广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1303民初4578号原告：朱海燕，女，瑶族，1970年7月3日出生，户籍住址海南省万宁市国营南林农场前进队，公民身份号码460************224。诉讼代理人:张永明，广东稳健律师事务所律师。被告:惠州佰强机械工程有限公司，住所地广东省惠州市惠阳区淡水古屋管理区陂角村西门店洋纳路口，统一社会信用代码914************618。法定代表人:钟利强。被告:惠州市众鑫机械有限公司，住所地广东省惠州市惠阳区*****油榨山,统一社会信用代码91441303MA531CDW18。法定代表人:巫茂香。原告朱海燕诉被告惠州佰强机械工程有限公司（以下简称佰强公司）、被告惠州市众鑫机械有限公司（以下简称众鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月3日受理后，依法适用简易程序，于2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告及其诉讼代理人张永明到庭参加诉讼，被告佰强公司和被告众鑫公司经本院依法传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告从2014年5月30日至2020年6月1日期间与被告存在事实劳动关系；2.判令确认原告与被告之间的事实劳动关系已因被告于2020年6月1日晚上18:48发出结算工资微信通知时而变相违法解除；3.判令被告向原告支付因变相违法解除事实劳动关系而应当承担的赔偿金51600元（即：原告离职前月平均工资4300元/月×6个月×2倍）；4.判令被告向原告支付2018年6月1日至2020年6月1日工作期间的休息日加班工资20956.32元（即：原告离职前月平均工资4300元/月÷21.75天÷8小时×2倍×8小时×53天）。事实和理由：原告自2014年5月30日入职被告管理部门担任厨师长职位，工作/用工期间原被告双方未签订书面劳动合同。被告股东（老板娘）钟玉群不分青红皂白，未经调查核实的情况下，于2020年6月1日晚上18:48通过手机微信方式向原告发出休息调整结算工资的通知，从2020年6月2日起原告的工作岗位就被新的员工顶替，进而被告变相的同原告违法解除了事实劳动关系。之后，被告通过微信方式向原告结清了工作日工作期间的工资，但被告至今从未向原告支付任何经济补偿。原告入职被告工作岗位后，一直以来每月工作27天，每月仅休息1天，但被告从没有向原告支付休息日工作应当支付的加班工资。综上所述，被告的行为已严重违反了我国《劳动法》、《劳动合同法》等法律及其相关司法解释之规定，为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《民事诉讼法》之规定，将此劳动争议提交劳动仲裁前提下向法院提起民事诉讼，请求判令支持全部诉请。原告对其诉称提供如下证据：1.原告身份证；2.被告佰强公司企业信息；3.被告众鑫公司企业信息；4.工作证明、钟玉群与原告的微信聊天和工资发放记录、黄小姐与原告的微信聊天和工资发放记录、钟利强与原告的微信聊天记录；5.仲裁裁决书及送达证明、不予受理通知书及送达证明。被告佰强公司辩称，一、朱海燕从未在佰强公司任职，佰强公司与朱海燕不存在劳动关系，不存在劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的劳动关系情形。二、朱海燕提供的“工作证明”显示其在惠州市众鑫机械有限公司工作，佰强公司并非适格的诉讼主体。三、佰强公司对朱海燕的遭遇表示同情，但希望法院依法裁判，驳回原告的无理起诉。被告佰强公司未提供证据材料。被告众鑫公司辩称，一、朱海燕从未在众鑫公司任职，众鑫公司与朱海燕不存在劳动关系，不存在劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的劳动关系情形。二、朱海燕提供的“工作证明”显示其2014年5月30日进入众鑫公司工作，但众鑫公司于2019年3月21日才依法成立，证明内容并不真实。三、朱海燕曾经因2019年发生交通事故，其为了索赔误工费，托公司财务私下出具了工作证明，众鑫公司不认可该工作证明，并非众鑫公司真实意思表示。四、众鑫公司对朱海燕的遭遇表示同情，但不能因为曾经帮忙出具了虚假的工作证明就反告众鑫公司。五、本案属于需要仲裁前置程序的劳动争议案件，原告的年龄并未达到法定退休年龄，对众鑫公司的起诉应先经过劳动仲裁，对仲裁裁决不服方可提起诉讼。希望法院依法裁判，驳回原告的无理起诉。被告众鑫公司未提供证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告主张其于2014年5月30日入职被告处，担任厨师长职务，并提供了一份加盖有被告众鑫公司印章的落款日期为2019年12月2日的《工作证明》及微信聊天记录。《工作证明》内容为：兹证明朱海燕（身份证号码460************224）系我单位员工，自2014年5月30日进入我单位并工作至今，现在管理部门担任厨师长职务，每月工资4000元，联系人何小姐，联系电话075******522。本单位保证上述证明内容真实有效，特此证明。单位地址惠州市惠阳区*****油榨山。原告提供的其与钟利强的微信聊天记录显示原告与钟利强2019年8月3日添加通过对方为好友。原告提供的其与钟玉群的微信聊天记录显示原告与钟玉群2019年3月29日-2020年6月14日进行聊天，期间钟玉群安排原告买菜，并微信支付菜钱及谈及工资事宜。2020年6月1日，钟玉群称很多员工反馈原告脾气大爱骂人，经与公司管理员商讨后决定让原告先休息一段时间，调整一下心态和情绪。工资会让会计核算后给原告。原告随即问是否次日无需上班，钟玉群予以确认。原告表示“你们按什么方式结我工资？我这是算被你炒掉的，那天你也看到了不算我的错吧”“我一般不惹别人的，有道理才会骂，唐光亮我们大部分都是闹着的”。钟玉群问原告要怎么算。原告回复称其按劳动法算。钟玉群表示并非是要炒原告，只是其他人都意见太大了，让原告先休息，等过段时间情绪好了再上班。其亦是无奈之举。2020年6月2日，钟玉群告知原告2020年3月份工资4000元、2020年4月份工资4148.15元，2020年5月份4285.71元，2020年6月1天148.14元，一共12582元。次日，钟玉群向原告主张先支付12433.86元，6月份的等确定好了再结算。原告予以领取12433.86元。原告提供的其与财务黄小姐的微信聊天记录显示黄小姐与原告2020年3月27日添加对方为好友，并聊天至2020年6月2日。期间双方进行核对工资。其中提及原告2020年2月份工资为4461.5元、2020年3月份工资4000元、2020年4月份工资4148.15元，2020年5月份4285.71元，2020年6月1天148.14元。原告将佰强公司作为申请人向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求佰强公司支付违法解除劳动合同的赔偿金和休息日加班工资。惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月6日作出惠阳劳人仲案字［2020］729号仲裁裁决书（终局），裁决驳回原告的所有仲裁请求，并于2020年8月10日向原告送达仲裁裁决书。原告未就此仲裁裁决向法院提起诉讼。2020年8月17日，原告又将佰强公司、众鑫公司作为被申请人向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会以原告已经达到法定退休年龄，其与用人单位发生的争议不属于《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》的调整范畴为由，于2020年8月18日发出《不予受理通知书》。原告为此向本院提起本案诉讼。另查明，被告佰强公司于2014年5月9日注册成立，法定代表人是钟利强，股东是钟利强（持股80%，任经理和执行董事）、众鑫公司（持股10%）、钟玉群（持股10%，兼任监事），经营范围是机械设备安装、维修及技术咨询；建筑机械设备租赁；销售：汽车配件、机械设备、建筑材料、建筑机械设备；国内贸易。被告众鑫公司于2019年3月21日注册成立，法定代表人是巫茂香，股东是巫茂香（持股95%，任经理和执行董事）和黄东京（持股5%），钟玉群任监事，经营范围是销售建筑机械设备；建筑机械设备租赁；工程机械安装；建筑安装工程。庭审时，原告称其2014年5月在被告佰强公司门口看见张贴招聘广告，就去应聘。第二天就上班了，工作岗位是厨工，工作地点是惠阳区淡水古屋管理区陂角村西门店洋纳村。2018年约10月，原告又到被告众鑫公司住所处工作。两被告相距仅有步行五分钟左右距离。原告平常上下班无需打卡，工作由钟利强、钟玉群安排。原告没有与任何一个被告签订书面劳动合同，认为与佰强公司存在劳动关系。原告还主张离职前12个月的月平均工资为4300元。工资是钟利强或钟玉群通过微信，大多为钟玉群发放。钟利强、钟玉群为夫妻关系。本院认为，从出具《工作证明》的主体看，结合两被告的注册成立时间及微信聊天记录，且原告未对驳回原告申请的惠阳劳人仲案字［2020］729号仲裁裁决书（终局）提起诉讼，此裁决书已发生法律效力，故本院认定原告与被告众鑫公司2019年3月29日-2020年6月1日期间存在事实劳动关系。虽然《工作证明》载明原告自2014年5月30日入职，但该内容与被告众鑫公司的注册成立时间明显不符，且原告未提供包括工资记录等相关证据予以证实，结合被告众鑫公司对此所作的抗辩意见，本院对原告有关确认自2014年5月30日起与被告众鑫公司存在事实劳动关系的诉请不予支持。至于违法解除劳动合同的赔偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”从微信聊天记录看，被告众鑫公司于2020年6月1日让原告休假并结算工资，实质是解除其与原告的劳动关系。被告众鑫公司至今未对其解除劳动合同的合法性包括解除合同所依据的事实进行举证，该行为应认定为违法解除劳动关系，现原告要求被告众鑫公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，具有事实和法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，结合原告提供的证据及其离职前12个月平均工资为4300元/月的主张，经核算，赔偿金的金额应为12900元（4300元/月×1.5个月×2倍）。对原告主张超过部分，本院不予支持。至于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释【2010】12号）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告未提供证据证明加班事实的存在，故原告应承担举证不利的法律后果，故本院对原告的此诉请不予支持。由于被告佰强公司与原告不存在劳动关系的事实已被上述生效仲裁裁决书认定，本院对原告基于其与被告佰强公司存在劳动关系而提出的诉请不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释【2010】12号）第九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告朱海燕与被告惠州市众鑫机械有限公司2019年3月29日-2020年6月1日期间存在事实劳动关系。二、确认被告惠州市众鑫机械有限公司2020年6月1日解除与原告朱海燕的劳动关系违法。三、被告惠州市众鑫机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告朱海燕支付违法解除劳动关系的赔偿金12900元。四、驳回原告朱海燕的其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费按规定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员  邹思友二〇二一年一月二十七日法官助理  文梦婷法官助理  刘宇文