四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川34刑终82号 原公诉机关四川省冕宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）彭顺华，又名王小义，男，1974年9月18日出生，汉族，初中文化，四川省德昌县人，住德昌县。2012年11月29日因犯开设赌场罪被德昌县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金二万元；2017年4月15日因涉嫌开设赌场罪情节轻微被西昌市人民检察院决定不起诉；2018年10月15日因犯赌博罪被宁南县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二万元，于2019年7月11日刑满释放。因本案涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月28日被冕宁县公安局刑事拘留，同年9月2日被冕宁逮捕，现羁押于冕宁县看守所。 辩护人郑勇，四川谦亨律师事务所律师。 冕宁县人民法院审理冕宁县人民检察院指控原审被告人彭顺华犯开设赌场罪一案，于2020年12月1日作出（2020）川3433刑初163号刑事判决。原审被告人彭顺华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人（原审被告人）彭顺华，审查上诉理由，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 冕宁县人民法院判决认定，2012年至2013年期间，被告人彭顺华与另案已判决的王某等人为了获取非法利益，在冕宁县等地提供赌博场地和赌具并共同邀约多人参与赌博，参赌人员达到30余人，赌资达到100余万元。 认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.受案登记表及立案决定书证实，冕宁县公安局于2020年7月21日决定对该案立案侦查。 2.现场勘查笔录、现场图、现场照片证实，2019年10月9日，冕宁县公安局对在老漫山庄开设赌场的现场进行勘查，现场位于老漫山庄，现已废弃，并对现场进行了制图和照相。 3.到案经过证实，被告人彭顺华在2020年7月28日接到冕宁县公安局民警的电话通知，后到案接受讯问。 4.户籍证明证实，被告人彭顺华年龄等基本情况。 5.证人邓某证言证实,2012或2013年，王某的赌场开在漫水湾老漫山庄的农家乐，赌博的方式是打纵队，赌场主要是王某与德昌的彭顺华、喜德阿的阿哈合伙开设，打杂、抽头、放水都是三人的小弟在负责，赌场有专门的人抽头，有专门的人放水，还有专门的人负责放哨，有专门的人负责提供赌具和摆桌子，还有人负责打杂，自己在赌场参与过三次。 6.证人冯某证言证实,2012年左右，冯某与黄娟到漫水湾老漫山庄赌场参与过赌博，赌博的方式是打纵队，估计每天最少能抽五万以上，赌场最少开了半年，算下来也能获利几百万。 7.证人张某1证言证实,2012年左右，张某1到漫水湾老漫山庄赌场参与过赌博，赌博的方式是押纵队，听说赌场是彭顺华、阿的阿哈、王某（王大）三人开设。赌场有人抽头放水，估计老板每天能抽到二十万左右。 8.证人姜某证言证实,2012年左右，在王某（王大）开的老漫山庄赌场参与过赌博，赌博的方式是打纵队，赌场最少开了半年以上，王某、彭顺华、代某、阿的阿合在旁边维持赌场的秩序，有专门的人负责抽头，抽头的人是王某、彭顺华、代某、阿的阿合的小弟，赌场上有放哨的、放水的，每天都有几十人在参与赌博。 9.证人方某证言证实,2013年左右，方某在赌场负责搬桌子、板凳，与其一起搬桌子、板凳的有王海林、刘闯、余扬、沈文平，每天工资两百元。 10.证人付某证言证实,付某在2013年左右的时候听说过老漫山庄开了一个打纵队的赌场。 11.证人代某证言证实,听说王某在漫水湾开赌场。 12.证人李某证言证实,2013年左右，李某去过漫水湾老漫山庄农家乐赌场里赌博，前后赌了五六个月时间。赌博是王某和彭顺华（王小义）组织的，主要是以押纵队的形式进行，每天都有差不多四五十个人赌博。彭顺华和王某的人一起在抽头、放水，听说彭顺华和王某开赌场挣了几百万。 13.证人张某2证言证实,2012年左右，在漫水湾老漫山庄赌场参与过赌博，赌场里有人在放水，每天都有几十人在参与赌博，赌场最少开了四五个月，听说赌场是德昌一个叫彭顺华的人和漫水湾的王某开设的。 14.证人袁某证言证实,在漫水湾老漫山庄赌场参与过赌博，赌场有专门的人负责提供赌具、摆桌子、放哨，自己参与赌博的时间最少四个月以上。 15.证人王某（西昌人）证言证实，在漫水湾老漫山庄赌场参与过赌博，在赌场里占有股，赌博的方式是打纵队，自己在王大赌场参赌有二十天左右。每天大概能抽到十万左右，占股分钱少的时候两三千、多的时候五六千；王大和彭顺华（王小义）在发抽头钱，其分到的抽头钱大概有四五万块钱。 16.另案已判决的王某的供述与辩解证实，2012年到2013年之间，王某开设了漫水湾老漫山庄赌场，陆陆续续开了四、五个月的赌场，赌博方式是打纵队，赌场是彭顺华（王小义）与王某一起开设，王某主要负责提供场地、安排哨兵，王海林、方某在赌场放哨，哨兵每人每天一百元钱。彭顺华占股八，自己占股二，赌场上抽头是由彭顺华安排，人数不固定，多的时候有一两百人，少的时候有几十人，自己大约盈利几十百把万。 17.另案已判决的王海林的供述与辩解证实，大概是2013年至2014年之间，在冕宁县漫水湾老漫山庄赌场负责发牌，当时王某负责提供赌博场地，彭顺华（王小义）在现场安排人抽头、放水，余扬、沈文平、刘闯负责放哨，散场后彭顺华就给大家发工资，自己一天五百元的工资，负责放哨的余扬、沈文平、刘闯每人每天两百元的工资，彭顺华每天交给王某两千元的场地费，自己在赌场发牌得了两千元的工资。 18.另案已判决的余扬的供述与辩解证实,受王某安排在王某开设的老漫山庄赌场里负责路口放哨，在赌场打下手的有刘闯、沈文平、王海林，德昌的彭顺华（王小义）组织的赌场，王某负责提供场地。 19.被告人彭顺华的供述与辩解证实,漫水湾老漫山庄赌场是王某等人开设的。2012年或2013年左右，彭顺华在王某开的赌场上一共持续赌博两三个月的时间，每天赌博的人少的时候有二十多人，多的时候七八十人，赌博的方式是老纵对，王某安排专人抽头、放哨、摆放赌博所用的桌椅，王某把每天抽到的钱拿出一部分分给赌博的人，剩下的钱就由王某所得，王某自己挣取大部分钱。 20.不起诉决定书、刑事判决书、刑满释放通知书证实，被告人彭顺华2012年11月29日因犯开设赌场罪被四川省德昌县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金二万元；2017年4月15日因涉嫌开设赌场罪情节轻微被四川省西昌市人民检察院决定不起诉；2017年8月下旬至2017年9月13日被告人彭顺华在宁南县组织聚众赌博，2018年10月15日被四川省宁南县人民法院判处有期徒刑一年（因犯赌博罪），并处罚金二万元，于2019年7月11日刑满释放。 21.侦查人员胡林成出庭证实，民警打电话给被告人彭顺华，后彭顺华自动到冕宁县公安局，在讯问时彭顺华没有如实供述，对彭顺华不能认定为自首。 冕宁县人民法院认为，被告人彭顺华与另案已判决的王某等人的行为已构成开设赌场罪。被告人彭顺华曾因开设赌场受到过刑事处罚，但其不思悔改、不吸取教训，又与他人共同开设赌场，且应当认定为情节严重，对被告人彭顺华的量刑应当在三年以上。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第八十七条、第八十九条的规定，以，一、被告人彭顺华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；二、被告人彭顺华违法所得予以继续追缴。 上诉人（原审被告人）彭顺华上诉提出，其有自首情节应当从轻或者减轻处罚；其家庭困难恳请从轻处罚。 辩护人提出的辩护意见是，彭顺华系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；彭顺华有自首情节，应当从轻或者减轻处罚；彭顺华家庭困难恳请从轻处罚。 经本院二审审理查明的事实及证据与原审一致，上诉人（原审被告人）邓平及其辩护人在二审期间未提供新的证据。本院对原审认定的事实及证据，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）彭顺华与王某（已判决）等人，以营利为目的，为他人提供赌博场地和赌具，从中抽头渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。上诉人（原审被告人）彭顺华曾因开设赌场受到过刑事处罚，但其不思悔改、不吸取教训，又与他人共同开设赌场，且应当认定为情节严重，对被告人彭顺华的量刑应当在三年以上。上诉人（原审被告人）彭顺华接到公安机关的电话后到案，但其没有如实供述自己的罪行，虽在庭审中表示认罪认罚，但其供述自己参与开设赌场的情形与证人证言及另案已判决的多名同案人的供述不符，彭顺华不能认定为自首。彭顺华及其辩护人所提彭顺华有自首情节，应当从轻或者减轻处罚的理由，本院不予采纳。辩护人所提本案应区分主、从犯，彭顺华系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。经查，在本案中各被告人均积极主动参与只是各自分工不同，本案不宜区分主、从。故此辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）彭顺华及辩护人提出，其家庭家庭困难恳请从轻处罚，但家庭困难不是其能犯罪和对其从轻处罚的理由。故，彭顺华的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。为此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李晓军 审判员  林 艳 审判员  王一清 二〇二一年一月二十九日 书记员  廖天宇 附：本裁定适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。