福建省建宁县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0430民初654号 原告：黄学昌，男，1974年1月12日出生，汉族，无业，住福建省三明市梅列区。 委托诉讼代理人：吴晓挺，福建邱宁江律师事务所律师。 被告：建宁县城市建设投资经营有限公司，统一社会信用代码：913504307640794681，住所地福建省建宁县濉溪镇闽江源北路10-8号。 法定代表人：刘晖，职务董事长。 委托诉讼代理人：戴继平，福建建联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜荣园，福建建联律师事务所实习律师。 第三人：福建省腾裕建设工程有限公司，统一社会信用代码：913506816692609559，住所地福建省漳州市龙海市角美镇公园路1-13号。 法定代表人：杨少卿，职务执行董事。 原告黄学昌与被告建宁县城市建设投资经营有限公司（以下简称建宁城投公司）、第三人福建省腾裕建设工程有限公司（以下简称腾裕建设公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭。2020年5月29日，原告和被告同意由本院指定鉴定机构对案涉工程造价进行鉴定，本院委托福建省亿达工程咨询有限公司对工程造价进行鉴定，2021年1月11日出具工程造价鉴定意见书。本院于2021年1月28日公开开庭进行了审理，原告黄学昌的委托诉讼代理人吴晓挺、被告建宁城投公司的委托诉讼代理人戴继平到庭参加诉讼，第三人腾裕建设公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄学昌向本院提出诉讼请求：1.要求建宁城投公司向黄学昌支付尚欠工程款2181364元，并按照2181364元为基数，年利率4.75%支付自2017年9月1日至2017年10月26日止的逾期付款违约利息,自2017年10月27日起至付清之日止按年利率9.5%支付逾期付款违约利息；二、要求建宁城投公司退还工程质量保证金238493元；三、鉴定费、案件受理费由建宁城投公司负担。在庭审陈述意见时，黄学昌基于案涉工程经鉴定机构给出鉴定书，将诉讼请求调整为要求建宁城投公司向黄学昌支付尚欠工程款2066769元，放弃要求支付逾期付款利息诉讼请求。要求鉴定费、案件受理费由建宁城投公司负担。事实和理由:2014年12月4日，腾裕建设公司通过公开招投标竞得建宁县东山公园改造提升工程（一期）B标段工程。2014年12月19日，黄学昌与腾裕建设公司签订《建宁县东山公园改造提升工程（一期）B标段内部协议书》，黄学昌作为该项目工程的实际施工人。2014年12月20日，腾裕建设公司与建宁城投公司就该工程项目签订《建设工程施工合同》（建宁县东山公园改造提升工程（一期）B标段），合同约定合同工期为180日，合同价为2816257元等。工程完工后，于2017年7月20日经验合格并交付使用。施工过程中，经双方现场签证，增加工程款为1953600元，并按照《建设工程施工合同》及增加工程量签证编制了工程量增加说明及工程结算书报送建宁城投公司。建宁城投公司已付工程款为2350000元，工程款总价款95%部分尚欠款为2181364元，工程款总价款5%工程质量保证金238493元因质保期届满应予以退还。该部分工程款因建宁城投公司未支付给腾裕建设公司，致使腾裕建设公司至今无法支付给黄学昌。建宁城投公司应当在欠付腾裕建设公司工程款范围内对黄学昌承担支付责任。 建宁城投公司提交书面答辩状辩称,1、建宁城投公司与黄学昌没有施工合同关系，其仅在欠付工程款范围内承担付款责任。黄学昌作为实际施工人起诉，鉴于其无施工资质，实际施工合同无效，其仅能主张工程款不能主张利息。2、案涉工程逾期完工，应当承担违约责任。3、案涉工程尚未结算审核，尚不具备付款条件。4、黄学昌要求支付逾期付款利息无事实依据。5、工程质量存在部分维修问题，支付质保金应当按照合同约定办理。6、对于黄学昌提交的14份签证单无异议。7、对于黄学昌提交的工程结算书有异议。8、黄学昌应当向建宁城投公司提交竣工图、签证单据等结算资料。9、腾裕建设公司违法转包应当承担相应的行政责任。因案涉工程经福建省亿达工程咨询有限公司工程造价鉴定，鉴定结论为工程造价4416769元，建宁城投公司在开庭陈述答辩意见时表示尊重该鉴定意见，已支付工程款2350000元，本公司仅在欠付工程款2066769元范围内对黄学昌承担付款责任。 腾裕建设公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明事实如下：2014年12月4日，腾裕建设公司通过公开招投标中标建宁县东山公园改造提升工程（一期）B标段工程。2014年12月19日，黄学昌与腾裕建设公司签订《建宁县东山公园改造提升工程（一期）B标段内部协议书》，黄学昌作为该项目工程的实际施工人。2014年12月20日，腾裕建设公司与建宁城投公司就该工程项目签订《建设工程施工合同》（建宁县东山公园改造提升工程（一期）B标段），合同约定合同工期为180日，合同价为2816257元等。施工过程中，经双方现场签证，增加部分工程量。2017年7月20日经验合格并交付使用。2017年10月12日，腾裕建设公司编制工程结算书，工程总造价为4769657元。2018年10月12日，腾裕建设公司编制工程量计算书。2015年4月30日，建宁城投公司支付工程款30万元。2016年1月31日，建宁城投公司支付工程款130万元。2016年6月30日，建宁城投公司支付工程款40万元。2018年2月28日，建宁城投公司支付工程款35万元。以上合计支付工程款为235万元。案涉工程经福建省亿达工程咨询有限公司对工程造价进行鉴定，出具鉴定书，工程总造价为4416769元，根据补充的鉴定资料工期延期说明，本工程工期延误不罚款。鉴定费21463元。 综上所述，本院认为,本案案由为建设工程施工合同纠纷。建宁城投公司作为发包人，腾裕建设公司作为承包人，黄学昌为案涉工程的实际施工人，其没有施工资质，腾裕建设公司虽然以内部承包方式将案涉工程转包给黄学昌，属于违约转包。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第二款规定：承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。黄学昌与腾裕建设公司签订《建宁县东山公园改造提升工程（一期）B标段内部协议书》应当认定无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十三条第二款规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。故建宁城投公司应当在欠付工程款2066769元范围内对黄学昌承担付款责任。建宁城投公司关于工期延误应承担违约责任，因鉴定书认定“根据补充的鉴定资料工期延期说明，本工程工期延误不罚款”。故建宁城投公司该抗辩意见不成立。逾期付款违约利息，因黄学昌已作放弃，系对自己权利的处分，本院予以支持。关于鉴定费21463元，本院认为，黄学昌放弃了逾期付款利息，建宁城投公司存在尚款足额支付工程款事实，本院认为鉴定费由建宁城投公司负担合理。 依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第二款、第四十三条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定,判决如下: 一、建宁县城市建设投资经营有限公司应当于本判决生效之日起十日内在欠付工程款2066769元范围内对黄学昌承担付款责任; 二、建宁县城市建设投资经营有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付黄学昌支出的工程造价鉴定费21463元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费30366元,由建宁县城市建设投资经营有限公司负担，于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  谢建军 审 判 员  赵建敏 人民陪审员  甘宝爱 二〇二一年一月二十八日 书 记 员  吴裕燕 附适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。 第四十三条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。