杭州市临安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0112民初4332号 原告：杨寅聪，男，1986年8月19日出生，汉族，住杭州市上城区。 委托诉讼代理人：马媛媛，浙江裕丰律师事务所律师。 被告：郭梁炜，男，1991年11月4日出生，汉族，户籍地杭州市临安区，现住杭州市临安区。 被告：郭新义，男，1967年7月10日出生，汉族，户籍地杭州市临安区，现住杭州市临安区。 原告杨寅聪诉被告郭梁炜、郭新义民间借贷纠纷一案，本院于2020年11月4日立案受理后，依法由审判员金晶适用简易程序，于2020年12月11日公开开庭进行了审理，原告杨寅聪及其委托诉讼代理人马媛媛、被告郭新义到庭参加诉讼。被告郭梁炜经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告杨寅聪诉称：2019年9月30日，原告杨寅聪（出借人、抵押权人）与被告郭梁炜（借款人、抵押人）签订1份《抵押借款合同》，约定被告郭梁炜向原告杨寅聪借款1650000元，借款期限自2019年9月30日至2020年3月29日，月利率1.5%，利息按月支付，于每月30日前支付，到期一次性归还本金。被告郭梁炜以其所有的坐落于杭州市临安区××街道林水山居10（10幢308）的房屋作为抵押，抵押担保范围包括借款本息、违约金、损害赔偿金及抵押权人为实现债权的一起费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、保全费、执行费等），如借款到期后，未能按时偿还借款本金的，应按照约定的借款利率支付逾期利息，同时每日按未偿还本金金额的日万分之五×逾期天数支付违约金，原告杨寅聪向被告郭梁炜催讨本金、利息、违约金时，被告郭梁炜应承担因此所产生的催讨费用以及与此相关的律师费、诉讼费、保全费、拍卖费等。抵押借款合同签订后，同日原告杨寅聪向被告郭梁炜转账交付1650000元，被告郭梁炜出具1份《借款借据》，确认收到原告杨寅聪出借的1650000元，被告郭新义作为连带保证人在《借款借据》上签字。同日，双方在杭州市临安区房管局办理了抵押登记手续，对案涉房屋设立了抵押权。借款出借后，两被告在2019年9月30日至2020年4月26日期间分10次向原告杨寅聪支付了148500元，未归还借款本金。杨寅聪认为，两被告拒不还款的行为，违反诚实信用原则，造成了原告的经济损失，侵犯了原告的合法权益，故原告杨寅聪诉至法院，请求法院依法判令：1、被告郭梁炜偿还原告杨寅聪借款本金1650000元。2、被告郭梁炜支付逾期还款的利息148225元【以1650000元为基数,按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（ＬＰＲ为年3.85%）的4倍计付】，支付自2020年3月29日起至生效判决确定的履行之日止的利息，暂计算至2020年10月29日）。3、被告郭梁炜支付违约金176550元（以1650000元为基数,按日万分之五计算,自2020年3月29日起至生效判决确定的履行之日止的违约金，暂计算至2020年10月29日）。4、被告郭梁炜支付原告杨寅聪律师代理费60000元。5、原告杨寅聪对被告郭梁炜所有的位于杭州市临安区××街道林水山居10（10幢308）房屋折价、拍卖或者变卖所得价款在上述款项内优先受偿。6、被告郭新义对上述债务承担连带责任。7、本案诉讼费用由两被告承担。本案审理过程中，原告杨寅聪明确第七项诉讼请求为案件受理费11539元、案件保全费5000元由两被告负担。 被告郭新义辩称：郭梁炜借的款项借款本金为1650000元予以认可。关于原告杨寅聪主张的二至四的诉讼请求不认可。案涉房屋抵押属实，杨寅聪要求要优先受偿没有意见，要求郭新义作为担保人承担连带清偿责任也没有意见。诉讼费、保全费要求郭新义承担，郭新义不知道这些费用是什么性质的费用，房子已经作了抵押手续，财产保全措施根本不需要进行，不应该产生相应的费用。郭梁炜是郭新义的儿子，实际是郭新义做工程、以及之前欠了一些钱需要借钱周转，案涉房屋系登记在郭梁炜名下，需要用案涉房屋办理抵押登记手续，所以出面的借款人是郭梁炜。借款交付后，实际是由郭新义拿走并使用，且收到出借款项后实际已经支付了一部分利息，原告杨寅聪陈述款项是148500元，支付时间为2019年9月30日至2020年4月26日期间，金额及期间应该是对的。案涉借款原告杨寅聪也清楚是什么钱，什么用途，借款的出借是通过中介公司的介绍，郭新义当时付了3%-4%的中介费。郭新义希望把这个事情处理掉，有两个方案：1、从2021年2月开始每月付20000元，按这个额度先付三年，余款在第四年全部付清。借款本金是1650000元，郭新义愿意以总额1700000元去处理。2、如果第一个方案原告杨寅聪不同意，林水山居的房子让杨寅聪自己去处理，出售房款来优先受偿这个款项。 原告杨寅聪为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 证据一、抵押借款合同及附件1份、借款借据1份，欲证明：1、原告杨寅聪与两被告就借款金额、期限、利息、违约金、律师费等作了约定；2、被告郭梁炜对此笔债务约定以其所有的房屋作抵押；3、原告杨寅聪与两被告就连带保证人被告郭新义所担保的范围、期限等约定的事实。 证据二、房屋所有权证1份、不动产登记证明1份，欲证明坐落于杭州市临安区××街道林水山居10（10幢308）的房屋所有权人为郭梁炜；该房屋为案涉借款作了抵押登记的事实。 证据三、转账凭证打印件2份（当庭提交手机核对），欲证明原告杨寅聪按照约定将1650000元转账给被告郭梁炜的事实。 证据四、转账记录打印件、支付宝转账记录打印件及微信转账记录打印件1组，欲证明两被告在款项出借后，总共转账给原告杨寅聪148500元的事实。 证据五、委托合同1份、电子发票打印件1份，欲证明原告杨寅聪为实现本案债权支付的律师代理费60000元的事实。 证据六、交纳诉讼费用通知书打印件2份，欲证明原告杨寅聪为实现本案债权支付案件受理费及保全费的事实。 被告郭新义未向本院提供证据。 被告郭梁炜未答辩，亦未向本院提供证据。 被告郭梁炜未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。经庭审质证，被告郭新义对原告杨寅聪提供的证据一至六无异议。本院经审核，上述证据真实、合法，与本案具有关联性，对上述证据本院予以认定。 综合庭审中当事人的陈述及有效证据，本院认定本案的事实与原告杨寅聪诉称的一致。 另查明，根据原告杨寅聪提供的转账凭证材料，被告郭梁炜、郭新义在2019年9月30日至2020年4月26日期间共计转账148500元，分别是2019年9月30日借款交付当日被告郭梁炜向原告杨寅聪转账24750元，2019年10月29日支付14750元，2019年10月31日支付10000元，2019年11月29日支付24750元，2020年1月22日支付24750元，2020年4月10日支付20000元，2020年4月26日支付29500元。 本院认为，被告郭梁炜无正当理由未到庭参加诉讼，视为自动放弃抗辩的权利，并不影响本案的审理。郭梁炜向杨寅聪借款有借款合同、借款借据、转账凭证为凭，事实清楚，证据充分，本院对该事实予以确认。被告郭梁炜理应按时归还借款，其未及时归还，应承担相应的违约责任。根据杨寅聪提供的转账凭证，郭梁炜在交付借款当日即转账24750元，杨寅聪提出该款项系保证金，因被告郭梁炜未按时归还借款，故现已抵扣利息；本院认为根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”，故本院认为该部分款项应认定为本金予以扣除。本案中因两被告借期内及到期后均支付了款项，因借款本金产生变化，故本案两被告已支付的利息超出部分，应进行本金的抵扣。故本院经过核算后确认本案实际出借本金为1622877.04元，超出部分，本院不予支持。关于利息、违约金，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”第三十一条第二款规定“2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。”双方在抵押借款合同中既约定了借款利息，同时亦约定了违约金，原告杨寅聪有权根据合同约定同时主张利息及违约金，但是主张标准过高，故本院依法予以调整，超出部分，本院不予支持。因抵押借款合同、借款借据中对律师费均作了约定，现原告杨寅聪要求被告郭梁炜支付其支出的律师代理费60000元，符合合同约定，且不违反相关法律规定，本院予以支持。对于案涉担保物坐落于杭州市临安区××街道林水山居10（10幢308）的房屋，登记在被告郭梁炜名下，且双方在抵押借款合同中对案涉担保物及担保范围进行了约定，并办理了抵押登记手续，故对原告杨寅聪要求就案涉担保物折价、拍卖或者变卖所得价款在上述款项内优先受偿的请求，本院予以支持。被告郭新义在借款合同上“甲方”处签字、在借款借据上作为担保人签字，且被告郭新义对案涉债务承担连带保证责任无异议，故对原告杨寅聪主张要求被告郭新义承担连带清偿责任的请求，本院予以支持。 据此，本院依照《中华人民共和国民法典》第六百七十四条、第六百七十五条、第六百七十六条、第六百八十八条、第六百九十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日最高人民法院审判委员会通过）第二十六条、第二十九条、第三十一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（法释﹝2020﹞28号）第四十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告郭梁炜应于本判决生效之日起十日内归还原告杨寅聪借款本金1622877.04元，并支付逾期利息、违约金共计166476.75元（暂计算至2020年10月29日，自2020年10月30日起至本判决确定的履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计付）。 二、被告郭梁炜应于本判决生效之日起十日内支付原告杨寅聪为实现本案债权而支出的律师代理费60000元。 三、若被告郭梁炜逾期未履行上述第一、二项付款义务，则原告杨寅聪有权就被告郭梁炜所有的坐落于杭州市临安区××街道林水山居10（10幢308）的房屋（房屋所有权证号：临房权证锦北字第3××7号）拍卖、变卖所得价款在上述第一、二项付款义务范围内优先受偿。 四、被告郭新义对被告郭梁炜应承担的上述第一、二项债务承担连带清偿责任。 五、驳回原告杨寅聪的其他诉讼请求。 如被告郭梁炜、郭新义未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费11539元，财产保全申请费5000元，两项合计16539元，由原告杨寅聪负担1507元，被告郭梁炜、郭新义共同负担15032元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 金 晶 二〇二一年一月二十八日 书记员 彭幸颖 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国民法典》 第六百七十四条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第五百一十条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第六百七十五条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第五百一十条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第六百七十六条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第六百八十八条当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第六百九十一条保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。 二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第二十九条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。 第三十一条第二款2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。 三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》 第四十五条第一款当事人约定当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，担保物权人有权将担保财产自行拍卖、变卖并就所得的价款优先受偿的，该约定有效。因担保人的原因导致担保物权人无法自行对担保财产进行拍卖、变卖，担保物权人请求担保人承担因此增加的费用的，人民法院应予支持。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 12