河北省大名县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）冀0425刑初13号 公诉机关河北省邯郸市大名县人民检察院。 被告人李红彬，男，1976年11月19日出生，汉族，群众，小学文化程度，农民，户籍所在地河北省保定市，现住本村。因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月20日被大名县公安局取保候审。2020年11月23日经本院决定，被大名县公安局执行逮捕。现羁押于大名县看守所。 辩护人赵志军，河北达公律师事务所律师。 大名县人民检察院以大检二部刑诉〔2020〕71号起诉书指控被告人李红彬犯非法经营罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大名县人民检察院检察员苑文斌出庭支持公诉，被告人李红彬及其辩护人赵志军到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年11月11日19时许，苑文普伙同王铁树（均另案处理）在均未取得《烟草专卖零售许可证》和《烟草专卖品准运证》的情况下，驾驶冀Ｆ×××××单排货车运输59包烟丝到大名县销售，行驶至邯郸市大名县米处被大名县烟草专卖局工作人员当场查获，当场查获烟丝1580.9公斤，经河北省烟草专卖局鉴定总价值95185.98元。其中50包烟丝（合计1329.8公斤，经河北省烟草专卖局鉴定总价值80067.25元）系从被告人李红彬处购买。被告人李红彬到案后自愿如实供述自己的罪行。 为证实上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了被告人李红彬的户籍证明，扣押物品清单，烟丝称重单，涉案烟草专卖品核价表，证人刘某1、刘某2的证言，同案犯苑文普、王铁树的供述，被告人李红彬的供述，辨认笔录，表现证明，认罪认罚具结书等证据。 公诉机关认为，被告人李红彬违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。 被告人李红彬对指控事实、罪名没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人赵志军辩称，对本案的定性不持异议，但认为被告人具有以下从轻、减轻处罚的情节：被告人李红彬具有自首情节，认罪态度好，自愿认罪认罚，一贯表现良好，系初犯，此次犯罪数额不大，社会危害性小。 经审理查明，2019年11月11日19时许，苑文普伙同王铁树（均另案处理）在均未取得《烟草专卖零售许可证》和《烟草专卖品准运证》的情况下，驾驶冀Ｆ×××××单排货车运输59包烟丝到大名县销售，行驶至邯郸市大名县米处被大名县烟草专卖局工作人员当场查获，当场查获烟丝1580.9公斤，经河北省烟草专卖局鉴定总价值95185.98元。其中50包烟丝，合计1329.8公斤，系从被告人李红彬处购买，经河北省烟草专卖局鉴定50包烟丝总价值80067.25元。 另查明，2019年12月20日，被告人李红彬到大名县公安局投案自首。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人李红彬的户籍证明，扣押物品清单，烟丝称重单，涉案烟草专卖品核价表，证人刘某1、刘某2的证言，同案犯苑文普、王铁树的供述，被告人李红彬的供述，辨认笔录，表现证明，认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李红彬违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关之指控成立。辩护人辩称之意见经查属实，予以采信。鉴于被告人李红彬具有投案自首情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。根据被告人的犯罪情节、认罪和悔罪态度，结合社区矫正机构出具的社会调查评估意见，适用社区矫正对其所居住社区没有重大不良影响，对被告人宣告缓刑符合法律规定。根据本案的情节、后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第四条之规定，判决如下： 被告人李红彬犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金五千元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李 雪 人民陪审员  张占英 人民陪审员  刘利红 二〇二一年一月二十七日 书 记 员  丹 丽 附相关法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额:(一)查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算;(二)查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算;(三)烟丝的价格按照第(二)项规定价格计算标准的一点五倍计算;(四)卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算;(五)非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算;目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。