云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）云25刑终28号原公诉机关云南省建水县人民检察院。上诉人（原审被告人）郑永祥（绰号：阿噜），男，1996年3月23日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因本案于2020年3月10日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于石屏县看守所。上诉人（原审被告人）罗建斌（绰号：黑鸭），男，1993年7月24日生，彝族，云南省建水县人，小学文化，农民，住建水县。因犯寻衅滋事罪于2019年2月18日被建水县人民法院判处有期徒刑一年。因本案于2020年7月29日被逮捕。现羁押于建水县看守所。原审被告人李永林（绰号：憨二），男，1987年9月16日生，彝族，云南省建水县人，小学文化，农民，住建水县。因犯故意伤害罪于2018年8月10日被建水县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。因本案于2020年1月16日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于建水县看守所。原审被告人李杰（绰号：阿杰），男，1987年5月3日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因本案于2020年1月16日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2021年1月15日因刑期届满被释放。原审被告人李建军（绰号：图图），男，1996年10月24日生，彝族，云南省建水县人，小学文化，农民，住建水县。因本案于2020年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2021年1月16日因刑期届满被释放。原审被告人李文（曾用名：李海，绰号：猫海），男，1991年9月30日生，汉族，云南省建水县人，小学文化，农民，住建水县。因犯抢劫罪于2008年10月27日被建水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。现因本案于2020年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2021年1月16日因刑期届满被释放。原审被告人郭建雄（绰号：大脚），男，1996年9月22日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因本案于2020年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2021年1月16日因刑期届满被释放。原审被告人邬建忠（绰号：细忠），男，1993年11月19日生，彝族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因本案于2020年3月10日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于石屏县看守所。原审被告人粟雨（绰号：小公鸡），男，1993年7月2日生，汉族，云南省建水县人，中专文化，农民，住建水县。因本案于2020年3月10日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于建水县看守所。原审被告人白怀达（绰号：飞达），男，1994年5月15日生，彝族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因犯故意伤害罪于2019年11月13日被建水县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2020年2月20日被取保候审。原审被告人朱俊杰（绰号：阿罐、小卖肉），男，1993年10月26日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因本案于2020年3月13日被取保候审。原审被告人周连彬（绰号：马蛰儿），男，1993年4月22日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民，住建水县。因本案于2020年3月10日被取保候审。云南省建水县人民法院审理云南省建水县人民检察院指控原审被告人李永林、李杰、李建军、李文、郭建雄、邬建忠、粟雨、郑永祥、罗建斌、白怀达、朱俊杰、周连彬犯聚众斗殴罪一案，于2020年12月13日作出（2020）云2524刑初448号刑事判决。宣判后,原审被告人郑永祥、罗建斌不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理。现已审理终结。原判认定：白章涛（另处，下同）与朱炳灿（另处，下同）素有矛盾，2015年7月6日晚，白章涛、被告人周连彬、白怀达等人到建水县城建水大道“爱尚纯Ｋ”娱乐。其间，白章涛一方见到朱炳灿一方也在“爱尚纯Ｋ”，双方相约打架斗殴，争夺该ＫＴＶ的看场权，周连彬、白怀达、朱俊杰参与双方人员在“爱尚纯Ｋ”停车场斗殴，白章涛方因准备不足，被朱炳灿方冲散。后白章涛便将此事告诉了邓洪涛（另处，下同），接着双方相约在建水县斗殴。2015年7月7日凌晨，白章涛、邓洪涛一方在建水县临安镇白水河村篮球场上邀约聚集了被告人李文、李建军、李永林、白怀达、粟雨、邬建忠、郑永祥、郭建雄、罗建斌、李杰、朱俊杰、周连彬等人，并准备了长刀、三尖叉、火药枪、钢管等工具。同时朱炳灿一方也邀约聚集了人员，准备了三尖叉、钢管、火药枪、长刀等工具。白章涛、邓洪涛一方在白水河村篮球场集中之后，乘坐车辆拉着工具前往陈官村委会新寨村路口准备与朱炳灿一方人员斗殴。李文、李建军、李永林、白怀达、粟雨、郭建忠、郑永祥、郭建雄、罗建斌、李杰、朱俊杰、周连彬等人持械参与双方人员斗殴。在斗殴过程中，朱炳灿方的一辆云Ｇ×××××越野车被砸坏，李永林被朱炳灿方砍伤。经鉴定，李永林的伤情为轻伤二级，云Ｇ×××××越野车的损失价值人民币1379元。2019年11月19日，被告人白怀达接到建水县公安局民警电话通知后自动到案接受调查。原审法院根据上述事实和当庭质证、认证的相关证据材料，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条之规定，判决：1、撤销云南省建水县人民法院（2018）云2524刑初147号刑事判决中的缓刑部分，即被告人李永林犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；2、撤销云南省建水县人民法院（2019）云2524刑初317号刑事判决中的缓刑部分，即被告人白怀达犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；3、被告人李永林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月；前罪判处有期徒刑一年零六个月；总和刑期三年；决定执行有期徒刑二年零六个月；4、被告人李杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；5、被告人李建军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；6、被告人李文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；7、被告人郭建雄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；8、被告人邬建忠犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；9、被告人粟雨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；10、被告人郑永祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；11、被告人罗建斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；12、被告人白怀达犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零二个月；前罪判处有期徒刑八个月；总和刑期一年零十个月；决定执行有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；13、被告人朱俊杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；14、被告人周连彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；15、随案移送的作案工具：刀3把、弩1把、甩棍1根、三尖叉1把，依法没收。宣判后，郑永祥以“其是受邀约而参与，斗殴时没有动手；归案后积极配合调查，如实交待罪行，自愿认罪认罚；同案被告人白怀达以前被判处缓刑，本次还判处缓刑，和白怀达相比，对其量刑过重；其因法律意识淡薄而犯罪，家有老人、小孩需要其照顾”等为由；罗建斌以“其是不知情的情况下才去的，到现场后才知道是去斗殴；归案后主动配合调查，如实供述罪行，原判量刑过重”等为由。向本院提出上诉。二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。认定事实有经原审法院当庭举证、质证的相关证据予以证实，原审法院所采信证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。本院认为，上诉人郑永祥、罗建斌，原审被告人李永林、李杰、李建军、李文、郭建雄、邬建忠、粟雨、白怀达、朱俊杰、周连彬持械积极参加聚众斗殴，且人数多、规模大，社会影响恶劣，上述十二名被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。李永林、白怀达在缓刑考验期内发现漏罪，依法应撤销缓刑并实行数罪并罚。十二名被告人受他人邀约而参与犯罪，在犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。白怀达经公安机关通知后自动到案并如实供述犯罪事实，可视为自首，其余十一名被告人归案后如实供述各自犯罪事实，依法均可从轻处罚。十二名被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。郑永祥、罗建斌关于是受邀约而参与斗殴，没有动手，归案后积极配合调查，如实交待罪行，自愿认罪认罚等上诉理由，原判在对二人量刑时已充分考虑上述情节，再以此为由要求从轻处罚于法无据。郑永祥关于其因法律意识淡薄而犯罪，家有老人、小孩需要其照顾等上诉理由，不能成为对其从轻处罚的依据；关于白怀达以前被判处缓刑，本次还判处缓刑，和白怀达相比，对其量刑过重的上诉理由，根据白怀达所具有的相关量刑情节，原判对白怀达适用缓刑确属不当，但一审宣判后，检察机关未提出抗诉，二审基于上诉不加刑的原则，不能直接加重被告人的刑罚，也不能撤销一审适用的缓刑。经审查，一审对郑永祥、罗建斌等人的量刑与其各自所犯罪行相适应。综上，郑永祥、罗建斌所提相关上诉理由，均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李颖訸审判员  马 涛审判员  周琼梅二〇二一年一月二十九日书记员  杨彩虹