贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终359号上诉人（一审原告）:宜信普惠信息咨询（北京）有限公司，住所地：北京市朝阳区西大望路**楼**，统一社会信用代码：91110105569471923Y。法定代表人：唐宁，总经理。委托诉讼代理人：徐佳，上海市汇业律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚玲，上海市汇业律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：张开英，女，苗族，住贵州省台江县。上诉人宜信普惠信息咨询（北京）有限公司（以下简称普惠信息公司）因与被上诉人张开英劳动争议一案，不服贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初11160号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。普惠信息公司上诉请求：撤销一审判决，将案件发回重审或依法改判为上诉人与被上诉人没有劳动关系，并无需向被上诉人支付经济赔偿金45714.28元。事实和理由：一、上诉人与被上诉人不具有劳动关系。被上诉人与上诉人凯里分公司于2018年1月2日签订《劳动合同书》，工作地点约定为凯里市，最后亦是由上诉人凯里分公司于2020年1月10日向被上诉人发出《劳动合同解除通知函》。上诉人凯里分公司已取得营业执照，应是适格的用人单位，上诉人并不与被上诉人存在劳动关系。二、被上诉人严重违反劳动纪律及公司规章制度。《宜信员工手册》第五章第二条明确约定“从员工第一次发生旷工行为的日期起算，一年内累计旷工两天（含）以上的，公司有权单方解除劳动合同，且不支付经济补偿金。”且该《宜信员工手册》经民主程序，被上诉人亦签署确认。本案中，被上诉人于2019年7月至12月期间多次出现旷工行为，并经上诉人凯里分公司多次通知及警告后，仍未改正其违纪行为。被上诉人多次旷工的行为已严重违反劳动纪律，亦违反公司的考勤规定，上诉人系合法解除劳动合同。张开英未作出答辩。普惠信息公司向一审法院起诉请求：1、请求判令原告与被告没有劳动关系。2、请求判令原告不向被告支付解除劳动合同赔偿金51050.40元。3、请求判令本案一审诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年1月2日被告（乙方）与原告分支机构宜信普惠信息咨询（北京）有限公司凯里分公司（乙方以下简称凯里分公司）经过协商一致共同签订了《劳动合同书》，双方约定，工作内容和工作地点，被告担任普惠金融个人服务中心部门客户经理，工作地点为凯里市。甲方根据生产经营工作需要，可以调整乙方的工作岗位，工作地点乙方应在上述岗位职责范围内履行甲方指派的工作和授予的权利，劳动报酬：乙方完成规定的工作任务，甲方应于每月10日前按月以银行转账或甲方认为适当的其他方式向乙方支付上月1日至最后一个工作日期间的工资，甲方有合理解释延迟支付劳动报酬的、不属于拖欠乙方工资。乙方的工资标准数额详见《聘用函》，《聘用函》为劳动合同的组成部分，同样具有法律效力。社会保险和其他福利待遇。乙方按国家和当地政府的规定为乙方办理参加社会保险的有关手续，缴纳相关费用，乙方按规定承担个人缴纳部分，并由甲方代扣缴，乙方因工伤或患职业伤，其工伤待遇按国家和当地政府的有关规定执行。经济补偿与赔偿：本合同解除或终止时，符合法律、行政法规规定甲方应当支付经济补偿金的，甲方将在乙方完成工作及财务交接后，依法支付乙方经济补偿金。甲方违反合同约定解除劳动合同或由于甲方原因订立无效劳动合同，给乙方造成损害的，应按损失程度承担赔偿责任。合同期限：2018年1月2日至2021年1月31日止，其中试用期至2018年7月1日止，双方权利义务约定后，被告与原告分支机构凯里分公司分别签名盖章认可生效。当日被告与原告分支机构凯里分公司签订了《聘用函》，双方约定试用期每月税前工资人民币1200.00元，转正后每月税前工资人民币1200.00元整，绩效工资根据员工工作任务完成情况及绩效考核结果确定发放数额，若完成工作目标，则按以下约定标准进行核算并发放；若未完成工作目标，则由部门按照工作完成率百分比核算并发放员工绩效工资的具体金额。业绩提成，根据员工每月业绩完成情况，由部门核定并计算员工当月业绩提成金额。各项补贴、福利等按规定执行，双方签名盖章认可。当日被告签订合规承诺书，规定制度确认书，2018年9月14日原告向被告发放了宜信员工手册并参与原告组织培训学习。从2019年2月至2019年8月，凯里分公司发放被告工资每月1200.00元，共计8400.00元，业绩提成74500.00元，补贴1400.00元，共计75900.00元，扣除个人缴纳公积金517.29元缺勤和税款860.88元，实发75791.35元，2019年9月至2019年12月发放被告工资每月3300.00元，共计13200.00元，业绩提成25736.10元，补贴800.00元，扣除个人缴纳公积金36.36元缺勤和税款541.27元，实发34647.56元，2020年1月发放被告工资1257.14元，2020年1月2日发放被告2019年终奖4325.81元。2020年1月10日凯里分公司向被告发出《劳动合同解除通知函》，以被告严重违反用人单位规章制度为由解除与被告的劳动关系，被告不服向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年6月24日黔东南州劳动人事争议仲裁委员会作出黔东南州劳人件案字（2020）第65号仲裁裁决书，裁决：一、确认原被告于2018年1月2日至2020年1月10日存在劳动关系。二、由原告自本裁决书生效之日起十五日内向被告支付违约解除劳动关系的赔偿金51050.40元。原告不服向一审法院起诉，要求判令原被告之间没有劳动关系，不应当支付解除劳务合同的赔偿金51050.40元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，原告分支机构凯里分公司与被告经过协商一致共同签订《劳务合同书》及《聘用函》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，应合法有效。原告提出的凯里分公司系领取营业执照、系设立的法人，其主体不适格，原被告并无实际劳动关系，因凯里分公司系原告设立的分支机构，虽然领取营业执照，但根据查明的事实，凯里分公司的聘用、培训、管理等行为，均按照原告的规定办理，应视为原告的行为。原告的抗辩理由不成立，不予采信，主体适格。凯里分公司依据考勤记录认为被告缺勤，违反工作纪律、但从工资表缺勤扣款情况不能证明被告违反原告的规章制度，达到约定的解除劳动合同的条件，原告未提供证据证实解除劳动合同的事实依据，属举证不能，因此，凯里分公司解除劳动合同系单方行为，依法由原告应承担责任。原告的主张理由正当，应予支持。应根据查明的事实进行处理，从2018年1月2日至2019年1月10日止被告的工资年限为2年零10天，应依法按被告工资标准计算经济补偿二倍向被告支付赔偿金。以解除劳动合同之日前的月工资标准为22857.14元，按二倍赔偿，合计为45714.28元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决一、由原告宜信普惠信息咨询（北京）有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告张开英经济赔偿金45714.28元。二、驳回原告宜信普惠信息咨询（北京）有限公司诉讼请求。本院二审期间，双方当事人未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，针对上诉人的上诉理由，本案二审的争议焦点一是普惠信息公司与张开英是否存在劳动关系。二是普惠信息公司主张张开英严重违反劳动纪律的事实能否成立。关于争议焦点一，虽然张开英是与普惠信息公司凯里分公司签订劳动合同，且张开英的工作地点也是在凯里市，但是普惠信息公司凯里分公司是普惠信息公司的分支机构，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。”的规定，普惠信息公司凯里分公司虽然取得营业执照，但并非独立法人。一审法院认定普惠信息公司与张开英存在劳动关系并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第（二）款：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”的规定，上诉人并未举证证明其《宜信员工手册》是经过上述规定程序制定的。同时，上诉人提交的考勤记录明细未有公司盖章，也未有张开英的签字认可，系单方制作的证据,并不足以证明张开英存在严重违反劳动纪律的行为。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确。应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宜信普惠信息咨询（北京）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  王山地审判员  郑华品二〇二一年一月二十九日法官助理罗惠书记员韩林爽