海南省文昌市人民法院   刑事判决书   （2021）琼9005刑初10号   公诉机关海南省文昌市人民检察院。   被告人符基帅，男，1996年6月16日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地海南省文昌市，捕前住文昌市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月27日被文昌市公安局刑事拘留；同年9月30日经文昌市人民检察院批准，于同日被文昌市公安局执行逮捕。现羁押于文昌市看守所。   文昌市人民检察院以文检刑诉[2020]47号起诉书指控被告人符基帅犯开设赌场罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。文昌市人民检察院指派检察官陈小姣出庭支持公诉，被告人符基帅到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2019年12月15日至2020年5月25日，被告人符基帅充当赌博网站“大亨互娱”的代理，并在其微信朋友圈邀请符某1、符某2、薛某等人注册会员登录“大亨互娱”手机APP，共发展下线48个，通过即时通讯结算平台转账加分、退分提现，进行网络赌博活动，赌资通过其本人支付宝账户进行结算并抽取赌资的5%作为提成。   经北京中瑞诚会计师事务所有限公司海南分所司法会计鉴定审计报告鉴定，2019年12月15日至2020年5月25日，被告人符基帅在“大亨互娱”充当代理期间累计接收赌资金额363，311.98元，赔付赌资金额313，809.95元，非法获利49，502.3元。   公诉机关认为，被告人符基帅充当赌博网站代理并接受投注，累计接收赌资363，311.98元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人符基帅到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人符基帅自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议对被告人符基帅以开设赌场罪判处有期徒刑三年，并处罚金3万元至5万元。   公诉机关提交到案经过、人口信息基本项查询、前科查询证明、现场检测报告书、微信聊天记录、扣押清单、关于海南省文昌市公安局调取“2020.8.7”文昌东阁符基帅利用网络开设赌场案相关证据的复函、电子证据数据告知书及获利数据、输赢数据、下级获利数据、下级输赢数据、下级注册数据、注册数据、银行流水清单、微信截图及聊天证明、微信支付交易明细、支付宝转账记录；证人符某2、符某1、薛某、许某、符某3的证言；被告人符基帅的供述和辩解；司法会计鉴定审结报告、扣押、冻结银行卡账户的证明等证据证实。   被告人符基帅对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。   本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。   另查明，2020年8月27日，公安民警在文昌市文城镇将被告人符基帅传唤至文昌市公安局东阁派出所接受调查，并扣押被告人符基帅苹果牌手机二部、银行卡一张。   公安机关依法查询并冻结被告人符基帅名下银行卡，即开户行：平安银行；账号（卡号）：×××，冻结金额：127.71元。   本院认为，被告人符基帅充当赌博网站代理并接受投注，累计接收赌资363，311.98元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人符基帅到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人符基帅自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关的量刑意见适当。扣押被告人符基帅的苹果牌手机二部和查封冻结银行卡内（卡号：×××）资金127.71元，系其实施赌博犯罪的作案工具及赌资，依法应予以没收，上缴国库，因未随案移送，依法应当由扣押、冻结机关负责处理；扣押的银行卡系被告人符基帅个人的银行开户账户，依法应予退还其本人，因未随案移送，依法应当由扣押机关负责处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（三）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：   一、被告人符基帅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0二0年八月二十七日起至二0二三年八月二十六日止。罚金款限于本判决生效之日起十日内缴纳。）   二、扣押被告人符基帅的苹果牌手机二部和冻结银行卡内（卡号：×××）资金127.71元，予以没收，上缴国库，依法由扣押、冻结机关负责处理。   三、扣押被告人符基帅的银行卡1张，退还被告人符基帅，依法由扣押机关负责处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 陈玫玫   人民陪审员 欧开武   人民陪审员 庞 诞      二〇二一年一月二十九日   书记员 周世文   附相关法律条文:   《中华人民共和国刑法》   第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。   最高人民法院、最高人民检察院、公安部   关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见   一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准   利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的"开设赌场"行为：   （一）建立赌博网站并接受投注的；   （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；   （三）为赌博网站担任代理并接受投注的；   （四）参与赌博网站利润分成的。   实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：   （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；   （二）赌资数额累计达到30万元以上的；   （三）参赌人数累计达到120人以上的；   （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；   （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；   （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；   （七）招揽未成年人参与网络赌博的；   （八）其他情节严重的情形。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》   第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。   涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。