杭州市临安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0112民初4289号 原告：杭州临安友明装饰工程有限公司，住所地杭州市临安区锦城街道钱王大街****802，统一社会信用代码91330185MA2B02KR4R。 法定代表人：盛益珍。 委托代理人：董妙根，1956年7月2日出生，住浙江省临安区，系公司员工。 被告：杭州兴伦房地产开发有限公司，住，住所地杭州市临安区锦南街道卦畈**一社会信用代码91330185MA28UK6K8A。 法定代表人：郭鹏峰。 原告杭州临安友明装饰工程有限公司（以下简称友明公司）诉被告杭州兴伦房地产开发有限公司（以下简称兴伦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院经诉前调解不成于2020年11月2日立案受理，依法由审判员应秋适用简易程序独任审理。本案于2020年11月30日公开开庭进行了审理。原告友明公司委托代理人董妙根到庭参加诉讼。被告兴伦公司经依法送达起诉状副本、开庭传票等材料，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告友明公司起诉称，2018年6月经邀请招投标，友明公司中标兴伦公司开发的位于杭州临安区××街道××路××号××小区项目的售楼处外墙饰面装饰工程，与兴伦公司签订了【锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同，合同编号杭兴工合字2018-030号】，合同金额为2313535元，工程量按实际发生结算，暂定工期为2018年7月1日--2018年8月25日。2018年8月底，工程接近完工之时，由于建设单位兴伦公司违规建设，未批先建，所涉工程被临安市城管执法局强制拆除（见临城法罚字【2018】第41007601号）。停工至2019年6月23日项目重新启动后，友明公司与兴伦公司就原已完成施工但被拆除的应付工程价款进行协商，签订了【锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同补充协议，合同编号杭兴工合字2018-030Ｂ号】，双方确定已完成部分工程造价为1787787元（壹佰柒拾捌万柒仟柒佰捌拾柒元）。并就重建工程的新增加工程内容另行签订了【锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同补充协议，合同编号杭兴工合字2018-030（2）号】，暂定造价144562元（壹拾肆万肆仟伍佰陆拾贰元），因此，重建工程的暂定总价为2313535元（原）＋144562元〈新增）＝2458097元。施工中，由于铝板工程实际完成数量与原合同相差较大，属于应调整增加造价情况，根据杭兴工合字2018-030号锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同约定:五、本合同为工程量清单全费用综合单价报价，综合单价包干合同，结算时按照实际发生工程量调整。本工程铝合金板工程合同外发生增加，增加部分造价:1、2.5ｍｍ铝单板（按外露展开面积计算）（463-117.08）立方米＊466元／立方米＝161198.72元；2、铝板雨棚（高150ｍｍ、高400ｍｍ、高400ｍｍ架构层）（890-381.16）立方米＊1026元／立方米＝522069.84元，小计:161198.72＋522069.84＝683268.56元。至此，工程完整造价合计:1787787＋2313535＋144562＋683268.56＝4929152.56元整。兴伦公司己支付工程进度款情况:1、2018年9月7日1035000元；2、2018年10月19日200000元；3、2019年1月23日269600元；4、2019年7月5日493486元；5、2019年9月直接支付广东佛山标陆金属装饰材料有限公司（抵工程款〉70000元；6、2019年12月末政府介入实控人支付农民工工资482250元。已支付工程款小计：1035000＋200000＋269600＋493486＋70000＋482250＝2550336元。2019年8月底，工程完工之际，由于兴伦公司的实控人上海三盛宏业投资〈集团〉有限公司资金链断掉且之前抽空了兴伦公司所有建设资金，造成兴伦公司陷入停工，项目管理团队随即解散，之后项目现场无建设方管理人员办公并且实控人失联，至今仍不出面处理、解决项目结算等遗留问题。在等待项目重新启动无望的情况下，根据兴伦公司售楼处于2019年8月31日己投入使用，因此本工程应视为交工合格，所以原告被迫向杭州市临安区人民法院提起诉讼，请求法院：1.要求被告支付工程施工承包工程欠款2378816.56元、履约保证金到期尚未退还部分31353元款、工程款欠款利息按2019年央行公布贷款年利率4.35%自2019年9月10日起至工程欠款支付完成之日期间的利息，暂计提交诉讼之日为112101.73元，共计2522271.29元；2.判令诉讼费由被告承担。本案审理中，原告变更第一项诉讼请求，即要求被告支付工程施工承包工程欠款1695548元（增加的铝单板、铝板雨棚部分工程款683268.56元待鉴定后另行主张）。 为证明诉称事实，原告向本院提供如下证据： 证据一、锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同一份、锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工补充合同两份，欲证明原、被告之间关于锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程的合同约定。 证据二、宁波银行对账单一份，欲证明被告支付工程款的事实。 证据三、锦溪颐景御府项目售楼处外墙装饰铝板深化图施工工程量清单（原告自行制作）一份，欲证明铝板工程实际完成数量与原合同相差较大，属于应调整增加造价情况，经过测量并计算的铝板数量。 被告兴伦公司书面答辩，对于原告陈述的被告的已付工程款无异议，但是对原告陈述并主张的增加的铝单板、铝板雨棚工程款，认为造价无依据，不予认可，而且至今为止还有部分铝板工程尚未完工。 被告兴伦公司未向本院提供证据。 对于原告提供的上述证据，被告无正当理由未到庭，视为放弃对原告的证据进行质证的权利。本院审核后对原告提供的证据的真实性予以确认。 根据上述确认的有效证据和当事人的当庭陈述，本院认定本案事实如下： 2018年6月经邀请招投标，原告杭州临安友明装饰工程有限公司中标被告杭州兴伦房地产开发有限公司开发的位于杭州临安区××街道××路××号××小区项目的售楼处外墙饰面装饰工程，双方签订《锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同》（合同编号：杭兴工合字2018-030号，第一份合同），双方对工程承包范围及承包方式、合同工期、合同价款和结算方式等做了约定。之后原告按照合同的约定实施施工。后因售楼处存在拆除情形，原、被告双方于2019年6月23日签订《锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同补充协议》（合同编号：杭兴工合字2018-030Ｂ号，第二份合同），对拆除前已完成的工程量、应付的工程价做了补充约定，并就重建工程的新增加工程内容另行签订了《锦溪颐景御府项目售楼处外墙饰面工程施工合同补充协议》（合同编号杭兴工合字2018-030（2）号，第三份合同）。 施工过程中，由于铝板工程实际完成数量与原合同相差较大，属于应调整增加造价情况，根据双方签订的杭兴工合字2018-030号施工合同第五条第七款的约定：结算时工程量应以甲方及监理工程师核准的实际完成工程量为依据。因原被告双方未进行结算，也未进行该部分工程量的鉴定，原告在本案审理过程中也变更了该部分工程款的诉讼请求。对于被告尚欠的工程款，及应退还的履约保证金和逾期利息，原告起诉至法院。 本院认为，原告杭州临安友明装饰工程有限公司与被告杭州兴伦房地产开发有限公司之间存在建设工程合同关系，关于案涉工程，双方以施工合同及补充合同等方式进行合同内容的约定，被告亦认可三份合同所对应的工程款价格，仅对施工合同（第一份合同）中未完成部分的工程款（认可扣除未完工部分后的工程款应予支付）有异议。本院认为，第一份合同中未完工部分的工程，原、被告双方均认可尚有未完成的部分，被告陈述即使原告后期安排人员做完也无资金支付，故对该部分未完工部分已无施工必要。而原告自认未完工部分对应的工程款为1050元（工程量为三工活，每工按350元进行计算），自愿从合同总价中进行扣除，被告对此未做确认也未提供证据予以反驳，故对原告要求被告支付尚欠工程款1694498元（1695548-1050=1694498元）的诉讼请求，本院依法予以支持，且被告未及时支付尚欠款项，理应承担相应的民事责任。另关于履约保证金，被告认可应予退还，故对该诉讼请求，本院亦予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告杭州兴伦房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告杭州临安友明装饰工程有限公司工程款1694498元及逾期利息（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付，自2020年11月2日起诉之日起计算至款项实际付清之日止）。 二、被告杭州兴伦房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告杭州临安友明装饰工程有限公司履约保证金31353元。 三、驳回原告杭州临安友明装饰工程有限公司其他诉讼请求。 如果被告杭州兴伦房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费26978元，减半收取13489元，由被告杭州兴伦房地产开发有限公司负担。 原告杭州临安友明装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州兴伦房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 ??应秋 二〇二一年一月十三日 书记员 ? 高 菁 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。