湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终811号上诉人（原审原告）：长沙市望城区卧龙置业开发有限公司。法定代表人：宁平，董事长。委托诉讼代理人：王祖福，湖南鼎忠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖某。委托诉讼代理人：寻昔江，湖南湘楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晴，湖南湘楚律师事务所律师。上诉人长沙市望城区卧龙置业开发有限公司（以下简称卧龙公司）因与被上诉人肖某劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初4592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。卧龙公司上诉请求，一、卧龙公司不应支付肖某经济补偿金17015.55元、2019年国庆加班工资3129.31元；二、本案诉讼费用由肖某承担。事实与理由：一、本案不存在经济补偿金问题。双方签订的是以完成一定工作任务的合同，合同的终止时间为任务完成之时。本案涉及的工程项目在完工之后，肖某主动向卧龙公司提出了离职申请，并在离职申请提交后并未再继续上班，是肖某主动且自愿解除，故本案不需要支付经济补偿金。二、关于国庆加班工资的问题。双方劳动合同对肖某的工资内容已经明确，即已经包含了绩效工资。在卧龙公司给肖某发放的2019年1月至2019年12月的月工资可以看出，均为浮动工资，并均超过了合同约定的基本工资标准，因此虽然没有明确工资发放的项目，但也应当认定卧龙公司已经将绩效工资发放给了肖某。综上，请求二审法院依法支持卧龙公司的上诉请求。肖某辩称，1、关于经济补偿金的问题，肖某于2020年1月22日离职，离职的原因书写为合同到期。卧龙公司在一审起诉时也是称涉案工程项目完工，根据《劳动合同法》的规定，完成任务终止应该按规定支付经济补偿金。一审法院对经济补偿金问题认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。2、关于国庆加班工资。卧龙公司认可肖某2019年10月4日至6日加班，没有证据证明已经发放加班工资，也没有证据证明已经安排调休，应支持肖某关于加班工资的发放。此外，关于10月1号至3号加班工资问题，在仲裁时，肖某提交了相应的签到表作为证据予以证明，劳动仲裁委员会依法予以支持。一审时，肖某同样提供了签到表予以证实，但一审法庭以未及时提交没有支持一到三号的加班工资。肖某认为应予以支持，但从节约司法资源的角度考虑没有上诉，所以对于加班工资的问题，请求维持一审判决。卧龙公司向一审法院起诉请求，一、卧龙公司不应支付肖某经济补偿金17016元、2019年国庆加班工资7823元；二、本案诉讼费用由肖某承担。一审法院认定事实，2018年8月27日，肖某入职卧龙公司，担任土建工程师岗位，双方签订《劳动合同书》，约定：合同自2018年8月24日起，试用期1个月，以肖某完成湖南外国语职业学院新校区项目工作任务为终止时间；卧龙公司由于生产经营需要，经肖某同意后，可安排肖某加班，但不得违反国家有关规定，且应合理安排职工补休或按照《劳动法》有关规定依法支付加班、延长工作时间工资报酬；肖某试用期间工资每月6160元，试有期满后工资为7700元。2020年1月22日后肖某未再上班，同年3月4日，其填写《员工离职申请/审批表》，辞职/辞退理由栏填写为合同到期，最后工作日填写为2020年1月22日。同日，卧龙公司审批同意肖某离职申请，肖某办理离职移交手续。因与卧龙公司就劳动报酬、经济赔偿等发生争议，肖某申请仲裁，其仲裁请求为：一、卧龙公司支付肖某2019年第13月工资11178元；二、卧龙公司支付肖某赔偿金30800元；三、卧龙公司支付肖某2019年国庆加班工资7434元；四、卧龙公司支付肖某代通知金7700元；五、卧龙公司支付肖某2020年2月1日至3月4日工资8762元。2020年8月25日，长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会作出望劳人仲案字[2020]381号裁决书，裁决卧龙公司支付肖某经济补偿金17016元、2019年国庆加班工资7823元。卧龙公司不服仲裁裁决提起诉讼。另查明：一、2019年1月至12月，卧龙公司发放给肖某的工资分别为：11294元、11300元、11300元、11269.67元、10845元、11340元、11715.97元、11695.97元、12135元、10935元、11115元、11178.75元。二、双方均陈述：2019年10月4日至6日，肖某加班。一审法院认为，案涉劳动合同约定，以肖某完成湖南外国语职业学院新校区项目工作任务为终止时间，故该劳动合同系以完成一定工作任务为期限的劳动合同。以完成一定工作任务为期限的劳动合同不得约定试用期，案涉劳动合同约定试用期不当，但不足以改变以完成一定工作任务为期限的劳动合同的性质。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条规定：“以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。”本案中，肖某于2020年1月22日离职，其离职原因书写为合同到期，卧龙公司起诉时亦称案涉工程项目完工，故依据前述规定，案涉劳动合同因完成任务而终止，卧龙公司作为用人单位，应当支付经济补偿。肖某2018年8月27日入职，2020年1月22日离职，工作年限为一年五个月,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，卧龙公司应按1.5个月的标准向肖某支付经济补偿。案涉合同虽然约定月工资，但肖某实际工资高于约定数额，计算月工资标准时以实际工资为准，仲裁裁决以肖某解除劳动关系前12个月实发工资计算月平均工资为11343.7元，肖某对此无异议，该案中认可仲裁裁决，视为主张以实发工资为标准计算经济补偿金。经计算，卧龙公司应当给付肖某的经济补偿金为17015.55元（11343.7元/月×1.5个月）。卧龙公司认可肖某2019年10月4日至6日加班，其无证据证明已经发放加班工资，亦无证据证明已经安排调休，应承担举证不能的法律后果，应支付肖某200%的加班工资，经计算为3129.31元（11343.7元÷21.75天×3天×200%）。肖某主张2019年10月1日至3日的加班工资，为此其在仲裁时提交签到表，但该案诉讼时并未提交，因举证不能，对相应的加班工资请求，一审法院不予支持。至于肖某仲裁时未被仲裁裁决支持的其他请求，基于肖某未提起诉讼，故一审法院在本案中亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、卧龙公司于本判决生效之日起十日内支付给肖某经济补偿金17015.55元；二、卧龙公司于本判决生效之日起十日内支付给肖某加班工资3129.31元；三、驳回卧龙公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由卧龙公司负担。本案二审期间，双方当事人均未提交证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、卧龙公司是否应当支付肖某经济补偿金；二、卧龙公司是否应当支付肖某2019年国庆节期间的加班工资。关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条规定：“以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。”本案中，双方所签劳动合同约定，肖某完成湖南外国语职业学院新校区项目工作任务为涉案劳动合同终止时间，故该劳动合同系以完成一定工作任务为期限的劳动合同。涉案项目完工后，肖某于2020年1月22日以合同到期为由提出离职，卧龙公司起诉时亦称案涉工程项目完工。依据上述规定，涉案劳动合同因完成任务而终止，卧龙公司作为用人单位，应当支付经济补偿。一审法院根据肖某的工作时间、工资标准等确定卧龙公司应当支付肖某经济补偿金17015.55元，事实清楚，于法有据，本院予以维持。卧龙公司称肖某系主动离职，故无需支付经济补偿金，无事实依据，本院不予采信。关于焦点二，本案一、二审过程中，卧龙公司均认可肖某加班三天的事实，故卧龙公司应当向肖某支付加班工资。现无证据证明卧龙公司已经向肖某发放加班工资的情况下，一审法院根据肖某的工资标准及加班工资的计算依据，认定卧龙公司应支付肖某加班加班工资3129.31元，并无不当，本院予以维持。卧龙公司上诉称肖某的工资中包含了绩效工资，卧龙公司无需再另行向肖某支付加班工资。本院认为，加班工资与绩效工资的产生所基于的客观事实及法律依据并不相同，两者不能等同，故无论卧龙公司是否向肖某支付了绩效工资均不能作为卧龙公司不支付加班工资的事由。卧龙公司的该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，卧龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙市望城区卧龙置业开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年一月二十日书记员  文 慧附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。