河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终756号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。住所地:周口市五一路与太昊路交叉口东来尚城楼下。负责人：刘刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：李鉴春，河南良辰律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：雷凤英，女，1960年1月2日出生，汉族，住淮阳县。委托诉讼代理人：崔凤丽，周口市淮阳区德鸿法律服务所法律工作者。原审被告(原审被告)：孙军伟，男，1982年9月9日出生，汉族，住淮阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称平安财产保险公司）因与被上诉人雷凤英、原审被告孙军伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省周口市淮阳区人民法院（2020）豫1603民初4316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财产保险公司的委托诉讼代理人李鉴春，被上诉人雷凤英的委托诉讼代理人崔凤丽，原审被告孙军伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财产保险公司上诉请求:1、撤销河南省周口市淮阳区人民法院(2020)豫1603民初4316号民事判决书第一项,依法改判;2、上诉费由雷凤英承担。事实和理由：伤残鉴定报告中无膝关节活动度测量值,直接依据右膝关节活动受限，认定功能丧失25%,参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11条款评定10级伤残明显不合理,现一审法院认定雷凤英残疾赔偿金及精神抚慰金不合理。综上所述，依据《民诉法》有关规定,特依法提起上诉，请二审法院依法改判。雷凤英辩称：平安财产保险公司上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。雷凤英受伤部位进行了手术治疗，治疗终结后，经申请鉴定部门结合病历和鉴定当天的检查报告，雷凤英的受伤部位仍活动受限，受限功能符合伤残程度十级伤残而出具的报告，同时鉴定的有后续治疗费用，所以雷凤英受伤部位构成伤残是有证据证明且符合伤残等级，所以一审法院判决残疾赔偿金及精神抚慰金合理，所以请求二审法院维持原判，驳回上诉。孙军伟述称，同意一审判决。雷凤英向一审法院起诉请求：1、要求判令平安财产保险公司、孙军伟赔偿雷凤英各项损失共计160000元；2、本案诉讼费由平安财产保险公司、孙军伟承担。一审法院认定事实：雷凤英所诉事故发生的时间、地点、经过均属实。事故发生后，雷凤英被送往淮阳县人民医院住院治疗，经诊断，1．桡骨骨折、2．腓骨骨折、3．肋骨骨折、4．胫骨平台骨折等，住院35天，花去医疗费39573.4元。2020年3月6日淮阳公安交警大队作出交通事故认定书，认定孙军伟违反《交通安全法》第四十七条规定，负本事故的全部责任，雷凤英无责任。经法院委托，2020年10月20日周口陈州法医临床司法鉴定所对被鉴定人雷凤英伤残程度进行鉴定，被鉴定人雷凤英右下肢损伤程度构成十级伤残；被鉴定人误工期120天；护理期90日；二次手术费用约9000元，鉴定费2475元。外购器具费3269元。在雷凤英住院期间，孙军伟先行垫付5000元医疗费及3100元外购器具费。孙军伟是豫Ａ×××**号车实际车主和驾驶员，该车在平安财产保险公司投保有交强险和商业第三者责任险50万元，且不计免赔，事故发生在保险期限内。一审法院认为，孙军伟驾驶豫Ａ×××**号车与步行人雷凤英发生相撞，造成雷凤英在交通事故中受伤的交通事故。雷凤英依法享有请求侵权人赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等权利。淮阳公安交警大队作出的交通事故认定书、周口陈州法医临床司法鉴定所对被鉴定人雷凤英伤残程度作出的司法鉴定意见书客观、真实，依法予以采信。孙军伟是该车车主和驾驶员，其给雷凤英造成的损失应承担相应的赔偿责任。肇事车辆豫Ａ×××**号车在平安财产保险公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期间，平安财产保险公司应在交强险限额范围内对雷凤英承担相应的赔偿责任，超出交强险限额部分，由平安财产保险公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿雷凤英，不足部分，由实际侵权人孙军伟承担赔偿责任。经核实，雷凤英的合理损失具体计算为：1、医疗费43966.58元；2、营养费35天×20元／天=700元；3、护理费90天×125元／天=11250元；4、住院伙食补助费35天×50元／天=1750元；5、交通费酌定为700元；6、残疾赔偿金20年×34200.97元／年×10％=68401.94元；7、精神抚慰金5000元；8、鉴定费2475元；9、后续二次手术费9000元；10、外购器具费3269元，以上10项损失合计146512.52元。根据雷凤英提供的有效证据，能形成完整的证据链，雷凤英主张的上述损失符合法律规定，予以支持。其损失首先应由平安财产保险公司在交强险限额范围内赔偿雷凤英方各项损失共计97826.94元；超出交强险限额的各项损失计48685.58元，根据法律规定，其损失应由平安财产保险公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿雷凤英。关于雷凤英主张周口淮海医院572.8元医疗费问题，因雷凤英并未提供医嘱证明，而且无法证明该票据与本此事故具有关联性，雷凤英该主张属证据不足，不予支持，平安财产保险公司辩解理由成立，予以采纳。关于雷凤英主张误工费问题，根据省高法372号文相关规定，雷凤英已超过国家法定年限，而且雷凤英也未提供任何证据相佐证，故不予支持，平安财产保险公司辩解理由成立，予以采纳。关于平安财产保险公司对雷凤英伤残鉴定提出异议问题，因该鉴定经双方当事人协商，法院依法委托具有鉴定资格的鉴定机构进行鉴定，其鉴定程序合法，平安财产保险公司也未提供重起鉴定有效证据予以佐证，其该辩解理由不能成立，依法不予采纳。关于平安财产保险公司辩解雷凤英住院期间应扣除非医保用药10％费用等问题，因根据本次事故给雷凤英方造成伤情，雷凤英提供的证据能形成完整的证据链，平安财产保险公司也未提供任何证据予以证明，雷凤英其费用与事故发生造成的伤害具有关联性，平安财产保险公司该辩解理由不能成立，故不予采纳。孙军伟先行垫付的5000元医疗费及3100元外购器具费，应当在赔偿款中扣除，返还给孙军伟。故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限责任公司周口中心支公司于判决书生效后十五日内在交强险限额内赔偿雷凤英各项损失97826.94元，在商业第三者责任险限额内赔偿雷凤英各项损失48685.58元。二、雷凤英于判决书生效后十五日内返还孙军伟先行垫付5000元医疗费及3100元外购器具费合计8100元。三、驳回雷凤英的其他诉讼请求。案件受理费1750元，由雷凤英承担135元，孙军伟承担1615元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法未提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致。本院认为，雷凤英因交通事故受伤，经当事人申请，法院委托鉴定机构对雷凤英的伤残程度进行鉴定，鉴定机构作出的鉴定意见书客观、真实，原审对该鉴定意见书予以采信，并无不当。平安财产保险公司的上诉理由本院不予采纳。综上所述，平安财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1635元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李俊华审判员  何 山审判员  许向朋二〇二一年一月二十七日法官助理党瑞云书记员王冰洁