贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0303民初6369号原告：遵义灿鸿贸易有限公司，地址：贵州省遵义市汇川区民路市政府一小区**，统一社会信用代码：91520300MA6DJPKQ10。法定代表人：陈贤，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邓礼艳，贵州惟瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗星星，贵州惟瀚律师事务所实习律师。被告：遵义市神宇房地产开发有限公司，地，地址：贵州省遵义市播州区天赐阳光小区******一社会信用代码：915203217854917775。法定代表人：梁广新，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈应权，该公司员工。被告：陈应权，男，1954年12月23日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市红花岗区白沙路**附**。公民身份号码：5221011954********。被告：贵州省遵义市富强电气建安有限公司，地，地址：贵州省址：贵州省遵义市南部新区南关办核桃村代码：91520302214786205H。法定代表人：陈应权，该公司执行董事兼总经理。被告：遵义市洪山木材家俱厂，地，地址：贵州省址：贵州省遵义市南部新区南关镇核桃村代码：9152030272212286XP。投资人：陈应权。原告遵义灿鸿贸易有限公司与被告遵义市神宇房地产开发有限公司、陈应权、贵州省遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂民间借贷纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告遵义灿鸿贸易有限公司的委托诉讼代理人范德会，被告陈应权（遵义市神宇房地产开发有限公司、贵州省遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂的委托诉讼代理人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告遵义灿鸿贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告遵义市神宇房地产开发有限公司立即向原告偿还借款本金3180000元并支付逾期违约金（以180000元为基数，按照月利率1.5％计算至本息全部还清之日止，从2019年6月29日起暂计至2020年7月15日＜383天＞，暂计为34470元；以3000000元为基数，按照月利率1.5％计算违约金从2020年6月30日起计算至本息全部还清之日止，暂计至2020年7月15日＜16天＞，暂计为24000元），本金及违约金暂合计为：3238470元。2、判令被告遵义市神宇房地产开发有限公司向原告赔偿律师费34000元；3、判令被告贵州省遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂就第一、二项诉讼请求中的债务向原告承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用全部由三名被告承担。事实与理由：被告遵义市神宇房地产开发有限公司（简称神宇公司）于2018年6月27日向原告具借条，载明向原告借款3,000,000.00元，借款期限自2018年6月30日至2020年6月29日，借款期限共计24个月，本金于2020年6月29日前一次性还清，上述借款系被告神宇公司用于偿还案外人遵义农村商业银行贷款，在被告神宇公司出具该借条后，原告按照被告神宇公司的指示，将借款3,000,000.00元转入被告神宇公司账户，该借条上载明：借款人逾期不还款的，应向原告支付逾期部分每月1.5%的违约金及主张还款产生的费用（包括但不限于律师、诉讼、交通费等），同时，被告遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂作为该笔借款担保人，在上述借条上盖章，对上述债务承担连带清偿责任。2018年6月29日，被告神宇公司再次向原告借款180000.00元用于缴纳税金，并向原告出具借条，载明向原告借款人民币180000.00元用于缴纳税金，借款期限至2018年6月29日至2019年6月28日，借款期限12个月，本金于2019年6月29日前一次性还清。在被告神宇公司出具该借3,000,000.00元转入被告神宇公司账户180000.00元。该借条上载明：借款人逾期不还款的，应向原告支付逾期部分每月1.5%的违约金及主张还款产生的费用（包括但不限于律师、诉讼、交通费等），同时，被告遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂作为该笔借款担保人，在上述借条上盖章，对上述债务承担连带清偿责任。上述借款到期后，经原告多次催讨，被告神宇公司一直未按约定归还。现诉至法院，请求依法判决。案件审理过程中，原告变更第一项和第二项请求，要求陈应权归还借款本金及违约金，暂合计3238470元，律师费34000元。第四项诉请修改为本案诉讼费用全部由四名被告承担。被告遵义市神宇房地产开发有限公司、陈应权、贵州省遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂辩称：第一、根据2018年6月27日遵义市神宇房地产开发有限公司商业用房车库购买合同第三条规定，以及2018年6月27日借条中规定，原告公司300万元的款项直接打入遵义市神宇房地产开发有限公司账户上，同时，原告在诉状中也重申了按被告的指示将借款300万元转入被告遵义市神宇房地产开发有限公司公司账户上，以上3条都规定了原告必须把该款打入神宇公司账户上，但神宇公司从未收取该款。第二、原告为了及时将资产过户，盘活资金，要求被告在未缴税的情况下先把售房发票开给原告，当时被告说没有钱交税金，你们先借给我们才能开发票，原告的刘星、江总两位老总在我办公室分别答应，你先把发票开出来，我方一周内借钱给你把税金补上。我说总共需要146万元，他们说可以，我就找了税务局把情况说明后，并做了保证一定把税金补上，税务局才同意我先开发票给原告，但后来一直催刘、江二位老总，他们都以没有贷到款为由，没有把缴税的钱借给我，也没有及时缴税。税务机关直接把神宇公司，富强公司征信拉黑，富强公司的所有工程无法开具发票，投不了标，给神宇、富强在经济上造成了很大的被动，征信上至今都被拉黑的。第三、因未及时缴税，税务部门在2018年10月13日给神宇公司下达了催告书，要求神宇公司补交税金1236085.23元及滞纳金和罚金，按当时售房直接应缴纳的税金为1285726.39元，神宇房开凑了一点钱缴纳后，尚欠1236085.23元。按税务机关要求，应交滞纳金123万元乘以3%乘以24个月，金额为885600元。同时，因原告未将购房款打入神宇公司账户上，税务局一直在追查我们，在转移资产，我们将情况说明后，税务机关认为我不管你们的，你们在合同上规定需将款项打入公司账户上，为什么没有收到钱，现怀疑神宇公司的原法人陈应权与购买方有不正当的交易手段，并派了审计公司对我公司进行审计和调查。对原告的诉讼请求的意见是，要求原告将我公司的账务往来搞清楚，搞不清楚，我公司拒绝承担300万元的还款义务，对18万元我方认可。本院经审理认定事实如下：被告富强公司因欠遵义农村商业银行有贷款本金3000万元及利息未偿还。被告神宇公司与原告约定原告替富强公司偿还3000万元的贷款本金及利息，神宇公司将贷款中的抵押物商业用房和车库物抵偿给原告。2018年6月27日神宇公司与遵义灿鸿贸易有限公司、案外人遵义泰铭工贸有限责任公司签订《遵义市神宇房地产开发有限公司商业用房．车库购买合同》，约定：神宇公司（甲方）将商业用房及车库总计14666.09平方米分别为龙坑镇共青社区遵义大道西侧天赐阳光AB栋一层商业用房，产权证号201303671号，1141.5平方米，龙坑镇共青社区遵义大道西侧AB栋负一层车库，产权证号201303672号，11632.15平方米，龙坑镇共青社区遵义大道西侧天赐阳光C栋一层商业用房，产权证号201303677号，857.08平方米，龙坑镇共青社区遵义大道西侧天赐阳光D栋一层商业用房，产权证号20130369号，1035.36平方米出售给遵义泰铭工贸有限责任公司（乙方）、遵义灿鸿贸易有限公司（乙方）（以上产转移到遵义泰铭工贸有限责任公司、遵义灿鸿贸易有限公司）；公司债权债务；公司用以上资产在贵州遵义农村商业银行股份有限公司抵押借款3000万元整；甲方自愿以2700万元整（大写：贰仟七佰万元整）将“遵义市神宇房地产开发有限公司”以上资产出售给遵义泰铭工贸有限责任公司，遵义灿鸿贸易有限公司，（注：在贵州遵义农村商业银行股份有限公司抵押贷款现在欠的利息100万元由购买方承担）；经甲、乙双方协商，遵义市神宇房地产开发有限公司房产过户所产生的税按国家规定各自承担；支付方式：甲、乙双方签订本合同后先由乙方支付10000000元（大写：壹仟万元整），款直此接转入遵义市神宇地产开发有限公司在银行的贷款帐户用于归还银行贷款，第二次于2018年7月30日支付￥17000000元（大写：壹仟柒佰万元整）款直接转入遵义市神宇房地产开发有限公司在银行的贷款帐户。（注：乙方受甲方委托直接转入指定账户用于偿还本公司银行借款，以转款证为准）；合同还对双方其他权利义务、违约责任等进行了约定。合同尾部签章处有陈应权签名及神宇公司盖章。同日，被告神宇公司向原告出具借条，载明：遵义市神宇房地产开发有限公司今借到遵义灿鸿贸易有限公司3,000,000.00元，借款直接转入遵义市神宇房地产开发有限公司账号上用于归还遵义农村商业银行贷款。借款期限自2018年6月30日至2020年6月29日，借款期限共计24个月，本金于2020年6月29日前一次性还清，上述借款系被告神宇公司用于偿还案外人遵义农村商业银行贷款；借款人逾期不还款的，应向原告支付逾期部分每月1.5%的违约金及主张还款产生的费用（包括但不限于律师、诉讼、交通费等）。该借条借款人处有被告陈应权签名及神宇公司盖章。被告遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂作为该笔借款担保人，在上述借条上盖章。2018年6月29日，被告神宇公司向原告出具借条，载明：遵义市神宇房地产开发有限公司今借到遵义灿鸿贸易有限公司180000.00元，借款直接转入遵义市神宇房地产开发有限公司出纳梁广新账户上，用于缴纳税金，借款期限至2018年6月29日至2019年6月28日，借款期限12个月，本金于2020年6月29日前一次性还清；借款人逾期不还款的，应向原告支付逾期部分每月1.5%的违约金及主张还款产生的费用（包括但不限于律师、诉讼、交通费等）。该借条借款人处有被告陈应权签名，借条“担保人”处有被告神宇公司、遵义市富强电公司、遵义市洪山木材家俱厂盖章。同日，原告向被告神宇公司指定的收款人账户转款180,000.00元。2018年7月4日，原告将30,510,000.00汇入贵州遵义农村商业银行股份有限公司喇叭支行账户，注明用途归还本金及利息，7月5日，原告将211,547.44元汇入贵州遵义农村商业银行股份有限公司喇叭支行账户，注明归还利息。7月5日，原告与贵州遵义农村商业银行股份有限公司喇叭支行签订《债权转转让协议书》，约定贵州遵义农村商业银行股份有限公司喇叭支行与贵州省遵义市富强电器建安有限公司的债权及从权利共计人民币3000万，利息721547.44元全部转让给原告，原告一次性向贵州遵义农村商业银行股份有限公司喇叭支行支付债权转让价款人民币3000万，利息721547.44元。上述合同签订后，被告神宇公司陆续将商业用房、车库购买合同约定的房产过户至遵义泰铭工贸有限责任公司、遵义灿鸿贸易有限公司名下。另查，被告神宇公司为自然人独资有限责任公司，陈应权为该公司股东。原告明确表示，与贵州遵义农村商业银行股份有限公司喇叭支行签订的《债权转转让协议书》，未通知被告。原告提交法律服务费发票一张，金额为34,000.00元，注明为一审、执行阶段费用。本院认为，为偿还富强公司对案外人贵州遵义农村商业银行股份有限公司借款及利息，神宇公司与原告约定由原告代偿还富强公司对案外人贵州遵义农村商业银行股份有限公司借款3000万元及利息。为此，神宇公司与原告及案外人遵义泰铭工贸有限责任公司签订《遵义市神宇房地产开发有限公司商业用房．车库购买合同》，将该公司商业用房、车库作价2700万元出售给原告及案外人遵义泰铭工贸有限责任公司，同时约定富强公司所欠银行利息100万元由购买方承担。对于不足3000万元及利息部分，由神宇公司另行出具借条给原告。该购买合同名为买卖，实为抵偿。因原告与贵州遵义农村商业银行股份有限公司之间的签订《债权转转让协议书》未通知被告，本案中，债权债务转让不成立。原告为富强公司清偿了银行贷款3000万元及利息后，原告与被告神宇公司之间形成债权债务关系。购买合同约定款项直接转入遵义市神宇地产开发有限公司在银行的贷款帐户用于归还银行贷款，表明双方用该款项偿还银行贷款意图明显，故原告将款项直接转入案外人贵州遵义农村商业银行股份有限公司的银行账户用以清偿富强公司所欠银行的债务符合双方订立合同目的，应视为原告履行双方约定支付款项的义务。借款应以出借人实际提供的数额计算本金及利息。本案中，根据合同约定，涉案商业用房、车库作价2700万元，所欠银行利息100万元由购买方承担，被告神宇公司另行出具300万元的借条，而原告实际只向贵州遵义农村商业银行股份有限公司支付本金3000万元、利息721,547.44元，故应扣除不足100万利息部分的金额278,452.56元，被告神宇公司应向原告清偿2,721,547.44元。另外，被告对借款180,000.00元无异议，本院予以确认。被告神宇公司应向原告清偿共计2,901,547.44元。关于逾期违约金等各项费用。《最高人民法院关于审理明间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条规定：“出借人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”对于2019年6月29日至2020年8月19日之间的各项费用，应以年率24%为限。其中，2019年6月29日至2020年6月29日的违约金以180,000.00元为基数，按月利率1.5%计算。2020年6月30日至2020年8月19日之间的违约金以2,901,547.44为基数按月利率1.5%计算。2020年8月20日至返还之日的违约金以2,901,547.44为基数按照原告起诉时全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计算。原告主张律师费34,000.00元，但发票上注明为一审、执行阶段费用。本案是否需进行执行程序尚不确定，原告对主张律师费本院酌情确认17,000.00元。对于2019年6月29日至2020年8月19日之间约定违约金和本案律师费相加未超过24%，故本院对律师费17,000.00元予以支持。被告富强公司、洪山木材厂在上述两张借条载明的款项上作为担保人盖章，借条上未注明担保方式，依照《中华人民共和国担保法》第十九条规定，应按照连带保证方式承担担保责任。故富强公司、洪山木材厂应对上述债务承担连带清偿责任。被告神宇公司为自然人独资的一人有限责任公司，被告陈应权为该公司股东。本案中，180,000.00元金额的借条上载明将借款直接转入遵义市神宇房地产开发有限公司出纳梁广新账户上，用于缴纳税金，据此，神宇公司存在公司财务和个人财务混同的情形。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告陈应权为神宇公司自然人股东，不能证明公司财产独立于自己的财产，应对神宇公司债务承担连带清偿责任。被告辩称与原告达成口头协议，由原告借款给被告用于支付税金而原告没有履行借款义务，未提交证据证明，原告不予认可，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理明间借贷案件适用法律若干问题的解释》第三十条、第三十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告遵义市神宇房地产开发有限公司于本判决生效之日起7日内偿还原告遵义灿鸿贸易有限公司人民币共计2,901,547.44元。二、被告遵义市神宇房地产开发有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告遵义灿鸿贸易有限公司律师费17,000.00元及违约金（其中，2019年6月29日至2020年6月29日的违约金以180,000.00元为基数，按月利率1.5%计算，2020年6月30日至2020年8月19日之间的违约金以2,901,547.44为基数按月利率1.5%计算。2020年8月20日至返还之日的违约金以2,901,547.44为基数按全国银行间同业拆借中心2020年8月20日公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计算）。三、被告贵州省遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂、陈应权对上述第一项、第二项所列支付义务承担连带清偿责任；四、驳回原告遵义灿鸿贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,350.00元（已减半收取），由原告遵义灿鸿贸易有限公司承担950.00元，被告遵义市神宇房地产开发有限公司、贵州省遵义市富强电气建安有限公司、遵义市洪山木材家俱厂、陈应权承担15,400.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  陈正敏二〇二一年一月八日书记员  袁瑜萍