新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0105民初655号 原告：武吉平，男，1957年4月22日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：仲建莉，新疆翔瑞律师事务所律师。被告：何红兵，男，1970年1月19日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。被告：尤传栋，男，1965年11月8日出生，汉族，新疆英恒风能设备安装有限公司经理及法定代表人，住乌鲁木齐市。被告：黄永建，男，1972年10月24日出生，汉族，新疆英恒风能设备安装有限公司员工，住乌鲁木齐市。以上三被告共同委托诉讼代理人：姚永强，新疆金天信律师事务所律师。原告武吉平与被告何红兵、尤传栋、黄永建借款合同纠纷一案，本院于2019年6月21日作出（2019）新0105民初1187号民事判决。原告武吉平及被告何红兵向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2019年10月24日作出（2019）新01民终3278号民事裁定，裁定：一、撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初1187号民事判决；二、本案发回乌鲁木齐市水磨沟区人民法院重审。本院于2020年3月25日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告武吉平及其委托诉讼代理人仲建莉、被告何红兵、尤传栋、黄永建的共同委托诉讼代理人姚永强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武吉平向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告何红兵与被告黄永建共同支付原告借款本金240,000元；2．请求判令被告何红兵与被告黄永建共同支付原告已结算的利息36,000元；3．请求判令被告何红兵与被告黄永建共同支付原告未结算的利息43,200元（暂计算至2018年10月30日，从2018年10月30日起按年息24%计算至本息给付完毕之日止）；4．判令被告何红兵与被告黄永建共同支付原告违约金24,000元；5．判令被告黄永建对被告尤传栋与被告何红兵的债务承担连带清偿责任；6．判令被告何红兵与被告黄永建共同承担本案的诉讼费、邮寄送达费等相关费用。原告武吉平当庭增加诉讼请求：7．判令被告承担保全费2,236元及保险公司担保函费用1,000元，并向法庭明确全部诉讼请求均是要求三被告共同承担。事实与理由：2017年7月12日，原、被告四方签订了《借款协议》。协议约定：被告何红兵从原告武吉平处借款240,000元。被告尤传栋、被告黄永建作为承担连带清偿责任的担保人在该合同上签字确认。借款期限自2017年7月12日起至2017年7月23日止。各方约定借款利息为月息2.5%。《借款协议》第六条约定本协议发生争议或未按时归还款项发生诉讼由甲方住所地人民法院管辖。原告与被告已结算2017年7月12日至2018年1月30日借款本金24万元，年息按照25%计算的利息36,000元，2018年1月30日至2018年10月30日借款本金24万元，年息按照24%计算。违约金按照协议第四条约定合同总价款的10%计算。被告尤传栋于2015年10月24日借到原告30万元整，并在原告不知情的情况下，将所借款项转给何红兵，用于黄永建和何红兵等三人在南疆合伙承揽的大唐巴州若羌风电工程。被告何红兵通过借条的方式确认了自己是实际借款使用人的债务人身份并实际收到借款的事实。原、被告四人于2017年7月12日签订的《借款协议》是对前期借款本息结算后计入后期借款本金，并重新出具的债权凭证。被告黄永建于2017年9月10日在借款协议上亲笔承诺还款日期延长至2017年10月23日，另加1.8万元利息，并签字确认。2017年10月23日黄永建再次在借款协议上亲笔承诺还款日期延长至2018年1月30日，另加利息1.8万元并签字确认。两次签字确认是黄永建对自己基于借款实际使用人的债务人身份的确认，若其不是借款实际使用人该承诺也构成对该笔债务的加入，也是对借款本金及利息金额的确认，并且确认的利息是按照月利率2.5%计算的。因此三被告应对本案债务承担共同连带清偿责任。要求按照第一次诉讼中主张的被告何红兵系债务人，承担还款责任，被告尤传栋、黄永建系担保人，承担连带清偿责任。被告何红兵、尤传栋、黄永建辩称，对原告的诉讼请求和事实理由均不认可，请求予以驳回。本案所称的《借款协议》没有履行，何红兵并未收到借款24万元，同时何红兵未收到原告所称的2015年10月份《借条》中的30万元，对《借条》的真实性也不认可。《借款协议》中并未约定利息和违约金。《借款协议》第10条的内容和之后黄永建所写内容，何红兵不知情，认为跟何红兵无关，黄永建本身也不是借款协议的当事人，没有权利对协议进行表态。尤传栋是公司的法定代表人和经理，黄永建、牛国梁、白风鹏都是新疆英恒风能设备安装有限公司的员工。除了本案之外，新疆英恒风能设备安装有限公司和尤传栋、牛国梁、白风鹏在乌鲁木齐市水磨沟区人民法院和乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院有两件民间借贷纠纷。除了该三起案件外，原告以及新疆英恒风能设备安装有限公司的员工有大量的资金往来。原告所计算的本金利息，包括利滚利，复杂混乱。均是凭借原告口头叙述，缺乏依据。本案何红兵在2013年之前和黄永建、牛国梁是新疆鑫风麒能源股份有限公司的同事。何红兵和尤传栋不认识也不熟悉，之前是无关系的，因为黄永建相识。2013年之后新疆鑫风麒能源股份有限公司解散了，大家各奔东西。借款合同中出借人是原告，借款人是何红兵。担保人是尤传栋，黄永建不属于借款协议的当事人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月24日，原告武吉平通过其新疆天山农村商业银行尾号7792的银行账户向被告尤传栋尾号6568的账户转账258,000元；2015年10月26日，被告尤传栋所在的新疆英恒风能设备安装有限公司财务蔡永娟向被告尤传栋转账7,000元，附言：武吉平月息；2015年10月29日，新疆英恒风能设备安装有限公司向被告尤传栋转账35,000元，该笔款项系新疆英恒风能设备安装有限公司向原告武吉平支付的借款利息。以上原告武吉平通过银行转账及他人代付的方式向被告尤传栋支付借款300,000元。2015年10月24日，被告尤传栋从其新疆天山农村商业银行尾号6568的账户分五次支取50,000元；2015年10月26日，被告尤传栋通过其建设银行尾号6568的账户向被告何红兵尾号7018的账户转账200,000元，通过其建设银行尾号0214的账户向被告何红兵尾号7018的账户转账38,000元。2016年2月5日，新疆英恒风能设备安装有限公司财务人员蔡永娟向原告武吉平转账156,000元，备注：“黄永建还款”。原告武吉平在庭审中自认156,000元系偿还借款本金150,000元，利息6,000元。2017年7月12日，原告武吉平与被告何红兵、尤传栋、黄永建签订《借款协议》，约定：出借人（甲方）为武吉平，借款人（乙方）为何红兵，担保人（丙方）为尤传栋，借款金额240,000元，借款期限自2017年7月12日至2017年7月23日，未约定利息，违约责任部分将“10%的违约金”用笔划除，担保人对上述款项的归还承担连带清偿责任。协议第十项为手写：如乙方未能按期偿还借款，丙方自愿将大唐巴州若羌风电场一期应收款项中抵偿甲方借款。原告武吉平作为甲方出借人签字捺印确认，被告何红兵作为乙方借款人签字捺印确认，被告尤传栋、黄永建作为丙方担保人签字捺印确认。被告黄永建于2017年9月30日在《借款协议》下方书写：“还款日于2017年10月23日归还，另加1.8万元利息。”，于2017年10月23日书写：“另加1.8万元，共计27.6万元，预计2018年元月30日前。”，被告黄永建签字确认。原告武吉平在庭审中自述240,000元借款本金的由来为原借款本金系300,000元，2016年2月5日被告黄永建偿还借款本金150,000元，原告武吉平与被告何红兵约定月息为3%，2015年10月24日至2016年2月5日的借款利息为31,068.5元，被告黄永建仅支付利息6,000元，尚余利息25,068.5元未支付，2016年2月5日至2017年7月12日的未支付的借款利息为77,227元，与未偿还的借款本金150,000元合计为252,295.5元，《借款协议》中约定的借款本金为240,000元。2020年1月12日，被告尤传栋书写《情况说明》一份，载明：“一、2015年10月24日，我从武吉平处借款30万元整。借款由三部分组成：1、2015年10月24日，由武吉平银行卡转给我258,000元；2、2015年10月26日英恒风能公司通过财务蔡永娟转给我的应付武吉平前期其他借款20万元的两个月利息7,000元；3、2015年10月29日英恒风能公司转给我的武吉平前期其他借款的利息35,000元。二、收到上述借款后，我将款项陆续交给了何红兵用于大唐巴州若羌风电工程使用。1、2015年10月24日当日分五次支取了50,000元现金（40,000元、3,000元、3,000元、3,000元、1,000元）交给了何红兵；2、2015年10月26日转账给何红兵200,000元整（转入何红兵建设银行卡号×××）；3、2015年10月26日转给何红兵38,000元整；4、后又给何红兵现金12,000元整。三、大唐巴州若羌风电工程是挂靠新疆英恒风能公司的工程，项目负责人是何红兵、黄永建和焦其祥。由黄永建负责项目款项的支配使用。四、我将款项转给何红兵用于项目使用一事，武吉平不知道。后一直没能偿还，才告知武吉平的。2017年7月12日才重新签订了《借款协议》，约定还款日期为2017年7月23日。”，被告尤传栋签字捺印确认。被告尤传栋对借款的由来及向被告何红兵支付借款的情况与原告武吉平的陈述一致。2019年3月7日，原告武吉平与被告尤传栋的电话录音中，被告尤传栋说：“哎呀，那个钱打给何红兵了，何红兵他这个活是黄永建找的，让何红兵和河南他们合伙三个人干的这个事……我知道，给了何红兵的，钱你打给我，我转给何红兵了，知道吧，何红兵打这个条子，完了嘛因为这个工程是胖子、何红兵和那个焦其祥他们三个合伙干的……所以后来不是黄永建签的字嘛……我借的，是我借的，但是黄永建他们这个钱，是我问你借的时候，你说我不给他们打，我打给你，你转给他们，我说可以。我条子都让他们补了，对不对？他们条子该打的时候从我这打款的凭证、钱，他们都很清楚，这个东西是不可隐瞒的东西，我在法庭上也会这样陈述，我给我的律师也是这样陈述这样交代的，就你要是这个钱我不知道尤传栋借给谁了这样的话，我在法庭上会陈述的，我不知道的话我不可能借这个钱对不对，你看，我公司周转这100万，过桥的，我会计全都知道，私人借的钱，问我张嘴了，我问我和武哥关系不错，张嘴了借，我来担保，我担保把钱借给了，对不对？……这个事从头到尾这个黄永建就没有参与过这个事，他们这个利息一直没有给，因为这个活就是黄永建找来的，但是何红兵、焦其祥他们合伙干的，当时他们这个工程用款我给你说了……我跟你说，你在我们公司借的这个钱，和牛国良这个钱都在之后的，黄永建和何红兵他们借的这个钱是在最前面的这笔钱……何红兵这个钱是你同意借给他的，要不我不揽这个事情，何红兵的这个原始条子有……当时何红兵这笔钱是怎么个来龙去脉，最后让黄永建为啥在这个上面担保，我是第一担保人，黄永建是第二担保人，知道吧，实际用钱这个项目是何红兵负责的，这个钱何红兵用的，知道吧，但是这个项目的总款项是由黄永建他去管的，明不明白……当时我们公司分红的时候我把黄永建那15万吐出来还给你了……你就不是15万吗？你15万最后给你打了个27万的条子嘛，连本带息全部加上了嘛，要不你27万怎么由来的……”。通过原告武吉平与被告尤传栋的通话录音可以证实原告武吉平给被告尤传栋转账的借款由被告尤传栋转给被告何红兵，被告何红兵曾出具过原始的借条，被告何红兵系实际借款人，被告尤传栋、黄永建系担保人，被告尤传栋作为法定代表人的新疆英恒风能设备安装有限公司将被告黄永建的分红150,000元支付给原告武吉平，《借款协议》中的借款本金系对前期借款本金及利息的结算。原告武吉平因对被告何红兵的财产申请财产保全，产生财产保全费用2,236元，原告武吉平购买诉讼财产保全责任保险花费1,000元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020年第二次修正）》第三十一条的规定：“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。”，本案适用2015年9月1日施行的原《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。本案争议焦点之一：原告武吉平与被告何红兵、尤传栋、黄永建之间是否存在借款合同关系？原告武吉平通过银行转账、他人代付等方式向被告尤传栋转账300,000元，被告尤传栋再通过银行转账、现金支付等方式向被告何红兵给付300,000元，被告何红兵作为借款人与原告武吉平及担保人尤传栋、黄永建签订《借款协议》，该《借款协议》系四方真实的意思表示，合法有效，故原告武吉平与被告何红兵、尤传栋、黄永建存在借款合同关系。本案争议焦点之二：实际借款人是谁？在本案中，原告武吉平将出借款项全部转账给被告尤传栋，再由被告尤传栋向被告何红兵支付借款，被告何红兵在《借款协议》中作为借款人签字捺印对其身份进行确认，被告尤传栋、黄永建作为担保人签字捺印对其身份确认，三被告对各自在借款合同中的身份均是明确的，无论本案的借款是由谁实际使用，在《借款协议》中，被告何红兵明确表示其为借款人，故被告何红兵应承担还款责任，被告尤传栋、黄永建应承担连带担保责任。本案争议焦点之三：被告黄永建在《借款协议》下方的签字的性质为何？《借款协议》中明确约定被告黄永建系担保人，其在被告黄永建在《借款协议》下方的签字内容中约定了应付的借款利息及还款时间，该行为是对主债务内容的变更，其变更主债务内容的行为对被告何红兵不发生法律效力。被告黄永建承诺支付利息、延长还款日期的行为不构成债务加入，因其未明确表示其愿与被告何红兵共同承担债务，被告黄永建的行为应视为在保证期限届满前自愿承诺延长连带保证期间的意思表示。本案争议焦点之四：被告尤传栋、黄永建是否应对被告何红兵的债务承担连带担保责任？根据原《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”、原《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十四条：“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”，《借款协议》的借款期限至2017年7月23日，被告尤传栋、黄永建的连带保证期间应自2017年7月23日起计算六个月，被告尤传栋的保证期间至2018年1月23日止。原告武吉平在保证期间届满前要求被告黄永建承担还款责任，被告黄永建在《借款协议》下方手写的日期应视为其自愿承担保证责任并延长保证期间的意思表示，故被告黄永建的保证期间应自2017年10月23日起计算六个月。本案第一次起诉立案时间为2019年3月25日，在上述保证期间，原告武吉平未要求被告尤传栋、黄永建作为保证人承担保证责任，故被告尤传栋、黄永建免除保证责任。本案争议焦点之五：被告何红兵应偿还的借款本金及利息是多少？原告武吉平自认扣除新疆英恒风能设备安装有限公司以黄永建还款的名义向原告武吉平偿还的借款本金15万元，以及2015年10月24日至2017年7月12日以借款本金30万元月息3%计算的借款利息中的6,000元利息后，剩余未支付的借款本金及利息之和即构成《借款协议》中的借款金额24万元。根据原《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”，原告武吉平于2015年10月24日向被告尤传栋转账258,000元，截至2016年2月5日，按年利率24%计算的利息为17,888元（258,000元×24%÷360×104天），原告武吉平于2015年10月26日向被告尤传栋转账7,000元，截至2016年2月5日，按年利率24%计算的利息为476元（7,000元×24%÷360×102天），原告武吉平于2015年10月29日向被告尤传栋转账35,000元，截至2016年2月5日，按年利率24%计算的利息为2,310元（35,000元×24%÷360×99天），截至2016年2月5日，被告何红兵应向原告武吉平支付利息20,674元，被告黄永建仅支付利息6,000元，尚余利息14,674元未支付。被告黄永建于2016年2月5日向原告武吉平偿还借款本金150,000元，故本院计算自2016年2月6日至2017年7月12日按年利率24%计算的借款利息为52,200元（150,000元×24%÷360×522天）。故原告武吉平与被告何红兵对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具《借款协议》的后期借款本金应为216,874元。因原告武吉平与被告何红兵在《借款协议》中未约定借款利息，故应视为不支付利息。根据原《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”，因原告武吉平与被告何红兵未约定借期内利息，故对于原告武吉平主张自2017年7月12日至2018年1月30日的利息，应自借款期限届满之日即2017年7月23日期计算逾期利息，本院计算逾期利息为6,903.82元（216,874元×6%÷360×191天），对于原告武吉平主张自2018年1月30日至2018年10月30日的利息，本院计算为9,867.77元（216,874元×6%÷360×273天），对于原告武吉平要求被告何红兵按年息24%支付自2018年10月30日至债务实际清偿之日止的利息，不符合法律规定，本院支持被告何红兵按年利率6%向原告武吉平支付自2018年10月30日至债务实际清偿之日止的利息。本案争议焦点之六，被告何红兵是否应向原告武吉平支付违约金24,000元？因原告武吉平与被告何红兵签订的《借款协议》中关于违约金约定的部分已被手动涂改划去，且《借款协议》系原告武吉平向本院提交的证据，应视为原告武吉平认可该证据的真实性，故原告武吉平与被告何红兵在《借款协议》中未约定违约金，对于原告武吉平要求被告何红兵支付违约金的诉讼请求本院不予支持。本案争议焦点之七，被告何红兵是否应向原告武吉平支付财产保全费2,236元及诉讼财产保全责任保险1,000元？对于原告武吉平要求被告何红兵支付保全费2,236元的诉讼请求，原告武吉平保全被告何红兵财产产生的保全费2,236元，由被告何红兵承担。关于财产保全责任险费是否应由被告何红兵承担的问题，财产保全责任险是在发生保全错误时，财产保全申请人依据财产保全责任险约定，要求保险公司在保险限额内予以赔偿，保证被保全人所遭受的损失得以赔偿，继而实现诉讼财产保全担保的目的，本案原告为实现诉讼财产保全的目的，基于诉讼风险的不确定性而为自己购买财产保全责任保险，支付了保险费用，但该费用不属于违约后所必然发生的损失，故保全保险责任费用不应由被告何红兵承担。综上，依照原《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条，原《中华人民共和国担保法》第十八条，原《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十四条之规定，判决如下：一、被告何红兵须于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告武吉平借款本金216,874元；二、被告何红兵须于本判决生效之日起十日内一次性支付原告武吉平自2017年7月23日至2018年1月30日的利息6,903.82元；三、被告何红兵须于本判决生效之日起十日内一次性支付原告武吉平自2018年1月30日至2018年10月30日的利息9,867.77元，并继续以借款本金216,874元、年利率6%向原告武吉平支付自2018年10月30日至债务实际清偿之日止的利息；四、被告何红兵须于本判决生效之日起十日内一次性支付原告武吉平财产保全费2,236元；五、驳回原告武吉平要求被告何红兵支付违约金24,000元、诉讼财产保全责任保险1,000元的诉讼请求；六、驳回原告武吉平对被告尤传栋、被告黄永建的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,448元（原告武吉平已预交），由被告何红兵负担68.73%即4,431.71元，由原告武吉平负担31.27%即2,016.29元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   吴梦琦人民 陪 审员   李 海人民 陪 审员   高英江二 〇 二 一 年 一 月 十 四 日书  记  员   魏乔月