安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）皖05民终76号 上诉人（一审被告、反诉原告）：马鞍山市中兴锻造有限公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区佳山乡梅山村。 法定代表人：钱德兴，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王东晖，安徽明博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐文东，安徽明博律师事务所律师。 上诉人（一审被告、反诉原告）：钱德兴，男，1963年10月19日生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。 委托诉讼代理人：王东晖，安徽明博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐文东，安徽明博律师事务所律师。 被上诉人（一审原告、反诉被告）：马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人，住所地安徽省马鞍山市慈湖河路**添福大厦**。 负责人：尹冰花，安徽净源律师事务所主任。 委托诉讼代理人：王抒发，安徽净源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王丰宁，安徽净源律师事务所律师。 被上诉人（一审原告、反诉被告）:马鞍山泓易重工有限责任公司管理人,住所地安,住所地安徽省马鞍山市花山区慈湖河路**添富大厦**v> 负责人：尹冰花，安徽净源律师事务所主任。 委托诉讼代理人：王抒发，安徽净源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王丰宁，安徽净源律师事务所律师。 原审被告:马鞍山市东远机械设备制造有限公司,住所地安徽省马鞍山,住所地安徽省马鞍山市慈湖经济开发区联合西路新材料产业园iv style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：黄建西，该公司总经理。 原审被告:黄建西,男,1960年8月22日出生,汉族,住安徽省马鞍山市花山区。 原审被告:葛世东,男,1973年5月10日出生,汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。 上诉人马鞍山市中兴锻造有限公司（以下简称中兴公司）、钱德兴因与被上诉人马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人（以下简称鹏程公司管理人）、马鞍山泓易重工有限责任公司管理人（以下简称泓易公司管理人）及原审被告马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东合同纠纷一案，不服安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2019）皖0504民初1243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中兴公司、钱德兴上诉请求：撤销（2019）皖0504民初1243号民事判决，并依法改判驳回鹏程公司管理人、泓易公司管理人的诉讼请求，支持中兴公司、钱德兴的反诉请求；鹏程公司管理人、泓易公司管理人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.一审判决中兴公司、钱德兴对马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东自2014年8月15日起至2015年6月14日期间的复产承包费(本金共计3293600元)承担连带支付责任,无事实及法律依据。2.鹏程公司管理人、泓易公司管理人没有履行发包人义务,没有尽到重整管理人职责,导致中兴公司、钱德兴无法正常承包经营,故5万元/月的承包费不应支付。3.中兴公司、钱德兴复产承包期间对企业进行改造的投资应由鹏程公司管理人、泓易公司管理人进行补偿(或赔偿)。4.鹏程公司管理人、泓易公司管理人不作为,导致上诉人停产。根据法律规定，其应对停产所造成的其他生产损失承担赔偿责任。5.一审程序违法。 鹏程公司管理人、泓易公司管理人辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 鹏程公司管理人、泓易公司管理人向一审法院起诉请求：1.请求判令马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴连带向鹏程公司管理人支付复产承包费2195733元，并按照人民银行同期贷款利率赔偿损失506503.75元，以上合计2702236.75元。（自2014年8月15日暂计算至2019年2月26日，请求判令计算至实际支付之日）；2.请求判令马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴连带向泓易公司管理人支付复产承包费1097867元，并按照人民银行同期贷款利率赔偿损失253252元以上合计1351119元。（自2014年8月15日暂计算至2019年2月26日，请求判令计算至实际支付之日）；3.请求判令中兴公司、钱德兴连带向鹏程公司管理人支付复产承包费325000元，并按照同期银行贷款利率赔偿原告损失43610.94元，以上合计368610.94元（自2016年5月15日暂计算至2019年2月26日，请求支付至判决给付之日）；4.请求判令中兴公司、钱德兴连带向鹏程公司管理人支付已使用的备品备件费用80000元；以上四项人民币4501966.69元；5.请求判令马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴承担案件诉讼费用。 中兴公司、钱德兴向一审法院反诉请求：1.判令鹏程公司管理人、泓易公司管理人支付中兴公司、钱德兴承包期间的投资补偿款（或赔偿款）共计474700元；2.判令鹏程公司管理人、泓易公司管理人支付中兴公司、钱德兴承包期间代付的费用422930.63元；3.判令鹏程公司管理人、泓易公司管理人赔偿中兴公司、钱德兴各项损失共计390000元；4.判令鹏程公司管理人、泓易公司管理人支付中兴公司、钱德兴解除劳动合同赔偿金146000元。上述款项合计1433630.63元 一审法院认定事实：2013年5月21日和2013年9月12日，安徽净源律师事务所依法担任马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司和马鞍山市鹏达机械设备研发有限公司管理人。2014年4月8日，鹏程公司管理人、泓易公司管理人与马鞍山市安路达路桥材料有限公司和黄建西达成了《复产协议》一份，协议约定的主要内容是鹏程公司管理人、泓易公司管理人系甲方、马鞍山市安路达路桥材料有限公司系乙方、黄建西系丙方，甲乙双方协商由乙方自筹经营资金，利用马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司和马鞍山市鹏达机械设备研发有限责任公司（以下简称鹏程公司、泓易公司）设备设施并以两公司名义进行生产经营，复产期限内，乙方自主经营，承担复产期间所需的各项成本和费用。乙方自2014年5月份开始每月向甲方支付复产承包费30万元，不足一个月按实际履行时间计算等。2014年6月1日，马鞍山市东远机械设备制造有限公司和葛世东加入该复产协议，并在该协议尾部加盖了公司印章和个人签字确认。2014年6月3日，马鞍山市安路达路桥材料有限公司终止复产，新投资方马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东对履行复产协议承担连带责任。2015年6月15日中兴公司、2016年3月1日中兴公司法定代表人钱德兴作为承包人加入《复产协议》，并于2015年8月18日、2016年2月，中兴公司及其法定代表人钱德兴分别向鹏程公司管理人、泓易公司管理人出具了承诺函，承诺接受原复产经营人所确认的复产协议项下各项权利、义务（承包费数额约定条款除外），钱德兴个人承诺对协议履行及费用的缴纳提供个人连带责任保证。约定承包方中兴公司自2015年6月15日起每月应向管理人支付承包费50000元。另，中兴公司在复产期间使用了破产企业（鹏程公司）备品备件价值80000元。根据《复产协议》，马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东，在2014年6月至2015年6月，每月应向马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人支付承包费200000元，向马鞍山市鹏达机械设备研发有限责任公司管理人支付承包费100000元。上述系列协议签订后，马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴实际仅支付本金1106400元，马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴欠马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人本金2195733元及逾期付款利息506503.75元（利息截止2019年2月6日），本息合计2702236.75元；马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴欠马鞍山泓易重工有限责任公司管理人本金1097867元及逾期付款利息253252元（利息截止2019年2月6日），本息合计1351119元。中兴公司、钱德兴欠马鞍山市鹏程环段轧钢有限责任公司管理人本金325000元及逾期付款利息43610.94元(利息截止2019年2月26日)，本息合计368610.94元。此后，管理人多次催要承包费，以致成讼。 一审法院认为：马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴与鹏程公司管理人、泓易公司管理人签订的系列协议，均系当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效。鹏程公司管理人、泓易公司管理人已经按约履行了义务，马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、中兴公司、钱德兴应当按照约定承担支付承包费及逾期付款利息责任。中兴公司、钱德兴的诉请，没有事实和法律依据，该院不予支持。其所提交的证据材料不能达到证明目的，其损失不是鹏程公司管理人、泓易公司管理人造成的，其投资行为系其自身处分行为，与鹏程公司管理人、泓易公司管理人无关。诉讼中，马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东经一审法院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，视其放弃诉讼抗辩权。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴自判决生效之日起十日内一次性连带支付马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人复产承包费2195733元及逾期付款利息（以2195733元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算自2014年8月15日至实际支付之日）；二、马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴自判决生效之日起十日内一次性连带支付马鞍山泓易重工有限责任公司管理人复产承包费1097867元及逾期付款利息（以1097867元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算自2014年8月15日至实际支付之日）；三、马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴自判决生效之日起十日内一次性连带支付马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人复产承包费325000元及逾期付款利息（以325000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算自2016年5月15日至实际支付之日）；四、马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴自判决生效之日起十日内一次性连带支付马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人支付已使用的备品备件费用80000元；五、驳回马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司、马鞍山泓易重工有限责任公司的其他诉讼请求。六、驳回马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴的诉讼请求。案件本诉受理费42816元，公告费600元，合计43416元，由马鞍山市东远机械设备制造有限公司、黄建西、葛世东、马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴负担，案件反诉受理费17703元，由马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴负担。 本院审理查明，2013年5月21日，雨山区人民法院作出（2013）雨破（预）字第00001号民事裁定书，受理申请人马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司的重整申请，2013年5月23日作出（2013）雨破字第00001-1号决定书，指定安徽净源律师事务所依法担任马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人。2013年9月12日，雨山区人民法院作出（2013）雨破（预）字第00003号民事裁定书，受理申请人薛敬梅对被申请人马鞍山市鹏达机械设备研发有限公司的重整申请，2013年9月12日作出（2013）雨破字第00003-1号决定书，指定安徽净源律师事务所依法担任马鞍山市鹏达机械设备研发有限公司管理人。2014年4月15日，马鞍山市鹏达机械设备研发有限公司变更名称为马鞍山泓易重工有限责任公司。 本院认为，案涉《复产协议》虽为复产经营人与鹏程公司管理人、泓易公司管理人签署，但是复产经营人利用鹏程公司、泓易公司设备设施并以鹏程公司、泓易公司名义进行生产经营，故案涉《复产协议》应为鹏程公司管理人、泓易公司管理人代表鹏程公司、泓易公司签署，案涉合同当事人应为鹏程公司、泓易公司与复产经营人。2013年起，鹏程公司、泓易公司进入破产重整程序，但上述两公司并未依法被注销。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人。《最高人民法院关于适用若干问题的规定》(二)第十条第一款规定，公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。由于鹏程公司、泓易公司尚未依法被注销，其民事诉讼主体资格依然存在，鹏程公司、泓易公司应为本案当事人。《中华人民共和国企业破产法》第二十五条规定，管理人履行下列职责：……（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序……。鹏程公司管理人、泓易公司管理人作为破产企业管理人，与本案没有直接法律关系，仅能代表鹏程公司、泓易公司参加诉讼，故本院认为鹏程公司管理人、泓易公司管理人不属于本案的适格主体，应予驳回。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条之规定，裁定如下： 一、撤销安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2019）皖0504民初1243号民事判决； 二、驳回马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人、马鞍山泓易重工有限责任公司管理人的起诉。 一审案件本诉受理费42816元，马鞍山市鹏程环锻轧钢有限责任公司管理人、马鞍山泓易重工有限责任公司管理人（一审申请缓交）不再缴纳；马鞍山市中兴锻造有限公司、钱德兴预交的一审案件反诉受理费17703元、二审案件受理费60519元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长  汪振兴 审判员  徐 婕 审判员  刘 畅 二〇二一年一月二十九日 法官助理葛正英 书记员纪震