湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0602民初5411号 原告：湖南昌正建设工程有限公司，住所地：岳阳市巴陵东路。 法定代表人：彭纲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：付红波，男，汉族，住湖南省岳阳市，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：杜明智，湖南嘉华律师事务所律师。 被告：岳阳市华夏学校，住所地：岳阳市梅溪乡。 法定代表人：汤晰珺，该校校长。 原告湖南昌正建设工程有限公司（以下简称昌正公司）与被告岳阳市华夏学校（以下简称华夏学校）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告昌正公司委托诉讼代理人付红波、杜明智到庭参加诉讼。被告华夏学校经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告昌正公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还原告工程款6670000元，退还履约保证金1000000元，共计767万元，并按合同约定每日1‰标准支付逾期付款违约金3688590元（至2020年7月20日止），后段违约金按每日1‰标准计算至实际清偿之日止；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年11月18日，原、被告签订《施工合同》，合同约定被告的二期工程发包给原告承建。合同签订后，原告按《施工合同》约定缴纳了1000000元履约保证金。2016年8月被告二期工程顺利竣工。2018年7月17日，原告与被告签订了《工程结算及付款补充协议》，协议确认被告二期工程最终结算金额为32000000元，由于工程由原告全额垫资完成和被告工程款欠付额较大。经协商，被告同意补偿原告利息2000000元。同时因该工程被评为市优工程，被告同意按《施工合同》约定奖励原告17万元，以上三项全计3417万元。双方一致同意2018年7月31日前支付2000000元，2018年9月30日前支付5000000元，2019年3月31日前付清剩余工程款。未按约定支付款项则按每天1‰支付逾期付款违约金。截止至2020年7月20日，被告尚欠原告工程款6670000元，履约保证金1000000元，共计7670000元，按照前述逾期付款部分按每天1‰支付逾期付款违约金至2020年7月20日共产生违约金3558590元，累计欠款为11328590元。 被告华夏学校未作答辩，亦未向本院提交证据。 经审理查明，2015年11月18日原告（乙方）与被告（甲方）签订《施工合同》一份，双方约定由乙方承建岳阳市华夏双语学校二期工程，工程名称为生活服务楼、教学综合楼。具体包括：土石方、桩基础、主体、保温、装饰、水电安装、消防及附属工程（含弱电、化粪池、散水、排水沟、道路、绿化等。承包方式为包工期、包质量、包安全文明施工。工程缴纳履约保证金1000000元，于合同签订3日内打到甲方账户上。保证金1000000元在工程完工返还给乙方，保证金不计息。工期要求自2015年11月28日开工至2016年7月31日竣工。工程质量标准为合格工程。达到市优工程，奖励乙方工程总价的0.5%，达到省优工程，奖励乙方工程总价的1.5%。本工程一次性验收不合格，罚乙方工程总价的1%。工程款支付方式为由乙方全额垫资完成，甲方从2016年9月8日起分五次于每学期开学后五天内支付工程款，具体比例为3：2：3：1：1（暂按26000000元造价计算，超过部分，甲方根据财力尽力支付，但最后付清款额时间不超过最后一次付款时间）。甲方延期支付工程款，按月息2%向乙方支付利息。因延期支付而造成乙方损失的，则应赔偿乙方的各项经济损失。合同同时对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告于2015年11月20日向被告单位账户汇入履约保证金1000000元，并进场开始施工。2016年9月7日，被告向原告支付第一笔工程款2500000元。工程完工后，建设单位、施工单位和监理单位于2016年9月24日共同签署《竣工验收交付使用表》，对涉案工程进行竣工验收，被告在该表上注明“同意交付使用”，并加盖被告单位公章。此后，被告以银行转账方式分别于2017年4月1日向原告付款5000000元、2017年9月11日向原告付款5000000元。由于被告未能及时支付工程款，双方于2018年7月17日签订《工程结算及付款补充协议》（以下简称补充协议）一份，双方约定：1、双方确认二期工程（生活服务楼、教学综合楼等）最终结算值为32000000元；2、考虑到之前工程款欠付额较大，经协商，甲方同意补偿乙方利息总计2000000元；3、由于二期工程已被评为市优工程，根据《施工合同》第六条第一款之约定，甲方同意给予乙方17万元的奖励。如之后被评为省优工程，另外再奖励34万元。上述一、二、三项共计人民币34170000元。四、甲方承诺2018年7月31日前支付2000000元、2018年9月30日前支付5000000元、2019年3月31日前付清剩余工程款。未按约定支付款项，甲方按每天1‰支付利息；五、本协议未涉及事项，按原《施工合同》相应条款执行。补充协议签订后，被告再次于2018年10月10日向原告付款10000000元、2018年10月11日付款5000000元。至此，被告累计向原告支付款项27500000元。此后被告未再向原告支付过工程款和相应利息。原告多次催讨未果，遂于2019年8月15日向被告送达《工程款催收函》，要求被告于2019年8月30日前支付工程款6670000元、履约保证金1000000元及利息1050790元。但被告未按要求履行支付义务。2020年5月26日，原告委托湖南金骏律师事务所向被告出具《律师函》，要求被告在收到《律师函》之日起7日内支付工程款本金及利息10906740元。但被告至今未予支付。原告遂向人民法院提起诉讼。 另查明，原、被告所签订的补充协议所涉款项不包括原告前期交纳的履约保证金1000000元。 上述案件事实有原告提交的《施工合同》、《竣工验收交付使用表》、《工程结算及付款补充协议》、工程款催收函、付款明细表、银行流水记录、被告出具的履约保证金收据及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，原、被告签订的《施工合同》及《工程结算及付款补充协议》系双方真实意思表示，且内容不违反法律强制性规定，应属有效合同。原告承建被告发包的工程业务，且涉案工程已竣工验收并交付使用，被告未及时支付相应工程款是引起本案纠纷的根本原因。根据双方签订的补充协议所确认的工程款金额32000000、利息补偿2000000元及优质工程奖励170000元，三项合计34170000元，而被告实际支付工程款27500000元，尚剩余6670000元未予支付。此外，原告前期向被告交纳的履约保证金1000000元，被告也未按约定期限及时退还。故原告主张被告支付工程款6670000元并返还履约保证金1000000元的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。原告同时主张被告以欠付工程款及未退还的履约保证金合计金额7670000为基数，按每日1‰标准支付逾期付款违约金至实际清偿之日止。本院审查认为，虽然补充协议约定“未按约定支付款项，甲方按每天1‰支付利息”，但该条款所指利息实属逾期付款违约金。由于双方在签订补充协议时，未涉及原告前期交纳的履约保证金问题，故在被告逾期支付工程款及退还履约保证金的情况下，逾期付款违约金的计算基数、标准及起算时间应予以分别列明。1、关于逾期支付工程款违约金计算基数、标准及起算时间问题。根据本案查明的事实，被告尚未支付的剩余工程款为6670000元，故应以6670000元为基数计算逾期支付工程款期间的违约金。鉴于原告未提交有效证据证实因被告逾期付款所造成的实际损失的具体金额，而双方约定的每天1‰的逾期付款违约金标准明显过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，本院酌定参照中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮30%的标准计算被告逾期支付工程款期间的违约金。违约金起算时间应为双方约定的付款期限届满之次日，即2019年4月1日。2、关于逾期退还履约保证金违约金计算基数、标准及起算时间问题。根据本案查明的事实，被告至今未退还原告前期交纳的履约保证金1000000元，故应以1000000元为基数计算逾期退还履约保证金期间的违约金。同样基于原告未举证证明其实际损失的情况，本院酌定参照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算逾期退还履约保证金期间的违约金。根据《施工合同》约定“保证金1000000元在工程完工返还给乙方，保证金不计息”，由于工程完工时间无法确认，故本院酌定以工程竣工验收完毕并交付使用的次日（即2016年9月25日）开始计算违约金。现原告主张自2019年4月2日开始计算逾期退还履约保证金期间的违约金，属自主处分自身合法权益，本院予以准许。原告的该项诉讼请求，部分合法，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告岳阳市华夏学校在本判决生效后十日内一次性支付原告湖南昌正建设工程有限公司工程款6670000元及履约保证金1000000元，两项合计7670000元，并承担相应逾期付款违约金（其中以6670000元为基数，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮30%的标准承担自2019年4月1日起至工程款实际清偿之日止的逾期付款违约金。以1000000元为基数，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率标准承担自2019年4月2日起至履约保证金实际退还之日止的逾期付款违约金）； 逾期履行上述义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告湖南昌正建设工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费89772元，由原告湖南昌正建设工程有限公司负担22589元，由被告岳阳市华夏学校负担67183元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长 钟 宁 人民陪审员 彭 波 人民陪审员 宋小玉 二〇二〇年十一月四日 书 记 员 唐蜀湘 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。