浙江省金华市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙07行终1000号 上诉人（原审原告）姜晓俊，男，2000年7月16日出生，汉族，住浙江省龙游县。 委托代理人吕彧、吴林平，浙江游龙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）兰溪市公安局，住所地浙江省兰溪市兰江街道振兴路**。 法定代表人徐健，局长。 出庭行政负责人赵建兵，副局长。 委托代理人郭旭峰。 委托代理人王庆。 上诉人姜晓俊因与被上诉人兰溪市公安局公安行政处罚一案，不服浙江省永康市人民法院（2020）浙0784行初62号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人姜晓俊及其委托代理人吕彧，被上诉人兰溪市公安局的出庭行政负责人赵建兵、委托代理人郭旭峰、王庆到庭接受询问。本案现已审理终结。 原审法院认定：2020年7月23日凌晨，原告姜晓俊伙同程浩、朱正星在明知兰溪市水亭畲族乡金印水库系他人经营养殖的情况下，趁水库无人看管之际，用手竿进行偷钓鱼，三人共钓获鲢鱼五条。在准备离开水库时被水库管理员发现后报警，嗣后，原告姜晓俊等三人与被侵害人达成和解。同日，被告兰溪市公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条、第十九条第（二）项、第十七条第一款、第十一条第一款的规定，作出兰公（游）行罚决字[2020]02074号行政处罚决定书，决定给予原告姜晓俊行政拘留五日并收缴手竿一根的行政处罚，并将处罚决定书送达给原告。原告不服处罚决定，向原审法院提起诉讼。另查明，2020年7月30日，姜晓俊以对兰溪市公安局作出的兰公（游）行罚决字[2020]02074号行政处罚决定拟提起行政诉讼为由，申请暂缓执行行政拘留。 原审法院认为，关于原告姜晓俊是否构成盗窃的问题，原告称其没有偷鱼的主观故意，但根据被告提供的询问笔录，在公安询问笔录中，程浩、姜晓俊、朱正星均交代“我在水亭乡水库偷钓”，在面对被告询问“如何偷钓？”“偷钓所使用的工具？”的询问时，均未对偷钓行为提出异议。姜晓俊在询问笔录中也明确陈述了“朱正星和他朋友也是知道这个水库是有人承包的。”结合现场勘查笔录等被告方提交的证据，足以说明程浩、姜晓俊、朱正星共同以非法占有为目的，实施结伙盗窃违法行为的事实清楚、证据充分。 关于兰溪市公安局给予姜晓俊行政拘留五日行政处罚是否适用法律正确的问题。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条规定“盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款；情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。”，该法对“情节较重”并未作出具体的规定。《金华市公安机关关于违反治安管理的行为和处罚裁量基准》第三十六条规定，盗窃财物价值1500元以上或者有盗窃财物价值虽未达到1500元，但有结伙、流窜盗窃的等情形之一的属于情节较重。由于本案中程浩、姜晓俊、朱正星系结伙作案，兰溪市公安局在本案中对姜晓俊适用十日以上十五日以下拘留的罚则，又因原告主动消除违法后果，取得被侵害人谅解，对原告减轻处罚，故被告对原告作出行政拘留五日的处罚决定符合法律规定。 关于被告是否已履行告知义务的问题，被告向本院提交了《行政处罚告知笔录》，原告在被告知人处签字。原告在庭审中提出其一开始拒绝在《行政处罚告知笔录》中签字，被告要求其签字后才能离开。原审法院认为，原告是否拒绝签字不影响被告对行政处罚履行告知义务。原告认为被告作出行政处罚决定程序不合法的主张缺乏事实和法律依据。综上，被告公安局对原告姜晓俊作出的行政处罚决定，认定事实清楚、证据充分，程序合法、适用法律准确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回原告姜晓俊的诉讼请求。受理费50元，由原告姜晓俊负担。 姜晓俊上诉称，一、原审法院认定姜晓俊、程浩、朱正星共同以非法占有为目的，实施结伙盗窃地行为事实不清、证据不足。上诉人根本没有去偷鱼的故意，况且，在水库周边根本看不到严禁垂钓警示牌。一般人都会认为若有人承包，到时候付钱就可以了。同时，从上诉人钓鱼的工具上看，只使用了一根手竿，若要去偷鱼，那肯定会使用渔网等工具，为此，上诉人不存在去私自偷钓他人养殖的鱼的故意，不符合盗窃行为的构成要件。况且询问笔录关于偷钓都是在问题当中，上诉人自己根本没有关于偷鱼的陈述，现兰溪市公安局以盗窃行为对上诉人作出行政处罚缺乏事实依据。二、原审法院认定拒绝签字不影响对行政处罚履行告知义务是错误的。在作出处罚决定之前履行告知义务，是治安管理处罚法明确规定的，而被上诉人未告知的情况下要求签字，完全是侵犯了上诉人的陈述、申辩权，属于严重的程序违法。综上所述，原审法院认定事实错误，上诉请求：一、撤销浙江省永康市人民法院（2020）浙0784行初62号行政判决；二、依法改判撤销兰溪市公安局作出的兰公（游）行罚决字[2020]02074号行政处罚决定书；三、本案诉讼费用由被上诉人承担。 兰溪市公安局答辩称，2020年7月23日凌晨，在兰溪市××乡××村金印水库，姜晓俊伙同程浩、朱正星趁水库无人看管之际，用手竿进行偷钓鱼，钓获鲢鱼（俗称：大头鱼）二条，经查证，姜晓俊与程浩、朱正星系结伙作案，属情节较重；又属主动消除或者减轻违法后果，并取得被侵害人谅解，对其减轻处罚。以上事实有朱正星、程浩、姜晓俊、徐宗良、胡军询问笔录、检查笔录、现场勘查笔录，证据保全决定书及清单，扣押物品照片、谅解书、金印水库经营权转让协议，归案经过，户籍资料等证据证实。我局经调查核实，胡军至2017年从浙江天保药材发展有限公司转包金印水库的经营权，在水库中设立网箱等专用工具，在水库周边设立禁止钓鱼告知牌专门用于鱼类养殖经营，并雇佣专人进行巡查，姜晓俊询问笔录也证实三人都明知金印水库系有人承包经营的。2020年7月22日晚，程浩与姜晓俊、朱正星相约一起在未得到胡军允许的情况下到金印水库以钓鱼的方式偷鱼，其行为符合盗窃行为的构成要件。根据《金华市公安机关行政处罚裁量基准》第三十六条之规定结伙盗窃的认定为情节较重，本案中程浩等三人共钓得大头鱼五条价值300余元，不符合情节特别轻微的条件。案发后姜晓俊等三人积极赔偿了受害人胡军的损失并取得了胡军的谅解，我局在处罚时对姜晓俊进行了减轻处罚。2020年7月23日，我局在依法履行了行政处罚告知程序后，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条、第十九条第（二）项、第十七条第一款、第十一条第一款之规定，给予了姜晓俊行政拘留五日，并收缴手竿一根的行政处罚。姜晓俊被我局处罚后于7月30日向我局提出暂缓执行行政拘留申请，我局于次日作出了暂缓执行行政拘留决定。综上所述，我局对原告姜晓俊的行政处罚认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，程序合法，量罚适当。请求驳回上诉，维持原判。 二审中双方均未提交新的证据。 经审理，本院对原审认定的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条规定，“盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款；情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。”本案中，上诉人姜晓俊与程浩、朱正星以非法占有为目的，用偷钓的手段窃取他人在水库中养殖的鱼类，已经构成盗窃，应按前述规定予以处罚。被上诉人根据《金华市公安机关关于违反治安管理的行为和处罚裁量基准》，认定姜晓俊与他人结伙盗窃，属于情节较重，并考虑上诉人主动消除违法后果、取得被侵害人谅解，对其减轻处罚，最终给予行政拘留五日的行政处罚，量罚并无明显不当。关于上诉人提出其不存在盗窃故意的意见，经查，被上诉人对上诉人所作的询问笔录中，上诉人陈述其知道水库有人承包，且其系在钓好鱼准备走的时候被看管人员拦住，其称不知道有人承包且即使有人承包到时可以付钱的理由不能成立。关于上诉人提出被上诉人处罚前未告知陈述、申辩等权利，构成程序违法的意见，经查，其已在行政处罚告知笔录中签字确认，该告知笔录中明确载明拟作出的行政处罚以及被告知人享有的陈述、申辩权利，上诉人亦签字确认不提出陈述和申辩，故该上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由不能成立。原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人姜晓俊负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱红彦 审 判 员 虞 行 审 判 员 金飘莉 二〇二一年一月二十六日 代书记员 叶文静