四川省攀枝花市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川04民终11号 上诉人（原审原告）：杨志强，男，1963年10月27日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：江海龙，执业证号：××。 被上诉人（原审被告）：盐边县红坭永生炭业有限责任公司，住所地四川省盐边县红果彝族乡花地村，统一社会信用代码：91510400733415174M。 法定代表人：简安强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王永胜，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号：××。 上诉人杨志强因与被上诉人盐边县红坭永生炭业有限责任公司（以下简称红坭永生公司）劳动争议一案，不服四川省盐边县人民法院（2020）川0422民初1657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 杨志强上诉请求：1.撤销四川省盐边县人民法院（2020）川0422民初1657号民事判决第三项，维持第一项、第二项，依法改判支持经济补偿金45000元（4500元／月×10个月）；2.诉讼费由红坭永生公司承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律不当。杨志强2011年1月10日入职红坭永生公司，从事井下瓦斯检验工作至2020年8月24日，共计工作10年，由于红坭永生公司煤矿不合格被关闭停产，无法向杨志强提供劳动条件，且2020年8月1日未给杨志强购买社保，从停产后杨志强一直待岗到2020年8月24日，红坭永生公司不属于法律规定的免责情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一项规定，杨志强主张经济补偿金符合法律规定。且类似案件已经判决并生效，都支持了劳动者依法解除劳动合同的经济补偿金，相同法院均在疫情期间审理的同类案件，作出不同的判决结果明显不公。 红坭永生公司辩称，从2019年12月红坭永生公司就处于停业状态，并且受疫情影响，导致公司大部分工人待岗，恢复生产后，红坭永生公司多次通知杨志强上班，杨志强不愿意回来上班就提出解除劳动合同，是由于其个人原因提出解除劳动合同，故不应当支付经济补偿金。 杨志强向一审法院起诉请求：1.判令杨志强与红坭永生公司解除劳动关系；2.判令红坭永生公司支付2020年1月至2020年8月的待岗生活费(待岗工资)13200元；3.判令红坭永生公司支付解除劳动合同经济补偿金45000元。 一审法院认定事实：杨志强从2011年起与红坭永生公司建立劳动关系，在红坭永生公司从事瓦斯检验工作。红坭永生公司支付了杨志强2020年1月前的工资及劳动者待遇，为杨志强缴纳了2020年8月前的社会保险费。因红坭永生公司2020年1月起停产，遂通知杨志强待岗等候通知，期间红坭永生公司未向杨志强发放工资待遇或待岗生活费，红坭永生公司于2020年5月通知杨志强回过公司。杨志强2020年8月24日向盐边县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与红坭永生公司之间的劳动关系，并由红坭永生公司支付待岗生活费和解除劳动关系经济补偿金，盐边县劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年9月25日作出边劳人仲案[2020]142号裁决，裁决双方于2020年8月24日解除劳动合同关系，驳回杨志强的其他仲裁请求。杨志强不服该仲裁裁决提起诉讼。杨志强在诉讼中陈述，红坭永生公司在接到杨志强的仲裁申请后，于2020年8月26日曾电话通知杨志强回公司上班，杨志强回复因已申请仲裁而不再回红坭永生公司。攀枝花市人民政府2018年8月28日公布调整全市最低工资标准为每月1650元。 一审诉讼中，杨志强与红坭永生公司对2020年5月通知杨志强回红坭永生公司的事由发生争议，红坭永生公司陈述是关于杨志强回公司复工等事宜，杨志强陈述仅是通知培训且未涉及上班及工资事宜。杨志强在诉讼中主张红坭永生公司停产前其每月平均工资为4500元，红坭永生公司主张低于该金额，但未对杨志强的工资情况提供相关证据。 四川省高级人民法院2020年3月发出川高法民一[2020]1号《四川省高级人民法院民事审判一庭关于印发〈关于涉新冠肺炎疫情相关民事案件审理的法官会议纪要〉的通知》，该通知中“三、关于涉疫情劳动争议案件审理的有关问题”内容有：“……主张用人单位给付不低于当地最低工资标准70%生活费的，应予支持。……企业因疫情防控需要或……劳动者以违反《劳动合同法》第三十八条、第四十六条为由主张解除合同并要求用人单位支付经济补偿的，……如用人单位免责事由成立，劳动者要求解除合同的，不应……而应视为劳动者提出并与用人单位协商一致解除合同，援引《劳动合同法》第三十六条的规定……”。 一审法院认为，杨志强与红坭永生公司劳动关系存续期间，红坭永生公司自2020年1月起因停产等原因未向杨志强安排工作和支付工资待遇。四川省高级人民法院发出的《四川省高级人民法院民事审判一庭关于印发〈关于涉新冠肺炎疫情相关民事案件审理的法官会议纪要〉的通知》，对本案所涉情形作出了相应的规定。杨志强2020年8月24日申请劳动争议仲裁，要求解除与红坭永生公司之间的劳动关系，红坭永生公司不持异议，结合2020年1月至2020年8月期间，红坭永生公司为杨志强缴纳社会保险费情况及红坭永生公司对杨志强进行的通知情况等，对杨志强要求解除与红坭永生公司之间劳动关系的诉讼请求，一审法院依法视为劳动者提出并与用人单位协商一致解除劳动合同，故依法确认双方之间的劳动关系于2020年8月解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条规定，杨志强要求红坭永生公司支付经济补偿金的诉讼请求依法不予支持。根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，……”、《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”等规定，对杨志强主张的2020年1月后的待岗生活费，一审法院按照攀枝花市最低工资标准的70%计算至双方劳动关系解除，支持9240元(1650元／月×70%×8个月)。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、杨志强与红坭永生公司之间的劳动关系于2020年8月解除；二、由红坭永生公司于判决生效后10日内向杨志强支付待岗期间生活费9240元；三、驳回杨志强的其他诉讼请求。案件受理费5元，由红坭永生公司承担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。 一审法院查明的事实与本院经审理查明的事实基本一致，本院对此予以确认。 二审同时查明，红坭永生公司2020年7月7日向盐边县应急管理局报送的《盐边县红坭永生炭业有限责任公司关于上报马草湾煤矿停止井下一切作业的报告》（永生发﹝2020﹞63）载明“盐边县应急管理局：我矿井于2019年12月18日停止了井下一切采掘活动。安全生产许可证于2020年1月4日到期，未能正常延续，导致停产。我公司马草湾煤矿于2020年5月20日启动了复工复产程序。贵局于2020年6月2日组织盐边县煤矿安全生产专家对我公司马草湾煤矿进行了复工复产隐患排查并批准了矿井进行隐患整改作业。……特此报告！” 2011年1月至2020年7月，红坭永生公司为杨志强购买了基本养老保险。其中2019年红坭永生公司为杨志强缴纳基本养老保险的缴费月数为12个月，缴费工资总额40908元；2020年为杨志强缴纳基本养老保险的缴费月数为7个月，缴费工资总额22652元。 本院认为，本案争议焦点是红坭永生公司是否应当向杨志强支付经济补偿金及计算经济补偿金的月工资标准。根据红坭永生公司向盐边县应急管理局报送的《盐边县红坭永生炭业有限责任公司关于上报马草湾煤矿停止井下一切作业的报告》载明内容及红坭永生公司的陈述，红坭永生公司系因全省煤矿安全检查和安全生产许可证到期未能正常延续导致停产，杨志强从2019年12月18日公司停产至2020年8月24日申请仲裁一直处于持续待岗状态，红坭永生公司对杨志强的待岗期间也无异议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的”的规定，杨志强工作岗位是井下瓦斯检验工，具有煤矿特种作业人员操作资格证书，由于红坭永生公司停产无法为杨志强提供劳动条件，导致杨志强从停产后一直处于待岗状态，且杨志强提出解除劳动合同，红坭永生公司也明确表示同意，也应视为双方协商解除劳动合同，因此，杨志强依法享有解除劳动合同及要求给予经济补偿金的权利，杨志强上诉主张红坭永生公司应向其支付经济补偿金的理由成立，本院予以支持。对红坭永生公司辩称因受新冠肺炎疫情影响，以及杨志强拒绝工作安排，恶意要求解除劳动合同的意见，因与本院审理查明的事实不符，本院不予采纳。关于经济补偿金的标准，杨志强于2011年1月入职红坭永生公司，双方劳动合同于2020年8月24日解除，杨志强在红坭永生公司的工作年限为9年8个月，其主张按照10年工作年限计算经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。由于双方均未提供证据证明杨志强解除劳动关系前12个月的月平均工资情况，结合红坭永生公司2019年为杨志强缴纳基本养老保险的缴费月数为12个月，缴费工资总额40908元，2020年为杨志强缴纳基本养老保险的缴费月数为7个月，缴费工资总额22652元的事实，本院依法确认杨志强劳动合同解除前12个月（2019年8月25日至2020年8月24日）的月平均工资为3308.08元【（40908元÷12个月×5个月＋22652元）÷12个月】，经济补偿金为33080.8元（3308.08元／月×10个月）。 综上所述，杨志强的上诉请求部分成立，对成立部分的上诉请求予以支持，其余部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条第一款第一项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省盐边县人民法院（2020）川0422民初1657号民事判决第一项、第二项，即“一、杨志强与盐边县红坭永生炭业有限责任公司的劳动关系于2020年8月解除；二、盐边县红坭永生炭业有限责任公司于本判决生效后是10日内向杨志强支付待岗期间生活费9240元”； 二、撤销四川省盐边县人民法院（2020）川0422民初1657号民事判决第三项，即“三、驳回杨志强的其他诉讼请求”； 三、盐边县红坭永生炭业有限责任公司于本判决生效之日起10日内向杨志强支付经济补偿金33080.8元； 四、驳回杨志强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由盐边县红坭永生炭业有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由盐边县红坭永生炭业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  顾 玉 审 判 员  李淑群 审 判 员  黄 雷 二〇二一年一月十二日 法官助理  罗 军 书 记 员  丁海然