏泽润海建材有限公司辩称：原告的诉求无任何法律及事实依据，请人民法院依法驳回其诉求。原告诉请解散公司，而事实是在2019年12月25日，被告、第三人与原告已经协商一致不再经营，达成了解散公司的意愿，并进行了自行清算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若题的规定(二)第七条:“公司应当依照公司法第一百八十条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一的，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：1、公司解散逾期不成立清算组进行清算的2、虽成立清算组但故意拖延清算的。3、违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。”据此规定，公司股东可以自行清算。在公司股东逾期不成立清算组、拖延清算或是违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的情况下，股东有权诉请法定清算。因此，被告、第三人与原告的自行清算符合法律规定，应予认定。原告如诉请法院指定清算组清算应当提供证据证明被告、第三人有指定清算的三种情况之一，否者并不符合起诉的条件综上，原告的诉请不仅无任何法律依据及事实根据，且浪费司法资源，公司已经进行了清算及解散，目前仅剩下注销手续。请人民法院依法驳回其诉求。 第三人吴登磊陈述意见同被告一致。 原告刘涛为支持自己的主张，向本院提交以下证据： 一、公司章程及备案登记各一份。证明被告是原告和第三人发起成立，注册资金800万元，认缴出资，原告占股40%，第三人占股60%，原告主体适格。 二、原告自公司2017年成立以后向公司及第三人出资转账的银行记录共计208页（包括12页原告的妻子贾红霞向第三人转账的记录）。证明原告作为公司股东在公司经营期间用货币出资向公司及第三人进行转账至今没有进行算。 三、第三人微信向原告发送的聊天记录复印件。证明第三人想越过公司清算程序直接注销公司严重侵害了原告的合法权益。 四、当庭陈述：因为第三人作为大股东实际掌握公司，公司的营业执照原件及公章和公司的优盾密码均在第三人手中，公司经营至今尚有资金未有分配和结算，原告无法取得公司的账目和公司的资金流水，申请法院依法应予调取，以便委托第三方进行审计。据原告所述在2019年公司以公户向华润电力（菏泽）有限公司交纳的保证金100万元，预付款50万元，该笔款项华润电力（菏泽）有限公司已退还，现资金掌握在第三人手中，通过调取转账记录，可以查清此事，庭后提交书面申请，以书面申请为准。 被告和第三人对原告举证发表质证意见： 对证据一，没有异议。 对证据二，真实性没有异议，对证明目的有异议。所有转账记录发生在2019年12月25日双方结算之前，与本案不具有关联性。 对证据三，聊天真实性没有异议，对证明目的有异议。第三人的微信消息是催促原告在双方对公司清算完毕后履行公司的注销手续，原告并不理睬。第三人的消息从侧面印证了双方已经清算完毕，其中有一条的第三人发给原告的二维码，此二维码必须有原告扫描注册并电子签字后才可以注销公司。对于原告的拒不配合第三人保留诉权。 对证据四，原告的陈述不完全属实，虽然公司的公章和优盾密码在第三人处，但是原告是公司监事，可以依法履行公司事务的监督权，如第三人侵害了原告的利益，当时原告就会选择报警和其他方式来处理，不会拖到现在。保证金情况属实，保证金打到华润电力（菏泽）有限公司的时间发生在双方结算之前，双方都知情，在2019年12月25日双方结算时，该笔保证金已经算到双方账目当中去。在结算后，原、被告和第三人之间没有往来资金。据代理人了解，原告与第三人的经营有时候通过公司账户，有时通过个人账户转账，完全依据公司账目进行清算并不客观，双方在2019年12月25日的清算中包括了原告与第三人的所有的账目，其中包括公司及个人账户。 被告、第三人共同举证： 原告书写的证明一份。证明原告与第三人在2019 年12月25日已经就公司账目、个人账户等所有账目进行结算，公司已经实际清算。 二、国家税务总局菏泽市牡丹区税务局清税证明一份，证明公司目前已经实际解散，仅剩下注销手续。 原告对被告、第三人举证发表质证意见： 对证据一，原告签名的真实性没有异议，对证明目的有异议。该证据中没有明确显示对公司进行全部账目进行清算结算的意思表示。上面写的是双方合伙经营粉煤灰，也没有说对被告公司进行解散和清算。在第三人的诉原告欠款一案中，该证据原告已做质证，事实上是案外人贾增跃购买第三人60%股权的时候，在贾增跃没有全部付清转让款之前，贾增跃要求完全过户，第三人让原告作为中间人所做的欠条担保。贾增跃购买股权的总额是1120000.00元，贾增跃已付840847.00元，剩余28万元，第三人让原告打的证明，作为担保。原告出具该证明后，第三人并没有履行承诺过户股权给案外人贾增跃，而是选择了注销公司。该证据不能作为双方已经结算的证据使用。按照公司法规定，公司解散注销之前，应当成立清算组进行清算，而清算组的成立应当依法成立，在本案中正是原告与第三人对抗情绪严重，导致无法成立清算组，原告也无法取得的账本和账目凭证，以公司名义交纳的150万元保证金和预付款也被第三人实际掌握，如没有算清账目将会给原告造成巨大的经济损失，所以被告该证据不能成立。 对证据二，真实性没有异议，与本案的争议焦点无关，对证明目的不予认可。 根据庭审举证、质证，经本院审查，确认以下法律事实： 原告刘涛与第三人吴登磊，于2017年09月28日，作为自然人股东发起，向工商管理部门申请注册登记成立菏泽润海建材有限公司。被告菏泽润海建材有限公司为有限责任公司，吴登磊认缴出资额480元，占认缴出资比例60%，刘涛认缴出资额320元，认缴比例为40%。双方认缴方式均为货币和实物。吴登磊为公司执行董事兼经理，刘涛为公司监事。2019年12月25日，原告与第三人双方自愿协商达成一致意见，并且经过结算，原告刘涛为第三人吴登磊出具了证明一份。内容为：“因2019年吴登磊与刘涛合伙经营粉煤灰截止2019年12月份，双方一致协商不在经营，经结算刘涛共欠贰拾捌万元正，特此证明。如刘涛能在2020年01月31日之前还清，此款无利息，如还不清，按月息2分向吴登磊支付利息。”2020年09月28日国家税务总局菏泽市牡丹区税务局出具《清税证明》一份，证明菏泽润海建材有限公司所有税务事务均已结清。2020年08月24日，原告以公司经营不善、股东长期分歧、离散、对抗，导致股东之间的经济纠纷不断，企业经营受阻，第三人孤立原告导致其权利受到损害，公司经营受阻、停业为由，诉至本院请求解散公司。 综上，本院认为：公司解散的形式有任意解散和强制解散。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定，公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十二条规定：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。第一百八十三条规定：依据本法第一百八十二条规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。……逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十八条规定：公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。2020年10月23日原告向本院递交申请书，申请法院指定清算人，并委托第三方机构对涉案的全部财务凭证、账目、流水等相关凭证进行司法审计。2020年10月26日委托山东中慧会计事务所有限公司对菏泽润海建材有限公司进行审计清算。2021年1月8日，山东中慧会计事务所有限公司向我院出具《鉴定资料退回说明》，以原被告未缴纳鉴定费用、鉴定资料不充分且原被告无法补充，导致鉴定事项无法进行为由，终止鉴定。故原告主张公司经营不善、股东长期分歧、离散、对抗，导致股东之间的经济纠纷不断，企业经营受阻，第三人孤立原告导致其权利受到损害，公司经营受阻、停业为由，诉至本院请求解散公司，在举证期限内未向本院提交有效证据予以支持，其证据不足，事实不清，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告刘涛的诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  潘友朋 二〇二一年一月十五日 书记员  武松峰