贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔26民终280号上诉人（原审被告）：凯里市和盛房地产开发有限责任公司，住所地：凯里市凯棉路**佳和盛世******。法定代表人：蒋宏永，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王春生，贵州知序事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘禹，男，1989年8月23日出生，苗族，住凯里市。被上诉人委托诉讼代理人（特别授权）：候曾育，贵州天合律师事务所律师。上诉人凯里市和盛房地产开发有限责任公司（以下简称“和盛公司”）因与被上诉人刘禹因商品房预售合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初12885号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人二审上诉请求：1、依法撤销贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初12885号民事判决书第一项判决内容，改判驳回被上诉人的诉讼请求，即上诉人不承担因逾期交付转移登记文书向被上诉人支付违约金28394.44元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》对约定日期90日后上诉人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的违约责任仅选择了一种情况，即买受人退房才计算利息。合同中约定“约定日期起90日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记的有关文书的，双方同意按下列第1项处理：①买受人有权退房，买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知之日起15日内退还买受人已付款，并按同期存款利率支付利息。②买受人不退房的……按日向买受人支付已交付房款x的违约金。”即双方没有约定第②中方式所谓上诉人在90日内没有交付商品房转移登记文书产生违约金的计算方式，一审法院认定事实明显错误。二、上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》没有约定在不解除合同的情况下逾期办证违约金的计算方法，应当视为在双方不解除合同的情况下没有约定违约金的计算及计算方式，在合同没有其他约定及合同没有解除的情况下，被上诉人的损失应当由其自行举证。依照第一点上诉理由阐述，双方根本就没有约定被上诉人不退房有权利选择期90天，在合同约定2017年5月31日届满时，上诉人不能交付商品房转移登记相关文书的行为即侵害了被上诉人的权利，被上诉人即知晓自己的权利受损，诉讼时效也自2017年6月1日起算，至被上诉人起诉之日已满三年，诉讼时效已过。综上，双方在合同中没有约定不解除合同的情况下如何计算、起算违约金的条款，双方并无约定在买房人不要求退房的情况下，被上诉人有权利选择期90天，被上诉人的权利已过诉讼时效，其请求不应得到支持。被上诉人二审答辩如下：一、一审判决认定事实正确，上诉人应承担违约金赔付责任，上诉人与被上诉人之间签订的《商品房买卖合同》中第二十二条第三款第（一）项约定“出卖人承诺于2017年5月31日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给买受人”，同时还约定自交付期起90日以后，出卖人不能交付办理商品房转移登记有关文书的②“买受人不退房的，出卖人应自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款的违约金。”上述合同内容中，对于在买受人不选退房的情况下，没有明确约定房开商应承担违约金的计算方式。但未约定并不等于上诉人不应承担责任，其未按约定时间将“办理商品房转移登记的有关文书”交付给答辩人的行为，造成房屋产权证不能及时办理，而根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”的规定，也即在合同没有约定或者约定不明确的情况下，作为房开商的上诉人，仍然应当按法律关于违约金的计算方式，向被上诉人赔付违约金。二、一审判决认定本案诉讼时效没有超过完全正确。首先，上述合同中约定延长90天后仍不能交付文书时房开商承担违约责任，也即从2017年6月1日至2017年9月1日期间，房开商如能交付相关文书，虽然延迟交付，但不承担违约责任；如果90天过后，仍然不能交付相关文书，则应从2017年6月1日开始计付违约金；商品房买卖中的购房合同，皆由房开商提供，且合同条款亦为格式条款，而根据《合同法》第四十一条的规定，对于格式条款理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。因此，答辩人在2020年8月25日起诉，没有超过三年诉讼时效。其次，上诉人未如期交付相关文书的违约行为属持续状态性质，又根据前述司法解释的规定，上诉人承担违约金的计算方式是以已付购房款总额为基数，参照银行规定的贷款利息计算，而利息每天都会发生，也即上诉人应按日支付违约金，但其分文未付，也即其未付违约金的行为，至今也一直处于持续状态。因此，本案的诉讼时效没有超过。据此，上诉人诉称本案超过诉讼时效的理由完全不能成立。另，上诉人诉称答辩人应对损失自行举证，但实际上任何一个普通人都可计算明白，当时仅4000余元一个平方的房价，如及时办理产权证，则可在前段时间高达7000元左右一平方时出售赚取差价（办有房产证才便于取得交易对方的信赖，也才利于二手房交易的成功，且根据《不动产登记暂行条例实施细则》第三十八的规定，二手房过户也需提供房产证），如此巨额损失，是不言而喻的，特别是对于答辩人这样全款购房的，办理房产证后可抵押贷款，用于其他事项的投资获利。据此，根据日常生活经验法则即可推知答辩人的巨额损失，而根据《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第九十三条“下列事实，当事人无须举证证明：（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实”的规定，答辩人无需再对其损失进行举证。事实上，一审判决按日万分之0.5的利率来计算违约金，并不能弥补答辩人的损失。综上所述，上诉人的上诉请求完全不能成立，请二审法院依法驳回其上诉请求。被上诉人一审诉讼请求：1.判令被告支付逾期办理房产登记违约金92988元（以552421元为基数，按年利率6%计算，从2017年6月1日至2020年3月25日）;2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2014年8月7日，以原告刘禹为买受人、被告和盛公司为出卖人，签订《商品房买卖合同》，约定：原告向被告购买佳和盛世三期5幢1单元4层401号住房，购房款为552421元；被告应在2017年5月31日前取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给原告；若被告未能在约定日期起90日内交付办理商品房转移登记的有关文书，原告不退房的，被告应自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款X的违约金；双方共同向房屋登记机关申请办理商品房登记。合同签订后，原告按照约定向被告支付了购房款552421元。同时查明，原告于2020年3月25日，领取了被告公司发放的办理商品房转移登记的有关文书。一审法院认为：依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。结合本案，双方在商品房买卖合同约定被告应在2017年5月31日前取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给原告，原、被告对逾期办理商品房所有权初始登记及交付办理商品房转移登记的有关文书的违约金计算方法没有约定。关于原告要求被告承担逾期办理转移登记违约金的诉讼请求，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款规定，合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。由于近年来我国金融市场利率化改革，央行不再公布贷款基准利率，由此导致在适用该条上失去了参照的依据。在原告交付相应的购房款后，被告逾期办理所有权变更登记，被告应承担相应的违约金责任，才符合公平原则。原告主张按年利率6%作为违约金计算标准，被告认为过高，本院兼顾被告的过错程度以及原告预期利益等因素，根据公平原则予以衡量，违约金按日万分之0.5计算比较适宜，即从2017年6月1日计算至2020年3月25日，逾期1028天，即违约金28394.44元（552421元×万分之0.5×1028天），本院予以支持。被告辩称原告起诉超过诉讼时效，经查：原、被告约定交付办理房屋产权转移登记的有关文书的时间为2017年5月31日前，原告享有权利选择期90天（即至2017年9月1日），自此才能起诉诉讼时效三年，为此，原告的起诉未超过诉讼时效，被告的该项辩称，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：一、被告凯里市和盛房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告刘禹支付从2017年6月1日至2020年3月25日的逾期交付转移登记文书违约金28394.44元；二、驳回原告刘禹其余诉讼请求。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、和盛公司是否应承担逾期交付商品房所有权转移登记的有关文书的违约责任；二、被上诉人的一审诉讼请求是否超过诉讼时效。焦点一，本案中的双方当事人约定：“（一）出卖人承诺于2017年5月31日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给买受人。（二）出卖人不能在前款约定期限内交付办理商品房转移登记的有关文书，双方同意按照下列约定处理：1、约定日期起x日内，出卖人交付办理商品房转移登记有关文书的，按已付房价款的x承担违约责任；2、约定日期起90日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按下列第1项处理：①买受人有权退房，买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知之日起15日内退还买受人已付款，并按照银行同期存款利率支付利息。②买受人不退房的，出卖人自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款x的违约金。”参照住房和城乡建设部《商品房买卖合同示范文本》第十二条、第二十条之规定，在出卖人构成违约的情况下，买受人既有选择解除合同的权利，也有选择要求继续履行合同并主张对方承担违约金的权利。而本案中双方当事人仅约定和盛公司无法交付商品房转移登记有关文书时，买受人可以退房的情况。该约定明显排除了房屋买受人的主要权利，即“②买受人不退房的，出卖人自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款x的违约金”的适用，应视为双方对出卖人逾期交付转移登记文书超过90日以上且买受人未退房的违约情况未进行约定，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条第二款“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。”一审法院在充分考虑上诉人的履约情况等客观因素基础上支持被上诉人按日万分之零点五计算违约金的诉请并无不当。焦点二，如前所述，双方当事人在约定交付办理商品房转移登记文书期满时起90日后，和盛公司不能排除买受人要求继续履行合同并主张违约方承担违约金的权利。因此，被上诉人一审诉讼请求并未超过诉讼时效。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费已减半收取1062元，由凯里市和盛房地产开发有限责任公司负担324元，由刘禹负担738元。二审案件受理费510元，由凯里市和盛房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  欧阳平审判员  吴竹春二〇二一年一月二十五日法官助理刘光理书记员蒋诚霄