浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0402民初5134号 原告：嘉兴市优纳特旅游用品股份有限公司，住所地：嘉兴市南湖区余新镇曹庄曹风路北侧****，统一社会信用代码：913304026639100725。 法定代表人：杨献忠，执行董事。 委托诉讼代理人：陈小勇、褚依婷（实习），浙江和光律师事务所律师。 被告：黄林平，男，1971年11月24日出生，汉族，住四川省达县。 嘉兴市优纳特旅游用品股份有限公司与黄林平劳动争议一案，已由嘉兴市南湖区劳动争议仲裁委员会作出浙嘉南湖劳人仲案（2020）第118号裁决。嘉兴市优纳特旅游用品股份有限公司不服裁决，向本院提起诉讼。本院于2020年7月27日立案受理，适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年9月14日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人陈小勇、褚依婷到庭参加诉讼。被告黄林平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告嘉兴市优纳特旅游用品股份有限公司起诉称，被告向嘉兴市南湖区劳动争议仲裁委员会提起对原告的劳动仲裁，嘉兴市南湖区劳动争议仲裁委员会做出浙嘉南湖劳人仲案（2020)第118号仲裁裁决书。裁决如下：一是原告支付被告2019年4月份工资917元；二是裁决原告支付被告经济补偿金40728.88元；三是裁决原告为被告补缴2019年3月至2020年4月14日期间的养老保险。原告对此不服，特提起诉讼。理由如下：一、原告与被告之间未签订书面劳动合同，也不存在事实劳动关系，双方之间为承揽关系。双方承揽关系的发生过程为，原告事先公示各产品成果的价格，被告往往以家庭为单位，由一人代表一个家庭向原告领取特定产品的适当数量的材料，被告家庭成员在任意适当时间内完成加工，再向原告交付工作成果，原告予以记录，在每月底对各家庭工作成果的数量和金额进行公示，被告无异议时，原告通过银行转账方式向被告支付报酬，为了规避报酬记载于家庭成员一人名下产生大量个人所得税，所以将报酬平均记载于第一个家庭成员名下，由原告通过银行发放给每一个家庭成员。为完成相当数量的工作成果，被告请求任何第三人进行帮助也不受约束。双方未签订书面劳动合同，双方之间也不存在事实上的劳动关系。根据《确立劳动关系通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立（一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”被告在原告从事有报酬的工作，但不接受原告的管理，未执行考勤制度，未建立工作纪律、规章，被告上下班时间自由，中途也可自由出入，原告依据被告提供的工作成果的数量和事先确定的单价计算报酬而己。原告仅关注完成成果的数量，被告与原告未形成任何管理与被管理的人身依附关系。根据《确立劳动关系通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四)考勤记录；（五)其他劳动者的证言等。”双方之间，未形成任何列举的材料，双方之间也未约定或执行任何相关规定。二、被告所从事的工作是临时性的，辅助性的，及其它特殊的情况，双方不适合也无合意建立劳动关系。被告所从事的工作具有季节性规律，不适合建立劳动关系。每年春节期间有近一个月时间无工作任务，6月至8月无工作任务，在此期间员工要么休息，要么与其它用人单位建立劳动关系或劳务关系。被告往往是一家人，包括父母、兄弟、夫妻、子女、其它亲属等一同在原告处从事相同的工作，无法形成管理与被管理的关系。一个正常的企业，整个部门全部是以家庭为单位存在是不可想象的。原告仅仅按验收的成果计算报酬，被告是一个人做，一家人做，还是再找其他人做，被告如何做，什么时间做，原告一概不管，工作时间自由，不受约束。对原被告来说，双方这种承揽关系所获得的报酬优厚，被告自始就没有与原告建立稳定劳动关系的意愿。故诉请判令：1、判令原告无需支付被告经济补偿金；2、判令原告无需为被告补缴2019年3月至2020年4月14日期间的养老保险；3、本案诉讼费由被告承担。 被告黄林平未作答辩。 双方当事人围绕本案争议的事实，在仲裁和诉讼中各自提供证据。原告提供的是：1、仲裁裁决书；2、2018年9月至2020年1月编藤工资清单；3.2017年12月20日至2019年12月20日交易凭证；4.编藤员工计数卡。被告申请仲裁时提供的证据是：1、2011年2月1日至2020年3月20日银行流水明细；2、解除劳动关系通知书、邮寄面单打印件、网页截图打印件；3、录音光盘、录音摘要；4、编藤员工计数卡。原告对真实性均无异议，经本院向农业银行、嘉兴银行核实，被告的工资发放单位均为原告，本院予以认定并在卷佐证，对双方法律关系的证明效力由下文阐述。 经审查，本院查明事实如下： 被告于2010年12月进入原告公司从事编藤工作。工作地点在原告公司内。原告按计件方式发放报酬，并发放工作证（厂牌）、工作服等，但双方一直没有签订劳动合同，原告也没有为被告缴纳社会保险。被告工作至2020年4月（中断共计4个月），又于2020年4月14日向被告邮寄解除劳动关系通知书，解除的理由是未依法缴纳社会保险。后被告向嘉兴市南湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付4月份工资917元、经济补偿金41886元、高温补贴6800元，补缴2010年12月1日至2020年4月14日的社会保险。该委经审理后作出浙嘉南湖劳人仲案（2020）第118号仲裁裁决，裁决原告支付2020（误写为2019）年4月份工资917元、经济补偿金40728.88元、补缴2019年3月至2020年4月14日的养老保险。裁决后，原告发放了2020年4月份工资917元，但不服其他裁决项，依法提起诉讼。 另查明，被告离职前十二个月平均工资为4287.25元。 本院认为：本案争议焦点在于原、被告之间是否形成劳动关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》即劳社部发（2005）12号的相关规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被告等员工长期在原告公司从事家具编藤工作，编藤属于优纳特公司生产业务的重要组成部分，而非临时性、辅助性或一次性的工作。被告的工作场所在原告公司厂房内，生产所需材料由原告公司现场发放，并有专人管理，原告提供的员工计数卡、工资清单、交易凭证以及被告提供的银行流水明细等证据均显示，原告每月向被发放工资，这与原告辩称的双方为承揽关系有明显区别，而与劳动关系特征高度相符。故本院认定双方存在劳动关系。 根据劳动合同法第三十八条第一款第（三）项和第四十六条第（一）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当支付经济补偿金。故原告应当依法支付经济补偿金。关于工作年限，经审核，原告存在当月工资延后两个月发放的情形，本院从原告自2010年12月与被告建立用工关系（发放工资时间为2011年2月）起作为起始，但其中被告有部分月份存在无发放工资情况，该期间应视为双方劳动关系处于中止状态，互不履行劳动合同义务，因此在计算工作年限的时候该期限予以扣除，至2020年4月合计9年（已扣除中断的4个月），应当支付9个月平均工资，故经济补偿金为38585.25元。 根据劳动法第七十二条规定，用人单位应当为劳动者缴纳社会保险，因劳动仲裁时效期间为一年，故原告应当为被告补缴2019年3月至2020年4月14日的社会养老保险，对此被告也未对该补交期限提出异议，本院依法予以照准。 被告对仲裁未支持其高温补贴的请求不持异议，且原告已支付4月份工资，故本院均不再处理。 综上所述，原告的诉讼请求不能成立，其应当依法履行用人单位的法律义务。被告未到庭参加诉讼，本院以其劳动仲裁主张以及陈述意见作为审理的依据。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告嘉兴市优纳特旅游用品股份有限公司的诉讼请求； 二、原告嘉兴市优纳特旅游用品股份有限公司支付被告黄林平经济补偿金38585.25元； 三、原告嘉兴市优纳特旅游用品股份有限公司为被告黄林平补缴2019年3月至2020年4月14日的社会基本养老保险（个人缴费部分由被告自行承担，补缴基数及比例由社保经办机构依法核定）。 上述二、三项，于判决生效之日起七日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费收取10元，由原告负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交上诉状副本,上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审 判 长 成剑斌 审 判 员 白 燕 审 判 员 陈 前 二〇二一年一月二十五日 法官助理 邱双双 书 记 员 黄静颖 ? 附页 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。