河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终49号上诉人（原审被告）：李固伟，男，1975年7月21日出生，汉族。委托诉讼代理人：马跃，河南超正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：温馨，女，1990年1月6日出生，汉族。委托诉讼代理人：王献民，河南盐都律师事务所律师。上诉人李固伟因与被上诉人温馨民间借贷纠纷一案，不服河南省叶县人民法院（2020）豫0422民初2482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人李固伟的委托诉讼代理人马跃，被上诉人温馨及其委托诉讼代理人王献民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李固伟上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.驳回温馨的诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由温馨承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审判决认定“2019年1月至4月，温馨通过银行向平顶山盈润环保科技有限公司转款230余万元，其中200万元为张留成出资，用于公司的投资及支出”，没有任何事实根据。2.一审判决中“本院认为，温馨通过银行向平顶山盈润环保科技有限公司转款的事实，由其提供的转款记录证实，且李固伟也认可”的认定是错误的，也没有事实根据。3.一审法院认定2019年5月16日温馨没有向李固伟支付借条中的款项是正确的。但认为“该借条是双方之间的清算，由投资款转化形成”没有任何事实根据。二、温馨提供的借条未生效，不能作为认定案件事实的依据。2019年5月16日，温馨未向李固伟支付借条中的款项，这个事实双方均无异议，且一审判决对此予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。因此，由于温馨未向李固伟提供借款，该借条并未生效，不能作为判决李固伟还款的依据。综上，一审判决认定事实错误，温馨未向李固伟提供借款，该借条并未生效，不能作为有效证据使用来认定案件事实。一审法院依据该条判决案件，导致一审判决结果错误，请求二审法院依法撤销一审判决，驳回温馨的诉讼请求。温馨辩称，一、一审认定事实清楚。温馨向实际控制人为李固伟经营的平顶山盈润环保科技有限公司转款属于客观事实，一审中温馨提供了银行交易明细，该证据显示温馨转账给平顶山盈润环保科技有限公司100万元，转账给予平顶山盈润环保科技有限公司发生经济关系的杨春霞、黄宜昌、左丙学、赵义成、李春芳、苏爱荣、李潇、刘如洪、郭中原、董利民等人95万余元。温馨的公爹孙国庆、公婆张跃红在平顶山盈润环保科技有限公司工作，温馨通过银行转账和微信支付的方式付给公爹孙国庆、公婆张跃红几十万元，让其支付平顶山盈润环保科技有限公司建设费用及日常开支，上述投资开支费用均由平顶山盈润环保科技有限公司焦会计入账，据焦会计统计，自2019年1月1日至2019年4月11日，经温馨公爹孙国庆手投资到平顶山盈润环保科技有限公司的款项为2391755.20元。其中，包括张留成投资的200万元，温馨投资的391755.20元。李固伟一审中认可上述投资用于平顶山盈润环保科技有限公司，同时在温馨的公爹孙国庆与李固伟在工作中产生矛盾后，李固伟起草一份退股协议书，自认经温馨一方退股，并将股份转让给李固伟，经公司财务核算，李固伟返还温馨一方2391755.20元。因温馨一方的张留成不愿意退股，经李固伟同意，并于2019年5月16日当天，李固伟给张留成出具了一份入股200万元的投资入股凭据，加盖了平顶山盈润环保科技有限公司印章，李固伟给温馨出具了一份借条，签了李固伟的名字，没有加盖平顶山盈润环保科技有限公司印章。二、一审判决认定“该借条是双方之间的清算，由投资款转化形成”，适用法律正确。首先，李固伟一审中承认温馨的投资款用于平顶山盈润环保科技有限公司；其次，李固伟起草的退股协议书认可经公司财务核算温馨一方投资2391755.20元；再次，李固伟为温馨一方的张留成出具了投资入股200万元的凭据，为温馨出具了40万元的借条。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第九条规定：具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。温馨投资到平顶山盈润环保科技有限公司的款项李固伟认可，李固伟又是平顶山盈润环保科技有限公司的实际控制人，给温馨打借条，意味着李固伟同意将投资款转化为借款。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2015]18号）第二十三条规定：企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。李固伟作为平顶山盈润环保科技有限公司的实际控制人，以个人名义出具借条，有义务与企业共同承担责任，同时温馨提供的录音资料证实，李固伟认可并同意偿还温馨借款，因此李固伟出具的借条是生效的，双方借贷关系成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，李固伟的上诉理由不成立，请二审法院驳回上诉，维持原判。温馨向一审法院起诉请求：1.判令李固伟偿还温馨借款400000元，并按年利率6％支付自起诉之日至清偿完毕之日期间的利息；2.诉讼费由李固伟承担。一审法院认定事实：2018年4月2日，李固伟与张跃红（系温馨之公婆）共同出资设立平顶山盈润环保科技有限公司，李固伟占股51％，张跃红占股49％。2018年5月4日，张跃红将其股份转让给马旭博。2019年5月27日，马旭博又将其占有的股份转让给李固伟。期间，孙国庆（系温馨之公爹）参与了公司部分工作的管理。2019年1月至4月，温馨通过银行向平顶山盈润环保科技有限公司转款230余万元，其中的200万元为张留成出资，用于公司的投资及支出。2019年5月16日，李固伟向张留成出具证明一份，载明：“入股投资今收到张留成入股投资200万元整（贰佰万元）李固伟2019.5.16（加盖有平顶山盈润环保科技有限公司印章）”。同日，李固伟向温馨出具借条一份，载明：“借条今借到温馨现金40万元整（肆拾万元整）借款人.李固伟2019.5.16身份证”。一审法院认为，温馨通过银行向平顶山盈润环保科技有限公司转款的事实，由其提供的转款记录证实，且李固伟也认可，一审法院予以认定。关于涉案“借条”的效力问题，一审法院认为该借条真实有效，温馨要求李固伟偿还借款及利息的请求，有事实和法律依据，予以支持。理由是：1.虽然涉案借条中的款项，温馨在2019年5月16日没有支付给李固伟，但该借条是双方之间经清算，由投资款转化形成，应当认定借贷行为已实际发生；2.李固伟具备完全行为能力，且系公司的股东和管理人员，对自己给别人出具借条的行为所产生的后果，应该比一般人员更应清楚；3.没有证据可以证实该借条符合《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十四条规定的合同无效和可撤销的情形；4.2019年5月16日同日，李固伟分别为张留成出具了加盖有公司印章的条据，为温馨出具了没有加盖公司印章的借条，其应当清楚加盖公司印章与不加盖公司印章，二者的法律后果不同；5.即使该借条中的款项用于公司生产经营，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释［2015］18号）第二十三条第二款规定，李固伟以个人名义所借款项用于公司的生产经营，也应当承担还款义务。关于李固伟“张跃红涉嫌职务侵占罪或诈骗罪，请求法院依法移送公安机关追求其刑事责任”的辩解，本案中，温馨、李固伟提供的现有证据，不足以证实张跃红已涉嫌犯罪，对其辩解不予支持。李固伟的其他辩解缺乏事实和法律依据，也不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释［2015］18号）第二十九条规定，判决：李固伟于判决生效后十日内偿还温馨欠款本金400000元，在偿还上述欠款的同时按年利率6％计付自2020年8月11日起至该款偿还完毕之日止的利息。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费7300元，由李固伟负担。本院二审查明事实与一审查明事实相一致。本院认为，本案中，李固伟与张跃红（系温馨公婆）共同出资设立平顶山盈润环保科技有限公司，后张跃红将其股份转让给马旭博，马旭博又将其占有的股份转让给李固伟，且温馨通过银行向平顶山盈润环保科技有限公司转款均系事实。各方清算后，李固伟向温馨出具了借条，该借条系双方真实意思的表示，应为有效，该借条载明款项由投资款转化形成，应当认定借贷行为已实际发生，李固伟对温馨应当承担还款责任，故一审法院对温馨的诉讼请求予以支持适当，本院亦予以支持。综上所述，李固伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由李固伟负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  张新兰审判员  李华亮二〇二一年一月二十五日书记员  窦亚芳附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。