江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终4449号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司，住所地在淮安市健康东路**。负责人：许颖晖，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘保根，江苏大直律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋永根，男，1956年1月16日出生，汉族，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：贾育军，盐城市建军法律服务所法律工作者。原审被告：马万海，男，1967年7月2日出生，汉族，住淮安市楚州区。原审被告：淮安市翔宇运输有限公司，，住所地在淮安市淮安区恒丰义乌城步行街****法定代表人：丁海才，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人蒋永根、原审被告马万海、淮安市翔宇运输有限公司（以下简称翔宇公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2020）苏0903民初2183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判保险公司少承担106247.8元赔偿责任；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.蒋永根的伤残等系由单方委托鉴定机构进行的鉴定，且用以鉴定的证据未经质证，不符合鉴定规定，其鉴定程序违法。为此上诉人在一审中申请重新鉴定，一审法院未予准许，严重侵害了上诉人的权利。2.案涉司法鉴定意见确定蒋永根右侧踝关节强直固定于跖曲30°，但经上诉人核对蒋永根右侧关节并非僵直活动不能，经上诉人测量蒋永根右侧踝关节有10°的活动度，故鉴定机构认定蒋永根踝关节构成八级伤残明显不合理。蒋永根辩称，鉴定相关证据已经一审法院质证，后一审法院委托公安机关按照法定程序委托鉴定，程序合法。案涉鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，蒋永根踝关节强直于非功能位与伤情相符，根据相关规定构成八级伤残正确。马万海、翔宇公司未提交陈述意见。蒋永根向一审法院起诉请求：1.判令马万海、翔宇公司、保险公司赔偿蒋永根因交通事故造成的各项损失合计人民币708247.68元；2.诉讼费、鉴定费由马万海、翔宇公司、保险公司承担。一审法院认定事实：2019年4月20日8时50分左右，马万海驾驶苏Ｈ×××**重型半挂牵引车/苏Ｈ×××**重型普通半挂车沿盐城市盐都区盐兴路由西向东行驶至好丽华食品门市门口路段，与前方同向行驶的蒋永根驾驶的盐都134427电动自行车发生碰撞，致蒋永根受伤，两车损坏。2019年5月27日，盐城市盐都区公安局交通警察大队对该起事故作出认定，马万海负事故的全部责任，蒋永根无责任。蒋永根受伤后，经盐城市第一人民医院进行诊治，诊断为失血性休克、右下肢皮肤软组织脱套伤、右下肢肌肉撕裂伤、右下肢血管、神经损伤、左踝皮肤软组织撕裂伤、左距骨撕脱性骨折、左足血管损伤等。共花费医疗费238431.62元，其中保险公司垫付10000元。苏Ｈ×××**重型半挂牵引车/苏Ｈ×××**重型普通半挂车登记车主系翔宇公司，马万海系驾驶员。该车在被告保险公司投保了交强险及100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。根据蒋永根的申请，依法委托了盐城市第四人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，2020年2月10日，该所作出盐四院司鉴所[2019]临鉴字第1546号司法鉴定意见书，该鉴定意见为：1、被鉴定人蒋永根因交通事故受伤致右下肢皮肤软组织脱套伤、右胫后静脉部分破裂伴挫伤、右胫神经损伤、右下肢后肌撕裂伤、右股骨远端内侧骨折、右胫骨平台外侧骨折、左踝关节骨折、左足背动脉断裂、左跟骨粉碎性骨折等，构成下列伤残：A、右踝关节强直固定于非功能位，构成人体损伤八级伤残。B、右膝关节功能丧失50%以上，构成人体损伤九级伤残。C、皮肤瘢痕占体表面积的4%以上，构成人体损伤十级伤残。2、建议误工期限计算至评残之日，护理期限计算至评残之日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限120日。一审法院认为,公民的生命健康权及财产权受法律保护。公安交警部门的事故责任认定，不违反法律规定，即马万海应负事故的全部责任，蒋永根无责任，依法采信。苏Ｈ×××**重型半挂牵引车在保险公司投保了交强险及100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内,故因交通事故发生的各项费用在交强险限额范围内承担无过错赔偿责任原则，超过部分应由保险公司在商业三者险限额范围内按照合同约定承担赔偿责任。保险公司对蒋永根鉴定意见伤残等级持有异议并要求重新鉴定，一审法院认为，蒋永根的鉴定意见是一审法院委托公安交警部门按照法定程序下进行鉴定的，且蒋永根的伤情与鉴定意见确定的伤情相吻合，鉴定人具有相应的资质，蒋永根的鉴定意见是结合当事人的具体伤情而作出的，对鉴定意见予以采信，故保险公司提出要求重新鉴定，无事实根据及医学依据，对其观点不予支持。经审核，医疗费238431.62元、住院伙食补助费3420元（30元/天×114天）、营养费1800元（15元/天×120天）、护理费32880元[（295＋116）天×80元/天]、残疾赔偿金276989.65元[（23836+5636）×1.78×0.33×16]。交通费酌情支持500元。蒋永根主张的精神抚慰金20000元，结合道路交通事故中责任人的过错程度、具体侵权行为、侵权人承担经济能力及伤者所在地的生活水平等因素，予以支持18000元，在交强险限额范围内优先受偿。对蒋永根主张的财物损失，事故责任认定书已载明，交通事故确实造成财物损失，予以支持1000元。对蒋永根主张的误工费，虽蒋永根提供厨师证书及相关证明，但提供的证据不足证明其误工实际减少的损失，一审法院按上一年度相同或者相近行业支持误工费，即支持误工费37819元（46793元/年÷365天/年×295天）。综上所述，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，没有过错，但法律规定应承担民事责任的，应当承担民事责任。保险公司要求垫付款项一并处理符合有关规定，予以采纳。据此,一审法院判决：一、蒋永根因交通事故产生的医疗费238431.62元、住院伙食补助费3420元、营养费1800元、护理费32880元、残疾赔偿金276989.65元、误工费37819元、精神抚慰金18000元、交通费500元，财物损失1000元，合计人民币610840.27元。由保险公司在交强险及商业三者险限额范围内赔偿，扣除其垫付款人民币10000元，尚需赔偿人民币600840.27元（户名：蒋永根，开户行：中国建设银行盐城龙冈支行，账号：62×××20），于本判决生效后十日内付清。二、驳回蒋永根的其他诉讼请求。案件受理费10326元，减半收取5163元，鉴定费2069元，合计7232元，由马万海负担5040元，蒋永根负担2192元。二审审理中，上诉人保险公司向本院提交了上诉人工作人员于2020年6月24日对蒋永根受伤部位拍摄的照片一组，拟证明蒋永根右侧踝关节跖曲达不到30°，其右侧踝关节并非僵直活动不能，鉴定机构确定蒋永根踝关节构成八级伤残明显不合理。被上诉人蒋永根质证意见为，对上诉人提交的一组照片真实性无异议，但不能证明蒋永根右踝关节未达强直固定于非功能位的事实。对一审判决认定其他事实，经审理查明，本院予以确认。本院认为，关于鉴定程序的问题，经查，本案诉讼之前由盐城市道路交通事故损害赔偿纠纷“网上数据一体化处理”诉前调解中心诉前调解，该中心于2019年11月10日通过法院专递邮件向各方当事人送达于2019年11月26日上午至一审法院第三法庭参加鉴定机构选定等通知书及相关证据材料，但上诉人未能到庭，其原委托代理人朱某向一审法院的提交书面答辩意见，该答辩意见明确载明仅对驾驶证、行驶证、道路运输证、从业资格证等复印件要求提供原件核对外，对其他证据并未提出异议。现上诉人以案涉鉴定系蒋永根个人委托及鉴定的相关材料未经质证主张鉴定程序不合法，依据不足，本院不予支持。关于蒋永根右踝关节受伤是否达到右踝关节强直固定于非功能位，其构成八级伤残的问题。根据相关规定踝关节在一轴向上活动不能达背屈0°∽跖屈20°范围时即限制于非功能位，鉴定机构经测量右踝关节僵直于跖屈30°，上诉人提供的证据中亦未能证明蒋永根右踝关节在一轴向上活动能达背屈0°∽跖屈20°范围，根据《人体损伤致残程度分级》第5.8.6.9条即一踝关节强直固定于非动能位的规定构成八级伤残，现上诉人主张蒋永根右踝关节受伤达不到八级伤残的上诉理由不能成立，其申请重新鉴定依据不足，一审法院未予准许并无不当。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10326元，由中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司负担.本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  张海静审判员  荀玉先二〇二一年一月二十五日书记员  严海文