山东省烟台市芝罘区人民法院行 政 判 决 书(2019)鲁0602行初100号原告：汤文瑞，女，汉族，1980年2月7日出生，住址：福建省厦门市湖里区。委托代理人：张希强、张珊珊，山东行至远律师事务所律师。被告:烟台市芝罘区市场监督管理局，住所地烟台市芝罘区环山路**润利大厦。法定代表人:李继勇,局长。行政机关参与诉讼负责人：王雷，副局长。委托代理人：李文瀚，该局工作人员。委托代理人：尹涛，山东德衡（烟台）律师事务所律师。第三人:张二孩，男，汉族，1964年8月8日出生，住河南省夏邑县。原告汤文瑞诉被告烟台市芝罘区市场监督管理局、第三人张二孩市场监督行政登记一案，本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张希强、被告的副局长王雷、委托代理人尹涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告烟台市芝罘区市场监督管理局于2014年11月13日设立登记了以原告汤文瑞为股东与法定代表人、以第三人张二孩为另一股东的烟台市泉原实业有限公司。被告提供了以下一组证据：1、公司登记（备案）申请书。2、指定代表或者共同委托代理人的证明。3、公司章程。4、法定代表人信息。5、董事、监事、经理信息。6、公司股东会决议。7、公司经理任职决定。8、企业名称预先核准通知书。9、住所（经营场所）证明材料。10、受理通知书。11、准予设立登记通知书。以上证明涉案公司在申请设立过程中已经依法提交了相应的申请资料，被告受理申请材料后依法作出设立登记的行政行为。被告提供了以下法律依据：《公司登记管理条例》第二条第二款、第二十条第二款《行政许可法》第三十一条、《企业登记程序规定》、国家工商总局印发的《关于印发〈内资企业登记提交材料规范〉和〈内资企业登记文书规范〉的通知》、《国家工商总局关于登记主管机关对申请人提交材料的真实性是否承担相应责任问题的答复》、《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》。原告汤文瑞诉称，原告2019年12月之前大约半年的时间要乘飞机出差，结果发现无法购买飞机票，已被录入丹阳市人民法院（2017）苏118执148号案件的限制高消费名单当中。经查，原告被别人冒用信息登记注册为烟台市泉原实业有限公司的股东及法定代表人，其设立该公司档案中的签名均不是原告本人所签。《公司登记管理条例》第六十四条规定：“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》也明确规定了可以撤销这种公司的设立登记。故向本院提出诉讼请求：1.依法撤销被告于2014年11月13日作出的烟台市泉原实业有限公司的设立登记行为；2.案件受理费、鉴定费由被告承担。原告提交了以下四个证据：1、厦门市公安局湖里派出所出具的原告身份证挂失信息以及挂失后补办的身份证复印件，证明原告身份证于2015年3月26日之前丢失，在丢失期间被人冒用设立登记了本案涉案的企业。2、法院丹阳市人民法院的（2017）苏118执148号法律文书，证明原告由于被告的不当行政行为已经损害了原告权利。3、原告通过法院由烟台富运司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，证明被告档案材料中设立烟台市泉原实业有限公司的原告签字不是本人所签。4、鉴定费、取样费的发票两张，证明原告进行笔迹鉴定花费鉴定费用共计8300元。被告辩称，被告对公司的设立登记行为合法有效。1.《公司登记管理条例》第二十条第二款规定，申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书；(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；(三)公司章程；(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明；(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；(六)公司法定代表人任职文件和身份证明；(七)企业名称预先核准通知书；(八)公司住所证明；(九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案中，涉诉公司的设立登记申请材料符合上述规定，属于材料齐全、符合法定形式的情形。2、被告对涉诉公司的设立登记已尽到了审慎审查的义务。《公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”《企业登记程序规定》规定：“登记机关应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商总局依照企业登记法律、法规和规章公布的要求申请人提供的全部材料，申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限，记载事项符合法定要求，文书格式符合规范。”《国家工商行政管理总局关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》规定：“申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任应由申请人承担。登记主管机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，以及申请材料和证明文件及其所记载的事项是否符合有关登记处管理法律法规的规定进行审查。因申请材料和证明文件不真实所引起的后果，登记主管机关不承担相应的责任”。《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》(国发(2014)7号)中也明确表述：“工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。”故申请人应当对其申请材料的真实性负责，工商行政管理机关对公司登记材料的审查属于形式审查。综上所述，被告对涉诉公司设立登记的行为事实清楚、证据充分、符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。第三人张二孩没有到庭，但寄来了一个证据《情况说明》，称本人身份证被盗过，从未来过烟台并成立任何公司。经庭审质证，被告提交的一组证据，原告提交的四个证据，第三人提交的一个证据，均来源合法，客观真实，与本案亦有关联性，因此被确认为有效证据。经审理查明，2014年11月13日，案外人韩霞持有身份证，以本案原告汤文瑞与第三人张二孩共同委托代理人的名义，向被告提交了如下材料：1、公司登记（备案）申请书。2、指定代表或者共同委托代理人的证明。3、公司章程。4、法定代表人信息。5、董事、监事、经理信息。6、公司股东会决议。7、公司经理任职决定。8、企业名称预先核准通知书。9、住所（经营场所）证明材料。10、受理通知书。11、准予设立登记通知书，申请设立登记烟台市泉原实业有限公司。被告收到这些材料审核后，于当日作出了准予烟台市泉原实业有限公司的设立登记，该登记的公司股东为原告汤文瑞、第三人张二孩，法定代表人为原告汤文瑞。审理中，原告称在2019年6月间发现了本人被限制高消费，其法律依据是丹阳市人民法院（2017）苏1181执148号案件的限制消费令，遂通过该丹阳市人民法院查询得知，被他人冒用本人信息登记为烟台市泉原实业有限公司股东及法定代表人，而该公司对外有债务由丹阳市法院采取执行措施所致。原告遂于2019年10月31日向本院提起行政诉讼，要求撤销被告于2014年11月13日作出的烟台市泉原实业有限公司的设立登记行为。此外，原告称从未申请过烟台市泉原实业有限公司的设立登记，也未授权他人办理，更未参与公司的任何经营管理或其他活动。被告也未能举证证明原告明知该公司设立却未提出有关异议以及从事过相关经营管理活动。对于被告提供的公司设立登记申请材料的原告“汤文瑞”的签名，原告均否认是本人所签，并要求对设立该公司登记（备案）申请书的申请人签名处、指定代表和共同委托代理人的证明的申请人签名处、住所（经营场所）承诺书的承诺人签名处的“汤文瑞”的笔迹真伪申请鉴定。本院依法委托了烟台富运司法鉴定中心进行了鉴定，该中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：上述“汤文瑞”的三处签名均不是本人书写，为此原告支付了鉴定费合计8300元。另查，原告汤文瑞提供了厦门市公安局湖里派出所出具的原告（原）居民身份证证件信息：姓名为汤文瑞，公民身份号码为，有效期限为2012.10.31至2032.10.31。居民身份证挂失信息：遗失地点为BRT（一种交通工具），挂失日期为2015年3月26日，挂失人为汤文瑞，挂失人公民身份证号码同上，挂失受理人姓名为陈**终，挂失受理单位为厦门市公安局湖里派出所。挂失后原告汤文瑞补办的原告身份证号码同上，有效期为2015.03.26至2035.03.26。原告以此证明自己身份证于2014年11月13日之前就丢失了，被人拾到之后冒用本人信息于2014年11月13日登记设立了涉案公司，由于当时快到年关本人并未出门也未使用身份证，所以转过年的2015年才发现身份证丢失，并于2015年3月26日办理了挂失登记，补办了新身份证。对于该厦门市公安局湖里派出所出具的原告（原）居民身份证证件信息、居民身份证挂失信息以及挂失后补办的现身份证，被告当庭对真实性没有异议，但称该被挂失身份证的有效期为2012年10月31日至2032年10月31日，与申请设立涉案公司的档案申请材料中的原告身份证比对，后者身份证号码一致，有效期却不一致为2010年10月26日至2030年10月26日，因此被告认为档案申请材料中的原告身份证可能系进一步伪造所为，也可能在2012年之前的2010年也丢失过一次。对此原告称，时间较长记不确切了，但存在被告所述的可能性。此外，第三人张二孩虽没到庭，但寄来了《情况说明》，称本人在家务农，身份证在几年前不小心被盗，从未来过烟台，也没有成立公司，更不是什么股东，要求法院还其清白。本院认为，被告作为本辖区的公司登记机关，具有对烟台市泉原实业有限公司的设立登记申请进行受理审查并作出是否设立登记以及对违反国家法律规定的设立登记行为进行处理的法定职责。本案中，原告合理解释了于2019年6月间发现了本人被他人冒用本人信息登记为烟台市泉原实业有限公司股东及法定代表人，并于2019年10月31日向本院提起行政诉讼，没有超过《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定的六个月的起诉期限。从本案查明的事实看，被告于2014年11月13日在收到持有身份证的案外人韩霞，以原告汤文瑞与第三人张二孩共同委托代理人的名义，所提交的公司设立登记申请材料后进行了审核，作出了烟台市泉原实业有限公司的设立登记。但综合司法鉴定意见书所证明的公司设立登记申请材料关键的三处原告“汤文瑞”签名均非本人所签、原告身份证曾丢失不排除被他人据此伪造冒用、以及第三人张二孩寄来本人身份证曾经被盗，从未来过烟台作为另一股东设立公司的《情况说明》，本院认定原告对烟台市泉原实业有限公司的设立登记并不知情。且原告得知后情况后即向本院提起行政诉讼，也无证据证明原告从事过该公司的相关管理经营活动。最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》规定，“公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正，登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责”。诉讼中，本院向被告送达烟台富运司法鉴定中心的司法鉴定意见书并告知被告可以先行处理，被告不同意要求本院处理。并且，虽然被告称对公司登记只作形式上的审查，但根据《中华人民共和国公司法》第一百九十八条规定，“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以五万元以上五十万元以下的罚款，情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照”，也进一步可见被告有先行处理权，其不予先行处理增加了当事人救济自己权益的诉累。综上所述，原告请求撤销烟台市泉原实业有限公司的设立登记于法有据，被告作出的公司设立登记行为主要证据不足，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：撤销被告烟台市芝罘区市场监督管理局于2014年11月13日作出的烟台市泉原实业有限公司的设立登记行为。案件受理费50元与鉴定费8300元，由被告烟台市芝罘区市场监督管理局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判长  刘文胜审判员  王松华审判员  都晓文二〇二一年一月二十七日书记员  宋海琳