山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0105民初6179号原告：马岚，住宁夏吴忠市。委托诉讼代理人：刘旭华，山东鲁兴律师事务所律师。被告：济南普田工贸有限公司天桥第一分公司，住所地济南市。代表人：隋萍，该公司董事长。被告：济南普田工贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：隋萍，该公司执行董事。被告：济南普田工贸有限公司红星家居分公司，住所地济南市。代表人：隋萍，该公司董事长。以上三被告的共同委托诉讼代理人：张南南，山东圣义律师事务所律师。以上三被告的共同委托诉讼代理人：付伯芝，住济南市。原告马岚诉被告济南普田工贸有限公司天桥第一分公司（以下简称普田工贸天桥分公司）、被告济南普田工贸有限公司（以下简称普田工贸公司）、被告济南普田工贸有限公司红星家居分公司（以下简称普田红星分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告马岚的委托诉讼代理人刘旭华，被告普田工贸天桥分公司、被告普田工贸公司及被告普田工贸红星分公司的共同委托诉讼代理人张南南、付伯芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马岚向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告支付原告自2019年12月7日至2020年5月8日期间的未订立书面劳动合同二倍工资差额19730元（3946元/月×5个月）；2.依法判令三被告支付原告自2019年11月7日至2020年5月8日期间的加班工资21532.9元（其中延长工作时间加班工资6111.76元、休息日加班工资13788.32元、法定休假日加班工资1632.82元）；3.依法判令三被告支付原告解除劳动合同经济补偿金3946元（3946元/月×1个月）；4.依法判令两被告支付拖欠原告工资8683元(2020年3月1日至同年5月8日)。事实与理由：原告于2019年11月7日入职被告处工作，任北园银座欧派衣柜(银座一店)导购一职，约定工资为3000元/月加提成(按照销售额千分之十一提成，如完成任务销量，按销售额千分之十三提成)。在职期间被告违背劳动法律规定，严重侵犯原告休息休假权利，不仅安排原告在法定休假日加班(春节期间除外)，而且原告几乎每月仅休2天，上班多达28-29天，并且平时每天上班时间均超过9小时，然被告并未安排补休也未支付原告加班工资。同时，原告入职被告处后，被告规避劳动法律规定，未与原告签订书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险费。因被告未给原告支付劳动报酬(加班工资)、未缴纳社会保险费、未与原告签订书面劳动合同，原告被迫于2020年5月8日停止工作，并于12日办理离职手续。离职后，原告为维护自身劳动权益，于2020年5月14日向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，仲裁委员会作出济天劳人仲案［2020］527号仲裁裁决书。现原告马岚为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告普田工贸天桥分公司辩称，原告马岚与被告普田工贸天桥分公司及被告普田工贸公司之间不存在劳动关系，原告马岚的主张没有事实及法律依据应当予以驳回。被告普田工贸公司辩称，同被告普田工贸天桥分公司的答辩意见。被告普田工贸红星分公司辩称，第一，原告马岚将被告普田工贸红星分公司列为被告，但根据法律规定，劳动争议案件必须经过仲裁程序，被告普田工贸红星分公司作为被告未经过仲裁程序，应当驳回原告马岚的诉讼请求。第二，原告马岚于2019年11月7日受被告普田工贸红星分公司的雇佣从事家居顾问工作，双方签订《雇佣协议》，约定三个月的实习期，实习期满具备录用条件的，根据双方自愿办理转正手续，暂不能胜任单位安排的工作，但具备可培养潜质的，单位可暂不予办理转正手续，实习期顺延。因实习期满，原告马岚没有销售业绩，且经常带孩子来单位上班，很大影响单位的工作，对工作不负责，因原告不能胜任单位安排的工作，原告没有将其转正。原告是受被告普田工贸红星分公司雇佣，与另外两个被告之间没有关系。第三，被告普田工贸红星分公司已经与原告马岚签订书面的《雇佣协议》，原告马岚所主张的未签订劳动合同的双倍工资不应得到支持。2019年11月7日，原告马岚与被告普田工贸红星分公司签订《雇佣协议》，员工档案信息写明应聘职位为家居顾问，雇佣协议约定了入职、培训、在职期间福利待遇、离职等情形，应当视为与员工签订了书面劳动合同。雇佣协议系双方自愿签订，应当认定合法有效，没有签订转正后的劳动合同，系因原告三个月实习期满，但暂不能胜任单位安排的工作，原告没有转正。因此，原告马岚所主张的未签订劳动合同的双倍工资不应得到支持。第四，原告马岚系因个人原因离职，不应支付经济补偿金。被告普田工贸红星分公司并未将原告辞退，系原告马岚未经单位同意擅自不来单位上班，因此，不应支付其经济补偿金。第五，被告普田工贸红星分公司从未安排原告马岚加班，其所主张的加班费没有事实及法律依据。第六，原告马岚所主张的拖欠的工资数额没有证据证实，不应当予以支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对证据进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认。根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年5月14日，原告马岚为申请人，以被告普田工贸天桥分公司、普田工贸公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.被申请人支付申请人2019年12月7日至2020年5月8日期间的未订立书面劳动合同二倍工资差额15000元(3000元/月×5个月)；2.被申请人支付申请人2019年11月7日至2020年5月8日期间的加班工资17655.16元(其中延长工作时间加班工资4551.72元、休息日加班工资11862.06元、法定休假日加班工资1241.38元)；3、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金3000元；4、被申请人支付申请人2020年3月和4月两个月工资8200元。2020年9月10日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲案〔2020〕527号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。原告马岚于法定期限内向本院提起诉讼，诉讼中原告马岚申请追加被告普田工贸红星分公司为共同被告，并要求其承担相应的责任。另查明，被告普田工贸天桥分公司、被告普田工贸红星分公司均系被告普田工贸公司的分公司，法定代表人均为隋萍，且被告普田工贸公司、被告普田工贸公司红星分公司均认可被告普田工贸公司红星分公司财务并不独立。本案争议的焦点问题为：原、被告之间是否存在劳动关系。针对该焦点问题，原告马岚称，原告马岚于2019年11月7日入职被告普田工贸公司，并被派到普田工贸红星分公司工作，双方没有签订劳动合同，也没为原告马岚缴纳社会保险，原告马岚的基本工资为每月3000元，其工资系从被告普田工贸公司处以现金的形式领取，而被告普田工贸红星分公司没有独立的财务合同、没有独立的考核制度，不具备独立的用工主体资格；即使原告马岚与普田工贸红星分公司签订过《雇佣协议》，双方之间也未形成劳动合同，《雇佣协议》不仅内容违法，且根本不具备劳动合同的必备条款，该《雇佣协议》不能视为劳动合同；2020年5月8日，因被告未给原告马岚签订合同、拖欠工资、未缴纳社会保险、未给加班费原告提出辞职。为证明其主张，原告马岚提交证据如下：加入银一衣柜战狼微信群（微信截屏打印件）、离职交接单（照片）银一衣柜战狼队微信聊天记录（微信截屏打印件）及郭东英店长与原告聊天记录（微信记录，提交截图一张）、公司财务冯雨与原告的聊天记录（微信记录，提交截图一张）及银行转账凭证（支付宝记录，提交截图一张）、4月份钉钉打卡截图月汇总（截屏打印件）及公司月度考勤表（文件打印件）、公司统计的全体衣柜导购销售进度（打印件）及公司财务冯雨编制的四月银一衣柜工资表（打印件）、2020年3月份原告作为销售代表与客户签订的商品买卖合同三份（复印件）及收据（复印件）、原告和部分订单客户之间微信聊天截图打印件（22页）、公司大群欧派橱衣奋斗群各个门店导购上报任务完成情况的截图（3张）、原告拍照保存的作为导购员以公司名义和客户签署的部分商品买卖合同（4份）（复印件）及收据（2张）（复印件）、店员合照照片一份、原告作为公司销售代表与客户孙明剑签订的商品买卖合同及购货合同书。三被告质证称，对加入银一衣柜战狼微信群真实性不予认可、离职交接单真实性不予认可，两份证据系微信截图以及打印件，没有原件予以核对不符合证据要求，不应当予以采纳，且证据内容中也无法看出与被告之间的关联性，微信截图也无法核实人员的身份，不能证明原告的证明目的；对银一衣柜战狼队微信聊天记录真实性不认可，没有原始载体，不予采纳、郭东英店长与原告聊天记录真实性不无法确认，因郭东英不是被告的员工，从该证据也无法看出与两被告之间的关联性，不能证明原告的证明目的；对公司财务冯雨与原告的聊天记录真实性不予认可，因冯雨不是两被告的员工，从该证据也无法看出与两被告之间的关联性，不能证明原告的证明目的；银行转账凭证真实性无异议，但无法确定转账的性质，该38元肯定不是工资无法证明原告与被告之间存在劳动关系；对4月份钉钉打卡截图月汇总及公司月度考勤表真实性不予认可，该证据系打印件，没有原件不应当被采纳，且该证据中也体现不出被告的名称无法确定与被告具有关联性；对公司统计的全体衣柜导购销售进度及公司财务冯雨编制的四月银一衣柜工资表真实性均不予认可，该证据系原告单方制定，没有任何被告工作人员以及被告的盖章，与被告没有关联性，不能证明原告的证明目的；对2020年3月份原告作为销售代表与客户签订的商品买卖合同三份及收据真实性不予认可，该证据复印件无原件予以核对，不符合证据要求，不应当被采纳，且原告提交的复印件中，其中编号为0340522的商品买卖合同销售人员签字为马兰，跟原告并没有任何关联，这也可以让被告合理怀疑其他合同签字处的真实性，且买卖合同复印件系山东银座家居有限公司商品买卖合同，在卖方处加盖的为山东银座家居有限公司北园店的公章，足以证明与被告没有关联性，且复印件收据中也未有被告人员及被告的盖章，均不能证明与被告存在劳动关系；对原告和部分订单客户之间微信聊天截图打印件真实性不予认可，原告的证明目的也不予以认可，该份证据中没有体现与被告的关联，且根据原告陈述其从事的系销售的工作，在客户向其咨询产品相关的问题时，原告通过微信回复，并不能认定为原告存在加班且是原告单位安排的加班，若以此认定原告下班后也可回复客户信息，对单位非常的不公平且不合理；对公司大群欧派橱衣奋斗群各个门店导购上报任务完成情况的截图真实性不予认可，根据该群标注为欧派橱衣奋斗群，欧派为一个品牌，有很多商家代理欧派品牌济南也不止被告一个代理商家，是否有个人代理被告也不清楚，但可以说明根据该欧派群不能确定原告与被告的对应关系，不能以此认定双方的劳动关系；对原告拍照保存的作为导购员以公司名义和客户签署的部分商品买卖合同及收据真实性不清楚，但对证明目的不予认可，该照片不能证明原告与被告的关联真实性；店员合照照片一份真实性不清楚，但对证明目的不予认可，该照片不能证明原告与被告的关联真实性；原告作为公司销售代表与客户孙明剑签订的商品买卖合同及购货合同书真实性不予认可，对证明目的不予认可，该份证据为银座家居有限公司商品买卖合同，且依据商品买卖合同也不足以认定原告与被告的劳动关系。三被告称，2019年11月之前被告普田工贸红星分公司的会计账户合并至被告普田工贸公司处；原告马岚受被告普田工贸红星分公司雇佣，从事家具顾问实习期三个月，原告马岚的工作系被告普田工贸红星分公司安排，与被告普田工贸天桥分公司及被告普田工贸公司没有劳动关系，雇佣协议系双方自愿签订，应当认定合法有效，因原告三个月实习期满暂不能胜任工作安排，原告马岚没有转正，其主张的未签订劳动合同的双倍工资不应得到支持。为证明其抗辩意见，被告普田工贸公司提交与工资发放相关的会计记账凭证及工资表；被告普田工贸公司红星分公司提交员工档案信息表、雇佣协议。原告马岚质证称，对被告提供的与工资发放相关的会计记账凭证不具有客观真实性、合法性，提供的会计凭证及工资表无员工签字印证其客观真实，工资条中人员也不能说明系红星分公司店面员工，至于被告普田工贸红星分公司财务并入总公司，属于掩盖事实一种虚假陈述，唯一解释系被告没有提供真实的红星分公司店面员工工资及考勤情况；对员工档案信息表及雇佣协议，因被告普田工贸红星分公司没有独立的财务合同、没有独立的考核制度，不具备独立的用工主体资格；即使原告马岚与被告普田工贸红星分公司签订过雇佣协议，双方之间也未形成劳动合同，雇佣协议不仅内容违法，且根本不具备劳动合同的必备条款，该雇佣协议不能视为劳动合同；结合被告提交的证据及陈述，被告否认原告马岚劳动者身份，而补充提交雇佣协议、员工档案信息表恰恰能够证实原告马岚与被告普田工贸公司之间形成事实上的劳动关系。被告普田工贸天桥分公司、被告普田工贸公司及被告普田工贸公司红星分公司对与工资发放相关的会计记账凭证及工资表、员工档案信息表、雇佣协议的真实性及证明内容均无异议。关于该焦点问题中争议的证据，本院认定如下：对原告马岚提交的加入银一衣柜战狼微信群、离职交接单、银一衣柜战狼队微信聊天记录、郭东英店长与原告聊天记录、公司财务冯雨与原告的聊天记录、4月份钉钉打卡截图月汇总、公司月度考勤表、公司统计的全体衣柜导购销售进度、公司财务冯雨编制的四月银一衣柜工资表、2020年3月份原告作为销售代表与客户签订的商品买卖合同三份及收据、原告和部分订单客户之间微信聊天截图、公司大群欧派橱衣奋斗群各个门店导购上报任务完成情况的截图、原告拍照保存的作为导购员以公司名义和客户签署的部分商品买卖合同及收据，未能提交相关原始载体或原件，且两被告对此亦不予认可，故对其真实性，本院不予确认；对店员合照照片，没有相关证据予以佐证证明上的人员身份，故对该证据的证明力本院不予确认；对原告马岚提交的银行转账凭证的真实性，当事人均无异议，本院予以确认；对原告作为公司销售代表与客户孙明剑签订的商品买卖合同及购货合同书的真实性，三被告虽不予认可，但被告普田工贸红星分公司系被告普田工贸公司的分公司，被告亦认可其财务账目并不独立，三被告对该证据没有提交相关反驳证据，故对该证据的真实性，本院予以确认；对被告普田工贸公司提交的与工资发放相关的会计记账凭证及工资表的真实性，因系被告普田工贸公司的单方制作，且该证据中并未载明对原告马岚的工资支付情况，故对该证据的证明力，本院不予确认；对被告普田工贸红星分公司提交的员工档案信息表、雇佣协议的真实性，当事人均未提出异议，对真实性本院予以确认。经过当事人的举证、质证、认证及陈述，本院对争议的事实认定如下：原告马岚于2019年11月7日到被告普田工贸红星分公司工作，原告马岚与被告普田工贸红星分公司签订了《雇佣协议》，该协议中约定了实习期三个月；如原告马岚不能胜任工作，但还具备可培养的潜质，实习期顺延至其具备转正条为止；经考核原告马岚具备录用条件的，在双方自愿条件下，办理转正手续，签订劳动合同，缴纳社会保险；在职期间需按照公司的制度进行日常工作，享受被告提供的一切福利待遇；离职需提前一个月（内勤三个月）以书面形式提交辞职申请等内容。但该协议中未约定原告马岚的具体工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、劳动保护、劳动条件等劳动合同的应具备的条款。原告马岚工作至2020年5月8日提出辞职，三被告均未给原告马岚缴纳社会保险。原告马岚工作期间，于2019年11月至2020年2月的工资分别为：2997元、3946元、2997元、2997元；2020年3月1日至2020年5月8日的工资三被告均未支付。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十一条规定，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的仲裁裁决，依法提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。据此，经原告马岚申请，本案追加被告普田工贸红星分公司一并处理，符合法律规定。原告马岚于2019年11月7日到被告普田工贸红星分公司从事有报酬的工作，且从原告马岚提交的证据可以证实其提供的劳动属于被告普田工贸红星公司的业务范围，虽被告普田工贸红星分公司的财务不独立，原告马岚的工资系由被告普田工贸公司支付，但基于劳动合同的相对性，本院认定原告马岚应与被告普田工贸红星分公司之间存在劳动关系。因原告马岚工作至2020年5月8日提出辞职，故双方劳动关系的存续期间自2019年11月7日起至2020年5月8日止。关于原告马岚的工资数额，被告普田工贸公司及被告普田工贸红星分公司均未能提交相关证据，应承担对其不利的法律后果，但原告马岚主张按照3946元计算其月平均工资，亦未能提交有效证据佐证，故本院认定应按照原告马岚的实发月平均工资3234.25元计算。因此，被告普田工贸红星分公司应向原告马岚支付2020年3月1日至2020年5月8日的工资7360.70元。关于原告马岚要求被告普田工贸红星分公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条详细规定了劳动合同应当具备的必要条款。本案中，虽原告马岚与被告普田工贸红星分公司签订了《雇佣协议》，但该协议未载明原告马岚具体的工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、劳动保护、劳动条件等劳动合同应具备的条款，且根据载明的内容，该协议仅系“实习期”协议，办理转正手续后才签订劳动合同，而协议中记载的“实习期顺延至具备转正条件为止”并未有具体的期限，“实习期”亦非劳动关系中法定期间，因此该《雇佣协议》无法实现书面劳动合同的功能，故该《雇佣协议》不应视为劳动合同，因此原告马岚要求被告普田工贸红星分公司支付其2019年12月7日至2020年5月8日期间的未签订劳动合同二倍工资差额，符合法律规定，本院予以支持，故被告普田工贸红星分公司应向原告马岚支付未签订劳动合同二倍工资差额16438.92元。关于原告马岚要求被告普田工贸红星分公司支付加班工资的请求，因其未能提交有效证据证实其加班事实的存在，亦未能提交有效证据证实被告掌握加班事实存在的证据，故原告马岚的该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，关于原告马岚的离职原因，被告普田工贸红星分公司未能提交相关证据，原告马岚主张系因被告未与其签订劳动合同、未为其缴纳社会保险而提出辞职，且该辞职事由确实存在，故被告普田工贸红星分公司应向原告马岚支付解除劳动合同经济补偿金3234.25元。关于原告马岚要求被告普田工贸公司承担付款义务的诉讼请求，因被告普田工贸红星分公司财务并不独立，且原告马岚的工资均系由其支付，故原告马岚的该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于原告马岚要求被告普田工贸天桥分公司承担付款义务的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第三十一条、第四十四条规定，判决如下：一、被告济南普田工贸有限公司、被告济南普田工贸有限公司红星家居分公司于本判决生效之日起10日内向原告马岚支付工资7360.70元；二、被告济南普田工贸有限公司、被告济南普田工贸有限公司红星家居分公司于本判决生效之日起10日内向原告马岚支付未签订劳动合同二倍工资差额16438.92元；三、被告济南普田工贸有限公司、被告济南普田工贸有限公司红星家居分公司于本判决生效之日起10日内向原告马岚支付经济补偿金3234.25元；四、驳回原告马岚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告济南普田工贸有限公司、被告济南普田工贸有限公司红星家居分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 善二〇二一年一月十一日书记员 高紫璇