浙江省衢州市柯城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0802刑初345号 公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。 被告人何朝新，男，1981年8月8日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，群众，个体工商户，住浙江省衢州市柯城区，因犯故意伤害罪于2002年6月4日被衢州市中级人民法院判处无期徒刑。2017年1月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年3月4日被衢州市公安局柯山分局监视居住，同年9月2日被该局刑事拘留，9月14日被依法逮捕。现羁押于浙江省衢州市看守所。 辩护人池锦刚，浙江**风律师事务所律师。 被告人吴燕飞，女，1989年10月9日出生于江西省九江县，汉族，初中文化，群众，无业，住浙江省衢州市柯城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年3月3日被衢州市公安局柯山分局取保候审，同年11月5日被衢州市柯城区人民检察院取保候审，同年12月10日被本院取保候审。 辩护人周建华，浙江兴衢律师事务所律师。 衢州市柯城区人民检察院以衢柯检一部刑诉（2020）1357号起诉书指控被告人何朝新、吴燕飞犯开设赌场罪，于2020年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。衢州市柯城区人民检察院指派检察员徐伟清出庭支持公诉，被告人何朝新、吴燕飞及辩护人池锦刚、周建华到庭参加诉讼。侦查人员叶伟佳出庭作证。现已审理终结。 衢州市柯城区人民检察院指控，2019年8月至2019年12月期间，被告人何朝新、吴燕飞协商一致开设赌场，何朝新负责在衢州都莱游戏平台上创建俱乐部，充钻购买房卡，并在闲聊ＡＰＰ上创建聊天群，吴燕飞负责日常群管理和收取房费。二人以“人拉人”的方式组织曹某、郑天龙、郑某、何某1等四百余人至上述平台以打麻将、“跑得快”的方式进行赌博。参赌人员根据游戏平台内的分数计算输赢，以在闲聊群内收发红包的方式进行结算。若每个房间游戏结束输赢超过一定金额，何朝新、吴燕飞会向赢钱最多的大赢家收取5元的房费，若有两名大赢家，则平摊向每位大赢家收取2.5元房费。被告人何朝新、吴燕飞共计收取房费22万余元，其中部分钱款被其用于购买房卡。 另外，2020年1月至3月期间，被告人何朝新在默往APP上创建聊天群，以同样的方式开设赌场，收取房费共计人民币2万余元，其中部分钱款被其用于购买房卡。 案发后，被告人吴燕飞退赃3万元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、勘验搜查辨认等笔录、视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人何朝新、吴燕飞利用互联网开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案为共同犯罪；被告人何朝新属累犯；二被告人有自首情节、自愿认罪认罚。建议判处被告人何朝新、吴燕飞有期徒刑二年六个月，并处罚金；对被告人吴燕飞可适用缓刑。 被告人何朝新、吴燕飞对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。但被告人何朝新辩解其系从犯。辩护人对事实罪名无异议。辩护人池锦刚提出的辩护意见是被告人何朝新在共同犯罪中的作用相对较小；案发后主动投案，如实供述；尽自己能力退缴违法所得；根据其犯罪情节及造成的危害后果，减轻处罚更能体现刑法罪责刑相适应原则。辩护人周建华提出的辩护意见是吴燕飞有自首情节；认罪认罚；案发后积极退缴违法所得；请求对被告人吴燕飞减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年8月至2019年12月，被告人何朝新、吴燕飞协商一致在衢州都莱游戏平台上购买房卡，并在闲聊ＡＰＰ上创建聊天群，组织他人利用购买的房卡进入游戏房间赌博。其中何朝新负责在衢州都莱游戏平台上创建俱乐部，充钻购买房卡，并在闲聊ＡＰＰ上创建聊天群，吴燕飞负责日常群管理和收取房费。二人以“人拉人”的方式组织曹某、郑天龙、郑某、何某1等四百余人至上述平台以打麻将、“跑得快”的方式进行赌博。参赌人员根据游戏平台内的分数计算输赢，以在闲聊群内收发红包的方式进行结算。若每个房间游戏结束输赢超过一定金额，何朝新、吴燕飞会向赢钱最多的大赢家收取5元的房费，若有两名大赢家，则平摊向每位大赢家收取2.5元房费。被告人何朝新、吴燕飞收取房费共计人民币22万余元，其中部分钱款被用于购买房卡。 另外，2020年1月至3月期间，被告人何朝新在默往APP上创建聊天群，以同样的方式开设赌场，收取房费共计人民币2万余元，其中部分钱款被用于购买房卡。 案发后，被告人吴燕飞退赃3万元。2020年3月3日，被告人何朝新得知被传唤后主动至航埠派出所投案，归案后如实供述。 在本案审理过程中，被告人何朝新主动退缴违法所得3.3万元，被告人吴燕飞主动退缴违法所得8万元，缴纳罚金4万元。 上述事实有经庭审质证、确认的二被告人户籍资料；证人身份信息；归案经过；被告人何朝新前科判决书，罪犯档案资料；不予行政处罚决定书；搜查证、刑事搜查笔录、现场照片；扣押决定书、扣押清单、扣押照片；接受证据材料清单及微信、“衢州都莱”ＡＰＰ截图；调取证据通知书、调取证据清单及调取的银行卡交易明细、后台数据、“闲聊”相关信息、“默往”数据、支付宝交易明细；协助查询财产通知书及光盘；证人曹某、邓某、郑某、林某、何某1、何某2、朱某等人的证言；辨认笔录及照片；电子数据检查工作记录；情况说明；被告人何朝新、吴燕飞的供述；浙江省政府非税收入汇总缴款书（回单）、浙江省政府非税收入电子缴款凭证；认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 侦查人员叶伟佳出庭作证称，被告人吴燕飞系在得知被传唤后自行到航埠派出所投案的。 本院认为，被告人何朝新、吴燕飞通过创建聊天群的方式组织他人进行赌博，收取房费，非法获利人民币22万余元，情节严重，行为均已构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。本案属共同犯罪，二被告人在共同犯罪中各有其作用、地位，不宜区分主从犯。被告人何朝新有关其系从犯及其辩护人有关被告人何朝新在共同犯罪中所起作用相对较小的辩解、辩护意见不予采纳。被告人何朝新曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人何朝新、吴燕飞犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻或者减轻处罚。被告人何朝新、吴燕飞承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可依法从宽处理。案发后，二被告人主动退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。综合上述情节，决定对二被告人均减轻处罚。根据被告人吴燕飞的犯罪情节、性质及对社会的危害程度、悔罪表现，符合缓刑的适用条件，可宣告缓刑。辩护人所提与此相一致的辩护意见予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人何朝新犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月2日起至2023年3月1日止），并处罚金人民币50000元（罚金款限判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人吴燕飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币40000元（罚金款已缴纳）。 三、二被告人的退缴的违法所得人民币14.3万元予以没收，尚未退缴的9.7万元违法所得继续向二被告人追缴（其中2万元单独向被告人何朝新追缴），上缴国库；扣押在案的银行卡及手机予以没收。 如不服本判决，可在接到本判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 被告人吴燕飞应当在判决发生法律效力之日起十日内或者离开监所之日起十日内到居住地县级司法局报到，接受社区矫正。 审 判 长  陈 波 人民陪审员  胡天姿 人民陪审员  徐土木 二〇二一年一月十九日 书 记 员  张师浩 附页： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款规定：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。