四川省乐山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川11执异29号 申请人（申请执行人）：中建城市建设发展有限公司，住所地：北京市海淀区三里河路****。 法定代表人：潘学斌，董事长。 委托诉讼代理人：熊浬伽，四川金顶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李晓明，四川金顶律师事务所律师。 被执行人：峨眉山市九源投资管理集团有限责任公司，住所地：四川省峨眉山市绥山镇金顶北路中段**。 法定代表人：李旭君，执行董事。 被执行人：李旭君，男，汉族，1969年5月20日出生，住四川省乐山市市中区。 被执行人：罗英，女，汉族，1970年1月21日出生，住四川省乐山市市中区。 被申请人：罗建华，男，汉族，1964年5月26日出生，住峨眉山市。 被申请人：黄**，男，汉族，1991年10月8日出生，住重庆市北碚区。 委托诉讼代理人：胡伟，四川上同律师事务所律师。 被申请人：刘双粮，男，汉族，1973年1月23日出生，住重庆市南岸区。 委托诉讼代理人：胡伟，四川上同律师事务所律师。 被申请人：郑重，男，汉族，1977年6月28日出生，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：王学勤，四川上同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何梦星，四川上同律师事务所律师。 本院在执行中建城市建设发展有限公司（以下简称中建公司）与峨眉山市九源投资管理集团有限责任公司（以下简称九源公司）建设工程施工合同纠纷一案中，申请执行人中建公司申请追加罗建华、黄**、刘双粮、郑重为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。因被申请人罗建华下落不明，本院于2020年9月29日在四川法治报向其公告送达追加被执行人申请书。并于2020年11月24日、2020年12月25日进行听证，申请人中建公司的委托诉讼代理人熊浬伽，被申请人黄**、刘双粮的委托诉讼代理人胡伟，被申请人郑重的委托诉讼代理人王学勤参加了听证。本案现已审查终结。 申请人中建公司申请：追加罗建华、黄**、刘双粮、郑重为（2018）川11执143号案件的被执行人。事实和理由，中建公司与九源公司建设工程施工合同纠纷强制执行一案，四川省乐山市中级人民法院已经受理，案号：（2018）川11执143号。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第一条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，因九源公司股东出资不足，故罗建华、黄**、郑重作为该公司的发起人理应对公司出资承担连带责任，并在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。同时，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十九条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条，因黄**在2014年7月21日转让30%（3000万）股权给刘双粮，刘双粮在2015年3月27日转让30%（3000万）股权给李旭君，郑重在2014年8月16日转让10%（1000万）股权给李旭君，郑重在2015年3月27日分别转让20%（2000万）股权给李旭君、转让10%（1000万）股权给罗英过程中，黄**、刘双粮、郑重三人作为原股东，均未依法履行出资义务即转让股权，以上行为系瑕疵股权转让，故黄**、刘双粮、郑重应在未依法出资的范围内承担责任。 被申请人黄**、刘双粮称，本案是形式审查，有验资报告，足以证明已履行了出资义务，不应当列为被执行人。作为股东，履行出资义务后，公司拿去借款或者其他，与股东出资的事实无关。 被申请人郑重称，其履行了出资义务。根据查询的工商登记资料显示，九源公司的原始注册资本是10万元，已于2013年5月23日实缴完毕。九源公司第二次增资是2014年1月15日召开股东会后，增资9990万元。该增资的出资分为两期，第一期于2014年1月16日缴纳5990万元，其中黄**、李旭君各出资2995万元，已实际出资。第二期出资约定为2016年1月31日之前缴足。根据九源2014年7月21日股东会决议显示第二期出资4000万元已于2014年7月21日完成，其中郑重出资3996万元，黄**出资2万元，李旭君出资2万元。截止2014年7月21日，九源公司的全部出资已经完成。郑重在足额缴纳出资后进行股权转让，不存在中建公司所述情况。至于九源公司的其余财务资料，由于郑重已不是该公司股东，该部分的举证责任应由中建公司承担。 本院查明，中建公司申请执行其与九源公司建设工程施工合同纠纷一案，本院已立案受理，案号为（2018）川11执143号。本院于2019年1月14日裁定终结本次执行程序。2020年5月6日，经申请执行人申请，李旭君、罗英被追加为本案被执行人，本案恢复执行，案号为（2020）川11执恢13号。 根据《峨眉山市九源投资管理有限责任公司章程》（经2013年5月22日第一次股东会讨论通过），该公司股东（发起人）是郑重、黄**、罗建华，分别认缴出资额是4万元、3万元、3万元。2013年5月24日，峨眉山顺风联合会计师事务所出具的《验资报告》（峨顺会验〔2013〕第29号）载明：“根据章程的规定，贵公司（筹）申请登记的注册资本为人民币壹拾万元，由全体股东于2013年5月30日之前一次缴足。经我们审验，截至2013年5月23日止，贵公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本），合计人民币壹拾万元。全体股东以货币出资10万元。” 2014年1月15日，《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股东会议决议（一）》：“一、同意公司股东罗建华将所持公司股份3万元以同等价格转让给李旭君3万元；二、股份转让后罗建华不再是公司股东”。同日，罗建华与李旭君签订《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股份转让协议》，罗建华自愿将所持公司股份3万元（占公司股份30%）以同等价格转让给李旭君，李旭君同意以此价格受让该股份。同日，《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股东会议决议（二）》，“一、同意公司增加注册资本9990万元，由原来的10万元增加到10000万元，增加的注册资本9990万元由股东郑重、李旭君、黄**分二期出资，于2016年1月31日之前缴足，首期出资5990万元，由李旭君出资2995万元，黄**出资2995万元于2014年1月31日前出资。……”并于同日对公司章程进行了修订。 中国建设银行股份有限公司峨眉山支行提供的九源公司的账号5100××××7602《企业活期明细信息》载明，2014年1月16日收到5990万元。2014年1月16日，峨眉山顺风联合会计师事务所出具的《验资报告》（峨顺会验〔2014〕第06号）载明：“经我们审验，截至2014年1月16日止，贵公司已收到公司股东黄**、新股东李旭君缴纳的新增注册资本（实收资本）首期出资合计人民币伍仟玖佰玖拾万元。各股东以货币出资5990万元。……变更后的累计注册资本人民币10000万元，实收资本6000万元。” 2014年7月21日，《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股东会议决议（一）》，全体股东一致同意：1．公司第二期出资4000万元已于2014年7月21日完成，其中郑重出资3996万元，黄**出资2万元；李旭君出资2万元。2．黄**将其持有的九源公司3000万元（占注册资本30%）的股权转让给刘双粮。3．本次转让完成后，黄**不再是公司股东，刘双粮成为公司新股东，持有公司30%股份，原股东持股比例不变。同日，黄**与刘双粮签订《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股份转让协议》，黄**自愿将所持公司股份3000万元（占公司股份30%）以1：1转让给刘双粮，刘双粮同意以此价格受让该股份。并于同日对公司章程进行了修订。 2014年8月6日，《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股东会议决议》，全体股东一致同意：郑重将其持有的公司4000万元（占注册资本40%）的股权转让1000万元（占注册资本10%）给李旭君，本次股权转让后，李旭君持有公司4000万元的股权（占注册资本40%），郑重持有公司3000万元（占注册资本30%），刘双粮持有公司3000万元的股权（占注册资本30%）。并于同日对公司章程进行了修订。 2015年3月27日，九源公司《股东会决议一》：1．一致同意股东刘双粮将其持有的本公司30%的股权以3000万人民币转让给李旭君，同时公司其他股东自愿放弃优先受让权。2．一致同意股东郑重将其持有的本公司20%的股权以2000万人民币转让给李旭君，同时公司其他股东自愿放弃优先受让权。3．一致同意股东郑重将其持有的本公司10%的股权以1000万人民币转让给罗英，同时公司其他股东自愿放弃优先受让权。4．一致同意免去郑重公司监事职务。同日，（转让方）刘双粮、郑重与（受让方）李旭君、罗英签订《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股份转让协议》，“受让前述股权的全部金额为5600万元”。并于同日对公司章程进行了修订。 2015年3月27日，《借条》载明，今李旭君、罗英从刘双粮和郑重借到人民币5600万。此款在2015年6月30日前归还，如不按期归还，将按银行同期贷款利率四倍支付利息。2015年8月22日，李旭君、罗英与刘双粮、郑重签订《还款计划》，1．李旭君、罗英承诺在2015年9月30日以前最低归还本金人民币捌佰万元-壹仟万元。2.2015年11月30日前归还本金余额。3．同意将九源公司办公楼备案至债权人名下。4．违约责任同双方在2015年3月27日所签订的还款协议所规定的一致。 以上事实有本院（2018）川11执143号受理通知书、（2020）川11执恢13号执行通知书，《峨眉山市九源投资管理有限责任公司章程》、峨眉山市九源投资管理有限责任公司股东会议决议、《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股份转让协议》，中国建设银行股份有限公司峨眉山支行的《企业活期明细信息》，《借条》，《还款计划》相关材料等证据予以证实。 本院认为，九源公司股东（发起人）是郑重、黄**、罗建华，分别认缴出资额是4万元、3万元、3万元，共计10万元，经过验资程序，有峨眉山顺风联合会计师事务所出具的《验资报告》为证，已全部足额缴纳出资。罗建华将所持公司股份转让给李旭君，经过九源公司股东会议同意，并签订《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股份转让协议》，该股权转让不违反法律规定，真实有效。申请执行人以股东未依法履行出资义务转让股权为由申请追加罗建华为被执行人，于事实不符，本院不予支持。 2014年1月15日，九源公司通过股东会议会议（二），同意公司增加注册资本9990万元，由股东郑重、李旭君、黄**分二期出资，于2016年1月31日之前缴足，其中首期出资由李旭君、黄**于2014年1月31日前各出资2995万元。关于增资的首期5990万元，已于2014年1月16日足额缴纳，有峨眉山顺风联合会计师事务所出具的《验资报告》以及中国建设银行股份有限公司峨眉山支行提供的九源公司的账号5100××××7602《企业活期明细信息》为证。 关于增资的第二期出资，即剩余4000万元增资的问题。2014年7月21日《峨眉山市九源投资管理有限责任公司股东会议决议（一）》载明，第二期出资4000万元已于2014年7月21日完成，其中郑重出资3996万元，黄**出资2万元；李旭君出资2万元。同日，黄**将其持有的九源公司3000万元（占注册资本30%）的股权转让给刘双粮。2014年8月6日，郑重将其持有的公司4000万元（占注册资本40%）的股权转让1000万元（占注册资本10%）给李旭君。2015年3月27日，刘双粮将其持有的本公司30%的股权以3000万人民币转让给李旭君，郑重将其持有的本公司20%的股权以2000万人民币转让给李旭君，郑重将其持有的本公司10%的股权以1000万人民币转让给罗英。上述股权转让，均经过九源公司股东会同意，签订了股权转让协议。股权转让协议签订当日，李旭君、罗英写了《借条》，借款金额与股权转让金额一致，之后，与刘双粮、郑重签订《还款计划》。根据本院查明的事实，本案并无直接证据证实存在股东未依法履行出资义务后即转让股权的行为，申请执行人中建公司申请追加黄**、郑重、刘双粮为执行人，理由不成立，本院不予支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条、第三十二条规定，裁定如下： 驳回中建城市建设发展有限公司的申请。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审 判 长 肖伟勋 审 判 员 王永红 审 判 员 张 春 二〇二一年一月六日 法官助理 刘 丹 书 记 员 李聪颖 附法律条文 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。