安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终1050号 上诉人（原审原告）：朱李安,男,1990年12月29日出生,汉族,住安徽省合肥市包河区。 被上诉人（原审被告）:合肥市包河区同安街道朱岗社区居民委员会,住所地安徽省合肥市包河区同安街道皖江东路**。 法定代表人:苏少林,主任。 委托诉讼代理人:屈建华,安徽众城高昕律师事务所律师。 上诉人朱李安因与被上诉人合肥市包河区同安街道朱岗社区居民委员会（以下简称朱岗社居委）劳动争议一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2020）皖0111民初21195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 朱李安上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审或改判支持朱李安一审的诉讼请求。事实与理由：1.一审判决对于朱李安的离职原因及方式事实认定错误。朱李安于2020年3月29日向朱岗社居委邮寄《辞职报告》,该《辞职报告》中关于解除劳动合同的主要理由即为朱岗社居委未为朱李安缴纳社会保险。朱岗社居委于3月29日收到该《辞职报告》,3月30日、31日,朱岗社居委相关领导与朱李安进行谈话,再三挽留。但朱李安因朱岗社居委仍不为其解决社会保险、加班费等问题,于4月1日离职。2.一审判决关于朱李安主张加班费证据是否充分、举证责任分配认定事实错误。朱李安一审中提交了考勤表等证据,足以证明朱李安在节假日及双休日加班工作以及未休年休假的事实。且根据劳动争议证据规则,朱李安已经完成了加班的举证责任。根据《安徽省工资支付规定》第十一条规定,用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容,并保存2年以上备查。朱岗社居委对员工实行考勤管理,相关考勤记录由其保管,应提供朱李安离职前两年的工资表 或考勤记录或休假记录,证明已发放朱李安加班工资以及朱李安已休年休假,朱岗社居委未能提供,应承担相应的举证责任。综上，朱岗社居委未依法为朱李安缴纳社会保险,朱李安以此为由解除合同,其经济赔偿金的相关诉请符合法律规定。此外,朱李安在职期间,从未休年休假,双休日、节假日经常加班,朱岗社居委应当支付加班费及未休年休假工资。 朱岗社居委辩称，一、朱李安与朱岗社居委之间不存在劳动合同关系，朱岗社居委的资金来源不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位的规定。二、因双方之间并没有形成劳动合同关系，劳动争议仲裁委员会也以主体不适格为由，驳回了其请求。朱李安之前也没有就劳动合同的签订，社会保险费的缴纳，与朱岗社居委协商，故其依据劳动合同法的相关规定，主张解除劳动合并要求经济补偿金，不符合法律规定。三、朱李安要求支付未休年休假加班工资以及法定节假日加班工资，休息日加班工资。并没有提供充分的证据。综上，一审法院对于案件的事实认定以及适用法律均正确，上诉人的上诉理由依法不能成立，请求依法予以驳回，维持一审判决。 朱李安向一审法院提出诉讼请求：1.确认朱李安与朱岗社居委之间的劳动关系解除；2.判决责令朱岗社居委依法支付原告经济补偿16010元、加班费154959元、未休年休假工资6204元。 一审法院认定事实：2002年11月5日，合肥市包河区望湖街道朱岗社区居民委员会经登记成立。2012年5月11日—2014年3月26日，合肥市包河区望湖街道朱岗社区居民委员会每月向朱李安转账支付工资。2015年10月1日，合肥市包河区望湖街道朱岗社区居民委员会在人事档案中确认朱李安系其城管队员。2015年12月9日，合肥市包河区望湖街道朱岗社区居民委员会向朱李安转账支付工资2420元。2019年5月16日，合肥市包河区望湖街道朱岗社区居民委员会经变更登记，成为合肥市包河区同安街道朱岗社区居民委员会。2020年5月7日，朱李安向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以被诉主体不适格为由决定不予受理。2020年6月1日，朱李安不服该决定，向该院提起民事诉讼。 一审法院认为，根据朱李安提出的诉讼请求，可以看出本案涉及确认之诉与给付之诉。在诉讼过程中，朱岗社居委虽然表示同意解除劳动关系，但拒绝支付经济补偿，这显然并非朱李安谋求的确认之诉，因为朱李安请求确认的是可以取得经济补偿的劳动关系解除事实。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”解除劳动关系属于民事法律行为的范畴，可以基于单方的意思表示成立，但在本案中，没有证据表明朱李安曾经依照该项规定解除劳动关系，因此，并无朱李安主张的劳动关系解除事实可供确认，朱李安请求朱岗社居委支付经济补偿缺乏事实依据，该院不予支持。朱李安请求朱岗社居委支付加班费154959元，但其提供的证据不足以证明该项事实主张，该院不予支持。关于未休年休假工资问题，如上所述，因无证据表明双方的劳动关系业已解除，朱李安和朱岗社居委可以根据劳动合同（无固定期限）的履行情况自行作出处理。 一审法院依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决：驳回朱李安的诉讼请求。案件受理费5元，由朱李安负担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。朱李安提交了三组新证据：一、辞职报告，证明目的:朱李安离职的原因是朱岗社居委未给其缴纳社会保险、未与其签订劳动合同；二、EMS邮寄面单、短信回执、康兴胜证人证言，证明目的:朱李安于2020年3月29日向朱岗社居委邮寄辞职报告,朱岗社居委于3月29日收到辞职报告的事实；三、录音资料，证明目的:3月30日,朱岗社居委相关领导找到朱李安进行谈话,朱李安再次强调因未缴纳保险,要求离职。 朱岗社居委质证认为，上述三组证据的三性均有异议。首先对于真实性，朱李安并未提供证据原件，虽然有一份EMS邮寄单，但对于邮寄的内容并没有直接证据证明。虽然朱李安出具了由邮政人员书写的情况说明，但该情况说明显然不真实。按照朱李安的陈述，其在2020年的3月29日寄出，而该邮政人员所出具证明的时间是2020年12月份14日，已经过这么长的时间，不可能记得清邮寄的内容是什么。该说明所述朱李安邮寄的为离职证明，故该证人证言不具有客观性。同时该证人没有到法庭接受当事人及法庭的询问，没有出庭作证，也无法核实其本人的工作情况，以及证言的真实情况，所以该组证据真实性有异议。另外，即便存在朱李安所称的邮寄了辞职报告，但从该辞职报告的内容来看，并非要求朱岗社居委签订合同、办理社会保险，而是直接提出来要求辞职，故朱李安依据劳动合同法第四十六条之规定要求经济补偿，不符合法律规定。对于录音资料的三性也均有异议。周勇并非朱岗社居委的法定代表人，也并非朱岗社居委的党委书记。即便该录音系朱李安与周勇谈话所录，周勇也不能代表朱岗社居委。同时从该录音的内容来看，朱李安并非要求解决问题，而是目的很明确，就是在完善其走仲裁和诉讼的证据，以便要求得到经济补偿。 本院对上述证据认定如下：对证据的真实性不予认可，故对该证据不予采纳。首先，EMS邮寄单系复印件，邮政人员的证人证言因本院无法核实其身份亦不予认可；其次，朱李安提供的EMS邮寄单上载明邮寄的是文件，邮政人员的证人证言说明邮寄的是离职证明，均无法证明朱李安所述邮寄的是辞职报告，且朱岗社居委对此也不予认可，主张并未收到朱李安的辞职报告。 本院认为，首先，《中华人民共和国民法典》第一百零一条第一款规定：“居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。”上述法律条款系对《中华人民共和国民法总则》第一百零一条的延续。据此，村民委员会、居民委员会自《中华人民共和国民法总则》施行之日起作为法律规定的特别法人，可以从事为履行职能所需的民事活动，具有用人单位主体资格。朱岗社居委辩称其不具有用人单位主体资格，本院不予采信。其次，劳动合同的解除权属于形成权，只要劳动者的意思表示一经作出并让用人单位知晓，就产生相应的法律效力。本案中，朱岗社居委虽辩称其未收到朱李安的辞职报告，且朱李安提交的证据不足以证明已向朱岗社居委邮寄了辞职报告，但朱李安在申请劳动争议仲裁时已申请解除其与朱岗社居委的劳动关系，且朱李安陈述已于2020年4月1日离职，一审法院认定双方尚未解除劳动关系不当，故本院认定朱李安与朱岗社居委之间的劳动关系于2020年4月1日解除。 关于朱李安主张的加班工资，根据其提供的证据考勤记录和微信聊天记录，不能证明有加班事实的存在，故对朱李安的此项主张，本院不予采纳。关于未休年休假工资，因朱岗社居委未能举证证明朱李安离职前两年已安排其年休假或支付了相应的未休年休假工资，故本院结合朱李安的工作年限及月工资标准，认定朱岗社居委应当支付朱李安未休年休假工资1149元。（2500元/月÷21.75天×5天×2） 关于经济补偿金问题。朱李安并未举证证明其曾就签订劳动合同及缴纳社会保险问题与朱岗社居委协商，故其在请求解除劳动合同时以此为由要求支付经济补偿金无事实与法律依据，本院不予支持。 综上，朱李安的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2020）皖0111民初21195号民事判决； 二、合肥市包河区同安街道朱岗社区居民委员会与朱李安之间的劳动关系于2020年4月1日解除； 三、合肥市包河区同安街道朱岗社区居民委员会于本判决生效之日起十日内支付朱李安未休年休假工资1149元； 四、驳回朱李安的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由朱李安负担；二审案件受理费10元，免于收取。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二一年一月二十七日 法官助理王瑾 书记员乔思齐 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。