广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初35107号原告（反诉被告）肖某某，男，汉族，身份证住址:河南省正阳县。委托代理人阳某某，广东益思律师事务所律师。被告（反诉原告）深圳市某某有限公司（以下简称“某某公司”），住所地:深圳市龙岗区法定代表人李某某。被告李某某，女，汉族，身份证住址:广东省深圳市龙岗区。两被告共同委托代理人徐某某，广东普罗米修律师事务所律师。两被告共同委托代理人黄某某，广东普罗米修律师事务所实习律师。上述原、被告买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月16日受理后，被告在法定期限内提起反诉，本院公开开庭进行了合并审理。原告肖某某及其委托代理人阳某某、两被告共同委托代理人徐某某、黄某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、解除原被告签订的《购销合同》；2、被告立即偿还原告口罩款20万元并支付利息2929.32元（利息以20万元为基数，按全国银行业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付，自2020年4月17日计至实际清偿之日止，现暂计至2020年8月26日）；3、被告赔偿损失100万元；4、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原被告于2020年4月16日在被告深圳办公室签订了《购销合同》（以下简称合同），约定被告向原告提供KN95口罩100万个，单价5.5元/个，总金额550万元。合同第二条约定“产品质量执行标准参照双方确认的标准（呼吸预护用品GB2626-2006）”。合同第三条“签订合同的第二日开始供货，周期为20个自然日。供货前期的供货量不得低于60000个/天。”合同第六条“乙方的日供货数量如若未能达到双方约定的日交货量，乙方须按当日缺货数量，以6.3元/个补偿甲方。”合同签订后，原告于当天2020年4月16日支付被告预付款20万元。之后原被告多次沟通，要求被告供货并给予口罩检验合格报告，被告迟迟没有回复，也未向原告交付口罩，亦未退款。现因被告的违约行为，给原告造成巨大的经济损失，导致原告要赔偿给其他公司违约金。两被告辩称，1、被告李某某系某某公司法定代表人，代表公司履行职务，被告李某某非合同相对人，无须承担合同责任，且非本案适格被告，应驳回对其的起诉；2、原告与被告某某公司之间的购销合同应适用定金罚则；其一根据交易惯例，原告先付定金予以保证，被告再投入生产，其二合同签订前，被告公司员工提出“单价5.6元/个，预付50%定金”，而原告未持异议，该聊天内容与购销合同约定的50%订金内容一致，双方当事人内心真实意思是约定定金条款，故购销合同中书写订金应属于笔误；3、合同签订后，原告迟迟不支付剩余约定定金90万元，并要求被告降低价格企图违约，遭被告拒绝后，原告于2020年6月5日单方提出解除合同，并要求被告退回定金20万元，原告在与被告协商解除合同时同样使用了定金字样，可见原被告在磋商过程中从未用过订金字样，一直用定金字样；4、原告未根据购销合同约定按期支付110万元预付定金，违约在先，被告有权主张先履行抗辩权，并有权解除合同，没收定金20万元，并要求原告承担违约赔偿责任，而被告为采购物料等共投入200多万元，原告拒不付款导致被告无法投入生产而产生巨大损失。被告的反诉请求：1、解除原被告签订的《购销合同》并赔偿被告信赖利益损失20万元；2、原告赔偿被告损失2000226元；3、反诉费用由原告承担。事实和理由：原被告双方于2020年4月16日在被告深圳办公室签订了《购销合同》，约定被告向原告提供KN95口罩100万个,单价5.5元/个，总金额550万元。被告已按照合同约定采购所需物料，花费2000226元。按照合同第四条第一款约定，合同签订后，原告向被告支付合同总金额的20%货款即110万元作为定金，但原告只支付了20万元定金。被告多次与原告沟通，要求原告支付剩余定金，但原告以种种理由推脱，迟迟不予付款，导致被告所采购物料无法投入生产，造成被告损失2000226元，及信赖利益损失20万元。庭审时，被告撤回第2项诉讼请求。原告辩称，双方约定被告作为卖方应先提供口罩的合格检测报告，双方才签订合同，由于被告提供的样品检测不合格，直至双方签订合同时被告都未能提供合格的检测报告，因此双方已经做出了口头约定将定金金额变更为20万元订金，原告签订合同时即付清20万元订金，被告收到20万元后未提出任何异议；在此后合同履行过程中，被告也从未就订金问题向原告主张过订金不足的问题，可见双方按照实际履行情况已经就订金金额作出了变更；原告一直向被告索要合格检测报告，以保证所订货物的质量要求，但被告一直未能提供才导致合同无法履行，被告应承担违约责任。经审理查明，从2020年4月11日开始，原告与微信名为“Ai某某”的被告公司采购人员吕某某在微信上沟通购买口罩事宜。具体经过如下：2020年4月12日中午，吕某某说“5.6一个，预付50%定金，其他每天提货，每天付款”，原告回复“我现在车上，到了聊”。4月13日下午，吕某某说“我会先给你样品，你拿去检测，检测OK了再签合同”，原告回复“明天早上我过去拿完之后立即送检”。4月14日下午，原告发图片说“你看一下，这个标准200就是70%多一点点”。4月15日上午，吕某某说“昨天又拿的熔喷布测了多少”，原告回复“明早我们过来拿，送到龙华的深圳计量局去检测比较准确”。4月16日下午，原告向被告法定代表人李某某账户转账20万元。4月18日下午，原告说“等被告检测报告出来，才敢接，之前也是这样先在被告工厂拿厚一点的样板，然后等检测报告出来才接，所以等被告检测报告出来，再生产，我们就拿货……”，吕某某回复“这个要跟老板商量……”。4月24日，双方提出见面商量一下。4月25日，吕某某说“给原告3.2一个，5层，5万个一天”，原告回复“现在口罩产品整体价格下来了……现在怎么合作法，钱怎么付货怎么提”，吕某某回复“跟之前一样付50%定金，每天出货，每天付款”，原告回复“那肯定不行，付款方式再商量一下……”。4月26日下午，吕某某提出原告推荐检测熔喷布的正规机构，成品再拿去做检测。4月29日，吕某某称“不愿意退款，必需低货款，第三方检测明天出来”，原告回复“那就走法律程序吧”。6月5日下午，原告说“签订协议到现在，合格检测报告一直没给，货也没给，麻烦跟李总说下退定金，如果不退，你们想怎样解决”。2020年4月16日，原、被告双方签订的《购销合同》约定：原告向被告订购KN95口罩，单价5.5元/个，数量100万个，总金额550万元；质量技术与质量标准“参照双方确认的标准（呼吸防护用品GB2626-2006标准，产品结构为4层结构，由外往内分别为50G白色无纺布+25G白色熔喷布（99过滤级别）+60G白色热风棉+30G白色无纺布”；签订合同第二日开始供货，周期为20个自然日；签订合同后，原告向被告支付合同总金额的20%货款作为订金，被告在收到该款项的3个自然日内将本合同产品所需物料采购进场，被告驻厂代表确认后，原告当日将30%订金打入被告指定账户。合同签订时，原告向被告法定代表人李某某账户转账20万元。再查，被告向本院提交了一份由龙港市公安局委托浙江省轻工业品质量检验研究院于2020年11月17日作出的《检测报告》，检测结论显示：对送检的15只样品的1个项目进行了检验，符合GB2626-2006标准要求。原告对《检测报告》不予认可，认为于2020年11月17日检测作出，与本案无关。本院认为，原、被告于2020年4月16日签订的《购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方应按照合同约定全面履行各自义务。关于是否约定定金条款。根据《购销合同》约定“签订合同后，原告向被告支付合同总金额的20%货款作为订金”，书面明确约定为“订金”，且在双方的微信聊天记录中未显示有对合同书面约定的“订金”提出协商变更或修正，微信聊天记录为其间双方在缔约及履约的沟通过程，属于口头沟通交谈的形式，在双方签订正式的书面合同的前提下，不足以推翻书面合同的约定，此外，如被告所述其从双方磋商开始即使用“定金”二字，说明其明白定金的适用情况，但却在正式书面合同明确使用“订金”，与其所述因疏忽造成笔误有悖常理；故被告主张《购销合同》上约定的“订金”属于笔误，应为“定金”，依据不足，本院不予采纳。原告已付的20万元款项，应为订金即预付款。关于违约方的认定。原、被告在《购销合同》中约定了口罩的质量标准，并未约定被告必须向原告提供合格检测报告，即便被告提供合格检测报告为合同的附随义务，但也属于交付货物时的附随义务，根据合同约定原告应支付110万元（550万元×20%）预付款，原告在支付20万元预付款之后就以被告应先提供合格检测报告作为不履约的理由，依据不充分，且原告也无证据证明被告的货物确实存在质量不符合约定的情形，因此，原告拒付剩余预付款，构成违约，应承担相应的违约责任。鉴于被告未举证证明其实际损失情况，本院根据双方的合同内容、履行情况、原告的违约情况，酌定原告应向被告赔偿损失10万元。被告应向原告退回10万元。因原告违约，原告要求退款的利息及损失赔偿，于法无据，本院不予支持。因原被告均要求解除合同，故，对原被告诉请解除《购销合同》，本院予以支持。关于被告李某某的责任。被告李某某系被告某某公司的法定代表人，其在《购销合同》上代表被告某某公司的签名属于职务行为，合同的实际履行主体亦为被告某某公司，故，原告主张被告李某某承担退款责任，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原、被告于2020年4月16日签订的《购销合同》；二、被告深圳市某某有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告肖某某退回订金10万元；三、驳回原告的其他诉讼请求；四、驳回被告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15626元（原告已预交），由原告承担元，被告承担元，反诉费4300元，由原告承担，被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘春秀二〇二一年一月二十七日书记员  罗 韵