河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终9号上诉人（原审原告）：孙俊，女，1987年12月1日生，汉族，住固始县。委托诉讼代理人：吴志刚，河南蓼阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴磊，男，1994年3月10日生，汉族，住固始县。被上诉人（原审被告）：温卓雅，女，1993年10月10日生，汉族，住固始县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司。负责人：赵春阳，系公司经理。委托诉讼代理人：祝卫东，河南文开律师事务所律师。上诉人孙俊因与被上诉人吴磊、温卓雅、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初6801号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙俊及其委托诉讼代理人吴志刚，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的委托诉讼代理人祝卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙俊上诉请求：1、依法撤销固始县人民法院（2020）豫1525民初6801号民事判决书中对误工费15405.37元及诉讼费承担258元的判决，发回重审或依法改判；2、被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一审对误工费的判决认定事实不清，适用标准错误。一、我在受伤前一直在河南亨达利珠宝销售有限公司工作，并作为该店的店长，在一审开庭时我提供了公司的营业执照、公司出具的工资收入证明、工资发放单、工作的胸牌等，上述证据足以证明我的工作单位和工作岗位，被上诉人吴磊本人对我的工作单位也有充分的了解并认可。一审以我没有提供最近三年的平均收入而否认我从事的行业，我认为没有法律依据。我的工资收入为底薪加上销售提存，处于不稳定状态，工资收入的多少并不能够否认我的工作岗位和性质。一审据此将我的误工费标准按照居民服务业计算而不是商品零售业，缺乏事实依据和法律依据，造成我的误工费少计算3197元。二、固始县公安交通警察大队固公交认字［2020］第089号道路交通事故认定书认定我在该次事故中无责，一审却判决我承担258元诉讼费，缺乏事实依据。综合以上事实，上诉人认为，一审对误工费的判决认定事实不清，适用标准错误，特提出上诉，请求二审依法撤销固始县人民法院（2020）豫1525民初6801号民事判决书中对误工费15405.37元及诉讼费承担258元的判决，发回重审或依法改判；被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用，维护我的合法权益。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审处理本案时十分认真，按照最新标准计算原告的误工费，并没有按照通常标准计算，就是考虑到上诉人工作的特殊性。我们认为一审认定事实是清楚的。吴磊、温卓雅经本院传票传唤未到庭参与诉讼，也未向本院提交书面答辩状。孙俊向一审法院起诉请求：1、判决被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，被告吴磊、温卓雅支付保险范围外的医疗费、误工费、住院伙食补助费等各项费用共31304元整（暂定）；2、各被告共同承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：要求被告赔偿原告各项损失共计72412.64元。一审法院认定事实：2020年4月21日13时许，吴磊驾驶豫Ｓ×××**小型轿车，沿固始县秀水街道办事处邓庙村村村通公路由南向北行驶至邓庙村老村部路段时，与相对方向孙俊驾驶的二轮电动车发生交通事故。事故发生后吴磊弃车逃逸。原告孙俊受伤后立即送往固始县人民医院住院治疗，经诊断，原告孙俊的伤情为：全身多发软组织损伤。于2020年4月29日出院，住院治疗8天，原告支付医疗费3200.27元。出院医嘱：1、休息1月，患肢制动，适当功能锻炼；2、局部热敷，适当口服药物治疗；3、外固定石膏3-4周左右去除；4、不适随诊。原告于2020年5月10日在固始县人民医院检查，花费检查费500元。原告为进一步康复治疗于2020年5月11日在固始县中医院住院治疗，经诊断，原告的伤情为：1、左侧膝关节皮下血肿形成；2、左膝关节半月板损伤；3、左侧膝关节积液；4、左膝关节滑膜炎；5、左膝关节前十字韧带损伤。原告于2020年5月30日出院，住院治疗19天，原告支付医疗费13175.97元。出院医嘱：1、注意休息3月，加强营养，需陪护一人；2、××患者下地负重1月，适当功能锻炼；3、定期复查；4、不适随诊。原告于2020年6月29日、2020年8月27日在固始县中医院检查，花费检查费672.66元、582.2元，后于2020年10月14日河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）检查，花费检查费1656.14元（17.5元+1078.52元+560.12元）。原告孙俊的伤情经信阳紫弦法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中的鉴定结论：被鉴定人孙俊的误工期应评定为120日、护理期应评定为60日、营养期应评定为60日。该事故经固始县公安交通警察大队认定，吴磊对该起交通事故承担全部责任，孙俊对该起交通事故不承担责任。另查明，事故发生时，被告吴磊持有效驾驶证、行驶证驾驶属被告温卓雅所有的豫Ｓ×××**小型轿车，该车在检验有效期内，且在被告保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车商业保险（以下简称“商业险”），事故发生在保险期间。被告吴磊与被告温卓雅系夫妻关系。被告吴磊在事故发生后为原告孙俊垫付医疗费2000元，原告孙俊认可。被告保险公司对原告在固始县友升价格事务有限公司作出的《道路交通事故车物损失评估意见书》中电动车损失提出异议要求重新鉴定，但并未在本院指定期间内申请重新鉴定。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护，被告吴磊驾驶机动车与原告孙俊驾驶的二轮电动车发生交通事故，致孙俊受伤，孙俊所有的二轮电动车受损，系侵权行为，被告吴磊应当承担相应的民事责任。被告吴磊驾驶的属被告温卓雅所有的豫Ｓ×××**小型轿车在被告保险公司投保有交强险和商业第三者责任保险，事故给原告造成的损失应当由被告保险公司在交强险各分项赔偿限额内予以赔偿，超出部分，根据被告温卓雅与被告保险公司之间签订的《机动车商业保险免责事项说明书》第六页第二十四条第（二）项第1条的规定，被告保险公司就保险公司条款中的免责条款已履行如实告知说明义务，被告吴磊发生交通事故后逃逸，被告保险公司免赔其商业保险的赔偿责任，应由被告吴磊按照过错责任比例予以赔偿。原、被告对固始县公安交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》无异议，法院对该《道路交通事故认定书》予以确认，作为认定原、被告过错责任的依据。原告的医疗费依据医疗机构出具的正规发票据实核算。原、被告对信阳紫弦法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书无异议，法院对该鉴定结论予以确认，作为认定原告三期期限的依据。误工费原告要求按照批发和零售业的标准计算误工费并提供了其三个月的收入证明，被告保险公司要求按照居民服务和其他服务业，法院认为，原告并没有提供证据证明其最近三年的平均收入，根据2018年12月13日施行的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》豫高法【2018】372号规定，原告的误工费标准应按照居民服务和其他服务业。原告的护理费按照受诉法院所在地居民服务职工上一年度平均工资计算。鉴定费系原告孙俊为确定其人身和财产损害程度所支出的合理费用，系该起交通事故给原告孙俊造成的直接损失，被告应予赔偿。被告保险公司对原告在固始县友升价格事务有限公司作出的《道路交通事故车物损失评估意见书》中电动车损失提出异议要求重新鉴定，但并未在法院指定期间内申请重新鉴定，故法院对该评估意见书予以采信，作为认定原告财产损失的依据。原告因治疗伤情支付交通费是合理的支出，具体数额法院根据原告提供的证据及治疗经过予以酌定每人每天20元。被告吴磊为原告孙俊垫付的2000元，在计算原告损失后予以扣除。原告孙俊在本次交通事故中受伤造成的损失：医疗费19787.24元（3200.27元＋500元＋13175.97元＋672.66元＋582.2元＋17.5元＋1078.52元＋560.12元）、护理费7702.68元（居民服务和其他服务业46858元÷365天×护理60日×1人）、营养费1200元（20元／天×营养60天）、住院伙食补助费1350元（50元／天×（8＋19）天）、误工费15405.37元（居民服务和其他服务业46858元÷365天×误工120日）、鉴定费1102.6元、交通费620元（20元／天×住院（8＋19＋4）天）、车辆损失1810元，合计：48977.89元。被告保险公司在交强险内承担36640.65元，被告吴磊承担：48977.89元-36640.65元=12337.24元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于判决书生效后十日内在交强险限额内赔偿原告孙俊各项损失共计36640.65元。二、被告吴磊在判决书生效后十日内赔偿原告孙俊各项损失12337.24元。三、原告孙俊在获得保险赔偿款的同时返还被告吴磊垫付的人民币2000元；四、驳回原告孙俊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1612元，减半收取计806元。由原告孙俊负担258元，被告吴磊负担548元。履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司蓼北分理处。账号：16×××31。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据本案查明事实，上诉人孙俊在一审中提交的河南亨达利珠宝销售服务有限公司的营业执照、证明两份以及工牌等证据虽不足以证明孙俊最近三年平均收入的具体数额，但该证据足以证明孙俊在本案交通事故发生前从事零售业且有固定收入的事实，因此应当按照2019年度河南省批发和零售业行业平均工资计算孙俊的误工费。一审认定事实错误，按照居民服务和其他服务业收入标准计算误工费不当，本院予以纠正。经计算，孙俊的误工费应当为17648.88元（53682元/年÷365日×120日）。孙俊的损失为：1、医疗费19787.24元，2、护理费7702.68元，3、营养费1200元，4、住院伙食补助费1350元，5、误工费17648.88元，6、鉴定费1102.6元，7、交通费620元，8、车辆损失1810元，合计51221.4元。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司应当在交强险限额范围内赔偿孙俊的损失38884.16元，吴磊应当赔偿孙俊的损失12337.24元。关于孙俊诉称的诉讼费负担问题，由于二审予以改判，故依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款、第三十条规定，本院一并处理。综上所述，孙俊的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初6801号民事判决第二项、第三项、第四项；二、变更河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初6801号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿孙俊各项损失38884.16元。一审案件受理费1612元，减半收取806元，由吴磊负担570元，孙俊负担236元；二审案件受理费191.6元，由吴磊负担。本判决为终审判决。审判长 朱 峰审判员 马 勇审判员 姚 涛二〇二一年一月十五日书记员 李鸿杰