浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0681刑初926号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人陈锦晶，男，1988年11月7日出生于浙江省绍兴市，汉族，大学文化，经商，住浙江省绍兴市越城区。2019年1月24日因犯包庇罪、妨害作证罪被绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2019年5月16日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年6月15日被嵊州市公安局指定居所监视居住，经嵊州市人民检察院批准于2019年12月13日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。 辩护人方炼，浙江月白律师事务所律师，诸暨市法律援助中心指派。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2020）2464号起诉书指控被告人陈锦晶犯职务侵占罪，于2020年9月28日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同日立案，依法决定适用普通程序，并组成合议庭，于2021年1月15日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员孙孝良等出庭支持公诉，被告人陈锦晶及其辩护人方炼到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 1.2018年6月份开始，被告人陈锦晶作为浙江中实建设集团有限公司（以下简称“中实集团”）及下属的绍兴市中实房地产有限公司（以下简称“中实公司”）、绍兴市锦精房地产有限公司（以下简称“锦精公司”）、绍兴市中锦房地产有限公司（以下简称“中锦公司”）的实际负责人，与章忠伟（已判决）商谋，由被告人陈锦晶代表锦精公司、中实公司出租营业房，由章忠伟出面向中实公司、锦精公司低价租赁营业房再高价转租，二人从中赚取差价，共计非法侵占公司财产人民币57万元。具体分述如下： （1）2018年6月1日，被告人陈锦晶将锦精公司名下胜利东路332号房屋以年租金人民币8万元的低价租给章忠伟，后章忠伟于同日以年租金人民币18万元将该房转租给李某1。李某1已支付一年租金人民币18万元，二人从中赚取差价人民币10万元。 （2）2018年7月13日，被告人陈锦晶将中实公司名下凤林西路326号、328号、330号房屋以每间每年租金人民币5万元的价格出租给章忠伟，后章忠伟将326号、328号房屋以年租金人民币42万元的价格转租给傅某，将330号房屋以年租金人民币20万元的价格转租给郭某、何某。傅某、郭某、何某均支付一年租金，二人从中赚取差价人民币47万元。 另查明，2018年6月1日，被告人陈锦晶将锦精公司名下胜利东路334号、336号、338号房屋分别以年租金人民币8万元的低价租给章忠伟。2018年8月15日，被告人陈锦晶将中实公司名下大树名园房屋以年租金人民币40.008万元低价租给章忠伟。上述房屋目前尚未转租出去。2019年4月，被告人陈锦晶将原由锦精公司在2018年6月8日租给吴某的胜利东路348号房屋（年租金人民币20万元）以年租金人民币5万元低价租给章忠伟，并倒签合同日期至2018年3月28日，后章忠伟将原锦精公司与吴某在2018年6月8日签订的租房合同收回，再由章忠伟与吴某签订年租金人民币18万元、租期4年的租房合同，租房合同时间篡改至2018年4月28日，尚未收取租金。 2.2018年8月28日开始，被告人陈锦晶与陈欢喜（已判决）利用共同管理浙江中实建设集团有限公司的职务便利，经事先商谋，将公司仓库中的钢管、铁夹头、塔吊等物品变卖给他人，由陈欢喜联系买家，被告人陈锦晶安排金海良（已判决）提供银行卡收款并取现，所得钱款共计人民币5567383元用于支付律师费、家庭消费等。 2019年5月15日，被告人陈锦晶被公安机关抓获归案。 为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交了相关证据，认为被告人陈锦晶作为公司管理人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，应当以职务侵占罪追究刑事责任。被告人陈锦晶系在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院对被告人陈锦晶依照《中华人民共和国刑法》二百七十一条第一款、第七十七条、第六十九条之规定处罚。公诉机关当庭追加指控被告人陈锦晶具有立功表现，鉴于其自愿认罪认罚，依法可以从宽处理，建议判处有期徒刑五年到五年六个月，并处没收财产人民币十万元。 被告人陈锦晶对公诉机关指控的事实、罪名均无异议，表示愿意用自己合法的财产来退缴赃款，弥补损失，自愿认罪认罚，请求看在其父母均已被判刑某的情况，对其从轻处理。 辩护人方炼对公诉机关指控被告人陈锦晶犯职务侵占罪无异议，但认为具有从轻、减轻处罚的量刑情节：1、认罪悔罪态度较好，归案后积极配合调查，节约了司法资源，在律师会见时表示愿意接受法律的处罚，有悔罪表现；2、有立功表现，检举他人犯罪，已被查证属实；3、自愿认罪认罚，已签署认罪认罚具结书。综上，请求对被告人陈锦晶从轻或者减轻处罚。 经审理查明： 一、2018年6月份开始，被告人陈锦晶作为中实集团及下属中实公司、锦精公司、中锦公司的实际负责人，与章忠伟商谋，由被告人陈锦晶代表锦精公司、中实公司出租营业房，由章忠伟出面向中实公司、锦精公司低价租赁营业房再高价转租，二人从中赚取差价，共计非法侵占公司财产人民币57万元。具体如下： （一）2018年6月1日，被告人陈锦晶将锦精公司名下胜利东路332号房屋以年租金人民币8万元的低价租给章忠伟，后章忠伟于同日以年租金人民币18万元将该房转租给李某1。李某1已支付一年租金人民币18万元，二人从中赚取差价人民币10万元。 （二）2018年7月13日，被告人陈锦晶将中实公司名下凤林西路326号、328号、330号房屋以每间每年租金人民币5万元的价格出租给章忠伟，后章忠伟将326号、328号房屋以年租金人民币42万元的价格转租给傅某，将330号房屋以年租金人民币20万元的价格转租给郭某、何某。傅某、郭某、何某均支付一年租金，二人从中赚取差价人民币47万元。 另查明，2018年6月1日，被告人陈锦晶将锦精公司名下胜利东路334号、336号、338号房屋分别以年租金人民币8万元的低价租给章忠伟。2018年8月15日，被告人陈锦晶将中实公司名下大树名园房屋以年租金人民币40.008万元低价租给章忠伟。上述房屋目前尚未转租出去。2019年4月，被告人陈锦晶将原由锦精公司在2018年6月8日租给吴某的胜利东路348号房屋（年租金人民币20万元）以年租金人民币5万元低价租给章忠伟，并倒签合同日期至2018年3月28日，后章忠伟将原锦精公司与吴某在2018年6月8日签订的租房合同收回，再由章忠伟与吴某签订年租金人民币18万元、租期4年的租房合同，租房合同时间篡改至2018年4月28日，尚未收取租金。 上述事实，由公诉机关向本院提交的被告人陈锦晶及同案犯章忠伟的供述和辩解，证人李某1、傅某、郭某、何某、吴某、章某1、袁某、叶某、俞某等人的证言，不动产权证、房屋租赁合同、银行支付凭证，公司登记及变更登记基本情况，社保参保证明、工资表，人口信息，绍兴市越城区人民法院（2016）浙0602刑初1107号、（2020）浙0602刑初200号刑事判决书等证据所证实，本院予以确认。 二、2018年8月28日开始，被告人陈锦晶与陈欢喜利用共同管理中实集团的职务便利，经事先商谋，将公司仓库中的钢管、铁夹头、塔吊等物品变卖给他人，由陈欢喜联系买家，被告人陈锦晶安排金海良提供银行卡收款并取现，所得钱款共计人民币5567383元用于支付律师费、家庭消费等。 2019年5月15日，金海良被抓获归案，后退缴非法获利人民币100000元。公安机关从陈欢喜处扣押人民币1999500元，已被判决发还给中实集团。 上述事实，由公诉机关向本院提交的被告人陈锦晶及同案犯金海良、陈欢喜的供述和辩解，证人陈某1、李某2、赵某、陈某2、陈某3、陈某4、周某、严某、陈某5、张某、章某2、黄某1、黄某2、陈某6等人的证言，周转材料转让协议、银行账户交易明细，社保缴纳汇总表、工资表，营业执照、公司章程、公司登记及变更登记基本情况、搜查笔录，户籍证明，绍兴市越城区人民法院（2020）浙0602刑初264号刑事判决书等证据所证实，本院予以确认。 2019年5月15日，被告人陈锦晶被公安机关抓获归案。公安机关从被告人陈锦晶处扣押人民币48749.80元、手机六部、手表一只、项链一根、背包二只、购物卡、消费卡、优盘等物品，另从金海良处扣押车牌为浙Ｄ7××××的“宝马”Ｘ6汽车一辆。 被告人陈锦晶在归案后，检举他人犯罪，已被查证属实。 被告人陈锦晶于2019年1月24日被绍兴市越城区人民法院以犯包庇罪，判处有期徒刑六个月，犯妨害作证罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年，缓刑二年。此前因该案于2015年12月4日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2016年1月8日被逮捕，2016年7月19日被绍兴市越城区人民检察院取保候审，2018年7月25日被绍兴市越城区人民法院取保候审，实际羁押229日。 上述事实，由公诉机关向本院提交的抓获经过，扣押决定书、扣押清单，情况说明、讯问笔录、拘留证、刑事判决书等立功材料，绍兴市越城区人民法院（2018）浙0602刑初826号刑事判决书等证据所证实，本院予以确认。 本院认为，被告人陈锦晶身为公司工作人员，利用职务上的便利，与人结伙将本单位财产非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陈锦晶系在缓刑考验期内发现漏罪，依法撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈锦晶自愿认罪认罚，具有立功表现，依法予以从轻、从宽处罚。公诉机关所提的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人方炼请求对被告人陈锦晶从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销浙江省绍兴市越城区人民法院（2018）浙0602刑初826号刑事判决书中对被告人陈锦晶宣告缓刑二年的执行部分； 二、被告人陈锦晶犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年三个月，并处没收财产人民币十万元，与前罪有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑六年，并处没收财产人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日合计九十日，即自二0一九年五月十六日起至二0二四年十二月二十八日止）； 三、从被告人陈锦晶处扣押的人民币48749.80元，依法予以追缴，发还给浙江中实建设集团有限公司及下属的绍兴市锦精房地产有限公司、绍兴市中实房地产有限公司； 四、浙江中实建设集团有限公司及下属的绍兴市锦精房地产有限公司、绍兴市中实房地产有限公司未挽回的经济损失合计人民币3989133.20元，责令被告人陈锦晶及同案犯继续退赔。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  戴金飞 审 判 员  傅筱云 人民陪审员  徐黎明 二〇二一年一月十五日 法官 助理  张林勇 书 记 员  应 华 附页——相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百七十一条：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。