陕西省大荔县人民法院     民事判决书                          (2020)陕0523民初4508号     原告：马世宾，男，1944年5月18日出生，汉族，农民，住所大荔县XX镇新市，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX   委托诉讼代理人：黄军阳，陕西沐和律师事务所律师。   被告：葛孔民，男，1960年7月20日出生，汉族，农民，住所大荔县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX   委托诉讼代理人：纪凤林，大荔县148法律服务所法律工作者。   原告马世宾与被告葛孔民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月9日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人黄军阳与被告葛孔民及其委托诉讼代理人纪凤林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告马世宾向本院提出诉讼请求：1.判令被告葛孔民赔偿赔偿原告医疗费57130元（其中包含后续治疗费16000元）、营养费6000元（120天×50元）、伙食补助费540元（18天×30元）、护理费9000元（90天×100元）、误工费12000元（240天×50元）、残疾赔偿金6163元（12326元×5年×10%）、交通费575元、食宿费299元、鉴定费2700元、精神抚慰金10000元，以上合计104407元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年7月份，原告经韩某甲介绍给被告提供劳务，在被告建房过程中干杂活。2020年7月20日，被告之子要求原告站在墙头上给电焊工人递送东西，在递送过程中，原告不慎从墙头上跌落，致使原告受伤，当即，原告被被告送至大荔县妇幼保健院救治，经诊断为：左胫腓骨开放性骨折，住院18天，但被告仅支付了医疗费5000元，对原告造成的其他各项损失，被告均未赔偿，故原告提起诉讼。   被告葛孔民辩称，原告受伤系被告将盖牛场临时房屋承揽给赵渡韩某甲施工过程中受伤，原告与韩某甲系雇佣关系，应由韩某甲对原告承担赔偿责任。理由为：今年，被告将其牛场临时性房屋发包给韩某甲，由韩某甲组织人员施工，工期约十五天，工程款共计8000余元。因此被告与韩某甲之间系承揽关系。原告受伤当天，被告凑巧赶到现场，发现原告系从高度约1.7米的围墙上跳下来导致受伤，被告与韩某甲及另外一名工人将原告送至大荔县妇幼保健院救治，并交纳急诊费500元，给原告侄子2000元、缴纳医疗费5000元，总共给付原告7500元。综上，原、被告之间并无雇佣关系，故被告不应承担赔偿责任，应驳回原告的诉讼请求。   庭审中，原告马世宾为支持其诉请，向本院提交如下证据：   1.证人韩某甲的证言，证明2020年7月份，被告联系他给其牛场建两大间（一室一厅一厨一卫）房屋寻找工人，被告按照市场价支付工钱，即大工200元/天、小工150元/天。他联系三、四个工人将房屋主体建成。后仍有琐碎的杂活需要工人继续干活，他与马世宾便继续贴瓷砖，马世宾主要干杂活。事发当天，因电焊工人需要在高约1.9米的围墙上焊接彩钢瓦，被告之子有事，便安排原告给电焊工帮忙。后原告便从墙上掉下来，他与被告、韩某乙将原告送到医院。2020年7月20日，被告将原告及他的工钱结算后转给他，他已将工钱2500元给付原告之女。另外需要说明的是：他与被告也是按照干活天数结算的，被告有时直接跟工人结算，有时将工钱结算给他，他又转给原告；   2.证人韩某乙的证言，证明他是电焊工，经他表哥韩某甲介绍给被告焊接彩钢瓦围挡，工资200元/天，共计干活三、四天，被告之子微信转账支付他工钱800元。事发当天，原是被告之子给他帮忙安装彩钢瓦围挡，但因被告之子有事，便安排原告给他帮忙。他与原告均站在高约2米的二四墙上焊接6米长的横管，他抬一头，原告抬一头，他正在焊接时，原告便跌落下去受伤。后他与被告、韩某甲一同将原告送至大荔县妇幼保健院救治；   3.大荔县妇幼保健院诊断证明、住院病历、用药清单，证明原告受伤住院情况；   4.医疗费票据6张、交通费票据30张、食宿费票据18张、外购药票据一张、鉴定费票据一张，证明：证明医疗费及外购药花费41130元、交通费575元、食宿费299元、鉴定费2700元；   5.2020年11月3日陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴[2020]临鉴字第3939号司法鉴定意见书，证明：马世宾左足跟部损伤属十级伤残，马世宾取除内固定后续医疗费预计为壹万陆仟圆人民币、马世宾误工期为240日、护理期为90日、营养期为120日，应以此标准计算原告因该损害造成的各项损失；   经质证，被告葛孔民对原告马世宾提供的证据发表如下质证意见：   对证据1，韩某甲与本案是利害关系人，韩某甲应作为被告，其陈述不能作为证言使用，且其陈述不客观不真实；   对证据2，韩某乙的陈述不客观不真实，韩某乙是韩某甲叫来的焊工，这部分是不属实的，其他方面属实。   对证据3-5真实性均无异议，对病历、医疗费票据无异议，但不能达到应由被告赔偿的证明目的；对计算标准有异议，误工费因原告已经76岁，不能够计算误工费；精神抚慰金1万元过高，原告经鉴定伤残等级是十级，精神抚慰金应按照2000元计算；对交通费票据真实性不客观，原告不会多次乘坐出租车，且票据号均是连号；食宿费票据不认可，因有伙食补助费，不能作为赔偿依据；营养费主张过高，应按照20元/天计算。   本院对原告提供的以上证据1、2可以印证原告受伤情况，对证据3、5予以确认，对证据4中住院费、鉴定费予以确认，因门诊费用未提交费用清单，仅是提供充值一卡通票据，无法核实具体花费，不予采纳，对外购药票据未开具真实发票，真实性无法核实，本院不予采纳。   被告葛孔民为证明其诉辨主张,向本院提交以下证据：   转账记录，证明原告住院期间被告向原告支付7500元，给韩某甲转账4300元，被告与韩某甲之间是承揽关系，并不是雇佣关系，原告的工资是韩某甲向原告发放。   经质证，原告马世宾地对被告葛孔民提供的证据发表如下质证意见：   真实性无异议，对其证明目的有异议，7500元属实，对于韩某甲给原告发放工资只是韩某甲代付的行为。   本院对被告葛孔民提供以上证据予以确认。   经审理查明，2020年7月份，被告准备在其牛场建两大间房屋，便与韩某甲联系，由韩某甲组织人员施工，工钱按照市场价计算，大工200元/天，小工150元/天。原告便一直在此干杂活。后房屋建成后，原告与韩某甲一同给被告贴瓷砖。2020年7月19日，被告之子安排原告给电焊工帮忙，原告便与电焊工站在约1.9米高的二、四界墙焊接彩钢瓦围挡，长度约 6米横管，焊工韩某乙抬一端，原告马世宾抬另外一端，在焊接过程中，原告马世宾不慎从墙上跌落受伤。随即被告与韩某甲、韩某乙一同将原告送往大荔县妇幼保健院救治，经诊断为：1、左胫腓骨开放性骨折；2、左跟骨骨折；3、脑梗塞。共住院18天，花费医疗费共计40469.1元，被告葛孔民垫付7500元。   本案在诉讼前，2020年10月26日陕西沐和律师事务所委托陕西公正司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费等损失进行鉴定，意见为：1.马世宾左足跟部损伤属十级伤残；2.马世宾取除内固定后续医疗费预计为壹万陆仟圆人民币；3.马世宾误工期为240日，护理期为90日，营养期为120日。花费鉴定费为2700元。   另查明，原告马世宾劳动报酬2500元，被告葛孔民通过韩某甲已经结清。   本院认为，本案争议的焦点问题是：1.原告马世宾与被告葛孔民之间是否形成劳务关系；2.原告主张的损失状况。   关于原告马世宾与被告葛孔民之间是否形成劳务关系。《侵权责任法》第三十五条规定 ：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告认为其经韩某甲介绍给被告提供劳务时受伤，其与被告之间形成劳务合同关系。而被告认为其与韩某甲之间系承揽关系。为此原告提供证人韩某甲、韩某乙的证言及微信转账记录，均能够证明被告按照干活天数结算工资。而被告仅提供其与韩某甲的转账记录，无法证明其与韩某甲之间形成承揽合同关系。故原、被告之间形成劳务合同关系。事发时，原告按照被告之子的指派给电焊工焊接围墙上的彩钢瓦围挡时，不慎从高约1.9米的围墙上跌落受伤，致使自身受损害，应当根据双方过错承担相应的责任。被告作为接受劳务的一方，在安排劳务的过程中，未综合考虑劳务的强度和原告的年龄状况，也未能尽到安全保障义务，应承担主要责任。原告提供劳务时，本应对其工作的危险性应有明确的认知，但未能充分尽到谨慎注意义务。对事故的发生亦存在一定的过错，应承担相应的责任。综合考虑双方过错程度与损害结果之间的因果关系,原、被告应按照3:7 的比例承担为宜。   原告主张的损失，本院核定如下：1.医疗费40469元，有住院费票据证明，本院予以确认，门诊费因原告提交的门诊一卡通储值凭条，但无相应的门诊消费票据予以佐证，故不予确认；2.住院伙食补助费，参照渭南市一般国家机关工作人员出差补助标准，为540元（30元/天×18天）；3.营养费，经鉴定营养期为120天，故营养费为3600元（30元/天×120天）；4.误工费12000元（50元/天×240天）。虽原告已超过60周岁，但被告仍雇佣从事劳务活动，可以说明原告仍有劳动能力。且原告按照50元/天主张误工费不违反法律规定，本院予以支持；5.护理费，根据鉴定结论，并参照当地就业人员收入水平计算，为9000元（100元/天×90天）；6.伤残赔偿金，原告伤情经鉴定为十级伤残，且属于农村居民，结合陕西省统计局公布的2019年度农村居民人均纯收入为12326元，伤残赔偿金为6163元（12326元/年×5年×10%）；7.后续治疗费16000元，有鉴定意见证明，本院予以确认；8.精神抚慰金，根据原告受伤致残状况酌定为2000元；9.交通费，原告提供的交通费票据不能一一对应其住院期间的交通费支出状况，本院根据原告的住院天数酌定为300元；10.鉴定费2700元，以上共计92772元。原告主张超过上述部分，本院不予支持。   综上，被告葛孔民按照比例应赔偿原告各项损失为64940元（92772元×70%），被告葛孔民已经支付的7500元应从中扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：   一、由被告葛孔民于本判决生效后十日内赔偿原告马世宾医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金等各项损失共计57440元；   二、驳回原告马世宾的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2388元，减半收取计1194元，由被告葛孔民负担835元，原告马世宾负担359元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。       审  判  员  田妍                            二〇二一年一月二十八日                           书  记  员  张欣          1