江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣05民终29号上诉人（原审被告）：江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店，住所地江西省新余市胜利南路**。主要负责人：廖琦华，该分公司经理。委托诉讼代理人：邵雅芬，女，该分公司人事主管。被上诉人（原审原告）：罗何华，女，1976年12月6日出生，汉族，住江西省新余市渝水区。上诉人江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店（以下简称步步高天恒店）因与被上诉人罗何华劳动争议纠纷一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2020）赣0502民初6268号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。步步高天恒店上诉请求：撤销江西省新余市渝水区人民法院（2020）赣0502民初6268号民事判决第二项、第三项，上诉费用由罗何华承担。主要事实和理由：双方劳动合同变更协议约定罗何华岗位工资计算方式由计时工资调整为计件工资，2020年4月、5月罗何华工资已经足额支付，原审以罗何华离职前12个月平均工资为标准来衡量，不符合协议约定；罗何华是自己申请离职，依法不属于应支付经济补偿金的情形；双方劳动合同中不存在原审认定的劳动者不同意岗位调整即可解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的约定，因此原审认定事实有误，适用法律不当。罗何华辩称，自己只是问一下2020年4月、5月工资的事情，公司即要我转岗，因个人身体原因无法从事新岗位只能被迫离职，经济补偿金等应予支付，请求驳回上诉，维持原判。罗何华向一审法院起诉请求：1、撤销新余市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决；2、判令步步高天恒店补发2020年2月疫情期间半个月工资1050元；3、判令步步高天恒店补发2020年4月、5月工资差额共计500元；4、要求步步高天恒店支付经济补偿11550元；5、本案诉讼费由步步高天恒店承担。一审法院认定事实：罗何华自2015年3月8日起入职于步步高天恒店，双方于2019年3月17日签订最后一份《劳动合同书》，合同约定：劳动合同期限自2019年3月17日起至2022年3月16日止，步步高天恒店聘用罗何华从事收银员岗位工作，工作地点暂定为新余，罗何华所在岗位执行标准工时制，按计时方式计算劳动报酬，步步高天恒店于每月8月15日前支付工资。另，该劳动合同特别条款中约定，步步高天恒店调动罗何华工作地点或者岗位时，工作调令（或任命书）上将注明新的工作地点、岗位等，罗何华在调令（或任命书）上签字视为已接受该合同的变更，不在调令（或任命书）上签字视为双方无法就变更劳动合同达成一致，罗何华同意与步步高天恒店解除劳动合同，步步高天恒店同意依法支付经济补偿。2019年9月1日，双方签订《劳动合同变更协议》一份，协议约定：罗何华的岗位工资计算方式由计时工资调整为计件工资。2020年2月，罗何华因居住小区存在新冠××确诊病例，根据疫情期间防控措施居家隔离半个月未上班，步步高天恒店未向罗何华发放该半个月工资。2020年6月，罗何华认为未向其足额发放2020年4月、5月的工资与步步高天恒店进行沟通未果。后步步高天恒店单方将罗何华岗位由收银员调整为蔬果理货员。2020年6月12日，罗何华提出辞职申请。后，罗何华向新余市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求步步高天恒店支付2020年2月疫情隔离期间工资1000元，2020年4月、5月工资差额500元，违法解除劳动合同赔偿金20000元。该仲裁委员会于2020年7月28日作出的仲裁裁决仅支持步步高天恒店向罗何华支付疫情期间工资863元。另查明，罗何华患有腰椎疾病，L4-5椎间盘突出，L3-4、L5-S1椎间盘膨出，腰椎退变。步步高天恒店向罗何华发放的2019年6月至2020年5月的工资分别1664.34元、2358.53元、1662.15元1876.10元、2100.21元、2933.17元、4614.46元、3311.39元、1539.29元、2070.09元、1454.39元、1397.59元，该12个月工资总额为26981.71元，罗何华离职前12个月平均工资为2248.48元。一审法院认为，本案属劳动合同纠纷。双方签订的《劳动合同书》《劳动合同变更协议》合法有效，双方均应按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。一、关于2020年2月疫情期间工资，罗何华在新冠××疫情防控期间因政府实施隔离措施导致居家隔离半个月未上班，根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电〔2020〕5号）精神，企业应当向职工支付新冠××疫情防控期间因政府实施隔离措施导致职工不能提供正常劳动期间的工资，故步步高天恒店应向罗何华补发居家隔离期间的工资。参照罗何华离职前12个月平均工资为2248.48元，扣除已向其发放的工资1539.29元，步步高天恒店还应补发工资709.19元（2248.48元－1539.29元），故罗何华要求补发2020年2月疫情期间半个月工资1050元的诉讼请求，予以部分支持。二、关于2020年4月、5月工资，步步高天恒店发放的2020年4月、5月罗何华工资分别为1454.39元、1397.59元，且罗何华不存在请假、旷工等应当扣除工资的情况。而步步高天恒店发放的罗何华2020年2月工资，在扣除疫情隔离期间半个月工资的情况下仍有1539.29元；且步步高天恒店主张按每月1850元的应发工资标准向罗何华支付工资缺乏依据。故认定步步高天恒店未足额向罗何华发放2020年4月、5月工资，应当予以补发。现罗何华主张每月补发工资250元，未超过其离职前12个月的平均工资，故罗何华要求补发2020年4月、5月工资差额共计500元的诉讼请求，予以支持。三、关于经济补偿，步步高天恒店未足额支付罗何华2020年4月、5月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定，罗何华有权要求解除劳动合同。且步步高天恒店在未与罗何华协商一致的情况下，单方将罗何华工作岗位由收银员调整为蔬果理货员，两个不同的工作岗位劳动环境不同，调整后的岗位亦对罗何华患有的腰椎疾病不利，应视为步步高天恒店未按照劳动合同约定提供劳动保护、劳动条件，罗何华根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定亦有权要求解除劳动合同。罗何华根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，属于用人单位应当支付经济补偿的法定情形。双方签订的劳动合同中亦作出了罗何华不同意岗位调整的，可以解除劳动合同，步步高天恒店依法支付经济补偿的约定，故依法应支付经济补偿。罗何华主张按2100元每月的标准支付经济补偿低于其离职前12个月的平均工资，予以支持。罗何华于2015年3月8日入职，2020年6月12日离职，工作5年零3个月，故步步高天恒店应向罗何华支付经济补偿11550元（2100元／月×5.5个月），罗何华要求支付经济补偿11550元的诉讼请求，予以支持。另，关于罗何华要求撤回新余市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书的诉讼请求，该仲裁裁决书作出后，罗何华已在法定的期间内提起诉讼，该裁决书依法未发生法律效力，故罗何华该诉讼请求，不予支持。综上所述，步步高天恒店应向罗何华补发2020年2月工资709.19元，补发2020年4月、5月工资差额共计500元，支付经济补偿11550元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店应于本判决生效之日起十日内向罗何华补发2020年2月工资709.19元；二、江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店应于本判决生效之日起十日内向罗何华补发2020年4月、5月工资差额共计500元；三、江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店应于本判决生效之日起十日内向罗何华支付经济补偿11550元；四、驳回罗何华其他诉讼请求。案件受理费5元，由江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店负担。本院二审期间，双方当事人没有新的证据提交。本院二审查明事实与原审认定的一致，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷，争议焦点是工资、经济补偿金问题。首先，双方对疫情防控期间2020年2月罗何华的工资补发709.19元没有异议。其次，关于罗何华2020年4月和5月工资问题，根据双方在仲裁阶段对各自证据质证意见，罗何华对步步高天恒店提交其工资明细表并无异议，也未提交两个月工资差额500元的其他证据，因此步步高天恒店已足额发放罗何华该两个月的工资，原审认定未足额支付、应予补发工资500元不当，步步高天恒店该上诉请求成立，本院予以支持。最后，关于经济补偿金，本案争议起因是罗何华对自身工资有疑问，反映之后步步高天恒店在知晓罗何华身体状况前提下将其岗位由收银员调整为蔬果整理员，罗何华考虑自身身体原因决定离职，纵观事情发生经过，对双方劳动合同解除，应为由步步高天恒店提出、双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定，由用人单位提出解除劳动合同、双方协商一致解除的，用人单位依法应当支付经济补偿金。另外，罗何华在仲裁阶段请求裁决经济赔偿金20000元，不服仲裁裁决后向原审法院起诉请求支付经济补偿金11550元，不属新增加的独立劳动争议，应予一并处理，因此原审依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定以及双方劳动合同中的特别约定条款，认定步步高天恒店应予支付罗何华经济补偿金11550元的理由不妥，但处理结果无误，对步步高天恒店关于不应支付罗何华经济补偿金的上诉主张，本院不予支持。综上，上诉人步步高天恒店的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省新余市渝水区人民法院（2020）赣0502民初6268号民事判决第一项、第三项，即江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店应予判决生效之日起十日内补发罗何华2020年2月工资709.19元，支付罗何华经济补偿金11550元；二、撤销江西省新余市渝水区人民法院（2020）赣0502民初6268号民事判决第二项、第四项；三、驳回罗何华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一、二审合计15元，由江西步步高商业连锁有限责任公司新余天恒店负担。本判决为终审判决。审判长 宋 彦审判员 赵素萍审判员 张 葳二〇二一年一月二十七日法官助理赖春萍书记员彭英