贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔27民终3822号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵阳市云岩区瑞金北路**中国华融大厦，统一社会信用代码91520103798835479B。 法定代表人：王益锟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邵正飞，男，该公司职工，住贵州省贵阳市乌当区。 被上诉人（原审原告）：牟文芬，女，汉族，1964年3月27日生，贵州省龙里县人，小学文化，务工，住龙里县。 委托诉讼代理人：杨兴林，男，系牟文芬之夫，住龙里县。 被上诉人（原审被告）：张福平，男，汉族，1992年12月23日生，贵州省龙里县人，初中文化，从事服务业，原住龙里县洗马镇猫寨村上寨，现住贵阳市白云区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司(以下简称平安保险贵阳支公司)因与被上诉人牟文芬、张福平机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙里县人民法院（2020）黔2730民初2447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险贵阳支公司上诉请求：撤销一审判决，改判平安保险贵阳支公司仅对牟文芬承担24192.61元的赔偿责任。事实和理由：一、一审判决认定牟文芬误工费19257.66元不当。牟文芬事故发生时已年满55周岁，达到退休年龄，可领取农村养老保险，事故受伤并未造成其实质上误工损失，误工费不应当予以支持。牟文芬诉请误工费100元/天，150天共计15000元，一审法院按照52067元/年标准计算其135天误工费19257.66元，于法无据。另外，因牟文芬未提供证据证实其在事故期间存在误工损失，应承担举证不能的后果。二、一审判决认定牟文芬护理费12000元错误。牟文芬诉请的护理费为100元/天，60天共计6000元，一审判决按照200元/天标准计算其60天护理费12000元，于法无据。一审法院已经查明张福平为牟文芬支付了42天护理费，牟文芬家属护理天数仅为18天，故其护理费应为1800元。张福平聘请护工42天，并按每天200元的标准支付，但无发票及护理协议证实，且该费用高于贵州省居民服务行业43654元/年标准，依法不应当采纳，即使一并处理，也不应高于贵州省居民服务行业标准。综上，请求二审改判支持平安保险贵阳支公司的上诉请求。 牟文芬、张福平二审均未作答辩。 牟文芬向一审法院起诉请求：1.判令张福平赔偿牟文芬各项费用73168元（伤残赔偿金17738元、医疗费500元、误工费15000元、住院伙食补助费5600元、营养费9000元、护理费6000元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1330元、后续治疗费12000元）；2.判令平安保险贵阳支公司在保险范围内承担保险赔偿责任；3.本案诉讼费由张福平、平安保险贵阳支公司承担。 一审法院认定事实：2019年9月17日，张福平驾驶贵Ａ×××××号小型普通客车由龙里县醒狮镇谷龙方向往贵阳市乌当区方向行驶，17时50分行至事故地点，贵Ａ×××××号小型普通客车右侧碰撞牟文芬，造成牟文芬受伤的道路交通事故。经龙里县公安局交通警察大队第20190917-001号事故认定书认定：“张福平承担此次事故的全部责任，牟文芬无责任”。事故发生后，牟文芬在贵州医科大学附属乌当医院住院55天。2020年6月10日，牟文芬到贵州医科大学法医司法鉴定中心申请鉴定，该中心于同年7月2日出具贵医大司法鉴定中心［2020］临鉴字第2844号鉴定意见书。牟文芬因交通事故误工期为120日至150日，护理期为60日，营养期为60日至90日，后续治疗费为10000元至12000元。牟文芬申请鉴定产生鉴定费1200元。贵Ａ×××××号小型普通客车在平安保险贵阳支公司投保交强险，商业三者责任险为1000000元，该起交通事故发生在保险期内。另查明，牟文芬住院治疗期间，张福平聘请黄元琴作为护理人员，黄元琴共护理牟文芬42天，按200元每天计算护理费，张福平共支付护理人员黄元琴工资8400元。此外，张福平垫付住院伙食费为2530.8元。 一审法院认为，龙里县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，事实清楚，责任划分明确。对于牟文芬因交通事故产生的各项损失，作出如下认定：1、误工费，牟文芬提交的收入证明与其当庭陈述相互矛盾且经张福平、平安保险贵阳支公司质证不予认可，牟文芬提交的务工证明亦无相关证据予以佐证，不予采纳，对牟文芬的误工费，依照2019年贵州省农林牧渔业标准计算，误工期取中间值支持135天，误工费支持19257.66元（52067元/年÷365天×135天）;2、住院伙食补助费：5500元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天标准计算：55天×100元/天）；3、营养费，牟文芬主张按100元/天标准计算，牟文芬主张不符合法律规定，对营养期取中间值支持75天，按50元/天标准，支持3750元（75天×50元/天）；4、护理费，牟文芬未能举证证明护理人员收入情况，但张福平为牟文芬聘请的护工按200元/天标准支付了42天的护理费，参照该标准计算护理费为12000元（200元/天×60天）；5、鉴定费，支持1200元（以正规发票为准）；6、后续治疗费，取中间值支持11000元；7、交通费，牟文芬虽未能举证证实产生交通费情况，但牟文芬因交通事故就医必然产生一定的交通费，酌情支持500元；8、残疾赔偿金和精神抚慰金，经鉴定，牟文芬伤情未达到伤残等级，不予支持；9、医疗费，支持442.61元（以正式发票为准），以上各项合计53650.27元。一审法院认为，牟文芬诉请侵权人张福平承担赔偿责任于法有据，但张福平在平安保险贵阳支公司投保交强险和商业三者险，牟文芬因本次交通事故产生的损害赔偿应由平安保险贵阳支公司予以赔偿，平安保险贵阳支公司应赔偿牟文芬42719.47元。至于张福平垫付的护理费及住院伙食费共计10930.8元，由平安保险贵阳支公司直接支付给张福平。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告牟文芬误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、后续治疗费、交通费、医疗费共计42719.47元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于判决生效之日起十日内支付被告张福平垫付的护理费、住院伙食补助费共计10930.8元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费840元（已减半收取），由被告张福平负担，被告张福平于判决生效之日起十日内支付给原告牟文芬。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为：本案中，各方当事人对于本次交通事故的事发经过、交警部门对本次交通事故作出的责任认定，以及一审法院认定的除误工费、护理费以外的各项赔偿项目和赔偿金额并未提出异议，本院予以确认。 从平安保险贵阳支公司的上诉主张看，本案二审的争议焦点主要是：一审判决对牟文芬的误工费、护理费的认定是否适当。 关于误工费。虽然平安保险贵阳支公司主张牟文芬在事发时已年满55周岁，达到法定退休年龄，但年龄的大小与当事人是否具有劳动能力并无直接关联，劳动法也仅规定了劳动者的年龄下限不能低于16周岁，并未规定劳动者的年龄上限。因此，平安保险贵阳支公司以牟文芬已达退休年龄为由主张不应当支持其误工费的理由不能成立，本院对其该项主张不予采纳。对于误工费标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，由于牟文芬未提供固定收入或近三年平均收入的相关证据，一审法院考虑到牟文芬在事发之前居住在农村，户口簿登记的职业系农民，参照2019年贵州省农林牧渔业职工工资标准计算牟文芬的误工费为19257.66元是正确的，但鉴于牟文芬在一审诉讼中，仅诉请了15000元的误工费，并未超过一审法院依法计算的误工费，故，应当按照牟文芬诉请的金额支持其误工费为15000元，一审法院按19257.66元支持牟文芬的误工费不当，本院予以纠正。 关于护理费。双方对牟文芬的护理期经鉴定机构评定为60日没有异议，本院予以确认。对于护理费的标准。一审法院经审理查明牟文芬住院治疗期间，张福平聘请黄元琴作为护理人员对牟文芬护理了42天，张福平为此支付给黄元琴工资8400元，一审法院参照该标准，认定牟文芬的总的护理费用应为12000元，且在扣除张福平为牟文芬支付的护理费8400元后，实际支持牟文芬18天的护理费为3600元，并未超过牟文芬诉请的护理费金额，一审法院对牟文芬护理费的认定，有事实依据，本院予以确认。平安保险贵阳支公司主张应按100元/天的标准计算牟文芬的护理费，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 此外，鉴于张福平在聘请黄元琴胡利牟文芬期间，还支付了住院伙食费2530.80元，一审法院基于减轻当事人诉累的角度考虑，将张福平垫付的住院伙食费2530.80元及护理费8400元从平安保险贵阳支公司应赔偿给牟文芬的总赔偿款中予以扣除，并明确由平安保险贵阳支公司将该部分款项退还给张福平，亦并无不当。 综上，平安保险贵阳支公司作为贵Ａ×××××号小型普通客车的保险公司，应向牟文芬赔偿误工费15000元、住院伙食补助费5500元、营养费3750元、护理费12000元、鉴定费1200元、后续治疗费11000元、交通费500元、医疗费442.61元，以上费用合计49392.61元。扣除张福平已垫付的护理费及住院伙食费10930.80元，平安保险贵阳支公司还应向牟文芬赔偿38461.81元。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司的的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持龙里县人民法院（2020）黔2730民初2447号民事判决第二项； 二、变更龙里县人民法院（2020）黔2730民初2447号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人牟文芬误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、后续治疗费、交通费、医疗费共计38461.81元； 三、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司的其他上诉请求； 四、驳回被上诉人牟文芬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取840元，按照一审判决执行；二审案件受理费536.44元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担456.44元，被上诉人牟文芬负担80元。 本判决为终审判决。 审判长  唐新春 审判员  蔡云飞 审判员  郑 晔 二〇二〇年十二月十四日 书记员  黄雅菲