辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终216号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街**。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鑫磊，辽宁开智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵福军，男，1971年2月12日生，汉族，工人，住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：马印良，葫芦岛市博胜法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郭玉凤，女，1973年2月11日生，汉族，个体业者，住葫芦岛市连山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人赵福军、郭玉凤机动车交通事故责任纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初3468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2.由赵福军、郭玉凤承担本案诉讼费用。事实和理由:1.一审法院认定的赵福军残疾赔偿金没有证据支持，一审采信的司法鉴定报告系赵福军申请公安交警部门委托鉴定，在鉴定过程中没有将鉴定结果依法送达给平安保险公司，属于程序严重违法，不应当作为一审定案依据。同时，在没有取出固定物的情况下，径行作出鉴定结论，不符合鉴定程序。2.二次手术费和残疾赔偿金只能择一赔偿，一审判决赔偿双项没有依据。3.一审认定误工期过长，在一审中我司申请对其合理误工天数进行司法鉴定未予批准，剥夺我司合法举证权益，我司要求继续鉴定。赵福军辩称，1.赵福军在一审期间作出伤残鉴定，完全符合法定程序。赵福军受伤后多次找平安保险公司商量赔偿事宜，平安保险公司迟迟不予理赔，无奈找当时处理事故的交警大队申请做伤残鉴定，交警部门考虑到当时的疫情情况，不宜到外地做伤残鉴定，所以就委托了葫芦岛市滨城法医司法鉴定所。另外在做鉴定之前，鉴定所专门通知了平安保险公司的工作人员，平安保险公司派工作人员佟光辉参与了鉴定活动，并且与赵福军合影留下了影像资料，有证可查。因此说鉴定所做出的伤残鉴定是符合法定程序的。2.平安保险公司上诉称二次手术费和伤残费只能选择一项赔偿没有法律规定。3.关于误工期的计算问题，平安保险公司提出误工时间过长，没有法律依据。法律明文规定，误工费计算到评残的前一天。平安保险公司提出对误工时间进行鉴定，没有法律规定，理应不予支持。综上，平安保险公司的上诉理由均不能成立，请二审法院驳回平安保险公司的上诉请求，维持原判。郭玉凤辩称，希望双方按照法律规定履行责任。赵福军向一审法院起诉请求：1.判令郭玉凤、平安保险公司赔偿赵福军伤后经济损失共计149226.6元；2.郭玉凤、平安保险公司承担本案诉讼费、鉴定费等各项费用。一审法院认定事实：2019年11月7日15时20分许，郭玉凤驾驶辽Ｐ×××**号小型轿车沿葫六线由西向东行驶到莲花山道口右转弯时，将直行赵福军驾驶的辽Ｐ×××**号两轮摩托车刮倒，造成两车受损和赵福军受伤的交通事故。经葫芦岛市公安局交通警察支队杨家杖子交警大队认定，郭玉凤负事故的全部责任，赵福军无责任。赵福军事故发生后被送往葫芦岛市中心医院住院治疗33天，Ⅱ级护理，出院时建议休息两周，经葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定，赵福军身体致残程度为十级，二次手术费约需8000元（取内固定物）。赵福军因交通事故造成的合理经济损失为142012.7元，包括医疗费28146.7元，误工费4500元/月÷30天×187天=28050元，住院伙食补助费100元/天×33天=3300元，护理费46970/年÷365天×33天=4246元，残疾赔偿金31820元/年×20年×0.1=63640元，二次手术费8000元，精神抚慰金5000元，交通费330元，鉴定费1300元。另查明，郭玉凤驾驶的辽Ｐ×××**号轿车在平安保险公司投保责任限额为122000元的交强险和责任限额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期间。郭玉凤于2019年11月7日为赵福军垫付医疗费206元，平安保险公司于2019年11月12日为赵福军垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，葫芦岛市公安局交通警察支队杨家杖子大队作出的事故责任认定书，认定事实清楚，程序合法，责任划分明确，一审法院予以确认。郭玉凤负事故的全部责任，且其驾驶的辽Ｐ×××**号轿车在平安保险公司处投保交强险和商业三者险，故对赵福军的合理经济损失142012.7元，应由平安保险公司赔偿140712.7元，对赵福军主张的鉴定费1300元由郭玉凤赔偿，但对郭玉凤、平安保险公司为赵福军垫付的费用应予以扣除。赵福军主张的其他经济损失，没有事实依据，一审法院不予支持。平安保险公司以赵福军单方申请葫芦岛市公安交警支队委托鉴定，在鉴定过程中没有通知全体当事人参与鉴定，鉴定结论没有依法送达给当事人，属于违反程序法律规定为由向一审法院申请对赵福军重新进行伤残等级鉴定及对赵福军合理误工期进行鉴定。经查，赵福军提交的鉴定意见系葫芦岛市公安局交通警察支队杨家杖子交警大队在办案过程中依法委托有资格的鉴定机构进行的鉴定，平安保险公司未提供该鉴定意见违反法定程序的证据，故对其该意见，一审法院不予采信。平安保险公司抗辩残疾赔偿金和二次手术费不能兼得，没有法律依据，一审法院不予采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司赔偿赵福军经济损失140712.7元（已付10000元，余款于本判决生效后十日内给付）。二、郭玉凤赔偿赵福军经济损失1300元（已付206元，余款于本判决生效后十日内给付）。三、驳回赵福军其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费612元（已减半收取），由郭玉凤负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于一审判决赵福军残疾赔偿金是否正确。涉案鉴定结论系葫芦岛市公安局交通警察支队杨家杖子交警大队在办案过程中依法委托有资质的鉴定机构进行的鉴定，鉴定机构在鉴定过程中，已考虑到赵福军钢板未取的因素，综合分析评定赵福军身体致残程度为十级。平安保险公司并未提供证据推翻该鉴定结论，故对平安保险公司对该鉴定意见不予认可的上诉理由不予支持。关于一审判决认定赵福军误工期是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，赵福军因伤致十级伤残，一审法院将赵福军误工时间计算至定残前一天，不违反法律规定，故对平安保险公司该上诉主张依法不予支持。平安保险公司上诉主张残疾赔偿金和二次手术费不能兼得，没有法律依据，亦不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1224元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟金芹审判员  孔凡义审判员  刘纪世二〇二一年一月二十九日书记员  殷雨晴本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……