江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣08民终332号上诉人（原审原告）：曾某1，男，2014年7月25日出生，汉族，住江西省吉水县。法定代理人：曾某3，男，1980年3月3日出生，汉族，住江西省吉水县，系曾某1父亲。法定代理人：庞某，女，1979年1月4日出生，汉族，住江西省吉水县，系曾某1母亲。委托诉讼代理人：黄潮兵，江西吉泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖美霞，江西吉泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾某2，男，2014年9月3日出生，汉族，住江西省吉水县。被上诉人（原审被告、曾某2的法定代理人）：曾小建，男，1985年7月30日出生，汉族，住江西省吉水县，系曾某2父亲。被上诉人（原审被告、曾某2的法定代理人）：高欢欢，女，1989年4月17日出生，汉族，住江西省吉水县，系曾某2母亲。上诉人曾某1因与被上诉人曾某2、曾小建、高欢欢生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服吉水县人民法院（2020）赣0822民初2621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人曾某1的法定代理人曾某3、庞某，被上诉人曾小建、高欢欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾某1上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判曾小建、高欢欢赔偿曾某1各项经济损失80264.25元；2.本案一、二审诉讼费用由曾小建、高欢欢负担。事实和理由：1.曾某1的伤残等级远远高于十级，且原审法院采信的鉴定意见程序违法，请求对曾某1的伤残等级进行重新鉴定。首先，原审采信的吉水吉正司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定委托程序违法。根据司法部颁布的《司法鉴定程序通则》第十一条规定：司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托。第四十八条规定：本通则所称办案机关，是指办理诉讼案件的侦查机关、审查起诉机关和审判机关。2020年4月15日委托鉴定时，吉水县公安局八都派出所并非曾某1受伤一案的办案机关，曾某1受伤一案非行政案件，也非刑事案件，吉水县公安局八都派出所并非《司法鉴定程序通则》中所规定的办案机关。因此，就曾某1的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期鉴定，吉水县公安局八都派出所不具有委托鉴定机构做司法鉴定的主体资格。其次，曾某1的伤残程度远远高于十级，其实际受伤情况并不属于司法鉴定意见书中所写的《人体损伤致残程度分级》标准第6.1款、第5.10.2.11款之规定情形，该鉴定意见与事实不符。《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.2.11款规定的受伤致残情形与曾某1的实际伤残情况并不相同。曾某1受伤后，辗转多地医院就诊，截至目前，曾某1的视力下降严重，且视力还在不断恶化，近乎失明。2.对曾某1的赔偿金额应当依据城镇标准计算，原审认定曾某1为农业户籍，据此认定其伤残赔偿金等适用农村标准进行计算，与事实完全不符，系适用法律错误。曾某1一家于二十多年前就在吉水县建房，房屋建于吉水县实验小学路7号，在此房屋内生活至今。曾某1的母亲庞某在经商多年，且在2015年12月14日办理了个体工商户营业执照（统一社会信用代码92360822ＭＡ36ＲＵＯＮ5Ｊ），曾某1的父亲曾某3在外务工多年，曾某1也在吉水县实验小学就读。曾某1一家人的收入来源于城镇经商和务工收入，收入并非来源于农业生产。3.曾某2、曾小建、高欢欢应当承担曾某1全部损失70%的赔偿责任，原审判定双方各承担50%责任，与事实不符，显失公平。曾某1是因与曾某2玩耍时被曾某2用铁片砸伤，这一事实已经由曾某2的母亲高欢欢证实。曾某2系本案的侵权人，本应当承担全部的赔偿责任。因为曾某2系不满八周岁的未成年人，曾小建、高欢欢作为监护人应当对曾某2的行为承担全部责任。考虑到曾某2也系未成年人、双方系邻里关系，曾某1的法定代理人才在起诉时自愿承担损失30%的责任。曾某2、曾小建、高欢欢辩称：1.一审期间是曾某1一方委托吉水吉正司法鉴定中心进行的司法鉴定，双方对该鉴定意见均未提出异议，现曾某1又提出要求重新鉴定，不应支持；2.曾某1一家均系农业户口，相关赔偿金均应按农村标准计算；3.曾某1没有证据证明系曾某2致伤其眼睛，要曾某2一方承担其70%的赔偿更不合理。请驳回上诉。曾某1向一审法院起诉请求：1.判令曾某2、曾小建、高欢欢赔偿曾某1总损失115891.78元的70％，品除已赔偿的500元，还应赔偿80624.25元；2.本案诉讼费由曾某2、曾小建、高欢欢负担。一审法院认定事实：曾某1与曾某2系邻居，经常在一起玩耍。2019年8月25日下午约16时，曾某1与曾某2在曾某2家门口，即八都实验小学门口附近一带玩耍。双方用带有铁皮的橡胶球互相抛掷，在玩耍过程中，曾某1被曾某2抛掷的橡胶球中的铁皮扎到左眼。曾某1因受伤哭泣，曾某1的母亲、祖父及曾某2的母亲闻声前往询问。曾某1、曾某2因年幼受惊吓无法陈述事情经过。双方各自回家，曾某1受伤后被其母亲送至吉水县人民医院进行简单处理。第二天曾某1的母亲带曾某1到南昌大学第一附属院就诊，在该院住院4天后出院。后由于左眼感染，曾某1于2019年9月20日再次入院，至2019年10月9日出院，两次住院共23天。曾某1受伤后辗转多地医院就诊及购药共花费医疗费10808.58元。曾某2的母亲高欢欢通过微信转账给曾某1母亲垫付医疗费500元。2020年4月15日，经吉水县公安局八都派出所委托，吉水吉正司法鉴定中心鉴定曾某1左眼构成十级伤残。曾某1方要求兰花村委会与八都镇司法所调解曾某1与曾某2二家之间的纠纷，八都镇兰花村委会与八都司法所也曾多次召集双方进行调解，但均未达成一致意见。经一审法院组织调解，因曾某1方坚持诉请，曾某2方只同意赔偿20000元，双方分歧过大，故调解不成。另查明，曾某1的法定代理人曾某3、庞某均系农业家庭户籍。一审法院认为，本案争议焦点为曾某1左眼受伤是否为曾某2所致。经审理，曾某1虽未提供曾某2致曾某1受伤的直接证据，但根据曾某1提供的微信聊天记录等其他证据及双方陈述，可认定曾某1受伤与曾某2所为有因果关系。公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、残疾赔偿金等费用。因曾某2系未满八岁的无民事行为能力人，其侵权造成曾某1损害，应由其监护人即曾小建、高欢欢承担责任。曾小建、高欢欢辩称曾某1之伤不排除为自伤，但未提供证据证明，故不予采信，应由曾小建、高欢欢承担举证不能的法律后果。吉水县公安局八都派出所委托吉水吉正司法鉴定中心作出的吉水吉正（2020）临鉴字第0378号司法鉴定意见书，双方均未提出重新鉴定申请，经审查，该司法鉴定意见书不存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，故对该鉴定结论予以认可。参照该鉴定结论，综合曾某1提供的其他证据，对曾某1主张的各项费用认定如下：医疗费10808.58元；后续康复医疗费3000元；护理费6900元（115元／天×60天）；因曾某1系农业家庭户籍，故伤残赔偿金根据农村标准计算为31592元（15796元／年×20年×10％）；营养费1800元（30元／天×60天）；住院伙食补助费690元（30元／天×23天）；交通费、住宿费共2781.2元；残疾辅助器具费3760元。综上，曾某1的各项损失共计61331.78元。根据曾某1的伤残程度，精神抚慰金酌定为5000元。关于曾某1、曾某2在本案中过错大小的问题，因曾某1与曾某2均系无民事行为能力人，双方在无人监管场所玩耍致曾某1受伤，双方监护人均有责任，综合本案情况，确定由曾某1与曾某2各自承担一半责任。曾小建、高欢欢赔偿曾某1各项损失的50%，即61331.78×50%＝30665.89元，加上精神抚慰金5000元，曾小建、高欢欢共计应赔偿曾某135665.89元。品除已赔偿500元，还应赔偿35165.89元。曾某2经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十二条，《中华人民共和国民法通则》第二十条、第二十八条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限曾小建、高欢欢于判决生效之日起三日内赔偿曾某135165.89元。二、驳回曾某1的其他诉讼请求。案件受理费908元、鉴定费2600元，由曾某1负担1754元，曾小建、高欢欢负担1754元。二审中，曾某1提交二组证据，第一组证据包括吉水县人民政府关于吉水县工业园简介一份；国家发展和改革委员会、国土资源部、建设部公告（2007年第18号）及中国开发区审核公告目录一份；自然资源部关于吉水工业园区四至范围公告一份，拟证明吉水工业园区属于省级工业园区，八都工业园区由吉水工业园管辖，曾某1一家生活、居住的地点属于八都工业园区范围，依法应认定为城镇范围。第二组证据是个体工商户营业执照一份（统一社会信用代码92360822ＭＡ36ＲＵ0Ｎ5Ｊ，拟证明曾某1的母亲庞某在经商多年，收入来源于城镇。曾小建、高欢欢质证认为，对以上证据的真实性无异议，但不能达到证明目的，曾某1的居住、生活地不属于城镇。本院认证认为，因当事人对以上证据的真实性均无异议，故对以上二组证据可予采信。经查看自然资源部关于吉水工业园区四至范围公告，曾某1居住的八都镇实验小学路不在吉水县八都工业园区范围内，庞某的营业执照证明曾某1一家长期居住在，故该二组证据证明曾某1居住、生活地不属于城镇，其相关赔偿项目依法应按农村标准计算。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.对曾某1所提要求重新鉴定的申请是否准许；2.曾某1的残疾赔偿金按农村标准还是城镇标准计算；3.曾某1与曾某2各自的责任比例。关于焦点1，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。”本案中，经曾某1及其家属同意，由吉水县公安局八都派出所委托吉水吉正司法鉴定中心作出吉水吉正【2020】临鉴字第0378号司法鉴定意见书，该鉴定意见经一审庭审质证，双方当事人均无异议。现曾某1于二审期间又提出重新鉴定申请，但其所提理由不符以上规定之情形，故本院对其要求重新鉴定的申请不予准许。关于焦点2，曾某1系农业户籍，随父母长期生活在吉水县，其残疾赔偿金依法应按农村标准计算。关于焦点3，曾某1和曾某2均系无民事行为能力人，二人在无人看管的情况下玩耍导致曾某1受伤，双方监护人均有责任，一审综合考虑全案情况确定由曾某1与曾某2各自承担一半责任并无不当。综上所述，曾某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费319元，由曾某1负担。本判决为终审判决。审判长  胡文君审判员  钟君林审判员  刘 娟二〇二一年一月二十九日法官助理高晓丽书记员王荷英