湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1322刑初657号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人李益平，男，1986年7月27日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，农民，住新化县。因吸食毒品，于2017年7月6日被新化县公安局决定行政拘留五日；因吸食毒品，于2020年7月18日被新化县公安局决定行政拘留十二日，责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月30日被刑事拘留，同年9月5日被执行逮捕。现羁押于新化县看守所。 辩护人胡立中，湖南迪坤律师事务所律师。 湖南省新化县人民检察院以新检刑二部刑诉［2020］73号起诉书指控被告人李益平犯贩卖毒品罪，于2020年12月1日向本院提起公诉，以新检刑二部刑追诉［2020］1号追加起诉决定书指控被告人李益平犯寻衅滋事罪，于2020年12月25日向本院追加起诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。新化县人民检察院指派员额检察官伍旭坤、检察官助理曾小花出庭支持公诉。被告人李益平到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省新化县人民检察院指控： 一、贩卖毒品的犯罪事实 1、2020年7月3日下午，吸毒人员谢某联系被告人李益平，要其帮忙到周艳（另案处理）处购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片状（俗称“麻古”），并通过微信转账5700元给李益平。当天晚上7点多钟，李益平和谢某一起到新化县××小区××栋××楼周艳家中，李益平与周艳谈好购买5克甲基苯丙胺和10粒甲基苯丙胺片状的价格后，李益平通过微信转账4500元给周艳，周艳将5克甲基苯丙胺和10粒甲基苯丙胺片状约0.9克贩卖给李益平。李益平和谢某从周艳家一起来到××街道“玉坤”酒店一房间后，李益平将其中约4克甲基苯丙胺和5粒甲基苯丙胺片状约0.45克交给谢某，李益平从中盈利1200元和约1克甲基苯丙胺和5粒甲基苯丙胺片状约0.45克。 2、2020年7月3日晚上9点多钟，吸毒人员李某联系被告人李益平，要购买500元甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状，并通过支付宝支付490元给李益平。不久，李益平在××街道康城豪苑小区附近，从帮谢某购买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状后，赚取的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状中拿了约0.3克甲基苯丙胺和半粒甲基苯丙胺片状约0.045克贩卖给李某。 二、寻衅滋事的犯罪事实 2020年6月18日23时许，被告人李益平和刘强（已判决）、邹强、“萝卜”、涛哥（均另案处理）等五人带刀等凶器驾车来到新化县上梅街道“海天宾馆”外，李益平、邹强、“涛哥”三人下车到海天宾馆内找人谈事，刘强、“萝卜”在车上等。被害人曾某1和肖某等人的车被刘强等人的车挡住不能通行，双方因此发生口角。“萝卜”下车殴打曾某1，刘强拿刀下车砍了曾某1一刀。肖某箍住刘强，“萝卜”从刘强手上抢过刀准备砍曾某1时，被曾某1抢走，后双方发生了打斗。曾某1等人殴打刘强时，“涛哥”和李益平等人正好从宾馆内出来。见此，“涛哥”即从车上拿了两把砍刀将肖某和曾某1砍伤，尔后，李益平驾车搭载刘强、涛哥等人逃离现场。 公诉机关提交了户籍资料、到案经过、微信聊天、转账记录、伤情照片、刑事判决书等书证；证人谢某、李某、曾某2等人的证言；被害人曾某1、肖某的陈述；被告人李益平及同案人刘强的供述与辩解；辨认笔录等证据证实。 公诉机关认为，被告人李益平违反毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片状而贩卖；伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二百九十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人李益平在寻衅滋事的共同犯罪中，起次要作用，系从犯；系一人犯数罪；有坦白、认罪认罚情节，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条。建议对其犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金，建议合并执行有期徒刑二年十一个月，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人李益平对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是被告人李益平系以贩养吸，其帮谢某购买的毒品不能认定为李益平的贩毒数量，李益平有坦白、认罪认罚情节，在寻衅滋事犯罪中系从犯，请求对其从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年7月30日，被告人李益平被传唤到案，如实供述了自己的罪行。 本院认为，被告人李益平构成贩卖毒品罪与寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立。被告人李益平在寻衅滋事的共同犯罪中，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人李益平到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人李益平系一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李益平违法所得的财物应当予以追缴。被告人李益平的辩护人提出李益平有坦白、认罪认罚情节，在寻衅滋事犯罪中系从犯的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳；辩护人提出李益平贩卖毒品数量的认定问题，经查，被告人李益平明知谢某系贩毒人员，仍帮其代购毒品并从中获利，上述事实，有微信聊天、转账记录、证人谢某的证言、被告人李益平的供述等证据证实，被告人李益平的行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成，其代购毒品数量应纳入李益平的贩卖毒品数量，辩护人的该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人李益平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币六千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月30日起至2023年6月29日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、追缴被告人李益平违法所得人民币一千六百九十元，上缴国库。 （上述款项限本判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  阳立志 人民陪审员  罗巧稚 人民陪审员  肖 玲 二〇二一年一月十四日 法官 助理  刘慧春 代理书记员  洪峥嵘 附：本判决适用的相关法律 对《中华人民共和国刑法》的适用 1、第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 2、第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 3、第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 4、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 6、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 7、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 8、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用 1、第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 2、第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。