江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣02民终86号上诉人（原审原告）：孙月娣，女，1958年4月10日出生，汉族，住江西省景德镇市珠山区。委托诉讼代理人：沈振云（孙月娣丈夫），住江西省景德镇市珠山区。被上诉人（原审被告）：恒大地产集团景德镇置业有限公司，住所地：江西省景德镇市昌江区瓷都大道**。法定代表人：刘德钟，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨明，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：景德镇市沐洋文化传播有限公司，住，住所地：江西省景德镇市珠山区广场北路梨树园小区临街市场****店/div>法定代表人：余光华，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：金碧物业有限公司景德镇分公司，住，住所地：江西省景德镇市昌江区化工路****（新厂村委会办公楼）/div>负责人：黎龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：田雪霖，女，该公司员工。上诉人孙月娣因与被上诉人恒大地产集团景德镇置业有限公司（以下简称恒大公司）、景德镇市沐洋文化传播有限公司（以下简称沐洋公司）、金碧物业有限公司景德镇分公司（以下简称金碧公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服景德镇市珠山区人民法院（2020）赣0203民初1032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人孙月娣及其委托诉讼代理人沈振云、被上诉人恒大公司委托诉讼代理人杨明、沐洋公司法定代表人余光华、金碧公司委托诉讼代理人田雪霖参加了诉讼。本案现已审理终结。孙月娣上诉请求：1.改判赔偿孙月娣误工费20188元、护理费10094元、营养费4500元；2.对孙月娣的伤残等级进行重新鉴定；3.一、二审诉讼费由恒大公司、沐洋公司、金碧公司承担。事实与理由：1.孙月娣因本案事故导致右桡骨远端粉碎性骨折，经保守治疗，因骨折损伤的愈合有一个较长的过程，在医院护理不方便，费用又高，经医师同意，住院三天后出院，遵照医嘱到骨科门诊继续治疗。江西景德镇司法鉴定中心三期评定孙月娣误工期120日、护理期60日、营养期90日，恒大公司、沐洋公司、金碧公司未对三期申请重新鉴定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿”，孙月娣出院后仍在治疗，一审以未见医疗机构三期相关意见为由未支持三期鉴定意见不当。孙月娣主要是替个体户主从事陶瓷彩绘加工，工资按件议价，现金支付，月收入时高时低，雇主也是经常变换，无法提供受伤前三年平均收入证明。2019年底孙月娣养老金为2695元/月，如果养老金属于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定的固定收入，孙月娣收入没有因受伤而减少，同意放弃对误工费的诉求，如不属，则请按无固定收入者计算误工费。2.江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书存在多处错误，副本与正本不一致，副本中没有资质证明。2020年1月14日委托鉴定，2020年5月14日才出具鉴定意见书，鉴定时间明显违反了《江西省司法鉴定条例》第三十四条的规定。鉴定意见书载明是按照《法医临床检验规范》进行的检验，按照该规范，检测工具尺量角器是半月形状，而鉴定人使用的量角器是满月形状，测量方法也不同，严重违反了《江西省司法鉴定条例》第二十九条第一项规定。鉴定人违反司法鉴定程序，一再拖延，目的在于等待《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》实施时间2020年5月1日，其十四条规定“重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定事实的依据”，以达到即使恒大公司、沐洋公司、金碧公司未对三期申请重新鉴定，一审亦不认可原三期鉴定意见的目的。恒大公司公司答辩称，孙月娣不构成伤残且为退休人员，并无单位，我公司在事故发生后没有推脱责任，由沐洋公司垫付了相关的医疗费，孙月娣主张误工费、伤残费等缺乏事实依据。关于鉴定，是由四方当事人在法院共同抽签选定的机构，是公平公正合法有效的，请求法院依法驳回孙月娣的所有上诉请求。沐洋公司答辩称，孙月娣摔倒之后，我公司工作人员积极带她去医院并垫付相关费用，后期还进行过看望，在现场活动告知方面我公司也做到了相关的告知义务，我公司同意一审判决结果，请求法院驳回孙月娣的上诉请求。金碧公司答辩称，与恒大公司的答辩意见一致。孙月娣向一审法院起诉请求：1.判令恒大公司、沐洋公司、金碧公司连带赔偿伤残赔偿金70647元、误工费20188元、护理费10094元、营养费4500元、鉴定费1600元、精神损失赔偿金10000元，共计117029元；2.本案诉讼费由恒大公司、沐洋公司、金碧公司承担。一审法院认定事实：2019年7月7日，恒大公司在其恒大悦府营销中心大厅内举办徒手抓鱼的营销活动，沐洋公司为该活动具体实施人，金碧公司系活动场地物业服务机构。孙月娣到该中心参与活动。活动中，孙月娣不慎踩到掉落在地面上的广告牌打滑摔倒，造成右手损伤。孙月娣受伤后即被送至景德镇市第二人民医院住院治疗，住院3天，于2019年7月10日出院。出院诊断：桡骨下端骨折。2019年11月4日，孙月娣自行委托江西景德镇司法鉴定中心对其伤残情况进行鉴定，该鉴定中心于同年11月6日出具司法鉴定意见：被鉴定人孙月娣外伤评定为十级伤残；其误工期为120天，护理期为60日，营养期为90日。恒大公司申请对孙月娣伤残情况进行重新鉴定。经一审法院组织，委托江西神州司法鉴定中心对孙月娣右手伤残等级进行重新鉴定。该鉴定中心于2020年5月14日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人孙月娣的损伤未达《人体损伤致残程度分级》标准之规定。本次鉴定费用2600元，已由恒大公司支付。孙月娣的经济损失现已查明的有：1.医疗费7138元；2.营养费1000元（按沐洋公司已付金额确定）；3.护理费2550元（住院3天，出院后2周取外固定，计17天，按每日150元计算）；4.鉴定费用1600元（按孙月娣已付鉴定费票据金额确定）。以上共计12288元，其中沐洋公司已付医疗费7138元、营养费1000元，合计8138元。另孙月娣因鉴定发生交通费246.5元+81元+72元=399.5元，支付鉴定人出庭费用1000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定，公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，恒大公司在其营销中心组织徒手抓鱼的营销活动，沐洋公司为活动具体实施人，该二公司对活动参与者负有安全保障义务。孙月娣在参与该活动过程中因踩到掉落在地面的广告牌打滑摔倒，造成损伤，恒大公司、沐洋公司未举证其已尽到相应的安全保障义务，根据上述法律规定，应承担侵权责任。金碧公司为营销活动场所物业服务机构，对场地安全亦负有一定程度安全保障义务，应与恒大公司、沐洋公司承担连带赔偿责任。孙月娣损失12288元+399.5元+1000元=13687.5元，扣除沐洋公司已付8138元，剩余5549.5元，应由恒大公司、沐洋公司、金碧公司连带赔偿。因孙月娣经司法鉴定不构成伤残，故其主张伤残赔偿金和精神损害赔偿无事实依据，不予支持。孙月娣已超过退休年龄，且未举证其仍从事劳动及收入状况，其主张误工损失无事实和法律依据，亦不予支持。孙月娣右手腕部受伤，其住院治疗材料未见医疗机构“三期”相关意见，故对其申请鉴定的误工期、营养期、护理期，不予认可。关于恒大公司主张，其与沐洋公司签订的承揽合同已约定：“乙方沐洋公司应保证其所供应的活动物料等的制作、安装、维护等施工工作的安全，若活动物料出现脱落、损毁或其他质量问题由乙方承担相应的责任；乙方对施工过程中出现的人员（含施工人员及第三人）伤亡事故，一切责任由乙方承担……”，故孙月娣诉请恒大公司支付相关损失赔偿不成立的问题，一审法院认为，在案证据并不能证明孙月娣受伤系因沐洋公司活动物料质量问题直接导致，且该合同约定不能免除恒大公司作为活动组织者对孙月娣等活动参与者的安全保障义务，故对恒大公司上述主张，不予支持。判决：1.恒大公司、沐洋公司、金碧公司于判决生效之日起五日内一次性连带赔偿孙月娣经济损失5549.5元；2.驳回孙月娣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2577元，由恒大公司、沐洋公司、金碧公司共同负担125元，孙月娣负担2452元；鉴定费2600元，由恒大公司、沐洋公司、金碧公司共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。孙月娣申请对三期进行重新鉴定。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，孙月娣在参加恒大公司举办的、沐洋公司承办的活动中在金碧公司管理的场地内受伤，本案应为违反安全保障义务责任纠纷，一审认定案由为身体权纠纷不当，本院予以纠正。本案的争议焦点为：1.孙月娣申请对伤残及三期进行重新鉴定能否准许；2.误工费、护理费、营养费应如何认定。关于孙月娣申请对伤残及三期进行重新鉴定能否准许的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”本案中，江西神州司法鉴定中心受一审法院委托对孙月娣伤残进行重新鉴定，鉴定所依据的材料经各方当事人质证，鉴定人具备相应资格，程序合法。孙月娣提出的鉴定期间过长及鉴定意见书副本未有资质证明，不属鉴定程序严重违法情形。鉴定意见书中的笔误等瑕疵，江西神州司法鉴定中心已出具补正书进行补正，孙月娣关于鉴定依据、鉴定规范等方面的异议，鉴定人员亦已出庭作出解释、说明，故孙月娣申请对伤残进行重新鉴定本院不予准许。孙月娣的误工期、护理期、营养期按照法律规定应根据其住院治疗期间及医疗机构出具的意见予以认定，孙月娣申请对三期进行重新鉴定无事实与法律依据。关于误工费、护理费、营养费应如何认定的问题。孙月娣已退休，享受养老保险待遇，其未举证因本案事故导致误工损失，一审未支持其误工费符合法律规定。孙月娣因本案事故受伤住院3天，出院医嘱伤后2周左右待肿胀消退复查X线片，骨科门诊复诊更换石膏外固定。孙月娣出院时虽未痊愈，患肢活动受限，但仍具备相应的生活自理能力，一审按照17天护理期认定护理费2550元、营养费1000元并无不当，本院予以支持。综上所述，孙月娣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费669.55元，由孙月娣负担。本判决为终审判决。审判长  刘亮常审判员  欧阳国审判员  余 佳二〇二一年一月二十八日书记员  徐娟娟