内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院   民事判决书   （2020）内0502民初8792号   原告（反诉被告）：通辽乐硕房地产开发有限公司，住所地：内蒙古自治区通辽市，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：孙印成，董事长。   委托诉讼代理人：马福君，通辽市148指挥中心第四法律服务所法律工作者，执业证号：×××。   被告（反诉原告）：通辽市光明水泥制品有限公司，住所地：内蒙古自治区通辽市通辽经济技术开发区，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：周光辉，总经理。   委托诉讼代理人：曹建锋，男，该公司员工，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：周永乐，男，该公司员工，公民身份号码：×××。   原告（反诉被告）通辽乐硕房地产开发有限公司诉被告（反诉原告）通辽市光明水泥制品有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，被告（反诉原告）通辽市光明水泥制品有限公司提起反诉，本院合并审理。原告（反诉被告）通辽乐硕房地产开发有限公司的委托诉讼代理人马福君，被告（反诉原告）通辽市光明水泥制品有限公司的委托诉讼代理人曹建锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令本诉被告返还本诉原告预付款75650元，支付违约金34680元，赔偿因未开具发票给原告造成的损失7897.57元，并承担律师代理费3000元，合计121227.53元。事实和理由：2020年4月24日，原、被告签订了通辽市光明水泥制品有限公司混凝土销售合同，约定由我公司预付款方式向通辽市光明水泥制品有限公司购买混凝土。合同签订后，我公司通过河北省乐亭振兴建筑安装工程有限公司向通辽市光明水泥制品有限公司支付了购混凝土预付款346800元，而通辽市光明水泥制品有限公司在收到预付款后，仅向我公司供应合计价款为271150元的混凝土，并以预付款已全部供货为由终止了合同的履行。因开具税务发票系出卖人的法定义务，通辽市光明水泥制品有限公司在履行合同过程未履行该义务，给原告造成7897.50元的税金损失，此款应由本诉被告负责赔偿。因合同中约定如发生违约由对方承担律师代理费，故本案律师代理费也应由本诉被告承担。为维护原告的合法权益，故提起本案诉讼。   本诉被告通辽市光明水泥制品有限公司辩称，2016年9月15日至9月26日期间，通辽乐硕房地产开发有限公司所开发的宏源名邸小区共使用我公司商品混凝土549立方米。2020年，双方签订了商砼买卖合同后，约定由通辽乐硕房地产开发有限公司以预付款方式购买商品混凝土。在合同履行过程中，我公司要求通辽乐硕房地产开发有限公司结清2016年商品混凝土价款，通辽乐硕房地产开发有限公司却拒不支付，我公司只能停止供货，让通辽乐硕房地产开发有限公司还清后再继续供应。2020年度，我公司共计向通辽乐硕房地产开发有限公司供应商品混凝土合计价款为276250元，我公司也已为河北省乐亭县振兴建筑安装工程有限公司如数开具了发票，但由于通辽乐硕房地产开发有限公司恶意欠款，我公司还未将发票向其交付。综上，请求人民法院查明事实，依法驳回本诉原告的诉讼请求。   反诉原告通辽市光明水泥制品有限公司向本院提出以下反诉请求：请求人民法院判令反诉被告向反诉原告支付拖欠的购商品混凝土价款115120元，支付违约金22405.3元（按年利率24%计算自2020年4月7日至2020年11月1日，并按此标准计算至欠款实际还清之日止），合计137525.3元。事实和理由：2016年9月15日至9月26日期间，通辽乐硕房地产开发有限公司开发的宏源名邸小区共使用我公司商品混凝土549立方米，其中C25非泵送262立方米，C20泵送192立方米，C25X（C25细石）非泵送95立方米。在供货之前，双方并未签订书面合同，当时口头约定我公司先行为通辽乐硕房地产开发有限公司供应当时急需的一部分临建和道路所需商品混凝土，待主体工程开工时再签订合同并一并结算。我公司轻信了该谎言，并为通辽乐硕房地产开发有限公司供应了上述商品混凝土。在供货完毕之后，上述小区的主体工程迟迟未能开工，通辽乐硕房地产开发有限公司也多次表示会在主体开工时一并结算。可几年后，该小区主体工程终于开工建设了，我公司找到通辽乐硕房地产开发有限公司商谈合作事宜，却被告知该小区的商品混凝土改由施工方进行采购，而施工方当时已确定了商品混凝土的供应商。我公司要求通辽乐硕房地产开发有限公司给付上述商品混凝土价款，通辽乐硕房地产开发有限公司却让我公司找一个姓刘的人要钱，我公司经多方查找查无此人，双方经过一番争论后，通辽乐硕房地产开发有限公司称现在的施工单位仅负责一期施工，该小区的二期施工双方尚有合作的机会，无奈我公司只能等该小区的二期施工。2020年4月7日，我公司终于与通辽乐硕房地产开发有限公司签订了商品混凝土销售合同，约定由通辽乐硕房地产开发有限公司以预付款方式向我公司购买商品混凝土。在合同履行过程中，我公司再次提出要求通辽乐硕房地产开发有限公司支付2016年购买商品混凝土价款，但被无理拒绝。我公司只能中止供应，要求其付清后再恢复供应。2020年度，我公司共计向通辽乐硕房地产开发有限公司供应商品混凝土合计812.5立方米，价值为276250元，并已开具发票，尚未交付。根据双方签订的混凝土销售合同，通辽乐硕房地产开发有限公司在2016年使用的商品混凝土价款合计为185670元。通辽乐硕房地产开发有限公司于2020年8月31日通过河北省乐亭县振兴建筑安装工程有限公司向我公司付款70550元，尚欠我公司115120元至今未给付。为维护原告的合法权益，故提起本案反诉。   反诉被告通辽乐硕房地产开发有限公司辩称，首先我方认为被告方的反诉没有事实及法律依据，从程序上看，被告所主张的事实并不是与同案原告起诉合同项下的权利及义务，假设被告所主张的事实存在，也应该另行起诉，反诉的构成最基本的要件是基于同一合同产生的法律关系，比方说，原告方主张货款，被告方认为质量不合格，或者说原告方请求支付合同标的物，被告方反诉该合同无效，所以说，被告方不构成原告方起诉的反诉请求；被告反诉没有事实根据，截止到现在，原告方没有看到被告方向法庭提供的证据，从适用法律上看，被告方所谓的反诉主张发生在2016年，该债权假设存在，早已经超过诉讼时效，应该驳回其诉讼请求，况且，被告没有提供证据证明其主张。所以综合以上意见，应该驳回其诉讼请求。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月15日至9月26日期间，通辽市光明水泥制品有限公司向通辽乐硕房地产开发有限公司开发的坐××区（现已更名为宏源名邸小区）建设工程供应商品混凝土合计549立方米，合计价款为185670元，并由刘凤君等人在提货单中签名收货。2020年4月24日，通辽乐硕房地产开发有限公司与通辽市光明水泥制品有限公司之间签订了混凝土销售合同一份，约定由通辽乐硕房地产开发有限公司以预付款方式向通辽市光明水泥制品有限公司购买商品混凝土用于该小区景观、道路硬化工程，并约定任何一方单方终止合同，应当向对方支付相当于合同金额10%的违约金，并应承担因纠纷所产生的律师代理费。合同签订后，通辽乐硕房地产开发有限公司于当日向通辽市光明水泥制品有限公司支付购商品混凝土预付款120000元，后由于通辽乐硕房地产开发有限公司已将上述工程承包给了河北省乐亭县振兴建筑安装工程有限公司，后通辽乐硕房地产开发有限公司提出通过河北省乐亭县振兴建筑安装工程有限公司向通辽市光明水泥制品有限公司支付预付款，通辽市光明水泥制品有限公司表示同意，并于2020年5月13日将通辽乐硕房地产开发有限公司所支付的预付款120000元予以退还。在合同履行期间，河北省乐亭县振兴建筑安装工程有限公司分五次向通辽市光明水泥制品有限公司支付了涉案购商品混凝土预付款合计346800元。后通辽市光明水泥制品有限公司分95次向通辽乐硕房地产开发有限公司供应商品混凝土合计812.5立方米，合计价款为276250元。后因通辽市光明水泥制品有限公司认为2016年所供应商品混凝土应由通辽乐硕房地产开发有限公司结算，但通辽乐硕房地产开发有限公司并不认可，双方产生争议，通辽市光明水泥制品有限公司遂停止供货，涉案景观、道路硬化工程现已完工。   另查明，通辽市光明水泥制品有限公司已为河北省乐亭县振兴建筑安装工程有限公司全额开具了所供应商品混凝土的增值税专用发票，发票日期为2020年9月25日，发票号码为03475063，税金合计为8055.15元，但尚未向通辽乐硕房地产开发有限公司交付。庭审中，通辽乐硕房地产开发有限公司对通辽市光明水泥制品有限公司所出示的发票无异议，只是不知情，并提出如可交付此发票，则可放弃要求通辽市光明水泥制品有限公司赔偿税金损失的诉讼请求。   上述事实，有双方当事人的当庭陈述及通辽乐硕房地产开发有限公司提交的通辽市光明水泥制品有限公司混凝土销售合同一份、中国建设银行单位客户专用回单5枚、河北省乐亭县振兴建筑安装有限公司出具的关于对通辽市光明水泥制品有限公司混凝土销售合同履行情况的证实材料一份、建设工程施工合同一份、光明公司发货单94张，通辽市光明水泥制品有限公司提交的发货单95份、内蒙古自治区增值税专用发票一份、2016年度混凝土发货单67份、2020年4月24日支付给反诉原告的120000元汇款凭证一份、2020年5月13日反诉原告退还给反诉被告的120000元汇款凭证一份、2020年8月31日付款凭证（金额为70000元）一份在卷佐证，经审查，上述证据来源合法、内容真实、与案件具有关联性，本院予以确认。对通辽乐硕房地产开发有限公司出示的咨询意见书一份，因与内蒙古自治区增值税专用发票一份中税金数额不一致，应以实际发生数额为准，故本院不予确认。对通辽乐硕房地产开发有限公司出示的通辽市148指挥中心第四法律服务所出具的收据一份，意在证明通辽市148指挥中心第四法律服务所在2020年10月16日收到通辽乐硕房地产开发有限公司支付案件代理费3000元，因该票据非正规发票，不足以认为该费用已实际发生，本院不予采信。   本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。民事主体依法享有债权。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。通辽乐硕房地产开发有限公司与通辽市光明水泥制品有限公司之间于2020年4月24日签订了混凝土销售合同是双方当事人的真实意思，不违反法律效力禁止性规定和公序良俗，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的合同义务。通辽乐硕房地产开发有限公司已按合同约定向通辽市光明水泥制品有限公司支付了购商品混凝土预付款346800元，通辽市光明水泥制品有限公司有义务按约定向通辽乐硕房地产开发有限公司履行供应上述价值的商品混凝土的义务，其仅供应商品混凝土价值276250元并单方终止供应的行为属于违约，应由通辽市光明水泥制品有限公司向对方承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因开具发票系买卖合同履行过程中出卖人应当承担的法定义务，且通辽市光明水泥制品有限公司已实际为河北省乐亭县振兴建筑安装工程有限公司全额开具了所供应商品混凝土的增值税专用发票，故通辽市光明水泥制品有限公司应当上述发票向通辽乐硕房地产开发有限公司交付，或者赔偿通辽乐硕房地产开发有限公司税金损失8055.15元。因涉案景观、道路硬化工程已完工，双方就剩余合同价款的商品混凝土的供应上已无继续履行的可能，故应当由通辽市光明水泥制品有限公司向通辽乐硕房地产开发有限公司返还未供应商品混凝土部分的价款70550元，并按合同约定向通辽乐硕房地产开发有限公司支付合同总价款346800元的10%的违约金，即34680元。本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司要求本诉被告通辽市光明水泥制品有限公司返还预付款、支付违约金等诉讼请求符合法律规定，但所主张的数额有误，本院将依法予以调整，并对其诉讼请求的合理部分予以支持。本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司在诉讼前因对本诉被告通辽市光明水泥制品有限公司已经开具增值税发票的事实不知情，庭审中变更要求对方给付发票或者赔偿税金损失不违反法律规定，本院予以准许。本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司要求本诉被告通辽市光明水泥制品有限公司赔偿律师代理费的诉讼请求，因未向本院提交出合法有效的证据加以证明，故本院不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。反诉原告通辽市光明水泥制品有限公司主张反诉被告通辽乐硕房地产开发有限公司拖欠其供应商品混凝土价款115120元未给付，应由其对该事实承担举证责任。因反诉原告通辽市光明水泥制品有限公司未提供出2016年供应商品混凝土的合同和欠据，仅提供出了由刘凤君等人签收的提货单，因其未提供出签收人系反诉被告通辽乐硕房地产开发有限公司员工，该签收行为系履行职务行为或者经过反诉被告通辽乐硕房地产开发有限公司的授权，且反诉被告通辽乐硕房地产开发有限公司持否认态度，不能认定其主张的2016年商品混凝土购买方系反诉被告通辽乐硕房地产开发有限公司及此款应当由反诉被告通辽乐硕房地产开发有限公司承担给付义务，应由反诉原告通辽市光明水泥制品有限公司承担举证不能的不利后果，故本院对反诉原告的反诉请求不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第三条、第一百一十四条、第一百一十八条、第一百一十九条、第一百七十六条，第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十四、第五百八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：   一、本诉被告通辽市光明水泥制品有限公司于本判决发生法律效力后立即返还本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司预付款70550元，支付违约金34680元，合计105230元；   二、本诉被告通辽市光明水泥制品有限公司于本判决发生法律效力后立即向本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司交付其已开具的发票号码为03475063内蒙古增值税专用发票，或者赔偿本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司税金损失8055.15元；   三、驳回本诉原告通辽乐硕房地产开发有限公司的其他诉讼请求；   四、驳回反诉原告通辽市光明水泥制品有限公司的反诉请求。   本诉案件受理费减半收取计1363元，反诉案件受理费减半收取计1526元，合计2889元，由原告（反诉被告）通辽乐硕房地产开发有限公司负担80元，由被告（反诉原告）通辽市光明水泥制品有限公司负担2809元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。   判决发生法律效力后，若一方拒绝履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，二年内向人民法院申请执行，逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。   本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决；逾期未履行的，应如实向本院报告财产状况，如逾期履行或报告，将纳入失信被执行人名单进行信用惩戒，并加倍支付迟延履行期间的债务利息；不得有高消费及非生活和工作或经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取限制高消费、罚款、拘留等强制措施；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。   审判员 翟广明   二〇二一年一月十八日   书记员 陈鹏飞