浙江省嘉善县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0421民初2051号原告：烟台市科信燃气工程有限公司开发区分公司。住所地：山东省烟台开发区银资小区**。统一社会信用代码：91370600748956512R。负责人：史冠魁，经理。委托诉讼代理人：葛显光、王进旗，山东辰泽律师事务所律师。被告：烟台宝和宁环保技术有限公司。住所地：。住所地：山东省烟台开发区秦淮河路**信用代码：91370600698064232U。法定代表人：李诺，执行董事。委托诉讼代理人：盛方，浙江思贤律师事务所律师。原告烟台市科信燃气工程有限公司开发区分公司（以下简称科信公司）与被告烟台宝和宁环保技术有限公司（以下简称宝和宁公司）建设工程合同纠纷一案，科信公司于2020年3月4日向烟台经济技术开发区人民法院提起诉讼，该院适用简易程序开庭审理后，以宝和宁公司提出管辖异议成立为由，于2020年5月17日裁定本案移送本院管辖，本院于2020年6月22日立案受理后，宝和宁公司于2020年7月31日提出反诉。本院受理反诉后与本诉进行了合并审理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人葛显光、王进旗、被告（反诉原告）的委托诉讼代理人盛方均到庭参加诉讼。当事人申请庭外和解三个月。本案现已审理终结。原告科信公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即支付原告工程余款600000元及利息（从2019年5月28日以600000元为基数按年息3%计算到实际给付之日，计算到2020年1月20日利息为11600元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年12月27日，原、被告签订《嘉善富士康天燃气改造工程庭院及户内天燃气管道委托施工安装合同书》一份，约定由原告为被告所属“浙江嘉善富士康园区CS1/CS2/DS1/餐厅天燃气利用工程”施工。其中，合同第3.2条约定“工程名称：户内，庭院与外网连接置换（包括顶管沟槽挖填相关工程、管线铺设、设备安装）”，第四条约定“固定合同总价1400000元（含税）”，第5.1条约定“第1次付款，合同签订生效后5日内，甲方支付给乙方500000元”，第5.2条约定“第2次付款，2019年1月31日前，甲方支付给乙方200000元”，第5.3条约定“第3次付款，具备送气条件前，甲方支付给乙方630000元”，第5.4条约定“第4次付款，质保期到期后7个工作日内，甲方一次性无息付清剩余工程款70000元”，第7.1.3条约定“对实际逾期付款部分，甲方承担按同期银行活期存款利息计算的违约金”，第九条约定“本合同在履行过程中发生争议，应积极协商解决；协商不成，双方可依法向烟台市开发区人民法院提起诉讼”。合同签订后，原告即组织人员和材料进场施工。工程于2019年5月20日竣工并经验收合格，于当年5月28日通气使用，但截止到5月28日被告仅付款800000元，余款600000元经原告多次催要，被告迟迟不予支付，无奈诉之法庭。请求法院依法做出判决。被告宝和宁公司答辩称：原告诉请不成立，按照合同约定，被告施工工期严重延误。原告应承担违约责任，延期竣工违约金是不低于每天10000元。从诉状看出原告自认从签订合同开始施工，2019年5月20日竣工，工期约定是40天，工期延误了三个多月，该违约金远远超过原告诉请的600000元，故本案不存在继续支付工程款的理由。且本案双方约定好在付款前，原告应当开具发票，原告至今也没有开具发票。由于本案原告已经严重违约，违约金已经足以抵销合同上约定的工程款，所以我们认为原告的请求不能成立。总的合同价款也有问题，原告方很多项目没有做，阀门好多没有安装，也应从合同价里扣除。违约和没有做的项目产生的违约金远远超过工程款，所以我们无须再支付工程款，请求法院驳回原告的诉请。反诉原告宝和宁公司向本院提出反诉请求：反诉被告支付逾期竣工违约金700000元，诉讼中变更该项诉请为要求反诉被告赔偿损失700000元。事实和理由：2018年12月27日，反诉原告与反诉被告签订《嘉善富士康天然气改造工程庭院及户内天然气管道委托施工安装合同书》一份，合同约定：案涉工程工期40天，若逾期完工的，反诉被告每日承担不低于10000元的违约金。合同签订后，反诉被告即进场施工，工程于2019年5月20日竣工。对此事实由反诉被告在其起诉状中也予以确认。现反诉原告因反诉被告逾期119天交付案涉工程，要求承担违约责任，望判如所请。反诉被告科信公司答辩称，1.反诉被告没有违约，不存在支付违约金问题。2.双方签订的合同为无效合同，不存在违约责任的问题。因为反诉原告从第三方承包涉案工程，又将涉案工程转包给了反诉被告，且反诉原告和反诉被告都没有施工资质，根据《建筑法》第二十八条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律规定的解释》第一条之规定，双方签订的合同为无效合同。关于反诉原告的转包问题，已经在2020年4月20日烟台开发区人民法院庭审笔录中能体现。反诉原告变更后的反诉请求无事实和证据支持，反诉被告不予认可。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，对双方对真实性无异议的部分，本院经审查予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院在说理部分予以认证。根据各方当事人陈述及确认的有效证据，本院认定下列事实：2018年12月27日，宝和宁公司（甲方）与科信公司（乙方）签订《庭院户内天然气管道委托施工安装合同》一份，约定甲方委托乙方组织有相应质证的施工单位进行甲方所属浙江嘉善富士康园区CS1/CS2/DS1/餐厅范围的天然气专线管道的施工，设备安装项目。工期：自合同签订生效，甲方具备施工条件且施工队伍进场后四十个工作日。工程名称：浙江嘉善富士康园区CS1/CS2/DS1/餐厅天然气利用工程。工程内容：户内，庭院与外网连接置换。（包括顶管、沟槽挖填相关工程、管线铺设、设备及安装）固定合同总价1400000元（含税）。付款方式：第1次付款，合同签订生效后5日内，甲方支付乙方500000元；第2次付款，2019年1月31日前，甲方支付给乙方200000元；第3次付款，具备送气条件前，甲方支付乙方630000元；第4次付款，质保期到期后7个工作日内，甲方一次性无息付清剩余工程款70000元。本工程质保金保留期限为一年，自工程竣工之日起计算，在此期间因乙方原因引起的维修费用由乙方承担。涉案工程科信公司于2019年5月20日竣工，宝和宁公司已于2019年6月21日实际使用。宝和宁公司已付科信公司工程款800000元，因尚余的工程款600000元宝和宁公司至今未付，科信公司遂诉讼来院，要求判如所请。另查明，涉案工程由宝和宁公司从发包方富鼎电子科技（嘉善）有限公司处承包后，转包给科信公司施工。宝和宁公司的经营范围包括塑料材料的包装制品及纸制品包装物的生产、销售（以上不含印刷品）等。科信公司的经营范围包括燃气热力工程安装，管道工程（不含压力管道）、市政工程、机电设备安装工程、防腐保温工程。科信公司系借用烟台市诚意燃气安装有限公司的资质完成涉案工程的施工。本院认为，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，应当适用当时的法律、司法解释的规定，即适用《中华人民共和国合同法》及相关司法解释。本院认为，本诉部分，关于工程款的支付。法律规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程施工合同无效，但建设工程金竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。结合本案，涉案工程为天燃气管道的铺设和安装，需要相应的施工资质，原告作为涉案工程的承包人其资质不包括压力管道工程，即原告未取得涉案工程的施工质证，系借用有资质的建筑施工企业名义施工，故涉案工程施工合同无效，因涉案工程已竣工且已交付被告使用，被告应向原告支付尚欠工程款，原、被告均认可涉案工程已于2019年5月20日竣工且交付宝和宁公司使用，故宝和宁公司应将包括工程质保金在内的全部工程款支付给原告科信公司，涉案工程为固定价1400000元，扣除宝和宁公司已付的工程款800000元，宝和宁公司应支付科信公司工程余款600000元。关于宝和宁公司抗辩中提出的科信公司未开具开票及科信公司有部分工程未作另找他人完成的抗辩意见，宝和宁公司对此未提供证据，且科信公司是否按其要求开具发票也不构成宝和宁公司不支付工程款的理由，故对宝和宁公司就此所提的抗辩意见本院不予采纳。关于工程款利息。法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。结合本案，双方约定第3次付款，具备送气条件前，甲方支付乙方630000元；第4次付款，质保期到期后7个工作日内，甲方一次性无息付清剩余工程款70000元。本工程质保金保留期限为一年，自工程竣工之日起计算。由于科信公司未举证涉案工程具备送气条件的具体时间，故该笔款项的付款时间以工程竣工时间为准，即宝和宁公司应于2019年5月20日前支付质保金外的工程款530000元，宝和宁公司逾期未付，应自2019年5月21日起至实际支付之日止以530000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付原告利息损失。涉案工程于2019年5月20日竣工，宝和宁公司应于2020年5月29日前支付质保金70000元，宝和宁公司逾期未付，应自2020年5月30日起至实际支付之日止以70000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付原告利息损失。科信公司主张宝和宁公司支付利息损失符合法律规定，本院予以支持，但起算日期有误，本院予以纠正。关于反诉部分，由于涉案建设工程合同无效，反诉原告变更诉请为要求反诉被告赔偿损失。法律规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。结合本案，反诉原告未提供证据证明其损失，其应承担相应的不利后果，故对宝和宁公司的反诉主张本院不予支持，对反诉被告科信公司就此所提出的答辩意见本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）烟台宝和宁环保技术有限公司支付原告（反诉被告）烟台市科信燃气工程有限公司开发区分公司工程款600000元，由被告（反诉原告）烟台宝和宁环保技术有限公司于本判决生效之日起五日内付清；二、被告（反诉原告）烟台宝和宁环保技术有限公司支付原告（反诉被告）烟台市科信燃气工程有限公司开发区分公司逾期付款利息损失（以530000元为基数，自2019年5月21日起至实际支付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付原告利息损失；以70000元为基数，自2020年5月30日起至实际支付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付原告利息损失）；三、驳回原告（反诉被告）烟台市科信燃气工程有限公司开发区分公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）烟台宝和宁环保技术有限公司的反诉请求。如果当事人未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9916元，减半收取4958元，反诉案件受理费5400元，合计10358元，由烟台宝和宁环保技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  赵玲莉二〇二一年一月十八日书记员  金平平