辽宁省大连市金州区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0213民初5046号原告：杜贤伟，男，1965年9月8日出生，汉族，住大连市金州区。委托诉讼代理人：曲晓楠、吴竞，系辽宁竞业律师事务所律师。被告：马国伟，男，1984年2月7日出生，汉族，住大连市普兰店区。被告：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司，住所地辽宁省大连市中山区人民路**，统一社会信用代码91210200744394436N。负责人：黄渭，系总经理。委托诉讼代理人：谢晓宇，系辽宁昌信律师事务所律师。原告杜贤伟诉被告马国伟、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人曲晓楠、被告马国伟、被告平安保险公司的委托诉讼代理人谢晓宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求是：1、判令被告平安保险公司和被告马国伟赔偿原告各项损失共计175569.62元；2、判令本案的诉讼费用由被告承担。原告主张的事实和理由：2020年1月6日，被告马国伟驾辽Ｂ××××**号小型客车，沿大连市金普新区解放广场由南向北行驶至解放广场东侧时，撞同向前方原告驾驶辽Ｂ××××**号普通摩托车尾部，导致原告受伤。原告受伤后入大连市中心医院住院治疗9天，经诊断伤情为右膝后交叉韧带胫骨止点撕脱骨折等。原告伤情经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定，构成十级伤残；外伤后总误工时间为150日；外伤后建议壹人护理共计75日；外伤后建议共计60日加强营养治疗；后续治疗费用约需1万元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。此事故经大连市公安局金州分局交通警察大队认定：被告马国伟负此事故的全部责任辽Ｂ××××**号车辆被告平安保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险。其中，1.医疗费34902.62元（住院费34371.22元+门诊费531.4元）；2.后续治疗费1万元；3.住院伙食补助费900元（100元/天×9天）；4.营养费6000元（100元/天×60天）；5.护理费11250元（150元/天×75天×1人）；6.误工费16777元（40825元/年÷365天×150天）；7.残疾赔偿金81650元（40825元/年×20年×10%）；8.精神损害抚慰金1万元（在交强险限额内优先支付）；9.残疾辅助器具费150元；10.交通费1500元；11.鉴定费2440元。以上共计175569.62元，诉请保险公司和被告马国伟承担。被告马国伟辩称：同意原告合理要求，但是我有保险，应该由平安保险公司承担。事故发生后，我为原告垫付了急诊医疗费，具体数额记不清。被告平安保险公司辩称：对于原告的合理请求，首先由交强险予以赔偿，余额按照商业险保险合同的约定承担赔偿责任。本案的诉讼费、鉴定费，非直接损失保险公司不予承担。医疗费数额是否准确请法庭予以核实。护理费保险公司查勘原告是家属护理，应当按120元/天计算。误工费按40825元/年计算没有法律依据。伤残赔偿金因为保险公司对伤残不予认可，因此该项请求不同意赔偿持。精神抚慰金，即使伤残成立，精神抚慰金也过高，同意不超过5000元。交通费保险公司认可400元。在本案的审理过程中，原告为支持自己主张的事实和诉讼请求，向本院提交了如下证据：（1）大连市公安局金州分局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》一份，用于证明事故发生的经过，被告马国伟负本次事故的全部责任。（2）中国平安财产保险股份有限公司普兰店支公司出具的保险单二份，用于证明案涉辽Ｂ×××**号车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，不计免赔。保险期间自2019年1月27日00时起至2020年1月26日24时止，事故发生在保险期间内。（3）一组医疗资料：大连市金州区第一人民医院出具的急诊病志一份、门诊收费票据十张、诊断书二份、门诊医疗手册一本；大连市中心医院出具的住院收费票据一张、门诊收费票据一张、住院费用清单一份、住院病案一份、疾病诊断书一份，用于证明原告因本次交通事故住院治疗共计9天，并多次复诊复查，产生医疗费合计34902.62元。（4）大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》一份，用于证明原告伤情构成一处十级伤残；外伤后总误工时间建议为150日；外伤后建议一人护理共计为75日；外伤后建议共计60日加强营养治疗；需要后续治疗，即行右胫骨髁间嵴骨折内固定物取出术，后续治疗费用约需人民币1万元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。（5）辽宁省宽甸满族自治县公安局太平哨镇公安派出所出具的《户口簿》一份，用于证明原告评残时年龄为43周岁（1973年3月1日出生），伤残赔偿金应计算20年。（6）辽宁大医中西药房有限公司大连春柳分公司出具的发票一张，用于证明原告因伤情需要购买拐杖，产生残疾辅助器具费150元。（7）安心（大连）医疗救援护送有限公司、大连市出租车公司出具的交通费发票，用于证明原告因本次交通事故产生交通费用为1500元。（8）大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定费票据一张，用于证明原告因本次交通事故进行伤情鉴定，产生鉴定费用2440元；被告马国伟对上述证据均无异议。被告平安保险公司的质证意见，证据（1）无异议，该但事故认定书认定了马国伟事故后未保护现场，离开现场，此行为保险公司商业三者险是不予赔偿的；对（2）无异议；对（3）真实性没有异议，但是对非医保用药不予承担；对（4）有异议，原告虽然是关节位骨折，但是脚OD和胫骨平台骨折轻很多，现内固定物在位，并且伤残鉴定程序不合法，鉴定材料没有经过质证，鉴定时候保险公司没在场，不认可十级伤残，申请重新鉴定；对（5）（6）无异议；对（7）有异议，其中的护送车费230元没有异议，对余下的出租车票据有异议，认为正常应当使用公共汽车和火车票来作为普通的交通工具，出租车价钱比较高，不应支持，这部分交通费不具有合理性；对（8）真实性无异议，但是该费用不属于直接损失，保险公司不予赔偿。在本案的审理过程中，被告马国伟为支持自己主张的事实和抗辩意见，向本院提交了如下证据：《保险单》一份，用于证明马国伟应当赔偿原告的损失应由平安保险公司来赔偿。原告对上述证据没有异议。被告平安保险公司的质证意见，对保险单有异议，虽然被告马国伟与平安保险公司有保险合同，但是并非原告起诉的所有损失均由保险公司来承担，应按照保险合同的约定承担保险责任。在本案的审理过程中，被告平安保险公司为支持自己主张的事实和抗辩意见，向本院提交了如下证据：（1）机动车交通事故责任强制保险条款一份，用于证明该条款第十条责任免除部分记载，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用这部分费用保险公司不予赔付。（2）机动车综合商业保险条款一份，用于证明该条款第二十四条和第二十六条规定离开现场和间接损失包括诉讼费和鉴定费用，保险公司不予承担。同时从事故认定书可以认定，被告马国伟离开现场属于保险公司第二十四条责任免除部分，因此不予赔偿。原告的质证意见，对（1）（2）真实性没有异议，但是被告保险公司所提供的机动车综合商业险保险条款属于旧版本，现已不再适用，并且该免责条款中所述是驾驶人发生事故后驾驶被保险机动车或者是遗弃被保险机动车离开事故现场，而本案中被告马国伟是驾驶机动车将伤者杜贤伟送往医院，本质上被告马国伟是为救助伤者而不是逃避法律责任，并且交警部门在认定过错时，仅认定被告马国伟驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，且发生事故后未保护现场，并没有认定马国伟属于驾驶或遗弃机动车离开事故现场，因此即使按照2014年的商业险保险条款也不适用于本案，并且该条款属于责任免除条款，依据保险法第十七条规定，保险公司应举证证实已将保险免责条款的内容向被保险人进行明确的告知和解释说明，否则免责条条款也不发生法律效力。被告马国伟的质证意见，对（1）（2）真实性没有异议，原告代理人陈述的是正确，我第一时间报警，因为伤者很痛苦，我才送原告去医院，交警通知我回现场，我也立即回到了现场。保险公司也没有告知我必须保护现场。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下：2020年1月6日，被告马国伟驾驶辽Ｂ×××**号小型客车，沿大连市金普新区解放广场由南向北行驶至解放广场东侧时，撞同向前方原告驾驶的辽Ｂ×××**号普通摩托车尾部，此事故导致原告受伤。原告受伤后入大连市金州区第一人民医院进行急诊治疗，后入大连市中心医院住院治疗9天，经诊断伤情为右膝后交叉韧带胫骨止点撕脱骨折等，之后在上述两家医院多次复诊复查，治疗期间共产生医疗费34902.62元。此事故经大连市公安局金州分局交通警察大队认定，被告马国伟负此事故的全部责任。辽Ｂ×××**号车辆被告平安保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险100万元，不计免赔。2020年7月21日，大连市公安局金州分局交通警察大队委托大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所对原告杜贤伟的伤残及等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗项目及费用进行司法鉴定。经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定，原告伤情构成十级伤残；外伤后总误工时间为150日；外伤后建议壹人护理共计75日；外伤后建议共计60日加强营养治疗；后续治疗费用约需1万元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。原告为此次鉴定支付鉴定费2440元。事故发生后，被告马国伟为原告垫付急救费用，但未包含在原告诉讼请求内。本院认为，公民的生命健康权受法律保护；机动车发生交通事故造成人身伤亡，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由被告马国伟予以赔偿；关于被告平安保险公司辩称，道路交通事故认定书认定马国伟事故后未保护现场，离开事故现场，该行为属于平安保险公司商业三者险免赔事由，平安保险公司商业三者险不应承担赔偿责任，对此本院认为，依据机动车综合商业保险条款第二十四条所述，“驾驶人发生事故后驾驶被保险机动车或者是遗弃被保险机动车离开事故现场”，保险公司不承担赔偿责任，而本案中被告马国伟是驾驶机动车将伤者杜贤伟送医院医治，本质上被告马国伟是为救助伤者而不是逃避法律责任，并且根据道路交通事故认定书认定被告马国伟的过错行为是驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，发生事故后未保护现场，该行为并不属于驾驶或遗弃机动车离开事故现场，因此被告马国伟的行为并不适用上述免责条款。退一步讲，即使本案适用该免责条款，本案中被告马国伟否认已知晓案涉免责条款的内容，被告平安保险公司负有举证证实已将免责条款的内容向马国伟明确告知和解释说明的义务，被告平安保险公司在庭审中未能举证证实，免责条款不发生法律效力。综上，对被告平安保险公司的抗辩意见，本院不予采纳。关于被告平安保险公司对大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所的鉴定意见书提出异议及重新鉴定申请，经审查，该鉴定意见书不存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，因此，对被告平安保险公司提出的异议及重新鉴定申请，本院不予采纳。根据本院确认的本案的法律事实，就原告主张的诉讼请求，分述如下：1.医疗费，原告提供了大连市金州区第一人民医院出具的急诊病志、门诊收费票据、诊断书、门诊医疗手册；大连市中心医院出具的住院收费票据、门诊收费票据、住院费用清单、住院病案、疾病诊断书，被告平安保险公司辩称医保外费用不承担赔偿责任，本院认为原告对于用药没有自主选择权，并且被告平安保险公司也未就原告治疗支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准提供相关证据，也未提供相应的证据证明有可替代药物代替非医保用药，其抗辩本院不予支持，故原告支付合理治疗费用为34902.62元（住院费34371.22元+门诊费531.40元）；2.依据鉴定意见，原告右胫骨髁间嵴骨折内固定物尚未取出，需一次性给予后续医疗费1万元或按实际发生费用支付，原告选择后续医疗费按照1万元计算，本院予以支持；3.住院伙食补助费，参照大连市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，杜贤伟住院9天，按照100元/天计算，其住院伙食补助费应认定为900元（100元/天×9天）；4.营养费，参照大连市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，经鉴定杜贤伟伤后营养期为60天，按照100元/天计算，其营养费应认定为6000元（100元/天×60天）；5.护理费，参照大连市护理人员日平均工资标准150元/天，经鉴定杜贤伟伤后护理期为75天，其护理费应为11250元（150元/天×75天×1人）；6.误工费，原告评残时为43周岁，具备劳动能力，根据鉴定意见建议原告误工期为150日，原告虽没有提供误工证据，但考虑到原告因本次交通事故受伤，势必存在误工损失，参照大连市全体居民人均可支配收入，本院确定原告的误工费为16777元（40825元/年÷365天×150天）；7.残疾赔偿金，应按照大连市全体居民人均可支配收入标准计算，经鉴定杜贤伟伤情构成十级伤残，原告评残时为43周岁，应当按20年计算，故原告的残疾赔偿金应为81650元（40825元/年×20年×10%）；8.残疾辅助器具费150元，系原告因购买助行器拐杖产生的费用，且被告均没有异议，本院予以认可；9.精神抚慰金，根据本院所在地平均生活水平、交通事故承担的责任、导致原告构成十级伤残的后果，本院认为原告主张1万元数额合理。关于原告要求在交强险限额内优先支付精神损害抚慰金问题，本院认为，为最大限度地保护受害人的利益，精神损害赔偿与物资损害赔偿在强制责任保险限额中的赔偿次序，原告应享有选择权，其选择在交强险限额内支付精神抚慰金，应当准许。10.交通费，原告主张1500元，但票据金额不足1500元，本院考虑事故发生地与居住地、就诊医院的距离、住院时间等因素，酌定为1000元；11.鉴定费2440元，系原告因本次交通事故发生的间接合理损失，应由被告马国伟按事故责任比例承担赔偿责任。原告合理的经济损失为医疗费用为34902.62元、后续治疗费1万元、住院伙食补助费900元、营养费6000元、护理费11250元、误工费16777元、残疾赔偿金81650元、残疾辅助器具费150元、精神抚慰金1万元、交通费1000元、鉴定费2440元，共计175069.62元。案涉交通事故中虽有另一伤者穆亚丽，但考虑到本起事故中被告马国伟负事故全部责任，交强险是否预留份额并不影响伤者穆亚丽的权益，故本案中交强险不为其预留份额。因此被告平安保险公司应在交强险限额内赔偿原告各项损失12万元，超出交强险部分的55069.62元，被告平安保险公司应当在商业第三者责任险限额内按照100%的比例赔偿，数额为52629.62元[（55069.62元-2440元）×100%]；被告马国伟应赔偿原告鉴定费共计2440元（2440元×100%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告杜贤伟各项损失12万元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效后十日内在商业三者险保额内赔偿原告杜贤伟各项损失52629.62元；三、被告马国伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告杜贤伟鉴定费共计2440元；四、驳回原告杜贤伟的其它诉讼请求。案件受理费1906元(原告杜贤伟已预交),由被告马国伟负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于辽宁省大连市中级人民法院；并于上诉期满后七日内,向本院交纳上诉案件受理费,逾期则按放弃上诉处理。审判员  王通福二〇二一年一月二十八日法官助理王非非书记员白茹附本判决依据的法律法规：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。