四川省乐山市市中区人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)川1102刑初1号 公诉机关乐山市市中区人民检察院。 被告人陶玉华，男，1976年12月9日出生于四川省乐山市市中区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省乐山市市中区。2004年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年。2010年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。2020年7月16日被峨眉山市公安局抓获。次日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被该局刑事拘留，同年8月21日被该局依法逮捕。现羁押于峨眉山市看守所。 辩护人陈媛，四川乐嘉律师事务所律师。 辩护人谭瀚，四川乐嘉律师事务所律师。 乐山市市中区人民检察院以乐市中检刑检刑诉[2020]Z240号起诉书指控被告人陶玉华犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2021年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，经被告人同意后适用简易程序，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。乐山市市中区人民检察院指派检察员罗艳琼出庭支持公诉，被告人陶玉华及辩护人陈媛、谭瀚到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年7月16日0时许，峨眉山市公安局侦查人员在乐山市市中区苏稽镇苏稽大道42号佳丽旅馆门口抓获陶玉华、罗强（另行处理），对上述二人进行搜查。在陶玉华本人右侧裤包内查获一包红色布制首饰包，查获分别用塑料封口袋包裹的疑似毒品三包（净重分别为0.82克、0.25克、0.18克），在陶玉华所穿右脚袜子内查获外用卫生纸、内分别用塑料纸包裹的疑似毒品两包（净重分别为1.05克、1.01克）；对罗强进行搜查，查获其右侧裤包内外用长方形铁盒，内用塑料封口袋包裹的疑似毒品一包（净重为0.61克）。在该旅馆二楼西南侧房屋查获现金9万元，疑似毒品一包（净重为231.21克）。经鉴定，上述所送检材中净重为0.25克、0.18克的检材中均检测出甲基苯丙胺；其余检材均检测出海洛因。在陶玉华居住的苏稽大道42号佳丽旅馆地下一层房间内查获疑似枪支一把。经鉴定，送检可疑射钉枪认定为枪支。 另查明，2020年7月12日左右，被告人陶玉华在其居住的苏稽大道42号佳丽旅馆地下一层房间内向罗强贩卖海洛因1克，因罗强无钱支付给陶玉华，经双方约定罗强暂未支付毒资。罗强将购买的海洛因吸毒部分后，剩余0.61克海洛因于7月16日被公安机关查获。 公诉机关认为，被告人陶玉华为了牟利而贩卖毒品、非法持有枪支的行为应以贩卖毒品罪和非法持有枪支罪追究刑事责任。被告人陶玉华犯数罪，应当数罪并罚。被告人陶玉华归案后如实供述犯罪事实且认罪认罚，建议对被告人陶玉华以贩卖毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收财产；以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年，数罪并罚，建议判处被告人陶玉华有期徒刑十五年十个月，并处没收财产。公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验、辨认笔录、视听资料等证据证实。 被告人陶玉华对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议且同意适用简易程序。辩护人提出，被告人陶玉华具有坦白、自愿认罪认罚、毒品未大量流入社会、危害性小、无毒品犯罪前科，请求法院对被告人陶玉华从轻处罚。 经审理查明，2020年7月12日，被告人陶玉华在其所居住的乐山市市中区××镇××道××号××层房××内贩卖了约1200元的毒品海洛因给罗强（另案处理），因罗强无钱支付毒资，双方经协商暂未支付该笔毒资。2020年7月16日0时许，公安机关在佳丽旅馆门口抓获陶玉华、罗强，并从陶玉华右侧裤包内查获毒品疑似物三包（经称量，分别净重0.82克、0.25克、0.18克）、从陶玉华右脚袜子内查获毒品疑似物两包（经称量，分别净重1.05克和1.01克）、从罗强右侧裤包内查获毒品疑似物一包（经称量，净重0.61克）。随后公安机关在该旅馆二楼西南侧一房屋内查获陶玉华藏匿于此处的现金9万元和毒品疑似物一包（经称量，净重231.21克），同时从陶玉华所居住的该旅馆地下一层房间内查获可疑射钉枪一把。经鉴定，上述所查获的毒品疑似物中净重0.25克和0.18克的检材中检出甲基苯丙胺，其余均检出海洛因；被查获的可疑射钉枪射钉弹为经击发燃烧，产生高压气体推动弹丸等的火药弹，认定为枪支。 本院认为，被告人陶玉华违反国家毒品管理规定，明知是毒品而向他人贩卖，涉案的甲基苯丙胺类毒品0.43克、海洛因234.09克；被告人陶玉华非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已触犯刑律，分别构成贩卖毒品罪和非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陶玉华犯数罪，应当数罪并罚。被告人陶玉华归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人陶玉华自愿认罪认罚，可从宽处理。扣押在案的毒品和枪支系违禁品、现金90000元系供犯罪所用的本人财物、陶玉华所使用的两部手机系作案工具，均应予以没收，由扣押机关依法处置。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出的上述相同意见与查明事实相符的，应予以采纳；其余辩护意见与查明的事实不符的，不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一二款、第一百二十八条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陶玉华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年十个月，并处没收财产人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月16日起至2036年5月15日止。）（没收财产款项在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的毒品、枪支、现金九万元及被告人陶玉华所使用的手机两部由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡芮芯 人民陪审员  杨仪强 人民陪审员  邹代华 二〇二一年一月十二日 书 记 员  黄 斗 附：本案适用法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。