安徽省岳西县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0828民初3334号 原告：舒植洋，男，1970年12月12日出生，汉族，住安徽省太湖县，经常居住地安徽省岳西县冶溪镇琥珀村琥珀组。 委托诉讼代理人：刘光耀，安徽刘光耀律师事务所律师。 被告：江卫东，男，1968年10月28日出生，汉族，住安徽省岳西县。 委托诉讼代理人：程锋，安徽中辉律师事务所律师。 被告：胡海清，男，1964年7月26日出生，汉族，住安徽省岳西县。 委托诉讼代理人：徐亚生，太湖县弥陀镇法律服务所法律工作者。 被告：胡从法，男，1960年1月2日出生，汉族，住安徽省岳西县。 被告：张海远，男，1977年5月23日出生，汉族，住安徽省岳西县。 委托诉讼代理人：程锋，安徽中辉律师事务所律师。 原告舒植洋与被告江卫东、胡海清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，经舒植洋的申请，本院依法追加胡从法、张海远为本案共同被告。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人或其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 舒植洋向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告经济损失327364.36元(江卫东、张海远承担直接损害赔偿责任；胡海清承担相应过错责任；胡从法是避险行为，不承担责任，如法院认定胡从法应承担责任，胡从法该承担的责任要承担，不放弃对胡从法的要求)；2、本案诉讼费用由被告承担。具体损失清单：1、医疗费84711.48+12000（后续治疗）=96711.48元；2、住院伙食补助费35天×40元/天=1400元；3、营养费90天×40元/天=3600元；4、护理费90天×135.54元/天=12198.60元；5、误工费270天×172.81元/天（建筑业）=46658.70元；6、残疾赔偿金37540×20×13%=97604元；7、被扶养人生活费23782×13×13%=40191.58元；8、精神损害抚慰金20000元；9、交通费2000元；10、鉴定费7000元；合计327364.36元。事实及理由：2019年8月18日，被告胡海清家进行三楼屋面混凝土的浇筑施工，在屋面干活的有原告和工友胡从法、王继望、胡小阳等人，混凝土由被告江卫东所有的泵车负责输送。中午12点左右，因输送混凝土的泵车操作失误，高压混凝土从泵头冲出砸在胡从法身上，导致胡从法无法站立，胡从法出于求生本能，在摔倒的瞬间抓着正站在旁边干活的原告，拉带原告和胡从法一起从三楼屋面摔至二楼，导致原告和胡从法二人均严重受伤。原告受伤后被送往安庆市第一人民医院住院治疗，支付医疗费八万多元，造成身体严重残疾。原告认为，原告在为胡海清提供劳务过程中，因江卫东所有的泵车操作失误原因造成损害，劳务接受人以及实施侵权行为泵车的所有人应承担赔偿责任。另据庭审查明，张海远系泵车的共同所有人，应与江卫东共同承担责任。 江卫东、张海远共同辩称，1、从本案事实说，舒植洋所称2019年江卫东、张海远为胡海清家房屋倒混凝土是事实。2、但原告歪曲事实，具体情况是，胡从法在劳务过程中自己不小心一脚踩空，抓住原告或者是原告抓他，导致二人从三楼摔至二楼，从原告诉称中可以看出，是胡从法将其拉着摔至二楼受伤，并不是原告诉称的江卫东泵车操作失误，高压混凝土砸在胡从法身上，如果是高压混凝土砸在胡从法身上，胡从法会直接飞出去，不存在站立不稳。3、原告受伤原因是胡从法将其拉至二楼摔伤，且在施工过程中没有安全措施受伤。江卫东、张海远没有任何过错，更没有操作失误，有专人对泵头进行看护，高压混凝土并没有砸在胡从法身上。从现场看出来，泵头是靠西北角喷出混凝土，然后由胡从法从西北角将混凝土扒向东面的立柱。且该工程是由原告方承包所建，所以我们认为其构成伤害的责任应由其自行承担。关于诉讼请求，原告在本案中起诉江卫东、张海远没有事实法律依据，因为江卫东、张海远也是为原告和第二被告胡海清提供劳务，为其倒混凝土。所以在本案中原告起诉江卫东、张海远主体不适，请求驳回对江卫东、张海远的起诉。 胡海清辩称，1、原被告之间属于承揽关系，胡海清的房子承包给舒植洋建的，有合同有协议，原告是承包的砖工，胡海清与其他工种也有协议，也就是说一切事故，与胡海清无关，将胡海清告上法庭胡海清不开心。2、原告受伤与被告胡海清没有直接因果关系，施工中，胡海清承包给原告，施工中怎么操作与胡海清无关，胡海清只要求质量。江卫东是给原告做事。在冶溪当地，做房子都是分包，只包工不包料，也是分工种承包，倒混凝土属于砖工负责。3、原告属于完全民事行为能力人，应该对自身安全负责。2019年8月18日发生事故是事实，但是胡海清是承包给他的，胡海清不对事故承担责任。事情发生谁都不愿意，可以坐下来谈，有事说事。 胡从法辩称，胡从法是舒植洋请过去做砖匠的匠工，那天为了倒最后的立柱，由于泵车的泵头短了，所以胡从法就在旁边扒混凝土到柱子里，舒植洋在旁边操作震动泵，将混凝土震匀。由于立柱的模板炸开了，泵车先停了，之后木匠师傅整理好模具，模具整理好之后就重新灌混凝土。拿泵车遥控的师傅（江卫东）开了泵车后胡从法就被混凝土打走了，胡从法与舒植洋摔倒了二楼屋面。胡从法当时试图起身，是胡海清的儿子与店前开铲车师傅将胡从法扶起来送到冶溪镇医院。当时身上全部是混凝土，胡从法身上的衣服是其儿媳妇用剪刀剪开的，衣服已经扔到溪河医院的垃圾桶。救护车来之后一次运不走两个人，先将舒植洋拉到岳西医院治疗。胡海清准备开车送胡从法，由于他的车子矮了，后来是胡从法儿子请了一个空间较大的车送胡从法去的岳西医院。舒植洋的损失应该由谁赔付，因为胡从法不懂法，也不知道该由谁赔。胡从法是受原告雇请的，也是受害者。舒植洋的损失胡从法不应该赔。 本院经审理认定事实如下：对各方没有异议的事实，本院认定如下：胡海清为建房，采取包工不包料的方式分别将砖匠、木匠等事务承包给相应的匠人，其中砖匠事务由舒植洋承包。2019年8月18日，经胡海清联系、舒植洋同意，江卫东、张海远驾驶着水泥泵车(含搅拌功能)来为胡海清家浇筑三楼屋面，胡从法作为砖匠从事相应工作。在屋面浇筑完成、开始浇筑楼梯间的立柱时，装立柱的模板发生胀裂，后经木匠师傅重新装模，重新启动水泥泵车后，发生本案事故，胡从法即将从三楼坠下的瞬间，胡从法本着自救本能拉拽舒植洋，导致两人一起摔至二楼屋面，两人不同程度受伤。 舒植洋受伤后，经冶溪镇卫生院医生简单检查后，即被120救护车运送至岳西县中医院门诊检查、后转至安庆市第一人民医院住院治疗，诊断为“右额颞顶硬膜外血肿、右颞骨骨折、左顶脑挫裂伤、颈椎骨折(C2)、颈椎滑脱(C1)、肺部感染。”2019年9月22日出院，花去医疗费84711.48元，太湖县新型农村合作医疗曾报销79711.48元，2020年11月23日，舒植洋通过其妻子胡素平将该报销款返还至太湖县新型农村合作医疗管理中心。 经本院依法委托，安徽正宇司法鉴定所就舒植洋颅脑损伤后的精神智力状况委托南京东南司法鉴定中心进行鉴定，南京东南司法鉴定中心于2020年8月20日作出东南司鉴中心[2020]精鉴字第72号司法鉴定意见书，鉴定意见为，“被鉴定人舒植洋符合颅脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限。”2020年8月31日，安徽正宇司法鉴定所依据上述鉴定意见作出皖正宇司鉴[2020]法临鉴字第570号司法鉴定意见书，鉴定意见为，“1、被鉴定人舒植洋因工作期间不慎受伤致右侧额颞顶硬膜外血肿，右额及左顶脑挫伤，右侧颞骨、前颅底、眼眶外侧壁及颧弓骨折，右侧颞顶部及颜面部皮下血肿，经手术治疗，现遗有颅脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限，属十级伤残。2、被鉴定人舒植洋因工作期间不慎受伤致右额叶及左顶叶软化灶形成，伴有记忆力减退，反应迟钝等神经症状体征，属十级伤残。3、被鉴定人舒植洋因工作期间不慎受伤致C2椎体粉碎性骨折，已行内固定手术治疗，属十级伤残。4、被鉴定人舒植洋因本次外伤后，综合分析建议误工期270日，护理期90日，营养期90日。5、被鉴定人舒植洋因本次外伤后需康复理疗、定期检查以及颈椎内固定拆除治疗，综合分析建议颈椎内固定拆除费用为人民币12000元(不包括麻醉意外及手术并发症)；或以实际就诊发票为准。6、被鉴定人舒植洋因本次外伤后，综合分析评定被鉴定人其丧失劳动能力程度为部分丧失劳动能力。”舒植洋共支付鉴定费7000元。 舒植洋自2008年起一直在冶溪镇集镇区内居住生活。其自身为砖匠，一直从事该工作。 舒植洋的哥哥舒植江，出生于1953年3月1日，舒植江无儿无女，且系言语残疾人，一直随舒植洋共同生活。 经本院现场勘查：胡海清住宅位于东侧，该街道系南北走向，胡海清住宅系坐东朝西，一共三层，一层和二层面积大于三层，一、二层长共17.15米＋，三层屋面长、宽16.4米，楼梯堡总长、宽3.55米，案涉事发地位于三楼楼梯堡内平台，该平台长3米、宽1.34米。舒植洋自该平台摔下二楼屋面，距离楼梯堡墙面、距离北面墙位2.4米。胡海清房屋三楼房屋高度是3.3米。 江卫东、张海远所有的泵车为湖南拓沃重工TWCJB29型，搅拌机型号是JS500型，泵送压力为8MP(即每平方立米80公斤)。泵车使用须知明确标明在操作过程中应该带好安全防护措施，头盔、面罩等。 胡海清作为房主没有按照城市里建高层房屋的要求来安装防护网等防护措施。 舒植洋、胡从法在案发当天没有佩戴安全头盔，也没有采取其他安全措施。江卫东、张海远及其所雇请的刘东明佩戴了安全头盔，但江卫东、张海远未提醒舒植洋等人应该佩戴安全头盔。 对各方有异议的事实，本院做如下认定： 一、胡从法摔下二楼是如何造成的。 对此，舒植洋认为“输送混凝土的泵车操作失误，高压混凝土从泵头冲出砸在胡从法身上，导致胡从法无法站立。”江卫东认为“胡从法在劳务过程中自己不小心一脚踩空。”胡海清陈述当时其并不在三楼屋面，对此具体细节不清楚。胡从法陈述“…之后木匠师傅整理好模具，模具整理好之后就重新灌混凝土。拿泵车遥控的师傅（江卫东）开了泵车后我就被混凝土打走了…”张海远陈述当时其并不在三楼屋面，对此具体细节不清楚。本院结合事发后胡海清与张海远的通话录音、证人胡东平当庭作证的证言、本院对冶溪镇卫生院刘夷医生的询问笔录、案涉泵车的技术参数等，对此部分事实认定为：在木匠师傅重新整理好立柱模具后，江卫东重新启动泵车时，混凝土自泵头处喷出飞溅，胡从法为躲避飞溅的混凝土，不慎踩空。 二、胡海清与舒植洋关于安全事宜约定情况 胡海清提交其与木工查长远、钢筋工董才望2019年4月20日签订的《楼房建筑用工承包合同》及与舒植洋2019年8月28日签订的《楼房建筑用工承包合同》，欲证明舒植洋等砖匠的安全事宜由舒植洋负责。舒植洋认为木工、钢筋工的合同真实性无法确认，与舒植洋所签合同是针对装修的，不是针对建房过程中的砖工事宜的。对此，本院认为胡海清虽与木工、钢筋工约定“参与施工人”必须购买保险，但“购买保险”显然与房屋建设工程中应采取的“安全措施”不是一回事，对胡海清主张建房过程中砖匠的安全事宜由舒植洋负责，本院不予采纳。对双方应承担的相应安全责任，下文再做分析。 根据审理查明的事实，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定，本院依法核定舒植洋受伤的损失如下： 1、医疗费，舒植洋住院期间共花费医疗费84711.48元，舒植洋虽曾报销79711.48元，但因该报销不符合相关规定，舒植洋也按规定返还了报销款，故本案各赔偿责任人应赔偿舒植洋住院期间的医疗费；舒植洋后续治疗费经鉴定确定为12000元，为方便各方一次性处理案涉纠纷，该后续治疗费可予确认，医疗费确定为96711.48元。 2、住院伙食补助费，舒植洋受伤后住院35天，住院伙食补助费确定为35天×40元/天=1400元。 3、营养费，根据鉴定意见，营养期确定为90日，营养费确定为90天×40元/天=3600元。 4、护理费，根据鉴定意见，护理期确定为90日，护理费确定为90天×135.54元/天=12198.60元。 5、误工费，根据鉴定意见，误工期确定为270日，舒植洋非正规建筑公司员工，结合其一直从事砖匠工作，本院酌情确定误工费标准为150元/天，误工费确定为270天×150元/天=40500元。 6、残疾赔偿金，舒植洋构成三处十级伤残，残疾赔偿金确定为37540×20×12%=90096元。 7、被扶养人生活费，舒植洋伤后构成的伤残程度较低，对其劳动能力影响不是太大，据此本院对舒植洋主张的被扶养人生活费不予支持。 8、精神损害抚慰金，舒植洋构成三处十级伤残，本院酌情确定精神损害抚慰金为10000元。 9、交通费，舒植洋受伤后到安庆住院治疗、复查、到合肥、南京进行鉴定，花费交通费客观存在，本院酌情确定交通费为2000元。 以上合计256506.08元(不含鉴定费) 本院认为：胡海清采取包工不包料方式将建房中的砖匠事务承包给舒植洋，舒植洋与胡海清之间系劳务承包关系。胡从法以自身砖匠技术，江卫东、张海远以其所有的水泥泵车共同帮助舒植洋完成砖匠事务，胡从法、江卫东、张海远与舒植洋之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，舒植洋作为砖匠事务的负责人，且其多年从事砖匠事务，应该预料到未佩戴安全头盔对自身工作有较大的安全风险，本案中其受伤部位在头部，未佩戴安全头盔对其损害具有较大的因果关系，故本院确定舒植洋应自行承担其损失中的40%。胡海清在集镇建设较大面积的三层楼房，采取包公不包料方式分别将砖匠、木匠等事务承包给相应的匠人，虽要求各承包人购买保险，但未提供防护网等安全设施，对本案损害的发生亦应承担相应责任，本院确定其应承担舒植洋损失中的20%，即胡海清应赔偿舒植洋256506.08元×20%=51301.20元。江卫东、张海远作为水泥泵车的所有人，自身在工作过程中能佩戴安全头盔，但未按照泵车使用须知要求舒植洋等人佩戴安全头盔，且在工作过程中因操作不当，致混凝土喷出飞溅，造成胡从法为躲避混凝土踩空致本案损害发生，应承担相应责任，本院确定其应承担舒植洋损失中的30%，即江卫东、张海远应赔偿舒植洋256506.08元×30%=76951.80元。胡从法作为砖匠，应该知道其在案发时操作的平台狭小，为躲避飞溅的混凝土不慎踩空造成本案损害发生，亦应承担相应责任，本院确定其应承担舒植洋损失中的10%，即胡从法应赔偿舒植洋256506.08元×10%=25650.60元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、胡海清赔偿舒植洋2019年8月18日受伤造成的损失51301.20元； 二、江卫东、张海远赔偿舒植洋2019年8月18日受伤造成的损失76951.80元； 三、胡从法赔偿舒植洋2019年8月18日受伤造成的损失25650.60元； 上述赔偿款，均应于本判决生效后一个月内付清 四、驳回舒植洋的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6210元，减半收取3105元，由舒植洋负担1305元、胡海清负担600元、江卫东、张海远负担900元、胡从法负担300元；鉴定费7000元，由舒植洋负担2800元、胡海清负担1400元、江卫东、张海远负担2100元、胡从法负担700元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  韩晓将 二〇二一年一月二十一日 书记员  王 志