贵州省兴仁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2322民初5424号 原告：安真祥，男，黎族，1969年2月11日生，贵州省普安县人，现住址:贵州省普安县。 委托诉讼代理人：潘龙为，贵州驰炫律师事务所律师，代理权限，特别授权。 被告：胥廷兵，男，汉族，1975年5月14日生，贵州省松桃县人，现住址：贵州省松桃苗族自治县。 被告：张森云，男，汉族，1969年5月8日生，贵州省松桃县人，户籍地：贵州省松桃苗族自治县。 被告：贵州博融养生城建设有限公司，住所地：贵州省兴仁市东湖街道办事处博融养生城D1栋，统一社会信用代码：91522322065761003X。 法定代表人：崔道明，系该公司经理。 委托诉讼代理人：周雁，女，汉族，重庆市涪陵区人，住重庆市涪陵区，代理权限，特别授权。 原告安真祥诉被告胥廷兵﹑张森云﹑贵州博融养生城建设有限公司（以下简称“博融公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告安真祥及委托诉讼代理人潘龙为﹑被告胥廷兵﹑被告博融公司委托诉讼代理人周雁到庭参与了诉讼，被告张森云经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安真祥向本院提出诉讼请求：判决三被告连带支付原告工程款103000元，诉讼费由三被告承担。事实与理由：2016年10月，二被告合伙承包了兴仁市博融养生城的工程，把其中的工程管网转包给原告施工，原告与胥廷兵签订施工合同一份。合同签订以后，原告便开始组织工人施工。该工程于2017年6月完工。之后原告多次找胥廷兵与张森云讨要工程尾款，但是被告却以博融公司未支付其工程尾款为由，一致未付原告工程款。后来，经原告多次催要，被告胥廷兵与张森云才与原告办理结算，经结算，被告胥廷兵与张森云尚欠原告工程尾款100000元，砌挡墙3000元。结算以后，被告张森云便要求原告把结算原件给他，张森云出面去找博融公司要工程尾款，请公司先把该笔欠款给原告，但是最后都没结果，原告依然没有拿到工程款。事后，原告与工友朱忠友多次找被告胥廷兵与张森云讨要尾款，但二被告以公司并未给工程款为由一直未付。为此，被告张森云还出具委托书，委托博融公司先支付原告10万元，因原告无工商银行卡，所以委托付款到朱忠友银行卡上，但是该款仍未给付。 胥廷兵辩称，我们是2015年进场，当时施工方是李成国，2016年和原告签订的施工合同，2017年我没来工地的时候，是他们和张森云签订的合同，和我签订合同前，他们已经和张森云产生了劳务关系。2017年张森云来博融施工没有通知我，公司支付了原告多少钱﹑产生什么费用我都不清楚，原告在这一年里没有和我联系过。完工后张森云与原告进行收方﹑结算也没有通知我到场。因为我们的主合同是张森云和博融公司签订的，张森云和博融结算也没有让我提供我和原告方所产生的账目清单。原告应该是和张森云发生的劳务关系，与我没有关系。张森云委托付款书，我没有签字，委托付款10万元不能作为结算清单，更不能让我来承担和分担。请求法院判决这笔款项由张森云承担，由博融代付，我和张森云是什么关系我自己都搞不清楚。 张森云未到庭参加诉讼，经电话询问称，我与胥廷兵是朋友关系，我们是合伙承包的。石桥生是介绍我们来做工程的。安真祥是胥廷兵找来的，我在工地负责管理。我与安真祥结算过的，他的账是我给他算的，总的工程款是9万多元，多好多我记不清了，含挡墙一共算十万元。委托付款书是我开的，账号是安真祥发给我的。欠安真祥的款我给胥廷兵讲过的，他知道的。 博融公司辩称，根据两被告和博融公司签订的合同书，第二款第六条约定，未经甲方同意，乙方不得将工程分包给第三者施工；第十四条第三款中约定，乙方将承包的工程转包或者分包一经发现，乙方应当向甲方支付违约金11万元，且甲方暂停支付工程款，同时，甲方有权单方面终止合同，如果因此发生法律纠纷，乙方应当承担支付甲方的诉讼费和律师费；第四条乙方不得以与甲方有关的任何理由和事项为借口拖欠民工工资，乙方的施工队伍中应付工资应由乙方自行解决，与甲方款项支付无任何关联。有关的起诉与我公司无任何关系。 本院经审理认定事实如下，2015年9月15日，被告博融公司（甲方）与被告张森云（乙方）签订《博融养生城室外管网施工合同书》，约定甲方将博融养生城一期工程室外综合管网未完工程劳务发包给乙方，承包方式为包工包料包机具。合同第二条2.6约定“未经甲方同意，乙方不得将本工程转包或分包给第三者施工。”第五条5.2约定付款方式“乙方垫资200万元，当完成工程总量达200万元的次月开始支付至已完工程量的80%，一期工程完工审核完成后三个月内支付至工程款的97%，余下3%作质保金，质保期壹年满后一个月内无息退还乙方。”第六条6.1约定“甲方每次支付工程款时，乙方应先行提交项目所在地发票及完税证明，否则甲方有权拒付工程款。”第十四条14.4约定“乙方不得以与甲方有关的任何理由和事项为借口拖欠民工工资；乙方施工队伍中民工工资应由乙方自行解决，与甲方款项支付无任何关联。”张森云签订合同承包工程后，与胥廷兵合伙做。2016年10月17日，被告胥廷兵（甲方）与原告安真祥（乙方）签订《施工合同》，约定甲方将博融养生城一期工程管网施工承包给乙方，乙方负责沟槽清平、管道安装、支木、包封，每米单价45元，按条计算，强弱电按包封好不计管多少，每米45元，检查井每口价250元、雨水井每口价50元含盖井盖完工。甲方按进度结算乙方工程款，收方后15日支付上月工程款的60%，剩下40%完工验收格15日内一次性结清。合同签订后，原告便组织工人施工。由于胥廷兵与张森云发生矛盾，张森云离开工地，工地由胥廷兵负责管理至2017年1月24日，期间胥廷兵已支付安真祥126000元。之后工地由张森云来管理。原告所做工程于2017年6月完工。之后经原告与张森云结算，张森云认可欠原告工程尾款包含挡墙合计为100000元。此后，经原告多次催要，张森云于2020年9月11日出具《委托付款书》，委托博融公司付款100000元给原告，收款账户为原告工人朱忠友的账号。但事后至今被告张森云、胥廷兵仍未给付原告该款。 另查明，被告张森云与博融公司至今未进行工程结算，张森云也未按合同约定向博融公司开具税务发票。 上述事实有原、被告陈述及原告所举证据身份证、被告《博融养生城建设有限公司》企业查询表、原告安真祥与被告胥廷兵签订的《施工合同》、张森云出具的《委托付款书》、原告与胥廷兵的通话录音；被告胥廷兵所举证据领条十张；被告博融公司所举证据《博融养生城室外管网施工合同书》。上述证据综合印证了博融公司将工程承包给被告张森云与胥廷兵，张森云与胥廷兵又将该工程部分分包给原告，张森云、胥廷兵尚欠原告10万元工程款的事实。本院均予以采信。 本院认为，被告胥廷兵﹑张森云合伙承包工程后与原告签订《施工合同》，原告与二被告之间构成建设工程分包合同关系。二被告与原告均无建筑施工资质和劳务用工资质，且二被告违反与被告博融公司所签合同的约定，未经博融公司许可私自分包，故该《施工合同》应认定为无效合同。但原告已按合同约定施工结束并交付被告使用，原告请求按照合同约定支付工程款，应予支持。本案争议焦点为：一﹑被告博融养生城和胥廷兵是否应当承担责任；二﹑原告主张欠款为103000元是否成立。焦点一、本案《施工合同》由胥廷兵与原告签订，但胥廷兵与张森云是合伙关系，且张森云也明知原告是合同相对人并为原告办理工程结算。为此，应认定胥廷兵与张森云均为原告的合同相对人，根据合同相对性原则，均应承担对原告的付款责任。原告请求张森云、胥廷兵二人给付欠款，理由正当，予以支持。被告博融公司是发包人，承包人是张森云与胥廷兵，张森云、胥廷兵至今未与博融公司结算，也未举证证实博融公司尚欠其工程款为多少，且未按合同约定先行向博融公司提交发票及完税凭证，博融公司对被告张森云、胥廷兵的付款条件不成就。为此，原告请求博融公司对张森云和胥廷兵所欠工程款承担连带给付责任无法律依据，且博融公司在欠付工程款范围内承担给付责任的条件也不成就。对原告该项请求不予支持。博融公司辩解理由成立，予以采纳。焦点二、原告主张所欠工程款为103000元系由管网施工工程款100000元和砌挡墙的3000元构成，但仅有其陈述，无其他证据予以印证。被告张森云认可只欠原告100000元，与委托付款书载明金额一致，应以被告认可的金额为准。对原告主张的103000元不予支持，采纳被告张森云的辩解意见。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项﹑第六十条第一款﹑第一百零七条﹑第一百零九条﹑第二百六十九条﹑第二百八十六条﹑《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项﹑第二条﹑《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一﹑限被告张森云、胥廷兵于本判决生效之日起十日内连带给付原告安真祥100000元； 二、驳回原告安真祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2360元，减半收取1180，由被告胥廷兵和张森云负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在履行期限之日起两年内向本院申请执行。 审 判 员 何厚高 二〇二一年一月二十七日 法官助理 宋臣江 书 记 员 杨 丽