安徽省明光市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1182民初4125号 原告（反诉被告）：安徽华瓴建工集团有限公司，住所地安徽省定远县定城镇东城路**。统一社会信用代码91341125152823655K。 法定代表人：王家伶，总经理。 委托诉讼代理人：庞正江，男，1969年11月3日生，汉族，住安徽省明光市，系公司项目经理。 委托诉讼代理人：叶志军，安徽俊和律师事务所律师。 被告（反诉原告）：明光市职业高级中学（滁州市机械工业学校），住，住所地安徽省明光市明珠路**一社会信用代码12341182486180135K。 法定代表人：朱世平，校长。 委托诉讼代理人：马玉真，安徽马玉真律师事务所律师。 原告（反诉被告）安徽华瓴建工集团有限公司(以下简称华瓴公司）与被告（反诉原告）明光市职业高级中学（滁州市机械工业学校，以下简称明光职高、滁州机校）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理并于2020年4月13日作出（2019）皖1182民初3333号民事判决，宣判后明光职高（滁州机校）不服判决，上诉于滁州市中级人民法院，滁州市中级人民法院作出（2020）皖11民终1765号民事裁定书，发回我院重新审理。我院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）华瓴公司的委托诉讼代理人庞正江、叶志军，被告（反诉原告）明光职高（滁州机校）的委托诉讼代理人马玉真均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华瓴公司本院提出诉讼请求：判令被告：一、支付原告工程款1228349.57元；二、承担本案鉴定费40万元。事实和理由：2010年4月，原被告签订建设工程施工合同一份，原告承建被告图书信息楼（含人防）工程，承包范围：土建、水电安装。双方对工期、价款等作出书面约定。原告根据合同约定施工，将完工工程交付被告，被告已经实际使用多年。被告陆续支付大部分工程款，尚拖欠剩余工程经催要未付。故诉讼要求被告给付。 被告明光职高（滁州机校）辩称：1、我方已实际支付工程款19891760元，经鉴定，应付工程款为14628582.1元，多支付工程款为5263177.9元;2、按华瓴公司自认已收到工程款18024895.42元，也存在多付工程款1866854.59元（19891760.42元-18024895.42元）；3、明光职高已多付工程款，故不存在承担鉴定费。 反诉原告明光职高（滁州机校）向本院提出诉讼请求：判令华瓴公司返还多领取的工程款5263177.9元（19891760-14628582.1元）。事实和理由：首先，原被告于2010年3月8日签订建设工程施工合同，双方在合同中约定：全部工程竣工后，通过验收备案、审计付至工程结算价款的95%，余款半年内付清。即案涉工程付款系附条件附期限的。本案审计鉴定结论时间为2019年12月25日，我方收到该审计鉴定结论时间2020年1月；其次，鉴定意见书中确定部分造价15167352.1元中应扣除538770元。鉴定意见书中不能确定部分造价不应支付。我方只应支付原告14628582.1元，现已支付198891760元，原告应将多收取的工程款5263177.9元返还我方。 反诉被告华瓴公司辩称：我方不存在多领取工程款的事实，目前为止反诉原告尚欠我方工程款100余万元，请求驳回反诉原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2010年3月8日，原被告签订建设工程施工合同一份，约定：明光职高将其图书信息楼（含地下人防工程）发包给华瓴公司施工，承包范围：土建、装饰、安装。开工日期：2010年3月8日（以开工报告为准），合同工期总日历天数300天。价款16579186元。通过验收备案、审计付至工程结算价款的95%，余款半年内付清。工程量变更以业主或设计单位书面通知为准，工程变更按实结算。合同签订后，华瓴公司于2010年7月20日开工，2011年5月20日完工。2011年6月10日，主体结构分部工程质量验收合格。工程竣工总结载明：本工程已进行正式竣工验收，经设计、监理、施工、建设单位及使用管理单位有关人员共同验收，认为该工程建设建设基本符合设计及规范要求，但局部地方仍存在问题需要整改，经整改后通过验收。随后华瓴公司将案涉工程交付明光职高投入使用。 2019年7月，华瓴公司向我院申请对案涉合同范围内和增补的工程总造价进行鉴定，本院依法定程序委托安徽诚信建设项目管理有限公司进行鉴定。2019年11月10日，鉴定机构作出造价鉴定（征求）意见书，本院送达了双方当事人，并将原被告的异议反馈鉴定机构。2019年12月25日，鉴定机构作出造价鉴定意见书，载明：该项目原被告合同约定工程总造价承包，包括合同范围内的和增补的。经现场勘验，结合原设计图纸计算工程量。未见人防门，现场勘察时地下室在水中浸泡，且无相关合同，纳入不不确定部分造价。内门为校方与湖北永和安门业有限公司签订合同。至于价款哪方支付不清楚，纳入不确定部分造价。材料调价无相关佐证资料，暂按主体施工期间调价为不确定部分。若为校方责任则应补偿华瓴公司。同样，因工期延至2011年1月1日以后造成人工费上涨，如延期为校方责任，则应补偿华瓴公司，调价为不确定部分。鉴定结论：一、能确定部分：15167352.1元（详见附表）；二、不能确定部分：1.支付内门30176元（见合同）；2.人防门暂按5000元/㎡为323545.63元；3.材料调差含税1066185.26元，人工费上涨143966.79元；4.卫生间地砖若为华瓴公司施工付款补47689.23元；5.校方与明光市明黄公司签订关于外墙部分维修112876.02元，是否为华瓴公司责任待定；6.内墙砖、大理石、地、地砖土砖，价款含税小计2349000元；7.地下室配电、桥架等325395.74元。华瓴公司支付鉴定费40万元。明光职高当庭质证时对能确定部分造价15167352.1元没有异议，认为不确定部分相应的工程不是华瓴公司施工。华瓴公司认可不确定部分卫生间地砖价款47689.23元由明光职高支付，同意从工程款中扣除，并提出鉴定报告中不确定部分门的造价323545.65元另行主张。 明光职高当庭提交了电汇凭证、电子转账凭证等证据，证明已付华瓴公司工程款19891760元，华瓴公司认可明光职高付款19833000元，但其中包含了明光职高退还的保证金127万元，下余才是工程款。明光职高庭后回复称案涉工程实际收取华瓴公司保证金111.7万元，退回到华瓴公司账户保证金为163.4万元（分别为67万元、60万元、36.4万元），含退回另一为明光职高施工的公司——明光市白云建筑安装工程有限公司缴纳的保证金51.7万元，实际退回华瓴公司保证金111.7万元。经本院核实，华瓴公司案涉工程实际缴纳保证金91万元，明光职高实际退回华瓴公司账户保证金为127万元，其中含另一为明光职高施工的公司——明光市白云建筑安装工程有限公司保证金36万元，另36.4万元，原告称系明光职高根据明光市建设局明建建管字（2007）01号文件规定，在项目开工前足额支付施工企业的现场安全文明施工措施费用，标准为工程造价的2.2%，不含在合同价款范围内，也没有在鉴定范围内。本院查明，在《明光市职业高级中学综合楼工程造价鉴定意见书》中，在鉴定的各工程单位工程造价汇总表中均对该项工程的安全防护、文明施工措施费用进行了鉴定，合计总费用为394131.79元（139381.32元+1424元+1418.54元+20919.78元+68381.39元+162606.76元）。安全文明施工措施费用包含在鉴定的工程总价款中，明光职高支付的364000元，为明光职高先行垫付华瓴公司的工程款。明光职高称2015年10月3日付款42443元及2016年2月1日付款16317元系付原告工程款，原告不予认可，被告没有提供相应证据证明。明光职高实际退回华瓴公司账户的保证金为127万元，含案涉工程保证金91万元，退回另一为明光职高施工的公司——明光市白云建筑安装工程有限公司保证金36万元。明光职高现已实际支付华瓴公司工程款18927000(19833000元-1270000元+364000元）元。 本院认为，本案建设工程施工合同合法有效，对原被告均具有约束力，双方均应按合同约定履行各自的义务。从原被告签订的建设工程施工合同可以看出，华瓴公司总承包了案涉工程项目的施工，承包范围包括土建、装饰、安装。现明光职高辩称不确定部分相应的工程不是华瓴公司施工，未能提交案涉工程有他人参与施工证据证实，且案涉工程已由明光职高投入使用多年，故对明光职高该辩称不予采信。认定鉴定意见书中不确定部分相应的工程是由华瓴公司施工。鉴定意见书载明：因工期延至2011年1月1日以后造成人工费上涨，如延期为校方责任，则应补偿华瓴公司，调价为不确定部分。案涉合同工期总日历天数300天，工程于2010年7月20日开工，2011年5月20日完工，工期基本没有超出合同约定的天数，故工期延至2011年1月1日以后华瓴公司无责任。人工费上涨143966.79元应由明光职高补偿华瓴公司。案涉工程总造价19724895.42元，扣除华瓴公司自愿另行主张的人防门价款323545.63元及明光职高支付的地砖价款47689.23元，下余为19353660.56元，明光职高现已实际支付华瓴公司工程款18927000元，尚欠426660.56元。明光职高反诉请求证据不足不予支持。 本案鉴定程序系依华瓴公司申请依法启动，明光职高也未对鉴定程序的启动及鉴定的进行提出过异议。且因施工中存在工程量的变动，势必造成工程造价的变化，有通过鉴定进行确定的必要。但华瓴公司主张的工程款数额与认定的数额有一定的差距，原告亦应承担相应的责任，故对鉴定费用400000元，本院酌定由华瓴公司负担180000元，明光职高负担220000元。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、明光市职业高级中学（滁州市机械工业学校）于本判决生效后十日内，支付安徽华瓴建工集团有限公司工程款人民币426660.56元，鉴定费220000元，合计646660.56元； 二、驳回反诉原告明光市职业高级中学（滁州市机械工业学校）的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉受理费22800元，由安徽华瓴建工集团有限公司负担11400元，明光市职业高级中学（滁州市机械工业学校）负担11400元。反诉受理费24115元，由明光市职业高级中学（滁州市机械工业学校）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  张继芬 人民陪审员  马 海 人民陪审员  许光凤 二〇二一年一月二十五日 书 记 员  凌 旭 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。