广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初22673号原告：陈凤诗，女，汉族，住广州市番禺区，被告：广州市番禺区洛浦娴雅美容院，住所地广州市番禺区洛浦街洛溪大道**，统一社会信用代码：92440101MA5ALXQR6C。经营者：潘美佩。原告陈凤诗诉被告广州市番禺区洛浦娴雅美容院服务合同纠纷一案，本院于2020年12月18日立案受理后，依法由审判员胡林适用简易（小额诉讼）程序，公开开庭进行了审理。原告陈凤诗及被告广州市番禺区洛浦娴雅美容院经本院的经营者潘美佩到庭参加诉讼。本案依法进行审理，现已审理终结。原告陈凤诗向本院提出如下诉讼请求：1、被告按照协议规定返还诚意金1800元及期间所产生的利息（利率：4.35%）。2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2019年3月16日与被告在广州市番禺区洛浦大道26号娴雅美容院签定。2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人——年度五星级身体护理赠送协议，并通过扫描微信二维收款码向被告支付2000元诚意金。协议中约定：原告在协议期内可以享受48次护理（协议附加说明可以赠送4次给4个不同的朋友使用），完成48次护理后可凭协议退还所交的诚意金2000元，若原告缺席一次护理，扣除200元诚意金做为广告成本赔偿，（附加协议说明有2次免赔权利。）原告从2019年6月20日开始护理至2020年8月27日完成48次护理。期间被告于2020年1月24日至2月29日没有营业，到3月1日开始复工（这时间都是被告说的，但休息、复工都没有通知原告）。2020年3月22日原告利用微信向被告询问因疫情影响暂不去做护理之前交的押金会不会被扣，被告说要跟公司反映后才能回复，并告知原告已违约8次，原因是超过7天一次的算违约。关于疫情影响对护理和协议影响的回复到原告完成48次护理前被告也没有告知原告，只是在2020年3月23日截了其与百艾堂邓总的对话给原告，截图的主要内容是一个月必定要到4次，超过这个次数也算违约，关于疫情的问题到有结果会回复被告。原告在2020年8月27日完成第48次护理后，出示协议要求被告退还没违约的诚意金，但被告说原告因超过7天到店护理的次数超过12次，诚意金己全部被扣完。问其具体原因，原告以有客人为由暂不与原告讨论此事。原告要求被告找上百艾堂负责人当天晚上建立微信群让原告咨询诚意金的问题，在原告的催促下被告于2020年8月28日建立群聊。百草堂的负责人说合同里说了要7天护理一次，超过7天就要扣200元，诚意金是每一次违约中扣完的，而且还说：“2000元做48次护理平均41元做一次，哪里都没这么优惠，您这样想会不会觉得划算点…”，类似的话被告在3月22日、8月27日说过。原告认为被告没有按照协议执行，遂于2020年8月29日就此事件打1****电话反映此事，希望消费者协会能帮忙解决此事，2020年9月3日消委会致电原告说被告不接受调解。2020年9月1日晚被告主动找原告聊关于协议的问题，最后被告说原告违约13次（1、2019年8月，2、2019年9月，3、2019年11月，4、2019年12月原告只做了3次，有一次是朋友做的，5、6、2020年1月只到店两次，7、8、2020年3月只到店2次，9-13、因疫情期间休业一个月，此合同也酌情延期一月。始2019年6月20号终2020年7月20号，7月20号后面服务的肩颈护理5次均算违约）。原告于2020年9月11日亲自到番禺区司法局洛浦司法所，希望能与被告进行调解。司法所工作人员找到被告街道办负责相关事宜的负责人联系被告，然后然其电话联系原告，不到1小时那人就致电原告，但那人误以为原告与被告劳工关系，原告告知情况后，街道办负责相关事宜的负责人说因被告不是本村的人，很难让被告与我进行调解，让原告通过其它的法律途径解决问题。2020年9月12日再次到12××5投诉，得到的结果是属于重复投诉，店家拒绝调解。针对被告说的原告违约共13次，根据原告与被告所签订定的协议内容和不可抗力的影响，原告认为被告说原告违约13次的说法是不合理的。第一，原告2019年9月到店护理5次，协议中约定每月累计4次，并没有说不能超过4次，因此原告认为并没有被告说的2019年9月份违约一次。第二，协议中的附加说明是对双方约定内容的补充，而且被告在原告签协议前说过可以让4个不同的朋友到店服务，并不是被告说的必须本人每月到店护理4次，因此原告认为被告说原告2019年12月份违约一次不合理。第三，被告在2020年1月份并没有一整月都正常营业，却要求原告必须到店4次护理，这样算原告违约2次根本不合理。第四，受新冠疫情影响，根据《中华人民共和国合同法》第117条规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的。影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。《民法总则》第一百八十条：因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。另根据2020年3月2日发布的广州市新型冠状病毒××疫情防控指挥部关于进一步加强疫情防控工作的通告（第4号），政府实行封闭管理，原告认为即使被告于2020年3月1日复工了，受不可抗力、封闭管理影响，原告的护理时间应当予以推迟、协议的时间也应当顺延。因此2020年3月份没有被告所说的违约，也没有协议护理时间到2020年7月20日止。第五，协议上并没有约定护理的终止时间，因此原告认为被告说后面的第9-13次违约都是不合理的。综上，根据原告与被告所签订的协议和受不可抗力的影响，原告认为原告违约的有2019年8月、2019年11月、2020年1月各一次，加上享有2次免赔偿权利，实际违约只有一次。被告从开始的说超过7天一次违约到朋友护理的次数不算在每月4次里面，再到其没有整月营业却要求原告必须到店护理4次、受疫情影响可以免除被告没有营业护理的责任却要求原告承担因疫情影响的违约责任。原告认为被告从一开始就没有打算退还诚意金，本案被告的行为己涉嫌欺诈、违约，故请求法院依法判决被告返还诚意金1800元及期间所产生的利息；由被告承担本案诉讼费用及原告由于处理本案而发生的合理费用（如交通费、误工费等）。综上所述，为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条之规定，原告特向贵院提起诉讼，请求贵院依法作出公正判决，以维护原告和广大消费者的合法权益。被告广州市番禺区洛浦娴雅美容院辩称：我方不同意原告的诉讼请求，我已经给原告完成了48次护理，而且被告是按照《2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人—年度五星级身体护理赠送协议》的双方责任约定来履行的。我觉得我方没有违约，所以我方不认同原告的主张，无须退还诚意金及支付利息给原告。经审理查明：原告陈凤诗是完全民事行为能力人。2019年3月16日，原告以“陈凤”的名义与被告在广州市番禺区洛浦大道26号娴雅美容院签订《2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人——年度五星级身体护理赠送协议》一份，约定原告向被告暂付2000元诚意金，即可获得“百艾堂”公司馈赠的五星级身体护理年卡1张，年度美容护理共48次，价值6800元，五星级身体护理年卡作用：疏通经络，排毒养生，调理亚健康等问题。该协议中约定：被告须交纳2000元年卡诚意金，到期后，被告在3个工作日内全额返还原告诚意金；原告不能以任何形式或理由终止本协议，或者要求将本卡转给他人使用或中途兑换诚意金；被告在本协议有效期内，不得以任何理由或形式向原告收取护理费或产品费（原告自行购买其他产品或接受其他服务除外）；原告承诺：若在协议期内保持每月累计4次到店接受五星级身体护理，原告按照协议规定享受护理满48次后，即可凭协议退还所支付的诚意金，若原告每缺席一次护理，被告有权直接从原告所交纳的诚意金中扣除200元做为广告成本赔偿，若所交诚意金不够赔偿金额，本协议可继续有效，但诚意金不返还；原告享受全年48次价值6800元的身体护理，生日礼品1份，全年拥有2次（含2次）免赔偿权利，可赠送朋友做4次护理（必须是不同的4个朋友），赠送1000元的项目卡金，可参选2019年“百艾堂”品牌全国100位品牌民间形象代言人海选。上述《2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人——年度五星级身体护理赠送协议》还对其他事项进行了约定，原告在上述协议中签名“陈凤”，身份证号码为“”，联系电话为“136××******”。上述协议签订后，原告于2019年6月20日开始至被告处享受护理服务，至2020年8月27日已完成48次护理。因为新冠疫情，被告于2020年1月24日至2月29日没有营业，被告后于3月1日开始复工。原告在本案中认为其只在2019年8、2019年11月、2020年1月各有一次违约，但扣除其享有的2次免赔偿权利，实际只违约一次，故原告要求被告退还剩余诚意金1800元。被告则到庭辩称：“协议是2019年3月16日签订的，原告是2019年6月20日第一次到被告处做护理，所以就从这一天加上了有效期为一年。”、“原告没有严格按照协议来履行，所以诚意金不应当退还。”、“（原告违约）共13次，每次按200元计，原告的诚意金已经全部扣除，但原告无须再补交钱给被告，只是被告无需再将诚意金退还给原告。”、“我们是按照正常的春节假期，在2020年1月25日放假。后来因为新冠疫情在2020年3月1日复工，我已于2020年3月5日告知原告我们门店已经在2020年3月1日复工。”、“坚持庭审意见。另补充，我觉得原告有敲诈勒索的嫌疑，原告在本案中要求被告退还1800元诚意金及支付利息，但是之前双方在微信中原告又只要求被告退还1200元。”、“这是原告明显想白嫖，白嫖就是一个网络语言，就是想吃白食的意思。”原告在本案庭审中表示：“我确实是2019年6月20日第一次到被告处做护理。但是被告并没有告诉我有效期，原告也不知道被告在协议上加了有效期。”、“2020年8月27日，自那天止原告已经做完了48次护理。然后原告就要求被告退还诚意金，被告就予以拒绝。”、“2020年1月份原告只去了两次，但是被告认为原告该月违约了两次，但是我认为我该月只违约了一次，因此这个月被告并没有整月上班。2020年2月份因为新冠疫情原告没有到被告门店。2020年3月份由于新冠疫情，原告也只去了两次，被告门店在2月份是因为新冠疫情关门了，后来被告是在2020年3月5日才开门。这个时候被告发微信说原告违约了8次，但是我认为我总共只违约了1次。”、“（被告提供）背部及肩颈护理，主要的以肩颈护理为主。”、“有（在其它地方做过肩颈护理）的，我在网上团购过，99元可以做2-3次护理。”、“原告到被告处开卡之前是没有了解过的，后来在被告朋友圈中也发现被告之前在朋友圈中做推广48次需要1980元。我在被告处做了48次护理，刚开始做护理时被告所用的产品和后来被告所用的产品感觉不同。感觉最开始做护理时被告所用的护理产品比后来做护理时所用的产品质量要好一点。”、“每次（护理）都是30-40分钟，不会超过30分钟。”、“我当时也觉得有点奇怪，但是我在与被告签订协议的时候也这么问过，被告承诺没有问题，愿意按照协议约定，如果按约定做完48次护理就退还诚意金给我。”、“当时要求被告退1200元那是那时候的情况。”、“这是被告当初自己要做的活动，是被告自己自愿的，不是我敲诈。”。另查明：原告在2019年6月20日第一次到被告处接受护理服务，原告提供的《2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人——年度五星级身体护理赠送协议》上未注明有效期，被告提供的《2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人——年度五星级身体护理赠送协议》上注明的有效期为2019年6月20日至2020年6月20日。上述协议第二条约定：乙方向甲方暂付2000元人民币的诚意金，即可获得“百艾堂”公司馈赠的五星级身体护理年卡1张，年度美容护理共48次，价值6800元。原告在2019年6月20日开始到被告处接受护理服务，原告之后到被告处接受护理服务的次数分别为在2019年6月2次、2019年7月4次、8月3次（2次本人+1次他人）、9月5次、10月4次、11月3次、12月4次（3次本人+1次他人）、2020年1月2次、2月0次、3月2次、4月4次、5月4次、6月4次、7月20日前2次、2020年7月20日后2次、8月3次，以上被告共计为原告提供护理服务48次。原告与被告沟通退还诚意金期间，被告方曾向原告发送“都说了疫情期间的而两个月不是给您延期了两个月吗，这48次护理没帮您服务完吗？”。原告在本案中提供了《2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人——年度五星级身体护理赠送协议》、诚意金收据、转账记录、护理使用记录表、微信聊天记录、投诉记录等证据。被告在本案中《2019年“百艾堂”品牌全国寻找100位民间形象代言人——年度五星级身体护理赠送协议》及护理使用记录表、娴雅美容养生肩颈保养价格表等证据。被告提供的娴雅美容养生肩颈保养价格表显示普通肩颈保养1180/10次，肩颈理疗套2980/10次，体验价：398元。以上事实有原、被告双方提供的证据及本案庭审笔录等予以证实。本院认为:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在本院作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。根据原、被告双方所提供的证据及庭审中的诉辩，原、被告之间是肩颈护理服务合同关系，被告给原告提供了48次护理，原告支付了2000元诚意金，虽然原、被告曾签订协议约定若原告严格按协议履行，则被告需将所收诚意金予以全部退还，但原、被告双方在履行协议过程中，原告存在多次违约情形，因为新冠疫情的影响，导致被告2月份未能正常营业，被告后于2020年8底为原告做完了48次护理，显然被告并无明显违约行为。且被告为原告进行了48次护理服务，付出相应的人工劳动及材料开支，根据公平合理、等价有偿等原则，本院对原、被告之间的协议应当结合日常生活经验、逻辑推理予以综合审查。原告自认在2019年8月、2019年11月、2020年1月违约各一次，加上根据协议原告享有2次免赔偿权利，原告认为其实际违约1次。因双方合同约定被告向原告赠送的为年卡，原告于2019年6月20日开始接受服务，故原告本应依约在2020年6月20日前前往原告处护理48次、每月4次。但因新冠病毒疫情影响，被告二月份停止营业，故原告在该月未前往被告处接受服务不属于违约，合同期限理应相应顺延至2020年7月20日。因双方书面协议原告可赠送4个不同的朋友做护理，故在原告每月前往被告处护理四次后，被告赠送朋友的护理次数不算违约，且原告赠送朋友的次数不计入原告自己的护理范围，原告本人未依约履行的护理次数则为原告违约次数。根据被告提交的护理使用记录，原告于2019年8月违约2次、2019年11月违约1次、2019年12月违约1次、2020年1月违约2次、2020年3月违约2次、2020年7月20日前违约2次，合共违约10次，扣除根据协议原告享有的2次免赔偿权利，原告还违约8次，故应当扣除8次×200元=1600元。被告还需退还400元诚意金给原告。关于被告2020年8月前往被告处的3次护理是否应当算为违约的问题，因双方曾通过微信协商因疫情期间是否视为违约的问题，且被告方曾向原告发送微信表示“都说了疫情期间的两个月不是给您延期了两个月吗，这48次护理没帮您服务完吗？”，故不能排除被告曾承诺可延期履行完毕48次护理的服务。因双方的书面协议并未对超期护理作出约定，且在原告前往被告处护理时，双方亦未就是否收取额外费用作出补充约定，考虑到原告在期限内未依约前往被告处接受护理的次数已经算作违约，且每次均已经扣除了200元的诚意金，对于被告2020年7月20日后接受服务的次数若算作违约，则重复进行了违约赔偿，故对于被告主张的2020年7月20日后的护理次数算作违约的抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，驳回原告陈凤诗的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国民法典》第一千二百六十条《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、被告广州市番禺区洛浦娴雅美容院应于本判决发生法律效力之日起五日内返还诚意金400元给原告陈凤诗。二、驳回原告陈凤诗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告广州市番禺区洛浦娴雅美容院负担。本判决为终审判决。审判员  胡林二〇二一年一月二十六日法官助理刘莎书记员王雅佩