河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0122刑初826号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人候英伟，男，1971年6月11日出生于河南省汝州市，汉族，小学文化，农民，居住地云南省德宏傣族景颇族自治州陇川县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年10月21日被陇川县公安局章凤边境派出所抓获，于同年10月24日至10月30日临时羁押于陇川县看守所，10月30日被中牟县公安局带回，于同年11月2日被中牟县公安局刑事拘留，同年11月10日被逮捕。指派辩护人宋宁宁，北京市隆安（郑州）律师事务所律师。中牟县人民检察院以牟检一部刑诉（2020）939号起诉书指控被告人候英伟犯诈骗罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月17日公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察官李金玲出庭履行职务，被告人候英伟及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。中牟县人民检察院指控，2020年7月份至8月份期间，被告人候英伟与孟某以合伙做哈密瓜生意为由，称其正在新疆哈密市订购哈密瓜，向孟某微信发送虚假的哈密瓜装车视频及订购哈密瓜包装箱账单，骗取孟某在中牟县郑庵镇盛和社区分多次向其微信转账共计人民币42000元，后逃往云南。被告人候英伟到案后自愿如实供述自己的罪行。针对上述指控，公诉机关提供了被告人候英伟的供述，被害人孟某的陈述，证人魏某的证言，视听资料，电子数据，书证等证据。据此认为被告人候英伟的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，提请本院以诈骗罪追究其刑事责任，建议判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元。被告人候英伟当庭表示认罪认罚，但辩称，自己从头到尾没有骗孟某的想法，也没有对孟某实施诈骗；诈骗数额应该扣除自己转给孟某的1700元；愿意归还孟某钱财；家中有老人和孩子需要其照顾。请求从轻处罚。被告人候英伟的辩护人提出，候英伟的主观恶性不大，愿意退还被害人损失；自愿认罪认罚；系初犯；是家中的经济支柱。请求从轻处罚。经审理查明，2020年7月29日，被告人候英伟与孟某互加微信，后在一起合伙做火龙果生意。该生意赔钱之后，候英伟以要与孟某合伙做哈密瓜生意为由，在内蒙古额济纳旗县谎称自己在新疆哈密市订购哈密瓜，并向孟某发送其手机中原来保存的新疆哈密市的定位、哈密瓜的品相、订购哈密瓜包装箱账单以及哈密瓜装车等图片及视频，虚构自己在新疆哈密市看哈密瓜、购买装运哈密瓜的纸箱、订购哈密瓜需要货款等一系列事实，于2020年8月23日至8月27日先后骗取孟某人民币42000元。上述事实，有经庭审质证、确认的被告人候英伟供述，被害人孟某的陈述，证人魏某的证言，中牟县公安局提取笔录，视听资料，微信聊天截屏，微信转账记录截屏，被告人户籍证明、到案经过、无前科证明、临时羁押证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人候英伟以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物共计人民币42000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。关于被告人候英伟提出其没有骗孟某的意思，也没有诈骗孟某的辩解意见，即没有诈骗的主观故意，也没有实施诈骗。经查，诈骗罪指以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，使被害人产生错误认识后主动处分自己财产的行为。本案中，被告人候英伟隐瞒自己身处内蒙古额济纳旗县的真相，向被害人孟某谎称自己在新疆哈密市订购哈密瓜，2020年8月13日向孟某发送自己手机中原来保存的新疆哈密市的定位，并在8月14日至8月28日期间频繁向孟某发送哈密瓜品相、选择哈密瓜包装箱过程、支付购买哈密瓜包装箱账单、哈密瓜采摘、哈密瓜装车等图片和视频，并微信告知孟某运输该车哈密瓜的时间、司机电话和车牌号等，以此获取孟某的信任，使孟某先后向其转账共计人民币42000元，在整个过程中，候英伟从未订购过哈密瓜也未归还所诈骗孟某的钱财，也未告知其发送的视频图片系其手机中保存并非买卖场景。以上事实证明，候英伟具有实施诈骗的主观故意，客观上实施了诈骗行为，该辩解意见没有事实根据和法律依据，本院不予采纳。关于被告人候英伟提出的诈骗数额应扣除其转给孟某的1700元，经查，本案没有候英伟向孟某转账1700元的相关证据予以证明，故该辩解意见本院不予采纳。关于被告人候英伟是否属于认罪认罚的问题。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》的规定，“认罪”指被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议。候英伟在侦查阶段和审查起诉阶段均如实供述了自己的罪行，且在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书。但是在开庭审理的过程中，候英伟却说自己从头至尾没有骗孟某的意思，也没有对孟某实施诈骗，该辩解意见是对其构成诈骗罪的主观故意和客观行为关键犯罪构成内容的否定，其当庭虽然表示认罪，但并不能认定为刑事诉讼中的“认罪”。案发后，候英伟如实供述了案件发生的事实经过，仍可酌情适当对其从宽处理。关于被告人候英伟及其辩护人提出的其他辩解、辩护意见，经查，与事实相符、于法有据，本院依法予以采纳。按照我国刑法规定，依法应对被告人候英伟处三年以下有期徒刑，并处罚金。本案量刑时考虑以下情节，1.诈骗数额为42000元；2.如实供述自己的犯罪事实，虽没有认罪，但愿意认罚；3.未赔偿被害人损失；4.系初犯。综合考虑上述情节，公诉机关提出的量刑建议适当，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人候英伟犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月21日起至2022年12月20日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）第1责令被告人候英伟退赔被害人孟庆勤损失人民币四万二千元。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  张任德人民陪审员  李转变人民陪审员  孟秀香二〇二一年一月二十九日书 记 员  王苗苗附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条······犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。