文书内容重庆市梁平区人民法院刑 事 判 决 书（2020）渝0155刑初321号公诉机关重庆市梁平区人民检察院。被告人胡明龙，男，2000年10月8日出生于重庆市垫江县，汉族，大学本科在读，西南大学2018级学生，户籍地重庆市垫江县，住重庆市北碚区。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年1月15日被重庆市梁平区公安局刑事拘留，同年2月13日被重庆市梁平区公安局取保候审，同年6月24日由重庆市梁平区人民检察院决定取保候审,2020年11月26日由本院决定取保候审。辩护人程娟，重庆渝豪律师事务所律师。重庆市梁平区人民检察院以渝梁检刑诉[2020]Z324号起诉书指控被告人胡明龙犯诈骗罪、盗窃罪，本院适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市梁平区人民检察院指派检察官张根雷、唐飞、检察官助理于峰出庭支持公诉，被告人胡明龙及其辩护人程娟到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市梁平区人民检察院指控：一、诈骗罪2019年11月至2020年1月，被告人胡明龙通过在腾讯QQ空间不断发布低价销售全新手机的虚假信息，吸引全国各地多名被害人下单购买，并在QQ聊天中与被害人确认销售手机的型号和价格。在取得被害人信任后，被告人胡明龙要求被害人通过微信或支付宝扫码的方式支付相应的手机钱款，被告人胡明龙在收到钱款后伪造虚假物流信息发送给被害人，未实际向任何被害人投递过手机。被告人胡明龙采用上述方式共计骗取张某某(2004年2月10日出生)等30名被害人15850元。认定上述事实的证据如下：1.户籍信息、微信转账记录等书证；2.证人屈某1、罗某1等人的证言；3.被害人张某某、王某1等人的陈述;4.被告人胡明龙的供述和辩解;5.电子数据检查笔录及电子数据。二、盗窃罪被告人胡明龙在实施上述诈骗犯罪过程中，向被害人索要微信号和密码，慌称用于给购买的手机下订单。当被告人胡明龙发现被害人微信钱包中有余额时，在被害人不知情的情况下，多次将邱某1等人微信钱包中的钱款转至自己的微信号中，犯罪金额共计11820元。具体犯罪事实如下:1.2019年12月6日，被告人胡明龙转走被害人邱某1微信钱包中250元;2.2019年12月8日，被告人胡明龙转走被害人朱某1微信钱包中1864元;3.2019年12月25日至27日，被告人胡明龙先后五次转走被害人陶某某(2006年9月16日出生)微信钱包中共计9706元。为证实上述事实，公诉机关出示了：1.户籍信息、微信转账记录等书证;2.证人屈某1、罗某1等人的证言3.被害人陶某某、李某等人的陈述;4.被告人胡明龙的供述和辩解;5.电子数据检查笔录及电子数据。2020年1月15日，被告人胡明龙在重庆市垫江县被重庆市梁平区公安局民警抓获。2020年2月14日，被告人胡明龙支付给被害入陶某某的外公屈某1赔偿款10094元。被告人胡明龙到案后如实供述自己罪行。公诉机关认为,被告人胡明龙以非法占有为目的，虚构事实，利用互联网骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人胡明龙以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人胡明龙在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人胡明龙到案后如实供述罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人胡明龙对指控事实、罪名没有异议，同意适用简易程序，在开庭审理过程中提出其已经认识到错误，希望对其从轻处罚。辩护人程娟在庭审中提出被告人的行为构成诈骗罪和盗窃罪，但诈骗罪中仅有十笔既有被告人的供述又有转账记录和聊天记录，另外二十笔没有转账记录，这部分只能作为违法所得；被告人无犯罪前科，系初犯偶犯，年龄小社会阅历少，法律认识少，盗窃行为是临时起意且已全部退赔，获得了屈某1的谅解，按照相关规定可以不起诉或者免予刑事处罚，考虑到被告人系在校学生，对盗窃罪免予刑事处罚；对于诈骗罪，诈骗金额较小，且已全部退还到公安机关，被告人在校期间表现良好，请求对被告人适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：2020年2月14日，被告人胡明龙支付给被害人陶某某的外公屈某110094元，其中包括陶某某被骗的388元和被盗的9706元，2020年11月28日，屈某1出具了谅解书表示对被告人胡明龙的行为表示谅解。2020年11月20日，被告人胡明龙将其剩余的违法所得17576元退缴给重庆市梁平区公安局回龙派出所；2020年11月25日，被害人胡某某（男，2004年1月2日出生）从该派出所领取了被骗的300元；被害人龙某1的母亲何某1领取了被骗的888元；被害人王某1领取了被骗的2134元；2020年11月24日，被害人张某（男，2004年2月10日出生）从该派出所领取了被骗的900元，被害人李某（女，2004年10月7日出生）领取了被骗的288元。公安机关扣押了被告人胡明龙的苹果手机一部、小米手机一部、三星手机一部。本院认为，被告人胡明龙以非法占有为目的，虚构事实，利用互联网多次骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人胡明龙以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，予以确认。本案证据经庭审质证，被告人无异议，证据客观真实、合法，能够证明本案事实，予以采信。被告人到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且退缴了违法所得，取得了部分被害人的谅解，依法予以从轻处罚。被告人胡明龙在判决前一人犯数罪，应当数罪并罚。关于辩护人提出对于被告人胡明龙犯盗窃罪的行为免予刑事处罚的意见，经查，虽然被告人将所盗金额均已退还，并取得了一名被害人的亲属的谅解，但被告人先后实施了三次盗窃，属多次盗窃，且数额达到较大，则被告人的行为构成了盗窃罪，不符合免予刑事处罚的条件，故该辩护意见，本院依法不予采纳。关于辩护人提出公诉机关指控被告人骗取30名被害人中有20笔没有转账记录只能作为违法所得计算的意见，经查，被告人在庭前的多次供述中均对该20笔诈骗事实予以认可，结合本案的其他证据，足以证实该20笔诈骗事实成立，故该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出对被告人适用缓刑的意见，经查，被告人利用互联网多次实施电信诈骗，在实施电信诈骗的过程中又多次盗窃他人财产，数额均已达到较大，其行为构成了诈骗罪和盗窃罪，结合被告人的犯罪行为，其不符合适用缓刑的条件，则该辩护意见，本院亦不予采纳。根据查明的事实、证据，结合被告人胡明龙的犯罪情节、悔罪表现和其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人胡明龙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元；被告人胡明龙犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金二万元。（其刑期从本判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期应折抵30日。罚金已缴纳。）二、由公安机关将被告人胡明龙退缴的违法所得发还给相关被害人；扣押在公安机关的被告人胡明龙的作案工具苹果手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，口头或者书面通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  余道瑞人民陪审员  冉 明人民陪审员  王胜萍二〇二一年一月七日书 记 员  罗鸿琳附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。