浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初6587号 原告：周勇军，男，1982年10月13日出生，汉族，住温岭市。 委托诉讼代理人：刘广博，浙江海泰律师事务所律师。 被告：台州协华工艺礼品有限公司，住所地温岭市城西街道九龙大道**。统一社会信用代码91331081790991186H。 法定代表人：童潘炫羽，系公司执行董事。 原告周勇军与被告台州协华工艺礼品有限公司（以下简称“协华工艺公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理，原告周勇军的委托诉讼代理人刘广博，被告协华工艺公司的法定代表人童潘炫羽到庭参加诉讼。于2021年1月14日第二次公开开庭进行了审理，原告周勇军及其委托诉讼代理人刘广博，被告协华工艺公司的法定代表人童潘炫羽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周勇军向本院提出诉讼请求：一、判令被告归还原告借款22080000元，并以5000000元为基数支付自2019年4月3日起的利息，以16300000元为基数支付自2019年4月4日起的利息，以350000元为基数支付自2019年4月5日起的利息，以430000元为基数支付自2019年4月9日起的利息，以上利息均按月利率1.3%计算至被告清偿日止；二、判令被告支付原告为实现债权而支出的律师费150000元；三、判令原告对被告所有的坐落于城西街道九龙大道988号的不动产【权证号：浙（2018）温岭市不动产权第0016804号】折价或拍卖、变卖所得价款在上述款项范围内享有优先受偿权；四、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年4月1日，原、被告签订《抵押借款合同》一份，约定：被告向原告借款23500000元，履行期限为2019年4月1日起至2019年5月1日止，借款利率为月利率1.3%。借款期限届满后，如被告逾期还款，则原告有权依法申请查封该房产。同时，被告应承担原告为收回借款而发生的诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等全部费用；被告以坐落于城西街道九龙大道988号的房产【权证号：浙（2018）温岭市不动产权第0016804号】为该借款提供抵押担保，抵押担保范围包括本金、利息以及实现债权的全部费用。同日，原、被告办理了抵押登记手续。合同签订后，原告陆续将借款22080000元交付被告，然而，被告借款本息至今分文未付。 原告周勇军为支持其主张的事实，提供了下列证据材料： 证据1，抵押借款合同一份，拟证明原、被告之间的民间借贷关系及抵押担保的事实。 证据2，不动产登记证明一份，拟证明被告将涉案的不动产作为抵押，并办理了抵押登记手续。 证据3，个人业务账务回单三份，客户交易详细信息七份，拟证明原告向被告实际交付借款22080000元的事实。 证据4，银行回单六份，银行交易明细十页，拟证明本案借贷发生之前，被告向原告借款，本案的借款汇入被告账户后又汇出，是归还之前被告的借款，是借新债还旧债。 被告协华工艺公司辩称：七、八年前开始向原告周勇军借款，大概有四、五笔借款，一笔一笔累计起来，月利息有2.5分也有1.8分，2019年4月2日至2019年4月8日金额是所欠本金和所欠利息加起来的钱。涉诉借款金额二千多万从周勇军账户打进来马上又打回去。 被告协华工艺公司为支持其抗辩主张，向本院提供了下列证据材料： 证据1，电子银行回单二十七份（复印件十六页），拟证明被告收到周勇军汇入的款项后，随即汇入原告指定的账户。 证据2，工商银行网上银行电子回单一份，拟证明2020年8月20日被告汇入原告周勇军账户的150000元，应在本案的欠款中扣减。 本院依职权调取2019年3月1日至2019年4月30日协华工艺公司、台州协华珍珠科技有限公司（以下简称“协华珍珠公司”）、台州协华宝石首饰有限公司（以下简称“协华宝石公司”现更名为“浙江纯植时代科技有限公司”）的银行交易明细。 本院依职权向周勇军作的询问笔录二份，内容为：涉案借款汇入被告账户后，即汇入周君玲、浙江聚宝行典当有限责任公司（以下简称“聚宝行公司”）账户，是偿还2014年5月19日周君玲借给协华工艺公司、协华珍珠公司、协华宝石公司9000000元，偿还聚宝行公司2019年3月19日借给协华工艺公司、协华珍珠公司、协华宝石公司11980000元的借款，聚宝行公司的上述借款又是2015年至2016年间的借款结算而来的，借款月利率为1.5%-2%。结算单已经遗失。 本院依职权向童潘炫羽作的询问笔录一份，内容为：涉案的抵押借款合同没有实际交付，是走账。2013年前后被告及关联公司有向周勇军借款，2015年开始向聚宝行公司借过流动资金，月利率2.5%，2018年结算，协华工艺公司欠周勇军约9000000元，其他关联公司欠原告4000000元至5000000元，2019年3月份已结算，前期本金欠13000000元至15000000元。 本院依职权向林丹萍作的询问笔录一份，内容为：林丹萍为被告及关联公司出纳，2019年4月2日至8日，周勇军向协华工艺公司汇款后一、二个小时款项基本已汇出，收款账户有周君玲、聚宝行公司，是受老板童潘炫羽指令的，期间周勇军也有电话询问汇款情况。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，及本院调取的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对原告提供的证据1、2，被告质证认为，对证据的真实性无异议，抵押借款合同是被告为向原告融资而与原告签订的，并不是为了涉案的借款。 对原告提供的证据3，被告质证认为，对证据的真实性无异议，银行流水是原告走账用的，被告没有留用。 对原告提供的证据4，被告质证认为，对证据的真实性无异议，但借款的主体均不相同。 对被告提供的证据1，原告质证认为，对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，本案存在借新还旧的行为，借款是真实发生的。 对被告提供的证据2，原告质证认为，汇款凭证的真实性无异议，关联性有异议，回单摘要中明确是律师费，第一次庭审中被告也已确认，是一个既定事实，以及原被告双方的约定，不同意在借款本息中扣减。 根据原、被告举证、质证意见，本院认证如下：对原、被告提供的上述证据的真实性予以确认，至于汇款的性质是制造借款交付的银行流水记录还是以新债还旧债，将在本院认为中进行阐述。 本院经审理认定事实如下：2019年4月1日，原、被告签订《抵押借款合同》一份，约定：被告向原告借款23500000元，履行期限为2019年4月1日起至2019年5月1日止，借款利率为月利率1.3%。被告以坐落于城西街道九龙大道988号的房产【权证号：浙（2018）温岭市不动产权第0016804号】抵押给原告作为借款的担保，同时，合同第五条约定：原告于抵押房产手续办结完毕后将上述所借全部借款以现金或转账方式支付给被告；合同第六条约定：借款期限届满后，如被告逾期还款，则原告有权依法申请查封该房产，同时被告应承担原告为收回借款而发生的诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等全部费用。同日，原、被告办理了上述抵押物二次抵押登记手续，抵押方式为一般抵押。2019年4月2日原告周勇军分三次汇入被告账户合计5000000元，2019年4月3日原告周勇军分五次汇入被告账户合计16300000元，2019年4月4日原告周勇军汇入被告账户350000元，2019年4月8日原告周勇军汇入被告账户430000元，综上，2019年4月2日至8日，原告周勇军汇入被告账户共计22080000元。2019年4月2日，被告汇入聚宝行公司3037500元，2019年4月3日，被告分四次汇入周君玲账户合计3363100元，同日，被告通过协华珍珠公司、协华宝石公司账户分八次汇入聚宝行公司账户合计9092250元，分七次汇入周君玲账户合计5796200元，2019年4月8日通过协华珍珠公司账户汇入周君玲账户430000元。综上，2019年4月2日至8日被告及通过协华珍珠公司、协华宝石公司汇入周君玲、聚宝行公司账户共计21719050元。留在被告协华工艺公司账户400元，协华珍珠公司账户9400元，协华宝石公司账户1150元，被告汇入童潘炫羽账户350000元，合计360950元。本案受理后，2020年8月20日，被告汇入原告账户150000元，汇款摘要律师费。 另查明，原告周勇军为聚宝行公司的法定代表人，实际控制人，周君玲为周勇军的胞姐。童潘炫羽为协华工艺公司、协华珍珠公司、协华宝石公司的法定代表人，实际控制人。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：涉案借款有无实际交付。 关于争议焦点：根据原被告双方的银行汇款情况，2019年4月2日至2019年4月8日原告汇入被告账户22080000元，被告收款后当日直接汇入及通过协华珍珠公司、协华宝石公司账户汇入原告指定收款的聚宝行公司及其胞姐账户共计21719050元，留在被告及关联公司以及法定代表人账户合计360950元。21719050元为制造借款交付的银行流水记录，360950元为涉案借款的实际交付金额。 原、被告之间签订的《抵押借款合同》，双方自愿，内容没有违反法律规定，依法应认定有效。原告没有按照合同约定的金额交付，而是以汇入被告账户后随即收回的形式制造了交付的银行流水记录，原告实际交付金额为360950元。10950元借款起始时间是2019年4月2日，350000元借款起始时间是2019年4月4日。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案的《抵押借款合同》签订时间2019年4月1日，本案应适用合同签订时的相关法律、司法解释。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。2020年8月20日，被告汇入原告账户150000元标明为律师费，但该金额明显超出正常的律师收费标准，按照《浙江省律师服务收费标准》计算律师费用为19000元，故确定本案被告为实现债权而支出的律师费为19000元，先扣减该笔费用19000元，剩余部分按照先付息后还本的顺序予以扣减。截止2020年8月20日利息合计77589.68元，150000元-19000元-77589.68元＝53410.32元，剩余53410.32元为偿还本金，即被告尚欠借款本金360950元-53410.32元＝307539.68元。本案仅约定借款利息，没有约定逾期利息，原告主张以借期内的利息支付资金占用期间的利息，本院予以支持。被告以坐落在城西街道九龙××道××号房地产【权证号：浙（2018）温岭市不动产权第0016804号】为借款提供二次抵押担保，对该抵押物的折价或拍卖、变卖所得的价款在二次抵押范围内享有优先受偿权。原告主张涉案的借款是借新债还旧债，依据不足，本院不予支持。对原告及其亲属以及其相关的企业与被告及其亲属以及被告关联公司之间前期的借款，因与本案的债权债务主体不同，应另行主张为妥。被告辩解以坐落在城西街道九龙××道××号房地产提供二次抵押担保，并非为涉案的借款，而是由原告进行融资而作的抵押，现原告没有进行融资，该抵押不成立。《抵押借款合同》约定款项的交付在抵押房产手续办理完毕后，涉案抵押物在2019年4月1日办理登记手续，2019年4月2日至8日交付的款项可以认定为涉案抵押物抵押担保的范围。 综上，原告的诉讼请求，合理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条规定，判决如下： 一、被告台州协华工艺礼品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还给原告周勇军借款307539.68元，并支付自2020年8月21日起按月利率1.3%的标准计算至实际履行之日止的利息。 二、若被告台州协华工艺礼品有限公司不能履行上述第一项所确定的债务,原告周勇军有权以坐落在温岭市城西街道九龙××道××号房地产【权证号：浙（2018）温岭市不动产权第0016804号】折价或拍卖、变卖所得的价款在二次抵押范围内享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费175954元，由原告周勇军承担173504元，由被告台州协华工艺礼品有限公司承担2450元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 长  缪雪芳 人民陪审员  潘苗龙 人民陪审员  林程剑 二〇二一年一月十八日 法官 助理  林文欢 代书 记员  梁雅婷