江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0706民初5867号原告：李祥，男，1976年2月22日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：成钇桦，江苏中瀛律师事务所律师。被告：安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市鼓楼区中山北路**益来国际广场**。负责人：魏炜，总经理。委托诉讼代理人：葛松涛，江苏九州祥和律师事务所律师。原告李祥与被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安邦财险江苏分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，由审判员于华天依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李祥的委托诉讼代理人成钇桦、被告安邦财险江苏分公司的委托诉讼代理人葛松涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李祥向本院提出以下诉讼请求：判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金238224元、年休假工资29337.95元、停工期间收入损失56838元、2018年和2019年少发工资106374元。事实和理由：2006年11月1日，原告入职被告处，从事财务工作。2011年11月，原告任某云营销部负责人至今。2018年，被告被原中国保监会依法接管。2019年11月8日，原告接停工放假通知。2020年7月17日，原告接被告解除劳动合同通知。被告的行为严重违反劳动法等相关法律的规定，原告2020年7月30日提起仲裁，现对仲裁裁决不服，特提起诉讼，请求依法支持原告诉求。被告安邦财险江苏分公司辩称：连云港市劳动仲裁委做出的两份裁决事实认定清楚、适用法律正确，被告不存在违法解除劳动合同的情形，亦不存在少发原告2018年-2019年工资的事实。对于原告所主张的停工期间收入损失，被告有合法的停工放假通知证明，且工资支付的数额符合《江苏省工资支付条例》的规定。对于原告主张的年休假工资，已由仲裁委员会裁决。故请求法院驳回原告全部诉求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2006年11月1日,原告入职被告连云港中心支公司赣榆营销服务部,2019年2月1日起，原告与被告签订无固定期限劳动合同。2019年11月8日,被告向原告发出停工放假通知：“经中国银保监会批准,大家保险集团有限公司设立大家财险,依法受让安邦财险的部分保险业务、资产和负债,安邦集团将不再开展新的保险业务。安邦财产保险股份有限公司已无经营新的保险业务的资格,公司已无法继续维持经营的能力和必要，决定自2019年11月12日起停工放假。公司在停工放假第一个工资支付周期,按劳动合同约定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的,按照劳动合同所在地规定的最低工资的一定比例支付基本生活费；停工放假期间,公司除按规定发放工资或基本生活费外,不再发放任何形式的津补贴、绩效薪酬、奖金和福利……”此后，被告发放2019年11月工资3632.04元,自2019年12月起每月按照南京市的最低工资标准80%支付原告生活费1616元。2020年7月17日,被告向原告发出解除劳动合同通知书:“2018年以来,安邦财产保险股份有限公司及其分支机构被原中国保监会依法接管。2019年中国银行保险监督管理委员会发布公告,安邦保险集团不再开展新的保险业务。据此，在与您多次协商解除劳动合同未果前提下,公司于2019年11月起安排实施停工放假(停工期间多次协商未果)至今。根据中国银行保险监督管理委员会2020年2月22日发布的公告,中国银保监会依法结束对安邦集团的接管,中国银保监会剥离安邦集团非涉案涉诉资产,批准设立大家保险集团,新设大家财产保险有限责任公司,安邦集团和安邦财险将依法予以清算注销。安邦财险总公司及各级分支机构已经无实质性复工复产可能,劳动合同已无继续履行的客观条件，自收到本通知（或接到公司其他方式通知)之日起,视为与公司解除双方之间签订的劳动合同……”此后，原告向连云港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉请一致。2020年9月18日，该委员会作出连劳某案字[2020]第288-1号终局裁决，裁决被告支付原告2019年年休假工资1958.18元、2020年年休假工资928.74元，对其他请求不予支持；该委还作出连劳某案字[2020]第288-2号非终局裁决，裁决被告支付原告经济补偿金35828.38元。原告不服该仲裁裁决，故诉至本院。另查明，原告2019年、2020年未休年休假天数均为5天，原告2019年年度月平均工资为4259.04元。诉讼中，原、被告对经济补偿或赔偿金、年休假工资、停工期间收入减少损失等是否给付以及计算标准有争议。原告主张解除劳动合同前十二月个工资不能反映其正常工资水平，应同工同酬，参照其他区县同为四级机构负责人的工资或社会保险缴费基数8508元为标准计算。被告对此均不予认可。本院认为，《中华人民共和国民法典》于2021年1月1日起施行，但根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》，对于民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案纠纷发生于民法典施行前，故应适用当时的法律及相关司法解释的规定。关于工资基数。被告因经营原因自2019年11月12日起停工放假，并从2019年12月起按南京市最低工资标准80%支付原告生活费1616元，造成收入减少并非原告原因，解除劳动合同前十二个月工资不能反映原告正常收入水平，以此作为工资基数有失公平，而以停工前的年度平均工资计算更为妥当，故本院确定以仲裁委员会查明的2019年度平均工资4259.04元为工资基数。原告主张参照其他区县同为四级机构负责人的工资或社会保险缴费基数8508元计算缺乏相关依据，本院不予采纳。关于赔偿金。《劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原、被告订立劳动合同时所依据的客观情况发生变化，在无法继续履行合同并协商变更的情况下，被告解除劳动合同并履行通知工会程序符合法律规定，但需依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定支付经济补偿金，本院核定为59626.56元（4259.04×14）。虽然被告解除劳动合同未按《劳动合同法》第四十条规定的进行，但仅属程序瑕疵，不影响合同解除的法律效力，可通过额外支付一个月工资即“代通知金”的方式予以补正，原告可另行主张该笔费用，但其主张解除劳动合同违法并给付赔偿金不能成立，本院不予支持。关于年休假工资。因年休假工资的仲裁时效为一年，从应休年休假年度次年的1月1日起计算，故原告2019年1月之前的年休假工资主张已超仲裁时效,本院不予支持。因原告2019年和2020年未休年休假天数共计10天，故本院对年休假工资确定为3916.36元(4259.04元÷21.75天×10天×200%)。关于停工期间损失。《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。本案被告2019年11月12日停工，当月正常发放工资，自2019年12月起按照南京市最低工资标准80%按月支付生活费,符合上述规定。原告主张损失无事实和法律依据，本院不予支持。关于少发工资。原告主张2018年和2019年两年绩效工资、业绩津贴等费用未予发放，应按8508元补足。被告辩称2018年其公司因被保监会接管原因，新业务不再开展，故不再发放绩效工资等相关费用。本院认为，根据劳动合同第十二条，原告固定报酬以外的报酬与原告的实际出勤、绩效考核等因素相关，且需遵循公司薪酬管理办法。被告对经营变化后整体薪酬降低进行了合理解释，符合客观事实，原告并无证据证实其2018年和2019年的工作业绩情况与公司经营发生变化前是一致的，故其该主张无事实依据，本院不予支持。综上，被告应给付原告年休假工资、经济补偿金共计63542.92元。对原告其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内给付原告李祥63542.92元；二、驳回原告李祥其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告李祥已预交），由被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担，于给付上述款项时一并给付原告李祥。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 于华天二〇二一年一月十二日法官助理 郑 斌书 记 员 孙 宁法律条文附录一、法律条文【一】《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。【二】《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。