湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初3450号原告：肖吉成，男，汉族，1953年8月16日出生，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：曾明，湖南和讯律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：张国超，男，汉族，1984年9月8日出生，住湖南省南县。被告：高安市瑞建汽运有限公司，住所地江西省宜春市高安市上湖乡。法定代表人：蓝庆东。被告：中国人民财产保险股份有限公司新余市分公司。住所地江西省新余市喻水区城北劳动北路**御天城蟠龙居**万宝国际大厦**和仙来西大道**。负责人：罗建国，该公司总经理。委托诉讼代理人：阮方，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告肖吉成与被告张国超、高安市瑞建汽运有限公司（下称瑞建公司）、中国人民财产保险股份有限公司新余市分公司（下称人保财险新余公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年10月14日立案后，于2021年1月12日公开开庭进行了审理。肖吉成的委托诉讼代理人曾明、张国超、人保财险新余公司的委托诉讼代理人阮方到庭参加诉讼。瑞建公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖吉成向本院提出的诉讼请求：1、要求张国超、瑞建公司赔偿因交通事故受伤的损失共计550232元；2、要求人保财险新余公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年12月6日21时0分，张国超驾驶赣Ｃ4××**号重型自卸货车，沿国道319向东行驶至国道319常德市鼎城区××乡××村路段时，遇相对方向来车，在向右打方向避让来车时，导致所驾驶的赣Ｃ4××**号车右前部撞到在道路前方右侧边缘处同向行走的行人肖吉成，造成肖吉成倒地受伤的交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）认定张国超负事故全部责任，肖吉成无责任。肖吉成受伤后在常德市××人民医院前后住院治疗3次共计54天。支付住院医疗费用46393.95元、门诊医疗费6014.95元，共计52409元，被诊断为：1、头部外伤：右侧额叶脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧枕部头皮血肿、脑震荡；2、应激性溃疡。3、吸入性肺炎……其伤情经常德市司法鉴定中心鉴定，意见为评定为一处六级伤残、一处十级伤残，误工期365日、营养期90日、护理一人180日。本次损伤后期治疗费约1500元／月（或按实际支出）。产生鉴定费2200元；赣Ｃ4××**车辆在人保财险新余公司投保有机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100元的商业第三者责任保险（下称商业三者险）。双方当事人经调解未达成赔偿协议，肖吉成向本院起诉。张国超辩称：张国超已经为肖吉成垫付1万多元，其车辆在人保财险新余公司投保了保险，张国超多垫付的费用要求返还。人保财险新余公司：根据保险合同的约定，需要对事故车辆的相关证件，包括驾驶人员的驾驶证、从业资格证、车辆的行驶证及营运车辆的道路运输资格证进行审核，否则在商业三者险责任限额内保险公司不予赔偿。根据保险合同的约定，肖吉成因交通事故产生的医疗费中应当扣除20%的非国家基本医疗保险范围的用药（下称非医保用药）的费用，保险公司不予赔偿，事故发生后保险公司已向肖吉成预付1万元医疗费，应当予以抵扣。肖吉成的损伤存在30%的参与度，其因事故产生的全部损失应当按照参与度进行计算。保险公司不是直接侵权人，不承担本案诉讼费和鉴定费。瑞建公司未到庭应诉答辩，也未向本院提交证据。本院审理确认如下案件事实：1、当事人无争议的事实（1）2019年12月6日21时0分，张国超驾驶登记车主为瑞建公司的赣Ｃ4××**号车（），沿国道319向东行驶至国道319常德市鼎城区××乡××村路段时，遇相对方向来车，在向右打方向避让来车时，导致所驾驶的赣Ｃ4××**号车右前部撞到在道路前方右侧边缘处同向行走的行人肖吉成，造成肖吉成倒地受伤的交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定张国超负事故全部责任，肖吉成无责任；（2）肖吉成受伤后被送往常德市××人民医院前后住院治疗3次共计54天。支付住院医疗费用46393.95元、门诊医疗费5010.75元，共计51405元（由张国超垫付14972元、保险公司预付10000元）。其伤情经常德市司法鉴定中心鉴定，意见为：被鉴定人颅脑外伤致脑化灶形成致脑损伤后综合征，评定为十级伤残；急性脱髓鞘性脊髓病变致双下肢肌力减并排尿功能障碍，评定为六级伤残，损伤参与度为30%；误工期365日、营养期90日、护理一人180日。本次损伤后期治疗费约1500元／月（或按实际支出）。产生鉴定费2200元；（3）赣Ｃ4××**车辆在人保财险新余公司投保有交强险和不计免赔率赔偿限额为100元的商业三者险；（4）肖吉成，1953年8月16日出生；肖吉成需长期或终身治疗，后续治疗费肖吉成暂主张计算5年，5年后如需后续治疗，再行主张权利。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。2、当事人有争议的事实：肖吉成提交的所在村委会证明一份、田土承包清册一份、常德市鼎城区五好水稻专业合作社证明一份、工商查询档案一份。拟证明肖吉成在受伤前，以耕种自家承包田土以及在常德市鼎城区五好水稻专业合作社进行务工，作为收入来源。其误工费应按照2019年度湖南“农林牧渔业”年平均工资54272元计算。人保财险新余公司提出了“田土承包清册上没有记载承包年限，无法证实系肖吉成在交通事故发生前的承包的客观事实。对水稻专业合作社证明应当提供土地承包经营权证予以佐证”的异议。本院经审查认为，人保财险新余公司提出的不是实质性异议，且村委会证明有经办人和负责人的签字及村委会的盖章，符合证据规则的规定。本院可以认定其拟证事实。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。肖吉成因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、肖吉成的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一：在交通事故引起的侵权纠纷中，是否应参考损伤参与度因素而减轻侵权人的赔偿责任，应当考虑到交通事故侵权责任的认定本质，即是否存在过错及法律上的因果关系这一核心要点。在不影响侵权行为要件构成时，损伤参与度并非减轻侵权人赔偿责任的法定情形：一是损伤参与度可以确定个人体质状况或原有疾病对损害后果发生具有一定的比例的影响，但并不等同于侵权责任法等法律规定的过错，即受害人既无故意又无重大过失，受害人对于损害的发生或扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形；二是受害人的体质状况对本案交通事故的发生以及损害后果的认定并无法律上的因果关系，因此受害人不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定的影响而自负相应责任。故此，肖吉成不能因个人的体质状况（损伤参与度）对交通事故导致的六级伤残而减轻侵权人的赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，肖吉成要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，人保财险新余公司在交强险责任限额内向肖吉成承担赔偿责任；肖吉成的损失超过交强险责任限额的部分，应由张国超向肖吉成承担赔偿责任；依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，该部分应由人保财险新余公司在商业第三者责任保险责任限额内替代向肖吉成赔偿，但鉴定费由张国超赔偿。本院认定肖吉成的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定51405元加上法医鉴定的后期医疗费90000元（1500元/年，肖吉成要求暂时计算5年，本院可以支持），共计141405元；（2）住院伙食补助费：按54天×100元/天=5400元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×180天=9000元；三项小计155805元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按183元/天×180天=32940元；（2）误工费：酌情按54272元/年/365天/年×365天=54272元（酌情按照2019年湖南省城镇非私营农、林、牧、渔业在岗职工标准计算）；（3）残疾赔偿金：13年×39842元/年×53%=274511元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持26500元；（5）交通费：酌情支持1500元。五项小计389723元；3、鉴定费：凭票认定2200元。损失共计547728元；关于焦点二、上述损失547728元，由人保财险新余公司在交强险责任限额内向肖吉成赔偿120000元，在商业三者险责任限额向肖吉成赔偿425528元；由张国超向肖吉成赔偿2200元。已支付的可以抵扣。之后瑞建公司在本案中可不承担责任。肖吉成需长期或终身治疗，后续治疗费肖吉成暂主张计算5年，5年后如需后续治疗，再行主张权利，是对其权利的合法处分，本院予以支持。人保财险新余公司主张肖吉成因交通事故产生的医疗费中应当扣除20%的非医保用药的费用，保险公司不予赔偿，因无事实依据，本院不予支持。主张肖吉成的损伤存在30%的参与度，其因事故产生的全部损失应当按照参与度进行计算，因不合法律规定，本院不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、肖吉成因交通事故造成的经济损失547728元，由中国人民财产保险股份有限公司新余市分公司赔偿545528元，抵扣已支付的10000元，尚需继续赔偿535528元；由张国超向肖吉成赔偿2200元（已支付）。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给肖吉成524317元（中国邮政储蓄银行鼎城区许家桥镇营业所，账号：6217********）；支付给张国超11211元（中国建设银行长沙中南支行，账号：6217********）（应承担的案件受理费1561元已扣除）；二、驳回肖吉成的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3252元，减半收取1626元，由肖吉成承担65元，由张国超负担1561元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二一年一月十九日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。