湖南省衡南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0422民初1828号 原告：谢凤辉，男，1972年11月18日出生，汉族，衡南县人，初中文化，务工，户籍地衡南县，现住衡南县。 委托诉讼代理人：李俊，湖南溥天律师事务所律师。 被告：盛昭林，男，1981年8月15日出生，汉族，衡南县人，初中文化，务工，住衡南县。 委托诉讼代理人：王一轩，衡南县云集法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：盛良高，男，1956年9月27日出生，汉族，衡南县人，初中文化，务工，住衡南县，系盛昭林父亲。 被告：唐东风，男，1977年6月19日出生，汉族，衡南县人，初中文化，务工，住衡南县。 委托诉讼代理人：吕月英，女，1951年12月8日出生，汉族，衡南县人，小学文化，务农，住衡南县。 被告：王敏，男，1992年7月13日出生，汉族，衡南县人，初中文化，务工，户籍地衡南县，现住衡南县。 原告谢凤辉与被告盛昭林、唐东风提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序，被告盛昭林申请追加王敏为被告，本院依法准许后，公开开庭进行了审理。原告谢凤辉、委托诉讼代理人李俊、被告盛昭林均到庭参加第一次开庭审理。被告唐东风经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。原告谢凤辉、委托诉讼代理人李俊、被告盛昭林、委托诉讼代理人王一轩、盛良高、被告唐东风的委托诉讼代理人吕月英、被告王敏均到庭参加第二次开庭审理。本案现已审理终结。 原告谢凤辉向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因被雇佣遭受的各项损失162690元（原告在庭审中增加后续医疗费10000元，共计172690元）；2、判令被告赔偿原告的精神损害抚慰金5000元；3、诉讼费由被告负担。事实与理由：2020年4月30日，原告受被告盛昭林雇请为被告唐东风新建房屋贴外墙瓷砖。5月2日因捆绑竹架的绳索断裂，致原告摔下致伤。原告住院治疗并进行了法医鉴定，已构成伤残，带来巨大精神痛苦。被告盛昭林支付了全部医疗费用。但对原告其他损失，被告盛昭林、唐东风却未予赔偿。为维护原告合法权益，请求支持原告诉讼请求。 被告盛昭林辩称：被告盛昭林并未雇请原告，贴外墙瓷砖已由原告及被告王敏承包，应由他们自行承担责任。原告自身对事故发生存在过错。事故后，被告已垫付原告全部医药费。 被告唐东风辩称：房屋建设已承包给盛昭林父子，由其负责一切问题。原告自身不注意安全，存在过错。 被告王敏辩称：是被告盛昭林要求王敏及原告进行贴外墙瓷砖工程，王敏与原告同样是为盛昭林雇请的务工人员，并未进行承包。王敏不承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和庭审质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对当事人没有争议的事实，本院确认如下：2020年，被告盛昭林以包工不包料形式承包被告唐东风的二层房屋建筑。2020年4月30日，盛昭林与王敏协商房屋外墙装修贴瓷砖事宜及报酬，原告亦在场，并确定也参加外墙装修作业，双方约定按21元每平方支付报酬。2020年5月1日，王敏及谢凤辉开工，谢凤辉叫来妻子王鸾姣共同作业。5月2日下午2时许，原告在被告盛昭林提供的竹架上与王鸾姣一起贴瓷砖时，捆绑竹架的绳索断裂，原告及王鸾姣摔下受伤，被送至衡南县人民医院门诊治疗及常宁市中医医院住院治疗至2020年6月24日出院。共计花费医药费29109.53元，被告盛昭林为原告及其妻子王鸾姣共支付了医药费26900元（其中王鸾姣住院医药费7080.56元，即盛昭林为原告支付了医药费19819.44元）。被告唐东风共支付给原告及其妻子12000元。2020年9月28日，经南华大学司法鉴定中心南大司鉴中心【2020】临鉴字第907号司法鉴定意见书鉴定：谢凤辉“左右跟骨粉碎性骨折、内固定术后”的伤残程度评定为十级、十级；误工期评定为180天、护理期评定为90天、营养期评定为90天，以上均含住院期间；医疗费用凭有效票据核准；医嘱预计后续复查、取内固定医疗费10000元；或后续医疗费用按实际发生费用凭有效票据核准。 对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据六原告出院后医药费724元，被告盛昭林有异议，认为系出院后产生费用，应已计入后续治疗费用内，不能重复计算。本院认为，该笔费用虽产生在出院后，但系原告为治疗伤情实际产生费用，而后续治疗费法医鉴定已明确为取内固定医疗费10000元，且该笔医药费也产生在鉴定之前，有正式有效票据证实，故对该笔医药费用，本院予以确认为原告损失，不计入后续治疗费内。对被告盛昭林提交的证据一盛昭林与王敏的微信转账记录，原告有异议，认为不能证明是谢凤辉及王敏承包的工程项目。被告王敏有异议，认为自己虽然收到盛昭林支付的款项，但收到的是自己及其他做工人员的报酬，贴外墙瓷砖的工程项目并非自己承包。被告唐东风认为与自己无关。本院认为，该证据仅能证明王敏收到贴瓷砖款项，不能直接达到王敏系承包人的证明目的。对被告盛昭林提交的证据二证人盛某出庭证言，原告有异议，认为证人与被告盛昭林系亲属关系，其证言真实性存疑，证人在原告受伤后才来作业，证言并不能证明承包人情况。被告王敏有异议，认为洽谈工程时证人并未在场，对洽谈情况不知情，不能证明是否承包。本院认为，证人与被告盛昭林有利害关系，其并未参与盛昭林与王敏、谢凤辉对工程项目的商谈，也无其他证据佐证其证言，故证人证言不能达到其证明目的。对被告唐东风提交的证据房屋照片四张，原告有异议，认为不能证明拍摄时间，反而可证明脚手架旁无保护措施。本院认为，该证据能证明房屋建设情况，对该证据本院予以采纳，作为定案依据。 对双方有争议的事实，本院认定如下：一、关于本案法律关系及责任承担问题。原告主张被告盛昭林系雇主，应对雇员受害承担赔偿责任。被告唐东风系房屋所有人，亦应承担赔偿责任。被告盛昭林主张工程承包人是其父亲盛良高，贴外墙瓷砖的工程项目承包人是被告王敏及原告，应由他们自行承担责任。被告唐东风主张房屋建设工程已发包，施工中一切安全责任应由承包人负责。被告王敏主张其仅与原告一样是被告盛昭林叫来的务工人员，并非承包，不应承担赔偿责任。本院认为，本案被告唐东风所建房屋为二层的农村低层住宅，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条规定，不适用该法律规定，即本案房屋建设并非建设工程合同，而是承揽合同。唐东风虽与被告盛昭林父亲盛良高洽谈房屋承包事宜，但实际现场施工管理及雇请其他工程项目施工人、发放报酬均系被告盛昭林，故盛昭林系承揽人，其对承揽活动中造成的损害应承担赔偿责任。原告作为提供劳务一方，其工作内容为接受劳务的盛昭林承包业务的组成部分，盛昭林提供相应工作设施，进行管理，故原告与被告盛昭林形成雇佣和劳务合同关系，对原告在从事劳务活动中受到的损害，被告盛昭林应承担赔偿责任。定作人即被告唐东风既未审查承包人施工资质，又未审查其是否具有安全生产条件，存在选任过错，应承担相应赔偿责任。被告王敏虽与盛昭林洽谈贴外墙瓷砖事宜，并收取费用发放给其他务工人员，但盛昭林并无证据证明王敏从中获取收益，其相应施工设备（脚手架等）亦由盛昭林提供，故盛昭林与王敏并未形成承揽合同关系，而是雇佣和劳务合同关系。被告王敏对原告损害不承担赔偿责任。二、关于原告损失的计算标准。原告主张虽系农业户口，但已居住城镇多年，且在城镇务工，应按城镇标准计算赔偿。被告盛昭林、唐东风主张原告请求的赔偿标准过高，应予核减。本院认为，原告系农业户口，但其居住城镇达一年以上已为有效证据所证明，对其损失应按城镇标准计算。其误工费用未提供事故前三年的平均收入状况依据，应依照相关行业标准计算。护理费无护理人员相关收入证明，按同等级别护理劳务标准计算报酬。被抚养人生活费，原告未提供被抚养人与原告关系证明及其他抚养人情况、被抚养人劳动能力及生活来源情况，无法计算。据此，原告因本次交通事故造成的损失应为：1、医药费39833.53元（29109.53元+724元+10000元后续治疗费）；2、误工费参照城镇居民可支配收入计算为19648.11元（39842元/年÷365天×180天）；3、护理费16475.18元（66816元/年÷365天×90天）；4、住院伙食补助费5300元（100元/天×53天）；5、营养费2700元（30元/天×90天）；6、法医鉴定费2200元；7、残疾赔偿金87652.4元（39842元/年×20年×11%）；8、精神损害抚慰金5500元，原告请求5000元，予以准许；9、交通费酌情确定为500元，上述损失共计179309.22元。 本院认为，原告谢凤辉因在提供劳务活动中受害，接受劳务的一方即被告盛昭林应承担赔偿责任。但原告作为成年人，其自述已有多年从事农村房屋建筑相关工作的经验，对无任何安全措施的施工自愿参与，在作业过程中未尽到必要的安全注意义务，未充分考虑到竹制脚手架的可靠性与稳定性，其自身亦存在过错，应承担部分责任，本院认为以其自负20%，被告盛昭林承担原告损失的60%即107515.53元，被告唐东风承担原告损失的20%即35861.84元为宜。对原告要求被告盛昭林、唐东风赔偿的诉讼请求，符合法律规定部分，本院予以支持。但被告盛昭林已支付的费用19819.44元、唐东风已支付的费用12000元应予抵扣，即被告盛昭林还应赔偿给原告谢凤辉87696.09元、被告唐东风还应赔偿给原告谢凤辉23861.84元。原告要求被告王敏作为承包人承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百六十六条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条第一款、第一千一百九十二条第一款、第一千一百九十三条，《最高人民法院》第六条、第七条、第八条第一款、第二款、第九条、第十条第一款、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告盛昭林于判决生效后五日内赔偿原告谢凤辉各项损失87696.09元； 二、被告唐东风于判决生效后五日内赔偿原告谢凤辉各项损失23861.84元； 三、驳回原告谢凤辉其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3854元，减半收取1927元，由被告盛昭林负担951元，被告唐东风负担259元，原告谢凤辉负担717元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提供副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  邓顺香 二〇二一年一月七日 书记员  严 娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第一千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第一千一百六十六条行为人造成他人民事权益损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。 第一千一百七十三条被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第一千一百八十三条侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。 …… 第一千一百九十二条个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 …… 第一千一百九十三条承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。 《最高人民法院》 第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 …… 第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 …… 第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。