河北省保定市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2021）冀06刑终29号 原公诉机关河北省保定市徐水区人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵鑫鑫，男，1993年12月06日出生于河北省保定市徐水区，汉族，初中文化，农民，住保定市徐水区。因殴打他人于2018年2月23日被保定市徐水区公安局行政拘留五日。因犯危险驾驶罪于2020年6月2日被判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币二千元。缓刑考验期限自2020年6月12日起至2020年8月11日止。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年7月8日被保定市徐水区公安局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于保定市徐水区看守所。 原审附带民事诉讼原告人刘某，男，1987年11月25日出生于河北省保定市徐水区，汉族，初中文化，农民，住保定市徐水区。 河北省保定市徐水区人民法院审理河北省保定市徐水区人民检察院指控原审被告人赵鑫鑫犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人刘某提起附带民事诉讼一案，于二〇二〇年十二月二十四日作出（2020）冀0609刑初312号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人赵鑫鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2020年3月17日晚，在徐水区孔某的车摊上，被告人赵鑫鑫与被害人刘某在一起吃饭过程中因琐事发生口角，赵鑫鑫用水果刀刺伤刘某身体左侧腰背部，致刘某左肾损伤。案发后，被告人赵鑫鑫向公安机关报警。经鉴定，刘某损伤属轻伤二级（二项）。刘某受伤后，立即到保定市徐水区人民医院检查治疗，支付医疗费1317.72元。并于当日转院至保定市中心医院治疗，同年4月1日出院，住院14天，支付医疗费20934.46元。2020年4月22日，刘某到保定市中心医院复查，支付检查费819元。 上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提供的下列证据证实： 1、受案登记表、行政转刑事审批表、立案决定书、破案经过证实，2020年3月17日21时许，被告人赵鑫鑫向徐水区公安局报警，称在三岔口车摊，赵鑫鑫与刘某打架，徐水区公安局于2020年5月18日立为刑事案件。 2、被害人刘某陈述，2020年3月17日晚上，王某2叫我到旁边孔强（孔某）的车摊吃饭，我开始没答应，他们烤好羊肉串之后孔某又过来喊我，我还是没同意，过了会儿我准备离开了，我觉得人家叫了我两次我都没去，我得过去打个招呼，结果孔强他们非让我坐下喝杯酒，我就坐下和他们一起吃起来。我本来打算喝一罐啤酒就走，结果没喝完师某又开了一罐，一直劝我，我也好长时间没有跟师某一起了，就坐下喝起来，当时酒桌上有师某、孔强、赵鑫（鑫）、王某2和我，王某2坐在我和赵鑫中间，到七点半钟的时候，我向师某提议叫王某3过来，说一说原来的事，后来王某2就打电话把王某3叫过来了。王某3来了没多长时间，孔强就离开了，我们剩下的人继续喝酒和谈话。大概九点来钟的时候，我对赵鑫说你别老喊我学哥了，按咱们乡亲辈分你该叫我爷爷，你大大见了我都喊我叔叔。我印象中说完这句话后赵鑫就站起来骂了我一句，接着就绕过王某2到了这边，我也记不清他是到了我的前边还是我的后边，接着我感觉到右后腰往外冒血呢，我隔着衣服摸了一把感觉到往外冒血，但没有摸到刀把和刀身，我就侧着倒地上了，这时赵鑫又冲上来用脚踢我头部，我嚷嚷到：赵鑫你扎了我了，赵鑫说我今天非弄死你，王某2等人就拦着他，我让王某3赶紧把我送医院，他扶起我来往徐水走了一截，让我靠在工程车的轮胎上，打算把车开过来，赵鑫一边骂街一边要朝我冲，还在骂王某3，说要弄死王某3，后王某3把我送到了徐水区人民医院，后我就失去意识了，我醒来的时候已在保定第一中心医院了。 3、证人王某2证实，2020年3月17日19时许，我给王某3打电话让王某3过来待会，买点花生米过来，过了一会王某3就来了，我们就坐在一起喝酒。王某3到了以后孔（祥）强就走了，我们继续一起喝酒，赵鑫（鑫）在饭桌的西南角上，刘某坐在了桌子的东边，我坐在赵鑫和刘某中间，我听见刘某给赵鑫说话过程中带了一句脏话，赵鑫就不愿意了，两人就吵吵起来，赵鑫就站起来，在站起来的过程中就把吃饭桌子上的刀拿了起来，接着赵鑫从我身边绕过去到了刘某身边，当时我拉着赵鑫，赵鑫就用刀扎了刘某后腰一刀，刘某倒在地上以后，赵鑫用脚踹了刘某头部一脚，我就和师某、王某3把赵鑫拉开了。在拉架的过程中，王某3随手拿了个瓶子，打了赵鑫头部几下，王某3和师某拉着刘某去了医院，我留下看着赵鑫，我让赵鑫去医院，他不去，我就去医院看刘某了，到了医院以后，刘某的伤口已经包扎上了。赵鑫用的刀在我们吃饭的桌子上放着，之前有人用刀子划啤酒的包装来，是一把水果刀，总长二十多公分左右，刀是黑白相间的，刀刃有十几公分，宽两三公分的样子。 4、证人王某3证实赵鑫鑫扎伤刘某的过程与王某2的证言基本相同，其同时证实，到了医院之后在抢救刘某的时候，看到刘某的左后腰部扎着一截刀刃，没有刀把，刀刃大部分在身体里，外边只能看到一点。喝酒的过程中，刘某与赵鑫鑫因为排辈分发生口角，赵鑫鑫就从刘某后面扎了刘某一刀，赵鑫鑫说要弄死刘某，赵鑫鑫就用脚踹刘某，我赶紧跑到刘某身边用手推赵鑫鑫，推不开，我就用脚把赵鑫鑫踹开了，赵鑫鑫就又冲我来了，一边走一边说要弄死我，我就和赵鑫鑫抓打在一起，打了一会，就和师某送刘某去了徐水区人民医院。 5、证人师某证实，案发当日，在我与赵鑫鑫、刘某、王某2、王某3喝酒过程中我喝得有点多，说话过程中，我听见刘某大声嚷说赵鑫鑫用刀扎了我了，王某3站起来，我当时喝得有点多，没有反应过来，过了一会我也就站起来了，后我与王某3一起拉着刘某去了医院，去医院的途中我用手捂着刘某左后腰的伤口，手能感觉到露在刘某身体外边的刀刃只剩一点。 6、证人孔某证实，2020年3月17日晚上，师某组织我、赵鑫（鑫）、刘某、王某2在我摊上烤羊肉串吃饭，王某3是后来的。赵鑫鑫与刘某打架时我没有在现场，当时我家里有事就先回家了。黑色刀柄的水果刀是我摊上的，当天晚上拆啤酒包装袋来。 7、扣押决定书及扣押物品清单证实，作案工具刀刃一把、刀柄一个予以扣押。 8、保定市法医鉴定中心（2020）临鉴字第0604号关于刘某司法鉴定意见书证实，刘某的左肾损伤构成轻伤二级（两项）。 9、保定市徐水区公安局徐公（八）行罚决字（2020）0953号行政处罚决定书、行政处罚告知笔录证实，2020年3月17日21时许，赵鑫鑫将刘某左腰部扎伤，王某3用酒瓶、凳子将赵鑫鑫头部砸伤，王某3被行政拘留五日，罚款二百元。 保定市徐水区公安局徐公（安）行罚决字（2018）0161号行政处罚决定书证实，2018年2月10日11时许，赵鑫鑫因在徐水区金帝购物三楼游乐场将王某1打伤，于同年2月23日被徐水区公安局行政拘留五日。 10、本院（2020）冀0609刑初149号刑事判决书及执行手续证实，2020年6月2日，被告人赵鑫鑫因犯危险驾驶罪被本院判处拘役二个月，缓刑二个月，缓刑执行期间为2020年6月12日至2020年8月11日。 11、被告人赵鑫鑫供述，2020年3月17日16时许，孔某给我打电话说师某买羊肉串，今晚在他摊上吃饭，我就开车把烧烤炉和碳拉到了孔某摊上，还买了一瓶白酒。后我回家给我父亲拿了一趟药，我回来后孔某和师某已经开始喝了，我也坐下和他们一起喝。在我们喝酒的过程中，刘某来了，也和我们一起喝。后刘某说前几年师某和王某3打架的事，师某说我们俩没什么事啊，刘某就给王某3打电话让王某3过来了，后孔某家里给他打电话，他就先走了。在喝酒的过程中，刘某让我替他喝白酒，我说我真喝不了，我说你要喝不了就把白酒倒在桌子底下，刘某就说你信我打了你白打不，他说不信，刘某就拿一个瓶子扔向了我，没扔到我，刘某就说话带脏字了，我当时就急了，从桌子上拿起了刚才划啤酒包装的西瓜刀，走到刘某边上，用西瓜刀扎进了刘某的后腰处，当时刀就断了，我手里就剩一个刀把了，王某3、王某2、师某就过来拉架，拉架过程中刘某又骂了我，我就一脚把刘某踹倒了，王某2从后面把我抱住，王某3就用酒瓶子在我头上砸了四五下，我的头部就流血了，王某3说我找死呢，就用凳子扔向了我，砸在了我的头部，王某3和师某就拉着刘某去了医院，我就打电话报警了。 12、公安人员出警视频证实（光盘），赵鑫鑫报警后，公安人员出警的情况。 13、户籍证明信证实，被告人赵鑫鑫的身份信息。 附带民事诉讼原告人刘某提供了下列证据： 14、保定市中心医院住院病案1份、诊断证明书1份、医疗费票据9张、住院病人费用汇总表3页、徐水区人民医院医疗票据4张证实，刘某受伤后，立即到保定市徐水区人民医院治疗，支付检查医疗费1317.72元。并于当日转院至保定市中心医院治疗，同年4月1日出院，住院14天，支付医疗费20934.46元。2020年4月22日，刘某到保定市中心医院复查，支付费819元。诊断证明载明：出院后注意休息，避免剧烈运动，两个月后复查等。 15、保定法医医院票据1张证实，2020年4月16日，由于进行法医鉴定，刘某向保定法医医院支付法医鉴定费、检查费共计1493元。 原审法院认为，被告人赵鑫鑫故意伤害他人身体致人轻伤，其行为侵犯了他人身体健康权利，已构成故意伤害罪。被告人赵鑫鑫有自首情节，可以从轻或减轻处罚及其认罪认罚，依法可从宽处理。被告人赵鑫鑫在犯危险驾驶罪判决宣告以前还有故意伤害罪没有判决，应当撤销缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，将故意伤害罪与危险驾驶罪并罚。被告人赵鑫鑫的作案工具，依法应予没收。由于被告人赵鑫鑫的犯罪行为造成的附带民事诉讼原告人刘某的合法的经济损失，应予赔偿。附带民事诉讼原告人刘某主张的医疗费、住院伙食补助费，予以支持。关于其主张的护理费，按住院14天／1人护理计算。关于其主张的误工费，没有提供证据证实其系从事租赁服务业工作的人员，按河北省农林牧渔业在岗职工工资标准计算。诊断证明书只载明注意休息，两个月后复查等，未明确休息天数，按住院14天和出院后按60日酌情计算。为保护他人的人身健康权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，以故意伤害罪判处被告人赵鑫鑫有期徒刑一年三个月，撤销保定市徐水区人民法院（2020）冀0609刑初149刑事判决主文即“被告人赵鑫鑫犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币二千元”的缓刑二个月部分，执行拘役二个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，罚金人民币二千元；作案工具水果刀一把予以没收；被告人赵鑫鑫一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费23071.18元、住院伙食补助费1400元、护理费1610元、误工费5717.46元，共计31798.64元，于判决生效后十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。 上诉人赵鑫鑫的上诉理由主要提出：原判量刑过重，请求二审法院从轻判决。 经审理查明的事实与一审认定的事实一致，且据以定案的证据均经过一审庭审质证。本院予以确认。 本院认为，上诉人赵鑫鑫故意伤害他人身体致人轻伤，其行为侵犯了他人身体健康权利，已构成故意伤害罪。关于上诉人赵鑫鑫提出的原判量刑过重的上诉理由，经查，原判根据经庭审质证的证据认定上诉人赵鑫鑫构成故意伤害罪，并根据其犯罪事实、性质及社会危害性并综合考虑其自首、认罪认罚等情节，在法定幅度范围内量刑，并无不当，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，民事判赔合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定,裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 崔曙光 审 判 员 田银娇 审 判 员 王 佳 二〇二一年一月二十九日 法官助理 王彦奇 书 记 员 张 哲