河南省光山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1522刑初432号公诉机关河南省光山县人民检察院。被告人张全楼，男，1968年9月23日出生，汉族，高中毕业，经商，户籍所在地河南省光山县，现住北京市大兴区。2019年5月16日因无证非法开采建筑用砂矿产资源被光山县地质矿产管理办公室行政处罚，缴纳罚款13000元。因涉嫌非法采矿罪，2020年8月4日被光山县公安局取保候审，2020年12月22日被本院决定取保候审。辩护人余涛，河南紫弦律师事务所律师。被告人张全龙，男，1970年11月5日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地河南省光山县，现住河南省光山县。因涉嫌非法采矿罪，2020年7月11日被光山县公安局刑事拘留，2020年8月4日被光山县公安局取保候审。2020年12月22日被本院决定取保候审。指定辩护人刘冬梅，河南人天律师事务所律师。光山县人民检察院以光检一部刑诉［2020］380号起诉书指控被告人张全楼、张全龙犯非法采矿罪，于2020年12月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。光山县人民检察院检察员洪本群出庭支持公诉，被告人张全楼及其辩护人余涛、被告人张全龙及其指定辩护人张全龙均到庭参加诉讼，现已审理终结。光山县人民检察院指控：自2018年8月22日开始，犯罪嫌疑人张全楼伙同张全龙等人在光山县白雀园镇朱堂村蔡西组以修路为名，非法盗采山砂，将其堆放在白雀园镇二小附近路口的空地上，后分多次将山砂非法进行售卖。经河南省振瑜测绘信息有限公司对张全楼等人非法盗采山砂的堆场的采砂量进行测绘（编号2019－094）：堆砂点采砂量为3525.91立方米；经光山县价格认定中心认定（光价认字[2019]169号）：非法开采建筑用山砂19143.65立方米，价格认定标的在认定基准日的市场价格为人民币柒拾陆万伍仟柒佰肆拾陆元整（765746元）。公诉机关认为，被告人张全楼、张全龙违反矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自开采山砂，情节严重，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人张全楼的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，其自动投案并如实供述，系自首，依法可以从轻或减轻处罚，建议对被告人张全楼判处有期徒刑二年至两年三个月，并处罚金，没收违法所得109009.6元，如上缴违法所得，可判处缓刑。被告人张全龙行为符合《中华人民共和国刑法》第二十七条第一款的规定是从犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，应当从轻或减轻处罚，建议对被告人张全龙判处有期徒刑一年到一年三个月，并处罚金，没收违法所得18000元，如上缴违法所得，可判处缓刑。被告人张全楼对公诉机关的指控的事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，其辩称自己未认识到取土是违法行为，且其初衷只是为了帮村里修路，属公益事业。并愿意缴纳罚金、上缴违法所得，请法庭对其从轻处罚。被告人张全楼的辩护人对公诉机关的指控被告人张全楼犯非法采矿罪的事实及罪名均无异议，发表了如下辩护意见：1、被告人张全楼自动投案，其行为构成自首；2、被告人张全楼本意是为村民修路，系公益行为，并不是要非法出售山砂牟利，不是主观故意行为；3、被告人认罪认罚，到案后如实供述，愿意退回违法所得并愿意缴纳罚金；4、被告人的犯罪行为没有对社会造成危害后果，主观恶性小；5、被告人系初犯、偶犯，并曾积极为村里捐款。被告人张全龙对公诉机关的指控的事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，其辩称自己只是受张全楼雇佣在现场指挥工作，张全楼给付工资，未认识到取土是违法行为。并愿意缴纳罚金、上缴违法所得，请法庭对其从轻处罚。被告人张全龙的辩护人对公诉机关的指控被告人张全龙犯非法采矿罪的事实及罪名均无异议，发表了如下辩护意见：1、被告人系从犯，在本案中只是听从张全楼的指示和安排，作用较小；2、被告人具有坦白情节，到案后如实供述，积极配合调查；3、被告人当庭自愿认罪，签署认罪认罚具结书，违法所得仅有9000元，情节轻微；4、被告人系初犯、偶犯，法律意识淡薄，帮村里修路是帮人民做好事，是公益事业；5、被告人系建档立卡贫困户，其妻子身患疾病，还有两个未成年孩子。经审理查明：2018年，光山县白雀园镇朱堂村蔡湾东西两个村民组为了方便群众出行，向白雀园镇政府及朱堂村委会提出要求修建白雀镇二小至蔡湾东西两个村民组道路的申请，白雀园镇政府答复路基由村民组自己修建，路面硬化要申请项目资金并经过上级交通部门审批修建，并于2018年1月24日以白政（2018）14号文《关于白雀园镇申报非贫困村道路建设的报告》上报县交通部门。2018年8月22日开始，由本案被告人张全楼出资并负责开始修建路基，雇佣张全龙在现场指挥工作，张全楼给付工资。在修路过程中，张全楼就伙同张全龙在未取得采矿许可证的情况下，擅自将降低路面及路两边的山砂堆放在白雀园镇二小附近路口的空地上，分多次非法售卖。经河南省振瑜测绘信息有限公司对张全楼等人非法盗采的堆放在白雀镇二小路口尚未出售的山砂量进行测绘（编号2019－094）：采砂量为3525.91立方米；张全楼非法出售的山砂量为15617.74立方米，共计19143.65立方米，经光山县价格认定中心认定（光价认字[2019]169号）：非法开采建筑用山砂19143.65立方米，价格认定标的在认定基准日的市场价格为人民币柒拾陆万伍仟柒佰肆拾陆元整（765746元）。被告人张全楼的违法所得为118009.6元，被告人张全龙的违法所得为9000元。经现场勘查，白雀镇二小至蔡湾东西两个村民组道路的路基基本修成，并修建了公厕等基础设施。另查明，2019年5月16日被告人张全楼因无证非法开采建筑用砂矿产资源被光山县地质矿产管理办公室行政处罚，缴纳罚款13000元。光山县公安局于2020年12月22日对被告人堆放在白雀镇二小路口的3525.91立方米山砂依法扣押。本院庭审中依法对二被告人在公诉机关审查起诉期间有律师在场签署的《认罪认罚具结书》的自愿性、真实性、合法性进行了审查，经审查系被告人真实意思表示，真实合法。上述指控事实、罪名及量刑建议，被告人张全楼、张全龙在开庭审理过程中均无异议，且有书证受案登记表、二被告人的户籍证明、到案经过、前科证明、二被告人认罪认罚具结书、鉴定意见通知书两份、付某微信记录、关于张全楼修路降方出卖山砂的情况说明、情况说明、关于蔡湾修路降山岗路基的请示报告、叶某2提供张全楼出售山砂账本27页、张某2提供张全楼出售山砂账本24页、关于朱堂村蔡湾修路的请示、关于蔡湾修路降山岗路基的请示报告、和解协议、蔡湾修路出土的协议、张全楼微信记录、张全龙微信记录、张某2微信记录、潘某微信记录、光山县地质矿产管理办公室行政处罚卷宗、张全楼出具的收据12份、光山县公安局扣押清单、随案移送清单、朱堂村出具的情况说明、二被告人对开支证明真实性出具的证明；证人叶某1、李某1、叶某2、朱某1、邹某、雷某、唐某、李某2、张某1、刘某1、张某2、李某3、刘某2、欧某1、刘某3、张某3、陈某、张某4、潘某、梅某1、梅某2、付某、张某5、欧某2、朱某2、董某、余某的证言；二被告人的供述与辩解；鉴定意见：光山县价格认定中心光价认字（2019）169号价格认定结论书、光山县公安局光山县白雀园镇朱堂村蔡湾村民组路口堆砂点测量成果报告；现场勘验笔录、现场图及现场照片等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，张全楼、张全龙违反矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自开采山砂，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，本院予以支持。被告人张全楼的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人张全楼主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人张全龙行为符合《中华人民共和国刑法》第二十七条第一款的规定是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。二被告人在自愿的前提下签署了《认罪认罚具结书》，认罪认罚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，被告人承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。二被告人系初犯、偶犯，犯罪后积极上缴违法所得，并主动缴纳罚金，有积极的悔罪表现，依法可从轻处罚。本院依法委托北京市大兴区司法局对被告人张全楼是否符合社区矫正条件进行了调查，被告人平时与家人关系融洽，表现良好，无其他违法犯罪行为，所居住的北京市大兴区西红门镇欣荣社区居委会同意其在该社区进行矫正，但张全楼未提供居住地房产的有效证件。本院于2021年1月25日收到其所居住的北京市大兴区西红门镇欣荣社区居委会提供的居住证明。被告人张全龙符合社区矫正条件。综合二被告人犯罪的事实、情节、认罪认罚及悔罪表现，本院认为对二被告人适用缓刑，没有再犯罪的危险，对其所在的社区亦无重大不良影响，可对其依法适用缓刑。对公诉机关对二被告人提出的量刑建议本院予以采纳。综上，对被告人张全楼依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条、第二条第一款第（一）项、第三条第一款第（一）项、十二条、第十三条之规定，对被告人张全龙依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第二条第一款第（一）项、第三条第一款第（一）项、十二条、第十三条之规定，判决如下：被告人张全楼犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币肆万元（已缴纳，罚款13000元予以折抵）；被告人张全龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。）被告人张全楼违法所得人民币118009.6元依法予以没收，上缴国库（已上缴）。被告人张全龙违法所得人民币9000元依法予以没收，上缴国库（已上缴）。扣押机关随案移送的山砂3525.91立方米予以没收，依法处理后上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 磊审 判 员  胡晓玮人民陪审员  杨世新二〇二一年一月二十六日书 记 员  刘 妍