河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终165号上诉人(原审被告)：崔天兵，男，1988年10月25日出生汉族，住河南省孟州市。委托诉讼代理人：杨志军，河南涛声律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：毋志平，男，1962年10月19日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托诉讼代理人：李晓琮，河南河阳律师事务所律师。原审被告：毋安琦，男，1993年9月24日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。上诉人崔天兵因与被上诉人毋志平，原审被告毋安琦返还原物纠纷一案，不服河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初3420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。崔天兵上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决,改判驳回被上诉人的诉讼请求;2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为:一审以抵押权未设立,认定上诉人持有购房合同等手续于法无据,判决支持被上诉人的诉讼请求,系错误的判决。首先,本案系返还原物纠纷案件,认定案件的焦点就是上诉人是否是无权占有,但是一审将本案焦点认定为崔天兵就涉案房产是否享有抵押权,归纳庭审焦点与本案案由不相符合;其次,根据一审查明的案件基本事实及被上诉人认可的原上诉人存在经济纠纷,被上诉人与原审被告给上诉人出具委托手续后将涉案房产的手续交付上诉人，并且一审已经认定该证据，该事实足以证明上诉人系依据委托手续持有涉案房屋手续，上诉人系合法占有，不是侵权行为的无权占有;第三，被上诉人、原审被告给上诉人出具的委托手续实质上属于被上诉人、原审被告提供涉案房产手续给原审被告向上诉人借款提供的担保，该《协议》、《授权委托合同》属于依法成立的有效合同,虽然因涉案房产办理有按揭贷款无法再办理抵押权登记,抵押权未设立,上诉人对涉案房产拍卖或者变卖价款不享有优先权,但是抵押权未设立并不影响担保合同的效力,不影响上诉人持有涉案房产手续的合法性;第四，上诉人与被上诉人及原审被告之间的民间借贷纠纷正在法院审理期间,对涉案房产上诉人已经申请财产保全,本案纠纷的解决需要民间借贷纠纷案件的审理为依据,在民间借贷案件法院判决生效后上诉人同意返还被上诉人涉案房产手续。综上，上诉人认为,上诉人基于合法有效的《还款协议》、《协议》、《授权委托合同书》、《授权委托书》占有涉案房产手续,上诉人系合法占有，不属于无权占有,一审依据抵押权未设立，判决上诉人返还，适用法律错误、判决错误,请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。毋志平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。一、上诉人崔天兵和毋安琦之间所办理的涉案房屋的抵押并未发生法律效力，抵押是无效的。上诉人崔天兵持有被上诉人毋志平相关的房屋手续于法无据。即使按照正规的不动产的抵押登记相关手续，抵押权人也不应该持有相关的不动产登记证书，更何况本案所涉及的抵押没有经过登记是无效的。二、上诉人崔天兵和毋安琦之间的民间借贷纠纷，毋安琦已经向解放区人民法院提起不当得利之诉，要求上诉人崔天兵返还所多取得的相关借款利息。在本案的一审开庭中，上诉人崔天兵和毋安琦之间的债权债务毋志平已经向法庭说明双方的债权债务已经结清，并且毋安琦多偿还了13万元。因此上诉人持有被上诉人毋志平的相关房屋手续，于法无据，应当予以返还，请求维持原审判决。毋安琦辩称，同毋志平意见。毋志平向一审法院起诉请求：1.依法判令被告崔天兵立即返还原告解放区解放中路339号金德利公馆小区7号楼2单元24层2402号房产合同原件一份、河南住房专项维修资金专用票据原件一份、收款收据原件两份（分别为410000元、280039元）、物业款收据原件一份（1818元）、热力公司收据原件一份（1500元）、预存电费原件一份（300元）；2判令被告毋安琦协助被告崔天兵返还上述合同等购房手续；3本案诉讼及其他费用由二被告承担。本案审理过程中，原告自愿撤回第二项诉讼请求。一审法院认定事实：2020年9月17日，被告崔天兵与毋安琦达成《还款协议》一份，双方明确：甲方崔天兵于2020年8月共计向乙方毋安琦出借520000元，毋安琦已足额收到，经双方计算，截止2020年8月10日已归还崔天兵110000元，剩余410000元未归还。经双方协商，毋安琦于2020年9月18日起每日向崔天兵支付2000元，用于400000元本金还款，如连续三日未支付，自愿将房产700000元出售。该《还款协议》下方还记载了涉案房产的坐落位置、建筑面积等信息。二被告均在该《还款协议》下方签字按印并备注身份证号码。同日，毋安琦另向崔天兵出具《协议》一份，毋安琦承诺其自愿将本人所有的涉案房产委托崔天兵代为出售，出售房款中金额汇入崔天兵账户，用于归还毋安琦在崔天兵处的400000元借款，剩余款项汇入毋志平、王彩云账户。2020年9月17日，原告毋志平另向崔天兵出具《授权委托书》一份，毋志平承诺其自愿授权崔天兵代为出售其名下坐落于河南省××解放区××小区××楼××单元××号的房屋，代理权限为代为寻找买家，代为协商价格，代为签订合同，代为收取款项。该《授权委托书》载明此授权委托期限自签署之日生效。当日，毋志平作为委托人（甲方），崔天兵作为受托人（乙方），双方签订《授权委托合同书》一份，载明：甲方因资金紧张未能及时将借款归还乙方，为确保债务的履行，甲方同意及愿意以其有权处分的房地产作为抵押，乙方在充分了解其经济状况的基础上，同意接受甲方的房地产抵押；乙方有权对此房产进行出售、变卖、转让、抵押等一切满足乙方主张债权的方式；甲方用作抵押的房地产坐落于河南省××解放区××小区××楼××单元××号，房屋代码290295，建筑面积109.53平方米（以房管局实际测量或不动产证登记为准）；双方商定房地产评估价格为750000元，受房地产行情影响，实际价格以房产经纪公司签订的成交价为准；此授权委托期限自本授权委托合同书之日起至甲方债务履行完毕为止；甲方同意乙方对上述房产进行转让他人，同意乙方以乙方名义在房产经纪公司签订《房屋买卖合同》，但须告知甲方，以保障甲方的知情权益；甲方应保证及协助乙方或乙方授权的第三方办理产权登记等房屋转移、贷款等提供必要的文件、资料和手续便利；因此房产有银行贷款，又未办理不动产证书，房产权利人不明确，为满足乙方主张债权顺利进行，此授权委托合同书须甲方合法夫妻签字同意及甲方合法继承人（子女）签字同意；该合同还就其他事项进行了约定。合同落款处由原告毋志平在甲方处签字按印，王彩云在“甲方合法夫妻”处签字按印，毋安琦、许丽静在“甲方合法继承人”处签字按印，被告崔天兵在乙方处签字确认。同日，被告崔天兵出具收据一份，载明：今收到毋志平名下河南省××解放区××小区××楼××单元××号房产合同原件壹份；河南省住房专项维修资金专用票据原件壹份；金德利公司收款收据原件壹份（410000元）；金德利公司收款原件壹份（280039元）；焦作市盛世名家金德利公馆物业款原件壹份（1818元）；市节能热力有限公司收据原件壹份（1500元）；预存电费原件壹份（300元），以上原件请保存好，丢失不能补办。一审法院认为，被告崔天兵对其持有原告名下的解放区解放中路339号金德利公馆小区7号楼2单元24层2402号房产合同原件一份、河南住房专项维修资金专用票据原件一份、收款收据原件两份、物业款收据原件一份、热力公司收据原件一份及预存电费原件一份不持异议，原告主张被告崔天兵系无权占有而要求其返还原物，被告崔天兵抗辩称涉案房产实质上是毋安琦向崔天兵借款400000元的担保，故其系合法占有。故本案的争议焦点应为被告崔天兵就涉案房产是否享有抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，以不动产抵押的，抵押权自登记时设立。本案原告仅向崔天兵交付了购房合同、收款收据等手续，未办理涉案房产的抵押登记，因此崔天兵对涉案房产的抵押权未设立。购房合同等手续并不能代表涉案房产的抵押权利，双方亦未约定就涉案房屋应办理抵押登记，故崔天兵继续持有该购房合同等手续于法无据，原告主张崔天兵返还的诉讼请求，法院予以支持。关于毋安琦与崔天兵之间的借贷纠纷以及毋志平在该借贷纠纷中应否承担责任的问题，由当事人另行处理。综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告崔天兵应于判决生效之日起十日内返还毋志平名下编号为HNJZYS00088672的《商品房买卖合同》一份、河南省住房专项维修资金专用票据原件一份（载明金额为6571元）、焦作市金德利房地产开发有限公司收款收据原件两份（载明金额分别为410000元及280039元）、焦作市盛世名家金德利公馆物业费收据原件一份（载明金额为1808元）、中环寰慧（焦作）节能热力有限公司热力表费收据原件一份（载明金额为1500元）及预存电费原件一份（载明金额为300元）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费350元，由被告崔天兵负担。本院二审期间，崔天兵提交四份证据。证据一、济源市人民法院受理案件通知书；证据二、济源市人民法院传票一份；证据三、民事起诉状一份；证据四、源市人民法院民事裁定书一份，共同证明崔天兵诉毋安琦、毋志平民间借贷纠纷一案，济源市人民法院已经立案并开庭审理，期间崔天兵申请法院对毋志平、毋安琦名下的财产进行了保全，本案崔天兵持有案涉房屋手续是基于崔天兵与毋安琦、毋志平之间签订的协议而持有。崔天兵不是非法占有是合法占有涉案房屋的各项手续，因此一审判决不当。毋志平质证称，一、对崔天兵所提交的证据的真实性没有异议，但对证明指向有异议。该案件已经在济源市人民法院开庭审理，但并未作出生效判决。因此崔天兵所讲的崔天兵和毋安琦之间的债权债务处于待定状态。毋安琦已经向解放区人民法院提起诉讼，要求崔天兵返还多余款项。此案在庭前的调解中，因此现在解放法院尚未办理立案手续，正在审查过程中。二、毋志平和崔天兵之间不存在任何借贷关系，因此崔天兵以济源市人民法院的未生效的相关诉讼材料，证明其合法持有涉案房屋的手续的主张是不能够成立的。民间借贷和抵押权是否成立，是两个法律关系，民间借贷纠纷，通过法院的判决可以实现自己的相关权利，但是抵押的这种担保行为有明确的法律规定。崔天兵持有毋志平的没有办理房产证的房屋的相关手续，没有任何法律和事实依据。毋安琦质证称，同毋志平观点。本院对以上证据分析认定如下：本院对以上证据的真实性予以认定，但不能证明其指向。经本院审理查明的案件事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案中崔天兵虽持有案涉房屋的购房合同、收款收据等手续，但因未办理案涉房屋的抵押登记，故崔天兵对案涉房屋的抵押权并未设立，原审法院依据在案证据及本案的实际情况，判令崔天兵返还案涉房屋的购房合同、收款收据等手续并无不当。综上，崔天兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费700元，由上诉人崔天兵负担。本判决为终审判决。审判长  刘志雷审判员  付明亮审判员  孙志强二〇二一年一月二十五日书记员  毛 雪