浙江省金华市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）浙07行初294号 原告：吴伟荣，男，1974年06月13日出生，汉族，户籍所在地浙江省江山市，现住浙江省江山市。 原告：吴花仙，女，1975年09月16日出生，汉族，户籍所在地浙江省江山市，现住浙江省江山市。 委托代理人：刘惠献，浙江达正（江山）律师事务所律师。 委托代理人：郑如贞，浙江达正（江山）律师事务所律师。 被告：义乌市人民政府，住所地义乌市县前街**。 法定代表人：王健。 出庭行政负责人：姚宇骏，义乌国际贸易综合改革试验区副主任。 委托代理人：叶子旦。 委托代理人：陈颖，浙江星耀律师事务所律师。 原告吴伟荣、吴花仙与被告义乌市人民政府房屋拆迁管理（拆迁）不履行特定职责一案，本院于2020年8月13日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月10日公开开庭审理了本案。原告吴伟荣、吴花仙的委托代理人郑如贞、被告义乌市人民政府的行政负责人姚宇骏及委托代理叶子旦、陈颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴伟荣、吴花仙起诉请求：一、确认被告在作出征收决定前未对原告所有的位于义乌市××路××巷××号××楼南面房屋（602室）和七楼房屋作出权属认定的行为违法；二、责令被告对上述房屋权属作出认定。事实与理由：1990年，赵品理依法向义乌市福田乡申请集体建设用地，并建造完成义乌市××路××巷××号房屋一幢，该房屋为六屋混合结构楼房。2000年2月21日，赵品理与义乌市土地管理局签订《国有土地使用权出让合同》（义地补合字2000第1005号），约定由赵品理支付土地出让金，义乌市××路××巷××号房屋的建设用地由集体所有转为国有。后赵品理将义乌市××路××巷××号房屋五楼、六楼、七楼房屋转让于金洪良、张**平，金洪良、张**平又于2011年8月26日将义乌市××路××巷××号房屋南面的五楼、六楼、七楼房屋转让于原告。义乌市××路××巷××号房屋南面五楼已办理权属登记［土地使用权证号为义乌国用（2011）第001-08016号、房产证号为义乌房权证稠城字第Ｃ××0号］，六楼103.57平方米和七楼20.55平方米的房屋未办理产权登记，仅在义乌市房地产管理处作了备案。2020年3月4日，被告发布《义乌市人民政府房屋征收决定》［义政征字（2020）第001号］，对义乌市东至工人北路、南至宾王路、西至国贸大道、北到宗泽路范围内的房屋予以征收，原告的房屋也位于征收范围之内。义乌市国有土地上房屋征收中心已对义乌市××路××巷××号××号房屋予以征收，征收补偿协议已经签订。但在征收决定作出前，被告未按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条规定对申请人位于义乌市××路××巷××号房屋南面六楼103.57平方米和七楼20.55平方米房屋进行确认权属，也未予以征收补偿。2020年5月15日，原告向被告提交《要求确认未经登记房屋所有权的申请》，要求被告对原告前述未登记房屋作出权属认定，但直至原告起诉前，被告均未作出处理。原告认为被告未依法对原告前述未登记房屋作调查、认定和处理，构成违法。 被告义乌市人民政府辩称：一、案涉房屋的第六层已由登记部门和相关权利人确认违法，第七层（炮台）并非主体建筑，依法均不属于“未经产权登记和所有权人不明确的房屋”。首先，案涉房屋初始登记时房产登记部门即仅确权一至五屋897.47平方米。赵品理提交的《关于要求合法部分先予确权发证的申请报告》载明：合法的1-5层先予确权发证，违反规划的第六层待提交处罚依据后再办理变更登记。即权利人赵品理也确认第六层系违法。2009年7月赵品理、何菊花取得义乌房权证稠城字第c00022424号、义乌房权证稠城字第c000224**房屋所有权证，登记的建设面积为897.47平方米（五层：一层156.79平方米+二至五层各185.17平方米=897.47平方米）。其次，房屋第一次进行转移登记时仍登记为五层。2011年3月，赵品理将案涉房屋绝卖给金洪良、张**平，金洪良、张**平即按照一至五层的建设面积897.47平方米缴纳契税，并办理了房产登记，取得的义乌房权证稠城字第c00089605号、义乌房房权证稠城字第c000896**屋所有权证，登记的建筑面积仍为897.47平方米。再次，案涉房屋第二次进行转移登记时也明确第六层不具有产权依据。2011年7月，第二手权利人金洪良、张**平将案涉房屋分割后部分转让给原告，原告在办理转移登记过程中，提交了《关于要求符合登记条件部分先予转移登记的申请报告》，该报告同样载明：要求符合登记条件的第五层建筑面积104.2平方米先予登记，不符合登记条件的部分待权利申请人提交相关依据后再办理转移登记。2011年8月原告取得义乌房权证稠城字第c00102970号、义乌房权房权证稠城字第c001029**所有权证，登记的建筑面积为第五层104.2平方米。案涉房屋经过初始登记、第一次转移登记、第二次转移登记，房屋层数经确权均登记为五层，第六层自始被登记部门确认违法，从第一手权利人赵品理到第三手原告也均认可该第六层系违法。原告也从未提交任何关于第六、七层的合法产权依据，而第七层为炮台，并非主体建筑。故案涉房屋已由登记部门进行确权、产权明确，不属于《省条例》第九条规定的“未经产权登记和所有权人不明确的房屋”。二、征收部门已公布案涉房屋合法屋数五层，建筑面积共计897.22平方米。义乌市国有土地上房屋征收中心与征收实施单位义乌市稠城街道办事处于2019年12月18日公布的《秦塘区块被征收房屋调查情况公示》，案涉房屋的合法层数为五层，建筑面积共计897.22平方米。依据《省条例》第九条，征收部门已经明确案涉房屋的合法层数、建筑面积，案涉房屋不属于应由市政府组织有关部门进行调查、认定和处理的“未经产权登记和所有权人不明确”的情况，故市政府不具备对原告所主张的房屋作出权属认定行为的职权。三、原告已与征收部门签订《征收补偿协议》并履行协议。2020年4月28日，原告与征收部门签订《义乌市国有土地上房屋征收补偿协议》，该协议载明：经确认，（原告）被征收房屋总建筑面积104.2平方米，房屋征收补偿款共计2192355元。该协议于2020年4月15日生效。因原告选择了产权调换的补偿方式，征收补偿款部分抵扣产权调换的房款，其余款项均已支付，原告也于2020年6月22日补缴了产权调换房屋的差价款91676元。2020年5月29日，原告办理了房屋腾空交接验收手续。嗣后，案涉房屋依法被拆除。至此，双方的协议已履行完毕。综上，案涉房屋依法不属于“未经产权登记和所有权人不明确”的情况，市政府不具备对案涉房屋作出权属认定行为的法定职责，请求裁定驳回原告的起诉。 经审理查明：原告吴伟荣、吴花仙于2011年8月26日从金洪良、张**平处受让义乌市××路××巷××号房屋南面的五楼502室及六、七楼，并明确第六、七层未确权。2011年8月30日，两原告取得义乌房权证稠城字第ｃ00102970号、义乌房权证稠城字第ｃ00102971号房屋所有权证，登记的建筑面积为第五层104.2平方米。2020年3月4日，被告发布《义乌市人民政府房屋征收决定》，对义乌市东至工人北路、南至宾王路、西至国贸大道、北到宗泽路范围内的房屋予以征收，两原告的上述房屋位于征收范围之内。2020年4月28日，两原告与义乌市国有土地上房屋征收中心签订《义乌市国有土地上房屋征收补偿协议》，约定由义乌市国有土地上房屋征收中心对两原告坐落于义乌市××路××巷××号××室房屋予以征收，并确认总建筑面积为104.2平方米。现该征收补偿协议已经履行完毕。2020年5月18日，两原告向被告邮寄书面的申请书，请求被告对其位于义乌市××路××巷××号××室××楼的房屋作出权属认定。因被告未作答复，两原告提起本案诉讼。 本院认为，两原告主张依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条的规定，被告应当对其位于义乌市××路××巷××号××楼南面（602室）和七楼的房屋进行权属确认。上述条例第二十四条规定：“市、县级人民政府及其有关部门应当依法加强对建设活动的监督管理，对违反城乡规划进行建设的，依法予以处理。市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿”，则对未登记建筑的调查、认定和处理，是房屋征收补偿过程中的一个具体的工作环节，并非独立的行政行为，是对嗣后评估机构依法作出评估报告，以及市、县级人民政府依法决定补偿作出准备、创造条件，其本身并不对征收补偿法律关系产生终局性影响，不在行政机关与被征收人之间直接设定行政法上的权利义务关系。故原告因要求确认被告未对征收范围内未经登记的建筑进行权属认定的行为违法而提起诉讼，不属于行政诉讼的受案范围。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回原告吴伟荣、吴花仙的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。 审 判 长 单晓剑 审 判 员 徐青雅 审 判 员 张淑英 二〇二一年一月二十一日 代书记员 余美子