广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂0502刑初39号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人裴悦玲，女，1994年12月1日出生，汉族，中专文化,个体户,户籍所在地:钦州市钦**。因本案，于2020年4月20日被监视居住，2021年1月7日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人彭德元，广西现城律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2020]406号起诉书指控被告人裴悦玲犯开设赌场罪，于2021年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员曹云铭出庭支持公诉，被告人裴悦玲及其辩护人彭德元到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市海城区人民检察院起诉书指控： 2019年5月开始,被告人裴悦玲利用微信、闲聊手机软件建立微信群“卖萌小分队1&1”,同案人陈少华(另案处理)参与管理,共同利用手机软件“北部湾棋牌”的赌博方式开设赌场,招揽赌博人员,开设赌博游戏房间,供他人进行赌博,通过微信、闲聊软件收取手续费“红包”抽头渔利。从2019年5月至2019年12月,被告人裴悦玲创建管理闲聊赌博群(ID为 90001428290）,群名为“卖萌小分队1＆1”,共招揽参赌人员317人,赌博金额共4581402.82元,抽头渔利共77859元。从2019年5月至2019年7月,陈少华参与管理闲聊赌博群,招揽赌博人员赌博,陈少华开设赌场抽头渔利共99元。2020年4月18日,公安人员在北海市海城区蓝海尚城5幢2102房将被告人裴悦玲及同案人陈少华抓获。 归案后,被告人裴悦玲如实供述自己的罪行,并主动退出非法所得77859元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、提取笔录、扣押清单、群员信息、违法记录查询说明、尿检提取笔录、现场检测报告书、检查笔录、证人王某、李某、林某、黄某证言、同案人陈少华供述、被告人裴悦玲供述等证据。公诉机关认为，被告人裴悦玲伙同他人利用互联网开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议判处被告人裴悦玲有期徒刑三年，并处罚金。 被告人裴悦玲对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人裴悦玲的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但提出以下辩护意见：1、被告人裴悦玲在犯罪中主观恶性较小，所起的作用较小，所指控的赌博数额仅是虚拟流水，抽头渔利77859元中包含被告人裴悦玲支付的成本，应予考虑该情节；2、被告人裴悦玲主动退出全部犯罪所得77859元且自愿缴纳罚金15万元，认罪态度好，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚；3、被告人裴悦玲系初犯、偶犯，亦无犯罪前科，且综合考虑其犯罪后的认错态度，请求法院对其适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人裴悦玲伙同他人利用互联网开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。对于被告人裴悦玲的辩护人提出“被告人裴悦玲在犯罪中主观恶性较小，所起的作用较小，所指控的赌博数额仅是虚拟流水，抽头渔利77859元中包含被告人裴悦玲支付的成本，应予考虑该情节”的辩护意见，经查，被告人裴悦玲伙同同案人利用手机软件开设赌博群，招揽参赌人员317人,赌博金额共4581402.82元,抽头渔利77859元，该事实有群员资料、证人证言、同案人供述、被告人供述等证据予以证实，被告人裴悦玲开设赌场的行为系情节严重，侵犯社会管理秩序，社会危害较大，且综合全案现有证据，并无证据证实被告人裴悦玲获利中包含其所谓的成本，故辩护人的该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。对于辩护人提出“请求法院对被告人裴悦玲适用缓刑”的辩护意见，经查，根据本案的事实、性质及情节，被告人裴悦玲的行为不符合适用缓刑的条件，故辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于辩护人提出“被告人裴悦玲主动退出全部犯罪所得77859元且自愿缴纳罚金15万元，认罪态度好，自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，亦无犯罪前科，请求法院对其从轻处罚”的辩护意见有理，本院予以采纳。 在共同开设赌场犯罪活动中，被告人裴悦玲起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人裴悦玲虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人裴悦玲自愿退出全部犯罪所得，可在量刑时予以酌情考虑。被告人裴悦玲自愿认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人裴悦玲犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（二）项，第二款第（一）项、第（二）项、第（三）项之规定，判决如下： 一、被告人裴悦玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月7日起至2024年1月6日止；罚金已缴纳）； 二、依法将被告人裴悦玲退出的犯罪所得人民币77859元予以没收，上缴国库。 三、对被告人裴悦玲作案所用的一台黑色苹果X手机予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林小娟 人民陪审员  王丽珍 人民陪审员  陈俊宏 二〇二一年一月二十六日 法官 助理  黄江凤 书 记 员  廖章宏 附：本判决书引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 四、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为 刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。