江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初11484号 原告：邓传兵，男，1972年5月25日出生，汉族，住江苏省盱眙县。 委托诉讼代理人：沈玲，南京市鼓楼区法律援助中心指派法律工作者。 被告：世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司,住所地江苏省南京市。 负责人：李政梅。 委托诉讼代理人：陈娇，江苏君劭律师事务所律师。 原告邓传兵与被告世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司（以下简称世茂公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓传兵及其委托诉讼代理人沈玲、被告世茂公司的委托诉讼代理人陈娇，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓传兵提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2019年8月至2020年7月期间双休日加班工资9658.85元；2、判令被告支付原告法定节假日加班工资2228.97元；3、判令被告支付原告2019年8月至2020年7月期间日常超时加班工资30300元；4、判令被告支付原告2020年8月份工资1021.61元、期间超时加班工资766.21元；5、判令被告支付原告经济补偿金28800元。事实和理由：原告2017年9月16日到被告处从事安保工作，每月口头约定在扣除社保后平均工资4800元左右，双方签订劳动合同书面约定按本市最低工资标准发放。期间，被告除实行单休外，每天上班均要求12小时之久。原告小月每月上班时间高达312小时，超138小时，大月每月超时工作高达324小时，超150小时。从2020年5月始被告就给外包公司进行管理。2020年7月31日，被告宣布已与案外人外包公司签订合同，与被告终止劳动合同并没有任何补偿。并将单位其他员工的工作班次改变。被告既不提供宿舍，也不提供交通便利，致职工根本无法上班。被告虽未调动原告的工作地点，但是已让案外人即军诚安保公司派遣的职工到岗挤兑原告并称要降低原告工资，要求原告与第三方直接签劳动合同，原告不从，故双方产生矛盾。后被告将原告考勤卡拉黑致使原告无法进行考勤上岗工作。2020年8月13日原告收到解除劳动关系通知函。综上，原告诉至法院，请求判如所请。 被告世茂公司辩称：原告的诉讼请求无事实及法律依据。原告主张的各项加班费用与事实不符，被告已就原告加班工资向其进行足额发放，根据合同约定，原告的基本工资为当月最低工资标准，2019年8月至2020年7月期间应为2020元，但根据原告提供的工资流水可以看出，其实际所得远超合同关于工资的约定，且其加班费的计算方法存在问题，原告还在此基础上又另外主张周末及法定节假日加班工资。根据合同约定，原告对其劳动报酬承担核对义务，如有异议，应于当月工资转入个人银行账户十日内向人事行政部门以书面形式提出，否则视为无异议，原告在劳动期限内未就劳动报酬提出异议，故现要求被告支付加班工资与事实不符。原告主张违法解除劳动合同，无事实及法律依据。被告与原告解除劳动合同系因原告在工作时间内纠集同事参与罢工闹事，煽动业主，严重影响被告正常经营，且在工作期间内，不服从被告公司工作安排，连续脱岗旷工，严重影响被告管理秩序，已严重违反被告的规章制度，经被告多次告知，原告仍无视被告规章制度，故被告与其解除劳动合同，合理合法，且经过工会同意，不存在违法解除的情形。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理查明以下事实，2017年9月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了固定期限劳动合同，约定：合同期限为自2017年9月16日至2020年10月15日，在合同期内，甲方有权根据工作需要及乙方的能力、工作表现等调整乙方的工作岗位或工作内容，乙方有反映本人意见的权利，但在甲方改变调整决定前，乙方须服从甲方的管理和安排，乙方工作岗位和工作内容、调整后的薪资、福利待遇，根据公司薪酬体系执行。对此，乙方确认已被事先如实告知，并已表示接受；乙方在甲方的工作为安全部门任秩序维护员。乙方承诺工作应达到岗位目标（详见岗位说明书和各类考核方案考核指标）及公司规章制度的要求；乙方同意并承诺严格按照本合同约定的工作岗位、工作地点、劳动报酬及任职期限等内容，认真履行岗位职责，完成工作任务，并以此为依据，接受甲方的考核，经考核后因乙方未达到考核标准的，可视为乙方不能胜任所任职岗位工作；甲方实行加班审批制度，凡乙方需要加班的，应事先向公司进行书面申请，经书面批准后方可加班，否则视为自愿延长劳动时间的行为；按甲方现行工资制度确定乙方转正后基本工资为1890元，约定加班费基数为1890元，基本工资加考核工资加各类津贴补助的总额、加班费的计算基数不得低于本市当年度月最低工资，如有低于的自动调平，不再另行合同变更手续；甲方依法建立和完善各项规章制度，甲方应将制定变更的规章制度及时进行公示或者告知员工，乙方应严格遵守。乙方应主动通过登录公司网站、查看公告栏、参加各类培训、会议等渠道获知各项规章制度的最新内容；乙方有下列情形之一的，视为严重违规违纪行为，甲方可随时立即解除劳动合同，并无需承担任何经济补偿金。…6、乙方由于非不可抗原因擅自离岗连续或累计满2日的，视为自动离职。7、12个月内累计被最后警告两次的…14、在公共区域内挑拨同事，图谋罢工或参与任何形式的罢工或怠工，或未经批准，在工作区域内煽动员工、客户非法集会，或参与集会；甲方的规章制度（包括但不限于员工手册、行政人事手册、岗位说明书、文本签收管理办法、考勤管理办法、员工异动管理办法等）均属合同的主要附件，其效力与合同条款等同，乙方确认在签订本合同的同时，已收到并知晓认可前述文件；甲、乙双方在合同履行过程中的相互发出或者提供的与劳动关系有关的任何文件，均应当面交付签收确认或按本合同所列明的地址履行送达义务，如甲方在无法直接交付给乙方的情形下（包括但不限于乙方拒收、下落不明等情形），甲方通过邮寄送达地址至乙方在本合同中填写的住址，均视为履行了书面通知义务，乙方通讯地址变更后，应在三日内将新地址书面告知甲方更改，否则视为乙方仍认可原通讯地址的有效性等。双方另就其他事项做了约定。原告在劳动合同中所留的户籍地址和家庭地址均为江苏省淮安市盱眙县。 原告离职前12个月的工资（收入）发放情况如下：2019年9月10日发放工资5214.04元、2019年10月10日发放工资5000.2元、2019年11月8日发放工资4708.66元、2019年12月10日发放工资4405.45元、2020年1月10日发放工资4622.42元、2020年1月22日发放奖金4144.07元、2020年2月10日发放工资5309.9元、2020年3月10日发放工资4160.59元、2020年4月10日发放工资4294.1元、2020年5月9日发放工资4620.75元、2020年6月10日发放工资4345.02元、2020年7月10日发放工资3954.23元、2020年8月10日发放工资4791.69元。庭审中，原告举证证明其社保缴纳至2020年7月，被告称原告8月份的社保也已经缴纳。被告提交的原告2020年8月工资表显示，原告合约工资2020元，基本工资2020元，缺时数扣款1927.13元，在缴纳完相关社保后，实发工资0元。 原告上班时间为长白班7:00-19:00。被告提供的考勤表显示原告在2019年8月至2020年7月期间累计打卡3625个小时，其中双休日打卡上班时间累计48天，法定节假日打卡上班时间累计9天，超时加班小时966.3个小时。延时加班工资16826.1元，双休日加班工资13188元，法定节假日加班工资3717.8元，以上三项合计33732元。被告在此期间已支付延时加班工资累计21436.4元、双休日加班工资累计5340元、法定节假日加班工资累计3483元，以上三项合计30259.41元。 2020年8月起，被告和第三方公司签订外包合同将原告所属的保安业务外包，2020年8月1日、8月4日，被告多次开会向全体保安传达公司的外包事宜，并要求原告和被告解除劳动关系，并与第三方公司重新签订劳动合同。部分保安同意并和第三方签订了劳动合同，但包含原告在内的多名保安因担心从两班倒变成三班倒以及工资有所降低、交通便利程度改变等原因，不同意和第三方签订劳动合同，也不同意被告安排的新排班。故很多职工在小区内自8月1日至8月3日期间多次采取了举牌抗议的方式（原告否认参加上述抗议活动）。随后，被告就原告等人的抗议行为发出三份书面处理通报，内容为：“南京外滩新城项目秩序部员工（均含原告）参与罢工，散播不实言论，损害客户权益，造成公司品牌损失，其中早班、中班、晚班员工未经公司许可，在工作时间脱岗参与此事件。根据《员工奖惩管理办法》给予以上参与人员书面警告。” 2020年8月5日，被告通过EMS向原告发送上班催告书一份，载明：你于2020年8月1日起在公共区域内挑拨同事，图谋罢工或参与任何形式的罢工或怠工；或未经批准，在工作区域内煽动员工、客户非法集会、或参与集会。根据《员工奖惩管理制度》第4.4.9条的规定，该行为已构成旷工以及立即解除劳动合同。现要求对上述行为在2日内予以书面解释，不解释或者解释理由不被公司认可，公司将按旷工以及立即解除劳动合同认定处理。同时您应于2020年8月8日至公司上班，如未按时报到，相应的后果由您自行承担。公司保留在调查清楚后依据规章制度对您作出最终处理决定的权利。2020年8月6日，该催告书由原告家人代为签收。庭审中，原告称该事实与实际情况不符，原告一直在被告处上班，直至8月9日下午考勤卡无法再进行打卡，后原告依然去上班，但仅是站在院子里，因为其工作岗位已经被人顶替，领导未再安排工作。 2020年8月11日，被告作出解除劳动合同通知书，内容为：自8月1日起虽经公司多次沟通、督促、劝告，邓传兵仍然未遵守公司相关规定，已连续9天未上岗。根据劳动合同第40条规定，乙方违反双方劳动合同约定，公司决定立即解除劳动合同。被告在作出解除决定前通知了本单位工会。被告通过EMS向原告户籍地和家庭地址邮寄，原告家人于2020年8月12日签收。 2020年9月8日，原告向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求。2020年9月15日，该仲裁委员会未在法定期限内作出受理决定，并出具仲裁申请时间确认书一份。后原告向本院起诉要求处理。 本院认为，劳动者享有取得劳动报酬的权利以及法律规定的其他劳动权利，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。关于原告2019年8月至2020年7月期间的延时加班工资、双休日加班工资和法定节假日加班工资问题。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，原告未就其加班及考勤情况进行举证，根据被告提供的考勤表显示，原告在2019年8月至2020年7月期间双休日打卡上班时间累计48天，法定节假日打卡上班时间累计9天，超时加班小时966.3个小时。应当支付原告的延时加班工资16826.1元，双休日加班工资13188元，法定节假日加班工资3717.8元，以上三项合计33732元。被告在此期间已支付延时加班工资累计21436.4元、双休日加班工资累计5340元、法定节假日加班工资累计3483元，以上三项合计30259.41元，故被告还应向原告补发加班工资3472.59元。 关于2020年8月工资及该月延时加班工资。本院认为，因双方在8月份开始就工作岗位问题产生争议，且就两班倒还是三班倒的情况亦未达成一致意见，故其打卡的方式及记录的保存情况无法真实反映其实际的到岗状况，原、被告双方亦未提交相关直接证据证明其8月份的实际到岗情况，根据原告在庭审中陈述，7月底的时候，原告的岗位就被替代了，而被告每天都会对原告安排岗位，故原告在2020年8月开始并非正常的上班状态，即使存在打卡记录，也不能证明原告存在延时加班情况，原告主张8月份延时加班工资的诉讼请求，本院不予支持。被告于2020年8月11日作出解除劳动合同通知书，原告于次日签收，此后未再上班。故自8月1日起至8月11日期间，原告实际工作状况出现异常系因被告改变公司经营方式所致，且被告将倒班方式由两班倒变更为三班倒，双方并未就此工作方式的变更达成一致，故原告依然按照原有的倒班方式进行考勤打卡并在工作期间实际付出了劳动，故本院认定原告该月应发工资应为2020元÷21.75×11=1021.61元。 关于违法解除赔偿金的问题。本院认为，本案纠纷产生的实质为被告变更经营方式，引入第三方公司对保安进行管理，但包括原告在内的同岗位职工对此经营方式不认可也不同意，双方因此产生纠纷，进而导致员工在被告处持续举牌抗议。该情形符合劳动合同法第四十条规定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的情形，因此，被告据此解除劳动合同，应当向原告支付经济补偿金，原告要求支付赔偿金，无相应法律依据。根据原告在解除劳动合同前的平均工资和工作年限，被告应支付原告经济补偿金数额为14640元（4880元×3）。 依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第三十条、第三十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司于本判决生效之日起十日内补发原告邓传兵加班工资3472.59元； 二、被告世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司于本判决生效之日起十日内补发原告邓传兵2020年8月工资1021.61元； 三、被告世茂天成物业服务集团有限公司第六分公司于本判决生效之日起十日内给付原告邓传兵经济补偿金14640元； 四、驳回原告邓传兵的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。       审 判 员  胡 斌 二〇二一年一月二十二日 法官助理  杨 扬 书 记 员  张奕琪