河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫17民终73号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司。住所地：河南省驻马店市春晓街**。主要负责人：潘建华，该公司经理。委托诉讼代理人：卫晓航，河南成盛律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：刘孩，男，1959年3月14日出生，汉族，住河南省确山县。被上诉人（一审原告）：确山县增艳畜牧养殖专业合作社。住。住所地：河南省确山县三里河乡董庄村委董庄组/div>法定代表人：吕艳娜。二被上诉人的委托诉讼代理人：姜娜，河南筑梦律师事务所律师。一审被告：杜营军，男，1995年7月1日出生，汉族，住河南省确山县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司因与被上诉人刘孩、确山县增艳畜牧养殖专业合作社及一审被告杜营军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省确山县人民法院（2020）豫1725民初2931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的委托诉讼代理人卫晓航，被上诉人刘孩、确山县增艳畜牧养殖专业合作社的委托诉讼代理人姜娜到庭参加诉讼。一审被告杜营军经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判一审判决多支持的被上诉人的残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金、车损及评估费用损失合计175840元。事实和理由：一、被上诉人刘孩的伤残虽经一审法院委托鉴定机构进行了司法鉴定，但该鉴定结论严重错误，自相矛盾，该鉴定报告的分析说明中载明，因被上诉人右下肢短缩畸形约6.5厘米，故符合《人体损伤致残程度分级》标准的规定，构成八级伤残，但随即表述其后期需行骨折畸形愈合矫术及内固定取出术，需后续治疗费4万元，因此上诉人认为，鉴于被上诉人尚未治疗终结，且经其后续进行畸形愈合矫形术后，其伤情不可能构成八级伤残。因此，该鉴定机构作出的鉴定结论存在严重错误，不应采纳。根据上诉人的医审人员审核，被上诉人的伤情经治疗后仅能构成十级伤残，其各项标准应按十级伤残计算。二、一审时，被上诉人刘孩仅提供确山增艳畜牧养殖专业合作社出具的证明以及手写工资单来证明其年满61周岁仍在务工，存在误工费损失，并未提供其他任何证据证明其误工费损失客观存在，且出具证人证言的证人未到庭接受质证，一审支持刘孩的误工费没有法律依据。三、一审庭审时，上诉人提出被上诉人确山增艳畜牧养殖专业合作社的车损评估报告在其起诉时已超期，根据该评估报告载明，报告超期需要重新进行评估，一审法院采纳该评估报告错误。综上，请求二审依法支持其上诉主张。刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，程序合法。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的上诉请求及理由依法不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。事实与理由：一、一审法院依据鉴定报告判决被上诉人的损失合理合法。被上诉人刘孩伤情严重，体内有固定物存在，后续治疗费用必然发生，根据道交一体化标准，后续治疗费可以进行鉴定，在刘孩伤情稳定后的合理期限内进行伤残等级鉴定符合相关法律规定。伤残鉴定报告及财产损失报告均系一审法院委托相应有鉴定资质的机构进行评估，程序合法，鉴定结果客观真实。一审中，上诉人并未申请重新鉴定，系对自己权利的放弃，二审提出异议不应支持。二、一审法院认定被上诉人刘孩的误工费损失正确。刘孩系在确山增艳畜牧养殖专业合作社工作，结合一审提交的相应证明，能够证明误工损失，虽然刘孩在事故发生时已满60虽，但是根据相关法律规定，虽然达到退休年龄，但是仍具有劳动能力，误工损失依法应当支持。刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社向原审法院起诉请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿其医疗费等各项经济损失为328935元（赔偿具体数额详见开庭清单）。2、判令该保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。3、诉讼费由该保险公司承担。一审法院认定事实：2019年8月26日13时许，案外人李国喜驾驶借用确山增艳畜牧养殖专业合作社的“金箭牌”电动三轮车去县城办事，在107国道确山三里河乡后王楼路段处，杜营军驾驶的豫Ｑ×××**号车与李国喜驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成驾驶人李国喜及电动车乘坐人刘孩受伤、两车受损的交通事故。刘孩受伤后被送至确山县人民医院进行救治，刘孩伤情经诊断为：一、左肱骨近端粉碎性骨折；二、右股骨转子间粉碎性骨折；三、闭合性重型颅脑损伤：1、弥漫性轴索损伤；2、多发脑挫裂伤；3、蛛网膜下出血；4、右侧额颞顶部头皮戳伤。刘孩住院29天，花费医疗费30369.9元。确山县公安局交通警察大队第2255号道路交通事故认定书杜营军负事故的主要责任、李国喜负事故的次要责任。刘孩所受损伤于2020年8月20日经驻马店康泰法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人刘孩因伤致右股骨转子间骨折，构成八级伤残；其后期治疗费约为4万元；其护理期180日，营养期180日。确山增艳畜牧养殖专业合作社的“金箭牌”电动三轮车车损经驻马店市正永信资产评估事务所评估，损失为2250元。案涉车辆豫Ｑ×××**小轿车车主为杜营军，该车在中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（保额500000且不计免赔），事故发生在保险合同期间内。另查明，刘孩1959年3月生，事发前系确山增艳畜牧养殖专业合作社工人，月工资3300元，工资采取现金形式发放。河南省城镇居民2019年人均可支配收入34200.97元/年；河南省城镇居民2019年人均生活消费支出21971.57元/年；2019年河南省居民服务业和其他服务业在岗人员平均工资为46858元/年。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十条规定，二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：。（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；本次事故经确山县公安局交通警察大队第2255号道路交通事故认定书认定杜营军负此次事故的主要责任。该事故认定书认定程序合法、适用法律正确、客观公正，予以采信。杜营军作为豫Ｑ×××**号车车主应当对该侵权行为承担相应的赔偿责任，赔偿比例本院确定为80%。豫Ｑ×××**号车在中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期内。故刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社的损失应先由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险限额内赔偿，不足部分再在商业三责险限额内按照比例赔偿。关于刘孩主张的误工费问题，根据其庭审后补强的用工单位出具的证明、工友证明等证据可以综合认定刘孩系确山增艳畜牧养殖专业合作社工人，其日常工资为每月3300元。对于刘孩的该项诉求，予以支持；关于刘孩主张的护理期限及营养期限的问题，经审查存在叠加计算的情况，依司法鉴定的前述两期180日为准进行计算。关于中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司辩称的确山增艳畜牧养殖专业合作社车辆损失评估已超期的问题，该评估报告有效期至2020年8月25日，本次起诉时间为2020年9月11日，虽然超出评估报告有效期，但超期并不严重。该院参照该评估报告内容并结合该车辆损失并非杜营军全责造成等因素，酌定该车辆损失为1500元，鉴定费酌定支持2000元；关于该保险公司辩称不承担鉴定费用的意见，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。对该项辩解意见不予采纳。综上所述，根据法律规定，结合双方提交的证据，该院确定刘孩的经济损失为（小数点后不计）：1、医疗费：30369元；2、住院伙食补助费：29天×50元/天=1450元；3、营养费：180天×20元/天=3600元；4、后续治疗费：40000元；5、护理费46858元÷365天×180天=23108元；6、误工费：3300元÷30天×358天=39380元；7、残疾赔偿金：34200元×19年×30%=194940元；8、精神抚慰金酌定：8000元；9、评估鉴定费：1900元；10、交通费酌定：29天×20元/天=580元；以上第1-4项合计：75419元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险医疗费10000元的限额内赔偿刘孩，以上第5-10项合计：267908元，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘孩110000元。刘孩下余损失：（75419元-10000元）+（267908元-110000）=223327元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在商业三责险限额内按照比例赔偿即：223327×80%=178661元。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿刘孩上述各项损失总额为10000元+110000元+178661元=298661元。关于确山增艳畜牧养殖专业合作社车辆损失1500元及鉴定费损失2000元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在交强险财产损失范围内赔偿1500元，由于该司交强险其他限额部分已在刘孩损失中赔偿殆尽，下余鉴定费损失2000元由该司在商业三责险限额内进行赔付（不再另行划分责任比例）。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿确山增艳畜牧养殖专业合作社上述各项损失总额为3500元。综上，河南省确山县人民法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，于2020年11月19日作出（2020）豫1725民初2931号民事判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效后三日内在交强险及商业三责险限额内赔偿刘孩各项经济损失298661元；二、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效后三日内在交强险及商业三责险限额内赔偿确山增艳畜牧养殖专业合作社各项损失3500元；三、驳回刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3117元，由杜营军负担2863元，由刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社负担254元。本院二审期间，围绕争议焦点，上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司以有新证据为由当庭提交被上诉人刘孩的照片七张。以此证明：经上诉人的医审人员面见刘孩，并经两种方式测量其双下肢差距为4-5厘米，不符合鉴定报告6.5厘米的表述，即其伤残等级构不成八级。对该证据，被上诉人刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社的质证意见是，对真实性、关联性、合法性及证明目的均有异议，不属于新证据，不能作为定案依据，不能推翻司法鉴定结论。被上诉人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，根据当事人的上诉、答辩情况，本案二审争议的焦点问题是：一审法院判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司向被上诉人刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社赔偿医疗费、误工费、车辆损失费等各项损失的数额是否有事实和法律依据。现对本案争议焦点评判如下：本案中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司对本案交通事故的发生、事故认定责任划分、豫Ｑ×××**号事故车辆在其处投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者保险以及事故发生在保险期限内的事实均不持异议，予以认定。因此，被上诉人刘孩、确山增艳畜牧养殖专业合作社请求上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿其医疗费、误工费、车辆损失费等各项损失于法有据，予以支持。一审法院根据被上诉人提交的保险单、道路交通事故认定书、诊断证明、住院病历、司法鉴定意见书、资产评估报告书、工资表、医疗费、鉴定费票据等相关证据，审理查明事实后，判决上诉人赔偿被上诉人刘孩的医疗费、误工费、后续治疗费等各项损失共计298661元以及被上诉人确山增艳畜牧养殖专业合作社的各项损失共计3500元有事实和法律依据，予以支持。二审中，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司上诉称被上诉人刘孩的伤残构不成八级，误工费不应当支持以及被上诉人确山增艳畜牧养殖专业合作社的车辆损失认定不当，一审法院采纳该司法鉴定意见和资产评估报告错误，请求二审法院依法改判支持其上诉请求。对此上诉主张，上诉人对该司法鉴定意见和资产评估报告并未申请重新鉴定，且其亦未能提供其他充分证据加以证明，不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1666元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王东风审判员  于俊义审判员  丁耀东二〇二一年一月十四日书记员  魏 冉