北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终1156号上诉人（原审原告）：北京占财天盛装饰设计有限公司，住所地北京市朝阳区劲松南路********内**。法定代表人：房占财，执行董事。委托诉讼代理人：张学增，北京市中闻律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刁其振，男，1986年12月5日出生，户籍所在地河北省衡水市故城县。委托诉讼代理人：李广彬，北京市佳泰律师事务所律师。上诉人北京占财天盛装饰设计有限公司(以下简称占财天盛公司)因与被上诉人刁其振劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初53308号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。上诉人占财天盛公司的法定代表人房占财、委托诉讼代理人张学增，被上诉人刁其振的委托诉讼代理人李广彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。占财天盛公司上诉请求：一、撤销（2020）京0105民初53308号民事判决第一、二项;二、确认占财天盛公司与刁其振自2019年10月10日至2019年12月5日存在劳动关系;三、诉讼费由刁其振承担。事实和理由：（2020）京0105民初53308号判决第一项确认占财天盛公司与刁其振自2018年3月31日至2019年12月5日存在劳动关系的起始时间无证据支持，属于认定事实错误。一审判决列举的证据均可以证明刁其振是2019年4、5月份以后偶尔在占财天盛公司处从事临时性工作，并没有证据证明自2018年3月31日在占财天盛公司处工作的情况。一审法院运用证据认定规则错误，导致一审判决认定事实错误，在劳动争议案件中，劳动者应该初步证明其在占财天盛公司单位工作的具体地点、工作内容、工资情况等，关于初步证明其可以通过陈述的方式加以说明；占财天盛公司对刁其振的初步证据再进行举证，证明刁其振所述的工作地点是否是占财天盛公司的工地即承揽工程的工地是否存在。否则刁其振可以在不说明工作地点、工作内容等基本情况下，任意主张劳动关系的起始时间，其可以主张是2016年的某一天或者2017年的某一天，这样占财天盛公司就丧失了针对性举证的基本权利，造成无法举证的结果，进而承担举证不能的不利后果。刁其振工作的基本情况是，2019年10月初因占财天盛公司承揽到装饰工程需要工人就到朝阳区双桥附近路边的自发民工聚集点临时召用刁其振到公司从事瓦工及其他辅助性工作，日工资290元，加班每小时40元，工作期限预计到2020年春节前。2019年10月10日刁其振开始工作，12月5日工作结束后占财天盛公司按照刁其振的实际工作日支付了工资。2019年12月13日因刁其振拒不腾退占财天盛公司的职工宿舍，双方发生矛盾并向朝阳区分局四营派出所报案。刁其振辩称，同意一审判决，不同意占财天盛公司的上诉请求及事实理由，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。占财天盛公司陈述不是事实，没有事实、证据、法律依据。占财天盛公司作为正规公司，如果其认为双方18年不存在劳动关系，应提供证据。占财天盛公司向一审法院提出诉讼请求：1.确认双方自2018年3月31日至2019年10月9日期间不存在劳动关系；2.确认双方2019年10月10日至2019年12月5日期间存在劳动关系。一审法院认定事实：刁其振曾以占财天盛公司为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）申请仲裁，要求确认双方2018年3月31日至2019年12月5日期间存在劳动关系。2020年5月14日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2020]第08276号裁决书，裁决：确认占财天盛公司与刁其振自2018年3月31日至2019年12月5日期间存在劳动关系。占财天盛公司不服仲裁裁决，诉至一审法院，刁其振未起诉。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：占财天盛公司成立于2011年1月11日，法定代表人：房占财，经营范围：室内家居装饰工程设计；专业承包；城市园林绿化施工；销售五金交电、建筑材料……。刁其振曾系占财天盛公司的员工，担任瓦工，双方劳动关系于2019年12月5日解除。对于有争议的证据和事实，一审法院认定如下：关于劳动关系的情况。占财天盛公司主张刁其振曾在占财天盛公司处干活，但是临时性质，并未建立劳动关系，后因用工时间较长，双方自2019年10月10日开始建立劳动关系。就其主张，占财天盛公司提交《记工单》，主要内容为：刁其振2019年12月的工资情况。刁其振认可该证据的真实性，但不认可证明目的，并主张双方劳动关系自2018年3月31日建立，其担任泥瓦工，工作至2019年12月5日，就其主张，刁其振提交如下证据：证据1、《2019年安全责任承诺书》（以下简称《承诺书》），主要内容为：为确保施工现场安全，严格执行市场施工安全管理规定，自觉遵守《施工消防安全责任书》……刁其振郑重向占财天盛公司承诺：严格落实建设工程施工现场消防安全制度……严格遵守市场及公司的消防安全管理，严禁市场内吸烟、充电、车辆乱停乱放……。该《承诺书》落款的承诺人处有“刁其振，2019年4月6号”的签字字样及占财天盛公司的公章。证据2、工作安排记录。主要内容为工作人员的相关工作安排。证据3、施工证。载明：施工单位为占财天盛公司的临时施工证。证据4、记工单。日期分别为2019年6月、7月、8月、11月、12月的记工单，其中12月的记工单中有占财天盛公司工作人员的核算及签字信息。证据5、宿舍照片。证据6、受案回执。主要内容为刁其振于2019年2月13日向北京市公安局朝阳分局王四营派出所报案称其被殴打的受案回执。证据7、占财天盛公司法定代表人房占财与刁其振的谈话录音。占财天盛公司认可前述证据1、2、3、5、6的真实性，认可刁其振签署了《承诺书》，且2019年10月10日之后为刁其振提供了宿舍；占财天盛公司不认可证据4中除有占财天盛公司工作人员签字确认的记工单外的其他记工单，并主张占财天盛公司处有很多记工单，刁其振可随时获取，因此没有占财天盛公司确认信息的记工单，占财天盛公司不予认可；占财天盛公司认可证据7中第一次录音的声音系房占财的声音，但录音内容为多次拼接，不认可该证据的证明目的。另，就刁其振在占财天盛公司处的工作情况，占财天盛公司曾表示刁其振最早是2019年5月在占财天盛公司处担任临时工，但就刁其振为何是2019年4月6日签订《承诺书》之疑问，占财天盛公司又表示刁其振最早在占财天盛公司处工作的时间记不清了，可能是4月或者5月，因2019年10月10日之后的用工时间较长，双方即自该日起建立劳动关系。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，占财天盛公司、刁其振双方符合法律、法规规定的主体资格，占财天盛公司虽主张双方2019年10月10日之前系临时用工，但占财天盛公司周期性向刁其振支付工资，且刁其振的工作内容为占财天盛公司的主要业务内容，同时，占财天盛公司为刁其振提供了宿舍，刁其振亦服从占财天盛公司的管理，由此可见，双方具有管理与被管理的从属关系，符合建立劳动关系的基本条件，结合刁其振提交的《承诺书》、工作安排等证据，一审法院采信刁其振关于双方自2018年3月31日开始建立劳动关系的主张，对占财天盛公司主张双方自2018年3月31日至2019年10月9日期间不存在劳动关系的请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，判决：一、确认北京占财天盛装饰设计有限公司与刁其振自二〇一八年三月三十一日至二〇一九年十二月五日期间存在劳动关系；二、驳回北京占财天盛装饰设计有限公司的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，占财天盛公司上诉提出刁其振是2019年4、5月份以后偶尔在占财天盛公司处从事临时性工作，并没有证据证明刁其振自2018年3月31日在占财天盛公司处工作的情况。一审法院运用证据认定规则错误，刁其振作为劳动者应该初步证明其在占财天盛公司单位工作的具体地点、工作内容、工资情况等，占财天盛公司才能进一步完成相应的举证。对此本院认为，在刁其振已经提交相关证据证明其与占财天盛公司之间存在劳动合同关系的前提下，依照法律规定和认识常理，劳动者刁其振的入职时间及相关手续的证据材料应当属于用人单位占财天盛公司实际掌握管理的范围，因此一审法院认定占财天盛公司应当对于双方劳动关系的建立时间承担相应的举证责任，并在占财天盛公司无法完成举证责任的情况下，认定刁其振的主张成立，并无不当。占财天盛公司的该项上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，占财天盛公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由占财天盛装饰设计有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  刘 茵二〇二一年一月二十九日法官助理  沈 力法官助理  闫韦韦书 记 员  张晓华