浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初1399号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人郑菊娇，女，1972年5月21日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住浙江省温岭市。因本案于2020年7月31日被温岭市公安局刑事拘留，于同年9月5日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人谢典含，浙江优卓律师事务所律师。 被告人蒋旭利，女，1986年8月5日出生于浙江省温岭市，汉族，高中文化，农民，住浙江省温岭市。因本案于2020年8月26日被温岭市公安局刑事拘留，于同年9月29日被取保候审。 辩护人林箭，浙江红大律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉〔2020〕1396号起诉书指控被告人郑菊娇、蒋旭利犯开设赌场罪，于2020年12月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员杨丽华出庭支持公诉，被告人郑菊娇及本院通知的温岭市法律援助中心指派的浙江优卓律师事务所律师谢典含、被告人蒋旭利及其辩护人林箭到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2019年年底，被告人郑菊娇、蒋旭利明知“温岭麻将”APP系赌博网站，申请成为平台代理，并于2020年6月份至7月份，在默往app上建立“快乐大本营”赌博群，并在“温岭麻将”上建立“快乐大本营”牌友圈组织他人进群赌博，以从其名下赌博人进入“温岭麻将”牌友圈赌博需要充钻消费的方式（每人每局消费一元钱）获利。赌博人员分别输入被告人郑菊娇和蒋旭利的邀请码充钻后进入该APP进行赌博，结束后在默往群里进行赌资结算，群内参赌人员达四百多人。被告人郑菊娇与“温岭麻将”平台共同犯罪金额为人民币18余万元，平台按充钻金额50%返利给郑菊娇人民币93000元，其本人充钻人民币6000元左右，被告人郑菊娇非法获利人民币90000元。被告人蒋旭利与“温岭麻将”平台共同犯罪金额为人民币18996元，平台按充钻金额50%返利给蒋旭利人民币10121元，其本人充钻人民币1246元，被告人蒋旭利非法获利人民币9498元。 2020年7月30日，温岭市公安局牧屿警务区民警在本市城北街道麻车村被告人郑菊娇家中将其传唤归案。2020年8月20日，温岭市公安局牧屿警务区民警开具传唤证邮寄到被告人蒋旭利家中，2020年8月25日，被告人蒋旭利到牧屿警务区接受调查。被告人郑菊娇、蒋旭利归案后，均如实供述其涉案事实。 被告人郑菊娇、蒋旭利自愿认罪认罚，被告人郑菊娇认可公诉机关提出的对其所犯开设赌场罪判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十七万元；被告人蒋旭利认可公诉机关提出的对其所犯开设赌场罪判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万六千元的量刑建议。在审理过程中，公诉机关调整量刑建议，建议对被告人蒋旭利判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。被告人蒋旭利认可上述量刑建议，并在认罪认罚具结书上签字具结。 上述事实，被告人郑菊娇、蒋旭利在开庭审理过程中亦无异议，并有证人杨某、何某、郑某、谢某的证言，被告人郑菊娇、蒋旭利的供述，扣押决定书及清单，手机截图照片，银行交易流水，微信交易记录，微信聊天记录，电子数据检查笔录，二被告人户籍信息及侦查人员出具的到案经过证明、情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人郑菊娇、蒋旭利在网络平台组织他人赌博，并从中非法获利，其中被告人郑菊娇犯罪情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人郑菊娇归案后能如实供述犯罪事实，被告人蒋旭利案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，二被告人并能认罪认罚，被告人蒋旭利确有悔罪表现，决定对被告人郑菊娇依法予以从轻处罚，对被告人蒋旭利依法予以从轻处罚并适用缓刑。被告人郑菊娇、蒋旭利的辩护人就此提出对各自被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。但被告人郑菊娇的辩护人认为郑菊娇在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。经查，被告人郑菊娇成为赌博网站平台的代理后，组织他人进群赌博，并从中获利，在共同犯罪中不起次要、辅助作用，不是从犯；被告人郑菊娇的辩护人还请求对其适用缓刑，因根据被告人郑菊娇的犯罪事实、情节、社会危害性及相关法律规定，不应对其适用缓刑。因此，被告人郑菊娇的辩护人的上述辩护意见，本院均不予采纳。公诉机关对被告人郑菊娇的量刑建议适当，对被告人蒋旭利调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人郑菊娇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月31日起至2023年10月30日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人蒋旭利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款已缴纳。） 三、被告人郑菊娇的犯罪所得人民币90000元、被告人蒋旭利的犯罪所得人民币9498元，均予以追缴，上缴国库。 四、被告人郑菊娇的作案工具苹果手机一部、OPPO手机二部、被告人蒋旭利的作案工具苹果手机一部，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  谢福明 人民陪审员  朱锭舫 人民陪审员  郑雪辉 二〇二一年一月十九日 代书 记员  高晨诚 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。