江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初11477号 原告：贾伟，男，1982年1月14日出生，汉族，住南京市。 委托诉讼代理人：杨传红，南京市鼓楼区法律援助中心指派律师。 被告：世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司,住所地南京市。 负责人：李政梅。 委托诉讼代理人：陈娇，江苏君劭律师事务所律师。 原告贾伟与被告世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司（以下简称世茂公司第六分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾伟及其委托诉讼代理人杨传红，被告世茂公司第六分公司的委托诉讼代理人陈娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贾伟提出诉讼请求：1.被告支付原告经济补偿金71994元（5538元×6.5月×2）；2.被告支付原告自2014年6月20日至2020年8月10日期间周末加班费14488元（2020元/21.75天/月×0.5×52天×6年）。诉讼过程中，原告将第2项诉讼请求变更为：要求被告支付2019年8月至2020年7月期间加班费14488元。事实和理由：原告2014年6月20日到被告处工作，从事秩序员工作。2020年8月1日，被告要求原告签订外包合同，待遇降低，原告不同意。2020年8月9日被告直接以原告旷工为由解除劳动合同。为维护原告的合法权益，原告经仲裁前置程序后诉至法院，请求判如所请。 被告世茂公司第六分公司辩称，双方解除劳动关系是因为原告工作期间在公共区域内挑拨同事参与罢工，在公共区域内煽动员工、客户参与集会，且在罢工结束后未按照排班要求履行工作职责连续旷工，违反被告规章制度，影响被告生产经营，被告合理合法解除和原告的劳动关系，过程已经过工会批准，不存在违法解除。原告主张的周末加班费与事实不符。首先原告的周末加班费被告均予发放；其次，劳动合同第23条明确约定原告对自己劳动报酬承担及时核对的责任，应及时核查，如有异议，应当于工资入帐十日内向公司行政部书面提出，逾期未提出的，视为无异议，被告向原告发放工资期间，原告并未就报酬金额提出异议，现原告主张周末加班费，被告不予认可；最后，经被告核算，原告近12个月月平均工资为5054元，与原告主张的5538元不符。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2014年6月20日，贾伟入职世茂公司第六分公司处担任秩序维护员，双方先后签订了两份劳动合同，最后一份劳动合同期限至自2022年10月19日。劳动合同第7条约定：在合同期内，甲方（世茂公司第六分公司）有权根据工作需要及乙方（贾伟）的能力、工作表现等调整乙方的工作岗位或工作内容，乙方有反映本人意见的权利，但在甲方改变调整决定前，乙方须服从甲方的管理和安排，乙方工作岗位和工作内容、调整后的薪资、福利待遇，根据公司薪酬体系执行。对此，乙方确认已被事先如实告知，并已表示接受。第8条规定：乙方在甲方任秩序维护员。乙方承诺工作应达到岗位目标（详见岗位说明书和各类考核方案考核指标）及公司规章制度的要求。第9条规定：乙方同意并承诺严格按照本合同约定的工作岗位、工作地点、劳动报酬及任职期限等内容，认真履行岗位职责，完成工作任务，并以此为依据，接受甲方的考核，考核后因乙方未达到考核标准的，可视为乙方不能胜任所任职岗位工作。劳动合同第16条规定：甲方实行加班审批制度，凡乙方需要加班的，应事先向公司进行书面申请，经书面批准后方可加班，否则视为自愿延长劳动时间的行为。劳动合同第20条规定：乙方工资由基本工资1890元+考核工资构成，加班费计算基数1890元。基本工资加考核工资加各类津贴补助的总额、加班费的计算基数不得低于本市当年度月最低工资，如有低于的自动调平，不再另行合同变更手续。劳动合同第29条规定：甲方依法建立和完善各项规章制度，甲方应将制定变更的规章制度及时进行公示或者告知员工，乙方应严格遵守。乙方应主动通过登录公司网站、查看公告栏、参加各类培训、会议等渠道获知各项规章制度的最新内容。劳动合同第40条规定：乙方有下列情形之一的，视为严重违规违纪行为，甲方可随时立即解除劳动合同，并无需承担任何经济补偿金。…6、乙方由于非不可抗原因擅自离岗连续或累计满2日的，视为自动离职。《员工奖惩管理制度》第4.4.1条规定：12个月内累计被书面警告3次者；第4.4.9条规定：在公共区域内挑拨同事，图谋罢工或参与任何形式的罢工或怠工，或未经批准，在工作区域内煽动员工、客户非法集会，或参与集会。第55条规定：甲方的规章制度（包括但不限于员工手册、行政人事手册、岗位说明书、文本签收管理办法、考勤管理办法、员工异动管理办法等）均属合同的主要附件，其效力与合同条款等同，乙方确认在签订本合同的同时，已收到并知晓认可前述文件。第60条规定：甲、乙双方在合同履行过程中的相互发出或者提供的与劳动关系有关的任何文件，均应当面交付签收确认或按本合同所列明的地址履行送达义务，如甲方在无法直接交付给乙方的情形下（包括但不限于乙方拒收、下落不明等情形），甲方通过邮寄送达地址至乙方在本合同中填写的住址，均视为履行了书面通知义务，乙方通讯地址变更后，应在三日内将新地址书面告知甲方更改，否则视为乙方仍认可原通讯地址的有效性。贾伟在劳动合同中所留的户籍地址和家庭地址均为南京市。 贾伟的工资发放情况如下：2019.8.9发放2019.7月工资5821.85元、2019.9.10发放2019.8工资5310.78元、2019.10.10发放2019.9工资5461.47元、2019.11.8发放2019.10工资5489.12元、2019.12.10发放2019.11工资5278.01元、2020.1.10发放2019.12工资5410.03元、2020.1.22发放奖金4452.53元、2020.2.10发放2020.1工资4343.71元、2020.3.10发放2020.2工资4309.65元、2020.4.10发放2020.3工资4624.20元、2020.5.9发放2020.4工资4467.47元、2020.6.10发放2020.5工资4514.43元、2020.7.10发放2020.6工资2626.38元、2020.8.10发放2020.7工资4357.71元、2020年8月的应发工资666.98元，扣减社保后实发工资7.13元，目前已发放给贾伟。 贾伟上班时间为早7:00-19:00或者晚19:00-次日7:00，每隔一段时间轮换一次，每周休息一天。上早班的时候没有早饭，在单位吃午饭，上晚班的时候吃一顿夜宵。2019年8月至2020年7月期间，世茂公司第六分公司支付贾伟加班工资合计28735.68元。 2020年8月起，世茂公司第六分公司和第三方公司签订外包合同将贾伟所属的保安业务外包，2020年8月1日、8月4日，世茂公司第六分公司多次开会向全体保安传达公司的外包事宜，并要求和贾伟解除劳动关系，并与第三方公司重新签订劳动合同。部分保安同意并和第三方签订了劳动合同，但包含贾伟在内的多名保安因担心从两班倒变成三班倒以及工资有所降低、交通便利程度改变等原因，不同意和第三方签订劳动合同，也不同意世茂公司第六分公司安排的排班，故贾伟等人在小区内自8月1日至8月3日期间多次采取了举牌抗议的方式。世茂公司第六分公司就贾伟等人的抗议行为发出三份书面处理通报，内容为：“南京外滩新城项目秩序部员工（均含原告）参与罢工，散播不实言论，损害客户权益，造成公司品牌损失，其中早班、中班、晚班员工未经公司许可，在工作时间脱岗参与此事件。根据《员工奖惩管理办法》给予以上参与人员书面警告。” 世茂公司第六分公司于2020年8月9日作出解除劳动合同通知书，内容为：自8月1日起虽经公司多次沟通、督促、劝告，贾伟仍然未遵守公司相关规定，已连续9天未上岗。根据劳动合同第39条规定，乙方违反双方劳动合同约定，公司决定立即解除劳动合同。世茂公司第六分公司在作出解除决定前通知了本单位工会。世茂公司第六分公司于2020年8月11日通过EMS向贾伟户籍地和家庭地址邮寄，贾伟于2020年8月12日收到，此后贾伟未再上班。 2019年8月12日，贾伟向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：世茂公司第六分公司支付2019年8月至2020年7月期间周末加班工费14488元，违法解除赔偿金71994元。2019年8月28日，该仲裁委员会未在法定期限内作出受理决定，并出具仲裁申请时间确认书一份。后贾伟向本院起诉要求处理。 审理中，世茂公司第六分公司提供贾伟2019年8月至2020年7月期间加班情况统计表，确认该期间贾伟加班费总额为32688.6元，贾伟予以认可。 上述事实，由仲裁申请书、仲裁申请时间确认书、劳动合同书、社保缴纳记录、招商银行交易明细、工资表、考勤表、员工奖惩管理办法、签收记录、照片、视频、关于秩序南京管理中心南京外滩项目人员处理的通报、上班催告书、EMS邮寄面单、员工奖惩申请表、奖惩审批流程、解除劳动关系通知书、邮寄单面、以及当事人当庭陈述在卷佐证，足以证实。 关于原告2019年8月至2020年7月期间周末加班费问题。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。原、被告双方确认，在此期间被告应当支付原告贾伟加班费总额为32688.6元，扣除已支付加班费28735.68元，被告还应向原告补发加班工资3952.92元。 关于违法解除赔偿金的问题。本院认为，本案纠纷产生的实质为被告变更经营方式，引入第三方公司对保安进行管理，但包括原告在内的保安对此经营方式不认可，也不同意，双方因此产生纠纷，进而原告等人在被告处持续举牌抗议。该情形符合劳动合同法第四十条规定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的情形，因此，被告据此解除劳动合同，应当向原告支付经济补偿金。原告主张违法解除赔偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。根据原告在解除劳动合同前的平均工资和工作年限，被告应支付原告经济补偿金数额为35997元（5538元×6.5个月）。 综上，依据《中华人民共和劳动合同法》第三条、第七条、第三十条、第三十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和民事诉讼法》第三十九条、第六十四条之规定，判决如下：       一、被告世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司于本判决生效之日起十日内补发原告贾伟加班工资3952.92元； 二、被告世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司于本判决生效之日起十日内给付原告贾伟经济补偿金35997元； 三、驳回原告贾伟的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 员 张广鲁 二〇二一年一月二十一日 法官助理 华 瑾 书 记 员 张 利