安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终131号 上诉人（原审被告）：陈**，男，1988年4月25日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。 被上诉人（原审原告）：安庆亿可达房产销售代理有限公司，住所地安徽省安庆市开发区龙眠山路西湖绿洲城海棠园******。 法定代表人：刘振华，该公司总经理。 原审被告：安庆金达房产经纪有限公司，住所，住所地安徽省安庆市迎江区渡江路**div> 法定代表人：陈**，该公司总经理。 上诉人陈**因与被上诉人安庆亿可达房产销售代理有限公司、原审被告安庆金达房产经纪有限公司合同纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2020）皖0811民初2617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理,，本案现已审理终结。 陈**上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人签订的《公司合伙人合作协议书》及补充协议，在被上诉人违反约定并严重侵害上诉人合法权益的情况下，上诉人注册了安庆金达房产经纪有限公司并没有实际经营，上诉人在与被上诉人合伙经营期间并没有自营或为他人经营与公司同类业务，在上诉人即将完成销售指标时，被上诉人为了侵吞上诉人应得的销售提成款，以莫须有的理由开除了上诉人，严重侵害了上诉人的合法权益，一审判令上诉人返还佣金错误，请求二审法院查明事实并依法改判。 安庆亿可达房产销售代理有限公司未答辩。 安庆亿可达房产销售代理有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告陈**立即返还原告佣金8000元；2.判令两被告连带赔偿原告经营损失174011元；3.两被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实如下：原告安庆亿可达房产销售代理有限公司于2018年5月7日成立，法定代表人为刘振华，经营范围为从事房地产经纪业务；经济信息咨询；企业形象策划；家居装饰。 被告安庆金达房产经纪有限公司于2019年4月29日成立，被告陈**为该公司法定代表人，经营范围为房地产中介服务；房地产经纪服务；房地产居间代理服务；代办房屋产权证；代办公积金贷款、代办银行按揭手续服务等。 2018年2月20日原告（甲方）与被告陈**（乙方）签订《公司合伙人合作协议书》，约定乙方为甲方名誉董事，不享有基本工资，但可以按其业务开拓的业务收入提取分红，分红按其（个人）开拓业务净利润收入的80%提取；甲方同意让渡干股给乙方，乙方的干股分红比例为其（个人收入净利润）的80%（包含乙方应缴纳的个人所得税，个人所得税由乙方自行申报缴纳）；乙方必需在甲方工作满一年并且一个年度内能够实现净利润及销售业务指标才可销售80%的分红权；如乙方自营或者为他人经营与公司同类的业务或从事损害公司利益的活动，则不享有本协议约定之干股（分红权）。协议约定的有效期两年，自2019年2月29日至2021年2月19日。21日双方又签订了补充协议，约定乙方陈**为亿可达地产西湖分店的二手房置业顾问，乙方完成或达到个人年总佣金收入（二手房）人民币12万元。完成以上创收任务乙方可按其个人开拓业务佣金收入的80%计算提成并需按约定的年限在甲方工作。2019年3月13日，原告又召开会议提出按80%提成政策和按100%提成政策，业务人员选择签名，被告陈**选择在按100%提成政策处签名。被告陈**在与原告合作期间自行截留佣金8000元。2019年6月30日，原告向被告陈**发出通知，双方正式解除合作关系。 被告陈**于2019年7月11日向本院提起诉讼，要求解除与本案原告签订的《公司合伙人合作协议书》，并要求本案原告支付违约金和佣金报酬，本院作出（2019）皖0811民初2488号判决书，驳回陈**的诉讼请求，陈**上诉后，安庆市中级人民法院作出（2019）皖08民终2454号判决书，维持原判。 一审法院认为，原告与被告陈**签订的《公司合伙人合作协议书》及补充协议合法有效，被告在与原告合作期间注册成立了被告安庆金达房产经纪有限公司，违反了合作协议第二条4项的规定“自营或者为他人经营与公司同类的业务或从事损害公司利益的活动”，不享有协议约定的干股分红权。被告陈**未达到约定的12万元的销售指标，根据补充协议的约定，不能享受提成，其截留的提成款8000元应当返还给原告，被告陈**辩称佣金5600元系其与原告合作以前独自完成房屋买卖交易所得，但其提供的房屋买卖合同上系加盖了原告的公章，对此辩解本院不予采信。原告提供的2019年1月22日至6月11日期间的产出业绩表系其单方制作，被告不予认可且查实与向税务机关的相关报表严重出入，原告据此要求两被告连带赔偿原告经营损失174011元，证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告陈**于判决生效后十日内返还原告安庆亿可达房产销售代理有限公司佣金8000元；二、驳回原告安庆亿可达房产销售代理有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3940，减半收取1970元，由原告安庆亿可达房产销售代理有限公司负担1920元，由被告陈**负担50元。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案上诉争议焦点为陈**是否应返还安庆亿可达房产销售代理有限公司佣金8000元。2018年2月20日、2月21日陈**与安庆亿可达房产销售代理有限公司签订的《公司合伙人合作协议书》、《补充协议》，系当事人真实意思表示，合法有效。后陈**虽选择按100%提成政策，但其在与安庆亿可达房产销售代理有限公司合作期间，注册成立安庆金达房产经纪有限公司，经营与安庆亿可达房产销售代理有限公司同类业务，违反了《公司合伙人合作协议书》第二条4项关于竞业禁止的规定，根据双方签订的协议，陈**不能享受分红权，故安庆亿可达房产销售代理有限公司要求陈**返还截留佣金8000元，应予支持。陈**上诉主张安庆亿可达房产销售代理有限公司违反约定并严重侵害其合法权益，但未提供有效证据予以证明。 综上所述，上诉人陈**的上诉请求不能成立。应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人陈**负担。 本判决为终审判决。 审判长  张勤勤 审判员  陈澜竞 审判员  侯永言 二〇二一年一月二十日 法官助理江远 书记员毕雅茹 附《中华人民共和国民事诉讼法》条文 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。