河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀09民终330号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司，住所地河北省沧州市高新技术产业经济西路北侧吉林大道与兰州路交口河北工业大学科技园**楼**。 负责人：赵建朋，总经理。 委托诉讼代理人：周瑞彬，河北华友律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘之峰，男，1966年7月20日出生，汉族，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：刘吾起，河北海岳（渤海新区）律师事务所律师。 原审被告：陈林，男，1992年3月14日出生，汉族，住河北省沧州市黄骅市。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司（以下简称大地财险沧州开发区支公司）因与被上诉人刘之峰、原审被告陈林机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2020）冀0983民初3665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地财险沧州开发区支公司上诉请求：一、请求撤销原审判决，依法改判上诉人少赔偿被上诉人38406元（不服金额为38406元）；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，认定误工费金额明显错误。1.从本案事故发生的时间及误工时间来看，冬季是建筑装修行业的歇业时间，2019年11月11日事故发生后仅两个月即2020年1月24日（期间为75天），全国即进入了全民抗击新冠肺炎病毒的疫情斗争中来，全民居家、全国各行业停业，此后一直持续至2020年4月初，全国才开始陆续解禁，一审认定的误工时间为135天，几乎全部在疫情期间，被上诉人既然不可能在此期间从事工作，又何来的误工损失，且事发时为淡季，此前被上诉人是否正在从事装修工程不能确定。因此从误工时间来看，我司只认可75天的误工天数。2.庭审过程及被上诉人方提交的证据来看，被上诉人的收入来源主要是承揽装修工程的收入，而被上诉人既未提供承揽合同，又没有整体工程结算验收的相关证明，根本无法证实其真实的收入水平；退一步讲，其与所谓的长期合作的邢文华是2020年6月11日才建立的微信联系，而6月11日支付了350元，到6月20日收到了1000元（期间为10天），到7月1日又收到了800元（期间为11天），联系期间整体为20天，收入为2150元，计算平均日工资收入为107.5元；3.从各份证据及语言来看，强调被上诉人从事的都是清包工程，即工期均是不固定的、收入也是不确定的，而原审在被上诉人未提供工资流水等基本证据的情况下，认定被上诉人日工资收入为350元，与事实及常识不符；二、一审判决适用法律错误，证据的客观真实性不足。从一审提供的证据来看，黄骅市场润建筑装饰工程有限公司出具的证明没有法定代表人或出证人的签字，邢文华出具的语言与黄骅市诚康装饰装修工程有限公司出具的证明内容行文高度一致，出证单位也没有签字，且均为被上诉人的密切关系人，该证据的客观真实性明显不足。综上，上诉人认可被上诉人因伤住院会造成一定的误工损失，也愿意在法律及常识范围内进行赔偿，但一审判决违反损失补偿的基本原则，违背常识进行判决，明显有失偏颇。请求二审法院予以纠正。 刘之峰答辩称，1.误工期限是经上诉人与被上诉人协商，由黄骅市人民法院指定的有资质的鉴定机构作出的，误工费的具体天数是由黄骅市人民法院根据司法鉴定意见书结合被上诉人伤情较重的事实，在合理区间确定的。上诉人按照自己的意志、客观理由称一审法院认定事实不清，只认可误工期为75天，并以此对抗鉴定，推卸责任，对此我国法律在人身损害赔偿问题上没有此理由的相关规定。退一步讲，本案上诉人的伤情虽然经过治疗但留有浑身的后遗症，睡觉只能侧卧，不能弯腿吃饭，眼睛被撞出血后，至今视物不清，根本无法从事劳动，如果按照上诉人的说法，被上诉人是否可以不按鉴定结论超期限的和上诉人索要误工费呢？2.关于上诉人引用证人邢文华微信转账的问题，在这一问题上，上诉人显然是在断章取义，混淆视听。事实上，邢文华是一位装修技工，被上诉人是在装修活较忙或者赶工期的情况下，把邢文华叫来帮助，干一天活给一天工资，邢文华的微信转账反映的是他一共干了4天，350元一天，450元一天，500元两天，这一情况在一审时原告方已经做了说明，而非如上诉人所述，连续期整体20天，日平均工资107.5元。试问，在沧州境内能有如此廉价的装修技工吗？上诉人不了解行情，在邢文华出具的证据上断章取义，二审法庭不应予以支持。3.一审庭审时，被上诉人不仅提供了大堤庄村委会、诚康装饰装修工程有限公司，场润建筑工程装修有限公司出具的书面证明，同时，场润公司的老板刘文博以及邢文华均出庭作证，并提供了微信转账截图，其中场润建筑工程装修有限公司老板刘文博的微信截图已经转到黄骅人民法院书记员的微信上，今天我们又将转账微信传给二审法庭，上述证据说明被上诉人的日装修费收入要远高于一审法院的认定。另外被上诉人从事个体装修，均是按照客户的要求进行作业，只要客户满意，未提异议，即是对装修质量的认可，完工后以现金结算，或是微信转账，不存在工资流水的问题，目前农村年轻人涌入城市购楼，装修活供不应求，这是不争的事实。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律妥当，被上诉人提供的证据客观的反映了在当前楼市火爆的情况下，装修市场的需求量以及装修费的收取情况。上诉人在不了解行情，又无新证据的情况下，借故拖延对受害人的及时安抚，这才是真正的与事实和常识不符，请求依法维持原审判决。 陈林陈述称，2019年11月11日我垫付医药费31000元，要求判决之后大地保险把钱转到我名下。 刘之峰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失303646.74元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月11日6时许，被告陈林驾驶冀Ｊ×××××号小型轿车，沿山深线由南向北行驶至山深线418ＫＭ＋200ＫＭ（原412ＫＭ＋200ＫＭ）处，与前方顺行刘之峰驾车相撞，造成刘之峰伤，两车损坏的交通事故。经黄骅市公安交通警察大队认定被告陈林承担事故的主要责任，原告刘之峰承担次要责任。另查，被告陈林驾驶的车牌号为冀Ｊ×××××号小型轿车的所有人为陈志朋，该车在大地财险沧州开发区支公司投有交强险及商业三者险，理赔限额为100万元，并投保不计免赔，事故发生在保险期间。又查，事故发生后，被告陈林为原告垫付31000元，被告大地财险沧州开发区支公司为原告垫付10000元。综合双方当事人的诉、辩意见及庭审意见，一审法院确认原告刘之峰因此次事故造成的损失为：1、医疗费80025.11元（依据住院病历、用药清单、诊断证明、医药费票据予以确认，对于第二次住院，医生诊断为左肩峰撞击综合征，在此期间原告未受到其他撞击，故应与此次事故有关）；2、伙食补助费3350元（50元／天×67天，住院67天按每天50元计算）；3、营养费1500元（20元／天×75天，结合原告伤情及住院治疗情况，依据鉴定意见书酌情认定营养期为75天，营养费为20元／天计算）；4、护理费12114.9元（115.38元／天×30天×2＋115.38元／天×45天，因原告未提供护理人固定收入证据，依据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，护理费参照河北省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资42115元计算；结合原告的伤情及住院情况，一审法院酌情认定护理期75天，住院期间前30天二人护理，其余一人护理）；5、误工费51300元（380元／天×135天，参考刘之峰伤情，结合原告的主张，依据鉴定意见书酌定刘之峰误工期为135天。结合原告提交的两份证明及证人证言，原告从事个体装修，一审法院酌情认定误工费按照380／天计算）；6、伤残赔偿金113760.2元（依据鉴定意见书，伤残等级为八级、八级、九级、十级、十级，确定伤残系数为37%，原告为农业户籍，残疾赔偿金按照河北省上年度农村居民人均年可支配收入15373元计算20年，确定数额为15373元／年×37%×20年＝113760.2元）；7、被抚养人生活费7629.4元（12372元×5年×37%÷3，原告的母亲王瑞娥，81岁，有子女3人，按照上一年度河北省农村居民人均生活消费支出12372元，抚养年限按5年计算）；8、精神抚慰金15540元（结合原告的伤情，法院酌情认定）；9、交通费800元（结合住院时间及地点一审法院酌定）；10、鉴定费2100元（该费用系为查明损失所支付的必要合理费用，应予支持，依据鉴定票据确定）；11、施救费200元（该费用系为查明损失所支付的必要合理费用，应予支持，依据施救票据确定）；12、修车费2165元（依据维修票据确认）；13、损坏华为手机一部850元（结合购买手机价格与时间，一审法院酌定损坏手机价值为850元）。上述原告损失共计291334.61元，其中医疗费项下各项损失为84875.11元，伤残项下各项损失为206459.5元。上述事实由交通事故认定书、保单二份、病历、诊断证明、用药清单、票据、鉴定意见书、证明两份、证人证言一份、户口页及原被告的当庭陈述予以证实。 一审法院认为，一审法院涉及的交通事故经交警部门处理，作出的事故认定书，事实清楚，程序合法，一审法院予以确认。根据交通事故认定书，被告陈林负事故的主要责任，原告刘之峰负事故的次要责任。按照《河北省实施道路交通安全法办法》第五十七条的规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例承担责任。依据事故各方对造成交通事故的过错程度和原因，确定对超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分由被告承担70%的赔偿责任。结合涉案车辆的投保情况，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，确定本次交通事故造成原告的损失首先由被告大地财险沧州开发区支公司在交强险限额内赔付122000元，超出交强险的部分由被告大地财险沧州开发区支公司按照70%的责任比例在商业第三者责任险限额内赔付（291334.61-122000）×70%=118534.23元。事故发生后，被告大地财险沧州开发区支公司为原告垫付10000元，应予扣除。被告陈林为原告垫付的31000元，在原告损失中予以扣除，由被告大地财险沧州开发区支公司代为支付给被告陈林。综上所述，原告要求被告赔偿损失122000元+118534.23元-31000元-10000元=199534.23元，事实清楚，证据确实充分，一审法院予以支持，对原告主张的超出部分依法不予支持。被告大地财险沧州开发区支公司代为支付给被告陈林31000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司赔付原告各项损失199534.23元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司赔偿被告陈林损失31000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。以上有给付内容的限判决生效十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2927.35元，由被告中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司承担2222.5元，由原告刘之峰承担704.85元。 二审网络庭询中，当事人围绕上诉请求进行陈述，未有新证据提供。经查，一审法院认定误工费有误，应予以纠正，认定其他案件基本事实无误，本院予以确认。 本院认为，关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，刘之峰提供的证据，不足以证明其有固定收入，也不足以证明其近三年的平均收入状况，其误工费应以2019年度建筑业平均工资172元/天计算为宜，结合鉴定的误工天数，误工费应为23220元（172元/天×135天）。综上，刘之峰损失共计263254.61元（其中医疗费项下各项损失为84875.11元，伤残项下各项损失为178379.5元），由大地财险沧州开发区支公司在交强险限额内赔付122000元，超出交强险的部分由大地财险沧州开发区支公司按照70%的责任比例在商业第三者责任险限额内赔付（263254.61-122000）×70%=98878.23元，扣除大地财险沧州开发区支公司垫付的10000元和陈林告垫付的31000元，地财险沧州，地财险沧州开发区支公司还应赔偿刘之峰17987822000元+98878.23元-31000元-10000元）。综上所述，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省黄骅市人民法院（2020）冀0983民初3665号民事判决第二、三项； 二、变更河北省黄骅市人民法院（2020）冀0983民初3665号民事判决第一项为：“上诉人中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司赔付被上诉人刘之峰各项损失179878.23元；”。 以上有给付内容的限判决生效十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2927.35元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司负担2033元，被上诉人刘之峰负担894.35元；二审案件受理费760元，由诉人中国大地财产保险股份有限公司沧州高新技术产业开发区支公司负担371元，被上诉人刘之峰负担389元。 本判决为终审判决。 审 判 长 常秀良 审 判 员 郭彦妍 审 判 员 付 毅 二〇二一年一月二十六日 法官助理 张 月 书 记 员 刘 婷 ——