连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0707民初5551号原告：连云港贝兹乐信息科技有限公司，住所地连云港市赣榆区海洋经济开发区242省道北侧，统一社会信用代码：91320707661300094D。法定代表人：杨泗群，执行董事。委托诉讼代理人：任光煜、焦绪泽，上海锦天城（济南）律师事务所律师。被告：黔东南州凌信科技有限公司，住所地贵州省黔东南州麻江县杏山镇鄞州路廉租房**，统一社会信用代码：91522635MA6J3BP86N。法定代表人：高寒，执行董事。委托诉讼代理人：王**，上海市千方律师事务所律师。原告连云港贝某信息科技有限公司（以下简称“贝某公司”）与被告黔东南州凌某科技有限公司（以下简称“凌某公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月25日公开开庭进行审理。原告贝某公司的法定代表人杨泗群及其委托诉讼代理人任光煜、被告凌某公司的委托诉讼代理人王**到庭参加诉讼。后因案情复杂需补充相关证据转为普通程序，于2020年11月27日通过互联网第二次公开开庭进行审理。原告贝某公司的委托诉讼代理人任光煜、被告凌某公司的委托诉讼代理人王**出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贝某公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告凌某公司继续履行与我公司于2020年1月6日签订的合同编号为：LY-KHGS-SDXT012《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程“栏杆机购销合同”》（庭审中原告变更该项诉讼请求为：依法判决解除原、被告双方签订的该份合同）；2.依法判决被告向我公司支付货款1047850元（庭审中原告变更该项诉讼请求为：依法判决被告支付原告违约金104785元）；3.本案的诉讼费用14311元由被告承担。事实和理由：我公司与被告于2020年1月6日签订了合同编号为：LY-KHGS-SDXT012的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程“栏杆机购销合同”》，该合同约定：被告向我公司采购型号为BZL-1的混合车道高速单开栏杆机（含栏杆臂）13套、型号为BZL-S3的ETC车道双开超高速栏杆机（含栏杆臂）38套、型号为BZL-5的手动栏杆机51套、型号为LD-200的双通道车辆检测器51套，合同总价款为1047850元。2020年6月8日，被告向我公司发送“发货及变更通知”，取消了采购混合车道高速单开栏杆机（含栏杆臂）、ETC车道双开超高速栏杆机（含栏杆臂）、双通道车辆检测器等设备；后我公司委托律师向被告发送“律师函”，明确表示不同意被告取消上述采购行为，并要求被告继续履行合同。综上，被告的行为严重违约，侵害了我公司的合法权益，故特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告凌某公司辩称，对于原告变更后的第一项诉讼请求，我公司认为原告的解除合同是违法解除，但基于原告不友善履行合同的态度，我公司同意解除合同；对于原告变更后的第二项诉讼请求，因我公司不存在违约事项，所以不需要承担违约金。对于原告违法解除合同，我公司保留起诉原告的请求。本院经审理认定事实如下：2020年1月6日，原告贝某公司（乙方）与被告凌某公司（甲方）签订了甲方合同编号为：LY-KHGS-SDXT012、乙方合同编号为：SZHCF-SA20191220-001的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程“栏杆机购销合同”》一份，该合同主要内容为：一、采购产品名称、数量、价款：1、BZL-1混合车道高速单开栏杆机（含栏杆臂）13套，单价10000元，总价130000元；2、BZL-S3ETC车道双开超高速栏杆机（含栏杆臂）38套，单价21000元，总价798000元；3、BZL-5手动栏杆机51套，单价1650元，总价84150元；4、LD-200双通道车辆检测器51套，单价700元，总价35700元；合同总计金额1047850元。二、交货时间及地点：3、分批交货数量及时间：以甲方书面通知或电子邮件方式为准，乙方在收到甲方供货通知4天，将货物发运至甲方上述工程项目指定地点。三、付款及验收方式：1、付款方式：（1）合同生效后，在发货前甲方向乙方支付合同总价的50%作为预付款；3、违约责任：（1）乙方应按照合同规定的时间交货，如乙方不能按时交货，除及时通知甲方或因不可抗力因素外，每延期一天乙方按合同总额的5‰向甲方支付违约金，最多不超过合同总价的10%，逾期满10天，甲方可以解除合同。（2）甲方严格按照合同规定条款付款，如甲方不能足额或按时付款，每延期一天甲方需按照合同总额的5‰向乙方支付违约金，最多不超过合同总价的10%。四、验收标准：3、若本项目设计图纸遇到重大设计变更或其他原因导致本合同约定的产品及数量发生变化，实际需供货数量以甲方书面通知或电子邮件方式为准；如遇设计图纸变更调增产品的性能指标，则本合同单价不调增；乙方不得向甲方提出任何补偿。六、其他约定：1、本合同经甲、乙双方签字盖章后生效。2、其他未尽事宜，双方友好协商签订补充条文，作为本合同书的附件，与本合同具有同等法律效力。4、合同签订后，任何一方不得擅自修改或终止，如需要修改或终止时，应经双方协商同意，签署修改或补充协议书，任何一方不得借词拒绝执行。原告贝某公司的法定代表人杨泗群、被告凌某公司的法定代表人高寒分别在上述合同上签名并加盖了各自公司的合同专用章。2020年6月8日，被告的法定代表人高寒通过微信向原告的法定代表人杨泗群发出《发货及变更通知》，该通知主要内容为：根据贵公司与我公司签订的销售合同，合同编号为（LY-KHGS-SDXT012），现通知贵公司供应手动栏杆机51套，到货时间为2020年6月20日前。另，由于其他原因，合同约定的以下设备取消采购：1、混合车道高速单开栏杆机（含栏杆臂）；2、ETC车道双开超高速栏杆机（含栏杆臂）；3、双通道车辆检测器。杨泗群收到《发货及变更通知》当日，通过微信回复高寒称：“董事长北京出差了，要等回来处理这个事情”6月9日杨泗群又通过微信回复高寒称：“我找了公司法务部门！目前这个事情法务部不通过！你申请下其他的方案，你们提的手动栏杆的事情”6月9日高寒收到杨泗群上述回复后又通过微信向杨泗群发送了“那你们按通知单发货”当日杨泗群回复高寒称：“然后什么具体的方案，什么价格采购？付款方式啥样的？”但高寒没有给予回复；6月10日杨泗群又通过微信向高寒发送了：“两个微信号都是高总您吧！我和我们公司领导汇报了，我们总经理周总正在接待客户要四点后才有时间！到时候我问下他，然后你们和他直接沟通下！常务总经理兼法务部负责人，周总！”接着，杨泗群又通过微信向高寒发送了：“高总5点以后联系周总！”及“贝某周云宏总”字样的微信截图，但之后高寒均没有给予回复。基于此，原告于2020年7月13日向被告发出“律师函”一份，“律师函”主要内容为：贝某公司与凌某公司于2020年1月6日签订了合同总价款为1047850元的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程“栏杆机购销合同”》，合同签订后，贝某公司已按照合同约定，履行了合同义务，将凌某公司采购的全部货物生产完毕，并做好向凌某公司指定发货地点发货的准备。2020年6月8日凌某公司向贝某公司发送《发货及变更通知》，通知贝某公司于2020年6月20日前向凌某公司发送手动栏杆机51套，取消采购混合车道高速单开栏杆机（含栏杆臂）、ETC车道双开超高速栏杆机（含栏杆臂）、双通道车辆检测器等设备。凌某公司的行为已严重违约，侵犯了贝某公司的合法权益并给贝某公司造成损失。要求凌某公司按照合同的约定履行相应义务，撤回《发货及变更通知》，如凌某公司仍坚持取消发货，要求凌某公司按照合同约定足额向贝某公司支付全部货款并承担违约责任。如对律师函所述事实有任何异议，可于收到律师函之日起三日内与贝某公司或承办律师联系等。但被告于2020年7月15日收到上述“律师函”后未有给予原告答复。由此产生纠纷，原告于2020年8月19日诉至本院。庭审中，对原告变更诉讼请求要求解除原、被告签订的合同、被告支付违约金104785元的诉求，被告对此抗辩称，原告要求解除合同是违法解除，但基于原告不友善履行合同的态度，同意原告解除合同的要求，对于原告违法解除合同，被告保留起诉原告的请求；对原告所主张的违约金104785元，因为根据合同第四条第3款的规定：“若本项目设计图纸遇到重大设计变更或其他原因导致本合同约定的产品及数量发生变化，实际需供货数量以甲方书面通知或电子邮件方式为准”，该条款实际是赋予了被告确定“实际需供货数量”的权利，根据该条款，被告以其他原因变更货物的数量是完全符合合同约定的，故被告向原告发送《发货及变更通知》，要求取消其他产品的供货是符合合同规定的。因被告不存在违约事项，所以不需要承担违约金。被告还抗辩称在合同履行中确实发生了重大的变动，因业主强推“德亚”产品，而被告坚持采购原告的产品，后被业主踢出了中标，工程最终被告没能承建；是原告未按合同约定拒不履行51套手动栏杆机的发货义务，原告违约在先，且合同已经解除，原告主张违约金无事实和法律依据。根据合同第二条第3款的约定内容，可知本合同交货本来就是分批交的，时间及数量是由被告来定的。由此《发货及变更通知》要求原告先交51套栏杆机是符合合同约定的，原告拒绝履行就是违约，至于被告以其他原因变更货物的数量是否违约，并不防碍原告履行51套栏杆机的义务，是原告先行违约。针对合同第四条第3款的约定，被告向本院提交了甲方（买方）南京凌云科技发展有限公司与乙方（卖方）苏州德亚交通技术有限公司于2020年4月签订的甲方合同编号为：LY-KHGS-SDXT012的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程“自动栏杆机购销合同”》（复印件）进行证明。但原告对此不予认可反驳称，其他第三方的行为及情况不是被告拒绝履行原、被告之间所签订的合同义务承担违约责任以及免除被告违约责任的法定事由，原、被告签订合同后，被告应当向原告履行自己的合同义务，不能因为第三方的原因，就将责任推卸到原告身上。根据合同相对性原则，被告未按合同履行自己的义务，应当按照合同的约定向原告承担违约责任。原告还反驳称，合同第六条第4款约定，合同签订后，任何一方不得擅自修改或终止，如需要修改或终止时，应经双方协商同意，签署修改或补充协议书，任何一方不得借词拒绝执行。而被告在《发货及变更通知》中，大幅度地减少了合同的数量，擅自取消绝大部分的货物，被告未按合同第六条第4款的约定与原告签订补充协议，系被告违约，被告违反了合同的最终目的，对原告显失公平。被告的抗辩系错误地解释了合同目的，在双方没有达成补充协议情况下，系被告违约未按合同履行自己的义务，被告应当承担违约责任。另外，被告未按照合同约定先行向原告支付50%的货款，系被告先行违约。以上事实，有当事人的陈述、《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程栏杆机购销合同》、《发货及变更通知》、微信聊天截图及通话录音、“律师函”、《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程自动栏杆机购销合同》（复印件）等在案为凭。已经本院开庭质证和审查，真实、合法，本院予以采信。本院认为，依法成立的合同应受法律保护，合同双方均应按照合同的约定全面履行各自的义务。本案原告贝某公司与被告凌某公司所签订的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程栏杆机购销合同》依法成立并生效。该合同中对采购产品的名称、数量、价款、付款及验收方式、验收标准、违约责任等内容做出了约定。2020年1月6日合同签订后，原告为履行自己的义务进行了材料采购及产品生产，2020年6月8日被告向原告发送了《发货及变更通知》仅要求原告供应51套手动栏杆机设备（占合同总价款的8.03%），同时取消了其他设备（占合同总价款的91.97%）的采购。而原告对《发货及变更通知》所变更的内容不予同意。虽被告抗辩称，根据合同第四条第3款规定，该条款赋予了其确定实际需供货数量的权利，被告有权决定采购货物的数量。但原告对此不予认可。尽管合同第四条第3款约定：“若本项目设计图纸遇到重大设计变更或其他原因导致本合同约定的产品及数量发生变化，实际需供货数量以甲方书面通知或电子邮件方式为准”但合同第六条第4款同时约定：“合同签订后，任何一方不得擅自修改或终止，如需要修改或终止时，应经双方协商同意，签署修改或补充协议书，任何一方不得借词拒绝执行。”由此可以看出，合同第四条第3款系存在争议的条款。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款规定：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。在合同第四条第3款约定的“其他原因”范围不明的情况下，如被告以“其他原因”为由单方对2020年1月6日原、被告所签订的合同进行大幅度变更，要求原告接受《发货及变更通知》的内容，在原告不予同意的情况下，被告应当给出合乎法律、情理的理由，但被告对此却没有给出。如果均按被告所主张的“因其他原因导致合同约定的产品及数量发生变化，实际需供货数量以甲方（即被告）书面通知或电子邮件方式为准”订立合同，将导致社会经济秩序混乱，违约情况成为常态。并且，根据合同第六条第4款约定，即使发生了合同第四条第3款的情形，导致合同无法全面履行需要进行变更等，也必须经双方协商同意，签署修订或补充的协议书，在双方尚未达成补充协议的情况下，不能因合同第四条第3款的约定就视为赋予了被告单方决定实际需供货数量多少的权利。被告的上述抗辩理由系对该争议条款的片面理解，故对被告的该抗辩主张，本院不予采信。对被告所称的原告未按《发货及变更通知》的要求拒绝先交付51套栏杆机的义务，系是原告违约在先的抗辩主张。虽被告在《发货及变更通知》中要求原告供应手动栏杆机51套（占合同总价款的8.03%），但明确表示由于其他原因，合同约定的其他设备（占合同总价款的91.97%）取消采购，属于被告根本变更了双方所签订的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程栏杆机购销合同》。在原告的法定代表人与被告的法定代表人通过微信等就被告单方变更的合同内容进行沟通协商无果的情况下，原告于2020年7月13日向被告发送了书面“律师函”，明确要求被告撤回《发货及变更通知》继续履行原合同，可见被告单方所变更的合同在尚未经原、被告协商同意，并达成签署修改或补充协议书的情况下，《发货及变更通知》无效。原告未按《发货及变更通知》的要求履行51套手动栏杆机交货义务，原告并非先行违约。故对被告抗辩所称的原告未按《发货及变更通知》的要求拒绝先交付51套栏杆机的义务，系是原告违约在先的抗辩主张，被告依法也不予采信。《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。第一百一十三条第一款规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。对被告抗辩称在合同的履行过程中发生了重大变动，因业主强推“德亚”产品，而被告坚持采购原告的产品，后被业主踢出了中标，工程最终被告没能承建，系导致其作出《发货及变更通知》的原因。由此可以看出，原、被告于2020年1月6日所签订的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程栏杆机购销合同》已实际无法履行，原告解除合同的主张符合法律规定，原告并非违法解除。并且，即使系第三方的原因导致被告未能履行原、被告所签订的合同，也不应是被告拒绝承担违约责任的事实及理由，被告依法仍应向原告承担违约责任。对原告主张的违约金（视同赔偿损失）是否应予支持的问题。在原告没有对被告作出的《发货及变更通知》与被告达成补充协议，且原告在“律师函”中明确表示不同意被告取消占合同总价款91.97%的设备采购，并要求被告按双方所签订的合同继续全面履行自己义务的情况下，被告没有履行自己的义务已构成违约，被告应当承担违约责任。原告参照合同第三条第3款第（2）项：“甲方（即被告）严格按照合同规定条款付款，如甲方不能足额或按时付款，每延期一天甲方需按照合同总额的5‰向乙方（即原告）支付违约金，最多不超过合同总价的10%”违约责任的规定，主张被告支付违约金（视同赔偿损失）有合同依据。对原告因被告不履行合同义务要求参照合同总价款的10%即104785元支付原告违约金（视同赔偿损失）的主张，综合本案实际情况，如该案双方所签订的合同能够全面履行，原告获得合同标的总价款10%的利益也系在合理的范围之内，并非“过分高于造成的损失”，故本院对原告的该项主张依法予以支持。鉴于本案原、被告于2020年1月6日所签订的甲方合同编号为：LY-KHGS-SDXT012、乙方合同编号为：SZHCF-SA20191220-001的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程栏杆机购销合同》已无法实际履行，原告当庭主张予以解除，而被告也当庭予以同意，故本院对此依法予以准许。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百二十一条、第一百二十五条第一款、第一百三十条之规定，判决如下：一、解除原告连云港贝兹乐信息科技有限公司与被告黔东南州凌信科技有限公司于2020年1月6日所签订的甲方合同编号为：LY-KHGS-SDXT012、乙方合同编号为：SZHCF-SA20191220-001的《贵州省凯里环城高速公路北段项目三大系统工程栏杆机购销合同》；二、被告黔东南州凌信科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内因不履行合同义务应赔偿原告连云港贝兹乐信息科技有限公司的损失计104785元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告贝兹乐公司变更诉讼请求后的案件受理费计2396元，由被告凌信公司负担；剩余的案件受理费11915元（14311元-2396元）予以退还原告贝兹乐公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费2396元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  肖永明审 判 员  曹书源人民陪审员  张孝堂二〇二一年一月十五日法官 助理  刘 丽书 记 员  徐 菡法律条文及上诉须知附录法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。第一百二十五条第一款当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。