北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终263号上诉人（原审被告）：北京东方大班健身中心有限公司，住所地北京市朝阳区西大望路******。法定代表人：刘秀珍，总经理。委托诉讼代理人：张益先，北京市弘嘉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：北京东方大班健身中心有限公司第一分店，住，住所地北京市朝阳区将台路**丽都饭店**/div>负责人：郭瑾，店长。委托诉讼代理人：张益先，北京市弘嘉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白金芳，女，1980年1月25日出生，汉族，无业，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：陈业涛，山东怀法律师事务所律师。上诉人北京东方大班健身中心有限公司（以下简称东方大班公司）、北京东方大班健身中心有限公司第一分店（以下简称东方大班公司第一分店）因与被上诉人白金芳劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院(2019)京0105民初79181号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东方大班公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判无须支付解除劳动关系补偿59954元；2.撤销一审判决第三项，改判无须支付未休年休假工资报酬1653.9元；3.撤销一审判决第四项，无须支付2011年2月23日至2011年6月30日未缴纳养老保险一次性赔偿371.2元；4.由白金芳承担一审及本案诉讼费用。事实和理由：1.东方大班公司已经为白金芳建立了社保账户且险种齐全，即使存在缴费年限不足的问题，白金芳的社保权益可通过补缴的方式实现，白金芳以此为由主张解除劳动关系补偿，不属于应支付解除劳动关系补偿金的情形。2.白金芳、东方大班公司、东方大班公司第一分店均认可的《三方协议》中明确，白金芳对缴纳社会保险无争议，该协议是三方真实意思表示，对三方均具有约束力。3.一审法院认定双方存在劳动关系的时间是2011年2月23日至2016年6月28日，所以2016年6月29日起白金芳与东方大班公司不存在劳动关系。白金芳2017年度、2018年度年假已经全部休完，2019年度白金芳过错在先，其解除劳动关系的理由不成立，白金芳要求支付未休年休假工资报酬的主张于法无据。东方大班公司第一分店辩称，认可东方大班公司的上诉请求和事实理由。白金芳辩称，同意一审判决，请求维持一审判决。东方大班公司第一分店上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判无须支付解除劳动关系补偿59954元；2.撤销一审判决第三项，改判无须支付未休年休假工资报酬1653.9元；3.由白金芳承担一审及本案诉讼费用。事实和理由：1.东方大班公司第一分店已经为白金芳建立了社保账户且险种齐全，即使存在缴费年限不足的问题，白金芳的社保权益可通过补缴的方式实现，白金芳以此为由主张解除劳动关系补偿，不属于应支付解除劳动关系补偿金的情形。2.白金芳2017年度、2018年度年假已经全部休完，2019年度白金芳过错在先，其解除劳动关系的理由不成立，白金芳要求支付未休年休假工资报酬的主张于法无据。东方大班公司辩称，认可东方大班公司第一分店的上诉请求和事实理由。白金芳辩称，同意一审判决，请求维持一审判决。白金芳向一审法院起诉请求：1.确认白金芳与东方大班公司2011年2月23日至2016年4月30日期间存在劳动关系；2.确认白金芳与东方大班公司第一分店2016年5月1日至2019年8月1日期间存在劳动关系；3.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳2019年6月1日至2019年8月1日拖欠工资9410.27元；4.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳解除劳动关系经济补偿67923.5元；5.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳2011年2月23日至2019年8月1日延时加班费730763元；6.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳2011年2月23日至2019年8月1日休息日加班费324784元；7.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳2011年2月23日至2019年8月1日法定假日加班费88177元；8.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳未缴纳养老保险待遇赔偿1500元（2011年2月23日至2011年6月30日）；9.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳未缴纳失业保险一次性生活补助赔偿1440元（2011年2月23日至2019年8月1日）；10.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳2011年2月23日至2019年8月1日未休年休假工资报酬5511元。诉讼中，白金芳变更第一项诉讼请求为：请求确认白金芳与东方大班公司2011年2月23日至2016年6月28日期间存在劳动关系；变更第二项诉讼请求为：请求确认白金芳与东方大班公司第一分店2016年6月29日至2019年8月1日期间存在劳动关系。一审法院认定事实：就本案劳动争议，白金芳于2019年8月5日向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求：1.确认白金芳与东方大班公司存在劳动关系（2011年2月23日至2016年4月30日）；2.确认白金芳与东方大班公司第一分店存在劳动关系（2016年5月1日至2019年8月1日）；3.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳拖欠工资9410.27元（2019年6月1日至2019年8月1日）；4.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳解除劳动关系经济补偿67923.5元（2011年2月23日至2019年8月1日）；5.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳延时加班费730763元（2011年2月23日至2019年8月1日）；6.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳休息日加班费324784元（2011年2月23日至2019年8月1日）；7.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳法定假日加班费88177元（2011年2月23日至2019年8月1日）；8.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳未缴纳养老保险待遇赔偿1500元（2011年2月23日至2011年6月30日）；9.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳未缴纳失业保险一次性生活补助赔偿1440元（2011年2月23日至2019年8月1日）；10.东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付白金芳未休年休假工资报酬5511元（2011年2月23日至2019年8月1日）。北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月5日作出京朝劳人仲不字（2019）第2090号不予受理通知书，内容为：白金芳：你于2019年8月5日送来的申请东方大班公司、东方大班公司第一分店不符合受理条件，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十二条的规定，本委决定不予受理。白金芳不服该不予受理通知书，诉至法院。经询，东方大班公司、东方大班公司第一分店对上述通知书并未起诉。东方大班公司向法院提交东方大班公司与白金芳于2011年2月23日签订的《劳动合同书》，约定合同期限为48个月，对劳动报酬的约定为：东方大班公司支付给白金芳的工资包括基本工资、加班费等，在白金芳正常出勤的情况下，东方大班公司每月支付给白金芳的基本工资为1500元（东方大班公司承诺，在白金芳试用期内东方大班公司支付给白金芳的工资不低于东方大班公司所在地的最低工资标准），但白金芳有旷工缺勤或其它违反公司规章制度和劳动纪律的情况除外。白金芳对该劳动合同真实性认可。2016年6月29日，东方大班公司、白金芳、东方大班公司第一分店签订《三方协议书》，约定：东方大班公司、白金芳共同确认：白金芳自2011年2月23日起至2016年6月28日止与东方大班公司存在劳动关系。东方大班公司、白金芳、东方大班公司第一分店一致同意：东方大班公司、白金芳于2016年6月28日解除劳动关系；并于2016年6月29日与东方大班公司第一分店建立劳动关系，白金芳在东方大班公司第一分店处办理入职手续，并签订劳动合同。白金芳劳动关系转移至东方大班公司第一分店后，白金芳与东方大班公司签订的一切法律有效文件包括并不仅于劳动合同、其他协议所包含的所有附件等变更为与东方大班公司第一分店的约定，由东方大班公司第一分店履行用人单位的法定义务，向白金芳支付薪资福利待遇、缴纳五险一金等。东方大班公司与白金芳原劳动合同中约定的薪资、福利待遇原则上保持不变，具体薪酬待遇标准、其他权利义务等劳动合同内容以东方大班公司、白金芳双方签订的书面劳动合同及附件为准。东方大班公司、白金芳、东方大班公司第一分店三方共同确认：东方大班公司、白金芳解除劳动关系，东方大班公司无须因解除双方劳动合同而支付给白金芳任何的经济补偿金，白金芳在东方大班公司的工作年限承继至东方大班公司第一分店，东方大班公司第一分店认可并同意作为白金芳在东方大班公司第一分店的工作年限，三方确认：白金芳与东方大班公司劳动关系存续期间，东方大班公司已经依法支付了白金芳的各项薪酬待遇、福利待遇，包括但不限于社会保险、住房公积金、加班费、奖金、带薪年休假等，无任何未结事宜，东方大班公司与白金芳无任何争议。东方大班公司第一分店向法院提交东方大班公司第一分店与白金芳于2016年6月29日签订的《劳动合同书》，约定合同期限为48个月，自2016年6月29日起至2020年6月28日止。劳动报酬：在白金芳正常出勤的情况下，东方大班公司第一分店每月15日前以货币形式支付白金芳上月工资，白金芳的月基本工资为1500元。（东方大班公司第一分店承诺，在白金芳试用期内东方大班公司第一分店支付给白金芳的工资不低于东方大班公司第一分店所在地的最低工资标准），但白金芳有旷工缺勤或其它违反公司规章制度和劳动纪律的情况除外。白金芳对该劳动合同尾部其本人签字的真实性认可，但主张是被迫签署，对内容不知情。诉讼中，各方当事人一致认可白金芳与东方大班公司于2011年2月23日至2016年6月28日期间存在劳动关系，白金芳与东方大班公司第一分店于2016年6月29日至2019年8月1日期间存在劳动关系。关于白金芳的薪酬标准，白金芳主张不清楚工资构成，计薪方式是做一份工拿一份钱。离职前12个月平均工资是7991元，公司通过银行转账向我方支付工资，每月15日发放上个月工资。离职前12个月平均工资是从2018年7月1日计算至2019年7月31日，因2019年1月请了一个月事假，所以主张往前多算一个月。东方大班公司、东方大班公司第一分店主张白金芳的薪酬计算为基本工资1500元+不固定的岗位津贴+不固定的加班费，白金芳离职前12个月平均工资是7053.41元，计算的是2018年8月至2019年7月共12个月的平均工资。白金芳向法院提交2019年8月1日《解除劳动关系通知书》，载明：我于2011年2月23日入职于东方大班公司，工作至2016年5月1日时被东方大班公司安排到东方大班公司第一分店工作，职务均为技师，由于东方大班公司、东方大班公司第一分店二单位存在以下违法违规行为：一、未为我全额、足额缴纳社会保险；二、克扣拖欠工资、恶意减少劳动报酬、降低劳动条件（取消安排住宿待遇）；三、恶意调整工作岗位、降低职务级别；四、拖欠延时加班费、休息和法定节假日加班费。由于二单位一系列违法违规行为，现通知与二单位解除劳动关系，二单位应在十五日内为我办理社会保险和档案转出手续，如果由于二单位的违法违规行为造成我的损失，我保留追究相关责任的权利（包括但不限于民事、行政、刑事等），此通知一式三份，二单位各一份，我本人保留一份。该通知书于2019年8月2日签收。东方大班公司、东方大班公司第一分店认可该通知书及签收记录的真实性。白金芳主张公司单方违法对其降级、调岗，从特级技师降为高级技师，并欠付其2019年6月1日至2019年8月1日工资，欠薪方式为恶意降级降薪。东方大班公司第一分店向法院提交有白金芳签字的《技师等级评选及任职条件》《保健技师级别考核审批表》，拟证明特级技师并非终身制、在2019年3月至2019年5月白金芳点钟数未达到150个，自6月1日起降级为高级技师，工资随之调整。白金芳认可《技师等级评选及任职条件》《保健技师级别考核审批表》上白金芳签字的真实性，但不认可内容，主张是被迫签字，不签字就会直接被迫离职，白金芳就其所主张的签字系被迫签字未向法院提交证据证明。东方大班公司第一分店向法院提交白金芳签字的薪资表，主张其已向白金芳全额支付工资，未欠付白金芳薪酬，其中2019年7月薪资表白金芳没有签字的原因是7月工资是8月15日前发放，白金芳8月1日离职，故没有回来签字。白金芳认可签字的真实性，但主张是被迫签字，不签字拿不到工资，白金芳就其主张的签字系被迫签字未向法院提交证据证明。关于白金芳的实发工资内容，白金芳向法院提交银行流水予以佐证，东方大班公司、东方大班公司第一分店对银行流水的真实性予以认可。白金芳向法院提交北京市社会保险个人权益记录，主张东方大班公司、东方大班公司第一分店未足额为其缴纳社保，未缴的月份为2011年3月至2012年5月，2015年2月、2017年12月至2018年2月、2019年1月、2月。东方大班公司、东方大班公司第一分店认可社会保险个人权益记录的真实性，主张与本案无关，认为白金芳如果认为交纳社保不全，应该向社保机构主张，不属强制解除劳动合同的理由。白金芳主张东方大班公司第一分店降低其劳动条件，并向法院提交租房合同及租金收据予以佐证。东方大班公司第一分店不认可该证据真实性，主张合同中未约定住宿待遇。白金芳主张双方口头约定管吃管住，也一直履行了，但是到2019年7月便取消了。白金芳向法院提交《公示栏排班表照片打印件》《工作单》，主张东方大班公司、东方大班公司第一分店欠付其延时加班费、休息日加班费、法定假日加班费。东方大班公司、东方大班公司第一分店不认可该证据的真实性，主张依照薪资表，加班费已经考虑进去，也有白金芳本人的签字。白金芳就其所主张的养老保险、失业保险提出如下计算依据：白金芳是农村户口，根据北京市未为农民工交纳养老保险的相关规定，估算损失为1500元；关于未缴纳失业保险的生活补助也是估算的。白金芳主张其2017年有1天年休假未休，2019年有4天年休假未休。东方大班公司第一分店向法院提交《年假申请单》（分店员工），其中2017年1月15日的年假申请单，载明白金芳2017年2月1日至2017年2月2日请假2天，本年度可休假5天，本次剩余3天；2017年5月30日的年假申请单，载明白金芳2017年5月29日至2017年5月30日请假2天，本次休假2天，本次剩余1天。东方大班公司、东方大班公司第一分店主张：2017年为白金芳安排了5天年休假，但是因为时间太长，过了备案期，只能调取到白金芳休了4天的记录，但不代表白金芳只休了四天，2019年8月1日对方离职，还来不及安排年休假，根据年休假管理办法第12条，白金芳主动离职，用人单位不应支付当年的未休年休假工资。另查，东方大班公司第一分店系东方大班公司设立的分公司。再查，白金芳系农业户口。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。一、白金芳的劳动关系情况。根据查明的事实，白金芳于2011年2月23日与东方大班公司签订劳动合同，于2016年6月29日与东方大班公司第一分店签订劳动合同。白金芳虽主张其与东方大班公司第一分店之间的劳动合同是其被迫签署，但未向法院提交充分有效证据予以佐证，法院对此不予采信。诉讼中，各方当事人一致认可白金芳与东方大班公司于2011年2月23日至2016年6月28日期间存在劳动关系，白金芳与东方大班公司第一分店于2016年6月29日至2019年8月1日期间存在劳动关系，该劳动关系时间段与在案两份劳动合同所签订的时间不冲突，法院不持异议。二、东方大班公司与东方大班公司第一分店的法律关系及承担责任的方式。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。根据查明的事实，东方大班公司第一分店系东方大班公司设立的分公司，东方大班公司第一分店的民事责任应当由东方大班公司承担。白金芳以东方大班公司、东方大班公司第一分店系总公司与分公司为由，主张其与二公司之间系混合用工、二公司应连带承担法律责任的主张缺乏法律依据，法院不予采信。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。据此，本案白金芳以东方大班公司、东方大班公司第一分店均作为本案共同被告并无不当，白金芳在与东方大班公司第一分店成立劳动关系期间双方产生的债务关系可由东方大班公司、东方大班公司第一分店共同承担。三、双方履行合同情况。白金芳与东方大班公司、东方大班公司第一分店于2019年8月1日解除劳动合同，其主张其解除劳动合同的理由为：1.未全额、足额缴纳社会保险；2.克扣拖欠工资、恶意减少劳动报酬、降低劳动条件；3.恶意调整工作岗位、降低职务级别；4.拖欠延时加班费、休息日和法定节假日加班费。法院对此分述如下：关于社会保险，依照白金芳提交的北京市社会保险个人权益记录，在白金芳与东方大班公司、东方大班公司第一分店成立劳动关系期间内，东方大班公司、东方大班公司第一分店未为白金芳缴纳2011年3月至2012年5月，2015年2月、2017年12月份至2018年2月、2019年1月、2019年2月的社会保险。关于白金芳的工作岗位，东方大班公司、东方大班公司第一分店向法院提交有白金芳签字的技师等级评选及任职条件、保健技师级别考核审批表，可见用人单位将白金芳从特级技师降为高级技师有经白金芳确认的评选及任职条件为依据，白金芳亦对降级内容予以签字确认，白金芳虽主张其上述签字是其被迫签署，但未向法院提交充分有效证据予以佐证，法院对此不予采信，故白金芳所主张的用人单位恶意将其从特级技师降级为高级技师缺乏事实和法律依据。关于白金芳的薪资水平，东方大班公司、东方大班公司第一分店提交有白金芳签字确认的薪资表，并主张白金芳薪资降低的原因是其从特级技师降级为高级技师，白金芳虽对此不予认可，但其对薪资表确已签字确认，其若主张东方大班公司、东方大班公司第一分店欠付工资，其应当向法院提交相应反证。根据查明的事实，白金芳与东方大班公司、东方大班公司第一分店在劳动合同中所约定的基本工资为1500元，未约定其他不固定薪资内容的计算方式，白金芳未向法院提交充分有效证据证明用人单位降低其薪资水平违反合同约定，用人单位关于不固定部分薪酬降低的解释符合法律规定，且白金芳在特级技师降级为高级技师的相关材料、薪资表等材料中均签字予以确认，白金芳所主张的东方大班公司、东方大班公司第一分店违法调整工作岗位、降低职务级别、克扣拖欠工资、减少劳动报酬缺乏事实和法律依据，法院不予支持。白金芳关于要求东方大班公司、东方大班公司第一分店支付其2019年6月1日至2019年8月1日欠付工资的诉讼请求缺乏法律依据，法院不予支持。关于白金芳的加班费，白金芳应就其加班时间等进行举证，白金芳向法院提交的证明加班事实的证据为：公示栏排班表照片及工作单，该两份证据均缺少东方大班公司、东方大班公司第一分店的公章或公司工作人员的签字，且东方大班公司第一分店向法院提交的薪资表中含有“公休日加班”“其他加班”等内容，该薪资表白金芳已签字确认，而白金芳所提交的公示栏排班表照片及工作单证明力显然相较其本人签字确认的薪资表为低，且其亦未向法院提交充分有效证据证明其在薪资表中确认的加班费与其实际应得加班费存在差别，故白金芳关于东方大班公司、东方大班公司第一分店欠付其延时加班费、休息日加班费、法定假日加班费的主张缺乏事实依据，法院不予支持，其相关诉讼请求，法院予以驳回。关于白金芳所主张的住宿待遇降低一节，白金芳未向法院提交充分有效证据予以佐证，法院不予支持。综上，白金芳主张其解除劳动合同的事由中，东方大班公司、东方大班公司第一分店未能全额、足额缴纳社会保险具有事实依据，其他事由缺乏事实依据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。依照上述规定，白金芳有权解除与东方大班公司、东方大班公司第一分店之间的劳动合同。四、解除劳动合同经济补偿。白金芳依照《中华人民共和国劳动合同法》规定解除与东方大班公司第一分店之间的劳动合同，东方大班公司第一分店应当向白金芳支付经济补偿。经法院核算，白金芳离职前12个月平均工资为7053.41元，白金芳主张因2019年1月请了一个月事假，所以应当以离职前13个月工资总数来作为离职前12个月平均工资的计算依据，该主张缺乏法律依据，法院不予支持。关于白金芳经济补偿的计算年限，白金芳于2011年2月23日至2016年6月28日期间与东方大班公司存在劳动关系，白金芳于2016年6月29日至2019年8月1日期间与东方大班公司第一分店存在劳动关系，这两段劳动关系期间连续，东方大班公司第一分店系东方大班公司的分公司，东方大班公司应对2011年2月23日至2019年8月1日期间与白金芳之间产生的权利义务关系承担民事责任，故东方大班公司应支付白金芳7053.41元×8.5=59954元，白金芳诉讼请求合理部分法院予以支持，超出部分法院不予支持。白金芳要求东方大班公司与东方大班公司第一分店对该经济补偿承担连带给付责任，法院认为，东方大班公司与东方大班公司第一分店系总公司与分公司的法律关系，当二者同时被作为案件被告时，可共同承担给付责任，但白金芳所主张的连带给付责任缺乏法律依据，法院不予支持。五、白金芳的未缴纳养老保险待遇赔偿与未缴纳失业保险补助。关于白金芳要求东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付其未缴纳养老保险待遇赔偿与未缴纳失业保险一次性生活补助赔偿，对此法院认为，参照《农民合同制职工参加北京市养老、失业保险暂行办法》，农民工可向人民法院主张1999年6月1日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的一次性养老保险待遇损失。在案证据显示，东方大班公司在2011年2月23日至2011年6月30日未为白金芳缴纳养老保险，且白金芳系农村户口，经法院核算，东方大班公司应支付白金芳371.2元。白金芳要求东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付其未交纳养老保险待遇赔偿，但该段时间白金芳尚未与东方大班公司第一分店建立劳动关系，法院对白金芳所主张的要求东方大班公司第一分店承担该一次性养老保险待遇赔偿损失不予支持。2011年2月23日至2011年6月30日东方大班公司虽未为白金芳缴纳失业保险，但该期限未达到未交纳失业保险的一次性生活补助费的起算期限，故白金芳要求东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付其未交纳失业保险待遇赔偿缺乏法律依据，法院不予支持。关于东方大班公司、白金芳、东方大班公司第一分店签订《三方协议书》中所载明的白金芳与东方大班公司之间对缴纳社会保险情况无争议一节，对此法院认为，缴纳社会保险是劳动者与扣缴义务人均需承担的义务，劳动者与扣缴义务人之间的合意不对是否应当缴纳社会保险产生法律效力，东方大班公司、东方大班公司第一分店关于白金芳所主张的社会保险问题各方已处理完毕的主张缺乏事实和法律依据，法院不予支持。六、未休年休假工资报酬。关于白金芳主张东方大班公司、东方大班公司第一分店连带支付2011年2月23日至2019年8月1日未休年休假工资报酬一节。白金芳主张其2017年有1日年休假未休，2019年有4日年休假未休。经法院审查，东方大班公司、东方大班公司第一分店向法院提交的年假申请单中，2017年白金芳请年休假4日，尚有1日年休假未休，2019年未休年休假。东方大班公司、东方大班公司第一分店主张2017年因为时间太长，过了备案期，只能调取到白金芳休了4天的记录，但不代表白金芳只休了4天，对此法院认为，东方大班公司、东方大班公司第一分店向法院提交的2017年5月30日年假申请单中明确载明还剩1天年假，其主张该剩余的1天实际已休缺乏依据。关于白金芳2019年度的年休假，如前文所述，白金芳解除与东方大班公司、东方大班公司第一分店的劳动关系于法有据，且系东方大班公司、东方大班公司第一分店过错导致，故东方大班公司、东方大班公司第一分店应当按照白金芳当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付其未休年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。经法院核算，白金芳离职前12个月剔除加班工资后的月平均工资为5995.4元，白金芳虽主张东方大班公司、东方大班公司第一分店向其支付的工资不包括加班费，但其已在含有加班费内容的薪资表中予以签字确认，其未向法院提交充分有效证据证明其收取的工资不包括加班费，法院对其该主张不予采信。经核算，东方大班公司、东方大班公司第一分店应向白金芳共同支付1653.9元。七、时效。关于东方大班公司、东方大班公司第一分店所主张的白金芳的诉讼请求超过仲裁时效一节，法院认为，东方大班公司、东方大班公司第一分店系总公司与分公司的关系，白金芳虽先后与东方大班公司、东方大班公司第一分店签订劳动合同，但该二公司的民事责任均由东方大班公司承担，故白金芳于其与东方大班公司第一分店解除劳动合同之日一年之内提起劳动仲裁，未超出仲裁时效，法院对东方大班公司、东方大班公司第一分店该主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，之规定，判决：一、确认白金芳与北京东方大班健身中心有限公司于2011年2月23日至2016年6月28日期间存在劳动关系，白金芳与北京东方大班健身中心有限公司第一分店于2016年6月29日至2019年8月1日期间存在劳动关系；二、北京东方大班健身中心有限公司、北京东方大班健身中心有限公司第一分店于判决书生效之日起十日内共同支付白金芳解除劳动关系经济补偿59954元；三、北京东方大班健身中心有限公司、北京东方大班健身中心有限公司第一分店于判决书生效之日起十日内共同支付白金芳未休年休假工资报酬1653.9元；四、北京东方大班健身中心有限公司于判决书生效之日起十日内支付白金芳2011年2月23日至2011年6月30日未缴纳养老保险一次性赔偿371.2元；五、驳回白金芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，东方大班公司、东方大班公司第一分店提交判决书一份，主张用人单位已依法为劳动者建立社会保险账户且险种齐全，劳动者以此为由主张解除劳动经济补偿的，不属于法律所规定的应支付解除劳动合同经济补偿的情形。白金芳对真实性认可，证明目的不认可。本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，各方对劳动关系存续期间无异议，本院予以确认。关于解除劳动合同经济补偿问题。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，在此情形下用人单位应当向劳动者支付经济补偿。用人单位已为劳动者建立社保账户且险种齐全，但存在缴费年限不足、缴费基数低等问题的，劳动者的社保权益可通过用人单位补缴或社保管理部门强制征缴的方式实现，在此情形下，劳动者以此为由主张解除劳动经济补偿的，不属于法律所规定的应支付解除劳动合同经济补偿的情形。根据一审查明的事实，东方大班公司、东方大班公司第一分店存在缴费年限不足问题，白金芳以此主张解除劳动合同经济补偿，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。东方大班公司、东方大班公司第一分店的该项上诉主张，本院予以支持。白金芳主张解除劳动合同的其他事由，一审法院认定并无不当，本院予以确认。白金芳、东方大班公司、东方大班公司第一分店于2016年6月29日签订的三方协议系各方真实意思表示，其中记载有白金芳与东方大班公司劳动关系存续期间无任何未结事项，无任何争议，白金芳要求的2016年6月29日之前的请求，本院不予支持。关于未休年休假工资问题，东方大班公司、东方大班公司第一分店提交的2017年年假申请单中明确载明2017年还剩1天年假，白金芳2019年的年休假未休，故白金芳有权要求东方大班公司、东方大班公司第一分店支付未休年休假工资报酬。一审法院核算的数额并无不当，本院予以确认。东方大班公司、东方大班公司第一分店上诉主张白金芳的年假已经休完，白金芳解除劳动关系的理由不成立，不应支付未休年休假工资，缺乏依据，本院不予支持。东方大班公司第一分店是东方大班公司的分公司，东方大班公司上诉主张双方劳动关系于2016年6月28日终止，故不应支付后续未休年休假工资，缺乏依据，本院不予支持。综上，东方大班公司、东方大班公司第一分店的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初79181号民事判决第一项、第三项；二、撤销北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初79181号民事判决第二项、第四项、第五项；三、驳回白金芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由北京东方大班健身中心有限公司、北京东方大班健身中心有限公司第一分店负担（白金芳已预交，北京东方大班健身中心有限公司、北京东方大班健身中心有限公司第一分店于本判决生效后十日内给付白金芳）。二审案件受理费20元，由北京东方大班健身中心有限公司负担10元（已交纳），由北京东方大班健身中心有限公司第一分店10元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  蒙 瑞审 判 员  金妍熙审 判 员  龚勇超二〇二一年一月二十九日法官助理  俞 洁法官助理  王世洋书 记 员  赵 宇