山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终129号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司，住所地东营市东营区南一路**。 负责人：徐金强，总经理。 委托诉讼代理人：陈鹏，山东正义之光律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：闫海卫，男，1985年12月3日出生，汉族，住广饶县。 被上诉人（原审被告）：聂仁辉，男，1996年3月2日出生，汉族，住山东省广饶县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人闫海卫、聂仁辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省广饶县人民法院（2020）鲁0523民初4720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2.本案二审诉讼费用由闫海卫、聂仁辉承担。事实与理由：一、一审判决保险公司在商业三者险责任限额内按照90%比例承担赔偿责任，依据不足。1.根据《机动车综合商业保险条款》第二十三条的规定，被保险机动车负主要责任的，事故责任比例为70%。故对于闫海卫合理损失超出交强险限额的部分，保险公司应当按照70%责任比例承担赔偿责任。2.根据《山东省实施办法》第六十六条第(四)项的规定，涉案事故的发生系因闫海卫未按照交通信号灯指示通行导致，一审判决未结合双方过错，判令保险公司在商业三者险责任范围内按照90%比例承担赔偿责任无事实及法律依据。二、一审判决按照交通运输行业标准计算闫海卫误工费错误。目前对于出租车运营情况，出租车所挂靠经营的出租车公司均能提供经营收入情况证明，一审法院仅以闫海卫提交的相关证件即按照交通运输行业认定其误工费，依据不足。综上，请求支持上诉人的上诉请求。 闫海卫辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 聂仁辉未作答辩。 闫海卫一审诉讼请求为：1.请求依法判令聂仁辉、保险公司赔偿闫海卫医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费等各项损失共计233783.12元；2.本案案件受理费、保全费全部由聂仁辉负担。 一审法院认定事实：2020年3月20日18时许，聂仁辉驾驶鲁Ｅ1××××小型轿车沿乐安大街由西向东行驶至德克士附近处时，与步行的闫海卫发生交通事故，闫海卫受伤，车辆损坏。该事故经广饶县公安局交通管理大队认定，聂仁辉负事故的主要责任，闫海卫负次要责任。事故发生后，闫海卫在广饶县人民医院住院治疗26天并复查，共支出医疗费31121.90元；并因病情需要购买轮椅、双拐等辅助器具，支出1015元；受伤期间由其亲属赵美丽、赵华山护理。2020年8月21日，闫海卫的伤情经山东齐都司法鉴定所鉴定：（一）伤残等级：评定为10级伤残；（二）误工期：180日；（三）院内外护理人数及院外护理期：护理期限90日，其中住院期间2人护理，余1人护理；（四）后续治疗费用：12000元。闫海卫因此支出鉴定费2860元。同时查明，闫海卫系山东宇通集团出租汽车有限公司出租车驾驶员，属于交通运输行业。闫海卫父亲闫加坤出生于1955年07月18日，母亲李秀云出生于1955年03月30日，需要闫海卫等两子共同赡养。闫海卫之子闫义望，出生于2011年12月13日，需要闫海卫及其妻子赵美丽共同抚养。另查明，事故车辆鲁Ｅ1××××小型轿车车主为聂仁辉，事故发生时由聂仁辉驾驶；该车在保险公司投保一份机动车第三者责任强制保险和一份机动车第三者责任商业保险（保额150万元，含不计免赔），事故发生时在保险期间。山东省2019年度城镇居民人均可支配收入为42329元，城镇居民人均消费性支出为26731元，交通运输行业从业人员平均工资为90940元。 一审法院认为，聂仁辉驾驶鲁Ｅ1××××小型轿车与行人闫海卫发生交通事故，致闫海卫受伤，故聂仁辉应根据事故责任承担相应的民事赔偿责任。因事故车辆鲁Ｅ1××××小型轿车在保险公司投保一份机动车第三者责任强制保险和一份机动车第三者责任商业保险，故首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿闫海卫的各项损失，超出责任限额的部分，由保险公司在机动车第三者责任商业保险范围内按照90%的责任比例予以赔偿，超出保险公司赔偿范围的部分，由聂仁辉按照90%的责任比例予以赔偿。闫海卫主张的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失，符合法律规定的部分予以支持，超出法律规定的部分不予支持。聂仁辉经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系对自己诉讼权利的处分，应承担相应的法律后果。一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、闫海卫因本案交通事故造成的损失为：医疗费31121.90元、住院伙食补助费780元、后续治疗费12000元、残疾辅助器具费1015元、误工费38369.21元、护理费13452.52元、残疾赔偿金124754.50元（含被扶养人生活费40096.50元）、精神损害抚慰金1000元、交通费500元，共计222993.13元,由中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内承担120000元（含精神损害抚慰金1000元），余款102993.13元，由中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司在机动车第三者责任商业保险范围内按照90%的责任比例承担92693.82元。闫海卫因本案交通事故造成的鉴定费2860元，由聂仁辉按照90%的责任比例承担2574元；上述款项均限于判决生效后十日内付清。二、驳回闫海卫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4807元，减半收取2403.50元，保全费320元，由闫海卫负担215.50元,由聂仁辉负担2508元。 二审中，保险公司、闫海卫、聂仁辉均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：1.一审判决认定上诉人在商业三者险限额内按照90%的责任比例进行赔偿是否正确恰当；2.一审判决认定的误工费标准是否正确。 本院认为,《山东省实施办法》第六十六条第四项规定，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十至九十的责任。本案中，交通事故责任认定书认定闫海卫承担次要责任，一审法院认定上诉人承担90%的赔偿责任并无不当。上诉人并未提交证据证实事故发生地点有交通信号灯，其主张闫海卫未按照交通信号灯通行缺乏事实依据。上诉人主张按照商业保险条款规定其应按照70%的比例承担责任，但其并未提交保险条款，也未提交证据证明其对相关条款尽到了提示说明义务，故其该项主张不能成立。 关于焦点二。闫海卫一审中提交的驾驶证、出租车驾驶员服务监督卡、从业资格证、运输证、经营合同足以形成一个完整的证据链条，证实其从事出租车运营。一审法院按照法庭辩论终结前上一年度交通运输行业从业人员平均工资认定误工费具有事实和法律依据。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4807元，由中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二一年一月二十八日 法官助理  李 兰 书 记 员  杨玉洁