江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初11490号 原告：王钰婷，女，1978年11月3日出生，汉族，住南京市。 委托诉讼代理人：邱帅，江苏科腾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐培，江苏科腾律师事务所律师。 被告：南京虹桥饭店，住所地南京市。 法定代表人：梁观山。 委托诉讼代理人：李欲斌，江苏三法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶利，江苏三法律师事务所律师。 被告：南京元丰人力资源服务有限公司，住所地南京市。 法定代表人：卢苏红。 委托诉讼代理人：范隽。 委托诉讼代理人：曹建兰。 原告王钰婷与被告南京虹桥饭店（以下简称虹桥饭店）、南京元丰人力资源服务有限公司（以下简称元丰公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王钰婷及其委托诉讼代理人邱帅、徐培，被告南京虹桥饭店的委托诉讼代理人陶利，被告元丰公司委托诉讼代理人范隽、曹建兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王钰婷向本院提出诉讼请求：1.判令二被告继续履行劳动合同；2.确认原告自2018年11月5日起至今与被告虹桥饭店存在劳动关系；3.判令二被告支付原告2020年5月及6月工资共计5900元。事实和理由：王钰婷于2018年11月5日由虹桥饭店招聘入职，在虹桥饭店处从事总机工作。虹桥饭店将王钰婷的社保、工资等委托元丰公司代为缴纳及支付。最后一期合同期限为2020年1月1日至2021年12月31日，虹桥饭店、元丰公司均在劳动合同甲方处加盖公章。2020年5月29日，王钰婷收到元丰公司发出的单方解除劳动合同的通知书。此后与虹桥饭店、元丰公司多次协商未果，王钰婷经仲裁前置程序后诉至法院，请求判如所请。 被告虹桥饭店辩称，1.原告与被告元丰公司存在劳动关系，与虹桥饭店并不存在劳动关系且虹桥饭店处于停业状态不能提供相应的工作岗位。2.原告是与被告元丰公司签订的劳动合同，因此原告要求确认其与虹桥饭店存在劳动关系的请求不能成立。3.虹桥饭店已经以合法程序于2020年5月1日将原告退回元丰公司，因此被告虹桥饭店不应承担原告2020.5、6月工资。 被告元丰公司辩称，1.原告要求元丰公司继续履行劳动合同的主体不适格，其应当和虹桥饭店继续履行劳动合同。2.原告请求依法确认其与虹桥饭店存在劳动关系，也依法成立。3.所有劳动者均是虹桥饭店自主招录、自主使用。元丰公司和虹桥饭店建立的人事代理服务关系，依法成立符合法律规定，双方系人事代理关系，不存在虹桥饭店可以退回员工的行为。原告向虹桥饭店提供劳动，应由虹桥饭店承担支付工资的义务。 本院经审理认定事实如下：2009年4月1日，江苏汇友人力资源服务有限责任公司（以下简称汇友公司）（甲方、劳务派遣单位）与虹桥饭店（乙方、实际用工单位）签订《劳务派遣协议书》，约定甲方向乙方派遣劳务人员若干，派遣期限自2009年4月1日起至2011年12月31日止。协议到期，如乙方继续需要派遣，则双方再续签劳务派遣协议。乙方安排甲方派遣人员从事的生产（工作）岗位或劳务项目是饭店服务。后汇友公司将劳务派遣工作调整给元丰公司继续管理服务。 2019年12月19日，元丰公司（甲方、人事外包企业）、王钰婷（乙方、职工）签订一份《劳动合同书》，约定该合同采取固定期限，合同期2年，自2020年1月1日起至2021年12月31日止。乙方在虹桥饭店（实际用工单位）的服务岗位从事工作。甲方享有与实际用工单位相同或相近岗位劳动者同工同酬和福利待遇的权利。甲方不得克扣实际用工单位支付给乙方的劳动报酬。甲方与实际用工单位商定的乙方工资发放日为每月15日，乙方工资由甲方发放、委托实际同工单位直接发放。元丰公司、虹桥饭店在甲方处加盖公章，王钰婷在乙方处签字。 王钰婷于2018年11月入职，在实际用工单位虹桥饭店服务岗位工作。虹桥饭店（甲方、实际用人单位）、元丰公司（乙方、人事工作代理单位）先后签订两份《人事工作代理协议》，期限分别为2015年10月1日起至2018年9月30日、2019年1月1日至2020年12月31日。代理内容为代签劳动合同、代缴社保、代缴公积金，代申报工伤事故和申报医药费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，代申报生育保险、代发劳务工资和代缴个税。甲方要求缴社保人员应签订劳动合同，劳动合同与乙方签订。乙方向甲方收取人事代理服务费为工资总额的4%。在人事代理工作期间，由于甲方新增代理人员，其劳动合同期限超过本协议期限的，本协议期限顺延至代理人员合同到期时终止。劳务协议签订人员工作期限随人事代理协议终止而终止。人事代理协议在执行过程中，如遇工程施工或不可抗力等情况导致甲方停业，不能履行本合同，应及时通知对方，本协议自行终止，双方不再另外向对方支付违约金和赔偿金，并妥善处理终止合同的有关事宜。甲方承担所代理劳务人员解除劳务合同所支付的费用。 根据王钰婷提交的银行流水显示，王钰婷在2018年12月至2020年5月期间的工资发放情况为，2018年12月1820.03元、80.03元；2019年1月2389.93元、99.93元；2019年2月2209.78元、169.78元；2019年3月2479.63元、79.63元；2019年4月2479.50元、198.50元；2019年5月2807.35元、126.35元；2019年6月2436.20元、2496.20元；2019年7月2406.39元、2466.39元；2019年8月2490.75元、2609.75元；2019年9月2434.11元、2566.11元；2019年10月2391.16元、239.16元；2019年11月3120.60元、152.60元；2019年12月2295.23元、161.23元；2020年1月2515.80元、1081.80元、2281.80元；2020年2月2536.16元、2602.16元；2020年3月102.16元、2356.52元；2020年4月1761.24元；2020年5月1765.60元。月平均工资为3343元。庭审中，王钰婷陈述虹桥饭店、元丰公司均有发放工资。王钰婷主张其月平均工资为2950元，本院予以确认。 2020年4月29日，虹桥饭店向元丰公司发出一份通知，称由于虹桥饭店自2020年1月22日起至今一直处于停业状态，决定自2020年4月30日解除与元丰公司签订的《人事工作代理服务协议》，并于2020年5月1日退回全部代理人员，要求元丰公司做好与代理人员清退相关手续，并告知代理人员工资发放至2020年4月30日等。 2020年4月30日，元丰公司向虹桥饭店发出《通知》的复函，元丰公司拟于2020年5月6月通知劳动者作出解除劳动合同的决定；2020年4月30日前完成向人力资源和社会保障部门及工会的报备工作；2020年5月20日前完成相关行政部门解除劳动关系手续等。2020年4月30日,元丰公司向南京市人力资源和社会保障局申请报备与员工解除合同的事项,行政部门认为元丰公司没有主体资格并未受理该报备。 2020年5月26日，虹桥饭店向元丰公司发出一份关于代理人员6月份社保、公积金缴纳工作函的通知，要求元丰公司将社会保险和公积金继续缴纳至2020年6月。 2020年4月虹桥饭店因故暂停营业，对劳务派遣人员进行了退工处理。2020年5月28日元丰公司向王玉婷发出一份《关于解除王钰婷劳动合同的通知书》，称王钰婷与元丰公司及虹桥饭店订立劳动合同，合同期限自2020年1月1日至2021年12月31日，用工单位是虹桥饭店。虹桥饭店自2020年1月22日起一直处于停业状态，虹桥饭店已书面告知元丰公司解除服务协议，同意按照法律规定解除劳动关系、支付经济补偿金，现通知王玉婷2020年4月30日解除双方劳动合同等等。王钰婷称于2020年5月29日收到上述解除劳动合同的通知书。 因王钰婷，元丰公司、虹桥饭店为劳动关系起止时间、经济补偿等问题未能协商一致，王钰婷向南京劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求继续履行劳动合同；确认王钰婷与虹桥饭店之间自2018年11月15日至2020年8月13日期间存在劳动关系；元丰公司、虹桥饭店支付2020年5、6月工资5900元（2950元×2）。2020年9月15日南京仲裁委作出仲裁裁决书，以仲裁请求依据不足等为由，驳回原告的仲裁请求。王钰婷收到该仲裁裁决书后不服，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。 本院认为，当事人的合法权益受法律保护。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案原、被告订立书面劳动合同，原告实际在虹桥饭店处工作的事实，可以证明原告提供劳动、接受被告虹桥饭店管理、虹桥饭店实际发放工资。元丰公司与虹桥饭店订立《人事工作代理服务协议》，建立人事工作代理服务关系，双方在协议起始明确载明虹桥饭店委托元丰公司代理有关人事工作，虹桥饭店承接劳动者劳动关系。元丰公司与原告签订的劳动合同上也加盖有南京虹桥饭店的公章，元丰公司之后也向原告披露过与南京虹桥饭店的关系，其与原告之间进行的为受托行为，相应的法律后果应由虹桥饭店承担，故在元丰公司与虹桥饭店建立人事代理关系之后，原告与虹桥饭店建立直接的劳动合同关系。元丰公司向原告发出解除劳动合同通知的时间为2020年5月28日，原告认可收到该通知为次日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面方式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。由于2020年初受到新冠肺炎影响，虹桥饭店一直停业，经由元丰公司协调后，原告不愿意提前解除劳动合同，元丰公司遂向原告发出提前解除劳动合同通知书，本院确认双方劳动合同关系于2020年5月29日解除。故原告与虹桥饭店建立劳动关系的时间为2018年11月5日至2020年5月29日。虹桥饭店因受疫情及经营困难影响暂停营业至今，元丰公司就裁员已向工会进行报备，虹桥饭店愿意支付经济补偿金等相关待遇、原告要求履行劳动合同已不具备继续履行条件。原告要求继续履行劳动合同的诉讼请求，于法无据，本院不予以支持。 关于工资。本案中，双方之间的劳动关系已经于2020年5月29日解除且无法继续履行劳动合同条件的情况下，被告虹桥饭店应支付原告王钰婷2020年5月工资2950元。原告要求被告支付2020年6月工资的诉请于法无据，本院不予以支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第七条、第十条、第十六条、第四十条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、确认原告王钰婷与被告南京虹桥饭店在2018年11月5日起至2020年5月29日期间存在劳动关系；       二、被告南京虹桥饭店于本判决生效之日起十日支付原告王钰婷2020年5月工资2950元； 三、驳回原告王钰婷其他诉讼请求。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 员 张广鲁 二〇二一年一月二十九日 法官助理 华 瑾 书 记 员 张 利