河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫17民终150号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地驻马店市春晓街**。负责人：潘建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓鑫，河南文苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：袁民福，男，1957年8月30日出生，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：刘晶晶，河南胜蓝律师事务所律师。原审被告：王志远，男，1996年9月17日出生，汉族，住河南省确山县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司因与被上诉人袁民福、原审被告王志远机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省确山县人民法院（2020）豫1725民初3247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的委托诉讼代理人邓鑫、被上诉人袁民福的委托诉讼代理人刘晶晶到庭参加诉讼。原审被告王志远经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判上诉人少赔偿80000元；2、诉讼费由袁民福负担。事实和理由：1、袁民福的伤残鉴定意见是在起诉之前作出，上诉人并未参与鉴定程序，上诉人对该鉴定意见不予认可。事实上，袁民福的伤残构不成八级伤残。一审庭审中，上诉人要求袁民福提供原始X光片，但其以丢失为由拒不提供，应承担对其不利的法律后果。2、事故发生时袁民福已过法定退休年龄，其提供的证据不能证明务工的真实性。袁民福辩称：1、一审法院启动鉴定程序后，向中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司送达了选定鉴定机构的通知书，并通知该公司对鉴定材料进行质证，但该公司未按时到场，视为其放弃选定鉴定机构及质证的权利。2、虽然答辩人的原始X光片丢失，但确山县人民医院存放有X光片，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司可以审核。中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司提出答辩人的X光片丢失，是其逃避赔偿责任的借口。3、交通事故发生前，答辩人正在往确山城运送面包，且答辩人在一审中提供了蛋糕店营业执照并申请证人出庭作证，足以证实答辩人从事的是糕点生产、销售生意，一审法院对答辩人的误工费诉讼请求予以支持并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告王志远未陈述意见。袁民福向一审法院起诉请求：1、判令王志远、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司赔偿各项损失共计209430元；2、诉讼费、鉴定费由王志远、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司承担。一审法院认定事实：2020年1月6日，王志远驾驶豫Ｑ×××**号小型客车由南向北行驶至107国道任店镇黄店村委顺山店路口处时，与前方同向行驶袁民福驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成两车受损，袁民福受伤，电动三轮车上货物面包受损的交通事故。该事故经确山交警大队认定，王志远负事故的全部责任。王志远驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司投保有限额100万元不计免赔第三者责任保险，事故发生在保险合同有效期内。袁民福受伤后在确山县人民医院住院治疗93天，花费医疗费65864.61元，购买胸腰椎固定支具费用2800元。主要诊断为：1、多发肋骨骨折。2、腰1-4椎体左侧横突骨折。3、胸6、胸9椎体压缩性骨折。经安徽天正司法鉴定中心鉴定，1、被鉴定人袁民福因交通事故受伤致胸6、胸9椎体压缩性骨折，压缩程度均达1/3，评定为八级伤残；致双侧多发肋骨骨折，累计骨折九根，遗有5处畸形愈合，评定为九级伤残；致腰1-4椎体左侧横突骨折，影响功能，评定为十级伤残。2、袁民福的误工期为150日、护理期为93日、营养期为93日。袁民福支付鉴定费2000元。袁民福驾驶的电动三轮车损失已经得到赔偿。袁民福受伤前在其儿子袁慧星经营的蛋糕店从事生产和销售工作。王志远给付袁民福现金6000元。2019年河南省城镇居民人均纯收入为34200.97元，批发零售业从业人员年平均工资为56584元，居民服务业年平均工资为46858元。一审法院认为，侵权人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。确山县公安局交警大队认定王志远负事故的全部责任，该事故责任认定程序合法，应予认定。根据该责任认定，确认肇事车辆的实际车主王志远承担本次事故的全部赔偿责任。袁民福的损失交强险应予赔偿的部分已经得到赔偿，应予扣除，下余部分应当由第三者责任保险承保保险公司在保险责任限额内赔偿。结合袁民福提供的证据，确定其损失为：1、医疗费：65864.61元；2、住院伙食补助费：93天×50元=4650元；3、营养费;93天×20元=1860元；4、护理费：93天×46858元/年÷365天=11939.16元，袁民福请求11638.24元，依其请求；5、误工费：150天×56584元/年÷365天=23253.7元，袁民福请求22050元，依其请求；6、伤残赔偿金：32400.97元×17年×33%=191866元；7、精神抚慰金：袁民福请求精神抚慰金20000元，依其请求；8、辅助器具费：2800元；9、交通费：93天×20元=1860元；10、鉴定费：2000元。1-9项共计322588.85元。根据肇事车辆投保情况，确定中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司在第三者责任保险限额内赔偿袁民福各项损失为322588.85元-120000元=202588.85元。鉴定费2000元，由王志远赔偿。袁民福请求对货物（面包）的赔偿请求，因无鉴定或双方当事人认可的损失数额为依据，不予支持。综上所述，对袁民福诉讼请求超出认定的部分，因无事实和法律依据，不予支持。对王志远、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司辩解意见中的合理合法部分，予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效后十日内在保险责任限额内赔偿袁民福各项损失202588.85元；二、王志远于本判决生效后十日内赔偿袁民福鉴定费损失2000元。袁民福保险理赔款到位后，退还王志远垫付款6000元，相抵后，袁民福应退还4000元；三、驳回袁民福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费2221元，由王志远负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，综合双方诉辩意见，本案争议焦点为：1、袁民福的伤残鉴定意见书能否作为认定案件事实的依据；2、袁民福主张的误工费是否应予支持。关于第一个争议焦点。本案中，袁民福的伤残鉴定意见是经一审法院委托安徽天正司法鉴定中心作出，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司虽上诉主张其没有参与鉴定程序，但该公司在一审中并未提出鉴定程序违法的抗辩意见并申请重新鉴定，故一审法院确认皖天正司鉴【2020】法临鉴字第1556号司法鉴定意见合法有效并据此认定袁民福的伤残等级并无不当。关于第二个争议焦点。虽然事故发生时袁民福已过法定退休年龄，但事故发生时其骑行的电动三轮车上所载货物为面包，结合其一审中提供的蛋糕店营业执照，能够认定其在事故发生前从事的是与其年龄、身体健康状况××，一审法院认定其因交通事故产生了误工损失并对其误工费诉讼请求予以支持并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘瑞霞审判员  李屹东审判员  王 威二〇二一年一月二十五日XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX书记员丁宇慧