河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫08刑终36号原公诉机关沁阳市人民检察院。上诉人(原审被告人)南建修，男，1962年10月9日出生于焦作市解放区，汉族，小学文化，无业，捕前住焦作市解放区。因犯流氓罪，于1983年11月23日被济源市人民法院判处有期徒刑十五年。因犯盗窃罪，于2001年8月21日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑五年。因犯盗窃罪，于2017年12月30日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2018年3月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年9月15日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。上诉人(原审被告人)代可参，男，1969年9月20日出生于河南省太康县，汉族，初中文化，无业，捕前住焦作市解放区户。因犯盗窃罪，于2004年11月25日被焦作市中级人民法院判处有期徒刑十四年。因犯盗窃罪，于2017年12月30日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元，2018年5月31日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年9月15日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。河南省沁阳市人民法院审理河南省沁阳市人民检察院指控原审被告人南建修、代可参犯盗窃罪一案，于2020年12月30日作出（2020）豫0882刑初405号刑事判决。宣判后，南建修、代可参不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。二审期间，二上诉人拒绝为其指定辩护人，本案现已审理终结。原判认定：2020年9月2日1时许，南建修、代可参在沁阳市怀庆办事处合作街群艺馆小区将被害人张某停放在自家储藏室的黑色雅迪牌电动自行车和蓝白相间赛克牌电动自行车盗走。南建修、代可参将两辆电动自行车以800元的价格出售给郝某1。经沁阳市价格认证中心认定，被盗的两辆电动自行车价值人民币2185元。案发后，被告人南建修、代可参被抓获。归案后，二被告人均未供述犯罪事实。沁阳市公安局根据南建修的通话记录将郝某1抓获并起获张某被盗的两辆电动自行车。被盗电动自行车已经发还被害人。上述事实，有下列证据证实：（一）书证1.受案登记表、发破案经过、抓获证明，证实2020年9月2日7时49分许，被害人张某报案称：停放在沁阳市怀庆办事处小区储藏室内的黑色雅迪牌和蓝白相间赛克牌电动自行车被盗。沁阳市公安局于2020年9月2日立案侦查。经查看案发地周边监控发现南建修、代可参有重大作案嫌疑。根据二人的手机轨迹与通话详单，民警将郝某1抓获，郝某1供述：2020年9月2日凌晨2时许，南建修及另一名陌生男子在沁阳偷了两辆电动车，以低价出售给郝某1，郝某1将两辆电动车出售。根据郝某1的供述，民警起获张某被盗的两辆电动自行车。2020年9月14日，南建修、代可参被抓获。2.南建修、代可参手机通话单、手机机主信息查询单，证实2020年9月1日10时22分，155××××****（南建修）在焦作月季公园电话联系在焦作旅游汽车站的137××××****（代可参）。当日18时21分，137××××****（代可参）在沁阳人和路与怀府路附近拨打电话联系在沁阳市汽车站的155××××****（南建修）。9月2日2时14分，155××××****（南建修）在沁阳孟庄联系151××××****（郝某1），当日2时34分，151××××****（郝某1）在博爱原庄联系155××××****（南建修）。3.户籍信息，证实被告人南建修、代可参犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。4.接受证据清单、电动自行车合格证，证实张某被盗电动车系雅迪牌黑色电动自行车和赛克牌蓝白相间电动自行车。5.刑事判决书、裁定书、羁押证明、取保候审执行通知书，证实南建修因犯流氓罪，于1983年11月23日被济源市人民法院判处有期徒刑十五年；因犯盗窃罪，于2001年8月21日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪，于2017年12月30日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，于2018年3月3日刑满释放。代可参因犯盗窃罪，于2004年11月25日被焦作市中级人民法院判处有期徒刑十四年；因犯盗窃罪，于2017年12月30日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元，2018年5月31日刑满释放。6.扣押决定书、扣押物品清单、返还物品清单，证实2020年9月15日，沁阳市公安局在郝某2处扣押雅迪牌黑色电动车一辆，车架号779421929820815。2020年11月10日，沁阳市公安局在郝某1处扣押赛克牌蓝白相间电动车一辆。沁阳市公安局扣押的电动车与张某提供的车辆编码相一致。2020年11月12日，沁阳市公安局将雅迪牌电动车、赛克牌电动车发还张某。（二）鉴定意见，证实被盗电动车价值人民币2185元。（三）证人证言1.证人郝某1的证言，证实2020年9月初的一天凌晨2点左右，南建修给郝某1打电话说自己骑电动车从沁阳回家，走到丹河桥时电动车没电了，让郝某1把南建修送回家。郝某1开朋友的豫Ｈ×××**白色荣威越野车去丹河桥东接南建修，到现场发现是两个人两辆电动车，另一个人郝某1不认识，郝某1把南建修等二人拉回自己家。南建修说手里缺钱，将两辆电动车以800元的价格卖给郝某1。第二天郝某1把雅迪牌黑色电动车卖给郝某2，赛克牌电动车留作自用。两辆电动车均被公安机关扣押。2.证人高某的证言，证实2020年9月2日凌晨，郝某1接了个电话出去，开车带回来两个人，一个叫老二，另一个没见过，还带回来两辆电动车。郝某1说老二他们偷了两辆电动车，半路没电了，让郝某1开车把他们和车一起接过来。老二以800元的价格将两辆电动车卖给郝某1，一辆是黑色雅迪牌电动自行车，有脚蹬；另一辆是蓝白相间赛克牌电动车自行车，有脚蹬。3.证人郝某2的证言，证实2020年9月2日中午，郝某1说博爱县公安局处理一批没人认领的电动车，问郝某2要不要，郝某2拒绝。第二天郝某1骑一辆黑色雅迪牌带脚蹬的电动车以800元的价格卖给郝某2，郝某2同意。第二天郝某2通过微信转账600元给郝某1。期间郝某1还让郝某2看了一辆蓝白相间的电动车图片。（四）被害人张某的陈述。证实2020年9月1日下午，张某将黑色雅迪牌电动车和蓝白相间赛克牌电动车放在沁阳市怀庆办事处小区储藏室里。9月2日早上发现两辆电动车被盗，仓库门没有被撬的痕迹。两辆电动车价值3000元左右。（五）被告人供述与辩解1.被告人南建修的供述和辩解，证实南建修手机号码是155××××****，手机号一直是南建修使用。2.被告人代可参的供述和辩解，证实代可参手机号是137××××****，手机号一直由其本人使用。（六）辨认笔录1.郝某1辨认代可参笔录，证实郝某1辨认出2号照片代可参是和南建修一起将电动车卖给郝某1的人。2.郝某1辨认南建修笔录，证实郝某1辨认出10号照片南建修是将电动车卖给郝某1的人。3.高某辨认南建修笔录，证实高某辨认出10号照片南建修是将电动车卖给郝某1的“老二”。（七）视频资料1.讯问同步录音录像，证实讯问南建修、代可参过程。2.监控视频，证实2020年9月2日1时12分，二人步行进入太行办事处对面招生办小区；1时40分，二人各骑一辆电动车前后驶出小区并向北离开现场；1时45分，二人各骑一辆电动车至水南关转盘东南；1时48分，二人各骑一辆电动车至沁河大堤水南关北口；1时56分，二人各骑一辆电动车至沁阳市标转盘；2时6分，二人各骑一辆电动车至冢沁线丹河桥。根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人南建修、代可参以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。本案系共同犯罪，二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，按照其所参与的全部犯罪予以处罚。南建修、代可参曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。赃物已追回并发还被害人，可以酌情对二被告人从轻处罚。据此判决：一、被告人南建修犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。二、被告人代可参犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。三、被告人南建修、代可参的违法所得人民币800元，依法继续追缴并予以没收。上诉人南建修上诉理由：自己没有实施盗窃，和代可参、郝某1打电话时闲聊，与盗窃无关，被盗的车辆没有指纹鉴定，郝某1单方面证实其卖给他车，没有其他证据证实。上诉人代可参上诉理由：自己不会骑电动车，也没有去过沁阳，案发现场没有自己的指纹和足迹，郝某1的证言是孤证，不能被采信。一审判决事实不清，没有形成完整的证据链条，望二审改判无罪。经二审审理查明的事实与原判的认定相同，原判所列证据已经一审庭审举证、质证，经二审核查无误，本院予以确认。根据已经查明的事实、证据以及相关法律规定，针对上诉人南建修、代可参的上诉理由综合评判如下：本案认定南建修、代可参实施盗窃的犯罪事实，有案发现场的监控视频，上诉人南建修、代可参的手机通话记录和通话基站信息，证人郝某1、高某的证人证言，辨认笔录等证据，且上述证据能够相互印证，足以证明南建修、代可参盗窃两辆电动车的犯罪事实。本院认为，上诉人南建修、代可参以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原判认定事实清楚、适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人南建修、代可参的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 芳审判员 原树林审判员 张爱国二〇二一年一月二十九日书记员 陈思衡