河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终9616号上诉人（一审被告）：河南省探矿机器制造有限公司，住所地河南省郑州市南阳路**。法定代表人：付淑敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏战富，该公司办公室副主任。被上诉人（一审原告）：马妍莉，女，1980年1月3日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。委托诉讼代理人：白卡卡，河南大鑫律师事务所律师。上诉人河南省探矿机器制造有限公司（以下简称探矿公司）因与被上诉人马妍莉合伙协议纠纷一案，不服河南省洛阳市西工区人民法院（2020）豫0303民初5699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月11日立案受理后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。探矿公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回马妍莉的一审诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清。2019年12月27日的《道渣石加工项目合作协议》是马妍莉和张华、朱姓男子三人共同作为甲方，与乙方探矿公司签订，马妍莉在一审中提供的协议没有马妍莉的签字，这是马妍莉不诚信的表现。事实是上诉人在协议上盖章后，马妍莉将协议拿走在甲方处签字，并拍照以微信方式发给上诉人的工作人员，次日向上诉人打入20万元合作款项。本案双方当事人已就合作事项达成合意，一审法院对此认定错误。2.一审法院认定本案事实错误进而导致案件适用法律错误。3.上诉人在法庭规定的期限内呈送了证据的复印件，一审法院未组织双方当事人质证，而是直接依据复印件进行认定，侵犯了上诉人的权益，审理程序不合法。马妍莉辩称，2019年12月27日《道渣石加工项目合作协议》的合作双方是上诉人与被上诉人，上诉人盖章后将该协议交给被上诉人，被上诉人于2019年12月28日付给上诉人20万元，后因上诉人要求增加合同加工费致使合作没有进行。一审庭审中，被上诉人表示若上诉人按照合同提供机器且加工费不变的情况下，愿意继续履行合作协议，支付剩余19万元的设备押金，但上诉人却以协议必须有所谓的“张华、朱姓男子”签字为借口拒绝履行。以上足以证明上诉人没有诚意履行合作协议，更没有投入资金去生产机器设备。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。马妍莉向一审法院起诉请求：1.判令探矿公司返还马妍莉20万元及利息（从起诉之日起至实际退清款项之日止，按年利率6%计算）；2.本案诉讼费、保全费由探矿公司承担。一审法院认定事实：1.马妍莉提供2019年12月27日的《道渣石加工项目合作协议》（以下简称《合作协议》）一份，该协议“项目位置”处内容为空白，规模为（0-63㎜）砂石骨料时产140t-200t。建设工期以及设备为乙方在一个月内将一套时产不低于150t破碎设备运送至甲方项目场地，乙方负责石料设备的完善和使用，甲方负责现场的安装。合作时间两年（2020年1月1日至2021年12月31日）。甲方支付设备总额的30%（39万元），作为项目启动资金及设备押金；甲方每月支付乙方加工费用，计每吨8元（此为第一年合作价格，第二年合作价格另议）；乙方承担生产线的工人工资以及配件费用，并负责安全生产。乙方在2020年1月24日之前保证设备运到现场，2020年2月1日前保证正常运行，每天产量不低于2000吨及加工出物料满足甲方的要求，如乙方违约需支付甲方设备押金的双倍违约金（78万元）；甲方应于每月5日前清算账务，10日前结算乙方费用；甲方负责把≦630mm物料送到原料仓处，并确保电力满足乙方的装机生产使用；甲方保证乙方每年生产时间为12个月，每月不少于20天，如不能满足往后延续；甲方保证项目报建审批，项目使用地使用权，项目建设及协调当地政府各部门及涉及到的群众关系；甲方应具备合法生产条件，因甲方不具备生产条件致使乙方迟迟不能生产造成的损失，甲方承担等。该协议落款甲方处内容为空白，乙方处加盖探矿公司公章。马妍莉于2019年12月28日向探矿公司转账20万元。经法庭询问，马妍莉称其与探矿公司曾有合作道渣石项目的意愿，探矿公司起草协议并加盖公章后交给马妍莉，马妍莉拿到协议后探矿公司认为双方约定的加工费用太低要求更改，马妍莉不同意，所以未在协议上签字。协议中约定的设备款39万元包括项目启动资金20万及设备押金19万元。探矿公司称马妍莉和案外人张华、朱姓男子共同找到探矿公司商谈合伙事宜，由马妍莉和张华、朱姓男子支付39万元后探矿公司才向山西发设备。合同签订后，探矿公司加紧制造设备，但马妍莉和张华、朱姓男子仅支付20万元且没有办理相关审批手续。马妍莉称如果探矿公司提供机器且加工费标准不变的情况下，其愿意继续支付剩余19万元设备押金。探矿公司称必须由马妍莉和张华、朱姓男子共同签字方同意继续履行合同。马妍莉表示合作一方只有马妍莉一人，不存在另外两人，如探矿公司坚持以此为条件才能继续履行合同，马妍莉不同意继续履行。2.马妍莉于2020年8月4日向该院申请诉前财产保全，该院于同日作出（2020）豫0303财保331号民事裁定书，并采取冻结探矿公司名下中国工商银行河南省郑州南阳路支行1702021709024870208号账户的保全措施。一审法院认为，当事人订立合同，采取要约、承诺的方式。要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示需要内容具体确定，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。承诺是受要约人同意要约的意思表示。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案中，探矿公司在《合作协议》上加盖公章后交给马妍莉，视为探矿公司向马妍莉发出要约，马妍莉称其与探矿公司对加工费标准未达成一致，其未在《合作协议》上签字，马妍莉未签字行为视为马妍莉拒绝探矿公司的要约，探矿公司的要约失效。马妍莉称如探矿公司同意继续提供设备且加工费标准不变的情况下，其愿意继续履行合同并支付剩余19万元，视为马妍莉向探矿公司发出新的要约，探矿公司要求必须由马妍莉和案外人张华、朱姓男子共同签字才同意继续履行合同，视为探矿公司拒绝马妍莉的要约，马妍莉的要约失效。因马妍莉、河南探矿公司对《合作协议》约定的合作内容未最终达成一致意思表示，《合作协议》未成立，故马妍莉向探矿公司支付的20万元，探矿公司应当予以返还。马妍莉主张的利息无约定和法律依据，该院不予支持。探矿公司称其因《合作协议》而产生的损失，可另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十三条、第十四条、第二十条、第二十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告探矿公司于该判决生效之日起十日内退还原告马妍莉20万元；二、驳回原告马妍莉的其他诉讼请求。如探矿公司未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2150元，保全费1520元，共计3670元，由探矿公司负担。二审中，双方当事人围绕上诉请求提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人探矿公司提交的证据：1.协议附件两张、马妍莉签协议后的微信截图；2.购货合同一份；3.协议图纸一份；4.协议设备图片及商标图片六页；5.增值税发票四张，共同证明：探矿公司为履行协议已投入大量的人力物力财力，探矿公司的损失应由马妍莉承担。马妍莉诉请的20万元投资款没有事实和法律依据。案涉协议马妍莉签字认可，为有效合同，不应解除。马妍莉质证意见：对证据1的真实性有异议，不能证明上诉人的证明方向。证据2到证据5，上诉人在一审庭审后已经提交过复印件，被上诉人对四份证据已经质证，该四份证据并非新证据，且不能证明其证明方向。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于《合伙协议》是否成立的问题。马妍莉在一审中提交的《合作协议》仅有探矿公司签字盖章，探矿公司在二审中提交的《合作协议》虽有马妍莉签字，但探矿公司在庭审中称该协议中甲方应为马妍莉、张华、朱姓男子三人共同签署，且协议约定双方签字盖章生效，现探矿公司提交的《合作协议》仅有马妍莉签字，不能认定该协议已经成立且生效。另外，马妍莉已经支付的20万元不构成履行协议主要义务，亦无法认定协议已生效。探矿公司的该项上诉请求不能成立，本院对此不予支持。关于探矿公司上诉主张的损失问题。探矿公司在本案中对此并未提出反诉，其该项损失不属于本案的审理范围，本院对此不予支持。综上所述，上诉人探矿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人河南省探矿机器制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  邱平平二〇二一年一月七日法官助理郭楠书记员单晓玉