四川省中江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0623民初3713号 原告：胡世政，男，1948年9月28日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：饶能切，四川盛豪（中江）律师事务所律师。 被告：黄昭国，男，1954年11月22日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：任军，四川川泰律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司中江支公司，住所地中江县南华镇一环路南段****楼****商铺**楼****及**商铺。 负责人：叶伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘勇，四川述金律师事务所律师。 原告胡世政与被告黄昭国、中国平安财产保险股份有限公司中江支公司（以下简称平安财险中江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人饶能切、被告黄昭国及其委托诉讼代理人任军、被告平安财险中江公司的委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡世政向本院提出诉讼请求：１、判令被告赔偿原告因交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计33078.45元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、2020年7月22日，被告黄昭国未取得驾驶证驾驶无号牌电动四轮车，从中江县玉兴镇方向沿G350国道向中江县县城向行驶，于当日8时03分许,车辆行至中江县Ｇ３５０国道中江县看守所外路段时，与行驶前方由原告胡世政驾驶的二轮自行车发生碰撞，造成原告胡世政受伤及车辆受损的交通事故；２、被告黄昭国驾驶的电动四轮车经鉴定属机动车；3、2020年8月10日，中江县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定被告黄昭国应承担本次事故的全部任，原告胡世政不承担本次事故的责任；4、事故发生当日在中江县中医医院治疗，于2020年8月29日出院；5、被告黄昭国驾驶的电动的四轮车在被告平安财险中江公司投保了新平安乐行不行即商业第三者责任险（医疗费限额1万，死亡伤残限额10万），保险期限为2019年12月14日00时起至2020年12月13日24时止。 被告黄昭国辩称，1、对原告所述发生交通事故的事实及交警队的责任划分无异议；2、案涉车辆在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险（医疗费限额1万，死亡伤残限额10万），且事故发生在保险期限内，故原告的损失应由保险公司赔偿；3、被告黄昭国垫付的费用5901.5元（其中住院医疗费2100元，门诊费701.5元，借支700元，鉴定费2400元），要求在本案中一并处理。 被告平安财险中江公司辩称，1、对原告所述发生交通事故的事实及交警队的责任划分无异议；2、案涉车辆在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险（医疗费限额1万，死亡伤残限额10万），且事故发生在保险期限内；3、按照约定，合理医疗费超过100元的部分保险公司按80%的比例赔付，第三者责任保险单次事故绝对免赔为300元或损失金额的10%；4、鉴定费不应当由保险公司承担。 本院经审理认定事实如下： （一）、当事人无争议的事实： 1、2020年7月22日，被告黄昭国驾驶无号牌电动四轮车，从中江县玉兴镇方向沿G350国道向中江县县城向行驶，于当日8时03分许,车辆行至中江县Ｇ３５０国道中江县看守所外路段时，与行驶前方由原告胡世政驾驶的二轮自行车发生碰撞，造成原告胡世政受伤及车辆受损的交通事故； ２、被告黄昭国驾驶的电动四轮车经鉴定属机动车； 3、2020年8月10日，中江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，因被告黄昭国无证驾驶,未安全驾驶车辆，故，认定被告黄昭国应承担本次事故的全部任，原告胡世政不承担本次事故的责任。 本院对以上双方当事人无争议的事实予以确认。 二、根据原、被告提供的证据，经本院审核确认的事实： 1、原告于2020年7月22日到中江惠民中西医结合医院住院至2020年8月29日出院，住院38天；原告住院治疗共用医疗费16256.44元(其中被告黄昭国垫付2799.5元)； 2、本案在审理中，被告黄昭国申请对原告的住院时间的合理性和住院医疗费的合理性进行鉴定，本院委托成都蓉城司法鉴定中心进行鉴定，2020年12月11日，成都蓉城司法鉴定中心作出成蓉司鉴（2020）临鉴字第1987号文证审查意见书，其审查意见是：（1）、原告2020年7月22日因交通事故受伤，伤后在中江惠民中西医结合医院住院住院治疗，并行右侧臂部血肿切开、引流术，共住院38天均为合理住院时间，（2）、应该不合理的医疗费（与外伤无关）为592.57元，被告黄昭国支付鉴定费2400元； 3、被告黄昭国除垫付部分医疗费用外，还支付护理、生活费等700元； 4、被告黄昭国驾驶的无号牌电动四轮车在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险，限额分别为医疗费限额1万，死亡伤残限额10万。 三、综上所述，原告的损失，本院确认为31046.08元，具体项目如下： （一）、医疗类损失17396.44元： 1、医疗费16256.44元； 2、住院伙食补助费1140元（30元/天×38天，住院时间）； 3、营养费0元， 原告主张营养费1140元，被告平安财险中江公司抗辩原告的该主张无依据不应当支持；本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，原告提供的出院证明书中无加强营养的医嘱，故，本院对原告的该主张不予支持。 （二）、伤残类损失13649.64元， 4、误工费8160元， (120元/天×68天，住院时间加医嘱休息时间，原告虽年满72周岁，但根据中江县玉兴镇小拱桥村村民委员会的证明，原告仍在从事生产劳动，结合原告的实际情况，故，酌情计算）； 5、护理费4589.64元， (2019年四川省居民服务、修理和其他服务业平均工资44085元/年÷365天=120.78元/天×38天，住院时间）； 6、交通费900元（酌情确认）。 另查明，本案法庭辩论终结时的上一统计年度即2019年度居民服务和其他服务业平均工资44085元， 上述事实，有2020年8月10日中江县公安局交通警察大队作出交通事故认定书、保单、身份证复印件、中江惠民中西医结合医院有限公司的出院证明书及病历资料、医疗费发票、成都蓉城司法鉴定中心的司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述，本案庭审笔录等在卷为证。 四、本案争议焦点为：被告平安财险中江公司主张：“按照约定，合理医疗费超过100元的部分保险公司按80%的比例赔付，第三者责任保险单次事故绝对免赔为300元或损失金额的10%，”；被告黄昭国认为，被告被告平安财险中江公司为履行提示说明义务，其免赔主张不成立；故，被告被告平安财险中江公司的该免赔主张是否成立系本案争议焦点。 被告平安财险中江公司未围绕该主张向本院提供证据，其依据为被告黄昭国提供的中国平安财产保险股份有限公司个人财产保险通用保单中的特别约定的第3条和第6条的约定。 本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，中国平安财产保险股份有限公司个人财产保险通用保单中的特别约定的条款为格式条款，被告平安财险中江公司无证据证明在被告黄昭国签订投保单时，其曾提请被告黄昭国注意有关“合理医疗费超过100元的部分保险公司按80%的比例赔付，第三者责任保险单次事故绝对免赔为300元或损失金额的10%，”的“免赔率”条款，并作了明确的说明,该免责条款不产生效力；至于被告平安财险中江公司在审理中还主张免赔率条款与免赔额条款与免责条款系不同的概念，本院认为，被告平安财险中江公司的该主张与最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)第九条：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款。”之规定相背。故，被告平安财险中江公司的此项抗辩理由不成立，本院不予采纳。 五、原告损失当事人承担情况（详见赔偿清单）： （一）、被告平安财险中江公司赔偿23649.64元（其中医疗类损失10000元，伤残类损失13649.64元）； （二）、被告黄昭国赔偿6803.87元（总损失31046.08元-被告平安财险中江公司赔偿款23649.64元-592.57元），品迭被告黄昭国的垫付款3499.5元，被告黄昭国还应赔偿3304.37元； （三）、原告自己承担592.57元。 综上所述，本院认为，本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故，被告黄昭国驾驶的案涉肇事车辆在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，应由被告平安财险中江公司在商业第三者责任险限额内对被告黄昭国承担赔偿责任的部分承担替代赔偿责任。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，应予以支持，其余部分证据不足，理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千二百零八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第二十二条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告胡世政在本次交通事故中所产生的损失23649.64元，限于本判决生效后十日内履行。 二、被告黄昭国赔偿原告胡世政在交通事故中产生的损失3304.37元（已品迭垫付款），限于本判决生效后十日内履行。 三、驳回原告胡世政的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费313元,由被告黄昭国负担（限本判决生效后十日内向本院缴纳）；诉讼中的鉴定费2400元由被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司承担（此款被告黄昭国已缴纳，由被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司本判决生效后十日内支付被告黄昭国）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  唐志锋 二〇二一年一月二十五日 书记员  刘晓洲