山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6501号 上诉人（原审原告）：张会琼，女，1979年7月21日出生，汉族，住山东省潍坊市坊子区。 委托诉讼代理人：郑海永，山东茂永律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜梦琳，山东茂永律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司，住所地山东省潍坊市寒亭区海龙路**汽车北站主楼**。 负责人：杨长青，总经理。 委托诉讼代理人：孙继业，山东致悦律师事务所律师。 原审被告：吴亚洁，女，1980年1月27日出生，汉族，住山东省潍坊高新区。 原审被告：郝永娇,女，1990年4月25日出生，汉族，住山东省潍坊高新区。 上诉人张会琼、亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司（以下简称亚太保险公司）因与原审被告吴亚洁、郝永娇机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0791民初1124号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张会琼上诉请求：1.撤销（2020）鲁0791民初1124号民事判决，依法改判误工费为82742.4元（误工时间468天、事故发生前三个月平均工资5304元/月），上诉金额为28584.41元；2.案件受理费由吴亚洁、郝永娇、亚太保险公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，一审法院认定张会琼的误工时间和误工费的计算标准均与事实不符，张会琼在发生本次事故前一直有稳定的收入来源，有固定的工作单位，其在山东鼎梁消防科技有限公司工作，亚太保险公司的调查记录上也明确记载张会琼有工作单位。张会琼提供劳动合同、银行流水证明收入情况，误工费计算标准应按照月工资5304元计算。 亚太保险公司辩称，张会琼的上诉主张不成立，其在一审中主张按照城镇居民收入标准计算误工费，本次上诉主张的内容超出了一审的诉讼请求，请求二审法院驳回张会琼的上诉请求。 亚太保险公司上诉请求：1.撤销（2020）鲁0791民初1124号民事判决，依法改判亚太保险公司赔偿张会琼误工费14835.6元（82.42元/天×180天）、亚太保险公司少赔偿被扶养人生活费1336.5元，上诉金额为40658.89元；2.一、二审诉讼费用由张会琼承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。1.在本次事故中，张会琼的伤情为左股骨干骨折，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.10b之规定“手术治疗的，误工期为90-300日”。鉴定机构出具的鉴定意见中误工期至定残之日，缺乏事实和法律依据。亚太保险公司根据上述评定规范的规定，认可180天的误工期。2.关于误工费的计算标准，张会琼提供的户口本证明其户口性质为农村居民，且并未提供其在城镇居住的证据，一审法院认定按城镇居民收入标准计算误工费与事实不符，应当按农村居民收入标准计算。3.一审法院认定刘杰的被扶养人生活费1336.5元，与事实不符，没有法律依据。根据张会琼提交的户口本，至张会琼定残之日，刘杰年龄已超过18周岁，一审法院认定亚太保险公司承担刘杰的被扶养人生活费缺乏事实和法律依据。 张会琼辩称，其一直在山东鼎梁消防科技有限公司从事喷漆工一职，平均月收入6000元，应该按照城镇标准来计算或者按照实际工资收入标准计算误工费，在事故发生后亚太保险公司向张会琼调查核实了工作单位及收入情况，具体情况在亚太保险公司的调查函上均有记载，一审支持张会琼主张的被扶养人生活费也是符合法律规定的，张会琼二审主张误工费按照其工资减少的实际损失数额来计算，且提供工作单位出具的证明及发放工资的银行流水，其主张没有超出一审案件审理范围。 吴亚洁、郝永娇均未到庭亦未提交书面陈述意见。 张会琼向一审法院起诉请求：1.依法判决吴亚洁、郝永娇、亚太保险公司赔偿张会琼各项损失共计267320.34元；2、本案诉讼费用全部由吴亚洁、郝永娇、亚太保险公司承担。 一审法院认定事实：一、事故发生概况：2018年5月30日8时20分许，吴亚杰驾驶鲁Ｇ9××××号小型轿车在××路××路路口左转弯时，与沿潍胶路由东向西行驶至此的张会琼驾驶的二轮电动车相撞，致张会琼受伤，两车受损。 二、潍坊市公安局高新技术产业开发区分局交通警察大队出具的事故责任书中认定：吴亚杰承担事故全部责任，张会琼不承担事故责任。 三、受害人概况：张会琼，现年41岁，户籍性质：农村户口。 四、其他赔偿权利人概况：无。 五、财产损失构成：车损2000元。 六、是否申请伤残等级、护理期、误工期、营养期、后续治疗费等鉴定：根据张会琼的申请，一审法院依法委托潍坊医学院附属医院司法鉴定中心对张会琼的伤残情况等进行了司法鉴定，该司法鉴定中心于2019年9月18日作出[2018]临鉴字第892号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人张会琼的伤残等级为十级伤残。2、被鉴定人张会琼的后续治疗费用约为人民币壹万贰仟元或按照实际合理支出审查认定。3、被鉴定人张会琼住院期间需一人护理，院外需一人护理90日，后期取出固定物需住院十天左右，住院期间一人护理，出院后不需护理。4、被鉴定人张会琼的营养期为90日（建议30元/日）。5、被鉴定人张会琼的误工时间建议自车祸发生之日始至此次鉴定之日止。 七、各类人身损害费用：1、医疗费84228.9元；2、伤残赔偿金84658元；3、误工费54157.99元；4、护理费14496.25元；5、住院伙食补助费1250元；6、营养费2700元；7、交通费250元；8、精神损害抚慰金1000元；9、司法鉴定费2350元；10、评估费200元；11、复印费56元；12、被扶养人生活费9355.8元；13、后续治疗费12000元。 八、垫付费用情况：亚太保险公司主张垫付10000元，受害方已获得赔偿情况:收到亚太保险公司垫付的10000元，另收到吴亚杰垫付的5000元。 九、车辆保险情况：在亚太保险公司投保交强险及商业险30万元及不计免赔率险。 十、其他必要情况：无。 以上事项中，双方有争议的事项为第五项、第六项、第七项，其他事项双方均无异议。 一审法院认为，结合审查认定的证据，对张会琼的损失认定为：1、医疗费84228.9元；2、伤残赔偿金84658元；3、误工费54157.99元；4、护理费14496.25元；5、住院伙食补助费1250元；6、营养费2700元；7、交通费250元；8、精神损害抚慰金1000元；9、司法鉴定费2350元；10、评估费200元；11、复印费56元；12、被扶养人生活费9355.8元；13、后续治疗费12000元，14、车损2000元，以上共计268702.94元，因张会琼仅主张267320.34元，系其自行处分民事权利和诉讼权利的行为,一审法院对其诉讼请求依法予以支持。因吴亚杰承担事故的全部责任，且未超出保险责任限额，故由亚太保险公司赔偿张会琼因本次事故造成的损失267320.34元，扣除其已垫付的10000元，尚应赔偿257320.34元，本案中张会琼别无其他赔偿项目，故吴亚杰不再承担赔偿责任，张会琼要求车主郝永娇承担赔偿责任，但并未提交证据证明其对本案事故的发生存在过错，故一审法院对其该项诉讼请求不予支持；吴亚杰为张会琼垫付5000元，张会琼应予返还。郝永娇、吴亚杰经法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，不影响本案实体审理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、亚太财产保险股份有限公司潍坊中心支公司赔偿张会琼因本次交通事故造成的损失267320.34元，扣除其已经垫付的10000元，尚应赔偿257320.34元，于判决生效后十日内付清；二、张会琼返还吴亚杰垫付的医疗费5000元，于判决生效后十日内付清；三、驳回张会琼的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5310元，减半收取2655元，由吴亚杰负担。 本院二审期间，张会琼提交了以下证据证明其主张：证据1、山东鼎梁消防科技有限公司的营业执照复印件一份及该公司出具的工资证明一份，证明张会琼月平均工资6000元，因车祸请假12个月，请假期间没有发放工资；证据2、山东鼎梁消防科技有限公司出具的工资明细表三份（2018年3月、4月、5月）及劳动合同、银行流水，证明在事故发生前张会琼月平均工资为6000元。 亚太保险公司对于上述证据的质证意见为：对证据真实性无异议，但是不能证明伤后误工情况，且张会琼在一审中是按照城镇居民收入标准主张误工费，未提交上述证据，故亚太保险公司对证据不予认可。 二审查明，一审庭审中，张会琼主张误工费按照115.97元/天计算，误工期限自事故发生日计算至定残之日；张会琼与丈夫刘益军共生育二个儿子，长子刘杰出生于2001年3月24日，次子刘福尚出生于2007年8月16日。针对张会琼的伤情，潍坊医学院附属医院司法鉴定中心于2019年9月18日作出司法鉴定意见书，认定张会琼构成十级伤残，误工时间建议自车祸发生之日始至此次鉴定之日止。亚太保险公司虽对于误工时间提出异议，但是一审中既未申请重新鉴定，亦未申请鉴定人员出庭接受质询。 二审查明的其他事实与一审认定基本一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩，本案二审的争议焦点为：一、误工费的计算标准及误工时间的认定；二、被扶养人生活费的认定。 关于第一个焦点问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审中，张会琼主张误工费按照115.97元/天计算，误工期限自事故发生日计算至定残之日，提交了潍坊医学院附属医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书予以证明，二审中又提交了山东鼎梁消防科技有限公司的营业执照、该公司出具的工资证明、工资明细表三份（2018年3月、4月、5月）、劳动合同、银行流水证明其收入情况。本案交通事故发生于2018年5月30日，至2019年9月18日潍坊医学院附属医院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书的前一日共计474天，张会琼主张误工时间计算467天，另张会琼虽有固定收入，但一审中并未提交证据予以证实，且主张按照城镇居民收入标准计算误工费，上述主张均系张会琼在法律规定范围内对其自身权利的处分，结合二审中张会琼提交的证据，一审法院对于误工费的认定并无不当，本院予以维持。 关于第二个焦点问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，张会琼主张赔偿义务人应支付其长子刘杰、次子刘福尚被扶养人生活费。至2019年9月18日潍坊医学院附属医院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书时，刘杰已年满18周岁，故赔偿义务人不应支付其被扶养人生活费。一审法院对于被扶养人生活费认定不当，应予纠正，故被扶养人生活费应为26731×6年÷2人×10%=8019.3元，张会琼因本案事故造成的损失共计267366.44元，因张会琼在本案中仅要求赔偿267320.34元，一审法院审查后认定亚太保险公司赔偿张会琼损失267320.34元，扣除该公司已垫付的10000元，还应赔偿张会琼损失257320.34元，判决结果正确。 综上所述，张会琼的上诉请求不能成立，应予驳回；亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司的上诉请求部分成立，张会琼之长子刘杰的被扶养人生活费不应支持，但因张会琼一审中主张的赔偿数额低于其实际损失数额，一审法院虽对于张会琼之长子刘杰的被扶养人生活费认定不当，但认定的赔偿总额正确，对于一审法院判决结果，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费816元，由张会琼负担301元，由亚太财产保险有限公司潍坊中心支公司负担515元。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  张守现 审判员  李 莉 二〇二一年一月十九日 书记员  童瑶涵