山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁01执复17号复议申请人（异议人、被执行人）：山东金润和工程公司，住所地济南市历下区青后小区**楼。法定代表人：魏亮，总经理。委托诉讼代理人：李振华，山东新功法川律师事务所律师。申请执行人：范振河，男，1965年5月17日出生，汉族，住济南市历下区。复议申请人山东金润和工程公司（以下简称金润和公司）不服济南市历下区人民法院（以下简称历下法院）（2020）鲁0102执异313号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。历下法院在执行申请执行人范振河与被执行人金润和公司建设工程合同纠纷一案过程中，被执行人金润和公司向该院提出书面异议称，范振河诉金润和公司建筑工程施工合同纠纷一案，历下法院于2011年6月10日作出（2007）历民初字第1807号民事判决，该案未经依法传唤，缺席审理。范振河于2011年12月15日申请执行该案，执行案号为（2012）历执字第55号。2012年10月30日，历下法院向金润和公司发出报告财产令，金润和公司才得知已被起诉并执行。该案件的审理未依法传唤金润和公司、也未依法送达判决书，金润和公司对判决不知情。金润和公司向济南市中级人民法院（以下简称济南中院）提出再审申请，济南中院于2013年1月24日作出（2013）济民申字第7号民事裁定，裁定：本案由本院提审，再审期间，中止原判决的执行。经过济南中院开庭审理，认为原审判决认定事实不清，证据不足。济南中院于2013年11月15日作出（2013）济民提字第41号民事裁定，撤销历下法院作出的（2007）历民初字第1807号民事判决，发回历下法院重审。历下法院按照一审程序重新审理该案件，重新组成了合议庭。在案件的审理过程中，原告范振河因涉嫌寻衅滋事，被刑拘，后被判处有期徒刑。历下法院于2013年12月10日作出（2014）历民再初字第4-1号裁定书裁定本案中止诉讼。中止诉讼的事由消除后，历下法院经过审理后，于2018年11月29日作出（2014）历民再初字第4号判决，判决：被告金润和公司于判决生效之日起十日内支付原告范振河工程款81976.5元……。原告范振河不服，提出上诉。济南中院于2019年6月28日作出（2019）鲁01民再36号民事判决，认为（2007）历民初字第1807号事判决程序上存在瑕疵，且一审判决不当，判决：撤销（2014）历民再初字第4号判决，维持（2007）历民初字第1807号民事判决以及案件理费的负担。二审案件受理费17372元，一审案件鉴定费3万元，均由上诉人金润和公司负担。本判决为终审判决。根据民诉法的规定，只有发生法律效力的判决书、裁定书才是执行的依据，济南中院撤销原审判决，并由历下法院重新按照一审程序审理该案件时，应视为该诉讼案件才正式开始立案审理，是一个新的诉讼案件，此时，原执行案件的执行依据（2007）历民初字第1807号判决书已经不存在，更谈不上迟延履行金的计算。案件审理过程中范振河自身原因（刑事犯罪）不能参加诉讼，法院中止了诉讼程序，直到中止事由消除恢复审理，长达5年的中止审理期间，系原告范振河的故意犯罪导致的，也不存在让被告金润和公司承担迟延履行金的问题。金润和公司于2019年7月19日收到济南中院二审判决，该判决生效的时间为2019年7月19日。该终审判决又对历下法院重新审理的案子作出了改判，维持了（2007）历民初字1807号民事判决并对诉讼费的承担及鉴定费的承担作出新的判决。该二审判决是在历下法院重审审理的（2014）历民再初字第4号案件的基础上的改判，并非是直接对（2007）历民初字第1807号案件的改判结果，因为（2007）历民初字第1807号判决已经在济南中院提审的案件中已被撤销。济南中院重审的二审过程中，维持原判决也仅仅是认为原判决的判决结果正确，认为历下法院重新审理的结果不当，但同时也认定了（2007）历民初字第1807号案件程序上存在瑕疵。金润和公司于2019年7月19日收到了济南中院的（2019）鲁01民再36号判决，该判决书生效的日期为2019年7月19日，此时，该生效判决中所维持的（2007）历民初字第1807号判决书也在次日才生效，判决被告金润和公司在本判决生效后10日内支付工程款，实际履行日期应为2019年7月29日。计算迟延履行金的日期也应自2019年7月29日起按照法律规定开始计算。综上所述，本案执行中的迟延履行金的起算日期应自2019年7月29日起算，以实际应付款为基数，按照日万分之一点七五×迟延天数进行计算。历下法院在执行中认定的迟延履行金自2011年12月1日起算无任何法律依据，请求法院在明事实及执行依据的基础上，按照相关相关法律规定，依法计算迟延履行金。历下法院查明，该院于2011年6月10日作出（2007）历民初字第1807号民事判决，判项为：“一、限被告金润和公司于本判决生效后十日内支付所欠原告范振河工程款1396957元；二、驳回原告范振河对被告燕山总公司的诉讼请求；三、驳回原告范振河对被告下井村家委会的诉讼请求。如被告未在上述期限内履行还款义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币17372元，由被告金润和公司承担。”本判决于2011年9月20日公告送达，公告期届满后，被告金润和公司未在法定期限内提起上诉，本判决于2011年11月20日生效。判决生效后金润和公司不服已生效的（2007）历民初字第1807号民事判决向济南中院申请再审，济南中院2013年1月24日作出（2013）济民申字第7号民事裁定，裁定“一、本案由本院提审；二、再审期间，中止原判决的执行。”2013年11月15日，济南中院作出（2013）济民提字第41号民事裁定，载明：“一、撤销济南市历下区人民法院（2007）历民初字第1807号民事判决；二、本案发回济南市历下区人民法院重审。”2018年11月29日，本院作出（2014）历民再初字第4号民事判决，载明：“一、被告山东金润和工程公司于本判决生效之日起十日内支付原告范振河工程款81976.50元；二、驳回原告范振河要求被告济南市历下区燕山工业小区开发建设总公司支付工程款的诉讼请求；三、驳回原告范振河要求被告济南市历下区龙泉山庄居住区管理委员会下井村家属委员会支付工程款的诉讼请求；四、驳回原告范振河的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费17372元，原告范振河负担15572元，被告山东金润和工程公司负担1800元。”济南中院于2019年6月28日作出（2019）鲁01民再36号民事判决，判项为：“一、撤销济南市历下区人民法院（2014）历民再初字第4号民事判决；二、维持济南市历下区人民法院（2007）历民初字第1807号民事判决以及案件受理费的负担。二审案件受理费17372元，一审案件鉴定费30000元，均由被上诉人金润和公司负担。”山东省高级人民法院于2020年10月16日作出（2020）鲁民再240号民事判决，判决维持济南中院（2019）鲁01民再36号民事判决。另查明，在该院（2020）鲁0102执异271号案件听证中，该院确定的迟延履行金起算时间为2011年12月1日。历下法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零六条，被执行人迟延履行的，迟延履行期间的利息或者迟延履行金自判决、裁定和其他法律文书指定的履行期间届满之日起计算。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定：“根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间。”第三条第三款规定：“非因被执行人的申请，对生效法律文书审查而中止或者暂缓执行的期间及再审中止执行的期间，不计算加倍部分债务利息。”本案中，该院于2011年6月10日作出（2007）历民初字第1807号民事判决，公告送达后，判决已生效，后金润和公司不服已生效的（2007）历民初字第1807号民事判决向济南中院申请再审。济南中院于2019年6月28日作出（2019）鲁01民再36号民事判决，该判决撤销了历下法院于2018年11月29日作出的（2014）历民再初字第4号民事判决并维持（2007）历民初字第1807号民事判决。由于被执行人金润和公司的申请，导致对已生效的（2007）历民初字第1807号民事判决的审查经过重审、再审，进而导致中止执行。因此，根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条第三款的规定，该案情形不属于不计算加倍部分债务利息的情形，应计算加倍部分债务利息。即该案迟延履行金计算应从（2007）历民初字第1807号民事判决生效之后自动履行期届满后于2011年12月1日开始计算。据此，历下法院于2020年12月17日作出（2020）鲁0102执异313号执行裁定，驳回金润和公司的异议请求。金润和公司不服上述裁定，向本院申请复议称，请求依法撤销历下法院（2020）鲁0102执异313号执行裁定，将（2019）鲁0102执恢465号执行案件中认定的（2007）历民初字第1807号、（2019）鲁01民再36号生效判决的迟延履行金的起算日期2011年12月1日，认定为迟延履行金应自2019年7月29日起算，以实际应付款为基数，按照日万分之一点七五×迟延天数进行计算。事实与理由：一、历下法院认定的迟延履行金起算错误。具体理由与异议理由基本一致；二、历下法院认定事实错误，适用法律错误。历下法院依据的《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行金期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条第三款规定，非因被执行人的申请，对生效法律文书审查而中止或者暂缓执行的期间及再审中止执行的期间，不计算加倍部分债务利息。历下法院认为本案系复议申请人的申请而导致中止执行，迟延履行金应自（2007）历民初字第1807号判决公告送达期届满之日为判决生效日，开始计算迟延履行金。本案中，济南中院于2013年11月15日作出（2013）济民提字第41号民事裁定，裁定：撤销历下法院作出的（2007）历民初字第1807号民事判决，发回历下人民法院重审。此时，并不是历下法院认定的中止执行，而是（2012）历执字第55号执行案件的依据（判决）被撤销了。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：（二）据以执行的法律文书被撤销的。执行依据被撤销了，就不再是中止执行了，而是（2012）历执字第55号执行案件终结执行。复议申请人与范振河的建筑工程施工合同纠纷案件重新开始审理后，一审、二审判决生效，被执行人未履行生效的判决后，才是本案的开始执行的时间。历下法院在处理执行异议中认定事实错误、适用法律错误。本院经审查确认，历下法院查明的事属实，本院予以认定。另查明，本院（2019）鲁01民再36号民事判决于2019年7月19日发生法律效力。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条规定，人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。第一百七十条规定，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。本案中，在本院提审案件中，本院根据二审程序作出（2013）济民提字第41号民事裁定，撤销了历下法院（2007）历民初字第1807号民事判决，并发回历下法院重审，历下法院（2007）历民初字第1807号民事判决已失去法律效力。后历下法院按照一审程序重新作出（2014）历民再初字第4号民事判决，当事人不服向本院上诉后，本院作出（2019）鲁01民再36号民事判决，认为历下法院（2014）历民再初字第4号民事判决结果错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项之规定，判决撤销（2014）历民再初字第4号民事判决，并对原被告之间的债权债务关系作出认定，即维持（2007）历民初字第1807号民事判决及案件受理费的负担。本院（2019）鲁01民再36号民事判决实际上是撤销了再一审判决，并进行了改判，确定被告金润和公司于本判决生效之日起十日内支付所欠原告范振河工程款1396957元，并负担案件受理费17372元。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本院（2019）鲁01民再36号民事判决为终审判决，该判决书于2019年7月19日生效，金润和公司的履行期间为2019年7月20日至2019年7月29日，其未在该期间内履行金钱给付义务，应当自2019年7月30日起加倍支付迟延履行期间的债务利息，故本案中，迟延履行期间债务利息应从2019年7月30日起算。历下法院（2020）鲁0102执异313号执行裁定认定迟延履行期间债务利息自2011年12月1日起算，适用法律错误，应予撤销。金润和公司的复议理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项规定，裁定如下：一、撤销济南市历下区人民法院（2020）鲁0102执异313号执行裁定；二、山东金润和工程公司的异议成立，本案迟延履行期间债务利息应自2019年7月30日起算。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 王齐亮审判员 郑凤云二〇二一年一月十八日法官助理季昱辰书记员张升华