西安铁路运输法院     刑 事 判 决 书       （2020）陕7102刑初57号     公诉机关西安铁路运输检察院。   被告人蒋某荣，曾用名蒋某，女，1958年2月28日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，户籍所在地陕西省渭南市，住西安市雁塔区，退休，因涉嫌非法占用农用地罪，于2019年9月19日被西安市公安局鄠邑分局刑事拘留，因涉嫌非法占用农用地罪，于同年10月16日经西安市鄠邑区人民检察院批准，次日被西安市公安局鄠邑分局逮捕，西安铁路运输检察院于2020年7月31日决定取保候审，同日由西安市公安局鄠邑分局执行，本院于2020年9月9日决定取保候审，由西安市公安局雁塔分局执行。   辩护人吴栋，陕西连邦律师事务所律师。   辩护人闫红伟，陕西连邦律师事务所律师。   西安铁路运输检察院以西铁检诉刑诉[2020]44号起诉书指控被告人蒋某荣犯非法占用农用地罪，于2020年8月6日向本院提起公诉，经陕西省高级人民法院指定本院管辖，本院于2020年9月7日依法适用简易程序立案审理，同年10月21日将该案转为普通程序。本院于2020年11月23日召开庭前会议，并于2021年1月13日组成合议庭公开开庭审理了本案。西安铁路运输检察院指派检察员强海涛、赵小娜出庭支持公诉，被告人蒋某荣及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。   西安铁路运输检察院指控：2008年4月，被告人蒋某荣得知西安市未央区XX村准备开发建设小产权房，后通过巩某某（另案处理）、葛某乙（另案处理）与葛某甲（原XX村党支部书记，另案处理）见面，向葛某甲提出在XX村开发建设的意向。双方商谈后葛某甲应允蒋某荣在XX村开发建设。后唐某某（另案处理）、蒋某荣成立陕西某某置业有限公司（已注销），唐某某为某某公司法定代表人，蒋某荣为某某公司股东。陕西某某置业有限公司与西安市未央区XX村签订联合建设协议。协议签订后，陕西某某置业有限公司唐某某、蒋某荣等人在明知未办理任何土地审批手续的情况下仍然在该地块上开发建设小产权房，房屋建成后对外销售从中牟利，该地块占股比例为蒋某荣40%、唐某某30%、葛某甲占干股20%、葛某乙占干股5%、巩某某占干股5%。经土地部门鉴定，某某公司实际占用XX村土地为61.19亩。建设后期唐某某、蒋某荣、葛某乙、巩某某四人认为该项目有利可图。后由葛某乙出面与未央区XX村XX村主任王某某（已死亡）商议，占用与某某园项目相连的XX村土地继续进行开发建设小产权房。经查，该项目共占用未央区XX村土地71.88亩，其中53.47亩为唐某某、蒋某荣、葛某乙、巩某某四人共同出资合伙开发建设，该地块占股比例为唐某某30%、蒋某荣30%、葛某乙20%、巩某某20%。XX村剩余18.41亩土地由葛某乙、巩某某二人出资合伙开发建设。被告人蒋某荣在XX小区XX村、XX村农用地共计114.66亩。以上项目建设完成后，被告人蒋某荣获利500余万元，用于购买曲江新区XX小区房屋一套、该小区车位一个、汽车一辆。以上房产、车位、车辆已被公安机关查封、扣押。经西安市自然资源和规划局鉴定，申请鉴定宗地位于未央区XX街道北晨（辰）村，占地面积：133.07亩。依据西安市未央区徐家湾、新寺2006年变更调查分幅土地利用现状图显示：耕地47.78亩，园地64.82亩，水域及水利设施用地7.81亩，其他农用地8.18亩，交通运输用地4.48亩；根据《未央区土地利用总体规划图（1997-2010年）（局部）》成果显示：基本农田区119.90亩，水域13.17亩。宗地上修建建筑物与构筑物、地面水泥硬化等，属在耕地上建筑物与构筑物占用破坏类型。该宗地建筑物与构筑物拆除、地面平整、土地复垦与整理难度极大，属于对耕地种植条件、水域及水利设施的严重破坏。   公诉机关为上述指控提供了相应的证据，认为被告人蒋某荣违反土地管理法规，非法占用农用地建设小产权房，数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人蒋某荣自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请依法判处。   被告人蒋某荣对公诉机关指控的犯罪事实无异议并自愿认罪认罚。被告人蒋某荣的辩护人提出被告人具有自首的法定从轻情节且签署了认罪认罚具结书，主观恶性小，主动交纳环境修复费用、具有悔罪情节，依法可以从轻处理，处置案涉房产应区分其前夫的合法份额等辩护意见。   经审理查明，2008年前后，被告人蒋某荣通过他人找到原未央区徐家湾街办北晨（辰）村（以下简称北晨村）党支部书记葛某甲（另案已判决），商议在该村集体土地上建设房地产出售牟利。后葛某甲等人将北晨村集体土地交由由唐某某（另案处理）、蒋某荣等人以陕西某某置业有限公司（以下简称某某公司，唐某某为公司法定代表人，蒋某荣为股东）的名义进行建设开发。后唐某某、蒋某荣等人又取得相邻的XX村集体土地继续通过某某公司进行房地产开发建设。在仅支付土地款、并未实际取得土地使用审批手续的情况下，某某公司先后在上述土地上建设多栋楼房出售牟利，并将该非法建设的楼群命名为“某某园”小区，后更名为XX村XX社区”。其间葛某乙等人单独建设了18.41亩，蒋某荣未参与。某某公司于2014年2月被吊销营业执照。经鉴定，案涉宗地位于未央区XX街道北晨（辰）村，占地面积133.07亩，其中基本农田区119.90亩，水域13.17亩。宗地上修建建筑物与构筑物、地面水泥硬化等，属在耕地上建筑物与构筑物占用破坏类型，该宗地建筑物与构筑物拆除、地面平整、土地复垦整理难度极大，属于对耕地种植条件的严重毁坏。   另查明，被告人蒋某荣建设、销售“某某园”小区房产期间购买保时捷凯宴（车牌号陕AXXXXX、发动机号码M06ECCB06103）一辆，购置位于西安市XX小区XX幢XX单元XX号商品房及该小区2-E-006地下车位。2016年9月30日蒋某荣与其配偶余某某协议离婚，该房产归男方所有。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：   1.土地犯罪案件移送书、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证实本案的案件来源。   2.蒋某荣户籍证明、抓获经过，某某公司工商登记信息，证明被告人蒋某荣的身份信息，案涉某某公司已被吊销营业执照，蒋某荣经办案民警口头传唤主动到案如实供述系自首等事实。   3.联合建设协议、北晨村相关会议记录、市新农办发(2018)8号文件，证明蒋某荣等人以某某公司的XX村XX园XX小区的事实。   4.证人唐某某、葛某甲、葛某乙、巩某某等人证言，证实蒋某荣等人以某某公司的名义占用北晨村、XX村XX园XX小区的经过。   5.西安市自然资源和规划局关于未央区XX街道北晨（辰）村第五社区（某某园）耕地破坏程度的鉴定意见、西安市国土资源局浐灞分局关于未央区XX街道北晨（辰）村第五社区（某某园）耕地破坏程度初步鉴定意见、国土浐灞分局关于第五社区（某某园）耕地破坏程度初步鉴定意见的有关情况说明、国土浐灞分局2020年1月15日关于某某园所占宗地权属的情况说明、第五社区（某某园）违法用地勘测定界技术报告、1997-2010年未央区土地利用总体规划图（局部）、未央区新寺2006年变更调查分幅土地利用现状图、未央区徐家湾2006年变更调查分幅土地利用现状图，西安市自然资源和规划局2020年12月15日出具的认可勘测报告、套合规划图内容的情况说明、该局认可套合的徐家湾2006年变更调查分幅土地利用现状图及涉案宗地2006年、2007年无变化的情况说明，鄠邑区人民法院（2020）陕0118刑初87号刑事判决书、西安市中级人民法院（2020）陕01刑终540号刑事裁定书等，证明案涉宗地的位置、地类，被破坏的面积、毁坏程度。   6.葛某乙现场指认照片、指认笔录，葛某乙面积示意图，某某园小区占地建设楼栋分布图，证明葛某乙等人单独在XX村占用18.41亩土地后续建设某某园小区住宅，蒋某荣未参与。   7.陕西铭建司法鉴定所司法鉴定，不动产登记表、商品房买卖合同，机动车信息查询结果单、购车合同，发票、收款收据，评估资料，银行交易流水等，证明侦查机关查封、扣押的车辆、商品房、地下车位系被告人蒋某荣在建设、销售“某某园”房产期间购买。   被告人蒋某荣在开庭审理过程中的供述与上列证据相吻合，足以认定。   关于辩护人提交的证据审查评判如下：1.合同书、结算票据，证明被告人蒋某荣主观恶性较小；2.诊断证明、体检报告、病例，证实被告人患有癌症；3.收款收据、招商银行交易明细、工资发放表、证明、离婚协议、离婚证，证明案涉房产系蒋某荣和余某某婚内取得的夫妻共同财产，余某某有经济收入并偿还了相应按揭贷款，协议离婚后该房产归余某某所有，后续贷款由余某某偿还，对涉案房屋余某某的合法份额应予以考虑；4.车位转让协议、收据，证明案涉车位的转让情况。上述证据控辩双方均予认可，法庭予以采信。   本院认为被告人蒋某荣违反土地管理法的规定，非法占用基本农田开发建设房地产，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人蒋某荣犯非法占用农用地罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人蒋某荣的辩护人提出蒋某荣具有自首的法定从轻情节且签署了认罪认罚具结书，主观恶性小，主动交纳环境修复费用、有悔罪情节，依法可以从轻处理的辩护意见。经查，该辩护意见符合案件事实，本院予以采纳。经西安高新区工委政法委员会对被告人蒋某荣进行调查，被告人符合实施非监禁刑罚实行社区矫正的条件，可适用缓刑。某某公司建设并销售“某某园”小区房地产期间，被告人蒋某荣购买的保时捷凯宴（车牌号陕AXXXXX、发动机号码M06ECCB06103）一辆应予没收，购置位于西安市XX小区XX幢XX单元XX号商品房及该小区2-E-006地下车位，其本人的相应份额应予追缴（该商品房首付款736687元、离婚前共偿还的按揭贷款累计1254946.53元，车位购置价格169500元，均系蒋某荣与其前夫余某某婚姻存续期间共同财产，蒋某荣份额占50%，共计1080566.77元）。   依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：   一、被告人蒋某荣犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四十万元；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在判决生效后一个月内向本院缴纳。）   二、扣押的保时捷凯宴（车牌号陕AXXXXX、发动机号码M06ECCB06103）应予以没收，由公安机关依法处理；   三、查封的西安市XX小区XX幢XX单元XX号商品房及该小区2-E-006地下车位，其中蒋某荣的相应份额，共计人民币一百零八万零五百六十六元七角七分（￥1080566.77元）应予追缴，上交国库；   四、其余查封、扣押、冻结的财物由查封、扣押、冻结机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于西安铁路运输中级法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份         审判长  杨娜   审判员  王嘉   审判员  王玮   二                             二○二一年一月二十日     书记员  亢璐      1          附法律条文：   《中华人民共和国刑法》   第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻;   (二)有悔罪表现;   (三)没有再犯罪的危险;   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第三条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚:   (一)非法占用耕地"数量较大"，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。   (二)非法占用耕地"造成耕地大量毁坏"，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。     2020710257195802281816016121291958022804431161000077003872620200907          1