广东省深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0303刑初1049号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人张径森，男，1970年6月10日出生，汉族，初中文化，货车司机，户籍所在地香港特别行政区，住深圳市。因犯走私普通货物罪，于2010年10月26日被深圳市中级人民法院判处有期徒刑6个月，于2010年12月7日刑满释放。因本案，于2020年7月6日被羁押，次日被刑事拘留,同年8月13日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人黄冬凌，罗湖区法律援助处指派律师。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉〔2020〕931号起诉书指控被告人张径森犯非法经营罪，于2020年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员陈宇玲出庭支持公诉，被告人张径森及辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控：犯罪嫌疑人朱锦欣（另案处理）、张中专（另案处理）伙同香港货车司机被告人张径森等人合谋协助境内不法香烟商贩将境内香烟利用深港货柜车走私出境到香港销售，收取运输费进行非法牟利。犯罪嫌疑人朱锦欣负责在香港网络物色货柜车司机和货物交接，犯罪嫌疑人张中专作为境内负责人负责境内货主与司机之间的联络和装车，被告人张径森是中港两地货车司机、负责驾驶货柜车入出境，待张径森将卷烟装车后驾车将烟草非法运输出境，每次运输卷烟少则30箱，多则150箱，张径森每次收取人民币5000元报酬，张中专每箱收费人民币400元-480元（其中180元其留下，剩下的交给朱锦欣）。犯罪嫌疑人王志荣(另案处理）系境内香烟货主，长期从事非法经营香烟活动，负责组织提供卷烟货源。2020年1月8日中午，犯罪嫌疑人王志荣在深圳市将170箱香烟交付给犯罪嫌疑人张中专装车，张中专将装有香烟的深港货柜车交接给被告人张径森。当日，张径森贺驶粤Ｚ×××**港车出境，该车申报为空车，海关过机检查发现异常；查获实际两个柜，柜号ＴＧＨＵ1212212和ＴＧＨＵ0773250，其中ＴＧＨＵ0773250内夹藏香烟170箱，内有ＭＩＬＡＮＯ牌42箱、2100条共420000支、ＭＯＮＤ牌128箱、6400条共1280000支。经鉴别检验，ＭＯＮＤ牌香烟均为伪劣卷烟，价值人民币1113600元；ＭＩＬＡＮＯ牌香烟均为走私卷烟，价值人民币365400元；合计人民币1479000元。2020年7月6日，被告人张径森被传唤至深圳市公安局黄贝派出所。为证明上述事实，公诉机关当庭出示或宣读了下列证据：1.物证：MILANO品牌卷烟420000支、mond(DUALBURST）卷烟1280000支；2.书证：受案登记表、立案决定书，中华人民其和国文锦渡海关案件移送函、检查（查验）记录表、海关货物查验记录单、查验记录清单、内地海关及香港海关间陆路出入境载货清单、现场照片，深圳市罗湖区烟草专卖局出具的证明、先行登记保存通知书、涉案烟草专卖品价格证明、涉案烟草专卖品价格证明明细表，深圳市润海物流仓储有限公司货物入仓单，涉案香烟照片，涉案银行卡的开户资料及交易流水，被告人的基本信息，照片说明书，广东省深圳市中级人民法院刑事判决书；3.证人证言：证人王某某的证言，公安民警出具的抓获经过；4.被告人供述和辩解：被告人张径森的供述和辩解；5.勘验、检查、辨认等笔录：辨认笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书；6.鉴定意见：广东省烟草质量监督检测站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，广东安证计算机司法鉴定所出具的司法鉴定意见书：粤安计司鉴2020计941号；7.电子数据：微信录屏、语音翻译。公诉机关认为，被告人张径森违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张径森已经着手实现犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。据此，诉请本院依法判处，并建议判处张径森三年有期徒刑。被告人张径森在法庭上对公诉机关指控的上述事实及证据没有异议，承认控罪。辩护人辩称：被告人张径森具有坦白情节，悔罪表现，属于在共同犯罪中起辅助作用的从犯。经审理查明：公诉机关指控被告人张径森犯非法经营罪的事实客观、真实，证明上述事实的证据来源合法，且经当庭质证，本院予以采信。本院认为，被告人张径森违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张径森犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人张径森已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张径森在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人张径森归案后，能够如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人张径森签署了《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处理。辩护人关于被告人张径森可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张径森犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月6日起至2023年7月5日止；罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。二、扣押的MOND牌卷烟1280000支、账本一个、MILANO牌卷烟420000支、小米redmi6A手机一部、苹果iphone8手机一部、oppoA83t手机一部，oppoSM-J415GN手机一部，opporeno手机一部、奔驰牌货柜车一辆、车钥匙一把予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  龙 烁人民陪审员  高坚生人民陪审员  闵朝玲二〇二一年一月二十九日书 记 员  王昕怡法官助理孙紫涵附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。