浙江省玉环市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1021民初5211号 原告：何言富，男，1979年6月2日出生，汉族，住贵州省凤岗县。 委托诉讼代理人：许马娟，浙江大舜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄友兵，浙江大舜律师事务所律师。 被告：温岭成泰钢结构工程有限公司，住所地温岭市坞根镇振兴路**。 法定代表人：章国平，执行董事。 委托诉讼代理人：刘继光，浙江民盛律师事务所律师。 原告何言富与被告温岭成泰钢结构工程有限公司劳动争议一案，本院于2020年11月11日受理后，依法适用简易程序，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告何言富及其委托诉讼代理人黄友兵到庭参加诉讼，被告温岭成泰钢结构工程有限公司委托诉讼代理人刘继光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何言富向本院提出诉讼请求：确认原告与被告自2020年3月7日至今存在劳动关系。 事实与理由：原告于2020年3月7日进入被告温岭成泰钢结构工程有限公司从事电焊工工作。2020年5月15日13时许，原告在被告温岭成泰钢结构工程有限公司承包的位于玉环漩门湾湿地公园边的玉环新城（漩门二期）健康养生小镇一期项目1#-2#地块工地上工作时被锤子砸伤左手，后被送至玉环骨伤医院治疗，经诊断为左手食指远节远端骨折。原告康复后，被告拒绝为原告申请认定工伤，原告向玉环市劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，玉环市劳动人事争议仲裁委员会经开庭审理后作出（2020）532号仲裁裁决书，裁决不予支持原告与被告自2020年3月7日至今存在劳动关系。原告认为玉环市劳动人事争议仲裁委员会事实认定不清，适用法律错误，理由如下：1、仲裁院举证责任分配错误。被告公司的经营范围为建筑钢结构工程安装服务、电子工程安装服务等，而本案中所涉工程安装业务正是被告公司业务经营范围。如被告认为章国平承包的玉环新城（漩门二期）健康养生小镇一期项目1#-2#地块安装工程非被告公司业务，则应当承担举证责任。而本案中被告只拿出了一份没有工程名称，也没有章国平本人签字的安装合同来证明系章国平的个人业务，这显然没有任何证明力。被告未提交证据证明其主张，应当承担举证不能的不利后果。2、章国平发放工资的微信号名称为“成泰钢结构”，该信息表明章国平是以公司的名义代表公司对外进行沟通交流，他发放工资的行为系职务行为，代表公司进行支付。原告提交被告法定代表人向其发放工资的微信转账记录，已证明劳动关系存在，实际生活中存在公司以法定代表人个人账户向劳动者发放工资的情况，被告否认上述转账行为为公司行为应当提交反证。3、章国平作为被告公司的法定代表人，其行为到底是代表个人，还是代表公司，应由被告公司进行举证，而不是由原告举证证明，仲裁院举证责任分配错误。另外章国平本人应当出庭，当庭陈述其所从事的民事行为。仲裁院在章国平未到庭陈述其录用原告系个人行为或提出书面材料称其录用原告系个人行为的情况下，仅凭被告的一面之词就认为系章国平个人行为，显然错误。4、章国平雇佣原告的行为系职务行为。按照法律规定，代表公司的职务行为，必须具备三个条件：一、法定代表人的行为必须属于公司的经营活动范畴；二、行为在客观上必须属于执行职务行为；三、该行为与公司的职务有联系。本案中章国平承包的玉环新城（漩门二期）健康养生小镇一期项目1#-2#地块安装工程属于被告公司的经营范畴，另外被告公司的性质为自然人独资有限责任公司，就章国平一个股东，章国平在被告公司职位是执行董事及经理，并且被告公司就章国平一个管理人员，而原告的工作又是被告公司业务的组成部分，并且原告及两个证人都表明自己是由章国平招聘录用并受章国平监管的，章国平招录职工进行被告公司的经营活动就是履行职务行为，那么法律后果，应由被告公司承担。 综上所述，章国平作为被告公司的法定代表人，因公司业务而招聘原告从事劳动作业，并对原告的劳动行为进行监管，故章国平的行为代表公司，应当认定原告与被告公司存在劳动关系。为维护自身的合法权益，故起诉讼。 被告温岭成泰钢结构工程有限公司辩称，原、被告双方不存在劳动关系。被告没有聘用原告，被告对原告不存在管理和被管理的事实，双方没有签订劳动合同，也没有相应的社会保险交纳记录。原告只是与被告法定代表人存在劳务关系，双方是不稳定的提供的劳务合同，在仲裁时，原告的证人也讲过，被告及被告的法定代表人没有向其承诺过或书面约定其工资怎么发放，是否有保底等，都没有进行约定，双方的真实关系是被告法定代表人在自己个人承包的工地上需要相关的人员，才让原告按照天数进行结算报酬的劳务关系。在原告提供劳务过程中，其自行提供记录工作的时间和工作地点。被告的法定代表人与被告公司无关的工作监管和工时核对，原、被告双方存在的是劳务关系，并非劳动关系。 经审理查明，2020年3月7日，原告接到被告公司的法定代表人章国平电话通知，到玉环漩门湾湿地公园边的玉环新城（漩门二期）健康养生小镇一期项目1#-2#地块工地从事电焊工工作，工资按日计算每日300元，由被告公司的法定代表人章国平以私人微信形式支付。2020年5月15日13时许，原告在工地上工作时被锤子砸伤左手，受伤后到玉环骨伤医院治疗，经诊断为左手食指远节远端骨折。原告申请工伤认定未获支持后，于2020年9月27日申请劳动仲裁，玉环市劳动人事争议仲裁委员会作出浙玉环劳人仲案（2020）532号仲裁裁决书，裁决不予支持原告与被告在2020年3月7日至今存在劳动关系的仲裁请求。另查明，玉环漩门湾湿地公园边的玉环新城（漩门二期）健康养生小镇一期项目1#-2#地块工程的承包人系宁波建工工程集团有限公司。原、被告之间没有订立劳动合同。 上述事实，有原、被告身份信息材料、门诊病历及诊断证明、工资微信支付记录、施工合同、安装合同、仲裁裁决书、证人证言及原、被告在庭审中的陈述等证据予以证实。 本院认为，本案原告诉请确认原、被告在2020年3月7日至今存在劳动关系，依照我国民事诉讼法关于举证责任的规定，原告应当对原、被告之间存在劳动关系承担举证责任。因原、被告之间没有订立劳动合同，参照浙江省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见第二十八条的规定：用人单位未与劳动者订立劳动合同的，人民法院认定双方是否存在劳动关系时，可审查以下证据：（1）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等身份证件；（3）考勤记录；（4）劳动者填写的用人单位招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（5）其他相关证据。本案原、被告之间没有社会保险费缴费记录、招聘记录、被告单位身份证件，但从工资支付形式及两证人张某、吴某的证言可证实工资按天计算每天300元。工作天数由原告和被告的法定代表人章国平各自记录后核对天数计发工资。本案原告在工作中受伤是事实，但原告与两证人张某、吴某均在仲裁庭审及本案庭审中表示，原告的工作关系只认老板是被告的法定代表人章国平，工作报酬也是章国平通过个人微信名为“成泰钢结构”的账户支付，不是被告公司账户。原告也没有证据证明其从事的电焊工作系被告公司的业务，劳动成果归被告公司享有。玉环漩门湾湿地公园边的玉环新城（漩门二期）健康养生小镇一期项目1＃-2＃地块工程的承包人是宁波建工工程集团有限公司，原告也没有证据证明被告是该工程的分包人。综上，本案的证据无法证明原告与被告自2020年3月7日至今存在劳动关系，原告的诉讼请求缺乏事实根据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告何言富的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告何言富负担（已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员  张天明 二〇二一年一月五日 代理书记员  应雪云