新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新01民终320号 上诉人（原审原告）：新疆体育职业技术学院，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市明华街**。 法定代表人：杨雁冰，新疆体育职业技术学院院长。 委托诉讼代理人：李晓明，男，新疆体育职业技术学院法律顾问。 被上诉人（原审被告）：曾庆芳，女，1967年1月3日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：方震，沙依巴克区天朋法律服务所法律工作者。 上诉人新疆体育职业技术学院（以下简称新疆体育学院）因与被上诉人曾庆芳劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初8168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，依法组成合议庭，于2021年1月21日公开开庭进行了审理。上诉人新疆体育学院的委托代理人李晓明、被上诉人曾庆芳及其委托诉讼代理人方震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆体育学院上诉请求：撤销一审判决第一、二项，发回重审或依法改判。事实与理由：曾庆芳已达到法定退休年龄与我学院是自然解除劳动合同关系，并不是我学院单方辞退行为，并不存在支付经济补偿金的责任义务，《人力资源社会保障部对十三届全国人大二次会议第6979号建议的答复》劳动者达到法定退休年龄的劳动合同终止，对超过法定退休年龄的劳动者，愿意继续工作的，用人单位与劳动者的关系可以按照劳务关系处理，依据民事法律关系，调整双方的权利义务为依据进行答辩，但一审法院，对该法条不予采信，利用职权判令我学院承担支付曾庆芳经济补偿金，属于适用法律错误。 曾庆芳辩称，双方并非达到法定年龄原因而解除劳动关系，而是因新疆体育学院没有履行合同约定而导致的本案诉讼，双方签订的无固定期限劳动合同，且新疆体育学院没有按照约定给我缴纳社保，导致本人虽然达到退休年龄，但无法办理退休手续。综上，一审法院判决无误，请求二审法院依法维持。 新疆体育学院向一审法院起诉请求：新疆体育学院不支付曾庆芳经济补偿金38664元。 一审法院认定事实：2003年9月，曾庆芳入职新疆体育学院，从事保洁工作。2019年5月1日，双方签订了无固定期限的劳动合同。工作期间，新疆体育学院给曾庆芳缴纳了2010年1月至2020年5月期间的社会保险费。2020年4月，新疆体育学院将聘用人员纳入劳务派遣公司管理。因曾庆芳已达法定退休年龄，且不愿意与劳务派遣公司签订劳务合同，双方协商未果。2020年5月29日，新疆体育学院在都市消费晨报刊登《解除劳动合同公告》，载明：“曾庆芳女士：鉴于你已到法定退休年龄，可依法享受基本养老待遇等（原因）根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定，现单位依法与你（终止）劳动合同关系，请见报后10日内办理（终止）相关手续，如逾期将视为书面送达。新疆体育学院。”新疆体育学院给曾庆芳发放工资至2020年5月。2020年5月29日后，曾庆芳未向新疆体育学院提供劳动。新疆体育学院与曾庆芳终止劳动合同前十二个月平均工资为3222元／月。曾庆芳至今尚未享受基本养老保险待遇。2020年7月1日，曾庆芳申请劳动争议仲裁。2020年9月24日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字（2020）192号仲裁裁决书，载明“曾庆芳请求：1、确认与新疆体育学院2003年9月至2009年12月期间存在劳动关系……3．新疆体育学院支付曾庆芳解除劳动合同经济补偿金38664元（3222元／月×12个月）……裁决：一、确认曾庆芳与新疆体育学院2003年9月至2009年12月期间存在劳动关系；二、新疆体育学院支付曾庆芳解除劳动合同经济补偿金38664元；三、驳回曾庆芳其他仲裁请求。一审法院认为，一、关于劳动关系存续期间的问题。2003年9月，曾庆芳入职新疆体育学院。2020年5月29日，新疆体育学院与曾庆芳终止了劳动关系，后曾庆芳未向新疆体育学院提供劳动，双方劳动关系终止。因曾庆芳仲裁期间主张确认与新疆体育学院2003年9月至2009年12月期间存在劳动关系，仲裁亦裁决确认曾庆芳与新疆体育学院2003年9月至2009年12月期间存在劳动关系，双方对该裁决结果均予以认可，予以确认。二、关于支付经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，均以劳动者依法享受基本养老保险待遇或领取退休金为劳动合同终止条件，而不是以劳动者的退休年龄为劳动合同终止条件，这充分体现了对未享受基本养老保险或者领取退休金劳动者的特殊保护。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”应理解为劳动者达到法定退休年龄的，由于缴费年限达不到享受基本养老保险待遇年限等原因，用人单位可以终止与劳动者的劳动关系，但终止劳动关系时，必须依法向劳动者支付经济补偿金。本案中，新疆体育学院将聘用人员纳入劳务派遣公司管理，双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。曾庆芳虽达到法定退休年龄，但未享受基本养老保险待遇，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，新疆体育学院与曾庆芳终止劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条第一款、第三款、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》［劳部发（1994）481号］第八条的规定，新疆体育学院应支付曾庆芳2003年9月至2020年5月期间经济补偿金54774元（3222元／月×17个月）。因曾庆芳仲裁期间主张新疆体育学院支付2008年5月至2020年5月期间经济补偿金38664元（3222元／月×12个月）。仲裁亦裁决新疆体育学院支付曾庆芳2008年5月至2020年5月期间经济补偿金38664元，曾庆芳对该仲裁结果表示认可，是在法律允许的范围内对自己的权利所作的处分，符合法律规定，予以确认。新疆体育学院要求不支付曾庆芳解除劳动合同经济补偿金38664元的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条第一款、第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决：一、确认新疆体育职业技术学院与曾庆芳2003年9月至2009年12月期间存在劳动关系；二、新疆体育职业技术学院支付曾庆芳2008年5月至2020年5月期间终止劳动合同经济补偿金38664元（3222元／月×12个月）。 本院二审期间，新疆体育学院与曾庆芳均未提供新的证据。 本院查明事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：新疆体育学院主张不予支付曾庆芳解除劳动合同经济补偿金有无事实及法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的……”本案中，新疆体育学院与曾庆芳签订无固定期限劳动合同。2020年5月29日虽然曾庆芳达到了法定退休年龄，但其因不符合退休条件而未办理退休手续亦即未法享受基本养老保险待遇，因此不符合上述法律规定的应当终止合同的情形，新疆体育学院以曾庆芳已达到退休年龄劳动合同自然终止的意见不符合法律规定，本院不予采纳，其应支付曾庆芳解除劳动合同经济补偿金，其不予支付的理由不能成立，本院不予支持。庭审中，新疆体育学院对其与曾庆芳2003年9月至2009年12月期间存在劳动关系的事实无异议，本院予以确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由新疆体育职业技术学院负担。 本判决为终审判决。 审判长 王       宏 审判员 王       晴 审判员 胡       颖 二〇二一年一月二十六日 书记员 海里曼·奴尔买买提