广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初10027号 原告：梁崇芳，女，1972年8月28日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市良庆区。 委托诉讼代理人：卢炳昊，广西钰锦律师事务所律师。 被告：巫尚清，女，1970年9月6日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：吕子慧，广西通阳律师事务所律师。 被告：南宁市尚天医疗设备有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民西路**方洲丽景广场****，统一社会信用代码：91450102330746892N。 法定代表人：巫尚清。 委托诉讼代理人：吕子慧，广西通阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许迅，男，1992年3月10日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 -2- 被告：许迅，男，1992年3月10日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：吕子慧，广西通阳律师事务所律师。 原告梁崇芳与被告巫尚清、南宁市尚天医疗设备有限公司（以下简称“尚天公司”）、许迅民间借贷纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁崇芳及其委托诉讼代理人卢炳昊，被告许迅，被告巫尚清、尚天公司、许迅的共同委托诉讼代理人吕子慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁崇芳向本院提出诉讼请求：1、被告巫尚清和被告尚天公司共同向原告偿还借款本金40万元及利息（以40万元为基数，从2019年8月1日起计至被告实际清偿之日止，按月利率2%计付）；2、被告许迅对上述债务承担连带责任；3、本案案件受理费由三被告共同承担。事实与理由：被告巫尚清与被告许迅从事医疗器材销售行业，两人系母子关系。被告巫尚清于2018年11月22日成为被告尚天公司100%持股股东，并担任法定代表人。2019年，因被告尚天公司与宁明县人民医院采购血液透析机项目，被告巫尚清找到原告，双方达成口头合伙协议共同投资经营该项目，约定原告投资400000元等事项。2019年7月，原告投资400000元，用于血液透析机采购。原告于2019年7月26日至2019年7月29日期间，通过案外人陈勤账户共向被告巫尚清转账200000元，向被告南宁尚天医疗设备有限公司转账200000元，共计400000元。原告与被告巫尚清于2020年4月22日进行结算，被告巫尚清在微信上以个人名义出具收据一张，确认收到原告货款400000元，此项目应付给原告的利润及投资本金为508000元，承诺2020年 -3- 6月30日前支付给原告。2020年6月15日，被告尚天公司再次发生股权及法人变更，变更为许迅持股100%，并担任法定代表人。现被告巫尚清及被告尚天公司拒不向原告返还投资款及利润，被告巫尚清与被告尚天公司人格混同，应当共同向原告返还债务。被告许迅作为被告尚天公司100%控股股东，应当对上述债务承担连带责任。 被告巫尚清辩称：1、被告巫尚清认可尚欠原告400000元债务，巫尚清应归还欠款为408000元。巫尚清做生意周转需要，于2019年7月份向原告借款400000元，原告当时通过其亲属陈勤的银行账号向被告巫尚清出借该款项，款项分3次交付给巫尚清。第一次为2019年7月26日，原告通过陈勤向尚天公司账户交付20万元。第二、三次为2019年7月28日、7月29日，原告通过陈勤两次将100000元借款汇入了巫尚清个人账户。2、不认可原告主张的108000元利润，双方不存在投资合作关系，仅存在借贷关系。被告巫尚清与原告不曾存在任何合作、合伙、投资关系，仅存在借贷关系，借款金额为本金400000元。该笔债务为原告与被告巫尚清之间的个人债务，与尚天公司没有任何关系。借款用途均是用于被告巫尚清生意需要，当时被告巫尚清投资合作多个项目，400000元完全用于其他投资项目中，对此原告是知情的。原告与宁明县人民医院采购血透机项目无任何关系，原告没有参与该项目合作经营。被告巫尚清在与原告借款的时候，从未提到该笔钱款用于公司采购血透机。被告尚天公司采购的血透机的时间也发生在借款行为发生前。被告巫尚清没有给原告出具过“收据”，该收据不存在，收据内容不真实。3、对违约金的计算方式有异议，计算基数应为408000元，借款行为发生时，没有约定具体还款时间，也没有约定2020年6月还款，计算时间应从判决之日起计算。 被告尚天公司辩称：1、被告尚天公司与原告不曾存在任何合作、合伙关系。 -4- 被告尚天公司与原告从未有过合作或合伙业务。也从未委托或授权其他人员与原告联系任何业务。被告尚天公司与原告从未签订过任何合作或合伙协议，也未商定过如何出资，何时出资、出多少资金、各占多少股份。被告尚天公司对原告也从未有过投资、出资行为，没有发生过任何转账关系。2、被告巫尚清与原告之间的关系与被告尚天公司无关。原告诉争内容发生在2019年7月，但是2019年4月至2020年12月3日期间，巫尚清都不是尚天公司的法定代表人。巫尚清个人行为不能代表公司，也不能代表公司进行任何交易。2019年4月至2020年4月期间，巫尚清仅是公司持股30%的股东，2020年4月至2020年12月3日期间，巫尚清彻底退出了公司。公司对巫尚清的个人债务问题并不清楚，尚天公司也从未对原告主张的诉争债务进行过追认。诉争债务与被告尚天公司无关。3、关于2019年7月26日陈勤汇入尚天公司账户的20万元问题。2019年7月尚天公司财务工作仍由巫尚清主管，尚天公司账户均由其负责。该笔钱款虽然汇进了尚天公司账户，但是又在极短时间全部取出了，并没有用于尚天公司的任何业务。除了巫尚清本人，尚天公司其他股东对该20万元完全不知情，不了解该20万元曾汇入过尚天公司账户，也不了解20万元后面取出的情况。4、被告尚天公司没有与原告或陈勤达成任何借款或合作协议，亦未对原告诉争债务进行过追认。原告也没有前来尚天公司或向尚天公司其他股东反映过尚天公司有该笔债务。 被告许迅辩称：1、被告许迅与原告并不认识，更不存在任何合作、合伙关系。许迅也从未委托或授权原告联系任何业务。原告对许迅也从未有过投资、出资行为，没有发生过任何转账关系。2、即使本案诉争债务确实为尚天公司债务，该笔债务也与许迅个人无关。被告许迅于2020年6月至2020年12月3日期间担任尚天公司的法定代表人，原告起诉状所载的事情均发生在2019年，当时许迅还不是尚天 -5- 公司法定代表人，如果确为公司债务，债务形成时，尚天公司也不是一人有限公司。尚天公司财产与许迅个人财产相互独立，不存在混同。尚天公司独立开设资金账户，许迅账户与尚天公司账户双方资产边界并未混淆，交易往来账目清晰。且从尚天公司账户往来可以看出，尚天公司没有向许迅转账，用来转移财产，相反在尚天公司经营过程中，作为股东的许迅向尚天公司提供财务支持，从而提高尚天公司的经营能力，并未损害债权人权益。在担任法定代表人期间，许迅也没有因其执行职务造成尚天公司利息或债权人利益损害。许迅自2020年11月中旬已委托办证机构办理股权转让手续，并在2020年12月3日彻底退出尚天公司，由巫尚清担任尚天公司法定代表人及股东，无论股东是否变更，公司主体不变，公司的债权债务延续，对外还是由尚天公司承担责任和主张权利。股权转让后，原股权人（转让人许迅）对尚天公司享有和承担的全部权利和义务关系，均由受让的股东（巫尚清）承继。3、被告许迅于2020年6月15日担任尚天公司法定代表人前后，查阅过尚天公司的所有合同，均没有看见过尚天公司与原告或陈勤签订的任何借款合同。原告也没有提交给尚天公司，而许迅担任股东后，原告也没有向许迅反应过尚天公司欠其债务。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告巫尚清向原告梁崇芳借款400000元。2019年7月26日，原告梁崇芳委托案外人陈勤通过其银行账户向被告尚天公司的中国银行账户（账号：62×××84）转账200000元。原告梁崇芳委托陈勤通过其银行账户分别于2019年7月28日和7月29日向被告巫尚清的中国银行账户（账号：62×××09）各转账100000元，合计200000元。被告尚天公司分别于2 -6- 019年7月26日和7月27日向被告巫尚清账户转账60000元、80000元、60000元合计200000元。 2020年4月22日，被告巫尚清通过其微信（微信号：×××）向原告发送信息“收据2019年7月26-29号收到梁崇芳转来货款供肆拾万元整，此款用于宁明县人民医院血液透析机的采购，此项目的利润加本金共伍拾万零捌仟整全部归属梁崇芳所有。此款将于2020年6月30日前结清。收款人：巫尚清字”。原告遂于2020年11月12日以被告至今未还清款项为由向本院起诉，诉请如前。 诉讼中，案外人陈勤到庭陈述称：其与梁崇芳系亲戚关系，梁崇芳是其表姐；梁崇芳向其借款40万元，并指示其把钱转给尚天公司和巫尚清；梁崇芳事后已经向其还款40万元。 另查明，被告尚天公司于2015年2月26日成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资）。2019年4月16日，法定代表人由巫尚清变更为梁苗；2020年4月17日，法定代表人由梁苗变更为许迅；2020年12月3日，法定代表人由许迅变更为巫尚清。 上述事实，有中国工商银行电子回单、借记卡账户历史明细清单、微信聊天记录、企业信用报告、询问笔录及双方当事人陈述等予以证实。 本院认为，关于原告与被告巫尚清之间的法律关系问题。原告与被告巫尚清虽未签订书面合同，但从双方实际履行情况以及原告与被告在庭审中的陈述来看，原告仅投入资金，不参与项目经营、亦不参与被告尚天公司的管理运营，不承担任何风险，无条件收回投资且利润数额固定，并可享受额外收益。可见，原告与被告巫尚清之间并不共同经营，亦不共担风险，不符合合伙的基本特征。原告仅投入资金无任何风 -7- 险，并享有固定的无条件的利润回报，符合借贷法律关系的特征。故原告与被告巫尚清之间的法律关系，应当认定为民间借贷关系。 关于原告诉请被告巫尚清与被告尚天公司偿还借款400000元的问题。从原、被告之间的转账情况以及微信聊天记录、银行流水明细等现有证据来看，本案发生借贷关系的双方应为原告梁崇芳与被告巫尚清。此外，与原告形成借款合意的人是被告巫尚清，原告并未与被告尚天公司达成民间借贷的合意，且原告提交的证据并不能证明被告巫尚清与被告尚天公司存在财产混同的情形，故对原告主张被告尚天公司承担偿还借款责任的诉讼请求，本院不予支持。基于此，原告诉请被告许迅承担连带还款责任，亦无事实和法律依据，本院不予支持。 关于利息问题。原告主张被告支付利息依据是被告巫尚清在微信中承诺支付项目利润，经本院释明，原告主张该利润实际上是利息。被告辩称其在微信上向原告发送的关于承诺支付项目利润的信息系原告盗用被告巫尚清的手机发送，但被告未提交证据证明，结合日常生活经验法则，本院对被告的该项抗辩意见不予采纳。因此，被告巫尚清向原告发送的“收据”信息应视为双方对于借款利息已作出约定，被告应向原告支付利息。关于利息的计算方式。因本院于2020年11月17日立案受理本案，本案借贷关系成立于2020年8月20日前，且双方约定的利息已经远高于年利率24%，故依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称‘一年期贷款市场报价利率’，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率”以及第三十一条“2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8 -8- 月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算”的规定，故原告主张从2019年8月1日起至2020年8月19日止，按照月利率2%计算利息，符合法律规定，本院予以支持。对于自2020年8月20日起至被告巫尚清实际清偿之日止，利率应按照全国银行间同业拆借中心于2020年10月20日公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计付。对于原告诉请超过上述计算方式所得数额的部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十八条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告巫尚清向原告梁崇芳支付借款400000元； 二、被告巫尚清向原告梁崇芳支付利息（利息计算方式：以400000元为基数，自2019年8月1日起至2020年8月19日止，按月利率2%计算；以400000元为基数，自2020年8月20日起至被告巫尚清实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心于2020年10月20日公布的一年期贷款市场报价利率的四倍计付）； 三、驳回原告梁崇芳的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费4489元，财产保全费3109元，共计7598元，由被告巫尚清 -9- 负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  刘孙丽 二〇二一年一月十二日 书记员  朱迪绯 -10- 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定 -11- 的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。 前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。 第二十八条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十一条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。 2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。