江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏05民终10751号 上诉人（原审原告）：法孚低温设备(苏州)有限公司，住所地江苏省太仓港经济技术开发区港区达港路**。 法定代表人：FREDERICTHRUM，首席执行官。 委托诉讼代理人：郭刘洁，江苏熙予律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯岩，江苏熙予律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：周冬生，男，1973年1月6日出生，汉族，住江苏省太仓市。 上诉人法孚低温设备(苏州)有限公司（以下简称法孚公司）、周冬生因劳动争议一案，不服江苏省太仓市人民法院（2020）苏0585民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 法孚公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，并依法改判确认法孚公司解除劳动合同合法、法孚公司无需支付赔偿金差额63866.19元、忠诚奖金18592.56元、2018年1月1日至2018年2月28日期间的年终奖746元。事实和理由：1.周冬生在离职前一直未正常提供劳动，法孚公司已经给予周冬生法律规定的医疗期，医疗期满后，公司已经通知周冬生到岗上班，并向周冬生提供了其他无体力劳动的岗位供周冬生选择，但周冬生收到通知后未按公司要求到岗上班。周冬生无正当理由不提供正常劳动，法孚公司解除劳动合同合理合法，无需支付赔偿金。2.虽在原劳动合同期满后，周冬生尚未离开公司，但并不是因为公司满意其工作表现而被公司留用，而是因周冬生医疗期尚未结束，按照法律规定必须延续周冬生的劳动合同，系因客观原因导致的劳动合同延续。周冬生在劳动合同解除前长达一年的时间未向法孚公司提供任何劳动，在周冬生没有提供正常劳动的情况下，且不论公司在客观上无法考核周冬生的工作表现，周冬生没有提供劳动更何谈公司考核并满意周冬生的工作表现。故公司无需支付忠诚奖金。3.周冬生在2018年1、2月期间因其自身的身体原因没有上班，周冬生不想因请病假，故申请了抵扣之前加班时长的调休。因此，虽在2018年1、2月的考勤记录显示其出勤，但是实际上周冬生没有提供任何劳动。公司的年终奖是奖励并鼓励表现优异的员工，是其于劳动合同外的额外奖励。在周冬生没有提供劳动的情况下，依然要求公司发放年终奖没有任何法律和事实依据。因此，请求二审法院查明事实，判如诉请。 周冬生上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项，并改判法孚公司支付周冬生解除合同代通知金13141.31元、违法解除劳动合同赔偿金差额173474.34元、忠诚奖金38255元、2018年1月1日至2月28日期间的年终奖988元、医疗补助费157695.72元、劳动能力鉴定费60元；2.请求撤销一审判决第三项，并改判法孚公司出具以2019年2月12日为是终解除劳动合同时间的离职证明；3.请求撤销一审判决第四项，并改判法孚公司支付2019年1月、2月病假工资差额9039.05元、2018年7月、12月复证培训费6432.24元、责令支付逾期未支付经济补偿金等离职相关费用的100%的加付赔偿金360830.66元。事实和理由：1.周冬生于2019年2月12日收到盖章的返岗通知书和解除劳动合同通知书，故双方劳动关系解除时间为2019年2月12日。代通知金主要是为了补偿劳动者在失业时重新寻找工作所需要时间的利益，不管有没有违法解除劳动合同，只要以劳动合同法第四十条规定为由解除劳动合同，公司都应支付代通知金。2.周冬生的病假工资远低于正常工作的工资，不能正常反映周冬生正常劳动工作情况下的月工资收入情况。一审将病假工资认定为工资是错误的。故周冬生主张按解除劳动合同前12个月的平均工资即2019年2月13日之前十二个月如果没有生病正常工作劳动情况下的没加班费的工资、补贴等应得工资总收入除以十个月计算出的月平均工资，以此为基数计算赔偿金。3.忠诚奖金中的“工资”应是劳动合同里约定的工资，不是经济补偿的月平均工资。一审以较低的病假工资计算月平均工资认定是忠诚奖中的工资，没有按照劳动合同约定的工资计算，明显有袒护包庇企业之嫌疑。故法孚公司应支付周冬生忠诚奖金38255元。4.一审错判了周冬生2018年度工作出勤相应年终奖金金额，对于2018年1月、2月周冬生实际出勤认定事实不清，没有将法定节日算入实际出勤日，只统计了调休天数，对相应的年终奖计算错误。5.周冬生所患的强直性脊柱炎属于绝症，应增加百分之百医疗补助费。一审以病假工资作为月平均工资来计算医疗补助费，与立法初衷相悖。故法孚公司应支付医疗补助费78847.86元以及患绝症的增加医疗补助费78847.86元。6.周冬生虽于2019年1月8日收到没有公司公章及法定代表人签字的解除劳动合同通知书，知道其内容表示的意思，要求公司加盖公章被拒，周冬生就可以不认可该通知书是有法律效力的，也不能确认是公司行为的合同文书。退工备案信息显示法孚公司于2019年1月11日申请退工和备案，而审核通知日期却为2019年2月13日。周冬生认可退工申请是公司行为，解除劳动合同时间为2019年2月12日。故要求法孚公司出具以2019年2月12日为最终解除劳动合同时间的离职证明。7.根据《劳动保险条例》第十三条、《劳动保险条例实施细则》第七条的规定，法孚公司应支付周冬生2019年1月病假工资差额6450.36元、2019年2月病假工资2588.69元。8.法孚公司应按国家的法律规定和公司的规章制度在劳动合同期间为周冬生提供职业培训及保证生产制造所需要的职业资格证书一直有效，公司应支付周冬生2018年7月复证培训费用4937.24元、2018年12月复证培训费1495元。9.周冬生于2019年3月14日收到劳动行政部门责令限期要求法孚公司支付的经济补偿10504元，但劳动行政部门表示已经责令法孚公司限期支付，且法孚公司已支付了经济补偿金，不能再责令赔偿，对支付的经济补偿差额只能进行劳动争议仲裁程序。后周冬生提起仲裁，但仲裁委不予支持。周冬生在2019年3月14日已就经济受到损失要求行政部门责令赔偿的请求，故法孚公司应赔偿解除劳动合同后未支付责令限期支付逾期未支付的经济补偿等离职相关费用差额的100%的加付赔偿金357088.51元。因此，请求二审法院在最有利于保障劳动者合法权益的原则下，驳回法孚公司的一审诉讼请求，以周冬生的上诉请求依法改判。 法孚公司向一审法院起诉请求：1.判令法孚公司无需向周冬生支付赔偿金差额56701元；2.判令法孚公司无需向周冬生支付忠诚奖金38255元；3.判令法孚公司无需向周冬生支付2019年1月工资1616元、2019年2月工资692.59元。 周冬生向一审法院起诉请求：1.法孚公司向周冬生出具合法有效、内容齐全正确的解除劳动合同的书面证明；2.法孚公司给付周冬生2019年1月份及2019年2月份病假工资6584.9元；3.法孚公司给付周冬生2018年合同期满后未离开公司的忠诚奖金38255元；4.法孚公司给付周冬生2018年7月职业资格证有效期到期复证培训费用4037.24元、2018年12月职业资格证有效期到期复证培训费用1495元；5.法孚公司给付周冬生违法解除劳动合同赔偿金差额186615.65元；6.法孚公司给付周冬生医疗补助费157695.72元；7.法孚公司给付周冬生不支付赔偿金、医疗补助费、忠诚奖金的加倍赔偿金172155.68元；8.法孚公司给付周冬生2018年度年终奖1142.21元。 一审法院经审理认定事实如下：1996年1月，周冬生开始参加工作。 2012年7月26日，周冬生进入法孚公司从事无损检测工程师工作，法孚公司为周冬生参加了社会保险。 2012年8月22日，法孚公司、周冬生签订自2012年7月26日起至2015年7月25日的劳动合同，该劳动合同第四条奖金载明“公司根据员工的工作表现在每年年底支付年终奖，年终奖是0-1个月的税前基本工资。支付条件如下：员工仍然受雇于公司，未提出离职或未收到终止合同的通知。如果员工在合同期满日未离开公司而且公司满意员工的工作表现，公司将支付员工相当3.5个月的工资的忠诚奖金”，该劳动合同第六条绩效评估载明“双方应每年以年度审核的方式根据原先的工作说明评估员工的绩效。双方在该审核后应签署一份评估记录”。2015年7月22日，法孚公司、周冬生签订劳动合同续签表，续签自2015年7月26日起至2018年7月25日止，该表下方还载明“本表为劳动合同附件。除上述变更外，原劳动合同的其他条款保持不变，双方继续遵照履行”。2018年8月8日，法孚公司、周冬生再次签订劳动合同续签表，续签自2018年7月26日起的无固定期限劳动合同，该表下方亦载明“本表为劳动合同附件。除上述变更外，原劳动合同的其他条款保持不变，双方继续遵照履行”。 2017年9月起，周冬生间断性休病假。2018年3月1日起，周冬生长期休病假，且未向法孚公司提供劳动至今。关于病假期间，周冬生向一审法院提供门诊病历、请假申请表、诊断证明书，最后一份诊断证明书于2019年3月11日开具，拟诊强直性脊柱炎，医师建议休息壹月。 2017年1月起至2018年12月期间，周冬生在法孚公司的基本工资为9730元/月。2018年1月起至2018年12月期间，法孚公司工资表上周冬生的应发工资分别为：10437.91元、10642.01元、4200元、4290元、4230元、4230元、4230元、4296.66元、4296.66元、4296.66元、4296.66元、4296.66元。法孚公司于次月分别通过银行转账方式向周冬生发放2018年1月起至2018年12月期间工资:7489.38元、7671.06元、1578.07元、1560.98元、1580.98元、1580.98元、1549.34元、1616元、1616元、1616元、1616元、1616元。2019年2月3日，法孚公司发放给周冬生2019年1月工资587.64元。 2018年11月1日，法孚公司向周冬生发送未加盖公章的医疗期满返岗通知书，载明“根据相关规定，您的医疗期于2018年11月8日届满，现公司通知您于2018年11月9日8：30按时到原岗位到岗上班”。 2018年12月19日，苏州市劳动能力鉴定委员会核准周冬生的伤残等级符合部分丧失劳动能力。 2018年12月29日，法孚公司向周冬生发送未加盖公章的医疗期满返岗通知书，载明“公司收到苏州市劳动能力鉴定结论通知，已经了解您的情况。现因法定医疗期已经届满，公司根据劳动法的相关规定，通知您2019年1月3日回原工作岗位到岗上班。公司考虑到你的健康状况并结合公司的实际情况，如你无法从事原工作，公司为你安排以下岗位供您选择：新工作岗位：评片员岗位职责：负责对产品RT底片进行评片，并出具报告（备注：该工作岗位无体力劳动工作量，工作非站立姿势）。请您于2019年1月3日回原工作岗位或到新工作岗位到岗上班。如您未按时到岗上班的，公司将按照旷工予以处理”，周冬生于次日签收该通知书。 2019年1月4日，法孚公司向周冬生发出未加盖公章的解除劳动合同通知书，载明“你的医疗期于2018年10月到期，公司考虑到实际情况，已经延长了医疗期时间，现在你不愿从事原来的工作岗位，也无意从事公司为你安排的其他工作，根据相关法律法规，现公司跟你解除劳动合同，按照法律规定，应当支付你的相关费用请你于2019年1月11日之前来公司办理离职手续并结算领取”，周冬生于2019年1月8日签收该通知书。 后法孚公司又向周冬生发送加盖有公章的解除劳动合同通知书，载明“周冬生先生，你的医疗期于2018年10月到期，公司考虑到实际情况，已经延长了医疗期时间，现在你不愿从事原来的工作岗位，也无意从事公司为你安排的其他工作，根据相关法律法规，现公司跟你解除劳动合同，按照法律规定，应当支付你的相关费用请你于2019年1月11日之前来公司办理离职手续并结算领取”，周冬生于2019年2月12日签收了该份通知书。次日，法孚公司为周冬生办理了退工备案登记。 2019年1月15日，周冬生向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求周冬生支付2018年3月至2018年12月病假工资差额45230.70元。2019年3月8日，太仓市劳动人事争议仲裁委员会作出太劳人仲案字[2019]第187号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内法孚公司一次性支付周冬生2018年7月病假工资差额2.66元；二、对周冬生提出的要求法孚公司支付2018年3月至6月、8月至12月病假工资差额的仲裁请求，不予支持。周冬生不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 2019年3月14日，法孚公司向周冬生支付了经济补偿金10504元。 2019年3月25日，周冬生向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、法孚公司向周冬生出具解除劳动合同的书面证明，办理离职、失业手续，支付劳动能力鉴定费60元；2、要求法孚公司通知周冬生进行离岗时职业健康检查，法孚公司承担检查费用；3、法孚公司支付周冬生2019年1月的病假工资3769.70元，支付2019年2月的病假工资2815.20元；4、法孚公司支付周冬生2018年7月25日合同期满未离开公司的忠诚奖金38255元、2018年的年终奖金1142.21元、2018年7月职业资格证复证培训费用4037.24元、2018年12月复证培训费1495元；5、确认法孚公司解除周冬生的劳动合同违法，法孚公司支付周冬生违法解除劳动合同的赔偿金186615.65元；6、法孚公司支付周冬生医疗补助费157695.72元；7、法孚公司支付周冬生逾期未支付经济补偿金的加付赔偿金172155.68元。2020年1月20日，太仓市劳动人事争议仲裁委员会作出太劳人仲案字[2019]第478号仲裁裁决书，裁决：一、确认法孚公司解除与周冬生之间的劳动合同违法；二、自本裁决书生效之日起五日内法孚公司一次性支付周冬生2019年1月的病假工资1616元、2019年2月的病假工资692.57元、违法解除劳动合同的赔偿金差额56701.40元、医疗补助费28802.31元、劳动能力鉴定费60元、2018年7月25日合同期满未离开公司的忠诚奖金38255元，以上合计126127.28元；三、自本裁决书生效之日起五日内，法孚公司向周冬生出具解除劳动合同的书面证明，十五日内为周冬生办理档案和社会保险关系转移手续；四、对于周冬生要求法孚公司办理失业手续，进行离岗时职业健康检查并承担检查费用，法孚公司支付2018年的年终奖金1142.21元、2018年7月职业资格证复证培训费用4037.24元、2018年12月复证培训费1495元、逾期未支付经济补偿金的加付赔偿金172155.68元的请求，不予支持。 2019年4月18日，法孚公司向工会邮寄解除周冬生劳动合同通知工会函。 2019年4月23日，法孚公司向周冬生发送体检介绍信，载明“体检项：放射工作人员职业健康检查”。 2019年4月29日，法孚公司为周冬生进行了离岗前职业健康检查，检查结果为“本次职业健康检查未发现因放射性因素导致的健康损害”，检查费用由法孚公司支付。 2019年9月20日，一审法院作出（2019）苏0585民初1635号民事判决书判决法孚公司于判决生效之日起10日内支付周冬生2018年3月起至2018年12月期间的病假工资45230.7元。 2019年12月28日，苏州市中级人民法院作出（2019）苏05民终10632号民事判决书判决：一、撤销江苏省太仓市人民法院（2019）苏0585民初1635号民事判决；二、法孚公司于判决生效之日起十日内支付周冬生2018年7月病假工资差额2.66元；三、驳回周冬生其他诉讼请求。 2020年2月24日，周冬生不服太仓市劳动人事争议仲裁委员会作出太劳人仲案字〔2019〕第478号仲裁裁决书诉至一审法院。2020年5月25日，一审法院做出（2020）苏0585民初944号民事裁定书，裁定该案并入（2020）苏0585民初942号案件审理。 一审审理过程中，法孚公司向一审法院提供案外人潘慧娟（入职时间为2011年3月14日、职位系检验员、当前合同结束日期为2018年3月31日）及案外人周宇（入职时间为2012年10月22日、职位系氦检专员、当前合同结束日期为2018年10月21日）的劳动合同续签评估表，该评估表评估内容：KPI指标包括团队精神、胜任力、工作态度、工作质量、工作效率的权重得分及综合评估得分；主要优势点评、主要缺点点评、改善措施，该表格下方还载明“低于80分不能续签”，对此，周冬生认为该续签评估表可以说明其在续签劳动合同时也应进行续签评估。 一审审理过程中，周冬生向一审法院提供法孚公司加盖公章的离职证明，载明“兹证明周冬生先生（身份证号码：）于2012年7月26日起加入本公司，现已与我公司解除劳动关系”，周冬生于2019年4月8日收到该离职证明，但认为该离职证明未载明离职原因、离职时间。 以上事实，由法孚公司提供的太仓市劳动人事争议仲裁委员会太劳人仲案字[2019]第187号仲裁裁决书、(2019)苏0585民初1635号民事判决书、(2019)苏05民终10632号民事判决书、劳动合同、劳动合同续签表、医疗期满返岗通知、解除劳动合同通知书、劳动合同续签评估表，周冬生提供的劳动合同书、劳动合同续签表、职工社保缴费明细、退工备案登记、苏州市劳动能力鉴定结论通知、医疗期满返岗通知书、解除劳动合同通知、离职证明、体检介绍信、劳动能力鉴定结论通知、工资单、请假申请表、银行明细、医院诊断证明书，一审法院所作调查笔录等证据及法孚公司、周冬生一审当庭陈述在卷予以佐证。 本案的争议焦点在于：法孚公司解除与周冬生劳动合同的时间？法孚公司解除与周冬生劳动合同是否违法？法孚公司是否应支付周冬生违法解除赔偿金差额、忠诚奖金、年终奖、医疗补助费、病假工资？ 关于法孚公司解除与周冬生劳动合同行为的时间。一审法院认为，解除权系形成权，权利人依照自己的单方意思表示就可以使民事法律关系发生、变更或消灭的权利，并自通知到达对方时发生解除的法律效力。虽然法孚公司于2019年1月4日向周冬生发出的解除劳动合同通知书未加盖公章，但法孚公司对该通知书的真实性予以确认，周冬生于2019年1月8日收到该通知书，故一审法院确认法孚公司解除与周冬生劳动合同行为的时间应系2019年1月8日。 关于周冬生要求确认法孚公司解除劳动合同违法、法孚公司支付周冬生违法解除劳动合同赔偿金186615.65元的请求。一审法院认为，用人单位与劳动者解除劳动合同，应当符合法律规定的条件和程序。《劳动合同法》第四十二条第(一)项规定，从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。《职业病防治法》第三十五条第二款规定，对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。一审审理过程中，法孚公司、周冬生均确认周冬生在职期间从事的无损检测工程师的岗位属于接触职业病危害作业的岗位，虽然法孚公司于2019年4月29日为周冬生进行了离岗前职业健康检查，但双方的劳动合同解除时间为2019年1月8日，职业健康检查并非在劳动合同解除前，故在法孚公司未能提供证据证明其为周冬生进行了离岗前职业健康检查的情况下，法孚公司以周冬生医疗期满后，不能从事原工作，也不能从事由法孚公司另行安排的工作为由解除双方的劳动合同违反法律规定，属于违法解除劳动合同。关于赔偿金的具体计算方式。一审法院认为，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。据此，法孚公司应当按照周冬生的工作年限及解除劳动合同前12个月的平均工资支付周冬生违法解除劳动合同的赔偿金74370.19元[(10437.91元+10642.01元+4200元+4290元+4230元+4230元+4232.66元+4296.66元+4296.66元+4296.66元+4296.66元+4296.66元)/12×7×2]，扣除法孚公司已支付周冬生的10504元，法孚公司还应支付周冬生赔偿金差额63866.19元。 关于周冬生要求法孚公司支付2018年7月25日合同期满未离开公司的忠诚奖金38255元的请求。一审法院认为，周冬生与法孚公司签订的劳动合同第四条约定“如果员工在合同期满日未离开公司而且公司满意员工的工作表现，公司将支付员工相当3.5个月的工资的忠诚奖金”。虽周冬生自2018年3月起因病连续请假，未向法孚公司提供正常劳动，但周冬生在2018年7月25日与法孚公司续订的劳动合同到期后未离开法孚公司，法孚公司也未向一审法院提供对周冬生在自2015年7月26日起至2018年7月25日期间的劳动合同履行过程中工作表现存在不满意情形的相关证据，故一审法院认为周冬生符合享受忠诚奖金的条件，法孚公司应当按照劳动合同的约定，支付周冬生3.5个月的工资的忠诚奖金。一审审理过程中，法孚公司、周冬生确认续签后一份劳动合同时支付前一份劳动合同的忠诚奖金、忠诚奖金按照周冬生离职前12个月平均工资的标准计算，故法孚公司应支付周冬生忠诚奖金18592.56元（5312.16元/月×3.5个月）。 关于周冬生要求法孚公司支付2018年1月1日至2018年2月28日的年终奖金1142.21元的请求。结合法孚公司、周冬生举证质证及庭审陈述，一审法院分析如下：（1）法孚公司、周冬生签订的劳动合同载明“公司根据员工的工作表现在每年年底支付年终奖，年终奖是0-1个月的税前基本工资。支付条件如下：员工仍然受雇于公司，未提出离职或未收到终止合同的通知”，但法孚公司解除与周冬生之间的劳动合同系违法；（2）2017年之前法孚公司均已向周冬生发放过年终奖；（3）法孚公司、周冬生在审理过程中确认年终奖的计算方式为基本工资9730元/月乘以绩效系数除以12个月除以21.75天再乘以每月实际出勤天数。法孚公司认为考核系数最高为1，周冬生没有上班故而没有考核系数，但其并未向一审法院提供相关证据予以佐证；（4）法孚公司、周冬生在审理过程中确认2018年1月周冬生请病假9天及调休13天、2018年2月周冬生请病假8天及调休7天，但法孚公司认为病假及调休均不属于实际出勤，而周冬生认为其系用前面的加班时间来进行调休，故应计算为实际出勤天数。综上分析，一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法孚公司未向一审法院提供周冬生的考核系数及相关证据，应当承担不利后果，故法孚公司应支付周冬生2018年1月1日至2018年2月28日期间的年终奖746元（9730元/12个月/21.75天×20天）。 关于周冬生要求法孚公司支付周冬生医疗补助费157695.72元的请求。一审法院认为，根据《江苏省劳动合同条例》第三十四条规定，劳动者经劳动能力鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费，患重病或者绝症的还应当增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的50%，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的100%。苏州市劳动能力鉴定委员会核准周冬生的伤残等级符合部分丧失劳动能力，故法孚公司应支付周冬生医疗补助费31872.96元（5312.16元/月×6个月）。 关于周冬生要求法孚公司支付劳动能力鉴定费60元的请求。一审法院认为，审理过程中，法孚公司表示愿意支付劳动能力鉴定费60元，故一审法院对该部分予以确认。 关于周冬生要求法孚公司出具解除劳动合同的书面证明、办理离职手续的请求。一审法院认为，一审审理过程中，法孚公司愿意出具本案生效文书载明的最终解除劳动合同时间的离职证明，一审法院对此予以确认。 关于周冬生要求法孚公司支付2019年1月的病假工资3769.7元、2019年2月的病假工资2815.2元的请求。一审法院认为，法孚公司、周冬生双方的劳动合同于2019年1月8日解除，故法孚公司支付周冬生2019年1月1日至2019年1月8日期间的病假工资。根据《江苏省工资支付条例》第二十七条规定，劳动者患病或者非因公负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资，或者疾病救济费，病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%。法孚公司已支付周冬生2019年1月工资587.64元，超过按照当地最低工资标准的80%计算的2019年1月1日至2019年1月8日期间的病假工资，故一审法院对周冬生之该部分请求，不予支持。 关于周冬生要求法孚公司支付2018年7月职业资格证、复证培训费用4037.24元及2018年12月职业资格证、复证培训费1495元的请求。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。周冬生主张的职业资格证、复证培训费包括培训费、住宿费、交通费等具体组成，但其在审理过程中并未向一审法院提供充足证据证明其在培训之前已经法孚公司认可且法孚公司应向其支付职业资格证、复证培训费用，故一审法院对周冬生的该部分请求，不予支持。 关于周冬生要求法孚公司进行离岗时职业健康检查，法孚公司承担检查费用的请求。一审审理过程中，周冬生明确撤回检查费用，一审法院予以确认。 关于周冬生要求法孚公司办理失业手续、支付逾期未支付经济补偿金的加付赔偿金172155.68元，均不属于人民法院处理范围，故一审法院对周冬生的该部分请求不予理涉。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条之规定，判决：一、确认法孚公司解除与周冬生之间的劳动合同违法；二、法孚公司于判决生效之日起10日内给付周冬生违法解除赔偿金差额63866.19元、忠诚奖金18592.56元、2018年1月1日至2018年2月28日期间的年终奖746元、医疗补助费31872.96元、劳动能力鉴定费60元，合计115137.71元；三、法孚公司于判决生效之日起10日内向周冬生出具本案生效文书载明的最终解除劳动合同时间的离职证明；四、对于周冬生要求法孚公司办理失业手续、进行离岗时职业健康检查并承担检查费用，以及要求法孚公司法孚低温设备(苏州)有限公司支付其2019年1月病假工资3769.7元、2019年2月病假工资2815.2元的请求、2018年7月职业资格证复证培训费用4037.24元、2018年12月复证培训费1495元、逾期未支付经济补偿金的加付赔偿金172155.68元的请求，不予支持。案件受理费10元，由法孚公司负担5元、周冬生负担5元。 本院查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系后，应按照劳动合同约定和法律法规规定，全面履行各自义务。 关于劳动关系解除时间。法孚公司于2019年1月4日向周冬生发出解除劳动合同书，明确解除双方之间的劳动关系。虽该通知书未加盖法孚公司公章，但该通知确系由法孚公司作出，且法孚公司对内容真实性亦予以认可，故可认定该通知内容系法孚公司的真实意思表示，对法孚公司具有法律约束力。鉴于周冬生已于2019年1月8日收到该通知书，故本院认定双方的劳动关系于2019年1月8日解除。 关于劳动关系解除是否违法问题。从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查的，用人单位不得依照《劳动合同法》第四十条的规定解除劳动合同。其中《劳动合同法》第四十条第一款第（一）项规定的情形为“劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”。本案中，法孚公司以周冬生医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由法孚公司另行安排的工作为由解除劳动合同，符合《劳动合同法》第四十条第一款第（一）项规定的情形。而周冬生在法孚公司工作期间从事的无损检测工程师的岗位属于接触职业病危害作业的岗位，然法孚公司在解除双方劳动关系前未对周冬生进行离岗前职业健康检查，明显违反法律规定，故其解除行为系属违法，应向周冬生支付赔偿金。对于赔偿金计算基数。根据《劳动合同法》第四十七条第三款之规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。故一审法院以周冬生解除劳动合同前12个月的平均工资作为赔偿金的计算基数并无不当，本院予以确认。一审据此核算后认定法孚公司应支付周冬生赔偿金差额63866.19元，并无不当。 关于忠诚奖金。周冬生在前一份劳动合同于2018年7月25日期满后未离开法孚公司，且双方又于2018年8月8日续签劳动合同。虽周冬生于2018年3月起因病连续请假，未向法孚公司正常提供劳动，但法孚公司并未能提供证据证明其对周冬生在劳动合同履行期间存在不满意工作表现的情形。故周冬生符合双方签订的劳动合同第四条约定的关于忠诚奖金的发放条件，依该约定其有权要求法孚公司支付3.5个月的工资的忠诚奖金。鉴于双方均确认忠诚奖金按照周冬生离职前12个月平均工资的标准计算，一审法院据此核算认定法孚公司应支付周冬生忠诚奖金18592.56元，亦无不当，本院予以确认。 关于年终奖。虽双方劳动关系已于2019年1月8日解除，但承前分析解除原因系法孚公司单方违法解除，故周冬生符合劳动合同约定的支付年终奖的条件。双方在一审审理中确认年终奖的计算方式为基本工资9730元/月乘以绩效系数除以12个月除以21.75天再乘以每月实际出勤天数。法孚公司认为考核系数最高为1，但认为周冬生连续请假未上班而没有考核系数，然其未能提供充分的规章制度及合同依据，应由其承担举证不能不利后果，故本院不予采信，本院认定该考核系数为1。对于实际出勤天数。双方确认周冬生在2018年1月病假9天、调休13天，在2018年2月病假8天、调休7天。因调休本质是周冬生对之前加班时间的调换，应视为其实际出勤，故一审认定周冬生实际出勤天数为20天，并据此核算后认定法孚公司应支付周冬生2018年1月至2月期间的年终奖746元，于法有据，本院予以确认。 关于医疗补助费。《江苏省劳动合同条例》第三十四条规定劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的适当工作的，用人单位可以依法解除、终止劳动合同，并给予经济补偿。劳动者经劳动能力鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。患重病或者绝症的还应当增加医疗补助费。患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。本案中，劳动能力鉴定委员会已确认周冬生的伤残等级符合部分丧失劳动能力，故法孚公司应向周冬生支付本人六个月工资的医疗补助费。周冬生主张其患绝症，但未能提供充分证据予以证实，故其要求法孚公司支付增加医疗补助费，缺乏依据，本院不予采信。一审以周冬生离职前12个月平均工资为计算基数，核算后认定法孚公司应支付周冬生医疗补助费31872.96元，符合法律规定，本院予以确认。 关于2019年1月、2月病假工资差额。承前分析，双方劳动关系已于2019年1月8日解除，故法孚公司应支付周冬生2019年1月1日至1月8日期间的病假工资。《江苏省工资支付条例》第二十七条规定，劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。本案中，首先，法孚公司并无有关病假工资的规章制度的特别规定，仅在员工手册中规定“所有病假将按照国家相关规定支付病假工资”，且法孚公司、周冬生均认可双方亦无病假工资计算标准的集体合同及劳动合同的约定，故在此情况下，法孚公司应按照国家法律法规规定的有关病假工资计付标准向周冬生支付病假工资。其次，由于周冬生、法孚公司一致确认周冬生自2018年3月起长期休病假，且未向法孚公司提供劳动至今，故依照上述条例规定，法孚公司向周冬生支付的该期间的病假工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。经核算，法孚公司已支付周冬生2019年1月工资587.64元，该金额不低于按照当时苏州市最低工资标准的百分之八十为基数计算的2019年1月1日至1月8日期间的病假工资。因此，周冬生要求法孚公司支付2019年1月、2月病假工资差额的请求，缺乏依据，本院不予支持。 关于复证培训费用。周冬生主张法孚公司应支付复证培训费用，但未能提供法孚公司承担该费用的合同及规章制度依据，亦未有证据证明周冬生在培训之前已得到法孚公司认可，故其该主张于法无据，本院亦不予支持。 关于未支付经济补偿金等的加付赔偿金。周冬生向劳动监察部门投诉要求法孚公司支付解除劳动合同的经济补偿金后，法孚公司已在劳动监察部门责令支付经济补偿金的限期内向周冬生支付了经济补偿金，并不存在逾期的情形，不符合《劳动合同法》第八十五条规定的用人单位应支付未支付经济补偿金等的加付赔偿金的条件，故周冬生的该请求缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，周冬生、法孚公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人法孚低温设备(苏州)有限公司、周冬生各负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  蔡燕芳 审判员  蒋毅颖 审判员  林李金 二〇二一年一月二十二日 书记员  扈淋婷