浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初10717号 原告：倪正康，男，1956年5月21日出生，汉族，户籍地浙江省瑞安市。 委托诉讼代理人：吴善颖，瑞安市马屿法律服务所法律工作者。 被告：张永荣，男，1987年2月3日出生，汉族，户籍地贵州省兴仁县。 被告：温州兴万建设有限公司（统一社会信用代码91330304587755938X），住所地浙江省温州市瓯海区新桥高翔工业区24号（第4层西首）。 法定代表人：李敬喜。 委托诉讼代理人：许方兵，公司工作人员。 被告：中国平安财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司（统一社会信用代码91330304744118992L），住所地温州市瓯海区瓯海中心区南单元D-03地块瓯商大厦（原工商联大厦）2001、2008、2009、2010室。 负责人：潘良旺。 委托诉讼代理人：郑俊想，浙江浙合律师事务所律师。 原告倪正康与被告张永荣、温州兴万建设有限公司（以下简称兴万建设公司）、中国平安财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理后，依法适用简易程序于2020年11月26日公开开庭进行审理。原告倪正康的委托诉讼代理人吴善颖，被告兴万建设公司的委托诉讼代理人许方兵、被告平安保险公司的委托诉讼代理人郑俊想均到庭参加诉讼。被告张永荣经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告倪正康向本院提出如下诉讼请求：1.被告张永荣、兴万建设公司赔偿原告倪正康经济损失共计300965.40元[医疗费149324.58元（144991.24元+3848.03元）、住院伙食补助费6800元（100元／天*68天）、营养费3150元（30元／天*105天）、误工费21000元（100元／天*210天）、护理费20920元[（197元／天*68天）+（132元／天*58天）]、残疾赔偿金191612.20元（49899元／年*24%*16年）、交通费1500元、精神损害抚慰金14000元、财产损失500元、鉴定费4900元，被告承担80%责任，超出交强险120000元部分为234965.40元，扣除被告已支付54000元，后续医疗费实际发生后另案主张]；2.被告平安保险公司在保险范围内先行赔偿；3.本案的诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为被告张永荣、兴万建设公司赔偿原告倪正康经济损失共计288191.28元[医疗费149324.58元（144991.24元+3848.03元）、住院伙食补助费6800元（100元／天*68天）、营养费3150元（30元／天*105天）、误工费21000元（100元／天*210天）、护理费20920元[（197元／天*68天）+（132元／天*58天）]、残疾赔偿金175644.48元（49899元／年*22%*16年）、交通费1500元、精神损害抚慰金14000元、财产损失500元、鉴定费4900元，被告承担80%责任，超出交强险120000元部分为222191.28元，扣除被告已支付54000元，后续医疗费实际发生后另案主张]。 案件相关情况 双方有争议的事项为第三项至第十三项、其他事项双方无争议。 事故发生概况：2019年11月8日中午，被告张永荣驾驶浙Ｃ9××××号小型面包车，从文成往温州方向东往西行驶。12时30分许，行经322国道马屿镇石牌村路口地段前人行横道地段时，车头部碰撞正在从人行横道内横过道路的原告倪正康驾驶的电动三轮车，造成原告倪正康受伤及车辆受损的交通事故。 二、交警部门的责任认定结果：被告张永荣承担事故的主要责任，原告倪正康承担事故的次要责任。 三、受害人治疗、伤残等级及“三期”情况：原告受伤后被送往瑞安市人民医院住院治疗47天，出院诊断为右侧额叶、左侧颞叶脑挫裂伤、右侧额颞硬膜下血肿、外伤性蛛血、左侧枕骨、颞骨骨折、左侧中后颅底骨折、左侧顶叶脑挫裂伤、左枕部硬膜下血肿等。之后，原告继续门诊治疗数次。原告于2020年2月2日到温州医科大学附属第一医院住院治疗23天，出院诊断为创伤性脑积水、脑外伤后遗症等。2020年6月3日，经温州康宁司法鉴定所鉴定，原告与目前为脑外伤所致精神障碍（轻度只能减退或损害），该病与交通事故所致脑外伤有直接的因果关系，原告目前为人体损伤致残程度分级鉴定标准九级伤残。2020年6月23日，经温州东海司法鉴定所鉴定，原告目前右前额颅骨缺损等后遗症，依照《人体损伤致残程度分级》标准5.9.1.3“脑叶部分切除术后”之规定，构成人体损伤致残程度九级伤残，其误工期限为180日，护理期限为110日，营养期限为90日（以上期限自受伤之日起计算，均包括二次住院期间的期限），择期行颅骨修补术期间的误工期限为30日、护理期限为15日、营养期限为15日。 四、医疗费：原告主张149324.85元；被告兴万建设公司主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张医疗费剔除非医保用药、重复计算的伙食费3043元和治疗高血压、糖尿病等自身疾病费用共计10833.25元。本院认为，根据医疗票据，原告的住院医疗费为141948.24元（已扣除住院期间重复计算的伙食补助费3043元），门诊医疗费为2288.74元（已扣除治疗自身疾病及无门诊病历印证的费用共计2083.90元），共计144236.98元。被告平安保险公司主张剔除非医保用药，没有法律依据，本院不予采纳。 五、住院伙食补助费：原告主张6800元；被告兴万建设公司主张由法院依法裁判；被告平安保险公司无异议。本院认为，标准按100元／天计算，计算70天，为7000元。原告主张6800元，系其自由处分其民事权利，本院予以准许。 六、营养费：原告主张3150元；被告兴万建设公司主张由法院依法裁判；被告平安保险公司无异议。本院认为，根据原告伤势情况，标准按30元／天计算，营养期限根据鉴定意见计算105天，为3150元。 七、误工费：原告主张21000元；被告兴万建设公司主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张原告已达到退休年龄，对其误工费不予认可。本院认为，原告提交的工资发放清单、银行交易明细及本院谈话笔录等能相互印证，证明原告于2017年11月至2019年11月在温州市宏安物业服务有限公司从事保安工作，事故发生前月平均工资为2383.33元。误工期限根据鉴定意见书确定为210天，因温州市宏安物业服务有限公司已发放原告2019年11月工资，结合原告2019年11月上班情况，故酌情确定原告误工费为14000元。 八、护理费：原告主张20920元；被告兴万建设公司主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张按120元／天计算125天。本院认为，原告未提供有效证据证明其实际支出护理费金额，住院期间参照2019年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资72078元/年计算，原告诉请按197元/天计算，系其自由处分其民事权利，本院予以准许。故为13396元（197元/天*68天），出院后参照2019年度浙江省居民服务和其他服务业年平均工资45907元/年计算57天（125天-68天），为7169.04元（45907元/年÷365天*57天），故共计为20565.04元。 九、残疾赔偿金：原告主张175644.48元；被告兴万建设公司主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张原告同一部位评残，存在重复评残，应计算一个九级伤残，即按20%计算16年，标准按49899元/年来计算。本院认为，原告的两个伤残等级不同，被告平安保险公司辩称原告重复评残的意见，本院不予采纳。残疾赔偿金，按2019年浙江省全体居民人均可支配收入49899元/年来计算，结合原告年龄及伤残等级，计算为175644.48元（49899元/年×22%×16年）。 十、精神损害抚慰金：原告主张14000元，在交强险中优先赔偿；被告张永荣主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张根据被告张永荣过错，认可6000元。本院认为，根据原告伤势及被告张永荣的过错程度，酌情支持8000元，原告要求精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿，本院予以支持。 十一、交通费：原告主张1500元；被告张永荣主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张过高，认可500元。本院认为，结合原告就医次数、地点等情况，酌情支持600元。 十二、财产损失费：原告主张500元；被告张永荣主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张财产损失未经定损，原告未能提交维修费发票，不予认可。本院认为，原告无证据证实其车辆损失情况，不予支持。 十三、鉴定费：原告主张4900元；被告张永荣主张由法院依法裁判；被告平安保险公司主张不属于保险理赔范围，不予赔偿。本院认为，鉴定费4900元由鉴定费发票证实，予以支持。 十四、机动车使用人与其他赔偿义务主体的关系：被告张永荣是浙Ｃ9××××号小型面包车的驾驶员；被告兴万建设公司是Ｃ9ＭＪ30号小型面包车的所有人，又是被告张永荣的雇主。 十五、车辆投保情况：浙Ｃ9××××号小型面包车在被告平安保险公司处投保交强险、限额为100万元的商业三者险，并投保不计免赔险。本起事故发生在保险期限内。 十六、受害人已获赔情况：被告兴万建设公司已赔偿原告44000元，被告平安保险公司已赔偿原告10000元。 裁判结果 本院认为，被告张永荣驾驶浙Ｃ9××××号小型面包车与原告倪正康驾驶的电动三轮车发生碰撞，经交警部门认定，被告张永荣承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。根据事故责任认定及车辆性质情况，本院确定由原告承担20%责任、被告张永荣承担80%责任为宜。原告倪正康的经济损失为377896.50元。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告倪正康的损失，先由被告平安保险公司在交强险限额范围内赔付原告倪正康120000元（医疗费用赔偿限额项下10000元，伤残赔偿限额项下110000元），余下257896.50元，其中鉴定费4900元，非交通事故造成的直接损失，由侵权人赔偿原告3920元（4900元＊80%）。因被告张永荣系被告兴万建设公司雇佣的驾驶员，发生事故时正在执行职务，故可认定其为职务行为，由被告兴万建设公司承担赔偿责任。被告平安保险公司根据保险合同在商业三者险范围内赔偿原告202397.20元［（377896.50元-120000元-4900元）＊80%］。因被告兴万建设公司已赔偿原告44000元，被告平安保险公司已赔偿原告10000元，经折抵，被告平安保险公司支付原告272317.20元，支付被告兴万建设公司保险理赔金40080元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四体之规定，判决如下： 被告中国平安财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司于本判决生效后十五日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿原告倪正康272317.20元，款交本院转付； 驳回原告倪正康的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5622元，减半收取2811元，由原告倪正康负担155元，由被告温州兴万建设有限公司负担2656元（被告于本判决生效之日起10日内向本院缴纳，原告于本判决生效之日起15日内来本院退回多缴纳的诉讼费）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 张小玲 二〇二一年一月十九日 代书记员 吴丽雅 附件一： 不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当按照要求将指定的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 附件二： 执行风险告知书 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。 ------