山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6874号 上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司,住所地山东省潍坊市坊子区双羊街**澳博莱花园综合楼，统一社会信用代码91370704592646189X。 法定代表人：周廷泽，总经理。 委托诉讼代理人：刘胜伟，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：牛洪波，山东诚凯律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邵泽泉，男，1961年10月28日出生，汉族，住山东省高密市。 委托诉讼代理人：于清华，山东春杰律师事务所律师。 原审被告：张玉洁，女，1978年12月22日出生,汉族，住山东省高密市。 上诉人泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称泰山保险公司）因与被上诉人邵泽泉及原审被告张玉洁机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2020）鲁0785民初3967号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 泰山保险公司上诉请求：1.撤销（2020）鲁0785民初3967号民事判决，依法改判或发回重审；2.上诉费用由邵泽泉承担。事实和理由：一审法院判决泰山保险公司承担伤残赔偿金126987元，没有事实和法律依据。邵泽泉因交通事故入高密市人民医院住院治疗，根据住院病历中既往史记载：大约二十年前因外伤致左小腿开放性骨折，于潍坊八九医院行多次接骨及骨移植、皮瓣手术。左下肢跛行明显。右小腿外侧可见手术疤痕，足蹲趾及踝关节不能背伸等自身疾病。且邵泽泉在2009年6月26日由中国残疾人联合会签发了肢体残疾人叁级残疾，根据中国残疾人实用评定标准，残联对残疾人评定标准：双肢不等长大于5厘米构成叁级伤残，而本次交通事故仅仅造成邵泽泉左胫腓骨骨折，而鉴定机构进行的伤残等级鉴定却依据双下肢长度相差6cm构成八级伤残，其左下肢短缩具体形成时间不能确定，其出具的关联性补充鉴定：难以认定本次交通事故与其伤残之间的确切关联性。该补充鉴定明确说明其双下肢长度相差6cm构成八级伤残与本次交通事故没有关联性。其次，邵泽泉身为肢体叁级残疾人应提供相应证据证明其工作能力，其主张的误工费14835.6元不应得到支持。一审庭审时提交邵泽泉残疾人证，该证据中载明其有肢体残疾，上述证据均能证实邵泽泉八级伤残与本次交通事故没有关联性且误工费按照农村居民标准计算不合理。因此，一审法院判令泰山保险公司承担赔偿责任没有法律依据。 邵泽泉辩称，1.泰山保险公司在一审庭审中对交通事故的发生以及根据住院病历显示的因本次交通事故造成的伤情足以构成伤残没有异议，只是对邵泽泉构成八级伤残有异议。2.既然泰山保险公司提出异议，那么按照“谁主张谁举证”的举证规则，应由保险公司申请补充鉴定，但泰山保险公司却只提异议不申请补充鉴定。邵泽泉无奈之下只好主动申请了补充鉴定。因邵泽泉左腿第一次受伤是在1996年2月24日，现存证据只有当时高密县第三人民医院出具的诊断证明书一份，内容显示“邵泽泉于1996年2月24日左胫腓骨粉碎性骨折，治疗好转后于同年5月31日出院。”鉴定机构作出了对该伤情与邵泽泉伤残等级的关联度无法认定的结论。按照中院关于类案的审理意见“仅凭其异议不能推翻案涉司法鉴定意见”，理应按照鉴定的伤残等级赔偿。但因泰山保险公司庭审时提交了邵泽泉的残疾人证复印件一份，邵泽泉认为该残疾证是其为了享受相关减免待遇而在乡镇办理，当时残疾证办理比较简单，并且等级越高，减免幅度越大，因此也没做严禁的检测就给办理了残疾证，但这并不能作为认定伤残等级的证据。而一审法院本着公平合理的原则，就关联度问题让邵泽泉承担了50%，为能尽快结案，邵泽泉对此表示认可。3.对于误工费的问题，泰山保险公司属于对举证责任的错误理解，其应举证证明邵泽泉没有工作能力，而不能让邵泽泉自行举证有工作能力。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回泰山保险公司的上诉请求。 张玉洁未到庭亦未提交书面陈述意见。 邵泽泉向一审法院起诉请求：1.张玉洁、泰山保险公司赔偿邵泽泉交通事故损失共计239870.5元;2.诉讼费由张玉洁、泰山保险公司承担。 一审法院认定事实：一、2018年6月4日7时20分许，邵泽泉骑二轮电动车与张玉洁驾驶的鲁VGX1**号小客车发生事故，造成两车损坏，邵泽泉受伤。 二、该事故经高密市公安局交通警察大队认定，张玉洁、邵泽泉承担事故的同等责任。 三、鲁VGX1**号小客车在泰山保险公司投保交强险、商业三者险（30万元、不计免赔），本次事故发生在保险期限内。 四、事故发生当日，邵泽泉经高密市人民医院诊断为左胫腓骨骨折，住院15天，2018年6月19日出院。经高密市人民调解委员会驻交通事故调解中心工作室委托、山东永鼎司法鉴定中心对邵泽泉的伤情进行了司法鉴定及伤残与本次交通事故关联性鉴定，出具鉴定意见书：邵泽泉双下肢长度相差6㎝符合八级伤残一处；其左下肢短缩具体形成时间不能确定；2、误工时间建议为180天（含住院期间）；3、护理时间建议为75天（含住院期间），住院期间2人护理，其余时间1人护理；4、营养期为75天（建议30元/天）；5、补充鉴定意见：不能确定其双下肢不等长形成时间，难以认定本次交通事故与其伤残之间的确切关联性。 五、邵泽泉主张的损失：1、医疗费18224.07元；2、护理费9602.33元（护理人员李云系高密市李勇五金销售中心员工，日均131.29元，护理60日，护理人员薛臻系高密市红森宝纺织工贸有限公司职工，日均115元，护理15日）；3、误工费20874.6元（42329元÷365×180日）；4、住院伙食补助费750元（15日×50元）；5、营养费2250元（75日×30元）；6、交通费200元；7、残疾赔偿金253974元（42329元×20年×30%）；8、精神损害抚慰金3000元；9、鉴定费3500元；10、车损2000元；11、施救费：150元。以上损失按照4:6的责任比例由张玉洁赔偿239870.5元。 对邵泽泉主张的上述损失及证据，泰山保险公司提出以下质证意见：伙食补助费、交通费请求法院依法认定；医疗费门诊发票没有门诊病历佐证，外购药没有门诊病历不予认可；护理费应当按照护理人的户籍性质予以计算；误工时间过长，应当按照其户籍性质农村标准计算；伤残等级不予认可，申请对其伤残进行重新鉴定，并对其伤残等级与本次交通事故是否存在关联性、关联性是多少进行鉴定；营养费、精神抚慰金、车损、施救费不予认可；鉴定费系间接损失，不予承担。提交邵泽泉残疾人证复印件一份，证实邵泽泉于2009年6月26日被认定为肢体残疾。 六、泰山保险公司为邵泽泉垫付医疗费10000元。 七、2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元，农村居民人均可支配收入17775元，农村居民人均消费支出12309元。 八、邵泽泉要求赔偿义务人将赔偿款汇入邵泽泉在高密市农村商业银行周阳分理处开户的6223200731140962账号中。 九、高密市密水街道苗家屯村城乡分类代码为220，倾向性标准为农村。 以上事项中，双方当事人对第四项、第五项有争议，对其他事项双方无争议。 一审法院认为，行为人应当承担侵害他人民事权益的侵权责任。邵泽泉与张玉洁发生交通事故事实清楚，因交警部门认定邵泽泉、张玉洁承担事故同等责任，一审法院确认张玉洁按60%的比例承担赔偿责任。张玉洁驾驶的事故车辆在泰山保险公司投保交强险、商业三者险（30万元、不计免赔），事故发生在保险期间，邵泽泉因此次事故造成的损失，应由泰山保险公司在交强险责任限额内先行赔付，不足部分，由泰山保险公司在商业三者险保险金额内依照保险合同约定按60%的比例予以赔偿。 根据当事人提交的相关证据及双方的质证情况，对邵泽泉主张的相关损失，一审法院确定如下： 住院伙食补助费750元、营养费2250元、鉴定费3500元、施救费150元，邵泽泉提交了相关证据，不违反相关法律法规的强制性规定，一审法院予以支持。关于医疗费18224.07元，应扣除复印费9.5元和化学药品制剂利赛磷酸钠片540元，为17674.57元。关于残疾赔偿金，邵泽泉因交通事故造成左胫腓骨骨折，双下肢长度相差6㎝，经鉴定构成八级伤残，但其左下肢短缩具体形成时间不能确定，经补充鉴定亦不能确定其双下肢不等长形成时间，难以认定本次交通事故与其伤残之间的确切关联性，一审法院推定本次交通事故与其伤残之间的关联度为50%，其残疾赔偿金应为126987元(42329元×20年×30%×50%)，泰山保险公司申请对邵泽泉的伤残情况重新进行鉴定，一审法院不予准许。关于误工费，应按照其户籍性质农村标准计算为14835.6元[（17775元+12309元）÷365天×180天]。关于护理费，应按2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元为标准计算为10437.3元[42329元÷365天×（75天+15天）]。关于精神损害抚慰金，一审法院酌情支持1500元。关于交通费，一审法院酌情支持150元。关于车辆损失2000元，邵泽泉无证据提交，一审法院不予支持。邵泽泉的损失合计178234.47元。 上述邵泽泉的损失178234.47元，应由泰山保险公司在交强险责任限额内赔偿120000元，不足部分58234.47元（178234.47元-120000元），应由泰山保险公司在商业三者险保险金额内依照保险合同约定按60%的比例予以赔偿34940.68元。故，扣减垫付款10000元后，泰山保险公司应赔偿邵泽泉144940.68元（120000元+34940.68元-10000元）。 张玉洁在本案中不再承担赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司赔偿邵泽泉144940.68元，于判决生效后十日内付清（汇至邵泽泉在高密市农村商业银行周阳分理处开户的6223200731140962账号中）；二、驳回邵泽泉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4898元，减半收取2449元，由邵泽泉负担928元，泰山保险公司负担1521元（因邵泽泉已垫付，泰山保险公司将负担的案件受理费于判决生效之日起十日内汇入邵泽泉在高密市农村商业银行周阳分理处开户的6223200731140962账号中）。 二审查明的事实与一审认定基本一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩，本案二审的争议焦点为：残疾赔偿金及误工费的认定。 本案中，邵泽泉在高密市人们医院住院病案中载明，现病史：患者于一小时前不慎车祸伤，伤及左小腿，当即伤区疼痛，左小腿中断畸形明显，左下肢活动受限，门诊经拍片及查体诊断为“左胫腓骨骨折”；既往史：约二十年前因外伤致左小腿开放性骨折，于潍坊八九医院行多次接骨及骨移植、皮瓣手术，现左下肢多处刀口疤痕可见，左下肢跛行明显。右小腿外侧可见手术疤痕，足踇趾及踝关节不能背伸。经邵泽泉申请，一审法院委托山东永鼎司法鉴定中心对于邵泽泉的伤残等级、误工时间等事项进行了司法鉴定。鉴定意见为邵泽泉目前双下肢长度相差6cm以上符合八级伤残，其左下肢短缩具体形成时间不能确定，误工时间建议为180天（含住院期间）。后山东永鼎司法鉴定中心又针对伤残等级与本次交通事故的关联性出具补充鉴定意见，内容为：因缺少被鉴定人20余年前治疗终结时的确切状态，而本次外伤时亦未记录其双下肢不等长，本次鉴定时见其“双下肢长度相差6cm,左下肢弯曲”，故不能确定其双下肢不等长形成时间，难以认定本次交通事故与其伤残之间的确切关联性。邵泽泉依据山东永鼎司法鉴定中心出具的上述司法鉴定意见书，主张残疾赔偿金253974元（八级伤残）、误工费20874.6元（要求按照城镇居民收入标准计算）。泰山保险公司对于伤残等级认定不予认可，认为误工费应该按照户籍性质农村居民收入标准计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。邵泽泉提交的证据尚不足以证明其构成八级伤残与本次交通事故存在关联性，故一审法院推定本次交通事故与邵泽泉伤残之间的关联度为50%，并支持残疾赔偿金126987元，该认定不当，本院予以纠正。邵泽泉可待证据充分后另行主张。关于误工费，泰山保险公司在一审中认可按照户籍性质农村居民收入标准计算，一审法院按照农村居民收入标准计算并支持误工费，并无不当，对于泰山保险公司关于误工费的上诉主张，本院不予支持。 根据已查明的事实，邵泽泉因本案交通事故造成的损失共计51247.47元，其中属于交强险赔偿范围的损失为医疗费10000元、误工费14835.6元、护理费10437.3元、精神损害抚慰金1500元、交通费150元、施救费150元，合计37072.9元，超出交强险赔偿限额的损失为医疗费7674.57元、住院伙食补助费750元、营养费2250元、鉴定费3500元，合计14174.57元，该部分损失应由泰山保险公司在商业三者险合同限额内按照60%的比例承担赔偿责任，即8504.74元。 综上所述，泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销山东省高密市人民法院（2020）鲁0785民初3967号民事判决； 二、泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险责任限额内赔偿邵泽泉因交通事故造成的损失37072.9元； 三、泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业险合同限额内赔偿邵泽泉因交通事故造成的损失8504.74元； 四、驳回邵泽泉的其他诉讼请求。 上述第二、三项于判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4898元，减半收取计2449元，由邵泽泉负担1518元，泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担931元。二审案件受理费3199元，由邵泽泉负担2840元，泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担359元。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  张守现 审判员  李 莉 二〇二一年一月二十九日 书记员  童瑶涵