江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣08刑终14号原公诉机关江西省新干县人民检察院。上诉人（原审被告人）涂金华，男，1962年10月17日出生于江西省南昌县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省南昌县，住南昌县向××路348路。因犯故意伤害罪于2008年6月10日被江西省南昌县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年一个月。因犯贩卖毒品罪于2013年3月13日被江西省南昌县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元，2015年7月2日刑满释放。2020年4月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新干县公安局刑事拘留，2020年5月22日被新干县人民检察院批准逮捕，同日由新干县公安局执行逮捕。现羁押于新干县看守所。上诉人（原审被告人）胡永平，男，1977年10月29日出生江西省新干县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省新干县，现租住于新干县。因犯抢劫罪于1994年12月19日被江西省新干县人民法院判处有期徒刑二年，因犯故意伤害罪于2000年10月10日被新干县人民法院判处有期徒刑四年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年4月15日被新干县公安局取保候审，于2020年5月15日被新干县公安局刑事拘留，2020年5月22日被新干县人民检察院批准逮捕，同日由新干县公安局执行逮捕。现羁押于新干县看守所。江西省新干县人民法院审理江西省新干县人民检察院指控原审被告人涂金华、胡永平犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十一月十九日作出（2020）赣0824刑初124号刑事判决。原审被告人涂金华、胡永平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人涂金华、胡永平，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，一、被告人涂金华、胡永平在新干县贩卖毒品犯罪事实。2020年4月11日左右，被告人涂金华联系被告人胡永平，想到新干县购买毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），要被告人胡永平帮助购买。4月13日凌晨，涂金华再次联系胡永平，询问购买毒品事情。胡永平告诉涂金华可以买到毒品，并与涂金华讲好冰毒20万元一公斤、麻古21元一粒的价格。涂金华准备购买一公斤冰毒和6000粒（540克）麻古，并与胡永平在微信视频与文字聊天中谈好毒资的支付方式。胡永平称全部要现金。谈好之后，涂金华称4月13日就过来新干购买毒品。胡永平告诉涂金华4月14日过来新干。4月13日晚上，胡永平被告知没有冰毒，但其未告诉涂金华。4月14日早上6时许，涂金华要其儿子涂某驾车带其前往新干县。之后，涂金华携带30余万元现金乘坐涂某驾驶的赣Ａ×××**白色小汽车前往新干。当日上午9时许，涂金华到达新干县城后与胡永平取得联系，并按照胡永平告诉的位置到达新干县检察院附近胡永平租住房处，即新干县。涂金华提了一个黑色公文包一个人从白色小车上下来。胡永平将涂金华接到其的租住房内。胡永平要涂金华先给12.6万元，其去帮涂金华购买6000粒麻古。涂金华从其黑色公文包内拿出百元面额的12.6万元现金交给了胡永平。胡永平将上述现金装在一个装衣服的手提袋内，然后独自提着手提袋去找李某（外号“神经”，另案处理）购买毒品麻古。胡永平与李某联系并约在胡永平租住处附近的一条小巷子里见面。见面后，李某告诉胡永平毒品麻古没有货了。之后，胡永平带着12.6万元现金返回自己租住房内，并告诉涂金华没有买到毒品麻古。涂金华让胡永平再去找其他人购买。胡永平又临时联系邓某（外号“饼都”）购买毒品麻古。胡永平带着其女儿再次携带12.6万现金从租住处出发，乘坐“拐的”到邓某××住房（××楼）处。胡永平与邓某见面后，胡永平要邓某帮忙购买6000粒毒品麻古，邓某说弄不到。之后，胡永平带着12.6万元现金和其女儿返回自己租住房内。胡永平告诉涂金华没有买到毒品麻古，并将12.6万元现金交还给涂金华。涂金华询问胡永平毒品冰毒有没有，胡永平说冰毒也买不到。涂金华仍试图让胡永平找其他人购买毒品。胡永平口头答应，但是胡永平想不到联系谁了。涂金华、胡永平二人在胡永平的租住房内待到中午，涂金华看胡永平实在联系不到人购买毒品，就准备离开新干回南昌。胡永平问涂金华借了现金2万元。之后胡永平送涂金华下楼后，涂金华便乘坐涂某驾驶的赣Ａ×××**白色小汽车返回南昌。在途经新干县时，被新干县公安局民警抓获。民警在涂金华携带的黑色手提包内查获现金30.5万元及毒品冰毒净重1.11克、毒品麻古净重0.13克。被告人胡永平于2020年4月14日15时许，被民警在新干县抓获归案。上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1.书证⑴受案登记表、移送案件通知书，证实2020年4月14日上午，新干县公安局接线索反映，南昌籍男子涂某携带现金驾车前往新干县找胡某购买毒品用于贩卖牟利。新干县公安局民警在新干县及新干县城先后将被告人涂某及胡某等人抓获，并缴获大量现金及少量毒品。⑵现金缴款单、综合凭证、江西省政府非税收入票据，证实查获涂金华现金30.5万元，扣押胡永平款1万元。⑶新干县公安局案件视频查询申请表，证实经查询视频4月14日8：34：35胡永平接涂金华去租住房；10：27：54胡永平抱着一小女孩提着一个红色袋子外出；10：35：26疑似是胡永平乘坐了A292“拐的”车（川琴路）离开，10：40该“拐的”来到新干四中淦阳路上。⑷刑事判决书（胡永平），证实胡永平1994年因犯抢劫罪被判处有期徒刑二年；2000年10月10日胡永平因犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年六个月。⑸公安行政处罚决定书、强制戒毒决定书（涂金华），证实涂金华于2004年12月6日被强制戒毒六个月；于2005年7月1日因吸毒被行政拘留15日；于2016年6月21日因吸毒被行政拘留15日；于2016年11月11日因吸毒被行政拘留15日；于2020年4月28日因吸毒被行政拘留15日（因已被刑事拘留暂无法执行）；于2020年4月28日因吸毒被强制隔离戒毒二年；⑹公安行政处罚决定书、强制戒毒决定书（胡永平），证实胡永平于2013年9月10日因吸毒被行政拘留10日并处罚款2000元；于2013年12月4日因吸毒被行政拘留10日并处罚款2000元；于2013年12月14日因吸毒被强制隔离戒毒二年；于2014年12月19日因吸毒被行政拘留15日并处罚款2000元；于2017年6月7日因吸毒被行政拘留15日；于2017年6月7日因吸毒被强制隔离戒毒二年。⑺吸毒人员查获信息详情，证实涂金华1962年10月17日出生，属成年人犯罪；涂金华2016至2018年有吸食毒品的经历。⑻刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书（涂金华），证实涂金华于2013年3月13日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年并处罚金人民币3000元。2015年7月2日刑满释放。⑼提取胡永平手机信息打印的图片：胡永平手机内微信截图、“豪哥”（胡永平）与“哈哈”（涂金华）聊天记录截图、胡永平手机中备注“？”（李某）的手机号码截图及通话记录截图、胡永平手机中191××××****（涂金华）手机号码的截图和通话记录截图、胡永平手机与191××××****（涂金华）手机号码的短信联系截图、“豪哥”（胡永平）与“且行且珍惜ａ”（邓某）聊天记录截图、“豪哥”（胡永平）与“李某爱拼才会赢”（李某）聊天记录截图，证实“豪哥”与“哈哈”信聊天记录中有“红酒白酒要没打开的”、“叫你兄弟照顾点，留着”、“我说了他说留就会留但是少了个点给我”、“20（后面被遮挡）白酒”“红酒呢、红酒22少一块罗”、“走微信和支付宝”、“不可以”、“我在想把我的支付宝钱转给谁，取出合适”、“又解决四万你加五，再加五于五，二十四五，如能取七，于三一五”等微信聊天记录及短信联系“小胡，产品质量一定要保证，绝对不能出差错的”等与胡永平供述的内容能互相印证，证实涂金华是来新干找胡永平购买毒品。胡永平与“神经”在4月13和14日电话、微信视频联系频繁；胡永平与“饼都”在4月13和14日有几次微信视频联系。⑽提取邓某手机微信账号、聊天记录等相片，证实胡永平与邓某在4月13日晚、14日白天有几次密集微信视频联系。⑾新干县公安局扣押清单，证实新干县公安局扣押蓝色智能手机一部（199××××****、191××××****），现金30.5万元、自制吸毒瓶一个、白色品体状冰毒疑似物一小袋净重1.11克、红色粉末状麻古疑似物一小袋，净重0.13克、华为手机一部183××××****，ＩＭＥＩ:860855047326554）、赣Ａ×××**白色长安牌小汽车一辆、“ＯＰＰＯ”手机一部、蓝色华为手机部（183××××****），扣押胡永平保证金10000元用于归还涂金华部分欠款。⑿新干县公安局禁毒大队出具的情况说明，证实被告人涂金华2020年4月14日被该局抓获，次日被刑事拘留。按照疫情期间要求，涂金华被送往吉安市看守所羁押隔离观察20日后，没有出现发烧咳嗽等症状，非新冠病毒肺炎感染者。同年5月6日涂金华被送至新干县看守所羁押。⒀新干县公安局禁毒大队出具的情况说明，证实被告人涂金华涉嫌购买的6000粒麻古（未遂），根据该大队往常办理的毒品案件经验，一粒麻古的净重的为0.09克，6000粒麻古为540克。⒁归案经过，证实胡永平于2020年4月14日被抓获；涂金华于2020年4月14日13时许被抓获。⒂常住人口信息、查询信息，证实涂金华于1962年10月17日出生，胡永平于1977年10月29日出生，均系成年人犯罪。⒃胡永平183××××****手机通话记录，证实胡永平在2020年4月11日至12日与李某通过几次电话，13日和14日通话时段密集；胡永平与涂金华在13日晚23：55通话和14日早上7点至8点半之间通话四次，联系频繁。⒄涂金华手机号码191××××****从2019年12月17日至2020年4月14日手机通话记录、涂金华手机号码199××××****从2019年12月11日至2020年4月14日手机通话记录，证实涂金华191××××****手机与胡永平在2020年4月13日晚23：55通话和2020年4月14日早上7点至8点半之间通话四次，联系频繁。2.证人证言⑴证人李某的证言，证实胡永平向其购买毒品的经过。内容为：今年4月份一天的晚上，胡永平微信语音通话里问我弄不弄得到东西（指毒品），我一听回答他说：“吃的（吸的）都弄不到，还弄东西。”我当时就没有理他。过了一两天后的白天上午快到中午，胡永平又微信语音联系还是电话联系我，要我去到他住的地方路边见下他，我开我的赣Ｄ×××**福特小车过去，到了他住的地方，新干县检察院斜对面一条小巷里，胡永平坐到我的车上问我：“弄不弄得到毒品啊？我一个朋友过来了，就在我那里（住的地方）”，我说弄不到。胡永平问我购买的毒品应该是冰毒跟麻古，买多少不知道。胡永平问我毒品价格，我说现在毒品贵，原先一点冰毒加一两粒麻古要300多，现在要500多了。我的微信账号是×××，昵称“李某爱拼才会赢”，手机号139××××****。⑵证人涂某的证言，证实其到新干的经过。内容为：我带我父亲涂金华来新干治病，我父亲是肝硬化后期。我开着刚买不久的一辆白色长安牌赣Ａ×××**小轿车上高速，上午九点左右到新干县人民医院附近，我父亲说要去看病，就一个人下车离开了，大概一点多钟我父亲就回来了，说没找到人，直接回南昌。你们在我车上后排的座位上的一个黑色包里发现了两小包毒品，吸毒壶，还有几十万现金，这些不是我的，不清楚是谁的。我接我父亲的时候车上没有这些东西，我没有去过其他地方，也没有其他人上车。我不清楚我父亲为什么带着多现金来新干县城看病，我父亲就叫我送他来新干看病。⑶证人赵某1的证言，内容为：4月14日，胡永平被抓的前一天晚上，我和我老公胡永平躺在床上，他就在跟一个年纪听起来蛮大的男子在微信视频通话，我在边上听对方那个男子讲话一口一个南昌话，我当时就知道对方是南昌人，而且听声音最少有50岁的样子。对方说想过来找胡永平买东西，我当时猜就是指毒品，因为他们吸毒的平时说去买毒品都是说买东西，当时我听到对方南昌人说第二天就过来（新干）找胡永平。第二天早上，我迷迷糊糊在睡觉，胡永平就起来下楼去了，我就问他干嘛去，他说南昌人（指之前晚上通话的那个南昌人）过来了。没一会，胡永平就领着一个男子来到了我们住的房子内。我看那个男子瘦瘦的，年纪蛮大，说话也是南昌口音，听声音也挺像昨晚跟胡永平通话的男子，我当时想这个男子就是昨晚跟胡永平通话，并说4月14日就过来的男子。南昌男子到我们住的地方后，胡永平就让他到我们睡觉旁边的房间里去坐。后来，我洗完头，去他们房间吹头发的时候，看见南昌男子在房间里吸毒。后来到了10点的样子，我就出去准备打的士去吉安找朋友了。我没仔细听他们说什么，但我知道这个男子就是前天晚上跟胡永平视频通话说来新干县买毒品的人。我不知道购买多少毒品，但我自己猜想最少也是一公斤以上。我不清楚有没有购买到毒品，但后来胡永平说当时没有买到毒品。南昌男子瘦瘦的，没有多高，有50来岁左右的样子。我听胡永平讲，他跟那个南昌男子一起在南昌强戒所待过。⑷证人邹某于2020年4月14日的证言。内容为：“钻仔”真名叫胡永平，新干县瓦桥村人，年纪在40岁左右，短发，身高160ｃｍ，我手机存了他的号码183××××****，存的名字叫“豪哥”。我的微信号：×××，昵称“安稳”。我和他是狱友，前几年，我也偶尔和“钻仔”及他老婆一起吸食过毒品。今天上午10点，胡永平打电话来我家吃饭，中午12点多我做完饭一个人先吃了饭，大概过了20分钟左右，胡永平带着他女儿来我家吃饭，他们吃完饭五六分钟后，在武装部开洗头按摩店的老板娘叫我去她那坐一下，我就开车（车牌桂Ａ×××**）带着胡永平和他女儿去了那里，到洗头店里大概是1点14分左右，我就安排他在一个单间里洗头，他女儿拿着他的手机在玩，一直到你们公安局的人过来。他们没有跟我提过上午去做了什么事情。有些以前一起戒毒的人会通过微信问我是不是买得到毒品用于自己吸食，我一般都是去问“钻仔”是不是买得到毒品，因为我知道他会吸食毒品。“钻仔”都说因为现在是疫情期间，毒品弄不到，即使弄得到，价格也很贵。⑸证人朱某于2020年4月17日的证言，内容为：我的“拐的”车号码是Ａ292的编号。我看了你们的视频，视频中的“拐的”车是我本人的。4月14日我是装了人去新干县四中那条路上，客人是在离这条路上左右两边都有小卖部的地方还有相距几十米的路边下了车。⑹证人邓某于2020年5月15日的证言，内容为：我认识胡永平，他是金川瓦桥的，大概40岁的样子，身高160ｃｍ，身材中等，黑色短发。我看了你们给的照片中6号就是胡永平。4月多少号我不记得了，我记得是上午的时候，胡永平微信语音和我联系，问我在新干住的地方么（指我租住的地方），我说在，他说过来坐下。过了十几二十几分钟，胡永平带了他女儿来我租住的地方（金川镇淦阳路翠华巷），手里还提了一个装了东西的塑料袋。在我租房大厅，胡永平问我能不能买到东西（指毒品），我问他什么东西（毒品）。胡永平说能不能弄到一板麻古（一板麻古就是6000粒），我说没有，弄不到。胡永平当时有点抱怨地说“我钱都带来了”。说着，提了下他提过来的袋子给我看了，那时我才知道他提着的塑料袋子里装的是钱，具体数额不知道。我就跟胡永平说弄不到毒品，胡永平看我弄不到毒品，就带着他女儿在我大厅里玩。我心里想让胡永平早点走，我就叫我老婆出来下，我老婆就起来洗脸刷牙。胡永平就带着他女儿离开了。我老婆胡某1看见了胡永平，她认识胡永平。我存了胡永平的电话号码，备注“钻的”，号码是151××××****，微信备注的是“小土豪”，账号是×××。我的微信号：×××，昵称“且行且珍惜”。⑺证人胡某1于2020年5月15日的证言，内容为：我和邓永平是夫妻关系，我认识“钻的”，我们是同村人，但我不知道他叫胡永平，我是从“钻的”戒毒所出来后，他带他的女儿来我家吃饭认识的，我不愿意邓某接触他，因为他会吸毒。2020年他只来过我家一次。大概在一个月前一天，邓某告诉我“钻的”会来我们家坐坐，我问他是不是有什么事，邓某说他来只是说句话而已。过了一会儿“钻的”来了，我拿了点零食给他女儿吃，因为我已怀孕，就进房间休息了。没过多久“钻的”就带着他女儿离开了我家。⑻证人熊某于2020年5月25日的证言，内容为：我是涂金华的妻子。我第二天才知道涂金华于4月14日来新干。是第二天下午四五点钟，涂某回我电话告诉我他们被新干县公安局抓了。涂某跟我说可能是涂金华吸毒的事情被抓。我知道涂金华会吸毒。我和涂金华是分开住，他住新××公寓和向塘镇×××村委会的老家，我一般住思强北路××号。涂金华来新干前没有找我拿过钱，今年年前我给过他10万块钱，一部分是我向妹妹们借的。涂金华私下可能问过女儿涂勤勤拿过钱，具体拿过多少我不清楚。3.被告人的供述与辩解⑴被告人涂金华供述，内容为：2020年4月14日我要我儿子涂某开车从向塘镇来到新干县找我朋友胡永平，因为我身体患有肝硬化及食道静脉扩张的疾病，我听胡永平说他能在新干帮我找到医生看病，所以我来新干找他让他帮忙。我进去胡永平家（检察院对面）里，除了胡永平在还有他女朋友（二三十岁）带了他的女儿也在。那些现金30万多点，其中有十万是我老婆与涂某凑的，剩下的20万是我二女儿涂勤勤给我的，这些钱是家人给我看病的。一小包红的麻古是胡永平那里拿的，一小包冰毒是我自己的，从南昌带来的，也是平时吸食的时候剩下的。我的手机号是191××××****、199××××****，微信昵称叫“哈哈”，账号是×××，胡永平号码是183××××****，微信昵称是“豪哥”，账号是×××。我跟胡永平微信聊天记录中提到“白酒、红酒”“而且还要没有开包的”，还谈及价格，这是我叫胡永平买红酒白酒给医生，其余的钱是和胡永平一起投资铝合金的。我认识南昌县的赵某2、刘某、涂某彪、谌某、胡某2，2019年的时候他们没有找我购买毒品，我也没有卖过毒品给别人。⑵被告人胡永平在公安机关的供述，内容为：2012年4月12日晚，南昌人涂金华与我微信，问我毒品行情，我告诉他冰毒200元一克，麻古22元一粒，当时我们在微信中将冰毒说成是白酒，麻古说成是红酒。涂金华要这边麻古少一元的价格，最终说好是21元钱一粒。涂金华说这次他要购买1公斤冰毒及1公斤麻古。我就同新干毒品上线外号为“神经”的男子说了此事。这些毒品价格也是问了“神经”才知道的，我再告诉涂金华。到了4月13日上午，“神经”要我转告南昌人当天不要过来新干县，让他隔一天再过来，也就是4月14日过来。4月14日一早涂金华同我联系说会来新干，我让他开车到新干县检察院附近边上等我。上午九点涂金华到了我所说位置，涂金华从一辆白色车子下来，并提了一个黑色公文包，另外一个男子在车上没有下来。我带涂金华到我租住房内，我就同他说先去帮他购买红的麻古。其实我早知道冰毒没有，因为“神经”在4月13日晚上告诉我了弄不到冰毒，只有红的麻古弄得到。我要涂金华给我12.6万元钱，我去帮他购买6000粒麻古过来。他就从黑色包内拿了12.6万元钱到我，全是百元面额的现金。我用一个装衣服的手提袋装下这些现金出去找上家，涂金华在家等。我与“神经”在约好的地点新干县检察院附近见面后，我上到“神经”的车要他帮忙去拿一板麻古，也就是6000粒。“神经”说没有货，我问他现在为什么又没有了，他说麻古是有，他看了质量不好，意思是要我不要去拿那种差的货。之后我们就分开了。我回到租住房，同涂金华说我已经找到一个人，他说没有货，弄不到了。涂金华说那怎么办？我就同他说我再去找别的人问问，看能不能弄到麻古。我又提着那个装有12.6万元钱的手提袋从租住房出来，并联系了外号为“饼都”新干男子，约了在新干县城北门口见面。我（带着我女儿）打了一辆“拐的”去了新干县四中那条路往里再走一些的路。我与“饼都”在马路边上说话，我问“饼都”是否能帮忙购买到一板麻古，他说弄不到。之后我又打了一辆“拐的”回到租住房，同涂金华说又找了另外一个人，但是没有购买到麻古。之后他就回南昌去了，是开了那辆白色车子离开。那12.6万元钱我还给了他，他那一小袋麻古是涂金华在我租住房饭桌上拿走的，那小袋冰毒不是我的。涂金华说的此次他要购买1公斤冰毒及一板麻古，也就是6000粒麻古。涂金华会吸毒，2020年4月14日上午在我租住房吸食了少量的麻古。我不知道涂金华来新干带了多少现金，不过他给我12.6万元钱时，那个黑色包内还有好多现金没有拿出来给我，数量我也不清楚。我与“神经”是微信联系的，“神经”微信名称是“李某爱拼才会赢”，他手机号码我手机内存的名称是？，他是新干县塔下李家村人，30多岁。他也是向一个女的要毒品。那天我与他见面谈帮涂金华购买一板麻古时，他是当着我面打了一个女的电话问是否有麻古，后来我与“神经”分开后，他可能又去找那个女的看了麻古，发现质量不好。“饼都”的微信是且行且珍惜。“饼都”是新干县七琴镇东郭村人，身高大概170ｃｍ，身材中等，黑色短发。涂金华来新干县找我之前，我们主要是通过微信谈到毒品的事情，我们在微信里聊天的内容就在我的手机里，之前已经将我微信里的我和涂金华的聊天记录打印出来，我仔细看过确认后在打印的材料纸上签字确认了。涂金华在我租住房内谈到了毒品的事情，当时我女朋友赵某1也在出租房内帮我带女儿，她应该知道涂金华就是前一天晚上在微信里视频和我谈到毒品的那个人。涂金华走之前，我向他借了2万元钱，涂金华是从黑色手提包内拿出两扎百元面值的现金给我。我在人民医院对面农业银行ＡＴＭ机存了16000元给峡江县的叫“老头”朋友，剩下4000元自己用。被告人胡永平于2020年6月28日供述：涂金华没有联系我买毒品。4.鉴定意见吉安市公安司法鉴定中心理化检验报告，证实所送冰毒疑似物及麻古疑似物中均验出甲基苯丙胺成份。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录⑴涂金华辨认笔录，证实涂金华辨认出2014年4月14日上午在胡永平租房内吸食麻古和冰毒混合物的胡永平真实身份。⑵胡永平辨认笔录，证实胡永平辨认出2020年4月14日南昌男子“涂金华”携带现金来找自己购买毒品的涂金华真实身份；辨认出2020年4月14日上午其找的外号“饼都”的男子邓某；辨认出其在讯问材料中提到的外号叫“神经”的男子是李某。⑶赵某1辨认笔录，证实赵某1辨认出2014年4月14日来找胡永平帮忙联系购买毒品的南昌男子是涂金华。⑷邹某辨认笔录，证实邹某辨认出2014年4月14日中午来他家吃饭并去洗头店按摩的“钻仔”是胡永平。⑸邓某辨认笔录，证实邓某辨认出2014年4月一天来他租住房内询问他购买一板毒品麻古但没有买到的胡永平。⑹胡某1辨认笔录，证实胡某1辨认出一个月前的一天上午在她和邓某租住房找邓某的外号叫“钻的”是胡永平。⑺李某辨认笔录，证实李某辨认出2020年4月份找他帮忙购买毒品但他称弄不到毒品的胡永平的真实身份。⑻胡永平辨认笔录、辨认现场照片，证实胡永平辨认出2020年4月14日上午，其到“饼都”租住在新干四中后的出租房内找到“饼都”，并问“饼都”购买一板毒品麻古但没有买到的“饼都”租住房屋详细位置。胡永平指认其去饼都的具体行驶过程：由淦阳路经过四中往看守所方向行驶600米，经过翠华巷××号，步行约50米左右的一栋四层的房屋（翠华巷61号）四楼。⑼新干县公安局搜查笔录及抓捕搜查相片，证实2020年4月14日中午1点多钟，新干县公安局民警在大洋洲派出所门前设卡将赣Ａ×××**嫌疑车截停，抓获被告人涂金华，将赣Ａ×××**嫌疑车带至大洋洲派出所院内，在见证人的见证下在赣Ａ×××**车后排座位上发现一部蓝色0ＰＰＯ手机，涂金华称是他的；在驾驶座挡风玻璃下发现一部ＯＰＰＯ手机，该手机为涂某持有。在该车后排位的脚垫上发现两个手提包，一个为黑色手提包，一个为藏青色手提包，均为涂金华所有。民警在黑色手提包中间夹层内发现大量面值100元和50元的现金；在黑色手提包外夹层内查获一小包毒品麻古（红色粉状）疑似物，在藏青色手提包中间夹层一铁皮小盒子内查获一小包毒品冰毒疑似物及在一白色透明封装带内查获吸毒工具吸毒瓶。民警对这个过程查获的物品进行了拍照并扣押，整个搜查过程录像记录。⑽毒品称重、取样、封装笔录、称重相片、清点现金相片，证实2020年4月15日16时，民警当着被告人涂金华的面，在见证人的见证下，对从赣Ａ×××**车上涂金华的包内查获的一小袋麻古疑似物及一小袋冰毒疑似物进行称重、取样、封装，并对涂金华黑色包内的现金进行清点。民警将搜查现场封装的牛皮袋拆封，取出袋内的一小袋麻古及一小袋冰毒疑似物进行称重，麻古疑似物净重0.13克，冰毒疑似物净重1.11克。民警将所有麻古及冰毒疑似物全部作为样品封装好用以送检。将搜查现场已封装的黑色包拆封，取出包内所有现金，用点钞机进行清点，共计现金30.5万元。⑾提取笔录①新干县公安局提取笔录、胡永平华为手机照片，证实2020年4月15日11时28分，民警在见证人的见证下，对被告人胡永平的华为手机（IMEI:860855047326554）的内容进行采集，并将采集该手机的微信及手机通讯录等内容打印附卷，并对提取过程拍照及摄像固定。②新干县公安局提取笔录及提取邓某手机微信聊天、聊天记录等相片，证实2020年5月15日中午13时许，民警在见证人的见证下，对邓某的黑色华为手机微信内的邓某本人微信账号信息、通讯录内胡永平微信账号信息、邓某与胡永平微信聊天记录内容进行提取并照相固定并打印清单。二、被告人涂金华在南昌县贩卖毒品犯罪事实1.2019年8月20日18时许，赵某2和刘某二人一起开车前往南昌市南昌县向××路伟业板材店后面被告人涂金华的家中找涂金华购买毒品。在前往的路上，刘某电话联系涂金华购买300元毒品，同时也表示自己暂时没有钱，等过几天后再转钱给涂金华。涂金华让刘某等一会儿。当刘某与赵某2到达向塘镇向华侨那里时，刘某电话联系涂金华说自己到了，涂金华告知刘某等他电话。刘某和赵某2在向××路伟业板材店门口等了几分钟后，涂金华电话告知刘某毒品放在伟业板材店后面二楼铁门下面的一个鞋盒子里。之后，刘某独自前往涂金华说的藏毒的地点取毒品。刘某取得两粒毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和一小袋毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后，与赵某2开车离开。之后二人将所购毒品吸食完。2019年8月24日19时许，刘某通过微信转账300元购毒款给涂金华。2.2019年7月间，赵某2多次到向××路伟业板材店后面被告人涂金华家中，找涂金华购买毒品麻古和冰毒。赵某2均通过微信转账方式支付购毒款，共计支付购毒款2140元。3.2019年9月8日19时许，谌某与胡某2二人来到南昌县向××路伟业板材店，胡某2提出去伟业板材店后面的被告人涂金华家吸食毒品。胡某2遂电话联系涂金华称购买200元毒品，并谈好由谌某通过微信支付毒资。胡某2让谌某添加涂金华了微信，并转了200元给涂金华。几分钟后，涂金华电话告诉胡某2，毒品在涂金华家中二楼楼梯转角的鞋盒里。之后，胡某2一人前去取毒品。胡某2在涂金华家中二楼楼梯转角的鞋盒内取得一小袋毒品冰毒和一粒毒品麻古后，返回涂金华家中一楼，并在涂金华家中一楼的一间房间内与谌某将所购毒品吸食完。上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1.书证⑴受案登记表、移送案件通知书，证实2019年8月26日南昌县公安局民警在抓获吸毒人员赵某2、刘某、涂某彪、谌某后，经审查赵某2等人均交代其在向××路×××板材店后面涂金华家中，找涂金华购买毒品麻古和冰毒，并通过微信转账方式支付涂金华毒资。2019年9月19日该局决定对涂金华涉嫌贩卖毒品案立案侦查。2020年5月27日南昌县公安局将本案移送新干县公安局管辖。⑵在逃人员登记表，证实涂金华因涉嫌贩卖毒品，于2019年10月17日被南昌县公安局通缉。⑶赵某2微信信息截屏图片及微信转账给截屏图片，证实赵某2在2019年7月18日至7月27日期间通过微信共计8次转账涂金华共计2140元，并已被全部领取。⑷谌某微信信息截屏图片、微信转账给截屏图片微信昵称：华（备注老兄）信息截屏图片，证实2019年9月8日19：38谌某通过微信转账涂金华200元，并已被领取。⑸刘某微信信息截屏图片及微信转账给截屏图片、微信昵称99888信息截屏图片，证实刘某于2019年8月24日19：05微信转账涂金华300元，并已被领取。⑹行政处罚决定书，证实胡某2于2019年9月27日因吸毒被行政拘留10日；谌某于2019年9月11日因吸毒被行政拘留12日。⑺电信业务单，证实涂金华办理了手机号为173×××5353、13×××27、177×××4042、191××××****、191××××****手机号码业务，上述手机号码都在登记在涂金华名下。2.证人证言⑴证人胡某2（男，29岁，南昌县人）的证言，内容为：2019年9月8日晚上7点钟左右，我和谌某二人来到向××路×××板材店后面涂金华家一楼，我打电话给涂金华，问涂金华是否有毒品卖，涂金华说有，并问我买多少，我说买200元。涂金华问我是微信转账还是付现金，我说是微信转账，但是是谌某微信转账。涂金华就叫我让谌某加他的微信，并说要我等下。打完电话后，我就谌某加了涂金华的微信，谌某加了涂金华的微信后就转了200元给涂金华。转完钱过了几分钟后，涂金华打电话过来，说冰毒在他家二楼楼梯转角的鞋盒里面。我就在涂金华家二楼楼梯转角的鞋盒里面拿到了一粒麻古和一小袋冰毒。拿到毒品后，我和谌某就在涂金华家一楼房间内将在购买的毒品吸食掉了。涂金华微信账号×××，昵称涂金华，电话17370815353。我见过涂金华，也能辨认出涂金华。在涂金华手中购买毒品要先给涂金华打电话，在电话里确定购买多少毒品，之后他就会发个二维码过来，扫了二维码付款。付了钱后，涂金华就会叫我们等会，之后涂金华又会打电话过来说毒品在哪里，整个过程涂金华是不见面的。因为买毒品是跟涂金华电话联系，并且毒品是在涂金华家中拿的。⑵证人谌某的证言，内容为：2019年9月8日晚上7点钟左右，我接到胡某2电话说他在向××路×××板材店门口等我。我到了后，胡某2就说到伟业板材店后面的涂金华家吸食毒品。我就跟胡某2一起到了涂金华家一楼的一间房间内，胡某2要我加涂金华的微信转200元给涂金华购买毒品。我加了涂金华的微信后就转了200元给他。转了钱后，胡某2就离开了。不久胡某2就拿了一粒红色圆形麻古和一小袋冰毒来，之后我们就在涂金华家一楼的一间房间内吸食了在涂金华那里购买来的毒品。我当时加了涂金华的微信注明叫老兄，涂金华微信昵称是一个“华”字，微信头像是涂金华本人，微信账号×××，电话173××*****。⑶证人刘某的证言，内容为：2019年8月20日我打电话给赵某2让他开车来接我到向塘街上找涂金华购买毒品。大概傍晚6点赵某2来我家接我后就开车到×××街上的×××板材店，在路上我打了电话给涂金华（157××××****），问涂金华在哪里，涂金华说他在莲塘并问我要买多少钱毒品，我说我要买300元毒品，然后我说我现在没有钱，等过几天再转钱给他。他让我等下，我跟赵某2到了向塘华侨那里时，我又打了电话给涂金华，说我到了。涂金华说让我等他回电话。之后我和赵某2开车来到×××门口，涂金华就住在板材店后面的二楼。我跟赵某2等了五六分钟后，涂金华打电话给我，说毒品放在板材店后面二楼铁门下面的一个鞋盒子里面。于是我就一人来到涂金华说的放毒品地方，拿了毒品后我就跟赵某2开车离开了，毒品有两粒麻古和一小袋冰毒。之后我们就在马路上将购买的300元毒品吸食掉了。2019年8月24日晚上7点钟左右我微信转账转了300元给涂金华。我微信昵称是叫刘某Ｓｅｖｅｎ，微信号×××。涂金华微信昵称叫99888，微信账号：×××，微信头像是一个小女孩。电话157××******、159××××****、159××××****。我好早之前就认识涂金华。我听涂金华说赵某2也在他那里购买过毒品。赵某2也是经常吸毒的人。⑷证人赵某2的证言，内容为：2019年8月20日晚6点钟，我接到刘某电话要我开车接他到向塘街上找涂金华购买毒品。接到刘某后我们一起开车到了×××。在路上，刘某就给涂金华打电话，我听到在电话里刘某说要买300元毒品，并问涂金华在哪里。之后，我看到刘某通过微信转账的方式转了300元给涂金华微信昵称99888的微信里。在×××板材门口，我看到刘某再次打电话给涂金华确定毒品放在哪里，之后刘某下车进了×××板材，过了二三分钟刘某回到车上就将一小袋毒品放在副驾驶室侧门内。后我们一起吸食了。购买的300元毒品有3粒麻古和一小袋冰毒。我在涂金华那里买过好多次毒品，从2019年6月份开始在涂金华那里购买毒品。在2019年7月下旬我连续好多天在涂金华那里购买毒品，每次都是200元或200元以上。我有当时在涂金华那里购买毒品的微信转账记录。我和涂金华的微信转账记录都是在他那里购买毒品，我没有其他原因转账给涂金华。我在涂金华那里购买毒品都是100元购买一粒麻古和一小袋冰毒。涂金华微信昵称：99888，微信号×××，微信头像是一个小女孩，电话13×****。⑸证人涂某（涂金华的儿子）于2020年10月16日的证言，内容为：我父亲涂金华有两个电信电话号码，一个是13×××27，一个是173×××5353。我有我父亲涂金华三个微信号，一个为×××，昵称“99888”，一个为×××，昵称“涂金华”，一个为×××，昵称“华”。这三个微信号我都添加了好友，我的微信号为×××，昵称“涂某”。涂某提供了其与涂金华微信基本信息截图。3.被告人的供述与辩解被告人涂金华于2020年10月20日向公安机关供述，内容为：你们给我念的157××××****、159××××****、159××××****、13×××27、173×××5353这些手机号码，我记得尾数为8440（159××××****）和1737×××353，这两个号码我使用过，其他的我不记得。我不记得使用过一个微信号为×××，昵称“99888”的微信号，我的微信昵称叫涂金华，这是我在使用，另外还有一个头像是我本人，昵称“华”的也是我的微信号。4.辨认笔录⑴赵某2辨认笔录，证实赵某2辨认出经常卖毒品给其的涂金华。⑵谌某辨认笔录，证实谌某辨认出向其卖毒品的涂金华及和其一起吸食毒品的胡某2。⑶胡某2辨认笔录，证实胡某2辨认出向其和谌某卖毒品的涂金华。⑷刘某辨认笔录，证实刘某辨认出向其卖毒品的涂金华。原判认为，被告人涂金华向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人涂金华、胡永平贩卖含甲基苯丙胺成分毒品甲基苯丙胺1000克和甲基苯丙胺片剂540克，其行为已构成贩卖毒品。被告人涂金华、胡永平的行为是为了实施贩卖毒品犯罪而进行创造条件的行为，属犯罪预备，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或免除处罚。公诉机关指控被告人涂金华、胡永平犯贩卖毒品罪的罪名成立，所指控二被告人共同犯罪的犯罪形态为未遂不当，本院予以纠正。根据本案情况，对被告人涂金华、胡永平依法减轻处罚。在被告人涂金华、胡永平的共同犯罪中，被告人涂金华起主要作用，系主犯。被告人胡永平起辅助、次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚。被告人涂金华在刑罚执行完毕之后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，且其因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品犯罪的再犯，故应当从重处罚。被告人涂金华的辩护人关于犯罪预备及对被告人涂金华减轻处罚的辩护意见，被告人胡永平的辩护人关于对胡永平减轻处罚的辩护意见，符合法律规定，本院均予以采纳。根据被告人涂金华、胡永平犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人涂金华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元；二、被告人胡永平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；三、公安机关从被告人涂金华处查扣的毒资款30.5万元，从被告人胡永平处查扣的毒资款1万元，由查扣机关依法处理；四、随案移送的扣押被告人涂金华的黑色OPPO手机一部、被告人胡永平的蓝色华为手机一部，依法予以没收。涂金华上诉提出，谌某、刘某、赵某2均是因欠其钱才微信转账给其的，指控其南昌县的贩毒行为不成立；其来新干是为看病，不是为贩卖毒品，其不构成贩卖毒品罪，请求二审法院公正判决。胡永平上诉提出，其在公安机关的口供是办案人员诱骗其这么说的；取保候审保证金1万元是其亲友借来的，不是毒资应予返还。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。针对上诉人涂金华和胡永平的上诉意见，结合本案在卷证据综合评判如下：关于涂金华在南昌县的贩毒行为不成立贩卖毒品罪的意见。经查，证人谌某、胡某2、赵某2、刘某的证言，均证实他们在南昌县向涂金华购买毒品用于吸食的经过，并且提供了微信转账记录予以佐证。接收谌某等人微信转账的微信号、微信昵称等系涂金华本人使用的事实，得到涂金华之子或涂金华本人的证实。涂金华与胡某2联系的手机号码为涂金华所有，亦有电信部门的业务单据予以证实，上述证据来源合法，且能够相互印证，已形成的完整的证据链条。故可以认定涂金华在南昌县向吸毒人员赵某2、刘某、谌某、胡某2贩卖毒品麻古、冰毒的犯罪事实。涂金华上诉提出谌某、刘某、赵某2微信转账给其均是因为欠了其钱，其不成立贩卖毒品罪，与查明事实不符，故对其该上诉意见，不予采纳。关于涂金华来新干是为看病而不是为贩毒，不构成贩卖毒品罪的意见。经查，对于涂金华对携带30余万元现金到新干县的用途和目的包括到新干县治病等的多种不同辩解均不成立，一审法院根据事理和常理进行了逻辑严密的驳斥。2020年4月14日涂金华到新干县的目的是购买毒品麻古1板（6000粒）、冰毒1公斤，有涂金华与胡永平的手机短信记录和微信聊天记录、胡永平的多次供述和证人赵某1的证言在案证实。涂金华随身携带现金32.5万元，与根据涂金华、胡永平二人通过微信聊天确定的毒品价格和胡永平供述涂金华准备购买毒品数量折算的所需毒资相当。胡永平的供述和邓某的证言证实，涂金华到新干后，胡永平也携带了涂金华给的毒资去寻找毒源。在案证据能够证实涂金华在新干的行为构成贩卖毒品罪。故对涂金华上诉提出其不构成贩卖毒品罪的意见，不予采纳。关于胡永平贩卖毒品的供述是受侦查人员诱骗所作的意见。经查，新干县公安局禁毒大队情况说明证实胡永平在被抓之时拒不交代自己居间联系购买毒品的犯罪事实，后经办案人员宣讲法律，告知如实交代犯罪事实可以得到从轻处理后，交代了自己帮涂金华联系购买毒品的犯罪事实。本案侦查人员不存在诱供行为。且胡永平的供述内容与证人赵某1、邓某等人的证言等相关证据能够相互印证。故对胡永平提出其有罪供述是受侦查人员诱骗所作的上诉意见，不予采纳。关于取保候审保证金1万元不是毒资应予返还的意见。经查，2020年4月14日涂金华从32.5万毒资款中拿出2万元借给胡永平。胡永平2020年4月14日被公安机关抓获，4月15日交纳保证金1万元办理取保候审手续，5月15日被刑事拘留。6月5日公安机关退还保证金1万元，胡永平在新干县公安局注明“退还胡永平保证金的钱款”的扣押物品、文件清单上，签署该退还保证金1万元用于归还涂金华部分欠款的意见并签名捺手印确认。至此，该取保候审保证金1万元已返还给了胡永平。胡永平又将该1万元钱用于归还涂金华部分欠款，则该1万元钱的所有权即转归涂金华所有。涂金华涉案毒资为32.5万元，现场只查扣涂金华现金30.5万元，且事后涂金华对公安机关查扣该1万元钱未提出异议，一审法院判决该1万元钱连同现场查扣的30.5万元应由查扣机关依法处理，并无不当。胡永平提出该1万元应予返还的意见不成立，不予采纳。本院认为，上诉人涂金华向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人涂金华、胡永平贩卖含甲基苯丙胺成分毒品甲基苯丙胺1000克和甲基苯丙胺片剂540克，其行为已构成贩卖毒品。上诉人涂金华、胡永平的行为是为了实施贩卖毒品犯罪而进行创造条件的行为，属犯罪预备，可以比照既遂犯减轻处罚。在上诉人涂金华、胡永平的共同犯罪中，涂金华起主要作用，系主犯；胡永平起辅助、次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人涂金华在刑罚执行完毕之后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，且其因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 刘立军二〇二一年一月二十六日法官助理臧艳华书记员赖晓韵