云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0523刑初268号 公诉机关龙陵县人民检察院。 被告人张建军（外号阿明、明哥），男，1988年10月2日出生于云南省隆阳区，汉族，初中文化，农民，户籍地云南省保山市隆阳区，住瑞丽市。因涉嫌非法经营罪，2020年8月20日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月24日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 辩护人白冰，云南吴立新律师事务所律师。 被告人孙瑜珂，男，1984年12月13日出生于云南省芒市，汉族，大专文化，无业，住云南省德宏州芒市芒市。因涉嫌非法经营罪，2020年8月20日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月24日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 辩护人王晓，云南金郢律师事务所律师。 被告人罗晓东（外号阿涛），男，1996年10月21日出生于云南省昌宁县，汉族，初中文化，农民，住云南省保山市昌宁县。因涉嫌非法经营罪，2020年8月20日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月24日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 被告人岳俊（曾用名岳耳静），男，1986年8月15日出生于云南省陇川县，汉族，初中文化，无业，住云南省德宏州陇川县。因涉嫌非法经营罪，2020年8月20日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月24日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 辩护人尹万凯，云南若在律师事务所律师。 被告人张建团，男，1993年6月2日出生于云南省隆阳区，汉族，初中文化，个体经营户，住云南省保山市隆阳区，暂住德宏州芒市。因涉嫌非法经营罪，2020年8月20日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月24日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 辩护人杨世孝，云南金曦律师事务所律师。 被告人李自肖，男，1995年9月4日出生于云南省瑞丽市，汉族，初中文化，个体经营户，住云南省德宏州瑞丽市。因涉嫌非法经营罪，2020年8月20日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月24日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 被告人李自雄，男，1998年5月21日出生于德宏州瑞丽市，汉族，初中文化，农民，住云南省德宏州瑞丽市。因涉嫌非法经营罪，2020年8月20日被龙陵县公安局刑事拘留，同年9月24日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 龙陵县人民检察院以龙检二部刑诉〔2020〕29号起诉书指控被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2020年12月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员赵仁良、检察官助理周晓玲出庭支持公诉，被告人张建军及辩护人白冰、被告人孙瑜珂及辩护人王晓、被告人岳俊及辩护人尹万凯、被告人张建团及辩护人杨世孝、被告人罗晓东、李自肖、李自雄均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控,被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄均未取得烟草专卖品准运证。2020年8月18日，张建军邀约孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄为“老板”（无法查实）从德宏州瑞丽市运输卷烟到保山市隆阳区，张建军驾驶牌照为云Ｌ×××××车辆、孙瑜珂驾驶牌照为云Ｎ×××××号车辆、罗晓东驾驶云Ａ×××××号车辆、岳俊驾驶鲁Ｒ×××××号车辆负责运输卷烟，张建团驾驶云Ｎ×××××号车辆、李自雄驾驶云Ｎ×××××号车辆、李自肖驾驶川Ａ×××××号车辆负责为张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊运输卷烟探路、望风。当日18时许，孙瑜珂、罗晓东、岳俊驾驶的车辆在杭瑞高速公路龙陵县黄草坝加水站被龙陵县公安局查获，当场从孙瑜珂驾驶的车内查获红塔山（硬包）卷烟150条、红河（软包）卷烟50条、云烟（紫）卷烟700条，从罗晓东驾驶的车内查获红塔山（硬包）卷烟500条、红河（软包）卷烟250条、云烟（紫）卷烟250条，从岳俊驾驶的车内查获云烟（紫）卷烟850条。同日21时许，张建军、张建团、李自肖、李自雄在潞江镇芒旦村一饭店内被抓获，并从潞江镇新城农场三分场一简易房仓库内查获张建军运输的云烟（紫）卷烟400条。经检验，查获的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，经认定，总计价值人民币307250元，其中从孙瑜珂驾驶的车内查获的卷烟价格为人民币91000元、从罗晓东驾驶的车内查获的卷烟价格为人民币78750元、从岳俊驾驶的车内查获的卷烟价格为人民币93500元、从仓库内查获的张建军运输的卷烟价格为人民币44000元。 公诉机关提交了物证红塔山（硬包）牌卷烟650条、红河（软包）牌卷烟300条、紫云牌卷烟2200条、ＤＪ牌卷烟1000条、车牌为云Ａ×××××的本田奥德赛车辆1辆（已发还所有人）、车牌为鲁Ｒ×××××的起亚车辆1辆（已发还所有人）、车牌为云Ｎ×××××的大众途观车辆1辆（已发还所有人）、车牌为云Ｎ×××××的本田越野车辆1辆（已发还所有人）、车牌为云Ｎ×××××的吉利越野车辆1辆（已发还所有人）、车牌为川Ａ×××××的奥迪Ｑ7车辆1辆（已发还所有人）、车牌为云Ｌ×××××的路虎车辆1辆、手机8部；书证户口证明、全户人员简况表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、强制措施文书、龙陵县发展和改革局价格认证中心出具的龙发改价认烟（2020）206号价格认定结论书、汽车租赁合同、身份证复印件、营业执照复印件、拘留通知书、（2020）渝0103民初22173号民事案件材料复印件、协查函、情况说明、云南省龙陵县烟草专卖局出具的证明；证人程某、张某、赵某的证言；被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄的供述和辩解；云南省烟草质量监督检测站出具的检验报告；当场检查、盘问笔录、搜查笔录（附搜查证）、扣押笔录（附扣押清单）、提取笔录（附提取痕迹、物证登记表、提取照片）、辨认笔录、人身安全检查笔录、现场检测报告书；机动车信息查询、过车记录车型识别详细信息、手机取证报告（附电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单、勘验光盘、手机通话清单、图片）等证据证实。 公诉机关认为，被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄违反国家规定，非法经营烟草专卖品卷烟，扰乱了市场秩序，其中被告人张建军、张建团、李自肖、李自雄非法经营数额为307250元，情节特别严重，被告人孙瑜珂非法经营数额为91000元、被告人罗晓东非法经营数额为78750元、被告人岳俊非法经营数额为93500元，情节严重，七被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究七被告人的刑事责任，七被告人均系从犯，有坦白情节，且愿意接受刑事处罚，依法可以从轻处罚、从宽处理，建议以非法经营罪判处被告人张建军有期徒刑一年三个月，并处罚金，建议对其余六被告人判处有期徒刑七个月，并处罚金。 被告人张建军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.对公诉机关指控张建军的罪名无异议；2.张建军主观恶性不大，且是初犯，认罪态度好；3.张建军属于从犯，没有参与分赃，仅仅是领取运费；4.张建军系坦白，并自愿签署认罪认罚具结书；5.张建军归案后积极协助办案部门的侦查工作；6.张建军家庭情况特殊，综上，请求对张建军从轻处罚，建议对其适用缓刑。 被告人孙瑜珂对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.孙瑜珂如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；2.孙瑜珂在犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；3.孙瑜珂签署了认罪认罚具结书，自愿认罪认罚；4.孙瑜珂系初犯，且家庭较为特殊，请求并处罚金时酌情考虑从轻处罚。 被告人岳俊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.岳俊系从犯；2.岳俊只应对其参与运输部分承担刑责；3.岳俊具有坦白情节；4.岳俊系主观恶性较小的初犯，且认罪认罚。综上，请求对岳俊从轻判处。 被告人张建团对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.张建团在共同犯罪中仅仅起到辅助、次要作用，系从犯；2.张建团具有坦白情节；3.张建团主观恶性不大，系初犯，张建团没有获得违法收入，运输的卷烟及时被公安机关查获，社会危害性不大；4.张建团自愿认罪认罚；5.张建团家庭条件困难。综上，请求对张建团减轻处罚。 被告人罗晓东、李自肖、李自雄对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品卷烟，其中被告人张建军、张建团、李自肖、李自雄非法经营数额为307250元，情节特别严重；被告人孙瑜珂非法经营数额为91000元，被告人罗晓东非法经营数额为78750元，被告人岳俊非法经营数额为93500元，三被告人经营数额为情节严重，七被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄系共同犯罪，在共同犯罪过程中均起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚，其中被告人张建军在犯罪中的作用要大于其余六被告人，在量刑时予以区别；七被告人归案后均如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；七被告人均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人张建军的辩护人提出张建军系从犯、坦白、自愿认罪认罚、归案后积极协助办案部门的侦查工作，可以从轻处罚的辩护意见与本院审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。被告人孙瑜珂的辩护人提出孙瑜珂系从犯、坦白、自愿认罪认罚的的辩护意见与本院审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。被告人岳俊的辩护人提出岳俊系从犯、坦白、自愿认罪认罚，只对运输部分承担责任的辩护意见与本院审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。被告人张建团的辩护人提出张建团系从犯、坦白、自愿认罪认罚，可以减轻处罚的辩护意见与本院审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。辩护人提出的其余辩护意见与本院审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人张建军、孙瑜珂、罗晓东、岳俊、张建团、李自肖、李自雄的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对被告人张建军、张建团、李自肖、李自雄减轻处罚，对被告人孙瑜珂、罗晓东、岳俊从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人张建军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年11月19日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人孙瑜珂犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年3月19日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人罗晓东犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年3月19日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人岳俊犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年3月19日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人张建团犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年3月19日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 六、被告人李自肖犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年3月19日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 七、被告人李自雄犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月20日起至2021年3月19日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 八、扣押的红塔山（硬包）650条、红河（软包）300条、紫云牌卷烟2200条、手机8部，依法予以没收；扣押的车牌为云Ｌ×××××的路虎车辆1辆、ＤＪ牌卷烟1000条，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄碧燕 人民陪审员  赵远志 人民陪审员  余永丽 二〇二一年一月十八日 书 记 员  陈 卓 附页：《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪 犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实 供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数 额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。