河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫08刑终10号上诉人（原审被告人）张小中，男，1968年7月12日出生于河南省沁阳市，汉族，初中文化，沁阳市公路管理局职工，户籍地沁阳市，捕前住沁阳市。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪，于2020年12月3日被逮捕。辩护人张梦梦，河南大正律师事务所律师。原审自诉人李学录，男，1950年12月23日生，汉族，住沁阳市。沁阳市人民法院审理原审自诉人李学录控告原审被告人张小中犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2020年12月11日作出（2020）豫0882刑初349号刑事判决。宣判后，原审被告人张小中不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，沁阳市人民法院于2019年4月1日作出（2019）豫0882民初812号民事判决，判决张小中、沁阳市鑫想汽车运输有限公司于判决生效之日起十日内共同偿还李学录借款1000000元及利息。判决生效后，因张小中、鑫想公司未履行判决义务，李学录于2019年5月5日申请立案执行，该院于同日立案，并依法向张小中送达了执行通知书、报告财产令、限制高消费令等法律文书，张小中未向该院报告财产情况，也拒不履行判决义务。执行期间，自诉人李学录与被告人张小中、鑫想公司于2019年6月24日达成执行和解协议，协议约定:“由被执行人将到期债权427378元及预期收益157800元合计585178元，一并转让给申请执行人享有权利。双方认真履行已经达成的债权转让协议和承诺书，同时申请执行人申请法院解除对被执行人各项强制措施，终结本次执行。其余款双方于2020年3月1日至2020年4月1日另行协商处理。如果本协议因被执行人原因不能正常履行的，申请执行人根据实际情况决定是否恢复执行。”鑫想公司、张小中并于当日向李学录出具承诺书，承诺：“2019年度的管理费收益中的70000元，于2020年2月15日前支付给李学录；承诺人在办理名下的登记车辆的保险中，因此得到的办理手续费的收益，及时支付给李学录，支付总额80000元……”。2019年7月1日，李学录向沁阳市人民法院提交撤回执行申请，该院于2019年11月4日对本案依法终结执行。履行和解协议期间，被告人张小中收取并自行占有和解协议中已转让给自诉人李学录到期债权的赵晓晓欠款15000元；收取并自行占有承诺书中已转让给李学录管理费的卫海兵欠款4500元；张小中在执行笔录中自称自行将承诺书中已转让给李学录的保险返点款用于给工人开工资，而没有按照承诺书及时支付给李学录。据此，李学录于2020年7月31日向沁阳市人民法院提交恢复执行申请书，要求对判决书恢复执行。本案诉讼中，自诉人李学录自称截止目前共收取执行款106600元（包括已到位债权转让款77300元、从执行局领取22300元、鑫想公司微信转账7000元），被告人张小中对此予以认可。2020年9月29日，自诉人李学录以被告人张小中拒不执行判决、裁定为由向沁阳市公安局提出控告，沁阳市公安局于2020年10月10日出具书面答复意见，建议李学录提出刑事自诉。另查明，被告人张小中及鑫想公司在沁阳市人民法院涉多起执行案件,其中，张小中因张风明申请执行鑫想公司民间借贷一案拒不报告财产，该院于2019年4月15日对其决定拘留15日；张小中因孟天福申请执行张小中借贷纠纷一案拒不报告财产，该院于2019年8月26日对其决定拘留15日。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、（2019）豫0882民初812号民事判决书、执行申请书、（2019）豫0882执1013号执行通知书，证明张小中及鑫想公司在判决生效后履行期内不履行给付义务，李学录申请法院强制执行的相关情况。2、执行和解协议1份、承诺书1份、补充承诺书1份、李学录亲笔书写的对张小中、鑫想公司承诺事项的书面确认材料1份，证明在执行过程中，李学录与张小中及鑫想公司达成执行和解协议，张小中及鑫想公司于当日向李学录出具承诺书的相关情况。3、债权转让协议1份、赵晓晓询问笔录1份、鑫想公司收到赵晓晓支付钱款的收据3张、录音2份，证明（1）张小中及鑫想公司基于执行和解协议，于2019年6月16日将其享有的对于赵晓晓的债权转让给了自诉人李学录，转让金额为15000元；（2）债权虽转让，债务人赵晓晓实际分三次将15000元支付给了原债权人也就是张小中及鑫想公司（2019年7月10日还款5000元、2019年9月5日还款6000元、2019年11月30日还款4000元），但张小中收到钱款后，却据为己有，自诉人多次催要未果，该15000元被告人各种理由进行推诿，拒不给付自诉人，拒不履行生效判决。4、鑫想公司名下营运车辆清单1份、张小中于2019年11月14日所书写的保证书1份、卫海兵询问笔录1份，证明（1）鑫想公司名下有营运车，每年每辆车收取管理费的相关情况；（2）张小中除在签订执行和解协议时书面承诺给付李学录车辆管理费收益7万元外，针对其中的一辆车即车主为卫海兵车牌号为豫Ｈ×××**，又单独出具保证书，保证这辆车的管理费4000元左右，于2020年元月底交清，但卫海兵已经给张小中交纳4500元车辆管理费，张小中收到后没有给付李学录；（3）卫海兵2020年车辆保险给张小中交纳了24000元，张小中必然会收到保险费返点，但张小中未将保险收益给付李学录。5、沁阳市人民法院执行局的执行笔录1份、询问笔录1份，证明（1）2020年4月13日的执行笔录中，被告人张小中明确承认保险返点的钱给工人开工资了；（2）2020年4月14日执行局的询问笔录中，张小中再次承诺按照原先承诺书上写的，但至今张小中基于保险返点未给过李学录。6、被告人张小中缴纳执行款的周转凭证11张、税收完税证明1份，证明张小中履行判决的情况。7、和解协议和债权转让清单，证明自诉人与被告人达成和解的情况。8、执行情况说明、控告书、答复意见、管理费情况、鑫想公司车辆情况、2019年6月份鑫想公司保险费情况等，证明鑫想公司车辆管理费、保险费的相关情况，以及李学录向沁阳市公安局控告及答复情况。9、执行案件立案登记表、2019豫08**民初812号判决书、受理执行案件通知书、提供被执行人财产状况通知书、提供被执行人财产状况表、法院接受证据清单、终结执行程序告知书、执行通知书、报告财产令、传票、送达回证、执行查询材料、协助执行通知书、执行裁定书等证据，证明2019豫08**民初812号判决书的执行情况。原审法院认为，被告人张小中作为负有执行义务的人，对人民法院的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为构成拒不执行判决、裁定罪。自诉人李学录控诉张小中犯拒不执行判决、裁定罪，事实清楚，证据确实、充分，予以确认。鉴于本案已有少部分判决义务得到履行，量刑时酌情从宽考虑。根据被告人张小中犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款，《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决：被告人张小中犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年。上诉人张小中提出的上诉意见是：1、上诉人与自诉人已签订执行和解协议，并已支付部分款项，不存在拒不履行判决、裁定的行为；2、上诉人即便在履行和解协议中有部分违约行为，也属于民事纠纷，该违约行为不属于刑事违法行为；3、上诉人及沁阳市鑫想汽车运输有限公司名下已无可执行财产，上诉人不具备偿还能力，也不存在情节严重情形。综上，上诉人的行为不构成拒不执行判决、裁定罪。其辩护人的辩护意见是：上诉人张小中已按执行和解协议主动履行84300元，未履行的1万元该比费用不高，构不成情节严重的情况。张小中积极配合法院执行局工作，不存在拒不执行的情况。上诉人因牵涉多个民事诉讼，其财产状况已被执行机关掌握，无财产可供执行。综上，没有充分证据证明张小中有能力执行而拒不执行，更不存在情节严重的情形，指控张小中构成拒不执行判决、裁定罪不能成立。辩护人还提交了沁阳市人民法院执行裁定书3份、证人马某的证言，以证实张小中牵涉多起民事诉讼，都因无财产可供执行，执行终结，不具备执行能力；张小中多次表示愿意配合执行，不存在拒不执行的情形。经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。关于上诉人张小中及辩护人提出张小中不构成拒不执行判决、裁定罪的上诉理由及辩护意见，经查，沁阳市人民法院作出的（2019）豫0882民初812号民事判决书系已生效的裁判文书，具有法律强制力，张小中负有履行生效判决确定的执行义务。而张小中在收到执行和解协议和承诺书中已转让的部分款项后，不给付申请执行人，不履行判决义务，致使判决无法执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。辩护人提交的证据不影响本案事实的认定。综上，上诉人张小中的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人张小中作为负有执行义务的人，对人民法院的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为构成拒不执行判决、裁定罪。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡有安审判员  徐利民审判员  蒋扬眉二〇二一年一月二十六日书记员  刘 洁