河北省承德市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）冀08刑终32号 原公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘相位，男，1986年1月17日出生，满族，大专文化，兴隆县交通局临时聘用人员，户籍地河北省承德市双桥区，住承德市双桥区。2020年1月17日因涉嫌犯故意杀人罪被承德市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，经承德市双桥区人民检察院批准，于同年1月22日被承德市公安局高新技术产业开发区分局执行逮捕。现羁押于承德市看守所。 辩护人张佳延，河北联耀律师事务所律师。 河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人刘相位犯故意杀人罪一案，于2020年9月16日作出（2020）冀0802刑初243号刑事判决。被告人刘相位不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2020年1月16日11时许，被告人刘相位来到阳光四季城海棠苑14号楼1202室前妻张某家中看望二人孩子，被被害人张某拒之门外，刘相位因此心生怨气并离开。当日13时许，刘相位再次来到张某家门口，张某开门，刘相位进入后一边扬言杀死张某、一边进入厨房拿起一把锯齿面包刀捅刺张某身体下部两次，其中一刀刺中张某身体左臀部。在张某倒地后，刘相位第三次捅刺张某，刺中张某身体背部，此后刘相位又以掐脖方式对张某进行侵害。在刘相位对张某侵害期间，张某母亲白某2拦劝解，趁刘相位再次进入厨房之机，张某、白某1等人离开现场。张某离开现 场后打电话报警，并到承德医学院附属医院就诊，经诊断为：1、开放性胸部损伤，2、皮肤软组织裂伤。2020年4月8日承德市公安局高新技术产业开发区分局刑侦大队委托承德市第一司法医学鉴定中心对张某的伤情进行司法鉴定，2020年4月11日该鉴定机构出具［2020］临鉴字第016号鉴定意见书，认定张某的损伤程度为轻伤一级。 张某、白某1等人离开阳光四季城海棠苑14号楼1202室后，被告人刘相位曾打开房门，但并未逃离现场。2020年3月13日，被告人刘相位父母代某与被害人张某达成赔偿协议，对被害人的损失进行了赔偿。同日，被害人张某出具了刑事谅解书，同意对刘相位予以谅解，请求对被告人免予追究刑事责任或对其从轻处罚。 原判认定上述事实，有下列证据予以证实： 1、物证：被害人张某受害时穿戴的衣物、锯齿面包刀、剪刀，证明被害人受害的事实、作案工具等情况。 2、书证 （1）到案经过，证实被告人刘相位系传唤到案； （2）常住人口数据信息单，证明被告人已达到刑事责任年龄； （3）被告人刘相位与被害人张某的离婚登记审查处理表、离婚声明书、离婚协议书、结婚登记声明书等，证实被告人与被害人的身份关系； （4）张某急诊病历，证实被害人张某因被告人的行为所受伤情； （5）刑事谅解书，证实被告人家属与被害人就赔偿问题达成一致协议，被害人对被告人予以谅解； （6）赔偿协议，证实被告人家属与被害人就赔偿问题达成一致协议，被害人对被告人予以谅解。 3、证人证言 （1）证人白某12020年1月16日的证言：2020年1月16日中午12点左右，我和我女儿张某、外孙子刘子骞我们在承德市高新区14号楼1202室家里做饭，我女儿张某和前女婿刘相位打电话，我听电话里说刘相位想 把儿子刘子骞接过去待几天，我女儿不同意。我跟我女儿张某说：“刘相位要接儿子你就让他接回去待几天，你们两个别斗气了。”然后我女儿张某又给刘相位打电话让他过来接刘子骞，张某给刘子骞打电话的时候他们两个就在电话里争吵起来了，我听见我女儿说：“你现在也不管孩子”应该俩人争吵了有一两分钟，我就听见刘相位在楼道说话的声音，然后我就让张某给刘相位开门让他把刘子骞接过去待几天，张某过去给刘相位开门了，我和张某在门口边上，刘相位进屋就说：“张某今天我弄死你。”然后刘相位向厨房走去，从厨房的墙上拿了一把面包刀（刀口带锯齿，长20多厘米），我看见刘相位拿了一把刀，我赶紧就把厨房的门给关上了，因为厨房的门没有锁，刘相位从里边拽了一会把门给拽开了，刘相位拿刀冲向张某，把张某按坐在客厅的地板上，张某嘴里一直喊“疼”，我到客厅拽着刘相位拿刀的右手，并告诉刘相位让他别做傻事，刘相位嘴里喊着：“我要弄死你什么的”我一直拽着刘相位的右手，不知道怎么的刀从刘相位的手里掉在了地上，然后刘相位就用双手掐张某的脖子，并说“我要掐死你”。我一直掰刘相位的手，持续了有10分钟左右的时间，我把刘相位的手给掰开了，又把刘相位压在张某身上的腿推开，然后我就让张某快跑，张某就跑出去了，然后我把刀拿起来，拽着我外孙子刘子骞也跑出去了，我在楼道里顶着门，刘相位从里边一直推门砸门，过了一会没有声响了，我就拽着我的外孙子到消防通道躲着，一会刘相位就从屋里出来了，不知道上哪去了，我也不敢出去，一直在消防通道躲着，没过一会刘相位又回来上屋里了，后来警察就来了。 （2）证人白某12020年1月17日的证言：2020年1月16日中午12点多快1点的时候，刘相位给我女儿张某打电话，张某没听到，因为张某的手机总是设置静音模式，当时我在客厅待着，张某跟我说看到她手机上刘相位的未接电话，刘相位可能要接孩子。我对张某说那你赶紧给他回个电话，孩子这两天报的学习班也都结课了，想接就让他接。张某就给刘相位回了个电话，结果俩人就在电话里嚷起来了，我听 着我女儿张某在电话里跟刘相位说，你们也不管孩子，还要看孩子，反正他们就围绕看孩子的事情在电话里吵了半天。正好也到中午了，我就去厨房要做饭，我就听着刘相位在我家门口跟张某打电话呢，在这个时候，刘相位就开始砸门，我就跟张某说，快给他开门去，让孩子回他爸那待几天。我听着刘相位砸门，孩子也挺害怕，我就领着孩子回卧室了。张某把家门开了以后，就听着刘相位嚷嚷着就进来了，我就从卧室出去了。我从卧室出来以后就看到刘相位在厨房拿着刀呢，我就着急把厨房的门关上了，想阻止刘相位从厨房出来。当时张某站在我的身后，我推着厨房的门，但是我没有刘相位的力气大，刘相位就把厨房的门拉开了，我记着刘相位冲着张某说：今天我要把你弄死了。这个时候张某从厨房往客厅的方向跑，刘相位右手拿着一把20多厘米的切面包的刀朝着张某冲过去了，我在刘相位的身后，当时我有点慌，我就看着张某倒在客厅茶几和电视的中间的位置，刘相位也蹲在张某的旁边。我听着刘相位说：我今天要把你一家整死了，整死了你还有个闺女呢。我就劝刘相位让他别冲动。张某在倒地以后就边哭边喊疼，当时刘相位在背对着电视的位置，张某在背对着客厅的窗户的位置，我在背靠着厨房门的位置，我们三个形成了一个三角形的位置关系。我这个时候就开始劝刘相位，刘相位情绪也不稳定，刘相位就用双手掐张某的脖子，刘相位嘴里还是嚷嚷着要杀张某。我就用双手使劲掰开了刘相位掐着张某的手，当时我特别急，脑子一片空白，我忘了我是怎么让张某跑出去的，我就记着我对着张某喊快跑，张某起身往出跑的时候，我就看着张某身后有一把刀，我就把刀拿起来了。张某跑出去以后，我记着刘相位当时跑到厨房，我听着刘相位说要拿菜刀，这个时候我就领着我的外孙子从家里跑出去了。张某当时都已经跑了，我和我外孙子在门外，我用手顶着门把手，因为我家的防盗门是里边的门把手往下压，门外的门把手也会跟着往下去，我用手顶着门外的门把手的话，里边就不容易开开。刘相位一直就在门内骂，具体骂的什么我也记不清了。我把从家里捡起来的刀插到我家门外管道的缝隙里了，然后我领着孩子就躲 了楼道的消防安全门门后，把门关上了，刘相位这时把我家的门就打开了。我听着声刘相位从家里出来了，我听着有走道的声音，但是没几分钟刘相位好像又回来进家了。我和孩子就一直待在楼道的消防安全门后边，后来警察就来，事情经过就是这样的。因为刘相位不怎么顾家，在外边也欠着账，刘相位和张某就协议离婚了。离婚的时候也是好聚好散，在出这个事情十多天前，当时张某、刘相位和孩子还一起吃了顿中午饭，吃完饭刘相位领着孩子还出去玩着。事发当天，就是因为刘相位想接孩子回兴隆县，张某一开始没接电话引发起来的这个事情。我跟着警察回去做笔录的时候，接到医院的电话，说我是让我去医院签字，我打车到了市附属医院北院后才知道张某受伤了。我到医院的时候张某身上的伤口已经让包上了，一共两处伤，这两处伤都在一面，但具体左边还是右边我忘记了，一处是在后背上，一处是在屁股上。我虽然没看到刘相位捅张某的过程，但当时刘相位拿刀追张某了，张某的伤应该是刘相位拿刀捅的。我看到的刘相位就拿了一把刀。刘相位拿的刀是张某买来切面刀的刀，这个刀当时放在厨房一进门右手边的墙上挂着的。刀身是细长的大概有20厘米，带有锯齿，是黑色的刀把，刀尖挺锋利的带有弧度。我记着刘相位一进我家门的时候说要整死张某；张某刚倒在客厅嘴里喊疼的时候，刘相位说过一次要杀我们全家；刘相位在客厅掐张某脖子的时候说过一次要弄死张某，我记着的就这三次。 4、被害人张某的陈述：刘相位是我前夫，我们在2018年1月3日离婚的，我们有个儿子，今年刚5岁，叫刘子骞。因为快过年了，之前刘相位跟我打电话说要给我们的孩子接走上孩子奶奶家待几天。在2020年1月16日中午11时许，刘相位开始给我打电话，我没接。我在12时27分给刘相位回的电话，刘相位要把孩子接走，但是我不同意，因为孩子还要练习钢琴，让刘相位等几天，刘相位不同意。刘相位在这个期间敲我家的门，我就没开。之后刘相位就开始砸门，砸了一会我就把门打开了，刘相位从我家防盗门进来之后，用手就把我推开了，我记着刘相位嘴里喊着：要拿到杀了我， 刘相位从门口径直走进了我家位于防盗门右侧的厨房，拿了一把面包刀出来。我记不清我母亲白某1是什么时候从我家卧室出来的，但是我记着白某2拦刘相位从厨房内出来，但是没阻拦成功。刘相位右手持刀从厨房出来就冲着我来了，我就开始往客厅方向移动，当时我脑子一片空白，什么都记不清了，后来我感觉好像是有东西绊了我一下，我就倒在客厅电视和茶几的过道了，我只记着刘相位嚷嚷着：要杀了我，要杀了我全家。我记着白某1在客厅劝解刘相位的时候，我后背感觉到很疼，而且我记着刘相位还掐过我的脖子，是白某1把刘相位给拽开的。后来白某1和我们的孩子一直在劝刘相位，我用余光发现了刘相位拿的面包刀在我身体后的左边，我就想把这把刀弄到茶几底下，因为我担心刘相位再次伤害我。刘相位这时发现我要拿刀，应该是怕我要刺他，他就第二次往厨房的方向走，说是要拿菜刀杀了我。白某1这时就跑到厨房，挡住了厨房的门，回头跟我说让我快跑，我就从家跑出来了。我跑到楼下的一个洗车房借了个电话就报警了，我给我弟弟郭龙打了个电话，让郭龙送我去的附属医院南院，我到附属医院南院包扎的时候，才发现我左侧背部有刀口，我左侧臀部有刀口，后来我被附属医院南院送到了市里的附属医院，事情的过程就是这样的。我和刘相位离婚的时候，都没有和双方父母说，当时刘相位名下有一套在阳光四季城梧桐苑1号楼1单元2304的房子，因为刘相位在外面欠着账，他想拿房子办理贷款，但是他是黑户办不了，就把房子过户到我的名下了，我前后一共给了刘相位40多万用于偿还外面的欠款，后来刘相位的父母知道这个事情以后就想把房子要回去，我想着刘相位把我给他的40多万还给我，我就把房子还给刘相位。因为这个事情我们就一直僵持着，这是一个矛盾。还有就是刘相位本人和刘相位的父母不给孩子抚养费，还想看孩子，这是我和刘相位的第二个矛盾。2020年1月16日中午事发当天，刘相位去我家的目的是为了接孩子上孩子的奶奶家待几天。我不给刘相位开门是我不想让刘相位接孩子，不想让孩子上孩子奶奶家，因为他们不履行抚养孩子的义务。事发时，刘相位所持的面包刀是我在2019年6 月23日从“淘宝”购物网站上买的，买的目的是为了切面包用，这把面包刀平常挂在厨房内右侧墙上带有“磁吸”功能的置物架上。我记着事发时刘相位刺向我一次，但是我到附属医院南院包扎伤口的时候，发现我身上有两处刀口，所以我感觉刘相位应该持刀刺了我2次。当天事发后，我身体左侧的背部和身体左侧的臀部受伤了，身体左侧背部的这个刀伤导致我左侧肺部血气胸。我身上的两处伤都是刘相位持锯齿状面包刀刺伤的。事发时，除了我受伤外，没有别人受伤。刘相位除了持刀刺伤我之外，还双手掐我的脖子，我感觉刘相位用的力气特别大，我感觉我喘不上气了，当时掐了我多长时间我记不清了。当天我有记忆的是刘相位说了3次要杀了我之类的话，就是说：我要杀了你，我要拿菜刀杀了你，我要杀了你全家。刘相位说这些话的原因我感觉是刘相位当时已经失去理智了。当时，我拾起这把面包刀时是为了防止刘相位再次持刀伤害我。我家中有一把剪子，黑色手柄，不锈钢刀刃，比手掌大的一把剪子。剪子是我在商场2019年6月份购买的，当时买来是就是为了清洁鱼鳞，剪鱼肉用的，这把剪子平常也挂在厨房右侧墙壁带有“磁吸”功能的置物架上。 5、被告人刘相位供述和辩解：2020年1月16日早上9点多我从兴隆县做拼车来承德市想看孩子，我拿了我父母给孩子带的吃的，大概11点40分左右我到的承德市高新区，我在拼车上就不停地给我前妻张某打电话，但是一直无人接听，打了好多次。等我到阳光四季城海棠苑小区里面的时候，我看见张某的车在楼下停着，我就上楼了，她家在海棠苑14号楼1单元1202室。我到门口就听见我前丈母娘白某1和张某在说话，我就按了两下门铃，屋里面立刻就没声儿了。我又敲了一会门，呆了两分钟左右我就下楼了，因为我心里知道家里肯定是有人，就是不给我看门，我当时情绪就已经激动了，火儿就上来了，我自己克制着自己，我就下楼到外面的面馆吃了碗儿面，吃完饭我就回到我阳光四季城梧桐苑1号楼1单元2304室的家里休息了大概40分钟左右，这期间我还是给张某打电话但是一直没人接听。当时 时间大概是13点左右，我到了张某家门口，我又听见我儿子的说话声，我就按门铃，这时屋里立刻又没声儿了。我当时就挺生气，给张某打电话也没人接，给白某1打电话他也不接。我就到步行梯那里抽了根烟，这时张某就把电话给我回过来，态度十分不好的对我说：“你想咋着啊，你到底想干啥。”这类的话，我就说：“我想看孩子咋了。”张某说：“不行，啥时候给你打电话来接你再来。”我说：“这还有七八天过年了，你们还要去海南过年，明天就是小年了，你们去海南还提前三天走，我把孩子接回去跟他爷爷奶奶待两天。”张某说：“你这会儿想起来孩子了，早干嘛去了。”后来她就拿我和我父母对孩子的关注度不够刺激我，我们在电话里面就激烈地争吵起来了。等挂了电话，我当时就非常的生气了，控制不住自己了，我用力地踹了她们家门两脚，说：“牛逼，你们就别出来，我就在门口等着你。”这类的话，说完我就去步行梯那里抽烟去了，我抽着烟就听见张某她们家门开了，我就奔她们家去了，到她们家门口，张某在门里用一种特别看不起、蔑视的表情看我并说：“你想咋着。”我当时就非常的生气了，我一手拎着我妈给我儿子炸的那些丸子这类东西，另一手拿着我从楼下买的饮料，我把饮料扔出去想砸张某，但是没砸到砸到门旁边的墙上了。我就进屋了，把张某推开，我俩又吵吵两句，白某1就过来说相位、相位什么的，具体啥我也没听清。我就去厨房墙上面拿了一把水果刀，她们就在外面把厨房门关上了，我在里面有骂了她们，我用力把厨房门给挤开了，我右手拿着水果刀就奔着张某去了，我俩撕扯到一起被绊了一下就都摔倒了，倒在她们家电视和茶几之间的过道了，当时我在上面，张某在下面侧躺着，面向电视背向茶几，白某1抱着我的右手，我顺势往张某捅了一下，但是我也不知道捅到没捅到，手上也没有感觉，捅完之后刀就掉了，张某坐着抱着我左手和左大腿，白某1抱着我右手，我儿子在边上哭。我就跟张某和白某1说，骂她们，具体怎么说的我想不起来。我刚要平复下来的时候。白某1还骗我说她们之前没在家不知道我来，我明明听见他们说话了，我当时火儿又上来了，我就掐张某脖子，我儿子在边上哭我 就松开张某去安抚我儿子，这时我听见白某1说：“张某你把刀放下。”我一看张某拿刀，我就又来气了，起来我去厨房找东西，翻了一会也没找到什么东西，我出来时候，我就发现张某她们都出去了把我自己反锁到屋里，我当时在屋里就踹了两脚门，抽了两根烟，我听见我儿子在外面哭，我就在里面安抚我儿子。我用力地拽她们家门把手说，把门把手拽坏了门也没开开。后来警察就来了，事情经过就是这样的。我扎张某的刀是黑色塑料刀柄，长度大概30厘米，宽大概2厘米，具体样子我当时也没有太注意。我印象中就是我和张某倒地之后用这把刀扎了张某一刀。这一刀我没看见扎到她哪里了，白某1在我前面挡着我呢，我顺势一捅，具体扎哪了扎没扎到，我也没看见。我就记着我扎了一下，当时太激动了。我从厨房墙上把刀拿出来之后，我和张某倒地我扎完张某，刀就掉地上了，后来张某把刀捡起来了，当时就我们俩碰过那刀，之后我就不知道谁再拿过这把刀了。张某没有拿刀伤我。我当时情绪比较激动，我肯定是说过狠话，但是具体说什么我都忘了。我用刀扎张某是因为情绪失控了。扎张某时，我想吓唬张某，但是出去失控了，就扎她了。在用刀伤人后，因为白某1给我反锁屋里了，我出不去了，我没离开现场。我扎张某的刀当时被她们拿出去了，等到警察来的时候我看见我前丈母娘白某1是从外面把刀给警察的。我当天去张某家的目的是看儿子，给我儿子拿点吃的，把孩子接回兴隆让我父母看看儿子。我和张某之间有矛盾，我和张某2013年左右结的婚吧，具体啥我忘了，结婚期间我俩感情还行，我自己做了点买卖赔了不少钱，20多万吧。这期间张某跟我说找她同事朋友什么的借了20万，当时给我15万，剩下5万还她自己的信用卡什么的她自己用了。2018年初的时候我俩感情破裂离婚了，当时离婚协议说的是我梧桐苑的房子归我，她海棠苑的房子归她，孩子共同抚养，婚内所有欠账都归我。等到2018年底时候，我总共欠了外面大概30万元左右，张某一直逼我还她那20万，我好面子也没法跟我父母说这事儿，我提议复婚把我梧桐苑的房子过户到张某名下，让张某去贷款还账，因为要是不复婚过户的话，我还要出4 万多元的手续费，我当时也没有这么多钱。复婚后我把房子过户给张某了，过完户第二天张某和我就去民政局离婚了，张某自己新写了一份离婚协议，内容大概是“梧桐苑房子归她，孩子抚养权归她，让我一个月出5000元的抚养费。”我当时稀里糊涂地就签字。复婚、房子过户、离婚就两天。之后张某就把我梧桐苑的房子抵押贷款了，说还了她同事20万的账，2019年底我求张某给我钱，她才给我8万块钱，但是我的房子抵押贷款了50多万呢。我感觉我被张某骗的房子没了，儿子也不让我看，基本就是家破人亡了。 6、鉴定意见：承德市第一司法医学鉴定中心于2020年4月11日作出的［2020］临鉴字第016号鉴定意见书，证实被害人张某的伤情为轻伤一级。 7、勘验检查笔录：证实现场情况。 8、电子数据：被害人家中监控内存卡视频、阳光四季城海棠苑物业公司提供的14号楼电梯监控截图，证实被告人刘相位对被害人行凶的整个过程。 原判认为，被告人刘相位与被害人张某因家庭纠纷发生争执，其在进入被害人家中后，到厨房持锯齿面包刀将被害人刺成轻伤一级，其在明知自己的行为会造成被害人受到伤害的结果时，放任这一结果的发生，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关认为被告人在实施侵害行为时，多次声称要杀死被害人，其行为应认定为故意杀人罪（未遂）。经查，首先，案发当天被告人到被害人家的目的是看望孩子，并无杀人的动机、计划和目的。其次，案发时，被告人使用的工具系到案发现场后至厨房随机选取，并非预先准备；其手持刀具自厨房出来后，刺向的部位系被害人身体下部，并非要害部位；在二人倒地后白某1劝解时，被告人刀刺部位系被害人背部，非要害部位，也并非无节制地对被害人进行持续打击。综合上述事实，并不能得出被告人具有积极追求被害人死亡、剥夺被害人生命的故意。故公诉机关指控的罪名不成立。辩护人提出的应以故意伤害罪对被告人进行刑事处罚的意见，予以采纳。辩护人称被告人构成自首，但根据在案证据，并不能得出被告人系在明知他人报案的情形下选择在现场等 候，不属于主动投案，对辩护人的该辩护意见不予采纳。案发后，被告人家属代被告人与受害人达成赔偿协议，赔偿了被害人损失，并取得被害人谅解，酌情可以从轻处罚。另，本次纠纷的发生，与被害人阻止被告人探望孩子的行为亦有关联，被告人实施伤害行为系因冲动、激愤而做出，酌情可从轻处罚。辩护人提出的辩护意见，量刑时予以综合考虑。经原审审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款的规定，判决：被告人刘相位犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。 被告人刘相位的主要上诉理由：一、原审法院认定事实错误，对上诉人自首情节未予认定。第一、上诉人明知他人报案但案发后未脱离案发现场的行为应认定为自动投案。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条（2）项规定：“明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；”，应认定为自首。1、本案中，根据证人白某1证实，案发后上诉人曾从屋里出来了，没过一会刘相位又回来上屋里了，后来警察就来了。2、上诉人知道有人就其行凶行为报警，开始的时候有人顶门其出不去，后来的时候门能够打开，但其开门后没有出屋又将门关上，这个细节与证人白某1表述基本一致，属于明知他人报案而在现场等待抓捕，应认定为自动投案。3、刘相位到案后，如实供述犯罪事实。结合上述三点，符合自首相关法律规定及司法解释精神，应予认定自首。第二、上诉人经公安机关电话传唤后主动到案，亦应认定自首。首先，案发当日，公安机关根据张某的报案，将此案受理为行政案件，作完笔录后，对上诉人未采取强制措施，其人身当时是自由的。其次，根据“到案经过”证实，2020年1月17日（案发次日）上诉人接到派出所的电话传唤后自动到派出所，后由派出所干警送至高新区分局刑事警察大队。被传唤过程中，上诉人是否归案具有选择性，可以选择逃跑亦可以选择主动归案，上诉人选择了主动归案，证明其具有自动投案的主观心态，故上诉人认为自己的行为完全符合自动投案的法律规定，应认定为自首。二、上诉人已巨额赔偿被害人经济损失，取得 被害人的谅解，且考虑上诉人与被害人原系夫妻关系，本案系因探视孩子被害人拒不开门引发矛盾而产生，本着化解家庭矛盾和孩子有利成长，请求二审法院依法改判并从轻处罚。 辩护人的辩护意见同上诉人的上诉理由。 二审审理查明的事实与原判认定事实一致。原审在判决书中列举了认定本案犯罪事实的相关证据，所有证据已在一审庭审中出示并质证，具有证据效力。本院经依法全面审查，对原判认定的事实及证据予以确认。 本院认为，上诉人刘相位因孩子探视问题处置不当而引发本案发生，致被害人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任，原判认定上诉人构成故意伤害罪定性准确。关于上诉人提出其具有自首情节原判未予认定问题，经查，本案现有证据不能证实上诉人“明知他人报案”而在现场等待，故不应适用《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》一、关于“自动投案”的具体认定中第2种情形的规定，视为自动投案。但根据被告人供述及到案经过证实，2020年1月17日冯营子派出所先口头传唤刘相位到冯营子派出所，后派出所干警将刘相位押解至高新区分局刑警大队。上诉人刘相位经公安机关口头传唤后，能主动归案，表明其有自觉到案、接受惩罚的主观目的，即具有归案的自动性和主动性，符合司法解释规定的自动投案之本意，可视为自动投案。上诉人如实供述自己的罪行，依法可认定为自首。考虑本案的起因、被害人过错及赔偿情况，上诉人具有自首情节，应对原判刑罚做适当调整。上诉人及辩护人的部分上诉理由及辩护意见成立，成立部分本院予以采纳，不成立部分给予驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802刑初243号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）刘相位犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月17日起至2021年4月16日止。） 本判决为终审判决。 审判长 丛云峰审判员孟昭鹏审判员孟路遥 二〇二一年一月二十六日 书记员 郭      禹      蒙