杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0105民初3267号 原告：杭州汇怡贸易有限公司，住所地:浙江省杭州市下城区华盛达时代中心****。 法定代表人：叶惠莲。 委托诉讼代理人：胡斌,浙江六律律师事务所律师。 被告：芜湖恒东五金科技有限公司，住所，住所地：芜湖市镜湖区方村街道工业集中区芜湖市东山模具机械有限公司**div> 法定代表人：石晓磊。 被告：芜湖轩东机械制造有限公司，住所，住所地：芜湖市镜湖区方村街道工业集中区芜湖市东山模具机械有限公司**div> 法定代表人：杨敏。 被告：胡智鹏，男，1977年3月24日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 被告：杨敏，女，1976年8月27日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 原告杭州汇怡贸易有限公司诉被告芜湖恒东五金科技有限公司（以下简称“恒东公司”）、芜湖轩东机械制造有限公司（以下简称“轩东公司”）、胡智鹏、杨敏买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理。原告变更诉讼请求为：1.被告恒东公司向原告支付货款1373396.68元，并支付违约金至实际付清之日止（以未支付货款为基数，按照每日千分之一计算，自违约之日起暂计算至2020年6月8日为498101.87元）；2.被告恒东公司承担原告因实现债权支付的律师费50000元，担保服务费2000元；3.被告胡智鹏、杨敏对上述第一、第二项诉讼请求承担连带清偿责任；4.被告轩东公司承担对被告恒东公司在上述第一、第二项诉讼请求不能清偿部分的二分之一责任；5.由四被告承担本案诉讼费、保全费。本院受理后，依法适用简易程序于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人胡斌、被告胡智鹏、被告杨敏、被告轩东公司的法定代表人杨敏均到庭参加诉讼，被告恒东公司经本院合法传唤未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 被告胡智鹏、杨敏、轩东公司答辩称：对货款金额予以认可，但是利息、违约金过高，对违约金的起算节点还需核实。 被告恒东公司未答辩，亦未提交证据。 本院经审理认定，被告恒东公司于2018年11月至2019年9月期间多次向原告采购钢材货物并签订多份《杭州汇怡钢铁有限公司销售合同》：1.2018年11月14日签订合同约定被告恒东公司采购钢材14.69吨，总金额72022.8元，12月5日付款；2.2018年12月27日签订合同约定被告恒东公司采购钢材18.182吨，总金额85804.32元，货到付款（《送货单》载明2018年12月27日当日交付了该货物）；3.2019年1月2日签订合同约定被告恒东公司采购钢材27.848吨，总金额135332.4元，货到付款（后双方在《送货单》中约定付款日期为2019年1月5日前）；4.2019年1月7日签订合同约定被告恒东公司采购钢材19.34吨，总金额99794.4元，2月底前付款；5.2019年1月19日签订合同约定被告恒东公司采购钢材13.74吨，总金额72272.4元，2月底付款；6.2019年2月18日签订合同约定被告恒东公司采购钢材21.824吨，总金额107810.6元，3月底付清全款；7.2019年3月27日签订合同约定被告恒东公司采购钢材48.136吨，总金额297542.4元，6月底现款付清；8.2019年4月23日签订合同约定被告恒东公司采购钢材74.4吨，总金额376232.7元，6月底现款付清；9.2019年6月18日签订合同约定被告恒东采购钢材15.075吨，总金额91801.65元，9月底现款付清；10.2019年6月20日签订合同约定被告恒东公司采购钢材16.285吨，总金额94390.75元，9月底现款付清；11.2019年7月2日签订合同约定被告恒东公司采购钢材31.42吨，总金额196060.8元，9月底付现款；12.2019年8月26日签订合同约定被告恒东公司采购钢材7.52吨，总金额35569.6元，款到发货（该款被告于2019年8月27日支付）；13.2019年9月18日签订合同约定被告恒东公司采购钢材23.525吨，总金额114331.5元，9月29日付70000元（该款被告恒东公司当日支付），10月16日前付清余款44331.5元。上述合同均约定逾期付款违约金每日按货款总金额的千分之一支付，如被告轩东公司未按时付款而引起诉讼，则原告因主张债权而产生的费用（包括但不限于律师费，诉讼费，交通差旅费，调查费，担保服务费等）均由被告恒东公司承担。 原告根据上述合同约定交付了钢材，被告恒东公司另于2018年12月27日支付原告货款100000元，于2019年4月26日支付原告货款150000元。后原告与被告恒东公司进行对账，对上述货物和款项进行了确认，并确认欠款金额为1432228.68元（含利息8832元）。2019年6月13日及2019年11月5日，被告胡智鹏与被告杨敏分别向原告出具《担保书》，承诺对原告与被告恒东公司之间合作期间所产生的货款以及包括但不限于违约金、律师费、诉讼费、交通差旅费、调查费等承担连带担保责任，担保期限为最后一笔货款支付期限届满后2年。2019年6月17日，被告轩东公司作为担保人向原告出具《担保书》，承诺被告轩东公司对原告与被告恒东公司之间合作期间所产生的货款以及包括但不限于违约金、律师费、诉讼费、交通差旅费、调查费等承担连带担保责任，担保期限为最后一笔货款支付期限届满后2年，《担保书》落款处加盖被告轩东公司公章。2020年1月18日，被告恒东公司还款50000元。2020年3月5日，原告与恒东公司签订《还款协议》，确认：至2020年3月4日止，未支付的货款余额为1382228.68元（未含违约金等合同规定的其他费用），详见《对账单》；被告恒东公司2020年5月1日前支付不少于75万元给原告（含憨豆熊公司给汇怡汇款），2020年6月30日前支付70万元给原告（即第1-2次付款累计不少于145万），2020年9月30日前，付清余款和合同规定的相关费用；因被告恒东公司多次违约，原告有权要求被告恒东公司额外支付150000元违约金（该违约金与原销售合同的违约金不重叠，违约金总额等于每份销售合同违约金加本还款协议违约金150000元）。 另查，轩东公司系有限责任公司，法定代表人系杨敏。杨敏系股东之一并持有该公司48%的股份。又查，杭州汇怡钢铁有限公司于2020年3月17日将公司登记名称变更为杭州汇怡贸易有限公司。再查，原告为本次诉讼支出律师费50000元、诉讼保全担保服务费2000元。 上述事实，有《杭州汇怡钢铁有限公司销售合同》十三份、《送货单》、《还款协议》、《对账单》、银行电子回单、《担保书》、增值税发票、《委托代理合同书》、《诉讼保全委托保证合同》、企业信用信息公示报告及当事人的陈述在案予以证实。 本院认为，原告与被告恒东公司签订的《杭州汇怡钢铁有限公司销售合同》、《还款协议》等均系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律规定，合法有效，双方均应按约履行。现双方约定的还款期限均已到期，被告恒东公司仍未归还，故原告主张被告恒东公司支付尚欠的货款1373396.68元（已扣除利息8832元），本院予以支持。原告主张被告恒东公司根据每份合同付款时间的约定支付每笔未付货款自违约之日起的违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。但违约金约定过高，本院酌情予以调整。原告主张的律师费、担保服务费亦于法有据，本院予以支持。被告杨敏、胡智鹏作为连带责任保证人，应对被告恒东公司的上述债务承担连带清偿责任。关于被告轩东公司是否承担连带保证责任的问题，被告杨敏称该担保事宜另一股东不知情，没有经过被告轩东公司的股东会决议通过。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”虽《担保书》中加盖了被告轩东公司的印章，但原告未提供其已审查被告轩东公司相关股东会决议等相关证据，也未举证存在最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》第19条无须机关决议的例外情况，故该担保无效。原告未尽到审查义务，并非善意债权人。本院确定被告轩东公司就被告恒东公司不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。综上，对原告诉请中的合理部分，本院予以支持，被告恒东公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院可依法做出缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（法释（2000）44）第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告芜湖恒东五金科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州汇怡贸易有限公司货款1373396.68元及相应违约金（暂计算至2020年6月8日为149431元，此后以1373396.68元为基数按日万分之三标准计算至款项付清之日止）； 二、被告芜湖恒东五金科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州汇怡贸易有限公司律师费50000元、担保服务费2000元，合计52000元； 三、被告胡智鹏、杨敏对被告芜湖恒东五金科技有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任； 四、被告芜湖轩东机械制造有限公司对被告芜湖恒东五金科技有限公司第一、二项债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任； 五、驳回原告杭州汇怡贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计11096元、财产保全申请费5000元，共计16096元，由原告杭州汇怡贸易有限公司负担2918元，由被告芜湖恒东五金科技有限公司负担13178元，被告胡智敏、杨敏对被告芜湖恒东五金科技有限公司应付部分连带负担，被告芜湖轩东机械制造有限公司对被告芜湖恒东五金科技有限公司应付部分的二分之一承担责任。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员 林宙 二〇二一年一月十九日 法官助理 吴昊 代书记员 梁艳