北京市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）京01刑终78号原公诉机关北京市海淀区人民检察院。上诉人（原审被告人）肖冬旭，男，1979年4月出生，户籍所在地为北京市大兴区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年6月3日被羁押，同年6月17日被逮捕，现羁押于北京市海淀区看守所。北京市海淀区人民法院审理北京市海淀区人民检察院指控原审被告人肖冬旭犯故意伤害罪一案，于2020年12月18日作出（2020）京0108刑初1887号刑事判决。原审被告人肖冬旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人肖冬旭，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。北京市海淀区人民法院判决认定：2020年3月17日12时许，被告人肖冬旭在本市海淀区中关村大街东润商厦底商麦当劳门口，因琐事与被害人刘某发生纠纷。后被告人肖冬旭将被害人刘某（男，29岁）殴打致伤，经鉴定被害人刘某身体损伤程度为轻伤二级。2020年6月3日，被告人肖冬旭经公安机关电话传唤后自动投案，到案后如实供述其殴打被害人的犯罪事实。在本院审理期间，被害人表示本案的民事赔偿问题另行处理，并要求对被告人依法从重处罚。北京市海淀区人民法院认定上述事实的证据有：1．被告人肖冬旭的供述，证明案发当日俩人约到海淀南路麦当劳商量退货款之事，谈了几分钟没有结果其非常生气。之后其脱掉外衣扔在旁边的自行车上，其问刘某这事儿还能不能解决，刘某说解决不了，按合同办事。其就用右拳打了刘某左脸一拳，然后刘某就用右手朝其脖子打过来，之后俩人厮打在一起。然后其将刘某推到广告牌处，用右拳朝刘兴成左脸打了第二拳，刘某就侧倒在墙边。刘某靠在墙上用脚踹其腿部和裆部，然后其就打了刘某左脸第三拳。之后其就看到刘某不动了，其说“你他妈别装死”，然后其就用脚踹刘某左臀部一脚，之后刘某还是不动。然后其就拿出手机想报警，但是太着急其就喊路人帮忙报警，其就用右脚踩了刘某左臀部，之后就开始拍摄视频，并且把视频发到一个群里，拍了两个视频之后，其就松开了，后来警察就过来了。其并未看到刘某有明显外伤。其左腿迎面骨有2厘米的伤口，还有擦伤，其裤子上全是脚印，右脚脚踝前部有擦伤，脖子和胸口有挠伤，都是刘某造成的。2．被害人刘某的陈述，证明案发当日俩人正在说话，肖冬旭当时把外套突然脱了，用右拳打其额头前部，当时其眼镜就掉了，其说“你冷静点儿”，肖冬旭拳打脚踢把其打到旁边的牌子那里（打其头部和胸部），然后其就双手抱头蹲在地上，肖冬旭继续用拳头打其胳膊，后来用手拎其胳膊，一脚把其踹倒在墙根旁边，用手拽着其头发使劲往墙上撞，用脚踢踹其屁股、胸部，其当时躺在那里不动了，肖冬旭就停下来不打了，就开始给其录视频。后来警察就过来了，把俩人带回派出所。刚开始俩人是面对面站着，其面对北，肖冬旭面对南；其半蹲在那里之后头朝东，肖冬旭面朝北；其侧倒在墙根旁边（头朝西），脸朝外侧，背对着墙根，肖冬旭面朝北。其额头上的包是肖冬旭用拳头打的，额头侧后方的包是肖冬旭拿其头撞墙造成的，鼻子外伤是由于其戴着眼镜肖冬旭用拳头给其打的，左胸肿胀是因为其当时蹲在地上，肖冬旭把其踹到墙根旁边造成的，左手的伤是如何造成的其记不清了。肖冬旭当时左脚脚踝附近有擦伤，肖冬旭说是其踹的，其当时没有踹他。因为其是3月14日从吉林返京，根据疫情防控，民警让其先回家隔离14日，之后其就回家隔离了。今天民警通知其过来做伤鉴，法医说其需要在4月17日之前复查，确定其骨折情况。另其陈述（7月14日提取），证明事发后其看完病就到派出所找到负责处理此事的杨某警官，其告知自己是从外地来京的，杨警官让其回家先隔离。当时问其哪儿有伤，怎么形成的，其和杨警官说了，杨警官也拍照固定了。其当时和医生说其被打了，描述了包括左侧胸部受伤部位在内的所有位置，后来医生给其开单子检查，检查后开了诊断证明。当时给其开了头部CT、手部、鼻子的伤做了X光检查，胸部的伤做了X光和彩超的检查。当时看病比较急，其没有主动要求医生给其做胸部CT，但其当时跟医生描述了其左胸部受伤并且肿了，医生当时跟其说啥其忘了，只记得让其静养和及时复查。其看病时和后来在派出所给杨警官看伤时，觉得还可以，疼的不明显。但回家其躺下就觉得胸部很疼，不能翻身，其就将这个情况给杨警官发了短信，从这天其家就被贴上封条执行防疫规定在家隔离，可是在家越来越疼，自己吃药也不管用，其就联系居委会让其出门看病。这样其于3月20日到海淀医院复诊做了CT，24日取的结果，知道肋骨骨折，当天开了诊断证明，后来伤情鉴定时又做了CT复查了。3．证人陈某的证言，证明案发当天其接到刘某的电话说他在海淀医院旁边的麦当劳被肖冬旭打了，让其赶紧过去。其到场时看到警察已经到了，其看到刘某坐在地上，精神十分萎靡，眼镜也不见了，当时刘某起不来走不了路，后来其就扶着刘某一起去了海淀医院，其记得当时看到刘某的脑门有红肿，他还说自己肋骨有点疼，到了医院之后，医生就给刘某拍片治疗，拍片之后根据杨警官的建议其就带着刘某回家隔离。几天后，刘某给其打电话说自己肋部喘气和动弹就疼，让其再带他去医院检查并换药，其就带着刘某又来到海淀医院，后来医院开完诊断其才发现刘某肋骨骨折了。案发当日在海淀医院检查时，其记得刘某当时说自己站不起来肋骨有点疼，而且其记得刘某当时还把这个情况告诉医生。4．证人黄某的证言，证明案发当日其自愿报警，当时其并未看到殴打的情况。5．证人蔡某（海淀医院急诊骨科大夫）的证言，证明3月17日，病人刘某来看病的时候比较急，其看他胸部有肿痕时想让他做个胸部CT，但是他比较急，所以只拍了X光，所以如果肋骨骨折的话不一定会拍出来。所以其特别叮嘱如果有不舒服一定要到医院就诊。因为该病人比较急，所以只拍X光，所以没有拍出骨折，但是也怀疑有骨折，所以其就要求三天后复诊。6．证人王某（博大司法鉴定所法医）的证言，证明从刘某3月20日的CT里看出骨皮质不连续，显示为新发的骨折，后结合4月30日的CT可见肋骨三维重建，骨痂形成（陈旧性），两个CT对应为一个部位，由此可见3月20日的伤情为新伤。只有未形成骨痂的新伤，其所在的鉴定所才会予以鉴定，刘某3月20日拿来的CT片显示就是未形成骨痂的CT伤情。7．证人杨某（海淀分局海淀派出所民警）的证言，证明案发当日接警后，出警民警让刘某直接到海淀医院就诊，肖冬旭被带回所里处置并制作询问笔录。刘某就诊后来所接受处置，因刘某刚从老家返京未居家隔离14天，按照北京市防疫要求和公安机关的工作要求，并未对他制作笔录。为固定证据，其就问刘某是否受伤，他当时用手指后脑勺、左侧太阳穴附近，左腹疼、还有左手背部伤痕。刘某说后脑勺、左侧太阳穴附近疼是肖冬旭给打的，左侧腹部疼痛是他倒地后肖冬旭用脚踹的，左手背部的伤记不清了。其当时给他拍照固定了，当天晚上20时06分，刘某给其发短信告知他到家后头特别疼以及左胸下特别疼，说明天去医院做进一步检查。肖冬旭左小腿、右小腿前侧均有挫伤，右腿大腿裤子上还有脚印，肖冬旭说是刘某给他踹的，其也拍照取证了。5月14日在依法告知肖冬旭伤情鉴定意见时，肖冬旭要求对刘某的伤情进行重新鉴定，所以对刘某伤情进行了二次鉴定。8．照片，证明民警杨某对于当事人双方的伤情进行拍照以及被害人刘某给其发短信的情况。9．诊断证明书、急诊病历，证明2020年3月17日被害人刘某诊断结果为多发软组织损伤；案发当天的急诊病历时间为15时22分，查体显示头部、胸部、右手、腹部多发软组织挫伤；24日诊断结果为胸部损伤（左侧）、肋骨骨折；被害人肖冬旭诊断为腹部、右手、双侧小腿多发软组织挫伤。10．司法鉴定意见书，证明经北京博大司法鉴定所鉴定被告人肖冬旭构不成轻微伤，被害人刘某左前第6、7肋骨骨折，构成轻伤二级；经北京盛唐司法鉴定所重新鉴定，被害人左侧第6、7肋骨折，构成轻伤二级。经北京博大司法鉴定所鉴定，被害人刘某左胸第6、7前肋骨折符合外力钝性击打所致，排除挤压致伤的可能。11．监控录像，证明案发时的相关情况，但由于监控死角，仅能看到部分案发情况。12．到案经过及身份信息，证明被告人肖冬旭的到案及身份情况。根据以上事实和证据，北京市海淀区人民法院认为，被告人肖冬旭故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。被告人肖冬旭系初犯，犯罪以后自动投案，到案后如实供述主要犯罪事实，系自首，对其依法从轻处罚。据此，判决：被告人肖冬旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。上诉人肖冬旭提出的上诉理由是原判量刑过重。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院经审核予以确认。本院认为，上诉人肖冬旭故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于肖冬旭系初犯，犯罪以后自动投案，到案后如实供述主要犯罪事实，系自首，可对其依法从轻处罚。对于上诉人肖冬旭所提原判量刑过重的上诉理由，经查，一审人民法院充分考虑了肖冬旭具有的各项从轻处罚情节，对肖冬旭判处的刑罚系在法律规定的量刑幅度内作出的，并无不当，故本院对该上诉理由不予采纳。一审人民法院根据上诉人肖冬旭犯故意伤害罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张 鹏审 判 员  李 洁审 判 员  郑文伟二〇二一年一月二十八日法官助理  袁慧超书 记 员  张广云