福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终56号 上诉人（原审被告）：福建明扬保安服务有限公司，住所地福建省福州市台江区国货西路**国货小区**综合楼**。 法定代表人：陈义铭，总经理。 委托诉讼代理人：郑振锋，北京大成（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李松颖，北京大成（福州）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：陈玉德，男，1959年10月10日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：江飞，福建千木林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程保江，福建千木林律师事务所实习律师。 上诉人福建明扬保安服务有限公司（以下简称明扬公司）因与被上诉人陈玉德劳动争议一案，不服福建省福州市台江区人民法院（2020）闽0103民初437号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 明扬公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判。事实和理由：1.陈玉德因达法定退休年龄终止劳动合同，不符合享受一次性伤残就业补助金条件。根据《福建省高级人民法院民一庭关于审理劳动人事争议案件疑难问题的解答（二）》第六条规定：“用人单位向劳动者支付的一次性伤残就业补助金系对劳动年龄范围内工伤劳动者部分丧失劳动能力影响就业的一种补偿……故对超过法定退休年龄的人员即便被认定为工伤及享受工伤保险待遇，也不应再享受一次性伤残就业补助金。”2.陈玉德已经从侵权人处获得的护理费、住院伙食补贴等赔偿款项在本案中不应再重复支付。3.《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据《福州市统计局关于发布2017年福州市城镇非私营单位就业人员平均工资数据的通告》【榕统〔2018〕37号】统计数据显示，2017年福州市城镇非私营单位就业人员年平均工资为73380元，其中，在岗职工（含劳务派遣工）平均工资75133元。因此即便用统筹地区职工平均工资的60%计算，也只能适用6261×60%计算，总额为41322元，而不是45749元。 陈玉德辩称：1.陈玉德发生工伤时未达到法定退休年龄，因明扬公司未依法购买工伤保险，因此，陈玉德的公司保险待遇应由明扬公司承担。2.陈玉德虽然已经从侵权人处获得的护理费、住院期间伙食津贴、误工费等赔偿款项，但是，不影响陈玉德在本案中获得工伤保险待遇赔偿。二者法律关系不同，不构成重复赔偿。 陈玉德向一审法院起诉请求：1.依法判令陈玉德与明扬公司于2019年10月15日解除劳动关系；2.依法判令明扬公司一次性向陈玉德支付工伤保险待遇324947.29元；3.依法判令明扬公司向陈玉德支付经济补偿金83172元。本案诉讼过程中，陈玉德变更第二项诉请为“请求依法判令明扬公司一次性向陈玉德支付工伤保险待遇407925.29元”，变更第三项诉请为“请求依法判令明扬公司向陈玉德支付经济补偿金13862元”。 一审法院认定事实：陈玉德于2018年3月20日入职明扬公司,担任保安工作。双方签订有书面劳动合同，合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日。2018年3月至10月平均月工资约为3285.17元。2018年10月15日21时30分左右，陈玉德接受明扬公司指派在闽侯县青口镇东台村祥鑫公司内锻压厂路段巡逻时，被祥鑫公司的职工候胜驾驶的二轮电动车撞到，造成伤害。 受伤后，陈玉德被送至闽侯县人民医院治疗，于次日转院至武警福建省总队医院治疗，合计住院92天。陈玉德出院时，医院诊断伤情为:一、特重型颅脑损伤：右侧颞顶部硬膜外血肿，左侧颞部脑挫伤伴出血，蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，外伤性脑水肿，脑疝；二、全身多处软组织损伤。出院医嘱为建议休息，避免剧烈运动，一个月后返科复查，眼科门诊随诊等。 2019年10月25日,福州市台江区人力资源和社会保障局对陈玉德的伤情作出认定,认定陈玉德构成工伤。2020年4月24日，明扬公司不服该认定，向晋安区人民法院提起行政诉讼。2020年9月30日，该行政诉讼案件经福州市中级人民法院二审，驳回了明扬公司的诉讼请求。 2019年12月5日,福州市劳动能力鉴定委员会对陈玉德的致残程度作出鉴定,鉴定结论为：伤残八级,停工留薪期12个月，自2018年10月15日起至2019年10月15日止。 2020年1月2日，陈玉德向福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁,要求裁决:1.请求仲裁委员会依法裁决陈玉德与明扬公司于2019年10月15日解除劳动关系；2.请求仲裁委员会依法裁决明扬公司一次性向陈玉德支付工伤保险待遇324947.29元；3.请求仲裁委员会依法裁决明扬公司向陈玉德支付经济补偿金83172元。该委于2020年1月8日作出台劳人仲案[2020]不字4号《不予受理通知书》，以陈玉德“已超过法定退休年龄，不属本委受案范围”为由，决定不予受理。陈玉德遂诉至一审法院。 另查，2019年5月7日，陈玉德就本次受伤事故，向福州市鼓楼区人民法院提起意外伤害保险合同纠纷之诉。该院判决中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司向陈玉德赔偿159200元以及伤残鉴定费1000元。2020年3月31日，中国平安财产保险股份有限公司向陈玉德发出领款160200元的《理赔通知书》。 2019年7月2日，陈玉德将造成本次受伤事故的案外人候胜、祥鑫公司诉至福建省闽侯县人民法院。该院于2019年12月6日作出（2019）闽0121民初3707号民事判决书，判令祥鑫公司承担陈玉德损失70%的赔偿责任。祥鑫公司不服该判决，提起上诉。福州市中级人民法院于2020年6月3日作出（2020）闽01民终1857号终审判决，驳回上诉，维持原判。 关于陈玉德诉请的工伤保险待遇各项金额，一审法院根据双方提供的证据及庭审情况作出如下评判：1.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，陈玉德的“本人工资”低于统筹地区职工平均工资的60%，另受伤时间为2018年，一审法院确认陈玉德的“本人工资”为4159元/月（83175元/年÷12月×60%）。陈玉德因本次事故造成八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款之规定，一审法院确认一次性伤残补助金为45749元（4159元/月×11个月）。2.一次性工伤医疗补助金。陈玉德与明扬公司于2020年终止劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第二款及《福建省实施办法》第二十七条之规定，一审法院认为，终止劳动关系时统筹地区上年度（2018年）职工月平均工资为6931元，故一审法院确认一次性工伤医疗补助金为69310元(6931元/月×10个月)。3.一次性伤残就业补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第二款及《福建省工伤保险条例实施细则》第二十七条之规定，一审法院确认一次性伤残就业补助金为69310元。4.医疗费。陈玉德诉请医疗费83037.29元，明扬公司则认为应当由侵权人承担。一审法院认为，本次事故中，案外人祥鑫公司对陈玉德承担70%的赔偿责任，故已由祥鑫公司承担的医疗费，陈玉德要求明扬公司承担，一审法院不予支持，剩余部分即24911元（83037.29元×30%）由工伤保险待遇承担赔付责任。明扬公司关于保险公司已赔付医疗费应予以抵扣的辩解，于法无据，不予支持。5.停工留薪期工资。陈玉德诉请停工留薪期间工资49903.2元（6931元/月×60%×12个月，明扬公司则认为应当按照陈玉德的实际工资计算。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变……”之规定，一审法院确认停工留薪期工资为39420元（3285元/月×12个月）。6.护理费。陈玉德诉请护理费按231元/天计算，共计21255元。明扬公司认为护理费不属于工伤保险待遇应由侵权人负担，且金额计算有误。一审法院认为，陈玉德因本次事故住院治疗，客观上需要护理。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，护理费应由所在单位负责。陈玉德诉请的计算标准过高，一审法院酌情调整为按服务业职工平均工资标准计算，即189元/天，确认护理费为17388元（189元/天×92天）。7.住院期间伙食补贴。陈玉德诉请按50元/天计算，共计4600元，明扬公司认为应当由侵权人负担。一审法院认为，根据《福建省实施办法》第二十一条之规定，职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70％发给住院伙食补助费，故一审法院确认住院伙食补助费为3220元（50元/天×92天×70%）。7.交通费。陈玉德诉请交通费1000元，一审法院认为，工伤保险待遇中所说的交通费，应为经医疗机构出具证明并报经办机构同意，到统筹地区以外就医时产生，陈玉德受伤后一直在福州治疗，故其诉请交通费没有依据，不予支持。综上，一审法院确认陈玉德的工伤保险待遇金额为一次性伤残补助金45749元、一次性工伤医疗补助金69310元、一次性伤残就业补助金69310元、医疗费24911元、停工留薪期工资39420元、护理费17388元、住院期间伙食补贴3220元，以上共计269308元。 一审法院认为，公民享有生命健康权。陈玉德与明扬公司之间存在劳动关系,陈玉德因工作原因受到事故伤害,经福州市台江区人力资源和社会保障局认定为工伤,予以确认。明扬公司作为用人单位依照规定应当为劳动者缴纳工伤保险而未缴纳,其招用的陈玉德在未缴纳工伤保险期间发生工伤事故,根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，明扬公司应当按照工伤保险待遇项目和标准向陈玉德支付费用。明扬公司关于陈玉德自愿放弃办理社保，因此发生工伤事故，无法向工伤部门理赔，应由陈玉德自行承担的答辩，于法无据，一审法院不予采信。工伤保险待遇的金额以一审法院上述确认的269308元为准，陈玉德诉请超出确认的部分，不予支持。关于经济补偿金。陈玉德诉请因双方解除劳动合同，明扬公司应向其支付经济补偿金。明扬公司辩称双方劳动合同已终止，无须支付经济补偿金。一审法院认为，陈玉德于1959年10月10日出生，至2019年10月15日停工留薪期届满止年满60周岁，已达国家法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十五条以及《劳动合同法实施条例》第二十一条关于“劳动者达到退休年龄的，劳动合同终止”的规定，一审法院依法确认陈玉德与明扬公司于2019年10月15日劳动合同终止。因双方劳动合同终止不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定之情形，故陈玉德诉请经济补偿金，于法无据，不予支持。综上，判决：一、陈玉德与福建明扬保安服务有限公司之间的劳动合同关系于2019年10月15日起终止；二、福建明扬保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付给陈玉德工伤保险待遇269308元；三、驳回陈玉德的其他诉讼请求。若未按本判决指定之期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福建明扬保安服务有限公司负担。 经查，本案当事人在一审诉讼中提交的证据均随一审案卷移送至本院。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，陈玉德的工资低于统筹地区职工平均工资60%，一审法院以其受伤之时即2018年的职工平均工资的60%作为陈玉德的“本人工资”，于法有据，明扬公司上诉主张按“在岗职工（含劳务派遣工）平均工资75133元”计算，依据不足，不予采纳。故一审法院确认的一次性伤残补助金45749元正确。 人身损害赔偿与工伤保险待遇支付义务属不同法律关系，责任主体不同，责任性质不同，不得进行抵扣。明扬公司上诉主张陈玉德在侵权案件中得到补偿的损失部分在工伤赔偿案件中不再赔偿或应偿还用人单位，没有法律依据，不予支持。 鉴于用人单位向劳动者支付的一次性伤残就业补助金系对劳动就业年龄范围内工伤劳动者部分丧失劳动能力影响就业的一种补偿，而超过法定退休年龄后再就业则不属于劳动法律关系保护范围。故在陈玉德已于2019年10月15日达到法定退休年龄后，不宜再支付一次性伤残就业补助金。一审法院关于应支付一次性伤残就业补助金的认定有误，本院予以纠正。 此外，双方对一审法院确认的一次性工伤医疗补助金、医疗费、停工留薪期工资、护理费、住院期间伙食补贴均不持异议，本院予以确认。据此，本院确认陈玉德的工伤保险待遇为一次性伤残补助金45749元、一次性工伤医疗补助金69310元、医疗费24911元、停工留薪期工资39420元、护理费17388元、住院期间伙食补贴3220元，共计199998元。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省福州市台江区人民法院（2020）闽0103民初437号民事判决第一项； 二、变更福建省福州市台江区人民法院（2020）闽0103民初437号民事判决第二项为：福建明扬保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付给陈玉德工伤保险待遇199998元； 三、驳回陈玉德的一审其他诉讼请求及福建明扬保安服务有限公司的其他上诉请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由陈玉德、福建明扬保安服务有限公司各负担5元；二审案件受理费10元，由陈玉德、福建明扬保安服务有限公司各负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 林哲森 审 判 员 黄 锋 审 判 员 金光玉 二〇二一年一月二十九日 法官助理 雷 敏 书 记 员 程伟威