福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0602刑初13号 公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。 被告人吴建城，男，1984年11月30日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，家住福建省云霄县。2012年5月22日因犯非法经营罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金50000元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金50000元。2017年10月9日因犯非法经营罪被判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元，2017年12月10日刑满释放。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2020年9月10日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 漳州市芗城区人民检察院以芗检二部刑诉[2020]110号起诉书指控被告人吴建城犯非法经营罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员黄怡璇出庭支持公诉，被告人吴建城到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳州市芗城区人民检察院指控：2019年12月，被告人吴建城受“阿木”（另案处理）的委托，在未取得经营许可的情况下，雇请吴汉平（已判决）驾驶闽Ｄ3××××五菱面包车从漳州市云霄县运输假烟至漳州市芗城区××路××小区德邦物流营业部邮寄涉案假烟。2019年12月4日至6日，被告人吴建城受托雇请吴某采用上述方式运输、邮寄中华、芙蓉王、玉溪等品牌假烟共计1546条。经福建省烟草质量监督检测站检验，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣的卷烟。经漳州市芗城区发展和改革局认定，涉案假烟价值共计人民币374173.40元。 上述事实，被告人吴建城在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某的证言，同案犯吴汉平的供述，扣押物品、文件清单，移交清单，福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告及说明，漳芗发改认［2020］15号价格认定结论书及漳州市城区烟草专卖局出具的案值认定意见函，快递单及收货人信息记录单，微信账号信息及微信聊天记录，（2020）闽0602刑初198号刑事判决书，被告人户籍证明，被告人前科及释放证明材料，到案经过，现场图及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，公诉机关对被告人吴建城指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人吴建城违反国家烟草专卖法的规定，伙同他人非法贩卖假冒伪劣卷烟，价值共计人民币374173.40元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。本案系共同犯罪。被告人吴建城曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人吴建城能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第㈠项、第四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 被告人吴建城犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月10日起至2024年3月9日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  游丽娜 人民陪审员  陈 莉 人民陪审员  沈良文 二〇二一年一月十四日 书 记 员  叶小清 附相关法律规定 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： ㈠未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； ㈡买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； ㈢未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的； ㈣其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 ㈠自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 ㈡如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。