山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁16民终55号上诉人（原审原告）：张爱伟，女，1962年6月2日出生，汉族，住滨州市滨城区。委托诉讼代理人：冯吉岭，山东志城律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢炳瑞，山东志城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张国栋，男，1957年11月16日出生，汉族，住滨州市滨城区。委托诉讼代理人：张福胜，山东新陆律师事务所律师。上诉人张爱伟因与被上诉人张国栋公司盈余分配纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院(2020)鲁1602民初818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张爱伟上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判或发回重审；2.判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：1.上诉人与被上诉人在2014年6月19日签订的《因镶环欠账-部分》协议中明确约定了“客户结余盐芯款各50%（张国栋从50%中给张爱伟15万元）”，但是该15万元扣除上诉人应支付被上诉人搬家费8万元后剩余7万元一直未向上诉人支付，在一审开庭中上诉人已经向法院举证说明，如果被上诉人已经将该15万元全部支付给上诉人，依照常理上诉人应给被上诉人出具收到条或被上诉人将该协议收回以表明上诉人与被上诉人两清。2.上诉人与被上诉人在2014年6月22日签订的《分家协议》和《明细账》，一审庭审中，上诉人将《明细账》中所列的客户目前尚欠款项的情况以及原因都向一审法院说明并提供相应的证据，而且在这其中的很多客户欠款应该是由上诉人去要的，但是由于上诉人与被上诉人分家之后基本都是被上诉人向客户发货，因此很多客户的欠款由被上诉人要走，但是一直都未向上诉人支付。被上诉人张国栋辩称：1.《因镶环欠账-部分》只是证明截止2014年6月19日，上诉人与被上诉人已经处理好了“镶环欠款”问题，被上诉人张国栋已经从50%中给了上诉人张爱伟15万元，不能证明被上诉人张国栋在2014年6月19日时，欠付上诉人15万元。经鉴定，上诉人故意添加了“（张国栋要回盐芯款来给张爱伟15万元）（壹拾伍万元整）”。因上诉人的变造行为，致使《因镶环欠账-部分》的意思发生了变化，变为被上诉人张国栋在2014年6月19日时，还欠付上诉人15万元。上诉人变造的内容违法，一审法院不采信这部分内容正确。2.2014年6月22日，张爱伟给张国栋出具欠条一张，欠付张国栋搬家费8万元。如果被上诉人确实欠付上诉人15万元，上诉人一定会要求被上诉人为其出具15万元欠条,但被上诉人从未给上诉人出具过15万元欠条。双方签署《因镶环欠账-部分》是在2014年6月19日，上诉人给被上诉人出具搬家费欠条在2014年6月22日，假如被上诉人因《因镶环欠账-部分》先欠付上诉人15万元，上诉人3天后给被上诉人出具欠条8万元，根本没有必要。2.被上诉人不存在欠付上诉人货款的问题。2014年，双方商定分伙，由张爱伟独自经营公司，张国栋退出。2015年2月25日，双方签订协议，张国栋接手公司经营，张爱伟不参与任何事项，协议对张爱伟领取工资数额和分红数额进行了明确约定。2015年11月3日，张爱伟将公司所有设备收回，承诺以后与张国栋无关，双方约定10天内把账算清。2015年12月3日，当事人签订了对账单，次日，当事人签订解除合同，张爱伟将公司所有设备和用品收回，张国栋退出。2016年1月12日，双方又签订协议书，约定张爱伟将公司所有设备和用品、盐芯及客户等均交给张国栋，张国栋每月给张爱伟发3000元工资，张爱伟分到的欠款在张国栋要回款后给张爱伟。自2017年底开始，张国栋退出公司，未再参与公司经营。被上诉人按照双方协议，张国栋代张爱伟索要2014年公司分割的债权，已经要回的，被上诉人均已支付给张爱伟，张爱伟已收到款项，仅在张国栋处的张爱伟收条显示的数额就达294724元,还有一部分在上诉人处。有些债权成了死账，已经无法收回；有些债权，上诉人自己要账，被上诉人不再参与。2015年12月3日对账单证实，截至2015年12月3日，张爱伟在2014年6月21日公司分割时得到的债权，未实现部分还有57029元，其中坏账27229元，实际可收回的债权共29800元。2015年12月3日至2017年4月15日，张爱伟通过各种方式向张国栋借到款项共计239000元。加上2014年6月22日，张爱伟给张国栋出具的欠付张国栋搬家费80000元，两项合计319000元。张国栋早就不欠张爱伟任何款项，而是张爱伟欠付张国栋借款和欠款。张爱伟向一审法院起诉请求：1.请求依法判令张国栋向张爱伟支付拖欠款项238103元；2.请求依法判令张国栋向张爱伟支付拖欠款项的利息(计算基数为238103元，自本案起诉立案之日至实际还清本息之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)；3.本案诉讼费、保全费、保全担保费均由张国栋承担。一审法院认定事实：2008年6月11日，张国栋与张爱伟共同成立了滨州市中海动力环保新材料科技有限公司，张国栋与张爱伟均为公司股东，张国栋担任公司法定代表人。此后公司股东及法定代表人几经变更，至2017年10月31日，公司法定代表人变更为张爱伟。2014年，当事人商定由张爱伟独自经营公司，张国栋退出。2014年5月4日，当事人签订协议，约定给搬迁者搬迁及手续费8万元。2014年6月19日，当事人签订“因镶环欠账一部分”对账单，约定客户结余盐芯欠款各50%（张国栋从50%中给张爱伟15万元）；2014年1月前各自手中的条子或与账有关的资料全部作废。对账单中“注：（张国栋要回盐芯款来给张爱伟15万元）（壹拾伍万元整）”的内容经鉴定系添加形成。至2014年6月21日，当事人对公司设备、产品、办公用品及债权清点并分割完毕，当月22日，张爱伟给张国栋出具了欠搬家费8万元的欠条。2015年2月25日，当事人签订协议，张国栋接手公司经营，张爱伟不参与任何事项，协议对张爱伟领取工资数额和分红数额进行了明确约定。2015年11月3日，张爱伟将公司所有设备收回，承诺以后与张国栋无关，双方约定10天内把账算清。2015年12月3日，当事人签订了对账单，次日，当事人签订解除合同，张爱伟将公司所有设备和用品收回，张国栋退出。2016年1月12日，当事人签订协议书，约定张爱伟将公司所有设备和用品、盐芯及客户等均交给张国栋，张国栋每月给张爱伟发3000元工资，张爱伟分到的欠款在张国栋要回款后给张爱伟。自2017年底开始，张国栋退出公司，未再参与公司经营。期间，张爱伟与张国栋以借条、欠条、收条、转账等形式发生多笔业务往来。一审法院认为，对于张爱伟的诉讼请求，张国栋不予认可，合议庭经评议认为，当事人在共同经营公司期间或独自经营公司期间有多笔业务往来，张爱伟提交的5份证据中除2014年6月22日的欠条外，其他4份证据均不能证明案涉款项张国栋未支付或部分未支付，张爱伟亦未提交其他证据予以佐证，张爱伟要求张国栋支付欠款238103元及利息，证据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定判决：驳回原告张爱伟的诉讼请求。案件受理费4872元，由原告张爱伟负担。二审中，上诉人张爱伟提交以下证据：证据1.滨州市中海动力环保新材料科技有限公司工作人员崔霖于2021年1月9日去东海龙活塞有限公司财务室催讨欠款录音光盘及书面整理稿一份，对方人员叫刘景慧；2014年12月份张国栋盐芯对账单一份，以上两证据证实被上诉人已经将在东海龙活塞有限公司的款项全部要回，但未向上诉人支付。经质证，被上诉人认为该份证据不属于新证据，录音中所谓的中海动力员工提出的问题与本案没有关联性，而且2015年2月13日上诉人收到张国栋为其要回的东海龙活塞有限公司2014年盐芯款13万元整，张爱伟亲笔书写收条并签字确认。证据2.证人何某当庭证言，拟证明：2014年，上诉人与被上诉人签订“因镶环欠账一部分”协议，由公司出纳员张立芳书写，张国栋承诺支付张爱伟15万元，后发现数字小写不符合要求，出纳员在小写下面写了大写的“壹拾伍万元”。经质证，上诉人张国栋认为证人证言不具有真实性。证据原件上可以看出大写壹拾伍万元整和注（张国栋要回盐芯款来给张爱伟15万元）这些内容与其他内容新旧程度不同，且一审已经鉴定出该部分内容是后添加的，证人证言不能作为定案依据。本院认为，上诉人张爱伟提交的证据1录音证据中谈话人员身份的真实性不能确定，且谈话内容模糊，不能达到上诉人的证明目的，本院对该证据不予采纳。证据2何某的证人证言，经法庭质询，何某证实出具“因镶环欠账一部分”对账单时被上诉人张国栋承诺支付给张爱伟15万元，证人证言能够与“因镶环欠账一部分”协议中添加内容以外的上下文意相印证，但因该事实不影响本案处理结果，本院不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人张爱伟主张被上诉人张国栋支付其238103元款项及利息是否应予支持。本院认为，双方签订的2014年6月19日“因镶环欠账一部分”协议书以及2014年6月21日的债权分割协议，从内容上看均系作为公司股东的张爱伟与张国栋对公司债权的处置，根据公司法相关规定，只有公司存在可分配利润的情况下，股东才有权对公司财产进行分割，而本案中双方在未经债权债务审计清算的情况下即对公司债权进行处置，其行为有违法律规定。而且，双方在共同经营公司或独自经营公司期间有多笔业务往来，上诉人的证据不足以证实被上诉人张国栋未支付的数额，上诉人张爱伟证据不足,本院对其上诉请求不予支持。综上所述，上诉人张爱伟的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4872元，由上诉人张爱伟负担。本判决为终审判决。审 判 长 李金花审 判 员 王 杰审 判 员 张 雷二〇二一年一月二十六日法官助理 宋蕾蕾书 记 员 韩昊宇