福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽06刑终35号 原公诉机关漳浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴志松，男，1972年1月7日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，务农，住龙海市。因涉嫌犯非法采矿罪于2020年6月28日被取保候审。现在家。 福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控被告人吴志松犯非法采矿罪一案，于2020年11月6日作出（2020）闽0623刑初571号刑事判决。宣判后，被告人吴志松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人吴志松，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年6月至8月间，被告人吴志松在未取得海砂开采海域使用权证、采矿许可证的情况下，先后两次用“海润9977”船在福建省平潭海峡大桥西北附近海域、平潭综合实验区海域非法采挖海砂。平潭综合实验区农村发展局分别于2019年6月24日和2019年8月8日对被告人吴志松作出责令立即改正（将海砂卸回海域），并处罚款的行政处罚。2020年6月1日，被告人吴志松指使黄某1等人驾驶“海润9977”船在漳浦县碇岛附近海域采挖海砂时，又被漳州海警局云霄工作站工作人员查获。经鉴定，被告人吴志松在上述海域非法采挖的海砂共计649.9立方米，价值计人民币32495元。 2020年6月28日，被告人吴志松经电话传唤后自动到漳州海警局云霄工作站接受调查，如实供述自己的犯罪事实。 本案审查起诉期间，被告人吴志松自愿签署认罪认罚具结书，漳浦县人民检察院建议对被告人吴志松判处有期徒刑六个月，并处罚金。 原判认定上述事实，被告人吴志松在原审开庭审理过程中无异议，并有书证被告人吴志松的户籍证明、漳州市海警局云霄工作站出具的关于被告人吴志松到案经过的证明、行政处罚材料、船舶证书、提取痕迹、物证登记表、扣押决定书及清单、证据保全清单、认罪认罚具结书，证人林某1、黄某1、黄某2、张某、林某2、康某的证言，指认、检查及现场辨认笔录、照片，福建闽南地质大队出具的破坏价值技术鉴定报告及福建鑫八闽价格鉴定评估有限公司评估意见书等证据证实。 原判认为，被告人吴志松违反矿产资源法的规定，二年内曾因非法采矿受过两次行政处罚，又实施非法采矿行为，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。案发后，吴志松能投案自首，认罪认罚，依法可以从轻处罚。依法判决：一、被告人吴志松犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间，必须依法接受社区矫正。罚金已缴纳）。二、没收扣押在案的海砂、海润9977采砂船及采砂设备，由扣押机关依法处理。 上诉人吴志松提出：请求对原判没收的船舶（海润9977）从轻处理，给予解押。理由：上诉人吴志松于2020年6月1日驾驶海润9977船在漳浦海域进行采运时被漳州海警查获。原判对船舶进行罚没，实际该船为他人雇佣，申请对船舶进行从轻处理给予解押，对其他判决内容无异议。 经审理查明，原判认定上诉人吴志松犯非法采矿罪，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据间能够相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人吴志松违反矿产资源法的规定，二年内曾因非法采矿受过两次行政处罚，又实施非法采矿行为，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。案发后，吴志松能投案自首，认罪认罚，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确,量刑得当，审判程序合法。对扣押涉案的海砂、海润9977采砂船及采砂设备，原审判决予以没收并由扣押机关依法处理，并无不当。故上诉人吴志松提出申请对船舶进行从轻处理给予解押的上诉意见，于法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第三条第一款第（三）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉,维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  林 微 审 判 员  刘小玲 审 判 员  傅志杰 二〇二一年一月二十九日 法官助理  李 菁 书 记 员  陈敏燕 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释〉》 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在10万元至30万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。