河南省商丘市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫14执复3号复议申请人（异议人、利害关系人）：曾凡辉，男，1973年1月8日出生，住河南省商城县。申请执行人：商丘信德房地产开发有限公司，住所地河南省商丘市夏邑县振兴大道中段北侧**。法定代表人：孙共鹏，该公司经理。委托代理人：郭河新，河南梁园律师事务所律师。被执行人：河南富盈祥房地产开发有限公司，，住所地河南省商丘市睢阳区平原南路**西门面房**法定代表人：刘贵，该公司总经理。复议申请人曾凡辉因不服睢县人民法院(2020)豫1422执异85号执行裁定，向本院申请复议，本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。复议申请人曾凡辉复议请求：撤销原审裁定。事实与理由：复议申请人与河南富盈祥房地产开发有限公司施工合同纠纷一案，夏邑县人民法院已调解结案并查封了夏国用(2019)第16918号土地上的一至三层建筑物，且是首次查封，异议人主张权利内容是工程款，复议申请人调解书上的款项应优先受偿。睢县人民法院在未通知首封的情况下对案涉土地及房产进行处置，不符合法律规定。涉案两份评估意见及土地估价报告的委托主体均为商丘市梁园区法院，委托主体违法；评估报告缺乏客观性，不应作为拍卖依据；拍卖仅持续20分钟，且没有在三次流拍的情况下直接以物抵债，不符合法律规定。申请执行人商丘信德房地产开发有限公司称：曾凡辉申请对本案涉案财产的查封不是首封，对涉案财产不产生查封的法律效力。评估程序及裁定以物抵债合法。原审裁定认定事实清楚，证据充分，程序合法。请求驳回复议申请，维持原审裁定。被执行人河南富盈祥房地产开发有限公司的意见与商丘信德房地产开发有限公司的意见基本相同。原审法院查明：法院在审理李玉红诉河南富盈祥房地产开发有限公司、李宪礼、付元杰、杨孝生民间借贷纠纷一案中，根据李玉红的申请，于2015年11月10日作出（2015）睢民初字第2117-1号民事裁定书，查封了河南富盈祥房地产开发有限公司坐落在夏邑县××大道中段北侧的夏国用（2014）第16918号、地号、地号02-20的土地11206方米。查封时该土地上已存在一至三层建筑物。法院经审理于2015年12月16日作出（2015）睢民初字第2117号民事判决书，该判决书发生法律效力后，经审判委员会讨论决定，于2016年4月5日作出（2016）豫1422民申3号民事裁定，再审本案。法院经再审于2016年5月16日作出（2016）豫民再1号民事判决书，判决：一、维持（2015）睢民初字第2117号民事判决；二、河南省富盈祥房地产开发有限公司与李宪礼于判决生效后10日内共同偿还李玉红借款人民币1370万元及利息，（利息自2013年11月22日起按年利率24％支付至还清款之日止）。案件受理费104000元，由河南省富盈祥房地产开发有限公司及李宪礼负担。该案后由民权县法院立案执行，民权县法院于2018年11月10日作出（2016）豫1421执851号执行裁定书，对该土地使用权进行了续行查封。因李玉红将其（2016）豫1422民再1号民事判决书所享有的债权转让给商丘信德房地产开发有限公司，民权县人民法院于2019年5月17日变更商丘信德房地产开发有限公司为本案申请执行人。因被执行人河南富盈祥房地产开发有限公司对民权县法院管辖执行本案提出异议，民权县法院将该案移送本院执行。法院于2019年8月27日立案执行。法院在执行本案过程中，因被执行人没能履行义务，法院对被执行人河南富盈祥房地产开发有限公司名下的地上建筑及土地进行了评估、拍卖用于抵偿被执行人欠申请执行人的借款本金及利息。因该土地及地上建筑在商丘市睢县人民法院淘宝网司法拍卖网络平台拍卖而流拍，申请执行人同意以流拍价1654.5845万元的价格接受该土地及地上建筑抵偿债务。法院于2019年10月30日作出（2019）豫1422执1521号执行裁定书，将被执行人河南富盈祥房地产所有的位于商丘市××大道中段北侧的地上建筑及土地（土地面积：11206.9平方米，土地使用证编号：夏国用（2014）第16918号，总建筑面积4605.53平方米）一处作价1654.5845万元，交付申请执行人商丘信德房地产开发有限公司抵偿债务。该地上建筑及土地使用权自本裁定送达申请执行人商丘信德房地产开发有限公司时起转移。另查明：曾凡辉与魏春利、河南凯通建设工程有限公司、河南富盈祥房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，夏邑县人民法院于2016年11月18日作出（2016）豫1426民初1793号民事判决书，该判决发生法律效力后，夏邑县人民法院于2019年1月10日作出（2018）豫1426民监14号民事裁定，裁定再审本案。夏邑县人民法院在再审过程中，经该院主持调解，曾凡辉与河南富盈祥房地产开发有限公司于2019年6月21日达成如下协议：一、撤销夏邑县人民法院（2016）豫1426民初1793号民事判决书；二、河南富盈祥房地产开发有限公司自愿支付曾凡辉劳务费393268元、保证金800000元、停工损失及延期支付利息共计4100000元，于2019年6月21日一次性支付1000000元，于2019年7月21日支付1000000元，剩余2100000元，于2020年6月21日前付清，其余诉讼请求曾凡辉自愿放弃。后因河南富盈祥房地产开发有限公司未如约履行给付义务，曾凡辉向夏邑县人民法院申请强制执行，夏邑县人民法院于2019年7月5日作出（2019）豫1426执1224号执行裁定书，查封位于夏邑县××大道中段北侧被执行人河南富盈祥房地产开发有限公司所有的土地（夏国用2014第16918号）上建筑物一至三层。原审法院认为：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条规定，查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。基于此，本院于2015年11月10日作出（2015）睢民初字第2117-1号民事裁定书，查封了河南富盈祥房地产开发有限公司坐落在夏邑县××大道中段北侧的夏国用（2014）第16918号、地号、地号02-20的土地11206方米，民权县法院又于2018年11月10日作出（2016）豫1421执851号执行裁定书，对该土地使用权进行了续行查封。查封该土地使用权的效力及于地上建筑物，即包含夏邑县法院所查封的该土地上一至三层建筑物，夏邑县法院的查封为轮候查封。轮候查封在先的查封解除时，自动生效，人民法院对已查封的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封的效力。异议人曾凡辉主张其对该地上一至三层建筑物系首封，对该地上一至三层建筑物是第一受益人于法无据。因被执行人为企业法人，对于申请执行人和异议人的债权，应按照财产保全和执行中查封财产的先后顺序清偿。本案中，涉案土地使用权及地上建筑物作价1654.5845万元抵偿给申请执行人，根本不足以清偿所欠申请执行人的全部债务，也就不存在清偿异议人债务的可能性。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院直接申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。建设工程价款优先受偿权属于法定优先权，承包人可以申请参与到执行程序中，主张对执行标的物享有优先受偿权。故曾凡辉不应就建设工程价款优先受偿权提出执行异议。综上，异议人所提异议理由均不能成立，对于其所提中止对夏国用（2014）第16198号土地的查封、拍卖的异议请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款的规定，裁定：驳回曾凡辉的异议请求。本院查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，一、睢县法院于2015年11月10日作出（2015）睢民初字第2117-1号民事裁定，查封了河南富盈祥房地产开发有限公司坐落在夏邑县××大道中段北侧的夏国用（2014）第16918号、地号、地号02-20的土地11206方米，查封该土地使用权的效力及于地上建筑物，即包含夏邑县法院所查封的该土地上一至三层建筑物，夏邑县法院的查封为轮候查封，复议申请人曾凡辉主张其对该地上一至三层建筑物系首封，于法无据。二、建筑工程款优先受偿权是法定优先权，复议申请人可以申请参与到执行程序中，主张对执行标的优先受偿权，但并不能阻却对执行标的的执行。三、因在睢县法院查封之前，涉案财产已被商丘市梁园区法院查封，并已进入评估拍卖程序，后因另案当事人向商丘市梁园区法院撤回执行申请，商丘市梁园区法院解除对涉案财产的查封；但商丘市梁园区法院所委托评估报告尚在有效期内，原审法院作为拍卖依据并无不当。四、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条规定：拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。原审法院在第一次无人竞买流拍后，申请执行人同意以该次拍卖所定的保留价接受流拍财产的情况下，将涉案财产以物抵债给申请执行人，符合法律规定。复议申请人称拍卖仅持续20分钟，但并没有证据证明，不予支持。综上，原审裁定认定事实清楚，适用法律正确；复议申请人的复议理由不能成立，其复议请求不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回复议申请人曾凡辉的复议申请，维持睢县人民法院(2020)豫1422执异85执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  李清振审判员  宋 健审判员  朱利民二〇二一年一月十六日书记员  李国梁