贵州省安顺市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）黔04执复5号复议申请人（申请执行人）：肖跃鹏，男，汉族，1991年7月6日生，湖南省涟源市人，住湖南省涟源市。委托代理人：杨刚，贵州天筑律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。复议被申请人（被执行人、异议人）：林勤健，男，汉族，1964年12月18日生，浙江省苍南县人，住浙江省苍南县。公民身份号码：3303271964********。委托代理人：付忠奇，贵州贵黄叶律师事务律师。代理权限为特别授权代理。被执行人：福州长昌包装有限公司，住所：福建省福州市台江区上海街道工业路红庆里******，统一社会信用代码：9135010368936345XT。法定代表人：王大陆。复议申请人（申请执行人）肖跃鹏因与被执行人林勤健、福州长昌包装有限公司合同纠纷一案，不服贵州省安顺市平坝区人民法院（2020）黔0403执异35号执行裁定书，向本院提起复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。复议人肖跃鹏复议请求：撤销（2020）黔0403执异35号执行裁定书，被执行人应按照（2020）黔0403民初236号民事调解书内第二项约定进行履行。事实和理由：一、事实认定错误，被申请人未按照民事调解书约定于2020年9月14日前向复议人履行返还土地转让款和定金60万元，该逾期行为系客观事实，与是否恶意无关。2020年9月28日，因被申请人未按期履行义务，复议人才向执行法院申请强制执行，只是执行法院在2020年10月20日才进行执行立案程序，被申请人未按照民事调解书履行。二、法律适用错误，复议人与被执行人之间的达成的民事调解书内容不违反法律规定，得到人民法院的确认，应当严格执行，执行法院不予支持于法无据。三、被执行人完全可以在2020年9月14日前通过各种方式联系上复议人履行义务，其未按期履行应当自行承担违约责任。被执行人答辩称：2020年9月12日我联系对方代理人，未得到回复，之后从诉讼法官处得到联系方式，我在与复议人沟通时，复议人没有对我们履行提出任何异议，并且接受款项，应视为其同意延期履行，其所提供的证据内的账户与发送给我方的账户不一致，我方不知道要打款给哪一个账户。我方不是恶意的逾期，不是失信人员，相反复议人在逾期上存在恶意，要我方承担不履行法院义务的责任。即使我方没有如期履行义务，也没有对申请人造成损失，只能赔偿他的同期贷款利率。复议人提交第一组证据：强制执行申请书，拟证明被申请人在2020年9月14日未履行义务后，在2020年9月28日才向法院申请了强制执行，而法院是在收取材料之后2020年10月20日才进入法院的立案系统。第二组证据：《补充协议》、申请人的建设银行流水。拟证明申请人曾将土地款也是转入协议约定的被执行人的账号。被执行人完全可以通过调查自己银行流水的方式找到复议申请人的账号，如期履行义务。被执行人林勤健质证表示对上述证据的真实性无异议，对证明目的不予认可，被执行人的代理人在9月28日给复议人打了电话，在电话中复议人明确告知不是以前的账号，他以前的账号（建设银行尾号2096）和他发给我的收款的账号（招商银行）是不一致的。对于强制执行申请书，我方在10月1日已经给申请人打了35万元，我方认为他是恶意不提供账号。在疫情期间，我方已经积极履行支付义务。被执行人林勤健提供贵州财政结算票据（电子）2张，拟证明我方按照平坝区法院执异35号执行裁定书，缴纳了裁定书内容的利息以及执行费用，缴纳利息44,133.33元，缴纳执行费562元。复议人质证认为对证据的三性均认可，但对证明目的有异议。根据调解书第二款的内容，该债务当然包括被执行人没有按期支付的利息，该缴款行为，证明了被执行人并没有按期履行义务，因此，被申请人未按期履行调解书所确定的义务，被执行人应当按照调解书所约定的内容执行。上述证据符合证据三性，本院予以采信。本院经审查查明：肖跃鹏与林勤健、福州长昌包装有限公司合同纠纷一案，经法院组织调解，于2020年5月15日作出（2020）黔0403民初236号民事调解书，其中第二项确定：被告福州长昌包装有限公司、林勤健共同于2020年9月14日前向原告肖跃鹏退还土地转让款和定金600,000元及资金占用费（资金占用费计算方式为：以60万元为基数，按年利率3%为计息标准，自2018年1月1日计算至60万元实际退还完毕之日止）；如二被告未如期履行本项协议确定的债务，则自逾期之日起，原告肖跃鹏可对上述债务一并申请强制执行，同时资金占用费计算标准调整为年利率24%（即年利率从3%调整为24%），自2018年1月1日起计算至60万元实际退还之日止。第三项确定：二被告自愿共同于2020年9月14日前向原告赔偿履行合同损失及保全费35,000元。上述调解书生效后，福州长昌包装有限公司、林勤健未在2020年9月14日前履行其付款义务。在法院2020年10月20日立案受理上述执行案件之前，被执行人林勤健于2020年9月28日通过承办法官联系到肖跃鹏（电话17673988888），并通过肖跃鹏另一电话（185××******）得到肖跃鹏短信发送的其在招商银行贵阳分行金阳支行的开立的账户（尾号2345），异议人分别于10月1日向肖跃鹏上述账户（尾号2345）支付35万元、10月29日向肖跃鹏支付25万元及利息6650元、11月2日向肖跃鹏支付3.5万元。另查明，被执行人林勤健于2020年11月25日向执行法院缴纳（2020）黔0403执1219号案款44133.33元及案件执行费562元。本院认为，安顺市平坝区人民法院依据各方当事人自愿达成的调解内容于2020年5月15日制作（2020）黔0403民初236号民事调解书，其中约定“被告福州长昌包装有限公司、林勤健共同于2020年9月14日前向原告肖跃鹏退还土地转让款和定金600,000元及资金占用费（资金占用费计算方式为：以60万元为基数，按年利率3%为计息标准，自2018年1月1日计算至60万元实际退还完毕之日止）；如二被告未如期履行本项协议确定的债务，则自逾期之日起，原告肖跃鹏可对上述债务一并申请强制执行，同时资金占用费计算标准调整为年利率24%（即年利率从3%调整为24%），自2018年1月1日起计算至60万元实际退还之日止。”该调解书已生效，而二被执行人未如期履行，根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十五条第一款“调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行”之规定，被执行人于2020年9月14日之后履行的金额均系在调解书确认的履行期限之后，不应认定为其已如期履行调解书所确定的内容，被执行人虽主张未给复议人造成损失，但现二被执行人未按照调解书确认的期间进行履行，也不能提交证据证明复议人表示同意其延期履行，调解书内确定的二被执行人未如期履行本项协议确定的债务应承担的民事责任的条件已经成就，且至复议人申请强制执行之日，二被执行人仍未履行完毕民事调解书确认的内容，故复议人依法申请执行民事调解书并无不当。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”之规定，本案系民法典施行前的法律事实引发的民事纠纷，应当适用当时的法律规定，被执行人林勤健主张其无法联系到复议人，没有复议人账户以及前后账户不一致，导致无法履行调解书的义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零一条“有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；（二）债权人下落不明；（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（四）法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款”之规定，无论是复议人拒绝受领还是下落不明，被执行人均可依法进行提存，如期履行自身义务，故其异议理由不能成立。综上复议人的复议理由成立，应予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销贵州省安顺市平坝区人民法院（2020）黔0403执异35号执行裁定书；二、驳回异议人林勤健的异议请求。本裁定为终审裁定。审判长  黎福伟审判员  黄光美审判员  王 爽二〇二一年一月十五日法官助理张婕书记员卢昌蝶（代）