辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终132号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市新抚区浑河南路中段**。负责人：邹启明，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓晓娜，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：张海芹，女，1965年08月19日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：李龙，辽宁朗泓添誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：任刚，辽宁朗泓添誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁城际客运有限公司沈阳分公司，住所：沈阳市沈河区文富北路**。负贵人：隋波，该公司总经理。委托诉讼代理人：周胜文，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：冯长福，男，1971年2月27日出生，汉族，，住抚顺市望花区（未到庭）上诉人天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称“天安财险”）因与被上诉人张海芹、辽宁城际客运有限公司沈阳分公司（以下简称“城际客运”）、冯长福身体权、健康权纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天安财险上诉请求：一、不服一审判决中误工费52707元的判定，请求法院依据实际证据予以改判；二、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决中认定被上诉人张海芹误工费52707元的判定缺乏证据，即使需要赔偿其标准也过高。被上诉人一审中未向法院提供被上诉人从事服务行业的相关证明资料（例如劳动合同、银行流水等)，也未能出具收入实际减少的凭证。且在伤者入院登记时自述无工作单位，上诉人在张海芹住院治疗期间有对其进行探视和问询，问询笔录上自述无工作。故上诉人不同意赔偿被上诉人误工费。即使赔偿，需要被上诉人提供无养老保险的相关证明，且赔偿标准应按人均可支配收入81.18元/天计算（2019年道路交通事故赔偿全体居民人均可支配收入标准）。综上，上诉人认为一审法院在无证据确定张海芹有误工且从事服务行业的情况下按照服务业标准判定被上诉人张海芹误工费，缺乏证据，适用法律不当，请二审法院予以改判。张海芹辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持原判。答辩人在受伤后一直在医院住院治疗，后期经鉴定被评为十级伤残，上诉人应当支付答辩人住院疗养期间的误工费用。答辩人无工作单位、无工作是指没有固定工作，并不代表答辩人不存在误工损失。答辩人目前尚未满60周岁，也是拆迁后进入到城镇，相应保障还不太健全，需要自行寻找工作生存，并没有具体的工作单位和工作岗位。结合答辩人目前在城镇居住，一审法院按照居民服务业标准计算误工损失并无不当。城际客运辩称：同意上诉人的诉讼请求。张海芹向一审法院起诉请求：1、请求依法判令天安财险、城际客运、冯长福支付医疗费54,546.26元、、住院伙食补助费4,80000元、交通费1,000.00元、辅助器具费650.00元，共计60,996.26元；2、案件受理费由天安财险、城际客运、冯长福负担。庭审中，张海芹变更诉讼请求，要求天安财险、城际客运、冯长福支付医疗费55,503.41元、、住院伙食补助费4,80000元、交通费1,000.00元、护理费27,858.80元、营养费18,000.00元、复印费50.00元、误工费52,707.00元、辅助器具费145.00元、鉴定费1,000.00元、伤残赔偿金63,640.00元、精神损失费8,000.00元、二次手术费15,000.00元，共计247,704.21元。一审法院认定事实：对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：2019年3月6日21时15分许张海芹在乘坐冯长福驾驶的辽Ａ×××**号雷锋号客车从抚顺到沈阳北站的途中，因辽Ａ×××**号雷锋号客车急刹车，张海芹在车内受伤。受伤后张海芹被送至沈阳市骨科医院进行住院治疗48天，二级护理，由沈阳市大东区鑫瀛家政服务中心的护工史忠娥进行护理，花费护理费12,480.00元。另张海芹在住院期间，购买护理用品花费180.00元、租床花费470.00元。2019年4月23日张海芹出院，出院诊断为右股骨颈骨折（gardenIV型），出院医嘱为卧床至骨折愈合，骨折未愈合前患肢禁止负重活动。可能出现骨折不愈合，畸形愈合，股骨头坏死等情况。如股骨头坏死需行人工关节置换治疗。在医生指导下进行功能锻炼。休息壹个月，壹周门诊复查。出院后，原告先后于2019年6月11日、2019年7月11日、2019年8月9日、2019年8月16日、2019年8月17日、2019年8月23日、2019年10月11日、2019年10月25日、2019年12月2日、2019年12月20日、2020年1月8日分别到沈阳市骨科医院、中国医科大学附属盛京医院、沈阳积水潭医院进行门诊康复治疗。张海芹住院及门诊治疗共计花费医疗费55,067.74元。张海芹购买拐杖花费145.00元。冯长福系城际客运的工作人员，其驾驶的辽Ａ×××**号雷锋号客车为城际客运所有，该车在天安财险处投保了道路客运承运人责任险，保险限额为每人每座累计责任限额70万元，事故发生在保险期限内。2020年1月13日张海芹向一审法院提交鉴定申请，申请对其右股骨颈骨折的伤残等级、误工期、营养期、护理期和二次手术费用进行鉴定。经抚顺市中级人民法院摇号确定鉴定机构为抚顺矿务局总医院司法鉴定所，2020年4月22日抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所作出抚矿医司鉴所【2020】法临鉴字第39号司法鉴定意见书，鉴定意见为（一）张海芹因伤致右股骨颈骨折术后，目前该损伤伤情已构成《人体损伤致残程度分级》十级伤残。（二）张海芹误工365日，护理150日，营养180日。（三）张海芹二次手术费约壹万伍仟元。此次鉴定花费鉴定费2,440.00元由张海芹垫付。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。行为人侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任。冯长福驾驶的辽Ａ×××**号雷锋号客车由城际客运在天安财险处投保了道路客运承运人责任保险，事故发生在保险期限内，故应先由天安财险在保险约定的范围和赔偿限额内对张海芹所发生的合理损失进行赔偿，上述保险不足以赔偿部分和赔偿范围以外的合理损失由城际客运对张海芹承担赔偿责任。张海芹主张医疗费55,503.41元，但从其提供的票据显示张海芹住院及门诊治疗共计花费医疗费55,067.74元，故对于张海芹多主张的部分一审法院不予支持，一审法院认定张海芹的医疗费为55,067.74元。张海芹主张住院伙食补助费4,800.00元，根据相关法律规定一审法院认定张海芹的住院伙食补助费为3,840.00元（48天×80元/天）。张海芹主张交通费1,000.00元，结合张海芹的受伤情况、、住院时间及复查次数一审法院酌定张海芹的交通费为50000元。张海芹主张护理费27,858.80元，因该费用当中包括的护理用品花费180.00元属于辅助器具费不应包含在护理费用中，租床费470.00元亦不应包含在护理费中，故对于张海芹主张的护理费本院认定为27,208.80元（（住院期间实际发生护理费12,48000元+2019年居民服务业在岗职工平均工资52707元/年÷365天×102天）。张海芹主张营养费18,000.00元，根据张海芹的受伤情况及鉴定机构认定的鉴定时间，一审法院认定张海芹的营养费为9,000.00元（180天×50元/天）。张海芹主张复印费50.00元，虽没有提供相应的票据对该费用进行证明，但张海芹复印病历等相关材料需要花费一定的费用，且该费用并没有明显过高，故一审法院对此予以认定。张海芹主张误工费52,707.00元（2019年居民服务业在岗职工平均工资），符合相关法律规定一审法院予以认定。张海芹主张辅助器具费145.00元，为实际发生，另张海芹在护理费当中主张的护理用品花费180.00元亦属于辅助器具费用，故一审法院认定张海芹的辅助器具费为325.00元。张海芹主张鉴定费1,000.00元，为实际发生本院予以认定。张海芹主张伤残赔偿金63,640.00元，根据鉴定机构出具的鉴定报告及2019年度全体居民人均可支配收入标准，一审法院认定张海芹的伤残赔偿金为59,402.00元（2019年度全体居民人均可支配收入29701元/年×20年×10%）。张海芹主张精神损失费8,000.00元，根据张海芹的伤残等级本院酌定支持5,000.00元。张海芹主张二次手术费15,000.00元，为鉴定机构出具的鉴定意见，一审法院予以认定。另张海芹在护理费当中主张的租床费470.00元，为合理费用且为实际发生，一审法院予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿张海芹各项经济损失共计229,570.54元；二、驳回张海芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5016元，由天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。此款张海芹已预交，天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司随赔偿款一并给付张海芹。本院经审理，确认一审法院认定事实。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案的争议焦点为被上诉人张海芹误工费的认定标准问题，上诉人提出被上诉人张海芹应提供自己从事服务行业的相关证明资料，或者出具收入实际减少的凭证。被上诉人张海芹并没有提供任何证据对自己的工作性质、工作单位或者工作收入予以证明，应承担举证不能的法律后果，其主张不予支持。张海芹具有劳动能力，其受伤治疗期间必然会减少收入，误工费参照人均可支配收入81.18元/天计算符合案件客观情况，于法有据。对上述人未主张的其他事实，本院可不予审理。综上所述，天安财险的上诉请求部分成立，应予支持。一审对张海芹误工费标准认定不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初468号民事判决；二、改判上诉人天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿被上诉人张海芹医疗费55,067.74元、、住院伙食补助费3,84000元、交通费500.00元、护理费27,208.80元、营养费9,000.00元、复印费50.00元、误工费29,630.70元、辅助器具费325.00元、鉴定费1,000.00元、伤残赔偿金59,402.00元、精神损失费5,000.00元、二次手术费15,000.00元、租床费470.00元，各项经济损失共计206,494.24元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5016元，由上诉人天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担4514元，由张海芹负担502元。此款被上诉人张海芹已预交，上诉人天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司随赔偿款一并给付被上诉人张海芹。二审案件受理费1325元，由上诉人天安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担795元，被上诉人张海芹负担530元。本判决为终审判决。审判长  尹立威审判员  张 秦审判员  刘晓菲二〇二一年一月二十九日书记员  袁霁宇