湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初4462号 原告：湖南元鑫企业服务有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区南岭大道（科技工业园）会展中心3楼302室。 法定代表人：李雄亮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘宋博，广东联睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕贤雨，广东联睿律师事务所律师。 被告：郴州天珑芯科技有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区南岭大道（科技工业园）会展商务中心310室。 法定代表人：江勇。 被告：兰东，男，1980年3月1日出生，汉族，四川省江油市人，经商，住广东省深圳市福田区，因涉嫌诈骗罪现被羁押于湖南省XXXXXX。 原告湖南元鑫企业服务有限公司（以下简称元鑫公司）与被告郴州天珑芯科技有限公司（以下简称天珑芯公司）、被告兰东委托合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告元鑫公司的委托诉讼代理人刘宋博、吕贤雨、被告天珑芯公司的法定代表人江勇、被告兰东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告元鑫公司向本院提出诉讼请求：1.被告天珑芯公司向原告支付货款、税金、垫资费、代理费共计人民币2616461.74元；2.被告天珑芯公司向原告支付违约金人民币444035.98元（暂计至2020年8月31日，以2616461.74元为基数，以日利率0.1%自2020年8月31日计至实际清偿之日止）；3.被告天珑芯公司向原告支付律师费12000元；4.被告兰东对被告天珑芯公司的上述款项承担连带责任；5.两被告承担与本案有关的一切诉讼费用，包括但不限于案件受理费、财产保全费、担保费、公告费等。以上共计3072497.71元。 被告天珑芯的答辩要点：对本案的实际情况不了解，请求法院查明事实，公正裁判。 被告兰东的答辩要点：原告诉状所称基本是事实。但对于款项偿还不清不是天珑芯公司恶意造成的。原因是：1.因2020年1月至今的疫情造成天珑芯公司停工、停产，经营困难；2.2020年5月我被刑事拘留，造成天珑芯公司经营困难。我个人请求：1.案件受理费、财产保全费、担保费、公告费、律师代理费能够减免；2.在我服刑期间不承担连带清偿责任，保全我个人的征信，服刑过后再追究我的连带清偿责任。因我现在没有合同，对原告诉请的具体数额，我暂时没有异议。请法院查明事实，公正裁判。 查明的事实 根据原、被告的诉辩主张及举证、质证情况，结合庭审中原、被告陈述，本院确认如下案件事实： 2019年11月5日，以被告天珑芯公司为甲方（委托方）、原告元鑫公司为乙方（受托方）分别签订《国内采购代理协议》（协议编号：YX-TLX-20191101001）及《委托代理进口协议》（协议编号：YX-TLX-20191101002），协议约定被告天珑芯公司委托原告元鑫公司为天珑芯公司向境内外供应商采购货物。其中，《国内采购代理协议》主要约定：1.本协议是甲乙双方为建立长期的国内代理采购关系而签订。乙方根据甲方的委托，从国内供应商采购附件一所述货物，并提供所述货物的物流、资金流等服务。2.甲方委托乙方向供应商采购货物的，应当向乙方出具委托单（包括《代采货物确认单》及/或《销售合同》），委托单应担包含货物名称、规格型号、供应商资料、数量、单价等。乙方按本协议及委托单约定与供应商签订《购买合同》。3.甲方就本协议及委托单、《购买合同》约定承担其作为委托方的义务。甲方应当按本协议及委托单《购买合同》约定及时向乙方支付货款、代理费和其他相关费用。4.甲方需按本协议约定的结算时间及时支付到期款项，逾期支付到期款项的，乙方有权从逾期之日起每天按应付款总额的0.1%向甲方收取逾期付款违约金。5.甲方逾期支付应付款项的，乙方为实现债权所支付的任何费用（包括但不仅限于律师费、诉讼费、评估费、差旅费等）均由甲方承担；甲方逾期付款超过30天的，乙方有权处理（包括但不仅限于拍卖、折价变卖等）甲方委托乙方采购的货物，并就处理货物所得价款优先受偿。6.乙方在接受甲方委托后可以自己的名义与供应商签订《购买合同》，并代理甲方履行《购买合同》。7.货物价款及具体货物清单、数量和单价由代采单确认。代理费、代理采购货物款、税款及其他费用支付结算办法详见附件一。送货费及提货费等物流费用均由甲方承担。8.甲方在双方签订销售合同当日向乙方支付委托采购合同含税价款的10%作为定金，乙方在收到甲方上述款项后，将100%的货款以银行转账的方式支付给甲方指定的供应商，甲方应敦促其指定的供应商在收到乙方垫付货款的15个自然日内开具增值税专用发票给乙方。甲方应在乙方付款之日起90天内分批提完所有货物，甲方应保证在提货前将所提货物对应的货款、代理费、税费及其他费用支付给乙方，在提最后一批货物时方可抵扣定金。超过90天未提货的视为逾期，若甲方逾期提货的，乙方有权从逾期之日起每天按应付款总额的0.1%向甲方收取违约金等。《国内采购代理协议》附件一约定：1.本附件的主协议编号为YX-TLX-20191101001。2.甲方委托乙方对显示屏产品进行代理采购服务。3.甲方在双方签订销售合同当日，乙方向供应商垫付90%的货款，甲方应确保乙方在付款后15天内收到供应商开具的增值税专用发票。4.乙方在履行合同过程中所产生的相关费用（仓储费、物流费、保管费等）实报实销，由甲方承担。以上未列明费用乙方可先行垫付，甲方随货款一并支付给乙方。5.代理费：实垫货款×垫资天数×0.03%。6.垫资天数：自乙方向甲方指定供应商支付货款之日起开始计算至甲方支付所提货物货款之日止，代理天数低于7天的按7天计算，甲方应在乙方支付垫付的90%货款后最长不超过90个日历日内将销售合同上的货款及垫资费用及其它费用支付给乙方等。《委托代理进口协议》主要约定：1.乙方根据甲方的委托，从境外供应商进口附件一所述货物，并提供所述货物之物流服务。2.乙方代理方式分为单抬头代理和双抬头代理：单抬头代理是指乙方以进口货物价款、货物关税、增值税以及进口代理费向甲方开具增值税发票的代理方式；双抬头代理是指乙方向甲方提供海关进口关税专用缴款书、海关代征增值税专用缴款书和报关单的原件，由甲方自行抵扣，乙方只按所收进口代理费金额开具增值税发票给甲方的代理方式。3.甲方就每批货物编制委托单进口确认单列明每批进口货物的产品名称、规格型号、数量、进口单价、产地、装箱情况、要求的交货期等资料。甲方委托乙方代理之货物以委托单为准。4.下单方式从甲方指定电子邮箱等通信工具发至乙方的委托单等信息均视为甲方真实意思表示，甲方不得以任何理由抗辩。甲方向乙方发出委托单的，视为同意委托乙方代理该货物进口事宜的要约，乙方应当及时以其行为或书面方式做出承诺。5.甲方应当依照本协议约定支付代理进口货物价款、乙方代垫款项和有关费用。6.代理进口货物价款及具体进口货物清单、数量和单价由委托单确认。进口代理费、进口货物货款及税款支付结算办法见附件一。7.甲方按双方签订的购销合同向乙方支付进口货值的10%作为定金，乙方在收到甲方上述款项后，将100%的货款以TT付款方式支付给甲方指定供应商。甲方应在乙方向供应商付款之日起90天内分批提完所有货物，甲方提货前应当将所提货物对应的货款、代理费及增值税及其他费用支付给乙方，在提最后一批货物时方可抵扣定金。甲方逾期支付到期款项的，乙方有权从逾期之日起每天按乙方实际垫资总额的0.1%向甲方收取违约金。8.甲方逾期支付应付款项的，乙方为实现债权所支付的合理费用（包括但不仅限于律师费、诉讼费、仲裁费、评估费、差旅费、保全担保费等）均由甲方承担；甲方逾期付款超过60天的，乙方有权处理（包括但不仅限于拍卖、折价变卖等）甲方委托乙方进口的货物，并就处理货物所得价款优先受偿。9.甲方需按本协议约定及时支付到期款项，甲方逾期支付到期款项的，乙方有权从逾期之日起每天按应付款总额的0.1%向甲方收取违约金。10.保证人同意对甲方根据本协议应付乙方的全部债务承担连带保证责任，且不论本协议及附件是否增加或者变更内容（包括但不限于债务履行期限、债务数额等），该增加或变更无需另行通知保证人或经保证人同意；保证人另行对本协议签订保证合同的，以保证合同约定为准等。《委托代理进口协议》附件一约定：1.本附件的主协议编号为YX-TLX-20191101002。2.甲方委托乙方以单抬头/双抬头代理方式从境外进口手机主板产品。3.进口代理费的支付：从境外至国内产生的所有物流费用及产生的相关杂费（文件费、报关费、查车费、打单费、银行手续费、运输保险费）实报实销，由甲方承担。以上未列明费用乙方可先行垫付，甲方随货款一并支付给乙方。4.美元（或其他外币）与人民币的汇率以银行实时结汇的汇率为准。5.进口合同价款及具体进口货物清单、数量和单价由《委托进口货物确认单》确认。6.进口合同总额=美元货款×汇率＋进口关税＋进口增值税＋代理费用＋垫资费用。7.垫资费用：（美元货款×汇率-已支付的履约定金）×垫资天数×0.03%。8.代理费用：（美元货款×汇率+进口关税+进口增值税）×0.04%。9.垫资期限：甲方应在乙方支付美元货款后最长不超过90个日历日内将进口合同尾款支付给乙方，乙方收到后将相应的货物交给甲方指定的收货人。10.垫税期限：甲方应在乙方垫付税金后最长不超过60个日历日内将税款及代理费支付给乙方等。 同日,以原告元鑫公司为债权人、被告天珑芯公司为债务人、被告兰东为保证人对元鑫公司与天珑芯公司之间签订的《国内采购代理协议》及《委托代理进口协议》分别签订两份《保证合同》（编号：DB-20191101001及DB-20191101002）。《保证合同》（编号：DB-20191101001）约定：“……为保证该代理协议的及时按约履行，保证人自愿为债务人全面、及时履行该代理协议约定的合同义务提供保证担保。……第一条主债权：债权人代表债务人以自己名义向债务人的供应商支付货款、交接指定的货物，并办理采购货物、安排物流等事宜所发生的债权人对债务人所拥有的全部债权。第二条保证责任：保证人愿意对第一条约定的主债权提供不可撤销的无条件的连带保证担保（下称保证）。第三条保证份额：保证人的保证份额为本合同第四条保证范围中所列债权人在代理协议项下应享有的全部债权。而不管是否有其他人对债务人在代理协议项下的相应债务提供过或将提供担保。第四条保证范围：保证人的保证范围为债权人因履行代理协议对债务人享有的全部债权。包括但不限于债权本金、利息、违约金、损害赔偿金和债权人为实现债权而发生的全部费用（该等费用还应包括律师费、差旅费等）。第五条保证期限：保证期限自保证人和债务人签订本合同生效之日至主债权履行期届满之日起2年止。如果代理协议展期或代理协议项下的任何一期债务展期的，保证期间则自展期届满之日起2年止。……第九条保证索偿：债务人不按照代理协议中规定时间方式偿付到期债务时，债权人有权直接向保证人索偿，向保证人出具载明债务人应履行的到期债务总额以及保证人所应承担的保证责任的索偿通知书。……”《保证合同》（编号：DB-20191101002）中约定，第一条主债权为“债权人代表债务人以自己名义向债务人指定的境外供应商支付货款、交接指定的货物，并办理进口通关、安排物流等事宜所放生的债权人对债务人所有的全部债权”，其余约定与《保证合同》（编号：DB-20191101002）类似。此后，原告元鑫公司依约履行了代理协议约定的义务，分别为被告天珑芯公司在香港星通科技有限公司、江苏晶裕成光电科技有限公司、深圳市合晟电子科技有限公司、深圳市四通鑫电子有限公司及郴州市煜晟塑胶制品有限公司五家境内外供应商处代理采购了手机主板、显示屏、电池、摄像头等货物，并垫付了相应货款。被告天珑芯公司在收到货物后未向原告元鑫公司支付货物及相关费用。截止2020年8月31日，被告天珑芯公司尚欠原告元鑫公司货款2453200.08元、税费43283.5元、代理费46115.25元，合计2542418.83元未支付，原告元鑫公司遂向本院提起诉讼。 庭审中，经本院询问关于本案税费、垫资费、代理费等费用的性质及计算标准，经查本案原告元鑫公司诉称的垫资费73862.91元系原、被告履行合同过程中原告元鑫公司支付货款、税费及产生的代理费而计算的利息。 另查明，2020年9月10日，原告元鑫公司与广东卓权律师事务所签订了《民商事委托代理合同》，由原告元鑫公司委托广东卓权律师事务所为其催讨本案债务。2020年10月28日内，原告元鑫公司向广东卓权律师事务所支付了律师代理费12000元。 判决的理由与结果 本院认为，本案系委托合同纠纷。原告元鑫公司与被告天珑芯公司签订的《国内采购代理协议》及《委托代理进口协议》，原告元鑫公司与被告天珑芯公司、兰东签订的两份《保证合同》（编号：DB-20191101001及DB-20191101002）均系各方当事人真实意思表示，当事人均应当按照约定履行各自的义务。原告元鑫公司接受被告天珑芯公司的委托，按照被告天珑芯公司的要求分别向其指定的供应商采购了相关货物并垫付了相应费用，依约履行了合同义务，被告天珑芯公司未依约支付货款、税费、代理费，已构成违约，应承担违约责任。原告元鑫公司诉请要求被告天珑芯公司支付货款、税费、代理费合计2542418.83元，符合法律规定，本院依法予以支持。至于违约金，原告元鑫公司诉请要求被告天珑芯公司自2020年8月31日起按日利率0.1%的标准支付违约金，原、被告在《国内采购代理协议》及《委托代理进口协议》中约定：被告天珑芯公司应在约定的结算时间支付到期款项，逾期付款需支付违约金，超过90天未提货的则视为逾期，原告元鑫公司从逾期之日起可以要求被告天珑芯公司支付违约金。因原告元鑫公司未举证证明被告天珑芯公司在双方履行协议中最后提货的日期，本院确认按原告元鑫公司主张的2020年8月31日起顺延90天视为逾期之日，开始计算违约金，即从2020年12月1日起计算被告天珑芯公司逾期支付到期款项的违约金；由于双方约定的违约金计算标准过高，结合本案实际情况，本院依法予以调整，自2020年12月1日起按中国人民银行公布的银行间同业拆借市场报价利率3.85%计算违约金。至于原告元鑫公司诉请的垫资费，该费用系原告元鑫公司履行合同过程中依约支付供应商货款、缴纳税费等费用计算的利息，原告元鑫公司现诉请该项费用与其诉请的违约金属重复计算，故本院对该笔款项不予支持。 原告元鑫公司与被告天珑芯公司明确约定天珑芯公司逾期支付应付款项的，需承担原告元鑫公司为实现债权所支付的包括但不限于律师费等费用。现原告元鑫公司诉请被告天珑芯公司承担律师代理费12000元，符合双方约定及法律规定，且有相应票据为证，本院依法予以支持。 原告元鑫公司与被告兰东签订了两份《保证合同》（编号：DB-20191101001及DB-20191101002），由被告兰东对被告天珑芯公司与原告元鑫公司之间的《国内采购代理协议》及《委托代理进口协议》中因履行上述协议被告天珑芯公司负有的全部债务承担连带保证责任。现原告元鑫公司要求被告兰东连带支付货款、税费、代理费及实现债权的费用，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告郴州天珑芯科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南元鑫企业服务有限公司货款、税费、代理费共计2542418.83元，并自2020年12月1日起按中国人民银行公布的银行间同业拆借市场报价利率3.85%计算违约金至上述款项清偿之日止； 二、被告郴州天珑芯科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南元鑫企业服务有限公司实现债权所产生的律师费12000元； 三、被告兰东对上述被告郴州天珑芯科技有限公司应承担的第一、二项的款项承担连带支付责任； 四、驳回原告湖南元鑫企业服务有限公司的其他诉讼请求。 如果被告郴州天珑芯科技有限公司、被告兰东未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费31380元，由被告郴州天珑芯科技有限公司、被告兰东共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  陈建国 人民陪审员  侯水平 人民陪审员  黄仁志 二〇二一年一月二十一日 法官助理袁文舟 书记员李晴 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。