山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终621号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司，住所地惠州市。 负责人：张凤英，总经理。 委托诉讼代理人：米兰，山东诚远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张秋月，山东诚远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：尹某，女，1964年7月18日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：滕淑霞，青岛西海岸正道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：胡某，男，1982年1月5日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人尹某、胡某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初22650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求:1.请求依法改判保险公司仅在交强险内承担赔偿责任12万元或发回重审(上诉金额为381731.14)；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审事实不清，证据不足。根据尹某病历及我司查勘情况，尹某不足以被认定为一处八级伤残、四处九级伤残，定残标准明显过高，保险公司不予认可。二、胡某无从业资格证，根据商业险条款保险公司商业险免赔。另保单明确提示(提示处加黑加粗)其应知悉免赔条款约定，故根据其签保单的行为应推定其知悉条款内容。三、一、二审诉讼费非保险公司的法定赔偿范围，由被上诉人承担。 尹某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 胡某未作答辩。 尹某向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿各项损失共计530406.21元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年12月14日9时50分许，胡某驾驶黑Ｂ×××××黑Ｂ×××××号车与原告推自行车发生交通事故，致原告受伤，两车受损，交警部门认定胡某负事故全部责任。黑Ｂ×××××黑Ｂ×××××号车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。原告尹某因本次交通事故造成的各项损失：医疗费161912.81元、住院伙食补助费3800元（100元×38天）、伤残赔偿金414078.4元（54484元×20年×38%）、护理费13459元（8899元+120元×38天）、出院后护理费10080元（168元×60天）、误工费34776元（168元×207天）、交通费1000元、鉴定费1300元、精神抚慰金10000元，以上共计650406.21元，扣除保险公司交强险已经赔付12万元，余款530406.21元要求被告按照全部责任比例承担。要求在交强险限额内优先赔付精神抚慰金和非医保用药。 一审法院认定事实：2019年12月14日9时50分许，胡某驾驶黑Ｂ×××××/黑Ｂ×××××号车辆沿S328线由西向东行驶至事故地点处，黑Ｂ×××××/黑Ｂ×××××号车刚起步，尹某推自行车由南向北行走至此发生相撞，造成尹某受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘察及调查取证，认定胡某负事故全部责任。黑Ｂ×××××号车在被告保险公司处投保第三者责任商业险，投保期限自2018年12月16日至2019年12月15日，第三者责任商业险投保限额为100万元，且投保不计免赔特约险。原告受伤后于当日到中国人民解放军海军第九七一医院住院治疗38天，诊断为：创伤性上臂及左踝部皮肤脱套伤（左），尺桡侧腕屈肌部分断裂（左），拇长屈肌部分断裂（左），于2020年1月21日出院，原告共计支出医疗费160670.24元。2020年2月1日、2月10日，原告购买碘伏、绷带等物品支出348.50元。2019年12月26日、12月28日，原告购买蛋白粉，支出894元。原告提供的陪护费发票显示原告住院期间36天雇佣护工护理，支出8640元（240元/天×36天）。2020年7月9日，原告的伤经法院委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定，得出以下鉴定结论：尹某因交通事故致左手功能丧失评定为八级伤残，致左肘关节活动受限评定为九级伤残，致左腕关节功能受限评定为九级伤残，致左踝关节受限评定为九级伤残，致全身多处皮肤瘢痕形成评定为九级伤残，原告为此支出鉴定费1300元。被告保险公司主张扣除非医保用药，提供人伤费用审核表显示金额为85531.048元，未提供投保签单等相关依据。 一审法院认为，被告胡某驾车与原告推自行车发生交通事故，致原告受伤，交警部门认定被告胡某负事故全部责任，经法院开庭调查核实，认为该责任认定并无不当，法院予以确认。因黑Ｂ×××××号车在被告保险公司处投保了商业三者险，被告保险公司应在商业三者险范围内按照合同约定承担赔偿责任。被告保险公司主张因胡某没有从业资格证而商业三者险拒赔以及扣除非医保用药，属于免除被告保险公司的赔偿责任，规定该项内容的条款应当视为免责条款，被告保险公司应当就上述免责条款对投保人进行提示和明确说明，被告保险公司未提供投保签单等证据证明已经就上述免责条款对投保人进行提示和明确说明，应当承担举证不能的法律后果。另，道路运输从业人员从业资格证系道路运输管理部门为加强道路运输从业人员管理，提高道路运输从业人员综合素质而设置，属于行业管理的范畴，并非对机动车驾驶员从业能力的认定。事故发生时，胡某具备驾驶肇事车辆的机动车驾驶证，证明其具有驾驶员资格。现无证据证明欠缺道路运输从业人员从业资格证书增加了车辆发生事故的风险，胡某是否具备该证书与本次事故的发生并无直接因果关系，交警部门也未以胡某有无该资格证作为认定事故责任的依据。故胡某欠缺有效的道路运输从业人员从业资格证不能作为保险公司商业险免赔的依据，保险公司应当在商业险范围内承担赔偿责任。原告的损失应确认如下：1.根据原告提供的医疗费单据和病历材料，原告的医疗费应确认为160670.24元。原告主张的碘伏、绷带等费用348.50元，已经提供相关发票为证，且与原告的伤情相符，法院予以支持。原告主张的蛋白粉费用894元应当属于营养费的范畴，并未超出《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》关于营养期的规定，法院予以支持。2.原告实际住院38天，其住院伙食补助费应确认为3800元（100元/天×38天）。3.原告的伤经法院委托青岛万方司法鉴定所鉴定为一处八级伤残，四处九级伤残，虽然被告保险公司提出异议，但经法院审查，青岛万方司法鉴定所出具的鉴定报告程序合法，鉴定结论并无不当，法院予以采信。原告的残疾赔偿金应确认为414078.40元（54484元/年×20年×38%）。4.原告主张两人陪护，未提供相关证据证明其主张，法院不予支持。根据原告提供的陪护费发票，原告在住院36天支出护工费8640元，法院对该项费用予以确认。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，结合医院的病历，法院酌定原告的护理期为90天。原告的护理费应确认为14040元（8640元+100元/天×54天）。5.原告未满60周岁，未丧失劳动能力，对其误工费主张，法院予以支持。原告未提供收入情况证明，其误工费可按照100元/天计算。原告伤情较重，其误工费应计算至定残之前一日，为206天，原告的误工费应确认为20600元（100元/天×206天）。6.原告因治伤需要支出交通费，考虑到原告到青岛接受治疗，法院认为原告主张交通费1000元符合实际支出情况，法院予以支持。7.根据青岛万方司法鉴定所出具的鉴定费票据，本案的鉴定费应确认为1300元。8.原告因本次交通事故造成一处八级伤残，四处九级伤残，被告应当赔偿其精神抚慰金，法院酌定为5000元，对过高部分，法院不予支持。原告主张在交强险限额内优先赔付精神抚慰金符合相关规定，法院予以支持。综上，原告的各项损失共计应确认为621731.14元，应由交强险公司在交强险限额内赔偿120000元（包含精神抚慰金5000元）；余款501731.14元，因精神抚慰金已经在交强险限额内优先赔付，剩余赔偿项目属于被告保险公司商业三者险的赔偿责任，应由被告保险公司在商业三者险范围内予以赔偿。被告胡某虽未到庭，但本案事实已经查清，可依法缺席判决。 一审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司在商业三者险范围内赔偿原告尹某因本次交通事故造成的各项损失共计501731.14元，此款于判决生效后十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点问题是：一、一审中青岛万方司法鉴定所出具的鉴定意见书能否作为认定本案事实的依据；二、保险公司能否在商业三者险范围内免责；三、保险公司应否承担诉讼费。 焦点问题一。本案一审中，一审法院委托青岛万方司法鉴定所对尹某伤残等级进行鉴定，该鉴定所出具青万方司[2020]临鉴字第513号司法鉴定意见书，鉴定意见为：尹某因交通事故致左手功能丧失评定为八级伤残，致左肘关节活动受限评定为九级伤残，致左腕关节功能受限评定为九级伤残，致左踝关节受限评定为九级伤残，致全身多处皮肤瘢痕形成评定为九级伤残。本院认为，上述鉴定系一审法院依法委托，鉴定机构具备相应资质，鉴定人员具有相应资格，鉴定程序合法，可以作为认定本案事实的依据，尹某构成一处八级伤残、四处九级伤残，本院予以确认。保险公司虽然对鉴定意见存在异议，但并未提交足以推翻鉴定意见的充分证据，对其上诉主张，本院不予支持。 焦点问题二。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，保险公司主张因胡某没有从业资格证，保险公司应在商业三者险范围内免责。本院认为，保险公司上述主张属于免除保险人责任的条款，其应履行提示和明确说明义务，否则该条款不发生法律效力。经审查，保险公司未提供证据证明其已履行了提示和明确说明义务，其关于商业三者险范围内免责的上诉主张缺乏事实依据，本院不予支持。 焦点问题三。关于案件受理费的承担问题，该部分费用均为当事人处理道路交通事故赔偿纠纷所产生的合理费用，应由承担赔偿责任的一方予以承担。因此，上诉人主张案件受理费不属于保险公司理赔范围的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7026元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州市仲恺支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 魏 文 审判员 张立宁 审判员 毕 威 二〇二一年一月十五日 法官助理包福龙 书记员 肖梦琦 书记员侯 钰