江苏省扬州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)苏10刑终9号原公诉机关江苏省扬州市邗江区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡一鸣，男，1993年8月24日出生于江苏省高邮市，回族，大学本科文化，无业，户籍地江苏省高邮市，现住江苏省扬州市。因涉嫌犯走私毒品罪，于2020年7月4日被中华人民共和国扬州海关缉私分局取保候审，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月6日被江苏省扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年8月12日经江苏省扬州市邗江区人民检察院批准逮捕，当日由江苏省扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局执行逮捕，2020年8月21日被江苏省扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局取保候审。2020年12月16日经原审人民法院决定被逮捕。现羁押于江苏省扬州市看守所。原审被告人谭明磊，男，1992年3月28日出生于山东省青岛市，汉族，大学本科文化，街舞老师，住山东省青岛市市**。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月6日被江苏省扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年8月12日经江苏省扬州市邗江区人民检察院批准逮捕，当日由江苏省扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局执行逮捕。现羁押于江苏省扬州市看守所。江苏省扬州市邗江区人民法院审理江苏省扬州市邗江区人民检察院起诉指控原审被告人谭明磊、胡一鸣犯走私、贩卖毒品罪一案，于2020年12月16日作出（2020）苏1003刑初663号刑事判决。原审被告人胡一鸣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判决认定：2019年12月至2020年6月期间，被告人谭明磊多次向被告人胡一鸣贩卖大麻叶共计约97.4克。其中，被告人谭明磊采用伪报品名、逃避海关监管的方式，走私47.4克大麻叶入境并贩卖给被告人胡一鸣；被告人胡一鸣明知系走私的毒品，仍向被告人谭明磊购买。被告人胡一鸣将上述所购大麻叶中的9克贩卖给石某，其余供自己吸食。具体事实分述如下：1.2019年12月23日，被告人谭明磊通过联系上家“AD”（另案处理）从国内邮寄的手段，以人民币1560元的价格向被告人胡一鸣邮寄贩卖大麻叶10克。2.2020年1月28日，被告人谭明磊通过联系上家“AD”从国内邮寄的手段，以人民币3250元的价格向被告人胡一鸣邮寄贩卖大麻叶15克。3.2020年2月17日，被告人谭明磊通过联系上家“AD”从国内邮寄的手段，以人民币6000元的价格向被告人胡一鸣邮寄贩卖大麻叶25克。后被告人胡一鸣在扬州市邗江区京华城路京华城商场南门停车场石某的车上，以人民币2700元的价格向石某出售大麻叶9克，获利人民币300元。4.2020年4月19日，被告人谭明磊通过联系上家“AD”从加拿大邮寄的手段，以人民币5500元的价格向被告人胡一鸣出售大麻叶50克。被告人胡一鸣明知被告人谭明磊出售的大麻叶来源于境外，仍向其购买。2020年4月23日，“AD”由加拿大将含有大麻叶的包裹（运单号：CA20042176743）寄出，4月28日因该包裹被海关拦截查验存在禁运品，未能从加拿大发出。被告人谭明磊向被告人胡一鸣表示会从加拿大补发大麻叶。2020年6月9日，被告人胡一鸣重新向被告人谭明磊提供收件地址，后由“AD”从加拿大邮寄出含有大麻叶的包裹（运单号：YT2066715103236）。2020年7月3日，被告人胡一鸣根据被告人谭明磊提供的运单号在扬州市邗江区玉萧路瘦西湖鼎院北门菜鸟驿站取此装有50克大麻叶的境外包裹时，被警方当场查获，现场查获疑似大麻叶1包，毛重56.8克。经鉴定，查获的疑似大麻叶净重47.4克，检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。上述被查获的毒品均被公安机关依法扣押；公安机关同时扣押电子称、手机等物。归案后，被告人胡一鸣如实供述了走私毒品的犯罪事实，主动交代了侦查机关尚未掌握的贩卖毒品的犯罪事实，并提供线索协助侦查机关抓获了被告人谭明磊。被告人谭明磊归案后，如实供述了犯罪事实。上述事实，二被告人在开庭审理过程中无异议，且有证人石某的证言笔录，二被告人的供述和辩解，公安机关出具的常住人口信息、抓获经过、案件线索移交单、进出境快件查验记录单、报关单详细信息、深圳市前海运转四方现代物流有限公司出具的情况说明及物流信息、接受证据材料清单、物流截图、聊天记录、转账记录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、情况说明，物证照片，扬州市公安局邗江分局出具的现场检测报告书，扬州市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告、司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书、南京掌控通信科技有限公司司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，搜查笔录、称重笔录、取样笔录、扣押笔录、辨认笔录，视听资料称重、取样视频光盘等证据证实。原审法院认为：被告人谭明磊、胡一鸣分别向他人贩卖其他少量毒品，其中被告人谭明磊多次向他人贩卖其他少量毒品，情节严重；被告人谭明磊明知是毒品，仍非法将其寄递进出国边境，被告人胡一鸣明知是走私的毒品，仍向被告人谭明磊收购，二被告人的行为均已构成走私、贩卖毒品罪。被告人胡一鸣归案后，如实供述自己走私毒品的罪行，依法可以从轻处罚；并在归案后如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，该部分犯罪以自首论，依法可以从轻处罚。被告人胡一鸣归案后提供线索，协助司法机关抓获其他被告人，系立功，依法可以从轻处罚。被告人谭明磊如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关指控二被告人犯走私、贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立，所提量刑建议适当。辩护人所提二被告人具有坦白、部分自首、立功、自愿认罪认罚、系初犯等法定、酌定从轻、从宽处罚情节的意见，有事实和法律依据，予以采纳，但被告人胡一鸣的辩护人建议对被告人胡一鸣适用缓刑的意见，无事实和法律意见，不予支持。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第二、三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谭明磊犯走私、贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人胡一鸣犯走私、贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；三、二被告人未退出的涉案毒资，继续予以追缴，上缴国库；扣押在案的毒品、电子称，依法予以没收；其余物品由扣押机关依法处理。上诉人胡一鸣提出的主要上诉理由是一审判决量刑偏重。本院二审查明的基本事实与原审判决认定的基本事实相同，有下列证据予以证实：1.物证照片，证实侦查机关对涉案相关场所搜查中扣押到的疑似毒品植物、上诉人胡一鸣提取的快递包裹、使用的电子秤、手机、电话卡、银行卡、原审被告人谭明磊使用的手机等物品。2.证人石某的证言，证实2020年2月份或3月份，其毒友胡一鸣称有购买大麻的渠道，问其是否购买，其就提出买10克，胡一鸣要价2700元，其同意了。过了两个星期左右，胡一鸣微信联系其，称大麻到了，并约定在其车上交易。记得当时是上午，其先开车接住在月亮园小区的胡一鸣，后漫无目的地开到京华城南门停车场的河边上，胡一鸣掏出了一个牛皮的塑封袋子，其目测大约10g左右，其就付了现金2700元给了胡一鸣，后开车送胡一鸣送回月亮园的家，大麻被其全部吸食了。3.上诉人胡一鸣供认，其计向谭明磊4次购买大麻叶，第一次是2019年12月23日，购买了10克，其微信转账了1560元，是通过茶叶袋子由国内快递寄来的，收件地址是扬州市邗江区的瘦西湖鼎苑的菜鸟驿站；第二次是2020年1月28日，购买了15克大麻，总价是3250元，其是通过支付宝转账的，大麻是装在茶叶罐子中快递来的，发件地址是山东青岛，收件地址也是瘦西湖鼎苑的菜鸟驿站，因菜鸟驿站搬到黄金坝路上，所以此次的收件地址和第一次是有出入的；第三次是2020年2月17日，其购买了25克大麻，总价是6000元，其是通过支付宝转账的，大麻也是装在茶叶罐子中的，是通过顺丰快递寄来其家中的，发件地址仍是山东青岛，其从中卖了10克、实际上是9克给石某，因其冒着风险，故提高了出售价格，是单价270元左右，石某付了现金2700元，其盈利了三四百元左右，当时是石某驾车到月亮园小区接的其，后在京华城小区二期和一期的南北路河边的地方交易的，电子秤也是其带的。第四次是2020年4月19日，谭明磊说4月20日是所谓的国际大麻日，价格十分便宜，建议其多买一点，其同意买50克，并支付了5500元，也就是单价每克110元左右，也是通过支付宝转账的，收货地址仍是瘦西湖鼎苑的菜鸟驿站，谭明磊给其凭单号自取，是邦通国际从加拿大寄的。其付钱后约10天左右，接到一个国外电话，说包裹有问题，不要去取或者直接丢掉，东西会补发，如有情况可以去问小熊维尼，其就问谭明磊，谭明磊让其不要担心，会补发。期间，其曾多次查询快递情况，一直到7月3日，发现货到了，其去瘦西湖鼎苑取包裹时，被公安和海关抓获了。谭明磊每次卖给其的大麻叶都会少1、2克。4.原审被告人谭明磊供认，其卖了4次不足100克的大麻给“扬舞者”。第一次是在2019年的年底，“扬舞者”买10克，其将“扬舞者”提供的收件地址、收件人姓名、收件电话转发给“AD”，“AD”让其负责收钱，由“AD”直接从长春或者湖南将10克大麻寄给“扬舞者”。此次其收到了“扬舞者”用微信转来的1560元，其盈利了二百多元。第二次是2020年1月末的时候，“扬舞者”要买15克大麻，交易过程和第一次一样，但“扬舞者”提供的收件地址和第一次不一样，其收到了“扬舞者”通过支付宝转来的3250元，因此次“AD”要价很高，其没赚到钱。第三次是2020年2月份的一天，“扬舞者”买了25克大麻，“扬舞者”通过支付宝转账了6000元，根据“AD”指定，其通过ATM机存款存了5200元到“AD”指定的银行卡里、50元通过微信转账到了wong9267微信号里，此次其赚了750元。“AD”将大麻还是寄到其在山东省青岛市市北区黄台路8号都市华庭便利店这个地址，其用茶叶罐子将了大麻寄给了“扬舞者”，“扬舞者”的收货地址还是第二次那个地址。第四次是2020年4月份的一天，其告诉“扬舞者”所谓的“420”国际大麻日要到了，国外的价格便宜，问“扬舞者”是否需要进口的大麻，其俩是通过微信语音聊的天，“扬舞者”要100克，想囤一点货，其认为太危险，最后商定买卖50克，价格是5500元，“扬舞者”通过支付宝转来货款，其通过支付宝转了4000元到“AD”指定的支付宝账号，其从中赚了1500元。之后，其将“AD”发来的单号转发给了“扬舞者”，但有一天，其接到“扬舞者”的电话，说一个美国的电话要求不要收这个单子，有问题找“小熊维尼”，其知道“小熊维尼”就是“AD”，就用TG聊天软件问“AD”，得知广州的购毒者被警察盯上了，所以让其不要接这一单，会补发，其就用微信语音告知了“扬舞者”。后来“扬舞者”也查过这一单的快递信息，发现这一单始终没有正常进入中国境内，“AD”也说这一单的大麻被退回去了。6月份的时候，其收到了“AD”发来的一个单号和一个链接，其就原封不动地转发给了“扬舞者”。“扬舞者”每次收货后，都说大麻叶数量不足，其承诺后补。5.聊天记录、转账记录，证实上诉人胡一鸣、原审被告人谭明磊走私、贩卖毒品时的相关情况，其中原审被告人谭明磊于2019年12月23日收到上诉人胡一鸣所付的毒资人民币1560元，2020年1月28日收到上诉人胡一鸣所付的毒资人民币3250元，2020年2月17日收到上诉人胡一鸣所付的毒资人民币6000元，2020年4月19日收到上诉人胡一鸣所付的毒资人民币5500元等。6.理化检验报告，证实江苏省扬州市公安局物证鉴定所从上诉人胡一鸣提取的快递包裹内植物中检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。7.司法鉴定意见书，证实司法鉴定科学研究院从送检的上诉人胡一鸣的头发中检出四氢大麻酚成份；南京掌控通信科技有限公司司法鉴定所对送检测的上诉人胡一鸣使用的手机进行电子数据提取、恢复、固定情况等。8.辨认笔录，证实本案相关被告人对涉案人员进行了辨认，其中上诉人胡一鸣辨认出原审被告人谭明磊，原审被告人谭明磊也辨认出“扬舞者”即本案上诉人胡一鸣。9.搜查笔录、称重笔录、取样笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、情况说明，证实中华人民共和国扬州海关缉私分局在辖区公安机关配合下查扣本案相涉物品后扣押、称重、取样送检等情况。10.进出境快件查验记录单、报关单详细信息，证实涉案相关物品入关时的情况。11.物流信息及情况说明、接受证据材料清单、物流截图，证实本案涉相关包裹运送情况，其中侦查机关依法从深圳市前海运转四方现代物流有限公司调取到单号CA20042176743的运送情况是：该单号的包裹于2020年4月23日由加拿大合作门店送往加拿大多伦多仓，因发现该包裹中有禁运物品大麻，遂拦截不予寄运；由于轨迹维护属总单批量维护“起飞、降落、清关”，故轨迹跟随总单轨迹显示：4月30日航班起飞、5月1号到达西安清关口岸，实际此包裹未发出到达中国等。12.抓获经过、案件线索移交单，证实本案案发及移送侦查过程，其中上诉人胡一鸣被抓获归案后供述了走私、贩卖毒品的犯罪事实，并协助侦查机关抓获原审被告人谭明磊等。13.户籍信息证明及违法犯罪记录证明，证实上诉人胡一鸣、原审被告人谭明磊的身份、及均无前科劣迹等。14.视听资料，证实侦查机关依法侦查中的相关侦查过程。上述证据均经原审人民法院庭审组织质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，与本案具有关联性，且证据之间能够相互印证，足以证明案件事实，其证明效力，本院依法予以确认。本院认为：上诉人胡一鸣、原审被告人谭明磊违反国家对毒品的管理规定，与境外卖家合议走私毒品并贩卖，二人的行为均已构成走私、贩卖毒品罪。其中，上诉人胡一鸣向他人贩卖其他少量毒品；原审被告人谭明磊多次向他人贩卖其他少量毒品，属情节严重。上诉人胡一鸣被抓获归案后如实供述自己走私毒品的罪行，依法可以从轻处罚；也如实供述司法机关尚未掌握的其他罪行，该部分犯罪以自首论，依法可以从轻处罚；协助司法机关抓获原审被告人谭明磊，系立功表现，依法可以从轻处罚。原审被告人谭明磊如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人谭明磊均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。关于上诉人胡一鸣提出量刑偏重的上诉理由以及判处缓刑的请求，经评判认为，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审考虑其具体的犯罪事实和具有的自首、立功表现、认罪认罚可以从轻处罚的量刑情节，依法对其适用了从轻处罚，判处的刑罚在法律规定的幅度范围内，是适当的，故其提出的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王珠林审 判 员 居 平审 判 员 张高峰二〇二一年一月二十六日法官助理 陈 亮书 记 员 吴 江书 记 员 张 荧