山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终100号 上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地济宁北湖省级旅游度假区新城发展大厦**。 负责人：候文明，经理。 委托诉讼代理人：张佩佩，山东鲁成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李丰年，山东鲁成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张东军，男，1958年2月15日出生,汉族,现住山东省广饶县。 委托诉讼代理人：张艳艳（系张东军之女），现住山东省广饶县。 委托诉讼代理人：张燕飞（系张东军之女），现住山东省广饶县。 被上诉人（原审被告）：李忠孝，男，1968年11月3日出生,汉族,现住山东省东平县。 委托诉讼代理人：王朝政，东平运通法律服务所法律工作者。 上诉人泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称泰山财险济宁支公司）因与被上诉人张东军、李忠孝机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省广饶县人民法院(2020)鲁0523民初3982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 泰山财险济宁支公司上诉请求：1.依法改判泰山财险济宁支公司对人血白蛋白费用及全部药店费用3556.14元不承担责任；2.依法改判泰山财险济宁支公司在机动车第三者责任商业保险责任范围内免除10%承担责任，以上共计免除金额24610.14元。事实和理由：一、一审判决认定人血白蛋白等药店购买的药物花费由泰山财险济宁支公司承担没有事实和法律依据。一审中，张东军只提交了东营康之堂药业连锁有限公司出具的药费发票，并没有提供相关医嘱或诊断证明来证明该部分用药与本起交通事故的关联性，另，依据泰山财险济宁支公司与李忠孝签订的保险合同约定，人血白蛋白系完全自费药物，非泰山财险济宁支公司承保范围，一审判决泰山财险济宁支公司承担以上相关费用属于证据不足，认定事实不清。二、李忠孝存在超载违法行为，依据合同约定，泰山财险济宁支公司免赔10%。一审判决后，泰山财险济宁支公司发现新的证据能够证明李忠孝存在超载的违法行为，且新证据能够证明李忠孝对相应的免责条款是知悉的。 张东军辩称，一审判决正确，请求维持原判。 李忠孝辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条第一款的规定，一审中泰山财险济宁支公司未对该项“专门性问题”申请鉴定，人民法院结合当事人受伤治疗期间及损伤的严重性，认定泰山财险济宁支公司对受害人花费的医疗费用在保险责任限额内承担赔偿责任，并无不当。根据最高人民法院《保险法司法解释二》第十条、第十一条的规定，泰山财险济宁支公司应就其“免责合法性”承担举证责任。根据保险法第十九条第一款第一项规定，泰山财险济宁支公司提供的格式条款无效。二、泰山财险济宁支公司未对超载免赔10%的约定尽到提示说明义务。 张东军向一审法院起诉请求：1.依法判令李忠孝、泰山财险济宁支公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、护理依赖、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费、车辆损失费、轮椅费、复印费、鉴定费等共计513964.76元；2.本案诉讼费、保全费、担保费等费用由李忠孝、泰山财险济宁支公司承担。 一审法院认定事实：2018年11月20日16时20分许，张东军驾驶鲁Ｅ×××××普通二轮摩托车沿省道319线由东向西行驶至省道319线（广饶境内53KM里程碑）李庄高速路口西侧处时，与省道319线由西向东行驶的李忠孝驾驶的鲁Ｊ×××××轻型仓栅式货车发生交通事故，张东军受伤，车某。经广饶县公安局交通管理大队认定，张东军承担事故的主要责任，李忠孝承担事故的次要责任。事故发生后，张东军先后被送到东营市第二人民医院、东营市人民医院住院治疗共计63天并多次复查，共计支出医疗费260055.43元、病历复印费225元，并因病情需要购买轮椅、拐杖各一个，花费823.15元；受伤期间由其女儿张燕飞、女婿于小永护理。根据张东军的申请，一审法院委托东营为民法医司法鉴定中心对张东军的伤残等级等进行了鉴定，2020年5月30日，该鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人张东军此次车祸所致损伤后遗症构成伤残等级八级、九级、九级、九级、十级、十级、十级、十级；院内外护理期限评定为120日；护理人数评定为住院期间2人护理，出院后1人护理；后续治疗费人民币贰万元；护理依赖程度评定为大部分护理依赖。因鉴定，张东军支出鉴定费3400元。涉案车辆鲁Ｊ×××××轻型仓栅式货车的车主为李忠孝，事故发生时由李忠孝驾驶，该车在泰山财险济宁支公司投保一份机动车第三者责任强制保险及一份机动车第三者责任商业保险（保额50万元，投保不计免赔险），事故发生时在保险期间。事故发生后，泰山财险济宁支公司为张东军垫付医疗费10000元。2019年山东省城镇居民年人均可支配收入为42329元。 一审法院认为，张东军驾驶鲁Ｅ×××××普通二轮摩托车与李忠孝驾驶的鲁Ｊ×××××轻型仓栅式货车发生交通事故，致张东军受伤、车某，李忠孝应根据所负事故责任对张东军的损失承担赔偿责任。因事故车辆鲁Ｊ×××××轻型仓栅式货车在泰山财险济宁支公司投保一份机动车第三者责任强制保险及一份机动车第三者责任商业保险，故首先由泰山财险济宁支公司在第三者责任强制保险限额内赔偿张东军的损失，超出责任限额的部分，由泰山财险济宁支公司在机动车第三者责任商业保险范围内按30%的责任比例赔偿，仍有不足的，由李忠孝按30%的责任比例赔偿。张东军主张的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残后护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费、车辆损失、轮椅费、复印费、鉴定费等，符合法律规定的部分予以支持，超出法律规定的部分不予支持。张东军主张的残后护理费，根据张东军的年龄、身体状况等因素，一审法院认为护理期限暂确定为10年，一人护理，超出10年因护理依赖产生的护理费，张东军届时可另行主张。李忠孝经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系对自己诉讼权利的处分，应承担相应的法律后果。综上，一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、张东军因本次交通事故造成的损失为：医疗费260055.43元、住院伙食补助费1890元、后续治疗费20000元、护理费21222.48元、残疾赔偿金304768.80元、残后护理费338632元、残疾辅助器具费823.15元、精神损害抚慰金4000元、交通费800元，共计952191.86元，扣除泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司已经垫付的10000元，泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内再行承担110000元（包含精神损害抚慰金4000元），余款832191.86元，由泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司在机动车第三者责任商业保险范围内按30%的责任比例承担249657.56元；张东军因本次交通事故造成的鉴定费3400元、病历复印费670元，共计4070元，由李忠孝按30%的责任比例承担1221元；上述赔偿款均限于判决生效后十日内付清；二、驳回张东军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8940元，减半收取4470元，保全费420元，由张东军负担1244元，由李忠孝负担3646元。 泰山财险济宁支公司二审中提交《机动车综合商业保险单（副本）》一张、《投保人声明》一张、《机动车综合商业保险免责事项说明书》一册。拟证明：《机动车综合商业保险免责事项说明书》第26条第6项及第27条第2项明确约定，非医保用药和违反安全装载的规定，实行10%的绝对免赔率，且投保人李忠孝是知悉和充分理解的，泰山财险济宁支公司已尽到了提示和说明义务。张东军质证认为，对该证据真实性认可，对证明目的不认可。李忠孝质证认为，该组证据不能证明其已经尽到了告知和提示义务。 张东军二审中提交医院诊断证明一份。拟证明：人血白蛋白是医生要求购买，是必须使用的。泰山财险济宁支公司质证认为，对真实性无异议，但依据保险合同约定，人血白蛋白不在报销范围内。李忠孝质证认为，该证据真实有效，能够证明受害人受伤后使用人血白蛋白进行医治合理，保险公司免赔属于无效条款。 李忠孝二审中未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一、一审判决泰山财险济宁支公司承担张东军人血白蛋白等全部药店费用3556.14元是否正确。二、泰山财险济宁支公司主张在机动车第三者责任商业保险责任范围内免赔10%应否予以支持。 关于焦点一。根据东营市第二人民医院的病历等以及张东军二审中提交的东营市第二人民医院的诊断证明，能够证明张东军使用的人血白蛋白等在药店购买的药物与张东军的伤情相关，一审判决认定该费用并无不当。 关于焦点二。泰山财险济宁支公司二审中提交了《机动车综合商业保险单（副本）》、《投保人声明》、《机动车综合商业保险免责事项说明书》拟证明免责条款内容及其对免责条款尽到了提示说明义务。本院认为，该组证据并不是一审后新形成的证据，泰山财险济宁支公司对其在一审中未提交该组证据并未提供合理理由，该组证据不属于二审新证据，本院不予采信。且泰山财险济宁支公司在一审中并未提出在机动车第三者责任商业保险责任范围内免赔10%的主张。因此，泰山财险济宁支公司二审中主张在机动车第三者责任商业保险责任范围内免赔10%，本院依法不予支持。同理，泰山财险济宁支公司主张人血白蛋白费用属于其免责范围，本院亦不予支持。 综上所述,泰山财险济宁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费415元，由上诉人泰山财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 王 辉 审判员 崔海霞 二〇二一年一月二十九日 法官助理商卫卫 书记员杨玉洁