青海省西宁市城北区人民法院民事判决书（2020）青0105民初4775号原告：汪东宁，男，汉族，1967年3月15日出生，自由职业，住西宁市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：蔡雪瑞，青海辩理律师事务所律师。被告:陈慧敏，女，汉族，1992年11月8日出生，青海诚嘉律师事务所律师，住西宁市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：陈玉仓，男，汉族，1965年10月6日出生，住址同上，公民身份号码：×××，系被告之父。第三人：沈杰，男，回族，1992年11月15日出生，自由职业，住西宁市，公民身份号码：×××。第三人：张海平，男，汉族，1967年7月29日出生，个体工商户，住青海省湟源县，公民身份号码：×××。第三人：杨英彬，女，汉族，1967年9月30日出生，个体工商户，住址同上，公民身份号码：×××（系第三人张海平之妻）。原告汪东宁与被告陈慧敏、第三人沈杰抵押权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告陈慧敏申请追加主债务人张海平、杨英彬为第三人参加诉讼。原告汪东宁及其委托诉讼代理人蔡雪瑞、被告陈慧敏、第三人沈杰到庭参加诉讼，追加第三人张海平、杨英彬经本院合法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告汪东宁向本院提出诉讼请求：1.判决原告实现其在被告名下位于西宁市××区房屋的62万元抵押权；2.本案诉讼费用由被告承担。在法庭审理中，原告第1项诉讼请求变更为：请求依法判决原告实现其在被告名下位于西宁市××区房屋的62万元抵押权，并在62万元范围内实现优先受偿。事实和理由：原告为案外人张海平、杨英彬提供借款共计2900000元，由青海省西宁市城西区人民法院（2020）青0104民初1964号民事调解书予以确认。2018年5月16日，被告将其名下位于西宁市××区房屋为原告办理了青（2018）生物科技产业园区不动产证明第0001199号抵押权证，担保债权数额为620000元，债务履行期限为2018年5月7日至2019年5月6日。（2020）青0104民初1964号民事调解书确定的债权到期后案外人张海平、杨英彬并未依照约定向原告返还借款，现向法院提起诉讼，请求法院依法实现原告抵押权。被告陈慧敏辩称，我认为主债务人张海平、杨英彬存在诈骗情况。提供担保前第三人张海平、杨英彬说他们有厂房，我核实情况后才提供担保。我以他们存在诈骗嫌疑为由向公安机关报案，但公安机关以纠纷属民事争议为由不予立案。我不能承担担保责任，理由是张海平、杨英彬二人有宾馆和牛奶厂等财产，有偿还能力，希望他们协商解决纠纷。第三人沈杰辩称，原告诉状所述属实。当时原告不在西宁，委托我办理抵押登记，所以抵押权登记在我名下，实际应当登记在原告名下，我作为第三人就是为了说明该情况。追加第三人张海平、杨英彬未到庭应诉，亦未提交书面答辩材料。原告汪东宁为证明其诉讼请求，提交如下证据：1.西宁市城西区人民法院（2020）青0104民初1964号民事调解书和调解笔录，拟证明原告与第三人张海平、杨英彬之间借款与转账情况；2.转账凭证，拟证明原告于2018年5月7日给第三人杨英彬转款情况；3.借款合同及承诺书，拟证明第三人张海平、杨英彬在借到原告2000000元后将被告所有的房产抵押给原告；4.不动产登记证明，拟证明被告房产已经于2018年5月16日为第三人沈杰办理抵押登记（办理抵押登记时原告不在青海省，原告委托第三人沈杰替其办理相关手续），债务履行期限为2018年5月7日至2019年5月6日。被告陈慧敏对原告汪东宁提交的4组证据均无异议，但对证据1强调此材料中显示第三人张海平、杨英彬位于湟源的不动产要拍卖，变卖价款在担保范围内优先受偿，故被告认为自己的财产现在没有必要执行。第三人沈杰对原告以上证据均无异议。被告陈慧敏无证据提交。第三人沈杰无证据提交。第三人张海平、杨英彬无证据提交。在法庭审理中，原告汪东宁主张自己在西宁市城西区人民法院就本案第三人张海平、杨英彬其他担保人抵押权纠纷提起诉讼，法院已作出（2020）青0104民初4576号民事调解书。本院通知被告及第三人对该民事调解书发表质证意见。被告陈慧敏、第三人沈杰、第三人张海平、杨英彬质证意见为：对城西区人民法院调解书无异议。本院认为，原告汪东宁提交的证据真实合法，能够证明案件事实，应作为有效证据使用。本院经审理认定事实如下，原告汪东宁与第三人沈杰系朋友关系。第三人张海平、杨英彬系夫妻关系。被告陈慧敏之父与第三人张海平是朋友关系。2018年5月4日，原告汪东宁借给第三人张海平、杨英彬人民币29000002018年5月16日，被告陈慧敏以自己名下坐落于西宁市××区不动产为原告汪东宁办理了青（2018）生物科技产业园区不动产证明第0001199号抵押登记，但因原告汪东宁当时不在青海，抵押权利人登记为第三人沈杰。该抵押登记证明备注“不动产权证书号：青（2018）生物科技产业园区不动产权第XXXX号抵押的方式：一般抵押担保债权的数额：62万元债务履行期限：2018年05月07日至2019年05月06日权利顺序：第一顺位”。2019年10月15日，张海平向原告出具内容为“张海平借汪东宁借款（张利萍、陈慧敏房产做抵押），本人承诺于2019年12月25日之前将本金一次性还清。若承诺不兑现，可以到法院起诉。找张利平要。承诺人张海平2019.10.15”的承诺书一份。2020年5月14日，原告汪东宁以张海平、杨英彬为被告、沈杰为第三人，向西宁市城西区人民法院提起借款合同之诉，于2020年5月20日调解并形成（2020）青0104民初1964号民事调解书，调解书内容为“……一、被告张海平、杨英彬于2020年7月30日之前一次性偿还原告汪东宁借款本金2900000元，并支付利息580000元；二、如被告张海平、杨英彬到期不履行上述债务，原告汪东宁可以张海平名下坐落于青海省西宁市××区不动产（房屋建筑面积65.46㎡，不动产单元号：630104003001GB00011F00050014，不动产权证书号：青（2018）西宁市不动产权第XXXX号）折价或者拍卖、变卖所得价款在担保债权数额300000元的范围内优先受偿；三、如被告张海平、杨英彬到期不履行上述债务，原告汪东宁可以张海平名下坐落于青海省××县房产（不动产单元号：630123100208GB00206F99990001，房屋建筑面积804.05㎡，不动产权证书号：青（2019）湟源县不动产权第XXXX号）折价或者拍卖、变卖所得价款在担保债权数额700000元的范围内优先受偿；四、双方就此纠纷再无其他争议；五、本案案件受理费35568元，减半收取17784元，由被告张海平、杨英彬负担……”。该（2020）青0104民初1964号民事调解书约定还款期限届满，第三人张海平、杨英彬未按约定还款期限偿还借款。原告汪东宁于2020年10月9日以张莉萍、金慧萌、张玉琴、张海平、杨英彬为被告、樊璞、沈杰为第三人，向西宁市城西区人民法院提起抵押权之诉。西宁市城西区人民法院于2020年12月18日调解并形成（2020）青0104民初4576号民事调解书，调解书内容为“……一、被告张莉萍在提供抵押担保的600000元债权数额范围内承担连带偿还责任；二、被告张莉萍、金慧萌、张玉琴在继承的范围内承担连带偿还责任（以600000元为限）；三、被告张莉萍、金慧萌、张玉琴承担连带偿还责任后有权向被告张海平、杨英彬追偿；四、以上款项于2021年1月10日前支付完毕，若未按约定期限支付完毕，原告汪东宁有权就提供抵押担保的位于西宁市××区不动产（抵押权证书：青（2018）西宁市不动产证明第0053364号，登记抵押权人：沈杰，实际抵押权人：汪东宁）进行拍卖、变卖，就拍卖、变卖后所得款项在抵押担保债权数额600000元内有优先受偿权；五、原告汪东宁与被告张海平、杨英彬经本院主持调解达成的（2020）青0104民初1964号民事调解书中确定的本金2900000元及利息580000元，被告张海平、杨英彬首先偿还的600000元范围内的款项视为属于张莉萍提供抵押担保的600000元的范围，若被告张海平、杨英彬首先偿还600000元，则原告汪东宁无权要求被告张莉萍、金慧萌、张玉琴承担连带偿还责任并就上述抵押的房屋进行拍卖、变卖；六、双方就本案再无其他争议；七、案件受理费9800元，减半收取计4900元，由被告张莉萍、张海平、杨英彬负担……”原告汪东宁因张海平、杨英彬未按约定还款期限偿还借款，于2020年10月12日以陈慧敏为被告、沈杰为第三人，向本院提起抵押权之诉。被告陈慧敏要求追加债务人张海平、杨英彬为第三人参加诉讼。本院为查明案件事实，追加第三人张海平、杨英彬。第三人张海平、杨英彬未到庭应诉。本院于2020年12月25日通知二位第三人到本院核实案件情况。第三人张海平、杨英彬对原告汪东宁提交的证据均无异议，亦认可原告汪东宁委托沈杰办理抵押登记手续，认可沈杰是汪东宁代理人的身份。对本案的意见是：自己未能及时还款，认可原告诉状所说的全部内容。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。根据原告提交的证据证明原告汪东宁与第三人张海平、杨英彬间借贷关系明确，原告汪东宁与被告陈慧敏抵押关系明确，本院予以确认。原告汪东宁主张自己是实际抵押权人，第三人沈杰受原告委托、以沈杰名义办理抵押登记手续。被告陈慧敏、第三人沈杰、第三人张海平与杨英彬对原告此陈述均无异议，可确定本案中第三人沈杰是登记抵押权人、原告汪东宁是实际抵押权人。就抵押权实现而言，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。最高人民法院关于《适用担保法若干问题的解释》第126条规定“连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼”。抵押权中，如果债权人仅起诉债务人的，只列债务人为被告；如果债权人仅起诉抵押人的，只列抵押人为被告；如果债权人同时起诉债务人和抵押人的，可以将债务人和抵押人列为共同被告。即案件的被告根据债权人的主张确定。但当债权人起诉债务人后，如果债权不能实现或者不能完全实现时，债权人能否另行起诉抵押、要求抵押人就不能实现的债权在抵押范围内承担清偿责任，法律及司法解释均没有明确规定债权人起诉债务人后不能另行起诉抵押人。因此，债权人起诉债务人后还可以另行起诉抵押人，抵押人应在抵押担保范围内承担清偿责任，以保障债权人债权实现，最大限度地维护债权人的合法权益。本案中，原告汪东宁在约定的保证期限届满前，没有明确表示放弃要求被告陈慧敏承担抵押责任权利的前提下，要求被告陈慧敏承担抵押责任，系原告汪东宁依法维护自身合法权益，本院予以支持。被告陈慧敏在承担抵押责任后，有权向债务人即本案第三人张海平、杨英彬追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第四百零二条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告陈慧敏于本判决生效后十日内，在其提供抵押担保的620000元债权数额范围内偿还原告汪东宁人民币620000元。如不能按此期限偿还，原告汪东宁有权就其提供抵押担保的坐落于西宁市××区不动产[抵押权证书：青（2018）生物科技产业园区不动产证明第0001199号，登记抵押权人：沈杰，实际抵押权人：汪东宁]进行拍卖、变卖，就拍卖、变卖后所得款项在抵押担保债权数额人民币620000元范围内优先受偿。本案诉讼费10000元，由被告陈慧敏承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判长 李建萍审判员 陈 爽人民陪审员 马玉萍二〇二一年一月二十五日法官助理 马玲梅书记员 张 丽附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。