河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初21189号原告绿城物业服务集团有限公司河南分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路与心怡路交叉口雅宝国际广场**楼**。统一社会信用代码：91410100775137563W。负责人邱最如。委托代理人魏家珅，海南国社律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告刘娜，女，1974年12月5日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托代理人师亚州，河南高禄律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人桂青翔，河南建魁律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告绿城物业服务集团有限公司河南分公司（以下简称绿城公司）与被告刘娜劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员崔敏适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告绿城公司的委托代理人魏家珅，被告刘娜及其委托代理人师亚州、桂青翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告绿城公司诉称，2015年6月3日，原、被告签订劳动合同，约定被告根据工作需要在原告公司从事物业服务工作，工作地点为河南地区，合同期限为三年。同时，《员工手册》“晋升与调配”一节中明确规定，原告根据工作需要及员工的工作表现和工作能力，可调整员工的工作岗位和职务。2015年8月1日，原告发布聘任令，聘任被告为综合管理部经理。合同到期后，原、被告续签劳动合同至2023年6月2日，工作岗位与工作地点与原合同约定一致。2020年8月1日，原告根据工作需要将被告从综合管理部经理调整为奥兰花园生活服务中心经理，职级、薪资待遇均保持不变。然而，被告在接到聘任令后拒不到新岗位报到，构成《员工手册》列明的严重过失行为。为此，员工在征求工会意见后，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，于2020年8月18日通知被告解除双方之间的劳动关系。但郑东新区劳动人事争议仲裁委员会无视被告拒不到岗等事实，违法裁决原告向被告支付赔偿金242055元、2020年8月1日至2020年9月19日期间的工资24392元、未休假工资3753元、节假日工资2729元和未休年休假工资10234.50元。综上，原告认为郑东新区劳动人事争议仲裁委员会认定事实、适用法律均存在错误。为此原告诉至法院，请求依法判令：1、判令原告无须向被告支付解除劳动合同赔偿金242055元、2020年8月1日至2020年9月19日期间的工资24392元、未休假工资3753元、节假日工资2729元和未休年休假工资10234.50元，上述费用共计283163.50元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告刘娜辩称，一、被告签订的两份《劳动合同》约定的工作内容、工作地点，均属于绿城物业河南分公司制作的免除自己的法定责任、排除劳动者的权利的格式性条款。二、2015年6月3日入职时签订的《承诺书》承诺内容是虚假的。三、《员工手册》未公示，且《员工手册》晋升与调配中规定的内容免除绿城物业河南分公司自己的法定责任、排除劳动者的权利，应当无效。四、原告针对被告的调岗行为系违法调岗。五、原告绿城物业河南分公司单方面解除劳动合同的程序违法。六、原告违法解除劳动合同，应当向被告支付违法辞退的赔偿金共242055元人民币。七、原告应向被告支付2020年8月1日至2020年9月19日期间的工资的24392元。八、原告应向被告支付未休假工资3753元、节假日工资2729元和未休年休假工资10268元。综上所述，绿城物业河南分公司单方对被告刘娜调岗、作出《解除劳动合同通知书》的行为，均属违法行为，已构成违法辞退的情形，原告应向被告支付赔偿金、工资等费用合计为：283197元人民币。［包含：原告应向被告支付违法辞退的赔偿金242055元人民币、2020年8月1日至2020年9月19日期间的工资24392元、被告5.5天存休未休、2天节假日加班、5天年休假工资16750元］。原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据不能成立，应当判决予以驳回，本着实事求是，解决问题的态度，特请求贵院查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2015年6月3日，原、被告双方签订《劳动合同》，被告入职原告公司，约定合同期从2015年6月3日起至2018年6月2日，约定被告同意根据原告生产（工作）需要，从事物业服务工作，原、被告双方可另行约定岗位具体职责和要求。被告的工作地点为河南地区。2018年6月3日，原、被告双方续签《劳动合同》，约定合同期从2018年6月3日起至2023年6月2日。被告同意根据原告工作需要，担任物业服务岗位工作。根据原告的岗位特点，被告的工作区域或工作地点为河南地区，鉴于原告业务的性质特点，双方约定，在合同有效期内，原告可根据自己的生产经营（原告承接或退出物业管理项目）的需要，在河南范围内调整工作地点，被告对此无任何异议。2015年8月1日，原告发布绿城服务豫令［2015］13号文件，即聘任令，聘任被告为原告综管部经理（主持工作）。2017年1月12日，原告发布绿城服务豫决［2017］1号文件，即关于表彰2016年度先进个人的决定。2018年1月15日，绿城物业服务集团有限公司发布绿城服务决［2018］1号文件，即关于表彰2017年度先进集体和先进个人的决定。2019年1月17日，原告发布绿城服务豫决［2019］1号文件，即关于表彰2018年度先进个人的决定。2020年1月6日，绿城物业服务集团有限公司发布绿城服务决［2020］1号文件，即关于表彰物业集团2019年度先进集体和先进个人的决定。上述文件中，被告刘娜均被评为优秀管理者。2020年8月1日，原告发布绿城服务豫令［2020］5号文件，即聘任令，聘任被告刘娜为原告奥兰花园生活服务中心经理（职级：G6）。自2020年8月1日起生效。2020年8月3日，原告发布绿城物业令［2020］21号文件，即免职令，免去刘娜绿城物业服务集团有限公司河南公司综合管理部经理的职务。自2020年7月31日起生效。2020年8月7日，原告向综合管理部发布调令，载明：因工作需要，现调员工刘娜到郑州奥兰花园生活服务中心工作，请刘娜办理完相关移交手续，于2020年8月10日携《员工调配通知书》前往郑州奥兰花园生活服务中心胡炳艳经理处报到。当日，原告删除了被告在综合管理部的打卡权限。2020年8月14日，原告向公司工会出具《解除劳动通知函》，载明：我司员工刘娜因严重违反公司《员工手册》3.8条处分中“3．员工有下列情形之一，属于严重过失行为：（1）连续旷工在3天以上的；（10）在劳动合同约定的工种及工作地点范围内，拒不服从工作调动的”约定，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定的严重违反公司规章制度的行为。公司经研究决定解除与刘娜之间的劳动关系，解除时间为2020年9月19日。2020年8月16日，公司工会向原告出具《关于的复函》，同意公司依据有关法律法规和公司的规章制度解除与刘娜之间的劳动关系。2020年8月18日，原告向被告出具解除劳动合同通知书，公司决定从2020年9月19日起解除与刘娜的劳动合同关系。但该两份文件是在2020年10月15日才在原告公司系统上申请盖章。被告提交的银行流水显示，被告2019年8月至2020年7月的工资发放记录为14870.66元、12596.5元、12195.71元、12796.5元、12276.5元、12471.5元、12321.5元、13351.5元、18736.5元、13836.5元、14036.5元、14036.5元。被告的月平均工资为13627.2元。被告在原告公司系统内的打卡显示2020年8月3日至6日之间正常打卡。8月7日至8月26日在钉钉打卡上班，并有拍照考勤记录。8月27之后并未有考勤记录。绿城服务集团加班申请流程显示刘娜2020年7月11日至2020年7月12日申请加班，共计2天，加班申请栏备注对郑州区域11个全委项目、8个体验中心共43个员工宿舍和食堂进行检查，已提前报备张敏总同意。被告与原告公司副总经理的微信聊天记录显示，刘娜向其就加班进行报备。河南省社会保险个人权益记录单显示刘娜的参加工作时间为1995年5月1日，至刘娜申请仲裁时的工作年限为25年。2020年8月28日，被告向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、裁决申请人支付违法辞退的赔偿金242055元；2、裁决被申请人支付2020年8月1日至2020年9月19日工资24392元；3、裁决被申请人支付5.5天存休未休工资3753元、2天节假日加班工资2729元、5天年休假工资10234.5元。2020年10月27日，该仲裁委作出郑东劳人仲案字﹝2020﹞1119号仲裁裁决书，裁决：自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，被申请人绿城公司支付申请人刘娜赔偿金242055元、2020年8月1日至2020年9月19日期间的工资24392元、未休假工资3753元、节假日工资2729元和未休年休假工资10234.5元，上述款项共计人民币贰拾捌万叁仟壹佰陆拾叁元伍角（￥283163.50）。绿城公司对该仲裁裁决书不服，遂诉至本院。以上案件事实由劳动合同、绿城服务豫令［2015］13号文件、绿城服务豫决［2017］1号文件、绿城服务决［2018］1号文件、绿城服务豫决［2019］1号文件、绿城服务决［2020］1号文件、绿城服务豫令［2020］5号文件、绿城物业令［2020］21号文件、《解除劳动通知函》、《关于的复函》、银行流水、钉钉考勤记录、拍照考勤记录、绿城服务集团加班申请流程、微信聊天记录、河南省社会保险个人权益记录单、郑东劳人仲案字﹝2020﹞1119号仲裁裁决书及庭审笔录予以佐证。本院认为，劳动者的合法权益应当予以保护。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据原、被告双方签订的劳动合同、被告考勤记录及被告申请劳动仲裁的时间，双方于2015年6月3日至2020年8月27日之间存在劳动关系。关于原告是否应向被告支付经济赔偿金的问题，根据被告提供的原告公司的文件，被告刘娜2016年至2019年均被评为优秀管理者。另，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”工作岗位是劳动合同的重要内容之一，应当予以明确规定。而调岗是劳动合同的重大变更，应当与劳动者协商并采用书面形式。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动者不能胜任工作，企业可以对其进行培训或者调整工作岗位，但是用人单位应当有充分的证据证明劳动者不能胜任现有工作岗位。本案中，原告绿城公司未能提供充分证据证明被告刘娜确实不能按照单位的要求完成劳动合同约定的任务或者同工种岗位人员的工作量，原告不能证明调岗的合理性和必要性。原告主张员工手册载明“公司根据工作需要以及员工的工作表现和工作能力，可调整员工的工作岗位和职务。被调整工作岗位或职务的员工应服从公司安排，拒不到职或借故拖延将做旷工处理。”该规定属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定的“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利”的情形，应属于无效约定。另外，调整工作地点属于变动劳动合同的主要内容，用人单位应先与劳动者协商，现刘娜不认可用人单位的工作调动，用人单位亦未提供充分证据证明刘娜不能胜任工作或者出于生产经营需要变更工作地点，故原告不能证明其调整被告工作地点的行为具有合理性，原告以被告旷工及不服从工作调动为由解除劳动合同属于违法解除，应当支付被告经济赔偿金。自2015年6月3日至2020年8月27日，被告在原告处工作满5年2个月，故应按照5.5个月计算经济赔偿金为149899.2元（13627.2元＊5.5个月＊200%）。关于2020年8月1日至2020年9月19日期间的工资，被告打卡至2020年8月27日，2020年8月28日即申请劳动仲裁，原告应支付被告2020年8月1日至2020年8月27日期间的工资为11904.22元（13627.2元/21.75天＊19天）。关于5.5天未休假工资，并无依据，本院不予支持。关于节假日加班工资，被告于2020年7月11日至2020年7月12日加班2天，原告应支付被告节假日加班工资2506元（13627.2元/21.75＊2＊2）。关于未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，被告自认2020年2月3日至2020年2月7日已休5天，工作已满20年，年休假应为15天，至2020年8月27日的239天中，尚有5天未休（239天/365天＊15天-5天），原告应向被告支付2020年未休年休假工资6265.38元（13627.2元/21.75天＊5天＊200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十条、第三十五条、第四十条、第四十六条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告绿城物业服务集团有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘娜经济赔偿金149899.2元、工资11904.22元、节假日加班工资2506元、未休年休假工资6265.38元，以上共计170574.8元；二、驳回原告绿城物业服务集团有限公司河南分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告绿城物业服务集团有限公司河南分公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 崔 敏二〇二一年一月二十八日书记员 王令令