四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川07民终242号 上诉人（原审被告）：王宗齐，男，1975年7月14日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：许怀军，四川临龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许寅良，四川临龙律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：冉从刚，男，1968年11月18日出生，汉族，住四川省通江县。 委托诉讼代理人：姜成柱，四川众城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：游稀杰，四川众城律师事务所律师。 原审被告：四川西城建工集团有限公司，住所地：四川省绵阳市科创园区孵化大楼****，统一社会信用代码9151070066741835X5。 法定代表人：徐琳，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：王宗茂，四川川飞律师事务所律师。 上诉人王宗齐与被上诉人冉从刚，原审被告四川西城建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省绵阳经济技术开发区人民法院（2020）川0793民初1365号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 王宗齐上诉请求：上诉人与被上诉人之间属于承揽合同关系，应当由作为承揽人的被上诉人承担责任，与上诉人无关；被上诉人受伤的根本原因是其在尚未凝固的现浇混泥土立柱上，在未搭建架管架板、没有安全帽的情况下进行违章作业，被上诉人应当对其自身过错行为导致的损害结果承担全部责任；连带责任只有在法律规定和合同有明确的规定下才能依法适用，但本案不存在连带责任的情形。综上所述，一审法院认定事实错误，导致了适用法律错误，请求撤销绵阳经济技术开发区人民法院（2020）川0793民初1365号民事判决，改判上诉人不承担责任，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 冉从刚向一审法院起诉请求：1.请求法院判决两被告向其支付住院医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费和交通费，共计150319.36元；2.本案诉讼费、公告费、保全费由被告承担。 一审法院审理查明：2019年3月1日，西城建工集团公司（甲方）与王宗齐（乙方）签订了《西城.君悦华府项目植筋安装承包工程合同》，约定了工程位置、工程内容、承包质量、承包单价、支付方式及双方的权利义务等。冉从刚在该工程项目上从事植筋工作。2020年1月10日在工作时从高处坠落受伤。事发当日，冉从刚被送入绵阳市骨科医院进行住院治疗，于2020年3月12日出院，期间产生治疗费43346.29元，出院医嘱：1.全休3月，住院及休息期间留陪伴一人；3月内伤肢禁负重站立行走及重体力劳动，佩戴腰部支具日常生活活动；2.定期复查左跟骨Ｘ片，骨折愈合后取出内固定，预计费用6000元（以实际产生为准）；3.门诊随访。2020年6月30日，四川德正司法鉴定所出具川德正司鉴【2020】临鉴字第870号法医临床鉴定意见书，鉴定：被鉴定人冉从刚的伤残等级评定为十级。并产生鉴定费1200元。开庭前，王宗齐申请对冉从刚的伤残等级进行重新鉴定，由双方共同选取的成都清源司法鉴定中心于2020年9月25日作出成清司鉴【2020】法医字第218号鉴定意见书，载明：被鉴定人冉从刚高坠伤后：左跟骨粉碎性骨折并经内固定术后的伤残等级为10级。并产生鉴定费1600元。另查明，西城建工集团公司为案涉项目的工人统一购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，冉从刚的保单号为：114451001039××××，合同期限为2019年11月5日至2020年11月4日。事发后王宗齐垫支冉从刚医疗费35000元。再查明，冉从刚于2019年2月25日购买了位于绵阳市经开区××道××号××栋××单元××层××号房屋。其父母冉瑞兴（1941年7月21日出生）与冉瑞艾（1943年3月3日出生）婚后共育有两个子女，两人在户籍地均未参加社保。 一审法院审理认为：本案的争议焦点为：一是本案冉从刚与王宗齐之间建立的是承揽关系还是雇佣关系。结合现有证据和庭审查明的事实,冉从刚与王宗齐之间的关系符合雇佣关系的法律特征。庭审中，王宗齐自述为其雇佣的员工冉从刚购买了意外伤害保险，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用案件法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，冉从刚在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主王宗齐应承担赔偿责任。二是西城建工公司是否应当承担责任。根据庭审查明事实，冉从刚系在从事雇佣活动中受伤，西城建工集团公司作为案涉项目的发包人，将案涉项目植筋安装发包给不具备相应资质的王宗齐，因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用案件法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，对于冉从刚遭受的人身损害，西城建工集团公司应当承担赔偿责任。三是赔偿金额的确定问题。因冉从刚事发前一年一直在城镇居住，故对其主张的残疾赔偿金按城镇标准计算。后续治疗费有医嘱建议，应予支持。院内护理费按100元∕天计算，院外按60元∕天计算。交通费确系必要产生，由一审法院酌定为500元。 冉从刚要求被告赔偿的各项费用，扣除王宗齐已垫支的费用，一审法院根据本案的具体情况，依法合理地确认为:1、医疗费49346.29元（住院43346.29元+后续治疗费6000元）；2、住院伙食补助费1240元（20元/天×62天）；3、护理费11600元（100元/天×62天+60元/天×90天）；4、营养费1240元（20元/天×62天）；5、伤残赔偿金72308元（36154元/年×20年×10%）；6、精神损害抚慰金2000元；7、鉴定费1200元；8、被扶养人生活费12683.50元【父6341.75元：25367元/年×5年×10%÷2人；母6341.75元：25367元/年×5年×10%÷2人】；9、交通费500元；10、误工费15200元（100元/天×152天）。合计167317.79元。品迭王宗齐已垫支35000元，由西城建工集团公司和王宗齐再赔偿冉从刚经济损失132317.79元（167317.79元-35000元）。 综上，对冉从刚的诉讼请求部分支持。依照根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用案件法律若干问题的解释》第十一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十条之规定，判决如下:一、由被告王宗齐和被告四川西城建工集团有限公司于本判决生效后二十日内向原告冉从刚连带赔偿经济损失费132317.79元。二、驳回原告冉从刚的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3306元，减半收取1653元，由被告王宗齐和被告四川西城建工集团有限公司负担。 二审中，双方当事人没有向本院提交新的证据。 本院查明的事实与一审法院查明的一致。 本院认为，根据上诉人的上诉请求及被上诉人的辩解理由，对本案争议焦点作如下评判： 一、上诉人王宗齐与被上诉人冉从刚是承揽关系还是雇佣关系。 根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款之规定，“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，上诉人王宗齐与原审被告西城建工集团有限公司签订的《西城.君悦华府项目植筋安装承包工程合同》约定，由王宗齐负责植筋安装班组的施工现场的施工进度、施工质量、安全文明施工的管理工作，其职责内容包括电子指纹考勤等。据此，王宗齐具有西城建工集团有限公司的明确授权，被上诉人冉从刚在西城.君悦华府项目上从事植筋安装工作是处于上诉人王宗齐的管理之下的，即，被上诉人冉从刚并非是自主安排工作、交付工作成果的承揽人，而是受王宗齐授权、指示的雇员。根据植筋劳务的性质，所植钢筋的规格以及数量客观上也能反映被上诉人提供的劳务量，因此上诉人关于按照按量计价的计价方式和价格支付报酬证明当事人之间是以交付劳动成果计算报酬的意见本院不予采纳。上诉人王宗齐并没有提供其他证据证明上诉人与被上诉人之间属于承揽关系，故而，上诉人关于上诉人与被上诉人之间属于承揽合同关系的上诉理由，本院不予采信。 二、关于被上诉人冉从刚是否有过错，是否承担过错责任，一审法院适用法律是否正确。 上诉人在上诉中称被上诉人冉从刚违规作业，但其并没有提交证据予以证实，而在一审中提交的视频录像不能证实其形成的时间，是否是被上诉人冉从刚发生事故时的当时状况，因此上诉人称冉从刚违规作业、应当承担过错责任的上诉理由无证据支持，本院不予采信。 根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。引起本案纠纷的法律事实发生于2021年1月1日前，一审适用行为发生时的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条进行裁判，在法律适用上并无不当。 三、对于被上诉人人身损害的责任承担问题。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王宗齐与冉从刚之间建立雇佣关系，王宗齐作为雇主，对冉从刚在西城.君悦华府项目从事雇佣活动中所受的人身损害应当承担赔偿责任。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，西城建工集团有限公司将西城.君悦华府项目植筋劳务分包给王宗齐，根据《中华人民共和国建筑法》以及《建筑业企业资质管理规定》的相关规定，企业经审查合格取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。王宗齐作为自然人，显然不具有建筑资质，西城建工集团有限公司应当知道王宗齐作为雇主没有相应资质，故而其应当对被上诉人的人身损害与上诉人承担连带赔偿责任。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人应当承担举证不能的不利法律后果，对于上诉人的上诉主张，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3306元，由上诉人王宗齐承担。 本判决为终审判决。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 谭 红 审判员 马翰霖 审判员 刘 颖 二〇二一年一月二十九日 书记员 黄 静