安徽省南陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0223民初5395号 原告：芜湖金牛电气股份有限公司，住所地安徽省南陵县经济开发区古亭路，统一社会信用代码91340200704914329M。 法定代表人：刘志文，董事长。 委托诉讼代理人：熊小平，安徽熊小平律师事务所律师。 被告：常州日月机械有限公司，住所地江苏省常州市武进区前黄镇坊前街，统一社会信用代码91320412723520894N。 法定代表人：陈学明，董事长。 委托诉讼代理人：李云辉，江苏律邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘建英，女，公司员工。 原告芜湖金牛电气股份有限公司(以下简称金牛电气)与被告常州日月机械有限公司(以下简称常州日月)买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月18日公开开庭进行了审理，原告金牛电气的委托诉讼代理人熊小平、被告常州日月的委托诉讼代理人李云辉、潘建英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 金牛电气向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告于2020年4月16日签订的编号为JN-20200416-4001的《买卖合同》；2.被告立即返还原告已付货款852000元，并支付自2020年8月21日起以合同总价款1420000元为基数按日利率千分之三计算的违约金（暂计算至11月5日为328020元）。事实和理由：2020年4月16日，原、被告签订了编号为JN-20200416-4001的《买卖合同》，约定原告向被告购买一套铜排连续挤压机（型号TBJ400）和一套液压拉拔机（型号YL850-12M），合同总价款1420000（含税13%）；《技术协议及验收方法》附件三份作为《买卖合同》的组成部分，分别对前述二套机械的配件规格、型号、产地、生产商等做出了明确约定，同时还约定了安装验收方法、质量保证及售后服务等。2020年8月10日，原告发现被告提供的设备在安装过程中存在诸多严重的质量问题，原告当即向被告提出整改要求，要求被告在3日内予以整改完善到位，但被告未能整改到位。原告认为，被告提供的多处配件不符合双方技术协议约定的内容，致使原告购买设备投入生产的目的不能实现，被告构成根本违约，原告有权要求解除合同并要求被告承担违约责任。 常州日月辩称，1.只有一方不履行合同主要义务，对方才能解除合同，如果一方违约程度较轻微，对方不应行使合同解除权，而应主张修理、更换等权利，只有这样才符合合同法鼓励交易的立法价值取向。本案被告交付的设备虽然有的器件品牌等不符合相关协议约定的要求，这些器件价值约在30000元左右，只占1420000元合同总价的2%左右，且这些器件不影响设备运行，所以，违约程度较轻微，原告应主张修理、更换，而不是直接主张解除合同。2.原告在接收货物时没有提出异议，说明原告认可了被告的交付。3.原告已将该设备用于生产，合同目的已经实现。4.合同约定被告拒绝整改或整改不符合合同的，原告才有权解除合同，被告并未拒绝整改，而是原告不同意更换。且该条款是格式条款，违背了公平原则，签订时原告未尽提示或者说明义务，应属无效条款。5.被告不承担违约责任。原告只支付了852000元货款，却主张328020元违约金，且原告没有举证证明自己的实际损失有这么高，明显过高。请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定的事实如下：对双方没有争议的事实本院予以确认。另认定：一、案涉《买卖合同》还约定：被告设备到达原告后10个工作日内完成安装调试工作。原、被告双方依据合同要求，设备安装调试完成后，在原告现场进行初次验收，验收标准见《技术协议》。产品验收合格后，原告签署用户初验收报告给被告。设备安装调试完成初验收合格后，在试生产50天后，由被告向原告提出正式设备最终验收的书面申请，并参加验收（验收单一式两份，被告留底的一份应有原告签收），原告在7个工作日内组织生产、设备、技术、采购等相关部门对设备进行验收，如被告未向原告提出书面证明则该设备安装调试尚未达到合同的技术协议要求，原告有权根据实际情况决定是否解除合同或要求被告继续进行安装调试。如设备未达到技术协议中的参数，原告出《整改通知单》要求被告整改的，被告要在2个工作日内拿出整改方案，双方应签署《设备整改调试协议》、《设备整改调试记录表》，被告应按协议规定的期限内完成整改（最长不超过在接收到《整改通知单》10日内），被告拒绝整改或经整改仍不符合合同及技术协议要求的，原告有权解除合同并退货、退款（被告在收到原告退货、退款通知后5日内安排车辆到原告自提设备并于5日内退款至原告）或委托第三方整改，整改费用由被告承担。设备验收时原、被告双方人员需现场共同验收，如原告不与被告办理机床验收手续，机床严禁使用。如验收不合格，机床试用时间延长至验收合格后。被告没按合同约定时间内完成交货、调试安装、初验收、终验收的，每日按合同总金额的千分之三承担违约金。与《买卖合同》具有同等法律效力的三份附件：《TBJ400型铜排连续挤压机技术协议》、《YLB50-12液压拉拔机》、《安装调试及售后服务》，对机械设备部件应使用的品牌、型号等进行了明确约定。 二、2020年8月5日之前，被告送货到原告处，并进行了安装调试。原告进行了初步验收，但发现设备存在问题，遂于2020年8月5日通过微信向被告发出《设备整改通知函》，该函初步列出了原告发现设备存在的几个问题，被告收到后通过进行了相应回复（微信）。2020年8月10日，原告又通过微信向被告发出《设备整改通知函》，主要内容为：贵公司提供的挤压机上的变速箱和铜排扎头机上的密封圈老化开裂、机身破损缺陷、油漆翻新重做的，我司判定为旧设备翻新产品，请贵司立即整改更换。2.大小2个加热炉炉口裂开。3.铜徘切割机推到位困难。4.配电及拉拔机柜门不平。5.线缆缺少布线糟。6.设备有些表面漆损。7.线缆接头应为专用接线套。8.设备很多地方有渗油。以上问题请贵司3日内整改到位。被告对该函未再回复。2020年9月25日，原告组织验收，但未能通过。2020年9月30日，被告收到了原告寄送的书面函件，该函件主要内容为：1.腔体加热炉和铜杆加热炉炉膛裂损。2.液压、润滑站产地技术协议约定为大连双隆，实为日月自制。3.冷却循环系统的鼓风机技术协议约定为台州鑫帆，实为森森集团产品。4.收线机的减速箱技术协议约定为常州国泰，实为常州明迪。5.电气控制系统的柱状警示灯（上海人民电气）未按协议要求配备。6.触摸屏技术协议为昆仑通泰，实为上海繁易。7.随机易损件的锯片（进口材质）免费数量2片，实收1片。8.矫平输送机的电机协议品牌为安徽皖南，实为常州凯常威。9.主减速箱协议品牌为苏州博能，实为常州迪玛特。10.模座润滑系统的润滑泵电机协议为安徽皖南，实为荣成市大洋。11.液压系统三相异步电动机协议品牌协议为南京控特，实为南京莱亿。变量柱塞泵协议品牌为启东欧盛，铭牌看不清。电磁阀协议品牌榆次油研，实际没有。溢流阀协议品牌为榆次油研，实为华德。板式换热器协议型号为BR-0.23-20,实为BR-0.25-16。12.拉拔主机切断装置三相异步电动机协议品牌为安徽皖南，实为江苏大中。拉拔头夹紧气缸协议品牌为嘉兴纽立得，实际品牌不清。13.移料机构的移料电机协议品牌为安徽皖南，实为上海德东。辊道电机协议品牌为安徽皖南，实为常州凯常威。14.成品锯的油泵电机协议品牌为六安强力，实际品牌为英文。锯切电机品牌为安徽皖南，实为南京华调。电磁阀协议品牌为榆次油研，实为英文。溢流阀（北京宏基世达）设备上未见。15.拉拔机电气控制系统的配置主要部件变频器、主交流接触器、主断路器、主热继电器、开关电源、行程开关等协议品牌与实际品牌不符。另隔离变压器JBK-2KVA（贵司自制）电气柜内未见。16.操作台的触摸屏协议品牌为西门子，实为上海繁易。17.轧头机主要配件型号及产地技术协议与实物完全不符。18.大部分线缆接头未按标准使用专用接线套。19.挤压轮初次调试受损一直未予更换。20.挤压机上的变速箱和铜排扎头机的机身破损缺陷、油漆翻新重做，我司2020年8月10日发函初步判定为旧设备翻新产品，贵司尚未整改更换。21.拉拔机夹头焊接配件没做防锈及油漆，后现场补油漆还没补到位。以上所列整改事项，请贵司在10个工作日内予以整改完善到位，以便及时完成验收事宜。2020年10月20日，原告收到了被告寄送的针对前述函件的《常州日月机械有限公司针对芜湖金牛电气股份有限公司验收问题回复》，主要内容为：1.针对第1条回复，加热炉炉膛可能为运输过程中裂损，但不影响使用。如后期因该处裂损导致加热炉无法使用，我公司负责修理或更换。2.针对第2条回复，我公司所有出厂液压润换站标牌均显示为日月机械，实际均为大连双隆生产。我公司可以提供相关采购合同和发票。3.针对第5条回复，柱状警示灯改为蜂鸣器形式，警报由原来的光提醒改为声光结合提醒形式。4.针对第6、15条回复，触摸屏均选用上海繁易，是考虑贵公司有互联网要求，上海繁易的触摸屏具备通信接口，而昆仑通泰和西门子不具备该接口。5.针对第7条回复，我公司将补发进口锯片1张。6.针对第10条回复，电磁阀协议品牌为榆次油研，实际也为榆次油研。板式换热器型号BR-0.23-20，市场上实际无该型号，仅有BR-0.25-16，为型号标记有误。7.针对第16条回复，技术协议中未对轧头机作详细配置说明，技术协议中表格为整个拉拔机的配置说明。因此不存在轧头机配置完全不符。8.针对第17条回复，线缆接头专用线套。我公司可以提供，由你公司人员在后期维护时更换。9.针对第18条回复，挤压轮为试机过程中磨损，现可以继续使用，如该挤压轮的使用寿命明显低于正常，我公司将补发一只新挤压轮。10.针对第19条回复，我公司承诺所有提供部件无翻新部件，贵公司提出的挤压机收线部分的变速箱有缺陷，我公司将提供相关采购合同和发票。轧头机的机身现场未见明显破损缺陷。11.针对第3、4、8、9、10、11、12、13、14条中相关部件的品牌与技术协议不符问题。其中第14条电气控制系统配置跟协议中总的配置清单相符。由于有些部件为成套购买，不能选择指定品牌。选用的这些品牌均为成熟品牌，并经过我公司多年使用认证，运行效果稳定。针对以上所述部件我公司将在原有质保期基础上延长其质保期6个月，在使用过程中如出现问题，我公司将予以免费维修或更换。 三、原告另从被告处购买过原材料用上述机械进行过试生产，但试生产出的产品不完全符合要求。 四、原告已经支付被告货款852000元。 五、庭审时原告将诉由变更为约定解除。 本院认为，案涉《买卖合同》及其附件《TBJ400型铜排连续挤压机技术协议》、《YLB50－12液压拉拔机》、《安装调试及售后服务》系原、被告双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且不损害他人合法权益，合法有效，双方均应按合同的约定全面履行各自的义务。本案焦点在于，1.原告是否有权解除合同；2.常州日月是否应当承担按照“每日按合同总金额的千分之三”支付违约金的违约责任；如承担，违约责任如何确定。 关于焦点1，《合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”本案中，《买卖合同》约定，如设备未达到技术协议中的参数，原告出《整改通知单》要求被告整改的，被告要在2个工作日内拿出整改方案，双方应签署《设备整改调试协议》、《设备整改调试记录表》，被告应按协议规定的期限内完成整改（最长不超过在接收到《整改通知单》10日内），被告拒绝整改或经整改仍不符合合同及技术协议要求的，原告有权解除合同并退货、退款（被告在收到原告退货、退款通知后5日内安排车辆到原告自提设备并于5日内退款至原告公司）。同时，《买卖合同》的附件技术协议对有关机械设备部件应使用的品牌、型号等进行了明确约定。由此可见，双方在买卖合同中约定了原告解除合同的条件。原告在初步验收后发现设备存在问题，遂向被告发出整改通知，被告对此进行了回复，但没有提供证据证明其对相关问题进行了整改。2020年9月25日，原告在组织验收时，被告交付的机械设备的部分部件使用的品牌有许多与技术协议约定的品牌不相符合，遂向被告发函要求整改，9月30日被告收到函件后于10月17日书面回复原告，在该回复中被告承认其交付的机械设备的部分部件使用的品牌有许多与技术协议约定的品牌不相符合，只进行了解释、说明，但没有在相应期限内进行整改。对没有整改的原因，被告抗辩说是原告拒绝整改，但没有提供证据证明。所以，合同约定的解除条件已经成就，原告有权解除合同。原告未在诉前向被告发出解除合同的通知，而是直接提起诉讼的方式依法主张解除合同，根据《民法典》第五百六十五条第二款“当事人一方未通知对方，直接提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者申请收副本送达对方时解除”之规定，本案诉状副本在诉前调解阶段的2020年11月11日送达给被告，故案涉《买卖合同》自该日解除。 关于焦点2，《合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”案涉《买卖合同》既已解除，被告理应向原告退还之前收取的货款852000元。案涉《买卖合同》约定，被告没按合同约定时间内完成交货、调试安装、初验收、终验收的，每日按合同总金额的千分之三承担违约金。该条并非是逾期整改或拒绝整改违约责任的约定，故该条对本案不适用。但原告可以要求被告承担货款被占用期间的利息损失，结合原告违约金的主张及有关买卖合同司法解释精神，本院认定利息损失起算日为2020年11月16日，计算标准为2020年11月16日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的140%。 关于被告约定解除合同条款系原告提供的格式条款应属无效的抗辩意见。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。现有证据证明包括解除合同条款在内的案涉合同是原、被告协商一致的结果，并非如被告所述，系原告为了重复使用而事先拟定，且在订立合同时未与被告协商单方提供的。所以，对被告的该抗辩本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第三条、第十条，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款规定，判决如下： 一、解除原告芜湖金牛电气股份有限公司与被告常州日月机械有限公司于2020年4月16日签订的编号为JN-20200416-4001的《买卖合同》； 二、被告常州日月机械有限公司于本判决生效之日起五日内退还原告芜湖金牛电气股份有限公司货款852000元，并自2020年11月16日起，以852000元为基数，按2020年11月11日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的140%的标准计付利息损失至欠款实际清偿日止； 三、被告常州日月机械有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告芜湖金牛电气股份有限公司诉讼保全申请费5000元； 四、驳回原告芜湖金牛电气股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。 案件受理费，减半收取计7710元，由被告常州日月机械有限公司负担6000元，原告芜湖金牛电气股份有限公司负担1710元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  宋代友 二〇二一年一月十三日 法官助理涂消消 书记员涂消消 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条… 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民法典》 第五百六十五条… 当事人一方未通知对方，直接提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者申请收副本送达对方时解除。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第三条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。 第十条民法典施行前，当事人一方未通知对方而直接提起诉讼方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》… 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30－50%计算逾期付款损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。