文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0240民初3326号原告：王甫析，男，1953年1月6日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：余江超，重庆舒义律师事务所律师。被告：谭华中，男，1970年1月22日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：杨先勇，重庆海灯律师事务所律师。委托诉讼代理人：金秀兰（系谭华中之妻），1970年4月10日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：秦宗红，男，1986年7月27日出生，住重庆市石柱县。委托诉讼代理人：马普泽，重庆律缘律师事务所律师。原告王甫析与被告谭华中、秦宗红健康权纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王甫析向本院提出诉讼,经变更后确认诉讼请求为：请求法院判令被告谭华中、秦宗红赔偿原告医疗费15137.61元、住院伙食补助费2040.00元、护理费7200.00元、误工费16500.00元、残疾赔偿金45355.70元、鉴定费2500.00元、精神抚慰金2000.00元，二次鉴定产生的交通费262.50元、住宿费100.00元、餐饮费100.00元、医疗费171.40元，共计91367.21元，本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2020年3月，被告谭华中为建房雇请了被告秦宗红操作挖掘机，2020年3月17日，被告谭华中、秦宗红在施工过程中，未查看施工周围环境、未设置施工范围、警示标志，贸然作业，造成原告右脚被挖掘的石头滚落砸伤的事故。原告伤后在石柱县人民医院住院治疗34天，后经司法鉴定属X级伤残，产生了护理费、误工费等。原告多次要求二被告协商赔偿事宜未果，特诉至法院望判如所请。谭华中辩称，答辩人不应对原告的损失承担赔偿责任。理由一，原告的损失应由其自己承担。原告系完全民事行为能力人，明知挖掘机作业时可能会对周围产生危险，未经被告同意跑到现场去围观、看热闹，原告自己未尽到安全注意义务。被告秦宗红开挖作业前，答辩人多次告知群众离开现场，待群众离开后秦宗红才开始启动作业，但因现场位置特殊，视线不广，而原告在二被告不知情的情况下，从挖掘现场以外的其他地方悄悄绕到房屋后面的屋檐下继续观看，而该处因视线被房屋遮挡未被驾驶员看到，导致损害发生。原告的行为属于自甘风险行为。理由二，答辩人与被告秦宗红不是雇请或雇佣关系，二被告系承揽法律关系。二被告口头约定，由秦宗红按要求将地基挖好后交付给答辩人，答辩人按170.00元/小时向秦宗红支出挖掘机工作时间的报酬，挖掘机、驾驶员、挖掘技术、挖掘机油耗及维修等由秦宗红提供和承担，秦宗红的工作安排由其自己决定，不受答辩人管理和指挥。理由三，原告请求的各项损失不合理，不应当支持误工费，第二次鉴定意见是不构成伤残，因鉴定产生的开支由法院依法裁判。秦宗红辩称，原告王甫析对其损害有重大过错，答辩人没有过错。被告谭华中雇请答辩人开挖厨房地基，挖掘机工时费170.00元/小时。挖掘机进不了场，需把坎子挖了才能进场。而房屋间的巷道仅能通过挖掘机，该坎子是原告家的，经谭华中的家属与原告协商好允许挖坎子后，就开始清场。谭华中的家属指示答辩人挖坎子，且从右往左挖。原告受伤位置是左边的转角墙边，处于挖掘机操作的盲区，答辩人根本不知原告在墙的转角边。原告擅自在挖掘机操作危险区域内，自身缺乏安全意识，存在重大过错，而答辩人根据谭华中家属的指示开挖，没有过错。事故发生后，答辩人已经垫支了5000.00元。而原告主张的相关赔偿费用过高，医疗费以票据为准；住院伙食补助费按60.00元/天计算；护理费住院期间同意按120.00元/天计算，出院后应按60.00元/天计算；误工费因原告已年满67周岁，且有养老保险没有误工损失；另因原告不构成伤残不应计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金。综上，答辩人认为原告应当承担自身损害40%的责任，谭华中承担30%的责任，答辩人承担30%的责任。本院经审理认定事实如下：2020年3月，被告谭华中与被告秦宗红口头约定，秦宗红用其挖掘机将谭华中家厨房地基按要求挖好，挖掘机、驾驶员、油耗等均由秦宗红负责，谭华中按170.00元/小时支付报酬。2020年3月17日，因挖掘机进场需先挖掉王甫析女婿家的水泥坎子，谭华中的家属金秀兰与原告王甫析协商并征得原告同意后，秦宗红驾驶挖掘机准备作业。金秀兰以及围观群众相继离开挖掘机操作现场，而王甫析仍在坎子下面房屋屋檐处。秦宗红驾驶挖掘机开始挖水泥坎子，因挖掘机处于房屋中间的巷道中，秦宗红在驾驶室没有看到房屋后面水泥坎子处的王甫析，挖掘机挖水泥坎子时王甫析被掉落的水泥坎子砸伤。原告随即被送至石柱县人民医院住院治疗34天，出院诊断为右侧开放性足损伤等，出院医嘱建议注意休息，加强营养支持等。原告支出了住院医疗费24137.61元。诉讼前，原告委托重庆市石柱司法鉴定所对其伤残程度等项目进行鉴定，得出鉴定意见为：1.王甫析的右足横弓结构破坏属X级伤残；2.王甫析住院期间需要一人护理，出院后需要一人护理20-30天；3.王甫析出院后休息100-120天才能从事部分轻体力劳动；4.王甫析需要营养支持90天。原告支付了鉴定费2500.00元（其中伤残鉴定700.00元，其余3项各600.00元）。诉讼中，秦宗红对原告自行委托所形成的鉴定意见书不服，本院依其申请委托了重庆市西南司法鉴定所对原告的伤残等级和护理时限进行重新鉴定，该鉴定所作出了[2020]临鉴字第139号司法鉴定意见书认为：1.王甫析本次外伤不构成伤残程度；2.王甫析护理时限为60日，自受伤之日起算。秦宗红支付了鉴定费1950.00元，当事人认可该鉴定费在两个鉴定项目中平均分摊。原告为该次鉴定支出了交通费、检查费、食宿费合计442.50元。另查明，秦宗红的挖掘机作业时间约半日，谭华中支付了报酬800.00元。王甫析系城镇居民，其2020年3月至7月期间领取的养老金为每月1105.00元。王甫析受伤后，谭华中向其支付了4000.00元，秦宗红向其支付了5000.00元。本院认为，本案双方当事人对原告于2020年3月17日在秦宗红操作挖掘机挖水泥坎子过程中被掉落的水泥坎子砸伤的事实没有争议，但对于二被告应否承担赔偿责任、原告是否存在过错以及原告合理损失数额的认定等问题争议较大，现综合评判如下：一、关于原告王甫析损失的赔偿主体和责任认定问题。公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，首先，秦宗红作为具有挖掘机特种作业资格的驾驶员，在操作挖掘机作业前，应当采取积极有效的安全防范措施以确保施工安全，特别是明知操作范围内存在视线盲区的情况下，更应注意对盲区的排危，但秦宗红疏于防范排除危险，在未确保视线盲区施工安全的情况下作业，是导致原告伤害事故发生的主要原因。本院认为秦宗红在本次事故中过错较大，应承担主要责任；其次，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。谭华中将地基基础开挖交由秦宗红完成，双方形成承揽合同关系。谭华中的家属与原告谈妥损害赔偿相关事宜后，在原告未离场的情况下指示秦宗红开挖作业，具有一定的指示过错，应承担次要责任；再次，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告作为完全民事行为能力人，应当预见挖掘机作业现场存在较大的安全风险，但其放任自身处于该危险境地之下，存在过错，依法可以减轻侵权人的责任。综上分析，本院认为王甫析、谭华中、秦宗红的责任比例按2：2：6承担较为适宜。二、关于原告损失的合理项目和数额认定问题。原告的人身损害合理损失项目和数额包含：1.住院治疗期间的医疗费24137.61元有发票为证，予以认定。2.护理费结合重庆市西南司法鉴定所的鉴定意见认定7200.00元（120.00元/天×60天）。3.住院伙食补助费认定2040.00元（60.00元/天×34天）。4.营养费参照医嘱和原告的伤情酌情认定300.00元。5.因鉴定产生的费用问题，原告自行委托形成的鉴定意见书虽未被采信，但其中护理时限的鉴定意见与重庆市西南司法鉴定所的鉴定意见基本一致，该项目的初次鉴定费用600.00元和重庆市西南司法鉴定所的伤残项目鉴定费用975.00元应作为原告的损失予以认定，原告为鉴定花费的交通费、检查费等合计442.50元应纳入损失计算赔偿。另，原告主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金缺乏事实依据，本院不予支持。误工费因原告已年满67周岁，且有领取固定的养老金，在本案中也无证据证明本次受伤导致其收入减少，故对其主张的误工费，本院碍难支持。综上，王甫析的损失合计35695.11元（24137.61元+2040.00元+7200.00元+300.00元+1575.00元+442.50元），谭华中应承担7139.00元（35695.11元×20%），扣除已经支出的部分还应赔偿3139.00元（7139.00元-4000.00元）；秦宗红应承担21417.00元（35695.11元×60%），扣除已经支出的部分还应赔偿15442.00元（21417.00元-5000.00元-975.00元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告秦宗红于本判决生效后五日内赔偿原告王甫析15442.00元；二、被告谭华中于本判决生效后五日内赔偿原告王甫析3139.00元；三、驳回原告王甫析的其他诉讼请求。如债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1032.67元（原告已预交），由被告秦宗红负担120.00元，被告谭华中负担40.00元，原告王甫析负担872.67元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 员 陈静二〇二一年一月二十一日法官助理 谢剑书 记 员 谢洋