湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终13087号上诉人（原审被告）：湖南璐德唯熙服饰有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区湘湖街道车站北路**万象新天公寓**栋**。法定代表人：唐烜。委托诉讼代理人：杜频，男，1982年1月17日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：邓元香，女，1977年1月15日出生，汉族，住湖南省安乡县。上诉人湖南璐德唯熙服饰有限公司（以下简称唯熙公司）因与被上诉人邓元香劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初12545号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唯熙公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案的诉讼费用由邓元香承担。事实与理由：一审部分主要事实没有查清。邓元香补交的与唯熙公司另一员工的微信聊天记录证明邓元香在职期间存在欺瞒行为，虚报了销售业绩。根据邓元香与唯熙公司签订的《劳动合同》第二十六条的约定，邓元香在工作期间有欺瞒行为的，唯熙公司有权解除劳动合同，并不支付经济补偿金。据此，唯熙公司解除邓元香的劳动合同有合法依据，不属于违法解除劳动合同。但一审以唯熙公司提交的邓元香签字确认的离职、交接单领取签收表及微信聊天记录仅能证明邓元香具体的离职时间，不能证明邓元香系主动离职，且微信聊天记录亦未写明邓元香主动要求离职为由，判定唯熙公司违法解除劳动合同，向邓元香支付赔偿金9746元，属于事实认定不清，适用法律错误，应当改判。综上，邓元香存在明显违约的过错行为，损害了唯熙公司的合同权益，一审判决唯熙公司承担违法解除劳动合同的赔偿责任，违反了法律的公平及诚实信用原则，损害了当事人的合法权益。请求二审依法改判。邓元香辩称：一、邓元香违反《劳动合同》第二十六条的约定属实，但邓元香系被迫业绩造假，是唯熙公司员工向邓元香借业绩来达到其想要的利益，如邓元香不答应以后就没好日子过。唯熙公司另外两名员工不仅违反了《劳动合同》第二十六条，还违反了第三十四条，在工作期间拉帮结派，有失职行为。二、邓元香的月均工资待遇，其中餐卡300元、社保280元是从工资里面代扣，因此邓元香的月均工资应加上580元。唯熙公司还违反了《劳动合同》第三十七条，未提前一个月书面通知辞退邓元香，需补偿邓元香一个月的赔偿金加违法辞退两个月赔偿金。对邓元香的污蔑、诽谤导致邓元香就业受阻，需支付5个月的工资赔偿。邓元香向一审法院起诉请求：1、判令唯熙公司向邓元香支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金10000元；2、判令唯熙公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：邓元香与唯熙公司于2018年8月29日签订书面《劳动合同》，约定本合同为固定期限的劳动合同，有限期限自2018年8月29日至2021年9月20日止，其中试用期为2018年8月29日至2018年11月28日止；邓元香可以根据唯熙公司工作需要担任业务类岗位工作，邓元香的工作地点为湖南及唯熙公司业务开展的城市，根据唯熙公司的工作需要，经双方协商一致，可以变更工作地点。双方于2019年5月17日解除劳动关系，邓元香于2019年6月11日签收离职、交接单办理离职手续。双方当庭均认可邓元香离职前一年的月平均工资为4873元；唯熙公司提交了三张微信截图，第一张载明“周青，名字叫邓元香，在奥莱miss做，明天过来”，对方回复“要的”。2019年5月9日“周青，那个女孩不过来了”，对方回复“好的”。第二、三张微信聊天截图系邓元香与其所在工作点店长的聊天记录，邓元香于2019年5月18日称脚受伤需要请假，该店长于2019年5月20日询问邓元香脚伤情况，并向其建议考虑公司其他品牌，邓元香回复“还需休息一段时间”。第三张聊天记录载明邓元香提供了银行卡号，对方回复好的，要求邓元香脚好了就去公司填写离职单，虽然只发两天的工资，但多少也是钱。邓元香于2020年6月30日向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求唯熙公司支付违法解除劳动关系赔偿金10000元。该仲裁委于2020年8月10日作出仲裁裁决，以因邓元香要求唯熙公司支付违法解除劳动关系赔偿金的仲裁请求超过仲裁时效为由驳回了邓元香的仲裁申请。邓元香不服该裁决，诉至法院。一审法院认为：本案的争议焦点为1、唯熙公司是否属于违法解除与邓元香的劳动合同；2、唯熙公司支付经济补偿或赔偿金的数额如何确定。对于焦点一，本案中，唯熙公司虽提交了邓元香签字确认的离职、交接单领取签收表及微信聊天记录，但该表仅能证明邓元香具体的离职时间，并不能证明系邓元香主动离职，微信聊天记录亦未写明邓元香主动要求离职。唯熙公司亦未举证证明其与邓元香解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，应当承担举证不能的不利后果，故采信邓元香主张唯熙公司系违法解除劳动合同的意见，对邓元香要求唯熙公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准二倍支付赔偿金的诉讼请求予以支持；对于焦点二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。邓元香于2018年8月29日入职，2019年5月离职，工作时限为六个月以上不满一年，故唯熙公司支付经济补偿应按邓元香一个月的工资标准计算，因唯熙公司系违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，唯熙公司应二倍支付赔偿金9746元（4873元/月×1个月×2倍）。关于邓元香的仲裁申请是否超过仲裁时效的问题，唯熙公司未予抗辩，应视为对邓元香主张未超过仲裁时效的意见予以认可。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的规定，因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日，仲裁时效期间继续计算。故邓元香在疫情期间未能及时提起仲裁属于不可抗力，其仲裁时效理应中止，故邓元香申请仲裁并未超过仲裁时效。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限湖南璐德唯熙服饰有限公司于本判决生效后五日向邓元香支付赔偿金9746元；二、驳回邓元香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，依法予以免收。本院二审期间，邓元香提交了新证据，唯熙公司进行了质证，本院将结合其他证据进行综合认定。二审中，唯熙公司称因邓元香与门店同事发生冲突，其调整了邓元香的门店岗位，但邓元香未到岗工作，经与邓元香电话沟通是去新岗位还是解除劳动合同，邓元香表示离职。邓元香称发生冲突的过错不在邓元香，其并不同意工作岗位的调动，在协商无果且其不同意离职的情况下，其只在离职单上签了个名字。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，唯熙公司上诉提出邓元香在工作期间有业绩造假的情况，依据双方签订的《劳动合同》，其有权解除劳动合同，并不支付经济补偿金。经审查，唯熙公司虽主张邓元香工作期间业绩造假，但其并未以此为由解除与邓元香的劳动合同，故唯熙公司该上诉理由没有事实及法律依据。本案中，唯熙公司在未与邓元香协商一致的情况下调整邓元香的岗位，邓元香在协商未果后领取了《员工离职审批单》及《员工离职交接单》，可视为双方协商一致解除劳动合同，唯熙公司应向邓元香支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”经一审查明，邓元香与唯熙公司于2018年8月29日签订《劳动合同》，于2019年5月17日解除劳动关系，邓元香离职前一年的月平均工资为4873元，故唯熙公司应向邓元香支付经济补偿4873元（4873元×1个月）。综上，唯熙公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初12545号民事判决；二、限湖南璐德唯熙服饰有限公司于本判决生效后五日向邓元香支付经济补偿4873元；三、驳回邓元香的其他诉讼请求。一审案件受理费予以免受，二审案件受理费10元，由湖南璐德唯熙服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王红兰审判员  王 勇审判员  陈 瑶二〇二一年一月七日法官助理邹志斌书记员龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。