浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终4257号 上诉人（原审原告）：杨太平，男，1986年1月28日出生，汉族，住湖北省宜城市。 委托诉讼代理人：何玮玮，湖北乾行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方兰，湖北乾行律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：浙江花园新型建材有限公司，住所地:浙江省东阳市南马镇花园村，统一社会信用代码：9133078306056780X1。 法定代表人：马进平，经理。 委托诉讼代理人：胡江，男，公司员工。 委托诉讼代理人：任凌晨，浙江卓博律师事务所律师。 上诉人杨太平因与被上诉人浙江花园新型建材有限公司（以下简称花园公司）劳动争议一案，不服浙江省东阳市人民法院（2020）浙0783民初6107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。杨太平的委托诉讼代理人方兰、花园公司的委托诉讼代理人胡江、任凌晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨太平上诉请求：撤销原审第二项判决，改判支持杨太平一审期间的全部诉讼请求。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误。一、关于停工留薪期工资。杨太平的工资为每月6000元，提成另算。根据杨太平一审期间提交的工资明细，其受伤之前的月平均工资为10487.83元，且杨太平系因工伤造成治疗期间不能取得提成、奖金，原审法院以每月6000元的标准确定其停工留薪期间的工资，存在错误，按每月10487.83元的标准计算为112953.93元，扣除已支付的60000元，还需支付52953.93元。二、关于后期治疗费。杨太平体内遗留有多处体征固定物，待骨折愈合后需取出内固定物，必须支出相应费用，且该费用有东阳市花园田氏医院出具的诊断意见书予以佐证，为避免二次讼累，应予以支持。一审法院以该部分费用未实际产生为由不予处理，存在不当。三、关于复查期间的交通费、住宿费、生活费支出。杨太平系湖北至浙江的农民工，康复治疗出院后回湖北，后其又回浙江复查并处理工伤事宜。原审法院认可杨太平复查的事实，但因其同时处理了工伤事宜就不认可支出的交通费、住宿费、生活费，系认定事实不清。杨太平回原治疗医院复查及后期治疗更有利于身体健康，虽然同时处理工伤事宜，但不能据此否认复查事实，且处理劳动争议亦属于工伤合理支出。杨太平在浙江无固定住所，其主张因复查支出三天的住宿费、生活费，也符合相关政策规定。请二审改判支持杨太平复查期间的交通费、住宿费、生活费。四、关于经济补偿金。杨太平与花园公司签订的劳动合同约定工作时间为不定时工作制，其工作时间根据工作量确定。杨太平为完成花园公司安排的工作量，必须自早上六点持续工作到晚上九点甚至通宵，从杨太平提交的2018年工资表可知，其考勤为满勤全月无休。花园公司给杨太平安排大量工作，并将工作量与劳动者工资待遇挂钩，工作时长及考勤方式严重违反《中华人民共和国劳动法》对劳动者工作时长和休息休假的规定。杨太平因花园公司的工作制度过于严苛，其身体状态无法负担，在康复出院后未回花园公司上班，并要求解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，花园公司应向杨太平支付经济补偿金。五、关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。根据《浙江省工伤保险条例》第三十三条规定，用人单位未依法参加工伤保险或者未足额缴纳工伤保险费，其职工发生工伤的，由用人单位按照国家和省规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用或者支付差额部分费用。杨太平前往工伤保险基金领取一次性伤残补助金时，查询得知2019年7月以来，其缴费基数为3330元，缴费额为9.32元，2020年后缴费额为27.97元。杨太平的工资基数为每月6000元，按照我国工伤保险缴费比例的规定，即使按照一类风险较小行业缴费比列计算，花园公司亦未足额为杨太平交纳工伤保险，故花园公司应支付差额部分费用。杨太平受伤前的月平均工资为10487.83元，2018年度浙江省职工月平均工资为5536元，故杨太平的一次性伤残补助金为136341.79元，一次性医疗补助金为55360元。 花园公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，法律适用准确，请二审依法驳回其上诉，维持原判。二、针对杨太平的上诉理由答辩意见具体如下：1、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》规定原工资福利待遇不变，指每月固定工资，不包括提成工资、加班工资等其他不确定的工资。杨太平的工资为每月6000元，其停工留薪期工资也为每月6000元，其伤残等级为七级，其合理的停工留薪期应为6个月，花园公司已支付10个月的停工留薪期工资，远超出法律规定。2、关于后期治疗费。治疗费未实际发生，金额无法确定，该治疗费可以作为医疗费用在工伤保险基金赔付，且支付给杨太平的一次性医疗补助金就已包含其后期可能存在的医疗费用。杨太平在未拆除钢板前就要求工伤级别鉴定，花园公司劝其等取了钢板，治疗结束后再申请并承诺予以赔偿，但杨太平坚持要求鉴定并承诺责任由其本人承担，故即使存在后期治疗费也应由杨太平本人承担。3、关于复查期间的交通费、住宿费、生活费。生活费不属于工伤保险待遇范围，交通费系因参加劳动仲裁产生也不属于工伤赔偿范围。住院治疗和康复期间的住宿、交通费已由花园公司全部承担支付。如果工伤职工要到本市以外地区进行治疗或康复，应经医疗机构出具证明，报市、县社会保险经办机构同意。4、关于经济补偿金。一审法院已查明杨太平在康复出院后就向花园公司提出工伤保险待遇、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金的申请，足以证明杨太平自己提出申请解除劳动合同，并非花园公司违法解除，故花园公司无需支付经济补偿金。5、关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。花园公司已为杨太平投保工伤保险，上述费用应由工伤保险基金支付。杨太平的工伤保险系根据当年度东阳市人民政府相关政策确定的投保基数进行缴费，并未违反国家相关政策，故一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应由杨太平本人向东阳市社会保障中心申领，花园公司会做好相关配合工作。 杨太平向一审法院起诉请求：一、判令解除其与花园公司之间的劳动合同；二、判令花园公司支付解除劳动合同经济补偿金20975.67元；三、判令花园公司支付一次性伤残补助金136341.79元、一次性医疗补助金55360元、一次性就业补助金55360元；四、判令花园公司支付停工留薪期间工资112953.93元；五、判令花园公司支付住院期间护理费9900元；六、判令花园公司支付后期治疗费15000元；七、判令花园公司支付医疗费559元；八、判令花园公司支付交通费、住宿费、生活费2102.3元；上述各项损失扣除花园公司已付的补偿款15000元及停工留薪期工资60000元，花园公司尚应支付333552.68元。审理过程中，杨太平将第八项诉请金额变更为2397.3元，并将花园公司尚应支付总金额变更为333847.68元。 一审法院认定事实：花园公司于2020年5月8日由东阳市花园建材有限公司更名为浙江花园新型建材有限公司。2018年3月23日，杨太平受花园公司招用，从事泵工、泵车驾驶员工作，工资6000元/月，提成另算。同日，杨太平、花园公司签订了劳动合同，约定合同期限自2018年3月23日至2019年3月22日止，工作时间为不定时工作制。2019年1月25日13时10分许，杨太平在花园公司承建的花园家居用品市场项目部C区3楼浇屋面构架装饰板混凝土时，因支模架突然发生坍塌，导致杨太平从高处掉落至地面，造成杨太平创伤性脾破裂、创伤性胰腺破裂、小肠损伤、腰椎、胸椎、胸骨、肋骨、盆骨、骶骨、腓骨多处骨折等。杨太平受伤后，被花园公司送至东阳市人民医院住院治疗，后于2019年3月6日出院，住院40天，住院期间的医疗费、伙食费、护理费均由花园公司全额支付。杨太平于出院当日转至东阳市花园田氏医院进行康复治疗，于2019年12月19日出院，住院288天，住院期间的医疗费、伙食费由花园公司全额支付，花园公司派人对杨太平进行护理至2019年10月14日。杨太平受伤后，花园公司支付杨太平慰问金13000元，预支赔偿款15000元，停工留薪期工资已发放到2019年11月底，计60000元。杨太平出院后，未回到花园公司处上班。花园公司为杨太平缴纳了工伤保险。2019年4月3日，东阳市人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书，认定杨太平属因工负伤。2020年1月6日，金华市劳动能力鉴定委员会做出初次（复查）鉴定结论书，评定杨太平伤情等级为七级。2020年2月20日，杨太平向东阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求花园公司支付解除劳动合同经济赔偿金20000元、一次性医疗补助金55360元、一次性伤残津贴131142.7元、一次性就业补助金55360元、护理费43650元、住院期间伙食费、交通费、日用品费共20000元、取钢板所需费用30000元、停工留薪期工资120609.732元、受伤期间父母、子女抚养费30000元、取内固定装置前后护理费100000元，合计606122.432元。该委于2020年6月4日做出浙东阳劳人仲案﹝2020﹞068号仲裁裁决书，裁决：“一、确认杨太平与花园公司的劳动关系于2019年12月19日终止。二、花园公司一次性支付给杨太平停工留薪期工资3800元（6000元/月÷30×19天）、护理费9900元（150元/天×66天）、一次性伤残就业补助金55360元（5536元/月×10个月），合计69060元，扣除已领取的预支赔偿款15000元，余款54060元限裁决书生效之日起十日内履行完毕。三、一次性伤残补助金和一次性医疗补助金由杨太平向东阳市社会保障中心申领（具体标准以东阳市社会保障中心核定为准）。四、驳回申请人杨太平的其他仲裁请求。”杨太平、花园公司已部分填写《工伤保险待遇申请表》及《一次性工伤医疗补助金领取申请》，但至今未向东阳市社会保障中心提交申请。 一审法院认为，杨太平受伤属因工负伤，并构成七级伤残，依法享受工伤保险待遇。杨太平、花园公司签订的劳动合同在杨太平住院期间到期，杨太平康复治疗出院后未回到花园公司处上班，应视为劳动合同延续至停工留薪期满之日终止。杨太平主张经济补偿金，于法无据，不予支持。结合杨太平的治疗情况及伤情，酌定杨太平停工留薪期至2019年12月19日，花园公司尚应支付杨太平2019年12月1日至12月19日的停工留薪期工资3800元（6000元/月÷30×19天），对杨太平主张的超出部分，不予支持。花园公司已为杨太平缴纳工伤保险，故一次性伤残补助金及一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，杨太平应向东阳市社会保障中心申领，不予处理。杨太平主张的医疗费559元及因复诊产生的交通费31.3元，花园公司予以认可并自愿支付，予以确认。杨太平主张内固定装置拆除的费用15000元尚未实际产生，故在该案中不予处理。杨太平主张的住宿费及生活费于法无据，不予支持。综上，对花园公司应承担的杨太平的工伤保险待遇金额确认如下：医疗费559元、交通费31.3元、停工留薪期工资3800元、护理费9900元、一次性就业补助金55360元，合计69650.3元，扣除花园公司已支付的15000元，尚应支付54650.3元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决：一、确认杨太平与花园公司的劳动合同于2019年12月19日终止。二、花园公司应于判决生效之日起十日内支付杨太平医疗费、交通费、停工留薪期工资、护理费、一次性就业补助金合计54650.3元。三、驳回杨太平的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审期间，杨太平向本院提供其工伤保险缴费信息明细一份（复印件），证明花园公司未足额缴纳杨太平的工伤保险，应承担支付差额部分责任。花园公司质证认为，该证据系复印件，真实性不予认定，关联性也不予认可，花园公司系根据东阳市规定的缴费基数为杨太平进行缴费，没有违法。本院认为，该组证据系复印件，且对工伤保险缴费基数的核定属于行政部门职责，故对该组证据不予认定。 花园公司未向本院提供证据。 本院对原审法院认定的事实予以确认。 本院认为，杨太平系因工负伤，依法享受工伤保险待遇的事实清楚，本案二审主要争议焦点为杨太平主张的各项费用标准认定问题。 关于停工留薪期工资问题。停工留薪期间内原工资福利待遇不变，其中“原工资福利待遇”指的是劳动者在正常工作时间、常规工作所得的报酬，而杨太平的工资标准为每月6000元，提成另算，故一审法院按照每月6000元计算停工留薪期工资，并无不当。 关于后期治疗费问题。虽然杨太平提供的东阳市花园田氏医院出具的诊断意见书中载明取出内固定费用大约15000元，但该费用尚未实际产生，具体金额不能确定，一审法院暂不予处理，亦无不当。 关于复查期间的交通费、住宿费、生活费问题。根据杨太平提供的医疗费收据，其于2020年6月20日回东阳复查，故一审法院仅支持该期间的交通费，对于其余时间发生的交通费无法证明系因复查支出；其主张生活费、住宿费，缺乏依据，一审法院未支持上述费用，并无不当。 关于经济补偿金。杨太平与花园公司签订的劳动合同在杨太平住院治疗期间到期，杨太平康复出院后未回花园公司上班，视为双方劳动关系自动终止，根据现有证据无法证明双方解除劳动关系存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的情形，杨太平上诉主张因花园公司工作制度过于严苛，其无法胜任工作而解除合同，并据此要求花园公司支付经济补偿金，依据不足，本院不予支持。 关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金问题。杨太平上诉主张花园公司未足额缴纳工伤保险，故应支付差额部分费用。补足工伤保险待遇差额的主张以缴费基数的核定为前提，而缴费基数的核定系社保经办部门行政职能，人民法院无权核定，故杨太平的该项上诉主张，不属于民事诉讼范围。 综上所述，杨太平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，本院予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 王小青 审 判 员 唐 骥 审 判 员 宋 欢 二〇二一年一月二十日 代书记员 吴晓雯