广东省怀集县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1224刑初315号公诉机关怀集县人民检察院。被告人徐某基，男，1992年11月27日出生，身份证号码：441************331，汉族，初中文化，居民，住怀集县***********。因本案于2020年9月10日被怀集县公安局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押在怀集县看守所。辩护人冯彩，广东祥谷律师事务所律师。怀集县人民检察院以怀集县院刑诉﹝2020﹞41号起诉书指控被告人徐某基犯制造毒品罪，于2020年12月21日向本院提起公诉。本院于2020年12月22日立案，并依法组成合议庭，2021年1月6日公开开庭审理了本案。怀集县人民检察院指派检察员龙芝勇出庭支持公诉，被告人徐某基及辩护人冯彩到庭参加诉讼。现已审理终结。怀集县人民检察院指控，2016年7月份，同案人李志军与黎伟生（均已判决）协商合伙制造毒品，商定由李志军提供场地和工人，黎伟生给李志军人民币20万元作为报酬。2016年8月初，李志军找同案人徐耀式（已判决）协商由徐耀式提供场地和工人，李志军给徐耀式人民币20万元作为报酬。2016年8月3日下午，李志军驾驶粤H*****大众牌小轿车，黎伟生驾驶粤E*****大众牌小轿车，到安徽省安庆市向茆军购买14袋盐酸羟亚胺制毒原料。2016年8月5日凌晨，李志军、黎伟生回到怀集县冷坑镇，由李志军将制毒原料盐酸羟亚胺运至徐耀式家门口。2016年8月5日11时许，李志军在冷坑镇“焕兴百货”店铺购买制毒工具锑煲五个。2016年8月5日21时许，同案人李志军和被告人徐某基和另外两名男子（身份均未核清）在冷坑镇水口村委会圆珠岭范围废弃的养猪场开始制毒，期间李志军负责调配制毒原料。2016年8月7日18时许，李志军怀疑制毒工场被公安民警发现，将25袋毒品成品搬至粤E*****货车，并将该车开至黎伟生家门口，告知黎伟生后离开。黎伟生叫郭何甫将该货车及车上毒品藏匿起来。2016年8月8日凌晨，公安民警在郭何甫住宅处起获25包白色粉状物（合共25.436公斤）。经鉴定，在郭何甫住宅内搜查出的疑似毒品白色晶体状物检出氯胺酮成分。2016年8月8日15时30分许，怀集县公安局民警到制毒现场进行现场勘验检查提取到烟头、牙刷等物证。经鉴定，现场提取到的烟头、牙刷的STR分型与被告人徐某基的STR分型相同。公诉机关认为指控被告人徐某基的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人徐某基的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。被告人徐某基拒不认罪，但鉴于被告人徐某基在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，作用是次于同案人徐耀式，应当减轻处罚。建议对被告人徐某基判处有期徒刑七年至十年，并处罚金。提请依法判处。被告人徐某基对指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其没有制造毒品，同意辩护人的意见。辩护人对指控被告人徐某基犯制造毒品罪有异议，理由如下：1.现场提取的物证牙刷没有附现场照片；2.鉴定意见书（烟头）属于间接证据，只能证明被告人徐某基可能出现在涉案现场，并不能单独直接证明其作案的时间、作案过程等主要事实；3.只有同案人李志军供述被告人徐某基参与制毒过程，属于孤证；4.若认定被告人徐某基有罪，其也是初犯、偶犯、从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。综上，指控被告人徐某基犯制造毒品罪是事实不清，证据不足，应判决被告人徐某基无罪。经审理查明，被告人徐某基犯罪事实如下：2016年7月份，同案人李志军与黎伟生（均已判决）协商合谋制造毒品，由李志军负责提供场地和工人，黎伟生负责联系购买制毒原料。2016年8月初，李志军找同案人徐耀式（已判决）协商由徐耀式提供场地和工人，李志军承诺给徐耀式报酬。同年8月3日下午，李志军驾驶粤H*****大众牌小轿车，黎伟生驾驶粤E*****大众牌小轿车，一起到安徽省安庆市向黎伟生之前联系好的茆军购买14袋盐酸羟亚胺制毒原料。同年8月5日凌晨，李志军、黎伟生驾驶车辆回到怀集县冷坑镇，由李志军将制毒原料盐酸羟亚胺运至徐耀式提供的冷坑镇水口村委会圆珠岭范围废弃的养猪场。当日11时许，李志军在冷坑镇“焕兴百货”店铺购买了制毒工具铝锅运到该养猪场，当日21时许，李志军伙同被告人徐某基和另外两名男子（身份均未核清）在该养猪场开始制毒，李志军负责调配制毒原料。同年8月7日18时许，李志军怀疑制毒工场被公安民警发现，就将25袋毒品搬至粤E*****货车，之后将该车开至黎伟生家门口，并告知黎伟生后离开。随后，黎伟生叫郭何甫（已另案处理）将该货车及车上毒品藏匿起来。2016年8月8日凌晨，公安民警在郭何甫住宅处起获25包疑似毒品白色粉状物（合共25.436公斤），并分别抓获同案人李志军、黎伟生、徐耀式；同日15时30分许，公安民警到制毒现场进行现场勘验检查并提取煤气瓶、铁桶、胶桶、铝锅、矿泉水瓶、烟头、牙刷等物证。2020年9月10日，公安民警将被告人徐某基抓获归案。经广东省肇庆市********鉴定，起获的疑似毒品白色晶体状物均检出氯胺酮成分，氯胺酮含量78.89%-82.91%。经广东省肇庆市********鉴定，被告人徐某基的血样STR分型与制毒现场1号空间提取烟头、9号空间提取牙刷的STR分型相同。上述事实，认定的证据有：一、现场勘验检查笔录现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证实公安民警对废弃的养猪场制毒现场、周围环境进行勘查及提取煤气瓶、铁桶、胶桶、铝锅、矿泉水瓶、烟头、牙刷等相关物证的情况，其中①1号空间：在距离东墙0.7米，南墙0.2米地面上提取有烟头1枚；②9号空间：在东南角坑槽里提取有牙刷1个。二、书证1.提取笔录，证实公安机关提取被告人徐某基的血样的情况。2.（2017）粤12刑初28号刑事判决书，证实同案人因本案犯制造毒品罪被广东省肇庆市中级人民法院判处刑罚的情况。其中①经鉴定起获的疑似毒品白色晶体状物检出氯胺酮成分，氯胺酮含量78.89%-82.91%；②同案人李志军被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；同案人黎伟生被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；同案人徐耀式被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产二十万元。3.抓获经过及户籍证明，证实2020年9月10日公安民警抓获被告人徐某基的经过及被告人徐某基的身份情况。三、鉴定意见肇公（司）鉴（DNA）字﹝2020﹞1143号鉴定书，证实被告人徐某基的血样（A202009104001号）检材与（肇）公（司）鉴（DNA)字﹝2016﹞08085号鉴定文书中1号空间提取烟头（A201608085001号）检材、9号空间提取牙刷（A201608085022号）检材的20个基因座检测结果相同的事实。四、同案人供述1.李志军供述的主要内容：2016年8月3日黎伟生与我商量制造毒品，我负责找场地。我就找到徐耀式（黑叔）帮找地方制作毒品，徐耀式（黑叔）答应了找场地。大约在8月4日至5日，徐耀式（黑叔）找到场地了，我就购买了两个铝煲，两个高压煤气灶、三个大的红色胶桶，再在家里拿了两个煤气瓶放上车开车去到徐耀式（黑叔）家里，徐耀式（黑叔）带我去到冷坑镇新埂村的一个旧养猪场里，两人将车上的东西搬下来放进旧养猪场里的房屋里。当天我打电话告知黎伟生找到场地了，叫他拉货（意思是制作毒品的原料）过来。黎伟生于2016年8月5日3时左右打电话给我说货运回来了。我就开货车去到冷坑镇桐光村路口那座桥，黎伟生开一辆大众牌轿车过来停在路边，黎伟生、一名约30岁男子和我将黎伟生的大众牌轿车车尾箱四、五袋用白色鱼磷袋的料头（是制作毒品的原料）搬上车，我将这些东西运回那个旧养猪场放进房屋。第二日约18时至19时，黎伟生又打电话叫我去运货（意思制作的材料）。我开货车又到那座桥附近的空地，黎伟生开着辆银色商务车在那里等着我，两人将商务车上约十四箱用黄色的牛皮纸箱（里面放有酒精、盐酸、胺水）和四桶五十斤重用白色胶桶装的乙脂搬上货车，我又将这些东西运回那个旧养猪场。旧养猪场有三个徐耀式（黑叔）叫来帮忙的男子在那里等，我们四人一起将货车的东西搬进房屋里，搬完东西后，就开始制作毒品，我主负责将化学原料调配，其他三名男子去做搬货、烧火、抽水的工作。我们做到第二天约5时，就将已经冷却的制作好的毒品（氯胺酮）放进红色空的胶桶里面，到2016年8月7日晚上18时，共制作出23公斤的白色结晶体毒品K粉。当时我们发现有陌生人进入制毒场地附近，怀疑可能陌生人是警察。我就打电话告知黎伟生，之后，我们就将23公斤毒品K粉用23个白色透明的塑料袋分装好，每袋装1公斤毒品K粉，接着将这23袋毒品K粉放进货车后面。约19时，我一个人开车去到黎伟生家门前面将车停好后，就将车钥匙和车厢锁的钥匙放在黎伟生家里厅里的桌面上，打电话给黎伟生说货（意思是毒品氯胺酮)在车上了。跟着我就离开了。后来黎伟生如何处理这辆货车以及车上的毒品氯胺酮，我不清楚。在制毒过程中，我叫制毒工场帮手制毒的一个男子（即黑叔徐耀式的儿子）出去村口跟黎伟生拿筛，然后我就用筛去捞起、过滤液体的氯胺酮。实际上在制毒工场参与制造毒品的人一共六个人：我和黎伟生，徐耀式（黑叔）以及其的儿子，还有另外的两名男子。在工场制毒期间，我是有抽烟的，我好像见到徐耀式（黑叔）有抽烟的，另外两人都有抽烟的。辨认笔录中，同案人李志军指认9号男子就是制毒工场工作人员之一，也是出去和黎伟生交接辅料的人，即徐某基。2.黎伟生供述的主要内容：2016年7月尾的一天,李志军打电话问我在何处可以买到制造毒品氯胺酮（俗称K粉）的原料，还说如果我有门路可以找到购买途径，他会给我介绍费。我同意帮他找卖家。之后我就立即注册了一个新的QQ号码（号码现记不起来了）与卖家联系，我们双方谈好一袋（25公斤）8万元，但要我自己上去接货的，我同意了。我联系好卖原料的卖家后,就将这个情况向李志军说，李志军同意向对方购买并叫我和他一起到江苏盐城将原料运回怀集，我同意了。2016年8月2日下午，我打电话给卖家说我们要出发过去接货了,对方发个定位给我位置是安徽省（具体地点我记不起来了），然后我又将该定位转发给李志军，当时我跟李志军互相商定了我们双方出发的时间，并商定了两人在定位的终点位置接头等。到了当天下午在15时许我和我朋友肥仔一起开大众汽车（粤E*****）按照导航从高速公路出发，而李志军则是在怀集出发,我在第二天下午便到达该定位的终点位置（是高速出口旁的一个加油站），我在该处等了有一个小时左右，李志军和一个男子（应该是怀集人）便开一部黑色大众小汽车到了。接着我便打电话给卖原料的上家,约过了十几二十分钟上家（年约40岁的男子）便开车来到油站,上家通过打我之前留给他的电话确认了我就是来购买制毒原料的人后，他就叫我开车跟他去提货。于是我和肥仔两人开车和上家一起到了油站附近的一块空地便下车，我见到空地上放有14袋货（就是用平时见的蛇皮袋装的），这时我们双方就开始交易了。交易完毕后，我就打电话跟李志军说他在前方开路，我的车跟在他后方行驶。我们到了次日早上8时左右，我和李志军的车均是在怀集冷坑出高速的。接着我们两辆车便直接开到桐光桥头的凉亭附近停下，接着我和李志军两人将我车上的14包货搬到李志军的大众车车尾,搬完之后李志军给了我2万元现金叫我帮他买些制毒辅料（他将这些辅料的名称记在纸上交给我的,我记得里面写有酒精、胺水、苯甲酸乙醋、盐酸等物品及数量的）回来，然后我和肥仔就开车回佛山了，而李志军他们将原料运往何处我不清楚。到了佛山后,我通过互联网搜索后联系到卖胺水、苯甲、盐酸、酒精等物品的卖家。第二天中午，我就在佛山借到一部粤Y牌的白色货车,买辅料后我便自己一个人将货车开回到怀集冷坑桐光村路口，之后李志军叫了一个二十多岁的冷坑本地男青年开一部小车来到跟我交接这些胺水、苯甲、盐酸、酒精等物品，并搬到他的车上,接着对方就开车离开了。接着我开车回到冷坑镇的家中，后发现李志军叫我在佛山买的一个筛还放在我车后排，于是我就打电话给李志军，李志军就说叫人出来拿，于是我便开家中的摩托车带上那个筛去到桐光桥头河堤路段，等了30分钟左右，就有一个男子自已一人开着一部小汽车来到我旁边停下,我将那个筛放在他车的副驾驶室，然后双方离开了。2016年8月7日下午17时30分许,有陌生电话打我的电话有三次，当时我问对方是谁,对方说是李志军还讲是“黑叔”的电话,李志军讲制毒工场可能被警察发现了，他已将货车开到我家，叫我回怀集处理好货车。于是我就打电话给“阿翼”叫他将停放我家门口的货车开到他家门口放好，“阿翼”同意去帮我将货车开回他家里。五、被告人供述被告人徐某基在侦查阶段供述的主要内容：怀集县******土名圆珠的地方有个养猪场是我大伯徐开式的，我十来岁的时候就已经有那个养猪场了，我不知道养猪场的情况，我没去过那个养猪场。徐开式有两个养猪场，一个在冷坑镇新更村头碣口（土名），另一个在冷坑镇新更村叫圆珠岭塘头（土名）。我在2013、2014年间去过头碣口的养猪场玩，圆珠岭塘头养猪场我在读小学三、四年级去过后一直没去过了。2016年8月份我没有去上述两个养猪场做工或者干农活。我不认识花名叫“憨军”的真实姓名叫李志军的冷坑镇人。我不认识花名叫“矮仔伟”真实姓名叫黎伟生的冷坑镇人。我于2020年春节前回怀集县后一直是和我母亲及我妻子、儿子一起居住生活的。我不知道我父亲徐耀式是因何事被公安机关抓获的，我不理家里事的。我没有参与在2016年冷坑镇新更村土名叫圆珠的地方的养猪场制毒一事。上述证据由公诉机关在庭审中宣读、出示并均经庭审认证、质证，合法有效，本院予以确认。对于被告人徐某基辩称其没有制造毒品及辩护人认为证据不足的辩护意见，评析如下：经查，公诉机关指控被告人徐某基犯制造毒品罪提供的证据有：1.同案人李志军供述及辨认笔录，证实被告人徐某基是制毒工场的工作人员之一，其曾叫被告人徐某基与同案人黎伟生交接过辅料；2.同案人黎伟生供述也印证了同案人李志军叫过制毒工场的一名男子与其交接过辅料；3.现场勘验检查笔录、提取笔录、鉴定意见，证实制毒工场提取烟头、牙刷的STR分型与被告人徐某基的血样STR分型相同，即检测出被告人徐某基的生物特征，4.（2017）粤12刑初28号刑事判决书,证实本案各行为人实施了制造毒品的行为。综上，足以认定被告人徐某基参与制造毒品的事实。故此，被告人徐某基的辩解及辩护人的辩护意见，理据不足，不予采纳。本院认为，被告人徐某基无视国家法律，参与伙同他人制造毒品氯胺酮25.436公斤，毒品数量大，其行为已构成制造毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人徐某基的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，应予支持。本案中，被告人徐某基参与制造毒品氯胺酮25.436公斤，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条规定“走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的‘其他毒品数量大’：……（七）氯胺酮五百克以上；……”，已属制造其他毒品数量大，应在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的法定幅度量刑，但鉴于被告人徐某基在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人徐某基负责搬货、烧火、抽水等工序，罪责次于同案其他从犯，量刑也轻于同案其他从犯。决定对被告人徐某基减轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。根据被告人徐某基的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第二十七条、第六十三条第一款之规定，判决如下：被告人徐某基犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元（未缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月10日起至2027年9月9日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘红春审 判 员  苏永任人民陪审员  姚志杰二〇二〇年一月二十一日书 记 员  韦海霞附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。