山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终3380号 上诉人（原审原告）：王娜，女，1980年10月1日出生，汉族，住运城市盐湖区。 上诉人（原审被告）：山西辰熙网络科技有限公司，住所地：运城市盐湖区人民北路星河商务大厦****。 法定代表人：张署光，公司董事长。 委托诉讼代理人：吕桂丽，公司员工。 委托诉讼代理人：张连温，运城市山河律师事务所法律工作者。 上诉人王娜与上诉人山西辰熙网络科技有限公司（简称辰熙公司）服务合同纠纷一案，双方均不服山西省运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初3997号民事判决，向本院提出上诉.本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王娜，上诉人辰熙公司委托诉讼代理人张连温、吕桂丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王娜的上诉请求：1、依法撤销（2020）晋0802民初3997号民事判决书第二、第三项；2、要求被上诉人返还上诉人合同款项21500元，并承担因违约给上诉人造成的损失1万元；3、要求被上诉人立即删除在合同履行过程中超越权限发布于百度、360、搜狗等100多家网站上的上诉人肖像及个人信息相关资料，并赔偿因此给上诉人造成的损失1万元；4、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决被上诉人仅向上诉人返还1万元服务费，明显有误。2019年5月20日上诉人与被上诉人签订的《小程序搭建服务、微信公众号搭建、微信朋友圈推广合同》（以下简称合同）中，明确约定：“乙方未按期交付成果，甲方有权解除合同，并要求乙方退还所有合同款项，因逾期对甲方造成的损失由乙方承担”，且原审法院已经查明被上诉人仅完成了小程序搭建、公众号搭建两项内容并在明显逾期后才向上诉人交付成果，被上诉人的行为已经构成违约并给上诉人造成了实际损失，故依据合同约定，被上诉人应当向上诉人退还所有合同款项并承担损失赔偿责任。另外，据上诉人向其他软件公司了解，被上诉人所完成的小程序搭建、公众号搭建属于同行内质量较差的类型，价值很低，故上诉人即便应当向其支付相应的服务费，也应当依照同行业标准向其支付与其工作成果相匹配的价格。二、原审判决认定被上诉人超越合同权限的推广行为与涉案合同无关，该认定明显错误。首先，上诉人与被上诉人之间的推广服务关系有且只有一个民事法律基础即涉案的该份服务合同；其次，被上诉人是在履行合同过程中，在未经上诉人授权的情况下，擅自将上诉人的肖像及个人的信息资料发布在百度、360、搜狗等100多家网站上，对上诉人已造成了实际损失，故被上诉人应当对自己的越权行为向上诉人承担赔偿责任。综上所述，原审判决认定事实有误，导致判决结果错误。请求二审人民法院查明事实后，支持上诉人的上诉请求，以维护当事人的合法权益，维护法律的尊严。 辰熙公司的上诉请求：一、请求依法撤销（2020）晋0802民初3997号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为，一审判决事实认定错误，程序不当。具体理由如下：一、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人2019年5月20日签订的《小程序搭建服务、微信公众员搭建、微信朋友圈推广合同》，约定被上诉人向上诉人提供护肤品行业微商城小程序开发、护肤品行业微信公众号搭建、微信朋友圈推广三项服务并在合同签订后12日向被上诉人交付成果。如被上诉人对上诉人的工作成果有异议，需在交付之日起2个工作日内以书面形式向上诉人提出，并提出修改意见。上诉人已完全按照与被上诉人签订的服务合同全部履行合同义务。双方签订合同后，上诉人便加班加点的按合同约定为被上诉人进行微商城的小程序开发、微信公众号的搭建及微信朋友圈推广，期间，因被上诉人未能取得营业执照等履行服务合同所必须的手续、素材，上诉人催促被上诉人及时办理，因被上诉人办理证照期间过长，致使微信公众号搭建于2019年6月6日交付使用，小程序搭建服务于2019年7月1日交付使用，同时微信朋友圈推广也已按约定履行，被上诉人对交付成果已投入使用并未提出任何异议及修改意见。上诉人已履行了合同各项约定，故双方签订的服务合同实际上已履行完毕，不存在合同解除的事实及依据。二、一审法院程序不当。一审期间，上诉人在举证期间内向主审法官递交证据，审判员以逾期举证为由不予接收，以致一审认定事实错误。一审期间法官不能保持中立态度，主观臆断，对证据不予接收，庭审期间不给予上诉人发表意见、辩论的机会，以致认定事实错误，判决结果对上诉人严重不公平。综上所述，请求贵院依法撤销原判或发回重审。 辰熙公司对王娜的上诉答辩称：不同意上诉人的上诉请求，应该全部撤销一审判决；合同已经履行完毕，不应该返还21500元，更不应该赔偿其造成损失1万元；关于第三项请求早都删除了，并没有级上诉人造成任何损失，当时完全是上诉人提供的照片、肖像等资料，并口头约定给被上诉人服务费18000元，我们保留18000元的诉权。 王娜对辰熙公司的上诉答辩称：1、合同是无效合同，应该撤销，合同内容是三项服务内容，应该在2019年6月2日交合同，但是2019年6月11日才交的第二项合同内容，小程序服务项目在2019年7月11日后交付后的，根据合同第三条约定，已经逾期；2、我们的合同约定内容是小程序、朋友圈、公众号是三个内容，刚才查了一下，还在百度上有我的头像，至今还没有删除，给我造成很大的困扰；3、跟同行业了解到这个价格，属于同行业质量较差的，即便我应该支付给公司价格，也应该支付相应匹配的价格（3000元）。微信朋友圈推广该项服务内容至今未交。小程序服务不达标，微信公众号内麦吉丽商城打不开。 原审原告王娜向一审法院提出诉讼请求：解除原、被告2019年5月20日签订的《小程序搭建服务、微信公众号搭建、微信朋友圈推广合同》；被告返还原告24500元，并承担因违约给原告造成的损失10000元；被告删除在合同履行过程中超越权限发布于百度、360、搜狗等100多家网站上的原告肖像及个人信息相关资料，并赔偿因此给原告造成的损失10000元。 一审法院认定事实如下：2019年5月20日，原告王娜与被告山西辰熙网络科技有限公司签订《小程序搭建服务、微信公众号搭建、微信朋友圈推广合同》（以下简称合同）约定：被告为原告解决护肤品推广问题，双方经协商达成以下协议：被告向原告提供小程序搭建、微信公众号搭建、微信朋友圈推广，原告提供素材。被告在合同签订后的12个工作日向原告交付成果。如原告对被告的工作成果有异议，需在交付之日起2个工作日内以书面形式向被告提出，并提出修改意见。被告在收到书面修改意见后的48小时内完成修改并向原告反馈。被告服务内容的支付形式包括书面或者电子文件。原告向被告支付费用24500元。被告未按期交付成果，原告有权解除合同，并要求被告退还所有合同款项，因逾期对原告造成的损失由被告承担。合同签订后，原告向被告支付了24500元。被告将微信公众号搭建、小程序搭建服务作好后，分别于2019年6月6日、2019年7月1日向原告交付，原告业已使用。 一审法院院认为：原告王娜与被告山西辰熙网络科技有限公司签订《小程序搭建服务、微信公众号搭建、微信朋友圈推广合同》约定了一方解除合同的条件：被告在合同签订后的12个工作日向原告交付成果。被告未按期交付成果，原告有权解除合同，并要求被告退还所有合同款项。被告未举证证明微信朋友圈推广合同向原告交付，视为被告未交付，被告又逾期交付小程序搭建服务、微信公众号搭建成果，解除合同的条件已成就，原告有权解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因被告已向原告交付小程序搭建服务、微信公众号搭建成果，原告已接受并实际使用，一审法院院酌定被告返还原告服务费10000元。原告主张被告赔偿损失，所举证据不足以证明其主张，一审法院不予支持。原告主张被告删除在合同履行过程中超越权限发布于百度、360、搜狗等100多家网站上的原告肖像及个人信息相关资料，并赔偿因此给原告造成的损失10000元，因该发布行为双方均认可与涉案合同无关，系侵权纠纷，与本案审理的合同纠纷不是同一法律关系，原告应另行主张。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告王娜与被告山西辰熙网络科技有限公司于2019年5月20日签订的《小程序搭建服务、微信公众号搭建、微信朋友圈推广合同》；二、被告山西辰熙网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王娜服务费10000元；三、驳回原告王娜的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费913元，减半收取456.5元，由原告王娜与被告山西辰熙网络科技有限公司各半负担。 本院二审期间，上诉人王娜提供一份小程序的价格明细，约定的是9000元但是只是初级版的；交付迟了的截图，说明第一项和第二项超过预期在合同时间。辰熙公司质证意见为：证据不予认可，当时签合同的时候，是双方充分协商自愿达成的，所以合同是合法有效的。 上诉人王娜提供一份证明1万元损失的证据。证明因为辰熙公司没有推广好，我的产品低于市场价卖给别人，进货价是70785元，实际支付59885元，差了10900元。辰熙公司质证意见为：该证据与本案没有关系，不予认可。 上诉人辰熙公司提供证据：1、小程序搭建服务，微信公众号搭建，微信朋友圈推广合同一份，证明双方于2019年5月20日签订服务合同的事实。2、微信截图，推广网站，麦吉丽推广方案，推广发布次数，代发朋友圈广告证明，代发软文证明，证明上诉人已按照合同约定履行了义务。3、二维码，图片等证明上诉人依照被上诉人提供的图片及信息、肖像等相关信息资料发布，全部是被上诉人要求发布的，且约定发布后支付18000元服务费至今未付，上诉人保留诉权。王娜质证意见为：1、合同无异议；2、微信截图等，我提供的资料是为了公众号的文章，并没有做100多个网站；3、360、百度等100多个网站，没有通过我的口头和书面的同意。经本院审查对双方无争议证据的真实性予以确认。二审时双方均表示同意解除合同。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案争议焦点为：一审判决是否正确。关于上诉人王娜提出按照合同款项21500元予以返还的问题，因双方合同签订后，辰熙公司已经按照合同的约定向上诉人王娜交付了小程序搭建服务，微信公众号搭建成果，并且王娜已经接受并使用，故王娜要求按合同款项予以返还的理由不能成立，一审法院认定辰熙公司未举证证明微信朋友圈推广合同向王娜交付，辰熙公司返还王娜服务费10000元并无不妥。上诉人王娜提出的请求辰熙公司删除在合同履行过程中超越权限发布于百度、360、搜狗等100多家网站上的王娜的肖像和个人信息相关资料，并赔偿损失10000元的问题，一审法院在“本院认为”部分已告知王娜的该项请求，与本案不是同一法律关系，王娜可另行主张，故本案不做处理。关于上诉人辰熙公司提出合同是否应予解除的问题，在二审庭审时，双方均同意解除合同，且已出现合同解除的情形，根据庭审查明的事实，双方无法继续履行合同，故一审判决解除合同正确。上诉人辰熙公司提出的程序问题，因未提供证据证明，故对其主张不予支持。综上所述，二上诉人的上诉理由和请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 王娜预交的二审案件受理费588元，由王娜负担；山西辰熙网络科技有限公司预交的二审案件受理费50元，由山西辰熙网络科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张山平 审判员  毛松伟 审判员  淮 钢 二〇二一年一月十日 书记员  牛晓彤