河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终239号上诉人（原审被告）：河南鼎天置业有限公司，住所河南省郑州市郑东新区薛岗社区**楼******，统一社会信用代码91410100775100680H。法定代表人：崔俊芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：岳媛，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓松，天津高地律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵思钰，女，1996年8月17日出生，汉族，住，住河南省长葛市/div>委托诉讼代理人：李博博，北京观韬中茂（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄亚丽，北京观韬中茂（郑州）律师事务所实习律师。上诉人河南鼎天置业有限公司（以下简称鼎天置业）因与被上诉人赵思钰房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初20258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序由审判员独任审理，于2021年1月12日公开开庭审理了本案。鼎天置业委托诉讼代理人岳媛、李晓松，赵思钰及其委托诉讼代理人李博博、黄亚丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鼎天置业上诉请求：1.撤销（2020）豫0191民初20258号民事判决书第一项判决，并依法改判驳回被上诉人要求上诉人支付违约金的诉请。2.本案一审、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、根据上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》的约定，被上诉人逾期支付购房款，交房时间按照付款逾期天数相应顺延。双方签订的《商品房买卖合同》第六条约定付款时间为2019年6月17日，而被上诉人付款时间为2019年7月2日，该部分时间应当予以顺延交房时间。二、一审法院认定被上诉人收房后向上诉人出具了收条，但遗漏收条中被上诉人确认对《商品房买卖合同》不存在任何争议的相关内容，进而做出了错误裁判，判令上诉人向被上诉人支付违约金。被上诉人2020年5月24日收房后，与上诉人就商品房买卖合同的相关争议事项达成一致，被上诉人同意上诉人向其支付7918元后，双方争议即解决完毕。三、即使上诉人承担违约责任，一审法院关于逾期交房违约金的计算错误。根据一审法院的认定，对于上诉人逾期交房的天数酌情扣减150天，扣减后上诉人的逾期交房天数为87天。根据涉诉《商品房买卖合同》第九条约定，逾期交房天数不超过90天的，出卖人按日向××支付已交付房款万分之0.5的违约金，而一审法院采用的日万分之1的标准，计算错误。四、上诉人承担的违约金应在8818元范围内相抵销。赵思钰辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当依法驳回上诉，维持原判。一、关于涉案房屋是否存在逾期的问题。因为涉案房屋采用的是现金以及商业贷款相结合的一个方式，答辩人在支付首期房款之后，已经按照上诉人的要求到指定的银行办理了申请贷款的所有手续，贷款发放了逾期的原因不在于答辩人。另外，上诉人在一审中并未就该事实向法庭主张，视为其自认，所以说被答辩人主张的交房顺延165天无事实和法律依据。在一审中，上诉人的委托代理人对于按照约定付款的事实是认可的，并没有提出任何异议，应当视为对案件事实的责任，所以说在二审中在其没有提交贷款逾期证据以及贷款逾期系由答辩人原因所致的情况下，应当承担不利后果。二、答辩人于2020年5月28日签署的收条系上诉人提供的格式合同条款，上诉人工作人员采用欺骗手段，以原来签署的收条格式有问题，隐瞒真实情况，诱导答辩人重新签署收条，该收条并非答辩人真实意思表示，应为无效。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。按照对方的要求对该条款予以说明格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《中华人民共和国合同法》第四十条规定，格式条款具有本法第五十二条、五十三条规定情形的或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。本案中，答辩人签署的收条系上诉人拟好的格式条款，该收条中关于双方签订的商品房买卖合同均不存在任何争议，应为无效条款。具体理由如下：第一、该条款明显限制了答辩人的权利，免除了上诉人的全部义务，对答辩人是不公平的。因双方还存在除了逾期交房以外还存在逾期办证以及房屋交付质量不符合合同约定等其他争议，如果该条款有效，是明显地限制了答辩人的权利，对答辩人明显不公，系为无效。第二，根据答辩人在一审中提交的微信截图可知，上诉人在答辩人签署时并没有尽到提示说明的义务。第三，上诉人工作人员以格式有问题，错过这一批就等下一批等欺骗答辩人签字，且在答辩人得知真相后，明确已经撤回了该收条，故答辩人认为该收条并非答辩人真实意思表示，应为无效。上诉人主张的一审法院计算逾期交房违约金错误是没有事实和法律依据的。本案约定的交房日期是2019年9月30日，按照一审法院认定的交房日期是2020年5月24日，已经超过了逾期交房约定的90日，应当按照万分之一来计算违约金。另外，上诉人主张承担的全部违约金应在8818元范围内相抵销也没有事实和法律依据。在一审中上诉人并没有就违约金抵销事宜向法庭主张，且在一审中也没有提出反诉，故对于该项主张不予认可。本案《商品房买卖合同》签订的日期是2019年5月17日，合同约定的交房日期是2019年9月30日，在一审中，法庭已经扣除了逾期交房的天数150天，对于其逾期交房的事已经做了明确的处理，再扣除相应天数，对答辩人明显不公。赵思钰向一审法院起诉请求：1.被告支付原告逾期交房违约金53188元（以已交付房价款1721285元为基数，按照日0.1‰，暂计算至2020年9月20日），并以已交付房价款1721285元为基数，按照0.1‰支付原告自2020年9月21日起至实际交房之日止的违约金；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月17日，原、被告双方签订合同编号为D190××××****的《商品房买卖合同》，约定原告购买被告开发的位于郑东新区××、××路东××单元××房屋××套，房款为1721285元；交付期限：被告应于2019年9月30日前，依照国家和地方人民政府的规定，将商品房建设工程竣工验收合格，并符合本合同约定的商品房交付原告使用；如因城市规划、市政工程、环保督查、雾霾预警、扬尘治理、恶劣天气、政府重大活动等影响工期的，在受影响范围内，交房日期相应顺延；出卖人逾期交房的违约责任：被告如未按本合同规定的期限将该商品房交付原告使用，逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交付房价款万分之0.5的违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交付房价款万分之一的违约金。上述合同签订后，原告支付了全部购房款。2019年9月23日，被告发送房屋延期交付告知函，载明整个施工期间，受大气污染防治、治污减霾等治理行动的影响，按照要求停止相关工程作业，致使项目工期受到一定影响，鼎天东尚房屋将延期交付。被告提交多份环境污染防治、扬尘治理的文件，拟证明被告延期交房是受环境治理影响。另查明，2020年4月27日原告签收房屋验收表，2020年5月24日办理了涉案房屋的入伙手续、提出装修申请。2020年5月28日，原告向被告出具收条，该收条载明：“今本人（××）收到鼎天置业柒仟玖佰壹拾捌元整（小写7918元整）”。一审法院认为：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张被告支付逾期交房违约金53188元（以已交付房价款1721285元为基数，按照日0.1‰，暂计算至2020年9月20日），并以已交付房价款1721285元为基数，按照0.1‰支付原告自2020年9月21日起至实际交房之日止的违约金，本案中，原、被告签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告已支付了房屋购房款，被告未按约将竣工验收合格的房屋于2019年9月30日前交付给原告使用，构成违约，应当承担违约责任。原告于2020年5月24日办理了涉案房屋的入伙手续、提出装修申请，故以提出装修申请日期认定为房屋交付日期。关于被告逾期交房的天数，鉴于近年工程施工受政府封土令、大气污染防治、治污减霾等治理行动的影响，致使被告无法正常履行合同，该情况属于不可避免的客观因素；又因2020年初受新冠肺炎疫情影响，房地产企业因不能预见的因素无法正常施工，相关手续无法办理，根据合同约定及履行情况、被告违约程度、预期利益以及上述情形等对交房周期的影响，考虑双方对迟延交房情形的约定，该院酌情扣减150天。经计算截至2020年5月24日的违约金为14975.18元（1721285元×0.1‰×87），故对原告该项诉讼请求，该院予以部分支持。因原告已收到被告支付7918元，故被告应支付原告剩余逾期交房违约金7057.18元。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告河南鼎天置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告赵思钰逾期交房违约金7057.18元；二、驳回原告赵思钰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1130元，减半收取565元，由原告赵思钰负担490元，被告河南鼎天置业有限公司负担75元。二审中，鼎天置业提交上海浦东发展银行业务凭单回证一份，拟证明：约定付款合同约定的付款时间为2019年6月17日，而被上诉人实际付款时间为2019年7月2日，逾期付款15天。根据涉诉合同约定，××逾期付款的除按第七条承担违约责任，交房日期按付款天数相应顺延。因此，涉诉房屋交房期限应顺延15天，被上诉人逾期付款的违约金为900元。赵思钰质证认为：该证据不属于民诉法规定的新的证据，对该证据不予认可。另外，该证据不能够证明贷款放款逾期系由被上诉人的原因所致，在上诉人没有举证证明因被上诉人的原因导致贷款逾期的情况下，应当由其承担不利后果。本院经审查认为，赵思钰对鼎天置业提交的上海浦东发展银行业务凭单回证的真实性无异议，对其真实性予以采信，但赵思钰对其证明目的有异议，且鼎天置业不能证明逾期发放贷款的责任在于赵思钰，故对鼎天置业的证明目的不予采信。二审经审理查明的事实除同一审查明认定的赵思钰出具的收条内容不完全一致外，其余的相同。另查明，2020年5月28日，赵思钰向鼎天置业出具收条一份，其内容为：“今本人（××）收到鼎天置业柒仟玖佰壹拾捌元整人民币（小写7918元整人民币）”。关于双方签订的《商品房买卖合同》均不存在任何争议。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定“民事诉讼应当遵守诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”本案中，案涉《商品房买卖合同》约定鼎天置业应于2019年9月30日前依约交付房屋，2019年9月23日鼎天置业发送房屋延期交付告知函。赵思钰于2020年4月27日签收房屋验收表，于2020年5月24日办理涉案房屋的入伙手续。鼎天置业逾期交房已构成违约，应当依约承担违约责任。赵思钰与鼎天置业因案涉《商品房买卖合同》引起的争议，鼎天置业已经向赵思钰支付了相应的赔偿款，赵思钰作为成年人，在其向鼎天置业出具赔偿款收条时已确认双方均不存在任何争议。上述收条的内容系当事人双方真实意思表示，合法有效。赵思钰又起诉鼎天置业主张逾期交房违约金，无事实和法律依据，应予以驳回。一审法院判决鼎天置业向赵思钰支付逾期交房违约金的事实不清，本院予以纠正。综上所述，鼎天置业的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初20258号民事判决。二、驳回赵思钰的诉讼请求。一审案件受理费减半收取565元，二审案件受理费1130元，共计1695元，由被上诉人赵思钰负担。本判决为终审判决。审判员  马增军二〇二一年一月二十五日书记员  刘佳辉