宁夏回族自治区固原市中级人民法院   民事判决书   （2020）宁04民终1271号   上诉人（原审被告）：宁夏粮食建设工程有限公司。住所地：宁夏固原市原州区。   法定代表人：柳志珍，系该公司经理。   委托诉讼代理人：方怀斌，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被上诉人（原审原告）：宁夏京派太阳能有限公司，住所地：宁夏固原市原州区。   法定代表人：黄双庆，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：王小东，宁夏学仕律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被上诉人（原审被告）：连廷军，男，1962年3月30日出生，汉族，宁夏中卫市人，高中文化，农民，住宁夏固原市原州区。   委托诉讼代理人：连春清，宁夏大光明律师事务所律师。代理权限为特别授权。   原审被告：何志福，男，1977年7月15日出生，回族，宁夏固原市人，高中文化，农民，住宁夏固原市。   上诉人宁夏粮食建设工程有限公司（以下简称粮食建设公司）因与被上诉人宁夏京派太阳能有限公司（以下简称京派太阳能公司）、连廷军、何志福合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402民初5131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月14日立案后，依法组成合议庭,于2020年12月25日公开开庭审理了本案。上诉人粮食建设公司的委托诉讼代理人方怀斌，被上诉人京派太阳能公司的委托诉讼代理人王小东，被上诉人连廷军的委托诉讼代理人连春清，原审被告何志福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   粮食建设公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判由连廷军向京派太阳能公司支付货款或发回重审，并负担一、二审案件受理费。事实与理由：一、连廷军系挂靠粮食建设公司的实际施工人，也是挂靠银川第一市政房地产开发有限公司开发固原市原州区北京路优山美地19、20、21号楼的房地产的实际开发人,应追加银川第一市政房地产开发有限公司为被告。二、京派太阳能公司提供的合同上加盖的“宁夏粮食建设工程有限公司第四分公司合同专用章”是连廷军私自刻制，加盖该公章系连廷军个人行为。三、粮食建设公司及四分公司没有在优山美地19、20、21号楼投入分文，所有的资金都是由连廷军支付投资管理。   京派太阳能公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确。应驳回上诉，维持原判。   连廷军辩称，粮食建设公司的上诉理由不能成立，应当驳回上诉，维持原判。优山美地19、20、21号楼是以粮食建设公司的名义开发建设的，粮食建设公司成立的四分公司虽然由连廷军负责，但是连廷军的一切行为均为职务行为，其所产生的民事法律后果由粮食建设公司承担。   何志福辩称，粮食建设公司的上诉理由不能成立，应当驳回上诉，维持原判。何志福的行为是职务行为，不承担任何责任。   京派太阳能公司向一审法院提出诉讼请求：1.由粮食建设公司、连廷军、何志福共同向京派太阳能公司支付安装太阳能工程款504000元；2.由粮食建设公司、连廷军向京派太阳能公司支付自太阳能热水器安装完成之日起至货款结清之日的利息，其中2017年7月10日至2020年7月2日的利息为41832元（2019年8月20日之前按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，2019年8月20日之后按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计算）；3.案件受理费由粮食建设公司承担。   一审法院认定事实：2016年10月20日，京派太阳能公司(乙方)与粮食建设公司第四分公司（甲方）签订了《太阳能热水器安装工程合同》，约定由乙方承揽甲方位于固原市原州区优山美地小区19、20、21商住楼的160套平板太阳能热水器的供货、安装、调试及售后服务；每套造价3150元，共计504000元；合同签订后，甲方暂时不支付现金，用甲方开发的优山美地三期19、20、21中的任何一套房产抵充太阳能热水器款；期限为40天；双方对其他事项亦进行了约定。合同甲方处加盖了“宁夏粮建工程有限公司第四分公司”的合同专用章，何志福在甲方处签字，乙方处加盖了京派太阳能公司公章。合同签订后，京派太阳能公司履行了合同约定的太阳能热水器的供货、安装、调试等义务。粮食建设公司未按照约定履行房屋抵顶欠款的义务。另查明,粮食建设公司第四分公司于2012年12月13日注册成立，2019年9月6日注销，该分公司的负责人为连廷军。何志福系连廷军雇佣的员工。一审法院认为，虽然粮食建设公司对《太阳能热水器安装工程合同》上加盖的“宁夏粮建工程有限公司第四分公司”合同专用章的真实性不予认可，但京派太阳能公司已按合同约定履行了太阳能热水器的供货、安装、调试等义务，粮食建设公司第四分公司应当按照合同约定履行其支付太阳能款的义务。虽然双方在合同中约定用房屋抵顶欠款，但该抵顶协议并未实际履行，以物抵债的目的未能实现，故双方拟以房抵顶欠款的债权债务并未消灭，京派太阳能公司有权要求粮食建设公司第四分公司支付太阳能热水器款。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。粮食建设公司第四分公司系粮食建设公司设立的领取营业执照的分支机构，现该分公司已注销，应当由粮食建设公司承担向京派太阳能公司支付太阳能热水器款的民事责任，故对京派太阳能公司要求粮食建设公司支付太阳能热水器款504000元的诉讼法请求，予以支持。京派太阳能公司要求粮食建设公司支付自2017年7月10日至实际付清之日的利息，因双方合同中并未约定逾期付款的违约责任，京派太阳能公司亦未提交证据证明太阳能热水器安装调试的验收时间，故一审法院确定粮食建设公司承担自京派太阳能公司起诉之日起即2020年7月3日至实际付清之日的利息，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。京派太阳能公司要求连廷军、何志福承担付款责任，因连廷军系粮食建设公司第四分公司的负责人，何志福系连廷军雇佣的员工，其在合同上签字系履行职务的行为，在本案中不承担责任，故京派太阳能公司该诉讼请求于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、宁夏粮食建设工程有限公司于判决生效后十日内向宁夏京派太阳能有限公司支付合同价款504000元及利息（利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，时间自2020年7月3日至欠款实际付清之日止）；二、驳回宁夏京派太阳能有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9258元，由宁夏京派太阳能有限公司负担710元，宁夏粮食建设工程有限公司负担8548元。   二审中，双方当事人未提交新证据。因连廷军一审未出庭，二审庭审中对一审证据质证认为，对京派太阳能公司提供的证据无异议，粮食建设公司提供的证据不能证明连廷军个人是优山美地19、20、21号楼开发人。本院对一审判决证据的认定意见予以确认。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，粮食建设公司上诉称，连廷军是涉案工程的实际施工人，应由连廷军支付涉案货款义务问题。因签订《太阳能热水器安装工程合同》的双方当事人系粮食建设公司第四分公司与京派太阳能公司，故涉案合同约定的权利及义务对双方均具有拘束力。粮食建设公司虽否认涉案合同加盖的“宁夏粮建工程有限公司第四分公司”印模的真实性，但签订涉案合同时，粮食建设公司第四分公司客观存在，连廷军为该分公司负责人，且京派太阳能公司依约实际履行了太阳能热水器的安装等义务，作为涉案合同的相对方粮食建设公司第四分公司应向京派太阳能公司支付热水器价款。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，粮食建设公司四分公司不能独立对外承担民事责任，且现已注销，涉案中所欠的热水器货款应当由成立该分公司的粮食建设公司履行支付义务。粮食建设公司上诉称应由连廷军承担付款责任，经查因签订涉案合同时连廷军系粮食建设公司第四分公司的负责人，其行为系代表粮食建设公司分公司履行职务行为，故粮食建设公司的上诉请求于法无据，不予支持。粮食建设公司上诉称本案应追加银川第一市政房地产开发有限公司为被告的问题。因银川第一市政房地产开发有限公司并非涉案合同相对人，不是该案承担责任的义务主体，故不应追加该公司为本案被告。   综上所述，粮食建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费8840元，由宁夏粮食建设工程有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 杨忠清   审判员 柴鹏鹏   审判员 刘秀萍     二〇二一年一月十五日   书记员 宋 洁