河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初8805号原告：张其辉，男，生于1962年2月5日，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：严婷婷，河南明商律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯静静，河南明商律师事务所实习律师。被告：中交一公局集团有限公司，住所地：北京市朝阳区管庄周家井，统一社会信用代码911100001017004524。法定代表人：都业洲，该公司董事长。委托诉讼代理人：王维朝，男，该公司员工。被告：巴中市中力建筑劳务有限公司，住所地：四川省巴中市巴州区祠堂街******，统一社会信用代码91511900590456832J。法定代表人：丁全德，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨磊，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王占兵，河南济世雨律师事务所律师。被告：杨磊，男，生于1981年12月23日，汉族，住河南省信阳市平桥区。委托诉讼代理人：王占兵，河南济世雨律师事务所律师。第三人：廖云建，男，生于1979年6月26日，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：吕文，河南擎鑫律师事务所律师。原告张其辉与被告中交一公局集团有限公司（以下简称中交一公局）、巴中市中力建筑劳务有限公司（以下简称巴中劳务公司）、杨磊、第三人廖云建提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张其辉及其委托诉讼代理人严婷婷、侯静静，被告中交一公局的委托诉讼代理人王维朝，被告巴中劳务公司及被告杨磊的委托诉讼代理人王占兵，第三人廖云建的委托诉讼代理人吕文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张其辉向本院提出诉讼请求：1.判令中交一公局、巴中劳务公司、杨磊连带赔偿其残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、鉴定费共计157621.94元。2.本案诉讼费由中交一公局、巴中劳务公司、杨磊承担。事实与理由：其于2019年10月4日到中交一公局所属的郑州市中牟县马顶堡、桃村李安置房建设项目做木工活，为木工队代班队长，隶属于巴中劳务公司劳务队工作。2020年3月23日，其在卸方木的时候因塔师起吊不当，信号工指挥有误，致方木捆倾斜，其被塔吊吊起的方木捆挤下了装运方木的汽车，右脚直接坠地致右脚粉碎性骨折，后被送至中牟县人民医院救治。救治期间，因骨髓感染转院至河南省骨科医院救治。2020年8月28日，驻马店申正法医临床司法鉴定所出具了驻申正司鉴所（2020）临鉴字第1097号司法鉴定意见书，其伤残等级为十级。其多次与中交一公局、巴中劳务公司协商赔偿事项均未果，故诉至法院。中交一公局辩称，其作为施工单位与巴中劳务公司签订了劳务分包合同，系合法的劳务分包，张其辉主张的损害与其没有关系。巴中劳务公司及杨磊辩称，巴中劳务公司从中交一公局分包劳务，廖云建从巴中劳务公司分包木工工程，廖云建系木工班组长，张其辉受雇于廖云建，应该由廖云建对张其辉的损失承担责任。张其辉诉请的各项赔偿项目没有事实和法律依据，不应支持。廖云建述称，其与张其辉都是跟着杨磊从事木工工作，其不是张其辉的雇主，双方不是雇佣关系。事故发生时，张其辉和廖云建所在的木工班组属于休息日，没有上班。张其辉是根据杨磊的指示帮助卸货时发生的事故，所以廖云建不应该承担任何赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月21日，中交一公局作为承包人、巴中劳务公司作为劳务分包人，双方签订《桃村李社区主体及二次结构工程劳务分包合同》，中交一公局将其承建的桃村李安置房建设项目1-8号楼主体及二次结构工程劳务作业分包给巴中劳务公司。后巴中劳务公司将其中的木工工程分包给廖云建。张其辉于2020年3月3日到桃村李安置房建设项目做木工活，同年3月23日，因该项目上没有木料，张其辉及其他木工班组人员放假休息，巴中劳务公司项目负责人让廖云建安排人员卸木料，廖云建随即安排张其辉和另外一个人去卸木料，张其辉在装木料的车上挂钢丝钩时，被塔吊吊起的方木捆挤下了装运方木的汽车，右脚直接坠地致右脚粉碎性骨折，被送至中牟县人民医院救治。后张其辉因骨髓感染，又转至河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，于2020年5月5日出院，共住院43天，花费医疗费47594.5元（该医疗费由巴中劳务公司实际支付）。诉讼中，张其辉称其与杨磊为雇佣关系，中交一公局与巴中劳务公司及杨磊为分包关系，其与廖云建均受杨磊雇佣，卸方木不属于其工作范围，巴中劳务公司临时指派其去卸方木，并给其按零工计算工资；中交一公局与巴中劳务公司及杨磊均称中交一公局与巴中劳务公司为劳务分包关系，杨磊系巴中劳务公司的员工，巴中劳务公司及杨磊称廖云建从巴中劳务公司分包木工工程，张其辉受廖云建雇佣，卸方木也属于廖云建木工班组承包范围；廖云建称其与张其辉都是受雇于杨磊，卸方木不属于其工作范围。张其辉、廖云建及巴中劳务公司一致称张其辉在案涉工程从事木工工作的工资由廖云建结算支付。张其辉及巴中劳务公司提交的班组结算单显示：廖云建（木工）班组工程款小计1448578元，扣除现金借支1043240元（注：张其辉药费47594.5元暂未扣），剩余工程款405338元。经办人程荣刚，班组长廖云建。405338-232720=172618元，下欠172600元在2020豫01**民初8805号张其辉工伤起诉一官司完结后，依据中牟县人民法院判决由谁支付，谁支付，再作最终支付结算。在判决书未下达前且在2021年2月3日前不得有任何工人闹事上访，如有工人闹事上访，由廖云建承担经济法律责任。（2月3日前支付），落款处廖云建、杨磊签名并按指印及余德良签名，2020年11月24日。本案在审理过程中，经巴中劳务公司申请，本院依法委托河南省直第三人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定中心对张其辉的伤残等级、误工期、护理期、营养期限进行了鉴定和评估，该鉴定中心于2020年12月24日出具【2020】临鉴字第1245号司法鉴定意见书，鉴定意见为：十级伤残；误工期为伤后150日、伤后60日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱）、伤后90日内加强营养促进损伤恢复。本院认为，一、关于张其辉与中交一公局、巴中劳务公司、杨磊、廖云建之间的法律关系。雇佣关系是指雇员按照雇主的指示或约定，提供劳务，雇主向雇员支付劳务报酬；根据本案事实，廖云建从巴中劳务公司分包木工工程，张其辉受廖云建雇佣从事木工劳务，从廖云建处取得劳务报酬，其与廖云建为雇佣关系；廖云建按巴中劳务公司的指示临时指派张其辉从事卸方木的工作，虽巴中劳务公司称卸方木属于廖云建的木工班组承包范围，但廖云建及张其辉均不予认可，称卸方木是巴中劳务公司临时指派的劳务，而巴中劳务公司未提供充分证据证明其主张，故本院认定张其辉卸方木是在为巴中劳务公司提供劳务，此时，张其辉与巴中劳务公司之间形成劳务关系。二、关于民事责任的承担。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张其辉为巴中劳务公司卸方木时遭受人身损害，巴中劳务公司作为接受劳务一方应承担赔偿责任；张其辉长期从事木工工作，有相应的工作能力，但在卸方木中未尽到安全注意义务致自身损害，存在一定过错，亦应承担相应的责任；根据本案实际情况，本院确定巴中劳务公司承担80%的过错责任，张其辉承担20%的责任为宜。中交一公局、杨磊、廖云建无过错，依法不应承担民事责任。三、关于张其辉的损失范围。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，本院结合张其辉的诉讼请求及本案实际情况综合认定其合理损失为：医疗费47594.5元、误工费19426.5元（经鉴定机构评估误工期150日、参照2019年度河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为47272元/年、日平均工资129.51元计算）、护理费7680元（伤后60天、按陪护1人，2019年度河南省居民服务业职工平均工资46858元/年、日平均工资128元计算）、住院伙食补助费2150元（住院43天、每天按50元计算）、营养费1800元（伤后营养期90天、每天按20元计算）、交通费酌定1500元、残疾赔偿金30327.5元（张其辉主张残疾赔偿金应按2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，本院认为，张其辉户籍地为河南省××河乡××村委××庄，其提供的证据不足以证明其主张，故本院按2019年度河南省农村居民人均纯收入15163.75元/年计算20年×0.1）、精神损害抚慰金4000元（本院根据侵权人的过错程度、侵害手段、场合、行为方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平酌定）。张其辉主张的鉴定费及其他赔偿项目过高请求部分，无事实依据和法律依据，本院不予认定。综上，张其辉的上述医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金共计110478.5元，巴中劳务公司应赔偿张其辉上述损失的80%即88382.8元，赔偿张其辉精神损害抚慰金4000元，共计92382.8元；扣除巴中劳务公司已付的医疗费47594.5元，巴中劳务公司最终应赔偿张其辉各项损失共计44788.3元（92382.8元-47594.5元）。张其辉要求中交一公局、杨磊、廖云建承担民事责任，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》（法释【2020】15号）第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告巴中市中力建筑劳务有限公司于本判决生效十日内赔偿张其辉各项损失共计44788.3元；二、驳回张其辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3452元，减半收取计1726元，由巴中市中力建筑劳务有限公司负担490元，张其辉负担1236元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审判员  王永红二〇二一年一月十八日法官助理杨蒙书记员冉莉芳