湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘04民终7号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司，住所地衡阳市蒸湘区解放大道**星月都会写字楼**北侧。负责人：滕小文，该公司总经理。委托代理人李曼，系公司法务。被上诉人（原审原告）：金三英，女，1959年4月28日出生，汉族，居民，住湖南省衡山县。委托代理人何春光，衡山县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：文永香，男，1975年12月1日出生，汉族，居民，住湖南省衡山县。被上诉人（原审被告）：李志坚，男，1979年5月1日出生，汉族，居民，住湖南省衡东县。原审被告：衡山县开云渣土运输有限公司，，住所地：湖南省衡山县开云镇五一北路**法定代表人戴洪湖，执行董事。委托代理人邓红霞，衡东县凌云法律服务所法律工作者。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司，住，住所地：湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段**湘豪大厦**/div>负责人：刘修华，总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司（以下简称人寿财险衡阳支公司）因与被上诉人金三英、文永香、李志坚，原审被告衡山县开云渣土运输有限公司（以下简称开云渣土公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称太平洋财险湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡山县人民法院（2020）湘0423民初698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭。经过调查、询问当事人，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财险衡阳支公司上诉请求:１、撤销原判第一项，依法改判减少赔偿假肢修理费32000元、假肢更换费160000元、假肢更换期间护理费15555元、伙食费6000元，共计213555元。2、本案二审诉讼费由金三英、文永香、李志坚承担。事实与理由：一、按照中国康复器具协会中康协（2009）第19号《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》及湖南省工伤保险辅助器具配置项目目录和最高支付限额标准，此类假肢价格为15000元/具，一审法院按照鉴定结论认定假肢更换价格为40000元/具缺乏法律依据。二、一审判决认定假肢更换期间的护理费15555元及伙食费6000元缺乏事实依据。三、后续治疗费应当在发生之后再行主张，未实际发生的，不应预先支付。人寿财险衡阳支公司在二审期间向本院提出重新鉴定申请，申请对金三英的假肢维修费用、假肢更换费用进行重新评定。金三英辩称：金三英的假肢安装费用有专业机构作出评估，一审开庭时也经过了法庭质证，人寿财险衡阳支公司在一审法庭规定的期限内没有提出申请，已经丧失了申请重新鉴定的权利。人寿财险衡阳支公司现在提出重新鉴定的请求是不合法的，我方也不赞同，请求二审法院驳回人寿财险衡阳支公司的上诉，维持原判。文永香辩称：没有意见。开云渣土公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉。李志坚未予答辩。太平洋财险湖南分公司未予答辩。金三英向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判决文永香、李志坚、开云渣土公司、人寿财险衡阳支公司、太平洋财险湖南分公司赔偿金三英因交通事故造成的各项损失896264.62元；2、由文永香、渣土公司、人寿财保衡阳市中心支公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月21日9时35分许，文永香驾驶湘ＤＢ××**重型自卸货车在省道314线由西往东方向行驶，途经省道314线28ｋｍ衡山县××镇××路段，遇行人金三英在其前方右侧路边同向步行，由于文永香驾车遇情况未采取有效制动，遇行人在路边通行未注意避让，致使湘ＤＢ××**重型自卸货车车头右侧与行人相撞，右车轮碾压金三英右腿后，湘ＤＢ××**重型自卸货车再与前方同车道内李志坚所驾湘ＡＵ××**小型普通客车尾随相撞，造成金三英受伤、湘ＡＵ××**小型普通客车受损的道路交通事故。金三英受伤后，被送往南华大学附属第一医院住院治疗，花费住院医疗费112604.71元，门诊医疗费5607.71元，共计118212.42元。2019年9月4日，衡山县公安局交警大队作出第430423120190000064号道路交通事故认定书，认定文永香负事故的全部责任，李志坚无责任，金三英无责任。2020年2月21日，金三英的伤情经衡阳市民典司法鉴定所鉴定为：①右下肢完全离断（右下肢运动感觉功能障碍、患肢痛ＡＤＬ部分依赖）；②创伤性失血性休克。重伤二级，评定为七级伤残，伤后持续休息误工（包括已住院68天），护理计算到评残前一天，营养期为90天，后期复诊、复查费1500元，后期更换及维修假肢，其费用可按衡阳健力客假肢矫形康复有限公司证明数核算。花费鉴定费2120元。2019年11月6日，衡阳健力客假肢矫形康复有限公司出具证明，金三英已在该公司装配了国产普及型小腿假肢壹具。国产普及型假肢每4年更换壹次，假肢每年的维修费用为假肢总价的百分之十五。另根据患者残肢实际情况，假肢装配时间约需20天，需陪护一人，生活费、住宿费100元／天?人计算。金三英在该公司装配小腿假肢一具，花费40000元。另查明，开云镇排塘村已于2016年3月7日合并到两路口社区居委会，金三英现系两路口社区**居民。文永香系湘ＤＢ××**重型自卸货车的实际所有人，该车挂靠在开云渣土公司，并在人寿财险衡阳支公司投保了100万元商业三责险，且购买了不计免赔，但未投保交强险。李志坚系湘ＡＵ××**的实际驾驶人，该车在太平洋财险湖南分公司投保了交强险和100万元商业三责险，且购买了不计免赔，事故发生在保险期限内。在庭审过程中，文永香、开云渣土公司、人寿财险衡阳支公司达成核减非医保用药比例为10%的一致意见。事故发生后，文永香已垫付金三英16万元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身权益的应当承担民事赔偿责任。本次事故经衡山县公安局交警大队认定，文永香负事故的全部责任，李志坚无责任，金三英无责任。各方当事人对此事故认定均无异议，应予确认。肇事车湘ＤＢ××**重型自卸货车在人寿财险衡阳支公司投保了100万元商业三责险，且购买了不计免赔，但未投保交强险。肇事车湘ＡＵ××**在太平洋财险湖南分公司投保了交强险和100万元商业三责险，且购买了不计免赔，故金三英的损失首先应由文永香、太平洋财险湖南分公司在交强险限额范围内进行赔偿，超出部分再由文永香承担全部赔偿责任，人寿财险衡阳支公司在商业三责险限额范围内承担赔偿责任。文永香与开云渣土公司系挂靠关系，故开云渣土公司在本案中应承担连带责任。文永香、开云渣土公司、人寿财险衡阳支公司在庭审过程中就非医保用药达成按住院医疗费的10%进行核减的一致性意见，是当事人真实意思表示，不违背法律规定，应予确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度湖南省相关赔偿标准，认定金三英的损失如下：1、医疗费118212.42元，其中住院医疗费112604.71元，根据被告之间达成的协议，非医保费用为11260.47元（112604.71元×10%）；2、后续治疗费1500元；3、住院伙食补助费4400元［（住院68天＋假肢装配20天）×50元／天］；4、误工费33120元，金三英的误工费应为33672元（183元／天×184天），但其仅主张33120元，符合法律规定，予以支持；5、护理费33672元（184天×183元／天）；6、营养费2700元（30元／天×90天）；7、残疾赔偿金318736元（39842元／年×20年×40%）；8、精神抚慰金20000元；9、假肢维修费，金三英主张假肢每年维修费用为假肢总价的百分之十五明显过高，结合市场行情及类似判例，酌情支持该费用为产品价格的20%，故假肢维修费为32000元（40000元／具×4×20%）；10、残疾辅助器具费，假肢每四年更换一次，故对该费用支持四具，即为160000元（40000元／具×4）；11、因金三英已评残，故对其更换假肢期间的误工费不予支持；更换假肢期间护理费，因首次安装假肢在评残之前，该费用不应重复计算，故更换假肢期间护理费应为10980元（20天／次×3次×183元／天）；更换假肢期间伙食补助费，因首次安装假肢已计算住院伙食补助费，故该费用应为6000元（20天／次×3次×100元／天）；12、鉴定费2100元；13、交通费2000元。金三英的总损失共计745420.42元，其中医疗费项下121551.95元（医疗费118212.42元-非医保费用11260.47元＋后续治疗费1500元＋住院伙食补助费4400元＋营养费2700元＋更换假肢期间伙食补助费6000元），伤残赔偿金项下610508元（误工费33120元＋护理费33672元＋残疾赔偿金318736元＋精神抚慰金20000元＋假肢维修费32000元＋残疾辅助器具费160000元＋更换假肢期间护理费10980元＋交通费2000元），非医保费用11260.47元，鉴定费2100元。上述损失减去被告太平洋财险湖南分公司无责赔付的12000元，文永香在交强险限额范围内赔偿的120000元（含精神抚慰金20000元），余下613420.42元（745420.42元-12000元-120000元），因保险公司不承担非医保费用、鉴定费，故除上述费用外由人寿财险衡阳支公司承担全部赔偿责任计600059.95元（613420.42元-非医保费用11260.47元-鉴定费2100元），文永香、渣土公司连带赔偿133360.47元（120000元＋非医保费用11260.47元＋鉴定费2100元）。李志坚、太平洋财险湖南分公司经传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，不影响对该案的审理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第十九条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、金三英的各项损失共计745420.42元，由中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司在商业三责险限额范围内赔偿金三英600059.95元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险限额范围内赔偿金三英12000元；三、文永香、衡山县开云渣土运输有限公司连带赔偿金三英133360.47元（文永香已支付160000元，金三英应返还26639.53元）；四、驳回金三英的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12763元，由文永香、衡山县开云渣土运输有限公司共同承担10615元，金三英承担2148元。本案二审期间，双方当事人均没有提供新的证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：１、一审法院按照认定假肢更换价格为40000元/具有无法律依据？2、一审判决认定假肢更换期间的护理费15555元及伙食费6000元有无事实依据？3、一审判决后续治疗费有无依据？针对上述争议焦点，本院评析如下：一审法院认定金三英的假肢更换价格及假肢更换期间的护理费、伙食费是依据衡阳健力客假肢矫形康复有限公司的证明所作出的，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具合理费用标准计算，伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制配置机构的意见确定”之规定，衡阳健力客假肢矫形康复有限公司的意见应予确认。后续治疗费是依据衡阳市民典司法鉴定所的司法意见书作出的，人寿财险衡阳支公司并未对该司法意见书申请重新鉴定，故对后续治疗费1500元，应予确认。在本案一审审理期间，人寿财险衡阳支公司对金三英的假肢更换费和假肢维护费有异议，一审法院当庭限其在2020年9月11日之前向法院提交鉴定申请，逾期不提交，将按现有证据进行裁判。而人寿财险衡阳支公司并未在法庭规定的期限内提交鉴定申请，应视为其放弃了申请重新鉴定的权利。对其在二审期间提出重新鉴定申请，本院不予支持。人寿财险衡阳支公司未提供证据证明其上诉主张，故其上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费4503.32元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  文 芳审判员  王海华二〇二一年一月二十六日法官助理周隽斓书记员张蕾