贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终2963号 上诉人（原审原告）：都匀市聚力家电经营部，地址都匀市斗篷山路三和花园**门面，统一社会信用代码92522701MA6G19UK7J。 经营者：李沙，男，1984年6月3日生，汉族，住浙江省余姚市。 被上诉人（原审被告）：张永强，男，1980年11月20日生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省贵溪市。 上诉人都匀市聚力家电经营部（以下简称聚力经营部）因与被上诉人张永强劳动争议纠纷一案，不服都匀市人民法院（2020）黔2701民初2592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 聚力经营部上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。主要理由：一、被上诉人的伤情并不严重，伤残结果却显示十级，上诉人对此有异议，申请重新鉴定，上诉人的申请被一审法院直接驳回，未给出任何依据；二、被上诉人的薪资为每月1560元，停工留薪期工资应为4680元。上诉人在被上诉人受伤后连续支付2019年4月-9月共计6个月9360元的工资，而非生活费，一审判决认定停工留薪期工资7299.27元不成立，一次性伤残补助金也应为10920元（1560元/月×7个月）；三、上诉人在都匀市注册和经营，本案也在都匀市发生，2018年黔南州从业人员年平均工资为65255元，月平均工资为5437.92元，本案一次性伤残就业补助金为16313.75元（5437.92元/月×3个月），一次性工伤医疗补助金为（5437.92元/月×3个月）；四、上诉人于2019年4月和6月分别为被上诉人支付检查、治疗费用830元和616元，共计1446元，余下应付316.38元，一审判决认定上诉人只支付了800元错误。综上，上诉人应向被上诉人支付一次性伤残补助金10920元、一次性伤残就业补助金16313.75元、一次性工伤医疗补助金16313.75元、停工留薪期工资4680元，加上医疗费316.38元，共计48543.87元。扣除上诉人已经支付的工资9360元，上诉人实际应付金额为39183.87元。 原告聚力经营部向一审法院提出以下诉讼请求：1、判决原告不支付被告剩余的医疗费用962.38元;2、判决原告不支付被告停工留薪期工资4360.8元；3、判决原告不支付被告一次性伤残补助金17031.63元；4、判决原告不支付被告一次性工伤就业补助金17509元;5、判决原告不支付被告一次性工伤医疗补助金；17509元;6、本案案件受理费由被告承担。 一审法院审理查明：2019年2月下旬，被告到原告处从事安装热水器的工作，双方约定被告的工资是底薪1560元＋提成＋奖金。入职后，原告未给被告缴纳过社会保险。2019年3月29日上午，被告在都匀市客户家安装热水器，被掉落的热水器砸伤左肩部。受伤后，被告未立即就诊，而是自行休息后未见好转，于次日到黔南州中医医院门诊部就医，经肩关节ＣＴ显示为左锁骨近端骨折，至2019年7月15日被告在该院门诊产生检查、治疗等费用1762.38元，其中原告支付了800元，被告自己支付剩余的962.38元。受伤后，原告按照每月1560元的底薪标准，向被告发放了2019年4月至9月的生活费7800元。2019年8月30日，经黔南州人力资源和社会保障局作出黔南州工认字〔2019〕0200106号《认定工伤决定书》，认定被告所受事故伤害为工伤。经被告申请，2019年10月9日黔南州劳动能力鉴定委员会作出黔南州鉴字ＤＪ201900174《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，以被告工伤致左锁骨近端骨折，作出被告符合十级伤残的鉴定结论，被告支付了劳动能力鉴定费320元。2020年5月15日，被告向原告邮寄了解除劳动关系通知书，通知与原告解除劳动关系。 经双方协商未果，被告于2020年4月28日向都匀市劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，请求裁决原告赔偿医药费1762.38元、一次性伤残补助金40854元、一次性工伤医疗补助金17509元、一次性伤残就业补助金17509元、停工留薪期差欠工资4641.63元、鉴定费320元，共计82596元。该仲裁委于2020年5月14日作出匀劳人仲案字［2020］第120号仲裁裁决书，裁决：一、聚力经营部应于本裁决生效十五日内支付张永强工伤治疗费962.38元；二、聚力经营部应于本裁决生效十五日内支付张永强停工留薪期工资4360.8元；三、聚力经营部应于本裁决生效十五日内支付张永强一次性伤残补助金17031.63元；四、聚力经营部应于本裁决生效十五日内支付张永强一次性工伤就业补助金17509元；五、聚力经营部应于本裁决生效十五日内支付被告张永强一次性工伤医疗补助金17509元；六、聚力经营部应于本裁决生效十五日内支付张永强劳动能力鉴定费320元。2020年6月2日原告对该裁决不服，遂向一审法院提起诉讼，请求判如所请。 另查明，原告于2019年4月15日向被告支付工资2433.09元，其中包括基本工资1308元、提成915.09元以及资金210元。 一审法院认为：原告聚力经营部作为合法的用工单位，被告张永强满足法律规定的劳动者主体资格，被告于2019年2月起到原告处从事电工工作，在工作中被告接受原告的管理，其人身具有从属性，具备劳动关系特征，故双方存在合法的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”的规定，被告享有解除劳动合同的权利，故对被告请求解除劳动合同的主张，一审法院依法支持，双方劳动合同关系存续期间为2019年2月下旬至2019年5月15日。 关于工伤保险待遇及停工留薪期问题，被告在工作时间和工作岗位上发生事故，经相关行政主管部门认定为工伤并鉴定为伤残十级，且原告未依法为被告缴纳工伤保险，故原告有依照工伤保险相关规定向被告支付工伤保险待遇的义务。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，以及《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》(黔人社厅发〔2011〕27号)第六条、第七条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，原告应当向被告支付一次性伤残补助金〔本人工资(元/月)×7个月〕、一次性工伤医疗补助金〔解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资(元/月)×3个月〕、一次性伤残就业补助金〔解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资(元/月)×各伤残等级最高最低标准内工伤职工距法定退休年龄的剩余月数〕。另外，综合被告受伤的部位、治疗的情况，根据《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》的相关规定，一审法院确定被告停工留薪期为3个月。本案中，原告向被告发放的2019年3月的工资为2433.09元，另根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局联合发布《关于公布2018年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》，全省城镇单位从业人员年平均工资为70036元，月平均工资为5836.33元。综上，原告应向被告支付一次性伤残补助金17031.63元(2433.09元/月×7个月)、一次性工伤医疗补助金17508.99元(5836.33元/月×3个月)、一次性伤残就业补助金17508.99元(5836.33元/月×3个月)、停工留薪期工资7299.27元(2433.09元/月×3个月)，共计65272.4元。 综上所述，原告应向被告支付一次性伤残补助金17031.63元、一次性工伤医疗补助金17508.99元、一次性伤残就业补助金17508.99元、停工留薪期工资7299.27元，加上原告应当承担的医疗费962.38元、劳动能力鉴定费320元，上述各项费用共计60631.26元，扣除原告已经支付的工资7800元，原告应当实际给付的金额为52831.26元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告都匀市聚力家电经营部于本判决生效后五日内向被告张永强支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费等共计52831.26元；二、驳回原告都匀市聚力家电经营部的诉讼请求。案件受理费5元，由原告都匀市聚力家电经营部负担。 经二审审理查明，被上诉人受伤后，上诉人支付被上诉人医疗费830元、工资9360元。其余查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，归纳聚力经营部的上诉主张，主要为：一审判决认定的各项费用是否正确。 关于停工留薪期工资。根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足一个月的，其工伤待遇按照其1个月的工资计算。”的规定，一审判决按照2433.09元计算被上诉人停工留薪期工资正确，即7299.27元（2433.09元/月×3月）。 关于一次性伤残补助金。一审判决按2433.09元/月×7个月计算，为17031.63元，并无不当。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条和第七条的规定,一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。即：一次性工伤医疗补助金17508.99元(5836.33元/月×3个月)、一次性伤残就业补助金17508.99元(5836.33元/月×3个月)。上诉人主张按照2018年黔南州从业人员年平均工资计算，本院不予支持。 综上所述，上诉人应向被上诉人支付一次性伤残补助金17031.63元、一次性工伤医疗补助金17508.99元、一次性伤残就业补助金17508.99元、停工留薪期工资7299.27元、医疗费932.38元、劳动能力鉴定费320元，上述各项费用共计60601.26元，扣除原告已经支付的工资9360元，原告应当实际给付的金额为51241.26元。 关于鉴定问题。被上诉人的伤情经黔南州劳动能力鉴定委员会黔南州鉴字DJ201900174《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》鉴定为十级伤残，该鉴定书载明“对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。”由于上诉人未在规定时间内申请鉴定，故，一审庭审中一审法院已告知上诉人本案不符合重新鉴定的条件。 综上所述，上诉人聚力经营部的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销都匀市人民法院（2020）黔2701民初2592号民事判决； 二、上诉人都匀市聚力家电经营部于本判决生效后五日内向被上诉人张永强支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费等共计52241.26元； 三、驳回上诉人都匀市聚力家电经营部的其余上诉请求和一审的其余诉讼请求。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人都匀市聚力家电经营部承担。 本判决为终审判决。 审判长  彭浩 审判员  王军 审判员  王锦 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理向朝珊 书记员易甜甜