福建省莆田市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）闽03执复1号 复议申请人（利害关系人）关向明，男，1975年9月8日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托代理人陈金敢，福建律海律师事务所律师。特别代理。 申请执行人陈硕，男，1958年4月5日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 被执行人莆田市涵江区江口福利彩印包装有限公司，住所地福建省莆田市涵江区江口镇锦江路，组织机构代码证代码15551199-9。 法定代表人吴建福，经理。 被执行人吴建福，男，1965年7月18日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 被执行人周国荣，男，1956年9月1日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 利害关系人关向明不服莆田市涵江区人民法院（执行法院）（2020）闽0303执异32号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院查明，陈硕与莆田市涵江区江口福利彩印包装有限公司（以下简称江口福利彩印包装公司）、吴建福、周国荣民间借贷纠纷一案，陈硕于2014年4月3日向执行法院提起诉讼，并提出诉讼保全申请，执行法院于同年4月16日作出（2014）涵民初字第1661-1号民事裁定，查封周国荣所有的坐落福州市仓山区××＃楼××单元的房屋一套及其应份土地使用权【房屋所有权证号：××号，国有土地使用权证号：榕仓国用（2013）字第009928××号】，查封期限为二年。后执行法院于2014年5月29日作出（2014）涵民初字第1661号民事调解书，一、经双方结算后一致确认，江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣尚欠陈硕借款本金60万元及该款自2013年10月1日起算的按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息；二、陈硕同意江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣在2015年8月30日前分15期归还借款本金60万元及截至2015年8月30日的利息，共计79万元（其中：第一期于2014年6月30日前归还56000元，……）；三、……若有任何一期逾期还款，江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣应归还未履行的全部借款本金及按中国人民银行计算同期同类贷款利率四倍计算的利息，并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。陈硕可直接根据上述约定对江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣还未履行的全部欠款及违约利息向法院申请强制执行。 上述调解书生效后，江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣均未按生效法律文书向陈硕履行义务，陈硕遂于2014年8月1日向执行法院申请强制执行，执行法院于同年8月4日予以执行立案［执行案号为（2014）涵执行字第1150号］。2014年8月5日，执行法院向江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣发出执行通知书和报告财产令。因江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣违反财产报告制度，执行法院作出（2014）涵执行字第1150号执行决定，将江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣纳入失信被执行人名单。2014年9月28日，执行法院作出（2014）涵执行字第1150号执行裁定，冻结、划拨江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣所有的银行存款769514.44元（实际控制金额1790.4元，已转执行费）。又查，周国荣有坐落福州市仓山区××＃楼××单元房屋一套及其应份土地使用权【房屋所有权证号：××号，国有土地使用权证号：榕仓国用（2013）字第009928××号】。2014年12月19日，执行法院作出（2014）涵执行字第1150-2号执行裁定，查封周国荣所有的上述房屋一套及其应份土地使用权，查封期限为二年。时因江口福利彩印包装公司、吴建福、周国荣涉嫌非法吸收公众存款被公安机关立案侦查，根据先刑后民原则，本案需等待刑事诉讼程序终结，本案执行在一定时间内无法继续，且周国荣所有的上述被执行法院查封的房地产存在抵押，抵押权案件尚未进入执行程序，经陈硕同意，执行法院于2015年11月20日作出（2014）涵执行字第1150-3号执行裁定，终结本院（2014）涵民初字第1661号民事调解的本次执行程序。因周国荣所有的上述套房及其应份土地使用权查封期限即将届满，执行法院于2016年12月15日作出（2014）涵执行字第1150-4号执行裁定，继续查封周国荣所有的上述房地产。因周国荣所有的上述被执行法院查封的房产的抵押权人中国农业银行股份有限公司闽侯县支行向闽侯县人民法院提出处置申请，根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》之规定，闽侯县人民法院于2018年9月6日向执行法院商请将上述抵押房屋的处置权移交该院。2018年9月27日，执行法院将周国荣所有的上述房地产移送闽侯县人民法院执行。2019年4月24日，闽侯县人民法院在处置完毕周国荣所有的上述房地产享有顺位在先的优先债权后，向执行法院汇入执行款项626809.35元交由执行法院处理。因上述执行款项不足以支付周国荣在执行中需要承担的刑事责任及民事责任，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条之规定，执行法院依法按照先退赔被害人的损失再支付其他民事债务的顺序作出相应的分配方案。后关向明向执行法院提出书面异议。 另查明，执行法院刑庭移送周风英、周国荣、周国贤罚金和违法所得款一案，执行法院于2017年10月30日作出（2016）闽0303刑初129号刑事判决，一、周风英犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三十万元；二、周国荣犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十五万元；三、周国贤犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元；四、继续追缴周风英、周国荣、周国贤尚未退还各被害人资金（本金）计23581263元，返还各被害人。一审判决后，周风英、周国荣、周国贤均不服，提出上诉。本院于2018年6月11日作出（2017）闽03刑终627号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。上述判决生效后，执行法院刑庭将追缴周风英、周国荣、周国贤罚金和违法所得款移送执行立案，执行法院于2019年2月13日予以执行立案[执行案号为（2019）闽0303执664号]。除上述追缴罚金和违法所得款一案外，周国荣在执行法院作为被执行人的案件还有5件，申请标的共计8878599元及相应利息。 再查明，关向明与吴建福、周国荣、周风英、周国贤民间借贷纠纷一案，莆田市荔城区人民法院于2014年10月14日作出（2014）荔民初字第2827号民事判决，吴建福、周国荣应在该判决生效之日起十日内偿还关向明借款40万元并支付自2014年7月29日起至判决指定还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，利随本清；周风英、周国贤对吴建福、周国荣所借的40万元借款本息承担连带偿还责任；驳回关向明的其他诉讼请求。后莆田市荔城区人民法院于2015年1月29日对该案予以执行立案[执行案号为（2015）荔执字第384号]，并于2015年6月19日向执行法院参与分配。 执行法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款、第五百一十一条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配，执行法院应当制作财产分配方案。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条第一款规定，被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。本案中，优先债权执行法院即闽侯县人民法院在处置完毕周国荣所有的坐落福州市仓山区××镇××＃楼××单元的房屋一套及其应份土地使用权【房屋所有权证号：××号，国有土地使用权证号：榕仓国用（2013）字第009928××号】所享有的优先债权后，向执行法院汇入执行款项626809.35元交由执行法院处理，因周国荣在执行中同时需要承担刑事退赔责任、民事责任，而上述到位执行款项不足以支付在先顺序的退赔被害人的损失的责任，故执行法院仅在退赔被害人的损失部分予以分配，并作出相应的分配方案，符合法律规定。综上，关向明请求撤销分配方案，并将其列为参与分配申请人参与分配，缺乏事实及法律依据，不予支持。据此执行法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条之规定，作出裁定：驳回关向明的执行异议。 复议申请人关向明申请复议称，本案申请人系刑事案件的执行异议、复议，没有举行听证违法；执行法院认定在案被执行人财产均属刑事裁判涉财范围错误；申请人申请执行在先，周凤英等人刑案在后，并非同时，执行法院适用法律错误；荔城法院怠于履行职责的后果不能由申请人承担。请求撤销执行法院（2020）闽0303执异32号执行裁定，改判支持申请人申请参与分配的请求。 本院对执行法院异议裁定查明的事实予以确认。 本院认为，执行法院受理的（2019）闽0303执664号案件系刑事裁判涉财产执行案件，与本案同时在案执行，故明显属于“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任”的情形，因此必须按照《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。债权人对执行标的依法享有优先受偿权，其主张优先受偿的，人民法院应当在前款第（一）项规定的医疗费用受偿后，予以支持。”的规定执行。现执行法院在到案执行款不足以清偿全部债务时，依照上述规定按顺序用于退赔被害人的损失是正确的，其制作的分配方案实质是依上述法律规定的顺位按比例进行受偿，而并非法律规定的参与分配方案（即退赔被害人的损失完成后到案的执行款才会发生参与分配），因此，复议申请人关向明认为是参与分配方案没有事实根据。另外，复议申请人关向明作为参与分配申请人，在本案是利害关系人，所提执行异议并非案外人异议，故其主张的未听证违法没有法律依据；本案执行法院并未认定在案被执行人财产均属刑事裁判涉财范围，故其对此主张没有事实根据；至于其所提出的荔城法院怠于履行职责的后果不能由申请人承担的理由，不属于本案异议复议审查范围。综上，复议申请人关向明的复议理由均无事实和法律依据，不能成立，其请求依法不能支持。本案异议裁定认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照最高人民法院《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回复议申请人关向明的复议申请，维持本案异议裁定。 本裁定送达后立即生效。 审判长  林金标 审判员  张鹏程 审判员  黄 生 二〇二一年一月十二日 书记员  姚志霞 附相关法律条文： 1、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条： 上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。