台州市黄岩区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙1003民初978号原告：喻允君，男，1967年3月3日出生，汉族，住台州市黄岩区。委托代理人：江志东，浙江海贸律师事务所律师。委托代理人：丁小红，浙江海贸律师事务所律师。被告：浙江黄岩房地产开发总公司清算组，住所地台州市黄岩区横街路**。负责人：卢向炜，清算组组长。委托代理人：牟锡荣，浙江永宁江律师事务所律师。委托代理人：陈雄豪，浙江永宁江律师事务所律师。原告喻允君与被告浙江黄岩房地产开发总公司清算组（以下简称清算组）合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭两次公开开庭进行了审理。原告喻允君及其委托代理人江志东、丁小红，被告清算组的委托代理人牟锡荣、陈雄豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。喻允君向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付“蓝色多瑙河”合作开发项目税后个人所得【参照浙江**诚会计师事务所出具的华城综审（2011）0127号《审计报告》暂定为6603987元，最终以司法鉴定结果调整】，并支付自2008年5月20日起（第一次利润分配之日）至实际付清之日止按照月利率1.2%计算的利息损失（暂算至2019年1月10日止的金额为10143724元）；二、判令被告向原告赔偿“蓝色多瑙河”合作开发项目因被告原因导致原告税后个人所得损失（暂定为8735044.13元，具体金额以司法鉴定结果为准），并支付自2008年5月20日起至实际付清之日止按月利率1.2%计算的利息损失（暂算至2019年1月10日止的金额为13417027.70元）；三、判令被告支付原告“蓝色多瑙河”合作开发项目投资款利息10487625.20元；四、判令被告向原告补发拖欠的自2004年3月份起至“蓝色多瑙河”合作开发项目清算完毕之日止按照11000元／月计算的工资和按照58000元／年计算的年度奖金（暂算至2013年7月应补发拖欠工资653025元,暂算至2013年度应补发拖欠年度奖金580000元）;五、判令被告向原告赔偿因被告原因造成“名仕家园”项目无法继续开发而被收储所造成的税后个人所得直接损失14271840元，并支付自2009年8月20日起（即台州市巨鼎置业有限公司付清土地出让金之日）至实际付清之日止按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息损失（暂计算至2019年1月10日止为6662967元）；六、判令被告为原告补办车牌号为浙Ｊ6××**号别克轿车入账报销手续，向原告支付轿车款420000元并支付自2002年4月1日起至实际付清之日止按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息损失（暂计算至2019年1月10日止为350317.38元）；七、本案诉讼费和鉴定费用由被告承担。事实和理由：被告前身为原浙江黄岩房地产开发总公司（以下简称黄岩房产公司）。2001年开始进行国有企业股份制改制，在2003年黄岩房产公司变更为浙江亿嘉房地产开发有限公司（以下简称亿嘉公司）。后因该公司负责人在改制过程中涉及违法犯罪，被依法判处有期徒刑。同时该公司的国有企业股份制改制经人民法院判决确定无效。后黄岩区政府为解决亿嘉公司改制遗留问题，先后设立政府监管组、政府工作组等机构。2007年1月7日，亿嘉公司工商登记恢复为黄岩房产公司，并组织清算组处理后续问题。2002年5月1日，原告与原黄岩房产公司签订一份房地产合作开发协议，就“蓝色多瑙河”和“名仕家园”项目进行合作开发，其中约定双方分别投资2250万元，用于“蓝色多瑙河”项目竞拍保证金3000万元，“名仕家园”项目竞拍保证金1500万元；对外以黄岩房产公司名义进行运作，项目所需资金以项目用地为抵押向金融机构融资。同时约定条件成熟时成立一家独立的房地产公司，原告担任项目总经理，“蓝色多瑙河”项目原告占有49%的股份。协议签订后，原告按约履行了出资义务，并先后取得“蓝色多瑙河”和“名仕家园”项目的开发权，但由于原黄岩房产公司的负责人在改制过程中涉嫌违法犯罪被依法处理，造成两个项目无法按期完工，对原告造成了巨大损失。包括1、黄岩房产公司应向原告支付“蓝色多瑙河”合作开发项目税后个人所得6603987元及逾期支付税后个人所得所造成的利息损失，其中逾期支付原告税后个人所得所造成的利息损失应由黄岩房产公司以自有资产承担。其中包括黄岩房产公司大量移用“蓝色多瑙河”项目资金（包括销售收入和施工单位履约保证金等），应向双方合作体支付资金占用利息；物业管理用房面积应按规定计提；地；地下车位180个应当按照可销售车位作价防地下车位的租赁价值应予体现；政府支付给黄岩房产公司已缴出纳金2.1亿元的利息及土地减少部分的损失等计1380万元应当计入项目收入；人防增加工程补贴300万元应当计入项目收入；对其他应收款中20万元应当予以审查；对黄岩房产公司向原告出售两套房屋进行补记，即可销售房屋中应减少两套房屋，相应增加应收账款1974724元；原告有权对未参与审计的成本费用作出补充审核；按规定进行税收结算；其他事项进一步清算。2、因黄岩房产公司原因导致原告税后个人所得损失及该损失相应的利息应由黄岩房产公司以自有资产承担。包括（交房违约金损失9040697.70元＋税收滞纳金损失6352630.33元＋管理费损失5344938.75元＋墙体材料保证金1214293元＋无法向物业公司收回流动资金损失3700417.12元＋为商品房买受人补偿物业管理费285301.97元＋增加工程成本18178105.60元）×（1-企业所得税率25%）×股份比例33%×（1-个人所得税率20%）＝8735044.13元。3、“蓝色多瑙河”合作开发项目，原告可得投资款利息10487625.20元。4、补发拖欠原告自2004年3月起至“蓝色多瑙河”项目清算完毕之日止211000元／月计算的工资和按照58000元／年计算的年终奖金，应由黄岩房地产公司以自有资产承担。5、因黄岩房产公司原因造成“名仕家园”项目无法继续开发而被收储所造成的税后个人所得直接损失14271840元及相应利息由黄岩房产公司以自有资产承担。6、由于黄岩房产公司原因未能为原告办理车牌号为浙Ｊ6××**号轿车的入账报销手续，应当支付相应价款及自2002年4月1日起对利息损失。综上所述，原告在与黄岩房产公司合作开发“蓝色多瑙河”和“名仕家园”两个项目过程中，已按协议约定及时支付投资款，认真落实项目贷款，在黄岩房产公司出现改制纠纷及公司负责人涉及违法犯罪的情况下，竭力完成“蓝色多瑙河”项目的开发任务。但由于黄岩房产公司大量移用“蓝色多瑙河”项目销售所得资金以及因其经营管理混乱造成“蓝色多瑙河”项目资金链断裂，最终导致该项目成本增加、工期延误、交房延误及缴付税收滞纳金、投资款回收延期、项目至今不能清算、盈利不能及时分配以及“名仕家园”项目被收储等严重后果，给原告造成巨大经济损失，应由被告赔偿。清算组答辩称：一、本案被告的主体问题涉及原黄岩房产公司股份制改制中的14名股东，该14名股东与本案有直接的利害关系。其有不同金额的出资，在特定经营期间的盈亏及分配时均与原告一起参与，且统一按可分配利润的80%领取。故本案未列明其他14名原股东参加本案的诉讼，仅将清算组列为被告于法不符。二、本案盈亏分配条件未成就。根据原被告签订的房地产合作开发协议第六条约定，本协议项下各项目的盈亏分配只有在进行完项目清算后才能实施。现在“蓝色多瑙河”项目存量商品资产正在清查核实中，对250多个地下车库的车位正在委托评估，拟进行公开拍卖。换而言之，清算组对相关项目尚在清算中，原告径自提起诉讼要求进行盈余分配显然条件不成就。三、原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。台州市华诚资产评估所出具的【2011】0127号审计报告与台州中天会计师事务所出具的【2008】101号审计报告存在较大差异，且报告出具的时间至今有8至10年之久，不能作为定案依据。原告据此参照提起诉讼明显不当。原告的诉讼请求中既计算了投资款利润，又计算了投资款利息，还计算了投资款的个人所得的利息损失等，无论是其计算参考依据、计算科目、计算过程、计算方式、计算结论都是荒谬错误的，且与客观事实相去甚远。原告请求的工资和奖金问题，鉴于原告仅是项目合作者，自2014年起被告既无实质性经营项目开发，公司长期处于清理、清算阶段。职工不定岗不定薪，也不存在签订劳动合同。原告早与别人另起炉灶从事其他项目开发，其诉讼请求不应得到法院的支持。在举证期限内，原告提交了（2005）黄民二破字第1号《关于成立浙江亿嘉房地产开发有限公司监管组的通知》、（2005）黄民二破字第1-17号《通知》、（2005）仙刑初字第285号《刑事判决书》、（2006）台民二初字第80号《民事判决书》、（2006）7号《关于设立浙江亿嘉房地产开发有限公司监管组的通知》、（2006）黄民二破字第1号《民事裁定书》、（2006）56号《关于成立亿嘉公司问题紧急处理工作组的通知》、工商登记、（2007）1号《关于管智勇同志任职的通知》、（2011）126号《关于成立浙江黄岩房地产开发总清算组的通知》、《关于拍卖国有土地使用权的公告》、浙江省统一收款收据（NO.0022503）、《拍卖成交确认书》、《协议书》、《国有土地使用权出让合同》、《房地产合作开发协议书》、浙江省统一收款收据（NO.0022527、0022529）、《国有土地使用权出让合同》、《关于要求协调解决南门土地交付中有关问题的请示》、《关于黄岩房地产开发总公司（亿嘉）遗留问题协调意见》、《建设工程许可证》、《建设工程施工合同》、《商品房预售许可证》、《蓝色多瑙河项目年度报表（2003年12月31日）》、《建设工程施工合同补充协议》、（2011）0127号《审计报告》、（2011）181号《整体资产评估报告》、《商品房买卖合同》2份、《关于要求办理房屋产权过户登记相关手续并依法以本人可得项目合作利润抵销购房款的函》、《蓝色多瑙河项目专题会议纪要》、《蓝色多瑙河项目成本增加情况说明》、《关于名仕家园开发土地项目收储问题的会议纪要》、投资款利息计算清单、《关于公司总经理、副总经理等职务任命的决定》、《应补发工资及奖金计算表》及《工资支付明细表》、《台州市黄岩区土地储备委员会会议纪要》、《国有建设用地使用权出让成交确认书》、《行驶证》等证据。被告清算组提交了《房地产合作开发协议书》、《变更登记事项》、黄**会验字（2003）第109号验资报告、《企业国有产权转让合同》（公证书）、《企业国有资产注销产权登记表》、《浙江亿嘉房地产开发有限公司章程》及《浙江亿嘉房地产开发有限公司股东会决议》、（2002）71号《关于同意浙江黄岩房地产开发总公司产权置换总体方案的批复》、《财产分割协议书》、《公司变更登记审核表、申请书、委托代理人证明》。《浙江黄岩房地产开发总公司股东会决议》、《浙江黄岩房地产开发总公司董事会会议记录》、（2007）1号《关于撤销区政府黄政函（2002）71号文件的通知》等、（2011）130号《关于同意浙江黄岩房地产开发总公司终止的批复》、《浙江黄岩房地产开发总公司会议纪要》、（2011）0127号《审计报告》、（2011）第181号《资产评估报告》、（2019）121号《资产评估报告》、往来款依据（综合）、《董事会会议纪要》、《记账凭证、会议纪要、协议书、领据》、《董事会会议纪要》、《记账凭证、转账回单、协议书、领据》、《记账凭证、结算单、支票存根、领据》、《记账凭证、转账回单、协议书、领据》、《记账凭证、支票存根、领据、协议书》、《记账凭证、银行存根、工资清单》等证据为证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下：被告前身为原黄岩房产公司，2001年该公司进行国有企业股份制改制，在2003年改制后企业名称变更为亿嘉公司。后因该公司负责人在改制过程中涉嫌违法犯罪被刑事处罚，同时经人民法院审理确认该公司的《企业国有产权转让合同》无效。后黄岩区政府为解决亿嘉公司改制遗留问题，先后设立了政府监管组、政府工作组等机构。2007年1月7日，亿嘉公司工商登记恢复为黄岩房产公司。2011年12月27日，成立黄岩房产清算组对该公司进行清算并处理后续问题。2002年1月25日台州市黄岩区国土资源局（以下简称国土资源局）刊登了“蓝色多瑙河”项目建设用地的出让情况。同年2月26日原告支付给原黄岩房产公司“蓝色多瑙河”项目投资款1500万元。同年2月27日原黄岩房产公司以2.13亿元价格拍得“蓝色多瑙河”项目建设用地。同年4月3日原黄岩房产公司与建行黄岩支行、国土资源局就“蓝色多瑙河”项目贷款签订协议书。同年4月25日原黄岩房产公司与国土资源局签订《国有土地使用权出让合同》。同年5月15日、28日原告分别支付给原黄岩房产公司“名仕家园”项目投资款250万元、500万元。2003年9月26日，原黄岩房产公司拍得“名仕家园”项目开发地块，并与国土资源局签订《国有土地使用权出让合同》。后于2007年10月23日“名仕家园”项目开发地块被黄岩区土地储备中心收储。另有2002年5月1日，原告与原黄岩房产公司签订了一份《房地产合作开发协议书》，约定双方合作开发“亿嘉·蓝色多瑙河”和“名仕家园”两个项目，双方前期分别投入2250万元作为两块项目用地的竞拍保证金。其中“蓝色多瑙河”项目竞拍保证金为3000万元，“名仕家园”项目竞拍保证金为1500万元。双方合作共同投资、共同管理、共享盈余、共担风险、发挥所长、分工协作。原黄岩房产公司聘请原告担任公司总经理助理并兼任项目分公司经理。项目分公司单独开立账户，独立核算，在项目完成后进行清算。原告在担任总经理助理及项目分公司经理期间，享受原黄岩房产公司总经理助理相应的薪酬待遇。项目公司以总公司的名义进行运作，对外使用总公司的品牌，项目公司应按销售收入的0.8%向总公司上交管理费。条件许可时成立黄岩亿嘉房地产开发有限公司，公司注册资本为1000万元，原告占49%、原黄岩房产公司占51%。公司成立后注册资本从原投资中转入，转入后注册资本不计息、不归还。协议项下房地产开发项目所需资金，以双方已投入的资金为基础，以项目用地为抵押向金融机构融资为基本方法。协议同时约定了项目的清算、债务清偿顺序、盈余分配，本协议项下各项目的盈亏分配只有在进行完项目清算以后才能实施，除非经双方同意进行预分配。任何一方均可在项目通过综合验收后提出清算的要求，清算应在双方决定清算以后两个月内完成，但出现本协议第八条所述不可抗力的情况时，应按本协议第八条规定进行清算（第八条约定：如因不可抗力造成合同无法履行或履行结果会造成双方严重亏损的，双方协商同意可解除协议，双方损失各自承担。因不可抗力而依法解除本协议的，自协议解除之日起30日内双方进行清算。超过30天而一方拒不参加清算的，视为同意由另一方单独组织清算。本协议所谓不可抗力是指双方签署本协议时无法预见、无法防止、无法克服的客观事件，包含但不限于地震、洪水等严重自然灾害和规划重大调整、提前收回土地等政府具体行政行为和政府房地产政策的重大改变等抽象行政行为，但不包括政府违反《国有土地使用权出让合同》的民事违约行为）。后原告在原黄岩房产公司改制出现变故的情形下，继续努力完成“蓝色多瑙河”项目的后续开发，但该项目目前仍有部分资产（包括部分商品房、轿车位、人防车位等）未处理完毕，该项目本身也未完成清算。另查明，原黄岩房产公司在股份制改制时分别由陈熙、陈佳谅、茅秀清、吴京津、徐立群、钟正根、蒋善法、喻丹敏、吴金华、杨金松、曾旭红、朱秋霞、郑楚华、林振国等出资组建了亿嘉公司。2007年12月26日，黄岩房产公司董事会关于公司项目处置问题的专题会议纪要载明：由于“亿嘉案”原因造成“蓝色多瑙河”项目审计决算缓慢，经研究同意将合作者投资款和按1分计算的月息预分配给投资者。“名仕家园”土地拍卖时收进保证金后，先将“名仕家园”的项目本金和利息以及“蓝色多瑙河”项目的本金和分配部分一次性支付给项目合作者。2010年1月15日，黄岩房产公司董事会会议纪要载明：同意“蓝色多瑙河”项目合作者喻允君在项目的盈余分配中先按经营期间的审计报告数参照原“亿嘉”股东80%的比例进行利润预分配，整个项目日后单独审计结算。2008年5月16日，被告支付给原告“蓝色多瑙河”项目各款项计1196万元，“名仕家园”项目各款项计1132.2万元。同年1月21日，被告支付原告“蓝色多瑙河”项目利润预分配7084232元。截止2020年5月31日被告工商银行账户余额5146318.85元、上海浦发银行账户余额15322.38元、其他货币资金余额25123.37元、定期存单余额100000000元。本案在审理过程中，原告曾提出对双方合作开发房地产项目进行司法鉴定，本院经审查后未准受理。本院认为：本案主要争议焦点有两点，一是被告主体问题，二是原告的诉讼请求是否成立的问题。针对第一个争议焦点，本案系原告与原黄岩房产公司就房地产项目合作开发发生的纠纷，对原黄岩房产公司而言是其外部纠纷问题。被告是原黄岩房产公司的继受组织，应当承担原黄岩房产公司因此产生的法律责任。而陈熙等十四人系原黄岩房产公司在国有企业股份制改制中的出资人，其权利义务纠纷应属原黄岩房产公司股份制改制的内部纠纷问题，与本案并不属于同一法律关系调整。所以陈熙等十四人不应作为本案的当事人参与诉讼。针对第二个争议焦点，首先，原告与原黄岩房产公司在合作开发房地产项目时已明确约定对项目盈亏分配在“进行完项目清算以后才能实施”，对于原告主张的诉讼请求是否成立，应以项目清算为依据。其次，由于原告项目合作方原黄岩房产公司因在国有企业股份制改制过程中涉嫌违法犯罪，其《企业国有产权转让合同》被认定为无效，被告作为原黄岩房产公司的清算组织（系黄岩区政府为解决历史遗留问题设立），对该国有企业股份制改制负有清算的义务。再次，在本案中涉及到的（前一个）项目清算应以（后一个）改制清算为前提。在改制清算未完成前不宜对原告主张的项目清算进行司法鉴定，所以本院对原告提出的项目清算申请未予准许。而该改制清算系原黄岩房产公司在国有企业股份制改制过程中涉嫌违法而引发，其清算责任——剥离原黄岩房产公司的国有资产、厘清股东权益等应由被告独立承担，不属于本案的审查范围。最后，由于被告现有账户余额资金不仅涉及陈熙等14人的出资，也包括原黄岩房产公司的国有资产确认。同时原告主张的房地产项目开发资金及利润等也仅是该账户余额的部分款项。被告为了减少原告及其他合作方的损失，在2008年陆续对原黄岩房产公司的资产进行了部分清算预分配，履行了部分清算责任，不存在怠于清算的消极行为。综上，原告的诉讼请求目前条件尚未成就，其在涉案项目未清算完毕的前提下主张损害赔偿及利润分配，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告喻允君的诉讼请求。案件受理费403428元，由原告喻允君负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 长  韩 鸿人民陪审员  黄昌才人民陪审员  林忠正二〇二一年一月二十一日法官 助理  唐 甜代书 记员  张程瑶