湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终2811号上诉人（原审原告、反诉被告）：湖南齐新互娱文化传媒有限公司被上诉人（原审被告、反诉原告）：刘圆上诉人湖南齐新互娱文化传媒有限公司（以下简称齐新互娱公司）因与被上诉人刘圆合同纠纷一案，不服湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2020）湘0406民初1159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。齐新互娱公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判齐新互娱公司无需向刘圆支付薪酬。事实和理由：刘圆的直播时长不符合约定，齐新互娱公司有理由不发放其7至8月的底薪。刘圆在一审时称因齐新互娱公司的原因导致其无法直播与事实不符合，且该事实的举证责任在于刘圆。刘圆辩称，上诉不实，请求维持一审判决。导致直播时长不足的原因不是刘圆，而是齐新互娱公司未装修好，未提供直播环境。刘圆每天都有去公司打卡上下班，并做了公司的一些采购工作，有权主张工作报酬。齐新互娱公司向一审法院起诉请求：1.解除与刘圆签订的《抖音直播带货艺人合同》；2.刘圆把价值1850元的苹果X手机归还给齐新互娱公司并保证完好无损；3.因手机被擅自带走，齐新互娱公司缺少设备导致主播不能正常开播以及跟政府扶贫办合作的直播扶贫活动缺少设备导致不能正常直播，在这期间造成的损失无法估计，现要求刘圆赔偿在这期间的损失以及公司人员的精神损失和时间损失共计1万元。刘圆向一审法院反诉请求：1.判令齐新互娱公司支付2020年7月1日至7月30日薪酬3500元，8月1日至8月30日薪酬1166元，共计4666元；2.因齐新互娱公司不诚信行为导致反诉人的精神损失费、误工费合计5000元。一审法院认定事实：2020年6月16日，齐新互娱公司（甲方）与刘圆（乙方）签订了一份《抖音直播带货艺人合同》，第一条合作事项和经营收入约定为甲方为乙方设立网络视频直播间账号与后台，为其指定网络展示平台由乙方通过视频直播的方式向观众展示自己唱歌、主持、表演等方面的才艺，以获取观众的支持与肯定。甲乙双方合作经营，以观众对乙方的肯定和支持为前提，由观众在观看视频过程中进行礼物充值刷出礼物获取收益。第二条服务内容及期限为推广产品的名称为包包，产品销售形式为直播带货，直播平台为抖音，发布形式、发布位置为抖音商品橱窗。第三条收入管理和分配为合作期间内，由甲方代为收取和管理双方合作经营所获取的收益，按月结算和分配。乙方每月满足本协议规定，甲方承诺底薪3500元/月，直播礼物提成是50%，底薪每月20号发放，礼物提成由平台每日结算后发放至乙方账户，带货提成每月25号发放。销售产品所得的销售额85%归于甲方，15%归于乙方。第四条合作期限为3年，自2020年6月16日起，到2023年6月20日止。第五条甲方的权利和义务为合作期间内，甲方有权根据市场需要，安排乙方参与相关视频活动，如无特别情况，乙方必须参加。甲方应当按照协议约定为乙方设立进入网络视频直播间的账户以及后台，并对该账户以及后台享有所有权。第六条乙方的权利和义务为乙方只能通过甲方设立并指定的账户进入网络视频直播平台，不能自行申请账户或者通过该其他形式进入该平台进行协议所约定的合作事项。乙方每天的直播时间不得少于6小时，每月休息6天，乙方有权根据自身需求，自行安排直播时间和休息时间。第八条违约责任为合作期间，如乙方违反本协议第六条所确定之义务，甲方有权单方面解除合同，乙方承担前期培训费用并应当向甲方承担违约金10万元。如乙方单方无故解除本协议或者怠于履行本协议所约定之义务，甲方有权单方面解除合同，乙方承担前期培训费用并应当向甲方承担违约金10万元。乙方应当对其所知悉的商业秘密承担保密的义务，并在解除或终止本协议两年内不得从事网络视频主播业务，如违反上述之内容，乙方除承担由此给甲方造成的经济损失，还应当返还甲方前期培训费用并支付甲方违约金10万元。上述合同签订后，刘圆按时到齐新互娱公司工作，但齐新互娱公司未按照约定向刘圆提供直播的抖音账号，刘圆于2020年7月6日从齐新互娱公司领取了一台直播所用的设备即苹果X手机一台。齐新互娱公司向刘圆发放了2020年6月份的工资，后齐新互娱公司以刘圆的直播时长不够未向刘圆发放2020年7月份的工资。刘圆多次要求齐新互娱公司发放工资无果后遂于2020年8月12日向齐新互娱公司提交了书面离职申请即离开了公司，并带走了直播设备即苹果X手机一台。另查明，在齐新互娱公司提起本案诉讼后，刘圆于2020年9月23日将苹果X手机一台交至该院，经齐新互娱公司的代理人叶晓鹏现场检查手机完好无损，现齐新互娱公司已将该台手机从该院领回。一审法院认为：齐新互娱公司与刘圆签订的《抖音直播带货艺人合同》系齐新互娱公司提供的格式合同，现双方对解除该合同均无异议，故对齐新互娱公司要求解除其与刘圆签订的《抖音直播带货艺人合同》的本诉请求，该院予以支持。对齐新互娱公司要求刘圆归还苹果X手机一台的本诉请求，因刘圆已将手机归还了齐新互娱公司，该项诉请已履行完毕，该院不再处理。对齐新互娱公司要求刘圆赔偿损失1万元（含精神损失）的本诉请求，因齐新互娱公司未提交证据，且本案中不存在精神损失，该院不予支持。《抖音直播带货艺人合同》系齐新互娱公司提供的格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协调的条款”，第四十条“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”，第四十一条“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款”之规定，双方在上述合同第三条中约定乙方每月满足本协议规定，甲方承诺底薪3500元/月，刘圆在签订合同后均按时到齐新互娱公司工作，只是因齐新互娱公司的原因导致刘圆直播时长不够，故齐新互娱公司每月应至少向刘圆发放薪酬3500元，刘圆在2020年8月12日向公司提交书面离职申请在未得到公司的批准及办理交接手续即离职，亦存在过错，故对刘圆要求齐新互娱公司支付7月份薪酬3500元及8月份薪酬1166元合计4666元的反诉请求，该院酌定由齐新互娱公司支付3500元。对刘圆要求齐新互娱公司赔偿精神损失费、误工费共计5000元的反诉请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、解除齐新互娱公司与刘圆签订的《抖音直播带货艺人合同》；二、齐新互娱公司自本判决生效之日起十日内支付刘圆薪酬3500元；三、驳回齐新互娱公司的其他诉讼请求；四、驳回刘圆的其他反诉请求。如齐新互娱公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费96元，减半收取48元，反诉受理费25元，合计73元，由齐新互娱公司负担48元，由刘圆负担25元。本院二审期间，齐新互娱公司于听证后提交一份《抖音直播带货艺人合同》、两张抖音直播带货的计费清单及一份领用直播设备苹果X手机一台的申请单，拟证明其上诉事由成立。因部分证据在一审时已提交及证据的证明目的与本案争议焦点相关，本院将结合本案其他案件事实在说理部分予以综合认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，二审争议焦点：一审判令齐新互娱公司向刘圆支付薪酬3500元是否正确妥当。本案中，双方签订的《抖音直播带货艺人合同》对按直播时长计算薪酬进行了约定，但对直播应具备的设施设备等条件未作具体约定，导致双方对直播时长不够的原因即是否完全具备直播的条件这一事实各执一词，齐新互娱公司提交的抖音直播带货计费清单及苹果X手机的领用单，尚不足以证实其主张，一审据此结合刘圆的工作时间、地点及工作性质等实际情况，酌情支持刘圆诉请支付7-8月份薪酬4666元中的3500元，属一审行使裁量权的范畴，且并无明显不当，依法应予维持。齐新互娱公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人湖南齐新互娱文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 宏审 判 员  刘丽娅审 判 员  张 健二〇二一年一月十三日法官助理  彭 斌书 记 员  陈 浅附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。