江苏省镇江市京口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1102民初1623号 原告：镇江宏威物资有限公司，住所地镇江市花山湾******-1，统一社会信用代码91321102723516836P。 法定代表人：陈红月，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈红坚，江苏律威律师事务所律师。 被告:丹阳市润诚机械有限公司，住，住所地丹阳市埤城镇苏润工业区商注册号321181000081925。 法定代表人：张文。 被告：张文，男，1966年4月20日出生，汉族，户籍所在地镇江市。 被告：刘宝庆，男，1962年7月25日出生，汉族，户籍所在地镇江市。 原告镇江宏威物资有限公司(以下简称“宏威物资公司”)与被告丹阳市润诚机械有限公司（以下简称“润诚机械公司”）、张文、刘宝庆买卖合同纠纷一案，受镇江市中级人民法院的指定，本院于2020年5月21日立案，依法适用普通程序，于2020年12月31日公开开庭进行了审理。原告宏威物资公司的法定代表人陈红月及委托诉讼代理人陈红坚到庭参加诉讼，被告润诚机械公司、张文、刘宝庆经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告宏威物资公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告润诚机械公司给付货款292600元；2.判决被告润诚机械公司给付逾期付款违约金（以货款292600元为基数，从2009年11月27日起至判决作出之日）；3.被告张文、刘宝庆对被告润诚机械公司的给付义务承担连带清偿责任。事实和理由：2009年11月5日，原告签订了张文、刘宝庆提供的合同文本、由被告张文、刘宝庆签字并加盖被告润诚机械公司的财务专用章的购销合同。合同约定：供方为原告，需方为被告润诚机械公司；所供产品为钢材“阴阳头”，其中阳头料约70吨，单价每吨4300元，阴头料约30吨，单价每吨4100元；付款日期为货到20个工作日一次性付清。2009年11月6、7日，被告张文、刘宝庆分两次提货，共提阳头料44.4吨，阴头料24.8吨，货款合计292600元。此后，原告多次向各被告催要货款，各被告拖欠未付，遂诉至法院。 截至一审辩论终结前，被告润诚机械公司、张文、刘宝庆未答辩亦未提交证据材料。 原告围绕诉讼请求依法提交了《工矿产品购销合同》、物资提货单、磅码单、材料（产品）入库单、物资收条等证据材料。经审查，本院认为原告提交的证据材料具备证据的真实性、合法性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告润诚机械公司登记的一般经营项目为“汽车、船舶、消防器材、电器、通讯器材、气化器、机械配件，磨具制造加工，橡塑制品加工生产销售。”被告张文、刘宝庆受让王卫明的股权成为被告润诚机械公司的股东。2009年10月，被告张文、刘宝庆多次联系原告宏威物资公司的总经理陈红月，商谈向原告购买“阴阳头”钢材料业务。同年11月5日签订《工矿产品购销合同》，约定：供方为原告，需方为被告润诚机械公司；所供产品为“阴阳头”，其中阳头料约70吨，单价4300元，阴头料约30吨，单价4100元；供方以厂价基础上每吨加价200元；交货地点为溧阳；结算方法及期限为货到20个工作日一次性付清。原告的总经理陈红月在供方处签字并加盖原告的合同专用章，被告张文、刘宝庆在需方处签字，加盖被告润诚机械公司的财务专用章。2009年11月6和7日，被告张文、刘宝庆凭借原告提供的提货单至溧阳厂家江苏盛昌钢铁有限公司分别两次共提取阳头料44.4吨，阴头料24.8吨，货款合计292600元。同年11月12日，被告刘宝庆向原告出具入库单及收条一份，载明收到原告“阴阳头”材料共69.2吨，收条加盖被告润诚机械公司的财务专用章。同年12月14日，被告向原告出具“协议书”一份，言明欠钢材费292600元，承诺2009年12月底付100000元，余款春节前归还，落款处由张文签字，加盖被告润诚机械公司印章。此后，三被告均未履行货款给付义务。 原告按约供货后对所供“阴阳头”材料的去向发生质疑，发现部分货物由被告张文、刘宝庆抵偿股权转让款。原告于2009年11月以涉嫌合同诈骗向公安部门报案，2010年12月镇江市公安局京口分局作出《不予立案通知书》后原告向本院提起刑事自诉案件，本院于2013年9月作出（2013）京刑诉初字第2号刑事裁定，认为缺乏罪证，对原告的起诉不予受理。经上诉、申诉等程序，2017年12月江苏省高级人民法院作出（2017）苏刑申294号《驳回申诉通知书》。2019年8月原告向本院提起买卖合同纠纷的诉讼。 另查明，被告润诚机械公司的注册资本为907000元，张文、刘宝庆各应出资453500万元，被告润诚机械公司于2012年12月6日被吊销营业执照，至今仍未成立清算组，被告润诚机械公司的资产、财务账册等去向不明。 本院认为，原告与被告签订的《工矿产品购销合同》系合同双方真实意思的表示，合同内容未违反法律、行政法规的效力性强制规定，合法有效。合同签订时加盖的是被告润诚机械公司的财务专用章，但事后被告润诚机械公司就购买原告供应的“阴阳头”材料出具“协议书”（该协议书性质实为欠条），且加盖公司印章，应视为对上述合同的追认。原告已将合同约定的货物交给被告润诚机械公司，有物资提货单、磅码单、材料（产品）入库单、收条等为证，被告润诚机械公司应当按照合同约定给付货款。被告润诚机械公司欠原告货款292600元一直未予支付，构成违约，原告要求被告润诚机械公司给付货款292600元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。 关于原告要求被告润诚机械公司给付自应当支付货款之日起（2009年11月27日）至判决作出之日的逾期付款违约金，本院认为，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，应当适用当时的法律、司法解释的规定。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》规定：“逾期贷款罚息利率可在贷款利率水平上加收30%—50%。”根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的规定（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”故原告第二项诉讼请求，本院予以支持。关于违约金的具体计算，考虑到本案采用先货后款的交易方式，被告润诚机械公司在收货后未按约给付货款，占用原告资金长达十余年，在资金使用成本普遍较高的情况下，根据公平原则，计算方法为以292600元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率（2019年8月20日以后为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）的1.5倍计算原告的损失，并在该计算标准上在加算30%，即中国人民银行同期同类贷款利率（2019年8月20日以后为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）的1.95倍计算违约金。 关于原告要求被告张文、刘宝庆对被告润诚机械公司的给付义务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项规定：“依法被吊销营业执照的，公司解散。”第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（四）项而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定：“有限责任公司的股东怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”被告润诚机械公司于2012年12月6日被吊销营业执照，出现法定的公司解散事由，被告张文、刘宝庆作为公司的股东应作为清算义务人于十五日之内成立清算组，及时对该公司进行清算。但被告张文、刘宝庆怠于履行清算义务，至今仍未对润诚机械公司进行清算。本案受理后，本院依法穷尽各种送达方式，被告仍下落不明，更未提供公司财务账册等重要文件，可以推定被告润诚机械公司资产、账册等灭失导致无法清算的事实成立。原告诉请被告张文、刘宝庆对润诚机械公司的给付义务承担连带清偿责任，本院予以支持。 综上，依照原《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的规定（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告丹阳市润诚机械有限公司于本判决发生效力之日起十日内给付原告镇江宏威物资有限公司货款292600元。 二、被告丹阳市润诚机械有限公司于本判决发生效力之日起十日内给付原告镇江宏威物资有限公司逾期付款违约金（数额以292600元为基数，自2009年11月27日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍计算；自2019年8月20日至本判决落款之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算）。 三、被告张文、刘宝庆对被告丹阳市润诚机械有限公司上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5689元，公告费600元，由被告丹阳市润诚机械有限公司、张文、刘宝庆共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。 审 判 长  邱 凯 人民陪审员  张晓萍 人民陪审员  殷 军 二〇二一年一月十八日 法官 助理  李玉林 书 记 员  於 联 附相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的规定（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 三、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 四、《中华人民共和国公司法》 第一百八十条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本依法第一百八十二条的规定予以解散。 第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算由股东组成，股份有限公司的清算由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》 第十八条第二款有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 六、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。