河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫17刑终658号原公诉机关河南省泌阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）焦成顶，男，1951年7月16日出生，汉族，小学文化，原任泌阳县古城街道办事处南杨庄居委会草店南组组长，住河南省泌阳县。因涉嫌挪用公款，于2018年12月29日被刑事拘留，2019年1月8日被逮捕。辩护人吕海军，河南文苑律师事务所律师。河南省泌阳县人民法院审理河南省泌阳县人民检察院指控原审被告人焦成顶犯挪用公款罪一案，于2020年11月19日作出（2019）豫1726刑初188号刑事判决，原审被告人焦成顶不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）被告人焦成顶挪用新农村建设项目征地补偿款3219653元。2010年因泌阳县花园乡新农村建设项目，被告人焦成顶、郝令代表当时的花园乡南杨庄村委草店南队与泌阳县国土资源局签订了征地协议书，征用草店南组土地116.1419亩，每亩补偿34000元，计款3948824.6元，2010年11月30日焦成顶在中国工商银行开办尾号为2295的银行账户，当日该款转入其尾号为2295的工商银行账户。具体犯罪事实如下：1.2011年1月11日，被告人焦成顶将其尾号为2295的工商银行账户中的征地补偿款2000000元转入他人在工商银行开办的账户为17×××33的账户，当天，又全额转入焦成顶在泌阳县农村信用社开办的账号为00×××89存折，为信用社工作人员王森顶储蓄任务。2011年1月17日至2月10日陆续取出505000元，2011年2月22日转回焦成顶尾号为2295的工商银行账户1000000元。期间，在泌阳县信用社产生的利息1082.67元，焦成顶取出1000元用于个人花费。2.2011年1月11日，被告人焦成顶将其尾号为2295的工商银行账户内的1219653元转入其妻子赵兰平尾号为6030的工商银行账户，1月17日转入赵兰平尾号为5636的泌阳县农村信用社账户，当天，转入原泌阳县信用社工作人员韩秀画尾号为2373的泌阳县农村信用社账户900000元，1月21日该款转入郭军尾号为7934的泌阳县农村信用社账户，由郭军使用。2月23日该款转回赵兰平尾号为5636的信用社账户，当天，通过赵兰平尾号为6030的工商银行账户，分两笔转入焦成顶尾号为2295的工商银行账户929600元。期间，在赵兰平、韩秀画、郭军账户存放产生的收益未通过银行转给焦成顶。2011年2月23日至5月20日，被告人焦成顶为了获得高额利息，通过其尾号2295的工商银行账户挪用公款1929000元，共购买理财产品7次，共收益9009.96元。2011年6月12日，被告人焦成顶在工商银行新开了尾号为7275的工商银行账户，次日通过网上银行从其尾号为2295的工商银行账户转入1000000元。2011年6月21日、7月26日、7月28日通过网上银行三次从焦成顶尾号7275的工商银行账户分别转入焦成顶弟弟焦承仓尾号为5769的工商银行账户400000元、50000元、30000元，共计480000元，6月22-29日焦承仓分五笔用其中的400000元购买理财产品，2012年3月连本带息陆续转回其尾号为5769的工商银行账户。2012年3月3日转回焦成顶尾号7275账户690000元。2011年6月29日至2012年3月2日被告人焦成顶使用其尾号为7275的工商银行账户资金购买工商银行的实物黄金，导致亏损近210000余元。2011年7月3日被告人焦成顶用其尾号为7275的工商银行账户中300000元购买理财产品；2012年1月17日至3月2日，其中的230000元及利息3681.55元转入焦成顶尾号为2295的工商银行账户。2012年1月17日、3月2日、3月3日从焦成顶的尾号为7275的工商银行账户转回其尾号为2295的工商银行账户30000元、100000元、770000元，计900000元。因其购买黄金、个人贷款等理财产品导致亏损。截止2018年9月21日仍有100000元未转回焦成顶尾号2295的工商银行账户，其尾号为7275的工商银行账户余额为3336.65元。另查明，被告人焦成顶将新农村建设项目土地补偿款930000元的利息6417元计入2011年草店南组的收入账。（二）被告人焦成顶挪用溢佳香养殖场项目征地补偿款880000元。2013年被告人焦成顶代表南杨庄居委草店南组与泌阳县古城街道办事处签订征地协议书，因溢佳香养殖场项目征用古城街道南杨庄居委草店南组土地19.33亩，每亩补偿45700元，共计补偿883381元。2013年12月20日该补偿款转入焦成顶在中国建设银行开办的账号为25×××51的账户。2013年12月20日至2015年2月11日，焦成顶为了获得高利息，通过其尾号为7251的建设银行账户，挪用征地补偿款880000元购买理财产品12次，共计收益50921.54元。另查明，在2017年古城街道办事处纪工委对焦成顶经手的征地补偿款进行清算时，焦成顶在2013年以来的收入中计入2015年溢佳香养殖场征地补偿款存在建设银行期间的利息21600元。另查明，被告人焦成顶于2019年1月24日向泌阳县监察委员会缴纳涉嫌违法款67000元。原判认定上述事实的证据主要有书证、证人证言、被告人供述与辩解、银行交易流水等证据在卷佐证，予以证实。据此，河南省泌阳县人民法院认定：一、被告人焦成顶犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；二、被告人焦成顶违法所得人民币三万六千五百九十六元零五分予以没收（已缴纳，由办案单位依法上缴国库）。上诉人焦成顶上诉及其辩护人辩护提出：焦成顶不属于协助人民政府从事土地征用补偿费用管理的国家公务人员，土地征用补偿费用发放到村委后，即已经属于集体财产，不属于公款；焦成顶没有使用、收益土地征用补偿费用，不构成挪用公款罪。焦成顶的辩护人另提出：如认定焦成顶有罪，其构成挪用资金罪而非挪用公款罪；焦成顶构成自首；焦成顶有认罪悔罪，涉案补偿费用发放到位，未给村民造成损失等从轻处罚情节。二审经审理查明的事实、证据和一审一致，且证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。二审期间，上诉人焦成顶及其辩护人没有提交新证据。关于上诉人焦成顶及其辩护人提出焦成顶不属于协助人民政府从事土地征用补偿费用管理的国家公务人员，土地征用补偿费用发放到村委后，即已经属于集体财产，不属于公款的上诉理由和辩护意见，经查，焦成顶系其所在村民组的组长，是村基层组织人员，其在协助人民政府从事所在村组土地征用补偿费用的管理时，即属于《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》规定的“其他依照法律从事公务的人员”，焦成顶在协助人民政府从事发放其所在村组土地征用补偿费时，因该费用尚由其所在村民小组支配，而不是已经发放到村民由村民个人支配，该款项属于公款，协助人民政府对该款项的行政管理工作尚未完成，应当认定为协助人民政府从事行政管理工作的公务活动。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人焦成顶及其辩护人提出焦成顶没有使用、收益土地征用补偿费用，不构成挪用公款罪，以及焦成顶的辩护人提出焦成顶如构罪，应定性为挪用资金罪的上诉理由和辩护意见，经查，焦成顶在协助人民政府发放土地征用补偿费时，利用职务便利，多次挪用其所掌握的款项购买理财产品、为他人顶储蓄任务、获得利息收益等营利活动，均有相关证据予以证实，且属情节严重，其行为已构成挪用公款罪。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于焦成顶的辩护人提出焦成顶构成自首的辩护意见，经查，焦成顶没有自动投案，系在办案机关对其调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，如实交代办案机关掌握的线索针对的事实，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》（法发[2009]13号）关于自首的认定和处理的规定，不能认定焦成顶为自首。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于焦成顶的辩护人提出焦成顶有认罪悔罪，涉案补偿费用发放到位，未给村民造成损失等从轻处罚情节的辩护意见，经查，一审判决在对焦成顶量刑时对上述情节已予以综合考虑，本院不再重复考量。本院认为，原判认定上诉人焦成顶犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔小虎审判员  王 崎审判员  薛运魁二〇二一年一月十八日书记员  侯中亚