甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初6183号原告（反诉被告）：何军，男，1977年2月1日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：陈耿，甘肃正鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：成鼎，甘肃正鼎律师事务所律师。被告（反诉原告）：兰州市城市发展投资有限公司，住所地兰州市城关区南面滩**（创新园软件大厦**）。法定代表人：管林，该公司董事长。委托诉讼代理人：王康康，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李新民，北京大成（兰州）律师事务所律师。原告何军与被告兰州市城市发展投资有限公司(以下简称：兰州城投公司)房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，兰州城投公司依法提出反诉，本院依法受理后适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告何军及其委托诉讼代理人成鼎和被告兰州城投公司委托诉讼代理人王康康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何军向本院提出诉讼请求：1、判令被告兰州城投公司向原告交付位于兰州市城关区××广场××小区××号楼××层××室（以下简称：案涉安置房屋）的安置房屋并办理入住手续；2、判令确认对案涉安置房屋面积超出《住宅房屋拆迁产权调换协议》约定面积10㎡外的部分，原告按6000元／㎡向被告兰州城投公司进行结算；3、判令被告兰州城投公司以每月150元／㎡的赔偿标准向原告发放赔偿金888426元（暂时计算至2020年5月1日，之后的赔偿金计算至被告兰州城投公司实际交付并办理完房屋入住手续为止）；4、判令被告兰州城投公司承担逾期交房造成的实际经济损失（按2020年应发放的过渡费标准计算至实际交房之日）；5、本案诉讼费等全部诉讼费用由被告承担。事实及理由：何某某（系原告何军父亲）与被告兰州市城市发展投资有限公司于2007年11月25日签订了《住宅房屋拆迁产权调换协议》（以下简称：产权调换协议），约定被告兰州城投公司拆迁原告住宅产权房屋壹套，面积为89.74平方米，何某某对拆迁房屋选择就地期房产权调换，房屋安置地点在广武门绿色广场住宅小区1号楼27层Ａ1西室，产权调换房屋套内建筑面积93.7平方米，同时该产权调换协议对差价结算、付款时间等进行了约定。2017年9月17日何某某因病去世。2018年4月24日，孙月兰（原告何军母亲）、何延临（原告何军大姐）、何小萍（原告何军二姐）、何延军（原告何军三姐）与本案原告何军前往中华人民共和国甘肃省兰州恒信公证处办理了（2018）兰恒公证内字第1633号《公证书》，公证孙月兰、何延临、何小萍、何延军均放弃继承广武门绿色广场住宅小区1号楼27层Ａ1西室安置房屋，由本案原告何军一人继承。2011年12月7日，被告回复的《对南昌路广武门住户反映问题的答复》称：“我公司确保在2014年10月安置住户入住，如若未按期入住，我公司将采取以下方案，由住户自行选择：1、从2014年11月开始我公司承担每月150元／㎡的赔偿，同时继续发放过渡费。2、在2013年12月31日之前住户可选择就近现房安置或按市场货币补偿。同时我公司承诺，住户安置入住时面积超出10㎡以外差价按6000元／㎡结算。”截至今日，虽经原告多次催促，但被告仍未向原告交付并办理安置房屋入住手续，支付赔偿金，故原告诉至法院。被告兰州城投公司辩称，第一、兰州城投公司在配合政府机关处理信访、上访问题过程中，于2011年12月7日作出的《对南昌路广武门住户反映问题的答复》（以下简称：“《12·7答复》”）涉及问题不属于民事法律关系，不应作为民事案件审理范围。根据《中华人民共和国民法总则》第二条规定：“民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系”和《中华人民共和国民事诉讼法》第三条规定：“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的诉讼，适用本法的规定。”民事案件的审理范围包括财产关系和人身关系，本案中，兰州城投公司作出的《12·7答复》目的是配合政府机关化解信访、上访危机问题，并不是平等主体之间协商的财产关系和人身关系，而信访、上访问题体现的是行政法律范畴，《12·7答复》仅仅是对信访事项的回复，不具有调整民事权利义务的性质，不应通过民事诉讼解决，原告的起诉应予驳回。第二、兰州城投公司《12·7答复》不是平等主体之间达成的真实意思表示，也不是处理上访的最终意见，且内容严重显失公平，不能作为本案事实认定的依据。1、为处理上访问题作出的《12·7答复》，脱离了“民事主体平等协商”的地位，不是真实意思表示。本案所涉的“广武门后街广场改造项目”自2007年实施以来，因部分拆迁户无理抬高补偿标准，拒绝搬迁，导致拆迁工作推动较为艰难。尤其是，该部分上访户长年累月到兰州市人民政府、甘肃省人民政府、兰州市信访局、甘肃省信访局等政府部门上访，基于此，两级信访局多次要求兰州城投公司对上访户作出答复，履行信访工作程序。为了配合政府部门的信访工作，兰州城投公司多次进行了答复，但每次答复意见并未最终确定为各方协商一致的意见，故包括《12·7答复》在内的所有答复意见均不是真实意思表示。2、部分拆迁户上访无果后，最终于2013年3月选择货币补偿或期房安置，也说明《12·7答复》不是最终意见，应以拆迁安置补偿协议约定为准。首先，《12·7答复》作出时间是2011年12月7日，此后，部分拆迁户仍是坚持继续上访，兰州城投公司无奈又陆续作出了多次信访答复意见，同时兰州市信访局也多次组织了信访协调会，均未达成最终的统一意见。因此，《12·7答复》作为众多答复意见中的一份，不是最终意见，且答复内容并没有经各方当事人通过协议进一步落实，不具有约束力。其次，部分上访拆迁户在上访无果后，最终选择了安置补偿，如宋桂花、韩飞等人选择了货币补偿，张玉恒、王肇莲等人选择了期房安置，该部分拆迁户均于2013年3月通过《住宅房屋拆迁货币补偿协议》、《补充协议》和《住宅房屋拆迁产权调换协议》就安置事宜（含过渡费、装修费、损失等补偿）达成了一致意见，进一步说明《住宅房屋拆迁货币补偿协议》、《补充协议》和《住宅房屋拆迁产权调换协议》属于最终意见，不管货币补偿还是期房补偿均未依据《12·7答复》。3、《12·7答复》存在重大法律瑕疵，不具有合法性。该答复内容涉及拆迁安置补偿内容，未报兰州市城市建设拆迁安置管理办公室审批，属于无权行为，事后也未得到兰州市城市建设拆迁安置管理办公室追认，故该答复不具有合法性。另外，作为重大决策行为，答复文件没有法定代表人签字，也未履行兰州城投公司内部决策程序，可见该答复存在重大法律瑕疵，未生效。4、《12·7答复》属于附期限条件的意向性文件，原告在2013年12月31日前未向兰州城投公司反馈方案的选择，也未签署《补充协议》确认答复内容，故《12·7答复》对双方不具有约束力。根据《12·7答复》第2项内容：“在2013年12月31日之前住户可选择现房安置或货币补偿”，可知该答复附有期限条件，即在2013年12月31日前，因该答复是2011年12月7日作出，故该答复所附期限条件为“2011年12月7日作出之日至2013年12月31日之前”，如果拆迁户在2013年12月31日前未明确选择，则不应该有约束力。第三、涉案工程属于保障民生及改善城市环境的公益项目，拆迁补偿不得脱离“公平”原则，应当依据双方签署的拆迁补偿协议约定为准。众所周知，2011年前后无理信访、上访的风气颇为普遍，导致政府信访部门压力较大，也造成相关单位和国有企业苦不堪言，为配合政府信访工作，与兰州城投公司类似的国有企业均疲于作出各种信访答复，倘若本案信访答复可以作为民事法律行为的依据，将导致步入正轨的信访工作严重受挫，无理信访、上访之风重新风靡而来，并错误引导上访者要求各单位在信访过程中肆意作出《信访答复》实现无理的上访诉求。被告不反对原告维权，但应通过“合理、合法、合情”的方式实现，本案本诉欲以法律手段确认通过上访途径获得的无法律依据的诉求，就如同以法律形式掩盖非法目的，存在异曲同工之处。另外一方面，本案项目因各方面原因延期安置，但原告的损失已得到客观补偿，领取了高额的过渡费。如果原告再继续主张150元/㎡/月赔偿，则显失公平，也将伤害兰州市其他政府危旧房改造项目的拆迁户，更可能造成被告发生破产风险，最终损害到“广武门后街广场改造项目”中没有上访、没有起诉的拆迁户的切身利益。同时，《12·7答复》内容脱离了拆迁项目属于民生公益项目及实际亏损的性质，对150元/㎡/月赔偿及6000元/㎡单价结算，严重显失公平公正，客观上履行不能，不应得到支持。第四、本案所涉房屋差价应以市场评估单价19988元/㎡进行结算，原告在拆迁补偿协议未约定的情况下，主张6000元/㎡结算毫无依据。“广武门后街广场改造项目”周边市场房价已达到三万左右，为照顾全体业主，并结合项目公益的性质，被告选择了客观公正的中介机构，本着业主利益最大化原则，依法公正开展评估工作，评估结论单价19988元/㎡已属较大幅度低于市场房价，且该标准已由大部分拆迁户认可，并办理了房屋交付手续，符合双方拆迁协议约定。被告出于化解信访危机在《12·7答复》回复的6000元/㎡毫无公平可言，更可能损害到其他已按照评估单价19988元/㎡结算房屋差价业主的合法权益，原告主张6000元/㎡结算房屋差价不应得到支持。被告兰州城投公司向本院提出反诉请求：1、判令原告按照市场评估价19988元/㎡与被告结算案涉安置房屋差价款，并支付差额款项和维修基金共计341766.1元；2、判令原告向被告返还过渡费1173472元；3、本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：原、被告签署了《住宅房屋拆迁产权调换协议》，约定：被告拆迁原告住宅产权房屋一套，原告选择就地期房产权调换（即案涉安置房屋），同时，双方约定了房屋产权调换差价款结算及过渡费支付方式。协议签署后，被告按照相关部门要求依法推进拆迁项目，但因部分拆迁户毫无依据的主张损害赔偿，不配合拆迁工作且无故上访、缠访，导致项目推进较为艰难。被告克服多方困难促使安置房屋于2020年具备交付条件，并于2020年4月5日通知原告接收房屋，但原告不仅无故侵占巨额过渡费，还拒绝支付房屋差价款，严重损害了国有资产权益。被告认为，广武门后街广场改造项目是市政府委托被告代建，改善城市环境的重点旧城改造项目，项目本身亏损，原告主张安置房屋差价按照每平6000元结算严重显失公平，其依约应当按照市场评估价结算，并返还超过法定标准获得的过渡费。为维护国有资产合法权益及保障社会公平正义，特提出反诉。原告何军针对被告兰州城投公司的反诉辩称，1、涉案拆迁安置房屋差价应按双方协商一致确定的6000元/㎡结算，而非19988元/㎡结算。本案拆迁过渡期满后，被告作为拆迁人不能按期交付安置房屋，原告多次与被告就超出10㎡以外差价结算问题进行协商，被告于2011年12月7日出具的《12·7答复》中称：“同时我公司承诺，住户安置入住时超出10㎡以外差价按6000元/㎡结算”，原告对此承诺是同意的。所以，双方对签订的《住宅房屋拆迁产权调换协议》中“上楼时和该部分公摊面积按市场价结算”的约定已经协商一致进行了变更，应以变更后的约定内容即6000元/㎡结算差价；根据双方签订的《住宅房屋拆迁产权调换协议》显示，被告用于产权调换的安置房屋当时的市场评估单价为3270元/㎡左右，这是符合当时的客观市场价格的，而双方协商一致变更为6000元/㎡的差价结算标准已超出当时安置房屋市场评估单价的一倍，本就远高于当时安置房屋单价，是完全有利于被告的，根本不存在被告所述的对于显失公平的情况；拆迁过渡期满后迟迟不能交付安置房屋的责任完全在于被告，致使原告十余年不能上楼，无家可归，流离失所。在此期间恰逢房屋价格大幅快速增长，现被告提出反诉主张以2020年该区域房屋市场评估单价即19988元/㎡结算安置房屋差价，实属将因其过错责任产生的不利后果恶意转嫁于原告的行为，有违公平原则，且违背承诺，有违诚实信用原则。2、原告不存在“无故侵占巨额过渡费”、“超过法定标准获得过渡费”的情形，已取得的过渡费均合法依规，不应予以返还。过渡费，即“临时安置费”或“临时安置补助费”的简称，根据《城市房屋拆迁管理条例》、《国有土地上房屋征收与补偿条例》等法规的规定，是指征收拆迁房屋中被拆迁人选择房屋产权调换的，产权调换房屋交付前，拆迁人对自行过渡的被拆迁人依法应予支付的费用。本案中，被告作为拆迁人在未向原告交付产权调换房屋前，本应依法依规向作为被拆迁人的原告支付过渡费，这是被告基于约定和法定所应承担的当然义务，原告也是据此取得过渡费，何来“无故侵占巨额过渡费”之说；作为拆迁人在安置房屋交付前，支付过渡费的期间分为“过渡期内”和“延长过渡期”两个阶段。（1）在过渡期内，根据双方签订的《住宅房屋拆迁产权调换协议》约定，36个月过渡期内按被拆迁房屋套内建筑面积每平方米每月10元向原告发放过渡费，对此双方没有异议。（2）延长过渡期期间，根据《兰州市城市房屋拆迁管理办法》第四十三条第二款规定：“拆迁住宅房屋因拆迁人的责任延长过渡期限的，拆迁人应当增发过渡补助费。逾期过渡12个月以内，自逾期之月起，在规定过渡补助费标准的基础上增加50％；逾期过渡12个月以上的，在上年基础上每年递增50％。”被告亦应据此规定标准执行，何来“超过法定标准获得过渡费”之说？还需要特别提出的是，关于发放过渡费的具体数额，须由被告提供发放（支付）凭证予以证明，如经原告核实存在欠发过渡费的情形，原告将保留继续向被告追索的诉讼权利。综上所述，被告主张按照市场评估价19988元/㎡结算安置房屋差价款、返还超过法定标准获得的过渡费的反诉诉讼请求均没有事实和法律依据，恳请予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：广武门绿色广场改造项目是兰州市政府委托被告兰州城投公司代建，改善城市环境的重点项目。2007年11月13日，兰州市城市建设拆迁安置管理办公室就上述项目下发了（2007）第020号《房屋拆迁公告》，由兰州城投公司申请对城关区南昌路以北、原广武门后街以南、350号规划路以西范围内（不包括兰州敦煌文化用品有限公司用地）的房屋及附属物进行拆迁。同日，兰州城投公司取得兰拆许字（2007）第20号《房屋拆迁许可证》，该项目拆迁实施单位为兰州房屋拆迁有限公司，拆迁期限自2007年11月25日至2008年2月25日，房地产开发企业为兰州城投公司。2007年11月25日，被告兰州城投公司（甲方、拆迁人）与何某某（系原告何军父亲）（乙方、被拆迁人）签订了《住宅房屋拆迁产权调换协议》，约定：由兰州城投公司对乙方位于城关区南昌路1854（旧1716）号201室住宅房屋进行拆迁，甲方拆迁乙方住宅房屋壹套、建筑面积89.74㎡，房屋产权证号：兰房（城房改）产字第4××3号；乙方对被拆迁房屋选择就地期房产权调换（即案涉安置房屋），产权调换房屋套内建筑面积93.70㎡；乙方被拆迁房屋的房地产市场评估单价为建筑面积每平方米2475.20元，甲方在被拆迁房屋的房地产评估基础上上浮20%，货币补偿金额为266549.34元；甲方用于产权调换房屋的房地产市场评估单价为套内建筑面积每平方米3435元，价值为321859.50元；经计算甲方房屋价值与乙方房屋货币补偿金额相差55310.16元，折合套内建筑面积16.10㎡，选择就地安置的，10㎡以内，乙方按产权调换房屋的房地产市场评估价优惠20%结算产权调换差价，即为27480元，剩余的套内建筑面积6.10㎡，上楼时和该部分公摊面积按市场价结算；乙方在入住前按房产管理部门界定的套内建筑面积一次性与甲方结清房屋差价，房屋产权调换的差价款结清后，调换房屋的产权归乙方所有；乙方自行过渡，过渡期限为36个月，过渡期内甲方按被拆迁房屋套内建筑面积每平方米每月10元，向乙方发放过渡补助费搬迁时甲方一次性向乙方发放12个月过渡补助费，之后每12个月发放一次，直到甲方通知乙方入住为止；产权调换房屋的楼层、朝向按乙方签订协议搬出的时间顺序，由乙方自行挑选，协议还约定了其他事项。2009年3月18日，兰州市城市建设拆迁安置管理办公室就被告兰州城投公司因上述项目推进报送的《关于南昌路1856号省电影公司16户住户产权有纠纷的报告》作出了兰拆字(2009)第09号《关于对南昌路1856号省电影公司16户住户房屋拆迁补偿安置方案的批复》，批复中称为进一步推动广武门后街综合改造项目拆迁工作，根《兰州市城市房屋拆迁管理办法》第三十九条的规定，经研究，同意你公司对南昌路1856号省电影公司16户住户按产权不明房屋拆迁补偿安置的方案实施拆迁。上述产权调换协议签订后，何某某将上述房屋交予被告兰州城投公司进行拆除，后因项目推进缓慢，无法按期交房，兰州城投公司遂依据《兰州市城市房屋拆迁管理办法》第四十三条第二款：“拆迁住宅房屋因拆迁人责任延长过渡期限的，拆迁人应当增发过渡补助费，逾期过渡12个月以上的，在上年基础上每年递增50%”的规定向原告发放过渡费至2019年11月24日。2011年至2012年期间，因项目推进缓慢，案涉被拆迁的部分业主陆续到兰州市人民政府、甘肃省人民政府、兰州市信访局、甘肃省信访局进行多次上访，兰州城投公司配合政府机关处理信访、上访问题过程中，分别对住户反映的问题进行了多次答复，其中于2011年12月7日针对八名上访户作出了《对南昌路广武门住户反映问题的答复》，答复中称“现该项目动迁已近四年时间，已搬迁住户至今未能安置入住，致使住户自2011年8月开始多次在省、市政府上访。我公司对此高度重视通过与已搬迁住户代表多次协商，在我公司2011年8月23日《对南昌路广武门住户反映问题的答复》基础上，我公司答复如下：我公司确保在2014年10月安置住户入住，如若未按期入住，我公司将采取以下方案，由住户自行选择：1、从2014年11月开始我公司承担每月150元／㎡的赔偿，同时继续发放过渡费。2、在2013年12月31日之前住户可选择就近现房安置或按市场货币补偿。同时我公司承诺，住户安置入住时面积超出10㎡以外差价按6000元／㎡结算”。之后部分拆迁户仍于2011年12月8日、2012年1月、2012年6月、8月继续上访。部分拆迁户选择了货币安置，在2013年3月与兰州城投公司签署了《住宅房屋拆迁货币补偿协议》及《补充协议》。2020年安置房屋具备交付条件后，被告兰州城投公司于2020年3月31日、4月2日、4月3日在兰州晚报发布安置公告，称广武门绿色市场综合改造建设项目已具备交付条件，现将交付安置房屋的安排公告如下，交房时间为2020年4月7日至4月13日，本次按照预测绘面积收取超面积房款，超面积部分的房款按《住宅房屋拆迁产权调换协议》约定执行，过渡费发放至2020年4月15日，过渡费可冲抵房款，多退少补，其他事项均按照《住宅房屋拆迁产权调换协议》执行。2020年4月3日，被告还通过北京微沟通信息技术有限公司诚意通软件向包括原告在内的193名案涉被拆迁户发送了短信息通知其办理入住手续。但原告认为被告应该按照《对南昌路广武门住户反映问题的答复》（《12·7答复》）结算房屋差价并支付赔偿金，遂拒绝收房，双方协商无果，酿成纠纷。另查，被告兰州城投公司因上述房屋差价结算委托甘肃信诺房地产土地资产评估有限公司于2020年3月31日作出了编号为(2020)甘信估字第0632号的房地产估价报告，该报告对兰州市城关区广武门后街广场综合改造建筑面积为33064.98㎡的住宅用途房地产评估的总价值为660902820元，平均单价19988元/㎡。此前，被告兰州城投公司因履行上述《住宅房屋拆迁产权调换协议》需要委托甘肃中天瑞测绘技术有限责任公司于2017年11月26日作出了ZTRBG(2017)预0114号房屋面积预测绘成果报告书，该报告书对案涉拆迁安置房屋进行建筑面积及公有建筑面积分摊进行测绘，案涉安置房屋建筑面积为127.5㎡，公摊率为1.2144。又查，兰州市房地产管理局兰房字【2009】349号文件关于兰州市住宅专项维修资金每平方米交存标准的通知规定，高层住宅（含带电梯多层住宅）专项维修资金交存标准为每平方米70元。再查，被告兰州城投公司通知交房后，2020年4月至10月，已有部分拆迁户已按照市场评估价19988元每平方米结算房屋差价后依照被告的相关要求办理了入住手续。案涉安置房屋系原告父亲何某某与母亲孙月兰的共同财产，何某某于2017年9月17日因病死亡，何某某去世后，孙月兰将其对案涉安置房屋的份额赠与了原告，除原告外，何某某的其他继承人放弃了对案涉安置房屋的继承份额。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《住宅房屋拆迁产权调换协议》，双方意思表示真实，内容约定合法，对双方具有法律上的约束力，该协议中约定“经计算甲方房屋价值与乙方房屋货币补偿金额相差55310.16元，折合套内建筑面积16.10㎡，选择就地安置的，10㎡以内，乙方按产权调换房屋的房地产市场评估价优惠20%结算产权调换差价，即为27480元，剩余的套内建筑面积6.10㎡，上楼时和该部分公摊面积按市场价结算。原告在入住前按房产管理部门界定的套内建筑面积一次性与被告结清房屋差价，房屋产权调换的差价款结清后，调换房屋的产权归原告所有”，现案涉安置房屋已经具备交付条件，被告应该按约向原告交付案涉安置房屋，故对原告要求被告向其交付案涉安置房屋并办理入住手续的诉讼请求，本院予以支持。根据上述协议约定对于10平方米以内的差价款为27480元（10㎡×3435元×（1－20%）），本案中测绘折算面积为22.58㎡，现超出10㎡以上的套内面积为12.58㎡，上楼时和该部分公摊面积按市场价结算。甘肃信诺房地产土地资产评估有限公司于2020年3月31日作出了编号为(2020)甘信估字第0632号的房地产估价报告中案涉房屋平均单价19988元/㎡，现原告应向被告支付超出10㎡以上房屋差价305359.7元（12.58㎡×1.2144（公摊率）×19988元/㎡），故原告应向被告支付的总的房屋差价款为332839.7元（27480元+305359.7元）。房屋维修基金性质上属于专项基金，系为特定目的，即为住宅共用部位、共用设施设备保修期满后的维修和更新、改造而专设的资金，原告理应向被告缴纳房屋维修基金8925元（127.5㎡×70元/㎡），故对于被告反诉要求原告按照市场评估价19988元/㎡与被告结算案涉安置房屋差价款332839.7元，并缴纳维修基金8925元的请求，本院予以支持。对于原告主张被告兰州城投公司作出的《12·7答复》，是双方协商一致对原协议进行了变更，应以变更后的约定内容即6000元/平方米结算差价并从2014年11月开始以每月150元/㎡的赔偿，同时继续发放过渡费至实际交房时止的诉讼请求，本院认为，《合同法》第77条第1款规定：“当事人协商一致，可以变更合同”，本案中因广武门绿色广场改造项目推进缓慢，被拆迁的业主陆续进行多次上访，被告在配合政府机关处理信访、上访问题过程中，于2011年12月7日作出的《对南昌路广武门住户反映问题的答复》，该依据信访事项答复函的目的是配合政府机关化解信访问题，履行信访工作程序，不具有调整民事权利义务的性质，不是平等主体之间协商一致对原协议的变更行为，且该答复内容也并没有经各方当事人通过协议进一步确认，没有产生变更原产权调换协议的效力，且《12·7答复》出具后，部分拆迁户仍在上访，部分拆迁户已于2013年3月通过签署《住宅房屋拆迁货币补偿协议》、《补充协议》和《住宅房屋拆迁产权调换协议》等形式就安置事宜（含过渡费、装修费、损失等补偿）达成了一致意见，并实际履行，加之考虑案涉房屋的市场价及部分拆迁户已经以19988元/㎡结算差价款后收房入住，如依《12·7答复》以6000元/㎡结算差价并从2014年11月开始以每月150元/㎡赔偿将严重显失公平，同时，被告因逾期交房已依照《住宅房屋拆迁产权调换协议》约定向原告发放了高昂的过渡费，已承担了相应的违约责任，仍依《12·7答复》以6000元/㎡结算差价并从2014年11月开始以每月150元/㎡赔偿将严重加重被告的负担，故现对原告以该答复为依据主张6000元/㎡结算差价并从2014年11月开始以每月150元/㎡赔偿的诉讼请求，本院不予支持。另，被告通知原告交房后，原告以要求被告依《12·7答复》结算差价并进行赔偿为由拒绝收房，至今未予入住，为此而给原告造成的住房使用经济损失应由原告自负，故对原告要求被告继续发放过渡费至实际交房时止的诉讼请求，本院不予支持，但被告通知交房前即2019年12月8日至2020年4月15日期间的过渡费由被告依照约定冲抵房款。对于被告兰州城投公司反诉要求原告向其返还过渡费的请求，本院认为，《合同法》第77条第1款：“当事人协商一致，可以变更合同”，该款规定的是当事人基于双方行为的变更，属于协议变更。协议变更，往往通过签订补充协议来变更合同内容。但这种明示的变更合同形式并非协议变更的全部形式，还有基于当事人一定的履行行为的协议变更，即当事人通过实际的履行行为，变更了之前合同约定的内容。本案中虽然被告依据废止的《兰州市城市房屋拆迁管理办法》第四十三条第二款：“拆迁住宅房屋因拆迁人责任延长过渡期限的，拆迁人应当增发过渡补助费，逾期过渡12个月以上的，在上年基础上每年递增50%”的规定向原告发放过渡费，但原告认可并接受，现双方已经履行完毕，即双方通过了实际履行行为变更了协议的该项约定，故对被告的该项反诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第四十四条、第六十条、第七十七条之规定，判决如下：一、被告兰州市城市发展投资有限公司于本判决生效后十五日内向原告何军交付位于兰州市城关区××广场××小区××号楼××层××室的安置房屋并办理入住手续；二、原告何军于本判决生效后十五日内向被告兰州市城市发展投资有限公司支付房屋差价332839.7元及房屋维修基金8925元；三、驳回原告何军的其他诉讼请求；四、驳回被告兰州市城市发展投资有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6342元，原告何军负6242元，被告兰州市城市发展投资有限公司负担100元。反诉费9219元，原告何军负担3213元，被告兰州市城市发展投资有限公司负担6006元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  瞿梅二〇二一年一月二十七日书记员  陈琳