新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）新02刑终9号 原公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民检察院。 上诉人（原审被告人）党志录，男，1984年9月19日出生，汉族，初中文化程度，个体从业人员，户籍所在地甘肃省永靖县，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2004年4月26日因犯寻衅滋事罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑四年。2019年4月11日因犯开设赌场罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金20,000元。2020年9月24日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 指定辩护人刘建玲，新疆先觉律师事务所律师。 原审被告人张磊，男，1984年1月14日出生，汉族，初中肄业，个体从业人员，户籍所在地河南省民权县，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2018年12月29日因犯开设赌场罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金30,000元。2020年9月23日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 原审被告人赵涛，男，1988年2月4日出生，汉族，初中文化程度，无业，住新疆维吾尔自治区托里县。2006年9月14日因犯抢劫罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1,000元。2020年9月13日因涉嫌开设赌场罪被取保候审，同年10月15日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 原审被告人何玮，男，1986年9月18日出生，汉族，中专文化程度，个体从业人员，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2020年8月4日因涉嫌开设赌场罪被取保候审，同年10月28日被再次取保候审，12月22日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 原审被告人赵小刚，男，1986年10月3日出生，汉族，初中肄业，外来务工人员，户籍所在地四川省南部县，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2006年7月6日因犯抢劫罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1,000元。2019年12月9日因犯开设赌场罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金20,000元。2020年9月24日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 原审被告人陈延贵，男，1985年9月22日出生，汉族，初中文化程度，个体从业人员，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2005年9月12日因犯抢劫罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金3,000元。2017年12月28日因犯开设赌场罪被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20,000元。2020年10月16日因涉嫌开设赌场罪被取保候审，同年10月28日被再次取保候审，11月25日被新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院重新决定取保候审，12月22日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。 新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院审理的新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民检察院指控被告人党志录、张磊、赵涛、何玮、赵小刚、陈延贵犯开设赌场罪一案，于2020年12月22日作出（2020）新0203刑初178号刑事判决。被告人党志录不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）党志录、原审被告人张磊、赵涛、何玮、赵小刚、陈延贵，听取上诉人党志录的辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：2015年12月至2016年初，被告人党志录、张磊、赵涛、何玮、赵小刚先后在××区、xx小区平房、大农业一处平房等地开设“百家乐”赌场20余场，每场庄家备码10万元，累计赌资流水400万元。其间，党志录提供场地，张磊、赵涛负责发牌、配码，何玮负责背码包、记账，被告人陈延贵负责放风；党志录、张磊、赵涛、何玮、赵小刚均占股，赵小刚参与5场后退出。党志录、张磊、赵涛、何玮人均获利20,000元，陈延贵获利2,000元。 被告人赵涛、陈延贵经电话传唤到案，到案后如实供述犯罪事实。被告人党志录、张磊、何玮、赵小刚被动归案后，如实供述犯罪事实。被告人何玮退缴违法所得10,000元；被告人陈延贵退缴违法所得2,000元。 上述事实有被告人党志录、张磊、赵涛、何玮、赵小刚、陈延贵的供述和辩解、证人郑某1、成某、郑某2、顾某、张某、邓某、曹某、杨某、柴某、黄某证言、工商登记信息、辨认笔录、克公（网安）检【2020】95号电子数据检查笔录、新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2004）克刑初字第88号刑事判决书、（2005）克刑初字第194号刑事判决书、（2006）克刑初字第119号刑事判决书、（2006）克刑初字第163号刑事判决书、（2017）新0203刑初149号刑事判决书、（2018）新0203刑初101号刑事判决书、（2019）新0203刑初19号刑事判决书、（2019）新0203刑初223号刑事判决书、到案经过、前科情况查询证明、认罪认罚具结书、户籍信息等证据证实，足以证实。 根据上述事实及证据，新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院作出如下判决：一、被告人党志录犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金40,000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年三个月，并处罚金60,000元；二、被告人张磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金40,000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金70,000元；三、被告人赵涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金40,000元；四、被告人何玮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金40,000元；五、被告人赵小刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金30,000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金50,000元；六、被告人陈延贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10,000元，撤销缓刑，数罪并罚，合并执行有期徒刑三年，并处罚金30,000元（已缴纳20,000元）。七、被告人党志录违法所得20,000元、张磊违法所得20,000元、赵涛违法所得20,000元、何玮违法所得20,000元（已退缴10,000元）、陈延贵违法所得2,000元（已退缴）依法予以追缴。 被告人党志录以“原判量刑过重”为由提出上诉。其辩护人提出党志录具有坦白情节，自愿认罪认罚，原判量刑过重的辩护意见。 原审被告人何玮、赵小刚、陈延贵均对原判无异议。原审被告人张磊、赵涛虽未提出上诉，但在二审中提出原判量刑过重的意见。 经审理查明，原审认定上诉人党志录与原审被告人张磊、赵涛、何玮、赵小刚、陈延贵犯开设赌场罪的事实清楚，与二审查明的事实一致。二审审理期间，上诉人党志录及其辩护人与原审被告人张磊、赵涛、何玮、赵小刚、陈延贵均未提交新证据，本院对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）党志录伙同原审被告人张磊、赵涛、何玮、赵小刚、陈延贵以营利为目的，为赌博提供场地、赌具和服务，招揽赌客聚众赌博，赌资流水达400万元，六人的行为均已构成开设赌场罪，且情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 鉴于党志录、张磊、赵涛、何玮、赵小刚在共同犯罪中起主要作用，系主犯，陈延贵起次要、辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚；案发后赵涛、陈延贵具有自首情节、党志录、张磊、何玮、赵小刚具有坦白情节，均可从轻处罚；何玮、陈延贵主动上缴违法所得，可酌情从轻处罚；六人在诉讼过程中均认罪认罚并签字具结，依法应当从宽处理。同时，被告人赵小刚、党志录、赵涛、陈延贵具有犯罪前科，可酌情从重处罚。党志录、张磊、赵小刚、陈延贵均因犯罪已被判刑，服刑期间发现漏罪，依照法律规定对新发现的罪作出判决，与前罪所判刑罚并罚，决定执行的刑罚。 综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，量刑时已充分考虑上诉人党志录、原审被告人张磊、赵涛、何玮、赵小刚、陈延贵在共同犯罪中所起的地位、作用，归案后具有的坦白、自首、退赃、认罪认罚等从轻从宽情节以及前科从重和漏罪并罚，对六人量刑适当，上诉人党志录和原审被告人张磊、赵涛提出原判量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 王     戈 审判员 顾  秀  伟 审判员 依力亚尔乌马尔 二〇二一年一月二十九日 书记员 孙     娟