山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终73号 上诉人（原审被告）：山东星原建设工程有限公司，住所地：济宁市百丰商贸中心**房间。 法定代表人：侯金山，职务：董事长。 委托诉讼代理人：赵恩彬，山东康桥（上海）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：肥城鼎力物资有限公司，住，住所地：肥城市仪阳镇潮汶路以西仪兴路以南/div> 法定代表人：陈圣民，经理。 委托诉讼代理人：杨敬忠，肥城万信法律服务所法律工作者。 上诉人山东星原建设工程有限公司（以下简称星原建设公司）因与被上诉人肥城鼎力物资有限公司（以下简称鼎力物资公司）买卖合同纠纷买卖合同纠纷一案，不服肥城市人民法院（2020）鲁0983民初4649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 星原建设公司上诉请求：1.二审法院依法撤销（2020）鲁0983民初4649号民事判决第二项即给付被上诉人违约金（以1,457,583.02元为本金，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍，自2020年5月24日起计算至付清之日止；以854,150元为本金，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍，自2020年5月18日起计算至付清之日止），依法改判上诉人向被上诉人支付违约金的计算标准为按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决审理程序违法一审送达传票程序违法。开庭传票没有送达至上诉人的经营场所，致使上诉人没有及时收到开庭信息。后一审法院未经核实确认直接缺席开庭审理，未能保障上诉人的合法权益。二、一审判决按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍计算标准计算违约金没有事实和法律依据。上诉人与被上诉人约定了违约金的计算标准，只是约定过高。现一审判决调减为按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍计算标准计算违约金没有事实和法律依据。违约金的基本功能是填平守约方的损失。被上诉人的损失仅仅是银行贷款利息，所以判决按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算违约金符合立法本意，更为公平合理。综上所述，请求二审人民法院查明案件事实，并依法改判决支持上诉人的上诉请求一、一审判决审理程序违法一审送达传票程序违法。开庭传票没有送达至上诉人的经营场所，致使上诉人没有及时收到开庭信息。后一审法院未经核实确认直接缺席开庭审理，未能保障上诉人的合法权益。二、一审判决按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍计算标准计算违约金没有事实和法律依据。上诉人与被上诉人约定了违约金的计算标准，只是约定过高。现一审判决调减为按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍计算标准计算违约金没有事实和法律依据。违约金的基本功能是填平守约方的损失。被上诉人的损失仅仅是银行贷款利息，所以判决按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算违约金符合立法本意，更为公平合理。综上所述，请求二审人民法院查明案件事实，并依法改判决支持上诉人的上诉请求。 被上诉人鼎力物资公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 鼎力物资公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付货款2,311,733.02元及违约金；2.诉讼费、保全费等由被告承担。 一审法院认定事实：2020年4月12日，鼎力物资公司（供方）与星原建设公司（需方）签订买卖合同，约定被告向原告购买钢材，合同中对产品名称、规格、数量、金额作出约定，总计价款1,457,583.02元，交货地点、方式：供方送货到需方指定位置，计算方式：按照乙方计划实际数量发货，具体以实际签收收据为准，结算方式及期限；自发货之日起三十日内付清全部货款，供方开具13%的专用发票，业主为中建三局集团有限公司，由兖州天陆钢结构加工用于山东九州通医药健康电子商务产业项目钢结构工程；违约责任：乙方违约按照本次进货额一天支付千分之三的违约金给对方。合同签订后，原告分别于2020年4月16日、4月17日、4月22日、4月24日向被告交付钢材，并于2020年4月27日为原告开具金额为1,457,583.02元的增值税发票。 2020年5月9日，鼎力物资公司（供方）与星原建设公司（需方）签订买卖合同，约定被告向原告购买钢材，合同中对产品名称、规格、数量、金额作出约定，总计价款854,150元，交货地点、方式：供方送货到需方指定位置，计算方式：按照乙方计划实际数量发货，具体以实际签收收据为准，结算方式及期限；自发货之日付清全部货款，供方开具13%的专用发票，业主为中建三局集团有限公司，由兖州天陆钢结构加工用于山东九州通医药健康电子商务产业项目钢结构工程；违约责任：乙方违约按照本次进货额一天支付千分之三的违约金给对方。合同签订后，原告分别于2020年5月12日、5月13日、5月17日、5月18日向被告交付钢材，并于2020年4月27日为原告开具金额为854,150元的增值税发票。 上述钢材交付后，被告未向原告支付货款。2020年9月15日，原告诉来一审法院要求被告支付货款及违约金。案经开庭审理，因被告未到庭参加诉讼，致一审法院调解未果。 庭审过程中，原告主张2020年4月12日的合同违约金计算期间为最后一次交货后30日即2020年5月24日起至货款付清之日止；2020年5月9日的合同违约金计算期间为最后一次交货日即2020年5月18日起至货款付清之日止。 一审法院认为，原、被告签订的买卖合同是双方真实意思表示，不违反法律规定，自成立时生效，双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。原告履行发货义务后，被告未按约定支付全部款项，原告要求被告支付剩余货款，事实清楚，证据确实充分，一审法院予以支持。关于违约金，双方约定为日千分之三，一审法院认为明显过高，可按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍计算，按原告主张的计算期间计算。据此，判决：一、被告山东星原建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告肥城鼎力物资有限公司货款2,311,733.02元；二、被告山东星原建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告肥城鼎力物资有限公司违约金（以1,457,583.02元为本金，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍，自2020年5月24日起计算至付清之日止；以854,150元为本金，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍，自2020年5月18日起计算至付清之日止）；三、驳回原告肥城鼎力物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,647元，财产保全费5000元，由被告山东星原建设工程有限公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院认定的事实与一审认定的事实一致。 另查明，因为上诉人已经更换了地址，一审开庭传票没有送达到上诉人，后来是经过被上诉人在催要该款项时发现上诉人现在的办公地点在苏宁大厦22楼，后来一审法院又将开庭传票送到了新的办公地址，但是上诉人没有出庭。 本院认为，一审送达程序合法，上诉人一审不到庭是自己的原因。当事人双方签订的购销合同，并约定了违约金按本次进货额每天千分之三赔付违约金，一审将违约金调整为按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率的1.95倍计算违约金并无不当。综上所述，星原建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1972元，由上诉人山东星原建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴文 审判员  魏 军 审判员  朱 峰 二〇二一年一月二十六日 书记员  袁 琳