吉林省松原市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）吉07刑终280号 原公诉机关吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘洪，男，1988年5月20日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省自贡市荣县。曾因贩卖毒品罪，于2011年9月28日被四川省成都市金牛区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元；曾因非法持有毒品罪，于2016年12月13日被四川省郫县人民法院判处有期徒刑两年三个月，并处罚金5000元，于2018年12月3日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年11月9日被四川省成都市公安局金牛区分局抓获，于2019年11月9日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经前郭县人民检察院批准，于2019年11月28日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。 上诉人（原审被告人）付德贤，男，1985年4月15日出生，满族，小学文化，无业，户籍所在地四川省成都市。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年11月2日被公安机关抓获，于2019年11月14日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经前郭县人民检察院批准，于2019年11月28日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。 辩护人陶艳艳，吉林良佐律师事务所律师。 辩护人李凤颖，吉林上维律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张洋，男，1985年6月7日出生，回族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年9月24日被四川省成都市公安局金牛区分局抓获，于2019年9月24日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经前郭县人民检察院批准，于2019年10月31日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。 上诉人（原审被告人）张琪，男，1974年11月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市。现因涉嫌贩卖毒品，于2019年9月24日被四川省成都市公安局金牛区分局抓获，于2019年9月24日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经前郭县人民检察院批准，于2019年10月31日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。 吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院审理的吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民检察院指控刘洪、付德贤、张洋、张琪犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月25日作出（2020）吉0721刑初120号刑事判决。原审被告人刘洪、付德贤、张洋、张琪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派检察员龚延龙、赵一多依法出庭履行职务。上诉人刘洪、张琪、张洋、付德贤及其辩护人陶艳艳、李凤颖等到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审经审理查明：2019年3月17日，窦某（另案处理）在四川省成都市通过被告人张琪要购买50克毒品，张琪通过张洋，张洋通过付德贤在刘洪处购买毒品冰毒。窦某支付给张琪15000元毒资，张琪支付给张洋12500元毒资，张洋支付给付德贤1000元毒资，付德贤支付给刘洪9000元毒资，刘洪分两次将毒品50克交给付德贤，付德贤每次将毒品取出1克多。付德贤将毒品交给张洋，张洋将毒品放在欧尚超市储物柜中，将储物柜的条形码交给张琪，张琪将条形码交给窦某。窦某取出毒品携带至前郭县前郭镇鑫宇祥和苑小区其住处，自己带皮称重为44克，去皮重2克，净重42克，毒品被公安机关查获。2019年7月26日刘洪贩卖给张洋毒品4克，毒资1000元，2019年9月15日刘洪贩卖给张洋毒品5克，毒资1550元，分三次微信转账。刘洪贩卖毒品57克，付德贤、张洋、张琪贩卖毒品42克。2019年9月24日，被告人张琪被公安机关抓获；同日，被告人张琪协助公安机关将被告人张洋抓获；2019年11月2日，被告人张洋协助公安机关将被告人付德贤抓获；在被告人付德贤协助下，2019年11月9日，被告人刘洪被公安机关抓获。 原审认定上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实。 一、被告人供述 1.被告人张琪供述：我是成都的出租车司机，我大概半年左右吸食一次冰毒，从我朋友张洋（微信名叫“a张先生”）那买过2次毒品。我也帮别人联系冰毒。2019年2月份左右，我在高新区附近拉到一位东北乘客（窦某），我们聊到毒品并互留微信（那个东北人微信名叫“巴克木兮”）。2019年3月他来成都找我让我帮忙联系15000元的冰毒，我找张洋买了12500元的冰毒，我中间获利2500元，他用我两天车，但没有给车费，成都包车一天600元。钱是东北人（窦某）微信转给我，我转给张洋。交易的时候张洋在欧尚超市附近给了我一个欧尚超市储存柜的条形码，我把这个条形码转交给在欧尚超市附近酒店住的那个东北人（窦某），东北人（窦某）自己去取。以后我和那个东北人（窦某）再没有联系了。 2.被告人张洋供述：张琪微信跟我说要50克冰毒，我朋友付德贤（微信昵称“德德”）说他手里有，50克冰毒12500元，张琪微信转给我12500元，我微信转账给我媳妇李丽10000元，再用李丽手机微信给付德贤转账10000元。第二天我从付德贤手里接过冰毒之后就放在欧尚超市里面的蜂巢柜子里了，然后取出条形码交给张琪，中间我没抽取毒品，这次的毒品是付德贤从刘洪（微信昵称“越来越不知道你在想什么”，绰号“红娃”“胖子”）手里买的，以前我也从刘洪手里买过十次左右的毒品用于自己吸食，2019年9月15日我从他那买5克冰毒，一共花1550元；2019年7月26日买了4克冰毒，花了1000元。 3.被告人付德贤供述：我通过李丽认识张洋，我们以前经常在一起吸毒，我吸毒经常在“红娃”（刘洪）那拿货。2019年3月17日，张洋找我要冰毒，我给“红娃”打电话要了30克冰毒，我在欧尚超市停车场对面的小巷里给的张洋，给之前我在车里用小的分装袋分出来1克左右的冰毒留着自己吸。给张洋时张洋说不够，还要20克，张洋通过李丽微信分别给我转了1000元和9000元，我找“红娃”又要20克，给“红娃”微信转账9000元，我获利1000元。我从20克中又抽出来1克多的冰毒留着自己吸，后来到欧尚超市附近给了张洋。两次一共给张洋了大约47克冰毒。 4.被告人刘洪供述：我和老乡一起吸食过冰毒。2019年2月份，付德贤借过我10000元，3月17他微信转账转给我的9000元，是他还我的钱，没有向付德贤出售过毒品，我不认识张洋，没有经济往来。我有两个微信号，一个叫“越来越不知道你在想什么”头像是一个蝎子，还有一个微信号叫“施主”。我不知道张洋给我转过钱，微信昵称“这个社会什么人都有”不是我的。出示张洋手机内提取用于收款的二维码，二维码中有蝎子图案的是我的。侦查人员问，根据公安机关查看张洋手机内微信聊天记录，张洋在和“这个社会什么人都有”聊天中购买毒品冰毒，并向你的带有蝎子图案的二维码支付毒资，你怎么解释？刘洪答，我不知道。侦查人员问，“你说你不认识张洋，你没有张洋微信，你也没向张洋出售过毒品，你怎么解释张洋在他微信昵称为“这个社会什么人都有”聊天中出现了你了微信二维码，并付款？刘洪答，我不知道为什么。 刘洪当庭供述刘记干香面的收款二维码是他经营面馆使用的收款二维码。 二、证人证言 证人窦某证言：2019年3月份，我去成都找毒品，在下飞机的出租车上跟司机互加了微信，我给他微信转账500元钱，他去取冰毒样品送到我住的天福大道两江国际酒店，我看样品挺好就敲定以每克300元价钱购买50克。一般卖毒品按买冰毒每10克抽取1克来算，我买50克应该抽出去了5克冰毒。包装袋有薄有厚，厚的5克，薄的2克。出租车司机给我的冰毒包装袋是薄皮的，一般包装袋有2克重，再去掉包装袋，我实际到手也就43克左右。在张琪那买的毒品回家后，用自家的称量了一下，带包装是44克，扣去包装就剩下42克左右，我收到毒品后给他10000元现金，5000元通过支付宝转账。 窦某证实在其家中查获的毒品中有三包不含有毒品成份，是其在河南周口购买的辅料，看着像冰毒，是为了掺到冰毒时增加重量。 三、书证 1.扣押决定书、扣押物品清单：证实公安机关扣押被告人张琪冰毒吸毒工具一套和苹果6手机一部；扣押被告人张洋冰毒吸毒工具一套、苹果6手机一部、OPPOR11手机一部；扣押被告人付德贤华为Mate30手机一部；扣押被告人刘洪三星手机一部、Iphone7一部、Nokia手机一部；扣押窦某疑似毒品冰毒229.348克的事实。 2.提取笔录：证实公安机关提取被告人刘洪、付德贤、张琪、张洋等人手机中与案情相关的微信聊天记录、转账记录的事实，其中包括： 2019年3月17日15时57分“巴克木兮”（窦某）向张琪微信转账15000元的转账记录； 2019年3月17日15时57分张琪向a.张先生（张洋）转账12500元的转账记录； 2019年3月17日15时58分张洋收到“浑身是肉”（张琪）转账12500元的微信转账记录； 2019年3月17日18时张洋妻子李丽向付德贤先后转账1000元及9000元的微信转账记录； 2019年3月17日18时02分刘洪收到付德贤9000元的微信转账记录； 2019年7月26日张洋向“刘记干香面”（刘洪）扫码付款1000元购买3克冰毒的微信聊天及转账记录； 2019年7月27日张洋支付刘洪1700元购买毒品的聊天记录； 2019年8月12日张洋向刘洪购买“5个”麻古的微信聊天记录； 2019年9月15日张洋向“刘记干香面”（刘洪）扫码分别付款1200元、200元、150元的微信转账记录等。 3.逮捕必要性说明：证实被告人刘洪、付德贤、张洋、张琪有逮捕必要性。 4.被告人刘洪、付德贤、张洋、张琪出所登记表：证实前郭县公安机关将四位被告人在四川省成都市看守所临时羁押带走的事实；张琪临时寄押期间2019年9月25日至2019年9月26日，张洋临时寄押期间2019年9月25日至2019年9月26日，付德贤临时寄押期间2019年11月2日至2019年11月13日，刘洪临时寄押期间2019年11月10日至2019年11月15日。 5.被告人刘洪、张洋、张琪四川省人口信息（户籍）证明：证实三被告人相关身份信息。 6.四川省成都市金牛区人民法院刑事判决书、四川省郫县人民法院刑事判决书：证实被告人刘洪曾被人民法院分别以贩卖毒品判处有期徒刑七个月和以非法持有毒品被判有期徒刑两年三个月(2016年12月13日判决)的事实。 7.到案经过：证实被告人刘洪吸毒被四川省成都市金牛区分局凤凰山派出所民警抓获的事实。 8.到案经过：证实四川省成都市金牛区分局抚琴派出所协助前郭县公安局禁毒大队将被告人张琪抓获的事实。 9.破案经过：证实被告人张琪于2019年9月24日被公安机关抓获，张琪主动配合公安机关以购买冰毒为由将其上家张洋抓获的事实。被告人张洋于2019年9月24日被公安机关抓获。 10.抓捕经过、破案经过（二）：证实被告人付德贤于2019年11月2日被公安机关抓获，付德贤为争取立功，以“假买”方式配合前郭县公安局禁毒大队抓获被告人刘洪未果，后提供线索帮助前郭县公安局禁毒大队成功抓获被告人刘洪的事实。被告人刘洪于2019年11月9日被公安机关抓获。 11.吸毒检测及成瘾资格证：证实检测人董逢国、薛磊具有检测吸毒及成瘾资格。 12.证明：证实被告人刘洪在荣县公安局乐德派出所辖区于2006年实施过盗窃、于2016年非法持有毒品的事实。 13.释放证明：证实被告人刘洪于2018年12月3日刑满释放。 14.毒品查获及称重过程。 四、辨认笔录 1.证实被告人张琪分别经过两次辨认准确辨认出窦某、付德贤、张洋的事实。 2.证实被告人张洋分别经过两次辨认准确辨认出付德贤、刘洪的事实。 3.证实证人窦某经过两次辨认准确辨认出张琪的事实。 4.证实被告人付德贤分别经过两次辨认准确辨认出张洋、刘洪的事实。 五、鉴定意见 1.吸毒检测报告：证实被告人张洋、张琪、刘洪尿尿液经甲基安非他明类检测板检测呈阳性结果。 2.吸毒检测报告：证实被告人付德贤尿液经甲基安非他明类检测板检测呈阴性结果。 3.刑事科学技术鉴定书吉公鉴（理化）字[2019]257号：证实窦某与唐春燕、宋勇非法持有疑似冰毒白色晶体200余克中的三个检材（2019-257-7，2019-257-9，2019-257-12号）未检测出甲基苯丙胺，剩余数量中均检测出含有甲基苯丙胺的事实。 4.刑事科学技术鉴定书吉公鉴（理化）字[2019]258号：证实证人窦某非法持有毒品三个检材，二个检材检测出甲基苯丙胺，2019-258-2号检材未检测出含有甲基苯丙胺的事实。 5.公安机关情况说明，吉公鉴字[2019]258号鉴定为窦某案唐春燕的鉴定，与刘洪等人贩卖毒品无关。 原审法院认为，被告人刘洪、付德贤、张洋、张琪明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据充分，罪名成立，予以支持。被告人刘洪辩解其没有贩卖毒品，给合张洋、付德贤的供述及微信转账记录，对刘洪贩卖毒品的事实足以认定。关于贩卖毒品数量问题，被告人付德贤辩护人辩称此次付德贤贩卖毒品为42克。经查，公诉机关指控付德贤此次贩卖毒品43克，提供窦某的供述为依据，未提供称重的证据。而是同份笔录中窦某供述此毒品在家中带包装称重为44克，包装是薄的为2克，去包装净重为42克，故认定此次贩卖毒品为42克。被告人付德贤、张洋、张琪认罪认罚，可从宽处罚；被告人付德贤、张洋、张琪协助抓捕本案其他罪犯，系立功，可以从轻处罚。被告人刘洪系因贩卖毒品、非法持有毒品被判处有期徒刑以上刑罚之罪，又贩卖毒品，系毒品再犯，应当从重处罚；刘洪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。综合考虑被告人刘洪、付德贤、张洋、张琪的犯罪事实、性质、社会危害程度、认罪认罚等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十八条、第六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人刘洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币50000元。二、被告人付德贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币30000元。三、被告人张洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币30000元。四、被告人张琪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币30000元。五、各被告人贩卖毒品违法所得予以追缴，其中向刘洪追缴9000元、付德贤1000元、张洋2500元、张琪2500元。六、公安机关扣押被告人刘洪三星手机一部、Iphone7手机一部、Nokia手机一部；扣押被告人付德贤华为Mate30手机一部；被告人张洋苹果6手机一部、oppoR11手机一部；扣押被告人张琪苹果6手机一部为作案工具予以没收，吸毒工具予以没收；上述扣押物品由扣押机关处理上缴国库。 上诉人刘洪上诉意见：本案检察机关对本人指控的四川成都以人民币9000元的价格将毒品冰毒50克贩卖给付德贤完全是凭空捏造的，没有法律依据与证据。我与本案的毒品交易，只听付德贤一面之词和检察院不合法规的推理，这是有失公允的，并严重损害了本人的合法权益。本案以同样的方式指控本人以2750元将冰毒9克卖给张洋。我和付德贤有经济往来，不能以一个转账信息把罪名强加到我身上。我以前是做过违法犯罪的事，改造后我已改掉恶习，希望二审法院作出公平公正的判决。 上诉人付德贤上诉意见：一、案涉部分事实不清。（一）侦查机关对疑似毒品的扣押过程事实不清。相关证据显示是2019年4月24日实际扣押，扣押决定书和清单是2019年5月8日，实际扣押行为与书面扣押手续日期不符，扣押程序不清；是否经过搜查而扣押不明；没有扣押时现场位置、现场细目、物品原始状态等进行拍照或录像予以佐证；实际扣押时称重过程和方式不详。（二）疑似毒品未经计量部门进行专业称重，亦并未对部分毒品纯度进行检测，影响疑似毒品质量和数量的精准间接影响量刑幅度。（三）疑似毒品送检过程不清。案涉鉴定书中共送检15份检材，15份检材如何进行取样的?提取过程是否制作笔录?提取过程是否有见证人和犯罪嫌疑人在场?取样、送检过程是否按法定程序进行?这些情况均影响证据的真实性和合法性，进而影响量刑。（四）毒品称重说明中有15份样品及重量数字，毒品照片和称重照片显示14个重量数字，两组数字中个别数字差异较大、无法相对应，无法确定本案所涉的两份毒品对应的是哪份样品。（五）无法确定本案两次贩卖所涉物品是否均含有毒品成分。15份检材中3份未检出毒品成分，由于窦某从多处购买毒品，已经混在一起，加之没有另案中窦某与其他人买卖毒品的证据材料，无法对应本案的扣押和检材样品，更加无法确定本案所涉毒品的真假。（六）窦某所称“辅料”来源不清。其在笔录中称“在河南周口买的”，关于此环节仅此一句话，何时购买、什么价格、买了多少、买后如何处理了（是否拆分包装、是否掺入其他毒品中）等问题都没有讯问，窦某也没有作出合理解释，此部分事实不清。（七）本案是否存在“特情介入因素”不清。本案中受案登记是4月24日，扣押决定书时间是5月7日，窦某最早的笔录9月17日，从上述材料中无法看出破案线索来源和侦破过程，不能排除窦某（因病未羁押）是公安特情人员的可能性。二、一审判决量刑过重。上诉人具有立功表现，协助抓捕刘洪（其贩卖克数超过50克且系毒品再犯），已经接近于“重大立功”，可以减轻或从轻处罚。初犯，到案后坦白交待，认罪悔罪，并已预缴罚金，做到真正的认罪认罚。一审判决未充分考虑本案事实和证据情况，亦未充分考虑上诉人具有的法定和酌定量刑情节，未减轻处罚，从轻处罚幅度过小，量刑过重。综上，上诉人请求二审法院支持上诉人的上诉请求，充分落实当前的认罪认罚制度，依法改判，对上诉人减轻、从轻处罚。 付德贤辩护人的辩护意见：对罪名无异议。影响毒品犯罪量刑的两个重要因素是毒品的重量和纯度，本案案涉毒品称重不明，未对毒品纯度检测，直接影响量刑。侦查机关在办理本案扣押、取样、送检环节等过程中多处程序违法。鉴定书中15个检材3份未检出毒品成分，可能存在案涉毒品真假问题。窦某只说明在河南周口购买辅料，没有其他佐证，侦查机关并未继续侦查，无法确认其真实性。 上诉人张洋上诉意见：本人到案后能如实供述，认罪认罚，主动交代同案犯，并协助公安机关抓捕同案犯，为办案机关提供有力的帮助，有重大立功表现。并在指证刘洪的犯罪中起到重要作用，原审对其量刑过重，希望二审依法改判。 上诉人张琪上诉意见：原审判决认定事实不清，证据不足。1、判决书对我供述获利2500元的事实被歧意，此款是包车费用，不是买卖毒品的获利。本起案件我只是介绍人，没参与毒品买卖，我以前也从未帮别人联系购买毒品。2、窦某是在2019年3月17日在成都购买毒品，判决自始至终无窦某被抓时间，从判决中知道扣押毒品是2019年4月24日，时间整整一个月零7天。我对刑事科学鉴定真实性、合法性有异议，认定毒品克数有异议，没有证据证明案涉毒品就是窦某在成都购买回来的。3、在2019年4月初。我在微信还与窦某有交流，他自己告诉我毒品已经没有了，所以有理由相信现在检测的毒品不是他在成都买的，请法院调取微信证据。4、窦某对于本案的相关证言缺失真实性，他说现金给我一万元，转账5000元，但转账记录只有一次15000元，所以推断他有关毒品克数、真假及其他相关情况描述不真实，说法不可信。5、付德贤与刘洪之间所出售的冰毒品相、包装等没有形成证据链，无法证实付德贤与张洋放在欧尚储物柜的毒品是否都含甲基苯丙胺。综上，原审认定上诉人罪名不准确，应以非法持有毒品罪审判，毒品克数不真实，请二审依法改判对上诉人的量刑。 检察机关的出庭意见为：经审查，上诉人付德贤、张洋的立功不成立。张洋到案后如实供述了同案犯付德贤的家庭住址，公安机关根据其交代的家庭住址抓捕了付德贤。上诉人付德贤在公安机关授意下，以假买毒品的方式引诱同案犯刘洪，因刘洪觉察而逃，未能将刘洪抓获。因未能成功抓获刘洪，付德贤不构成立功。原审量刑情节认定错误，导致量刑错误。因本案是上诉案件，依“上诉不加刑”的原则，不能加重被告人的刑罚。故建议驳回上诉，维持原判。 经本院审理查明的事实与原审认定事实一致。原审法院在判决中所列的证据已在原审开庭审理中出示，并经过质证确认，经本院审核属实，予以确认。在本院审理期间，各上诉人未提供新的证据。检察机关提供前郭县公安局禁毒大队出具的情况说明两份。一份对毒品扣押和称重的时间问题进行了说明，另一份是四上诉人的到案经过。 四上诉人对前郭县公安局禁毒大队出具的两份情况说明均无异议。 辩护人陶艳艳对四上诉人的到案经过没有异议。对毒品扣押和称重的时间认为侦查机关情况说明并未解释清楚，不符合法律规定。 辩护人李凤颖同意另一位辩护人意见，认为称重说明没有说明对非毒品的白色晶体的说明，数量和称重不能做到一一对应。 关于四上诉人的到案经过情况说明，上诉人及辩护人均无异议，本院予以确认。对于毒品扣押和称重的时间问题，侦查机关已作出合理解释，故本案的侦查没有违反法定程序，对该份情况说明，依法应予采信。 关于上诉人刘洪认为指控的犯罪事实不存在的上诉意见，经查，原审被告人张洋、付德贤的供述及微信转账记录足以证实刘洪贩卖毒品给二人的犯罪事实的存在。故对上诉人刘洪此点上诉意见，本院不予支持。 关于上诉人付德贤、张琪认为毒品扣押、称重程序违法的上诉意见，经查，侦查机关的情况说明，对扣押毒品及称重过程作出了合理解释，符合客观实际，本院予以采信。故对二上诉人的此点上诉意见，本院不予采纳。各上诉人对涉案毒品鉴定的结果均已确认，综合在案证据能够证实送检及鉴定程序合法，故对上诉人付德贤、张琪认为送检及鉴定程序不合法的上诉意见，本院不予支持。根据我国刑法第三百五十七条“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”的规定，涉案毒品含量的高低并不影响对上诉人的量刑。故对上诉人付德贤及辩护人认为毒品的数量及纯度影响量刑的上诉意见，本院不予采纳。上诉人付德贤虽以假买毒品的方式引诱同案犯刘洪，但未能抓获刘洪，不符合法律上有关立功的规定，付德贤不构成立功。故对上诉人付德贤有立功表现的上诉意见，本院不予支持。现无证据证明本案存在“特情介入因素”，故对上诉人认为本案可能存在“特情介入因素”的上诉意见，本院不予支持。 关于上诉人张洋认为有重大立功表现，应减轻处罚的上诉意见，经查，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地点，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯”的规定，张洋只是提供同案犯的基本情况，不能认定有立功表现。故对张洋此点上诉意见，本院不予采纳。 关于上诉人张琪称其没参与毒品买卖的上诉意见，经查，上诉人张琪、张洋的供述、转账记录、窦某的证言，能够形成完整的证明体系，证明张琪贩卖毒品犯罪事实的存在。故对其此点上诉意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人刘洪、付德贤、张洋、张琪明知是毒品而故意贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审判决认定四上诉人的行为构成贩卖毒品罪定性准确，对上诉人刘洪、张琪的量刑得当。原审判决认定上诉人付德贤、张洋有立功表现错误，导致量刑不当。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，原审判决对上诉人付德贤及张洋的量刑结果系减轻处罚，属适用法律错误。原审虽适用法律错误，但依据《中华人民共和国刑事诉讼法》上诉不加刑的原则，二审不再加重其二人的刑罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百三十七条第一款的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  郑长波 审判员  张晓辉 审判员  任凤丽 二〇二一年一月二十日 书记员  杨 豪