浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0424民初2834号 原告：海盐华源装饰材料厂，住所地：浙江省海盐县望海街道凤凰社区**（镇北路**），统一社会信用代码913304245816773184。 法定代表人：朱志华，该厂厂长。 委托诉讼代理人：金梦薇，浙江隆智律师事务所律师。 被告：海盐南环综合市场经营管理有限公司，住所地，住所地：浙江省海盐县武原街道公园路东北，统一社会信用代码9133042408056514X5。 法定代表人：沈洁晨。 被告：姚利华，男，1966年10月18日出生，汉族，住上海市闵行区。 原告海盐华源装饰材料厂与被告海盐南环综合市场经营管理有限公司（以下简称“南环公司”）、姚利华建设工程施工合同纠纷一案，于2020年3月2日向本院提起诉讼，本院同日以（2020）浙0424民诉前调1号受理，于同年7月23日转为正式立案，本院同日以（2020）浙0424民初2834号立案受理。本院受理后，因二被告下落不明，本案由简易程序转为普通程序，由审判员李晓炯担任审判长，与人民陪审员沈新祥、吴神祥组成合议庭，于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告法定代表人朱志华、委托诉讼代理人金梦薇到庭参加诉讼，二被告经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称：2015年8月6日，原告与被告南环公司签订《建筑工程合同书》一份，约定原告为被告施工建造海盐南环市场夜宵市场，造价350000元，工程期限自2015年8月6日至2015年9月5日。因该工程需增加工程量（含屋面管子、管道回土、窨井盖更换、门、烟道等）花费23061元，2015年10月，原告负责人朱志华与被告南环公司的法定代表人沈洁晨就增加的工程量进行结算，结算价为17800元，但被告南环公司未在结算单上签字盖章。嗣后，双方又签订工程合同，主要约定由原告为被告南环公司搭建露天棚，造价42000元，工程期限2015年10月10日至2015年10月20日。原告在合同约定的期限内如期竣工，被告南环公司于2015年8月6日、9月14日、10月10日、11月1日、11月5日共支付价款240000元。上述合同、结算单均与被告南环公司法定代表人沈洁晨磋商后订立。在施工过程中，原告见过被告姚利华几次，知晓其为被告南环公司的实际老板。后听说被告姚利华与沈洁晨有矛盾。因为找不到沈洁晨，2016年8月22日，被告姚利华与原告达成协议，主要载明，截止2016年8月23日，被告姚利华欠原告关于上述的工程款168800元，并约定了付款期限、违约金计算方式等。姚利华称其去财务那再问一下情况，如果清楚了就直接付款。但经原告催讨，被告方在2017年4月7日支付原告50000元，剩余款项仍未付清。另，被告姚利华原系被告海盐南环综合市场经营管理有限公司的法定代表人。在2016年8月22日，被告姚利华代表南环公司与原告签订付款协议。同时，被告姚利华作为付款协议的乙方出具欠条的行为应理解为其以债务加入的方式对南环公司结欠原告的上述债务承担共同支付责任。故，原告诉请判令：1、被告海盐南环综合市场经营管理有限公司、姚利华立即支付原告价款119800元及违约金104226元（按约定的每日千分之一的计付标准，从2016年11月16日暂算至2019年4月5日为870天，后继续以尚欠价款本金为基数计算至被告付清款项之日止）；2、被告海盐南环综合市场经营管理有限公司、姚利华立即支付原告为实现债权而支付的律师费13442元；3、被告海盐南环综合市场经营管理有限公司、姚利华承担本案诉讼费用。 本院经审理查明，被告南环公司将位于海盐县××街道××市场××市场工程包给原告。该夜宵市场于2015年7月31日经审批获得海盐县临时建设工程规划许可证，使用性质为商业，建筑面积为579.5ｍ？，高度为4.9米，使用期限自2015年7月31日起至2017年7月30日止。 2015年8月6日，原告与被告南环公司订立《建筑工程合同书》一份，约定：工程地点为海盐南环市场，承包方式为包工包料，工程造价为人民币350000元。总工期为30天，开工日期为2015年8月6日，竣工日期为2015年9月5日。付款方式为：原告进场施工，被告南环公司先预付50000元；原告完成工程量的50%，被告南环公司再付总造价的35%；当竣工验收后七天内，被告南环公司支付竣工结算总价的45%；剩余5%工程款在竣工验收之日起半年内一次结清。后，原告与被告南环公司又另行签订《工程合同》一份，约定：工程项目为露天棚搭建，工程造价为42000元，付款方式为预付款10000元，余款于2016年1月1日前结清。双方商定总工期10天，开工日期为2015年10月10日，竣工日期为2015年10月20日。原告将案涉工程交付给被告南环公司后，该夜宵市场开业经营。 2016年8月23日，原告（作为甲方）与被告姚利华（作为乙方）订立《付款协议》一份，约定：截止2016年8月23日，乙方欠甲方材料货款合计人民币168800元。由于乙方现阶段无力偿还所欠账款，因此双方经协商决定以下条款：1、乙方承诺2016年11月15日之前发生的货款于2016年11月15日前付清。2、如到时间未能按时付款，乙方每日将欠款总金额的千分之一作为违约金支付给甲方。3、如有争议，甲方有权向海盐县人民法院起诉，乙方应当承担甲方作为诉讼而支付的一切合理费用，包括但不限于诉讼费、律师费。被告姚利华在该付款协议上签字，并注明该款需经财务核实确认才生效。 2019年4月18日，因临时建设工程规划许可过期，海盐县武原街道办事处对案涉夜宵市场建筑实施拆除。目前该建筑物已全部拆除完毕。 另查明，一、原告已收到工程款共计290000元，具体为：2015年8月6日，被告南环公司支付工程款50000元。同年9月14日，被告南环公司支付工程款120000元。同年10月10日，被告南环公司支付工程款（预付款）10000元。同年11月1日，被告南环公司支付工程款29400元。同年11月5日，被告南环公司支付工程款30600元。2017年4月7日，原告收到工程款50000元。二、经向海盐县市场监督管理局查询，被告南环公司于2015年8月4日对其法定代表人、投资人、高级管理人进行了变更，该公司法定代表人、投资人、高级管理人中原为被告姚利华的身份均变更为沈洁晨。三、原告为实现本案债权，委托浙江隆智律师事务所进行诉讼，并为此支出律师代理费13442元。 以上事实，由原告提供的《建筑工程合同书》、《工程合同》、银行交易明细、收款收据、公司登记情况表、海盐县人民政府武原街道办事处出具的情况说明及照片、海盐县临时建设工程规划许可证、法律服务委托协议、增值税专用发票及原告陈述为证。 本院认为，本案争议焦点为被告姚利华向原告出具的《付款协议》是否对二被告具有约束力。 就争议焦点，本院简析如下，第一，被告姚利华签订《付款协议》时作出结算款要经财务核实确认才生效的意思表示，该意思表示表明其签订《付款协议》的本意是代表被告南环公司而非其个人，故原告提出的被告姚利华系债务加入的主张，本院不予认可。第二，原告主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。然而，原告自述就合同的订立、施工范围等均与被告南环公司法人沈洁晨进行磋商，也听说被告姚利华与沈洁晨有矛盾。同时，原告与被告姚利华结算时，姚利华并无公章、授权委托书等材料证明其有权代表被告南环公司。故从原告提供的现有证据来看，被告姚利华与原告结算不足以构成表见代理，该《付款协议》对被告南环公司亦无约束力。 综上，原告主张的工程款仍应参照其与被告南环公司订立的合同及具体施工情况进行结算。对此，其一，关于原告与被告南环公司订立的《建筑工程合同书》，因原告并未取得建筑业企业资质，违反了法律禁止性规定，双方为此订立的合同无效。《建筑工程合同书》虽然无效，但依据法律规定，建设工程经验收合格的，承包人请求参照合同约定结算工程价款的，应予支持。因案涉工程原告已交付给被告南环公司使用，故对原告参照《建筑工程合同书》的约定请求按350000元支付工程款的诉请，本院予以支持。其二，关于原告与被告南环公司为搭建露天棚而订立的《工程合同》，该合同约定的施工内容在原告经营范围内，属双方真实意思表示，内容亦不违反法律规定，应认定合法有效，合同当事人均应按约定履行自己的义务。原告主张被告南环公司按合同约定数额支付工程款42000元的诉请，本院亦予以支持。其三，关于原告主张的与被告南环公司就增加部分结算的工程款17800元，因原告未提供证据原件，且原告自认结算时未经被告南环公司签字或盖章，对其主张该部分工程款，本院不予支持。综上，案涉工程被告南环公司共应支付原告工程款共计392000元（350000元+42000元），扣除原告自认收到的款项290000元，尚余102000元应支付给原告，对原告多请求部分，本院不予支持。关于原告主张的违约金，因双方未对此约定，原告亦未提供相应证据证明案涉工程竣工或交付时间，故本院将其调整为逾期付款损失，起算点调整至案涉建筑物拆除之日即2019年4月18日。因《付款协议》对被告南环公司无约束力，故本院将计付标准调整为2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付。对原告主张的律师代理费，因原告未与被告南环公司就该款进行过约定，本院亦不予支持。二被告经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《最高人民法院》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告海盐南环综合市场经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告海盐华源装饰材料厂工程款102000元及逾期付款损失〔以未支付工程款为基数，支付自2019年4月18日起至工程款付清之日止的逾期付款损失，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付〕； 二、驳回原告海盐华源装饰材料厂的其余诉讼请求。 如果被告海盐南环综合市场经营管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4862元，由原告海盐华源装饰材料厂负担2774元，被告海盐南环综合市场经营管理有限公司负担2088元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审 判 长  李晓炯 人民陪审员  沈新祥 人民陪审员  吴神祥 二〇二一年一月二十二日 法官 助理  高凯茜 书 记 员  马亚军