文书内容陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终310号上诉人（原审原告）：胡靖，女，1987年3月20日出生，汉族，住横山区。委托诉讼代理人：曹艳荣，陕西海内律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市高新技术产业园区桃李路南建业大道西莱德大厦。负责人：侯永利，总经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘朋飞，男，1974年4月29日出生，汉族，住横山区。委托诉讼代理人：刘玄涛（刘朋飞之子），男，2000年1月15日出生，汉族，住横山区。上诉人胡靖、上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人刘朋飞机动车交通事故责任纠纷一案，均不服榆阳区人民法院（2020）陕0802民初5181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。胡靖上诉请求：1、依法撤销一审判决，并改判二被上诉人赔偿上诉人医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、后续治疗费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计165066.39元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人因交通事故受伤支出的医疗费均为合法收费票据，出院后复查及门诊花费属正常支出，且被上诉人无异议，一审对此不予认定错误。2、一审将上诉人因病休假期间的基础补贴作为工资收入扣减不妥，且上诉人实际收入高于请求的每日误工费数额，故不应当对补贴性收入再次扣减。3、上诉人的护理期经鉴定为30天，不应当将住院期间与鉴定护理期扣除住院天数后分别计算护理费。4、营养费应当按照陕西省道路交通事故损害赔偿标准30元/天计算，一审以20元/天标准计算不当。5、上诉人就医期间支出的交通住宿费，有合法票据佐证，一审酌情认定错误。6、上诉人提供的诊断证明对后续治疗有明确医嘱，且实际仍需二次手术，后续治疗属于合理必要的损失，虽未鉴定，应当酌情予以支持。综上，一审认定赔偿数额与实际损失不符，适用法律错误，请求二审查明事实，支持上诉人的诉讼请求。刘朋飞未发表答辩意见。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司辩称，上诉人出院后的医疗费无相关医院证明系本次事故致伤用药，一审认定医疗费正确。上诉人系无固定职业工作者，误工费应当按照86元/天计算，一审对护理费、营养费、交通费认定合理。后续治疗费无医院病历医嘱记载，也未进行鉴定，不予赔偿。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法判令上诉人少赔偿被上诉人伤残赔偿金、误工费、被扶养人生活费等各项损失共计99420元；2、依法改判诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审采信的鉴定意见书存在瑕疵，该鉴定意见认定被上诉人胡靖十级伤残的依据是“盆骨两处以上骨折或者粉碎性骨折，畸形愈合”，而胡靖治疗恢复后的盆骨CT报告记载，断端无明显错位，鉴定依据与实际损伤不相符，鉴定意见不能作为定案依据，一审不予准许上诉人申请重新鉴定错误。2、被上诉人胡靖虽系城镇户口，但其提供的证据不足以证明在城镇有稳定的收入，故其误工费应当按照陕西省道路交通事故损害赔偿标准119元/天计算，一审按照在岗职工平均工资225元/天标准计算误工费，依据不足。3、鉴定费、诉讼费属于间接损失，应由实际侵权人承担。综上，请求二审查明事实，正确适用法律，公平公正判决。胡靖辩称，鉴定意见由具有合法资质的机构作出，上诉人并未提供证据予以推翻，故该鉴定意见合法有效。一审认定误工费标准正确。鉴定费、诉讼费属于答辩人的合理损失，应由上诉人赔偿。刘朋飞未发表答辩意见。胡靖向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告胡靖医疗费28736.29元，护理费3000元，误工费20250元，住院伙食补助费1200元，营养费1800元，残疾赔偿金72196元，精神抚慰金5000元，被扶养人生活费15284.1元，后续治疗费1万元，鉴定费2400元，住宿费2374元，交通费2826元，共计165066.39元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月27日12时20分许，被告刘朋飞驾驶其所有的在被告保险公司投保有交强险、50万元商业第三者责任险及不计免赔险的陕XX号丰田牌小型轿车，由东向西行驶至榆林市榆补路16km处时，将过马路的行人原告胡靖撞倒，造成原告胡靖受伤及车辆受损的道路交通事故。事故发生后，原告胡靖被送往榆林市第二医院住院治疗14天，诊断为：1、骨盆骨折。2、右侧耻骨支骨折。3、右侧髂骨骨折。4、右侧髋臼骨折。5、脑震荡。6、躯体软组织损伤。7、左足跖疣。2019年5月11日，原告转入横山区红十字会医院住院治疗10天，诊断为：1、骨盆骨折。2、右侧耻骨支骨折。3、右侧髂骨骨折。4、右侧髋臼骨折。5、脑震荡。6、右下肢软组织损伤。期间，共花医疗费22133.22元，被告保险公司垫付原告胡靖医疗费1万元。2019年5月14日，榆林市公安局交通警察支队一大队第6108111201900000110号《道路交通事故认定书》认定：被告刘朋飞承担此次事故的全部责任，原告胡靖无责任。2014年8月23日，原告生一女杜佳沐。对有争议的事实认定如下：原告提交的诊断证明系原始书证，客观真实，但是原告再无证据证明后续治疗费需10000元，故对该证据的真实性予以认定，证明目的不予采信。2020年8月25日，陕西榆林驼城法医司法鉴定所出具原告的伤情鉴定为：十级伤残、误工期90天、护理期30天、营养期60天，系法院委托由双方当事人共同选定的鉴定机构进行鉴定，鉴定程序合法，结论客观真实，依法予以认定，由于三期结论未注明是否包含住院期间，所以依法认定鉴定的三期结论均包含住院期间。原告提交的交通费票据、住宿费票据，虽系原始书证，但是原告在住院期间，没有必要产生住宿费，故对住宿费的证据不予采信。由于原告受伤住院治疗、转院产生必要的交通费，依法酌情认定支出交通费500元。由于原告在中国联合网络通信有限公司横山区分公司上班，从2016年7月1日起签订三年的劳动合同，其在上班期间的月工资收入差额较大，故在原告受伤后，应当以2019年度陕西省在岗职工的年平均工资82114元计算误工费，在原告受伤后的三个月内单位向其发放的工资应当予以扣除。一审法院认为，原告要求被告赔偿肇事损失之请求，根据《道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定，此次事故给原告造成的损失理应由被告保险公司首先在交强险范围内赔偿，剩余损失应当根据交警部门作出的《道路交通事故责任认定书》，由被告刘朋飞赔偿。因被告刘朋飞为陕XX号丰田牌小型轿车在被告保险公司投保有交强险、50万元商业第三者责任险和不计免赔险，原告的剩余损失由被告保险公司再在商业险限额内予以赔偿，且足以赔偿，故被告刘朋飞不在承担赔偿责任。原告的具体损失核算为：住院伙食补助费1200元，残疾赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费15284.1元，依法予以支持。原告要求被告赔偿医疗费28736.29元之请求，因其提交出院后6603.07元的门诊发票无处方、病历、诊断证明，故对出院后的门诊费不予认定，依法支持医疗费22133.22元。原告要求被告赔偿误工费20250元之请求，依法支持18967.55元。原告要求被告赔偿护理费3000元之请求，依法支持2700元。原告要求被告赔偿营养费1800元之请求，依法支持1200元。原告要求被告赔偿交通费2826元之请求，依法酌情支持500元。原告要求被告赔偿住宿费2374元、后续治疗费1万元之请求，因原告无有效证据支持其主张，依法不予支持。以上共计139180.87元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告124647.65元，在商业险限额内赔偿原告14533.22元。伤残鉴定费2400元，被告保险公司负担。被告保险公司辩称原告的伤情未达到伤残，对伤残等级申请重新鉴定之理由，因被告保险公司无证据支持其主张，依法不予采信。被告保险公司辩称不承担诉讼费、鉴定费之理由，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告胡靖因肇事产生的医疗费22133.22元、误工费18967.55元、护理费2700元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、残疾赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费15284.1元，交通费500元，共计139180.87元。在本判决生效后五日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告胡靖124647.65元，在商业险限额内赔偿原告胡靖14533.22元（被告保险公司已付原告10000元）。二、驳回原告胡靖的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由原告胡靖负担390元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1410元。鉴定费2400元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本院二审期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司与被上诉人刘朋飞均未提交新证据。上诉人胡靖提供诊断证明3份、检查报告单2份，用以证明胡靖出院后所花门诊费用均系本案事故造成的损失。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司质证认为，对证据的真实性无异议，证明目的有异议，不属于新证据，且诊断证明与门诊花费时间不符。被上诉人刘朋飞质证认为，由法院对该证据进行认定。经审查，上诉人胡靖提供的诊断证明3份、检查报告单2份，客观真实，虽不属于二审程序中新的证据，但与案件基本事实有关，依法予以采信，并对上诉人胡靖逾期提供证据予以训诫。本院二审对一审查明的事实予以确认。另查明，胡靖出院后按照医嘱于2019年6月11日复查花费800元。本院认为，刘朋飞驾驶小轿车与行人胡靖发生交通事故，致胡靖受伤，经公安交警部门认定，刘朋飞承担事故全部责任。刘朋飞驾驶的车辆在中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保有交强险和商业三者险，该事故发生在投保车辆的保险期限内，按照相关法律规定，对胡靖的合理损失，首先由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额范围内进行赔偿，然后在其承保的商业三者险限额范围内按事故责任比例进行赔偿。一审判决对本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目认定正确。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉认为，一审采信的鉴定意见依据存在瑕疵，应准许其重新鉴定。经查，胡靖因交通事故致其骨盆骨折：右侧耻骨支骨折、右侧髂骨骨折、右侧髋臼骨折，且鉴定时骨盆CT扫描简称示：耻骨部畸形愈合，故上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司虽对该鉴定意见有异议，但未提交书面申请重新鉴定，亦未提出足以反驳的相反证据和理由，不符合法律规定重新鉴定的情形，一审采信该鉴定意见，并无不当，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司主张重新鉴定的上诉理由，依法不能成立。且鉴定费、诉讼费是为查明和确定事故损失程度及因保险事故形成诉讼的必要的、合理的费用，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司主张不予承担的上诉理由亦不能成立。此外，上诉人胡靖、上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司均上诉认为一审认定部分赔偿项目错误。经查，首先，上诉人胡靖主张赔偿出院后复查、门诊所花医疗费用，根据其二审提供的2份检查报告单，可以证实其出院后按照医嘱于2019年6月11日复查花费800元，应判决予以赔偿，但其他出院后门诊票据因无处方、病历等证据佐证与本案交通事故造成的伤情有关联性，一审判决不予赔偿，并无不当，重新核定医疗费为22933.22元；其次，上诉人胡靖系中国联合网络通信有限公司榆林市分公司的员工，其月工资差额较大，用人单位仅出具请假期间不予发放绩效工资的证明，未出具胡靖因误工实际收入减少的证明，故参照陕西省城镇私营单位同行业就业人员上一年度年平均工资60252元标准，按照上诉人胡靖请求的90天误工期计算误工费，用人单位发放的补贴性工资不予扣除，重新核定误工费为14850元；上诉人胡靖的护理期经鉴定为30天，参照当地护工的劳务报酬100元/天标准，上诉人胡靖请求3000元护理费，依法应予以支持；上诉人胡靖主张营养费按照30元/天标准计算，符合相关规定，重新核定营养费为1800元；一审根据案件事实及证据认定交通住宿费并无不妥，上诉人胡靖请求全额支付的上诉理由不能成立；根据人身损害赔偿司法解释的规定，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉后续治疗费，但根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可与已发生的医疗费用一并予以赔偿，但上诉人胡靖提供的诊断证明不符合该规定，故其要求一并赔偿后续治疗费的上诉请求，依法不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对医疗费、误工费、护理费、营养费认定及判决不当，依法予以纠正。上诉人胡靖、上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的其他上诉请求均不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持榆阳区人民法院（2020）陕0802民初5181号民事判决第二项、诉讼费、鉴定费的负担及迟延履行责任告知条款；二、变更榆阳区人民法院（2020）陕0802民初5181号民事判决第一项为：在本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险及商业三者险限额内一次性赔偿胡靖医疗费22933.22元、误工费14850元、护理费3000元、住院伙食补助费1200元、营养费1800元、残疾赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费15284.1元，交通费500元，共计136763.32元（中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已付10000元）。二审案件受理费2720元，由胡靖负担720元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2000元。本判决为终审判决。审 判 长 高慧云审 判 员 王 娟审 判 员 惠莉莉二〇二一年一月二十一日法官助理 李 浩书 记 员 杨 聃