新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2301民初4391号 原告：虎小刚，男，1988年2月2日出生，回族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：李晓东，新疆同创律师事务所律师。 被告：刘永，男，1975年10月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 被告：郭宏宝，男，1978年5月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 原告虎小刚与被告刘永、郭宏宝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告虎小刚及其委托诉讼代理人李晓东，被告刘永，被告郭宏宝均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告虎小刚向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿各项损失合计79167.9元，其中医疗费14731.9元、住院伙食补助费350元、误工费37829元、护理费22067元、营养费2250元、交通费500元、鉴定费1440元。事实和理由：2019年3月，原告受雇于二被告，在昌吉市健康路原药监局办公楼从事装饰装修工作。同年3月4日，原告在拆装窗户时不慎从三楼摔下受伤。后被送到新疆医科大学附属医院昌吉分院进行治疗。原告伤情经医院诊断为右侧胫腓骨开放性骨折，住院治疗14天后出院回家养伤至今。原告住院当天被告刘永为原告支付医疗费26000元，后期再未支付在何费用。原告自行支付部分医疗费用出院后，要求二被告承担损失遭到拒绝，故诉至法院。 被告刘永辩称，原告不是受雇于被告，拆除窗户、墙砖是承包给原告的，操作期间原告自己跑到窗户外，操作不当掉下去的，拆除是室内工作，应由原告自行承担责任。被告是搞装修的，但涉案的办公室装修工程也不是被告承包的，是被告郭宏宝的合伙人晋涛让被告介绍人过去干活，被告仅是给晋涛帮忙。 被告郭宏宝辩称，本人与原告不认识，不存在雇佣关系。本人对原告受伤的损害后果没有过错。原告系完全民事行为能力人，对损害有过错。2019年1月至4月期间，本人委托合伙人进行场地装修。2019年6月与合伙人解除合伙关系，合伙人与被告刘永签订协议，由被告刘永雇佣人员进行施工。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提交的住院病历一份、住院收费票据及门诊收费票据各一张、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张、收据一张，本院予以确认并在卷佐证。原告申请证人李义祥出庭，李义祥陈述：“昌吉市健康东路有一个培训学校。原告当面和我说承包了一点活，叫我一起去干活，干的将原有的装修拆除，总共10000元，加上原告总共6个人干，其他人也是原告叫过去的。我与原告平时在一起干活，不管谁找上活，大家一起干，最后平摊。干到第三天原告摔伤了，当时原告怎么受伤的，我没有看到。”经质证，原告及被告刘永认可证人证言，被告郭宏宝表示不清楚。本院对该证人证言予以采信。 本院经审理认定事实如下：2019年3月，被告刘永与原告电话联系将位于昌吉市健康东路一处三层办公楼原有墙砖、窗户原有的装修拆除以10000元的价格交由原告进行施工。原告又找来证人李义祥及其他人员进行拆除，施工工具也是由原告自行提供。2019年3月4日在拆除施工的过程中，原告不慎从高处摔落受伤。当日原告被送往新疆医科大学第一附属医院昌吉分院，在该院住院治疗14天，出院诊断右侧胫腓骨开放性骨折、头皮裂伤、面部软组织挫伤。出院医嘱：出院后注意休息，加强营养，口服药物巩固治疗，定期复查，患肢不可过早下地负重，建议出院全休3月，出院全休期间需陪护1人。原告住院期间共花费医疗费28854.11元，被告刘永给付原告医疗费26000元，原告出院后复查花费医疗费4877.79元。2019年7月22日原告委托新疆天诚司法鉴定所对其后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行评定，该鉴定所于2019年7月26日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人虎小刚因外伤致右侧胫腓骨中段开放性骨折；（一）后期医疗费评定：右侧胫腓骨中段开放性骨折外固定金属物取出的住院、手术全部费用为7000元；（二）误工期、护理期、营养期评定：从受伤之日起，误工期评定为150日，护理期评定为90日，营养期评定为90日；外固定手术取出住院的误工期评定为30日，护理期评定为15日。原告支付鉴定费技术照相费共计1440元。 本院认为，本案争议焦点为：1．原告与被告刘永、郭宏宝之间的法律关系；2．被告刘永、郭宏宝是否应承担原告人身损害的赔偿责任及具体数额。 关于原告与被告刘永、郭宏宝之间的法律关系问题。原告主张其与被告刘永之间形成劳务关系，被告刘永主张是原告承包的工程。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案中被告刘永将位于昌吉市健康东路一处三层办公楼原有墙砖、窗户原有的装修拆除以10000元的价格交由原告进行施工，原告是以自己的设备、技术和劳力完成主要工作，将工作成果交付被告刘永，由刘永进行支付报酬，且双方之间不存在支配及从属关系，仅仅是以完成拆除这一工作成果为目的，被告不对原告的工作进行干涉或指导等行为，至于如何工作，由谁工作均由原告自行安排，故原告与被告刘永之间成立承揽合同关系。因原告承揽工作、商谈结算劳务报酬均与被告刘永之间进行，被告刘永辩解仅是给晋涛帮忙介绍人过去干活没有相应的证据予以证实，故本院对被告刘永的该辩解意见不予采信。原告提交的现有证据不能证实其与被告郭宏宝之间形成合同关系。 关于被告刘永、郭宏宝是否应承担原告人身损害的赔偿责任及具体数额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中原告在完成承揽工作的过程中，不慎从高处摔落受伤，其本身作为完全民事行为能力人，对自己的人身安全未尽到注意保护义务，造成其自身损害，对损害的发生存在过错。本案原告施工的装修拆除工程也属于装饰装修工程的一部分，被告刘永将本案涉及的三层建筑物的装修拆除工作指示给不具有相应建筑装修资质的原告进行，具有一定的过失，故本院确认被告刘永承担35%的赔偿责任。被告郭宏宝与原告之间不存在合同关系，对原告自身损害的发生没有过错，在本案中不承担赔偿责任。 关于原告的各项损失，本院认定如下：1．医疗费，根据原告提交的医疗费票据及鉴定意见，原告因本次损害已产生的医疗费共计为33731.9元（28854.11元＋4877.79元），后续医疗费为7000元，上述两项共计为40731.9元，本院予以确认。2．住院伙食补助费原告主张350元及营养费2250元符合规定，本院予以确认。3．护理费，原告主张护理期105天，主张护理费22067元，主张180天的误工期，主张误工费37829元，标准为按照在岗职工平均工资每天210元的标准计算，本院认为，根据原告的伤情及鉴定意见，本院对原告主张的护理期、误工期予以确认，原告未能举证证明其最近三年平均收入，根据原告陈述的其自身建筑行业及护理人员商务服务业情况，参照上一年度新疆相同或相近行业上一年度职工年平均工资计算，本院确认原告主张的护理费为15950元（105天×55445元÷365天），误工费为33336元（180天×67597元÷365天）。4．原告主张交通费500元，根据本案的实际治疗情况，本院予以确认。5．鉴定费1440元，系原告为确定损害后果支出的合理的必要的费用，本院予以支持。综上，原告的损失（包括全部医疗费）共计94557.9元（40731.9元＋350元＋2250元＋15950元＋33336元＋500元＋1440元），由被告刘永承担35%的赔偿责任即33095元，因被告刘永已赔偿原告26000元，故被告刘永还应赔偿原告7095元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告刘永于本判决生效后十日内赔偿原告虎小刚损失7095元； 二、驳回原告虎小刚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案件受理费890元，由原告虎小刚负担810元，由被告刘永负担80元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  艾令起 二〇二一年一月十二日 书记员  张新丽