河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)冀04民终418号 上诉人（原审原告）：游孟云，女，1984年4月10日出生，汉族，住广平县。 委托诉讼代理人：张保平，邯郸市天平法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，地址：邯郸市丛台区人民东路**华城商业广场**。 负责人：王岩梅，公司经理。 委托诉讼代理人：高景光，男，该公司法务。 被上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司广平支公司，地址：，地址：广平县东城路中段东侧iv> 负责人：琚保民，该公司负责人。 上诉人游孟云因与上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（下称燕赵财险邯郸中支）、被上诉人燕赵财产保险股份有限公司广平支公司（下称燕赵财险广平支公司）劳动争议一案，不服河北省广平县人民法院（2020）冀0432民初1119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 游孟云的上诉请求：1、撤销并改判一审判决第二、三、四、五、六项分别为5438.83元、26281.76元、91142元、10876.6元、2500.6元；2、判令燕赵财险广平支公司支付奖励（提成）10631.25元、节假日加班工资2900.64元、因差额工资部分的社会保险费损失15000元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律错误。1、上诉人工作内容和岗位发生变化，应当按照调整后的薪酬结构及水平，参照河北省在岗职工年平均工资确定上诉人劳动报酬；2、一审按照广平县最低工资标准进行判决明显错误，请二审依法纠正；3、被上诉人应支付上诉人业务奖金、节假日加班工资；4、被上诉人应赔偿上诉人补发工资等福利待遇而少交的“五险一金”。 燕赵财险邯郸中支答辩称，游孟云的上诉理由不成立，请求支持我方的上诉。 燕赵财险广平支公司答辩称，游孟云的上诉理由不成立。 燕赵财险邯郸中支的上诉请求：1、撤销并改判一审判决第四项内容，确定2018年9月至2020年3月最低工资差额为2870.17元；2、判令扣除燕赵财险邯郸中支多缴纳的社会保险费用3456.8元；3、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1、工资差额计算适用法律错误，应扣除社会保险中的个人承担的部分；2、游孟云在自动解除劳动合同后未及时通知上诉人，造成为其多缴纳社会保险费用3456.8元应由游孟云承担，在计算相应款项中抵扣。 游孟云答辩称，燕赵财险邯郸中支的上诉理由不成立，请求支持我方的上诉。 游孟云向一审法院请求：1.判令解除原告与被告之间劳动合同；2.判令被告立即向原告补发2018年5-8月份工资21755.32元，并支付双倍工资43510.64元；3.判令被告向原告支付岗位差额工资2018年17100.4元、2019年58374.09元、2020年15928.82元，并承担100%赔偿金；4.判令被告立即向原告支付违法解除劳动合同赔偿金2个月工资10877.66元；5.判令被告向原告支付加班工资2971.4元并承担200%赔偿金5942.8元；6.判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失1.5万元；7.判令被告向原告支付年休假工资906.45元；8.判令被告向原告支付奖金10631.25元；9.由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定的事实：，游孟云于2018年5月8日入职燕赵财险邯郸中支，安排在燕赵财险广平支公司工作，燕赵财险广平支公司安排其在广平县医疗保障局窗口上班。2018年8月27日游孟云与燕赵财险邯郸中支签订固定期限劳动合同，合同期限自2018年8月27日起至2021年8月26日止，并办理了社会保险手续、缴纳了社会保险和住房公积金。2018年5月游孟云未领取工资，6月、7月各领取1000元工资。2018年8月至2019年10月，游孟云实际领取工资分别为257.39元、458.44元、3212.7元（含取暖费2000元）、726.27元、708.58元、670.61元、700.48元、712.28元、688.69元、1628.93元、996.49元、712.51元、1051.57元、1143.92元、3193.18元（含取暖费2000元），2019年11月至2020年3月，游孟云实际领取工资分别为1051.67元、1837.24元、1033.04元、342.76元、507.93元。工作期间，游孟云未休年休假。2020年4月1日，游孟云自动离职。 游孟云以燕赵财险拖欠工资、应支付双倍工资、赔偿金、补偿工资、年休假工资、奖金等为由，于法定期限内向广平县劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，请求裁决解除劳动合同、补发2018年5-8月工资21755.32元，并支付2倍工资43510.64元；2020年1-3月份低于工资差额工资3390.56元，并承担100%赔偿金3390.56元；责令支付岗位差额工资2018年17100.4元、2019年58374.09元；责令支付2个月工资10877.66元；责令支付申请人节假日加班工资2971.4元，并承担200%赔偿金5942.8元；责令补足养老、住房、待业等15000元；责令支付年休假工资906.45元；责令支付奖金（业务代理费）10631.25元。2020年8月17日，广平县劳动人事争议调解仲裁委员会作出广劳人仲案﹝2020﹞号（04）裁决书，裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人依法向申请人支付2018年6月、7月未签订劳动合同的双倍工资差额部分2760元；三、被申请人向申请人补足低于最低工资标准的工资差额4996.27元；四、被申请人向申请人支付两天的加班费253.79元；五、被申请人依法为申请人补缴劳动关系存续期间单位部分的社会保险费、个人部分由申请人补缴、具体缴费基数和缴费金额以社会保险经办机构核定数额为准；六、其他事项不予支持。游孟云不服该裁决书，向本院提起诉讼。 另查明，根据河北省人力资源和社会保障厅冀人社发﹝2016﹞108号通知，自2016年7月1日起至2019年10月31日止，广平县最低工资标准为1380元，根据河北省人力资源和社会保障厅冀人社发﹝2019﹞34号通知，自2019年11月1日起，广平县最低工资标准为1580元。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系应当订立劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据劳动部发布的《企业最低工资规定》，最低工资是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动的前提下，其所在的企业应支付的最低劳动报酬，不包括国家法律、法规和政策规定的劳动者保险、福利待遇。本案中，游孟云与燕赵财险邯郸中支对工资标准没有明确约定，但是不得低于当地最低工资标准。游孟云自2018年5月8日入职，用人单位最晚应于2018年6月7日与游孟云订立书面劳动合同，2018年6月8日至2018年8月26日之间，用人单位应当按二倍工资标准向游孟云支付，故因未及时订立书面劳动合同，用人单位需向游孟云支付的二倍工资共计为7176元（1380元×2+1380元×2+1380元/月÷30天×18天×2），扣除用人单位已支付的2000元工资，用人单位还须向游孟云支付二倍工资差额部分5176元。此外，用人单位须向游孟云支付2018年5月8日至2018年6月7日的工资1380元。按照广平县最低工资标准，用人单位共应向游孟云补发2018年9月至2020年3月间工资数额为10348.88元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受前述仲裁时效期间的限制。故游孟云主张补发2018年5月至8月份工资的诉求不超过诉讼时效，燕赵财险邯郸中支的抗辩理据不足，不予采纳。因用人单位未足额支付劳动报酬，游孟云提出解除劳动合同，燕赵财险邯郸中支按两个月标准向游孟云支付经济补偿金3160元（1580元/月×2），本院予以支持。游孟云未提供证据证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，其要求用人单位赔偿损失的请求，不予支持。游孟云工作期间，用人单位未安排其休年休假，应按照《职工带薪年休假条例》的规定，应当按照日工资收入的300%支付年休假工资，考虑到年休假期间工资已经计算，故用人单位应向游孟云按照日工资收入的200%补发年休假工资634.48元（1380元/月÷21.75天×5天×200%）。燕赵财险广平支公司辩称游孟云平常请假也按正常工资发放，但未举证证明游孟云请假情况，其辩称理由，不予采信。原告诉求的奖金、加班费、岗位差额工资等，未能提供充分证据予以证明，不予支持。燕赵财险邯郸中支主张抵扣2020年4-6月份社保开支，鉴于社保开支并未向游孟云本人实际发放，可待用人单位为其补办社会保险手续时予以抵扣。游孟云主张解除的劳动合同是其与燕赵财险邯郸中支所签，薪酬待遇应由燕赵财险邯郸中支支付。综上，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告游孟云与被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于2018年8月27日签订的劳动合同；二、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内向原告游孟云支付2018年5月8日至2018年6月7日工资1380元；三、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内向原告游孟云支付2018年6月8日至2018年8月26日二倍工资差额部分5176元；四、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内向原告游孟云支付2018年9月至2020年3月最低工资差额10348.88元；五、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内向原告游孟云支付经济补偿金3160元；六、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内向原告游孟云补发未休年休假工资634.48元；七、驳回原告游孟云其他诉讼请求。案件受理费10元，原告游孟云、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司各负担5元。 本院二审期间，燕赵财险邯郸中支、燕赵财险广平支公司均未提交新的证据，游孟云提交了“燕赵财产保险股份有限公司电脑系统截图”2页，用以证明其提成手续费为10080元，微信截图和微信转账明细各1页，用以证明已经发放的提成手续费是通过微信转账发放的，10080元的提成和2019年6月、8月的没有发放。燕赵财险邯郸中支、燕赵财险广平支公司对上述证据质证认为，对真实性无异议，但无法证明此业务是属于游孟云所销售，并获得一定的佣金。双方均对一审认定的事实没有异议。根据一审燕赵财险邯郸中支提交的游孟云的参保明细，游孟云的缴费基数为2836.2元、个人应承担的部分为446.96元。本案其他事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于游孟云月工资标准问题。经审查，双方劳动合同中未约定劳动报酬，根据一审燕赵财险邯郸中支提交的游孟云的参保明细，游孟云的缴费基数为2836.2元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定，本院确定游孟云的月工资标准为2836.2元，一审判决劳动合同期内按当地最低工资标准计算不当，依法予以纠正。关于游孟云上诉的双方签订书面劳动合同前的2018年5月8日至2018年6月7日的工资及2018年6月8日至2018年8月26日期间的双倍工资差额问题。经审查，因此期间双方未签订书面劳动合同，也未约定工资数额，故一审判决按照当地最低工资标准计算并无不当，该上诉理由不成立，本院不予支持；关于游孟云上诉的劳动合同期内的2018年9月至2020年3月的工资差额问题。经审查，此期间为19个月，工资总额应为53887.8元（2836.2元×19个月），扣除已支付的17377.29元和社会保险个人承担部分8492.24元（446.96元×19个月），燕赵财险邯郸中支应再向游孟云支付工资差额28018.27元；关于游孟云上诉的经济补偿金问题。经审查，因燕赵财险邯郸中支未足额支付劳动报酬，游孟云于2020年4月1日离职，并申请劳动仲裁请求解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款的规定，燕赵财险邯郸中支应向游孟云支付2个月工资的经济补偿金，即5672.4元（2836.2元×2个月），一审判决不当，依法予以纠正；关于游孟云上诉的未休年休假工资问题。经审查，一审判决适用法律正确，但月工资标准不当，应为2836.2元，故游孟云未休年休假工资应为1304元（2836.2元/月÷21.75天×5天×200%）；关于游孟云上诉的业务提成问题。经审查，根据游孟云二审提交的证据，可以认定游孟云的业务提成为10080元，且燕赵财险邯郸中支无证据证明该项业务提成已支付，故燕赵财险邯郸中支应支付业务提成10080元。因游孟云无证据证明其2019年6月、8月的业务提成数额，对此本案不予处理，待数额确定后可另行主张；关于游孟云上诉的节假日加班工资问题。经审查，其提交的证据不足以认定加班的事实，且燕赵财险邯郸广平支公司也不认可安排加班的事实，故该项上诉理由不成立，本院不予支持；关于游孟云上诉的差额工资部分的社会保险费损失问题。经审查，该项请求没有法律依据，对此本院不予支持。关于燕赵财险邯郸中支上诉的社会保险个人承担部分应从工资差额中扣除的问题。经审查，该理由成立，但其主张的数额不当，故该项请求本院不予支持；关于燕赵财险邯郸中支上诉的应扣除为游孟云多缴纳的社会保险费用问题。经审查，该请求没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，游孟云的上诉请求部分成立、燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持河北省广平县人民法院（2020）冀0432民初1119号民事判决第一项、第二项、第三项、第七项； 二、撤销河北省广平县人民法院（2020）冀0432民初1119号民事判决第四项、第五项、第六项； 三、燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内向游孟云支付工资差额28018.27元、经济补偿金5672.4元、未休年休假工资1304元、业务提成10080元，共计45074.67元。 如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费20元，由燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 段子勇 审 判 员 温永国 审 判 员 郭晓丽 二〇二一年一月二十五日 法官助理 刘子韬 书 记 员 王 帆