福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0602刑初657号 公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 被告人黄仲仪，男，1960年3月31日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，小学文化，无固定职业，家住福建省漳州市芗城区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2020年5月22日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 辩护人林松勇，福建衡评律师事务所律师。 辩护人黄必胜，福建履德律师事务所律师。 被告人黄海强，男，1972年7月2日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，大学文化，无固定职业，家住福建省漳州市芗城区。因涉嫌犯销售假药罪于2020年5月22日被刑事拘留，同年6月18日被取保候审，12月4日被逮捕。现羁押于漳州市看守所 指定辩护人黄美娟，福建联合信实（漳州）律师事务所律师。 漳州市芗城区人民检察院以芗检四部刑诉[2020]7号起诉书指控被告人黄仲仪犯生产、销售假药罪、被告人黄海强犯销售假药罪，于2020年11月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员沈彬、代理检察员李雯出庭支持公诉，被告人黄仲仪及其辩护人林松勇、黄必胜，被告人黄海强及其指定辩护人黄美娟到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳州市芗城区人民检察院指控：2016年7月至2020年5月21日，被告人黄仲仪在未取得药品生产、经营许可证及相关资质的情况下，在漳州市芗城区××广场××幢××室，用自购的田七、珍珠、蛇胆等中药进行加工仿制生产“片仔癀”3000余粒，后通过微信等方式以每粒人民币150元至280元不等的价格予以售卖，销售金额计人民币716920元。2020年5月21日，公安机关在上述地点查获被告人黄仲仪并当场起获尚未销售的仿制“片仔癀”900粒。经漳州市市场监督管理局认定，涉案的“片仔癀”为假药。2017年至2020年4月，被告人黄海强明知被告人黄仲仪所销售的系仿制的“片仔癀”，仍以每粒人民币150元向其购买，后将其中的90粒以每粒人民币200元转卖给郑某3、林某4、唐某（均另案处理），销售金额计人民币18000元。2020年5月21日，被告人黄海强主动向公安机关投案。 上述事实，被告人黄仲仪、黄海强在开庭审理过程中亦无异议，并有证人郑某1、黄某1、刘某、石某、林某1、厉辉、林某2、苏某1、张某、吴某、杨某、邵某、赵某、欧某、李某、游某、林某3、叶某、陈某、连某、陆某、戴某、郑某2、黄某2、苏某2、许某、郑某3、林某4、唐某的证言，扣押清单及照片，广告图，银行转账记录，微信账户信息、聊天记录及转账、提现记录，购买、销售金额确认书，寄件单明细表，抓获、到案经过，被告人户籍证明，被告人无违法犯罪前科记录证明，搜查、提取笔录，视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄仲仪违反药品管理法规，生产、销售假药，销售数额达人民币716920元，属其他特别严重情节，其行为已构成生产、销售假药罪。被告人黄海强明知是假药予以销售，销售金额达人民币18000元，其行为已构成销售假药罪。被告人黄海强能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人黄仲仪、黄海强均认罪认罚，均可以从宽处理。被告人黄海强已退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。公诉机关对被告人黄仲仪、黄海强的量刑建议适当，应予采纳。辩护人林松勇、黄必胜关于被告人黄仲仪能认罪认罚，建议对其从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。指定辩护人黄美娟关于被告人黄海强具有自首情节，认罪认罚，已退缴违法所得并预缴罚金，无前科劣迹，建议对其从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第（六）项、第六条第一款第（二）项、第十二条、第十五条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人黄仲仪犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一百五十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月22日起至2030年5月21日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人黄海强犯销售假药罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年12月4日起至2021年3月8日止。罚金已预缴。） 三、已扣押的仿制“片仔癀”、真空包装机、多功能粉碎机、冰片等原材料及作案工具华为M30手机一把，予以没收。 四、已追缴的被告人黄海强的违法所得人民币一万八千元，予以没收；继续追缴被告人黄仲仪的违法所得人民币七十一万六千九百二十元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  游丽娜 人民陪审员  叶慧平 人民陪审员  陈 莉 二〇二一年一月八日 书 记 员  叶小清 相关法律规定 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院 第四条生产、销售假药，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的“其他特别严重情节”： （一）致人重度残疾的； （二）造成三人以上重伤、中度残疾或者器官组织损伤导致严重功能障碍的； （三）造成五人以上轻度残疾或者器官组织损伤导致一般功能障碍的； （四）造成十人以上轻伤的； （五）造成重大、特别重大突发公共卫生事件的； （六）生产、销售金额五十万元以上的； （七）生产、销售金额二十万元以上不满五十万元，并具有本解释第一条规定情形之一的； 第六条以生产、销售假药、劣药为目的，实施下列行为之一的，应当认定为刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的“生产”： （一）合成、精制、提取、储存、加工炮制药品原料的行为； （二）将药品原料、辅料、包装材料制成成品过程中，进行配料、混合、制剂、储存、包装的行为； （三）印制包装材料、标签、说明书的行为。 第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。 第十五条本解释所称“生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入。 《最高人民法院 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 ㈠自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 ㈡如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。