河南省漯河市源汇区人民法院行 政 判 决 书（2020）豫1102行初39号原告：陈会群，男，1968年9月2日生，汉族，住河南省漯河市源汇区。原告：陈会广，男，1971年4月7日生，汉族，住河南省漯河市源汇区。委托代理人：吕淋淋，河南展骥律师事务所律师。被告：漯河市西城区阴阳赵镇人民政府，住所地漯河市源汇区阴阳赵乡阴阳赵村东街，统一社会信用代码：11411102005797154C。法定代表人：沈建超，镇长。委托代理人：郭晓果，河南恩达律师事务所律师。原告陈会群、陈会广不服被告漯河市西城区阴阳赵镇人民政府（以下简称阴阳赵镇政府）强制拆除执行决定行政行为一案，于2020年10月28日向本院提起行政诉讼。本院受理后，向被告阴阳赵镇政府送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告陈会广及原告陈会群、陈会广的委托代理人吕淋淋，被告阴阳赵镇政府的委托代理人郭晓果到庭参加诉讼，被告阴阳赵镇政府行政机关负责人没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈会群、陈会广向本院提出诉讼请求：1、判决撤销被告漯河市西城区阴阳赵镇人民政府对原告作出的《行政强制执行决定书》；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告陈会群、陈会广系兄弟关系，二人在漯河市源汇区大楼魏村井湾线S241省道路北拥有一处约600多㎡的厂房，从事钢结构工程行业。该厂房原型是由原告兄弟二人的父亲陈双文1998年承包的大楼魏村第四村民小组划分的责任田，期间先由原告陈会广用来开办养猪场，因养殖行业不景气原告兄弟二人在2006年改建成钢结构厂房，从事钢结构工程行业，前期并未办理营业执照。后因正规化管理经营，于2012年办理了《漯河市源汇区会广彩钢经营部》营业执照，2018年变更为《漯河市西城区广鑫钢结构厂》。2020年5月份，被告漯河市西城区阴阳赵镇人民政府突然告知原告要对厂房进行拆迁，但是没有提供相关的拆迁征地依据和明确的拆迁补偿标准。因双方达不成拆迁补偿协议，被告于2020年9月18日、9月21日、9月22日、9月24日向原告二人作出《检查通知书》《限期自行拆除决定书》、《行政强制执行事先催告书》、《行政强制执行决定书》各一份，要求原告于2020年9月23日之前自行将该厂房予以拆除，否则被告将对该厂房进行强制拆除。原告认为，原告所拥有的厂房系合法建筑，被告无权将其认定为违章建筑，在没有通过合法的调查取证和送达程序情况下，被告就依据《城乡规划法》第65条和《行政强制法》第12条的规定对原告作出强拆的决定书严重损害了原告的合法权益，故原告具状起诉，请求依法撤销被告作出的《行政强制执行决定书》。原告陈会群、陈会广向本院提交证据、依据是：第一组证据：《限期自行拆除决定书》、《行政强制执行事先催告书》、《行政强制执行决定书》各一份；证明被告对原告所有的房屋认定为违章建筑，并作出强制拆除的决定。第二组证据：《土地承包经营权证书》一份，证明原告的父亲陈双文自1998年对标的物拥有合法的土地使用权。第三组证据：《建设项目环境影响登记表》、《营业执照》各一份；证明原告2006年将标的物建成房屋后，从事彩钢瓦生意的事实。被告阴阳赵镇政府辩称，一、原告厂房所占集体土地系耕地，没有经过土地部门审批，所建厂房没有规划手续，属于典型的违法建筑。正如原告在起诉状中所述，原告兄弟二人系阴阳赵镇大楼魏村村民，原告私自在承包的阴阳赵镇大楼魏村四组责任田上建设涉案厂房将农用地作为建设用地使用，严重破坏耕地性质。原告私自改变农用地性质的行为，没有经过土地主管部门的批准，没有取得建设规划许可，属于典型的违法建筑。二、我机关依职权向原告送的《行政强制执行决定书》事实清楚，符合法律规定，程序合法。《城乡规划法》第六十五条规定。“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的。由乡、镇人民政府停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”。因此，原告在耕地上建设厂房的行为没有取得乡村建设规划许可证，作为乡、镇人民政府，有法定职权责令原告限期拆除，逾期不改正的，可以拆除。2020年9月18日，我机关向原告下发书面的《检查通知书》，要求原告三日内提供涉案厂房的乡村建设规划建设许可证等材料，原告没有提供，2020年9月21日，我机关向原告下发书面的《限期自行拆除决定书》，要求原告在2020年9月23日之前无条件自行拆除涉案厂房，2020年9月22日，我机关向原告送达书面的《行政强制执行事先催告书》，再次催告原告在2020年9月23日之前自行拆除，但原告在2020年9月23日之前没有自行拆除涉案违法建筑，2020年9月24日，我机关向原告送达了书面的《行政强制执行决定书》，告知原告我机关决定对其违建予以强制执行。因此，向原告送达《行政强制执行决定书》是在职权范围内行使，依法向原告送达，符合法律规定，程序合法。被告西城区阴阳赵镇政府为证明其主张，向本院提交以下证据、依据：第一组证据：检查通知书二份、照片四份；证明2020年9月18日，阴阳赵镇政府向二原告下发书面的《检查通知书》，要求提供涉案房产的乡村建设规划建设许可证等材料，但二原告没有提供。第二组证据：限期自行拆除决定书二份、照片四张；证明2020年9月21日向原告下发书面的《限期自行拆除决定书》，要求原告2020年9月23日之前无条件自行拆除涉案厂房。第三组证据：行政强制执行事先催告书二份、照片四张；证明2020年9月22日向二原告送达书面的《行政强制执行事先催告书》，原告在2020年9月23日之前没有自行拆除涉案违法建筑。第四组证据：行政强制执行决定书二份、照片四张；证明2020年9月24日向原告送达了书面的《行政强制执行决定书》。原告陈会群、陈会广对被告阴阳赵镇政府提交证据材料质证意见是：对该4组证据真实性无异议，但是证明问题有异议，被告作出的强制执行定书程序不合法，前期没有对原告当事人进行调查询问笔录，也没有现场勘验笔录，没有送达文书签收，送达日期不符合法律规定。被告阴阳赵镇政府对原告陈会群、陈会广提供的证据材料质证意见是：对第一组证据无异议，说明原告已经收到了我机关对其下达的文书，对第2份证据真实性无异议，该证书恰恰证明了原告所建厂房所占用的土地类别为耕地，这是目前国家明令禁止且严令限制的，其所建的厂房为违法建筑，对建筑项目环境影响登记表与本案无关。根据以上质证意见及庭审查明的情况，认定本案如下事实：原告陈会群、陈会广系兄弟关系，在其父亲陈双文于1998年承包大楼魏村第四村民小组划分的责任田上（即大楼魏村井湾线S241省道路北）构建钢结构厂房。2012年5月21日开办《漯河市源汇区会广彩钢经营部》，并办理营业执照，从事钢结构工程行业的经营；2018年7月9日变更为《漯河市西城区广鑫钢结构厂》，组织形式个人经营，经营者为陈会广。2020年9月18日被告阴阳赵镇政府向原告陈会群、陈会广二人作出《检查通知书》内容是：要求二原告三日内提供在大楼魏村井湾线S241省道路北建筑物的乡村建设规划建设许可证等相关材料；2020年9月21日被告阴阳赵镇政府对原告二人作出向《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府限期自行拆除决定书》，该决定书载明：“本机关于2020年9月18日开始对你(单位)在大楼魏村井湾线S241路北的建设行为进行检查。你(单位)未照检查通知书的要求在9月21日前提供乡村建设规划许可证等相关材料。视为你(单位)没有乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设，依据《河南省实施办法》第四十五条的规定，你(单位)应当在2020年9月23日之前无条件自行拆除在大楼魏村井湾线S241路北的建筑物(构筑物)，否则，我机关将依照《城乡规划法》第六十五条和《行政强制法》第十二条第四款的规定予以强制拆除。如不服本决定，可以在收到本决定书之日起六十日内向漯河市西城区管委会申请行政复议或者在六个月内依法向漯河市源汇区人民法院提起行政诉讼。”2020年9月22日被告阴阳赵镇政府对原告二人作出《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行事先催告书（公告）》，催告原告在2020年9月23日之前自行拆除违法建筑物，并告知陈述申辩的权利。2020年9月24日被告阴阳赵镇政府对原告二人作出《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行决定书》，该决定书载明：“我机关于2020年9月23日对你(单位)作出行政强制执行事先催告书(公告)后，你(单位)逾期不履行行政决定(自行拆除违法建筑)且无正当理由。根据《城乡规划法》第六十五条和《行政强制法》第十二条第四款、第三十七条的规定，现决定予以强制执行，对你(单位)在大楼魏村井湾线S241路北的筑物(构筑物)予以强制拆除。如不服本决定，可以在收到本决定书之日起六十日内向漯河市西城区管委会申请行政复议，或者在六个月内依法向漯河市源汇区人民法院提起行政诉讼”。上述四份文书被告阴阳赵镇政府均以提供照片方式证明其留置送达，其中只有向原告陈会群送达《检查通知书》的照片显示有当事人成年家属在场的情形。原告陈会群、陈会广认为原告所拥有的厂房系合法建筑，被告在没有通过合法的调查取证和送达程序情况下，被告依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条和《中华人民共和国行政强制法》第十二条的规定对原告作出强拆的决定书严重损害了原告的合法权益，请求：依法撤销被告阴阳赵镇政府作出的《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行决定书》。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。本案被告阴阳赵镇政府于2020年9月21日作出《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府限期自行拆除决定书》，要求原告陈会群、陈会广2020年9月23日前履行拆除义务。被告在作出该行政决定后，并在作出强制执行决定前，于2020年9月22日作出《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行事先催告书（公告）》，催告原告陈会群、陈会广2020年9月23日前履行拆除义务。虽然法律对催告的时间段没有明确规定，但根据行政强制法规定，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关进行强制执行；催告后当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由，行政机关可以作出强制执行决定。由此，本院认为只有在原告陈会群、陈会广在2020年9月23日前不履行拆除义务的前提下，被告阴阳赵镇政府方可以实施强制执行程序；催告是强制执行应当程序，在催告的履行期间内，二原告逾期仍不履行行政决定拆除义务时，被告阴阳赵镇政府可以作出强制执行决定。本案中被告阴阳赵镇政府在其行政决定的自动履行期间，就作出催告程序，实施强制执行程序明显不当。同时，被告阴阳赵镇政府在提高行政执法效率的前提下，也应根据实际情况给予二原告合理的、正当的履行义务、陈述及申辩的期限。关于送达的问题。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。本案被告阴阳赵镇政府庭审中提供对原告陈会群、陈会广所作出的各自四份文书，均以原告陈会群、陈会广拒收采取拍照的方式留置送达。其中只有向原告陈会群送达《检查通知书》的照片中显示有当事人成年家属在场的情形。本院认为根据民事诉讼法规定的留置送达前提是受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书，在此情况下：一是邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名；二是采用拍照、录像等方式记录送达过程。采用拍照、录像等方式记录送达过程就是要证明送达过程中原告陈会群、陈会广及其同住成年家属在场的情况下拒绝接收所要送达文书进行的拍照、录像。本案被告阴阳赵镇政府提供对原告陈会群、陈会广送达四份文书的照片中，除向原告陈会群送达《检查通知书》的照片中显示成年家属在场的情形外，其他照片均没有显示出原告陈会群、陈会广及其同住成年家属在场，不能证明原告陈会群、陈会广及其同住成年家属拒绝接收文书的情形，虽然原告陈会群、陈会广庭审中认可现已见到上述文书，但本院认为被告阴阳赵镇政府对原告陈会广作出《检查通知书》的送达不符合法律规定。对原告陈会广、陈会群作出《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府限期自行拆除决定书》、《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行事先催告书（公告）》及《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行决定书》的送达也不符合法律规定。综上，被告阴阳赵镇政府对原告陈会群、陈会广作出的《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行决定书》违反法定程序，原告陈会群、陈会广的诉求本院予以支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下：撤销被告漯河市西城区阴阳赵镇人民政府于2020年9月24日对原告陈会群、陈会广作出的《漯河市西城区阴阳赵镇人民政府行政强制执行决定书》。本案诉讼费50元，由被告漯河市西城区阴阳赵镇人民政府承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省漯河市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  刘 伟人民陪审员  郭惠敏人民陪审员  王会莲二〇二一年一月二十九日书 记 员  宋雯娟