西安市临潼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0115民初5355号 原告：魏某锋，男，1971年4月28日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。 委托诉讼代理人：卫少华，北京市康达（西安）律师事务所律师。 被告：郭某浪，男，1973年2月20日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。 被告:王某，男，1975年10月24日出生，汉族，农民，住渭南市富平县。 被告：伍某生，（又名伍某子），男，1985年2月8日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。 被告：刘某强，男，1974年12月5日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。 原告魏某锋与被告郭某浪、王某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月3日立案受理后，在审理过程中，原告魏某锋于2020年12月7日申请追加伍某生、刘某强为共同被告，本院于2021年1月11日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏某锋及其委托诉讼代理人卫少华，被告郭某浪、王某、伍某生、刘某强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告魏某锋向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告医疗费34547.64元、营养费2700元、住院伙食补助费1840元、误工费54000元、护理费10720.36元、伤残赔偿金72196元、精神抚慰金3000元、被抚养人生活费14108.4元、交通费1000元、残疾辅助器具238元，以上合计194350.4元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。后原告将医疗费变更为27463.28元。事实及理由：2020年7月，原告魏某锋经刘某强介绍，到被告郭某浪与被告伍某子承包的位于富平县XX镇XX工地给被告王某家盖房，劳务费300元/日，按日结算。原告在该工地连续工作数日，直至7月18日上午8时左右，因工地完全缺乏安全防护措施，原告在工地干活时从二楼瓦房上摔至地面，经120急救送往富平县医院抢救，经诊断为：1.开放性颅脑损伤、左侧额颞顶部硬膜下血肿、左侧额颞顶部硬膜外血肿、左侧额叶及右侧颞叶脑挫裂伤、颅骨多发骨折并气颅形成、蛛网膜下腔出血、左侧额部头皮挫裂伤；2.全身多处软组织损伤。2020年10月12日，西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心[2020]临鉴字第402号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.魏某锋受伤后致开放性颅脑损伤，行开颅血肿消除术，构成十级伤残；2.魏某锋误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期评定为90日。原告在工头郭某浪的带领下为被告王某建房，提供劳务，双方事实上已经形成雇佣关系。原告作为雇员在雇佣活动中受伤，被告郭某浪、伍某生作为雇主应当承担赔偿责任，不存在免责事由。被告王某将自家三层楼房建造工程发包给不具有施工资质的被告郭某浪，应承担连带赔偿责任。郭某浪仅支付部分医疗费后就再无过问，导致原告自负27463.28元。原告为治病负债累累，故诉至法院。 被告郭某浪、伍某生辩称，该工程是伍某生承包的，伍某生与被告王某签有建房合同，被告郭某浪负责收料、进料、联系工人等工作，由伍某生支付工资。2020年7月18日上午7时左右，原告经领工人刘某强带领到被告承包的位于富平县XX镇XX村的被告王某家建房，在领工人还未来得及给工人安排工作，原告擅自违规从2楼上到3楼，二楼有搭建好的脚手架给工人使用，但事发当天，原告并未使用脚手架上3楼，而是手扳着施工房屋对面瓦房上的墩子上3楼，因刚下过雨，其手扳着的砖突然掉落，使其摔伤。原告作为多年施工经验的工人，未从备好的脚手架上楼，而在刚下过雨的情况下，明知存在安全隐患却擅自攀爬到施工房屋对面瓦房的墩子上3楼才使其摔伤，原告擅自违规操作，未尽到合理注意义务而导致事故发生，其应承担主要责任。被告虽无承包资质，但作为房主的王某却选择被告为其建房，存在选任过失，应承担次要责任。被告刘某强作为该工地领工，其对现场安全监督不到位，应承担次要责任。被告已支付原告医药费35000元，无需再支付原告任何费用。原告因本次事故产生的费用其中医疗费应以正式发票为准。住院伙食补助费应按照每天50元标准计算；对原告主张的营养费无异议；护理费首先应以护理人员的实际收入为准；误工费按照每日150元标准计算；残疾赔偿金按照农村居民标准计算应为24652元，被抚养人生活费按照农村标准计算；精神抚慰金无法律依据；交通费、残疾辅助器具费、鉴定费以票据为准。综上，原告应承担主要责任，被告伍某生、郭某浪及其他被告承担次要责任的划分标准进行赔付，因被告已垫付35000元，对多支付原告的费用应予返还。 被告王某辩称，其工程承包给了被告伍某生，双方签有合同，但一层房屋建好后其又临时要求再加盖两层，总共盖了三层。事发当天伍某生给其打电话说下雨不干活了，后来上午七点左右，刘某强又把工人拉来了，因为天比较黑，其去开灯，没有看见工人是怎么上房的，只看见原告从上面掉下来了，原告没有按照规定路线上房，而自己选择从瓦房上，然后就从瓦房掉下来了，出事时正在盖二楼，因其和伍某生签合同明确约定如果发生事故其不承担任何责任，其可以承担一小部分责任，不承担过多责任。 被告刘某强辩称，其是根据郭某浪要求从人市上找人给郭某浪干活，其在劳务市场叫的原告，之前，原告在王某家干过活，中间有一段时间没来，后来在来干活的第一天就出事了。事发当天，其把工人拉到王某家，郭某浪打电话说下雨不干活了，这时其他工人就告诉其原告从房上掉下来了，其也是打工的，是郭某浪给付工资，因为郭某浪不知道谁是大工小工，所以郭某浪每天把钱给被告刘某强，由被告刘某强负责给工人支付。原告受伤与被告刘某强无关，被告刘某强不承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并载卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的鉴定意见书，被告虽不认可，但未提供相应证据予以佐证，故对其主张不予采信。对原告提供的村委会证明，无法到达其证明目的，无法证实其常年在城市居住生活情况。对原告提供的朱明亮证明、被告提供的惠权利证明，因证人均未出庭，不符合证据形式要件，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告伍某生承包了被告王某位于富平县XX镇XX村XX层楼房建房工程，双方签有施工合同，合同约定施工安全事故由乙方（伍某生）负责，与甲方（王某）无关。在施工过程中，双方口头协议将房屋加盖至三层。郭某浪在伍某生承包的该工地从事收料、进料、联系工人等工作。被告刘某强根据被告郭某浪要求找来原告魏某锋等工人从事建筑施工。2020年7月18日上午7时左右，刘某强带领魏某锋等工人来到王某家干活，正值当天下雨，魏某锋从新盖楼房二楼处紧邻的旧瓦房向三楼上楼过程中滑落，从天井掉落至一楼受伤。当天被送往富平县医院，主诊断为：开放性颅脑损伤；其他诊断为：1.左侧额颞顶部硬膜下血肿、左侧额颞顶部硬膜外血肿、左侧额叶及右侧颞叶脑挫裂伤、颅骨多发骨折并气颅形成、蛛网膜下腔出血、左侧额部头皮挫裂伤；2.全身多处软组织损伤。入院治疗23天（2020年7月18日至2020年8月10日），花费医疗费62777.96元。2020年10月12日，原告委托西北政法大学司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期进行了司法鉴定。2020年10月22日，西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心[2020]临鉴字第402号法医学鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人魏某锋受伤后致开放性颅脑损伤，行开颅血肿消除术，构成十级伤残；2.被鉴定人魏某锋误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期评定为90日。花费鉴定费1560元。期间，被告伍某生垫付医疗费33000元。 另查明，原告魏某锋系农村户口，被扶养人2人，分别为其儿子魏某某，2002年XX月XX日出生，其母亲方某某1951年XX月XX日出生。在审理过程中，经本院主持调解，因被告不同意调解，致调解未能成立。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告之间构成何种法律关系？二、原告魏某锋损失的法定数额以及责任承担方式？本案中，原告魏某锋在被告伍某生承包的工地干活，按日领取劳动报酬，双方之间形成事实上的雇佣关系。依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。魏某锋在施工现场摔伤，伍某生作为雇主，对魏某锋在雇佣活动中遭受的人身损失应当承担赔偿责任。但原告魏某锋作为完全民事行为能力人，且长期从事建筑施工作业，应当预见下雨后的瓦房较为危险仍选择从该处通过，自身未尽到合理的注意义务，对损害结果的发生亦存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本院结合双方各自的过错程度，依法酌定被告伍某生承担70%的赔偿责任，原告魏某锋自负30%的责任为宜。被告王某自建三层住宅，应严格执行《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的有关规定，选用具有相关资质的承包人，但其将工程发包给不具备建筑资质的伍某生，亦具有相应的过错。根据最高人民法院关于《人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第二款规定：“...雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”故被告王某作为发包人，应与伍某生承担连带赔偿责任。原告魏某锋主张的医疗费符合法律规定，依法予以支持，具体数额，以本院核定为准。原告主张的误工费，因其系无固定收入者，结合其工作性质、工作时间及收入等具体情况，本院酌定误工费按照每日150元标准计算，共计27000元（150元/天×180天）；原告主张的护理费、伙食补助费、营养费，结合鉴定意见书及本地消费水平，认定护理费每日100元，计9000元（100元/天×90天）、住院伙食补助费每日50元，计1150元（50元/天×23天）、营养费每日30元，计2700元（30元/天×90天）；原告主张以城镇居民标准计算伤残赔偿金，但其提供的证据无法达到其证明目的，综合原告的住所地、事发时工作地等情况，伤残赔偿金应按照陕西省2019年农村居民人均纯收入12326元计算，伤残赔偿金为：12326×20年×10%=24652元；原告主张的被扶养人生活费，应根据被扶养人住所地，按照2019年度陕西省农村居民消费性支出10935元／年计算，原告的被扶养人有2人，原告之子魏某某，事发时17周岁，原告及其妻子为其抚养人，其被扶养人生活费为10935元×10%×（18-17）÷2=546.75元，原告之母方某某，69岁，共有原告等两个孩子，其被扶养人生活费为10935元×10%×（20-9）÷2=6014.25元，故被扶养人生活费共计6561元；原告主张的交通费1000元，其提供的票据与其就医情况无法对应，但确系治疗所必须的花费，结合原告就医距离及陪护情况，本院酌定500元；原告主张的精神抚慰金3000元，结合原告伤残等级，该数额适当，本院予以支持，原告主张的残疾辅助器具，因无相关证据佐证，不予支持。综上，魏某锋的合理损失有：医疗费62777.96元、误工费27000元、护理费9000元、住院伙食补助费1150元、营养费2700元、交通费500元，被扶养人生活费6561元，伤残赔偿金24652元，合计134340.96元，被告伍某生承担70%，计94038.7元。被告伍某生已预付的33000元，应予以扣除。对被告辩称的原告受伤系不按要求从脚手架上楼的主张，因无相关证据佐证，本院不予采信。对原告主张与被告郭某浪之间存在雇佣关系，应当由郭某浪承担赔偿责任的诉请，无确实充分的证据予以佐证，本院不予采信。对原告主张由被告刘某强承担赔偿责任的诉请，因刘某强作为介绍人，亦同样受雇于被告伍某生，其对损害结果的发生没有过错，不应承担赔偿责任。对被告王某辩称不承担责任与法相悖，本院不予采信。综上，为了维护安定和谐的生产生活秩序，切实保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项、《建设部关于加强农村住房建设技术服务和管理的意见》第六条、《建筑工程质量管理条例》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、之规定，判决如下： 一、伍某生于本判决生效后三十日内一次性赔偿魏某锋医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费共计94038.7元（含被告伍某生已垫付的33000元）； 二、王某对伍某生上述应赔偿魏某锋的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费共计94038.7元（含被告伍某生已垫付的33000元）承担连带赔偿责任； 三、郭某浪、刘某强不承担赔偿责任； 四、驳回魏某锋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4187元，减半收取计2094元，鉴定费1560元，共计3654元(魏某锋均已垫付)，伍某生负担884元，王某负担884元，魏某锋负担1886元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判员  杨金艳 二〇二一年一月二十七日 书记员  刘 颖