天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终1077号上诉人（原审原告）：天津雷森热电工程有限公司，住所地天津自贸试验区（空港经济区）中心大道与东五道交口东北侧颐公寓9-3-710。法定代表人：朱雷生，经理。被上诉人（原审被告）：张祥光，男，1990年12月10日出生，汉族，住天津市滨海新区。上诉人天津雷森热电工程有限公司（以下简称雷森公司）因与被上诉人张祥光劳动合同纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初20423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，依据法律规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。雷森公司上诉请求：1．撤销一审判决第三项、第四项；2．一审、二审诉讼费用由张祥光负担。事实和理由：1．一审法院将考勤记录认定为轮休不符合事实；2．一审法院对双方举证责任的分配严重违反公平原则。张祥光辩称，认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。雷森公司向一审法院起诉请求：1．判决雷森不应给付张祥光解除劳动合同经济补偿16,325.1元、2020年2月工资差额3,478.33元、2020年3月工资1,484.14元、2019年11天法定节假日加班费差额4,032.19元和2020年1月法定节假日加班费差额1,051.72元，合计26,371.39元；2．本案全部诉讼费用由张祥光承担。一审法院认定事实：张祥光于2017年8月1日入职雷森公司，双方最后一份用工协议的期限为2019年7月1日至2020年6月30日。张祥光工作岗位为热控检修。2020年4月4日张祥光离职，其最后一个工作日为2020年4月1日。4月1日，张祥光向雷森公司提交通知书，写明，由于公司单方变更合同内容、拖欠工资、加班费及未缴纳社会保险，于4月7日起与公司解除劳动关系。另，自2020年2月1日起，受新冠肺炎疫情影响，张祥光并未正常提供劳动。3月26日起，张祥光正常到岗上班。雷森公司及张祥光提交的考勤记录显示，张祥光2020年2月、3月期间出勤情况均为“轮休”，认可轮休系公休，轮到个人休息，即公司同意个人休息。张祥光提供的微信记录显示，2020年3月17日至19日，雷森公司曾要求张祥光提交健康码截图及疫情期间行程查询截图等信息，3月24日，雷森公司通知张祥光明天上班。庭审中，雷森公司、张祥光对于张祥光在2月1日至3月25日期间未到岗原因意见分歧，雷森公司主张为张祥光请假不能到岗；张祥光主张为雷森公司通知其放假后并未通知其复岗，直至3月24日张祥光收到通知遂于3月26日到岗上班。另查，雷森公司向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该会做出津保劳人仲字（2020）第50235号仲裁裁决书，认定雷森公司拖欠2020年2月、3月部分工资及2019年11天、2020年2天法定节假日加班费差额，雷森公司未依法为张祥光缴纳社会保险，张祥光以拖欠工资、加班费及未缴纳社会保险等原因而与雷森公司解除劳动关系的行为有事实根据和法律依据，裁决雷森公司向张祥光支付解除劳动合同经济补偿16,325.01元、2020年2月工资差额3,478.33元、2020年3月工资1,484.14元、2019年11天法定节假日加班费差额4,032.19元和2020年1月法定节假日加班费差额1,051.72元，驳回张祥光其他仲裁请求。雷森公司不服该裁决，起诉来院。庭审中，雷森公司认可前述劳动仲裁认定的张祥光解除劳动关系的事实和理由，也认可劳动仲裁计算张祥光2020年2月工资差额3,478.33元和2020年3月工资1,484.14元（其中1日至25日工资527.82元，26日至31日工资956.32元）的数额计算正确。一审法院认为，雷森公司、张祥光之间签有书面劳动合同，双方之间为劳动合同关系，双方间的争议应受劳动法律规范调整。对于本案争议的是否应向张祥光给付2020年2月工资差额及2020年3月1日至25日的工资问题，一审法院认为，根据我国法律及司法解释的规定，因用人单位作出的减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，2020年2月1至3月25日期间，考勤记录显示张祥光为轮休，即获得雷森公司批准轮到张祥光进行休假，并无任何证据可以证实系张祥光因个人原因请假而未到岗，同时雷森公司亦未提供证据证明其曾经在3月24日前要求张祥光到岗而被张祥光拒绝，因此，雷森公司对于其主张的张祥光请假未到岗事实应承担举证不能的责任，雷森公司提出不予发放2020年2月的工资差额和2020年3月1日至25日期间的工资的主张，无事实及法律依据，不予支持。鉴于雷森公司对于劳动仲裁裁决确定的前述工资差额和工资数额予以认可，张祥光亦未对劳动仲裁裁决提起诉讼，视为张祥光亦对该劳动仲裁裁决事项予以认可，应视为双方对与前述工资差额和工资数额已达成一致，对于数额予以照准。庭审中雷森公司认可支付解除张祥光劳动合同经济补偿16,325.01元、2019年11天法定节假日加班费差额4,032.19元和2020年1月法定节假日加班费差额1,051.72元、2020年3月26日至31日工资956.32元的劳动仲裁裁决事项，予以照准。判决：“一、天津雷森热电工程有限公司支付张祥光解除劳动合同经济补偿金16,325.01元；二、天津雷森热电工程有限公司支付张祥光2019年11天法定节假日加班费差额4,032.19元和2020年1月法定节假日加班费差额1,051.72元；三、天津雷森热电工程有限公司支付张祥光2020年2月工资差额3,478.33元；四、天津雷森热电工程有限公司支付张祥光2020年3月工资1,484.14元。上述义务应在本判决生效之日起十日内履行，如果天津雷森热电工程有限公司未按本判决指定的期间履行，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由天津雷森热电工程有限公司负担”。本院二审期间，雷森公司提交证明等，拟证明公司没有停工停产，张祥光系擅自离岗。张祥光对上述证据不予认可。张祥光提交考勤表及员工请假条，拟证明考勤表请假和轮休会分别标明，涉诉期间其是轮休。雷森公司认为上述考勤表是中石化汇总的，不是雷森公司自己的考勤表。本院经审查认为，雷森公司的证据不能实现其证明目的，张祥光的证据与本案关联性不足，本院均不予认定。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案诉争期间考勤显示张祥光系轮休，一审庭审中雷森公司亦认可轮休即是公休，是单位同意休息，一审法院判决雷森公司支付张祥光诉争期间工资及差额并无不当。雷森公司的上诉主张没有事实依据，本院不予支持。综上所述，雷森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津雷森热电工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓晓萱审判员  解 童审判员  武耀明二〇二一年一月二十九日法官助理王玉珺书记员冯哲思附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。