贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终8889号上诉人（原审原告）：陈生祥，男，1968年3月4日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权代理）：薛廷伟，男，1973年10月26日出生，汉族，住贵州省毕节市，系七星关区碧阳街道办事处流仓桥社区居民委员会推荐的公民推荐代理。被上诉人（原审被告）：刘忠岭，男，1971年5月29日出生，汉族，住毕节市七星关区。被上诉人（原审被告）：刘军，男，生于1982年2月24日，汉族，住毕节市七星关区。被上诉人（原审被告）：刘兵,男，生于1980年8月15日，汉族，住毕节市七星关区。三被上诉人共同委托诉讼代理人（一般授权代理）：石晨，贵州黔信（毕节）律师事务所律师。三被上诉人共同委托诉讼代理人（特别授权代理）：秦行，贵州黔信（毕节）律师事务所律师。上诉人陈生祥因与被上诉人刘忠岭、刘军、刘兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初7773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈生祥上诉请求：撤销一审判决，支持陈生祥的诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2016年12月，上诉人受被上诉人雇佣，为其在工地上驾驶铲车，因铲车刹车失灵，至上诉人受伤，事故发生后被上诉人拒不支付医药费及相关赔偿。一审未查清案件事实，判决上诉人承担本案60%的责任违背事实，上诉人虽未取得铲车操作证，但事故是因为铲车刹车失灵造成，与上诉人的操作无关，一审判决认定上诉人承担主要责任于法不符，上诉人的行为是提供劳务，此次受伤严重，还要承担巨额医疗费，自身的权益受到极大损害。被上诉人刘忠岭、刘军、刘兵辩称，被上诉人于上诉人之间不存在雇佣关系，且对上诉人的受伤不存在过错，不应承担任何赔偿责任，一审判决遗漏本案关键当事人贵州恒河生态水利建设集团有限公司，以至未能查清本案事实，错误认定被上诉人与上诉人之间存在雇佣关系，陈生祥的代理人不具备代理资格，一审法院未予核实予以准许，程序违法。一审判决适用法律错误。陈生祥向一审法院起诉请求：1、判令被告支付医药费149,061.53元；2、判令被告支付原告误工费、护理费、营养费等费用(以鉴定报告为准)；3、判令被告支付原告残疾赔偿金(以鉴定报告为准)；4、判令被告支付原告残疾器具费1,250元；5、判令被告支付原告鉴定费1,900元。一审庭审中，原告将其部分诉讼请求明确为：误工费：40,500元、护理费：15,750元、营养费15,000元、残疾赔偿金：174,480元。一审法院认定事实：被告刘忠岭、刘军、刘兵系合伙人，三人共同出资购买一台铲车。2016年12月，三被告将因需要铲车驾驶员，三人协商后，雇佣原告为三人驾驶铲车。经原被告协商，原告每月工资为4,500元。同年12月24日，原告在驾驶铲车作业过程中发生事故，致原告受伤。之后，原告被送往了毕节市七星关区人民医院住院治疗126天，产生医疗费141,896.12元。2019年7月12日，因需行内固定取出术，原告在毕节市第三人民医院住院治疗8天，产生医疗费7,435.41元。经原告委托，毕节市第一人民医院法医司法鉴定所对原告损伤进行鉴定，结论为：原告的损伤构成九级伤残；一期误工期为180-270日、护理期为90-180日、营养期为90-180日；二期误工期为60-90日、护理期为30-60日、营养期为60-90日。另查明：原告长期从事驾驶铲车工作，月平均工资为4,500元。驾驶铲车需特种机械操作证，原告陈生祥未取得特种机械操作证。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，三被告共同出资购买铲车，雇佣原告为该铲车驾驶员，由三被告向原告支付工资，原告与三被告间形成劳务关系。原告在提供劳务的过程中受伤，应由接受劳务的三被告承担侵权责任。对三被告提出“原告是给中洋公司打工”的主张，因其未提交证据证明，一审法院不予支持。原告长期驾驶铲车，其应当知道驾驶铲车需进行培训，并取得特种机械操作证后方能驾驶。原告明知自己没有取得特种机械操作证，而驾驶铲车,导致翻车事故的发生，其具有重大过失，应承担本次事故的主要责任，一审法院酌定其自行承担60%的责任。原告提出“发生事故是因为铲车出现机械故障”的主张，因其未提交证据证明，一审法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应予赔偿。”根据以上法律规定，结合原告的诉请，本案涉及赔偿金额如下：1.医疗费：根据票据计算为149,331.53元，以原告诉请的149,061.53元为限予以保护；2.误工费：根据鉴定意见书，误工期分为两期，分别为180-270日、60-90日，一审法院综合后，决定支持300日，误工费为4,500元÷30日×300日=45,000元，以原告诉请的40,500元为限予以保护；3.护理费：根据鉴定意见书，护理期分为两期，分别为90-180日、30-60日，一审法院综合后，决定支持180日，护理费为43,654÷365日×180日=21,528元，以原告诉请的15,750元为限予以保护；4.营养费：根据鉴定意见书，营养期分为两期，分别为90-180日、60-90日，一审法院综合后，决定支持210日，营养费为100元×210日=21,000元，以原告诉请的150,000元为限予以保护;5.残疾赔偿金：34,404元×20年×20%=137,616元；6.鉴定费：1,900元。以上合计359,827.53元，三被告应赔偿原告：359,827.53元×40%=143,931.01元。对原告诉请的残疾器具费，因其未提交证据证明，一审法院不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告刘忠岭、刘军、刘兵于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈生祥医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计143,931.01元；二、驳回原告陈生祥的其他诉讼请求。案件受理费1,672元（已减半），由原告陈生祥承担672元，被告刘忠岭、刘军、刘兵承担1,000元。二审中，被上诉人提交了一份收据拟证明被上诉人因本案为上诉人垫付了3,000元医疗费。上诉人质证意见：认可被上诉人支付上诉人医药费3,000元。本院审查认为，上诉人对被上诉人提交的收据无异议并认可被上诉人基于该证据主张的事实，对该收据本院予以认定。二审经审理查明：上诉人在毕节市第一人民医院住院治疗期间，被上诉人为其垫付了3,000元医疗费。其余事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据当事人的上诉和答辩意见，本案二审争议的焦点是：本案赔偿责任如何划分。陈生祥系由被上诉人聘请在案涉工地上驾驶铲车，陈生祥每月4,500元的工资亦是由被上诉人支付，一审认定陈生祥与被上诉人之间存在雇佣关系并无不当。上诉人是在为被上诉人驾驶铲车的过程中遭受损害，被上诉人作为上诉人的雇主，应当对上诉人的损失承担赔偿责任。虽然上诉人未取得铲车操作证的情况下驾驶案涉铲车，对于引发本案事故存在过错，可以减轻被上诉人的责任，但被上诉人雇请上诉人的目的就是驾驶案涉铲车，应当审慎核查确认上诉人是否取得铲车操作证，被上诉人在未予核查的情况下便聘用并安排上诉人为其驾驶案涉铲车，其对于上诉人无证驾驶案涉铲车发生事故亦同样存在过失。本案中，上诉人提交的证据不足以证明案涉铲车发生事故系该铲车刹车失灵造成，被上诉人提交的证据亦不足以证明案涉铲车发生事故系上诉人违规操作造成，结合双方当事人在本案中的过错程度，对于上诉人因本案遭受的各项损失共计359,827.53元，由被上诉人承担60%的赔偿责任，上诉人自行承担40%的责任较为合理，一审法院判决上诉人承担60%的主要责任不当。据此，被上诉人应赔偿上诉人215,896.52元（359,827.53元×60%），扣除被上诉人为上诉人垫付的3,000元医疗费后，被上诉人还应赔偿上诉人212,896.52元（215,896.52元-3,000元）。被上诉人未就一审判决提起上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，对于被上诉人的二审答辩请求，本院均不予审查。综上所述，陈生祥的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初7773号民事判决第二项；二、变更贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初7773号民事判决第一项为：被上诉人刘忠岭、刘军、刘兵于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿上诉人陈生祥医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等损失共计212,896.52元；三、驳回上诉人陈生祥的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,672元，由上诉人陈生祥负担778元，被告刘忠岭、刘军、刘兵负担894元；二审案件受理费2,389元，由上诉人陈生祥负担1,740元，被上诉人刘忠岭、刘军、刘兵负担649元。本判决发生法律效力后，如义务人不自动履行义务，权利人可在本判决确定的履行义务期限届满之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地的人民法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  徐 洪审判员  刘光全二〇二一年一月十三日书记员  蔡 旭