贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初6504号原告：徐某某，男，汉族，安徽省舒城县人，住舒城县。委托诉讼代理人：彭育鋆，贵州七律律师事务所执业律师。代理权限为特别授权。被告：安徽中筑建设集团有限公司。住所地：安徽省六安市舒城县经济技术开发区龙潭南路。社会统一信用代码：915200007143075654。法定代表人：袁加能，总经理。委托诉讼代理人：袁海娥，贵州贵信律师事务所执业律师。代理权限为特别授权。被告：贵州高投东南置业有限公司。住所地:凯里市迎宾大道南侧体育馆旁凯里公路枢纽组织管理中心大楼**。社会统一信用代码：91522601577107216A。法定代表人：夏庆锋，董事长。委托诉讼代理人:陈米，男，1986年1月10日出生，汉族，贵州省凯里市人，住凯里市。代理权限为特别授权。被告：中铁四局集团有限公司。住所地：安徽省合肥市望江东路**。社会统一信用代码：913400001491855256。法定代表人：张河川,公司董事长。委托诉讼代理人：郭琪芳，女，1980年1月17日出生，汉族，住。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈雪娇，女，1995年5月15日出生，汉族，安徽省六安市人，住。代理权限为特别授权。原告徐某某诉被告安徽中筑建设集团有限公司（以下简称：中筑建设公司）、贵州高投东南置业有限公司（以下简称：高投置业公司）、中铁四局集团有限公司（以下简称：中铁集团公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2018年11月20日立案受理后，于2019年11月15日作出（2018）黔2601民初6893号《民事判决书》。宣判后，原告徐某某不服判决结果并向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院审理后认为原审判决认定事实不清，于2020年4月24日作出（2020）黔26民终817号《民事裁定书》，裁定：“一、撤销凯里市人民法院（2018）黔2601民初6893号民事判决；二、本案发回凯里市人民法院重审。”重审诉讼中，本院依法另行组成合议庭于2021年1月18日公开开庭进行了审理。原告徐某某委托的诉讼代理人彭育鋆、被告中筑建设公司委托的诉讼代理人袁海娥、被告高投置业公司委托的诉讼代理人陈米到庭参加诉讼，被告中铁集团公司及其委托的诉讼代理人郭琦芳与陈雪娇均未到庭参加诉讼。案经合议庭评议，现已审理终结。原告徐某某请求依法判决：1、由被告中筑建设公司支付我的工程款413999.16元以及逾期付款违约金（违约金以413999.16元为基数，按中国人民银行同期贷款年利率4.75%从起诉之日计付至实际付款之日止）；2、由被告高投置业公司在欠付中筑建设公司工程款的范围内承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告中筑建设公司承担。事实和理由：2014年11月5日，被告中筑建设公司与中铁集团公司签订了一份《铝合金门窗工程合同》，约定：中铁集团公司将凯里未来城项目B2地块的铝合金门窗工程承包给中筑建设公司施工。被告中筑建设公司承建该铝合金门窗专业工程后，便将11#楼的铝合金门窗工程分包给我和瑶海门窗厂来具体施工。我与瑶海门窗厂不仅按照中铁集团公司和中筑建设公司的要求施工，而且已经按期如约施工完毕。2016年12月9日，我与瑶海门窗厂就各自完成11#楼铝合金门窗的工程量进行确认，并据此报请中筑建设公司结算工程款。中筑建设公司既不与我结算工程量，也不支付工程款。虽然我与中筑建设公司没有签订书面施工合同，但我确系凯里未来城项目B2地块11#楼铝合金门窗（部分）工程的实际施工人，与中筑建设公司之间已形成事实上的施工关系。根据我国相关法律规定以及工程建设行业的交易习惯，中筑建设公司理应足额向我支付工程款，并承担逾期付款违约金。作为凯里未来城项目投资开发人的高投置业公司和工程总承包人的中铁集团公司，依法于理均应当在欠付中筑建设公司工程款的范围内承担连带清偿责任。为了维护我的合法权益，特诉至法院。原告徐某某为证明诉请理由成立，在原诉讼举证期限内提供的证据有：1、原告的《居民身份证》复印件一份1页，拟证明徐某某的基本身份信息和诉讼主体资格。2、被告的《国家企业信息报告》复印件各一份1页，拟证明中筑建设公司、东南置业公司的企业性质、工商登记信息和诉讼主体资格。3、2014年11月5日的《铝合金门窗工程施工合同》复印件一份14页，拟证明（1）中筑建设公司系凯里未来城B2地块铝合金门窗工程分包方的事实；（2）徐某某系该分包合同乙方委托代理人的事实；（3）合同第一段载明徐某某是施工方代表的事实。4、2016年12月9日的凯里未来城B2地块11#楼门窗的《工程量分段确认书》复印件一份1页，拟证明（1）徐某某为凯里未来城B2地块11#楼铝合金门窗工程实际施工人之一的事实；（2）徐某某实际完成涉案铝合金门窗工程量的情况；（3）徐某某完成的工程量已经瑶海门窗厂负责人确认的事实。5、《凯里未来城B2地块11#楼门窗工程徐某某应得工程款》复印件一份20页，拟证明（1）徐某某涉案铝合金门窗工程施工中应得工程款为413999.16元的事实；（2）计算标准是按照徐某某所举证据3的约定来计算的事实。在重审诉讼举证期限内提供的证据有：《微信截图》复印件一份2页、《徐某某班组末次结算表》复印件一份4页、《民办结算表》复印件一份8页，拟证明（1）戴一峰是中筑建设公司的对账员；（2）徐某某与中筑建设公司沟通后，中筑建设公司向原告代理律师送达了徐某某班组末次结算表格的事实；（3）中筑建设公司对徐某某班组完成的工程量无异议，仅是对工程款有异议才导致本案纠纷的事实。被告中筑建设公司在原诉讼中未递交书面答辩状，庭审中委托诉讼代理人口头辩称：我的当事人中筑建设公司与原告徐某某之间没有任何合同关系。原告徐某某对我当事人的主张均没有任何事实依据，理由完全不成立，请求人民法院依法驳回其诉讼请求。重审诉讼中也未递交书面答辩状，庭审中委托诉讼代理人口头辩称：因为涉案的铝合金门窗工程不是原告徐某某完成的，故原告徐某某的诉请没有事实依据，请求人民法院依法驳回其诉请。被告中筑建设公司在原诉讼中未提供任何证据，为证明诉讼代理人在重审诉讼中的答辩理由成立，当庭提供的证据有：《工程施工专业分包合同》复印件一份10页，拟证明涉案的铝合金门窗工程并不是徐某某完成的事实。被告高投置业公司在原诉讼中未递交书面答辩状，庭审中委托诉讼代理人口头辩称：一、我公司与中铁集团公司签订有施工合同是事实，但与原告徐某某没有任何合同关系；二、我公司均按照施工合同约定向中铁集团公司支付工程款。综上所述，请求人民法院依法驳回原告对我公司的诉请。重审诉讼中也未递交书面答辩状，庭审中委托诉讼代理人口头辩称：我公司的答辩意见与原诉讼中的答辩意见一致。被告高投置业公司为证明诉讼代理人的答辩理由成立，在原诉讼举证期限内提供的证据有：1、2013年5月16日的《建设工程施工合同》复印件一份97页，拟证明（1）高投置业公司将凯里未来城一期房建项目一标段承包给中铁集团公司施工的事实。2、《支付凭证和计价表》复印件一份共33页，拟证明高投置业公司足额支付中铁集团公司合同款（工程款）的事实。在重审诉讼举证期限内未提供任何证据有。被告中铁集团公司在原诉讼中未递交书面答辩状，庭审中诉讼代理人口头辩称：我公司与原告徐某某之间没有任何合同关系，与中筑建设公司存在的专业分包合同关系合法有效，因为该公司具备有相应的施工资质分包主体，有原告高投向法庭提供的施工合同佐证。综上所述，请求人民法院依法驳回原告徐某某对我公司的诉讼请求。重审诉讼中递交的书面答辩意见与原诉讼中代理人的口头答辩意见一致。被告中铁集团公司在原诉讼中为证明诉讼代理人的答辩理由成立，提供的证据有：《营业执照》、《机构信用代码证》、《安全生产许可证》、《建筑业企业资质证书》复印件各一份1页，拟证明（1）中筑建设公司在涉案工程中具备相应施工资质的事实；（2）中筑建设公司与中铁集团公司签订的施工合同合法有效的事实。重审诉讼中提供的证据与原诉讼中的证据一致。经审理查明：被告中筑建设公司系2005年2月1日注册成立的其他有限责任公司，经营范围有：房屋建筑工程施工总承包壹级、市政公用工程总承包壹级、金属门窗工程专业承包贰级等。被告高投置业公司系2011年6月16日注册成立的其他有限责任公司，经营范围有：交通基础设施、房地产开发经营、销售等；被告中铁集团公司系非自然人投资或控股的法人独资有限责任公司，经营范围有：国内铁路、公路、房屋建筑、市政、水利水电等工程。被告高投置业公司在开发凯里“未来城”房地产项目过程中，于2013年5月将凯里“未来城”一期房建项目一标段承包给中铁集团公司施工，承包范围为B2、D1、D2地块，建筑面积36.51万平方米。2014年11月5日，以中铁集团公司“未来城”房建一期一标段项目经理部二分部为甲方、中筑建设公司为乙方就施工事宜签订了一分《铝合金门窗工程施工合同》。合同主要约定：根据甲方工程施工的需要，同意乙方以徐某某为代表的乙方专业公司施工甲方承建的凯里未来城B2地块铝合金门窗工程，合同价款（暂定）7729100元，工程量按实际面积、尺寸经收方确认。徐某某以乙方代表人的身份在合同尾部签字。2015年11月12日，以中筑建设公司为工程承包人（甲方）、安徽凤翔装饰工程有限公司为工程分包人（乙方）就凯里“未来城”一期房建B2地块11#楼铝合金门窗工程施工事宜签订了一份合同编号为201511002的《工程施工专业分包合同》，主要内容为：1、分包工程名称：凯里“未来城”一期房建B2地块11#楼铝合金门窗工程；2、分包工程地点：贵州凯里“未来城”一期房建B2地块；3、分包工程承包范围及工作内容：凯里“未来城”一期房建项目B2地块11#楼及其商铺裙房的百叶工程。内容包括门窗加工、制作、安装、验收等全部工作内容，乙方包工包料包机械，分包单价包括但不限于人工费、材料费、机械费、垂直运输费、组织措施费、成品保护及安全文明施工等;4、合同总价160万元，最终结算以《工程量清单》所列细目的单价和施工图范围内实际完成的合格工程数量为准；5、本合同为固定单价合同，普通铝合金窗综合单价为339.12元／平方米，断桥隔热铝合金窗单价为464.4元／平方米，阳台铝合金门综合单价为443.88元／平方米，商铺地弹门窗综合单价为464.4元/平方米。涉案铝合金门窗工程竣工后，原告徐某某以其系实际施工人和中筑建设公司拖欠工程款为由于2018年11月20日向本院提起诉讼。重审诉讼中，本院根据二审法院发回重审的原因对原告代理人进行释明后，原告徐某某申请对凯里未来城项目B2地块11#楼的铝合金门窗工程造价进行鉴定。本院依法委托重庆航景工程咨询有限公司对涉案工程进行鉴定，结论为670228.68元。因被告中铁集团公司未到庭参加诉讼，本院未能主持双方当事人进行调解。另查明，中筑建设公司既不认可徐某某系涉案铝合金门窗工程的实际施工人，也未与徐某某结算所谓的工程款。上述事实，有原告徐某某的民事起诉状、被告中筑建设公司与高投置业公司各自委托诉讼代理人的两次口头答辩意见、被告中铁集团公司委托诉讼代理人的口头答辩意见和答辩状以及本院采信双方当事人所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。本院认为：民事主体的合法权益依法应当予以保护。所谓实际施工人是特指无效建设工程施工合同的承包人，它包括转承包人、借用资质的建筑施工企业或个人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”就本案而言，原告徐某某既没有举证证明与中筑建设公司存在内部转包或者分包合同关系，也未能提供垫付资金或者购买施工所需材料的凭证，加之合法承建人中铁集团公司和合法专业分包人中筑建设公司均不认可其系涉案工程的实际施工人，故依法应当承担举证不能的不利后果。虽然原告徐某某在重审诉讼中申请对凯里“未来城”项目B2地块11#楼的铝合金门窗工程造价进行了鉴定，但在没有证据证明其系涉案工程实际施工人的情况下，本院不予采纳该鉴定意见。综上所述，原告徐某某的诉请缺乏事实依据，理由不能成立，本院依法不予支持。被告中筑建设公司、高投置业公司以及中铁集团公司的答辩意见与庭审查明的事实相符，本院依法予以采纳。虽然被告中铁集团公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加重审诉讼，但其合法权益依法应当予以保护。据此，依照《中华人民共和国民法典》第三条、第七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告徐某某的诉讼请求。案件受理费7510元，由原告徐某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审 判 长  彭 春人民陪审员  肖光金人民陪审员  文泽利二〇二一年一月二十九日法官助理刘春香书记员令狐艳