杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0106民初8024号 原告（申请执行人）：马一峰，男，1969年12月11日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：王玲，浙江德昊律师事务所律师。 被告（被执行人）：杭州集言企业管理有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区翠苑街道翠苑新村******配套用房**。 法定代表人：郑金英。 被告（被申请人）：杭州集物堂实业有限公司，住所地，住所地浙江省杭州市拱墅区祥园路********iv> 法定代表人：郑金英。 被告（被申请人）：严爽，女，1972年7月12日出生，汉族，住浙江省宁海县。 原告马一峰为与被告杭州集言企业管理有限公司（下称集言公司）、杭州集物堂实业有限公司（下称集物堂公司）、严爽申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年11月13日立案受理，受理后依法组成合议庭于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告马一峰的委托诉讼代理人王玲到庭参加诉讼，被告集言公司、集物堂公司、严爽经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告马一峰向本院提出诉讼请求：1.被告严爽在3850000元的范围内向原告马一峰承担清偿责任，被告集物堂公司对该部分承担连带清偿责任；2.被告集物堂公司在3050000元的范围内向原告马一峰承担清偿责任，被告严爽对该部分承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。 事实与理由如下：1、被告集言公司于2014年6月3日成立，注册资本25000000元，被告集物堂公司、严爽均为集言公司股东。根据被告集言公司2020年3月向工商局提供的年检报告显示，截止2019年，被告集物堂公司实缴出资额13200000元，被告严爽实缴出资额4900000元，即：被告集物堂公司应缴未缴出资额为3050000元，被告严爽应缴未缴出资额为3850000元。杭州市拱墅区人民法院作出（2019）浙0105民初4915号民事判决中虽阐明“2014年严爽与集物堂公司、林施及见证方杭州宋江股份经济合作社于2015年11月签订《协议书》，该协议载明见证方委托第三方审计单位审计，认可集言公司股东集物堂公司严爽已向集言公司实际投入资金合计6650000元、严爽同意由集物堂公司回购严爽35%股份”，但这一节内容并未在该判决中有所查明，且被告严爽亦未提交审计报告证明。此外，被告严爽与集物堂公司于2020年9月2日签订的《股权转让协议》第一条约定也明确“出让方（严爽）将拥有杭州集言企业管理有限公司35%的8750000元股权（其中未到位3850000元股权）转让给受让方（集物堂公司）”。综上，被告严爽应在3850000元应缴未缴出资额范围内对原告承担清偿责任。被告集物堂公司明知被告严爽尚有3850000元未出资到位，仍然于2020年9月2日和严爽签订《股权转让协议》，收购被告严爽35%股权，依法应在被告严爽未出资部分承担连带清偿责任。2、依据工商登记资料表明被告集物堂公司实缴出资额13200000元，应缴未缴出资额为3050000元。被告集物堂公司和严爽作为被告集言公司的发起人，被告严爽应对被告集物堂公司应缴未缴出资额3050000元依法承担连带清偿责任。 被告集言公司、集物堂公司、严爽未到庭，也未发表书面答辩意见。其未到庭视为放弃举证和质证的权利。 经审理认定事实如下： 2014年6月到8月，湖北弘毅建设工程有限公司杭州第一分公司与被告集言公司就集盒项目签订施工合同。2019年8月24日，湖北弘毅建设工程有限公司杭州第一分公司将对集言公司享有的债权转让给原告马一峰。2020年1月，原告马一峰为与被告集言公司建设工程施工合同纠纷诉至本院。审理中双方达成调解协议，本院据此制作（2020）浙0106民初89号民事调解书，调解书明确：一、集言公司支付马一峰工程款5242662元，于2020年1月30日前支付2000000元，2020年6月30日前支付2000000元，余款1242662元于2021年1月30日前付清。二、集言公司支付马一峰为实现债权的费用50000元，于2021年1月30日前付清。三、如集言公司未按期足额支付上述任意一期款项，马一峰有权要求集言公司另行支付逾期付款利息（以未付工程款本金为基数，自2018年12月26日起按年利率4.35%计算至实际付清之日止）并就未付款项全额申请强制执行。因被告集言公司未履行上述法律文书确定的义务，原告马一峰向本院申请执行[执行案号：（2020）浙0106执802号]。执行过程中，原告马一峰请求追加被告严爽、集物堂公司为本案被执行人，请求被告严爽、集物堂公司分别在未出资的3850000元、3050000元范围内向马一峰承担清偿责任，并互负连带责任。2020年10月26日，本院作出（2020）浙0106执异89号执行裁定，裁定：一、追加杭州集物堂实业有限公司、严爽为本院（2020）浙0106执802号案件的被执行人；二、被执行人杭州集物堂实业有限公司在3050000元的范围内向本案申请执行人马一峰承担清偿责任；三、被执行人严爽在2100000元的范围内向本案申请执行人马一峰承担清偿责任，被执行人杭州集物堂实业有限公司对该部分承担连带清偿责任。2020年11月9日，原告马一峰不服向本院提起执行异议之诉。 被告集言公司于2014年6月3日成立，注册资本为25000000元。公司章程显示：股东集物堂公司，以货币方式认缴出资20000000元，参股比例：80%；股东严爽，以货币方式认缴出资5000000元，参股比例：20%，两股东认缴出资时间均为2014年9月30日前到位。2015年1月4日，被告集物堂公司和被告严爽签订《股权转让协议》，约定：“集物堂公司将其在集言公司15%的3750000元的股权转让给严爽；本次股权转让涉及到未缴纳的认缴出资额由严爽按章程约定按期足额缴纳”。至此，被告集言公司股东变更后参股比例为：股东集物堂公司以货币方式认缴出资16250000元，参股比例：65%；股东严爽以货币方式认缴出资8750000元，参股比例：35%。两股东认缴出资时间均为2014年9月30日前到位。被告集言公司向工商局提供2019年度报告显示，被告集物堂公司在2014年10月13日实缴出资13200000元，尚有3050000元未缴纳出资；被告严爽2015年12月10日实缴出资4900000元，尚有3850000元未缴纳出资。 2020年9月2日，被告集物堂公司和严爽再次签订《股权转让协议》约定：“1.严爽将其在集言公司35%的8750000元股权（其中未到位3850000元股权）转让给受让方；2.本次股权转让，严爽实际到位4900000元股权，转让价款为4900000元，转让价款的交割方式为：货币，在2020年9月2日前交割。未到位的3850000元股权由集物堂公司于2030年12月31日前承担到位义务”。至此，被告集言公司股东参股比例再次变更登记，变更后参股比例为：股东集物堂公司以货币方式认缴出资25000000元，参股比例：100%。 另查明，2014年5月14日至2015年2月5日，被告集言公司出具五份《股东出资证明书》，载明：“严爽自2014年4月16日至2015年1月6日期间已向集言公司缴纳出资合计6650000元”。2015年11月，被告严爽与集物堂公司、林施及见证方杭州宋江股份经济合作社签订《协议书》，该协议载明：“见证方杭州宋江股份经济合作社委托第三方审计机构对集言公司的财务进行审计，三方认可严爽先后实际投入该项目资金合计6650000元；集物堂公司回购严爽的35%股份，集物堂公司分期向严爽支付转让款和相关利息。2015年12月31日前，集物堂公司向严爽支付2000000元转让款、2016年3月31日前支付2000000元、2016年5月31日前结清剩余所有款项；严爽需在集物堂公司支付完上述费用后一个月内配合集物堂办理股权转让手续”。2019年5月，被告严爽为与被告集物堂公司股权转让纠纷一案诉至杭州市拱墅区人民法院。2020年5月10日，该院作出（2019）浙0105民初4915号民事判决，判决集物堂公司支付给严爽股权转让款6650000元、利息1503431.50元。该民事判决已生效。 上述事实有（2020）浙0106执异89号执行裁定书、集言公司设立登记申请书、公司章程、股权转让协议、2019年年报、（2019）浙0105民初4915号民事判决、协议书及当事人陈述等予以佐证。 本院认为，按照公司法规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。履行出资义务是股东最基本任务，未履行出资义务的，应依法承担法律责任。本案争议焦点在于被告集物堂公司、严爽是否已经完全履行出资义务、是否应在未出资范围内对被告集言公司的债务承担补充赔偿责任以及被告集物堂公司、严爽是否应互相承担连带责任。 首先，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。对被告集物堂公司、严爽分别应承担的出资义务，评判如下： 1、关于被告集物堂公司的出资义务。 现有证据表明，被告集物堂公司在被告集言公司设立时，其出资义务应为20000000元，在2015年1月股权变更后被告集物堂公司的出资义务为16250000元，而依据被告集言公司2019年报，被告集物堂公司实际出资13200000元，尚有3050000元未出资到位。故原告马一峰诉请要求被告集物堂公司在3050000元范围内承担责任，本院予以支持。 2、关于被告严爽的出资义务。 依据被告集言公司2019年年报表明，截止到2015年12月10日，被告严爽实际出资4900000元，尚有3850000元未出资到位。2020年9月2日被告集物堂公司和严爽签订的《股权转让协议》再次明确：“严爽将其在集言公司35%的8750000元股权（其中未到位3850000元股权）转让给受让方；本次股权转让，严爽实际到位4900000元股权，转让价款为4900000元”。据此，本院认定被告严爽实际未缴纳的注册资本为3850000元。虽然被告集物堂公司和严爽于2015年11月签订的《协议书》明确了被告严爽实际投入资金6650000元，但该款系被告严爽转让股权获得的对价，并无证据表明该款系严爽缴纳的注册资本金，且投资行为和缴纳出资义务是两个不同的法律概念。对于被告集言公司出具的五份《股东出资证明书》载明“严爽已向集言公司缴纳出资合计6650000元”一节，该证明书和被告集物堂公司、严爽于2020年9月2日签订的《股权转让协议》存在明显矛盾，应当以被告严爽最后出具的上述协议书认定其缴纳的出资额。此外，原本被告严爽的8750000元股权中的3750000元系从被告集物堂公司受让而来，被告集物堂公司在该3750000元未出资到位的情况下转让给被告严爽，依法应由被告集物堂公司承担出资义务，但双方在签订协议时约定“本次股权转让涉及到未缴纳的认缴出资额由严爽按章程约定按期足额缴纳”，即被告严爽自愿负担出资义务，且经工商备案登记，故原告马一峰要求被告严爽承担该3750000元的出资责任、被告严爽在3850000元范围内承担赔偿责任，于法有据。 其次，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款规定：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持”；第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”。依照上述法律规定，对被告集物堂公司、严爽分别应承担的连带责任，分析如下： 1、关于被告集物堂公司应承担连带责任的问题。 被告集物堂公司作为股权受让方，其明知被告严爽未完全出资的情况下，于2020年9月和被告严爽签订《股权转让协议书》，回购被告严爽在集言公司的35%的股权，应当对被告严爽3850000元未出资部分承担连带清偿责任。且被告集物堂公司作为被告集言公司设立时的发起人也应对严爽未出资部分负连带责任。 2、关于严爽的连带责任问题。 依据被告严爽于2015年1月和被告集物堂公司签订《股权转让协议》，被告严爽明知被告集物堂公司未履行上述协议中的3750000元出资义务情况下仍然受让股权，原本依法应当对被告集物堂公司应出资而未出资的3750000元范围内承担连带责任。鉴于被告严爽已经自愿对上述3750000元直接承担出资义务，即从连带责任转化为直接清偿责任，故从股权收购角度来讲，其无需再对上述3750000元负担连带责任。但是，被告集物堂公司至今尚有3050000元注册资本金没有到位，而被告严爽作为发起人，应当按照法律规定对被告集物堂公司的3050000元的出资义务承担连带清偿责任。 综上，被告集言公司、集物堂公司、严爽经本院合法传唤未到庭，不影响本案的审理。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条、第十三条第二款、第三款、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十四条第（一）项的规定，判决如下： 一、杭州集物堂实业有限公司在3050000元范围内对杭州集言企业管理有限公司所欠马一峰的债务承担补充赔偿责任；严爽对上述3050000元承担连带清偿责任。 二、严爽在3850000元范围内对杭州集言企业管理有限公司所欠马一峰的债务承担补充赔偿责任；杭州集物堂实业有限公司对上述3850000元承担连带清偿责任。 案件受理费50707元，由杭州集物堂实业有限公司、严爽共同承担。 马一峰于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州集物堂实业有限公司、严爽于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  张钟林 人民陪审员  孙颖娟 人民陪审员  桑苏华 二〇二一年一月十二日 书 记 员  王超男 10- 11-