河南省三门峡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫12刑终215号原公诉机关卢氏县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵琤，男，1984年1月25日出生，汉族，高中文化，无业，住浙江省宁波市江**。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年3月21日被卢氏县公安局刑事拘留，4月27日被逮捕。辩护人靳雪佳，河南长浩律师事务所律师，三门峡市法律援助中心指派。原审被告人王伟，男，1991年4月1日出生，汉族，初中文化，无业，住山西省平陆县。2015年3月因诈骗被运城市公安局盐湖分局行政拘留十日，并处罚款五百元。2015年6月11日因吸毒被山西省平陆县公安局行政拘留十日，并处罚款一千元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年2月23日被卢氏县公安局刑事拘留，4月2日被逮捕。原审被告人翟帅帅，男，1992年4月2日出生，汉族，中专文化，无业，住山西省运城市平陆县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年2月23日被卢氏县公安局刑事拘留，4月2日被逮捕。原审被告人朱言赛，男，1994年11月9日出生，汉族，初中文化，务工，住河南省濮阳县。因涉嫌犯运输毒品罪于2019年3月21日被卢氏县公安局刑事拘留，4月27日被逮捕。卢氏县人民法院审理卢氏县人民检察院指控原审被告人赵琤、王伟、翟帅帅犯贩卖毒品罪、原审被告人朱言赛犯运输毒品罪一案，于2019年12月24日作出（2019）豫1224刑初226号刑事判决。原审被告人朱言赛不服，提出上诉。本院于2020年3月26日作出（2020）豫12刑终39号刑事裁定，撤销原判，发回重审。卢氏县人民法院经重新审理，于2020年11月20日作出（2020）豫1224刑初73号刑事判决。原审被告人赵琤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：1.2018年9月，被告人赵琤经被告人王伟介绍向三门峡市湖滨区居民陈某（另案处理）出售海洛因34克，陈某支付赵琤10000元，王伟从中分得1000元。2.2019年1月，被告人王伟与被告人赵琤约定向其购买100克冰毒，后赵琤联系上线向王伟发货，王伟收到包裹发现内有150克冰毒，将该150克冰毒全部出售后，于1月26日向赵琤提供的账号转入10000元。3.2019年2月份，被告人王伟、翟帅帅与被告人赵琤通过微信联系购买毒品。2019年2月14日，被告人王伟向赵琤提供的账号转入定金20000元，约定购买海洛因250克。同日，被告人翟帅帅向赵琤提供的账号转入定金15000元，约定购买海洛因250克。被告人赵琤联系其上线将王伟与翟帅帅的海洛因放在同一个包裹内寄往山西省运城市平陆县杜马乡，并将快递单号、收货人姓名、手机号告知王伟。2019年2月22日，卢氏县公安局民警将前来取快递的王伟、翟帅帅抓获，并将快递内的毒品和翟帅帅随身携带的毒品进行扣押并称重，快递内的毒品重量为704.75克，翟帅帅随身携带的毒品重量为5.38克。经三门峡市公安局物证鉴定所鉴定，快递内物品检出海洛因，翟帅帅持有的物品检出甲基苯丙胺。经许昌市公安局刑事科学技术研究所鉴定，快递内的海洛因含量为61.5%。4.2019年3月17日，被告人赵琤受委派到三门峡市湖滨区接收毒品并交给买家收取毒资。被告人朱言赛受安排通过人体藏毒的方式将50粒海洛因从中缅边境运往三门峡，并约定给付相应报酬。3月21日，被告人赵琤安排朱言赛入住三门峡市湖滨区三安宾馆，并取走朱言赛排出体外的32粒海洛因。当日，卢氏县公安局民警在三门峡市湖滨区怡居快捷酒店、三安宾馆分别将被告人赵琤、朱言赛抓获，并让朱言赛将剩余18粒疑似海洛因陆续排出体外。卢氏县公安局民警将该50粒海洛因进行扣押并称重，被赵琤取走的32粒海洛因重206.54克，之后朱言赛排出的18粒海洛因重118.96克，共计325.5克。经三门峡市公安局物证鉴定所鉴定，该50粒物品均检出海洛因。经许昌市公安局刑事科学技术研究所鉴定，在赵琤处查获的海洛因含量为61.1%，从朱言赛体内排出的18粒海洛因含量为62.1%。5.2018年10月，被告人赵琤在武汉向李文奎、陈立强、杨某以10000元价格贩卖海洛因30克。一星期后，被告人赵琤再次以30000元价格向杨某等人贩卖海洛因90克。认定上述事实的证据有：被告人赵琤、王伟、翟帅帅、朱言赛的户籍证明、前科证明，抓获经过，被告人王伟随身携带的快递及快递内的毒品照片，赵琤房间内查获的毒品及封存情况照片，卢氏县公安局检查笔录、补正说明、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，现场检测报告书，被告人王伟与赵琤（长毛）微信聊天记录，被告人翟帅帅手机支付宝提现照片，被告人赵琤与王伟、翟帅帅微信聊天记录，被告人朱言赛手机通话记录、QQ聊天记录，三门峡市公安局物证鉴定所检验报告，许昌市公安局刑事科学技术研究所检验报告，辨认笔录，称重、取样笔录、照片、视频及衡器鉴定证书，证人陈某、李某、杨某、张某证言，被告人赵琤、王伟、翟帅帅、朱言赛的供述等。原判认为，被告人赵琤、王伟、翟帅帅的行为均构成贩卖毒品罪，被告人朱言赛的行为构成运输毒品罪。依法判决：一、被告人赵琤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元。二、被告人王伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币30000元。三、被告人翟帅帅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币20000元。四、被告人朱言赛犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币20000元。五、本案由卢氏县公安局查获的毒品海洛因1030.25克、冰毒5.38克，予以没收，由卢氏县公安局依法处置。被告人赵琤犯罪所得10000元，予以没收，上缴国库。被告人王伟犯罪所得1000元，予以没收，上缴国库。原审被告人赵琤上诉称，自己受公司委托卖毒品，是从犯，提供线索抓获老板，原判量刑重。辩护人发表辩护意见称，原判认定事实、适用法律有误，量刑过重。理由是：1.认定赵琤多次贩卖毒品共计1334.25克错误，赵琤从朱言赛处取走32粒海洛因，另18粒118.96克未取走，应从赵琤贩卖毒品数量中减去。2.赵琤在犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯。3.赵琤如实供述，是坦白。4.赵琤是初犯、偶犯，认罪态度好，应从轻处罚。5.赵琤检举揭发了应俊、房占超等犯罪头目的有关犯罪事实，提供了相关信息，且应俊等人在赵琤提供信息后不久被抓，应认定构成立功。经二审审理查明的事实与一审相同。一审判决所据证据，经审查，证据的收集及质证符合法定程序，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。辩护人关于认定赵琤多次贩卖毒品共计1334.25克错误，其中118.96克应从赵琤贩卖毒品数量中减去的辩护意见，经查，朱言赛通过人体藏毒的方式将50粒海洛因从中缅边境运至三门峡，赵琤受委派接受该批毒品的整体，该50粒毒品数量均应认定为贩卖毒品的数量，抓获前未排出的18粒毒品118.96克依法不应从贩卖毒品的数量中减去。原审被告人赵琤及其辩护人关于受公司委托卖毒品、起次要、辅助作用，是从犯的上诉理由和辩护意见，经查，原审被告人赵琤多次贩卖毒品，在本案所涉1334.25克贩卖毒品犯罪过程中行为主动、积极，并非处于次要、辅助地位，不是从犯。原审被告人赵琤及其辩护人关于应认定赵琤构成立功的上诉理由和辩护意见，经查，赵琤到案后供述所知的同案犯应俊等人的基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯的联络方式等相关信息，依法不能认定为协助司法机关抓捕同案犯，不构成立功。原审被告人赵琤及其辩护人关于赵琤如实供述、是初犯、偶犯、原判量刑重的上诉理由和辩护意见，经查，赵琤长期、多次贩卖毒品共计1334.25克，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原判对其判处有期徒刑十五年，已是法定最低刑罚。本院认为，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。原审被告人赵琤的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李立宏审判员  邓 彬审判员  杨凯民二〇二一年一月七日书记员  樊章乐