安徽省滁州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖11刑终372号 抗诉机关（原公诉机关）安徽省明光市人民检察院。 原审被告人陈泽然，男，1988年1月2日出生，安徽省明光市人，汉族，初中文化，务工。户籍地安徽省明光市，经常居住地安徽省明光市。因涉嫌犯盗窃罪于2020年8月4日被明光市公安局刑事拘留，同年9月10日因明光市人民检察院决定不批准逮捕由明光市公安局释放并变更强制措施为取保候审。2020年11月12日经明光市人民法院决定逮捕，次日由明光市公安局执行逮捕，现羁押于明光市看守所。 辩护人司开臣,安徽丰乐律师事务所律师。 安徽省明光市人民法院审理明光市人民检察院指控原审被告人陈泽然犯盗窃罪一案，于2020年11月18日作出（2020）皖1182刑初227号刑事判决。宣判后，明光市人民检察院提出抗诉。本院受理后依法组成合议庭，于2021年1月13日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派检察员李光山、张文婷出庭履行职务，上诉人陈泽然及其指定辩护人司开臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：被告人陈泽然与被害人汤某系朋友关系，2020年7月初的一天，陈泽然趁在汤某家做客之机偷拿汤某家住宅钥匙并私下配制，欲趁汤某家中无人之时行窃。后被告人陈泽然多次进入汤某家进行盗窃。具体事实如下： 1.2020年7月13日上午，被告人陈泽然趁汤某家无人之际，使用私配钥匙进入汤某家中，将卧室衣柜抽屉内一条黄金项链、六包硬盒中华牌香烟及一包软盒中华牌香烟盗走； 2.2020年7月20日13时许，被告人陈泽然趁汤某家中无人之际，使用私配钥匙进入汤某家中，将卧室抽屉内三包硬盒中华牌香烟、一包硬盒冬虫夏草牌香烟盗走； 3.2020年7月31日5时许，被告人陈泽然趁汤某家中无人，进入汤某家中将卧室内的一块“小天才”牌儿童手表，厨房内的一部“苹果”牌平板电脑盗走，离开时陈泽然使用从汤某家中偷拿的电动车钥匙将汤某停放在单元楼下的电动车盗走。后陈泽然谎称该电动车为其本人所有，以580元的价格将所盗电动车卖与明光市居民魏某。 经明光市价格认证中心认定，被盗电话手表、平板电脑及黄金项链价值4068元，被盗电动车由于信息不详，未予认定。经调取明光市烟草专卖局对硬盒中华牌香烟、软盒中华牌香烟及硬盒冬虫夏草牌香烟的零售价格，被盗香烟总价为575元。2020年8月3日，被告人陈泽然经明光市公安局电话通知到案，并如实供述了上述犯罪事实。同年9月9日，陈泽然亲属赔偿被害人汤某6000元，汤某对陈泽然予以谅解。 原判依据发破案经过、到案经过、户籍证明、无违法犯罪证明、调取证据通知书、明光市烟草专卖局烟草专卖品核价表、明光市价格认证中心价格认定结论书、微信支付交易明细、接受证据材料清单、谅解书等书证，被害人汤某的陈述，证人杨某、魏某的证言，被告人陈泽然的供述与辩解，勘验、检查、辨认笔录，视听资料等证据认定上述事实，并认为：被告人陈泽然以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控成立。案发后，被告人陈泽然经公安机关电话通知到案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人陈泽然赔偿被害人损失并取得谅解，酌情可以从轻处罚；被告人陈泽然认罪认罚，可以从宽处理。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十四条之规定，判决：被告人陈泽然犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元。 明光市人民检察院抗诉及滁州市人民检察院支持抗诉提出：《刑事诉讼法》第二百零一条规定：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，特定情形除外。两高三部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》指出，对于事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名准确，量刑建议适当的，人民法院应当采纳，具有特定情形的，不予采纳。明光市人民检察院提出的量刑建议不属于不予采纳的情形，且一审法院的判决结果无法体现量刑建议明显不当。提请本院依法纠正。 陈泽然及其辩护人主要提出：明光市人民检察院量刑建议并无明显不当，请求二审法院从轻处罚。 经审理查明，原判所列陈泽然犯盗窃罪事实的证据均经庭审举证、质证、查证属实。二审期间，无证据推翻相关事实及证据，本院对原判认定的事实及所列证据依法予以确认。 针对检察机关抗诉、陈泽然及辩护人提出原判应采纳量刑建议的意见，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定:对于认罪认罚案件,人民法院依法作出判决时,一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议,但有不构成犯罪、违背意愿认罪、否认指控事实、变更指控罪名等五种情形的除外。本案中,原审被告人陈泽然认罪认罚,原公诉机关提起公诉时随案移送了认罪认罚具结书和量刑建议书,建议对陈泽然以盗窃罪判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金二千元,明光市人民法院审查后发函称与被告人徐乃兵盗窃一案量刑相比明显畸轻，明光市人民检察院遂调整量刑建议为有期徒刑六个月，并处罚金三千元。庭审中,陈泽然当庭认罪,对公诉机关量刑建议无异议,且明光市人民检察院调整后的量刑建议在法定幅度内,并无明显不当，本案亦没有《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定的例外情形,依法应采纳原公诉机关量刑建议。本院依法对检察机关、陈泽然及辩护人的此节意见予以采纳。 本院认为：原判认定原审被告人陈泽然犯盗窃罪的事实清楚,证据确实充分,定性准确,审判程序合法。案发后，陈泽然经公安机关电话通知到案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；陈泽然赔偿被害人损失并取得谅解，酌情可以从轻处罚；陈泽然认罪认罚，可以从宽处理。根据陈泽然的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、第二百三十六条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十四条之规定，判决如下： 一、撤销安徽省明光市人民法院(2020)皖1182刑初227号刑事判决; 二、上诉人陈泽然犯盗窃罪,判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人陈泽然被先行羁押37日，应予以折抵。即被告人陈泽然的刑期自2020年11月13日起至2021年4月5日止；罚金于判决生效后十日内一次性缴纳） 本判决为终审判决。 审判长 万 杰 审判员 隋鸿达 审判员 许 汪 二〇二一年一月二十二日 书记员 宋秋月 附:本案适用法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件,人民法院依法作出判决时,一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议,但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当,或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的,人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的,人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理: (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判; (二)原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。 携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。