江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初11986号 原告：史月双，男，1963年8月24日出生，沭阳县人，住沭阳县。 委托诉讼代理人：唐磊，沭阳县庙头法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张连，沭阳县庙头法律服务所法律工作者。 被告：王**彪，男，1965年12月18日出生，沭阳县人，住沭阳县。 委托诉讼代理人：耿耿，江苏德沛律师事务所律师。 被告：卜汉强，男，1989年1月1日出生，沭阳县人，住沭阳县。 被告：王**，男，1970年7月3日出生，沭阳县人，住沭阳县。 原告史月双与被告王**彪、卜汉强、王**承揽合同纠纷一案，本院于2020年12月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年1月7日公开开庭进行了审理。原告史月双及其委托诉讼代理人唐磊、被告王**彪的委托诉讼代理人耿耿、被告王**到庭参加诉讼，被告卜汉强经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告史月双向本院提出诉讼请求：被告卜汉强、王**给付原告粉刷工程款96090元及违约金10000元，被告王**彪承担连带还款责任。事实与理由：2019年6月8日，原告承揽被告卜汉强、王**建设的沭阳县新河镇堰头小区楼房的粉刷等工程并由被告王**彪担保。2019年12月左右，工程完工，后被告卜汉强、王**支付部分工程款，截止2020年1月15日，尚欠原告96090元，被告卜汉强、王**分别写下书面条据，后被告一直拖欠不付。 被告王**彪辩称，被告王**彪在协议书担保人处签名是事实，但协议书中对粉刷款数额未明确，担保范围不明。堰头小区是宿迁雄亚建筑安装工程有限公司开发建设，王**彪系公司股东，现该公司已经注销。公司将工程分包给被告卜汉强、王**施工，原告系劳务分包，并非实际施工人。即使王**彪应当承担保证责任，但在保证期间内原告从未向王**彪主张过权利，即免除保证责任。不存在王**彪将案涉57500元债务承继过去的事情。 被告王**辩称，2019年6月8日原告承揽被告卜汉强、王**建设的沭阳县新河镇堰头小区楼房的粉刷等工程，由王**彪提供担保是事实，工程于2019年12月完工，我与卜汉强是盖这个房子的合伙人，当时出具了38500元欠条给原告，剩下的工程是开发商王**彪让史月双做的，合同在史月双手里，57500元是开发商王**彪揽过去的，所有的款项应该都由他们支付的。38500元欠条出具之后未付过款项。 被告卜汉强未作答辩。 本院经审理查明事实如下：2019年6月8日，王**、卜汉强（甲方）、戈某（乙方）、史月双（丙方）签订协议一份，约定根据三方协商，就堰头村小区丙方粉刷工资问题达成如下协议：1、乙方同意丙方的粉刷工资款以结算欠条为准，由甲方直接支付给丙方，到工程结束后，直接从乙方的总承包工资款中扣除。2、丙方必须确保余下两排房的粉刷工资发放到各工人手中，并确保工程不得停工。3、施工期限为40天。4、在施工期间，甲方在丙方把第一排房粉刷完毕后，付给丙方人民币叁万伍仟元整，余款在第二排粉刷结束后支付第二排叁万伍仟元，余款验收后同意结算尾款，并由甲方支付。5、本协议签订后，由甲方支付先前丙方第三、四排的工资叁万元，丙方收到款项后无条件复工，即作为开工日期起。6、本协议签订后，三方必须共同遵守，并按约定履行各方义务，无任何另外附加条件，如有一方违约，违约方承担人民币壹万元的违约金责任。如因其他原因造成停工，由甲方负责。王**彪在该协议担保方处签名。2019年6月12日，被告王**向史月双支付粉刷款10000元，由史月双出具收条，载明系收取前两排粉刷款。2019年12月3日，被告王**又向史月双支付粉刷款43200元，由史月双出具收条，载明系收取叁幢粉刷工钱，每幢14400元。2019年12月中旬，史月双施工部分已经完工。2020年1月15日，史月双与卜汉强、王**进行结算，卜汉强、王**共同向史月双出具欠条一张，载明“今欠到工人杂工账叁万捌仟伍佰玖拾元，￥38590”；同时，卜汉强又向史月双出具瓦工明细结算单一张，载明“史月双余57500元，戈某余132460元”。 在庭审过程中，王**自认与卜汉强就案涉堰头村小区工程系合伙关系。 本院认为，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，且在民法典施行前即发生争议，应适用当时的法律、司法解释的规定。 根据原告史月双与被告卜汉强、王**签订的协议书以及被告卜汉强、王**与原告史月双就案涉粉刷工程款进行结算的事实，可以证明原告史月双与被告卜汉强、王**之间成立承揽合同关系。被告卜汉强、王**将其承包的堰头村小区工程的外墙粉刷分包给原告史月双施工，因原告史月双不具备相应的施工资质，故双方间的承揽合同无效。但原告已经按照要求完成其施工部分且经被告卜汉强、王**验收并结算，部分房屋已经交付使用，现原告史月双要求被告卜汉强、王**根据结算的工程款支付费用，本院予以支持。对于卜汉强、王**共同向原告出具的38590元欠条，王**对此无异议，本院予以支持。对于卜汉强向史月双出具的瓦工明细，根据史月双与卜汉强的通话录音，可以证明其真实性，可以证明卜汉强与史月双经过结算，欠史月双瓦工款57500元。被告王**自认与被告卜汉强就案涉工程系合伙关系，且其共同向史月双出具的欠条也可以印证，故被告王**作为合伙人应当对案涉卜汉强与史月双结算后确认的欠款57500元承担连带付款责任。因此，原告要求被告卜汉强、王**向其支付工程款96090元，本院予以支持。原告史月双与被告卜汉强、王**间的承揽合同无效，故双方签订的协议书约定的违约金条款亦无效，原告要求被告卜汉强、史月双依据协议书约定支付违约金10000元，本院不予支持。 被告王**彪在案涉协议书担保人处签名，表明其愿意对原告史月双与被告卜汉强、王**间的案涉粉刷工程款承担保证责任。双方对保证方式及保证期间未作约定，根据法律规定，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。协议书约定粉刷工程款分期支付，最后一期余款验收后统一结算，因此主债务履行期限届满之日为原告史月双与被告卜汉强、王**就案涉粉刷工程验收并结算之日，即案涉借条出具之日。原告庭审中明确陈述，自欠条出具后其从未找王**彪索要过款项，而原告于2020年10月15日才向本院提起诉讼，故原告起诉时已经超过保证期间，被告王**彪作为保证人免除保证责任。原告现要求被告王**彪承担连带责任，本院不予支持。 综上，被告卜汉强经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、被告卜汉强、王**于本判决发生法律效力之日起十日内向原告史月双支付粉刷工程款96090元。 二、驳回原告史月双的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2422元，减半收取1211元，由被告卜汉强、王**共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2422元。 审判员 周 妮 二〇二一年一月二十二日 书记员 王敏艳 书记员 张琼月 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号（可扫码支付）。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号：62×××06（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳） 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、附录相关法律条文： 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民法通则》 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。