山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0181民初4986号原告：魏荣，男，1977年8月25日出生，汉族，居民，住四川省内江市威远县镇西镇正荣村****，现住四川省内江市威远县。委托诉讼代理人：李刚，四川新大律师事务所律师。被告：山东蓝创家政服务有限公司，住所地山东省济南市历城区七里河路**产学研基地****。法定代表人：丛日涛，经理。委托诉讼代理人：张建，男，该公司员工。原告魏荣与被告山东蓝创家政服务有限公司（以下简称蓝创公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案后，依法适用简易程序，分别于9月2日、9月14日公开开庭进行了审理。原告魏荣的委托诉讼代理人李刚，被告蓝创公司的委托诉讼代理人张建到庭参加诉讼。诉讼中，魏荣与蓝创公司申请庭外和解无果。因案情复杂，经本院院长审批延长审限一个月。本案现已审理终结。魏荣向本院提出诉讼请求：1.请求解除案涉《城市运营商合同书》，蓝创公司承担违约金2万元；2.判令蓝创公司退还费用16.2万元；3.判令蓝创公司承担诉讼费用。事实和理由：2020年3月12日，原被告双方签订《城市运营商合同书》，魏荣按约向蓝创公司支付费用16.2万元。签约后，魏荣经过详细市场分析，认为该项目不可行，决定不从事该项目业务，提出要求解除该合同。依据《商务特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该规定赋予了被特许人在一定期限内可以任意解除合同的权利，该“冷静期”条款是考虑到被特许人对加盟行业可能没有充分了解，法律从保护被特许人利益出发，要求特许人必须给予被特许人考虑是否继续从事特许经营的一定期限，如被特许人决定不从事特许经营的，在此期限内可以随时单方解除合同。蓝创公司明知存在法律规定而未在合同中约定“冷静期”条款，该规避法律的行为不受法律保护。魏荣目前正处于冷静期，享有单方任意解除合同的权利。魏荣向蓝创公司邮寄发送解除合同的律师函，函告以后，蓝创公司承诺由其法律顾问出面协商，但至今未果。蓝创公司作为专业特许人，应当熟知《商务特许经营管理条例》对于特许人特许资源定义的全部含义，对《商务特许经营管理条例》、《信息披露管理办法》相关规定应很清楚，但其以格式条款故意规避告知风险，且其并不具有作为商业特许之资源，整个操作过程涉嫌违法行为。综上，请求依法支持魏荣的诉讼请求。蓝创公司辩称，涉案合同系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定。蓝创公司已为魏荣提供完毕培训及发货服务，魏荣已经实际掌握了我方的经营资源，故本案不适用冷静期条款，请驳回魏荣诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.蓝创公司注册成立于2016年9月23日，注册资本1000万元，经营范围：家政服务；企业管理咨询；计算机技术服务；家电维修及清洗服务；环保设备、洗浴设备、节能设备、清洁设备研发、批发、零售；保洁服务；餐饮服务；物业管理等。股东为济南店数家政服务有限公司（以下简称店数家政公司），店数家政公司股东是济南店数帮扶创业科技有限公司（以下简称店数创业公司）。2.山东蓝伞国际技术开发有限公司（以下简称蓝伞公司）成立于2002年6月21日，经营范围：企业管理咨询；企业形象策划；家政服务；家庭服务等。2015年1月21日，蓝伞公司向国家工商行政管理总局商标局申请注册了第13398854号“黄马褂曹操到”商标[第37类：清洁建筑物（内部）；卫生设备安装和修理等]、第13399002号“黄马褂曹操到”商标[第45类：家务服务等]，有效期至2025年1月20日。2015年12月15日，蓝伞公司将“黄马褂曹操到”品牌在商务部备案。2016年5月11日，蓝伞公司法定代表人由丛日涛变更为宋小飞。2017年10月1日，蓝伞公司将“黄马褂曹操到”第13398854号商标、第13399002号商标授权给蓝创公司使用，并签订《商标许可使用合同》，授权期限自2017年10月1日至2023年10月1日，许可在商标核定使用商品、服务上使用商标，允许蓝创公司再许可其旗下加盟商使用。3.四川晨品绿色家家政服务有限公司（以下简称晨品公司）成立于2020年3月10日，法定代表人为刘珍，发起股东为曾敏、刘珍、温玉波，经营范围：家政服务、环境污染检测治理、家电维修、室内装饰装修服务等。4.2020年3月11日，魏荣（乙方）与蓝创公司（甲方）签订《城市运营商合同书》，约定：甲方授予乙方“黄马褂曹操到”项目城市运营权，乙方作为甲方的城市运营商；第一条合同声明：1.1本项目技术体系是由甲方自主研发并且拥有，未经甲方同意，其他单位和个人不得使用。1.5甲方仅授权乙方将甲方的上述品牌用作实体店铺挂牌使用，并不授权乙方将上述品牌用作企业名称进行工商登记。第二条技术转让范围：2.1甲方接受乙方在四川省内江市的终端市场以本项目技术依法从事经营办事处型品牌店。第三条投资费用：3.1技术转让费3.1.1本项目技术转让费的包括范围：甲方持有的本项目技术转让费、技术培训费、技术使用费、品牌授权费用和技术服务费以及与本项目技术相配套的设备费用。3.1.2乙方向甲方交纳税前投资费用人民币16万元，合作期间，甲方不再重复收费。3.2管理费和服务费3.2.1乙方需向甲方交纳管理费5000元/年。3.3保证金3.3.1乙方需向甲方交纳品牌保证金2000元。3.3.2合作期内如乙方无任何违约现象，保证金在乙方确定不再续约时由乙方填写《保证金退还申请书》，并拆除所有与甲方品牌相关的标志、商标后（向甲方提供拆除后的照片）向甲方提出书面申请，甲方审核通过后无息退还品牌保证金。3.3.3如乙方自签约日起经营甲方品牌项目不足一年停止经营的，保证金将在合同到期后乙方方可申请退还。第五条双方的权利和义务：5.1甲方的权利5.1.1甲方拥有本项目技术体系的所有权。5.2甲方的义务5.2.1为乙方从业人员提供专业、规范的技术培训。技术培训在甲方指定培训场地进行。5.2.2甲方须保证乙方学员学会为止，结业时要求学员及培训老师在《岗前培训确认单》上签字。《岗前培训确认单》为本合约的一部分。5.3乙方的权利5.3.1获得甲方本项目技术体系使用权。5.4乙方的义务5.4.6未经甲方同意，乙方不得以经营本项目之外的其他产品或服务，也不得从任何第三方处购买与本项目相同或类似的产品或服务。5.4.11协议期内，乙方所使用的耗材，必须向甲方购买。自乙方签约后第三个月起，全年平均每月定货金额不低于200元；乙方后续采购物品或者增加服务的，必须通过甲方售后服务部门处理，不得私自与甲方其他人员联系。若增加服务项目内容的，需另行签订补充协议。第六条物流配送：6.1合作期内乙方收到甲方物流发货的标配以及乙方自行订购产品时，请在24小时内对收到的货物的数量和质量做清点核对工作并自行提货及承担运费。自货物到达起24小时内，甲方未接到乙方任何电话或文字通知则视为货物安全到达指定地点，数量、质量无差异。第七条合同的生效及续约：7.2本合同有效期为一年，自2020年3月12日至2021年3月11日，从第二年开始，如乙方继续使用本项目技术体系和甲方商业模式从事经营的，乙方需于本合同期满前一个月向甲方交付下一年度的品牌管理费人民币5000元。第九条违约责任：除遇有不可抗力外，本合同各项条款双方必须严格信守，否则即视为违约。守约方除有权解除合同或要求违约方继续履行外，还可要求违约方支付本合同（续签合同的为首次签约合同）总投资费用的30%作为违约金。给守约方造成其他损失，还应赔偿守约方的经济损失。5.合同签订当日，魏荣（乙方）与蓝创公司（甲方）又签订《补充协议》，协议约定：（1）享受优惠实收16.2万元（含2000元保证金，免首年管理费，免会员管理系统服务费）。合同第三条投资费用16万元为绿之源家电清洗、曹操到家政保洁办事处最高级别项目款。（3）年累计进货达2万元免下一年管理费；赠1.5万元进货抵用金券。（4）开通风速考拉商城使用权限。赠送会员管理系统使用权、增线上运营营销系统、“云智结”技术培训系统、微信拓客等小程序。（5）报销1000元住宿费路费。（6）发办事处最高级别配置、增家电清洗全能清洗机一台。（7）增收纳整理培训技术、地砖、地砖防滑技术涂层去污光亮技术。6.上述合同及补充协议签订后，合同履行情况如下：（1）关于费用。魏荣于2020年3月11日向蓝创公司交纳“曹操到”项目特许经营费用16万元，“曹操到”项目保证金2000元。（2）关于特许经营资源。2020年3月12日，蓝创公司向魏荣发放《授权书》，授权魏荣为四川内江地区服务商，使用“黄马褂曹操到”品牌，开健康清洁服务服务，起止日期自2020年3月12日至2021年3月11日。（3）关于培训服务。2020年3月4日至2020年3月20日期间，魏荣、刘珍、温玉波、曾敏四人在蓝创公司实训基地接受了培训学习。魏荣在《新民生服务产业实训基地培训确认单》《家庭服务产业实训基地培训确认单》上对油烟机、热水器、太阳能、冰箱、微波炉电磁炉、洗衣机、电脑、饮水机、空调等各项家电清洗，对酒店后厨清洗概述等六项课程的理论和实操，对玻璃清洗、布艺沙发清洗保养等13项专项保洁的对应一栏后面签字确认，并分别在确认单上签字确认“本人已完全掌握加盟项目的所有技术及操作流程，情况属实”。魏荣另行提供学员刘珍的《毕业证书》，确认刘珍参加培训并取得毕业证书。（4）关于物料发放。蓝创公司分别于3月15日、3月16日、4月21日向魏荣发出大量物料，魏荣均已收到，包括但不限于“黄马褂”授权牌、工牌、工具包、冬装、夏装，绿之源油烟机深度清洗机，绿之源超级家电清洗机，绿之源蒸汽消毒保养机、双头洗地机、油烟管道清洗机器人等大量家政清洁用品。双方对物料未约定价格。7.2020年5月27日，魏荣委托四川新大律师事务所通过邮寄方式向蓝创公司发送律师函，蓝创公司于5月29日签收。律师函显示魏荣以冷静期为由解除《城市运营商合同书》，并要求蓝创公司退还已付款项。8.2020年8月23日，魏荣发布微信朋友圈，朋友圈文字显示：“黑与白诠释着绿甲对健康**活的无限品质追求，每一次，每一个项目都将全心全意投入，做健康家庭守护卫士，晨品人义不容辞。厨卫一个家庭健康**活的重点区域，需要每一个为健康**活家庭的重视。（晨品绿家-洁净千万家，健康你我他）”。该朋友圈所附图片显示家政服务人员正在清洗厨房用具。9.庭审中，魏荣自认已经接收蓝创公司的家政清洁用具、用品，部分物料已经送人，剩余部分因长久搁置导致无法使用。本院认为，魏荣与蓝创公司签订《城市运营商合同书》系双方真实意思的合意，不违反法律、行政法规规定，为有效合同，双方当事人均应按约全面履行各自义务。《商业特许经营管理条例》第三条规定：商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，双方确认蓝创公司将其“黄马褂曹操到”注册商标使用权作为特许经营资源授权许可魏荣使用，蓝创公司提供经营模式、为其提供培训服务，为其提供货物，合同目的是魏荣使用上述经营资源，并以本项目作为资源开店从事家政服务。蓝创公司已按约向魏荣授权“黄马褂曹操到”注册商标使用权及其他权利，已交付所需物料，魏荣已按约交纳特许经营费用，并应在蓝创公司运营模式下开展经营活动，涉案合同属商业特许经营合同。双方当事人的争议焦点：1.魏荣是否有权行使合同解除权；2.特许经营费用应否返还及返还数额；3.违约责任承担。关于争议焦点1合同解除问题。本院认为，《商业特许经营管理条例》第十二条规定，“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该单方解除权是给予处于弱势地位的被特许人一定的“冷静期”，赋予被特许人在一定期限内可以任意解除合同的权利。合同未约定“冷静期”条款，不影响被特许人依法享有解除合同的权利，该权利行使以被特许人是否已从事特许经营并使用了特许人特许经营资源为限。本案中，魏荣未开店，未使用蓝创公司“黄马褂曹操到”商标使用权从事约定特许经营活动，故魏荣要求解除合同的诉讼请求合法有据，依法予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。魏荣依法享有合同解决权，蓝创公司2020年5月29日收到魏荣发送的解除合同通知后，未提出异议，亦未依法主张相应权利。综上，认定涉案合同及补充协议于2020年5月29日已解除。关于争议焦点2特许经营费用应否返还及返还数额。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。魏荣依法行使单方解约权解除《城市运营商合同书》，蓝创公司应返还魏荣交纳的合同费用。关于返还数额，结合具体情况作如下评析：其一，2020年5月魏荣委托律师向蓝创公司主张解约后，应积极向蓝创公司返还或主张返还物料，而魏荣未予返还，未提出返还，亦未尽到妥善保管义务，自述将部分赠送他人，剩余物料已无法返还。故合同解除后，魏荣无法返还情况下，应对收取物料相应折价赔偿。其二，蓝创公司对魏荣及魏荣带去的刘珍、温玉波、曾敏进行了与涉案合同履行的技能培训，向魏荣交付了大量履行合同所需物料，履行了合同约定的部分义务，魏荣及其关联人员亦已实际掌握了从事家政业的多项技能并获取物料。综上，蓝创公司返还特许经营费用时应酌定上述情节，考虑技能技术培训因素。其三，关于物料折价数额。因不能原物返还，双方均同意相应折价，但对物料价值差距较大。蓝创公司主张物料计款152877.69元，提交自行制作的价格表、来自生产商的报价函予以佐证，魏荣不予认可，只同意折价3万元，并提供淘宝网售价截图以佐证市场价格。魏荣认为蓝创公司提供的价格表系其自行制作，不具有证明力；认为报价函上价格非双方协商，也不是市场价格。蓝创公司对魏荣提交的淘宝网截图亦不认可。经审查，蓝创公司提供的报价函盖有产品生产商公章，显示价格与蓝创公司价格表的价格相符，该部分工具物料显示110790元。但该价格非本案双方意定价，系生产商向特许经营企业发送，需考虑特许行业与市场经营在价格上的差异化。在无其他证据情况下，本院认为可结合当事人陈述及现有证据相应参照。蓝创公司提交的另份价格表记载部分物料42087.69元，因系其自行制作，不予采信。魏荣提交的淘宝网售价截图，经比对，与案涉交付魏荣的产品品牌、型号不符，不能以此认定物料市场价格。综上，凡商品必有其价值，双方对价格未约定，亦未提供证据证实交付物料的价值，根据现有证据以及发货单记载的品牌、型号、数量，参照蓝创公司提交的生产商报价函相关产品市场价，结合本院查询的官网相应品牌价格，兼顾公平原则，本院酌定涉案物料折价。其四，关于蓝创公司抗辩的魏荣实际开店经营的问题，刘珍、温玉波、曾敏2020年3月10日设立晨品公司，营业范围包括家政服务，该三人设立公司的同时期，由魏荣带去参加了蓝创公司家政技能培训，魏荣2020年8月23日发朋友圈为该晨品公司宣传。本院认为，蓝创公司未举证证明魏荣与晨品公司相关性，上述证据不足以证实魏荣实际利用其经营资源开店经营。但不可否认的是，上述几人参加蓝创公司提供的培训，掌握了家政服务技能，又在同时期从事相同行业，魏荣客观上又为该公司宣传。故本院认为对此可作为酌情考虑情节。其五，合同解除后，蓝创公司收取的2000元保证金应退还。关于争议焦点3违约责任承担。魏荣主张解除合同，其未举证证明蓝创公司有违约情形，故魏荣关于违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上，本院综合考虑蓝创公司已履行合同部分义务、提供技能培训、参考物料市场价格折价，同时兼顾公平原则，酌定蓝创公司返还魏荣特许经营费6万元，品牌保证金2000元。魏荣超出部分及违约金的诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告魏荣与被告山东蓝创家政服务有限公司2020年3月11日签订的《城市运营商合同书》及《补充协议》于2020年5月29日已解除；二、被告山东蓝创家政服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告魏荣特许经营费（含物料折价）6万元；三、被告山东蓝创家政服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告魏荣保证金2000元；四、驳回原告魏荣违约金2万元的诉讼请求；五、驳回原告魏荣的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1970元，由原告魏荣负担1299元，被告山东蓝创家政服务有限公司负担671元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  赵会娟二〇二一年一月二十日法官助理王博书记员于继芳