云南省通海县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0423民初1603号原告：通海县国有资产经营有限公司。住所地：云南省玉溪市通海县秀山街道礼乐西路**。统一社会信用代码：915304237571946603。法定代表人：解春雁，任执行董事。委托诉讼代理人：汪**，云南名邦律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：王靖荃，女，1989年2月24日生，汉族，住云南省玉溪市通海县。委托诉讼代理人：王朝卓、胡菊玲，云南青茂律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。第三人：通海县秀麓投资开发有限公司。。住所地：云南省玉溪市通海县秀山街道办福康街**统一社会信用代码：91530423686166928L。法定代表人：张孙。原告通海县国有资产经营有限公司（以下简称国资公司）与被告王靖荃，第三人通海县秀麓投资开发有限公司（以下简称秀麓投资公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告国资公司的委托诉讼代理人汪**，被告王靖荃及其委托诉讼代理人王朝卓、胡菊玲到庭参加诉讼，第三人秀麓投资公司的法定代表人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。经双方当事人同意，并经批准，本案继续适用简易程序延长审限三个月。本案现已审理终结。国资公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需根据本单位适用的原绩效考核办法对被告进行考核后发放被告2020年7月、8月的绩效工资；2.判决自2020年9月2日起解除原告与被告的劳动合同关系。原告无需支付被告任何经济补偿金；3.判决原告无需根据本单位适用的原绩效考核办法对被告进行考核后发放被告4-6月绩效工资差额部分；4.判决原告无需支付被告未休应休年休假3天的工资报酬1290元；5.判决原告与被告解除劳动合同时无需支付被告2020年9月份工资。事实与理由：原、被告的劳动争议案件，已经由通海县劳动人事争议仲裁院作出的通劳人仲案字〔2020〕第41号仲裁裁决书作出裁决。原告认为仲裁裁定不符合事实与法律规定，理由如下：一、由于被告违反公司纪律并违背了劳动者职业的基本原则，原告作出的《处罚决定》符合事实，且不违反法律、法规的规定，是有效的。该《处罚决定》不属于劳动争议的范畴，原告不应补发被告2020年7月、8月的绩效工资，且绩效工资的标准应为1500元/月。由于被告不服从部门及公司的工作班次安排及工作任务安排，没有按照公司的要求，对自己本职工作没有做到尽职尽责，违反了公司的管理制度。秀麓投资公司作为原告的母公司，在制定了新的规章制度后发送在其下设的全部子公司的工作群中，对规章制度进行了公示，公示后公司没有任何员工提出异议，该规章制度的内容也不违反法律规定，对原告公司的全体员工均具有约束力和执行力。被告作为原告公司的员工，服从公司的安排和管理，完成公司交给的工作任务，是一名劳动者应当遵从的义务。被告在履职期间，虽然被借调到其他部门上班，但是其掌管原告公司档案室的钥匙及资料的职责并不因此转移，在公司要求其完成提供档案资料及完成档案室资料交接的过程中，其多次拒绝履行职责，在交接档案室资料时只交还了钥匙，不对资料进行清点交接，称自己交还了钥匙就等同于交还了档案室的资料，导致原告公司的经营无法顺利进行，给公司造成了严重的影响。因此经原告公司及秀麓投资公司的共同决策，对被告作出《关于王靖荃同志违纪违规行为的处罚决定》并决定扣发其3个月绩效工资。该处罚决定的内容不涉及劳动合同的解除、变更，且是原告依据公司《规章制度》作出，属于公司内部的处罚决定，不应当作为劳动争议案件处理。故仲裁裁决认定《处罚决定》无效，并要求原告支付被告2020年7、8月绩效工资的裁决错误。二、不应支付被告未休应休年休假工资及经济补偿金。仲裁院依据《企业职工带薪年休假实施办法》裁决由原告支付被告未休应休年休假3天的工资报酬1290元，属于适用法律错误。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数，应当按照……。”从上述规定看，该条款适用的前提是用人单位主动与职工解除或者终止劳动合同时才适用。另外，《劳动合同法》第四十六条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情况，被告的情况不符合应当支付其经济补偿的情况。故由于被告违反了公司规章制度，其要求解除劳动关系是因其过失导致，且是被告主动提出，不应支付未休年休假及经济补偿金。三、被告已经于2020年9月2日擅自离职，其未向原告公司履行任何工作，在仲裁期间，擅自退出了原告公司的打卡软件，未参与打卡也没有向原告公司说明理由，之后也没有履行其岗位职责，因此双方的劳动关系因被告擅自离职的行为于2020年9月2日已经解除，不应再支付被告2020年9月份的工资。王靖荃辩称，1、请求驳回原告的诉讼请求；2.判决由原告及第三人连带支付被告经济补偿金32,725元、2020年7月、8月未支付的绩效工资5000元、2020年4月至6月未支付的工资2700元及2020年9月份工资4550元，未休应休年休假工资报酬1290元。事实与理由：一、原告在诉状中所述不符合本案客观事实且没有法律依据。第三人于2020年6月22日作出的《处罚决定》违反相关法律规定。该处罚决定不仅涉及被告劳动报酬等重大事项，且双方因此已经产生了争议，系用人单位与劳动者在履行劳动合同过程中产生的纠纷，属于劳动争议的范畴。原告及第三人不仅应当支付被告2020年7月、8月的绩效工资，而且应按每月2500元计算，合计5000元。处罚决定所依据的规章制度系第三人的规章制度，并非原告的规章制度，该处罚决定没有经过职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确认，没有进行公示或者告知劳动者。另外，根据该管理制度的名称，只适用第三人行政人事部工作人员。二、被告不存在不服从部门及公司工作班次安排及工作任务安排的事实，原告诉状所述系虚假陈述。2020年4月下旬被告被安排到杨广智慧农业小镇暨国际冷链物流园项目指挥部工作，工作地点和内容也随之变更。按照安排，被告于2020年4月17日将档案室钥匙交还给解春雁，且原告也未告知过被告或者安排过工作人员与被告办理交接档案室资料，又哪来的多次拒绝不交接，给原告造成严重影响的说法更是无中生有。而第三人的法定代表人张孙回复是因为被告外借其他单位、加之工作已移交，不参与公司绩效考核，停发绩效工资，没有提过违反规定要给予处罚。发文也未经其或者孔总批示。这已经充分说明，被告根本不存在原告诉状上所述的违反公司规定的事实。对第二份处罚决定，被告完全不知。三、原告应当支付被告经济补偿金。第三人制定的规章制度违反法律、法规的规定，且损害了被告的合法权益，无故扣减被告的工资、停发绩效工资。原告及第三人的做法不符合客观事实，也不符合法律规定。根据《劳动合同法》第38条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第15条等规定，应当支付经济补偿金。四、原告应当支付被告未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第12条并未明确指出必须是用人单位主动提出解除或者终止劳动合同，而是包括所有解除或终止劳动关系的情形。本案系被告提起劳动仲裁，是因为原告及第三人的违法行为严重侵害了被告的合法权益，被迫提起劳动仲裁，故应当支付被告未休年休假工资。五、原告应当支付被告2020年9月份的工资。被告没有打卡事出有因，系其手机丢失无法进行。而且原告及第三人没有打卡制度的相关规章制度，更没有将打卡视为旷工或者擅自离职的规章制度。自发生争议以来，被告一直在指挥部上班，而且由指挥部负责考勤。秀麓投资公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。本院经审理确认事实如下：2013年12月，国资公司公开招聘，王靖荃进入国资公司上班，双方于2014年3月18日签订了合同期限自2014年3月2日起至2017年3月1日止的劳动合同，合同约定工作岗位（工种）为办公室，工作地点为：云南省玉溪市通海县秀山街道秀山西路24号。工资为基本工资+绩效。2017年3月6日，国资公司与王靖荃续订了劳动合同期限至2020年3月1日的《云南省用人单位续订劳动合同协议书》，2020年3月3日，双方又续订了无固定期限劳动合同。根据《通海县国有资产经营有限公司薪酬和绩效考核管理办法》（2017年3月修订）的规定，王靖荃的月工资是基础工资2050元和绩效工资2500元，每个月先预发基础工资2050元和绩效工资2000元，每个季度进行一次绩效考核后再补发绩效工资。王靖荃自2019年9月至2020年3月期间实际应发放的月工资是基础工资2050元加绩效工资2000元，补发了2019年下半年（7月至12月）绩效考核工资3675元、2020年1月至3月的绩效工资1875元。2019年10月30日中共通海县委、通海县人民政府关于印发《通海县深化国有企业改革实施方案》的通知，保留国资公司，作为秀麓投资公司全资控股的子公司，保留公司原经营范围不变。2020年4月，国资公司的员工由通海县礼乐西路统一集中到秀麓投资公司住所福康街**上班，王靖荃的工作岗位也由国资公司的办公室调整到秀麓投资公司的投资发展部。2020年4月9日，秀麓投资公司召开领导班子会议，经研究决定：“王靖荃2020年4月中旬将临时借调至杨广智慧农业小镇暨国际冷链物流园区项目指挥部工作”。同日，研究决定废除原秀麓投资公司、通海县国有资产经营有限公司及通海县市政投资开发公司的薪酬、绩效制度，自2020年4月1日起执行《通海县秀麓投资开发有限公司关于薪酬和绩效考核管理办法》（暂行）。根据《通海县秀麓投资开发有限公司关于薪酬和绩效考核管理办法》（暂行）及两份《补充条例》的规定，一般职工每月按基本工资2200元发放，绩效工资标准为1500元，预发1000元；通讯补助每人每月100元。王靖荃2020年4月至6月的月工资是基本工资2200元加上绩效工资1050元、通讯补助费100元、工龄工资300元，合计3650元。王靖荃自2020年4月22日开始到杨广智慧农业小镇暨国际冷链物流园区项目指挥部工作至今。秀麓投资公司于2020年4月制定了《通海县秀麓投资开发有限公司行政人事部管理制度》，自2020年4月1日施行，并于2020年5月、6月分别制定了《通海县秀麓投资开发有限公司行政人事部补充管理制度》，自2020年5月26日和7月1日施行。2020年5月秀麓投资公司在其工作群对人事管理制度进行公示。2020年6月22日秀麓投资公司召开公司领导班子会议，以王靖荃违反了公司行政人事部补充管理制度中的第九章第四十条40-10条规定，本将以辞退处理，但鉴于该同志借调外单位，未在本单位履职，故作出《关于王靖荃同志违纪违规行为的处理决定》，决定：自2020年7月开始停发王靖荃的绩效工资。2020年7月21日，秀麓投资公司召开领导班子会议决定，王靖荃在上次会议处理结果（停发绩效）上变更为扣除三个月绩效工资，自2020年7月开始实施。自2020年7月起，国资公司停发王靖荃的绩效工资。王靖荃于2020年8月向通海县劳动人事争议仲裁院提交劳动仲裁申请，请求自2020年8月起解除与国资公司、秀麓投资公司之间的劳动关系等，2020年8月21日，通海县劳动人事争议仲裁院将仲裁申请书送达给国资公司和秀麓投资公司。后王靖荃变更仲裁申请，以其作为申请人，国资公司、秀麓投资公司作为被申请人，请求：“一、裁决被申请人2020年6月22日作出的《关于王靖荃同志违纪违规行为的处罚决定》无效，并补发申请人2020年7月、8月绩效工资共计人民币5000元；二、自裁决之日起，申请人与被申请人解除劳动合同关系；三、被申请人连带支付申请人自入职以来（2013年12月至2020年9月）6年9个月的离职补偿金31,850元（按照月工资4550元计算，补偿金额按实际离职时间计算）；四、裁决被申请人补发申请人2020年第二季度（4-6月）工资2700元（3个月应发工资13,650元，扣除已发放的基本工资6600元、绩效3150元，工龄工资900元，通讯费300元）；五、裁决被申请人连带支付申请人2020年未休年休假工资4436.19元；六、裁决被申请人支付申请人9月份半个月的工资2275元（按实际解除劳动合同时间计算）。”国资公司于2020年9月4日答辩称，同意解除与王靖荃之间的劳动关系。通海县劳动人事争议仲裁院审理后于2020年9月27日作出通劳人仲案字〔2020〕第41号仲裁裁决，裁决：“一、由被申请人1通海县国有资产经营有限公司根据本单位适用的原绩效考核办法对申请人王靖荃进行考核后发放申请人2020年7月、8月绩效工资；二、自裁决之日起解除被申请人1通海县国有资产经营有限公司与申请人王靖荃的劳动关系，并由被申请人1通海县国有资产经营有限公司支付申请人7个月工资标准的经济补偿金32,725元；三、由被申请人1通海县国有资产经营有限公司根据本单位适用的原绩效考核办法对申请人王靖荃进行考核后发放被申请人4-6月绩效工资差额部分；四、由被申请人1通海县国有资产经营有限公司支付申请人未休应休年休假3天的工资报酬1290元；五、由被申请人1通海县国有资产经营有限公司与申请人解除劳动合同时一次性付清申请人2020年9月份工资。一至四项费用于本裁决书生效10日内支付。”并于2020年9月27日将仲裁裁决书送达给王靖荃、国资公司和秀麓投资公司。国资公司于2020年10月12日向本院提起诉讼。本院认为，一、关于秀麓投资公司的规章制度及对王靖荃进行处理的效力。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二、三、四款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”本案中，秀麓投资公司作为国资公司的母公司，对国资公司原来的薪酬和绩效考核管理进行修订，制定了《通海县秀麓投资开发有限公司关于薪酬和绩效考核管理办法》（暂行）及《补充条例》，还制定了《通海县秀麓投资开发有限公司行政人事部管理制度》等规章制度，上述管理办法和补充条例对职工工资金额进行修改，直接涉及到劳动者切身利益，还对公司的人事管理进行修定，但秀麓投资公司在制定上述规章制度时仅是由领导班子会的形式研究决定，虽然在工作群中进行公示，但未履行上述法律规定的民主程序和公示程序，故秀麓投资公司修订的《通海县秀麓投资开发有限公司关于薪酬和绩效考核管理办法》（暂行）及《补充条例》等规章制度违反法律的规定，损害员工的利益，对全体员工不发生效力，故王靖荃的工资待遇应按国资公司原来制定的薪酬和绩效考核管理办法执行。秀麓投资公司以王靖荃严重违反其行政人事管理制度为由，对王靖荃进行处理，即自2020年7月起开始停发王靖荃的绩效工资，以及后来变更为扣除三个月的绩效工资。该处理决定涉及到王靖荃的工资报酬，属于劳动争议的范畴。秀麓投资公司在处理前应将处理事项告知被处理人，听取其意见，且对拟处理的事项要事实清楚，证据充分，而秀麓投资公司对王靖荃的处理仅是公司领导班子会议讨论，没有听取王靖荃的意见就进行处理，且王靖荃自2020年4月开始借调到其他单位上班，王靖荃已将其保管的档案室钥匙交还秀麓投资公司，秀麓投资公司以王靖荃未进行档案移交并造成严重后果为由进行处理，并未提交相关证据证实，秀麓投资公司停发王靖荃自2020年7月开始的三个月绩效工资的处理不成立。综上，对王靖荃主张绩效工资应按国资公司原来的标准执行，即每月2500元，并要求国资公司支付2020年7月、8月的绩效工资的主张，本院予以支持。二、劳动关系的解除时间及王靖荃的月工资标准。本案中，王靖荃于2020年8月向通海县劳动人事争议仲裁院申请仲裁时提出解除其与国资公司、秀麓投资公司之间的劳动关系，该仲裁申请于2020年8月21日送达给国资公司和秀麓投资公司，根据劳动合同法规定，王靖荃单方提出解除劳动合同应当提前三十日以书面形式通知用人单位，但国资公司于2020年9月4日提交书面答辩意见，同意解除与王靖荃之间的劳动关系，故王靖荃与国资公司的劳动关系于2020年9月4日解除。由于秀麓投资公司制定的《通海县秀麓投资开发有限公司关于薪酬和绩效考核管理办法》（暂行）及《补充条例》不生效，王靖荃的工资标准应按《通海县国有资产经营有限公司薪酬和绩效考核管理办法》（2017年3月修订）的规定计算，即月工资是基础工资2050元和绩效工资2500元，每个月先预发基础工资2050元和绩效工资2000元，每个季度进行一次绩效考核后再补发绩效工资。王靖荃自2019年9月至2020年3月期间实际应发放的月工资是基础工资2050元加绩效工资2000元。2019年下半年，补发绩效工资3675元，每月补发绩效工资612.5元，在此期间的月平均工资是4662.5元。2020年1-3月，实际补发绩效工资1875元，每月补发绩效工资625元，在此期间的月平均工资是4675元。王靖荃与国资公司之间的劳动关系于2020年9月4日解除，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，所以王靖荃的月工资应按2019年9月至2020年8月期间的平均工资计算，但秀麓投资公司自2020年4月起未按国资公司的工资标准进行发放，也未进行绩效考核，自2020年7月起还停发王靖荃的绩效工资，故月工资按2019年9月至2020年3月期间的月平均工资计算。工资总额是4662．5元×4月＋4675元×3月＝32,675元，月工资是32,675元÷7个月＝4667.8元。三、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；……。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，由于秀麓投资公司制定的规章制度违反了法律的规定，故王靖荃有权解除劳动合同并获得经济补偿，王靖荃自2013年12月进入国资公司上班，2020年9月4日解除劳动关系，工作年限是6年零9个月，按7年计算，经济补偿金是4667.8元/年×7年＝32,675元，对王靖荃主张的过高部分，本院不予支持。四、关于王靖荃主张的2020年4月至6月的工资差额部分及2020年9月的工资。自2020年4月起，秀麓投资公司未按国资公司原来的考核办法支付王靖荃工资，故对王靖荃主张的2020年4月至6月的工资差额部分，本院予以支持。2020年4月至6月，根据上述工资标准，每月应发4667.8元，但实际每月发放3650元（包括基本工资2200元，绩效工资1050元、交通费100元、工龄工资300元），少发（4667.8－3650）×3月＝3053元，但王靖荃只主张2700元，系其对自己民事权利的自由处分，本院予以准许。王靖荃与国资公司之间的劳动关系自2020年9月4日解除，故王靖荃主张的2020年9月的工资是4667.8元÷30天×4天＝622元，对其主张的过高部分，本院不予支持。五、关于未休年休假的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年，年休假5天……。”第五条第一、三款规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假……。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”本案中，王靖荃的工作年限是6年零9个月，2020年应休年休假为5天，到2020年9月4日双方劳动关系解除时，王靖荃2020年实际工作天数是248天，应支付年休假工资报酬的天数为248天÷365天×5-0＝3.39天，按3天计算。王靖荃的月工资标准为4667.8元，日工资标准为4667.8元÷21.75天＝215元，未休年休假的劳动报酬为(215元×300%一215元)×3天＝1290元，故对王靖荃主张的未休年休假的劳动报酬，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二、三、四款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第一、三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款，第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告通海县国有资产经营有限公司与被告王靖荃之间的劳动关系于2020年9月4日解除。二、由原告通海县国有资产经营有限公司于判决生效后十五日内支付被告王靖荃2020年7月、8月的绩效工资合计5000元。三、由原告通海县国有资产经营有限公司于判决生效后十五日内支付被告王靖荃解除劳动合同的经济补偿金32,675元。四、由原告通海县国有资产经营有限公司于判决生效后十五日内支付被告王靖荃2020年4月至6月的工资差额2700元。五、由原告通海县国有资产经营有限公司于判决生效后十五日内支付被告王靖荃2020年9月的工资622元。六、由原告通海县国有资产经营有限公司于判决生效后十五日内支付被告王靖荃未休年休假3天的工资报酬1290元。七、驳回原告通海县国有资产经营有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告通海县国有资产经营有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。本案生效判决确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年。审判员  朱亚芹二〇二一年一月二十六日书记员  陈晓萌