广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终20869号上诉人（原审原告）：向瑞辉，男，汉族，1971年5月14日出生，住所地：湖南省武冈市。上诉人（原审被告）：广东久安保安服务有限公司，住所地：深圳市宝安区沙井街道坣岗社区荔园路****，统一社会信用代码：91440300319351224R。法定代表人：徐亮。委托诉讼代理人：洪巧君，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘成，广东卓建律师事务所律师。上诉人向瑞辉因与上诉人广东久安保安服务有限公司（以下简称久安公司）劳动合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初1946号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。向瑞辉向一审法院起诉请求：1.确认向瑞辉与久安公司自2018年10月26日至2019年8月12日存在劳动关系；2.久安公司支付向瑞辉2019年6月1日至2019年8月13日期间拖欠工资4679.82元；3.久安公司支付向瑞辉解除劳动合同的经济补偿金11446.70元；4.久安公司支付向瑞辉2019年未休带薪年休假工资507.50元；5.久安公司支付向瑞辉2019年6月1日至2019年8月12日止的高温补贴375元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条之规定，判决：一、确认久安公司与向瑞辉自2018年10月26日至2019年8月12日期间存在劳动关系；二、久安公司应于判决生效之日起五日内向向瑞辉支付2019年6月1日至2019年8月13日期间加班工资差额4679.82元；三、久安公司应于判决生效之日起五日内向向瑞辉支付解除劳动关系的经济补偿金3800元；四、久安公司应于判决生效之日起五日内向向瑞辉支付2019年6月1日至2019年8月12日期间的高温津贴364.50元；五、驳回向瑞辉的其他诉讼请求。本案一审案件受理费5元，由久安公司负担。向瑞辉的上诉请求：一、确认向瑞辉与久安公司自2018年10月26日至2019年8月12日期间存在劳动关系；二、久安公司支付向瑞辉2019年6月1日至2019年8月13日期间拖欠加班工资4679.82；三、久安公司支付向瑞辉被非法解除劳动合同的经济补偿金11446.70元；四、久安公司支付向瑞辉2019年未休带薪年休假工资507.50元；五、久安公司支付向瑞辉2019年6月1日至2019年8月12日止的高温补贴375元。久安公司未提交答辩意见。久安公司的上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判久安公司无需向向瑞辉支付2019年6月1日至2019年8月13日期间加班工资差额4679.82元；2.撤销一审判决第三项，改判久安公司无需向向瑞辉支付经济补偿金3800元；3.撤销一审判决第四项，改判久安公司无需向向瑞辉支付高温补贴364.50元；4.一、二审案件受理费等费用由向瑞辉负担。向瑞辉未提交答辩意见。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。根据双方上诉请求，二审争议焦点在于：一、久安公司是否拖欠向瑞辉加班费；二、久安公司是否应支付高温津贴；三、久安公司是否应支付经济补偿金及补偿金的金额；四、久安公司是否应支付未休年休假工资。关于加班费的计算。久安公司主张其对于周末工作的情况已安排调休，故对周末上班时间不应一概按周末加班标准计算加班费。对此本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的“休息日加班”不等同于周末加班，而是指用人单位在本应安排劳动者休息的时间安排其上班。本案中向瑞辉主张的加班情况是全月均无休息日，故一审对除法定节假日之外的应休息天数按两倍标准计付加班工资，符合法律规定。在向瑞辉每日均上班的情况下，久安公司称其已安排调休不合常理，也无证据证明，本院不予采信。关于高温津贴。久安公司在一审并未就该仲裁裁决项提起诉讼，应视为对此服判。现其上诉对此异议，于法无据，本院予以驳回。关于经济补偿金。因双方均无法举证证明向瑞辉离职原因，一审认定双方劳动关系是由用人单位提出，双方协商一致解除合同，并无不当，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，计算经济补偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。此处的工资是指劳动者的应发工资，包括正常工作时间的工资、提成工资、加班工资、奖金、津贴、补贴及特殊情况下支付的工资等。根据离职结算表记载的已发工资及本案应补发的加班工资及津贴，向瑞辉在职期间将近10个月期间的平均工资应为（34998+4679.82+364.5）÷9.5=4214.98元。久安公司主张其无须支付经济补偿金，向瑞辉主张超过前述金额的补偿金，均缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。关于2019年未休年假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职业连续工作满12个月以上才可享受带薪年休假。向瑞辉在本案并未举证证明其连续工作时间已超过一年，故其该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，久安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；向瑞辉的上诉请求部分成立，对成立部分，本院予以支持。一审判决适用法律有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初1946号民事判决第一、二、四项；二、撤销深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初1946号民事判决第五项；三、变更深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初1946号民事判决第三项为：广东久安保安服务有限公司应于本判决生效之日起五日内向向瑞辉支付解除劳动关系的经济补偿金4214.98元；四、驳回向瑞辉其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由广东久安保安服务有限公司负担10元，向瑞辉负担10元。本判决为终审判决。审判长 唐 毅审判员 蔡妍婷审判员 刘灵玲二〇二一年一月十四日书记员 龙灵美附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。