辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10775号上诉人（原审被告）：沈阳广信机械制造有限公司，住所地沈阳市沈河区凌云街**第（5）栋。法定代表人：王鸿萍，系该公司经理。委托诉讼代理人：王新宇、赵思禹，均系北京德恒（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张庆芳，男，1969年6月22日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：胡兵，辽宁长卿律师事务所律师。上诉人沈阳广信机械制造有限公司与被上诉人张庆芳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初6120号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳广信机械制造有限公司上诉请求：撤销一审法院民事判决第一项，驳回被上诉人的诉讼请求。一、二审诉讼费被上诉人承担。事实与理由。被上诉人向上诉人主张经济补偿金无事实依据，不应支持。双方解除劳动关系，系基于被上诉人主动提出，双方协商后解除。张庆芳辩称：同意一审法院民事判决。张庆芳向一审法院起诉请求：一、请求法院判令被告支付经济补偿金38,500元；二、请求依法判令被告支付拖欠的劳动报酬6,416.75元（从2018年12月1日至2019年1月25日）；三、请求依法判令被告支付一次性伤残就业补助金42,000元（按九级工伤计算）；四、请求依法判令被告支付申请人工伤住院期间伙食补助费：42天×100元=4,200元；五、请求依法判令被告支付申请人工伤住院期间营养费：42天×100元=4,200元；六、请求依法判令被告支付申请人工伤住院期间护理费：21天×115.50元=2,425.50元；七、请求依法判令被告支付未报销的医疗费1,694.02元；八、依法判令被告承担诉讼费用。一审法院查明：2008年2月，原告到被告处工作，岗位为工人。2011年7月28日，原告与被告签订书面劳动合同，劳动期限自2011年8月1日至2014年7月31日，岗位为工人，工资为2,100元，后双方协商一致，自2012年7月1日起，月工资2,290元。2014年8月1日，双方续签劳动合同，合同期限自2014年8月1日至2017年7月31日，工资为每月工资2,500元。双方于2017年7月1日续签劳动合同，合同期限自2017年7月1日至2018年8月31日，每月工资为2,290元。2018年9月1日，双方续签劳动合同，合同期限自2018年9月1日至2019年1月31日，每月工资3,500元。被告给原告缴纳了养老保险。2017年9月4日，张庆芳在受领导安排更换生产车间的照明灯具，在使用梯子拆卸灯具时，不慎从梯子上摔落，造成多发外伤；额部皮肤裂伤；左足跟粉碎性骨折。2017年9月7日至9月28日，原告到骨科医院住院治疗。出院医嘱：继续口服药物，15天门诊复查，骨折未愈合前禁止负重，休息一个月。2017年10月17日，沈阳市沈河区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，经中国医科大学附属第一医院及沈阳市骨科医院诊断为：多发外伤；额部皮肤裂伤；左足跟粉碎骨折，认定为工伤。2018年4月19日，沈阳市劳动能力鉴定委员会评定原告伤情为伤残九级，无生活自理障碍。2018年9月11日至2018年10月2日，原告到沈阳市骨科医院手术并住院治疗。出院医嘱提示：患肢免负重，门诊半月复查随诊，休息一个月。另查，原告离职前12个月的平均工资为2,794元。庭审中原告自认受伤后一直未工作。再查明，原告于2019年4月15日到沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委于2019年4月22日作出沈河劳人仲不字[2019]590号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤期间的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条规定，因工伤发生下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。关于原告主张被告支付经济补偿金38,500元的诉讼请求，本案劳动关系终止的原因，根据原告提交的离职证明书、被告提交的录音资料，双方系协商一致解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，用人单位应当给付劳动者补偿金。关于原告入职时间的问题，原告主张2008年2月入职被告处，被告认可该事实，只是对原告的工种提出异议，故认定原告在职时间自2008年2月起至2019年1月25日。因此，被告应当向原告支付经济补偿30,734元（2,794元×11个月）。关于原告主张被告支付2018年12月1日至2019年1月25日劳动报酬6,416.75元的诉讼请求，根据法律规定，在治疗工伤期间的工资由用人单位负责发放。2018年10月2日原告出院，医嘱休息一个月，原告未能提供证据证明2018年11月2日之后需要继续治疗或休息的事实。之后因原告未出勤，未向单位提供劳动，故原告主张被告支付2018年12月1日至2019年1月25日工资的诉讼请求，不予支持。关于原告主张被告支付一次性伤残就业补助金42,000元的诉讼请求，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，原告被评定为九级伤残，根据辽宁省标准，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人平均工资计发基数，九级为12个月。故被告应支付一次性伤残就业补助金33,528元（2,794元×12个月）。关于原告主张被告支付工伤期间住院伙食补助费4,200元、支付住院期间营养费4,200元、支付工伤住院期间护理费2,425.5元、支付未报销的医疗费1,694.02元的诉讼请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。关于被告抗辩原告应返还工资、营养费、护理费、医疗费等的问题，被告应通过另案诉讼主张权利，在本案中不予审理。一审法院判决：一、被告沈阳广信机械制造有限公司于本判决发生法律效力后10日内支付原告张庆芳经济补偿金30,734元；二、被告沈阳广信机械制造有限公司于本判决发生法律效力后10日内支付原告张庆芳一次性伤残就业补助金33,528元；三、驳回原告张庆芳其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳广信机械制造有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人应否支付被上诉人经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，上诉人主张双方解除劳动关系，系基于被上诉人主动提出，双方协商后解除，不应支付经济补偿金，上诉人作为用人单位应对被上诉人提出解除劳动关系的事实承担举证责任，上诉人提供的录音证据未能充分证明被上诉人提出解除劳动关系的事实存在，且上诉人作为用人单位已为被上诉人办理领取失业金手续，而领取失业金的前提条件之一为被上诉人非本人意愿中断就业，结合上述事实，一审法院认定被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金合理，本院予以确认。综上所述，沈阳广信机械制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳广信机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 董 菁审判员 刘风霞二〇二一年一月二十一日书记员 谢 媛