湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂11民终94号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。住所地：黄冈市黄州大道**教育优秀人才安居小区商住楼**。统一社会信用代码：9142110067645212X1。负责人：黄恒，该公司经理。委托诉讼代理人：舒勤，湖北齐安律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：周东升，男，1954年12月20日出生，汉族，住湖北省浠水县，被上诉人（原审被告）：朱学志，男，1968年9月25日出生，汉族，住湖北省浠水县，被上诉人（原审被告）：浠水县绿然保洁有限责任公司。住。住所地：浠水县绿杨乡冷水井村街道一社会信用代码：91421125331877827G。法定代表人：段志雄，该公司经理。被上诉人（原审被告）：浠水县绿杨乡人民政府。住。住所地：浠水县绿杨乡一社会信用代码：114211250112824296。法定代表人：虞小松。上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称阳光财保黄冈支公司）因与被上诉人周东升、朱学志、浠水县绿然保洁有限责任公司、浠水县绿杨乡人民政府机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院（2020）鄂1125民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保黄冈支公司上诉请求：请求撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判，本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：周东升住院期间护理费用过高应予调整至居民服务业标准计算，周东升系农村户籍，事故发生时已满65周岁，不应计算误工费。本案有两个伤者，另一伤者周晶晶也提起诉讼并一审判决未生效，两案之间相互影响相互关联，错误认定事实及适用法律均会对两案赔偿比例及赔偿数额产生影响。周东升、朱学志、浠水县绿然保洁有限责任公司、浠水县绿杨乡人民政府均未作答辩。周东升向一审法院起诉请求：一、请求判令第朱学志、浠水县绿然保洁有限责任公司、浠水县绿杨乡人民政府赔偿周东升各项损失共计93835．96元，当庭变更为79650．64元；二、请求判令阳光财保黄冈支公司在保险限额范围内对周东升的损失79650．64元承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由朱学志、浠水县绿然保洁有限责任公司、浠水县绿杨乡人民政府、阳光财保黄冈支公司承担。一审法院认定事实：2019年1月19日7时许，朱学志驾驶无号牌东风小霸王牌环卫车在中大线S201浠水县绿杨乡绿杨村八组道路中间处理垃圾后，在右转弯回正车头朝英山方向行驶过程中，与沿英山县往浠水县方向车道行驶的周东升驾驶的无号牌二轮摩托车（后座乘客周晶晶）发生碰撞，造成周东升、周晶晶受伤，两车受损的道路交通事故。该事故经浠水县公安局交通警察大队事故认定：朱学志承担本次事故全部责任，周东升、周晶晶无责任。周东升受伤后即被送往浠水县人民医院治疗，经诊断为：左尺骨骨折、左髂骨骨折、左手指开放性损伤、头皮裂伤、肋骨骨折、右肱骨大结节撕脱骨折。周东升在该院住院治疗35天（2019年1月19日-2019年2月23日）出院，住院期间聘请护工进行护理，支出护理费6500元。出院医嘱：全休3个月，加强功能锻炼，定期复查，不适随诊。周东升因伤治疗共支出医疗费23496．82元。2019年7月13日，周东升经浠水嘉嘉法医司法鉴定所鉴定其损伤不构成伤残；后期治疗费12000元；误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。浠水县绿然保洁有限责任公司先行垫付鉴定费2000元。同时查明，涉案肇事车辆系浠水县绿杨乡人民政府所有，由浠水县绿然保洁有限责任公司实际使用和管理，浠水县绿然保洁有限责任公司雇佣朱学志驾驶该车辆从事垃圾清理运输。浠水县绿杨乡人民政府业已针对该车向阳光财保黄冈支公司投保交强险和商业三者险（责任险限额为100万），且不计免赔，事故发生在保险期限内。另查明，本次交通事故另一受害人周晶晶医疗费用赔偿限额项下损失218762．43元，在交强险医疗费用赔偿限额范围内分配赔偿额8545．10元［218762．43元÷（37246．82元＋218762．43元）×10000元］；伤残赔偿限额项下损失187667．12元，在交强险伤残赔偿限额范围内分配赔偿额100110．07元［187667．12元÷（18539．73元＋187667．12元）×110000元］。一审法院认为，朱学志驾驶机动车违反交通管理法规，忽视交通安全，与周东升驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成周东升受伤，并负事故的全部责任，对本次事故发生存在过错，依法应当承担赔偿责任。朱学志系因执行浠水县绿然保洁有限责任公司安排的工作任务从事垃圾清理运输过程中致周东升损害，其侵权责任依法应由作为用人单位的浠水县绿然保洁有限责任公司承担。基此，周东升主张赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费，于法有据，应予支持。同时，因浠水县绿杨乡人民政府针对涉案车辆业已向阳光财保黄冈支公司投保机动车交通事故第三者责任强制保险和商业三者险，且事故发生在保险期间。阳光财保黄冈支公司依法应当首先在机动车交通事故第三者责任强制保险限额范围内承担赔偿责任，超出机动车交通事故第三者责任强制保险限额的部分，依法在商业三者险范围承担赔偿责任；仍有不足的，由浠水县绿然保洁有限责任公司承担赔偿责任。浠水县绿杨乡人民政府对事故的发生并无过错，不应对周东升损害承担侵权责任。周东升住院治疗35天，出院医嘱建议休息三个月，一审法院认定其误工时间为125天；周东升主张的护理费，因其并未举证证明其因伤而丧失生活自理能力，故一审法院按照其实际住院治疗的天数确定护理期限；根据周东升就医治疗实际，一审法院酌情认定交通费300元。治疗周东升伤情的医疗机构没有需加强营养的相关医嘱，因此，周东升主张营养费，不予支持。阳光财保黄冈支公司抗辩鉴定费、诉讼费不属保险公司理赔范围，符合法律规定，一审法院予以采纳。周东升医疗费用系因伤治疗需要而发生，故一审法院对阳光财保黄冈支公司关于扣减非医保用药的抗辩意见依法不予采信。周东升主张的住院伙食补助费、交通费等过高，应予酌减。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《湖北省道路交通事故赔偿标准》，一审法院确认周东升事故损失为57786．55元。具体包括：医疗费用赔偿限额项下损失37246．82元，其中医疗费23496．82元、后续医疗费12000元、住院伙食补助费1750元（50元／天×35天）。伤残赔偿限额项下损失18539．73元，其中护理费6500元、交通费300元、误工费11739．73元（34280元／年÷365天／年×125天）。其他损失鉴定费2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条之规定，遂判决：一、阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在机动车第三者责任强制保险的限额范围内赔偿周东升的事故损失11344．83元（医疗费用赔偿限额范围内分配赔偿额1454．90元＋伤残赔偿限额范围内分配赔偿额9889．93元）。二、阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在第三者责任商业保险限额范围内赔偿周东升的事故损失44441．72元（57786．55元-11344．83元-2000元）。上述一、二项共计55786．55元，限于判决生效后三日内履行完毕。三、浠水县绿然保洁有限责任公司先行垫付的鉴定费2000元由其自行承担。四、驳回周东升其他诉讼请求。案件受理费738元（周东升已预交），减半收取369元，由浠水县绿然保洁有限责任公司负担，亦限于上述期限一并支付周东升。本院二审期间，阳光财保黄冈支公司、周东升、朱学志、浠水县绿然保洁有限责任公司、浠水县绿杨乡人民政府均未向本院提交证据。经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，首先，关于上诉人主张周东升护理费、误工费的损害赔偿认定错误的问题。1、护理费。本案中通过病历所载的周东升伤情，包括住院治疗及手术记录、出院医嘱，结合2019年5月21日DR检查情况，周东升虽未构成伤残，但骨折愈合后需取出内固定物，需住院进行手术治疗，故一审法院酌定6500元无不当，本院予以维持；2、误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”、第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”规定，周东升虽年满65周岁，无固定工作单位，无养老保险，但其未丧失劳动能力，以耕种农田为收入，一审法院认定其存在误工并按照农林牧副渔工资标准计算误工损失并无不当。其次，关于上诉人主张本案有两伤者，另一伤者案件同本案相互影响关联。本院认为，在处理本案中，对案涉相关人员项下赔偿限额范围内分配比例已依法作了调整，故阳光财保黄冈支公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费738元，由阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  詹光源审判员  朱 卫审判员  郑 蕾二〇二一年一月二十九日书记员  黄天颖