陕西省安康市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)陕09刑终201号   原公诉机关陕西省旬阳县人民检察院。   上诉人(原审被告人）郭强，男，1987年8月30日出生于陕西省西安市未央区，汉族，小学文化，无业。2017年3月15日因吸食毒品被西安市公安局新城分局强制戒毒两年。2019年10月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被兴平市公安局刑事拘留，同年10月9日被取保候审。2019年12月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕。现羁押于陕西省旬阳县看守所。   辩护人张长海，陕西力德律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）刘宝，男，1989年4月1日出生于陕西省城固县，汉族，初中文化，无业。2009年12月9日因犯贩卖毒品罪被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑十一年，2016年12月23日刑满释放。2017年7月3日因吸食毒品被西安市公安局灞桥分局强制戒毒两年。2019年10月12日因非法持有毒品被西安市公安局碑林分局行政拘留14日。2019年12月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕。现羁押于陕西省旬阳县看守所。   指定辩护人秦波新，陕西持衡律师事务所律师。   原审被告人魏明，男，1984年9月21日出生于黑龙江省鸡西市鸡冠区，汉族，小学文化，无业。2015年6月3日因吸食毒品被西安市公安局灞桥分局强制戒毒两年。2019年12月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕。现羁押于陕西省旬阳县看守所。   陕西省旬阳县人民法院审理旬阳县人民检察院指控原审被告人郭强、刘宝、魏明犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月22日作出（2020）陕0928刑初67号刑事判决。宣判后，原审被告人郭强、刘宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陕西省安康市人民检察院指派检察员郑飞出庭履行职务，上诉人郭强及其辩护人张长海、上诉人刘宝及其辩护人秦波新、原审被告人魏明等到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审判决认定，2019年7月以来，被告人郭强、刘宝、魏明，通过微信、支付宝转账或扫码付款后，以中邮速递易柜存放或者将毒品藏在路边草丛、垃圾桶盖、小区管道附件等隐蔽处，再发位置定位、取件码、小视频、照片给买毒品的人员取走毒品的方式，将每小包毒品以500元至600元不等的价格出售给他人，从中获取利润。被告人郭强于2019年12月1日被抓获，随身查获疑似毒品5.55克（净重4.94克），并从其居住的西安市未央区龙首塬林德花园小区301室查获疑似毒品5.43克一包（净重3.67克）、1.43克一包（净重0.53克）、0.88克一包（净重0.68克）、0.82克一包（净重0.68克），0.38克红色粉末一包（净重0.08克）；从被告人刘宝居住的莲湖区梨园路御园温泉小区101室查获疑似毒品0.33克一包（净重0.16克）。以上疑似毒品，经安康市公安司法鉴定中心理化检验鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。   自2019年7月至12月1日，被告人郭强以放货中邮速递易柜或者将毒品藏匿在隐蔽处的方式，出售给邵勇冰毒40克、出售给魏明冰毒5克、出售给王某1冰毒4克。   被告人刘宝出售给任某1、邹某1、朱某1冰毒共计47.6克。其中2019年7月21日、7月24日、7月25日任某1先后三次给被告人刘宝转款16050元，刘宝以“埋货挖雷”的方式，出售给任某1冰毒30克。2019年7月至2019年10月13日，邹某1多次微信给被告人刘宝转款一万余元，刘宝以放货中邮速递易柜或者将毒品藏匿在隐蔽处的方式，出售给邹某1冰毒15克。2019年7月底至2019年11月13日，朱某1以现金和微信、支付宝方式给刘宝转款3200元，刘宝以放货中邮速递易柜或以藏匿在隐蔽处等方式，六次出售给朱某1冰毒2.6克。   被告人魏明出售给纪某1、陈某1冰毒5.1克。其中：2019年10月20日至11月27日纪某1先后六次微信给魏明转款4200元，魏明出售给纪某1冰毒2.6克。2019年11月17日至11月26日，陈某1给魏明三次微信转款3500元，魏明以放货中邮速递易柜的方式，出售给陈某1冰毒2.5克。   依据上述事实，原审法院认为，被告人郭强、刘宝、魏明违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人郭强贩卖毒品59.58克，被告人刘宝贩卖毒品47.76克。被告人魏明贩卖毒品数量虽在十克以下，但其向多人多次贩卖毒品，应认定为情节严重。被告人刘宝因贩卖毒品判过刑，属毒品再犯，应从重处罚。被告人魏明庭审中认罪悔罪态度好，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款、第三百五十六条、第六十四条之规定，以被告人郭强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产50000元；被告人刘宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金30000元；被告人魏明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；随案移送的作案工具手机三部予以没收。   郭强上诉提出，1.他和邵勇之间的微信、支付宝交易记录存在正常经济往来，原判未筛查分析而全部认定为毒品交易明显错误，邵勇证言系孤证，无其他证据印证，认定他向邵勇贩卖40克毒品，事实不清，证据不足。2.他随身携带及存放于家中的毒品均用于自己吸食，原判全部认定为贩卖的毒品明显不当。3.他到案后如实供述贩卖毒品的事实，仅对行为性质和犯罪情节作出辩解，应认定具有坦白情节，原判量刑过重，请求二审依法改判或将本案发回重审。   辩护人提出的辩护意见是，郭强与邵勇的微信、支付宝交易记录存在正常经济往来记录，原审法院未组织郭强辨认而全部认定为贩毒交易记录明显错误，据此认定郭强贩卖毒品的事实不清，证据不足；郭强的行为属于以贩养吸，将郭强随身携带及存放于家中的毒品均认定为贩毒数量明显错误，建议二审依法改判或将本案发回重审。 刘宝上诉提出，他未向任某1贩卖毒品，反而从任某1处购买过毒品，他和任某1之间的微信、支付宝交易记录是帮任某1进行网络赌博充值而形成的交易记录，原判认定他向任某1贩卖毒品的时间明显与微信、支付宝交易记录不符，据此认定他向任某1贩卖30克毒品，属认定事实错误，请求二审查明事实，公正判决。   辩护人提出的辩护意见是，刘宝与任某1之间的交易记录属正常经济交往，原判截取部分交易记录认定为任某1向刘宝支付毒资的记录属认定事实错误，以此认定刘宝向任某1贩卖毒品30克事实不清，证据不足；刘宝如实供认其贩卖17.76克毒品的事实，且自愿认罪认罚，建议二审以刘宝贩卖17.76克毒品的事实对刘宝从轻处罚。   陕西省安康市人民检察院认为，1.原判认定郭强、刘宝犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。2.郭强、刘宝所提上诉理由不能成立。郭强向邵勇贩卖40克毒品的事实，有邵勇证言，微信、支付宝交易记录，手机信息等证据相互印证，从郭强车内及居住处查获的毒品，根据《武汉会议纪要》的规定，应认定为贩卖的毒品。郭强虽供述向邵勇贩卖毒品，但未如实供述向魏明、王某1贩毒的事实，且关于向邵勇贩毒数量的供述与查明事实相差甚远，不能认定为坦白，原判对郭强定罪准确，量刑适当；刘宝向任某1贩卖毒品30克，有任某1的证言、微信转账记录、银行交易记录等证据证实，刘宝系毒品再犯，原判对刘宝定罪量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。   经审理查明，2019年7月以来，上诉人郭强、刘宝和原审被告人魏明，通过微信、支付宝转账或扫收款码收取毒资后，以中邮速递易柜存放或者将毒品藏在路边草丛、垃圾桶盖、小区管道附件等隐蔽处，发送定位位置、取件码、小视频、照片给购毒人员取毒品的方式，贩卖毒品获利。   1.自2019年7月至12月1日，郭强通过上述方式向邵勇出售毒品甲基苯丙胺40克，向魏明出售毒品甲基苯丙胺5克，向王某1出售毒品甲基苯丙胺4克。2019年12月1日，公安机关将郭强抓获，并从郭强处查获疑似毒品净重4.94克，从郭强居住的西安市未央区龙首塬林德花园小区301室查获疑似毒品净重3.67克一包、0.53克一包、0.68克一包、0.68克一包、0.08克一包。经鉴定，上述疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。   2.被告人魏明从郭强处购买5克毒品后，先后分多次出售给纪某1、陈某1，纪某1先后六次通过微信共向魏明支付毒资4200元，陈某1先后三次通过微信共向魏明支付毒资3500元。   3.2019年7月24日、9月5日、10月10日，任某1先后三次共向刘宝支付毒资19400元，刘宝向任某1出售毒品甲基苯丙胺30克。2019年7月至10月13日，邹某1多次通过微信向刘宝支付毒资购买毒品，刘宝共向邹某1出售毒品甲基苯丙胺15克。2019年7月至11月13日，朱某1多次通过现金交易和微信、支付宝转款等方式向刘宝支付毒资3200元购买毒品，刘宝共向朱某1出售毒品甲基苯丙胺2.6克。2019年12月1日，公安机关将刘宝抓获，并从刘宝居住的莲湖区梨园路御园温泉小区101室查获疑似毒品净重0.16克。经鉴定，查获疑似毒品检出甲基苯丙胺成分。   上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的指定管辖批复函及通知书、抓获经过，搜查、扣押、封存笔录及清单、辨认笔录、理化检验鉴定报告，微信交易记录及转款截图、银行交易记录、支付宝交易记录，中邮速递易柜监控视频及投放货物数据，证人王某1、吴某1、肖某1、马某1、杜某1、薄某1、邵勇、蒙某1、高某1、邹某1、朱某1、任某1、陈某1、纪某1证言，被告人郭强、刘宝、魏明供述，刑事判决书及释放文书等证据证实，足以认定。本院依法予以确认。   本院认为，上诉人郭强、刘宝及原审被告人魏明为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人郭强贩卖毒品甲基苯丙胺49克，其被抓获后，从其人身及住所查获的10.58克毒品，亦应认定为郭强贩卖的毒品。上诉人刘宝贩卖毒品甲基苯丙胺47.6克，其被抓获后，从其住所查获0.16克毒品，亦应认定为刘宝贩卖毒品的数量。原审被告人魏明多次向他人贩卖毒品，属情节严重，应依法惩处。上诉人刘宝曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯、毒品再犯，应从重处罚。   对上诉人郭强及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查，购毒者邵勇关于从郭强处购买毒品的数量、价格、次数、毒资支付、毒品交接等毒品交易的证言，能够与邵勇向郭强支付毒资的微信转账记录相互印证，亦有证人蒙某1证言予以佐证；原判认定郭强向邵勇贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分。上诉人郭强系贩毒人员，从其住所查获的毒品应当认定为郭强贩卖的毒品，原判认定郭强贩卖毒品的数量正确；上诉人郭强未如实供述其向邵勇贩卖毒品的事实，依法不能认定为坦白，原判对郭强定罪准确，量刑适当。故对此上诉理由、辩护意见不予采纳。   对上诉人刘宝及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查，认定上诉人刘宝向任某1贩卖30克毒品的事实，有任某1关于从刘宝处购买30克毒品的证言予以证实，能够与任某1于2019年7月24日、9月5日、10月10日向刘宝支付毒资的转账记录印证，上诉人刘宝亦供认向任某1贩卖过毒品，足以认定刘宝向任某1贩卖毒品的事实。原判认定刘宝向任某1支付毒资的时间错误，本院已审理查明并予以纠正。故对此上诉理由、辩护意见不予采纳。   综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长    张教辉 审判员    冉琼 审判员    朱丹丹 二〇二一年一月二十一日 书记员    华茂莉