山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终426号上诉人（原审被告）：济南济祥云贸易有限公司，住所地济南市。法定代表人：黄建辉，总经理。委托诉讼代理人：王必东，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张旭，山东舜翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高振华，男，1980年2月23日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人:胡秀兰（系高振华之妻），女，1988年1月20日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王丹丹，山东众寻律师事务所律师。原审被告：山东双星名人商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：黄建辉，总经理。委托诉讼代理人：王必东，男，济南济祥云贸易有限公司员工。上诉人济南济祥云贸易有限公司（以下简称济祥云公司）因与被上诉人高振华、原审被告山东双星名人商贸有限公司（以下简称双星名人公司）劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初5439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。济祥云公司上诉请求：请求撤销(2020)鲁0112民初5439号民事判决，请求判决高振华、济祥云公司之间不存在劳动关系。事实与理由：高振华、济祥云公司之间不存在劳动关系，从高振华仲裁期间所提供的证据也可以看出，2017年10月以前，其是在济南金星鞋业有限公司工作，与济南金星鞋业有限公司工作存在劳动关系。济南金星鞋业有限公司是济祥云公司的合作单位，高振华被委派到济祥云公司工作。2017年后，济南金星鞋业有限公司与济祥云公司不再合作。高振华与山东双星名人时尚有限公司建立劳动关系，但仍在济祥云公司工作，其工资由济祥云公司在与山东双星名人时尚有限公司往来结算货款时予以扣除后代发。原审仅凭所谓的“扣款单”就认定济祥云公司与双星名人公司之间自2009年5月15日存在劳动关系，没有事实及法律依据。扣款单中并未注明“押金”，仅仅备注的是“货款扣”字样，就此既认为双方存在劳动关系过于武断，应当结合银行流水及其他关证据予以证明，事实是2009年高振华与双星名人公司并不存在劳动关系，高振华所提供的银行流水也足以证明，2017年5月份之前，其工资是由魏广前发放的，而魏广前是济南金星鞋业有限公司的法定代表人，结合银行流水及扣款单，可以看出在2017年8月份之前，双星名人公司与高振华之间并不存在劳动关系。高振华所提交的银行流水可以看出双星名人公司向高振华发放工资，是由公司或者其公司工作人员所发放，不可能劳动关系是与双星名人公司建立，而工资是由济南金星鞋业有限公司的法定代表人魏广前发放，这不符合常理。二、对于高振华所提交的《申请书》，虽然载明的内容是在公司已经工作了十年，但济祥云公司自2014年方注册登记成立，双方不可能建立十年以上的劳动关系，事实是高振华在2017年以后与双星名人时尚公司建立了事实劳动关系，双星名人时尚公司与济祥云公司系合作业务公司，高振华作为双星名人时尚公司的员工，被双星名人时尚公司委派到济祥云公司工作，济祥云公司为争取高振华与自己员工相同的福利待遇，与双星名人时尚公司的相关领导共同签署的该协议。济祥云公司向高振华发放工资，有正常的工资流水，原审法院罔顾上述证据的综合证明效力，对于济祥云公司的证据不予采信，对于高振华的口头说辞采信明显的偏袒了劳动者，其实是对企业的不公，应当纠正。三、双方之间解除劳动关系，并不是济祥云公司要求的，而是因为疫情，2020年1月和2月的工资发放的较晚，济祥云公司为衣服鞋帽企业，在2020年疫情来临之际，购进了大量春装，全部积压未能销售经营十分困难，而且当时公司没有正常的进行经营，只是让劳动者轮流值班，但高振华经通知仍未能正常的提供劳动，加之整体的经营情况不好，因此，公司决定延期发放工资。一审法院忽视了要求高振华上班但其接到通知不来正常工作的事实，既认定为济祥云公司拖欠工资与事实不符。四、对于加班费，济祥云公司并未安排每周均加班，而且所谓每天工作时间，没有扣除中间午休时间。仅是罗列了早晨的上班时间和下午的下班时间，事实是中午公司均安排吃饭及午休，每周工作时间均不足40小时。一审法院武断的认为，高振华周六上班的行为就是加班，没有事实及法律依据。所谓经济补偿金，济祥云公司与高振华并不存在劳动关系，所以济祥云公司非解除劳动合同主体。同时，济祥云公司并未与高振华解除劳动合同，系高振华自行提起解除劳动合同，而且济祥云公司并未拖欠工资，因此不应当予以支持经济补偿金的诉求。高振华辩称，济祥云公司的上诉事实与理由没有证据证明，其所述不存在劳动关系的上诉没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。双星名人公司辩称，2017年7月份前，双星名人公司与高振华没有劳动关系，2017年之前高振华是与魏广前的金星鞋业公司有劳动关系，其工资发放都是由金星鞋业支付。高振华向一审法院起诉请求：1.请求济祥云公司支付自2017年5月份至2020年2月份每周六的加班工资63749.45元；2.请求依法解除高振华与济祥云公司、双星名人公司之间的劳动关系并支付经济补偿金51084元；3.本案诉讼费用由济祥云公司承担。诉讼中，高振华增加诉讼请求要求济祥云公司支付2020年2月工资4644元。一审法院认定事实：2020年4月2日，高振华作为申请人，以济祥云公司为被申请人，向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求1.确认申请人与被申请人2009年5月15日至2020年3月31日期间存在劳动关系；2.被申请人支付申请人2017年5月至2020年2月自行缴纳的社会保险金额；3.被申请人支付申请人2020年2月、3月份工资9288元；4.被申请人支付申请人2017年5月至2020年2月周六加班工资63749.45元；5.依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系并支付经济补偿金51084元。2020年4月30日，申请人追加了被申请人双星名人公司，并要求被申请人双星名人公司对第一、三、四、五项仲裁请求承担连带责任。当庭申请人要求被申请人双星名人公司对第二项仲裁请求承担连带责任。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出济历城劳人仲案字[2020]第235号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人山东双星名人商贸有限公司、济南济祥云贸易有限公司于2009年5月15至2020年3月31日期间存在劳动关系；二、被申请人济南济祥云贸易有限公司支付申请人2020年2月份工资4644元；三、对申请人要求解除劳动关系经济补偿金的请求，本委不予支持；四、驳回申请人的其它仲裁请求。高振华与济祥云公司均不服仲裁裁决，分别向一审法院提起诉讼。高振华与济祥云公司均认可高振华2019年月平均工资为4644元。一审依据高振华提交的银行代发工资流水计算，高振华2017年1月-2017年12月平均工资为4360元，2018年1月-2018年12月平均工资为4500元，2019年1月-2019年12月平均工资为4644元。济祥云公司为高振华发放工资至2020年1月份。一审法院认为，本案争议焦点问题之一为高振华与济祥云公司、双星名人公司是否存在劳动关系、入职及离职时间。高振华称其于2009年5月经人介绍进入双星名人公司从事仓库配货员的工作，并提交2009年5月15日双星名人公司出具的收款收据予以证明，收据载明项目内容为保证金，金额500元，备注货款扣。经质证济祥云公司对收款收据真实性无异议，但称不能证明是什么保证金，且备注信息显示货款扣不能证明双方存在劳动关系。一审认为，济祥云公司未举证证明高振华与双星名人公司之间存在买卖合同关系，且双星名人公司未到庭参加诉讼，视为对其举证、质证及当庭陈述权利的放弃。综上，一审认定高振华于2009年5月15日入职双星名人公司，双方建立事实劳动关系。高振华称其工资前期是现金发放，后期为银行代发，并提交2013年7月-2020年3月中国农业银行代发工资流水予以证明，流水显示2017年5月之前的工资由魏广前发放，2017年8月之后的工资由济祥云公司发放，济祥云公司称2017年8月之前高振华是济南金星鞋业有限公司工作人员，高振华被派驻到济祥云公司工作，2017年8月之后济祥云公司与济南金星鞋业有限公司不再合作，2017年8月之后高振华变更为双星名人时尚公司的工作人员，济祥云公司是个大仓库，双星名人时尚公司将鞋放到济祥云公司销售，双星名人时尚公司派员工来济祥云公司销售管理，货款由济祥云公司收取，高振华工资由双星名人时尚公司委托济祥云公司代发。济祥云公司对上述主张，未提交证据予以证明，对此高振华亦不予认可。高振华提交《申请》一份，证明高振华在双星名人处工作已满十年，申请的内容为：时尚直销部员工刘强、高振华在公司工作已有十年，工作认真负责，申请享受公司福利工龄补助每年50元，餐补每天5元，从2019年1月份开始，落款处有李强、唐瑞、王必东签字及日期7月19日。济祥云公司称高振华为双星名人时尚公司的员工，李强为双星名人时尚公司的领导，唐瑞是济祥云公司的财务，济祥云公司只是代发工资，高振华与济祥云公司、双星名人公司无事实劳动关系。经庭审质证，济祥云公司认可2017年8月至2020年1月高振华工资由其代发，高振华称2017年5月起其工资由济祥云公司发放，尾号为0119的银行账号为济祥云公司的账号，经一审查明2017年4月之前高振华工资由魏广前发放，2017年5月-7月工资转由尾号为0119的账号发放，2017年8月-2020年1月工资由济祥云公司发放，高振华未举证证明尾号为0119的银行账号为济祥云公司所有，故一审对高振华主张2017年5月-2017年7月工资由济祥云公司发放的事实不予采信。济祥云公司称高振华于2017年8月之前在济南金星鞋业有限公司工作，2017年8月之后在双星名人时尚公司工作，高振华为两公司派驻到济祥云公司工作的主张，证据不足，不予采信。一审认定2009年5月15日至2017年7月高振华与双星名人公司之间存在事实劳动关系，2017年8月-2020年3月高振华与济祥云公司之间存在事实劳动关系。高振华提交济祥云公司及双星名人公司的企业信息证明两公司法人为同一人黄建辉，注册地址均为济南市，两公司为关联公司。经一审查明双星名人公司成立日期为2008年5月28日，股东为青岛双星名人集团股份有限公司和黄建辉，济祥云公司成立于2013年12月30日，股东为青岛名人海工贸有限公司和黄建辉，两公司法定代表人均为黄建辉。高振华主张济祥云公司、双星名人公司系关联公司的主张，证据不足，不予采信。高振华称其于2020年1月春节放假，之后因为疫情公司未通知上班，公司于2020年3月底发放其2020年1月份工资，其于2020年3月底与双星名人公司解除劳动关系，济祥云公司辩称解除劳动关系的时间是高振华提起劳动仲裁的时间即2020年4月2日。一审认定高振华与济祥云公司解除劳动关系时间为2020年3月。本案争议焦点问题之二济祥云公司是否应支付高振华2020年2月份工资4644元。一审认定2017年8月-2020年3月期间，高振华与济祥云公司之间存在事实劳动关系，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资。依据上述规定，高振华因疫情2020年2月未到岗工作，济祥云公司应支付高振华该月工资4644元。本案争议焦点问题之三济祥云公司是否应支付高振华2017年5月-2020年2月每周六的加班工资。对此高振华提交微信聊天及证人证言，证明公司周六安排加班，工作时间每天超过8小时，证人证言证明每天工作时间为8:30-17:00，每个周六上班，没有发放加班费且没有安排调休。济祥云公司认可公司上班时间为一周六天，但每天工作时间为6.5小时，每周累计工作时间为39小时。一审认为国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度，济祥云公司未提交考勤表等证明员工出勤的证据，一审对济祥云公司主张每天工作6.5小时，每周工作39小时的事实不予认定。高振华未举证证明其2017年5月-2017年7月在双星名人公司工作期间存在周六加班的事实，对高振华主张上述期间加班费的请求不予支持。2017年8月-2020年1月期间高振华每周六正常工作，济祥云公司仅支付一倍工资，还应支付另一倍的加班工资，具体为：2017年8月-2017年12月高振华周六加班天数共计22天，加班费为4410元（4360元÷21.75×22天）；2018年1月-2018年12月高振华周六加班天数共计48天，加班费为9931元（4500元÷21.75×48天）；2019年1月-2019年12月高振华周六加班天数共计47天，加班费为10035元（4644元÷21.75×47天）；2020年1月高振华周六加班天数共计3天，加班费为640元（4644元÷21.75×3天）；上述加班费共计为25016元。2020年2月高振华未到岗工作，要求加班费没有法律依据，不予支持。本案争议焦点问题之四济祥云公司是否应支付高振华经济补偿金。2020年3月高振华以济祥云公司拖欠其工资及不为其缴纳社会保险为由要求与济祥云公司解除劳动关系的请求，符合法律规定，一审予以支持。双方此种解除劳动关系的情形，济祥云公司应支付高振华经济补偿金。高振华非因本人原因从双星名人公司被安排到济祥云公司工作，在两个单位的工作年限应连续计算。济祥云公司未举证证明双星名人公司已支付高振华经济补偿金，济祥云公司应支付给高振华的经济补偿金数额为51084元（4644元×11个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、高振华与济南济祥云贸易有限公司于2020年3月解除劳动关系；二、济南济祥云贸易有限公司支付高振华2020年2月工资4644元；三、济南济祥云贸易有限公司支付高振华2017年8月-2020年1月期间的加班费25016元；四、济南济祥云贸易有限公司支付高振华经济补偿金51084元；上述第二至四项所判款项共计80744元，限济南济祥云贸易有限公司于判决生效之日起十日内付清；五、驳回高振华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由济南济祥云贸易有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于劳动关系问题。自2009年5月至2020年3月，高振华的工作地点一直为济南市。济祥云公司、双星名人公司主张，2017年8月前后高振华分别与其他公司存在劳动关系，其仅为高振华代发工资，对此未提交相应的证据。一审根据高振华提交的收款收据、工资发放明细，结合当事人的陈述，认定高振华自2009年5月至2017年7月、2017年8月至2020年3月分别与双星名人公司、济祥云公司存在劳动关系，依据充分，应予认定。关于经济补偿金，高振华在济祥云公司工作期间，济祥云公司未为高振华交纳社会保险，并存在拖欠工资的情形，高振华以此为由申请仲裁要求解除劳动关系，济祥云公司依法应承担支付高振华经济补偿金的法律责任。济祥云公司称，疫情期间通知高振华上班，但高振华未到公司提供正常劳动，对此亦未提交证据予以证实，本院不予采信。关于加班费，高振华提交微信聊天及证人证言，证实其周六加班事实的存在，济祥云公司对高振华周六上班的事实认可，但其主张每周工作六天但累计工作时间不足40小时，并未提交考勤表等相关证据，应承担不利后果。一审对于该问题的认定，并无不当，应予确认。综上所述，济祥云公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南济祥云贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  马立营二〇二一年一月二十六日书记员  邢春艳