河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3604号上诉人（一审被告，再审申请人）：王亚克，男，汉族，1976年9月17日生，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：詹梦，河南森鼎律师事务所律师。被上诉人（一审原告，再审被申请人）：马献中，男，汉族，1976年3月13日生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：杜颍凡，女，汉族，1971年5月1日生，住址同上，系马献中之妻。委托诉讼代理人：孙方璞，许昌市魏都区金诚法律服务所法律工作者。上诉人王亚克因与被上诉人马献中提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2020）豫1025民再6号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王亚克及其委托诉讼代理人詹梦、被上诉人马献中的委托诉讼代理人杜颍凡、孙方璞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王亚克的上诉请求：一、请求人民法院依法改判或发回重审，被上诉人也有过错，上诉人不应该承担全部赔偿赔偿责任;二、对于一审计算错误和过高部分9200元应该扣除。三、本案一审、再审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院和再审法院认定事实不清，上诉人不应该承担全部的赔偿责任。被上诉人是成年人,被上诉人几人抬玻璃去安装玻璃时明知有一定的危险性,应该有安全注意义务,被上诉人没有尽到安全注意义务,自身有过错，应当承担自身过错的责任，故上诉人不应该承担全部赔偿责任。二、被上诉人误工期、护理期、营养期、三期时间计算错误，及各项赔偿标准计算都过高，计算错误部分，过高部分应该扣除。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和有关法律的规定，被上诉人住院从2018年8月6日至2018年8月24日，住院18天。1、被上诉人在误工××伤残鉴定××前××按河南省城镇居民收入计算即误工费:22356元（31874.19元/年÷365天×256天),多计算5363元=27719.5-22356元2、护理期、营养期三期没有鉴定机构和医院的医嘱证明不应该支持，护理费、住院伙食补助费、营养费应该按被上诉人在医院住院的实际天数18天计算。3、护理费:1949元(39522元/年:365天×18）多计算1297元=3246-1949元4、住院伙食补助费:540元18天×30元)多计算360元=900-540元5、营养费:360元(18天×20元)多计算180元=540-360元6、精神抚慰金过高，应3000元，多出5000-3000=2000元。综上,一审共多出计算数额:9200元(5363元+1297+360+180+2000元)三、上诉人对鉴定结果不认同，申请重新鉴定。综上,一审认定事实不清，适用法律错误，责任划分不当，赔偿计算标准不正确，请二审依法改判或发回重审。被上诉人马献中辩称：一审判决事实清楚，证据充分，应当驳回上诉，维持原判。被上诉人马献中向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告受伤的医疗费6000元，误工费32460元（住院开始到定残暂按10个月计算，每天108.20元×300天），护理费3246元（39522元/年÷365天×30天），营养费540元，住院伙食补助费900元，残疾赔偿金63748.38元（20年×31874.19元=637483.8元×10%），精神损害抚慰金6000元，被抚养人生活费2098.90元（20989.15元×2年÷2人×10%），鉴定及检查费1323元，交通费500元，合计116816.28元。二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月6日下午，被告王亚克召集马献中、王严振和刘平安以及另外一个姓郭的四个人，为其承包的工地上安装窗户玻璃。被告王亚克承诺原告等4个人干完活每人工钱100元。在安装第二块玻璃时，刘平安和马献中在中间抬，另外几个人在两边扶着，玻璃顶住上边的东西，突然碎裂，砸住原告等人，马献中两个胳膊受伤，当时血流不止，另外几个人也都不同程度受伤，被告王亚克领着原告到附近××许昌市立医院住院治疗。原告受伤后事故当日被送往许昌市立医院住院治疗。经该院诊断，原告之伤为：1、双侧腕部开放性外伤；2、右腕部、大鱼际部肌腱损伤；3、右腕部桡动脉、桡神经损伤。经治疗好转后，原告于2018年8月24日出院，住院时间18天。花费医疗费11434.49元。事故发生后，被告支付原告医疗费7600元，其他费用被告未再支付。原告找被告要求赔偿其他损失未果。原告于2019年6月3日诉至该院。在该案诉调阶段，经原告申请，该院委托，许昌诚运法医临床司法鉴定所于2019年4月25日作出[许诚司鉴所（2019）残鉴字第101号]司法鉴定意见书。结论为：被鉴定人马献中右腕部、大鱼际部肌腱损伤（拇短展、拇短屈、肱桡肌、桡侧腕屈肌），右腕部桡动脉、桡神经损伤致右拇指掌指关节活动度小于1/2，其右手功能丧失分值达15分的伤残等级评定为十级。原告花费鉴定费700元。原告为鉴定于2019年4月17日在许昌市按摩医院花费检查费623元。鉴定及鉴定检查费合计1323元。原告马献中的误工期应从事故发生之日起计算至伤残鉴定前一日止，为256天，即误工费用为：39522元/年÷365天/年×256天=27719.5元。另查明：原告与妻子杜颖凡于2002年11月3日生育女儿马路畅。一审法院认为：雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，被申请人为再审申请人王亚克提供劳务即安装玻璃，报酬由王亚克发放。王亚克与作为工人的被申请人之间已形成雇佣关系，被申请人在受伤过程中受再审申请人王亚克的指挥从事雇佣活动过程中受伤，自身没有过错，其诉求理由正当，应予支持。被申请人的损失应当由再审申请人王亚克予以赔偿。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、维持本院（2019）豫1025民初1866号民事判决第二项即：驳回原告马献中的其他诉讼请求。二、变更本院（2019）豫1025民初1866号民事判决第一项为：被告王亚克于本判决生效后五日内赔偿原告马献中医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定及鉴定检查费、被扶养人生活费、交通费等费用共计108910元。三、一审案件受理费2636元，由原告马献中负担71元，由被告王亚克负担2565元。二审期间，双方当事人均没有提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，被上诉人马献中在为上诉人王亚克提供劳务过程中，未尽到自身的安全注意义务，存在一定过错，结合本案案情及双方当事人之间的过错程度，本院酌定由马献中承担20%的责任、王亚克承担80%的责任为宜。一审认定责任比例不当，应予纠正。上诉人提出的马献中的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金等计算错误的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。经重新计算，被上诉人马献中的各项损失共计为116510.27元（医疗费11434.49元、误工费27719.5元、护理费3246元、营养费540元、住院伙食补助费900元、残疾赔偿金63748.38元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费2098.9元、鉴定及检查费1323元、交通费500元），上诉人王亚克应承担93208.22元（116510.27元×80%=93208.22元），扣除王亚克垫付的医疗费7600元，王亚克应支付马献中各项损失费用85608.22元。综上所述，上诉人王亚克的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：（一）撤销河南省襄城县人民法院（2019）豫1025民初1866号、（2020）豫1025民再6号民事判决；（二）王亚克于本判决生效后五日内赔偿马献中医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定及鉴定检查费、被扶养人生活费、交通费等费用共计85608.22元；（三）驳回马献中的其他诉讼请求。原一审、再审及二审诉讼费共计7908元，由上诉人王亚克负担7000元，被上诉人马献中负担908元。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年一月三十日书记员  王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口