新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0106民初3070号   原告：于亦晴，男，1977年4月23日出生，汉族，导演，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   委托诉讼代理人：商睿（系原告妻子），住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   被告：新疆爱尚简影影视传媒有限公司，住所地乌鲁木齐经济开发区（头屯河区）澎湖路**万达华府******商业**。   法定代表人：蒋建平，该公司董事长。   委托诉讼代理人：高原，新疆庸和律师事务所律师。   委托诉讼代理人：涂戈岚，新疆庸和律师事务所律师。   原告于亦晴与被告新疆爱尚简影影视传媒有限公司（以下简称爱尚简影公司）劳动争议一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月24日公开开庭进行了审理。原告于亦晴委托诉讼代理人商睿，被告爱尚简影公司委托诉讼代理人涂戈岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告于亦晴向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付拖欠的2019年11月劳动工资10000元；2、依法判令被告支付拖欠的2019年11月份提成工资468元；3、依法判令被告支付未签订劳动合同的双倍工资30000元（2019年9月至11月，每月10000元×3个月）。事实和理由：原告于2019年8月9日通过58同城招聘就职于被告爱尚简影公司，任职导演兼摄影师，约定税后底薪每月10000元，提成为商业成交价的5%，被告以公章不在为由拖延签署劳务合同并口头承诺社保随后购买，但一直没有兑现。2019年8月至10月工资由被告法定代表人蒋建平通过微信转账方式支付，而且注明是工资。原告要求支付2019年11月份工资10000元及提成468元，被告法定代表人蒋建平通过微信方式回复正在筹钱，后回复愿意支付工资8000元但遭原告拒绝。被告法定代表人蒋建平在原告入职当月即2019年8月21日在其私人微信朋友圈公开发布原告的作品并宣布原告是其公司的首席摄影师，2020年10月13日被告在58同城网发布的招聘贴中一共使用了8张照片，其中7张为原告就职期间所拍摄，被告发布的多份广告中使用了四张原告任职期间的工作照。2019年12月6日还在其微信朋友圈发布了多条原告在职期间的工作照及作品用于招揽生意，被告声称原告因技术水平造成公司损失完全歪曲事实，原告与被告事实劳动关系清楚明确，虽经多次主张权利但均未果，原告遂诉至法院。   被告爱尚简影公司辩称：应当驳回原告诉请。原告申请劳动仲裁，但在2020年6月30日仲裁开庭时未出庭，仲裁委按照原告撤回仲裁申请处理并作出裁定书，原告没有经过劳动仲裁前置程序实体审查，原告起诉的程序不合法，应当驳回。我方与原告不存在劳动关系，不应当支付原告工资、提成及双倍工资。   经审理查明，原告（乙方）与被告（甲方）于2019年8月15日签订《合作协议》壹份，载明：“1.甲方授权乙方为摄影摄像工作部的全权负责人，负责一切相关工作。2.乙方负责按期，高质量地完成公司内部及公司联盟商家的各项拍摄、制作、推广等事项，比如：宣传片、短视频、微电影、摄影、活动等策划、文案、拍摄、制作。3.甲方在乙方按期高标准完成以上约定工作后按时向甲方（笔误应为乙方）支付每月壹万元人民币薪酬。4.甲方根据工作需要，有权要求乙方加班工作，乙方需积极配合。5.若乙方不能胜任工作，甲方有权解除合同，需提前一星期以书面形式告知乙方。6.乙方的行为或者过时给甲方造成的经济、名誉损失，甲方有权根据实际损失情况要求乙方赔偿，……。7.合作时间起止日期：2019年08月09日至2019年09月09日8.甲乙双方必须为工作内容进行保密，不可泄露工作技术，内容信息给除客户以外的第三方，如有违反，将追究法律责任，并要求赔偿。9甲方按期支付乙方薪酬不得拖延。支付日期：2019.09.0810.此协议自双方签字确认日开始实施，有效期一月。11双方根据上述协议履行情况，确定日后的长期合作事宜，再行协商签署协议。”原告用“龍隆”艺名在乙方签字处签名，被告法定代表人蒋建平在甲方签字处签名。2019年9月9日被告法定代表人蒋建平通过微信向原告转账10000元。   另查明，因二倍工资等劳动争议原告申请仲裁，乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月30日作出乌经（头）劳人仲字[2020]第117号仲裁决定书，决定：对申请人于亦晴的申诉按撤回仲裁申请处理。2020年10月14日该仲裁委以本案不属劳动争议仲裁委员会的受案范围，向原告作出乌经（头）劳人仲不字[2020]第6号不予受理案件通知书，同时在落款下方注明：申请人对依据该理由作出的不予受理决定不服的，可自收到本通知之日起15日内向人民法院起诉。   另查，新疆艺澜博雅文化传媒有限公司系自然人独资的有限责任公司，于2016年7月29日成立，股东、法定代表人为原告，经营范围：广告业、文化创作与表演、其他文化艺术经营、策划与公关服务、摄影服务......等。   上述事实有《合作协议》、仲裁裁决书、私营企业基本注册信息查询单，当事人陈述及本案庭审笔录存卷为证。   本院认为，原告因二倍工资等劳动争议申请仲裁，被仲裁委按撤回仲裁申请处理，原告重新申请仲裁，仲裁委作出不予受理通知书，且该通知书注明原告对不予受理决定不服，可以向法院起诉，原告据此起诉，本院予以受理符合程序要求，被告以原告未经仲裁前置程序而直接向法院起诉程序不合法的辩解意见，本院不予支持。本案的争议焦点为原、被告双方是否建立了合法有效的劳动关系。原告为证明劳动关系的存在，提供与被告法定代表人蒋建平及其妻子李小平当场对话录音，证明被告欠付11月工资10000元；提供与被告法定代表人蒋建平的微信截图，证明被告2019年8月支付工资10000元，9月支付工资10681元，10月支付工资10440元，及被告承诺在12月9日支付工资10000元，后又改为要支付8000元，在遭原告拒绝后再未支付工资；提供被告公司在朋友圈转发原告拍摄的照片8张，证明被告以此招揽生意，同时驳斥被告关于原告拍摄技术不高的主张。对上述证据，被告以原告未提供手机原始载体而不予认可。本院认为，被告的质证意见符合法律规定，原告依法应当提供手机原始载体而未提供，故本院对原告上述证据的真实性、有效性均不予确认。被告认可2019年9月9日被告法定代表人蒋建平通过微信向原告转账10000元，但称支付的是原告合作事项报酬而并非工资，故本院对2019年9月9日被告法定代表人蒋建平通过微信向原告转账10000元的事实予以确认。被告主张双方不存在事实劳动关系，提供《合作协议》，证明双方系合作关系而非事实上的劳动关系；提供被告法定代表人蒋建平与原告的微信聊天记录，证明双方只签订一个月的合作协议，原告不用在公司坐班，并且可在其他地方兼职从事拍摄等工作，不受被告公司管理；提供私营企业基本注册信息查询单，证明原告系新疆艺澜博雅文化传媒有限公司唯一股东并担任公司法定代表人，该公司经营范围与被告有重合，进一步证明双方是合作关系；提供58同城网站截图，证明原告以新疆艺澜博雅文化传媒有限公司名义发布拍摄广告信息；提供美团截图，证明原告在美团设立“明湖手工切馅水饺店”，以上均证明双方之间不存在事实劳动关系。本院认为，《合作协议》、私营企业基本注册信息查询单，原告对真实性、合法性认可，故本院对该两份证据的真实性、合法性予以确认。对于被告提供的微信聊天截图，因未提供手机原始载体且原告不认可，本院对该证据真实性、有效性不予确认。58同城网站截图和美团截图均系打印件，被告在未提供其他有效证据印证情况下，本院对其真实性、有效性不予确认。本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，其特征是劳动力与用人单位的生产资料结合，劳动者提供劳动的具体内容、方式、劳动时间等劳动过程都要服从和接受用人单位的监督管理，劳动者与用人单位之间具有明显的从属关系。本案中，双方签订的《合作协议》，被告授权原告为摄影摄像工作部负责人，负责一切相关工作。只有原告在按期高标准完成拍摄、制作、推广等事项后，被告按时每月支付10000元。原告的行为或者不能按时提供工作成果给被告造成损失，被告有权向原告主张赔偿，同时约定双方根据协议履行情况，确定日后长期合作事宜，再行签署协议。从签订《合作协议》的内容看，双方即没有就劳动合同应当具备的劳动合同期限，工作地点，工作时间，休息休假，社会保险和福利待遇，劳动保护、劳动条件和职业危害防护等必备条款进行约定，也没有体现原告的工作需要被告的监督、指导和指挥，双方之间具有从属性。而且从约定的内容看，更多体现的是工作成果而非原告的工作过程。同时庭审查明，原告是独自使用自己的设备和工具进行拍摄并交付工作成果。本院认为，《合作协议》体现的是平等主体之间的商业合作关系，而非劳动合同关系。《中华人民共和国劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告不能举证证明与被告之间有建立劳动关系的合意及被告的各项劳动规章制度适用于原告，被告向原告安排有报酬的劳动并对原告进行劳动管理的行为，故本院认为原、被告之间不存在劳动关系，原告要求被告支付工资、提成工资及未签劳动合同二倍工资的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，判决如下：   驳回原告于亦晴全部诉讼请求。   本案案件受理费10元（原告已预交），由原告于亦晴承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  员   王在江   二 〇 二 一 年 一 月 二 十 八 日   书  记  员   巴 燕