重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初6360号原告：文中普，男，1971年4月4日出生，土家族，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：魏彦邱、杜佳玲，重庆箭宇律师事务所律师。被告：重庆荣德建筑劳务有限公司，住所地重庆市江**万丰二村**1-3，统一社会信用代码91500105691210516C。法定代表人：陈平，总经理。委托诉讼代理人：刘谦、王楠，重庆合纵律师事务所律师。原告文中普与被告重庆荣德建筑劳务有限公司（以下简称：荣德公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月25日受理后，因被告荣德公司对本案管辖权提出异议，本案于2020年6月22日中止审理。本案管辖权异议结束后，本案于2020年11月19日恢复审理，依法适用简易程序由审判员郑明洁独任审判，于2020年11月19日公开开庭进行审理。原告文中普的委托诉讼代理人魏彦邱、杜佳玲，被告荣德公司的委托诉讼代理人刘谦、王楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告文中普向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告之间的劳动合同关系，终止工伤保险关系；2、请求被告向原告支付医疗费1447.78元、一次性伤残补助金117936元（5616元/月×21个月）、一次性工伤医疗补助金95396元（6814元/月×14个月）、一次性伤残津贴1226520元（6814元/月×20年×12个月×75%）、一次性生活护理费490608元（6814元/月×20年×12个月×30%）、停工留薪期工资44928元（5616元/月×8个月）、劳动能力鉴定期间的生活津贴114475.2元（6814元/月×60%×28个月）、住院伙食补助费512元（8元/天×64天）、住院护理费6400元（100元/天×64天）、劳动能力鉴定检查费4307元、交通费1627元，以上合计2104156.98元；3、本案案件保全费5000元由被告承担；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系被告员工。2016年12月28日9时许，原告在重庆市巴南区花溪工业园珠江城小学教学楼工程项目工作，在安装模板过程中不慎从架子上跌落导致受伤。原告受伤后被送往医院治疗，经诊断为：重型颅脑损伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、椎体骨折，原告住院共计64天。2017年8月3日重庆市江北区人力资源和社会保障局（以下简称：江北区人社局）作出江北人社伤险认字［2017］1493号认定工伤决定书。2019年11月15日重庆市劳动能力鉴定委员会（以下简称：重庆市劳鉴委）作出渝劳再鉴字［2019］615号复查鉴定结论书，鉴定结论为伤残肆级，部分生活自理障碍。根据《中华人民共和国工伤保险条例》、《重庆市工伤保险条例实施办法》之规定，被告未为原告缴纳社保，原告依法享受的工伤保险待遇应由被告全部承担。原、被告就工伤保险待遇事宜多次协商未果，原告遂向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：巴南区仲裁委）申请仲裁。巴南区仲裁委作出巴南劳人仲案字［2020］第279号仲裁裁决书。原告对该裁决书不服，遂起诉至法院。被告荣德公司辩称：1、原告于2016年12月28日在提供劳务工程中受伤，接受治疗后于2017年1月治愈出院，根据《劳动争议仲裁调解法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，而原告直至2020年1月8日才提起仲裁申请，因此原、被告的工伤争议已过仲裁时效，法院应驳回原告的赔偿请求。2、原、被告之间不存在劳动关系，也不存在劳务关系。原告系伍家友的雇员，伍家友派原告到重庆市巴南区花溪工业园珠江城小学教学楼工程项目上工作，系基于伍家友与被告的劳务分包关系，原告在案涉工程做了3天木工就受伤，被告与原告自始至终没有建立劳动、劳务关系。3、原告于2019年11月15日经重庆市劳鉴委鉴定为伤残肆级，主要依据为原告具有重度癫痫症状，而原告的重度癫痫结论缺少脑电图检查的重要依据，鉴定程序违规，重度癫痫结论不可信。原告的重度癫痫与本次受伤没有因果关联。伤残鉴定结构的选定不合法，因此原告的伤残等级终局结论不具有公允性。4、原告在工作过程中疏忽大意，违反安全施工的操作规程，没有正确佩戴安全帽（固定安全帽的绳子没有系上），导致发生摔伤的严重后果，因此其对自身受伤具有重大过错，应当在其过错范围内自担责任。5、即使被告需要承担一定的用工主体责任，其承担的责任也应远小于申请人所主张的赔偿项目及其对应的金额。经审理查明：2016年12月28日9时许，原告文中普在被告荣德公司施工现场（重庆市巴南区花溪工业园珠江城小学教学楼工程项目）高架上安装模板工作时，不慎从架子上摔落受伤。原告受伤后先后被送往重庆市第四人民医院、彭水苗族土家族自治县人民医院住院治疗，经诊断为：术后颅骨缺损（左侧额颞部）、胸12椎体骨折、胸12椎体骨折内固定术术后等，原告共计住院64天。2017年8月3日，江北区人社局作出江北人社伤险认字［2017］1493号认定工伤决定书，认定原告于2016年12月28日9时许受到的伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2017年8月21日，原告向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会（以下简称：江北区劳鉴委）申请劳动能力初次鉴定，江北区劳鉴委于2017年9月29日作出江北劳初鉴字［2017］1838号初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残捌级，无生活自理障碍。2018年1月26日，重庆市劳鉴委作出渝劳再鉴字［2017］1781号再次鉴定结论书，鉴定结论为伤残柒级，无生活自理障碍。2019年6月21日，江北区劳鉴委作出江北劳复鉴字［2019］412号复查鉴定结论书，鉴定结论为伤残肆级，部分生活自理障碍。2019年11月15日，经被告申请对江北劳复鉴字［2019］412号复查鉴定结论书进行复评，重庆市劳鉴委作出渝劳再鉴字［2019］615号复查鉴定结论书，鉴定结论为伤残肆级，部分生活自理障碍，本鉴定结论为最终结论。原告共支付鉴定费4307元。2020年1月8日，原告向巴南区仲裁委申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，要求被告支付工伤保险待遇共计2106373.98元。2020年4月17日，巴南区仲裁委作出巴南劳人仲案字［2020］第279号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付一次性工伤保险待遇共计1530660.78元。原告对仲裁裁决不服，遂诉至本院。另查明：本院受理本案后，原告于2020年7月14日向本院提出诉讼财产保全申请，要求冻结被告银行存款1500000元，不足部分查封（扣押）其他相应价值的财产。本院经审查后对原告的保全申请予以准许，原告支付财产保全费5000元。上述事实，有原、被告陈述、文中普身份证复印件与户口页复印件、公司基本情况、认定工伤决定书、江北劳初鉴字［2017］1838号初次鉴定结论书、渝劳再鉴字［2017］1781号再次鉴定结论书、江北劳复鉴字［2019］412号复查鉴定结论书、渝劳再鉴字［2019］615号复查鉴定结论书、住院病案、鉴定费发票、交通费发票、仲裁裁决书、执行裁定书、保全费缴费票据等证据在卷为凭，且经庭审质证，足以认定。本院认为：本案的争议焦点为原告文中普在申请劳动仲裁时是否已超过仲裁时效以及被告荣德公司向原告文中普支付工伤保险待遇的赔偿项目和赔偿标准。一、关于本案的仲裁时效问题。本案系因原告主张工伤保险待遇而产生的纠纷，属于劳动争议，被告提出了仲裁时效抗辩。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”；第二款规定：“前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”《工伤保险条例》第二十一条规定：“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定”。根据上述法律规定，原告作为普通的劳动者，在没有进行劳动能力鉴定之前，并不能当然知晓其伤残等级，也不能明确是否存在影响劳动能力的障碍，只有在鉴定机构作出鉴定结论后，从该时起原告方才知道其相关权利被侵害，其主张工伤保险待遇的仲裁时效应从该时起计算。本案中，原告前后经过四次劳动能力鉴定程序，前三次鉴定程序系由原告申请，在时间上具有连续性，且第三次鉴定程序认定的伤残等级较之前两次鉴定程序认定的伤残等级要高，因此原告并不存在故意拖延、恶意重复鉴定的情形；被告申请第四次鉴定程序，致重庆市劳鉴委于2019年11月15日才作出最终鉴定结论，原告为伤残肆级，部分生活自理障碍，至此，原告的伤残等级才得以最终确定；因此，本案应从最终鉴定结论的得出时间即2019年11月15日起开始计算仲裁时效，而原告于2020年1月8日向巴南区仲裁委申请劳动仲裁，要求被告支付工伤保险待遇，故本案没有超过仲裁时效，对被告提出的仲裁时效抗辩本院不予主张。二、被告荣德公司向原告文中普支付工伤保险待遇的赔偿项目和赔偿标准。劳动保障行政部门认定原告于2016年12月28日9时许受到的伤害构成工伤，而被告作为用人（工）单位未为原告办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，原告依法应享受的工伤保险待遇由被告承担。同时，参照重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》（渝人社办〔2011〕184号）（以下简称：184号文）的规定，原告可请求被告一次性支付相关工伤保险待遇。对于原告诉请解除与被告的劳动合同关系，中止工伤保险关系，本案中，原告受工伤，被告系作为承担工伤保险责任的单位，在原告没有举示相应的证据证明其与被告存在劳动关系的情况下，不能依据工伤认定决定书反推原、被告之间存在劳动关系，据此在原、被告未建立劳动关系的情况下，原告诉请解除与被告的劳动关系无事实及法律依据，本院不予主张；同时，原告诉请中止工伤保险关系，亦没有法律依据，本院不予主张。对于原告主张的工伤保险待遇的赔偿项目和赔偿标准，本院依法作如下认定：关于原告主张的医疗费。庭审中原告虽向本院举示了金额共计1447.78元的门诊医药费专用收据，但未举示相对应的门诊病历，不足以证明该1447.78元系原告因治疗工伤所产生，故对原告主张的医疗费1447.78元本院不予主张。关于原告主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项：“职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；……”之规定，原告经鉴定构成四级伤残，故应享受21个月本人工资的一次性伤残补助金。因原告在被告处上班时间较短即受伤，被告尚未向原告支付工资，原、被告双方均无证据证明原告受伤前的月工资标准，参照《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（人社部发［2014］103号）第七条：“……针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数。”之规定，本院按照原告受伤之日的上一年度即2015年度重庆市职工月平均工资5175元作为原告受伤前的月平均工资计算标准，故被告应向原告支付一次性伤残补助金108675元（5175元/月×21个月）。关于原告主张的一次性工伤医疗补助金。184号文第二条规定：“一次性支付工伤保险待遇标准及支付渠道（一）一次性支付标准……3．一次性工伤医疗补助金：以工伤职工与用人单位解除劳动关系之日上年度全市职工月平均工资为基数计发，一级20个月，二级18个月，三级16个月，四级14个月，五级12个月，六级10个月，七级8个月，八级6个月，九级4个月，十级2个月。……”本案中，如前述，在原、被告未建立劳动关系的前提下，本院主张按原告受伤之日的上一年度即2015年度重庆市职工月平均工资5175元作为计算原告主张的一次性工伤医疗补助金的标准，原告应享受14个月的一次性工伤医疗补助金，因此被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金72450元（5175元/月×14个月）。关于原告主张的一次性伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项：“职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补助差额；……”与184号文第二条：“一次性支付工伤保险待遇标准及支付渠道（一）一次性支付标准1．一至四级伤残津贴：以工伤职工与用人单位解除劳动关系时按月领取的伤残津贴为基数计发20年，但需扣除已领取伤残津贴月份；50周岁以上的，年龄每增加1周岁减发1年，但最低不少于10年。……”之规定，被告应向原告支付一次性伤残津贴931500元（5175元/月×20年×12个月×75%）。关于原告主张的一次性生活护理费。根据《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”与184号文第二条：“一次性支付工伤保险待遇标准及支付渠道（一）一次性支付标准……2．生活护理费：以工伤职工与用人单位解除劳动关系时按月领取生活护理费为基数计发20年，但需扣除已领取生活护理费的月份；50周岁以上的，年龄每增加1周岁减发1年，但最低不少于10年。……”之规定，原告经劳动能力鉴定委员会确认为部分生活自理障碍，因此被告应向原告支付一次性生活护理费372600元（5175元/月×20年×12个月×30%）。关于原告主张的停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。”根据上述规定及原告伤情对应分类目录，原告应享受6个月的停工留薪期工资，故被告应向原告支付停工留薪期工资31050元（5175元/月×6个月）。关于原告主张的劳动能力鉴定期间的生活津贴。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80％发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90％发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95％发给。经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5％。经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5％。如情况特殊超过5％的，应报所在区县(自治县、市)劳动和社会保障行政部门批准。”本案中，根据上述规定，原告于2017年8月21日申请劳动能力鉴定，至同年9月29日劳动能力初次鉴定结论作出，期间共计40天，故被告应向原告支付劳动能力鉴定期间的生活津贴4830元（5175元/月÷30天×40天×70%）。关于原告主张的住院伙食补助费。原告住院64天，被告应向原告支付住院伙食补助费512元（8元/天×64天）。关于原告主张的住院护理费。原告住院64天，被告应向原告支付住院护理费5120元（80元/天×64天）。关于劳动能力鉴定检查费。原告虽然申请了三次劳动能力鉴定，但第三次鉴定程序认定的伤残等级较之前两次鉴定程序认定的伤残等级要高，且第三次鉴定程序认定的伤残肆级经被告申请复查后为最终鉴定结论，原告为前三次鉴定程序支付的鉴定检查费共计4307元系原告为确定其伤残等级而支付的合理费用，应由被告承担。关于原告主张的交通费。鉴于原告为治疗工伤、申请工伤认定及多次劳动能力鉴定等必然会产生一定的交通费用，结合原告提供的部分交通费票据，本院酌情主张交通费1000元。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金108675元，一次性工伤医疗补助金72450元，一次性伤残津贴931500元，一次性生活护理费372600元，停工留薪期工资31050元，劳动能力鉴定期间的生活津贴4830元，住院伙食补助费512元，住院护理费5120元，劳动能力鉴定检查费4307元，交通费1000元，以上共计1532044元。为此，根据《工伤保险条例》第二十一条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款第（一）项、第（二）项、第六十二条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款之规定，并参照重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》第二条、《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第七条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，判决如下：一、被告重庆荣德建筑劳务有限公司支付原告文中普一次性伤残补助金108675元，一次性工伤医疗补助金72450元，一次性伤残津贴931500元，一次性生活护理费372600元，停工留薪期工资31050元，劳动能力鉴定期间的生活津贴4830元，住院伙食补助费512元，住院护理费5120元，劳动能力鉴定检查费4307元，交通费1000元，以上共计1532044元；二、驳回原告文中普的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆荣德建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告重庆荣德建筑劳务有限公司负担，本院决定予以免收。本案财产保全费5000元，由被告重庆荣德建筑劳务有限公司负担，此款已由原告文中普垫付，限被告重庆荣德建筑劳务有限公司于本判决生效之日起15日内迳付原告文中普。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  郑明洁二〇二一年一月十四日书记员  徐 萌