浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终2907号上诉人（原审被告）：文明云，男，1974年9月24日出生，汉族，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：王竞秋，上海大度律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：嘉兴都汇置业有限公司。住所地：浙江省嘉善县惠民街道晋阳东路****。统一社会信用代码：913304215717055309。法定代表人：周忠兰，董事长。委托诉讼代理人：章跃忠，浙江思贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊徐斌，浙江思贤律师事务所律师。上诉人文明云因与被上诉人嘉兴都汇置业有限公司（以下简称都汇公司）商品房预售合同纠纷一案，不服浙江省嘉善县人民法院（2020）浙0421民初1486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。文明云上诉请求：撤销一审判决第二项，改判一审判决第一项为双方按照《商品房买卖合同》第七条约定的方式履行。事实和理由：一、关于都汇公司是否通知到了文明云。根据都汇公司一审提交的邮政快递单号跟踪信息，该邮件未投递成功，文明云并未收到配合办理按揭贷款的通知。二、文明云未收到通知的过错应由谁承担。文明云更换了预留在都汇公司处的手机号码且在2017年11月8日通过微信的方式将新号码告知了都汇公司专门负责办理案涉房屋按揭贷款的工作人员李乐晴，但由于李乐晴的疏忽未将新号码备案，之后李乐晴离职，导致都汇公司未能联系上文明云，此责任完全在于都汇公司。都汇公司一审抗辩“即使收到了新号码，但聊天记录并未说之前的号码停用，且变更手机号码需要按合同约定书面通知”，若文明云一直在使用之前的号码，就没有必要将新号码告知工作人员。且根据合同法第十一条之规定，书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。文明云以微信方式告知完全符合合同法规定的书面形式。因都汇公司的过错致使未通知到文明云，导致文明云未在规定时间内配合办理案涉房屋的按揭贷款手续，文明云无需承担相应的违约责任。都汇公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、文明云一审提交的答辩状自认愿意直接付清剩余购房款，不需要贷款，现要求按照《商品房买卖合同》第七条约定的方式履行已经无依据。二、案涉房屋从2017年4月21日已经交付，至今近四年，文明云仍未完成按揭贷款手续，应按照合同约定按照总房价5%计算违约金，且违约金数额较低。都汇公司向一审法院起诉请求：1.判令文明云支付剩余购房款114000元；2.判令文明云承担违约金11464元（计算依据为总房款229280元*5%）；3.本案诉讼费由文明云承担。一审当庭增加一项诉讼请求为：4.判令文明云支付剩余购房款114000元的逾期付款利息损失（2017年4月22日至2019年8月19日按照银行同期贷款利率1.5倍计息，2019年8月20日后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计息）。一审法院认定事实：2016年11月8日，都汇公司与文明云签订《商品房买卖合同》一份，约定文明云向都汇公司购买嘉善县××街道××广场××幢××单元××室房屋，建筑面积38.48平方米，合同总价229280元。该合同另约定：文明云于本合同签署的同时支付首付款115280元，剩余购房款114000元通过商业银行按揭或公积金按揭、商业银行和公积金组合按揭贷款方式予以支付；文明云并应在本合同签署之日后待都汇公司通知文明云办理上述贷款之日起向都汇公司指定的银行提交完备的贷款申请资料，签妥办理按揭贷款手续由文明云签署的合同及其他全部文件，缴纳办理按揭贷款所需的费用；合同约定都汇公司于2016年12月31日前交付房屋，但实际于2017年4月21日才交付房屋；采用商业或公积金按揭贷款方式的买受人，若在本合同约定的通知办理按揭手续日起五个工作日内未完成按揭贷款全部手续的，买受人自愿承担总房价上浮5%的违约责任，合同继续履行；本合同的任何一方发出的通知，收件地址以本合同所列的地址为准，若一方地址发生变更的须及时书面通知对方，否则由此产生的风险，有未先通知的一方承担。文明云于本合同签署后已支付首付款115280元，剩余购房款114000元至今未付。2019年5月20日，都汇公司授权浙江思贤律师事务所章跃忠律师通过邮政专递及手机彩信的方式向文明云发出一份律师函，该律师函告知文明云在收到本律师函后五个工作日内配合都汇公司签妥办理按揭贷款手续，逾期将承担相应的违约责任。2020年5月8日，都汇公司以文明云未按约支付剩余购房款114000元，已构成违约为由，向一审法院起诉，请求判如所请。本案因双方分歧较大调解无果。一审法院认为：双方签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。文明云对尚欠都汇公司剩余购房款114000元无异议，故都汇公司该项诉请一审法院予以支持。文明云在都汇公司向其发出律师函通知其办理上述按揭贷款后仍未完成按揭贷款全部手续，应以案涉《商品房买卖合同》规定承担总房价上浮5%的违约责任，故对都汇公司要求文明云承担违约金11464元的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，一审法院予以支持。都汇公司要求文明云承担逾期付款利息损失的诉讼请求，因都汇公司自身存在逾期交房情形，故都汇公司该项诉请一审法院不予支持。文明云的相关抗辩意见，合理部分一审法院予以采纳。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、文明云结欠都汇公司剩余购房款114000元，于判决生效之日起三日内履行完毕；二、文明云偿付都汇公司违约金11464元，于判决生效之日起三日内履行完毕；三、驳回都汇公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2810元，减半收取1405元，由文明云负担。二审中，当事人均未提交新证据。经审查，本院对一审认定的事实予以确认。另查明：文明云一审提交与“办贷款专员李漂亮”微信截图一份，载明2017年11月8日，文明云发送“我手机133XXX”。本院认为，双方签订的《商品房买卖合同》附件八第九条第4项约定：“本合同的任何一方发出的通知，应以中文的书面文字为准，通知日期以通知发出日为准，收件地址以本合同所列的地址为准（出卖人的通讯地址为合同所列的通讯地址），若一方地址发生变更的须及时书面通知对方，否则由此产生的风险，有未先通知的一方承担。双方采用下列方式之一履行本合同约定的通知义务：（1）当面送达，买受人有义务予以签收；（2）挂号邮寄送达，以邮戳日为履行合同义务之日。”首先，文明云称已将手机号码告知都汇公司的工作人员，但其提交的微信记录截图并未显示对方是都汇公司的工作人员，且文明云也未提交其他证据予以佐证，都汇公司对该证据的真实性和关联性均有异议，该证据不能证明文明云已将其新的联系方式通知过都汇公司，故一审对该证据不予认定，并无不当。其次，退一步讲，即使微信聊天的对象是都汇公司的工作人员，文明云仅告知手机号码，未告知具体地址，且根据双方合同约定，履行通知义务应以当面送达或挂号邮寄的方式进行，微信告知不属于合同约定的履行通知义务的形式。故文明云认为其已经将手机号码告知都汇公司，未收到配合办理按揭贷款通知的过错在于都汇公司的上诉请求，无事实与法律依据，本院不予支持。此外，文明云在一审答辩中明确表示无需贷款直接付清剩余房款，都汇公司亦同意作此合同履行方式的变更，一审法院方才判决文明云一次性支付剩余房款，现文明云二审又要求按照原合同约定以贷款方式付清剩余房款，此主张得不到都汇公司的同意，故本院无法予以支持。综上所述，文明云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2810元，由上诉人文明云负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 超审 判 员  毛 彦审 判 员  章玉萍二〇二一年一月十三日法官助理  孙双双书 记 员  邵 洁书 记 员  陈 诚