贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）黔26刑终1号原公诉机关贵州省榕江县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈腾泽，小名陈东，男，1996年7月22日出生，水族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省榕江县，住贵州榕江县。因涉嫌诈骗罪，于2020年1月27日被榕江县公安局刑事拘留，于2020年2月6日经榕江县人民检察院批准，同日被榕江县公安局执行逮捕。现羁押于榕江县看守所。辩护人李智，贵州洲联合（榕江）律师事务所律师。贵州省榕江县人民法院审理贵州省榕江县人民检察院指控原审被告人陈腾泽犯合同诈骗罪一案，于2020年11月26日作出（2020）黔2632刑初138号刑事判决。原审被告人陈腾泽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，被告人陈腾泽的爷爷陈某1、伯父陈某2系贵州省榕江县永恒房地产有限公司（以下简称永恒公司）股东，该公司在2013至2015年开发榕江县古州镇锦州新城小区期间，将锦州新城Ａ区Ｂ栋5单元301、302和Ａ区Ｂ栋6单元301室意向确定给陈某1和陈某2，但因陈某1、陈某2与公司债务未理顺清楚，公司不同意出售该房屋，房屋权利人仍登记为永恒公司。2015年3月，被告人陈腾泽到永恒公司工作，从事商品房销售，2017年10月从公司离职。2019年11月至2020年1月期间，被告人陈腾泽未经同意或授权，擅自在网上发布“锦州新城Ｂ区3室1厅2卫50万元”的二手房出售信息，并购买永恒公司的假印章，并以永恒公司名义先后与被害人黄某、朱某、李某、徐某1等人签订虚假的商品房买卖合同和协议合同，骗取被害人支付的购房款及预付款，用于归还个人债务和挥霍。具体事实如下：1.2019年12月12日，被告人陈腾泽冒用永恒公司名义与黄某、杜某（黄某丈夫）签订锦州新城Ａ区Ｂ栋5单元301室的商品房买卖合同，商定价格是51.28万元。当日，黄某转账支付21.28万元给陈腾泽，陈腾泽给了黄某一份盖有永恒公司假印章的合同。后黄某又于2019年12月31日转账支付20万元、于2020年1月4日转账支付10万元给陈腾泽。在黄某付清51.28万元后，陈腾泽又给了黄某一份盖有永恒公司假印章和住建局备案假印章的合同，并给了黄某一把钥匙，并以有人来检查为由要黄某暂时不要去装修。春节后，黄某家人拿钥匙去开门时发现打不开房门，后才听说向陈腾泽买房被骗。公安机关于2020年5月26日立案侦查。2.2020年1月15日，被告人陈腾泽冒用永恒公司名义与朱某的儿子朱斌海签订以50万元出售锦州新城Ａ区Ｂ栋5单元302室的商品房买卖合同，当日朱某转账预付40万元给陈腾泽，陈腾泽给了朱某一份加盖有永恒公司假印章和住建局备案专用章假印章的合同。2020年2月份的一天，朱某打算去装修房屋时，永恒公司售楼部工作人员告知其合同是假的，合同上的印章也是假的，后咨询住建局工作人员也被告知合同上住建局备案章也是假章，才知道被骗。后陈腾泽的女友龙某于2020年3月2日代为退赔朱某10万元。公安机关于2020年5月26日立案侦查。3.2020年1月23日，被害人李某得知被告人陈腾泽卖房的消息后，找到陈腾泽购买房屋，并于当日与陈滕泽约定以48万元购买锦州新城Ａ区Ｂ栋6单元301室，陈腾泽手书了一份协议合同给李某，协议合同明确了余款支付时间、赠送地下车库等内容。当日李某通过微信转账预付10万元给陈腾泽。后李伍满在约定支付余款时间多次联系陈腾泽均未能拨通电话，在得知陈腾泽因诈骗被公安机关采取强制措施后，才知自己被骗。公安机关于2020年5月30日立案侦查。4.2020年1月24日，被告人陈腾泽冒用永恒公司名义与被害人徐某1签订以50.8万元出售锦州新城Ａ区Ｂ栋6单元301室的商品房买卖合同，当日徐某1转账预付了30万元给陈腾泽。因徐某1发现合同上的法人是龚新田，而当时永恒公司法人应该是刘永波，徐某1就让陈腾泽拿合同回去修改，陈腾泽称要等上班才能改，便把合同收走。随后徐某1要求陈腾泽带自己去看房，陈腾泽谎称自己去拿钥匙，离开徐某1后即驾车逃往凯里并关闭手机。徐某1因找不到陈腾泽就找陈腾泽的爷爷陈某1询问，陈某1表示自己没有卖房，徐某1方知被骗，并于2020年1月24日报案。公安机关于2020年1月26日立案。同日，徐某1及家人在凯里碰到陈腾泽后报警，陈腾泽被抓获，2020年1月27日被刑事拘留。2020年1月31日，陈腾泽的近亲属与徐某1达成退赔协议，并先后共支付20万元给徐某1，余下的10万元双方已经约定退还时间，徐某1对陈腾泽予以谅解。原判同时认定，被告人及其伯父陈某2与被害人黄某、李某于2020年11月25日达成退赔协议：“①被告人及其伯父陈某2自愿从现在开始在一年内退还黄某款51.28万元。如到期不退还，陈某2自愿用锦州新城Ａ区Ｂ栋五单元301室抵押，抵押价格为51.28万元（在陈某2取得该房屋的情况下）；②被告人及其伯父陈某2自愿从现在开始在一年内退还李某人民币10万元”。被害人朱某与被告人及其伯父没有达成退赔协议。原判认定上述事实有经庭审举证、质证查证属实的下列证据证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书、被告人陈腾泽户籍信息等书证；2.商品房买卖合同及协议合同、收款收据、微信记录；3.证人徐某2、陈某1、陈某2、付某、龙某等人的证言；4.被害人黄某、朱某、李某、徐某1的陈述；5.永恒公司和榕江县住建局对印章的情况说明、调取印证材料；6.被告人陈腾泽的的供述和辩解；7.辨认笔录；8.协议笔录；9.徐某1的谅解书等证据。原判根据上述事实以及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人陈腾泽犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10万元；二、作案工具小米Ｋ30手机一部（宝蓝色），予以没收；三、责令被告人陈腾泽退赔被害人朱某30万元，限于判决生效后一个月内退清。宣判后，陈腾泽以“原判认定的犯罪数额有误，法律适用错误且量刑过重”为由，上诉至本院，希望本院改判。其辩护人李智辩称，陈腾泽家属已经和部分被害人达成退赔协议，并按协议全部退还了徐某1的涉案款，陈腾泽具有坦白、初犯等从轻情节，据此，认为原判量刑过重，请求减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，原判认定上诉人陈腾泽犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据原判已列述并经庭审查证属实，二审期间陈腾泽及其辩护人没有提交新的证据，其辩护人所提交的材料不影响本案案件事实的认定。本院对原判认定事实及所列证据予以确认。关于上诉理由及辩护意见，综合全案证据，本院评判如下：一、原判认定诈骗金额正确。上诉人利用房屋销售合同骗取被害人黄某、杜某及朱斌海购房款的行为属于合同诈骗行为，不是无权处分，民事上的无权处分是指“行为人没有处分权，却以自己的名义实施对他人财产的法律上的处分行为”，反观本案，上诉人一开始就冒用“贵州省榕江县永恒房地产有限公司”的名义与被害人签订房屋销售合同，并客观上实施了加盖虚假印章的欺骗行为，所得款项被用于偿还个人债务及挥霍，导致案发前绝大部分款项未归还被害人的后果，上诉人的上述行为显然符合合同诈骗罪的构成要件，原判据此将黄某、杜某支付的购房款512800元、朱海斌父亲代某的购房款中的30万元认定为诈骗金额正确，上诉人关于本案诈骗金额为30万元的上诉理于法无据，不予采纳。二、原判量刑并无不当。上诉人诈骗金额为121.28万元，属于诈骗金额特别巨大情形，依法应在十年以上有期徒刑量刑幅度范围内处以刑罚。本案中，上诉人没有法定减轻处罚的量刑情节，原判在综合考虑上诉人具有坦白及其家属与部分被害人签订退赔协议的情节后，从轻对其判处有期徒刑十年的刑罚，并无不当。本院认为，上诉人陈腾泽以非法占有为目的，在签订、履行房屋买卖合同中，采取欺骗方式，骗取他人财物,数额特别巨大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，应依法予以惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑并无不当。上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 智审判员 潘本发审判员 王家刚二〇二一年一月二十二日法官助理张承翼书记员郑凌云