四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川10民终27号 上诉人（原审原告）：周国秀，女，1970年7月8日出生，汉族，内江市东兴区人，住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：吴洪，四川磐恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋娟，四川磐恒律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川三筑融联建设工程有限公司，住所地：成都市青羊区清江东路********，统一社会信用代码：91510105MA62PYC05J。 法定代表人：王永军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨松虎，该公司员工。 上诉人周国秀因与被上诉人四川三筑融联建设工程有限公司（以下简称“三筑融联公司”）劳动争议纠纷一案，不服四川省东兴区人民法院（2020）川1011民初3561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。 周国秀上诉请求：1.依法撤销内江市东兴区人民法院做出的（2020）川1011民初3561号民事判决；2.判决确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系（劳动关系存续时间从2020年3月1日计算至今）；3.判决被上诉人向上诉人支付从入职至今未依法签订书面劳动合同期间的二倍工资差额（暂计算2020年3月1日至2020年11月6日期间）53315元/年÷365×219=31989元（本人月工资按照2019年四川省建筑行业标准53315元/年进行计算）；4.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.一审法院判决认定事实有误，上诉人与被上诉人之间并非劳务关系，而系事实劳动关系。上诉人所提交的证据足以证明劳动关系成立，依法应该予以确认。在一审庭审过程中，被上诉人未举证证明莫西能与其被上诉人单位之间是否存在其他法律关系，被上诉人莫西能系其单位木工班组长，也声称并未将该工程木工部分作业转包或者分包他人，莫西能代表单位对周国秀进行直接管理（工作内容安排管理、工作时间管理、日常考勤管理等），实际上就是单位对周国秀的管理。这与一审法院所称“上诉人未接受被上诉人严格管理和支配，被上诉人也为对上诉人进行严格管理”完全不符。另结合上诉人提供的工资银行流水可知：上诉人从2020年3月1日至2020年4月3日交通事故发生前做工期间工资为5040元，按照160元/天计算，得出上诉人工作天数为31.5天，这表明上诉人工作上诉人自入职以来一直都在上班，这与一审法院所认定的“上诉人有活就干、没活就不干”完全不符；2.关于双倍工资差额。因被上诉人未依法与上诉人订立书面劳动合同，违反了《劳动合同》第十条、第八十二条规定，被上诉人应当向上诉人支付双倍工资差额31989元。 三筑融联公司答辩称：1.上诉人无证据证明双方有建立劳动关系；2.工程信息概况图不能达到其证明目的；3.工作证是在疫情期间，为了应付当时疫情出入检查开具的；4.证人已经出庭作过证，上诉人是有活就干，没有活就不干，证人已经证明了是临时性的工作；5.劳动关系不成立；6.我们尊重劳动争议仲裁委及一审法院的判决；7.一审事实清楚，证据充分，请求法院维持原判。 周国秀向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法确认原、被告之间存在劳动关系（劳动关系存续时间从2020年3月1日计算至今）；２.判决被告向原告支付自2020年3月1日入职之日起，至2020年10月28日未依法签订书面劳动合同期间的二倍工资差额30，674.38元（原告月工资按照2019年四川省建筑行业标准53，315元/年计算）；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告承包了“内江师范学院新校区建设项目”工程的木工劳务作业。2020年3月1日，被告班组长莫西能通知原告来做劳务，因原告没有木工的相关资格证书及技能，约定原告主要从事搬钢管、收拾木板、木方、敲木板上的钉子等活路，系小工，有活就干，没活就不干，没有双休日，干一天就有一天的钱，没干就没有钱。女小工干一天160元，男小工干一天180元，也没有说明劳务费具体的发放时间，也不存在奖惩等。原、被告双方也未签订干活的相关合同。接到被告通知后，原告于2020年3月1日当天到被告处干活路，主要从事搬钢管、收拾木板、木方、敲木板上的钉子等活路，干一天劳务费160元。 因新型冠状病毒肺炎疫情期间，内江师范学院新校区建设项目经理部二分部制作了进入项目工地的出入牌交给原告，并为应付检查，随意的将本不是木工的原告周国秀工种载明为木工。 2020年4月3日5时30分，原告周国秀搭乘孙先明驾驶的川ＫＨ××××号普通二轮摩托车与川ＫＢ××××小型轿车相撞，造成乘车人即原告周国秀受伤、两车受损等的道路交通事故，内江市公安局交通警察支队直属二大队于2020年5月3日作出《道路交通事故认定书》，原告周国秀因交通事故受伤，故未再到被告处干活了。 因被告未及时向原告支付干活费用，原告多次向被告催收，被告于2020年9月16日通过中铁九局集团第四工程有限公司内江师范学院新校区建设项目经理部二分部的银行账号向原告银行卡号/账号转入劳务费5，040元。 原告认为被告未与原告签订书面劳动合同、未依法购买社会保险等，违反了《劳动合同法》等相关法律规定，于2020年9月28日向内江市劳动人事争议仲裁委员会申请确认原、被告之间劳动关系及裁决未签字书面劳动合同双倍工资差额等，该仲裁委员会以不符合条件为由于2020年9月28日当天作出内劳人仲不【2020】90号不予受理通知书，原告于当天收取该通知书。原告不服仲裁结果，故诉至法院提出上述请求。 一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利和义务关系。因此，劳动关系的形成应具备以下条件：即用人单位与劳动者有建立劳动关系的合意，劳动者接受用人单位的管理、支配，用人单位根据劳动者提供的劳动向其支付报酬。根据当事人陈述及相关证据表明，原告系被告请来木工组从事临时劳务工作，主要从事搬钢管、收拾木板、木方、敲木板上的钉子等活路，没有双休日，有活就干，没活就不干，原告也未接受被告严格的管理及支配，被告也未对原告进行严格的管理，干一天劳务费160元，按工天记酬，原、被告双方之间系劳务关系。原告诉请原、被告双方存在劳动关系的主张，证据不足，依法应由原告承担举证不能的不利法律后果，故原告请求确认原、被告双方存在劳动关系的主张，依法不能成立，该院不予支持。劳动关系不成立，原告其他请求，该院依法也不予支持。 一审法院判决：一、原告周国秀与被告四川三筑融联建设工程有限公司之间劳动关系不成立；二、驳回原告周国秀的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：三筑融联公司与周国秀之间的劳动关系是否成立？三筑融联公司是否应当支付周国秀自入职以来的二倍工资差额？本案中，周国秀经三筑融联公司的班组长莫西能介绍到工地工作时，未与三筑融联公司对劳动关系的建立及各类保险的购买事宜进行过磋商，且周国秀在一审中陈述自己是莫西能叫来“帮劳务做点工、有活就干”。由此可见，双方当事人并未形成建立劳动关系的合意。周国秀在木工组从事搬钢管、收拾木板、清理木板等工作，班组长莫西能对其工天进行记录，并据此发放报酬，双方之间没有奖惩制度，也没有严格的考勤制度，周国秀与三筑融联公司之间也不存在管理与被管理的关系。因此，一审法院对周国秀请求确认与三筑融联公司存在劳动关系的主张不予支持并无不当。因双方劳动关系不能成立，周国秀要求被上诉人支付周国秀自入职以来未依法签订书面劳动合同期间的二倍工资差额，本院不予支持。综上，周国秀的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，周国秀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由周国秀负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  何 骏 审 判 员  易小峰 审 判 员  夏 欣 二〇二一年一月二十日 法官助理  苏 月 书 记 员  王 洁