浙江省金华市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）浙07清终2号 上诉人（原审申请人）：胡克，男，1980年10月26日出生，汉族，住浙江省永康市。 委托诉讼代理人：张跃华，浙江君安世纪（金华）律师事务所律师。 被上诉人（原审被申请人）：金华麦克森休闲用品有限公司，住所地浙江省金华市婺城区神丽路****厂房****西侧。统一社会信用代码：91330701337012621P。 法定代表人：邵建峰，执行董事。 原审第三人：邵建峰，男，1979年8月18日出生，汉族，住浙江省金华市金**。 原审第三人：邵兴健，男，1982年3月18日出生，汉族，住浙江省象山县。 上诉人胡克因与被上诉人金华麦克森休闲用品有限公司（以下简称麦克森公司）、原审第三人邵建峰、邵兴健申请公司清算一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2020）浙0702清申1号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 胡克上诉请求：撤销原裁定，依法裁定受理胡克提出对麦克森公司强制清算的申请。事实和理由：一审裁定不予受理胡克的申请是认定事实、适用法律错误。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“公司解散应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。逾期不成立清算组进行清算的，人民法院应当受理该申请。”最高院关于公司法解释(二)第7条更有明确规定，本案中，麦克森公司在解散事由出现之日起15天内没有成立清算组事实很清楚，一裁定也予以认定，理应受理胡克的申请。原裁定以上述法律和司法解释为依据裁定不予受理明显是适用法律错误。原裁定认定麦克森公司“经法院判决解散，在解散事由出现之日起十五日内己及时开始自身清算的准备工作”是错误的。本案中，解散事由出现之日是2020年6月20日，至2020年7月8日是第15日，在此期间内，麦克森公司没有提供任何证据证明“开展了自身清算的准备工作”。7月9日的股东会通知己超出15日，原裁定认定是没有依据的。退一步讲，即使麦克森公司已有准备工作，根据上述法律、司法解释规定，也应受理。原裁定认定胡克因其与股东即邵建峰之间存在矛盾，认为其申请法院强制清算的理由不成立是错误的。胡克解散麦克森公司之诉的判决书明确认定“公司治理陷入僵局”，而且胡克认为邵建峰的行为己构成虚假诉讼罪，双方已处于“敌对”状态，由邵建峰主持清算组清算，胡克是绝对不放心的，合法权益受损害也将是必然，胡克不可能在清算报告上签字认可，将造成人为诉累。原裁定认定2020年7月20日的麦克森公司股东会决议是错误的。清算组应由三分之二以上股权的股东同意才能成立，胡克拥有公司40%股权而没参加的情况下，该决议显然是无效的。 麦克森公司辩称，一、自清算组成立之后，依法开展自行清算工作。及时刻制清算组公章，并通过邮寄、电话等方式通知已知债权人申报债权，于2020年9月7日在浙江法治报上刊登债权申报公告。先后收到中山商友五金、源丰海绵厂、邵撮峰、鸿正包装材料有限公司、博悦包装有限公司、浙江**信科技发展有限公司、金华市信润包装材料有限公司、余姚市润中塑料制品厂、金华市华胜隆五金、金华市金和包装有限公司等债权人的债权申报。2020年11月10日通知胡克、邵兴健，并于11月20日召开麦克森公司清算组会议，协商选取杭州厚成会计师事务所进行企业资产负债情况审计。2020年11月24日向债务人浙江浙诚金属材料有限公司主张债务。二、自行清算能够保障胡克的权益。胡克作为麦克森公司清算组成员，清算过程可以充分发表意见，对不合理的清算行为、财务账册如有异议，随时可以提出。所有清算环节，都会召开清算组会议，告知胡克每一项涉及清算事项，并提前十日告知胡克召开清算组会议商定财务审计事宜，随时欢迎胡克对清算工作提出正当、合理、有利于公司的意见，更好地维护三个股东的利益。三、自行清算更符合公司自治原则。从财务成本考虑，强制清算参照破产案件收取管理人费用，增加公司成本，损害股东利益。再者，强制清算浪费司法资源。本案清算工作并不复杂，债权人不多，仅有十余户，公司应收账款也比较明确，清算组有一个完善且透明的议事规则，各成员均可以充分自由提出合理意见建议。目前，麦克森公司因胡克举报而被税务稽查，在此情况下，清算组会严格按照公司法规定进行审计，不可能违规、违法清算。现清算工作已进入财务审计流程，基础清算工作已基本完成，没有强制清算的必要。 邵建峰、邵兴健陈述的意见与麦克森公司的答辩意见一致。 胡克以解散麦克森公司的判决已生效，但在十五天内麦克森公司并未成立清算组为由，向一审法院申请对麦克森公司进行清算。 一审法院查明：2015年5月6日，胡克与邵建峰、邵兴健签订《金华麦克森休闲用品有限公司章程》，章程写明“注册资本为170万元，邵建峰以货币出资68万元，占40%；胡克以货币出资68万元，占40%；邵兴健以货币出资34万元，占20%，股东于2030年12月30日前，以货币方式缴足。股东会对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议。股东会会议应对所议事项作出决议，股东会每项决议需代表多少表决权的股东通过规定如下：（1）股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。……（4）股东会的其他决议必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。”2015年5月12日，麦克森公司经金华市市场监督管理局经济技术开发区分局注册成立，胡克担任监事，邵建峰担任执行董事，为法定代表人。股东之间因麦克森公司经营、投资等问题产生矛盾，公司治理陷入僵局。2019年9月29日，申请人胡克诉至该院要求解散麦克森公司。经审理，该院（2019）浙0702民初10943号民事判决解散麦克森公司。麦克森公司与邵建峰提起上诉，但未在法定期间内缴纳二审案件受理费。2020年6月4日，金华市中级人民法院（2020）浙07民终2345号民事裁定该案按麦克森公司与邵建峰自动撤回上诉处理；2020年6月24日，裁定书送达至麦克森公司与邵建峰。2020年7月9日，麦克森公司分别向胡克、邵兴健邮寄了股东会会议通知书，同时还以短信方式通知了胡克。通知书载明“2020年7月29日上午九时整，在金华市婺城区××大厦××座××楼浙江铭瑞律师事务所，审议成立清算组并确定清算组成员及清算组组长事项等”。2020年7月29日，胡克未到会，邵建峰、邵兴健经表决形成决议如下：“同意成立清算小组，由股东胡克、邵建峰、邵兴健组成，邵建峰担任组长。清算小组自成立之日起10日内通知债权人，并于45日内在报纸上公告，编制清算报告股东会审议等。”股东会的召开过程由金华市正信公证处进行了公证。现通知已知债权人等清算工作正在开展中。 一审法院认为，麦克森公司经法院判决解散，在解散事由出现之日起十五日内已及时开展了自行清算的准备工作，并通过股东会决议正式成立了清算组的事实清楚。胡克仅因其与股东邵建峰之间存在矛盾，认为只能申请法院强制清算的理由不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条的规定，裁定：对胡克的申请，不予受理。 二审中，麦克森公司提供如下证据：一、债权人债权申报材料，用以证明2020年8月24日起麦克森公司开始向各债权人邮寄债权申报材料；二、浙江法制报上发布的解散清算及债权申请的公告，用以证明麦克森公司已于2020年7月19日在浙江法制报上公告债权申报的相关事宜；三、胡克及邵兴健的邮件交寄单及送达查询回单，用以证明麦克森公司于2020年11月20日召开清算组会议通知胡克和邵兴健，以协商选取第三方会计师事务所对麦克森公司财务进行清算审计；四、清算组会议纪要，用以证明清算组会议已于2020年11月20日召开并于当日形成决议，决定委托浙江杭州厚成会计师事务所进行清算财务审计；五、业务约定书，用以证明清算组已于2020年12月2日与杭州厚成会计师事务所办理委托审计的手续。胡克未在法定期限内对上述证据提出质证意见。邵建峰、邵兴健对上述证据没有异议。本院认为，上述证据真实有效，胡克也未提出异议，本院对真实性予以认定。 本院查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，2020年8月24日开始，麦克森公司陆续向中山市商友五金机械有限公司、金华市顺通反光材料有限公司、金华源丰海绵厂、丽水新宝塑料有限责任公司、邵撮峰、金华市鸿正包装材料有限公司、余姚市润中塑料制品厂、武义茂源塑料制品厂、浙江**信科技发展有限公司、金华市华胜隆五金标准件有限公司、杭州一峯纺织品有限公司、金华市博悦包装有限公司、金华信润包装材料有限公司等债权人邮寄债权申报材料，并于2020年9月7日在浙江法治报上刊登《解散清算及债权申报公告》。2020年11月10日，分别向胡克和邵兴健邮寄通知其召开清算组会议，2020年11月20日，邵建峰、邵兴健及胡克委托代理人方雯参加会议，会议以多数意见决定委托杭州厚成会计师事务所进行清算财务审计。2020年12月2日，麦克森公司与杭州厚成会计师事务所签订《业务约定书》，委托其进行企业清算并出具报告。 本院认为，一、关于股东会作出成立清算组的决议效力问题。根据法律及公司章程规定，股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。除此之外其他决议经代表二分之一以上表决权的股东通过即可。本案有关成立清算组的决议不属于必须经代表三分之二以上表决权股东通过的事项，故胡克占麦克森公司40%股权，拒绝参加股东会并放弃表决并不影响股东会作出成立清算组决议的效力。二、关于本案是否符合强制清算的条件问题。首先，根据一、二审查明的事实，麦克森公司自2020年6月24日收到公司解散的生效裁判文书后，于2020年7月9日分别向胡克、邵兴健邮寄了股东会会议通知书，明确告知召开股东会审议成立清算组并确定清算组成员及清算组组长事项，可以认定已在公司法规定的期限内启动成立清算组事宜。同时，麦克森公司在成立清算组后，也及时组织开展清算工作，包括通知债权人申报债权、发布清算及债权申报公告、委托清算审计等工作。根据法律规定，公司解散后已经自行成立清算组进行清算，但债权人或股东以其故意拖延清算，或者存在其他违法清算可能严重损害债权人或者股东利益为由，申请人民法院强制清算的，申请人还应当向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他违法清算行为可能严重损害其利益的相应证据材料。现胡克并未提供上述相应证据材料。其次，为确保股东对清算过程的有效监督，相关法律对股东的知情权及救济措施进行明确规定，对股东失职清算时，也赋予相关主体请求赔偿的权利。因此，公司治理出现僵局并非申请人民法院对公司进行强制清算的充分条件。此外，在清算过程中，如若出现《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第七条第二款规定情形的，胡克仍然可以随时主张权利，胡克的合法权利并不会受到侵害。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定并自即日起生效。 审 判 长 郑青蓝 审 判 员 金佳卉 审 判 员 覃仕辉 二〇二一年一月十三日 代书记员 施秀慧