湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0724刑初6号 公诉机关临澧县人民检察院。 被告人苏军，男，1995年4月15日出生，汉族，湖南省临澧县人，初中文化，无业，住临澧县新安镇南闸社区兰**。因涉嫌诈骗罪，于2020年9月21日被临澧县公安局抓获，同月23日被刑事拘留，2020年9月28日被变更为取保候审；2020年11月10日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续；2021年1月4日，本院对其重新办理了取保候审手续。现在居住地。 临澧县人民检察院以临检刑检刑诉[2020]158号起诉书指控被告人苏军犯诈骗罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临澧县人民检察院指派检察官张敏出庭支持公诉，被告人苏军到庭参加诉讼。现已审理终结。 临澧县人民检察院指控，2020年6月初，被告人苏军谎称自己有途径向ＫＴＶ销售酒水获取丰厚利润，且有渠道可以低价购买酒水，以此骗取被害人李某的信任与其合伙做生意。2020年6月2日至6月15日，被告人苏军以购买酒水、打点关系为由，先后多次骗得被害人李某手机转款28400元和价值3170元的香烟。被告人苏军将所得赃款挥霍，将所得香烟变卖，并更换手机号码逃往外地。被抓获归案后，被告人苏军如实供述了自己的犯罪行为，并与被害人签订了刑事和解协议，赔偿了被害人32400元，取得了谅解。 公诉人员在开庭审理过程中宣读、出示了指控被告人苏军犯罪的被害人陈述，证人证言，微信聊天记录，价格认定结论书，接报案登记表、立案决定书、办案民警出具的线索来源及抓获经过说明材料，收款收条、谅解书、刑事和解协议，常住人口信息表及被告人苏军的供述材料等证据。公诉机关以被告人苏军的行为已构成诈骗罪，但有坦白且认罪认罚、赔偿了被害人经济损失并取得谅解等情节为由，提请本院依法判处。 被告人苏军对公诉机关指控的基本事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出实质性辩解意见。 经审理查明，2020年6月初，被告人苏军谎称自己有途径向ＫＴＶ销售酒水获取利润，且有渠道可以低价购买酒水，以此骗取被害人李某的信任并同意与其合伙做生意。2020年6月2日至6月15日，被告人苏军以购买酒水、打点关系为由，先后多次骗得被害人李某用手机微信转款28400元和价值3170元的香烟。被告人苏军将所得赃款挥霍，将所得香烟变卖后，更换手机号码逃往外地。 2020年9月21日，被告人苏军被公安机关抓获归案。归案后，被告人苏军如实供述了自己骗取被害人李某钱财的基本事实，并与被害人签订了刑事和解协议，退赔现金32400元，取得了被害人的谅解。在检察机关审查起诉阶段，被告人苏军自愿签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认： 1、被害人李某陈述，2020年6月2日晚，苏军打电话邀请李某前往临澧县新安镇玉山缘茶楼，称想和李一起给ＫＴＶ供酒，邀请李合伙。李某听说苏军在临澧县新安镇湘北国际大酒店ＫＴＶ做过事，遂答应合伙。次日晚，苏军添加李某为微信好友，苏军把ＫＴＶ常用的酒品拍给李某看，李某问了自己的批发商相关的价格后反馈给苏军，苏军称李某的进货价太高，苏认识长沙那边7度啤酒的总代理，可以拿到更便宜的啤酒。苏军遂以需要销售香烟为由，要李某给他送了几条黄鹤楼侠骨柔情、黄芙蓉王等品牌的香烟，李某还于6月7日用微信给苏军转了3500元用来买7度啤酒。苏军收钱后又多次称新安镇湘北ＫＴＶ以及周边的大型ＫＴＶ如石门县葡京、夜宴ＫＴＶ的酒水需求量比较大，要李某给钱进货，还以石门那边的ＫＴＶ需要打点为由找李拿了一条和天下尊享香烟。李某分别于6月9日、6月10日、6月11日用微信给苏军转了5000元、6000元、1900元，又于6月12日找朋友徐毅借了2000元，由徐通过微信转给了苏军。6月14日，苏军又以进洋酒为由找李某要钱，李找徐毅借了10000元，由徐通过微信转给了苏军。到了6月15日二人约定的给李某结货款和分红的日子，苏军以没有结到货款为由推脱结账，后来李某从朋友胡某口中得知，李某给苏军的和天下、侠骨柔情等香烟苏军并没有在ＫＴＶ出售，而是卖给了新安镇樟木桥头一家商店里。李某多次追问钱的下落，苏军才承认李某给他的钱和烟都是苏自己用了。苏军总共找李某拿了28400元现金及价值约4000元的香烟，现金中16400元是李某通过微信分次转给苏的，另外12000元是李某找朋友徐毅借的，徐毅通过微信分次转给苏军的； 2、证人黄某（临澧县新安镇湘北大酒店经理）证言证明，新安镇湘北大酒店所经营的酒水都是由酒的供应商专门供应，再由酒店统一采购，酒水供应商每一次送酒酒店都有登记台账，台账包括送酒日期、数量、送货人。苏军不是该酒店的酒水供应商，苏在酒店内的ＫＴＶ做过三个月左右的营销，负责客人在ＫＴＶ里面订包厢，苏军不具备在酒店内供应酒水的能力，也没找过黄说想要参与酒水供应这个事； 3、证人刘某证言证明，2020年6月初，苏军在刘某经营的“小刘商行”给刘卖了一条和天下尊享牌香烟，这烟的市场零售价格是1000元，刘某给苏付款900元。苏军还在“小刘商行”卖过约十条黄芙蓉王香烟和黄鹤楼侠骨柔情香烟，黄芙蓉王是220元一条收的，黄鹤楼侠骨柔情是310元一条收的，刘某共给苏付款3000元左右； 4、证人胡某证言证明，2020年6月某天，苏军拿了一条和天下尊享香烟，要胡某陪他去石门玩。途经新安镇樟木桥头时，苏军将这条烟拿到“小刘商行”卖了900元钱； 5、微信聊天记录证明，被告人苏军通过微信聊天骗取被害人李某信任，李某及其朋友徐毅通过微信多次给苏军转款共计28400元； 6、临澧县价格认证中心临价认定[2020]42号关于对香烟的价格认定结论书证明，涉案香烟（和天下1条、黄芙蓉王5条、黄鹤楼侠骨柔情5条）在2020年6月初至7月底的市场批发价格为人民币3170元； 7、临澧县公安局新安派出所接报案登记表、立案决定书,办案民警出具的线索来源及抓获经过说明材料证明了本案案发经过及被告人苏军的归案情节； 8、刑事和解协议、收款收条、谅解书证明，归案后，被告人苏军通过家人与被害人李某签订了刑事和解协议，退赔现金32400元，取得了被害人的谅解； 9、常住人口信息表证明了被告人苏军的基本身份情况； 10、被告人苏军供述，2020年6月初，李某在临澧县××镇××楼问苏军最近有什么赚钱的路子没有。苏军说在ＫＴＶ搞酒生意。二人谈了合伙给ＫＴＶ供酒的事，添加了微信，苏军把湘北国际大酒店ＫＴＶ内的酒水拍照发给了李某。第二天，苏军以到湘北国际大酒店ＫＴＶ出售赚取差价为由，找李某拿了5条黄鹤楼侠骨柔情、5条黄芙蓉王香烟，次日苏军把烟在新安镇“小刘商行”卖了约2700元。之后二人又在茶楼见面，李某给苏军报了进酒的价格，苏军说李某差一种啤酒进不到，并且进货价没有苏军的渠道便宜，李某表示进货的事就由苏军来做。为了让李某相信，苏军要长沙朋友“阿辉”将微信名改为“七度代理张总”，苏给他的微信转款，要他以代理商的口吻和苏军在微信里聊天，苏军将转账、聊天记录截图后发给李某看，让李某信以为真。之后，苏军就以进酒为由先后要李某通过微信转账16400元，李某还委托朋友徐毅给苏军转款12000元，总共28400元。苏军还以需要去石门葡京Ｋ**打点关系为由，找李某要了一条和天下尊享香烟，苏军当天就把烟在“小刘商行”卖了900元。李某和他的朋友通过微信转给苏军的28400元钱，以及卖烟款约3700元，都被苏军在抖音上打赏主播和自己日常开支了。苏军没有人脉和资源去给ＫＴＶ供酒，找李某拿烟拿酒的目的就是为了供自己使用，自己手里缺钱用才这样做的。 本院认为，被告人苏军以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人苏军有以下量刑情节：1、归案后如实供述了自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚；2、退赔并取得被害人谅解，可以酌定从轻处罚。根据被告人苏军的犯罪情节和悔罪表现，结合临澧县社区矫正工作局对其做出的适用社区矫正调查评估意见，符合判处非监禁刑条件，可以适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 被告人苏军犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贺家政 人民陪审员  杨述德 人民陪审员  邬秋平 二〇二一年一月二十九日 法官助理吴佳 书记员辛姗 附本案适用法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 3、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。