河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫11民终132号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司，地址漯河市召陵区金色龙湾1-104、105、106（1、2层）。负责人：党如斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕宗栩，男，汉族，1991年11月17日出生，住河南省临颍县。该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨贵山，男，汉族，1954年8月26日出生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：赵勇，漯河市开发区天平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘海磊，男，汉族，1979年1月27日出生，住河南省漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：漯河慈善医院，地址漯河市郾城区松江路西段。法定代表人：郭孝恩，该院院长。上诉人阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称阳光财险漯河支公司）因与被上诉人杨贵山、刘海磊、漯河慈善医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院(2020)豫1103民初4974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险漯河支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判不应承担的25023元；诉讼费由杨贵山、刘海磊、漯河慈善医院承担。事实与理由：杨贵山住院天数为68天，两份鉴定意见中并未给出明确的护理意见，杨贵山也没有提交180天的护理人员信息，一审法院支持180天的赔偿，没有依据。根据伤者情况护理期限不应超过90天。一审鉴定已经明确了脑外伤在残疾后果中起主要作用，一审中认定75%的赔偿偏重，应不超过70%计算赔偿。精神抚慰金不应超过14500元为宜。综上，请二审法院支持阳光财险漯河支公司的上诉请求。杨贵山二审答辩称：本案事故造成杨贵山多处损伤，精神智力肢体残疾，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判适当。请求二审法院驳回的上诉阳光财险漯河支公司请求，维持一审判决。杨贵山向一审法院起诉请求：1、要求刘海磊、漯河慈善医院、阳光财险漯河支公司赔偿杨贵山各项损失共计316914.9元；2、本案诉讼费由刘海磊、漯河慈善医院、阳光财险漯河支公司承担。一审法院认定事实：2019年4月5日15时44分许，刘海磊驾驶车牌号为豫Ｌ×××**的小型专用客车沿龙江路由东向西行驶至龙江路与金山路西北角处时，与同向行驶杨贵山驾驶的二轮电动车发生碰撞，致使双方不同程度车损、杨贵山受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局沙北分局交管巡防大队作出第20190405号道路交通事故认定书认定，刘海磊应负该起事故的全部责任，杨贵山无责任。刘海磊在事故中驾驶的豫Ｌ×××**小型专用客车登记所有人为漯河慈善医院，刘海磊持有A2驾驶证。豫Ｌ×××**小型专用客车在阳光财险漯河支公司投保交强险、100万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。杨贵山因事故受伤后，在漯河市中心医院住院治疗，2019年4月5日入院，2019年6月12日出院，住院68天，被诊断为“闭合性颅脑损伤重型、多发性大脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性脑干出血、额骨骨折、腓骨骨折、××、2型糖尿病、低钠血症”，出院医嘱“注意休息，合理膳食，专人陪护，定期复查，不适随诊”，花费医疗费39644.63元。经杨贵山申请，一审法院委托漯河民声临床司法鉴定所对杨贵山的人体损伤残疾程度进行司法鉴定，××司法鉴定所对杨贵山的精神伤残程度进行司法鉴定，2020年2月28日，漯河民声临床司法鉴定所作出漯民声司鉴所[2020]临鉴字第21号《司法鉴定意见书》，评定杨贵山因本次车祸致“颅脑损伤”，后遗左侧额叶脑软化灶形成，伴有头晕头痛，记忆力下降等神经症状，构成十级伤残。2020年7月31日，××司法鉴定所作出驻安康所[2020]精鉴字第72号《司法鉴定意见书》，评定杨贵山脑外伤所致精神障碍构成七级伤残，脑外伤在残疾后果中起主要作用。鉴定费和鉴定检查费合计6414.3元（316.8元+700元+94元+1703.5元+3600元）。事故发生后，刘海磊为杨贵山垫付4700元，阳光财险漯河支公司为杨贵山垫付10000元。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元/年。一审法院认为，本案交通事故经交管部门认定，刘海磊应负该起事故的全部责任，杨贵山无责任，一审法院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故阳光财险漯河支公司应当在承保限额内赔偿杨贵山因本次事故造成的损失，保险不足部分，由刘海磊承担。杨贵山各项损失计算如下：1、医疗费39644.63元。2、营养费，杨贵山住院68天，按20元/天标准计算，杨贵山营养费为1360元（20元×68天）。3、住院伙食补助费，杨贵山住院68天，按50元/天标准计算，杨贵山住院伙食补助费为3400元（50元×68天）。4、交通费，杨贵山住院68天，按20元/天标准，交通费计算为1360元（20元×68天）。5、护理费，护理人按1人计算，杨贵山主张护理期180天，综合考量杨贵山的伤情、××例医嘱，予以支持，护理费按2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45677元/年标准计算22525.64元（45677元÷365天×180天）。6、残疾赔偿金，杨贵山构成人体十级伤残，精神障碍构成七级伤残，脑外伤在残疾后果中起主要作用，按2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年标准计算残疾赔偿金为159034.51元（34200.97元×15年×40%×75%+34200.97元×15年×1%）。7、精神抚慰金，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的能力，受诉法院所在地平均生活水平，精神抚慰金酌情支持18000元。8、鉴定费，包括鉴定费和鉴定检查费合计6414.3元。以上共计251739.08元，扣减阳光财险漯河支公司为杨贵山垫付的10000元，阳光财险漯河支公司应当向杨贵山赔偿241739.08元（251739.08元-10000元），刘海磊为杨贵山垫付了4700元，刘海磊在本案中应承担诉讼费2430元（杨贵山已预交费），抵扣后阳光财险漯河支公司应返还刘海磊垫付款2270元（4700元-2430元），再向杨贵山赔偿239469.08元（241739.08元-2270元）。阳光财险漯河支公司辩称鉴定费不应承担，无法律依据，不予支持。阳光财险漯河支公司认为应扣除杨贵山治疗自身疾病的费用，未提交相应证据，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、阳光财险漯河支公司于判决书生效后十日内向杨贵山赔偿损失共计239469.08元；二、阳光财险漯河支公司于判决书生效后十日内向刘海磊返还垫付款2270元；三、驳回杨贵山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3030元（减半收取），由刘海磊负担2430元（已履行），由杨贵山负担600元。二审中当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本案二审的争议焦点为：一审对本案护理期及精神抚慰金、残疾赔偿金的认定是否适当。本院认为，本案事故经漯河市公安局沙北分局交管巡防大队作出第20190405号道路交通事故认定书认定，刘海磊应负该起事故的全部责任，杨贵山无责任。杨贵山因交通事故受伤住院68天。一审中，经杨贵山申请，一审法院委托对杨贵山的人体损伤残疾程度和精神伤残程度进行司法鉴定，评定杨贵山因本案交通事故致“颅脑损伤”构成十级伤残，脑外伤所致精神障碍构成七级伤残，脑外伤在残疾后果中起主要作用。对以上事实当事人均无异议，本院予以确认。一审法院计算残疾赔偿金根据鉴定结论对杨贵山所受脑外伤在伤残后果的参与度酌定为75%，合理合法。一审法院根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的能力、受诉法院所在地平均生活水平等情况，对精神抚慰金酌定为18000元，并无不当。一审中当事人各方对杨贵山出示诊断证明、住院证明等证据并无异议，一审法院根据杨贵山的病历医嘱及伤情严重程度、残疾程度，支持杨贵山所主张的180天护理期，无不当之处。阳光财险漯河支公司在一审、二审中均未提交充分证据足以证明其主张，根据中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，应承担举证不能的不利后果。综上，上诉人阳光财险漯河支公司的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费426元，由阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 王路明审判员 李 刚二〇二一年一月二十一日法官助理王瑞珺书记员尼彦辉