山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1326民初8243号 原告：刘涛，男，1990年3月2日生，汉族，住平邑县。 委托诉讼代理人：于成华，山东东蒙律师事务所律师。 被告：马本刚，男，1972年7月28日生，汉族，住平邑县。 原告刘涛与被告马本刚建设工程合同纠纷一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘涛向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原、被告所签订的平邑县丰阳镇农村厕所建设工程协议书，并判令马本刚退还工程款121704元并支付违约金；2.诉讼费、保全费由马本刚承担。事实与理由：2020年4月28日，我与马本刚签订了《平邑县丰阳镇农村公厕建设工程施工协议书》，约定我将平邑县丰阳镇农村公厕建设工程交由马本刚施工，承包方式为包工包料，施工范围是大丰阳村、孙家村、丰山前村、刘家洼、库家村五个自然村，工期为2020年4月28日至2020年5月30日，工程单价为每座45000元，共计225000元。合同约定如有违约，则支付违约金20000元。合同签订后我将工程款超额支付给马本刚，共计支付255204元，但马本刚未按合同约定施工，只完成了一部分便不再履行合同，严重违约，导致后续我又花费91500元将工程完工，马本刚的行为严重损害我的经济利益。 马本刚辩称，我收到255204元工程款对，但我认为225000元要完成五个厕所干不下来，超过图纸2.3米部分应扣除。大丰阳村的公厕，由于地垫不平，又加深了1.6米，五个公厕具体完成的程度庭后提交具体明细。我不同意支付给刘涛该工程款，因为工程造价我们产生了纠纷，我给他干了三家，赔了六万元，我再继续干的话，我赔的更多。后来增加的部分工程没有签订书面合同。 本院经审理认定事实如下：2020年4月28日，刘涛与马本刚签订《平邑县丰阳镇农村公厕建设工程施工协议书》，刘涛将平邑县丰阳镇农村公厕建设工程承包给马本刚施工。双方约定工程范围为大丰阳、孙家村、丰山前村、刘家洼、库家村五个自然村的五座公厕，承包方式为包工包料，工期为2020年4月28日至2020年5月30日，单价为45000元/座，总工程款为225000元，并约定双方任何一方违约须向另一方支付违约金20000元。协议签订后，刘涛共计支付马本刚工程款255204元，马本刚于6月25日出具收到167500元工程款的收到条一份，于10月3日出具收到工程款87704元工程款的收到条一份。马本刚在庭审答辩和质证环节均认可收到255204元公厕工程款，后又改称实际收到的款项不是255204元，应扣除瓷砖款。马本刚前后陈述不一致，违反了禁止反言原则，且并未提供证据证实其实际收到款项与其所打收到条不符，本院对其收到255204元公厕工程款的事实予以确认。合同签订后至2020年10月1日，马本刚按照刘涛提供的图纸对涉案五座公厕进行了建设，完成了工程主体的建设并通过验收，后续装修等工程未完成。马本刚于2020年10月1日通知刘涛不再履行施工义务。刘涛于2020年10月10日通过微信通知并督促马本刚三日内继续施工，否则双方解除合同，其另找人施工。马本刚在收到通知后未继续施工，也未对解除合同提出异议，刘涛另外找人完成剩余工程。刘涛就未完成工程另外支出劳务费、材料费等共计87500元，并为马本刚支付所欠沙款4000元，以上支出有刘涛提交的收到条20份予以证实。马本刚对20份收到条中2020年10月15日的瓷砖款、2020年10月21日的货款、2020年11月9日的劳务款、2020年11月20日的广告牌、2020年11月2日的回填土款、2020年11月15日的沙款有异议，对其他收到条载明款项没有异议。马本刚有异议的收到条均有“四标段”“丰阳镇四标段公厕”等字眼，能够确认与涉案公厕建设工程的关联性，马本刚对价款有异议，但未提交相应的反驳证据，在法庭询问其是否对有异议部分的工程造价进行鉴定评估时也明确表示不申请鉴定评估，本院对其抗辩不予采信，对刘涛主张因马本刚违约导致其额外支出91500元的事实予以确认。双方均认可大丰阳村公厕地基在合同约定（图纸）的基础上有加深，马本刚主张从1.6米加深至2.6米，超出部分造价为10000元，为此打石金另外支出1000元，刘涛主张从1.6米加深至2.3米，超出部分造价2800元，不知道打石金的支出。双方陈述不一致且均未提交证据证实增加的实际深度和具体造价，在法庭询问过程中亦均表示不对该部分造价进行鉴定评估，本院对该部分事实无法确认。 本院认为，刘涛与马本刚签订《平邑县丰阳镇农村公厕建设工程施工协议书》，是双方当事人真实意思表示,对当事人具有约束力,双方应按照合同约定全面履行各自的合同义务。刘涛按照合同约定足额支付了工程价款，马本刚亦应按照合同约定完成施工。在合同履行过程中,马本刚没有按照合同约定完成施工并明确表示不再履行相应合同义务，构成违约,导致双方签订的合同履行不能。刘涛于2020年10月10日通知马本刚如不在三日内继续履行施工义务则双方解除合同，马本刚在庭审中认可双方自2020年10月10日解除合同，故本院确认原、被告双方签订的《平邑县丰阳镇农村公厕建设工程施工协议书》于2020年10月10日解除。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因马本刚违约，导致刘涛另找他人完成工程从而支出劳务费、材料费以及为马本刚垫付沙款共计91500元,在刘涛已足额支付马本刚合同约定工程款的前提下，马本刚对上述91500元应予返还。 刘涛主张合同约定工程总价款为225000元，其实际支付马本刚255204元，超出的30204元应予返还。合同约定的竣工时间为2020年5月30日，在超出该区间后，双方均未履行完毕自己的义务且继续履行至2020年10月，加之双方均认可大丰阳村公厕地基有超出合同约定范围的加深，可以看出双方就合同内容进行了变更或达成了补充协议，但因未形成书面协议，现双方陈述不一致，无法确认变更后的具体内容，对刘涛额外支出的30204元系超支还是系双方协议增加工程价款无法确认。本院对刘涛主张马本刚返还30204元工程款的诉讼请求和马本刚要求扣除加深地基的价款10000元的主张均不予处理，双方可在协商确定补充协议内容后持有效证据另行主张权利。 刘涛主张马本刚支付违约金。违约金具有“补偿和惩罚”双重性质，但不应过分高于所造成的损失。本案中刘涛未提供证据证实其除继续完工支出工程款外尚有其他实际损失，本案无法根据实际损失与违约金的差额作出违约金是否过高的判断。在此情况下，结合合同约定及履行情况、当事人的过错程度及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。马本刚违约，给刘涛造成资金占用损失，约定的违约金20000元过高，本院予以适当调整为15000元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，判决如下： 一、刘涛与马本刚签订的《平邑县丰阳镇农村公厕建设工程施工协议书》于2020年10月10日解除； 二、马本刚于本判决生效后十日内返还刘涛工程款91500元并支付违约金15000元； 三、驳回刘涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2734元，减半收取1367元，由刘涛负担171元，马本刚负担1196元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员  阮 伟 二〇二一年一月二十五日 法官助理  吴文芳 书 记 员  牛宗波