江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终7047号上诉人（原审原告）：朱学平，男，1946年10月11日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：朱玉彬（系上诉人之子），男，1991年5月1日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：周长德，徐州市贾汪区汴塘法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陆庆均，男，1962年2月2日出生，汉族，住徐州市贾汪区。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司丰都支公司，住所地重庆市丰都县平都大道西段**。负责人：周友清，该支公司总经理。上诉人朱学平因与被上诉人陆庆均、原审被告中国人民财产保险股份有限公司丰都支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院(2019)苏0305民初3079号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人朱学平，被上诉人陆庆均以及原审被告中国人民财产保险股份有限公司丰都支公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱学平上诉请求：1、依法撤销(2019)苏0305民初3079号民事判决书，并改判被上诉人支付上诉人误工费用，或发回重审；2、一、二审案件受理费均由被上诉人负担。事实与理由：一审法院判决没有支持上诉人误工费用是错的，上诉人在事故发生时正在民房建筑工地打工，每天工资为150元，另外上诉人身体健康系农村农民，家里还有承包的土地靠种地打零工维持生活，一审法院判决没有支持上诉人的误工费用是错误的，上诉人误工损失是客观存在的，为此特提出上诉，请求支持上诉人的主张。朱学平向一审法院起诉请求：1、判令对方赔偿医疗费1354.8元，鉴定费2100元，护理费22500元，营养费6000元，误工费45000元，伤残赔偿金60000元，精神损害抚慰金10000元，交通费5000元，继续治疗费5000元，共计156757.8元。2、本案的诉讼费、鉴定费由对方承担。一审法院认定事实：2018年8月22日19时15分许，陆庆均驾驶鲁16B39**号运输型拖拉机沿汴贾路由西向东行驶至4KM+790M处，与行人朱学平发生交通事故，致朱学平受伤。该事故经徐州市公安局交通警察支队贾汪大队认定，陆庆均在此事故中有未取得机动车驾驶证驾驶超过核定载质量的机动车上路行驶时观察疏忽的违法行为，认定陆庆均负此事故的全部责任，朱学平无责任。2018年8月22日事故发生当日，朱学平被送至贾汪区人民医院住院治疗，入院诊断：左侧液气胸、左侧多发肋骨骨折、左肺挫伤、左股骨干骨折、右侧额顶骨凹陷性骨折、右侧额顶部硬膜外血肿、多处挫伤、皮下积气、多发腔隙性脑梗死。分别于2018年8月22日、9月7日、9月19日行胸腔闭式引流术、皮肤伤口切除性清创术、股骨骨折切开复位内固定术、髁上骨折切开复位内固定。朱学平于2018年11月20日出院，出院诊断：左股骨干髁上骨折、左侧液气胸、左侧多发肋骨骨折、左肺挫伤、右侧额顶骨凹陷性骨折、右侧额顶部硬膜外血肿、多处挫伤、皮下积气、多发腔隙性脑梗死。出院医嘱：注意休息禁止下床负重活动、出院后1.2.3.6.月来院复查、根据复查结果指导功能锻炼、门诊有异常随诊。朱学平实际住院90天。2019年10月21日，一审法院根据朱学平的申请，依法委托连云港正达司法鉴定中心对朱学平左侧肋骨多发性骨折、股骨骨折两处的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2019年11月29日连云港正达司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人朱学平因交通事故致左股骨干、髁上骨折，左侧液气胸。左侧多发肋骨骨折，左肺挫伤，右侧额顶骨凹陷性骨折，右侧额顶部硬膜外血肿，多处挫伤等，目前遗留左膝关节功能障碍，构成人体损伤十级残疾；左侧肋骨骨折达6根以上，构成人体损伤十级残疾；2、被鉴定人朱学平的误工期限为伤后300日，护理期限为伤后150日，营养期限为伤后120日。另查明，朱学平出生于1946年10月11日，住贾汪区。事故车辆鲁16B39**号运输型拖拉机在人保丰都支公司处投保交强险，事故发生在保险期间。在（2019）苏0305民初385号案件中，朱学平主张医疗费、护理费90天、营养费90天、住院伙食补助费90天，经一审法院主持调解，朱学平与陆庆均、人保丰都支公司双方自愿达成调解协议，人保丰都支公司赔付朱学平医疗10000元，护理费7200元；陆庆均赔付朱学平医疗费、营养费、住院伙食补助费合计115612元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害民事权益依法应承担侵权责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成第三者损害的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由当事人按照责任比例分担。本案中，肇事机动车在保险公司投保有交强险，受害方的损失首先应当由保险公司在交强险赔偿责任限额范围内先行赔偿，不足的部分，则由侵权人依照有关的法律规定承担赔偿责任。朱学平各项损失依法计算为：1、医疗费1354.8元，有相关医疗费票据为证，予以确认；2、营养费，扣除朱学平第一次诉讼主张的营养费90天，结合鉴定意见，依法计算为（120天-90天）×40元/天=1200元；3、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，扣除朱学平第一次诉讼主张的护理费90天，结合鉴定意见，依法计算为（150天-90天）×80元/天=4800元；4、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，最长可以计算至定残前一天。朱学平主张误工损失未能提供相关充分证据证明误工损失，不予支持；5、伤残赔偿金，朱学平出生日期为1946年10月11日,鉴定机构于2019年11月29日评定为两个十级伤残,残疾赔偿金计算为（23836元+5636元）×1.78×11%×（20-13）=40394元；6、精神损害抚慰金，该事故造成两个十级伤残，客观上确实给朱学平造成极大的精神痛苦，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，确定精神损害抚慰金为8000元；7、交通费，朱学平主张治疗期间交通费5000元，未提供相关票据，结合朱学平治疗情况酌定支持1000元；8、继续治疗费5000元，因该项费用未实际发生，朱学平未能提供有关证据，不予支持。上述损失共计56748.8元。关于上述损失的赔付问题，由于（2019）苏0305民初385号案件中，人保丰都支公司已在交强险医疗限额赔付10000元，伤残限额赔付了7200元，交强险伤残限额还剩余102800元（110000元-7200元）。本案中，陆庆均应赔付朱学平医疗费、营养费2554.8元（1354.8元+1200元）；朱学平护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计54194元（4800元+40394元+8000元+1000元）未超过交强险伤残限额剩余数额，由人保丰都支公司在交强险伤残限额内赔付。综上所述，遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司丰都支公司于判决生效后十五日内赔偿朱学平54194元；二、陆庆均于判决生效后十五日内赔偿朱学平2554.8元；三、驳回朱学平的其他诉讼请求。二审中，上诉人申请调查令调取了陆庆均、上诉人在公安交警部门询问笔录，证明其在事故发生时铺水泥地。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，虽受害人朱学平年龄较大，提供的证据不足以证明其因伤导致收入的实际减少，但其在事故前仍有一定的劳动能力，本次事故致其两个十级伤残，考虑其因受伤导致收入减少的必然性，对其误工费可以参照农村居民人均可支配收入标准计算，结合鉴定意见，误工期为伤后300日，误工费共计16333.97元（19873元/年÷365天×300天）。朱学平损失共计73082.77元(56748.8元+16333.97元)，上述款由陆庆均赔偿2554.8元（1354.8元+1200元），由人保丰都支公司在交强险伤残限额内赔偿70527.97元。故一审对本案误工费未予支持不当，予以纠正。综上所述，上诉人朱学平的上诉请求部分成立，予以支持，其他上诉请求不能成立，予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省徐州市贾汪区人民法院(2019)苏0305民初3079号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司丰都支公司于本判决生效后十日内赔偿朱学平70527.97元；三、陆庆均于本判决生效后十日内赔偿朱学平2554.8元；四、驳回朱学平的其他诉讼请求和其他上诉请求。一审诉讼费用4067元，由陆庆均负担。二审案件受理费442元；由中国人民财产保险股份有限公司丰都支公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汪佩建审判员  张 洁二〇二一年一月二十五日书记员  陈斯雅