河南省孟州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0883民初2531号原告：耿殿富，男，1948年11月27日出生，汉族，住所：孟州市。委托诉讼代理人：张春安，孟州市法律服务所法律工作者。被告：中原内配集团股份有限公司，住所：河南省孟州市产业集聚区淮河大道69号，统一社会信用代码：91410800719183135K。法定代表人：薛德龙，董事长。委托诉讼代理人：杨威，公司法务部员工。委托诉讼代理人：李红军，公司法务部员工。原告耿殿富与被告中原内配集团股份有限公司（以下简称中原内配公司）劳动争议一案，本院于2020年11月4日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告耿殿富之委托诉讼代理人张春安与被告中原内配公司之委托诉讼代理人杨威、李红军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告耿殿富向本院提出诉讼请求：1.判令中原内配公司解除与耿殿富之间的劳动关系行为无效；2.判令中原内配公司立即支付耿殿富生活费196,000元（自1991年7月起至2008年11月27日止计196个月，按每一年度工资标准70%--80%计算每月1,000元）；3.判令中原内配公司立即向耿殿富支付自2008年11月27日起至亡故之日止每月按3,500元计算的退休待遇（工资）；4.案件受理费10元，由中原内配公司承担。事实与理由：1965年，耿殿富积极响应党的号召入伍到酒泉导弹基地315工厂服役。1970年，耿殿富退役到中原内配公司工作。自入伍开始历经二十七载到1991年6月份，耿殿富因身体健康状况，征得中原内配公司车间领导同意，××就医。之后，找到中原内配公司，要求补发工资并享受退休待遇。中原内配公司以已经除名为由加以拒绝。至此，耿殿富才发现中原内配公司已于1992年12月已将耿殿富除名。耿殿富认为中原内配公司的行为严重侵害了自己的合法权益。为此诉请。被告中原内配公司在法定答辩期限内未向法庭递交书面答辩。庭审时辩称，一、关于耿殿富请求确认解除劳动关系无效问题。1.依据1982年《职工奖惩条例》第十八条：“职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过十五天，或者一年以内累计旷工时间超过三十天的，企业有权予以除名。”除名是法律法规赋予企业的一项权利。耿殿富连续旷工达一年又五个月，中原内配公司对其除名符合当时法规规定，并且，当时除名通知书已经送达其家属，孟州市人力资源与社会保障局档案内也存放有其被除名文件、除名通知书，耿殿富不可能不知道。2.退一步，依据2005年《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定以及司法实践经验，判断双方之间是否存在劳动关系，一般考察以下要件：一是用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二是用人单位和劳动者之间签订有劳动合同或者形成事实劳动关系；三是用人单位和劳动者之间形成劳动法律关系，互相履行劳动权利义务，即用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；四是用人单位和劳动者之间的关系受劳动法律法规调整。根据上述要件分析，在“长期两不找”劳动争议案件中判断双方劳动关系是否成立的关键是考察双方是否互相履行劳动权利与义务。本案中，耿殿富与中原内配公司近30年互不履行权利义务，耿殿富未提供劳动，中原内配公司亦未支付相应的工资福利待遇，双方之间基本的劳动关系基础已经多年不复存在，属于“长期两不找”，如果依然认定双方之间存在劳动关系，则不利于维护正常的和谐稳定的劳动关系，不利于企业正常的生产经营，对于正常的合法劳动关系中的其他劳动者也是不公平的。因此，在此情形下，应当认定双方之间的劳动关系已经解除。最高人民法院（2019）最高法民再126号劳动争议案件中也持同样的观点。3.依据2008年《劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”耿殿富在2008年11月已经达到退休年龄，双方的劳动关系也已经依法终止。二、关于支付1991年7月至2008年11月期间生活费问题。根据前述答辩意见，耿殿富自1991年6月12日起就未再上班，就未再向中原内配公司提供劳动，中原内配公司也未向耿殿富支付任何劳动报酬，双方彼此不享有、也不承担《劳动法》意义上的权利、义务，双方之间基本的劳动关系已经解除或者已经不复存在。因此中原内配公司不应当支付耿殿富生活费。三、关于判令中原内配公司支付耿殿富退休待遇问题。根据1995年《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》的规定，实行个人缴费制度前，职工的连续工龄可视同缴费年限，视同缴费年限可以与实际缴费年限合并计算发放基本养老保险金。依据1997年《国务院关于建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定》第五项规定：“本决定实施后参加工作的职工，个人缴费年限累计满15年的，退休后按月发给基本养老金……本决定实施前参加工作、实施后退休且个人缴费和视同缴费年限累计满15年的人员，按照新老办法平稳衔接、待遇水平基本平衡等原则，在发给基础养老金和个人帐户养老金的基础上再确定过渡性养老金，过渡性养老金从养老保险基金中解决。具体办法，由劳动部会同有关部门制订并指导实施。”依据2001年《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》第一项规定：“参加城镇企业职工养老保险的人员，不论因何种原因变动工作单位，包括通过公司制改造、股份制改造、出售、拍卖、租赁等方式转制以后的企业和职工，以及跨统筹地区流动的人员，都应按规定继续参加养老保险并按时足额缴费。”综合上述法律规定，办理退休需要同时满足交费年限达到15年（含视同缴费年限）和从企业退休两个基本条件。焦作地区从1995年5月开始缴纳养老保险，耿殿富离开工作岗位时间在推行养老保险政策之前，且在之前其并未达到退休年龄。耿殿富从1991年6月开始至2008年11月（退休时间）并未在中原内配公司上班，也未为其缴纳养老保险费。因此，耿殿富只有视同缴费年限，而不符合其他条件，且其他条件的不符合是由于耿殿富本人原因造成的，应由其本人承担不利后果。耿殿富要求中原内配公司支付退休待遇，没有事实和法律依据。四、耿殿富的请求已经超过劳动争议一年的仲裁时效。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”劳动争议案件适用一年的仲裁时效。耿殿富从1991年离开起即应知道其权利可能受到侵害，自1991年算起至今已达二十九年，即便从达到法定退休年龄的2008年算起至今也已达十二年，早已超过一年的仲裁时效，又无不可抗力或者其他正当理由。综上，应当驳回耿殿富的诉讼请求。根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点归纳如下：1.除名原因事实是什么？除名行为（换言之，用人单位解除劳动合同的行为）是否有效？2.主张给付生活费196,000元［自1991年7月1日起至2008年11月27日止196个月每月按1,000元计算］的计算标准、计算方式是否存在事实根据、于法有据？3.主张（每月）退休待遇（工资）按［自2008年11月27日起至亡故之日止每月按3,500元计算］的计算标准、计算方式是否存在事实根据、于法有据？4.主张诉讼请求，是否超过仲裁、诉讼时效？围绕着争议焦点，原告耿殿福提供了如下证据材料：1.孟州市劳动人事争议仲裁委员会孟劳人仲案字第[2020]110号不予受理通知书复印件一份，意在证明耿殿富的诉讼请求主张不超仲裁时效。经质证，对证据材料1的真实性无异议，但对耿殿富提出的证明指向有异议，但不予受理通知书能够证明耿殿富提出诉讼请求已经超过一年的仲裁时效。经审查，本院确认证据材料1的真实性。2.2020年3月30日中原内配公司出具“证明”复印件一份，意在证明耿殿富今年（指2020年3月30日）才知道自己于1992年12月10日被除名。经质证，对证据材料2的真实性无异议,但对耿殿富提出的证明指向有异议，从“证明”上看，并不能得出耿殿富是2020年3月30日才被除名的结论，但能够证明中原内配公司出具的“证明”已明确载明耿殿富是于1992年10月因个人原因被除名。经审查，本院确认证据材料2的真实性。围绕着争议焦点，被告中原内配公司提供了如下证据材料：1.河南省中原内燃机配件厂厂发字[1992]第44号《关于对张勋阳、党文山、耿殿福的处理决定》文件复印件一份，意在证明耿殿福于1991年6月25日开始旷工，至1992年11月底连续旷工已达一年五个月，因此企业决定对耿殿富依法予以除名。经质证，耿殿富提出异议认为，河南省中原内燃机配件厂通过厂发字[1992]第44号文件将耿殿富除名，耿殿富是在2020年3月份才知道的；2.除名通知书复印件一份，意在证明自1992年12月10日企业依法对其除名，1992年12月14日已依法通知了耿殿富。经质证，耿殿富提出异议认为，1992年12月14日除名通知书载明的被送达人处落款“耿殿福”署名，不是本人签署；耿殿富从未见到除名通知书，剥夺了耿殿富申请仲裁的权利。因此，该除名行为应当视为无效。经对证据材料1、2的进一步质证，中原内配公司继续质证认为，送达除名通知书，当时找不到耿殿福本人，××，企业送达其家属，其妻子、儿子都在场，具体当时由谁签字，现在无法查证；当时作出除名决定之后，公司已经向劳动局进行备案。证据材料1、2，来源于孟州市人力资源和社会保障局的档案，更能够充分证明耿殿富不可能不知道当时其已经被除名。耿殿富则对中原内配公司的进一步质证意见予以否认，认为中原内配公司的质证意见不能成立。经审查，本院确认证据材料1、2的真实性。3.企业职工工资标准调整审批表一份，意在证明耿殿福1990年至1991年的工资标准为97元，调整后是103元。经质证，耿殿福对该证据材料的真实性无异议。经审查，本院确认证据材料3的真实性。根据双方的诉辩意见，经过举证、质证、本院认证确认的真实性证据，本案的部分案件事实归纳、确认如下：耿殿福，出生于1948年11月27日。1965年，耿殿富入伍到酒泉导弹基地315工厂服役。1970年，耿殿富退役，到河南省中原内燃机配件厂工作，成为河南省中原内燃机配件厂一名职工。期间，在河南省中原内燃机配件厂九车间流水线搞培训，任班长。1991年6月份，耿殿富因身体健康状况，征得河南省中原内燃机配件厂车间领导同意，××就医。1992年12月10日，河南省中原内燃机配件厂通过厂发字[1992]第44号《关于对张勋阳、党文山、耿殿福的处理决定》文件决定对耿殿富除名。厂发字[1992]第44号文件载明：“耿殿福，男，现年45周岁，汉族，初中文化程度，孟县城关富村人，第九车间固定工。耿殿富于九一年六月十二日早，让其儿子对车间领导讲，××，5点钟已走，不能来上班，当时车间领导同意，让其儿子补写一张假条，时间截止到九一年六月二十五日，进入九一年七月份后，车间领导多次向耿的儿子询问其父的去向，该子回答不知去向，厂有关部门也多次向其家中有关人员询问该去向，回答均不知在何处，至今未见来厂上班，时至九二年十一月底，该已连续旷工达一年零五个月。鉴于上述事实，为严肃厂规厂纪，教育本人和广大职工经十二月八日厂务会研究决定，并征得工会同意，根据厂《职工奖惩条例》第2.1.2和2.1.17条文规定，决定给予耿殿富除名之处分。”1992年12月14日，河南省中原内燃机配件厂向耿殿富家属送达除名通知书，通知书载明：“耿殿富同志：你自九一年六月二十五日至九二年十二月底日已连续（累计）旷工一年零五个月，至今仍不上班。根据厂《企业职工奖惩条例》第2.1.2和2.1.17条和厂规厂纪规定，经厂长（经理）提出，职工代表大会讨论决定，从十二月十日起，决定对你予以除名。如不服本决定，可在收到此通知次日起十五内向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。特此通知。送达人：中内配（公章）被送达人：‘耿殿富’92年12月14日。”被送达人处落款‘耿殿富’署名非耿殿富本人签署。2003年，河南省中原内燃机配件厂改制为中原内配公司,中原内配公司接收的职工中没有包括耿殿富。耿殿富的月标准工资额，1991年5月1日前为97元，自1991年5月1日调整为103元。耿殿富于2008年11月27日达到法定退休年龄。耿殿富自1992年12月10日被除名之日起至2008年11月27日达到法定退休年龄之日止，期间为191个月又17天。耿殿富以中原内配公司于2020年3月30日出具的“证明”为依据，称自己于2020年3月30日才知道自己于1992年12月10日被中原内配公司除名。为此，2020年10月23日，耿殿富向孟州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。孟州市劳动人事争议仲裁委员会于同日以申请仲裁事项不属于仲裁受案范围为理由作出孟劳人仲案字第[2020]110号不予受理通知书，裁决不予受理。为此，耿殿富诉至法院。在诉讼审理过程中，中原内配公司就解除劳动关系是否有效、除名之后达到法定退休年龄之前生活费是否应当赔偿、是否享受退休待遇问题提出辩称理由的同时，辩称耿殿富的诉讼请求已经超过一年仲裁时效。本院认为，劳动者主张劳动权益应当在法定仲裁时效内主张，在法定仲裁时效内主张方能获得法律保护。结合本案，在案证据能够充分证明，耿殿富退役后于1970年到中原内配公司工作，与中原内配公司形成劳动关系；1991年6月份，耿殿富因病请假外出看病；1992年12月10日，中原内配公司以耿殿富连续旷工一年又五个月仍不上班违背厂规厂纪为理由对耿殿富予以除名。用人单位对劳动者予以除名，属于单方解除劳动关系的行为范畴。耿殿富作为劳动者自1992年12月10日被除名之日起即不能获得劳动期间的工资、福利待遇。耿殿富没有获得劳动期间的通常工资、福利待遇，即应当知道自己的权利自没有获得工资、福利待遇之日起即受到了“侵害”。耿殿富自没有获得工资、福利待遇之日起即应当按照当时的法律法规规定主张自己的权利。《中华人民共和国劳动法》于1995年1月1日起实施，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》于2008年5月1日起实施。按照从旧兼从新的法律适用原则，耿殿富亦可按照劳动法规定的60日仲裁时效或者劳动争议调解仲裁法规定的1年仲裁时效申请仲裁，以解决与用人单位中原内配公司之间的争议。耿殿富诉称自己于2020年3月30日才知道被中原内配公司于1992年12月10日除名，不合生活常理，违背了诚信原则。耿殿富经过劳动仲裁进而提起诉讼，已经超过了仲裁时效。并且，耿殿富并未提出仲裁时效中断、中止的证据与理由。中原内配公司提出仲裁时效抗辩，理由成立。综上，耿殿富的诉讼请求应当予以驳回。故依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，法释[2015]5号《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条之规定，判决如下：驳回原告耿殿富的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告耿殿富负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  高中祥二〇二一年一月二十九日书记员  王曼丽