河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终1462号上诉人（原审被告）：郑州玖智房地产开发有限公司，住所郑州高新技术产业开发区瑞达路**。法定代表人:贾飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：仁卫丽，女，系该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：石莉，女，1983年8月15日出生，汉族，，住郑州市管城回族区委托诉讼代理人：栗子惠，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵玉肖，河南良承律师事务所实习律师。诉人郑州玖智房地产开发有限公司（以下简称玖智房地产公司）因与被上诉人石莉房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初20835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。玖智房地产公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回石莉的诉讼请求;2.本案一审、二审诉讼费由石莉承担。事实与理由：一审法院认定事实错误和适用法律错误。石莉于2020年8月8日向玖智房地产公司的置业顾问微信沟通申请退房，双方就退款的金额也已经达成确认，即退款总金额为1659251元，并不支付违约金，至此，石莉已经向玖智房地产公司行使了解除权，双方签订的《郑州恒大城商品房认购协议》已经解除。根据《合同法》第九十六条第一款规定，当事人行使合同解除权时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。石莉再次向法院起诉解除认购书，明显违反了上述法律规定。二、玖智房地产公司与石莉签订的《认购书》第六条已经明确约定了石莉选择解除木协议的，双方互不承担违约责任。根据当事人意思自治原则，石莉已经对玖智房地产公司逾期不能解押进行了违约责任的豁免，一审法院就不应该干涉双方交易自由，判决退还石莉定金2万元。综上所述，请求二审法院查明案件事实，正确适用法律，驳回石莉诉讼请求，以维护玖智房地产公司的合法权益。石莉辩称，一、关于合同的解除时间。玖智房地产公司称本合同已经于2020年8月8日解除，该结论无证据及相关法律的支持。玖智房地产公司称石莉已经通过微信沟通的方式行使了解除权，但结合内容分析，该部分仅仅是关于解除合同后权利义务的双方磋商过程。并且关于置业顾问是否能够代玖智房地产公司接受关于解除合同的通知，玖智房地产公司无相关证据予以证明；石莉也并没有以书面通知的方式行使自己的解除权。故一审法院认定事实正确，判决适用法律正确。二、关于《认购书》第六条与双倍返还定金的问题。第六条第一项约定“……则乙方可以选择解除本协议，甲方退回乙方所交款项，互不承担违约责任……”该条款关于违约责任免除的约定，并不妨碍玖智房地产公司基于约定和法律规定向石莉双倍返还定金。第六条第三项已经明确约定了本合同中两万元定金的性质，就应当将本案中的定金认定为《合同法》第一百一十五条中的定金，并依照规定及约定发生相应的法律后果。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应当驳回玖智房地产公司的上诉请求。石莉向一审法院起诉请求：1.依法判决解除石莉同玖智房地产公司签订的房屋认购协议，双倍返还定金2万元，并支付自2019年10月8日至起诉之日起的资金占用利息67907.15元，以上共计87907.15元；2.本案诉讼费由玖智房地产公司承担。一审法院认定事实：2019年10月8日，石莉（乙方）与玖智房地产公司（甲方）签订《郑州·恒大城商品房认购协议》一份，载明：乙方声明对所认购的物业状况、交易条件、周边环境已有充分的了解。乙方自愿依下列条件向甲方认购郑州恒大城楼盘2幢2单元2401，现就该套房办理完毕抵押解除手续的条件下正式签订《商品房买卖合同》，双方达成协议如下：为保证双方签署《商品房买卖合同》，乙方同意在签署本协议时向甲方支付2万元作为定金（定金在签定《商品房买卖合同》时转入房款），甲方在认购协议第三联加盖财务收款专用章作收款凭据。如果甲方未能在协议签定后3个月内办理完毕抵押解除手续，则乙方可以选择解除本协议，甲方退回乙方所交款项，互不承担违约责任；如果乙方同意继续履行本协议，则双方在本协议上更改签订《商品房买卖合同》及支付房款的日期并签章确认。2019年10月9日，玖智房地产公司向石莉出具《收据》两份，分别载明：兹收到石莉2-2-2401交来房款（含定）1651562元，交来维修基金7689元。玖智房地产公司在收据上加盖财务专用章予以确认。庭审中，双方共同确认双方之间确实存在涉案房屋认购协议，玖智房地产公司确认收到石莉支付的购房款1631562元、维修基金7689元、定金2万元。另石莉缴纳的涉案房屋款项合计1659251元，玖智房地产公司已经于2020年11月20日进行了退还。另双方之间关于涉案房屋并未签订《商品房买卖合同》。因对房屋未办理成功解押手续的违约责任由谁承担，双方产生纠纷，诉至法院。一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人协商一致，可以解除合同。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，石莉虽未提供《郑州·恒大城商品房认购协议》及《收据》的原件，但玖智房地产公司对此无异议，且认可双方之间存在涉案房屋认购协议及收取石莉款项的基本事实，故该院予以确认。该认购协议系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照协议约定全面履行各自义务。石莉已经按约定将房款支付完毕，玖智房地产公司应在协议签订后3个月内办理完毕涉案房屋抵押解除手续，但玖智房地产公司并未按约定履行义务，双方签订认购协议的合同目的已无法实现，现经双方协商一致，同意解除涉案认购协议书，故石莉请求解除协议书的诉请，该院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现石莉要求玖智房地产公司双倍返还定金及资金占用期间的利息，玖智房地产公司对此并不认可，玖智房地产公司认为按照协议约定在石莉行使合同解除权后，玖智房地产公司退回石莉所交款项，互不承担违约责任。退一步讲若法院判决玖智房地产公司承担违约责任，那么资金占用期间的利息起算时间应为2020年8月8日至2020年11月20日。该院认为，双倍返还定金及支付利息，均具有惩罚性，均是为了惩罚违约方、弥补守约方的损失。根据双方合同约定若玖智房地产公司未在3个月内办理完毕抵押解除手续，则石莉有权解除本协议。综合本案的案情，玖智房地产公司并未按约完成解押手续，其应当向石莉承担相应的违约责任，故该院依据合同的实际履行情况、玖智房地产公司的违约程度、石莉的预期利益等在诚实信用和公平原则基础上酌定支持返还定金2万元，利息不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告石莉与被告郑州玖智房地产开发有限公司于2019年10月8日签订的《郑州·恒大城商品房认购协议》；二、被告郑州玖智房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告石莉返还定金2万元；三、驳回原告石莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1998元，减半收取999元，由原告石莉负担400元，由被告郑州玖智房地产开发有限公司负担599元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，《认购书》载明“乙方须于2019年10月5日前支付首期房款475469元（不含定金），并于抵押涂销后三天内签署《商品房买卖合同》；余款1156093元于签署《商品房买卖合同》后二十天内付清”。本院查明的其他案件事实与一审查明相同。本院认为，玖智房地产公司在《认购书》签订后提前收取了石莉全部的购房款，但玖智房地产公司却没有按照约定在3个月内办理完毕涉案房屋抵押解除手续，造成石莉签署《认购书》的目的不能实现，亦给石莉造成了实际的损失。一审综合《认购书》约定的内容、玖智房地产公司收取房款的实际情况、玖智房地产公司的违约程度以及石莉的实际损失，酌定玖智房地产公司支付石莉2万元，并无不当。综上，玖智房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由郑州玖智房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  黄智勇二〇二一年一月二十八日书记员  王云霞