江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1311民初5435号原告：王中，男，1990年3月6日出生，居民，住江苏省宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：高扬，江苏苏鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：牟宗英，江苏苏鲁律师事务所律师。被告：江苏金天名食汇商业管理有限公司，统一社会信用代码:91321392MA1TDNBE3A，住所地江苏省宿迁市湖滨新区环湖大道**。法定代表人：高静，该公司总裁办主任。委托诉讼代理人：杨成洋，江苏向山行律师事务所律师。委托诉讼代理人：张成州，江苏向山行律师事务所律师。原告王中与被告江苏金某名食汇商业管理有限公司（以下简称金某公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王中委托诉讼代理人高扬、被告金某公司委托诉讼代理人杨成洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王中向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付工资5191元；2.被告向原告支付加班费114845元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年10月23日，原告至被告处工作，双方签订了书面劳动合同，约定工资每月6000元。原告在被告处工作期间，每天工作11小时，周末法定节假日无休息，但被告未支付加班费，疫情期间也未按法定标准发放工资、生活费。原告向宿迁市劳动人事争议仲裁委（下称仲裁委）提出仲裁。原告现不服仲裁委作出的宿某案字（2020）第184号裁决，特向法院提起诉讼，请求法院依法裁判。被告金某公司辩称，被告已向原告足额支付工资，不存在拖欠原告工资及加班工资的情形。本院经审理认定事实如下：2018年10月23日，原告进入被告处工作，双方签订《劳动合同书》一份。合同约定，期限自2018年10月23日起至2021年10月22日止，原告工作岗位为餐厅主管，转正后工资标准为4000元/月（含绩效）；其加班申报规定，加班必须由部门提出申请，个人均不得提出加班申请。具体流程是部门主管提出，分管领导审批，人事复核，分管副总裁或公司总经理批准，人事执行。2020年，受新冠××疫情影响，被告未能及时全员复工，被告工作人员遂通过微信向原告发送一份《员工待岗协议书》，该协议书约定待岗日期自2020年2月10日起至收到被告复工通知时止，原告表示接受该份协议书。2020年2月10日至2020年3月26日，原告未向被告提供劳动。2020年6月1日，被告发布并实施了《预备合伙人薪酬绩效方案》。2020年6月29日，原告参加了被告组织的上述方案的培训。2020年7月10日，被告工作人员与原告谈话，要求原告接受《预备合伙人薪酬绩效方案》的考核指标，并告知原告不服从工作安排的相关规定，同时告知原告“经公司研究决定，若此次面谈后您仍我不服从正常工作，公司对您予以劝退处理，请您于今日前往人力资源办理辞职手续。若不接受劝退处理，公司可根据制度规定对您作无条件解除劳动合同，以上内容请您执行”。原告拒绝后，被告要求原告交接工作。2020年7月13日，原告向湖滨新区劳动保障部门投诉。之后，原告未再向被告提供劳动。2020年7月17日，被告以原告拒不服从公司指令及7月14日至17日旷工4天为由，通过邮寄方式向原告送达《解除劳动合同通知书》，原告签收了该邮件。后原告向宿迁市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求被告支付工资5191元，赔偿金24000元、加班费114845元。仲裁委于2020年10月9日作出宿某案字﹝2020﹞第184号仲裁裁决，认定原告自2019年7月至2020年6月期间休息日加班30天，法定节假日加班3天，并裁决被告于裁决书生效之日起十日内支付原告工资3265.38元、加班工资12790.02元，合计16055.4元。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。另查明：被告考勤制度规定，其公司实行每周5天工作制，周某、日为休息日，作息时间为上午8：30-12：30，下午13：30-17:30。原告在被告处工作期间，被告实际施行的休息制度为单休。2019年7月、8月，被告核定标准出勤天数为27天，确认原告出勤27天；2019年9月，被告核定标准出勤天数为24天，确认原告出勤27天；2019年10月，被告核定应出勤天数为24天，确认原告出勤28天；2019年11月，被告核定应出勤天数为26天，确认申请人出勤29.5天；2019年12月，被告核定应出勤天数为26天，确认原告出勤26天；2020年1月，被告核定应出勤天数为18天，确认原告出勤22天，其中1月1日元旦，原告出勤；2020年2月，原告出勤7天；2020年3月，被告核定出勤天数为26天，原告出勤5天；2020年4月，被告核定应出勤天数为26天，确认原告出勤28天；2020年5月，被告核定原告应出勤天数为23天，确认原告出勤23天；2020年6月被告核定原告应出勤25天，确认原告出勤25天，其中6月25日为端午节，原告出勤；2020年7月，被告核定原告出勤27天，确认原告出勤13天。被告提供的工资表显示，原告2019年11月加班24小时，2020年1月加班43小时。2019年7月和8月，原告月基本工资为4000元，加绩效工资为5000元/月；2019年9月至2020年7月，原告基本工资和职务工资为4800元/月，含绩效工资为6000元/月。被告向原告发放工资时，按月扣除社会保险原告个人应缴纳部分358.64元。2020年2月和3月，被告扣除社会保险费用后实际向原告发放工资3501.36元、1825.98元。2019年9月、2020年5月和2020年6月，被告分别扣除原告绩效工资145.2元、45元、116.1元。2019年7月至2020年7月，被告合计支付原告加班工资2436.98元。再查明：2020年1月24日至2月2日，为春节放假及调休；因新冠××疫情影响，江苏省人民政府启动重大突发事件一级响应；2020年2月24日24时起，江苏省人民政府将一级响应调整为二级响应；江苏省人民政府规定2020年2月9日24时前，企业不得复工。自2018年8月1日起，宿迁市执行最低工资标准为1620元/月。本案争议焦点为：原告主张的工资及加班费是否成立，如成立，数额是多少。关于工资问题，本院认为，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资，超过一个工资支付周期的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。本案中，2020年2月为春节假期及禁止复工和停工后第一个工资支付周期，被告应按原告正常提供劳动支付工资。该月，被告实际支付原告工资3860元，其还应向原告支付2140元（6000元-3860）。2020年3月1日至10日为停工后第一个工资支付周期，11日至26日为首个周期后停工阶段，27日至31日，原告正常出勤，其中28日、29日为休息日，该月被告应支付原告工资3310元（6000元/月*1/3+1620*80%*1/2+4800/21.75*3）,其实际支付2184.62元，应补足差额1125.38元。综上，被告应向原告补发2020年2月至3月工资3265.38元。关于加班费问题，本院认为，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，被告制定的《考勤制度》规定被告公司实行每周5天工作制，周某、日为休息日，但其实际施行的工作制为每周工作6天，休息一天，且原告制作的工资表中已经对于原告出勤天数进行了确认，故原告实际出勤超过当月法定应出勤天数的，被告在无证据证明其另行调休的，应当认定为加班。综上，根据双方确认的出勤天数，对原告休息日及法定节假日加班天数和延长工作时间，本院认定如下：休息日加班合计45天（其中2019年7月4天、8月5天、9月6天、10月5天、11月7天、12月4天、2020年1月3天、3月2天、4月4天、5月2天、6月4天）；法定节假日加班3天。关于原告主张延长工作时间的加班工资，因其与被告签订的劳动合同明确约定加班应经过公司审批，且被告提供的考勤记录中关于上下班签到并不规范，且该考勤记录与双方确认的出勤天数亦不一致，故对原告要求按该考勤记录计算延长时间加班工资的主张，本院不予支持；对原告的延长时间加班工资，本院以被告工资表中确认的延长工作时间67小时为计算依据。关于加班费计算基数，因双方在劳动合同中对加班工资计算基数未作约定，本院以原被告解除劳动关系前12个月平均工资作为计算基数。因被告按月对原告进考核并计算绩效工资，故绩效工资属于原告月工资的组成部分，应计入加班工资计算基数。据此，本院确定原告加班工资计算基数为5808元{（5000*2+6000*10-145.2-45-116.1）/12，取整}。经计算，被告应向原告支付加班费29791元（5808/21.75*2*45+5808/21.75*3*3+5808/21.75/8*1.5*67），扣除已支付的2436.98元，被告还应向原告支付27354元（取整）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《江苏省工资支付条例》第二十条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏金天名食汇商业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王中支付工资3265.38元、加班费27354元，合计30619.38元；二、驳回原告王中其他诉讼请求。案件受理费免予收取。如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审判员  王丽娜二〇二一年一月二十九日书记员  程 浩