安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖02民终241号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区。 负责人：陶银，公司经理。 委托诉讼代理人：林梦雨，女，公司员工。 被上诉人（原审原告）：贾国清，男，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。 被上诉人（原审被告）：孙启志，男，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称人民财险芜湖分公司）因与被上诉人贾国清、孙启志机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2020）皖0207民初6073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民财险芜湖分公司上诉请求：1.依法撤销原判决第一项,改判人民财险芜湖分公司不承担误工费12000元；2.上诉费由贾国清、孙启志承担。事实和理由：一审判决人民财险芜湖分公司承担误工费12000元系法律适用错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定,误工费需根据受害人的误工时间和收入状况确定。贾国清并未提供证据证明其所从事的工作收入，也未提供证据证明其最近三年的平均收入状况。依法应承担举证不能的法律后果。据此，一审法院在无任何证据证明的情况下酌定误工费100元/天不妥,本案应驳回贾国清对于误工费的诉讼请求。 贾国清辩称，在外面做小工，一天工资也要180元，按照代理律师意见应当是128元/天。 孙启志未作答辩。 贾国清向一审法院起诉请求：1.判令孙启志赔偿贾国清损失32658.64元，人民财险芜湖分公司在保险责任范围内赔偿；2.诉讼费用由孙启志、人民财险芜湖分公司承担。 一审法院认定事实：2019年12月13日11时50分左右，被告孙启志驾驶皖Ｂ×××××号小型轿车沿Ｇ347国道自西向东行驶，行至华锦苑小区附近路段时，因未确保安全，致使车辆左侧后视镜碰撞到相邻车道由贾国清驾驶的电动三轮车左侧，造成贾国清受伤、两车受损。本起交通事故经交警部门认定，被告孙启志负事故全部责任，贾国清无责任。事故发生后，贾国清即被送往芜湖市闸口医院住院治疗，入院诊断：多发性外伤，于2019年12月23日出院，出院诊断：1.多发性外伤，2.左足第一契骨裂缝骨折，出院医嘱：1.建议休息3月，加强营养，2.出院带药，3.我科随诊。安徽三康司法鉴定所对原告的“三期”期限进行鉴定，经鉴定，贾国清本次外伤误工期限120日为宜，护理期限60日为宜，营养期限60日为宜。贾国清因索赔未果，遂诉至该院。另查明：事故车辆皖Ｂ×××××号小型轿车的所有人系孙启志，在人民财险芜湖分公司投保了交强险和100万元不计免赔商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，孙启志因违反交通法规造成交通事故致使贾国清受伤，并负事故的全部责任，因此，其有义务按照事故责任承担相应的侵权责任。由于事故车辆已在人民财险芜湖分公司投保了交强险及商业第三者责任险，故对孙启志给贾国清造成的损害，应由人民财险芜湖分公司在上述保险限额内先行赔偿，不足部分由孙启志承担赔偿责任。就贾国清诉讼请求中的各项费用，该院作如下认定：1.医疗费，贾国清诉请6273.84元，有票为凭，该院对其主张予以支持。人民财险芜湖分公司辩称应扣除非医保费用，该院认为，人民财险芜湖分公司未举证证明非医保费用系不合理、不必要的费用，也未申请对非医保用药范围进行鉴定，故对其抗辩意见，该院不予采纳。2.误工费，贾国清诉请15424.8元（120天×128.54元/天），本院认为，贾国清不能举证证明其最近三年的平均收入状况，且无法证明其所从事的行业，其误工费可按照100元/天计算，综上，该院支持其误工费损失12000元（120天×100元/天），超出部分，该院不予支持。3.护理费、营养费、住院伙食补助费，贾国清分别诉请5200元（10天×120元/天+50天×80元/天）、1800元（60天×30元/天）、300元（10天×30元/天），其主张的计算时间正确，赔偿标准符合法律规定，对上述三项主张，该院予以支持。5.鉴定费，贾国清诉请660元，该笔费用系贾国清为确定其损失，维护合法权益所支付的必要、合理费用，保险公司应予赔付，故对贾国清的该项诉请，该院予以支持。6.交通费，贾国清诉请2000元，结合贾国清就诊的地点、伤情、次数，该院酌定600元。7.车辆维修费，贾国清诉请1000元，有票为凭，且系必然发生的损失，该院对该项诉请予以支持。综上，贾国清的上述损失共计27833.84元；由人民财险芜湖分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费6273.84元、营养费1800元、住院伙食补助费300元，合计8373.84元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿18460元（误工费12000元、护理费5200元、交通费600元、鉴定费660元），在交强险财产损失赔偿限额内赔偿维修费1000元。孙启志不再承担本案的赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿贾国清27833.84元；二、驳回贾国清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费616元，减半收取308元，由贾国清负担48元，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担260元，上述费用贾国清已预付，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司应在本判决生效之日起十日内直接向贾国清支付。 二审审理过程中，贾国清向本院提交一份证明，拟证明贾国清承包芜湖市鸠江区水稻良种场2.5亩耕地，依靠农业生产收入维持基本生活。 人民财险芜湖分公司质证意见，对该份证明的真实性持有异议。 经查阅原审卷宗及询问当事人，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，受害者未能举证证明其最近三年的平均收入状况，其误工费标准依法应参照受诉法院所在地相同或者相近行业制造业上一年度职工的平均工资计算。本案中，贾国清因交通事故受伤治疗而不能正常参加工作，必然产生一定的误工费用。一审法院据此酌定按照100元/天计算贾国清的误工费，符合本案实际，并无不妥。贾国清二审中提交一份由芜湖市鸠江区水稻良种场出具的证明，亦进一步证明贾国清存在误工损失。综上，人民财险芜湖分公司的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王利民 审判员  肖 珍 审判员  陈 勇 二〇二一年一月二十六日 法官助理汪平 书记员黄静 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；