浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0602刑初864号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人谢虎，男，1983年7月19日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业，住湖南省耒阳市。2007年2月8日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑八个月；2010年11月24日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；2012年12月21日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年八个月，2014年1月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年8月17日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。辩护人单华钢，浙江中行律师事务所律师，绍兴市越城区法律援助中心指派。绍兴市越城区人民检察院以越检二部刑诉〔2020〕925号起诉书指控被告人谢虎犯贩卖毒品罪，于2020年12月23日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派检察员杨飞燕出庭支持公诉，被告人谢虎通过远程视频参加诉讼，辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市越城区人民检察院指控：1.2019年9月20日21时许，娄寅（已判决）向陈林（已判决）求购毒品，陈林联系被告人谢虎求购毒品，后娄寅通过微信扫码支付的方式转账人民币800元给被告人谢虎，被告人谢虎在绍兴市越城区××路××门口以人民币800元的价格将0.4克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给娄寅。2.2019年10月6日21时许，娄寅向陈林求购毒品，陈林联系被告人谢虎，后由娄寅通过微信转账给陈林，经陈林转账给被告人谢虎，并以人民币2400元的价格从被告人谢虎处购得0.8克甲基苯丙胺。被告人谢虎在绍兴市越城区××路附近将上述毒品贩卖给娄寅。2020年8月17日22时许，被告人谢虎在绍兴市越城区××路××号××大厦××楼××室被警察抓获归案。公诉机关认为，被告人谢虎违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，数量不满十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人谢虎有犯罪前科，且拒不交代犯罪事实，对其酌情从重处罚。被告人谢虎对起诉指控的事实提出异议，认为其仅贩卖过一次毒品给陈林，是否系起诉指控的第一节事实其不确定；起诉指控的第二节事实其未贩卖毒品，转账的钱款系其帮陈林介绍别人玩游戏的回扣。辩护人对起诉指控的罪名及事实亦提出异议，具体辩护意见如下：1.起诉指控的第一节事实证据不足。转账记录的电子数据无法直观看出800元系娄寅与谢虎之间的转账，不足以证明被告人谢虎有贩毒行为。且毒品数量无法认定，在案证据仅有娄寅的供述，陈林当时在金华，其对毒品数量的供述只是经验性猜测，不应采纳。2.起诉指控的第二节事实证据不足。在案证据仅有陈林的供述提及被告人谢虎贩卖毒品的事实，但被告人谢虎已对2400元转账的来源作出合理解释，不足以认定被告人谢虎有贩毒行为。且毒品数量按现有证据仅能认定0.59克。3.即使认定被告人谢虎构成犯罪，其有故意犯罪前科及拒不交代犯罪事实的情节，均非法定加重情节，不应对其酌情从重处罚。经审理查明：1.2019年9月20日21时许，娄寅（已判决）向陈林（已判决）求购毒品，陈林联系被告人谢虎求购毒品，后娄寅通过微信扫码支付的方式转账人民币800元给被告人谢虎，被告人谢虎在绍兴市越城区××路××门口以人民币800元的价格将约0.4克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给娄寅。上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（1）非同案犯娄寅的供述，证实：2019年9月20日，其向朋友陈林购买冰毒，后陈林联系了他的朋友，谈好后陈林就把他朋友的微信收款二维码发给其，其扫描二维码支付了800元。后陈林联系其说冰毒放在绍兴市越城区××路××大门口马路对面的电箱里。其就从电箱里拿到了一个透明塑料尼龙袋包着的冰毒，大概0.4克左右。辨认笔录，证实：娄寅辨认出贩卖毒品给其的陈林。（2）非同案犯陈林的供述，证实：2019年9月20日晚21时许，娄寅通过微信联系其买冰毒，其就联系了微信（备注）名叫“湖南阿付”的人，对方说冰毒800元一个，并将微信收款码发给其，其就把微信收款码转发给娄寅，娄寅扫码支付了800元。后“湖南阿付”把冰毒放在越城区后墅路御和园大门口马路对面的电箱里。辨认笔录，证实：陈林辨认出向其购买毒品的娄寅，并辨认出“湖南阿付”即被告人谢虎。（3）辨认笔录，证实：被告人谢虎辨认出微信名为“湖南阿付”、微信号为×××19的账号系其使用的微信账号。（4）微信转账记录，证实：2019年9月20日21时33分许，娄寅通过微信二维码向谢虎付款800元。被告人谢虎贩卖毒品的该节事实，由非同案犯娄寅、陈林的供述及辨认笔录、微信转账记录等证据相互印证，已形成证据链，本院予以采信。辩护人就该节事实提出的辩护意见，与查明事实不符，本院予以采信。2.2019年10月6日21时许，娄寅向陈林求购毒品，陈林联系被告人谢虎，后由娄寅通过微信转账给陈林，陈林再转账给被告人谢虎，以人民币2400元的价格从被告人谢虎处购得约0.8克甲基苯丙胺。被告人谢虎在绍兴市越城区××路附近将上述毒品贩卖给娄寅。上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（1）非同案犯娄寅的供述，证实：2019年10月6日晚21时左右，其朋友边潮杰让其帮他买2颗冰毒，其就联系了陈林。边潮杰支付给其3200元，他通过微信转给周浩杰2500元，后周浩杰再转给其，现金给了其500元，又给了其200元的微信红包。其通过微信转给陈林2700元，陈林说冰毒放在后墅路到底的公共厕所旁边的废弃面包车的雨刮器上。其拿了冰毒后就给了边潮杰。（2）非同案犯周浩杰的供述，证实：2019年10月5日，其朋友边潮杰向其购买冰毒，其就问了娄寅，娄寅说第二天会有。当时说好3400元2颗冰毒。第二天，边潮杰通过微信转给其2500元，其随即转给了娄寅，还有一部分钱可能是交易时给的现金。（3）非同案犯边潮杰的供述，证实：2019年10月5日晚，其向周浩杰购买毒品，当时周浩杰和娄寅在一起，他们说第二天才有冰毒。第二天，其通过微信转给周浩杰2500元，给了娄寅500元现金，还转给娄寅200元的微信红包，娄寅才把2包冰毒给其。其中1包冰毒被其朋友吸得差不多没了，另1包没动过，后这2包冰毒被公安机关查获。（4）非同案犯陈林的供述，证实：2019年10月6日晚21时许，娄寅向其买冰毒，其问了“湖南阿付”，对方说2700元2个，按照行规，每个冰毒最多0.4-0.5克。其收到娄寅微信转账2500元、200元后，就通过微信转给“湖南阿付”2400元。后“湖南阿付”把冰毒放在越城区后墅路到底的公共厕所旁边废弃面包车的雨刮器上。（5）微信转账记录，证实：2019年10月6日21时22分、30分许，娄寅通过微信分别转给陈林2500元、200元。同日21时24分，陈林转给谢虎2400元。（6）扣押决定书、扣押清单，证实：公安机关从边潮杰处扣押可疑晶体2包。（7）称重、检材提取笔录，证实：公安机关对从边潮杰处扣押的2包可疑晶体进行称量，分别净重0.07克、0.52克，并将该2包可疑晶体提取封存，用于下一步毒品鉴定。（8）物证检验报告，证实：2包无色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。被告人谢虎贩卖毒品的该节事实，由非同案犯娄寅、陈林、周浩杰、边潮杰及微信转账记录、扣押清单、称重及提取笔录等证据相互印证，已形成证据链，本院予以采信。被告人谢虎及其辩护人提出被告人谢虎未贩卖毒品的辩护意见，本院不予采信。关于本节贩毒数量的问题，公安机关从非同案犯边潮杰处扣押的2包冰毒净重共计0.59克，但根据边潮杰的供述，其购得的毒品其中1包已被吸食，公诉机关根据有利于被告人的原则对贩毒数量进行估算，本院予以采纳。辩护人据此提出的辩护意见，不予采纳。2020年8月17日22时许，被告人谢虎在绍兴市越城区××路××号××大厦××楼××室被警察抓获归案。另查明，被告人谢虎曾因犯非法拘禁罪于2007年2月8日被本院判处有期徒刑八个月；因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2010年11月24日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；因犯寻衅滋事罪于2012年12月21日被本院判处有期徒刑一年八个月；因吸毒分别于2017年1月19日、同年6月9日被绍兴市公安局越城区分局行政拘留，并被责令接受社区戒毒。上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的抓获经过说明、户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人谢虎明知甲基苯丙胺系毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人谢虎有多次前科劣迹，现又故意犯罪，较初犯而言反映出被告人谢虎具有更大的人身危险性，可对其酌情从重处罚，辩护人提出前科劣迹不应作为从重情节考虑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二〇二〇年八月十七日起至二〇二三年二月十六日止，罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；二、责令被告人谢虎退缴毒资人民币3200元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  车佳妮人民陪审员  周红英人民陪审员  徐水英二〇二一年一月二十九日书 记 员  赵剑英附录：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。-