河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终836号上诉人（原审被告）：河南光大欧安乐龄医疗养老股份有限公司，住所地：郑州市高新区西三环路****楼****，统一社会信用代码：914101003300982904。法定代表人：李巍，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐秋园，河南公为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南鼎亨装饰工程有限公司，住所地，住所地：郑州市高新技术开发区西三环路****楼****会信用代码：91410100580323198M。法定代表人：陈捍卫，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李卫华，河南亮辅律师事务所律师。上诉人河南光大欧安乐龄医疗养老股份有限公司（以下简称光大公司）因与被上诉人河南鼎亨装饰工程有限公司（以下简称鼎亨公司）装饰装修合同纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初2286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。光大公司上诉请求：1、请求依法撤销一审民事判决书。2、请求依法改判驳回鼎亨公司的诉讼请求或裁定将本案发回重审。3、本案一审、二审的诉讼费由鼎亨公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，2017年4月上诉人已经变更公司名称为河南光大欧安乐龄医疗养老股份有限公司，公章亦随即进行变更和备案。但2017年7月双方签订的合同上所显示加盖的公章仍是之前未变更的公司名称，鼎亨公司在签订合同时应负有审查注意义务，否则应承担相应的责任。涉案款项虽然转入到上诉人的银行账户内但随即被贾克义转移为其个人所用。本案存在系贾克义与鼎亨公司串通合谋侵害上诉人合法权益及利益的可能性，一审法院对此并没有进行详细调查。2017年11月份签订的协议书中约定双倍退还保证金一事系贾克义的个人行为，并没有上诉人的签章确认，上诉人对此亦不予认可。退一步来讲，即便构成违约，根据最高院合同法司法解释二第29条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当根据公平和诚实信用原则予以衡量并作出裁决。本案中鼎亨公司并未举证证明其损失，约定的违约金过分高于造成的损失，应当依法予以减少。综上所述，一审法院认定事实不清，使用法律错误，请求二审法院依法改判或将本案发回重审，维护上诉人的合法权益。鼎亨公司辩称，一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，光大公司在双方于2017年7月份签订的合同书上加盖的公章即为光大公司变更后的公司名称，且鼎亨公司也不负有审查义务。根据双方于2017年7月份签订的合同显示，合同发包人加盖的公章为“河南光大欧安乐龄医疗养老股份有限公司”，而并非光大公司变更前的公章，光大公司恶意歪曲事实，无疑是故意推卸责任。且根据公司法的规定，公司名称变更后，公司的债权债务由变更后的公司承继，鼎亨公司也不负有审查光大公司公司名称是否变更的义务，故光大公司依法应承担支付责任。二、鼎亨公司已实际向光大公司支付了保证金，光大公司将案涉款项转给任何第三方均与鼎亨公司无任何关联，属于其公司内部管理行为，不影响其外部行为效力，且光大公司将案涉款项也是通过公账对公账的形式转给第三方，根本不可能存在鼎亨公司与光大公司原法定代表人贾克义串通损害光大公司合法权益的情形。根据银行交易记录可以明显看出，2017年1月9日，鼎亨公司通过其尾号为5830的中国银行郑州天明路支行账户向光大公司转账80万元，备注信息为投标保证金。2017年1月10日，光大公司通过其尾号为9010的中国银行账户向河南南方装饰设计工程有限公司转账80万元，此笔转账是通过公账对公账的形式进行，均为公司行为，并不是个人转出行为，故根本不可能存在鼎亨公司与贾克义串通损害光大公司合法权益的情形，光大公司故意做虚假陈述，无疑是故意逃避法律责任。且通过在国家企业信用信息公示系统查询可知，河南南方装饰设计工程有限公司的法人，股东等与贾克义及光大公司均无任何关联，也不属于关联公司，光大公司声称鼎亨公司与贾克义串通损害光大公司的合法权益，于理于法均没有依据。三、2017年11月份签订的协议中约定的双倍退还保证金为合同的组成部分，且光大公司已在合同上盖章确认，并不能认定为其法定代表人贾克义的个人行为。光大公司在上诉状中称双倍退还保证金为贾克义的个人行为，显然无事实和法律依据，2017年11月份，双方签订的协议中明确如发包方未能在20日内退还，发包方要承担违约责任，并双倍退还保证金，此部分约定为合同的组成部分，且光大公司已在合同上盖章确认，光大公司依法应承担支付责任。四、根据意思自治原则及《民法典》约定优先法定原则，违约责任应以双方的约定为准。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十二条的规定：履行不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择请求对方承担修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬等违约责任。因此，法律规定合同双方当事人可以自主约定承担违约责任，只有在无约定或约定不明的情况下，才能根据受损的损失大小确定违约责任。本案双方违约责任约定具体明确，约定的效力优先于法定的效力，违约责任应以双方的约定为准。其次，由于光大公司违约，鼎亨公司为施工准备了大量工作，也投入了大量的物力、财力，本身就造成了鼎亨公司严重的经济损失，现光大公司主张违约金过高，显然对鼎亨公司极不公平，也没有法律依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，光大公司的上诉请求无事实和法律依据，鼎亨公司恳请二审法院依法驳回光大公司的上诉请求。鼎亨公司向一审法院起诉请求：1、被告承担违约责任双倍退还保证金160万元；2，被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原、被告签订《欧安乐龄老年公寓装修施工邀请意向协议书》，合同约定：被告将位于郑州市××区迎宾路与××路交叉口的“欧安乐龄老年公寓装修工程”发包给原告。工程造价32500000元，开工日期2017年2月6日（预计日起），竣工日期2017年6月6日（预计日起）。保证金800000元（注：正式合同签订后即退还保证金），合同末尾有原告法定代表人陈捍卫签字、签章，被告签章。原告于2017年1月9日通过对公司公账户向被告转账保证金800000元，原被告双方均在支付业务付款回单上签章确认。2017年11月20日，原、被告签订《装饰工程施工合同》第一部分合同协议书，合同约定：被告将位于郑州市××区迎宾路与××路交叉口的“欧安乐龄医养中心”发包给原告；工程造价13440000元；计划开工日期2017年12月10日，计划竣工日期2018年3月10日。合同末尾有原告法定代表人陈捍卫签字及公司盖章签章，被告原法定代表人贾克义签字、公司签章。在该合同中，被告原法定代表人承诺：“合同签订20日发包方向承包方退还投标保证金80万元，如发包方未能在20日办理退还，发包方要承担违约责任，并双倍退还保证金”。后双方约定的涉案工程并未如约开工建设。被告河南光大欧安乐龄医疗养老股份有限公司成立于2015年2月2日，现法定代表人为李巍，其工商登记变更前名字为河南欧安乐龄医疗养老管理服务股份有限公司，法定代表人为贾克义。一审法院认为，合同双方均应按照约定本着诚实信用原则积极履行各自义务。原、被告之间签订欧安乐龄老年公寓装修施工邀请意向协议书、装饰工程施工合同合法有效，对双方产生法律约束力。原告依约向被告支付保证金800000元，被告未按照合同约定积极履行相应义务已构成违约；现原、被告约定的履约期已过，被告仍未履约、原告主张退还保证金，原被告以其行为表明双方合同实际已经解除。故原告要求被告退还双倍保证金的诉讼请求，有原被告双方合同、业务付款回单及被告法定代表人在合同中书写的保证为凭，事实清楚、于法有据，原审法院予以支持。被告辩称，原、被告签订合同，系被告原法人贾克义私刻公章的个人行为，与被告无关；原告支付给被告的80万元保证金仅在被告公司上过账，已经由贾克义个人转走，均未提供证据予以证明，且被告所称该事实系被告公司内部管理行为不影响公司外部行为效力，故被告的辩解原审法院不予采信。依照《中华人民共和国民法总则》第六十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条之规定，判决：被告河南光大欧安乐龄医疗养老股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告河南鼎亨装饰工程有限公司返还保证金1600000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19200元，由被告负担。本院二审期间，鼎亨公司依法提交了证据两组。第一组证据：银行交易记录复印件一份共一页。证明目的：2017年1月9日，鼎亨公司通过其尾号为5830的中国银行郑州天明路支行账户向上诉人转账80万元，2017年1月10日，上诉人通过其尾号为9010的中国银行账户向河南南方装饰设计工程有限公司转账80万元，此笔转账是通过公账对公账的形式进行，均为公司行为，并非个人转出行为，故根本不可能存在鼎亨公司与贾克义串通损害上诉人合法权益的情形。第二组证据：河南南方装饰设计工程有限公司国家企业信用信息公示系统查询结果复印件一份共六页。证明目的：通过在国家企业信用信息公示系统查询可知，河南南方装饰设计工程有限公司的法人，股东等与贾克义及上诉人均无任何关联，也不属于关联公司，上诉人声称鼎亨公司与贾克义串通损害上诉人的合法权益，于理于法均没有依据。光大公司质证认为，第一组证据，系本案上诉人提交，不属于新证据。第二组证据，真实性没有异议，但根据上诉人了解的情况南方装饰涉及工程实际控制人是贾克义，公司法人杨育兴是贾克义的员工，该笔款项实际是由贾克义使用。本院认为，对于鼎亨公司提交的银行交易记录复印件一份，鼎亨公司向光大公司转账80万元以及光大公司向河南南方装饰设计工程有限公司转账80万元，均系公司行为，本院予以采信；对于鼎亨公司提交的河南南方装饰设计工程有限公司国家企业信用信息公示系统查询结果复印件一份，光大公司称河南南方装饰设计工程有限公司实际控制人是贾克义，但未提交相应的证据予以证明，河南南方装饰设计工程有限公司法人系杨育兴，本院予以采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，光大公司上诉称2017年4月已变更公司名称，随后公章进行了变更并备案，光大公司更名前后贾克义系光大公司法定代表人。此外，光大公司一审庭审时承认2017年至2019年间法定代表人为贾克义。认定职务行为应结合当事人的身份、职权范围、行为目的等因素综合考量。光大公司上诉称鼎亨公司与贾克义串通损害上诉人合法权益，但未提交相应的证据予以证明，因此贾克义在担任光大公司法定代表人期间，在案涉合同上签字的行为，应认定为职务行为。光大公司与鼎亨公司签订的《欧安乐龄老年公寓装修施工邀请意向协议书》与《装饰工程施工合同》，系当事人双方真实的意思表示，内容不违反法律规定，案涉合同合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。鼎亨公司依约支付保证金800000元，光大公司未按照合同约定履行相应义务已构成违约；现双方合同约定的履约期已过，光大公司未履约，鼎亨公司主张双倍退还保证金有事实与法律依据，一审法院予以支持并无不当。综上所述，光大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19200元，由河南光大欧安乐龄医疗养老股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王志民审判员  常爱萍审判员  王燕燕二〇二一年一月二十七日法官助理赵浩书记员  邓 然