湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘06刑终311号原公诉机关平江县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈平，男，1984年8月7日出生，汉族，小学文化，务工，户籍所在地及住所地平江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年2月12日被平江县公安局刑事拘留，同年3月18日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行，现羁押于平江县看守所。辩护人张开生，湖南湘杰律师事务所律师。辩护人熊文美，湖南湘杰律师事务所律师。平江县人民法院审理平江县人民检察院指控原审被告人陈平犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月15日作出（2020）湘0626刑初277号刑事判决。原审被告人陈平不服，提出上诉。平江县人民法院于2020年10月15日将案卷移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月31日公开开庭审理了本案。岳阳市人民检察院指派检察员李壮出庭履行职务。原审被告人陈平及其辩护人张开生到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2019年5月至2019年7月期间，被告人陈平通过下线江某（已判决）在平江县城多次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员皮某、黎某、晏某等人，具体犯罪事实如下：1、2019年5月份，吸毒人员皮某先后两次联系江某，每次购买毒品300元，江某遂联系被告人陈平，后陈平先后两次通过江某收取毒资并交付毒品给江某，江某先后两次在平江县天岳经济开发区××楼××室内将毒品交付给皮某并一起吸食了毒品。2、2019年6月18日19时许，吸毒人员黎某使用昵称为“小山鸡”的微信联系江某购买毒品，江某通过微信收取毒资600元后将钱转给陈平，陈平将毒品交付给江某，江某在阳光国际大酒店后坪将毒品交付给黎某。3、2019年6月中旬的一天下午，吸毒人员黎某联系江某购买毒品，江某要其到阳光国际大酒店附近的中信宾馆路边等，后江某告诉黎某到平江大桥等并说有人会来找他。陈平驾驶一辆女式摩托车到达平江大桥并当面收取黎某毒资现金200元，并告诉黎某毒品放在平江县彭厨后门电梯处，后黎某在该处拿到了毒品。4、2019年6月21日14时许，吸毒人员黎某使用昵称为“小山鸡”的微信联系江某购买毒品，江某微信收取200元毒资后转给陈平，陈平将毒品交付给江某，江某在阳光国际大酒店附近的中信宾馆前将毒品交付给黎某。5、2019年6月26日12时许、19时许，吸毒人员黎某先后两次使用昵称为“小山鸡”的微信联系江某购买毒品，每次购买毒品200元钱，江某通过微信收取毒资共400元并转给陈平，陈平先后两次将毒品交付给江某，江某先后两次在阳光国际大酒店后坪将毒品交付给黎某。6、2019年7月18日14时许，吸毒人员黎某使用昵称为“疯人院”的微信联系江某购买毒品，江某通过微信收取200元毒资后转给陈平，陈平告诉江某毒品放在阳光国际大酒店旁边的花坛里面，江某在该处拿到毒品后在阳光国际大酒店附近将毒品交付给黎某。当日15时许，黎某被民警查获，民警从其身上搜出毒品疑似物0.22克，经鉴定，该毒品疑似物未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺成分。7、2019年7月14日19时许，吸毒人员晏某使用昵称为“微微”的微信联系江某购买毒品，江某通过微信收取300元毒资后转给陈平，陈平将毒品交付给江某，江某在阳光国际大酒店五楼一棋牌室内将毒品交付给晏某并一起吸食了毒品。8、2019年7月18日20时许，吸毒人员晏某使用昵称为“微微”的微信联系江某购买毒品，江某通过微信收取200元毒资后转给陈平，陈平将毒品交付给江某，江某在阳光国际大酒店五楼一棋牌室内将毒品交付给晏某。当日21时许，晏某又帮别人找江某购买毒品，江某通过微信收取毒资500元后转给陈平，陈平将毒品交付给江某，江某再将毒品交付给晏某。9、2019年7月18日下午，吸毒人员皮某被民警查获后表示愿意配合抓获贩毒人员江某。当日晚上，皮某通过微信联系江某购买毒品并约定交易地点在阳光国际大酒店后坪，江某通过微信收取300元毒资后转给陈平，陈平将毒品放在指定地点。当晚21时许，江某从指定地点拿到毒品后到达与皮某约定的交易地点时被民警现场抓获，民警从江某身上搜出毒品疑似物0.34克。经鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。原审认定上述事实，有经庭审举证、质证的户籍资料、到案经过、陈平贩毒案侦破报告、行政处罚决定书，刑事判决书，微信聊天和微信转账记录截图，电话通话记录，证人江某、徐某、赖某、皮某、黎某、晏某、张某、杜某的证言，被告人陈平的供述和辩解，岳阳市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见，辨认笔录，勘验、检查笔录等证据证明。原审判决认为，被告人陈平违反毒品管理法规，多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。2019年7月18日，被告人陈平通过江某贩卖毒品给黎某，侦查人员从黎某身上搜出毒品疑似物，经鉴定，该毒品疑似物未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺成分，应当以贩卖毒品犯罪（未遂）处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款和最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条之规定，以被告人陈平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。原审被告人陈平上诉提出：1、原判认定的第3笔犯罪事实中，他并不认识黎某，也没有贩卖毒品给黎某；2、原判认定的第7、8、9笔犯罪事实中，他没有用ｃｈｅｎ.17507588908这个微信号与江某联系，该微信号他曾使用过，但已注销。上诉人陈平的辩护人提出：1、原判认定陈平第1、2、7笔贩卖毒品的事实证据不足，应不予认定；2、陈平系初犯，原判对其量刑过重。经审理查明,2019年5月至2019年7月期间，上诉人陈平通过下线江某在平江县城多次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员皮某、黎某、晏某等人，具体犯罪事实如下：1、2019年5月份，吸毒人员皮某联系江某求购300元的毒品，江某遂带皮某找上诉人陈平购买毒品，陈平收取毒资后将毒品交给江某，江某将毒品给皮某后，三人一起在平江县天岳经济开发区××楼××室内吸食了毒品。2、2019年6月中旬的一天下午，吸毒人员黎某联系江某购买毒品，江某要其到阳光国际大酒店附近的中信宾馆路边等，后江某告诉黎某到平江大桥等并说有人会来找他。陈平驾驶一辆女式摩托车到达平江大桥并当面收取黎某毒资现金200元，并告诉黎某毒品放在平江县彭厨后门电梯处，后黎某在该处拿到了毒品。3、2019年7月18日14时许，吸毒人员黎某使用昵称为“疯人院”的微信联系江某购买毒品，江某通过微信收取200元毒资后转给陈平，陈平告诉江某毒品放在阳光国际大酒店旁边的花坛里面，江某在该处拿到毒品后在阳光国际大酒店附近将毒品交付给黎某。当日15时许，黎某被民警查获，民警从其身上搜出毒品疑似物0．22克，经鉴定，该毒品疑似物未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺成分。4、2019年7月18日20时许，吸毒人员晏某使用昵称为“微微”的微信联系江某购买毒品，江某通过微信收取200元毒资后转给陈平，陈平将毒品交付给江某，江某在阳光国际大酒店五楼一棋牌室内将毒品交付给晏某。当日21时许，晏某又帮别人找江某购买毒品，江某通过微信收取毒资500元后转给陈平，陈平将毒品交付给江某，江某再将毒品交付给晏某。5、2019年7月18日下午，吸毒人员皮某被民警查获后表示愿意配合抓获贩毒人员江某。当日晚上，皮某通过微信联系江某购买毒品并约定交易地点在阳光国际大酒店后坪，江某通过微信收取300元毒资后转给陈平，陈平将毒品放在指定地点。当晚21时许，江某从指定地点拿到毒品后到达与皮某约定的交易地点时被民警现场抓获，民警从江某身上搜出毒品疑似物0.34克。经鉴定，该毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经原审庭审举证、质证的户籍资料、到案经过、陈平贩毒案侦破报告、行政处罚决定书，刑事判决书，微信聊天和微信转账记录截图，电话通话记录，证人江某、皮某、黎某、晏某、张某、杜某的证言，被告人陈平的供述和辩解，岳阳市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见，辨认笔录，勘验、检查笔录等证据证明。本院认为，上诉人陈平违反毒品管理法规，向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。2019年7月18日，陈平通过江某贩卖给黎某的毒品，经鉴定，该毒品疑似物未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺成分，陈平该次贩卖毒品的行为应当认定为贩卖毒品罪的犯罪（未遂），依法可从轻处罚。原审被告人陈平上诉提出，他未参与第三笔贩卖毒品，也并不认识黎某。经查，证人江某、黎某的证言能够相互印证，陈平在平江大桥上收取黎某毒资后，告诉黎某毒品放在平江县彭厨后门电梯处，后黎某在该处拿到了毒品。证人黎某的辨认笔录证明，在平江大桥上收取他毒资的人就是陈平。故陈平提出未参与第三笔贩卖毒品的上诉理由不能成立，本院不予采纳。陈平上诉还提出，他没有用ｃｈｅｎ.17507588908这个微信号与江某联系，该微信号他曾使用过，但已注销。经查，平江县公安局出具的到案经过、陈平贩毒案侦破报告证明，ｃｈｅｎ.17507588908的微信号是经陈平实名认证正在使用的微信号，公安机关就是通过该微信号确认陈平身份并将其抓获归案。故陈平的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人陈平的辩护人提出，原判认定陈平第一、二、七笔犯罪事实的证据不足，应不予认定。经查，原判认定陈平第一笔第二次以及第二、四、五、七笔贩卖毒品的犯罪事实，均仅有证人江某的证言证明，陈平没有供认，亦无其他证据予以佐证，本院不予认定。故陈平的辩护人提出部分犯罪事实证据不足的辩护意见，本院予以采纳。上诉人陈平的辩护人还提出，陈平系初犯，原判量刑过重。经查，陈平多次贩毒，因证据不足，对其部分犯罪事实未予认定，二审量刑时予以适当调整。故陈平辩护人提出量刑过重的辩护意见成立，本院予以采纳。综上，原判定罪准确、适用法律正确，审判程序合法，但部分事实不清，证据不足。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款和最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持平江县人民法院（2020）湘0626刑初277号刑事判决中对上诉人陈平定罪部分的判决。二、撤销平江县人民法院（2020）湘0626刑初277号刑事判决中对上诉人陈平量刑部分的判决。三、上诉人陈平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月12日起至2024年11月11日止。罚金限在判决生效后三十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。）本判决为终审判决。审判长  黎小忠审判员  汤 卫审判员  喻蓓蓓二〇二〇年十二月三十一日法官助理漆晟书记员郑静