辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终12827号上诉人（原审原告）：马莹，女，1975年8月23日出生，汉族，住址沈阳市铁**。委托诉讼代理人：可抒楠，系辽宁碧玉石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李永旺，男，1980年1月7日出生，汉族，住址沈阳市铁**。委托诉讼代理人：陈旭，系辽宁华禹律师事务所律师。上诉人马莹因与被上诉人李永旺劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初5424号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。马莹上诉请求：一、对该一审判决第三项依法撤销；对第一项二项均予以改判，支持上诉人的诉讼主张：1、支付拖欠工龄补贴金600元、支付工作期间的工资差额29880元、支付经济补偿金17820元、补缴由被上诉人承担的医疗保险金28573.4元、补缴由被上诉人承担的社会养老保险金44351.6元、赔偿失业保险金37500元；支付带薪年假工资6350元、赔偿周末及法定假日加班工资差额53086元；2、支付自2017年11月20日起至今未签订劳动合同所需支付的双倍工资39204元；二审法院或者将该案发回重审。二、被上诉人承担一、二审诉讼费。李永旺辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。马莹向一审法院起诉请求：1、被告支付欠付原告5年工作期间内以下的款项：拖欠的工龄补贴金600元、支付原告工作期间的工资差额共计29880元、支付原告经济补偿金17820元、补缴医疗保险金损失28573.4元、补缴养老保险损失44351.6元、赔偿失业保险金37500元、带薪年假工资6350元、赔偿周末及法定节假日加班工资差额53086元；2、被告自2017年11月10日起至今未签订劳动合同所需支付的双倍工资39204元；3、被告承担诉讼费。一审法院认定事实：沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店系个体工商户，经营者为李永旺，成立于2017年11月10日，注销于2020年6月12日。马莹于2017年11月10日入职沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店，从事财务工作，双方未签订书面的劳动合同。2020年6月前十二个月马莹的月平均2工资为3564元。沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店未给马莹缴纳社会保险，并提供双方签订的《协议书》、马莹、马莹诉李永旺劳动争议纠纷一案、马莹诉称、找到协商签订的《承诺书》予以证明，马莹以灵活就业人员形式自行缴纳医疗保险和养老保险。马莹未享受带薪年假。沈阳市铁西区艾奇亚家私材料商场系个体工商户，经营者为付雷。马莹、马莹诉李永旺劳动争议纠纷一案、马莹诉称、找到协商于2020年就原案诉讼请求以沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店为被申请人向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，不予受理，并出具不予受理通知书。现马莹、马莹诉李永旺劳动争议纠纷一案、马莹诉称、找到协商不服，诉至原审法院。马莹、马莹诉李永旺劳动争议纠纷一案、马莹诉称、找到协商在原案审理过程中增加两项诉讼请求，要求李永旺支付2020年6月12日至2020年7月17日工资5403元及在岗期间午餐补贴346元。上述事实，有双方当事人陈述、《企业机读档案登记材料》、不予受理通知书等证据，经庭审质证，原审法院予以确认。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。原案中，沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店成立于2017年11月10日，注销于2020年6月12日，马莹主张其2015年4月30日入职沈阳市铁西区艾奇亚家私材料商场，并称该商场系沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店前身，但该商场经营者为付雷，对马莹该主张原审法院不予支持。沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店于2020年6月12日注销，其与马莹的劳动关系终止，马莹有权要求经济补偿，因马莹于2017年11月10日起至2020年6月12日在沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店处工作，马莹应获得3个月工资作为补偿。结合马莹在终止劳动合同前十二个月的平均工资，马莹应获得经济补偿金10692元(3564元×3)，由李永旺支付给马莹。关于马莹要求带薪年假工资6350元的诉讼请求，马莹累计工作已满1年不满10年，年休假为5天，马莹2018年11月10日至2019年11月9日，应享受年休假5天，2019年11月10日至2020年6月12日，应享受年休假3天，故，马莹应获得未休年假工资2622元(3564元÷21.75天8天200%)，由李永旺支付给马莹。关于马莹要求李永旺支付医疗保险损失、养老保险损失、赔偿失业保险金的诉讼请求，用人单位为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，用人单位不得以任何借口和理由拒绝承担该法定义务。马莹以灵活就业人员形式缴纳医疗保险和养老保险，但马莹未举证证明其个人应缴纳的比例和数额及单位应缴纳的比例和数额，未能证明其缴纳了单位应承担的数额，该支付医疗保险损失、养老保险损失的诉讼请求因证据不足，原审法院不予支持。因失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。现马莹未举证其已办理了失业登记，故，对马莹要求李永旺赔偿失业保险金的诉讼请求，原审法院不予支持。关于马莹要求李永旺给付拖欠的工龄补贴金、工资差额、周末及法定节假日加班工资的诉讼请求，因证据不足，原审法院不予支持。关于马莹要求李永旺给付未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，马莹于2020年申请劳动争议仲裁已超过仲裁时效期间，马莹又未提供仲裁时效中断、中止的证据，因此，对马莹该诉讼请求，原审法院不予支持。关于马莹要求李永旺2020年6月12日至2020年7月17日工资5403元及在岗期间午餐补贴346元的诉讼请求，因未经过劳动争议仲裁，而原案系劳动争议纠纷，原审法院不予审理，马莹可另行主张。判决：一、被告李永旺于本判决发生法律效力后十日内支付原告马莹经济补偿金10692元；二、被告李永旺于本判决发生法律效力后十日内支付原告马莹未休年假工资2622元；三、驳回原告马莹其他诉讼请求。5案件受理费10元，已经减半收取5元，由被告李永旺承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店成立于2017年11月10日，注销于2020年6月12日，马莹主张其2015年4月30日入职沈阳市铁西区艾奇亚家私材料商场，并称该商场系沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店前身，但该商场经营者为付雷，对马莹该主张原审法院不予支持正确。沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店于2020年6月12日注销，其与马莹的劳动关系终止，马莹有权要求经济补偿，因马莹于2017年11月10日起至2020年6月12日在沈阳市铁西区旭华天卉装饰材料商店处工作，马莹应获得3个月工资作为补偿。结合马莹、马莹诉李永旺劳动争议纠纷一案、马莹诉称、找到协商在终止劳动合同前十二个月的平均工资，马莹应获得经济补偿金10692元(3564元×3)，原审法院认定正确。关于马莹要求带薪年假工资6350元的诉讼请求，马莹累计工作已满1年不满10年，年休假为5天，马莹2018年11月10日至2019年11月9日，应享受年休假5天，2019年11月10日至2020年6月12日，应享受年休假3天，故，马莹应获得未休年假工资2622元(3564元：21.75天8天200%)，原审法院认定正确。关于马莹要求李永旺支付医疗保险损失、养老保险损失、赔偿失业保险金的诉讼请求，用人单位为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，用人单位不得以任何借口和理由拒绝承担该法定义务。马莹以灵活就业人员形式缴纳医疗保险和养老保险，但马莹未举证证明其个人应缴纳的比例和数额及单位应缴纳的比例和数额，未能证明其缴纳了单位应承担的数额，该支付医疗保险损失、养老保险损失的诉讼请求因证据不足，原审法院不予支持正确。因失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。现马莹未举证其已办理了失业登记，故，对马莹要求李永旺赔偿失业保险金的诉讼请求，原审法院不予支持正确。关于马莹要求李永旺给付拖欠的工龄补贴金、工资差额、周末及法定节假日加班工资的诉讼请求，因证据不足，原审法院不予支持正确。关于马莹要求李永旺给付未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，马莹于2020年申请劳动争议仲裁已超过仲裁时效期间，马莹未提供仲裁时效中断、中止的证据，因此，对该诉讼请求，原审法院不予支持正确。关于马莹要求李永旺2020年6月12日至2020年7月17日工资5403元及在岗期间午餐补贴346元的诉讼请求，因未经过劳动争议仲裁，而原案系劳动争议纠纷，原审法院不予审理正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二一年一月二十九日法官助理黄琳书记员刘伟娜