浙江省青田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙1121刑初16号 公诉机关浙江省青田县人民检察院。 被告人叶海平，男，1969年1月1日出生于浙江省青田县，汉族，小学肄业，无业，住浙江省青田县。因涉嫌犯非法经营罪，经青田县公安局决定，于2020年9月22日被青田县公安局取保候审，2021年1月15日经本院决定被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。 指定辩护人陈晶晶，浙江五洲律师事务所律师。 被告人叶建微，女，1976年2月6日出生于浙江省青田县，汉族，小学肄业，住浙江省青田县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月22日被青田县公安局刑事拘留，同年10月29日被青田县公安局逮捕。现羁押在丽水市看守所。 指定辩护人张美林，浙江五洲律师事务所律师。 青田县人民检察院以青检二部刑诉〔2021〕7号起诉书指控被告人叶海平、叶建微犯非法经营罪，于2021年1月15日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员钟雷贝妮、检察官助理吴俊峰出庭支持公诉。被告人叶海平、叶建微及指定辩护人陈晶晶、张美林到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人叶海平、叶建微系夫妻关系。2018年至2020年9月期间，被告人叶海平、叶建微两人经商议合伙坐庄，在青田县××镇××村各自通过微信接受他人的“六合彩”投注、结算，一起分享收益，收受投注金额共计59万余元。其中，被告人叶海平从季某2、邱某（另案处理）等处收注12万余元，并在2019年上半年给予邱某收注金额至少6%的返点；被告人叶建微从项某、叶某某、季某3等处收注47万余元，并给予项某收注金额10%的返点。 2020年4月至9月期间，被告人叶海平单独通过微信坐庄接受邱某、叶某某、“建某”等“天天彩”投注，共计收注金额15万余元。 2018年至2020年9月期间，被告人叶海平、叶建微通过收注“六合彩”、“天天彩”等地下彩票获利共计四万六千余元。 2020年9月21日，被告人叶海平被抓获归案，被告人叶建微于同日主动投案，并如实供述了犯罪事实。在本案审理期间，被告人叶海平、叶建微共同退出违法所得人民币46000元，被告人叶建微预缴罚金。 在公诉机关审查起诉阶段，被告人叶海平、叶建微均自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。公诉机关认为被告人叶海平、叶建微的行为均构成非法经营罪，应当追究其刑事责任。在开庭过程中，公诉机关提出被告人叶海平具有坦白，被告人叶建微具有自首，且均自愿认罪认罚及退赃的情节，建议分别判处被告人叶海平有期徒刑五年，并处罚金人民币5万元；被告人叶建微有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5万元。 上述事实，被告人叶海平、叶建微及其指定辩护人陈晶晶、张美林在开庭审理过程中均无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的户籍资料、侦查终结报告书、归案经过、微信交易明细、扣押清单、扣押照片、情况说明、票据，证人季某1、项某、季某2、季某3、邱某的证言，被告人叶海平、叶建微的供述与辩解，搜查笔录、搜查照片，青公（网）勘［2020］166号电子证物检查笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人叶海平、叶建微以营利为目的，违反国家规定非法收售“六合彩”等地下彩票，扰乱市场秩序，情节特别严重，两被告人的行为均构成非法经营罪，且部分属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，二被告人作用相当，不宜区分主、从犯。关于被告人叶海平的指定辩护人建议法庭对被告人叶海平适用缓刑的辩护意见，经查，被告人叶海平的犯罪属于情节特别严重，法定刑期在有期徒刑五年以上，其没有法定减轻处罚情节，不具备缓刑条件，该辩护意见本院不予采纳。被告人叶海平归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法从轻处罚；被告人叶建微案发后主动投案，并如实供述自己的罪行的，具有自首情节，依法减轻处罚；被告人叶海平、叶建微均自愿认罪认罚，主动退出全部违法所得，予以从轻处罚。二指定辩护人提出与前述一致的意见，本院予以采纳。公诉机关所提量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人叶海平犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月15日起至2026年1月14日止；罚金限本判决生效后缴纳）； 二、被告人叶建微犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币50000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后缴纳）； 三、被告人叶海平、叶建微共同退出的违法所得人民币46000元予以没收并上缴国库；扣押在案的华为nova3i、华为nova5pro、华为p30pro手机各一部及六合彩账单三张均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶筱筱 审 判 员  杨艳萍 人民陪审员  杜海民 二〇二一年一月二十一日 代书 记员  叶贤仕 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。