河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终81号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司。住所地：唐山市路**翔云道北侧、学院路西侧。 负责人：王小昆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘春雷，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘淑兰，女，1952年5月10日生，汉族，农民，住玉田县。 委托诉讼代理人：高学磊，河北伯雍律师事务所律师。 原审被告：刘凤岭，男，1957年11月15日生，汉族，农民，住玉田县。 原审被告：张东侠，女，1984年2月5日生，汉族，住玉田县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司与被上诉人刘淑兰、原审被告刘凤岭、张东侠机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省玉田县人民法院(2020)冀0229民初2734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人刘淑兰的伤残鉴定系其单方委托，鉴定时未通知上诉人到场，鉴定程序违法;2.鉴定费并非交通事故造成的直接损失，不应该由保险公司承担;3.被上诉人李淑兰受伤时已年满67周岁，超过法定退休年龄，误工费不应支持。 刘淑兰答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 刘淑兰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿人身损失116766元、财产损失2000元；2.诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2019年6月20日，刘凤岭驾驶晋Ａ×××××车与原告驾驶电动自行车发生事故，致原告受伤、车辆损坏。公安交管部门认定刘凤岭负事故全部责任，原告无责任。肇事机动车登记在案外人张晔名下。张东侠是刘凤岭的儿媳，也是车辆实际所有人。该车在阳光公司投保了交强险、保险金额50万元的第三者责任险（不计免赔率），事故在保险期间。原告伤后，阳光公司为其垫付费用10000元，张东侠垫付了5000元。刘凤岭有合法驾驶资格，驾驶的车辆在检验有效期内。原告的损害后果属阳光公司的保险责任。当事人有争议的事实，是原告的合理损失。原告向该院提交了玉田县医院住院病案、住院和门诊收费票据、玉田县百善药房开具的发票，拟证明治疗过程和开支医疗费情况。提交了唐山华北法医鉴定所的鉴定意见书和发票，拟证明伤残等级、二次手术费和误工期、护理期、营养期。提交了玉田县村民委员会的证明文书、农村土地承包经营权证，拟证明事故发生前原告有劳动能力，因事故造成误工损失。阳光公司的质证意见是，原告在百善药房的支出，没有医嘱证明开支必要合理性。医疗费应扣减不超10%的非医疗保险用药。住院病案显示原告自2019年8月14日以后没有用药，有挂床现象，对挂床之后的住院伙食补助费和护理费不认可。原告委托法医鉴定未通知阳光公司到场，原告受伤部位未伤及关节，但法医鉴定其关节功能丧失50%以上，与实际不符，不认可鉴定结论，同时申请重新鉴定。土地承包经营权证不能证明原告受伤导致承包土地撂荒，原告受伤时满68周岁，由扶养义务人赡养，不同意赔偿误工费。本院审查认为，住院病案中临时医嘱单记载2019年8月15日原告自动出院，体温单显示2019年8月17日以后不再有体温记录。证据证明原告实际住院56天，与病案记载的64天不符，有8天属于挂床。挂床的床位费是不合理支出，经核算是520元，不应侵权人赔偿。住院和门诊收费票据证明原告医疗费45621.37元，扣除不合理的520元，合理部分45101.37元。百善药房的发票显示，2019年7月15日原告购买医用生物胶和皮肤缝合器支出390元。病案记载原告于2019年7月24日行右小腿皮肤缺损清创、局部皮瓣转移术，购买的药品和器具应为手术所需，相应开支是合理支出。综上原告合理医疗费为45491.37元。阳光公司提出扣除10%的非医疗保险用药，不能证明就扣除此类用药向投保人进行了提示和明确说明，不应支持。原告的住院伙食补助费按每天40元计算，实际住院56天，共2240元。唐山华北法医鉴定所鉴定意见书显示原告为十级伤残，二次手术费13000元，误工期180天、护理期90天、营养期90天。阳光公司认为原告损伤不应伤及关节，对鉴定结论不认可。但身体功能是否受损，应以实际情况判定。鉴定机构根据对原告查体情况，结合医学检验结果作出的鉴定，具有客观性。阳光公司主观认为原告功能未受损，没有提供证据。但法医鉴定的营养期过长，根据原告伤情应酌减，本院确定按60天、每天20元计算，营养费为1200元。其他法医鉴定结论真实合法，应予确认。原告主张护理费未提交护理人员收入证据，护理费按本地护工报酬标准（参照河北省上一年度居民服务业年均工资）计算90天为10384.20元。原告是农民，当以农业生产收入为生活来源，现有证据不能证明原告受伤前丧失劳动能力，主张误工费应支持。至于阳光公司提出原告子女应对原告赡养，因而不赔偿误工费，是将原告子女的法定义务与侵权人的侵权责任混淆，没有法律依据。原告的误工费按河北省上一年度农林牧渔业职工年均工资标准，按180天计算为13906.80元。原告伤残等级确定时68周岁，残疾赔偿金按河北省上一年度农村居民人均年可支配收入计算为18447.60元。鉴定费2200元，是原告为查明损失程度的必要支出，应确认。原告主张交通费未提交证据，根据就医、评残情况酌定600元。原告因伤致残遭受精神痛苦，精神损害抚慰金酌定2000元。原告主张车辆损失未提交证据，不予确认。综上原告合理损失有医疗费45491.37元、二次手术费13000元、住院伙食补助费2240元、营养费1200元、误工费13906.80元、护理费10384.20元、残疾赔偿金18447.60元、交通费600元、鉴定费2200元、精神损害抚慰金2000元，合计109469.97元。 一审法院认为，被告刘凤岭驾驶机动车与原告刘淑兰驾驶非机动车发生交通事故，刘凤岭负全部责任，应承担相应侵权责任。根据肇事车辆投保情况，被告阳光公司应在交强险限额内赔偿原告合理损失，并按原告主张优先赔偿精神损害抚慰金。原告损失超出交强险部分，由阳光公司在第三者责任险范围内按100%的比例赔偿。张东侠在交通事故中无过错，原告对张东侠主张权利没有事实和法律依据，不予支持。原告的合理损失，以该院认定为准。其中鉴定费是必要支出，也是阳光公司承保的第三者责任险保险标的，应在相应险种范围内赔偿。阳光公司之前垫付费用，应在赔偿时抵扣。张东侠垫付费用，原告应返还。诉讼中，阳光公司提出对原告的损害后果进行重新鉴定，但不能提交推翻原告现有鉴定结论的证据，并会导致扩大诉累，不应准许。综上，原告的诉讼请求应部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司在交强险限额内赔偿原告刘淑兰医疗费、精神损害抚慰金、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费共55338.60元；在第三者责任险范围内赔偿原告刘淑兰医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共54131.37元；以上合计109469.97元，扣除之前垫付的10000元，余款99469.97元，于本判决生效之日起五日内履行；二、被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司履行上述赔偿义务时，原告刘淑兰向被告张东侠返还垫付款5000元；三、驳回原告刘淑兰其他诉讼请求。案件受理费466元，由原告刘淑兰负担52元、被告刘凤岭负担414元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审基本相同。 本院认为，上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司虽对被上诉人刘淑兰的伤残鉴定不予认可，但因其未提交足够证据予以反驳，故其主张本院不予支持。关于上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司所提鉴定费不应赔偿的问题，因鉴定费系查明伤情的必要支出，由保险公司承担并无不妥，故该上诉理由本院不予支持。关于上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司所提误工费不应赔偿的问题，被上诉人李淑兰虽超过法定退休年龄，但赔偿其误工费较为合理，故该上诉理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费847元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈宝聚 审判员  夏春青 审判员  朱 正 二〇二一年一月二十二日 书记员  刘昕瑜 ——