河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终259号上诉人(原审原告)：杨XX，女，1990年11月10日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：程亚娟，河南有道律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南尚洲房地产策划有限公司郑州分公司，住所地郑州市管城回族区商城东路**院商业裙房****。负责人：王贵周，总经理。委托诉讼代理人：杨豆豆，河南法中圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玉龙，河南法中圆律师事务所实习律师。上诉人杨XX因与被上诉人河南尚洲房地产策划有限公司郑州分公司（以下简称尚洲郑州分公司）劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初6882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。杨XX上诉请求：1、请求依法撤销一审判决,在查清事实的基础上依法改判。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人不属于单方辞退,事实认定错误,导致作出错误判决。1、被上诉人在未通知上诉人的情况下,为上诉人办理离职,将上诉人辞退。2019年11月26日,上诉人在公司上班工作期间被公司同事突然过来抱住,导致棉签扎进耳朵碰伤,导致耳朵里面大面积流血,鼓膜大面积穿孔,听力丧失及合并感染,于当天就诊处理后续安排住院接受治疗,受伤当天上诉人向其领导商圈经理韩金元请假。出院后导致上诉人留下后遗症一直24小时长期耳鸣睡不着觉,处于长期失眠状态,影响休息,心情极度烦躁,且出院医嘱要求“保持干耳,不能进水,注意休息,远离噪声,并继续对症治疗,2周后复查”,医生建议在家休养继续对症治疗,恢复期3-6个月之内继续观察病情有无好转,在上诉人休养期间一直遵循医生建议定期复查,出院后并去郑大一附院和河南中医药大学第一附属医院治疗,并后续配合吃大量药物辅助性治疗。医生的建议是,“耳鸣,神经上的问题,不好治,需要有个心理准备,时间上不好说,后辗转在上海复旦大学附属医院治疗诊断为“神经性耳鸣”,至今上诉人因耳鸣问题导致无法正常生活及工作。不管是事发还是事后,公司从未对员工有经济上或者心理上以及行为上的处理措施,采取冷处理的方式,属于严重失职。疫情过后,从2020年4月份开始上诉人在不知原因的情况下被移出所有工作群聊,上诉人受伤后,公司没有任何处理措施,并且长期拖延,不闻不问不处理。4月份上诉人返回郑州后告知王贵周需要再次复查,后得知王贵周父亲生病住院,因此一直未找王贵周处理此事,至6月9日上诉人找到被上诉人公司负责人王贵周协商受伤事宜,中间谈及被移出工作群聊和工作账号被封一事,被告公司法定代表人王贵周明确表示上诉人从未办理过离职手续,然而7月4日上诉人通过电话向链家总部反馈情况才得知,6月3日被上诉人已经在上诉人不知道的情况下,单方面为上诉人办理离职手续,离职原因不详,6月9日上诉人找到被上诉人公司负责人王贵周协商处理受伤事宜时,在明知已将上诉人辞退的情况下,依然向上诉人隐瞒辞退事实,被上诉人在未与上诉人协商的情况下,将上诉人无故辞退。2、一审法院认定上诉人就休息时间未与公司协商一致,而认定被上诉人不属于单方辞退的行为,属于事实认定错误。上诉人在受伤当天已经向商圈经理请假,后因受伤导致后遗症耳鸣问题一直辗转在各大医院咨询、治疗、吃药等治疗至今已达一年之久未康复,且没有有效的治疗方法无从下手。上诉人因耳朵受伤休养商圈经理以及负责人王贵周都知道,也从未明确要求上诉人履行请假手续;上诉人因病休养期间被上诉人也从未向上诉人发放任何工资及经济补偿之类,所以并未对被上诉人的运营管理造成任何影响,被上诉人将上诉人辞退属于违法行为。综上,一审法院认定事实错误,导致作出错误判决,望贵院查明事实后依法支持上诉人的上诉请求。尚洲郑州分公司辩称，杨XX系单方与公司解除合作关系，公司愿意与杨XX继续长期合作，请求驳回上诉。杨XX向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告未签订劳动合同11个月双倍工资109624.13元；2．判令被告支付原告未缴纳社保7.5个月经济补偿74743.73元；3．判令被告支付原告因辞退15个月经济赔偿金149487.45元；4．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2020年7月27日以被告为被申请人向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：被申请人支付申请人未签订劳动合同11个月双倍工资109624.13元、未缴纳社保7.5个月经济补偿74743.73元、因辞退15个月经济补偿金149487.45元。2020年8月26日，该仲裁委员会作出（2020）管劳人仲不字第333号不予受理案件通知书，以杨XX未提供与尚洲郑州分公司存在劳动关系的有效证据为由，决定不予受理。杨XX对该不予受理决定不服，诉至原审法院。原、被告未签订书面劳动合同。被告未为原告缴纳社会保险。原告提交的QQ、微信截图显示，其于2014年5月7日发表说说，配图为招牌是“尚洲地产”的照片，并称“郑州，尚洲地产，新店开业……改行房地产了”，后其曾使用“链家首座国际杨嘉璐”的用户名，并在QQ及微信发送关于房产经纪的相关信息，信息中含有“尚洲地产杨嘉璐”的表述；名称为“链家首座国际店负责人王贵周”的微信用户曾于2019年10月称“支付宝晃我下佳露，把工资转给你”，名称为“精英战队”的群聊中，名称为“金德尚-王贵州”的用户曾称“本月工资已发放完毕，全部在个人提供的银行卡上……恭喜本月嘉露工资10203元”。原告提交的银行流水显示，2016年至2019年，王贵周、黄运帅曾向原告转账支付部分款项，金额62元至20000元不等。原告提交的微信、支付宝转账记录显示，黄运帅于2018年12月17日向原告支付13834元，王贵周于2019年1月、4月、5月、8月、10月向原告支付25107元、3412元、1300元、31437元、8597元，韩金元于2019年11月向原告支付2954元。原告提交的《荣誉证书》显示，杨嘉璐2016年7月及2017年6月、7月、第二季度业绩突出，落款公司名称均为河南金德尚房地产营销策划有限公司（以下简称金德尚公司），证书上加盖有郑州金润房地产营销策划有限公司（以下简称金润公司）、郑州德广房地产营销策划有限公司（以下简称德广公司）、河南尚洲房地产策划有限公司（以下简称尚洲公司）的公章。原告提交的2018年1月20日至2019年7月27日的《房屋出租委托登记表》、《郑州市房屋租赁合同》显示，居间方均为尚洲公司并加盖该公司合同专用章，经纪执业人员为原告。原告的工作牌显示“链家”字样，并显示其工作地址为郑州市××区××号院商业裙房1层W13号。原告于2019年11月26日通过微信与“链家首座国际B店韩金元”聊天称“韩经理，我耳朵受伤了，最近几天休息看看什么情况，给你说一声”，对方称“好的”并于当月28日询问“在吗，登录下A＋”，被告认可韩金元为其公司员工。原告提交的其与链家客服的录音显示，该客服称原告的离职时间为2020年6月3日，具体的离职原因需要店东或当地德佑品牌人事查询。原告提交的微信群截图显示，其于2020年5月3日被“链家首座国际B店韩金元”移出群聊“金德尚未来城店”，此外其于2020年4月、5月被“贝壳-金德尚业务交流群”等多个群聊移出，于2020年8月被“东区CA-李全”移出“燕沈全员经纪人交流群”，因此事原告与“东区CA-李全”通过微信沟通，原告称“我不在店，但是我没办离职”，“东区CA-李全”称“不影响哈，等你回来上班把你拉群里目前为了资源安全，群暂时不用进哈”。原告提交的2020年6月9日其与王贵周的录音显示，原告称其受伤一个多月韩经理发微信问能上班吗，其没有搭理，后没过多长时间韩经理又询问什么时间能上班，其还没有搭理，第三次询问时其称上不了班，现在还没好，过完年韩经理一直联系其什么时候可以上班，其没有答复，现实情况不允许其上班，韩经理将其系统封了，并称在职人员超过15天不在线需要把系统封了，韩经理将其移出群聊，其不是不来，是给你们时间主动解决这个事；王贵周称应该没有封系统，原告未办理离职手续，系统好像没有彻底封吧，我听他说过。原告另提交《入职人员系统身份承诺书》照片一张，落款为黄运帅签字并加盖被告公司公章，载明“以下人员均为我司员工，现申请开通A＋系统，直接上级／店东已核对入职人员身份信息”，所附人员名单中包含原告，职位为综合经纪人；被告称其公司没有该证据显示的系统，但章是其公司的。诊断为右侧鼓膜穿孔，于2019年12月2日至22日在该院住院治疗，共计住院20天，出院诊断为右侧鼓膜穿孔合并感染、急性咽炎、耳鸣（右），出院情况为“未诉右耳闷，自诉右耳鸣，余无特殊不适……双耳鼓膜完整”，出院医嘱为注意休息、远离噪声，并建议2周后复查。原告于2019年12月23日前往郑州大学第一附属医院河医院区就诊。另查明，被告公司的住所地为郑州市××区××号院商业裙房****，负责人为王贵周；尚洲公司为被告公司的总公司，住，住所地为郑州市××青年路××楼裙房****定代表人为王贵周。王贵周为金德尚公司、德广公司的股东，但不是法定代表人，金，金德尚公司、德广公司、金润公司的住所地与被告公司的住所地不一致/div>原告陈述其自2014年4月起在被告处工作，工作地点为郑州市管城回族区未来路与商城路一楼丹尼斯，工作内容为房产经纪人，被告规定的有上下班时间，2018年起需要打卡；工资开始以现金形式发放，有底薪，2015年起没有底薪了，只有提成，按照做成的业务每单进行结算，2015年、2016年开始超过8000元以上的工资均由王贵周通过银行转账方式发放工资，其他工资通过微信、支付宝发放；2019年11月26日，原告受伤后与商圈经理韩金元发微信，告知原告受伤正在治疗，需要请假，受伤当天关于请假时间没有协商，后来住院20天，当时医生的建议是3至6个月的休息期，后原告因耳朵一直耳鸣没有恢复好，向公司领导请假后一直在家休养，后又因为疫情没有正式开工，原告于6月复工后得知被辞退了；2020年4月起原告被被告各个工作群聊移除，原告于2020年6月9日与被告负责人王贵周协商此事，王贵周答复称没有办理离职，原告系统被封号后，于2020年7月4日打电话给链家总部客服经查询得知已于2020年6月3日被被告单方办理离职，原告并非主动离职，被告负责人私下给原告办理了离职，系2020年6月3日被被告辞退，被告公司的员工办理离职的话需要签离职协议书，但原告并没有签过离职协议书；被告公司系独立的公司，被告公司与德广公司、金润公司有合作关系，该三家公司共同成立了金德尚公司，链家、贝壳为加盟平台，被告系该平台的加盟商，原告的工资及系统均属于被告公司，与其他公司没有关系。原告于庭后称，被告系单方辞退，其不愿意继续在被告处工作。被告陈述，其与原告不存在劳动关系，系合作关系，但没有合作协议，不清楚何时开始与原告合作，只知道原告2018年时做业务较多，其公司并不向原告发放工资，原告做成一笔业务计算一笔业务的提成，原告办理相应手续需要在上班地点办理，上班地点同原告所述，有桌子和电脑。2019年11月原告被扎伤耳朵后，就不再去被告公司上班，但办理过几笔业务，2020年3月为最后一笔业务，其与原告一直未解除合作关系，也无需解除合作关系，被告愿意与原告继续合作，原告的账号和群聊在原告回去后可以恢复；尚洲公司系被告公司的总公司，被告与金德尚等公司偶尔有合作，老板均认识，贝壳为做宣传的一个平台。被告提交代理词称，原告主张的双倍工资的诉讼时效起算点应适用“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，本案中，无论原、被告是何种关系，原告该诉请均超过诉讼时效，不再受法律保护，应予驳回。一审法院认为，原告提交的《入职人员系统身份承诺书》照片显示原告为被告公司员工，被告虽称其没有该证据显示的系统，但其员工韩金元与原告的聊天中提到该系统，且被告认可该照片上的章系其公司的，同时被告未提交证据推翻该证据的效力。结合原告提交的其他证据，原告提交的QQ截图显示，其于2014年5月7日起即开始在招牌为“尚洲地产”的门店工作，结合原、被告关于工作地点的陈述及原告提交的工作牌等证据，可以确定原告的工作地点为郑州市管城回族区未来路与商城路一楼丹尼斯，与，与被告公司的住所地位于同一地点告作为房产经纪人，其提供的劳动系被告公司业务的主要组成部分，被告公司通过负责人王贵周及其他员工的银行卡、微信、支付宝向原告发放过部分报酬，虽然被告发放的报酬并非严格固定按月发放，但具有一定的连续性，且自2017年起连续性较为明显，与原、被告双方关于原告的报酬为按照完成业务进行提成发放的方式表述相符。同时被告认可原告需要在工作地点办理相应手续，且被告公司提供了桌子、电脑等必要劳动工具。综上，原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但原告在被告的经营场所进行工作，被告提供必要的劳动工具，同时原告提供的劳动系被告业务的主要组成部分，且原告提供的劳动持续时间较长，具有一定的稳定性，被告根据原告的业务完成情况发放相应报酬，可以认定原、被告之间自2014年5月7日起存在劳动关系。被告虽不认可双方存在劳动关系，但未提交员工名册、工资发放记录、考勤记录等证据，且被告虽辩称双方之间系合作关系，但未提交相应证据，故原审法院不予采信。原告的工作牌、荣誉证书等证据中虽显示了其他公司及平台的名称，但，但原告的工作地点一直为被告住所地，且尚洲公司系被告公司的总公司德尚公司、德广公司与被告公司负责人王贵周具有一定的关联性，且原告陈述链家、贝壳为加盟平台的情况符合其所从事行业的现状，故原告系开展业务的过程中涉及上述公司与平台，不影响其与被告之间劳动关系的认定。关于原告主张的未签订劳动合同11个月双倍工资，被告对其时效提出异议，因原告自2014年5月7日起与被告存在劳动关系，其于2020年7月27日申请仲裁时已超过仲裁时效，故原告该项诉请，原审法院不予支持。关于原告主张的经济赔偿金，被告虽于2020年4月至8月期间将原告移出群聊，且封禁了原告在链家平台的账户，但将其移出群聊的用户称原告回去上班时可重新加入群中，被告负责人王贵周也曾称系统未完全封禁，同时诉讼过程中，被告亦称原告回到被告处后可以恢复账号及群聊。但原告2020年6月3日后未再向被告提供劳动，亦不愿继续在被告处工作，应视为原、被告之间的劳动关系于2020年6月3日解除。关于劳动关系解除的原因，首先，根据原告陈述及其提交的证据，其于2019年11月26日受伤并进行检查，又于2019年12月2日至22日住院治疗，于2019年12月23日进行治疗，后一直未再工作。原告称其接受被告公司的管理，且2018年起需要打卡，故原告在长时间不能提供劳动的情况下，应当根据其实际情况向被告请假或与被告协商解决。原告虽称其向公司领导请假了，但其提交的微信聊天记录仅显示其于受伤当天称“我耳朵受伤了，最近几天休息看看什么情况，给你说一声”，其所称的休息时间与其实际未上班的时间不一致且差距较大，同时原告未提交其他证据证明其后续又进行了请假。其次，原告提交的病历资料显示2020年6月3日前，其就诊及住院时间仅为2019年11月26日、12月2日至22日及12月23日，原告称医生建议3至6个月的休息期，但原告提交的出院证明上仅显示“双耳鼓膜完整……注意休息”，但未显示具体时间，原告又未提交其他证据证明其所称的休息时间，同时关于出院后“注意休息”期间原告是否具备相应的劳动能力，原告亦未举证证明。再次，根据原告提交的录音，被告公司员工韩金元曾多次询问原告何时能够上班，原告未给予明确回复，后又称现实情况不允许其上班，但根据上述分析，原告在本案中并未提交关于长时间不能上班的现实情况的证据，在此情况下，原告未能履行请假手续，又未与被告就休息时间协商一致，其长时间未能上班对被告公司的管理及日常工作造成了影响，故在原告未能提交充分证据的情况下，其对劳动关系的解除具有一定过错。综上，原、被告之间的劳动关系虽于2020年6月3日解除，但原告称系被告单方违法解除，证据不足，原审法院不予采信，其主张的违法解除劳动合同的赔偿金，原审法院不予支持。关于原告主张的经济补偿金，在本案中，原、被告之间解除劳动关系的情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的条件，故原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告杨XX的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告杨XX负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于尚洲郑州分公司是否应向杨XX支付经济补偿金等问题。杨XX上诉称尚洲郑州分公司在其受伤休息期间单方辞退，应承担相应的责任。尚洲郑州分公司对此不予认可。根据查明的事实，杨XX于2019年11月26日受伤后其并未长时间在医院住院治疗，但其一直未到公司上班，且其并未提交证据证明其长时间未上班已履行请假手续，故原审法院认定其对双方解除劳动关系具有一定过错并无不当，其请求尚洲郑州分公司支付经济补偿金等缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，杨XX的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由杨XX负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二一年一月十九日书记员  展草原