安徽省淮南市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖04刑终15号 原公诉机关安徽省淮南市潘集区人民检察院。 上诉人（原审被告人）常九飞，男，汉族，1977年4月30日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，住淮南市田家庵区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年1月9日被淮南市公安局潘集分局取保候审，同年4月13日被淮南市潘集区人民检察院决定取保候审，同年9月9日由淮南市潘集区人民检察院决定逮捕，因病未能执行，同年9月11日被淮南市潘集区人民检察院决定监视居住，同年9月24日经淮南市潘集区人民法院决定逮捕，次日由淮南市公安局潘集分局执行逮捕，因患有严重疾病被淮南市看守所暂缓收押，同年9月27日被淮南市潘集区人民法院决定取保候审。 指派辩护人陈亮，安徽卫正律师事务所法律援助律师。 上诉人（原审被告人）马广胜，男，汉族，1978年5月10日出生于安徽省淮南市，小学文化，无业，住淮南市田家庵区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年3月10日至淮南市公安局潘集分局投案，同日被该分局监视居住，同年4月12日被淮南市人民检察院决定取保候审，同年9月9日经淮南市潘集区人民检察院决定逮捕，次日被淮南市公安局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人王立平，安徽俊诚律师事务所律师。 原审被告人张玉英，女，汉族，1971年12月5日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，住淮南市田家庵区,户籍地淮南市谢家集区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年1月8日被淮南市公安局潘集分局刑事拘留，同年2月11日经淮南市人民检察院批准逮捕，同日被淮南市公安局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 原审被告人陈棉嘉，男，汉族，1992年11月23日出生于广东省汕头市，初中文化，无业，住广东省汕头市潮阳区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年1月19日被淮南市公安局潘集分局刑事拘留，同年2月11日经淮南市人民检察院批准逮捕，同日被淮南市公安局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 原审被告人高坤，男，汉族，1968年10月5日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，住淮南市八公山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年1月9日被淮南市公安局潘集分局取保候审，同年4月13日被淮南市潘集区人民检察院决定取保候审，同年9月9日由淮南市潘集区人民检察院决定逮捕，因病未能执行，同年9月11日被淮南市潘集区人民检察院决定监视居住；同年9月24日经淮南市潘集区人民法院决定逮捕，当日由淮南市公安局局执行逮捕，因患有严重疾病被淮南市看守所暂缓收押，同年9月25日被淮南市潘集区人民法院决定取保候审。 原审被告人杨军，男，汉族，1969年2月21日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，住淮南市八公山区。曾因犯容留他人吸毒罪于2014年7月3日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年4月8日至淮南市公安局潘集分局投案，同日被该分局监视居住，同年9月15日被淮南市潘集区人民检察院决定监视居住；同年9月24日经淮南市潘集区人民法院决定逮捕，当日由淮南市公安局潘集分局执行逮捕，因患有严重疾病被淮南市看守所暂缓收押，同年9月25日被淮南市潘集区人民法院决定取保候审。 安徽省淮南市潘集区人民法院审理淮南市潘集区人民检察院指控原审被告人张玉英、陈棉嘉、常九飞、马广胜、高坤、杨军犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月15日作出（2020）皖0406刑初127号刑事判决。宣判后，原审被告人常九飞、马广胜不服，向本院提出上诉。本院于2021年1月5日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人（原审被告人）、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定： 一、关于被告人张玉英贩卖毒品的事实 被告人张玉英于2019年12月底至2020年1月初，在淮南市谢家集区，先后多次向高坤、陈某1、常九飞、丁某、葛某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计16.5克，并在其住处及快递点截获冰毒149.1克，海洛因15.2克，麻古1克。具体事实分述如下： （一）2020年1月7日11时许，张玉英在淮南市田家庵区，将2克冰毒以1700元的价格卖给高坤，交易完成后二人被当场抓获。 原判认定上述事实，有高坤的供述，现场查获的冰毒及装冰毒的金皖烟盒及图片，扣押毒品的称重、现场称量记录证据，张玉英手机微信转账记录，辨认笔录等证据予以证实，被告人张玉英亦供认不讳。 （二）2019年12月底，张玉英在淮南市谢家集区分两次（每次0.5克冰毒）将1克冰毒以1000元的价格卖给陈某1。 原判认定上述事实，有证人陈某1、王某的证言，辨认笔录，陈某1手机微信转账截图等证据予以证实，被告人张玉英亦供认不讳。 （三）在淮南市谢家集区，2019年12月份的一天，张玉英将2克冰毒以1800元的价格卖给常九飞；12月28日，张玉英将10克冰毒以9000元的价格卖给常九飞、马广胜；12月30日张玉英再次将1克冰毒以900元的价格卖给常九飞。 原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.证人证言 （1）常九飞2020年1月9日的供述证实，其微信昵称是“飞到那儿去”。2019年12月份的时候，其从谢家集区望峰岗张玉英（她的微信昵称是“最初的天堂，最终的荒凉”）手里买了2克冰毒，当时说好900元1克，其身上没有带现金，张玉英同意先给其冰毒，后面把钱补上，第二天其通过微信转账给张玉英900元，买来的冰毒被其吸食掉。同年12月，有个微信昵称是“小菇凉”的问其可能拿到冰毒，其当时想从中间赚点钱，告诉她1600元1克，她讲想买10克，其讲可以，就联系张玉英，跟她讲买10克冰毒，谈好900元1克，其开车到望峰岗从她手里买了10克冰毒，给了她现金9000元，是当天傍晚在淮望小区中间的广场附近交易的。 （2）马广胜的供述证实，一天，常九飞讲他帮一个朋友买冰毒需要钱，向其借6000元，常九飞约其一起去向张玉英购买毒品。常九飞联系的张玉英，开车带着其到谢家集区和张玉英见面，从张玉英那里买了10小包（10克）冰毒，价格是9000元，常九飞给的现金有其借给他的6000元。 2.手机提取笔录证实，从张玉英的手机数据中调取，2019年12月30日常九飞通过微信向张玉英转账900元。 3.检查笔录、扣押清单、转款16000元的截图证实，淮南市公安局芦集派出所从常九飞的黑色VIV0手机中提取，2019年12月28日20时常九飞通过手机二维码收到“小菇凉”转款16000元。 4.辨认笔录证实，张玉英于2020年1月14日辨认出向其购买冰毒的人常九飞、马广胜；常九飞辨认出向其和常九飞贩卖冰毒的张玉英。 5.张玉英的供述证实，唐怡军于2019年12月被强制隔离戒毒几天后，一个男的（常九飞）打唐怡军的手机，其说唐怡军到强制戒毒所了，他问其手里有没有毒品，要买点毒品，其和对方说明价格900元1克冰毒，要买到谢家集区望峰岗淮望小区东门等其。2019年12月23日左右，其和对方确认了买毒品时间，就装了1克多冰毒装在一个小蓝色袋子里，傍晚6点左右对方打电话说到了淮望小区东门口，其到了门口后，看见一个40岁左右瘦瘦的人，其把冰毒给他，他给了其900元。这次交易后，他加了其的微信，他的微信昵称“飞到那儿去”。2019年12月29日中午11点左右，对方找其买冰毒，在淮望小区东门口，其当时给了他1克冰毒，他说没钱给其，过了一天，其通过微信向他要钱，他通过微信转账给其900元。 其向常九飞贩卖冰毒二次，每次900元1克，共计1800元，其中一次1克微信转账900元。还有一次数量比较大，当时常九飞和马广胜到淮望小区门口当面给其现金，其仔细想想应该是10克，900元1克，一共给了其9000元。 （四）2019年12月底的一天，张玉英在谢家集区克冰毒以500元的价格卖给丁某、葛某。 原判认定上述事实，有证人丁某、葛某的证言，辨认笔录，葛某手机微信转账截图等证据予以证实，被告人张玉英亦供认不讳。 ，海洛因约0.3克，麻古十粒净重1克。同年1月8日10时许，在韵达快递淮南分公司营业点截获张玉英从陈棉嘉处购买的冰毒44.1克，海洛因14.9克。（五）2020年1月7日14时许，在张玉英租住的淮南市田家庵区房屋内，现场搜查出冰毒净重105克，海洛因约0.3克，麻古十粒净重1克。同年1月8日10时许，在韵达快递淮南分公司营业点截获张玉英从陈棉嘉处购买的冰毒44.1克，海洛因14.9克。 原判认定上述事实，有搜查证、搜查笔录、扣押清单，韵达快递包裹检查笔录、扣押清单，现场称量记录，淮南市公安司法鉴定中心理化检验报告等证据予以证实，被告人张玉英亦供认不讳。 二、关于被告人陈棉嘉贩卖毒品的事实 被告人陈棉嘉于2020年1月1日至5日，通过邮寄先后4次向张玉英贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计99.1克、海洛因14.9克、麻古10粒净重1克，具体事实分述如下： （一）2020年1月1日，陈棉嘉以邮寄的方式将20克冰毒以8000元的价格（每克400元）卖给张玉英，张玉英通过微信给陈棉嘉转账8000元。 （二）2020年1月2日，陈棉嘉以邮寄的方式将15克冰毒以6000元的价格卖给张玉英，张玉英通过微信和支付宝共向陈棉嘉转账6000元。 （三）2020年1月3日，陈棉嘉以邮寄的方式将20克冰毒、10粒麻古以10800元的价格卖给张玉英，张玉英通过微信和支付宝共向陈棉嘉转账10800元。 （四）2020年1月5日，陈棉嘉以邮寄的方式将44.1克冰毒、14.9克海洛因以12000元的价格卖给张玉英，张玉英通过微信、支付宝、银行卡共向陈棉嘉转账12000元。 原判认定上述事实，有韵达快递运单，证人陈某2、张玉英证言，电子证据、手机检查笔录，公安机关检查笔录、扣押清单，淮南市公安司法鉴定中心理化检验报告，辨认笔录等证据予以证实，被告人陈棉嘉亦供认不讳。 三、关于被告人常九飞、马广胜贩卖毒品的事实 被告人常九飞伙同被告人马广胜于2019年12月28日向“小菇凉”（微信昵称）贩卖甲基苯丙胺（冰毒）10克；常九飞又单独分两次向康某、何某贩卖冰毒2.8克，具体事实分述如下： （一）2019年12月28日，常九飞、马广胜以9000元的价格从张玉英处购买冰毒10克，后二人开车到合肥市蜀山区克冰毒以16000元的价格卖给“小菇凉”（微信昵称），“小菇凉”通过微信转账支付给常九飞16000元，后二人将钱分掉。 原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.证人张玉英的供述证实，唐怡军2019年12月被强制隔离戒毒几天后，一个男的（经辨认是常九飞）打唐怡军的手机，因为唐怡军的手机在其手里，其就说唐怡军到强戒所了，他问其手里有没有毒品，说要买点毒品…他加了其的微信，他的微信昵称“飞到那儿去”。2019年12月29日中午11点左右，他找其买冰毒，在淮望小区东门口，其给了对方1克冰毒，过了一天，他通过微信给其转款900元。其还有一次向常九飞贩卖冰毒2克现金1800元；还有一次数量比较大，当时常九飞和马广胜到淮望小区门口当面给其现金，其仔细想想应该是10克，900元1克，一共给了其9000元。 2.手机提取笔录证实，从张玉英的手机数据中调取到，2019年12月30日常九飞通过微信向张玉英转账900元。 3.检查笔录、扣押清单、转款截图证实，淮南市公安局芦集派出所从常九飞的黑色VIV0手机中提取2019年12月28日20时通过手机二维码收到“小菇凉”转款16000元。 4.辨认笔录证实，张玉英辨认出向其购买冰毒的常九飞、马广胜;常九飞、马广胜辨认出向其贩卖冰毒的张玉英。 5.被告人的供述与辩解 （1）常九飞的供述证实，其微信昵称是“飞到那儿去”。2019年12月份，有个微信昵称是“小菇凉”的合肥女子问其可能拿到冰毒，其讲可以，其当时想从中间赚点钱，就告诉她1600元1克，她讲想买10克，其就联系张玉英，她的微信昵称是“最初的天堂，最终的荒凉”，跟她讲买10克冰毒，谈好900元1克，其开车从望峰岗淮望小区东边的菜市街进到淮望小区中间的广场附近，从她手里买了10克冰毒，其给了她现金9000元，交易的时间是当天的傍晚。拿到毒品之后，其就联系“小菇凉”，让她把钱准备好，其一会把冰毒送过去，当晚8点左右，其到了合肥市蜀山区金色摇篮幼儿园附近与“小菇凉”见面，把冰毒给她，她通过微信给其转了16000元。给“小菇凉”送冰毒的这次用车是其通过马广胜的朋友借的车，当时购买冰毒和去合肥送冰毒的时候，马广胜都在车里，他知道其是去合肥送冰毒的，其也没有瞒他，“小菇凉”在合肥接货的时候，是上其车里拿的冰毒，马广胜也知道；其没有钱，其和马广胜一起去找张玉英买毒品的钱是马广胜的，马广胜把钱交给张玉英；其把毒品卖掉之后，马广胜扣除他买毒品的钱，剩余的钱其与他平分。 （2）被告人马广胜的供述证实，一天，常九飞讲他帮一个朋友买冰毒需要钱，向其借6000元，并约其一起去向张玉英购买毒品。常九飞联系的张玉英，开车带着其到谢家集区和张玉英见面，从张玉英那里买了10小包（10克）冰毒，价格是9000元，常九飞给的现金，其中有其借给他的6000元。常九飞拿到冰毒以后，让其跟他一起去合肥，到时候给其钱，车到一个住宅门口停下，一个二三十岁的女的来到其车后座，常九飞把从张玉英那买来的10克冰毒给那个女的，那女的通过微信转给常九飞的钱，具体多少其不清楚。在回来的路上常九飞给了其7500元，其中有常九飞还其6000元的借款，还有给其贩卖毒品后1500元好处费。其知道常九飞到合肥是去贩卖毒品的，和他一起去主要是想挣点钱；其和常九飞从张玉英手中购买的冰毒，其出一部分钱，常九飞也出了一部分钱，买了冰毒后到合肥卖掉，分的钱各自花掉了。 （二）2019年11月底，常九飞在合肥市高速出口附近将2包共计1.4克冰毒以2200元的价格卖给康某。 （三）2019年12月29日，常九飞在淮南市洞山军分区小包共计1.4克冰毒以2200元的价格卖给康某、何某。 原判认定上述事实，有证人康某、何某的证言，电子证据微信转账截图，辨认笔录等证据予以证实，被告人常九飞亦供认不讳。 四、关于被告人杨军、高坤贩卖毒品的事实 被告人杨军伙同被告人高坤于2020年1月初，在淮南市谢家集区，先后5次向石某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计3.5克。具体事实分述如下： （一）2020年1月初，杨军电话联系高坤，把装有0.3克冰毒的普皖烟盒交给高坤，由高坤送到八公山孔集汽车站附近以500元价格卖给石某，石某通过微信转给高坤500元，高坤在把该500元转给杨军。 （二）2020年1月初，杨军电话联系高坤，把装有0.6克冰毒的普皖烟盒交给高坤，由高坤送到八公山孔集电影院附近以1000元价格卖给石某，石某通过微信转给高坤1000元。 （三）2020年1月初，杨军电话联系高坤，把装有0.8克冰毒的普皖烟盒交给高坤，由高坤送到凤台县开往毛集去的坝子附近以1350元价格卖给石某，石某通过微信转给高坤1350元，高坤通过微信转给杨军1250元。 （四）2020年1月初，杨军电话联系高坤并把装有0.8克冰毒的普皖烟盒交给高坤，由高坤送到八公山孔李大桥附近以1300元价格卖给石某，石某通过微信转给高坤1300元，后高坤通过微信转给杨军。 （五）2020年1月初，杨军把1克冰毒交给高坤，由高坤送到八公山孔李大桥附近以1500元价格卖给石某，石某通过微信转给高坤1500元，后高坤通过微信转给杨军。 原判认定上述事实，有证人石某的证言，辨认笔录等证据予以证实，被告人杨军、高坤亦供认不讳。 本案综合证据： （1）淮南市公安局潘集分局出具的前科证明及释放证明书； （2）淮南市公安局潘集分局出具的归案经过； （3）指定管辖决定书； （4）户籍证明。 原审法院认为：被告人张玉英、陈棉嘉、常九飞、马广胜、高坤、杨军明知是毒品仍向他人贩卖，其中张玉英多次贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共计165.6克、海洛因15.2克、麻古1克；陈棉嘉多次贩卖冰毒共计99.1克、海洛因14.9克；常九飞多次贩卖冰毒12.8克；马广胜贩卖毒品10克；高坤多次贩卖冰毒3.5克；杨军多次贩卖冰毒共计3.5克，其行为均已构成贩卖毒品罪。杨军因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。张玉英、陈棉嘉、高坤归案后能如实供述其罪行，且自愿认罪认罚，依法对上述三被告人从轻处罚。常九飞在庭审中对部分犯罪事实翻供，不如实供述主要犯罪事实，可对其如实供述的部分犯罪事实依法从轻处罚。马广胜自动投案并如实供述自己的罪行后又当庭对主要犯罪事实翻供，不能认定为自首，可对其如实供述的部分犯罪事实，依法从轻处罚。杨军自动投案，归案后能如实供述自己的罪行，是自首，且自愿认罪，并接受处罚，依法从轻处罚。根据六名被告人的犯罪性质、情节、贩卖毒品的数额和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人张玉英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。二、被告人陈棉嘉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。三、被告人常九飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人马广胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。五、被告人高坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。六、被告人杨军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。七、对被告人张玉英、陈棉嘉、常九飞、马广胜、杨军、高坤违法所得予以追缴。八、对扣押在公安机关的冰毒、海洛因、麻古，予以没收。 常九飞上诉提出：其与马广胜一起到合肥卖给“小茹凉”的冰毒数量是5克，“小茹凉”向其转款16000元中有1万元是其给她送电缆的货款，只有6000元是买冰毒的钱，另外其和马广胜在去合肥途中从中吸食了1克左右的冰毒。 常九飞辩护人辩护提出：按照存疑有利于被告人的原则，本案应当认定常九飞向“小菇凉”贩卖冰毒5克。张玉英唯一一次供述其曾经一次性卖给常九飞10克毒品是在2020年10月21日，而此时公诉机关已向法院起诉，起诉书已指控为10克毒品。张玉英的这次供述并没有推翻之前的供述，仍认为之前的供述是真实的，她除了供述贩毒数量是10克之外，对其他细节完全记不清，也与常九飞、马广胜供述不一致，真实性让人怀疑。 马广胜上诉提出：其贩卖毒品的克数不足10克，因为在去合肥给“小茹凉”送毒品的路上其与常九飞从中吸食了一点，有1克左右。 马广胜辩护人辩护提出：1.对于马广胜贩卖毒品的具体数量，应认定不足10克。张玉英卖给常九飞10克冰毒的有罪供述并不是在侦查过程中形成的，而是在起诉以后在法院审理过程中补充的证据，张玉英推翻以往向常九飞贩卖5克的供述内容，并没有合理理由和解释，该供述不应采信。马广胜供述和常九飞前往合肥贩卖毒品途中在车里吸食毒品，吸食的部分应予扣除，无论吸食数量多少都会导致贩毒数量不足10克。没有“小茹凉”的言词证据，张玉英和常九飞的供述相互矛盾，只能以常九飞认可的内容为基础，认定二人贩毒的克数不足10克。2.马广胜主动到案、如实供述，应认定为自首。3.马广胜帮助常九飞贩卖毒品过程中作用较轻，属于从犯。 经审理查明：原判认定的常九飞、马广胜于2019年12月28日以贩卖为目的从张玉英处购买毒品甲基苯丙胺10克随后加价卖给合肥一个微信昵称“小菇凉”的吸毒者，常九飞于2019年11月底、12月29日两次卖给康某、何某毒品甲基苯丙胺各1.4克的事实；张玉英以贩卖为目的，分四次从陈棉嘉处购买毒品甲基苯丙胺99.1克、海洛因14.9克、麻古10粒净重1克，以及张玉英多次向高坤、陈某1、常九飞、丁某、葛某贩卖甲基苯丙胺共计16.5克的事实；杨军伙同高坤先后五次向石某贩卖毒品甲基苯丙胺共计3.5克的事实，已有一审判决列举的各项相互印证的证据予以证实，且常九飞、马广胜在二审审理期间亦未提供影响本案事实认定的证据，本院对以上事实予以确认。 对于常九飞、马广胜及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，本院根据查明事实和法律规定，综合评判如下： 1.关于常九飞提出的其卖给“小菇凉”的甲基苯丙胺（冰毒）数量只有5克、“小菇凉”向其转账的16000元中有10000元是其之前给“小菇凉”送电缆的货款的上诉理由，以及马广胜和两上诉人的辩护人提出认定常九飞、马广胜贩卖给“小菇凉”冰毒的数量不足10克，二人在前往合肥贩卖冰毒途中从贩卖的冰毒中吸食了1克左右，该部分冰毒不应计入贩卖冰毒数量内的上诉理由、辩护意见，经查： 张玉英于2020年1月7日被公安机关抓获后，仅供述了其曾经向常九飞贩卖过两次冰毒，分别为1克、2克，尚未供述其曾于2019年12月28日傍晚以9000元价格向常九飞贩卖了10克冰毒。而常九飞于2020年1月9日被公安机关抓获后即主动供述了其以贩卖为目的，伙同马广胜于2019年12月28日傍晚在望峰岗淮望小区内广场从张玉英手中以9000元的价格购买了10克冰毒，后开车到合肥以16000元的价格卖给了一个微信名为“小菇凉”的女人。马广胜于2020年3月10日向公安机关主动投案后亦供述，其和常九飞共同出资于2019年12月28日傍晚在望峰岗淮望小区以9000元的价格向张玉英购买了10克冰毒，后二人开车到合肥将该10克冰毒卖给一个女子，事后其分得7500元。在一审法院开庭审理之前，常九飞、马广胜的供述一直稳定，且其供述的内容得到了张玉英于2020年10月所做供述的印证，亦得到了常九飞手机中常九飞于2019年12月28日20时4分通过二维码收款收到“小菇凉”16000元转款的微信转账记录截图和常九飞、马广胜、张玉英相互辨认笔录的印证，足以认定2019年12月28日常九飞、马广胜共同以9000元的价格从张玉英处购买10克冰毒后到合肥市克冰毒以16000元的价格卖给“小菇凉”的事实。 自一审法院开庭审理至本院二审期间，常九飞、马广胜均翻供，否认其二人共同贩毒的数量为10克，均提出贩毒数量不足10克，但是二人对于翻供均没有提供令人信服的理由，常九飞亦没有举证证实其曾经经营过或正在经营电缆销售业务，对此节上诉理由，本院不予采信。 常九飞、马广胜以贩卖毒品为目的向张玉英购买了10克毒品，不论其二人是否从中截留毒品，都应当以其购买的毒品数量10克认定为贩卖毒品的数量。 综上，此节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 2.对于马广胜辩护人提出马广胜系从犯的辩护意见，经查：常九飞系通过马广胜结识的毒品上线张玉英，随后多次从张玉英处购买毒品并贩卖给他人；2019年12月28日贩卖10克毒品的过程中，马广胜与常九飞共同出资、共同贩卖、共同分赃，二人在共同犯罪中相互配合，作用相当，不应当区分主从犯。此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。 3.对于马广胜辩护人提出马广胜系自首的辩护意见，经查：马广胜虽然自动投案，但是在一审开庭审理过程中当庭对贩卖毒品的数量这一主要犯罪事实和量刑情节予以翻供，不能认定为自首。此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人常九飞、马广胜、原审被告人张玉英、陈棉嘉、高坤、杨军违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍向他人贩卖，六人的行为均已构成贩卖毒品罪，其中，张玉英多次贩卖甲基苯丙胺165.6克、海洛因15.2克、麻古1克，陈棉嘉多次贩卖甲基苯丙胺99.1克、海洛因14.9克，常九飞多次贩卖甲基苯丙胺12.8克，马广胜贩卖甲基苯丙胺10克，高坤多次贩卖甲基苯丙胺3.5克，杨军多次贩卖甲基苯丙胺3.5克，依法均应予以惩处。常九飞与马广胜之间、高坤与杨军之间分别是共同贩卖毒品犯罪，在共同犯罪中作用相当，不分主从。杨军系累犯，依法应当从重处罚；杨军是自首，且认罪悔罪，依法可以从轻处罚；张玉英、陈棉嘉、高坤归案后能如实供述其罪行，且认罪悔罪，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘永 审判员  赵可 审判员  王艳 二〇二一年一月二十七日 法官助理张晓虎 书记员王曌 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。