青海省海东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青02民初38号 原告：海东信融融资担保集团有限公司。 法定代表人：李某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘某，青海晨雨阳律师事务所律师。 被告：青海黑金堂生物科技有限公司。 法定代表人：林某1。 委托诉讼代理人：林某2。 被告：高某，住湖北省来凤县。 被告：林某1，住浙江省永康市。 委托诉讼代理人：林某2，系林某1之父。 被告：宣某，住浙江省诸暨市。 被告：韦某，住浙江省诸暨市。 被告：林某2，住浙江省永康市。 原告海东信融融资担保集团有限公司与被告青海黑金堂生物科技有限公司、高某、林某1、宣某、韦某、林某2追偿权纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭审理。原告海东信融融资担保集团有限公司的委托诉讼代理人刘某，被告青海黑金堂生物科技有限公司的委托诉讼代理人林某2，被告林某2到庭参加诉讼。高某经合法传唤未到庭参加诉讼，宣某、韦某因下落不明依法公告，公告期满后也未到庭参加诉讼，依法缺席审理，本案现已审理终结。 海东信融融资担保集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告青海黑金堂生物科技有限公司立即返还原告为其代偿的借款本息合计10353884.51元；2、判令被告青海黑金堂生物科技有限公司自2018年4月19日起以代偿借款本金1995051.42元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿借款本金为止（暂算至2020年7月8日为808993.35元）；自2018年7月13日起以代偿借款本息2153249.15元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿本息为止（暂算至2020年7月8日为781629.44元）；自2018年12月21日起以代偿借款本金2000000元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿借款本金为止（暂算至2020年7月8日为565000元）；自2018年12月24日起以代偿借款利息93453.94元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿利息为止（暂算至2020年7月8日为26260.56元）；自2019年3月26日起以代偿借款利息47635.55元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿利息为止（暂算至2020年7月8日为11194.35元）；自2019年6月21日起以代偿借款利息59691.67元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿利息为止（暂算至2020年7月8日为11430.95元）；自2019年6月28日起以代偿借款本息4004802.78元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿本息为止（暂算至2020年7月8日为752902.92元）；三、判令被告青海黑金堂生物科技有限公司支付担保费200000元，并自2018年6月28日起以未支付担保费为基数，按年利率24%计算违约金直至付清全部担保费为止（暂计算至2020年8月13日为102180元）；四、判令被告青海黑金堂生物科技有限公司支付律师费107306元；以上一、二、三、四项暂计人民币13720782.08元；五、本案的诉讼费、保全费、公告费等一切为实现债权发生的费用由被告承担；六、其它五被告对以上款项承担连带给付责任；七、判令原告有权对被告宣某、韦某提供抵押的位于沭阳县浙江商城D1幢五层建筑面积1612.68平方米房屋申请拍卖、变卖，所得价款在上述一、二、三、四、五项诉讼请求范围内享有优先受偿权；八、判令原告有权对被告高某、林某1分别提供质押的青海黑金堂生物科技有限公司2%的股权（金额120万元）、98%的股权（金额5880万元）申请拍卖、变卖，所得价款在上述一、二、三、四、五项诉讼请求范围内享有优先受偿权。事实和理由：2017年6月27日，青海互助农村商业银行股份有限公司与被告青海黑金堂生物科技有限公司签订《流动资金借款合同》，约定借款1000万元，借款期限从2017年6月28日起至2019年6月28日止。同时原告与青海互助农村商业银行股份有限公司签订《保证合同》，约定由原告对被告青海黑金堂生物科技有限公司的1000万元借款提供担保。之后，原告与被告青海黑金堂生物科技有限公司签订《委托担保合同》约定，若发生代偿每逾期一天向原告缴纳代偿总额万分之五的违约金，实现债权的所有费用由被告承担；同时原告与被告青海黑金堂生物科技有限公司、高某、林某1、宣某、韦某、林某2签订《反担保保证合同》；原告与被告宣某签订《反担保抵押合同》办理了抵押登记；原告与被告高某、林某1签订《股权质押合同》，办理了质押登记；被告高某、林某1出具《个人无限连带责任保证书》，上述法律文件约定其他被告向原告承担反担保责任和无限连带责任。上述合同签订后，因被告青海黑金堂生物科技有限公司未能偿还到期借款，由原告分别于2018年4月19日为其代偿借款本金1995051.42元；于2018年7月13日为其代偿借款本息2153249.15元；于2018年12月21日为其代偿借款本金2000000元；于2018年12月24日为其代偿借款利息93453.94元；于2019年3月26日为其代偿借款利息47635.55元；于2019年6月21日为其代偿借款利息59691.67元；于2019年6月28日为其代偿借款本息4004802.78元，但被告至今不能偿还。为维护原告的合法权益不受侵犯，特提起诉讼，请贵院依法裁判。 青海黑金堂生物科技有限公司委托诉讼代理人林某2辩称，本金和利息35万余元没有异议，但是我对万分之五的违约金和20万元担保费以及24%的利息计算的违约金有异议，按照最高人民法院规定的民间借贷利息不得超过14%的上线规定。因为我们企业经过疫情遇到了困难，希望法院可以通过调解进行解决。我对宣某、韦某抵押拍卖及企业股权拍卖没有异议。但是对高某、林某1、林某2、宣某、韦某五人的反担保的无限连带责任有异议，因为抵押物及公司的财产完全覆盖了所偿还的本金和利息，所以高某、林某1、林某2、宣某、韦某五人的反担保不应承担连带责任。诉讼费、律师费、担保费、公告费等应当由原告承担。 被告高某、宣某、韦某未到庭亦未提交书面答辩意见。 原告海东信融融资担保集团有限公司为支持自己的诉讼请求向法庭提交如下七组证据： 证据1：流动资金借款合同和保证合同；证明：2017年6月27日，青海互助农村商业银行股份有限公司与被告青海黑金堂生物科技有限公司签订《流动资金借款合同》，约定借款1000万元，借款期限从2017年6月28日起至2019年6月28日止。原告为被告青海黑金堂生物科技有限公司的该笔借款提供保证担保； 证据2：委托担保合同；证明：2017年6月28日，原告与被告青海黑金堂生物科技有限公司签订《委托担保合同》，约定发生代偿逾期一天向原告支付代偿总额万分之五的违约金及为实现债权发生，包括但不限于诉讼费、律师费等； 证据3：反担保保证合同；证明：2017年6月28日，被告青海黑金堂生物科技有限公司、高某、林某1、宣某、韦某、林某2愿意为借款向原告提供反担保保证。 证据4：授权委托书、反担保抵押合同、抵押物登记清单、不动产登记证明、股权质押合同、质押清单、股权出质设立登记核准通知书、承诺书、个人无限连带责任保证书、股东会决议；证明：2017年6月28日，被告宣某、韦某愿意将其房产为该笔借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。被告林某1、高某将其在青海黑金堂生物科技有限公司的股权作为质押，并办理了质押登记。 证据5：贷款到期通知书、银行还款凭证；证明：原告在2018年4月19日至2019年6月28日为被告青海黑金堂生物科技有限公司代偿借款本息10353884.50元的事实。 证据6：民事委托代理协议、发票；证明：原告为实现债权支付代理律师费的事实情况。 证据7：被告法人变更为林某1的备案登记；证明：被告青海黑金堂生物科技有限公司的法人由原法人高某变更为林某1的事实，时间是2017年12月2日被告的股东会议任免决定及国家工商总局调取的备案登记。 被告青海黑金堂生物科技有限公司委托诉讼代理人林某2发表质证意见称：对证据1、2、5的真实性、关联性、合法性无异议均认可。证据3反担保保证合同是担保公司的行业规定，我认为抵押物完全可以覆盖债务，没有必要让高某、林某1、宣某、韦某、林某2提供反担保承担无限连带责任。证据4的三性无异议，除了对个人承担无限连带责任有异议，这是在办理担保合同时让宣某、韦某签的无限连带责任保证书，是担保公司让签的，不是他们的真实意思，他们认为提供的抵押物已经完全覆盖债务，不应再承担无限连带责任，但现在他们不能到庭，无法表达，我现在就是反映一下当时他们的真实想法。对证据6原告让我们承担担保费，我认为律师费用应该是担保公司承担。对证据7的三性认可，我们召开股东大会变更了法人，当时已经向工商局备案了，因为股权做了质押，所以不能办理营业执照。 本院认为，原告提交的证据1、2、5、7组被告对其真实性、关联性均不持异议并予以认可，本院予以确认；对证据3、4合同三性没有异议，仅对承担无限连带责任有异议，证据6被告委托诉讼代理人虽不予认可，因证据3、4、6三组证据与其他证据相关联，能够证明原告的证明方向，本院予以确认。 被告青海黑金堂生物科技有限公司未向法庭提交证据。 根据诉辩双方的主张，法庭总结本案的焦点： 原告主张的违约金以及按照万分之五计算、被告承担律师费及对被告宣某、韦某提供抵押的位于沭阳县浙江商城D1幢五层建筑面积1612.68平方米房屋申请拍卖、变卖，以及被告高某、林某1分别提供质押的青海黑金堂生物科技有限公司2%的股权（金额120万元）、98%的股权（金额5880万元）申请拍卖、变卖所得价款是否享有优先受偿权以及宣某、韦某是否承担连带责任，上述请求是否具有事实和法律依据？ 根据当事人双方无异议的证据和本院对有异议证据的分析与认定，本院认定案件事实如下：2017年6月27日，被告青海黑金堂生物科技有限公司与青海互助农村商业银行股份有限公司签订了《流动资金借款合同》，约定流动资金借款金额1000万元，借款期限24个月，即从2017年6月28日至2019年6月28日止。为实现债权，同日，青海互助农村商业银行股份有限公司与原告海东信融融资担保集团有限公司签订了《保证合同》，同意由原告海东信融融资担保集团有限公司对青海互助农村商业银行股份有限公司的1000万元借款承担连带责任保证。同年6月28日，原、被告签订了《委托担保合同》，合同的主要内容：第一条约定保证担保的范围、责任保证期间：1、根据青海黑金堂生物科技有限公司与贷款方签订的编号为2017年互农商银企借字第21号的《借款合同》有关规定，青海黑金堂生物科技有限公司向贷款方借款人民币壹仟万元整，年利率6.175%，期限为24个月，自2017年6月28日至2019年6月28日。2、海东信融融资担保集团有限公司愿就上述借款人民币壹仟万元整，提供保证担保。3、海东信融融资担保集团有限公司的保证期间为主合同中约定的主债务（各期）履行期届满之日起六个月（如分期还款应分别列明），具体运行计划按照补充还款协议执行。第二条保证方式：1、海东信融融资担保集团有限公司在其保证范围内承担连带保证责任。2、超出海东信融融资担保集团有限公司的保证范围、保证期间的任何款项，海东信融融资担保集团有限公司不承担保证责任。第三条：海东信融融资担保集团有限公司的代位追偿权。海东信融融资担保集团有限公司在按照本合同第二条的约定履行了保证义务代青海黑金堂生物科技有限公司清偿债务后，即取代债权人的地位，青海黑金堂生物科技有限公司应当给付海东信融融资担保集团有限公司垫付的全部款项（包括但不限于借款的本金、利息、违约金、损害赔偿金）以及海东信融融资担保集团有限公司实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费等）并承担违约责任。第四条青海黑金堂生物科技有限公司的义务：1、青海黑金堂生物科技有限公司必须按照主合同规定的主债务（各期）履行期限及还清借款本金、利息及全部相关费用。2、青海黑金堂生物科技有限公司保证所有借款之用途必须符合借款主合同的规定，不准挪作他用。3、青海黑金堂生物科技有限公司保证提供的所有资料是准确、真实、完整和有效的。4、青海黑金堂生物科技有限公司应按下列要求向海东信融融资担保集团有限公司支付担保费。1、担保费以担保金额为基数，根据担保期限，按金额的2%（百分之贰）按年计收。第一年度计人民币200000元整（大写：贰拾万元整），以后年度按照实际担保余额计收……。第五条违约责任：1、如果海东信融融资担保集团有限公司按本合同第三条约定行使代位追偿权，青海黑金堂生物科技有限公司应按本合同约定每逾期一天向海东信融融资担保集团有限公司交纳代偿总额的0.05%（万分之五）的违约金，若因此给海东信融融资担保集团有限公司造成其他损失且违约金不足以赔偿的，青海黑金堂生物科技有限公司应支付相应的赔偿金。2、如果青海黑金堂生物科技有限公司违反本合同第四条第四项的规定，未能按期缴纳担保费，青海黑金堂生物科技有限公司应每逾期一天向海东信融融资担保集团有限公司缴纳逾期担保费总额0.1%（千分之一）的违约金，若因此给海东信融融资担保集团有限公司造成其他损失且违约金不足以赔偿的，青海黑金堂生物科技有限公司应支付相应的赔偿金。3、如青海黑金堂生物科技有限公司未履行或未完全履行本合同的其他义务，青海黑金堂生物科技有限公司应当承担违约责任，给付海东信融融资担保集团有限公司违约金为担保金额的10%。同年6月26日，宣某出具授权委托书，委托其夫韦某将位于江苏省××县商铺（房屋所有权证：沭阳县房权证沭城字第XXXX号；国有土地使用证；沭国用（2015）第00242号）的不动产办理抵押登记手续。6月28日，宣某与原告签订了《反担保抵押合同》，将其夫妇合法拥有的位于江苏省××县面积为1612.68㎡的商铺进行了抵押登记，约定抵押担保责任；以该房产（详见抵押物清单、不动产登记证明）作为抵押物，向海东信融融资担保集团有限公司提供反担保，并出具承诺书；《反担保抵押合同》对抵押担保范围、抵押物暂作价2015万元、抵押物的最终价值、抵押期限2年、抵押权的行使方式为海东信融融资担保集团有限公司进行拍卖、变卖该抵押物或与宣某、韦某协议以抵押物折价所得的价款优先受偿等均予以约定。同日，原、被告及高某、林某1、宣某、韦某又签订了《反担保保证合同》，合同第一条被保证的主债权及数额：本合同保证人所担保的主债权为主合同双方签订的主合同项下海东信融融资担保集团有限公司债权，金额为人民币壹仟万元整。第二条主合同债务人履行债务的期限为24个月，自2017年6月28日起至2019年6月28日止。如有变更，依主合同的约定。第三条保证范围：主合同及《委托担保协议》项下的债务本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、担保费等所有债务和海东信融融资担保集团有限公司实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费等）。第四条保证方式：1、青海黑金堂生物科技有限公司、高某及林某1、宣某、韦某、林某2承担连带责任保证。2、青海黑金堂生物科技有限公司、高某及林某1、宣某、韦某、林某2确认，当债务人未按主合同或《委托担保协议》约定履行其债务时，无论海东信融融资担保集团有限公司对主合同或《委托担保协议》项下的债券是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），海东信融融资担保集团有限公司均有权优先要求青海黑金堂生物科技有限公司、高某及林某1、宣某、韦某、林某2在其保证范围内承担保证责任。第五条保证期间：1、青海黑金堂生物科技有限公司、高某及林某1、宣某、韦某、林某2的保证期间为主合同债务人履行期限届满之日起两年。2、若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致主合同债务提前到期的，青海黑金堂生物科技有限公司、高某及林某1、宣某、韦某、林某2的保证期间为主合同债务履行届满之日起两年。被告青海黑金堂生物科技有限公司召开股东会议，高某和林某1作为法人分别于2017年6月28日签订了《股权质押合同》及《股权质押清单》，办理了质押清单，高某将其持有的2%的股权，金额120万元、林某1将持有98%的股权，金额5880万元质押给原告，其中被担保的主债权及数额、主合同债务人履行债务的期限以及质押担保的范围进行了明确的约定，并有股东高某、林某1签字确认的为该笔借款承担无限连带责任的保证书及承诺书。据此，被告青海黑金堂生物科技有限公司、高某、林某1、宣某、韦某、林某2还应向原告承担反担保责任和无限连带责任。依照主合同约定的借款期限到期后，被告未能偿还到期的全部借款，原告信融融资担保集团有限公司于2018年4月19日至2019年6月28日为被告代偿逾期的借款本息10353884.51元，原告为实现债权，于2020年7月14日起诉至我院，委托律师为其代理诉讼，实际支付律师费用107306元。在庭审中被告青海黑金堂生物科技有限公司对原告青海信融融资担保集团有限公司为其代偿的借款本息10353884.51元无异议，本院应予以确认。 本院认为，依法成立的合同，对当事人均具有法律效力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，被告青海黑金堂生物科技有限公司向青海互助农村商业银行股份有限公司借款1000万元，为实现各自债权，青海互助农村商业银行股份有限公司与原告青海信融融资担保集团有限公司签订了《保证合同》，原告与被告青海黑金堂生物科技有限公司签订了《委托担保合同》，与被告青海黑金堂生物科技有限公司、高某、林某1、宣某、韦某、林某2签订了《反担保保证合同》，与高某、林某1签订了《股权质押合同》，与宣某、韦某签订了《反担保抵押合同》，上述合同均系各方的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效，应受法律保护。被告青海黑金堂生物科技有限公司在借款到期后未能按时偿还全部借款，由原告青海信融融资担保集团有限公司为其代偿借款本息10353884.51元，原告的保证责任已履行完毕，被告青海黑金堂生物科技有限公司至今未向原告归还为其代偿的本金及利息，被告青海黑金堂生物科技有限公司构成违约。据此，应承担原告为其代偿借款本息产生的违约金，自2018年4月19日起以代偿借款本金1995051.42元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿借款本金为止（算至2020年7月8日为808993.35元）；自2018年7月13日起以代偿借款本息2153249.15元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿本息为止（算至2020年7月8日为781629.44元）；自2018年12月21日起以代偿借款本金2000000元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿借款本金为止（算至2020年7月8日为565000元）；自2018年12月24日起以代偿借款利息93453.94元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿利息为止（算至2020年7月8日为26260.56元）；自2019年3月26日起以代偿借款利息47635.55元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿利息为止（算至2020年7月8日为11194.35元）；自2019年6月21日起以代偿借款利息59691.67元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿利息为止（算至2020年7月8日为11430.95元）；自2019年6月28日起以代偿借款本息4004802.78元为基数，按每日万分之五给付违约金，直至还清代偿本息为止（算至2020年7月8日为752902.92元），以上合计为2957411.57元；各被告没有履行协议约定的义务，理应承担相应的反担保责任和无限连带责任。综上，原告要求被告青海黑金堂生物科技有限公司偿还为其代偿的借款本息并承担违约责任的诉讼请求合理，证据确实充分，应予以支持；在上述各方签订的合同中对律师费、担保费合同保证范围内均有明确约定，对因支付担保费200000元产生的利息按年利率24%计算违约金102180元，应予以支持。被告高某、林某1作为股东将其所有股份予以质押，宣某、韦某将其所有的房产予以抵押，根据物权法的规定，抵押权的设立，原告青海信融融资担保集团有限公司可以就高某、林某1提供质押的股权、宣某、韦某提供抵押房产依法进行拍卖、变卖，所得价款在原告诉讼请求确定的数额内优先受偿。本案中未实际产生保全费用，原告的此诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二条、第三条、第四条、第六条、第十二条、第十三条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款、第二十条之规定，判决如下： 一、被告青海黑金堂生物科技有限公司于判决生效后十日内向原告青海信融融资担保集团有限公司支付代偿的借款本息10353884.51元、律师费107306元、担保费200000元、合计10661190.51元； 二、被告青海黑金堂生物科技有限公司于判决生效后十日内向原告青海信融融资担保集团有限公司支付自2018年4月19日至2019年6月28日按代偿本金及代偿利息每日万分之五的违约金3059591.57元（算至2020年7月8日）及自2020年7月9日起至还清代偿本息之日止，每日支付代偿金额万分之五的违约金； 三、被告高某、林某1、宣某、韦某、林某2对上述给付事项承担连带清偿责任； 四、将被告宣某、韦某提供抵押的位于江苏省××县面积为1612.68㎡的商铺准许进行拍卖、变卖等方式依法变价。原告青海信融融资担保集团有限公司在判决第一、二项的范围内对该房屋变价的款项优先受偿；被告高某提供质押的青海黑金堂生物科技有限公司2%的股权1200000元，林某1提供质押的青海黑金堂生物科技有限公司98%的股权58800000元准许进行拍卖、变卖等方式依法变价。原告青海信融融资担保集团有限公司在判决第一、二项的范围内对该房屋变价的款项优先受偿； 五、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费102312元，由被告青海黑金堂生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审 判 长 徐玲玲 审 判 员 马秀英 审 判 员 张银生 二〇二一年一月二十八日 法官助理 田 蕾 书 记 员 刘 燕