浙江省长兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0522民初2577号原告：奚满星，男，1978年4月17日出生，汉族，住浙江省长兴县。委托诉讼代理人：乐太国，长兴县金陵法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：陈小龙，长兴县金陵法律服务所法律工作者。被告：朱永林，男，1965年2月8日出生，汉族，住浙江省长兴县。被告：董仲良，男，1958年9月7日出生，汉族，住浙江省长兴县。原告奚满星与被告朱永林、董仲良建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序于2020年7月3日公开开庭进行了审理，奚满星的委托诉讼代理人乐太国及朱永林、董仲良到庭参加诉讼。后因案情复杂依法转为普通程序，于2021年1月28日公开开庭进行了审理，奚满星的委托诉讼代理人陈小龙及董仲良到庭参加诉讼，朱永林经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结，并已当庭宣判。奚满星向本院提出诉讼请求：1.判令朱永林、董仲良立即支付工程款125000元，并以欠款金额125000元为基数，从2019年8月20日起按同期全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日的利息损失；2.判令朱永林、董仲良承担奚满星支付的代理费用6000元；3.本案诉讼费用由朱永林、董仲良承担。诉讼过程中，诉讼请求第1项变更为“判令朱永林、董仲良立即支付工程款43767.42元，并以该欠款为基数，从2019年8月20日起按同期全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日的利息损失”，第3项变更为“本案诉讼费、鉴定费由朱永林、董仲良负担”。事实与理由：2018年4月20日原被告签订一份钢结构工程分包合同。合同约定朱永林将承建的湖州胜隆物资石油有限公司长兴长桥加油站钢结构工程转包给奚满星安装施工，工程总价款为36万元，工程款在一年内付清。后奚满星依约予以施工建造，该工程早已完工，并投入使用。在2020年1月10日经双方结算朱永林、董仲良尚欠奚满星工程款125000元。奚满星为维护自身合法权利，故提起诉讼。朱永林辩称，欠付工程款没有那么多，按照甲方审计报告奚满星总的工程款为314879.99元，还应当扣除21%的税费和管理费及已付的25万元；对利息不予认可；对其余的诉讼请求无异议。董仲良辩称，双方应按照鉴定初稿255889.85元进行结算，鉴定终稿多加了25000元无依据，还应扣除5%的公司管理费、材料发票金额（255889.85元*70%*6%）、15%的配套费，因已付25万元，总之已超付；奚满星代朱永林、董仲良垫付15000元属实，因董仲良之前已将该款项支付给了朱永林，故三方约定该款项由朱永林支付奚满星，该款项应从2020年1月10日起算利息；竣工验收时间为2018年7月8日；鉴定费、律师费、诉讼费由法院依法判决。奚满星为证明其主张，向本院提交以下证据材料：A1.工程分包合同及合作协议各一份，证明朱永林、董仲良将涉案工程发包给奚满星施工及价款、支付等约定情况;A2.结算单一份，证明朱永林、董仲良结欠奚满星工程款125000元的事实;A3.委托代理合同及发票各一份，证明奚满星因本次诉讼支付代理费的事实;A4.银行流水一份，证明董仲良通过银行转帐支付奚满星工程款的事实;A5.结算单一份，证明奚满星垫付15000元的事实；A6.鉴定费支付凭证，证明支付鉴定费5200元的事实。朱永林为证明其辩驳，向本院提交以下证据材料：B1.工程承包合同一份，证明与奚满星约定钢结构工程的总工程款是30万元；B2.协议一份，证明原被告约定钢结构工程款按审计后结算支付给奚满星及奚满星应承担税金和管理费；B3.审计报告一份，证明涉案工程奚满星总工程款为314879.99元。董仲良为证明其辩驳，向本院提交C1证明一份，证明涉案工程应扣除的管理费、税金及材料发票金额。奚满星向本院申请工程造价鉴定，经本院委托，湖州江南工程管理有限公司出具《工程造价鉴定意见书》一份。上述证据经庭审质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：B1的签订日期奚满星认为是2018年4月20日，因合同中载明的日期为2018年4月25日且奚满星未提交证据，故本院认定签订日期为2018年4月25日；B2.因奚满星对签字无异议，故其真实性本院予以认定；B3系单方制作，未得到奚满星的认可，其关联性本院不予认定；C1系证人证言，证人未出庭作证，其真实性本院不予认定。《工程造价鉴定意见书》系通过本院委托，双方当事人抽签选取，鉴定机构鉴定人员具有相应的鉴定资质、鉴定程序合法、鉴定依据充分，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。依据上述采信的证据，并结合到庭当事人的陈述，本院查明本案事实如下：2018年4月5日朱永林、董仲良签订《湖州胜隆石油公司长桥加油站土建工程股份合作协议》，约定朱永林、董仲良各占50%股份。2018年4月20日朱永林与奚满星签订《钢结构工程分包合同》约定朱永林将湖州胜隆物资石油有限公司长兴长桥加油站钢结构工程发包给奚满星施工，工程总价为36万元，工程款支付为……工程竣工验收合格后支付95%，注：6月底付至95%，余款1年内付清；本合同如发生争议，协商不成可向承包方所在地人民法院起诉，并由违约方承担律师费、诉讼费等维权费用；本合同不包括税金管理费、防火涂料费、门窗、水电费。2020年4月25日朱永林与奚满星签订《钢结构工程分包合同》约定朱永林将湖州胜隆物资石油有限公司长兴长桥加油站钢结构工程发包给奚满星施工，工程总价为30万元，工程款支付为……工程竣工验收合格后支付95%；本合同如发生争议，协商不成可向承包方所在地人民法院起诉，并由违约方承担律师费、诉讼费等维权费用；本合同不包括税金管理费、防火涂料费、门窗、水电费。2018年4月朱永林支付奚满星工程款50000元，2018年9月6日、2018年9月7日董仲良支付奚满星工程款合计20万元。2018年7月8日涉案工程竣工。2019年3月22日朱永林、董仲良（甲方）与奚满星（乙方）签订《协议》，约定湖州胜隆物资石油有限公司长桥加油站钢结构工程工程款经双方协定工程量按2010版定额审计后由甲方将工程款付给乙方，其中乙方承担钢结构总工程量的税金和公司管理费，另外注5%的保修金二年后退还，付款时间为2019年4月15日前。2020年1月9日经朱永林、董仲良确认奚满星垫付案外工程工程款15000元。2020年1月10日朱永林出具《结算单》一份，载明“在2018年度，湖州胜隆物资石油有限公司长兴长桥加油站钢结构工程承包由奚满星施工，合同工程造价36万元整；另外当时其他水电部分由奚满星代为组织施工，垫付材料、人工工资及日常开支计15000元；上述二项工程共计应付奚满星375000元。扣除已支付25万元，尚结欠奚满星工程款125000元整”。奚满星向本院申请工程造价鉴定，经本院委托，2020年12月11日湖州江南工程管理有限公司出具《工程造价鉴定意见书》，认定：由奚满星总承包的湖州胜隆物资石油有限公司长兴长桥加油站钢结构工程，不计税金、企业管理费、防火涂料费的工程造价为278767.42元。另查明，奚满星因本案支持律师代理费6000元。本院认为，奚满星不具有施工资质，朱永林将涉案工程发包给奚满星施工，双方之间签订的《钢结构工程分包合同》无效。但涉案工程已竣工验收合格，奚满星有权主张工程款。涉案工程造价经司法鉴定为278767.42元（不计税金、企业管理费、防火涂料费），加上朱永林、董仲良确认的奚满星另外施工垫付费用15000元，合计293767.42元，扣除朱永林、董仲良已支付工程款250000元，因2019年3月22日董仲良与奚满星、朱永林就涉案工程签订了《协议》一份，董仲良属于债务加入，故朱永林、董仲良尚需共同支付奚满星工程款43767.42元。关于董仲良提出依据原被告双方签订的《协议》涉案工程款应扣除税金和管理费，因鉴定造价中未计入税金和管理费，故朱永林、董仲良承担的工程款金额不应再扣除税金和管理费。关于董仲良提出奚满星应承担涉案工程配套费，因原被告双方未约定，故该主张本院不予支持。关于董仲良提出奚满星另外施工垫付的15000元应由朱永林承担，因该约定系朱永林、董仲良内部约定，未得到奚满星的认可，故该主张本院不予支持。关于奚满星主张的欠付工程款利息，按照原被告双方《协议》约定工程款于审计后支付，5%的保修金二年后退还，因涉案工程竣工时间为2018年7月8日，司法鉴定意见出具时间为2020年12月11日，则朱永林、董仲良应以28767.42元（278767.42元-250000元）为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付自2020年12月12日起至生效判决确定履行之日止的利息。奚满星另外施工垫付的费用15000元，因该金额的确定时间为2020年1月9日，之后朱永林、董仲良未付款，则朱永林、董仲良应以15000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付自2020年1月10日起至生效判决确定履行之日止的利息。关于奚满星主张的律师费6000元，因其与朱永林签订的合同中约定律师费由违约方承担，董仲良与奚满星、朱永林签订的《协议》中未约定律师费由董仲良承担，故律师费6000元应由朱永林承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱永林、董仲良共同支付原告奚满星工程款43767.42元，限于本判决生效之日起十日内付清；二、被告朱永林、董仲良以28767.42元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付原告奚满星自2020年12月12日起至生效判决确定的履行之日止的利息,限于本判决生效之日起十日内付清；三、被告朱永林、董仲良以15000元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）支付原告奚满星自2020年1月10日起至生效判决确定的履行之日止的利息,限于本判决生效之日起十日内付清；四、被告朱永林支付原告奚满星律师费6000元，限于本判决生效之日起十日内付清；五、驳回原告奚满星的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1175元，由被告朱永林、董仲良共同负担895元，由被告朱永林负担50元，由原告奚满星负担230元；本案鉴定费5200元，由被告朱永林、董仲良共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审 判 长  张周芳人民陪审员  孙 波人民陪审员  周 媛二〇二一年一月二十八日法官 助理  李成毅书 记 员  江文欣