浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0402民初5032号 原告：浙江春籽实业有限公司。住所地：嘉兴市经济技术开发区新文化广场****-27。统一社会信用代码：913304023077293069。 法定代表人：李伟，执行董事。 委托诉讼代理人：刘玉军、徐丹凤，浙江君度律师事务所律师。 被告：海宁市侠客小镇旅游开发有限公司。住所。住所地：嘉兴市海宁市袁花镇河东街****社会信用代码：91330481MA29FNH01G。 法定代表人：管国强，董事长。 第三人：海宁市侠客旅游开发有限公司。住所地：。住所地：嘉兴市海宁市袁花镇河东街****号码：91330481MA********。 法定代表人：管国强，董事长。 被告及第三人委托诉讼代理人：杨立洲，浙江湘湖律师事务所律师。 原告浙江春籽实业有限公司（以下简称春籽公司）诉被告海宁市侠客小镇旅游开发有限公司（以下简称侠客小镇公司）、第三人海宁市侠客旅游开发有限公司（以下简称侠客公司）合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月30日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人徐丹凤、刘玉军，被告委托诉讼代理人杨立洲到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依原告申请追加侠客公司为本案第三人，本院依法组成合议庭，于2020年12月9日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘玉军，被告及第三人委托诉讼代理人杨立洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告春籽公司向本院提出诉讼请求：解除原、被告于2019年1月26日签订的《合作协议书》；被告双倍返还履约保证金合计2000000元并支付违约金暂计50000元（违约金按照500元/日，自2020年4月1日起暂计至2020年7月10日为100天，之后计算至合作协议解除之日止）；被告支付原告为实现债权而支付的律师费20000元及保全保险费3150元；本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2019年1月26日，原告与被告（原海宁市袁花百村旅游开发有限公司）签订《合作协议书》，协议约定被告将侠客小镇第一期建筑中餐饮、酒店功能分区的物业下房屋15年使用权给原告经营管理。被告确保于2020年3月将物业通过各项验收合格后，交付给原告进行装修，未按时提供物业的，承担违约责任，每迟一天，承担500元的违约金，按日累计。超过90日未交付的，原告可单方解除合同，并可要求被告双倍返还履约保证金，同时赔偿原告由此造成的一切经济损失。原告按照合同约定向被告支付履约保证金1000000元。但截至本案起诉之日，被告仍未将约定的物业提供给原告。故诉。 被告侠客小镇公司答辩称，原被告双方签订《合作协议书》属实，因系政府投资项目，现处停工状态，协议无法继续履行，基于此原因，被告同意解除合作协议。但被告仅收到原告支付的500000元履约保证金，支付的时间也有推后，存在违约，现被告仅同意合同解除后退还原告已支付的500000元。另合同约定的双倍返还履约保证金及违约金的约定过高与原告实际产生的损失不符，且不能并用。原告要求被告承担律师费并无事实依据。 第三人侠客公司述称，第三人系被告股东，第三人收到了原告500000元汇款。因公司管理层变动，就500000元具体性质第三人并不清楚，该500000元仍然在公司账上，当时的法定代表人与原告是否存在其他合作关系并不清楚。第三人和被告并未就上述500000元有任何款项往来。第三人和原告之间无任何书面合同关系，至于原法定代表人与原告之间是否存在其他关系，第三人并不清楚。 针对自己的主张，原告提供了以下证据： 1.合作协议书1份、收据2张、银行回单1张，证明原、被告双方存在合作协议，原告支付履约保证金1000000元的事实。 2.律师费发票、保全保险费发票各1张，证明原告为实现本案债权支出律师费及保全保险费的事实。 3.联系函1份，证明因被告原因导致项目停工，无法按期交付，被告违约的事实。 4.决定1份、浙江春籽实业有限公司海宁分公司营业执照1份、照片办公现场照片复印件4页、《海宁侠客小镇酒店项目建设咨询合同》1份、农行业务凭证1份，证明原告为履行原、被告之间的合作协议，设立了海宁分公司，并聘请人员现场办公，为履行协议与蝶来酒店集团签订项目咨询协议，支付咨询费260000元，现因被告违约，导致原告损失的事实。 5.微信聊天记录6页及律师询问笔录1份，证明2019年2月25日收据上500000元就是为履行原、被告《合作协议书》中约定的1000000元保证金中的500000元保证金。 被告对原告提供的证据1中的合作协议书无异议，对2019年6月24日盖有被告印章的收据无异议，对2019年2月25日盖有第三人公章的收据、银行回单有异议，被告未收到该款项；对证据2真实性无异议，对关联性有异议，双方未有约定，不应由被告承担；对证据3无异议；对证据4三性及待证事实均有异议；对证据5微信聊天记录真实性无异议，但对聊天的双方身份及聊天内容有异议，对询问笔录真实性有异议，询问笔录属于证人证言，证人应当出庭作证，不符合证据形式要件，现在杨钦已离职并与被告存在纠纷的情况下作出的陈述不可采信。 第三人对原告提供的证据质证意见同被告。 本院认证如下：一、原告提供证据1中合作协议书及2019年6月24日的收据、被告无异议，能够证明待证事实，本院予以认定。二、原告提供的证据2被告对真实性无异议，能够证明待证事实，本院予以认定。三、原告提供的证据3、证据4，能够证明被告违约，原告存在损失的事实，本院予以认定。四、原告提供的证据1中2019年2月25日的收据及银行回单，其中收据为第三人出具，银行回单也显示系向第三人支付款项，被告对此均有异议，不能证明该500000元系向被告支付。原告提供的证据5笔录及聊天记录，被告有异议，原告亦申请杨钦作为证人出庭，本院予以准许并向杨钦送达通知书，但杨钦并未按法院送达的通知书要求出庭，因笔录中涉及的内容双方争议较大，与庭审中被告及第三人的陈述相异，而按照规定，证人应当出庭作证，接受审判人员和当事人的询问。证人在审理前的准备阶段或者人民法院调查、询问等双方当事人在场时陈述证言的，视为出庭作证。双方当事人同意证人以其他方式作证并经人民法院准许的，证人可以不出庭作证。无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据，故原告提供的证据5本院不予认定，原告提供的证据1中2019年2月25日的收据及银行回单，不能证明待证事实，本院不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月26日，海宁市袁花百村旅游开发有限公司（2019年12月2日名称变更为侠客小镇公司即本案原告）作为甲方、春籽公司作为乙方签订《合作协议书》，约定甲方将本《合作协议书》释义所约定的物业，即侠客小镇第一期建筑中餐饮、酒店板块功能分区下房屋的15年使用权给乙方，由乙方利用甲方提供的该“物业”，自行开设经营或引入第三方经营餐饮门店、民宿酒店。乙方自筹资金，负责开设或引入第三方经营与“侠客小镇”的特色相符合、风格和档次相适应的品牌餐饮门店、民宿酒店。开设或引入品牌餐饮门店、民宿酒店的全部费用（包括但不限于办理企业设立的登记注册手续、行政审批事项的报批手续、设计、装修、宣传广告及招商等等费用）均由乙方或乙方引入的经营方自行承担，且自负盈亏。作为参考，双方同意：甲方提供本协议项下物业15年的独家使用权，其中餐饮物业3384㎡，估值3705.48万元（2元/㎡/天*3384㎡*365天*10年），酒店物业10006㎡，估值8217万元（1.5元/㎡/天*10006㎡*365天*15年）。合作期限为自乙方装修竣工后开业之日起计算，至“物业”满15周年止。具体时间为：2020年10月1日至2035年9月30日止。甲方应确保于2020年3月将物业通过各项验收合格后，交付于乙方进行装修。乙方（包括乙方自行开设的和引入的经营者）需及时进场装修并通过各项验收合格，确保2020年10月正常开业。双方约定，乙方应于本合同签订之日起7个工作日内，向甲方支付第一笔履约保证金500000元，于2019年6月1日前向甲方支付履约保证金500000元。乙方按时如约履行本协议的，在本协议项下餐饮及酒店物业开业日之后的7个工作日内，甲方将履约保证金全额无息退还给乙方。甲方未按时提供物业的，承担违约责任，每迟延一天，承担500元的违约金，按日累计。超过90日未交付的，乙方可单方解除合同，并可要求甲方双倍返还履约保证金，甲方应赔偿由此给乙方造成的一切经济损失，还包括合同履行后可以获得的利益损失。 2019年6月24日，原告向被告支付500000元履约保证金。2020年4月26日被告向原告发出联系函，表示因我司股份结构和《侠客中心》项目功能调整，现处于暂时停工状态。后被告仍未能将物业交付给原告使用，案涉物业海宁“侠客小镇”处于停工状态。原告在合作协议签订后为积极准备协议履行支出咨询费等。原告为实现债权支出律师费20000元，诉讼财产保全责任保险费3150元。 本院认为，本案系合同纠纷。原、被告签订的《合作协议书》系双方当事人真实意思表示，符合有效要件，对双方均具有约束力。协议约定被告确保于2020年3月将物业通过各项验收合格后交付给原告进行装修。然被告未能按时提供物业，案涉工程处于停工状态，被告亦同意解除上述合作协议，故对原告要求解除与被告签订的合作协议书的诉讼请求，本院予以支持。被告未按照协议约定履行提供物业的义务，存在违约，导致合同解除，被告应返还原告已支付的履约保证金500000元并承担赔偿责任。按照双方约定，被告未按时提供物业的，承担违约责任，每迟延一天，承担500元的违约金，按日累计。超过90日未交付的，乙方可单方解除合同，并可要求甲方双倍返还履约保证金，甲方应赔偿由此给乙方造成的一切经济损失，还包括合同履行后可以获得的利益损失。本案被告未按时提供物业超过90天。被告认为上述约定的计算违约责任的方式过高，要求法院予以调整。本院以原告实际损失为基础，兼顾合同履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则进行衡量，被告应支付原告赔偿款500000元，原告超过上述金额的主张，缺乏依据，本院不予支持。原告要求被告承担律师费及保全申请费，双方对此未有明确约定，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（法释[2009]5号）第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告浙江春籽实业有限公司与被告海宁市侠客小镇旅游开发有限公司于2019年1月26日签订的《合作协议书》解除； 二、被告海宁市侠客小镇旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江春籽实业有限公司履约保证金500000元并支付赔偿款500000元； 三、驳回原告浙江春籽实业有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费收取23386元，保全申请费5000元，共计28386元，由原告浙江春籽实业有限公司负担9586元，被告海宁市侠客小镇旅游开发有限公司负担18800元，于判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审 判 长  朱邵云 人民陪审员  黄永梅 人民陪审员  陆秀珍 二〇二一年一月二十一日 法官 助理  陆振婕 书 记 员  王鑫玲