宁波市江北区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0205刑初554号 被告人刘小锋，男，1986年9月11日出生于广东省珠海市， 汉族，大学文化，自由职业者，住广东省珠海市。因犯传播淫秽物品罪于2017年1月22日被广东 省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑一年十一个月。因涉嫌犯 贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2020年3月30日被宁波市公安局 江北分局监视居住，经宁波市江北区人民检察院决定，于同年9 月24日被再次监视居住。经本院决定，于2021年1月13日被 依法逮捕。现羁押于宁波市看守所 辩护人陈仁利，浙江合创律师事务所律师。 宁波市江北区人民检察院以甬北检刑诉“2020”1747号起 诉书指控被告人刘小锋犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2020 年12月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭， 公开开庭审理了本案。宁波市江北区人民检察院指派检察官祝刚 出庭支持公诉，被告人刘小锋及其辩护人陈仁利到庭参加诉讼。 现已审理终结。 宁波市江北区人民检察院指控： 2 2020年2月起，被告人刘小锋利用QQ群?罗塞之墙?（群 号：77＊＊＊××××），在网络上下载淫秽视频后，上传至自己的百度 网盘，然后生成百度网盘二维码，将这些淫秽视频的百度二维码 传播到QQ群内，提供给群内人员下载，并用支付宝收取群内人 员108元一年或者68元半年的会员费及其他费用，至少传播淫 秽视频117部，获利至少人民币5000元。 公诉机关认为，被告人刘小锋以牟利为目的，贩卖、传播淫 秽视频达117部，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条第一款规定，应当以贩卖、传播淫秽物品牟利罪 追究刑事责任。刘小锋系累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》 第六十五条第一款规定处罚。为此，公诉机关向法庭提交物证电 脑、硬盘等，书证身份证明、破案经过、归案经过、充值截图、 手机截图、聊天截图、扣押决定书、扣押清单、证据保全清单、 刑事判决书等，证人周某的证言，被告人刘小锋的供述与辩解， 鉴定意见鉴定报告书，搜查笔录、辨认笔录等证据。 被告人刘小锋对其存在传播淫秽视频行为不表异议，辩解其 目的不是借此牟利，而是为吸引人群至其自媒体浏览文章、提高 打赏量；公诉机关所指控的?会员费?系其为管理QQ群而收取， 与其传播淫秽视频无关；其对自己所发布的淫秽视频数量自始不 清楚、确定。为此，被告人向法庭提交手机、网络截图13页。 辩护人辩称，被告人刘小锋不认可主观上对传播淫秽视频有 牟利目的的指控。据被告人称，其在网络上发布自己原创介绍日 3 本风俗文化方面的文章或传播一些综艺视频，有10余万读者粉 丝，其也因此在网友中有一定知名度，能不定时获得网友的打赏， 其还通过承接一些日语培训等广告增加收入。涉案QQ群并非其 创建，其自始没有利用QQ群牟利的意图，收取会员费的本意是 发布文章、分享信息，系基于其自身人气流量获得，而非传播淫 秽视频。另一方面，收取会员费也是出于约束群成员私自打广告、 吵架等管理群内秩序的考虑；会员费不是群成员在扫码下载淫秽 视频时当场支付，而是被告人不定时，随机向部分成员收取，不 符合意图通过传播淫秽视频牟利的通常做法。据此，辩护人认为 被告人主观上并无通过贩卖、传播淫秽物品牟利的目的，以传播 淫秽物品罪定性为宜。关于传播淫秽视频的数量，辩护人辩称， 随案只有被告人2020年3月28日上传3个二维码的相关证据， 所指控2020年2月19日、3月25日被告人上传二维码事实缺 乏直接、客观的证据，在百度网盘内最终查获储存的淫秽视频数 量不能等同于被告人实际传播淫秽物品的数量，依据存疑有利于 被告人原则，宜排除2月19日和3月25日的数量。辩护人还提 出，被告人刘小锋妻子身患重疾，且有幼子需要养育，希望法庭 在量刑时考虑其实际家庭困难。综上，辩护人认为被告人刘小锋 到案后如实供述自己罪行，对自己行为深感忏悔，主观恶性较浅， 其传播行为也特定于一个QQ群里，社会危害性相对较小，提请 法庭在定罪量刑充分考虑，对其宽大处理。 经审理查明： 4 被告人刘小锋在网络上下载淫秽视频上传至自己的百度网 盘，将生成的二维码上传至ＱＱ群？罗塞之墙？（群号：77＊＊＊××××） 内，提供给群内人员下载，并以?会员费?形式，通过支付宝账 户向QQ群内人员收取每年108元或者每半年68元的费用。2020 年2月至3月29日期间，被告人刘小锋至少传播淫秽视频117 部，获利至少人民币5000元。 以上事实，有公诉机关提交，经当庭质证，本院确认的下列 证据证实： 1.归案经过、破案经过、搜查笔录、指认照片、证据保全决 定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单及物证电脑、硬盘、 鉴定报告书等，证实被告人刘小锋系因涉嫌贩卖、传播淫秽物品 牟利被公安机关抓获；民警在其住处查扣用于传播淫秽物品的电 脑主机2台、笔记本电脑1部、硬盘5个，从涉案QQ群下载的 被告人刘小锋分享的3个百度网盘文件夹中提取共计117部视 频，经鉴定均为淫秽视频的事实。 2.书证支付宝账单详情，证实2020年2月至3月被告人刘 小锋收取涉案QQ群成员会员费情况。 3.证人周某的证言、手机ＱＱ群截屏，证实2019年下半年 周某在浏览微博时看到有一名博主在推一个可以看淫秽视频 的ＱＱ群，群名叫？罗塞之墙？，其用自己ＱＱ号82＊＊＊××××扫二 维码进入后，根据介绍，其用支付宝交纳108元费用成为会员； 该QQ群有一名群主，7名管理员，群内人员总数1千余人，推 5 介的博主在群内名称为?（续装）埃尔文?；管理员每周会在群里 发送一个更新后的二维码，扫描二维码可以通过百度网盘观看相 关的黄色淫秽视频，到2020年4月份，其发现群里没有再更新 视频。 4.被告人刘小锋的供述与辩解，刘小锋到案后在侦查机关有 5.次稳定供述，称：为了给妻子治病、补贴家用，其动了卖淫秽 视频赚钱的歪脑筋，当时其见自己加入的一个叫?罗塞之墙?（群 号77＊＊＊××××）的ＱＱ群，群主？囧囧？没在使用这个群，就叫 ?囧囧?让给其用；因之前被公安机关处理过，为了逃避侦查其 注册了很多ＱＱ号；其中名字？妮の尔？的ＱＱ号20＊＊＊××××，当 作群管理员，管理群里的成员；名字？韩吉？的ＱＱ号28＊＊＊＊××××， 称作?团长?；名字?‘总管’埃尔文?和?‘续装’埃尔文?的 两个ＱＱ号，分别为22＊＊＊＊××××和33＊＊＊＊××××，主要用来管理 群和收群里的会员费；另外还有两个名字为?车手格里兹曼斯基? 和？东契奇斯基？的ＱＱ号29＊＊＊＊××××、14＊＊＊＊××××的空间，用 来发布其制作的百度网盘二维码；上述这个群里的管理人员都是 其一人扮演；至案发时，该QQ群内有成员1154人，部分是交 了会员费进来的，部分是原来就在群里的，在群里的人只要扫二 维码都能观看、下载其上传在百度网盘的淫秽视频。 ?罗塞之墙?QQ群的操作模式是其先在自己名为?优优情 报处?等微博，和名为?天优图图?的微信公众号等处发布试看 淫秽视频的二维码，该二维码系其通过用户名为?才可落户斯基? 6 的百度网盘生成，其中有其在网上下载的一些国内和日本的淫秽 视频；有些人试看淫秽视频后就会加其发布的?罗塞之墙?QQ 群；进群后，其用?‘总管’埃尔文?或者?‘续装’埃尔文?的 QQ号联系这些进群的人，让他们交纳68元半年或者108元一年 的?会员费?，有愿意交的，其就提供自己的支付宝二维码让对 方扫码支付，并且会提醒对方付款时标注?续装?或者字母?X? 后加随便的三位数，付费之后对方就可以每周拿到其分享的百度 网盘二维码，在线观看或者下载二维码里面分享的淫秽视频；有 不愿意交费的，其就会把对方踢出群。其139××××9919支付宝账 户最近收到的108元和68元的都是上述会员费，2月份以来至 少收了5000元。 其在自己的电脑上使用QQ、微博、百度网盘等网络工具， 下载要分享的淫秽视频，再在电脑上操作、拼接等后上传到自己 的百度网盘，分类成国产（文件名命名为?GC?）、日本（文件名 命名为?QQ?之类）、动漫（文件名命名为?DM?之类）、欧美（文 件名命名为?OM?）等文件夹，每个文件夹里至少有10部淫秽视 频，其中日本的每次有30部；其将生成的相关视频二维码通过 ?车手格里兹曼斯基?QQ号分享在空间里，然后在群里发布?车 到了?，就是淫秽视频的网盘二维码到了的意思；再用?‘总管’ 埃尔文?或者?‘续装’埃尔文?的QQ号在群里@所有人，称?全 员上车?，意思是淫秽视频二维码已经分享好，让群里成员去看。 至于有多少人观看了其上传的视频其不清楚。 7 其会给生成的百度网盘二维码设定24小时失效，失效后， 群里的人就无法扫描二维码下载或者观看这些淫秽视频，然后其 用?妮の尔?QQ号在群里说?要补票的话找团长韩吉?，意思是 私聊再要一下这个百度网盘的二维码，?补票?要给?韩吉?发 10元或者20元的QQ红包，其重新生成那一期的二维码给对方， 具体有多少?补票?的金额，其不清楚。 进群的人其都会要求改QQ名片，写上自己的地区，故其知 道来自浙江宁波的ＱＱ号有82＊＊＊××××和15＊＊＊＊××××等。 对照民警从其百度网盘提取电子信息情况，其确定最近一次 生成网盘二维码是2020年3月28日，放在其14＊＊＊＊××××号？东 契奇斯基?QQ空间里，被查获时还可以通过扫描二维码下载、 观看其上传的?GC?、?DM?、?BB20+?3个文件夹，分别有淫秽 视频国产的11部、动漫的9部、日本的25部；上一次生成网盘 二维码是2020年3月25日，扫描后可以下载、观看其上传的 ?GC?、?QB20+?2个文件夹，分别有淫秽视频国产的11部、日 本的25部；再上一次生成网盘二维码是2020年2月19日，其 上传了淫秽视频国产的11部、日本的25部。 6.户籍资料、刑事判决书，证实被告人刘小锋的身份信息， 以及刘小锋曾因犯传播淫秽物品罪被判处有期徒刑刑罚的事实。 本院认为，被告人刘小锋以牟利为目的，利用互联网、移动 通讯终端贩卖、传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成贩卖、 传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。现有被告人刘 8 小锋多次稳定供述，且与证人证言、手机截图、证据保全清单、 支付宝账单详情等证据形成完整证据锁链，足以证明被告人刘小 锋为牟取利益，利用互联网社交平台传播淫秽物品的事实，被告 人刘小锋辩解称其收取会员费与传播淫秽视频无关等意见，以及 辩护人辩称根据指控证据本案以传播淫秽物品罪定性为宜，且应 排除其中部分数量等意见，与查明事实不符，本院不予采信。被 告人刘小锋无理由当庭翻供，辩护人提出其有如实供述法定从轻 情节等要求对其宽大处理的意见，与法律规定相悖，本院不予采 纳。被告人刘小锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑满释放 后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法 予以从重处罚。根据被告人刘小锋犯罪情节、行为的社会危害后 果及主观恶性、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百 六十三条第一款、第六十五条第一款、第六十四条、最高人民法 院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声 讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件应用 法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、最高 人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终 端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案 件应用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下： 一、被告人刘小锋犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期 徒刑三年三个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日 起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即 9 自2021年1月13日至2024年4月12日止；罚金限于判决生效 后一个月内向本院缴纳）； 二、已查扣用于犯罪的黑色联想牌笔记本电脑1台、黑色金 河田牌电脑主机1台、黑色带紫色花纹杂牌电脑主机1台、移动 硬盘5个，依法予以没收；被告人刘小锋的违法所得人民币5000 元，依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本 院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉 的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈晓蕾 人民陪审员  傅义磊 人民陪审员  加瑞霞 二〇二一年一月十三日 代书 记员  颜芸珏