山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁17民再135号 再审申请人（原审被告）：单县鲁天太阳能科技开发有限公司，住所地山东省单县经济技术开发区园艺路与樊楼路交汇处。统一社会信用代码：91371722676813781X。 法定代表人：岳红，执行董事。 委托诉讼代理人：李刚，山东彰理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李文深，山东彰理律师事务所律师。 被申请人（原审原告）：张守明，男，汉族，1968年11月18日出生，住山东省单县。 委托诉讼代理人：张秀柱，山东法运律师事务所律师。 再审申请人单县鲁天太阳能科技开发有限公司(以下简称鲁天公司)因与被申请人张守明民间借贷纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2018）鲁1722民初161号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年9月21日作出民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人鲁天公司的委托诉讼代理人李文深、被申请人朱雷一的委托诉讼代理人张秀柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲁天公司再审请求：1、撤销山东省单县人民法院（2018）鲁1722民初161号民事判决书；2、一审及再审费用由被申请人承担。事实和理由：鲁天公司在2019年3月才得知本案，并于2019年3月19日委托广西公明司法鉴定中心对案涉的主要证据进行鉴定。广西公明司法鉴定中心2019年3月31日出具的桂公明司鉴文字[2019]第070号司法鉴定意见书证实，涉案《借条》、《担保借款合同书》及《借据》上许彦清（曾用名徐涛）、芦静的签名均非本人所签，鲁天公司印章亦非该公司真实印章。原审认定案件事实的主要证据是伪造的，上述司法鉴定意见作为新证据可以推翻原审判决。另补充：原审法院没有向鲁天公司住所地进行直接送达和邮寄送达，而是将诉讼文书寄到岳红的个人身份证地址，退回后即进行公告送达，送达程序严重违法。一审判决书也未经其他方式送达，直接以张贴公告的方式进行送达，没有在报纸上公告，属违反法定程序。一审庭审时审判组成人员违法，根据庭审笔录记载，开庭时只有两名审判人员参与了审理，违反了合议庭组成规定。 张守明答辩称：1、再审申请人提交的鉴定意见书是其单方委托做出，鉴定意见书所载明的鉴定人员已超过执业期限，不具有鉴定资质，检材的来源、鉴定机构的选择、鉴定过程被申请人均没有参与，该鉴定结论不具有真实合法性，不能作为定案依据。2、原审诉讼过程中已进行了合法送达，再审申请人缺席庭审是对其诉讼权利的放弃，被申请人原审所提交的证据能够证明案涉借条的真实性，再审申请人仅凭不具有真实合法性的上述鉴定结论，无法否认案涉借据中的签名是再审申请人本人所签的事实。3、岳红是鲁天公司的法定代表人和董事长，原审在穷尽其他办法没有送达的情况下，邮寄给公司的法定代表人并无不当。原审审判笔录并不能证明只有两名审判员，对审判笔录不应断章取义，应当全面审查。 张守明向原审法院起诉请求：1、判令二被告偿还借款本金60万元及利息（分别从借款之日按月利率2%计算至判决书指定的还款之日）；2、诉讼费用由被告承担。 原审法院认定事实：张守明自2005年从事煤炭生意。被告鲁天公司法定代表人为岳红，监事为许彦清，岳红与许彦清系夫妻关系，许彦清与本案证人吴某认识较早。因被告鲁天公司经营需要，许彦清通过吴某向原告多次借款，分别为2010年4月19日借款20万元、2010年5月19日借款30万元、2010年11月26日借款10万元，共计60万元。三次借款均为现金交付，未约定还款期限，约定借款月利率为5%，三份借据均由许彦清书写、签名、并盖有被告鲁天公司公章、法定代表人个人私章。对于第二次30万元的借款，双方签订担保借款合同书一份，约定岳红、芦静为担保人，担保范围包括借款本金、利息、违约金、损失及实现债权的费用，并约定用位于“单县开发区园艺路与凡楼路交汇处的单县鲁天太阳能科技开发有艰公司现有房地产提供担保”，但未办理抵押登记。 原审法院认为：许彦清为本案借款的经办人，其为被告鲁天公司的监事，被告鲁天公司在三份借据上均盖有公章及法定代表人私章，原告以现金方式履行了出借义务，原被告之间的民间借贷关系合法有效。借款时原、被告双方对借款期限未作约定，原告可以要求被告在合理期限内偿还借款。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，本案原被告双方约定的借款月利率为5%，超过法律规定的上限，超过年利率24%的部分不予保护。被告应当偿还借款本金及按年利率24%计算的利息。被告鲁天公司未提出答辩意见，也未提供抗辩证据，经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，系其对自身诉讼权利的处分，一审法院依法缺席判决，由此对其产生的不利法律后果，其应当自负。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：被告单县鲁天太阳能科技开发有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告张守明本金60万元及相应利息（利息计算：以本金20万元为基数、自2010年4月20日至本判决指定的还款之日、按月利率2%计算；以本金30万元为基数、自2010年5月20日至本判决指定的还款之日、按月利率2%计算；以本金10万元为基数、自2010年11月27日至本判决指定的还款之日、按月利率2%计算）。案件受理费9800元，由被告单县鲁天太阳能科技开发有限公司负担。上述费用原告已垫付，待被告履行本判决确定的义务时一并支付原告。 再审申请人在再审审查期间提交两份证据：1、自行申请的鉴定意见；2、在单县法院调取的单县公安局出具的鲁天公司的印模复印件。拟证明：本案借款合同和借据中的签名和印章都是伪造的。再审审理阶段补充提交一份加盖广西公明司法鉴定中心印章的单页证据材料。拟证明：出具鉴定意见书时，刘晓剑是有鉴定资质的，原鉴定意见书中刘晓剑的资质证书复印件是工作失误造成的，由新提交的复印件代替。 被申请人质证认为：对加盖广西公明司法鉴定中心印章的证据材料有异议，再审申请人没有提供原件予以核对，载明的有效期间与鉴定意见书中的资格证书复印件并不吻合、衔接，该鉴定中心在复印件上盖章无法证明该复印件的真实性。其他证据的质证意见同再审审查期间的质证意见。如再审申请人单方申请的鉴定结论可以作为新证据使用，那么任何一个案件都可以以此规避申请再审的期限。 本院审查认为，广西公明司法鉴定中心出具的桂公明司鉴文字[2019]第070号司法鉴定意见书系再审申请人单方委托作出，被申请人提出异议，且鉴定时使用的检材为复制件，对该鉴定意见不予采纳。再审申请人虽提交了鲁天公司印模复印件，但不能证实案涉借据中加盖的鲁天公司印章系被申请人伪造的，且被申请人作为交易相对人，并不负有对公章真实性进行实质审查的义务，对该证据亦不予采纳。 为查明案件事实，本院依法通知当事人本人到庭接受询问，并告知其不到庭的法律后果，被申请人按照通知时间到庭接受调查，再审申请人单县鲁天公司未到庭。 经再审审理查明，案涉借款发生时，许彦清与芦静为夫妻关系。鲁天公司的法定代表人岳红与芦静为母女关系。原审法院向再审申请人鲁天公司的法定代表人岳红邮寄送达开庭传票等诉讼文书被退回后，又于2018年1月18日在鲁天公司大门口、法院公告栏张贴了开庭公告。 本院对原审判决认定的其他事实予以确认。 本院再审认为，本案争议焦点是：1、原审送达程序是否适当。2、再审申请人与被申请人之间是否存在民间借贷关系。 关于争议焦点1，经审理认为，原审法院向再审申请人鲁天公司的法定代表人岳红邮寄送达开庭传票等诉讼文书被退回后，又于2018年1月18日在鲁天公司大门口、法院公告栏张贴了开庭公告，送达程序并无不当，不存在严重违反法定程序之情形。再审申请人称原审送达程序严重违法不能成立，本院不予支持。另外，原审审判组织的组成也符合法律规定，再审申请人称原审合议庭组成人员违法不能成立。 关于争议焦点2，经审理认为，根据被申请人在原审提交的担保借款合同、借条，证人吴某的证言，结合当事人的陈述，本院确信再审申请人因公司经营需要，先后三次向被申请人借款共计60万元并已实际交付的事实存在具有高度可能性，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款的规定，对该事实依法应予认定，据此，再审申请人与被申请人之间借贷关系成立，再审申请人对案涉借款应当承担偿还责任。再审申请人虽称案涉担保借款合同、借条中的签名非本人所签，印章非鲁天公司印章，但未提交有效的新证据予以证实，对其主张依法不予支持。 另外，再审申请人还申请对案涉借据中的签名、印章的真伪进行鉴定，本院审查认为无鉴定之必要，对其申请依法不予准许。 综上所述，再审申请人的再审请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第一款的规定，判决如下： 维持山东省单县人民法院（2018）鲁1722民初161号民事判决。 再审申请费9800元，由再审申请人单县鲁天太阳能科技开发有限公司负担。 审判长  李学军 审判员  陈尔森 审判员  张秀云 二〇二一年一月二十八日 书记员  赵 晗