西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初309号原告：姚天凤，女，汉族，1965年2月21日出生，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：李文燕，西安市雁塔区曲江法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：文自进，西安市雁塔区曲江法律服务所法律工作者。被告：姚海林，男，汉族，1971年4月13日出生，住湖北省钟祥市。被告：福建省第五建筑工程公司陕西分公司。营业场所：西安市经开区。负责人：张朱良，该分公司经理。委托诉讼代理人：郭晓娜，女，汉族，1985年1月1日出生，住陕西省西咸新区，系该公司员工。委托诉讼代理人：孙岗，男，汉族，1976年3月21日出生，住陕西省咸阳市秦都区，系该公司员工。原告姚天凤与被告姚海林、福建省第五建筑工程公司陕西分公司（以下简称福建五建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告姚天凤及其委托诉讼代理人李文燕，被告姚海林、福建五建公司的委托诉讼代理人郭晓娜、孙岗均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚天凤诉称，2019年3月，第一被告让原告到第二被告工地干植筋活，双方口头约定每天工资200元。2019年3月18日早上10日许，原告在四楼干植筋活时，脚踩到地面排空洞（该洞口平时工地用杂物掩盖住），原告脚踩到洞口上，不慎跌落到三层地面，三层到四层有5.4米高的间距。原告跌落到三层后，当时就觉的双腿、双脚、后背和右边胸腔部位疼痛难忍，已经无法站立起来。原告当时给第一被告打了电话，第一被告知道原告受伤后，和工友赶到三层。原告被工友抬上拉砖电动车，坐电梯到一楼，随后被车送到陕西省新安中心医院（第二被告定点医院）治疗。医院诊断原告是左脚大拇指骨折，仅为原告左脚打了石膏，就让原告回家休养。原告在居住地延兴门小诊所打了一周消炎针。但是原告疼痛仍然没有减轻，原告又去陕西省人民医院医院检查，医院诊断原告为:胸外伤、闭合性胸壁损伤和右侧肋骨骨折，医生又建议原告休息。期间原告回老家体养，原告去钟祥医院检查，医生让原告手术治疗。原告回到西安以后去了陕西省人民医院复查，医院开具了入院证，但两被告不让原告在陕西省人民医院住院，还是让原告去陕西省新安中心医院。该院无法手术，让原告去西安市第九医院（第二被告定点医院）治疗。西安市第九医院诊断原告为:1、双膝关节半月板损伤；2、双膝外侧盘状半月板；3、双膝内侧副韧带损伤；4、左足拇指陈旧性骨折；5、双侧多发肋骨骨折；6、腰1右侧横突骨折，但西安市第九医院也没给原告做手术，还是让原告继续休息。在原告受伤的20天后，第一被告给原告了30000元，说是第二被告给原告看病和生活费用。现该费用已经用完，原告现在也无钱继续治疗。嗣后，原告多次给第一被告打电话，第一被告说第二被告没给他钱，他也没有钱给付原告。由于两被告的相互推诿，致使原告权益受损。故请求法院判令：1、被告赔偿原告误工费42000元、护理费21600元、住院伙食补助费720元、营养费7500元、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元；2、诉讼费由被告承担。被告姚海林辩称，请求法院依法裁判。被告福建五建公司辩称，原告在诉状中主张的误工费、护理费及精神损害抚慰金没有事实和法律依据。1、关于误工费。在计算误工费时，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，本案原告主张的误工时间和已有的医疗机构诊断中的医嘱明显不相符。同时，原告在诉状中提到工资为每天200元，也没有有效的证据予以证明。因此原告关于误工费的诉请没有事实依据。2、关于护理费。伤者是否需要在医疗诊治和修养康复期间进行专人护理，应根据医疗机构意见或司法鉴定来决定，一般情况下，护理只发生在较为严重程度的人身损害中。在本案中，从已有的情况来看，没有医院或鉴定机构出具意见证明原告需要进行护理，原告请求支付护理费不符合事实和法律。3、关于精神抚慰金。原告在诉状中提到由于自己“不慎”跌落到三楼导致损害发生，表明原告自己承认对损害发生自身存在严重过错。同时，在本案中第二被告没有实施任何致原告受伤的行为。此外，原告没有证据证明损伤达到了严重的程度。因此，原告主张精神抚慰金不符合事实和法律，不应被支持。4、前期给付原告的3万元钱，已经支付了原告已发生的医疗费和合理的误工费。二、原告对本案人身损害的发生存在明显过错，应当承担相应的法律责任。原告在诉状中提到由于自己“不慎”跌落到三楼，证明原告已经清楚地承认掉入楼下系自己“不慎”造成。同时，原告在2019年春节后，经第一被告姚海林雇佣进入工地干活，至2019年3月18日发生事故，原告在工地已将近一个月时间，应当对工地周围环境非常熟悉，但却发生本案的损害事故，这表明原告没有尽到起码的谨慎小心的工作义务。因此，从本案的发生整个过程来看，原告存在明显的过错，依法应当承担相应的责任。三、原告起诉第二被告的理由不符合事实。原告在诉状中提到“第一被告让原告到第二被告工地干活”，以原告和第二被告存在直接劳务关系为由起诉，不符合案件事实。原告系第一被告雇佣人员，和第一被告之间是劳务关系，原告和第二被告之间没有任何直接劳务关系，原告起诉理由不符合事实。对原告增加的伙食补助费、营养费被告二认为应当根据原告具体的住院时间予以确定，营养费的标准应当根据相应的医嘱计算，原告主张的营养费过高，交通费应按照实际治疗发生的费用进行认定。经审理查明，被告福建五建公司将曲江**著中城工程的劳务分包给被告姚海林，被告姚海林雇佣原告在该工地进行植钢筋工作。2019年3月18日原告在干活过程中不慎从四楼摔落致原告受伤。事故发生后，原告被送往陕西省新安医院治疗，DR诊断报告书显示原告左足第一趾骨近节、远节远端骨皮质不连，骨纹理中断，可见骨碎块形成，无明显错位，余骨质未见明显异常。右外踝腓骨远端隐约可见骨碎片形成，余未见明显异常。2019年3月25日，原告到陕西省人民医院检查，将诊断为胸外伤（闭合性胸壁损伤，右侧肋骨骨折），并建议避免体力劳动，休息两周。2019年3月27日，陕西省人民医院门诊诊断原告伤情为多处外伤，肋骨骨折，第一趾骨远节可疑骨折。2019年4月16日钟祥市人民医院武汉大学人民医院钟祥医院MRI诊断报告单诊断原告伤情为：1、颈3/4、4/5、5/6、6/7椎间盘变性、突出；2、右膝内侧半月板后角变性、关节囊少量积液。2019年5月6日钟祥市人民医院武汉大学人民医院钟祥医院MRI诊断报告单诊断原告伤情为：1、右股骨下端骨挫伤；2、右膝内侧半月板后角损伤（Ⅱ-Ⅲ级）；3、右膝关节囊少量积液。2019年6月8日陕西省新安中心医院诊断原告伤情为双膝损伤性关节炎、双膝半月板损伤。2019年6月8日至6月17日期间，原告在西安市第九医院西安交通大学医学院附属市九院住院治疗治疗9天，经诊断为：1、双膝关节半月板损伤；2、双膝外侧盘状半月板；3、双膝内侧副韧带损伤；4、左足拇趾陈旧性骨折；5、双侧多发肋骨骨折；6、腰1右侧横突骨折。原告提交医疗费票据，证明其医疗费花费金额。被告姚海林对该证据的真实性及证明目的均予以认可，被告福建五建公司对原告提交的医疗费中的新安医院、第九人民医院和陕西省人民医院的医疗费的真实性认可，对其他票据的关联性不予认可。根据原告提交的医疗费票据，原告2019年3月25日至2019年9月27日在陕西省人民医院花费医疗费3699.85元，2019年6月8日在陕西省新安医院花费医疗费880元，2019年6月8日至8月27日在西安市第九医院花费医疗费5455.38元。2019年9月2日至9月25日在西安市红会医院花费医疗费33元，2019年4月16日至5月6日在湖北省钟祥人民医院花费医疗费1837.98元，2020年8月13日在陕西省人民医院花费医疗费195元，以上共计12101.21元。原告提交交通费票据，证明其花费的交通费。被告姚海林对该证据的真实性及证明目的均予以认可，被告福建五建公司认为原告提交的票据上的日期与病理日期无法一一对应，故对该证据的关联性不予认可，对证明目的也不予认可，且该证据中西安到湖北的车费与本案无关。另，原告受伤治疗期间，被告姚海林自被告福建五建公司项目部借款30000元向原告支付医疗费等各种费用。本案在审理过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限等进行鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西公正司法鉴定中心鉴定，后因原告未缴纳鉴定费用，该鉴定中心将鉴定退回。庭审中，原告主张其与被告姚海林口头约定劳务报酬为每日200元，被告姚海林对此予以认可，被告福建五建公司对此不予认可，称其并不知情。原告主张其受伤期间由其丈夫对其进行护理，其丈夫每日报酬为300元，但对其主张原告未提交证据证明。原告明确其各项主张具体计算为：住院伙食补助费每天80元，计算9天；营养费每天50元，计算5个月；误工费每月6000元，计算7个月；护理费每天120元，计算6个月；交通费请求法院酌情判决。上述事实，有病案资料、医疗费票据等证据和庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，被告姚海林雇佣原告为其承包的工程进行植钢筋工作，并向原告支付劳务报酬，应当认定原告与被告姚海滨之间形成劳务关系。被告姚海林作为接受劳务方，应当向原告提供安全的劳务环境和必备的安全设施或防护工具，否则原告因劳务受伤，被告姚海林应承担相应的民事赔偿责任。同时，原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务时亦应谨慎小心，原告未尽到审慎义务从架子上摔落受伤，应减轻被告姚海林20%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定赔偿范围确定为：1.医疗费，对2019年3月25日及9月27日期间陕西省人民医院医疗费3699.85元予以认可，对新安医院花费的医疗费880元予以认可，对西安市第九医院花费的医疗费5455.38元予以认可，对湖北省钟祥人民医院花费医疗费1837.98元予以认可，以上共计11873.21元。对西安市红会医院花费医疗费33元以及2020年8月13日在陕西省人民医院花费的195元，因无诊断证明、病历等证据佐证，对该费用本院不予认可。2.住院伙食补助费，按50元/天和住院天数9天计算，为450元。3.营养费，按30元/天计算，因原告未缴纳鉴定费导致鉴定被退回，对营养期结合原告伤情，本院酌情认定为60天，营养费为1800元。4.护理费，原告并未提交有效证据证明其丈夫的工资收入，故对护理费本院酌情按100元/天计算,因原告未缴纳鉴定费导致鉴定被退回，对护理期参照原告伤情，本院酌情认定为60天，护理费为6000元。5.误工费，原告未提交证据证明其工资收入，但考虑到原告确为有劳动能力的成年人，故对原告的收入本院按照2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资43477元计算，因原告未缴纳鉴定费导致鉴定被退回，对误工期参照原告伤情，本院酌情认定为120天，误工费应为14492.33元。6.精神损害抚慰金，酌情认定为1000元。7.交通费，原告虽提交了交通费票据，但被告福建五建公司对该证据不予认可，且原告提交的交通费票据与其在医院的诊断时间也无法一一对应，但考虑到原告受伤到医院治疗确需要交通费，故对交通费酌情认定300元。以上共计35915.54元，按80%的赔偿比例计算为28732.43元，该费用应由被告姚海林承担，被告福建五建公司将工程发包给没有资质的个人，应当对原告的损害与被告姚海林承担连带责任，但因被告姚海林已经向原告支付了30000元，已经超付，故对原告要求二被告支付其医疗费、误工费、护理费等各项费用的诉请，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：驳回原告姚天凤的全部诉讼请求。本案案件受理费1896元，由原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  卢 帆人民陪审员  张虎玲人民陪审员  张敏惠二〇二一年一月二十六日书 记 员  王雪冰打印：相丽华校对：王婉柔2021年月日送达1