贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)黔27刑终184号 原公诉机关贵州省独山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆朝恩，曾用名陆德勇，男，1974年7月23日出生于贵州省独山县，布依族，小学文化程度，无业，捕前住独山县。曾因犯贩卖毒品罪于2003年2月18日被独山县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2005年8月3日被独山县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚人民币三千元；因犯贩卖毒品罪于2010年5月10日被独山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，2014年1月12日刑满释放。因涉嫌运输、贩卖毒品罪于2020年6月6日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于独山县看守所。 辩护人曾广鑫，贵州疆道律师事务所律师。 辩护人白荣万，贵州疆道律师事务所律师。 原审被告人黎常兵，男，1989年2月12日出生于贵州省独山县，布依族，小学文化程度，无业，捕前住独山县。曾因犯盗窃罪2008年11月6日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪于2017年3月2日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2017年5月18日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月17日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于独山县看守所。 原审被告人岑正凯，男，1988年1月16日出生于贵州省独山县，布依族，初中文化程度，无业，捕前住独山县。曾因犯盗窃罪于2007年4月23日被独山县人民法院判处有期徒刑一年，同年10月15日刑满释放；因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2009年1月19日被独山县人民法院判处拘役五个月，罚金一千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月17日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于三都县看守所。 原审被告人曾俊斌，男，1988年9月11日出生于贵州省独山县，布依族，初中文化程度，无业，捕前住独山县。曾因吸食毒品于2017年6月11日被独山县公安局行政拘留5日；因犯容留他人吸毒罪于2017年10月11日被独山县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2018年6月15日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月17日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于三都县看守所。 贵州省独山县人民法院审理独山县人民检察院指控原审被告人陆朝恩犯运输毒品罪，原审被告人黎常兵、岑正凯、曾俊斌犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月29日作出（2020）黔2726刑初123号刑事判决。原审被告人陆朝恩不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、被告人陆朝恩运输毒品的犯罪事实 被告人陆朝恩系吸毒成瘾严重人员。2020年6月5日上午11时许，被告人陆朝恩电话联系莫某（另案处理）欲乘坐莫某车辆从独山县前往贵州省三都县。同日14时30分被告人陆朝恩电话联系三都县潘世军预约购买毒品海洛因，便乘坐莫某驾驶的贵Ｊ×××××号大众牌小型轿车前往贵州省三都县。当日18时许，被告人陆朝恩在贵州省三都县向潘世军购买得毒品之后，携带毒品海洛因从三都县乘坐莫某车辆返回，当车行驶至余安高速独山东收费站时，被独山县公安局民警当场查获，同时在被告人陆朝恩身上查获疑似毒品海洛因1包、紫色按键手机1部以及现金人民币1130元，后对被告人陆朝恩位于独山县的住处进行搜查，在其住处查获疑似毒品冰毒零包4个、手机2部、电子称等物品。被告人陆朝恩归案后如实供述犯罪事实。经称量，在被告人陆朝恩身上查获的疑似毒品海洛因净重59.6克，在其住处查获的疑似毒品冰毒净重1.1克。经贵州中一司法鉴定中心鉴定，在陆朝恩住处查获的疑似毒品冰毒检出甲基苯丙胺成分，在陆朝恩身上查获的疑似毒品海洛因中检出海洛因成分。诉讼过程中，被告人陆朝恩签署认罪认罚具结书。 另查明：被告人陆朝恩曾因犯贩卖毒品罪于2003年2月18日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2005年8月3日被本院判处有期徒刑五年，并处罚人民币三千元；因犯贩卖毒品罪于2010年5月10日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，2014年1月12日刑满释放。 原判认定上述事实的证据如下：证人莫某的证言，辨认笔录、辨认照片及身份情况说明，通话记录，银行卡交易明细，搜查证，搜查笔录，扣押笔录，扣押物品、文件清单，毒品疑似物称量及取样、提取检材笔录及照片，提取尿液笔录照片，尿样采集登记表，现场检测报告书，吸毒成瘾认定意见书，司法鉴定意见书，视频光盘，物证废旧手机，抓获经过，受案登记表，立案决定书，被告人陆朝恩的户籍证明及（2010）独刑初字第63号刑事判决书加以证明。 被告人黎常兵、岑正凯贩卖毒品的犯罪事实 被告人黎常兵、岑正凯系吸毒成瘾严重人员。2020年5月10日至5月16日被告人黎常兵、岑正凯为达到以贩养吸的目的，共同或者单独在独山县麻万镇内多次贩卖毒品海洛因、冰毒零包给吸毒人员曾俊斌、郑某、黎某，被告人黎常兵、岑正凯共同获利人民币900元，被告人岑正凯单独获利人民币120元。具体犯罪事实如下： 1.2020年5月10日4时许，被告人黎常兵、岑正凯在独山县百泉镇老太平洋保险公司路口将1个冰毒零包贩卖给吸毒人员曾俊斌，被告人黎常兵、岑正凯通过微信得款人民币200元。 2.2020年5月10日下午，被告人岑正凯在独山县镇银行门口将2颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给吸毒人员曾俊斌，被告人岑正凯通过微信得款人民币120元。 3.2020年5月15日19时30分，被告人黎常兵、岑正凯在独山县处，将1个冰毒零包贩卖给吸毒人员郑某，被告人黎常兵、岑正凯通过微信得款人民币300元。 4.2020年5月16日凌晨，被告人黎常兵、岑正凯将1个海洛因零包和1个冰毒零包藏匿于独山县麻万镇鄢家山安置区超市门口，后通知黎某自行前往取货，被告人黎常兵、岑正凯通过微信得款人民币400元。 2020年5月16日14时许，通过被告人曾俊斌的协助公安机关民警在被告人曾俊斌租住房内将被告人岑正凯抓获归案，在其身上查获手机2部、疑似毒品冰毒零包1个；随后通过被告人岑正凯的协助，公安机关民警在独山县将被告人黎常兵抓获归案，在其身上查获手机1部、疑似毒品零包5个。经称量，从被告人黎常兵身上查获的疑似毒品零包5个，标注为检材一、二、三、四、五，分别净重0.9克、0.4克、0.1克、0.3克、0.1克，从被告人岑正凯身上查获的疑似毒品物零包1个，标注为检材一净重0.2克。经贵州中一司法鉴定中心鉴定，从被告人黎常兵身上查获的疑似毒品零包检材一、二、四中均检出甲基苯丙胺成分，检材三、五中均检出海洛因成分。从被告人岑正凯身上查获的疑似毒品零包检出甲基苯丙胺成分。被告人黎常兵、岑正凯归案后如实供述犯罪事实。 另查明：被告人黎常兵曾因犯盗窃罪2008年11月6日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪于2017年3月2日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2017年5月18日刑满释放。被告人岑正凯曾因犯盗窃罪于2007年4月23日被本院判处有期徒刑一年，同年10月15日刑满释放；因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2009年1月19日被本院判处拘役五个月，罚金一千元。被告人黎常兵、岑正凯签署认罪认罚具结书。诉讼过程中，被告人岑正凯亲属向本院预交罚金人民币3000元。 原判认定上述事实的证据如下：被告人曾俊斌的供述、证人黎某、郑某的证言，现场辨认笔录及照片，辨认笔录、辨认照片及身份情况说明，通话记录，手机微信截图信息，搜查证，搜查笔录，扣押笔录，扣押物品、文件清单，毒品疑似物称量及取样、提取检材笔录及照片，提取尿液笔录照片，尿样采集登记表，现场检测报告书，吸毒成瘾认定意见书，提取毛发笔录，司法鉴定意见书，全国违法犯罪人员信息资源库截图，视频光盘，物证废旧手机、电子秤，抓获经过，受案登记表，立案决定书，被告人黎常兵、岑正凯的户籍证明及（2009）独刑初字第14号、（2017）粤0106刑初第345号刑事判决书加以证明。 被告人曾俊斌贩卖毒品的犯罪事实 2020年4月，被告人曾俊斌为达到以贩养吸的目的，在独山县次将毒品冰毒零包贩卖该吸毒人员罗某、杨某。具体犯罪事实如下： 1.2020年4月2日9时许，孟某（另案处理）受罗某委托帮助购买毒品冰毒，其在收到罗某钱款后将钱转给孟贵兴（另案处理）帮助联系购买毒品。孟贵兴联系被告人曾俊斌，曾俊斌将1个冰毒零包藏匿于独山县百泉镇四通假日酒店门口花坛内，告知罗某自行前往取货，被告人曾俊斌通过微信得款人民币200元。 2.2020年4月底某日，被告人曾俊斌在独山县租住房内将1个冰毒零包贩卖给吸毒人员杨某，得款人民币300元。 2020年5月16日11时许，公安机关民警在独山县被告人曾俊斌租住房内将被告人曾俊斌抓获，现场查获电子秤1个；被告人曾俊斌归案后如实供述犯罪事实。 另查明：被告人曾俊斌曾因吸食毒品于2017年6月11日被独山县公安局行政拘留5日；因犯容留他人吸毒罪于2017年10月11日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2018年6月15日刑满释放。被告人曾俊斌签署认罪认罚具结书。 原判认定上述事实的证据如下：证人吴某、孟某、覃某、杨某、罗某的证言，现场辨认笔录及照片，辨认笔录、辨认照片及身份情况说明，通话记录，手机微信截图信息，搜查证，搜查笔录，扣押笔录，扣押物品、文件清单，提取尿液笔录照片，尿样采集登记表，现场检测报告书，吸毒成瘾认定意见书，提取毛发笔录，司法鉴定意见书，视频光盘，物证废旧手机、电子秤，抓获经过，受案登记表，立案决定书，被告人曾俊斌的户籍证明及（2017）黔2726刑初155号刑事判决书加以证明。 原审法院认为，被告人陆朝恩明知毒品海洛因系国家禁止流通并加以管制的毒品，仍非法运输，其行为侵害了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康，已构成运输毒品罪。被告人黎常兵、岑正凯、曾俊斌，明知毒品海洛因、冰毒系国家禁止流通并加以管制的毒品，为了达到以贩养吸的目的，仍向他人非法出售，其行为侵害了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康，已构成贩卖毒品罪。 被告人陆朝恩运输毒品海洛因59.6克，刑法规定应当处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人黎常兵、岑正凯多次向多人贩卖毒品海洛因、冰毒零包，海洛因0.2克、冰毒1.8克，情节严重，刑法规定应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人曾俊斌向他人贩卖毒品冰毒，刑法规定应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人陆朝恩关于“其购买毒品系自己吸食，辩解其行为构成非法持有毒品罪”的辩解意见，根据相关法律规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。被告人黎常兵、岑正凯在共同犯罪中作用地位相当，不宜区分主从犯。被告人陆朝恩、黎常兵、岑正凯、曾俊斌归案后均如实供述自己犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人岑正凯、曾俊斌到案后协助司法机关抓捕同案犯，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黎常兵、岑正凯、曾俊斌自愿认罪、愿意接受处罚，依法可以从宽处理。被告人陆朝恩曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，本案又犯运输毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黎常兵、曾俊斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人岑正凯有违法劣迹前科，酌定可以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第五十二条、第五十九条、第六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，作出如下判决：一、被告人陆朝恩犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。二、被告人黎常兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人岑正凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。四、被告人曾俊斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。五、公安机关扣押的涉案毒品海洛因、冰毒，予以没收，由公安机关依法销毁；随案移交的作案工具废旧手机8部、电子秤3个，予以没收，上缴国库；随案移送被告人陆朝恩的现金人民币1130元冲抵没收个人财产；被告人黎常兵、岑正凯犯罪所得赃款人民币900元，继续追缴，上缴国库；被告人岑正凯犯罪所得赃款人民币120元，继续追缴，上缴国库；被告人曾俊斌犯罪所得赃款人民币500元，继续追缴，上缴国库。 宣判后，原审被告人陆朝恩不服提出上诉，其上诉理由为：系吸毒人员，因受疫情影响买不到毒品，才与莫某商量各自出资一万五千元去三都购买毒品，应按29.8克量刑；2.购买毒品系自己吸食，也未在社会上流通，应构成非法持有毒品罪；3.被抓获归案后认罪态度较好，已悔罪，且家庭经济困难。原判量刑过重，请求从轻处罚。 辩护人的辩护意见：1.上诉人被抓获后如实供述犯罪事实，依法应认定为坦白，可以从轻处罚；2.上诉人认罪悔罪，仅对罪名有异议，且签署《认罪认罚具结书》，认罪悔罪态度好；3.上诉人主观恶性和社会危害性较低，其购买毒品目的系用于自己吸食，并不是运毒牟取暴利，且该毒品未流入社会，未造成严重危害后果；4.上诉人家庭经济困难。请求对上诉人陆朝恩减轻处罚。 经审理查明，原判认定原审被告人陆朝恩明知是毒品海洛因仍从三都县购买后运输至独山县；原审被告人黎常兵、岑正凯、曾俊斌明知是毒品海洛因、冰毒仍向他人非法出售的事实清楚。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，予以确认。 以上事实，有原判查证属实的上述证据证实，以上证据均经一审举证质证，二审查证属实，足以认定。 本院认为，上诉人陆朝恩非法购买毒品海洛因后长途运输，其行为构成运输毒品罪。原审被告人黎常兵、岑正凯多次贩卖毒品海洛因、冰毒及原审被告人曾俊斌非法贩卖毒品冰毒的行为，构成贩卖毒品罪。原判根据原审被告人陆朝恩、黎常兵、岑正凯、曾俊斌的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪表现，对四被告人的定罪、量刑并无不当。 对于上诉人陆朝恩及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人陆朝恩从三都县运输毒品海洛因59.6克到独山县的事实清楚，证据充分，根据相关司法解释，其行为构成运输毒品罪，该59.6克海洛因是从陆朝恩身上查获，故其应对运输59.6克海洛因承担责任。上诉人陆朝恩所具有的从轻情节原判已考虑，原判对其量刑并无不当，故陆朝恩及其辩护人所提上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王观军 审判员  邹明刚 审判员  王亚宏 二〇二〇年十二月八日 法官助理朱一帆 书记员范晓婷