上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初19203号原告：薛晓生，男，汉族，1979年10月27日出生，住广东省汕头市。委托诉讼代理人：吕建雷，上海匡道律师事务所律师。委托诉讼代理人：李萌，上海匡道律师事务所实习律师。被告：上海通洪企业管理有限公司，注册地上海市金山工业区，经营地址上海市青浦区。法定代表人：郭吉宏。原告薛晓生与被告上海通洪企业管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年8月7日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2021年1月12日公开开庭进行了审理。原告薛晓生的委托诉讼代理人吕建雷、李萌到庭参加诉讼，被告上海通洪企业管理有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告薛晓生向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《小熊故事合同书》；2.被告返还原告缴纳的首年商标使用费120,000元、保证金10,000元，支付占用资金利息(自2020年5月27日起至判决作出日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。事实和理由：2019年9月7日，原、被告签订《小熊故事合同书》，约定被告授予原告在广东省汕头市金平区使用小熊故事商标经营单店，授权期限自2019年9月7日起至2027年6月6日止，被告收取首年商标使用费120,000元，首年以外每年商标使用费5,000元，以及保证金10,000元。合同签订后，经调查核实，被告只有品牌注册商标，但并未向商务主管部门备案，商业特许经营资质存在缺陷，被告在签署合同时也未依法履行法定的信息披露义务。因此原告于2019年10月28日向被告提出解除合同，被告回应称同意转让，之后却鲜有答复，刻意回避，拖延时间。基于原告在合同签订后并未实际使用被告的注册商标及经营资源，因此原告有权依据《商业特许经营管理条例》(以下简称管理条例)等有关法律规定赋予的冷静期解除权解除双方间的合同。原告于2020年5月27日向被告发送解除特许经营合同的律师函，但被告仍未积极回应，故原告要求被告支付占用加盟费与保证金共130,000元的利息(自5月27日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。综上所述，被告违反管理条例等有关法律规定，违法开展特许经营业务，原告起诉至法院，希望判如诉请。在本案审理中，原告明确将第一项诉讼请求变更为：请求法院确认原、被告签订的《小熊故事合同书》于被告收到本案起诉状副本之日解除。同时，撤回要求被告支付占用资金利息(自2020年5月27日起至判决作出日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)的诉讼请求。被告上海通洪企业管理有限公司未作答辩。经审理查明：2019年9月7日，原告(乙方，被许可人)与被告(甲方，许可人)签订《合同书》一份，主要约定：第1条许可使用的商标小熊故事注册号XXXXXXXX服务内容茶馆；咖啡馆；餐厅；餐馆。第2条许可使用范围2.1本合同许可只在广东省汕头市金平区内有效，乙方不得在其他地区直接或间接使用或引述上述商标。2.2乙方可以在许可区域范围内设立门店时自已使用本合同所述之商标，也可以发展第三方设立使用本合同所述之商标的门店……2.3在本合同许可区域范围内，经由乙方发展的第三方所购买的原物料、包材、设备等，作为管理激励，甲方应就该第三方向其购买物品向乙方支付收取总额的5%的奖励；前述支付在第三方完成支付后的次月甲方财务结算日完成。2.5甲方许可乙方在规定的商品上使用本合同所述之商标：门店的招牌……第3条许可期限及费用乙方使用商标的期限自2019年9月7日至2027年6月6日止。期满后续约的双方协商一致后，应另行订立合同。3.2首年商标使用费120,000元(不含税费)，首年以外每年商标使用费5,000元(不含税费)。乙方应在合同签订当日内支付首年费用，首年以外的费用应在许可年度届满前的30日内缴清，延迟支付商标许可使用费的，应按千分之一加付违约金。第4条产品及服务质量保证4.3保证金，是乙方完全正当履行本合同的担保。乙方应在本合同签订时一次性支付保证金，额度为10,000元。该合同的附件《运营服务实施清单》还对被告需提供核心资料、进行专业培训、服务指导等作了约定。签约当日，原告支付给被告130,000元，被告出具给原告《收据》两份，分别注明商标使用费120,000元、保证金10,000元。原告经查询，被告的涉案项目未在我国商务部商业特许经营信息管理系统登记备案。2019年10月28日，原告便通过微信与被告的客服王某沟通，王某提出可以帮忙转让涉案合同，并要求原告填写转让申请书。至2020年3月6日时，原告向王某催要退款，沟通过程中，王某于2020年3月31日提出原告之前签了转让书，原告自己也可以找客户转让，被告公司有客户也可以帮忙转让。原告遂于2020年5月27日委托律师向被告发送《律师函》，提出依据管理条例等赋予的冷静期解除权，涉案合同已于2019年10月28日解除，现要求被告在2020年6月1日前全部退还加盟费130,000元。上述《律师函》以EMS邮政快递的方式寄给被告，但被拒收。庭审中，原告陈述被告尚未履行合同义务，原告行使单方解除权解除涉案合同。另查明：被告于2020年11月21日签收本案的起诉状副本等诉讼材料。上述事实，有原告提供的《合同书》、转账凭证、《收据》、特许经营备案查询信息、微信聊天记录、《律师函》及EMS邮政快递单、物流信息，以及原告在庭审中的陈述等证据为证。本院认为，原、被告签订的《合同书》系双方当事人真实意思表示，内容于法不悖，应为有效合同。我国《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案协议，其名称虽不是特许经营合同，但已涉及知识产权的许可，观其内容，并结合当事人的陈述意见，可以认定涉案合同约定原告开设经营“小熊故事”奶茶的加盟店，使用被告公司统一的品牌“小熊故事”，被告还需为原告提供专业培训、服务指导等，故涉案合同涉及到特许经营资源的许可，原告为取得相应的经营资源，需支付首年商标使用费120,000元，并支付履约保证金10,000元，之后还需每年支付商标使用费5,000元。该些费用实为原告取得加盟资格并获取经营资源，以及加盟店持续接受被告经营指导和管理的对价，故涉案合同实为原告加盟被告“小熊故事”餐饮项目的特许经营合同。管理条例第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。此项规定实质是对“冷静期”的规定，目的是为了保护被特许人，以缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以反悔的权利。因此，虽然双方在涉案合同中未约定单方解除权，仍不影响被特许人单方解除权的行使。本案中，原、被告双方签订涉案合同后，被告尚未履行相应义务，被告的经营资源尚未被原告实际掌握、利用，故原告行使单方解除权，本院予以支持。因原告委托律师发《律师函》提出解除合同的请求未送达到被告，原告请求法院确认涉案《合同书》于被告签收本案起诉状副本之日，即于2020年11月21日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。涉案原告尚未使用被告的经营资源，故原告要求被告全额退还已支付的费用，于法有据，本院当予支持。被告上海通洪企业管理有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃相应的诉讼权利，本院依法缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条第一款、第五百五十七条第一款第六项、第二款、第五百六十三条第一款第五项、第五百六十五条、第五百六十六条第一款，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条、第十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、确认原告薛晓生与被告上海通洪企业管理有限公司于2019年9月7日签订的《合同书》于2020年11月21日解除；二、被告上海通洪企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告薛晓生130,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,900元，由被告上海通洪企业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 员 吕清芳二〇二一年一月十九日法官助理 吴昉昱书 记 员 吴昉昱附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法典》第五百零二条依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。……第五百五十七条有下列情形之一的，债权债务终止：……（六）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。合同解除的，该合同的权利义务关系终止。第五百六十三条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（五）法律规定的其他情形。……第五百六十五条当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除……当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。第五百六十六条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。……二、《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。……第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。