重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初16744号原告：谢德伟，男，1973年8月18日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：唐玲，重庆法乾律师事务所律师。被告：重庆香妃酒楼有限公司，住所地重庆市沙坪坝区陈家桥街道陈东路**，统一社会信用代码91500106MA60GAD484。法定代表人：蒲大勇，重庆香妃酒楼有限公司总经理。委托诉讼代理人：石鹏鸿，重庆月印律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯本琼，重庆泰源律师事务所律师。原告谢德伟与重庆香妃酒楼有限公司（以下简称香妃酒楼）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月14日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢德伟及其委托诉讼代理人唐玲，被告香妃酒楼的委托诉讼代理人石鹏鸿、冯本琼到庭参加诉讼。审理中，因被告申请司法鉴定，扣除相应审限。本案现已审理终结。原告谢德伟向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告医疗费199元、误工费29904元（7476元×4个月）、住院期间护理费2280元（120元×19天）、住院期间生活费1140元（60元×19天）、残疾赔偿金75878元（37939×20年×10%）、护理费7200元（120元×60天）、被扶养人生活费20866.5元、交通费1000元、营养费2000元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金4000元，共计145767.5元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告于2019年8月29日在被告酒楼从事焊工作业时被H钢压伤右手环指及小指，受伤后到重庆长城医院就医治疗，产生医疗费、误工费等相关费用。因原被告之间是雇佣关系，被告雇佣原告做工，劳务费用是每天400元。原告在从事雇佣活动过程中受伤，被告应当承担赔偿责任。故起诉来院，要求判如所请。被告香妃酒楼辩称，对于原告在被告酒楼处受伤的事实无异议。原被告是承揽合同关系，原告在完成承揽合同中造成自身受伤，应当由其自行承担相应责任。被告在事故发生后已垫付了原告大部分医疗费用，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2019年8月29日，原告谢德伟在被告香妃酒楼处焊接酒楼顶层过道过程中，因被告公司法定代表人蒲大勇驾驶叉车将立在地面的H钢撞倒，致原告谢德伟右手环指及小指被钢材压伤。原告谢德伟受伤后，被送至重庆长城医院住院治疗11天，行右手环指清创血管、神经、肌腱探查修复术+伸肌腱取掌长肌游离移植术+中节指骨人工骨填塞复位内固定术+右手小指清创指骨短缩人工真皮植入术，于2019年9月9日出院，诊断为：1、右手环小指完全离断；2、右手环指中节指骨粉碎骨折；3、右手小指末节指骨骨折。出院医嘱建议全休一月，一月后根据复诊决定是否续假，定期换药、复查。原告出院后继续到重庆市沙坪坝区回龙坝社区卫生服务中心门诊治疗。2020年5月18日，原告谢德伟再次到重庆长城医院住院治疗8天，行右环指近指间关节融合术，取髂骨植骨术，于2020年5月26日出院，出院诊断为：1、右环指中节指骨骨不连；2、右小指末节指体部分缺失。出院医嘱建议暂休一月，一月后根据复诊决定是否续假。重庆长城医院多次出具诊断证明，建议原告谢德伟持续休息至2020年8月26日。上述治疗共计产生治疗费43137.12元，其中原告谢德伟支付199元，被告香妃酒楼支付42938.12元。2020年8月20日，原告谢德伟自行委托重庆市科证司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具重庆科证[2020]法临鉴字第366号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人谢德伟伤残程度为十级；2、被鉴定人谢德伟护理时限为120日。原告支付鉴定费1300元。诉讼期间，本院根据被告的申请，依法委托重庆法正司法鉴定所对原告的伤情进行重新鉴定，该所于2020年12月10日出具渝法正[2020]医鉴字第1531号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、谢德伟右手损伤目前属十级伤残；2、谢德伟误工时限综合评定以120日为宜；3、谢德伟护理时限综合评定以60日为宜。被告香妃酒楼支付鉴定费2150元。另查明，原告谢德伟持有焊工职业资格证书，作业类别为焊接与热切割作业。原告谢德伟户籍所在地为农村，该地址现已被征地拆迁，原告谢德伟于2018年10月10日与沙坪坝区征地办公室签订了《住房安置统建优惠购房协议书》。原告与其妻毛秀利共同育有一女谢某某，现与原告谢德伟共同居住在重庆市沙坪坝区某街道某号。现原告谢德伟主张其为被告提供劳务，在从事劳务过程中受伤，被告作为接受劳务一方，应当承担赔偿责任，故起诉来院。庭审中，原告谢德伟举示了重庆长城医院受伤病人经过承诺书，主张事发时系被告香妃酒楼法定代表人蒲大勇通过朋友介绍找到原告与其他三名工友，一同为酒楼顶楼过道焊接H钢，于2019年8月27日进场。2019年8月29日，原告在操作过程中，蒲大勇驾驶叉车前来帮忙，但不慎撞到地面上的备用H钢材料，致钢材倾倒后压伤了原告的手指。原告被送至医院后，承诺书也载明了事发经过和双方的关系。被告香妃酒楼主张是将H钢安装工程承包给原告，被告与原告妻子的弟弟黎德洪（一同做工的工人）签订有施工安全协议书，明确安全事故由原告自行负责。工资由被告统一支付给原告后，原告自行支付给其他工人，工资是按天计算。原告受伤系被告的法定代表人蒲大勇驾驶叉车撞倒H钢后，原告想去扶H钢未果，才导致手指被压伤，故原告自身存在一定过错。原告系农村居民，残疾赔偿金和被扶养人生活费应按农村标准计算，且无证据证明从事焊工工作及工资收入，误工费应按100元/天计算。因双方分歧较大，调解未成。上述事实，有双方当事人的陈述以及原告举示的住院病案、诊断证明书、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费票据、户口簿、征地拆迁协议书，被告香妃酒楼举示的医疗费票据、费用清单、门诊处置单等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六的规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。据此，对“从事雇佣活动”的理解，应当结合雇佣活动的性质或者目的事业范围，以及雇员行为与雇主利益的主观联系和客观联系等因素，综合予以认定。根据庭审查明的事实，原告谢德伟在被告香妃酒楼的营业场所搭建H钢，系接受被告香妃酒楼的法定代表人蒲大勇的雇请，与其余三名工人一同从事钢材焊接工作，其中工作场所由被告指定，工资报酬按照天数计算，工作原材料由被告提供，原告仅自带焊机，工作内容是被告经营场所的组成部分，因蒲大勇系代表被告香妃酒楼开展该项钢材搭建工作，故可以认定原告谢德伟是受被告香妃酒楼的雇请从事钢材焊接工作，双方形成雇佣关系。被告香妃酒楼辩称双方系承揽关系，但其举示的《施工安全协议书》系其与案外人签订，无其他证据印证该事实，本院对其抗辩不予支持。原告谢德伟在从事雇佣活动中因被告香妃酒楼法定代表人的行为遭受人身损害，被告香妃酒楼作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。原告谢德伟作为成年人，持有焊工职业资格证书，在从事焊接工作时，对工作现场的施工安全负有谨慎注意义务，当他人驾驶叉车在现场对钢材进行操作时，原告未尽到警惕义务，远离危险环境，导致自身受伤，故其对损害的发生存在一定过错，应当自负相应的责任。综上，结合本案实际情况，本院认为，就原告受伤所产生的经济损失，由被告香妃酒楼承担80%的赔偿责任，原告谢德伟自负20%的责任。至于赔偿的范围及标准，应根据受诉地法院执行标准和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。关于医疗费，结合病历凭据，确定为43137.12元，对被告香妃酒楼支付的42938.12元，本院予以确认，在本案中一并处理。关于住院伙食补助费，根据住院天数，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算确定为1140元（19天×60元/天）。关于护理费，根据鉴定意见，原告护理时限为伤后60日，参照本地护工的劳务报酬标准按每人每天120元计算为7200元。被告主张出院后按60元/天计算，但并无证据证明，本院不予采信。关于营养费，因无医嘱建议加强营养，本院不予支持。关于交通费，根据原告就医情况，酌情主张500元。关于残疾赔偿金，原告谢德伟户籍所在地虽系农村，但其举示的证据足以证明事发时已在城镇地区连续居住一年以上，且有正当的收入来源，故应按照上一年度城镇居民人均可支配收入结合诉讼期间所作的伤残等级，计算为75878元（37939元/年×20年×10%）。同时，原告之女谢某某系未成年人，与原告共同居住在城镇地区，其被扶养人生活费按照上一年度城镇居民人均消费性支出结合扶养人人数计算为11603.25元（25785元/年×9年×10%÷2）。一并计算残疾赔偿金项下，合计为87481.25元。关于误工费，原告系适龄劳动者，事发时确系在城镇地区务工，有正当的收入来源，应当主张误工费。误工时间根据鉴定意见，计算为120天。对于计算标准，因原告未举示证据证明其近三年的平均收入，故参照相近行业制造业上一年度城镇私营单位职工的平均工资予以计算为18621.70元（56641元/年÷365天/年×120天）。关于精神损害抚慰金，结合侵权人过错程度，确定为2000元。关于鉴定费，对原告自行委托鉴定机构所做的鉴定费用系其主张权利产生的合理损失，本院予以支持，凭据确定为1300元。被告已支付的费用，应当予以扣减。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告谢德伟因伤产生的医疗费43137.12元、住院伙食补助费1140元、护理费7200元、交通费500元、残疾赔偿金87481.25元、误工费18621.70元、鉴定费1300元，合计159380.07元。由被告重庆香妃酒楼有限公司于承担80%即127504.06元的赔偿责任，扣减已支付的42938.12元，尚应支付84565.94元，限于本判决发生法律效力后立即支付原告谢德伟；其余20%由原告谢德伟自行负担。由被告重庆香妃酒楼有限公司于本判决发生法律效力后立即支付原告谢德伟精神损害抚慰金2000元。驳回原告谢德伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费768.56元，减半缴纳384.28元，鉴定费2150元，合计2534.28元（原告已预交384.28元，被告已预交2150元）,由原告谢德伟负担76.28元，被告重庆香妃酒楼有限公司负担2458元，限于本判决发生法律效力后立即迳付原告谢德伟308元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 周 敏二〇二一年一月十八日书记员 楚龙静