四川省南充市嘉陵区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）川1304执异5号 异议申请人（第三人）：南充日报社，住所地为四川省南充市顺庆区文化路**。 负责人：杨雨龙，社长。 委托诉讼代理人：姚秀，四川泰宇律师事务所律师。 被申请人（申请执行人）：南充市川北建材市场美鱼铝材装饰经营部，经营场所为四川省南充市顺庆区什字下街******（现门牌号**）。 经营者：袁晓玲，女，汉族，生于1973年5月28日，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：梁栩，四川智典律师事务所律师。 被申请人（被执行人）：蒲松林，曾用名蒲景松，男，汉族，生于1964年6月8日，户籍地为四川省南充市嘉陵区。 被申请人（被执行人）：中誉远发国际建设集团有限公司，住，住所地为四川省成都市金牛区银杏路********/div> 法定代表人：程维周，董事长。 本院在执行原告南充市川北建材市场美鱼铝材装饰经营部（以下简称“美鱼装饰部”）与蒲松林、中誉远发国际建设集团有限公司（以下简称“中誉远发公司”）债权人代位权纠纷一案中，申请人南充日报社于2021年1月5日向本院提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人南充日报社称：1.裁定撤销四川省南充市嘉陵区人民法院作出的（2020）川1304执19号之二、之三执行裁定书；2.暂缓将已经扣划的申请人资金支付给该案申请执行人，并原路径退回到申请人银行账户。事实和理由：1.申请人依法对贵院《履行到期债务通知书》提出的异议，应当不得对申请人执行，但贵院继续执行违背法律规定。依据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第62条“第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章。”、第63条：“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。”之规定，贵院在送达《履行到期债务通知书》时，申请人明确与本案被执行人中誉远发公司已经没有到期债务的口头异议，且在规定时间内又以书面方式提出异议，阐明没有被执行人中誉远发公司的到期债权，请求撤销查封裁定解除查封。依据上述规定，贵院无权对申请人执行，且在强制执行划拨款项的头一天，申请人也高度重视，由主要负责人牵头、班子成员参加，以会议方式再一次向贵院承办人进行解释说明（有全程视频为证），但贵院却无视申请人的异议和法律规定，违法执行。2.申请人没有到期债务应当履行即被申请人中誉远发公司无到期债权可执行。依据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人。”该条指的是享有对第三人的到期债权，而不是没有到期或者不明确的债权。按照申请人与中誉远发公司签订的《建设施工工程合同》的约定，本项目总合同价款54451299元，工程竣工验收合格且承包人提交合格的工程竣工资料后拨款至合同价款80%，工程结算经审计结束后两年内拨付至结算价款95%，余款作为质量保证金。现该工程已经竣工并正在接受审计，按照合同约定，申请人支付被申请人中誉远发公司工程款至80%，应付款为43561039.20元，剩余工程款在审计结论后再行支付至合同价款95%，也即是审计结论条件成就后应当再付8167694、85元。但该工程现并未审计结束，且以审计结论作为结算依据是合同明确约定，故申请人支付被执行人中誉远发公司工程尾款的条件不具备，不应当支付，不存在有到期债权可供执行。3.申请人为了加快施工进度，已经提前超额支付被申请人中誉远发公司8547233.8元，借支给实际施工人蒲松林11200000元，总共63308273元。按照《建设施工工程合同》约定，申请人只应当支付中誉远发公司工程款43561039.2元，申请人实际支付工程款52108273元，比合同进度付款超额支付8547233.8元。因有部分增加工程量，为解决实际施工人资金困难，加快施工进度，申请人又借支给蒲松林11200000元。到目前为止，相当于申请人已经支付63308273元，根本不存在有到期债务未履行。相反，审计结算后可能已经全额支付甚至超额支付，中誉远发公司和蒲松林还应当退还申请人款项。而贵院对申请人的付款事实及说理全然不顾，强制划拨申请人的银行存款2418743元，其损失最后谁来担责？4.申请人正在建设的全媒南充大数据平台是市委市政府确定的“155发展战略”科教文卫板块重大工程项目，且属于宋书记重点关心项目，目前正在关键时刻，急需支付大量建设资金。贵院违法划拨申请人的银行账户金额，无疑是枉法行为，给报社已经造成巨大的损失。综上，贵院在申请人已经明确提出异议，多次反映根本不存在到期债权的情况下，划拨申请人银行存款2418743元明显违法。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第5条第4款“认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违反法律规定的”规定，申请人依法提出执行行为异议。 被申请人美鱼装饰部辩称：法院的执行裁定合情合理合法，不应撤销，并应当立即支付。2019年8月8日法院发出的（2019）川1304民初2129号民事裁定书已经告知对蒲松林、中誉远发公司在南充日报社应领取的工程款进行冻结，并且在2020年4月22日向南充日报社发出的履行到期债务通知书，在这两个时间段南充日报社均未提出异议，而提出异议的时间是2020年5月9日，距履行到期债务通知书已经是第十七天，按法律规定提出异议的时间应当是十五日内。执行异议的申请人引用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》的法条在2020年12月31日已经进行了修改，修改后的第四十九条，印证了嘉陵法院是严格按法律法规在执行，而非申请人所说的违法执行。申请人称在向其送达履行到期债务通知书时已经提出了口头异议，但是没有证据显示。关于是否为到期债务的问题，申请人提出的工程总合同价款是5000余万元，在其申请书称工程竣工验收具有增量工程，现已付工程款加上借支款项，南充日报社早已超过合同约定的80%，要求我们申请执行人按合同价的80%作为到期债权显然是没有道理的。 被申请人蒲松林辩称：案涉工程的中标价是5400余万，但在实际施工过程中，政府把城市道路标高提高了八米，涉及到基础的变更，包括增加地下室。由于需增加工程量，南充日报社邀请了纪委、发改委、建设局、宣传部和参加设计的地勘单位现场勘查和召开会议并形成会议纪要。当时我们预计的增加工程量概算是1800万元，也找定额管理站报了增加的相关工程价款，所以工程价款应当是7000余万元。工程至竣工过程中，因为很多原因导致工期严重滞后，且一直到现在才报审，给我方造成的损失很大。对所欠美鱼装饰部的款项，我方无异议，也应该予以给付。 被申请人中誉远发公司未到庭，也未提供书面意见。 经审查查明：美鱼装饰部与蒲松林、中誉远发公司及杜飞龙、四川海德建筑装饰工程有限公司债权人代位权纠纷案件，本院于2019年7月1日立案受理。诉讼中，美鱼装饰部申请财产保全，本院于2019年8月6日作出（2020）川1304民初2129号民事裁定冻结南充日报社的银行账户存款2809827.21元，并将该裁定于2019年8月8日向南充日报社进行了送达。2019年8月27日，本院作出（2019）川1304民初2129号民事判决书，判决主文表述为：“一、被告蒲松林、中誉远发公司于本判决生效之日起十日内给付原告美鱼装饰部2809827.21元；二、原告美鱼装饰部与第三人杜飞龙、四川海德建筑装饰工程有限公司之间，第三人杜飞龙、四川海德建筑装饰工程有限公司与被告蒲松林、中誉远发公司之间相应的债权债务关系，在原告美鱼装饰部依据本判决实现的债权范围内消灭。”该判决于2019年9月16日发生法律效力。因蒲松林、中誉远发公司未主动履行生效判决确定义务，原告美鱼装饰部遂于2020年1月6日申请法院强制执行。2020年4月20日，本院向南充日报社作出（2020）川1304执19号履行到期债务通知书，具体内容为：“南充日报社：本院在执行美鱼装饰部（经营者：袁晓玲）与蒲松林、中誉远发公司债权人代位权纠纷一案中，被执行人蒲松林、中誉远发公司不能清偿债务，但对你社享有到期债权，现美鱼装饰部于2020年4月7日向本院提出申请，要求执行对你社的到期债权。经审查，本院已于2019年8月6日以（2019）川1304民初2129号民事裁定书对被执行人蒲松林、中誉远发公司在你社（川东北印务中心建设项目）应收工程款2809827.21元进行了冻结。本院认为，申请执行人美鱼装饰部的申请符合法律规定。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若于问题的规定（试行）》第61条、第67条的规定，通知如下：一、你单位收到本通知十五日内将蒲松林、中誉远发公司对你单位享有的到期债权2418743元直接支付至本院案款专户（开户银行：中国工商银行股份有限公司南充嘉陵支行；本院专户名称：南充市嘉陵区人民法院诉讼费及案款专户；账户号：9558××××0122），不得向被执行人清偿。二、如有异议，应当自收到本通知之日起十五日内向本院提出；若擅自向被执行人履行造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，本院将依法追究你妨害执行的法律责任。逾期不履行又不提出异议的，本院将依法强制执行。特此通知。”该履行到期债务通知书于2020年4月22日向南充日报社进行了送达。2020年12月23日，本院作出（2020）川1304执19号之二《执行裁定书》，具体内容为：“申请执行人：美鱼装饰部，住所，住所地四川省南充市顺庆区什字下街******（现门牌**），会信用代码92511302ＭＡ65Ｒ1ＹＰ38。经营者：袁晓玲，女，1973年5月28日出生，汉族，公民身份号码51293019××××××，住四川省南充市顺庆区。被执行人：蒲松林，男，1964年6月8日出生，汉族，公民身份号码51292119××××××,住四川省南充市嘉陵区。被执行人：中誉远发公司，住所地成都市金牛区银杏路********，统一社会信用代码91510000793952203Ｙ。法定代表人：程维周。第三人：南充日报社，住所地南充市××路××号。负责人：杨雨龙。本院在执行美鱼装饰部与蒲松林、中誉远发公司债权人代位权纠纷一案中，于2020年4月22日向第三人南充日报社送达了履行到期债务通知。第三人南充日报社在指定期限内未对到期债务提出异议，亦未主动履行。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定（试行）》第65条规定，裁定如下：强制执行被执行人蒲松林、中誉远发公司对第三人南充日报社的到期债权2418743元。本裁定立即执行。”2020年12月24日，本院作出（2020）川1304执19号之三《执行裁定书》，具体内容为：“申请执行人：美鱼装饰部，，住所地四住所地四川省南充市顺庆区什字下街******（现门牌**），用代码92511302ＭＡ65Ｒ1ＹＰ38。经营者：袁晓玲，女，1973年5月28日出生，汉族，公民身份号码51293019××××××，住四川省南充市顺庆区。被执行人：蒲松林，男，1964年6月8日出生，汉族，公民身份号码51292119××××××,住四川省南充市嘉陵区。被执行人：中誉远发公司，，住所地成都市金牛区银杏路********统一社会信用代码91510000793952203Ｙ，法定代表人：程维周。第三人：南充日报社，住所地南充市××路××号，负责人：杨雨龙。本院在执行美鱼装饰部与蒲松林、中誉远发公司债权人代位权纠纷一案中，作出（2020）川1304执19号之二执行裁定书，裁定强制执行被执行人蒲松林、中誉远发公司对第三人南充日报社的到期债权2418743元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条的规定，裁定如下：划拨第三人南充日报社的银行存款2418743元。本裁定立即执行。”当天，本院执行人员扣划南充日报社在中国工商银行南充茧市街支行账户（账号为×××23）的存款2418743元至本院账户。南充日报社遂于2021年1月5日向本院提出执行行为异议。 同时查明：南充日报社收到本院向其送达的履行到期债务通知书后，于2020年5月9日向本院提出关于解除对我单位资金账户查封的异议书。根据已经发生法律效力的（2019）川1302民初5484号民事判决书及（2020）川13民终216号民事判决书认定：2012年6月18日，南充日报社将南充日报社川东北报业印务中心建设项目发包给中誉远发公司承建。2012年8月，中誉远发公司与蒲松林签订《项目管理目标责任书》将该工程的全部施工内容及补充合同内容全部交予蒲松林具体安排并组织施工，工程中标价为54451299元；蒲松林系南充日报社川东北报业印务中心建设项目的实际施工人。南充日报社称已向中誉远发公司拨付工程款52108273元，向实际施工人蒲松林借支款项11200000元，合计支付款项63308273元。 2014年5月23日，南充日报社组织并邀请市监察局（市招监办）、市委宣传部、市发改委、市审计局等部门相关负责人就南充日报社川东北报业印务中心建设项目部分工程建设变更进行实地勘察和现场会审后，形成关于对川东北报业印务中心建设项目变更的会议纪要，明确因市政道路标高调整，同意变更附楼涉及新增部分建筑面积和设备基础、同意玻璃幕墙的深化设计变更相应建设内容、同意对室内部分地段装饰功能进行完善变更相应建设内容等增加工程。 另查明：南充日报社分别于2020年1月23日、1月24日、1月27日向蒲松林个人账户（账号为×××00）三次各转款1000000元，合计3000000元，且在上述银行转款业务回单（付款）摘要处注明为工程款。 本院经审查认为：依据本院作出的（2020）川1304执19号之二、之三执行裁定书扣划南充日报社的银行存款2418743元，南充日报社为此提出执行异议。针对双方的争议焦点，本案应明确以下问题：1.本院作出的（2020）川1304执19号之二、之三执行裁定书程序是否合法的认定问题；2.本院依据（2020）川1304执19号之二、之三执行裁定书扣划南充日报社银行存款2418743元是否合法的认定问题。 关于第一个问题。本院于2020年4月20日向申请人南充日报社发出履行到期债务通知书，并于2020年4月22日向其进行了送达，南充日报社于2020年5月9日向本院递交关于解除对我单位资金账户查封的异议书。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（执行）》（2021.1.1）第45条：“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知书必须直接送达第三人。履行通知应当包含以下内容：（1）第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；（2）第三人应当在收到履行通知后的十五内向申请执行人履行债务；（3）第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日向执行法院提出；（4）第三人违背上述义务的法律后果。”之规定，南充日报社如对本院向其发出的履行到期债务通知书持有异议，应当在接到通知书后的十五日内向本院提出，但在本院向其发出履行到期债务通知书的十七日后才提交书面异议，应当认定南充日报社提出书面异议的法定期限已过，故本院作出的（2020）川1304执19号之二、之三执行裁定书的程序合法。申请人南充日报社称在接到本院向其发出的履行到期债务通知书时就口头提出异议，因未有相关证据予以证明，本院对此不予采信。 关于第二个问题。南充日报社将川东北报业印务中心建设项目工程发包给中誉远发公司，中誉远发公司又将该工程交予蒲松林进行具体安排组织施工，根据有关生效法律文书认定蒲松林系案涉工程的实际施工人，当工程经竣工验收并交付给南充日报社使用后，南充日报社应当按合同约定向中誉远发公司或蒲松林给付工程款。根据听证中双方所提供证据来看，虽然南充日报社所欠蒲松林或中誉远发公司的工程款因未经审计而尚不明确，由于双方认可蒲松林、中誉远发公司对案涉工程有增加工程量南充日报社称已按合同约定支付工程款甚至超额支付工程款理由不充分，特别是南充日报社在2019年8月8日收到本院（2019）川1304民初2129号民事裁定书要求协助冻结蒲松林、中誉远发公司在其处应收的工程款2809827.21元后，却又于2020年1月23日、1月24日、1月27日分三次向蒲松林支付工程款共计3000000元，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第45条之规定并结合最高人民法院的相关判例，本院认定南充日报社在本院发出协助冻结工程款后又向实际施工人蒲松林支付的3000000元工程款范围内可视为其向蒲松林或中誉远发公司的到期债务，故本院执行人员依据（2020）川1304执19号之二、之三执行裁定书扣划其银行存款2418743元并无不当。 综上，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（执行）》第45条、第49条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下： 驳回申请人南充日报社提出的执行异议。 案外人、当事人如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审 判 长  何泽祥 人民陪审员  王燕红 人民陪审员  王远飞 二〇二一年一月二十日 书 记 员  谭 谈