上海市金山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0116刑初1271号公诉机关上海市金山区人民检察院。被告人李某某(自报)，男，1993年3月27日生，汉族，户籍所在地河南省，暂住上海市金山区。辩护人张玲韬，上海市群成律师事务所律师,上海市金山区法律援助中心指派。上海市金山区人民检察院以沪金检未检刑诉〔2020〕382号起诉书指控被告人李某某犯强奸罪、猥亵儿童罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员黄某某出庭支持公诉。被告人李某某及辩护人张玲韬到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市金山区人民检察院指控：2020年8月23日10时许，被告人李某某饮酒后驾驶电动自行车至被害人杨某经营的理发店，趁无人之际，欲将杨某抱、拖至上述地址二楼实施强奸，遭到杨某反抗，后杨某挣脱并离开。后被告人李某某进入上述地址的201室，主动搭讪被害人丁某1(女，2008年2月8日生)，并用手隔着衣服抚摸肩部、背部及胸部等部位的方式对丁某1实施猥亵，丁某1受惊后大声哭泣，后被告人李某某驾驶电动自行车逃离现场。2020年8月23日，被告人李某某在暂住地被公安机关抓获。为证明指控的事实，公诉机关指派的公诉人当庭宣读、出示了被害人杨某、丁某1的陈述及辨认笔录，证人丁某2、王某某的证言及相关辨认笔录，上海市公安局金山分局出具的验伤通知书、侦破经过、现场勘验笔录、视听资料说明书，医院检验情况记录，公安机关调取的监控录像光盘及人口信息资料，证人丁某2提供的户口簿复印件等证据。从而认为，被告人李某某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人李某某以满足性欲为目的，猥亵未满十四周岁的儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。被告人李某某已经着手实施强奸犯罪，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人李某某一人犯数罪，应实行数罪并罚。提请本院依法审判。被告人李某某当庭认为其只是猥亵老板娘，没有强奸的意图；对小女孩也只是拍了肩膀，没有摸胸部。辩护人对于罪名和事实同意被告人意见，认为被告人本次行为是酒后冲动所致，被告人文化程度低，在缺乏教育的情况下才接触按摩这些方面。经审理查明：2020年8月23日10时许，被告人李某某饮酒后驾驶电动自行车至本区枫泾镇底楼被害人杨某经营的理发店。趁无人之际，被告人李某某从杨某背后将杨抱住，并欲强行将杨抱、拖至上述地址二楼实施强奸，遭到杨某反抗，后杨某挣脱并离开。之后被告人李某某进入上述地址的201室，主动搭讪被害人丁某1(女，2008年2月8日生)。被告人李某某见丁某1独自一人在家，遂通过用手隔着衣服抚摸肩部、背部及胸部等部位的方式对丁某1实施猥亵，丁某1受到惊吓后大声哭泣，后被告人李某某驾驶电动自行车逃离现场。事发后，被告人丁某1电话告知其父亲，其父亲又联系其母亲回家，当日中午，丁某1在母亲陪同下与被害人杨某一起至公安机关报案。同日，被告人李某某在暂住地被公安机关抓获。上述事实，有以下证据所证实：1、被害人杨某的陈述及辨认笔录，证实她在金山区枫泾镇底楼开了一家理发店，案发当日10时许，之前在她这边理过一次头发的一个男子带着另一男子(是一个哑巴)过来，借电瓶车充电器充电，该男子看理发店无人，就让哑巴离开，她感觉这个男的有问题，因为这个男的曾来理过发，当时理发的时候，他就用手摸过她，所以她就让他们离开。后10时半该男子又回来了，店里没人，她就从另外的一个小门走到外面另一个收废品的场地上，该男子就追过来，并对她说：你假正经，他又不是不给她钱。当时她也火了，就对他说：你该干什么就去干什么，但不要到她这边来。她又回到理发店，该男子又跟上来，直接从身后将她抱起，抱上二楼，当时她一直挣扎，因脚不着地力气用不出来，挣扎不掉。后该男子用右手把她衣服从后背掀了起来，把手伸到她衣服里面，摸到了她腰上并还要往上摸。这时她脚着地了，就蹬了一下，两人失去重心，该男子又把租在这边的一家人家的门推开了，她看到房间内一个小女孩躺在床上玩平板电脑。她趁着对方失去重心，挣脱对方，转过身来后，她拿着手机作势要砸他，并跟他说再不走就报警。该男子就下楼了。之后他对她说电瓶车放在这里充电。等这个男的走了，她就把门锁住了，也没想到要报警。再过了一分多钟，她看到该男子骑着电瓶车走了。又过了五、六分钟，租房子的一个女的过来说，刚刚一个男的跑到她租的房间里面，摸了她女儿胸部。之后她就和该女子及其女儿一起到派出所报案了。经辨认，被害人杨某辨认出被告人李某某。2、被害人丁某1的陈述及辨认笔录，证实案发当日她一个人在租的房间里玩平板电脑。门没有上锁，大概10点30分时，她听到楼下开理发店的房东阿姨跟一个男的在吵架，具体吵什么她没听到。之后有个陌生男子将门推开一条缝，和她对视了一下就离开了，当时房东阿姨就在边上。她以为该男子是房东阿姨的朋友。又过了三、四分钟后该男子直接进入她房间，和她闲聊，后该男子将门关上，走到床边，问她是否认识刚才的阿姨，还让她不要将他过来的事情告诉这个阿姨。该男子边说就抱住她，双手隔着衣服用力摸她的肩膀、背部及胸部，她感到害怕就挣扎并反抗，但该男子还是继续摸她，她感到害怕就哭了。该男子看她哭了就跑出去了。后她拿起母亲留下的手机给她父亲打电话，后她母亲回家，她和母亲一起去找房东阿姨并到派出所报案。经辨认，被害人丁某1辨认出被告人李某某。3、证人丁某2的证言，证实他是丁某1的父亲，他一个人住在浦东，他女儿放暑假来上海玩并与他妻子一起居住在枫泾镇租的房子。案发当日上午10时58分他接到女儿用他妻子的手机拨打的视频电话，他看到女儿在家里哭，一边哭一边喊：“爸爸，你快过来，我被人摸了。”女儿告诉他被一个陌生的男人摸了上半身胸部的位置，后他安抚女儿并联系妻子厂里的领导，让领导帮忙通知他妻子回家。后他继续与女儿通话并安慰她。五、六分钟后他妻子回家，他就让妻子找房东问问并报警，后他开车赶回枫泾。4、证人王某某的证言及辨认笔录，证实案发当日他与李某某一起吃饭并喝酒，九点多左右，他坐李某某的电瓶车回家，路上电瓶车电不多了，开的很慢，到了一个理发店门口，李某某将电瓶车停在理发店充电，当时李给他做了一个手势，意思让他先走，后他一个人步行回家。过了一段时间，李骑着电瓶车赶过来，当时他还走在半路上，就再次坐到电瓶车上回家去了。当时理发店门开的时候他看到店内有个女的，后李也未在理发店理发。经辨认，证人王某某辨认出被告人李某某。5、上海市公安局金山分局刑事科学技术研究所出具的现场勘验笔录，证实被告人李某某实施强奸、猥亵儿童的地点及周边环境等情况。6、上海市公安局金山分局枫泾派出所调取的人口信息资料及证人丁某2提供的户口簿复印件，证实被告人李某某、被害人丁某1的年龄等身份信息，被害人丁某1出生日期为2008年2月8日。7、上海市公安局金山分局验伤通知书及医院检验情况记录，证实本案被害人杨某、丁某1身体检验情况。8、上海市公安局金山分局视听资料说明书及监控录像光盘，证实被告人李某某曾在案发现场出现及逃离的情况。9、上海市公安局金山分局枫泾派出所出具的侦破经过，证实2020年8月23日12时许，被害人丁某1及杨某至枫泾派出所报案，后民警通过视频追踪，并将李某某传唤至所接受调查，李某某到案后供述了其意图强奸被害人杨某及用手摸被害人丁某1的事实。10、被告人李某某在侦查阶段的供述，证实案发当日他与王某某一起喝酒后骑电瓶车准备回暂住地，骑到一半发现车没电了，就停在理发店充电，并将王某某支走。当时他喝酒后有些冲动，就上去跟女老板说想按按摩(就是发生性关系的意思)，女老板不同意说她是做正经理发生意的不做这种事情，他就上去抱住她并拖着她往二楼走，走的过程中摸了女老板的腰部。到二楼后，女老板挣扎的时候蹬了门，将一个小姑娘的门蹬开了，他看到有个小姑娘在房间里，他失去重心，女老板就挣脱下楼了。后他就进入到小姑娘的房间内并跟小姑娘闲聊，一边说一边用手摸她的背部、肩部及胸部，小姑娘将他的手推开并让他不要动她，后哭了起来，他就离开现场，下楼后骑电瓶车回家了。上述证据均经庭审质证属实，本院予以确认。关于被告人李某某的行为是否构成强奸罪的问题。经查，被害人杨某案发后及时报案，稳定、直接地指证被告人李某某欲对她实施奸淫，与被告人李某某公安阶段的供述在具体实施细节上能相互印证，证据确实、充分，足以认定被告人李某某主观上有与被害人发生性关系的故意，客观上实施了抱、拖被害人杨某至二楼欲实施强奸的行为。虽因意志以外的原因未能得逞，仍应对其以强奸未遂论处。故被告人李某某的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采信。关于本案猥亵儿童罪的事实认定问题。经查，被害人丁某1在案发当日即通过视频电话及时联系其父亲并告诉其父自己被李某某猥亵的事实，被害人父亲在得知情况后第一时间联系其妻子并让妻子报案，后被害人在公安机关制作笔录时亦明确陈述自己被李某某猥亵的具体经过，且前后陈述稳定，而被告人李某某在公安阶段的几次供述，亦一直供认对小女孩实施了抚摸肩膀、背部及胸部等行为，证据之间互相印证，本院予以采信。被告人李某某的当庭辩解无其他证据予以佐证，本院不予采纳。本院认为，被告人李某某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人李某某以满足性欲为目的，猥亵未满十四周岁的儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。被告人李某某在判决宣告前一人犯数罪，应当依法实行数罪并罚。被告人李某某已经着手实施强奸犯罪，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百三十七条第一款、第三款、第六十九条、第二十三条之规定，判决如下：被告人李某某犯强奸罪，判处有期徒刑二年；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑三年六个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月23日起至2024年2月22日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱纪红审 判 员  朱 敏人民陪审员  孙丽龄二〇二一年一月二十一日书 记 员  黄肇强附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。第二十三条着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。