北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终226号上诉人（原审原告）：北京一步之星酒店有限公司，住所地北京市怀柔区青春路**。法定代表人：陈秋楠，经理。被上诉人（原审被告）：牛永梅，女，1972年10月22日出生，汉族，农民，住北京市怀柔区。委托诉讼代理人：魏海燕，女，北京市怀柔区雁栖法律服务所法律工作者，住北京市怀柔区。上诉人北京一步之星酒店有限公司（以下简称一步之星酒店公司）与被上诉人牛永梅劳动争议一案，不服北京市怀柔区人民法院（2020）京0116民初3761号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一步之星酒店公司上诉请求:1.撤销原判，改判一步之星酒店公司不须支付牛永梅2012年2月22期违法解除劳动合同赔偿金35200元：2.要求判令一步之星酒店公司不支付牛永梅2018年6月至2020年1月休息日加班工资18085.51元：前述合计53285.51元：3.诉讼费用由牛永梅承担。事实及理由：一、牛永梅于2012年3月1日入职一步之星酒店公司，从事客房服务职务，后调整为餐厅服务员，劳动合同期限至2021年10月22日止。2020年2月23日开始，牛永梅在没有任何理由且未请假的情况下未到一步之星酒店公司工作，虽经一步之星酒店公司负责人多次督促但牛永梅仍未到岗工作。因牛永梅连续旷岗多天，并且联系未果，一步之星酒店公司于2020年3月24日向牛永梅送达了《解除（终止）劳动关系证明》。原审法院决书认定一步之星酒店公司违法解除劳动合同，一步之星酒店公司不认可。综上所述，牛永梅为了逃避责任，不按公司规定，一步之星酒店公司依法不须支付违法解除劳动合同赔偿金：二、原审法院判决书认定加班工资未支付18085.51元存在明显的错误。一步之星酒店公司对于未支付加班工资的金额不认可。依照原审法院在事实查明部分的数据，一步之星酒店公司提交的工资表中显示有加班费，并且牛永梅确认到账金额，发放工资中因缴纳公积金费用，导致实际到账金额与北京市最低工资标准接近，不代表没有支付加班费用，属于明显计算错误。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法查清事实，支持一步之星酒店公司的诉讼请求。牛永梅辩称：同意一审判决，不同意一步之星酒店公司的上诉请求，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。一步之星酒店公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令一步之星酒店公司不支付牛永梅2012年3月1日至2020年2月22日违法解除劳动合同赔偿金35200元；2.判令一步之星酒店公司不支付牛永梅2018年6月至2020年1月休息日加班工资18085.51元。一审法院认定事实：牛永梅于2012年3月1日入职一步之星酒店公司，岗位是客房服务员，后调整为餐厅服务员。2012年3月1日，一步之星酒店公司与牛永梅签订劳动合同，后续订劳动合同至2021年10月22日。工作期间，牛永梅每月休息4天。2020年2月22日，陈小加在公司微信群中说“牛永梅明天你不用来了直接写辞职报告吧！这个企业用不起你。来了也让你走人”，随后在群中对牛永梅进行了辱骂。此后，牛永梅未再返回公司上班。2020年4月8日，牛永梅向怀柔仲裁委申请劳动仲裁，要求一步之星酒店公司支付违法解除劳动合同赔偿金35200元及2012年3月至2020年2月休息日加班工资84156.8元。怀柔仲裁委作出京怀劳人仲字【2020】第966号裁决书，裁决一步之星酒店公司支付牛永梅违法解除劳动合同赔偿金35200元、2018年6月至2020年1月休息日加班工资18085.51元，驳回牛永梅其他申请请求。一步之星酒店公司不服裁决诉至一审法院。一审庭审中，经法庭询问，一步之星酒店公司称陈小加在公司不担任任何职务，没有权力开除员工。牛永梅对一步之星酒店公司所述不予认可，称陈小加与公司法定代表人陈秋楠是父子关系，曾担任公司法定代表人，平日负责管理公司。另查明，一步之星酒店公司在仲裁阶段认可陈小加系公司负责人。一步之星酒店公司提供部分月份工资表，上显示牛永梅的工资构成包括岗位工资、加班工资、节加费及扣费，除节加费外每月实发工资接近北京市最低工资标准。经质证，牛永梅对工资构成不予认可，称从未发放过加班工资，认可实发工资数额，并向法庭提供银行流水证据，经质证，一步之星酒店公司对银行流水的真实性予以认可。一审法院认为，从微信群聊记录来看，陈小加具有并实际行使对一步之星酒店公司员工进行管理的权力。一步之星酒店公司称陈小加在公司无任何职务，与其在仲裁阶段的陈述以及微信群聊中体现的内容均不一致，一审法院不予采信。陈小加在2020年2月22日在微信群中让牛永梅不用上班并要求其写辞职报告，构成对牛永梅劳动关系的单方违法解除，一步之星酒店公司应支付牛永梅违法解除劳动关系赔偿金。一步之星酒店公司提交的工资表中虽显示有加班工资，但实发工资与北京市最低工资标准接近，一审法院据此采信牛永梅的意见，认定一步之星酒店公司未支付牛永梅休息日加班工资。经核算，仲裁裁决金额符合法律规定，一审法院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，判决：一、北京一步之星酒店有限公司于判决生效后七日内支付牛永梅违法解除劳动合同赔偿金35200元；二、北京一步之星酒店有限公司于判决生效后七日内支付牛永梅二〇一八年六月至二〇二〇年一月休息日加班工资18085.51元；三、驳回北京一步之星酒店有限公司的诉讼请求。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，一步之星酒店公司上诉提出因牛永梅连续旷岗多天，并且联系未果，一步之星酒店公司才解除了与牛永梅的劳动合同关系，一步之星酒店公司依法不须支付违法解除劳动合同赔偿金。对此本院认为，根据一审法院查明的事实，牛永梅未到一步之星酒店公司继续上班系因公司实际负责人陈小加在微信群中代表公司解除了与牛永梅的劳动合同关系，一步之星酒店公司虽主张陈小加在公司无任何职务，无权代表公司作出决定，但该事实与其在仲裁阶段的陈述以及微信群聊中体现的内容均不一致，一审法院据此认定一步之星酒店公司构成对牛永梅劳动关系的单方违法解除，并无不当。一步之星酒店公司以牛永梅无故旷工为由主张不应支付牛永梅违法解除劳动关系赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。一步之星酒店公司上诉还提出其对于未支付加班工资的金额不认可。一步之星酒店公司提交的工资表中显示有加班费，并且牛永梅确认到账金额，发放工资中因缴纳公积金费用，导致实际到账金额与北京市最低工资标准接近，不代表没有支付加班费用，属于明显计算错误。对此本院认为，一步之星酒店公司对于牛永梅存在加班的事实不持异议，其虽主张提交的工资表中虽显示有加班工资，已经支付完毕应当支付的全部加班工资，但其并未提交充分证据证明其已依据法定标准向牛永梅支付全部应发加班工资，一审法院结合其实发工资情况和相应的举证责任，认定一步之星酒店公司未支付牛永梅休息日加班工资，并无不当。故对于一步之星酒店公司该项上诉主张，本院亦不予采信。综上所述，一步之星酒店公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京一步之星酒店有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茵审 判 员  田 璐审 判 员  李 淼二〇二一年一月二十九日法官助理  沈 力法官助理  闫韦韦书 记 员  张晓华