浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终9738号 上诉人（原审原告）：唐风龙，男，1974年10月2日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：刘冰，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：浙江米格保安服务有限公司，住所地：浙江省杭州市西湖区申花路**杭州紫金港大酒店**。 法定代表人：斯鸣俊，执行董事。 委托诉讼代理人：陶建强，上海邦信阳中建中汇（杭州）律师事务所律师。 上诉人唐风龙与被上诉人浙江米格保安服务有限公司（以下简称米格保安公司）劳动争议一案，不服杭州市西湖区人民法院（2020）浙0106民初1059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案受理，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案由审判员张一文适用普通程序独任审理，于2021年1月21日公开开庭审理了本案，上诉人唐风龙的委托诉讼代理人刘冰，被上诉人米格保安公司的委托诉讼代理人陶建强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明：2018年5月16日，唐风龙入职米格保安公司担任保安工作并与米格保安公司签订《劳动合同》。该《劳动合同》约定：合同期限自2018年5月16日至2021年5月15日；工作地点为杭州区域米格保安公司所属各项目；实行综合计算工时制；基本工资为每月2010元，超时或法定节假日加班工资以加班费和其他补贴形式发放，每月15日通过银行转账方式发放上月工资等。后唐风龙主要被安排在西湖区各地铁口，从事保安员工作，米格保安公司委托第三方为唐风龙发放工资，每月实际发放工资从3550.40元到6125.20元不等。2019年5月27日，唐风龙因早退被发现，写下“保证书”，承诺不再发生同样的事情。2019年6月13日，唐风龙因违纪再次写下“保证书”，承诺“今后工作中严格按照公司有关规定执行，若有继续违反公司相关管理制度的情况，愿自动离职，并放弃追究公司任何劳资责任”。之后，米格保安公司安排唐风龙到三墩医院工作，唐风龙不同意。2019年6月15日后唐风龙没有在米格保安公司处再上班。 2019年11月7日，唐风龙向西湖仲裁委提请仲裁，要求米格保安公司补缴社保并支付违法解除劳动合同赔偿金10400元、加班工资17879元、法定节假日加班工资5310元。2020年1月14日，西湖仲裁委作出浙杭西湖劳人仲（2019）1782号仲裁裁决书，裁决米格保安公司为唐风龙补缴2018年6月14日至2019年6月15日的社保并驳回了其他申诉请求。 另外，2017年11月28日，经米格保安公司申请，杭州市西湖区人力资源和社会保障局以西人社行许决（2017）03-127号行政许可决定书批准米格保安公司保安主管、保安领班、保安、监控岗位人员实行综合计算工时工作制，计算周期为按季结算，实行期限为2018年1月1日至2018年12月31日。2018年12月17日，杭州市西湖区人力资源和社会保障局又以西人社行许决（2018）0301-163号行政许可决定书批准了米格保安公司上述岗位人员实行综合工时制，结算周期为季，实行期限自2019年1月1日至2019年12月31日。 唐风龙于2020年3月5日，向法院提出诉讼请求： 1.判令米格保安公司支付违法解除劳动合同赔偿金10400元；2.判令米格保安公司支付加班工资（包含高温费）17879元、法定节假日加班工资5310元；3.判令米格保安公司为唐风龙补缴2018年6月14日至2019年6月2日的社会保险费用。 原审法院认为，关于补缴社会保险，米格保安公司同意补缴，该院予以确认。关于高温费，因唐风龙没有在仲裁时提出该请求，该院不予处理。关于违法解除劳动合同赔偿金问题唐风龙没有提供证据证明米格保安公司与其解除了劳动关系，相反唐风龙认可米格保安公司安排唐风龙在三墩医院工作，但唐风龙予以拒绝，并申请劳动仲裁。因此，唐风龙认为米格保安公司违法解除劳动合同而要求米格保安公司支付赔偿金的诉讼请求，缺乏事实依据，该院不予支持。关于加班费，唐风龙、米格保安公司签订的《劳动合同》明确约定月基本工资为2010元，岗位实行综合工时制，故加班工资以综合工时制计算。根据唐风龙工资卡分户明细对账单、双方劳动合同约定的每月2010元的基本工资，并依据综合工时制下所有加班工资均以1.5倍工资计算的规则，上述各个月份的实发工资总额并未低于其基本工资与加班工资以及法定节假日加班工资的合计数额，故唐风龙要求米格保安公司支付加班工资和法定节假日加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据，该院不予支持。关于米格保安公司提出要求唐风龙退还已经发放的不缴社保补助费2800元的意见，缺乏事实和法律依据，该院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、浙江米格保安服务有限公司为唐风龙补缴2018年6月14日至2019年6月15日的社会保险（具体补缴险种、金额、时段由社保机构依政策确定，个人部分由申请人自行承担）；二、驳回唐风龙的其他诉讼请求。本案免收案件受理费。 宣判后，唐风龙不服上述判决，向本院提起上诉称：一、上诉人的每天工作时间为12小时以上，一审未予认定。且法律适用错误。（一）上诉人在仲裁阶段提交的证据钉钉打卡记录能够证明其每天的工时在12个小时以上。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释（2019）19号）第九十四条第一款第二项的规定由记录和保存电子数据的中立第三方平台提供和确认的，人民法院可以确认其真实性。钉钉平台作为被广泛使用的工作平台其提供的电子数据的真实性应当被认可。姑且不论浙江宇创安保服务有限公司与被上诉人的关系，上诉人的打卡记录明确显示上班时间为早7点至晚上19点12个小时，且上诉人每天上下班打卡工作时间甚至达到了13到14个小时。只要以上这些打卡记录是真实的，那么被上诉人称工作时间只有8小时就不符合一般生活经验，上诉人实际工作时间应当是在12个小时以上。（二）关于上诉人的考勤表的问题，被上诉人与上诉人都确认有班长填制的纸质考勤表存在（被上诉人仅提交了复印件），但是被上诉人在仲裁以及一审中都拒不提交该考勤表的原件，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条以及《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条都规定发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此一审应当认定上诉人主张的工作时间在12小时以上的事实。二、一审对已足额发放加班工资与法定节假日加班工资的认定错误。首先，一审认定日工作时长为8小时错误，前面已阐释不再赘述。其次，《浙江省劳动和社会保障厅关于进一步加强对用人单位实行不定时工作制和综合计算工时工作制管理的通知》第八条第二款规定，实行综合计算工时工作制的劳动者，在综合计算周期内的总实际工作时间应不超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间，并按不低于工资的150％的标准支付工资报酬。法定节假日安排劳动者工作的，按不低于工资的300％的标准支付工资报酬。因此经过上诉人核对，在被上诉人工作期间（2018年5月至2019年6月）除了2019年春节三天的法定节假日未加班之外，其余八天的法定节假日上诉人都有加班。因此被上诉人应支付上诉人平时加班工资1035元、法定节假酲加班工资3880元。综上所述，上诉人为了维护自己的权益，请求二审法院撤销一审判决并依法改判被上诉人支付上诉人加班工资1035元以及法定节假日加班工资3880元。本案诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人米格保安公司答辩称：一、上诉人请求认定每天的工作时间为12小时以上的上诉请求不能获得支持。首先，上诉人并未提交在被上诉人处的考勤记录，其根据所谓的在案外人处的钉钉打卡记录打印件，根本无法证明其主张的工作时间。况且被上诉人并未声称上诉人的工作时间均为每天8小时，不然上诉人怎么可能在上诉人的月工资为2010元的情况下，下向其发放3550.4元至6125.2元不等的工资。其次，上诉人在仲裁时，已经自认考勤表的存在，且只对被上诉人提交的复印件中的2018年6月至12月的考勤记录存在异议，同时上诉人在仲裁时申请证人出庭，其证人也承认考勤表的存在，并说明考勤表是作为发放工资的参照依据。既然上诉人一方已经认可考勤表的存在及其内容。故根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第三条、第61条，民事诉讼法第70条及司法解释第111条的规定，法院可以根据被上诉人提交的考勤表复印件，认定案件事实。二、被上诉人已经足额向上诉人发放所有工资及全部加班工资。根据双方签订的劳动合同，和西湖区人力资源和社会保障局出具的行政许可决定书，可以证明上诉人的月工资是2010元。在被上诉人经过西湖区人力资源和社会保障局核准，对保安岗位实行综合工作综合工时制，既然上诉人及其证人，已经在仲裁时认可考勤表，为其发放工资的依据。上诉人认为，一审法院认定被上诉人已经足额发放全部加班工资的错误主张和工资计算表缺乏事实依据。且根据是《浙江省劳动和社会保障厅关于进一步加强对用人单位实行不定时工作制和综合计算工时工作制管理的通知》第8条第一款的规定。在综合计算周期内的总实际工作时间不超过总法定标准，工作时间超过部分应视为延长工作时间，并按不低于工作工资的150%的标准支付工资报酬。上诉人在其计算工资时，一律根据150%计算其工资，该计算方式与事实不符。综上所述，一审法院认定案件事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 庭审中，双方当事人均未提交新的证据。 本院经审理查明的事实与原审法院查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于唐风龙上诉主张米格保安公司应支付其加班工资1035元、法定节假日加班工3880元的请求。当事人对自己的主张负有举证责任。现唐风龙是在米格保安公司提交的考勤记录自行计算得出米格保安公司尚应支付其加班工资1035元、法定节假日加班工3880元。而根据唐风龙工资卡分户明细对账单，米格保安公司与唐风龙签订的劳动合同约定的每月2010元的基本工资，同时依据综合工时制下所有加班工资均以1.5倍工资计算的规则，唐风龙工作期间实发工资总额并未低于其基本工资与加班工资以及法定节假日加班工资的合计数额，故原审法院对唐风龙要求米格保安公司支付加班工资和法定节假日加班工资的诉讼请求不予支持并无不当。原审法院查明事实清楚，适用法律和实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人唐风龙负担。 本判决为终审判决。 审判员  张一文 二〇二一年一月二十六日 书记员  何英杰