山东省济南市历下区人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁0102行初488号 原告柳某某，男，汉族，1990年出生，无业，址湖南省宜章县。 委托代理人徐军，山东乐和律师事务所律师。 委托代理人张丽敏，山东乐和律师事务所律师。 被告济南市历下区行政审批服务局，住所地山东省济南市。 法定代表人孙东，局长。 委托代理人范飞飞，山东齐鲁律师事务所律师。 委托代理人王晓君，济南市历下区行政审批服务局工作人员。 第三人山东老哥商贸有限公司，住所地济南市。 法定代表人柳某某，经理。 原告柳某某诉被告济南市历下区行政审批服务局(以下简称被告历下行政审批局)工商行政登记一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年9月7日受理后，依法向被告历下行政审批局送达了起诉状副本及应诉通知书。因山东老哥商贸有限公司与被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，分别于2020年12月28日、2021年1月19日公开开庭审理了本案。原告柳某某的委托代理人徐军、张丽敏，被告历下行政审批局的法定代表人孙东、委托代理人范飞飞、王晓君到庭参加诉讼。第三人山东老哥商贸有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告柳某某诉称，2019年10月，原告在湖南注册公司时发现自己名下已经注册了山东老哥商贸有限公司，被登记为法定代表人和股东，持股百分之二十。原告一直居住于湖南省，从未来过山东，与第三人无任何关系，既未参与公司经营、也不认识公司任何人，亦没有提交过授权或任何文件资料，原告的签名均系伪造。被告作为公司设立登记的行政主管部门，在受理后没有严格履行审查义务，未向原告核实、征求意见，在原告不知情、未到场的情况下就作出了错误的设立登记行为，给原告造成严重的损失，特诉至法院。原告的诉讼请求：1.依法判令撤销被告将原告登记为第三人山东老哥商贸有限公司法定代表人及股东的工商登记行为；2.诉讼费、鉴定费等由被告承担。 原告柳某某向本院提交以下书面证据即：1.企业信息原件2页、企业变更情况原件3页；2.《关于证明接柳某某报警的函》1页、柳某某身份证1个、居民身份证领取凭证一页、湖南省宜章县白沙墟派出所出具的身份证补办明细一份。 被告历下行政审批局辩称，一、济南市历下区市场监督管理局作出核准山东老哥商贸有限公司设立及变更登记的具体行政行为符合法定程序，适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。1、我国《公司登记管理条例》第20条、国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》（工商企字[2014]29号）规定，公司申请设立登记，应当向公司登记机关提交下列文件：《企业名称预先核准申请书》、《指定代表或者共同委托代理人的授权委托书》及身份证复印件、《公司登记（备案）申请书》、全体股东签署的《公司章程》、股东的主体资格证明或者自然人身份证复印件、董事、监事和经理的任职文件及身份证复印件、法定代表人任职文件及身份证复印件、公司住所使用证明、企业名称预先核准通知书等。根据第三人企业名称预先核准申请，济南市历下区市场监督管理局于2015年12月18日作出了《企业名称预先核准通知书》，预先核准企业名称为山东老哥商贸有限公司。2015年12月21日第三人法定代表人李明签署了《公司登记（备案）申请书》并向济南市历下区市场监督管理局提交，同时提交了《指定代表或共同委托代理人授权委托书》及委托代理人李月芹的身份证复印件、原告作为股东签署的《山东老哥商贸有限公司章程》、《公司股东（发起人）出资信息》、董事、监事、经理、法定代表人身份信息、《山东老哥商贸有限公司股东会决议》、《住所（营业场所）租赁合同》、《企业住所（经营场所）申报承诺书》等公司设立登记所需的全部文件。经济南市历下区市场监督管理局审查，第三人申请设立登记材料齐全，符合法定形式，济南市历下区市场监督管理局受理并于2015年12月23日作出了《准予设立/开业登记通知书》。2、2016年1月8日，第三人公司申请变更公司法定代表人及变更股东，根据国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》（工商企字[2014]29号）公司变更登记提交材料规范的规定，第三人申请变更提交了《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件、新任法定代表人的任职证明及身份证件复印件、股东会决议、公司章程、股权转让协议等公司变更登记所需材料，经济南市历下区市场监督管理局审查，第三人申请变更登记材料齐全，符合法定形式，济南市历下区市场监督管理局受理并于2016年1月11日作出了《准予变更登记通知书》。3、我国《行政许可法》第三十一条规定，申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。第三十二条（五）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。另，国家工商总局《企业登记程序规定》第九条规定：登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。第十条规定：（一）申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理。第十六条规定：作出准予企业设立登记的，应当出具《准予设立登记通知书》，告知申请人自决定之日起十日内，领取营业执照。因此，根据以上法律规定和事实，第三人设立、变更登记材料齐全、符合法定形式，登记程序符合法律规定。济南市历下区市场监督管理局严格依照相关法律、法规履行了法定的审慎审查义务，济南市历下区市场监督管理局作出的准予第三人设立、变更登记的具体行政行为符合法定程序，合法有效。二、第三人在申请公司设立及变更登记时应当对申请登记所提交材料的真实性负责。我国《行政许可法》第三十一条规定，申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。《公司登记管理条例》第二条第二款规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。《企业登记程序规定》第八条规定，申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。本案中对于第三人申请设立及变更登记提交材料的真实性应由第三人负责。三、原告并未提供身份证丢失的相关证据，也没有证据证明原告作为股东申请第三人设立及变更登记不是原告真实意思表示。四、济南市历下区市场监督管理局为第三人作出准予设立及变更登记的具体行政行为合法有效，而且本案所涉及的公司设立及变更登记具体行政行为并非答辩人所作出，因此，答辩人不应当承担本案的案件受理费等相关费用。综上所述，济南市历下区市场监督管理局根据第三人提交的申请材料，作出准予设立及变更登记的具体行政行为证据充分，程序合法，适用法律正确，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告历下行政审批局在法定举证期限内向本院提交了用以证明被诉行政行为合法的证据即：1.企业名称预先核准申请书（2015年12月18日）；2.企业名称预先核准通知书；3.公司登记（备案）申请书；4.公司股东（发起人）出资信息；5.董事、监事、经理信息；6.公司股东身份信息；7.法定代表人信息；8.指定代表人/委托人代理人授权委托书；9.财务负责人信息；10.联络员信息；11.山东老哥商贸有限公司章程；12.山东老哥商贸有限公司股东会决议；13.住所（营业场所）租赁合同；14.企业住所（经营场所）申报承诺书；15.受理通知书；16.准予设立/开业登记通知书；17.企业登记证照颁发及归档记录表；18.营业执照；证据1-18共同证明山东老哥商贸有限公司申请设立登记提交的申请材料齐全，符合法定形式。济南市历下区市场监督管理局依法受理并核准设立的具体行政行为合法。以下证据为变更原告为第三人公司法定代表人的证据：19.公司登记（备案）申请书（2016年1月8日）；20.指定代表人/委托人代理人授权委托书；21.山东老哥商贸有限公司股东会决议；22.山东老哥商贸有限公司章程；23.股权转让协议书；24.公司股东（发起人）出资信息；25.董事、监事、经理信息；26.法定代表人信息；27.公司登记（备案）申请书；28.联络员信息；29.受理通知书；30.准予变更登记通知书；31.企业登记证照颁发及归档记录表；32.营业执照；证据19-32共同证明山东老哥商贸有限公司申请变更登记原告为法定代表人所提交的申请材料齐全，符合法定形式。济南市历下区市场监督管理局依法受理并核准变更登记的具体行政行为合法。 法律依据：一、《公司登记管理条例》第二条规定、第十七条、第十八条、第二十条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十条、第五十一条第（一）款、第五十二条、第五十三条、第五十四条；二、《企业登记程序规定》第三条、第九条、第十条第（一）项、第十五条、第十六条；三、工商企字内资企业登记申请提交材料规范[（2014）29号文件];四、《行政许可法》第三十一条、第三十二条（五）。 第三人山东老哥商贸有限公司未提交书面意见及证据。 经庭审质证，原告对被告历下行政审批局所举证据1-32形式的真实性无异议，对内容真实性有异议，以上证据中柳某某的签名并非原告本人所签，并且被告提交的证据13、14并没有房屋权属证书或者其他合法证明可以证实第三人以此为登记住所并且实际经营，不能得到法律要求的证明公司住所的目的。本院认为，被告历下行政审批局所举证据1-32均为工商登记过程中，由第三人山东老哥商贸有限公司提交的申请材料，本院对该证据1-32的证据形式予以确认。被告历下行政审批局对原告所举证据1-2的真实性无异议，本院予以确认。 经审理查明，2015年12月18日，济南市工商行政管理局对第三人山东老哥商贸有限公司作出企业名称预先核准通知书。2015年12月20日，案外人李月芹以共同委托代理人的身份向济南市历下区市场监督管理局申请设立以柳某某以及案外人李明等共10人为股东的自然人投资或控股公司即山东老哥商贸有限公司，并提交《公司登记（备案）申请书》、《公司股东（发起人）出资信息》、《董事、监事、经理信息》、《法定代表人信息》、《联络员信息》、《财务负责人信息》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《山东老哥商贸有限公司章程》、《股东会决议》、《住所（营业场所）租赁合同》、《企业住所（经营场所）申报承诺书》等材料。2015年12月23日，济南市历下区市场监督管理局作出《受理通知书》。2015年12月23日，济南市历下区市场监督管理局作出准予设立/开业登记通知书并颁发营业执照（副本）。2015年12月23日，案外人李月芹领取营业执照（副本）。 2016年1月8日，案外人王潇以共同委托代理人的身份向济南市历下区市场监督管理局申请变更法定代表人及股东登记，并提交《股东会决议》、《山东老哥商贸有限公司章程》、《股权转让协议》等材料，将法定代表人由李明变更为柳某某，并将原李明所持股权转让给柳某某持有。2016年1月11日，济南市历下区市场监督管理局作出《受理通知书》。2016年1月11日，济南市历下区市场监督管理局作出准予变更登记通知书并颁发营业执照（副本）。2016年1月12日，案外人王潇领取营业执照（副本）。 根据第三人山东老哥商贸有限公司设立时工商档案记载，该公司系（自然人投资或控股）有限责任公司，股东为柳某某及案外人李明等10位自然人。《股东会决议》中记载“选举李明为公司执行董事、法定代表人职务……”。第三人山东老哥商贸有限公司营业执照登记的住所为济南市，该地址经本院送达核实，该地点现无第三人公司。 2020年5月6日，济南市公安局历下区分局姚家派出所作出《关于证明接柳某某报警的函》记载“2020年5月6日14时许，我所接到柳某某（男现向派出所求助”。 宜章县公安局白沙墟派出所出具的身份证领用信息记载“2006年2月7日，柳某某领取身份证（身份证有效期限自2006年2月7日至2011年2月7日）；2011年3月31日，柳某某领取身份证（身份证有效期限自2011年3月31至2021年3月31日）；2020年4月21日，柳某某领取身份证（身份证有效期限自2020年4月20日至2040年4月20日）”。另，本案中第三人山东老哥商贸有限公司设立登记时所备案的柳某某身份证记载的有效期为“2011.03.31-2021.03.31”。 庭审中，原告柳某某陈述：原告于2015年丢失身份证后，因家里还有一个过期的身份证，有效期为2006.02.07至2011.02.07，故原告并没有及时补办，一直在使用老的身份证。身份证丢失后大概三、四个月被人捡到返还给原告，2020年3月原告又将其丢失。原告来山东前于2020年4月20日重新办理了身份证，有效期为2020.04.20至2040.04.20，并持新办身份证提起本案诉讼。原告称第三人山东老哥商贸有限公司工商档案中所有“柳某某”签名非其本人所签，且所备案留存的柳某某身份证也系其已经丢失的身份证。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定“工商行政管理机关是公司登记机关。”、第八条规定“设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：……。”本案中，济南市历下区市场监督管理局作为本区原企业登记主管机关，因机构改革已将相应职权变更到济南市历下区行政审批服务局。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定“行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。”根据《济南市历下区推进相对集中行政许可权组建区行政审批服务局改革方案》的具体要求，被告济南市历下区行政审批服务局已承接原由济南市历下区市场监督管理局实施的包括公司（企业）设立、变更、注销登记等多项行政许可事项，故济南市历下区行政审批服务局具有本案合法的被告主体资格。 《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十条规定“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。……。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程;（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；……”《企业登记程序规定》第三条规定：“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”。公司董事、监事、经理属于公司按照公司章程和董事会或者股东会议作出的内部行为，只要形式要件齐备，不能苛求工商行政管理机关对董事或股东、监事等签名真伪作出明辨。第三人山东老哥商贸有限公司系自然人投资或控股公司，其在设立登记时已经按规定提交了相应文件及证明材料，工商行政管理机关在审查时并无过错，且对原告柳某某身份证的丢失情况也并不当然知情。 本案审理中，涉案公司设立及变更行为发生在2015年12月23日及2016年1月11日，案外人李月芹及王潇向工商行政管理机关提交的原告柳某某的身份证记载的有效期为（2011.03.31-2021.03.31）。原告柳某某补办身份证的时间为2020年4月20日（原告柳某某提交的身份证有效期限为2020.04.20-2040.04.20）。通过上述两个身份证有效期限比对以及庭审中原告对于其身份证丢失时间的陈述，本案中济南市历下区市场监督管理局将原告登记为第三人股东及变更为法定代表人时所备案的原告身份证尚在有效期内；原告陈述身份证丢失情况虽存在一定的可信性，但无证据能够证实；而原告柳某某补办身份证时间发生在涉案公司设立及变更股东、法定代表人登记行为发生之后，故济南市历下区市场监督管理局作出的第三人设立登记及变更股东、法定代表人登记行为并无不当。综上，本院对原告柳某某的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告柳某某的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告柳某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘 文 人民陪审员  高成琳 人民陪审员  李 杰 二〇二一年一月二十五日 法官 助理  杨淑贤 书 记 员  黄晓斐