金华市金东区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）浙0703刑初104号 公诉机关浙江省金华市金东区人民检察院。 附带民事诉讼原告人傅某1，曾用名傅晓萍，系本案被害人，女，1974年7月20日出生，汉族，农民，住浙江省金华市金**。 附带民事诉讼原告人仇某，系本案被害人，女，1977年11月21日出生，汉族，农民，住浙江省金华市金**。 被告人贾仁根，男，1968年11月5日出生于浙江省金华市金**，汉族，小学文化，农民，家住浙江省金华市金**。曾因犯开设赌场罪于2012年9月25日被金华市金东区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八万元；因犯赌博罪于2013年6月19日被义乌市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元，撤销浙江省金华市金东区人民法院（2012）金东刑初字第234号刑事判决书中“被告人贾仁根犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八万元（已缴）”的缓刑判决部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币八万八千元，于2014年9月1日刑满释放；因赌博于2015年7月4日被金华市公安局金东分局行政拘留十二日并处罚款二千元；因赌博于2017年2月9日被义乌市公安局行政拘留十日并处罚款五百元。现因涉嫌故意伤害罪，于2019年8月4日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年8月16日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人方宁，金华市金东区法律援助中心指派的浙江乔玥律师事务所律师。 被告人金亮亮，男，1983年10月31日出生于浙江省金华市金**，汉族，初中文化，农民，家住浙江省金华市金**。曾因犯故意伤害罪于2015年6月25日被金华市金东区人民法院判处拘役五个月，2015年8月5日刑满释放；因威胁他人人身安全于2017年11月11日被金华市公安局金东分局行政拘留八日。现因涉嫌非法经营罪，于2019年8月27日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人楼晋诚，浙江赤松律师事务所律师。 被告人金江生，男，1963年5月29日出生于浙江省金华市金**，汉族，高中文化，农民，家住浙江省金华市金**。现因涉嫌非法经营罪，于2019年8月27日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕，于2020年9月15日被本院取保候审。现在家候审。 辩护人郑凯，浙江丰畅律师事务所律师。 被告人柳邢鹏，绰号“胖子”，男，1986年3月10日出生于浙江省金华市金**，汉族，中专文化，农民，家住浙江省金华市金**。曾因吸毒于2017年11月3日被金华市公安局江南分局不予处罚；因殴打他人于2018年2月5日被义乌市公安局行政拘留六日并处罚款三百元。现因涉嫌非法经营罪，于2019年8月15日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕，于2020年10月14日被本院取保候审。现在家候审。 辩护人袁红枫、朱恺，浙江迎鸽律师事务所律师。 被告人庄雄剑，绰号“雄鸡”，男，1983年6月15日出生于浙江省金华市金**，汉族，初中文化，农民，家住浙江省金华市金**。曾因犯寻衅滋事罪于2011年8月24日被义乌市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因吸毒于2015年12月7日被义乌市公安局行政拘留十日；因吸毒于2016年9月14日被金华市公安局金东分局行政拘留十二日；因犯容留他人吸毒罪于2018年1月4日被金华市金东区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，于2018年7月3日刑满释放。现因涉嫌非法经营罪，于2019年9月18日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕，于2020年10月17日被本院取保候审。现在家候审。 辩护人陈志敏，浙江婺星律师事务所律师。 被告人魏国，绰号“大国”，男，1988年6月28日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，农民，家住江苏省淮安市淮阴区。曾因为赌博提供条件于2016年7月22日被金华市公安局金东分局行政拘留四日。现因涉嫌非法经营罪，于2019年8月27日被金华市公安局金东分局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕，于2020年9月16日被本院取保候审。现在家候审。 辩护人张伟清，金华市金东区法律援助中心指派的浙江赞成律师事务所律师。 金华市金东区人民检察院以金东检一部刑诉〔2020〕441号起诉书指控被告人贾仁根犯故意伤害罪、非法经营罪，被告人金亮亮、金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国犯非法经营罪，于2020年4月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人傅某1、仇某向本院提起附带民事诉讼。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，因疫情原因于2020年4月13日裁定中止审理，同年8月11日恢复审理，于同年8月20日、10月30日公开开庭合并审理了本案，金华市金东区人民检察院指派检察员姚静、检察官助理徐剑文出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人傅某1、仇某，被告人贾仁根及其辩护人方宁、被告人金亮亮及其辩护人楼晋诚、被告人金江生及其辩护人郑凯、被告人柳邢鹏及其辩护人袁红枫、被告人庄雄剑及其辩护人陈志敏、被告人魏国及其辩护人张伟清到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、故意伤害 2019年6月7日晚，被告人贾仁根、傅某2与被害人傅某1、仇某在金华市金东区××镇××街××村村口附近，因债务纠纷发生争吵并引发打架。期间，贾仁根将傅某1推到在地，并用拳头击打仇某胸部，造成傅某1、仇某腰部、胸部等处受伤。 经金华市公安局司法鉴定中心鉴定，被害人傅某1及仇某所受的损伤程度均为轻伤二级。 二、非法经营 1、2018年3、4月份，被告人贾仁根、金江生、金亮亮合伙在金华市金东区××镇××村“荒山”处私设渣土消纳场地。后，被告人金江生退出“荒山”渣土消纳场地合伙，与被告人贾仁根合伙在××镇××村杨宅自然村村口处再次私设渣土消纳场地。张某1（另案处理）从张某2处以每车人民币70、80元的价格承包倾倒建筑渣土生意。贾仁根等人与张某1商定，“荒山”和杨宅自然村渣土消纳场地以每车人民币50元的价格供张某1倾倒建筑渣土。 经查，张某1从傅村镇红星地产工地运至“荒山”和杨宅自然村渣土消纳场地的建筑渣土共计4284车，支付贾仁根等人消纳费用共计人民币14.735万余元。其中，贾仁根、金江生、金亮亮在“荒山”消纳场地合伙期间共同违法所得为人民币6.8万余元；贾仁根、金江生在杨宅自然村消纳场地合伙期间共同违法所得为人民币3万元；贾仁根、金亮亮在“荒山”消纳场地合伙期间共同违法所得为人民币4.935万余元。 2、2018年7月至9月间，被告人柳邢鹏明知贾仁根、金亮亮在上沈村“荒山”处私设渣土消纳场地，仍介绍义乌市新港渣土清运公司张某3到“荒山”消纳场地倾倒渣土。柳邢鹏从张某3处收取每车人民币170-180元作为消纳费，从中支付贾仁根等人每车人民币130-140元的价格作为消纳费。柳邢鹏获取每车人民币30-40元的非法利益。 经查，柳邢鹏收到张某3消纳费人民币14.99万元，支付贾仁根、金亮亮消纳费人民币12.1万余元。柳邢鹏违法所得为人民币2.85万元。 3、2018年8月，被告人庄雄剑、魏国明知贾仁根、金亮亮在上沈村“荒山”处私设渣土消纳场地，仍介绍义乌市康洁渣土清运有限公司龚某1到“荒山”消纳场地倾倒渣土。庄雄剑、魏国从龚某1处收取每车人民币160元作为消纳费，从中支付贾仁根等人每车人民币110元的价格作为消纳费，支付柳邢鹏每车人民币10元的费用。庄雄剑、魏国共同获取每车人民币40元的非法利益。 经查，龚某1从义乌市江湾一号工地运至“荒山”消纳场地的建筑渣土共计688车，支付庄雄剑、魏国消纳费共计人民币11.008万元。庄雄剑、魏国支付贾仁根、金亮亮消纳费人民币7.568万元，支付柳邢鹏费用6880元。庄雄剑、魏国共同违法所得人民币2.752万元。 4、2018年年底，被告人庄雄剑、魏国、柳邢鹏明知庄某1等人在金华市金东区鞋塘办事处黄泥塘村私设渣土消纳场地，仍介绍义乌市新港渣土清运公司等渣土清运公司到黄泥塘村消纳场地倾倒渣土。庄雄剑、魏国、柳邢鹏收取每车人民币130-140元作为消纳费，从中支付庄某1等人每车人民币70元的价格作为消纳费。庄雄剑、魏国、柳邢鹏共同获取每车人民币60-70元的非法利益。 经查，庄雄剑、魏国、柳邢鹏倾倒在黄泥塘村渣土消纳场地渣土共计162车，支付庄某1消纳费共计人民币1.1万元。庄雄剑、魏国、柳邢鹏共同非法获利人民币1万余元。 5、2017年至2018年间，沈志鹏（另案处理）介绍义乌市新港渣土清运公司张某3等人到贾仁根、金亮亮在上沈村“荒山”处私设渣土消纳场地倾倒渣土。经查，沈志鹏支付贾仁根、金亮亮消纳费共计人民币2万余元。 案发后，被告人金江生退出赃款人民币2.7万元；被告人柳邢鹏退出赃款人民币2.89万元；被告人庄雄剑退出赃款人民币1.7万元；被告人魏国退出赃款人民币1.5万元。 为证明上述事实，公诉机关当庭出示了户籍证明、侦破经过、扣押清单、接受证据清单等；证人傅某2、张某1等人的证言；被害人仇某、傅某1的陈述；被告人贾仁根、金亮亮、金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国及同案犯沈志鹏的供述与辩解；金华市公安司法鉴定中心鉴定书；现场勘查笔录、辨认笔录、提取笔录；光盘5张等证据。 公诉机关认为，被告人贾仁根以暴力方式，故意伤害他人身体致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应追究其刑事责任。被告人贾仁根、金亮亮、金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国未经行政许可即擅自经营建筑垃圾消纳场地，违反国家规定，非法牟利，扰乱市场秩序，其中被告人贾仁根、金亮亮，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应追究其刑事责任。被告人贾仁根、庄雄剑在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人贾仁根一人犯数罪，应当数罪并罚。提起公诉，请依法判处。 附带民事诉讼原告人傅某1诉称：因被告人贾仁根的犯罪行为造成其经济损失，要求在追究被告人贾仁根刑事责任的同时，判令被告人贾仁根赔偿医药费7818.73元、护理费9000元、营养费3600元、住院伙食补助费120元、误工费11303.10元、交通费400元、鉴定费1800元，合计34041.83元。 附带民事诉讼原告人傅某1提供了身份证复印件、金华市人民医院门诊病历、出院记录、医药费发票、诊治意见书、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据予以证实。经金华天鉴司法鉴定所鉴定，被害人傅某1的误工时间90天，营养时间60天，护理时间60天，花去鉴定费1900元。 附带民事诉讼原告人仇某诉称：因被告人贾仁根的犯罪行为造成其经济损失，要求在追究被告人贾仁根刑事责任的同时，判令被告人贾仁根赔偿医疗费6366.37元、误工费15070.80元、护理费9000元、住院伙食补助费120元、交通费400元、营养费3600元、鉴定费1800元，合计36357.17元。 附带民事诉讼原告人仇某提供了身份证复印件、金华市人民医院门诊、住院病历、出院记录、医药费发票、诊治意见书、鉴定意见书、鉴定费发票等证据予以证实。经金华天鉴司法鉴定所鉴定，被害人仇某的误工时间120天，营养时间60天，护理时间60天，花去鉴定费1900元。 被告人贾仁根辩称：金额不对，其没有收到这么多。第一起里，张某1的六万八千元和三万元无异议，后面柳邢鹏的十二万一千元那里只有二三万元；张某1给我和金亮亮四万九千多元那笔有异议，只有二万元左右。对附带民事诉讼的精神损失费不能赔偿，对其他没有异议。现在没钱赔偿，出去后再赔。 其辩护人提出以下辩护意见：对起诉书指控的定性无异议，有如下量刑情节：1.被告人已经向仇某出具医药费欠条，有悔过之心，愿意赔偿。2.被告人系坦白，归案后如实供述，可以从轻处罚。3.被告人当庭对起诉书指控的事实和罪名无异议，自愿认罪。4.被告人家庭经济困难，有三个子女均未成年，家里只有一个年迈的母亲无法照看被告人的女儿。综上，请求从轻处罚。 被告人金亮亮辩称：对罪名无意见，金额有些出入，共获利5.2万元左右。 其辩护人提出以下辩护意见：一、关于是否定性为非法经营罪，应该逐级报请上级法院批示。最高人民法院《关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》第三条明确规定：“各级人民法院审理非法经营犯罪案件，要依法严格把握刑法第225条第（四）款的适用范围。对被告人的行为是否属于刑法第225条第（四）款规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，有关司法解释未作明确规定的，应当作为法律适用问题，逐级向最高人民法院请示。辩护人查阅和梳理刑法列举的六种非法经营情形，以及司法解释规定的23种非法经营情形，总共29种情形，没有一种是将设立渣土消纳场的行为定性为非法经营罪。在没有明确规定设立渣土消纳场所是违法犯罪的情况下，地方法院不能直接对设立渣土消纳场行为定罪处罚。二、起诉书指控贾仁根和金亮亮之间的“合伙”属于民事法律概念，刑法中没有合伙的规定，认定合伙关系成立，需要借助民法中的规定。金亮亮和贾仁根不符合法定的合伙关系：⒈本案中从寻找、设立、开拓渣土消纳场业务，都是由贾仁根一人决定、完成，之前也没有合谋，金亮亮按照贾仁根的通知不定时去渣土消纳场工作。⒉金亮亮没有提供资金、实物、技术出资，只是替贾仁根收取票据、代收资金，提供简单劳务，不符合出资要件。⒊金亮亮和贾仁根没有书面、口头合伙协议，虽然有涉案人员声称他们合伙，但都是根据自己的主观臆测来推定的，而且涉案人员与本案存在利害关系，不具有法定证明资格。贾仁根和金亮亮虽然供述四六分成，但不能仅凭获利分配方式就推断出双方存在合伙关系。三、金亮亮违法所得应该认定为五万余元，没有达到情节特别严重的标准。四、本案社会危害性相对较小，倾倒的渣土只是黄土，没有建筑和生活垃圾。该消纳场地虽然被征用，但是一直是闲置，没有严重扰乱政府征用项目开发。虽然渣土倾倒损害农户权益，但是贾仁根等人已经协商赔偿，支付相应对价，没有损害农户利益。综上，请求法庭公正判决。 被告人金江生辩称：对指控的犯罪事实和罪名无异议。 其辩护人提出以下辩护意见：不构成非法经营罪。公诉人指控金江生违反国务院412号令和城市建筑垃圾管理规定。1.规定是部门规定，对于违反地方性法规不能认定为违反国家规定。412号令不是行政法规，对法律、行政法规以外的规范性文件予以保留并设定行政许可。2.设立渣土虽然需要行政许可，但412号令施行以后由建设部设立部门规章，一直不是国家规定。412号令没有实质内容，只是决定国务院有关部门作出有关规定，不能认定其是行政法规。3.没有司法解释的情况下需要逐级向最高院解释。 公诉人提及的规定，渣土规定都是规范产生渣土的单位，都与渣土处置没有规范，也没有处罚措施。只有城市建设垃圾处理中有规定，但只是部门规范。 被告人柳邢鹏辩称：对指控的犯罪事实和罪名无异议。认罪悔罪，认罪认罚，愿意退出违法所得。自己法律意识淡薄，如果知道犯罪我不会去做的。在看守所关押了一年，决定洗心革面继续做人，请求给我改过自新的机会，早日回归社会和家庭。 其辩护人提出以下辩护意见：1.柳邢鹏没有直接开设渣土消纳场所，没有非法经营的直接主观动机，社会危害较小，主观恶性小。2.柳邢鹏只起到了介绍和帮助作用，参与部分犯罪行为，部分犯罪行为是因先前在行政执法任职，相关人员主动找其提供帮助，而参与，应认定为从犯。3.本案的渣土不属于危废物质，经柳邢鹏介绍而倾倒渣土数是不是较少危害较小。⒋到案后一直如实供述犯罪事实，是坦白。⒌柳邢鹏同意认罪认罚，退还了全部违法所得，属于初犯，应当较大幅度从轻处罚。6.就非法经营的定性问题，根据刑法谦抑性原则，同意前二位辩护人的意见，羁押期限比较久了，应从轻处罚。 被告人庄雄剑辩称：对指控的犯罪事实和罪名无异议。文化程度低，没有意识到这事情违反法律，现在很后悔。知道违法的话我不会去做的，请求给其一个改过自新的机会，让其早日回归社会、回归家庭。 其辩护人提出以下辩护意见：1.庄雄剑的作用较小，只是介绍了倾倒的场地，中间的结账、资金分配都没有参与，倾倒的场地也没有参与建设。2.犯罪情节较轻，参与犯罪过程就十几天，犯罪时间短，倾倒是工地挖出来的土，不会造成环境污染。3.获利较少，虽然共同犯罪有三万多元，但是获利不到一万元，而且赃款已经主动退出。4.主观恶性不深，其不知道倾倒废土会构成犯罪。主观恶性跟其他犯罪有所区别，而且也不是暴力犯罪，希望量刑时充分考虑。5.积极认罪悔罪，供述稳定，具有坦白情节。6.虽然有前科，其跟村民关系较好，另外家庭困难，去年6月离婚，两个小孩，有年迈的父母需要照顾，就是想赚到钱照顾家里，请求体谅被告人的生活处境、从宽处理。 被告人魏国辩称：对指控的犯罪事实和罪名无异议。因对法律的无知导致其触犯法律，请求从轻处罚。 其辩护人提出以下辩护意见：对罪名无异议，有如下量刑情节：⒈如实供述，系坦白，且当庭认罪悔罪；2.退出全部违法所得；3.初犯；4.主观恶性小，没有意识到自己行为构成犯罪；5.无直接受害人，社会危害小。综上，请求法庭考虑。 经审理查明： 一、故意伤害 2019年6月7日晚，被告人贾仁根、傅某2与被害人傅某1、仇某在金华市金东区××镇××街××村村口附近，因债务纠纷发生争吵并引发打架。期间，贾仁根将傅某1推倒在地，并用拳头击打仇某胸部，造成傅某1、仇某腰部、胸部等处受伤。 经金华市公安局司法鉴定中心鉴定，被害人傅某1及仇某所受的损伤程度均为轻伤二级。 因被告人贾仁根的犯罪行为致被害人傅某1、仇某受伤，傅某1的经济损失有：医疗费7818.73元、住院伙食补助费120元、误工费11303.10元、交通费400元、护理费9000元、营养费3600元、鉴定费1900元，合计34141.83元。 仇某的经济损失有：医疗费7456.70元、误工费15070.80元、护理费9000元、住院伙食补助费120元、交通费400元、营养费3600元、鉴定费1900元，合计37547.50元。 案件审理过程中，本院从刘伟退给贾仁根的违法所得款人民币5500元中，分别支付给傅某1、仇某赔偿款各2750元。 二、非法经营 ⒈2018年3、4月份，被告人贾仁根、金江生、金亮亮合伙在金华市金东区××镇××村“荒山”处私设渣土消纳场地。后，被告人金江生退出“荒山”渣土消纳场地合伙，与被告人贾仁根合伙在××镇××村杨宅自然村村口处再次私设渣土消纳场地。张某1（另案处理）从张某2处以每车人民币70、80元的价格承包倾倒建筑渣土生意。贾仁根等人与张某1商定，“荒山”和杨宅自然村渣土消纳场地以每车人民币50元的价格供张某1倾倒建筑渣土。 经查，张某1从傅村镇红星地产工地运至“荒山”和杨宅自然村渣土消纳场地的建筑渣土共计4284车，支付贾仁根等人消纳费用共计人民币14.735万余元。其中，贾仁根、金江生、金亮亮在“荒山”消纳场地合伙期间共同违法所得为人民币6.8万余元；贾仁根、金江生在杨宅自然村消纳场地合伙期间共同违法所得为人民币3万元；贾仁根、金亮亮在“荒山”消纳场地合伙期间共同违法所得为人民币4.935万余元。 ⒉2018年7月至9月间，被告人柳邢鹏明知贾仁根、金亮亮在上沈村“荒山”处私设渣土消纳场地，仍介绍义乌市鑫港渣土清运公司张某3到“荒山”消纳场地倾倒渣土。柳邢鹏从张某3处收取每车人民币170-180元作为消纳费，从中支付贾仁根等人每车人民币130-140元的价格作为消纳费。柳邢鹏获取每车人民币30-40元的非法利益。 经查，柳邢鹏收到张某3消纳费人民币14.99万元，支付贾仁根、金亮亮消纳费人民币12.1万余元。柳邢鹏违法所得为人民币2.85万元。 ⒊2018年8月，被告人庄雄剑、魏国明知贾仁根、金亮亮在上沈村“荒山”处私设渣土消纳场地，仍介绍义乌市康洁渣土清运有限公司龚某1到“荒山”消纳场地倾倒渣土。庄雄剑、魏国从龚某1处收取每车人民币160元作为消纳费，从中支付贾仁根等人每车人民币110元的价格作为消纳费，支付柳邢鹏每车人民币10元的费用。庄雄剑、魏国共同获取每车人民币40元的非法利益。 经查，龚某1从义乌市江湾一号工地运至“荒山”消纳场地的建筑渣土共计688车，支付庄雄剑、魏国消纳费共计人民币11.008万元。庄雄剑、魏国支付贾仁根、金亮亮消纳费人民币7.568万元，支付柳邢鹏费用6880元。庄雄剑、魏国共同违法所得人民币2.752万元。 ⒋2018年年底，被告人庄雄剑、魏国、柳邢鹏明知庄某1等人在金华市金东区鞋塘办事处黄泥塘村私设渣土消纳场地，仍介绍义乌市鑫港渣土清运公司等渣土清运公司到黄泥塘村消纳场地倾倒渣土。庄雄剑、魏国、柳邢鹏收取每车人民币130-140元作为消纳费，从中支付庄某1等人每车人民币70元的价格作为消纳费。庄雄剑、魏国、柳邢鹏共同获取每车人民币60-70元的非法利益。 经查，庄雄剑、魏国、柳邢鹏倾倒在黄泥塘村渣土消纳场地渣土共计162车，支付庄某1消纳费共计人民币1.1万元。庄雄剑、魏国、柳邢鹏共同非法获利人民币1万余元。 ⒌2017年至2018年间，沈志鹏（另案处理）介绍义乌市鑫港渣土清运公司张某3等人到贾仁根、金亮亮在上沈村“荒山”处私设渣土消纳场地倾倒渣土。经查，沈志鹏支付贾仁根、金亮亮消纳费共计人民币2万余元。 案发后，被告人金江生家属退出赃款人民币2.7万元；被告人柳邢鹏家属退出赃款人民币2.89万元；被告人庄雄剑家属退出赃款人民币1.7万元；被告人魏国家属退出赃款人民币1.5万元。 证实上述事实的证据有： （一）综合证据 ⒈户籍证明，证实：被告人贾仁根、金亮亮、金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国，同案犯沈志鹏及被害人仇某、傅某1的身份情况。 ⒉侦破经过、抓获经过，证实：各被告人抓获情况。 ⒊扣押决定书、扣押清单、扣押手机的情况说明，证实：民警在抓获被告人柳邢鹏、金亮亮、金江生、魏国及同案犯沈志鹏时，在办案区分别对被告人进行人身检查时查获被告人携带的手机，并依法进行扣押。案发后，被告人金江生家属代为退出赃款人民币2.7万元；柳邢鹏家属代为退出赃款人民币2.89万元；庄雄剑家属代为退出赃款人民币1.7万元、魏国家属代为退出赃款人民币1.5万元。 ⒋接受证据清单，由证人周某提供的江湾工地其手写笔记本复印件材料及义乌江湾工地2018-2019年度渣土运输资料复印件各一份，证实：义乌江湾一号工地渣土于2018年8月和9月运输至××村××车，每车160元，倒土费合计110080元。 ⒌刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料，证实：被告人贾仁根、金亮亮、柳邢鹏、庄雄剑、魏国的前科及释放情况。 （二）故意伤害的证据： ⒈证人傅某2的证言，证实：2019年6月7日20时左右，傅某2遇见傅某1及其朋友，因傅某1向傅某2索要债款而发生言语冲突。后三人一起坐傅某2的汽车，傅某1的朋友打傅某2右耳部一个巴掌，双方发生争吵，行驶至上沈村村口位置，傅某2老公贾仁根接过孩子，傅某2下车捡起石头砸向对方，但未砸到人。傅某2和傅某1及其朋友相互打斗。贾仁根也参与了打架。傅某2看到贾仁根推了傅某1，致使傅某1撞到车辆摔倒。 ⒉被害人仇某的陈述，证实：2019年6月7日18时30分许，因傅某1和傅某2间债务纠纷，仇某和其朋友傅某1在傅某2的车内与傅某2发生争吵。傅某2电话联系其老公来打仇某，仇某报警称被绑架。车辆停在上沈村处，傅某2老公已在现场。双方发生冲突。期间，傅某2老公将仇某拖出汽车，打了仇某二个巴掌，傅某1见状拿出手机准备拍照，贾仁根就拿石头打了傅某1的头部，把傅某1手机扔地上，将傅某1拖到旁边的草丛里。傅某1见有路人经过就喊救命，贾仁根听到有人来就把傅某1松开，跑到公路上。不久，贾仁根又拿着石头砸仇某胸部。傅某2打仇某一个巴掌。 ⒊被害人傅某1的陈述，证实：2019年6月7日19时20分许，傅某1、仇某和傅某2因为债务纠纷发生言语争执。车子开到上沈村停下之后，贾仁根冲上来把仇某从车里拖出去，傅某2和贾仁根对仇某进行殴打。傅某1准备拍下照片，贾仁根把傅某1拖到草丛里，并摁着殴打。 ⒋被告人贾仁根的供述与辩解，证实：因贾仁根前妻傅某2与他人债务纠纷，贾仁根、傅某2和对方仇某、傅某1在××镇××村村口发生打架。期间，贾仁根将傅某1推倒在地，并扭住傅某1的手将其按在地上；贾仁根还打过仇某巴掌、用拳头击打过仇某胸口等处。 ⒌金华市公安司法鉴定中心鉴定书，证实：被害人傅某1腰3、4椎体左侧横突骨折，所受的损伤程度为轻伤二级；被害人仇某左4-7肋骨骨折，所受的损伤程度为轻伤二级。 ⒍被害人傅某1、仇某在金华市人民医院的就诊记录及检查报告，证实：傅某1、仇某的伤情和治疗情况。 ⒎现场勘验检查笔录及照片，证实：2019年6月7日20时20分至20时30分，侦查人员对仇某、傅某1与贾仁根、傅某2打架现场进行勘查。中心现场地点为傅村镇东华街上沈村村口北向路段东侧路边。现场停有一辆轿车，打架发生在车旁的路边，未发现打架遗留工具和其他痕迹，侦查人员对现场进行拍照。 （三）非法经营的证据： 一、证人证言 1.证人张某1的证言，证实：张某1与贾仁根、金亮亮、金江生之间的银行转账和微信交易记录都是做渣土生意的转账款。张某1知道贾仁根和金亮亮在××镇××村东华街以西、塔吊进去的地方经营渣土倾倒场。2018年上半年，贾仁根和张某1商定，张某1将张某2处的渣土倾倒至贾仁根场地每车80元，张某1出挖机铲车机械费、人工费等，贾仁根净赚50元一车。张某1陆续从红星地产拉了一两个月约二千车的渣土到贾仁根场地，这个场地，张某1与贾仁根是微信转账结算为主的，与金亮亮是支付宝结算为主。后，按照相同的价格和模式，张某1将渣土倾倒在位于上沈村东边一个村庄金江生的场地上，大约拉了600多车渣土，这个场地，张某1是与金江生结算的，一次是微信支付一万元，一次是现金支付金江生二万元不到。 张某1通过支付宝、微信转账和现金支付贾仁根、金亮亮和金江生倾倒费用。 经张某1核对浙江政力建设有限公司倾倒渣土账目，确定倾倒在贾仁根场地的渣土共有3笔记录。2018年4月，倾倒费每车70元的222车，每车80元的2041车；2018年5月，每车80元的2021车。合计4284车，倾倒费用340500元。 张某1微信转给贾仁根倒土费60300元，转给金亮亮倒土费29050元，转给金江生倒土费10000元，一共是99350元。 张某1通过支付宝转给金亮亮一共3笔，一共28000元。这28000元都是倒在荒山的倾倒费。 经张某1核对支付宝、微信交易记录确定，支付贾仁根、金亮亮、金江生倾倒渣土费用共计12.735万元。其中张某1通过微信支付金江生1万元为在杨宅路口的倾倒费。另外，张某1支付金江生现金2万元作为杨宅路口的倾倒费。 张某1支付贾仁根等人50元一车。按照4284车计算，倾倒渣土费为21.42万元。张某1还支付过贾仁根现金，张某1与贾仁根等人倾倒渣土的费用已结清。 张某1与贾仁根（微信昵称：春天），金亮亮（微信昵称：金先生）以及金江生（潇洒人生）间微信交易记录，转账内容与张某1笔录中核对内容相一致。 侦查人员从金华市政力建设有限公司调取傅村红星地产渣土清运账目，账目内容与张某1笔录中核对内容相一致。 2.证人庄某1的证言，证实：魏国和庄雄剑合伙将渣土倒在庄某1位于黄泥塘村的场地。魏国于2018年12月分3次将1.1万元倒渣土的钱款转给庄某1。 ⒊证人庄某2的证言，证实：“雄鸡”也来黄泥塘村倒过渣土。由庄某1负责联系需要倒渣土的人和结算钱，庄某2和廖军红负责照看场地，施根兴和廖建华负责处理村民关系。 ⒋证人张某2的证言，证实：张某2系金华市政力建设有限公司渣土清运部经理。政力建设公司负责傅村镇红星地产3号地和5号地的挖、运、倒渣土工程。渣土清运工程又外包给张某1等人。张某2核对政力公司账目，张某1倾倒在傅村前店“仁根”处的渣土共有3笔记录。2018年4月，倾倒费每车70元的222车，每车80元的2041车；2018年5月，每车80元的2021车。合计4284车，倾倒费用340500元。渣土的运输费用由政力公司承担。 ⒌证人徐某1的证言，证实：红星地产公司在傅村镇位置的土方工程是金华市政力建设有限公司承包的，张某2是项目经理，徐某1是现场的施工员负责土方运输统计。××镇××村到孝顺的老路一处塔吊进去的这个卸点位置是张某1找来的，徐某1标注前殿。 ⒍证人龚某1的证言，证实：义乌康洁渣土清运有限公司的法定代表人于2018年变更成了朱建华，实际负责人是龚某1。2017年下半年龚某1承包了义乌江湾中粮房地产工地运渣土的项目，魏国告诉龚某1几个渣土倾倒的地点，其中就包括××镇××村这个点，160元一车的倾倒费，差不多运了600多车。龚某1明知魏国找来的倾倒点是没有办过手续不正规的。 ⒎证人周某的证言，证实：周某是在义乌市××村××工地负责土方工程运输记账的，土方工程是龚某1、龚小刚、陈建平、袁辉雄四人承包的。2018年8、9月份，工地的土方由一个叫“魏大国”的人运输到上沈村，大概有五六百车，每车160元。 ⒏证人崔某的证言，证实：崔某系义乌市康洁渣土清运公司司机。康洁公司老板名叫龚某1。公司会安排崔某等司机清运渣土，崔某等人也会在外面接活干。2017年5-7月份，张某3让崔某从义乌四海大道物流园拉渣土到傅村东华街小路进去的场地，场地入口处有塔吊。2、3个月，崔某等人拉了200余车，运费共计6万余元。2018年7、8月份，张某3再次让崔某从义乌雪峰路和宗泽路交叉口位置的工地拉渣土到傅村东华街处，100余车，运费共计5万元。因为崔某拉运渣土会有行政执法阻拦并且在晚上偷偷拉运，崔某知道金东区这边的渣土消纳场所是不正规的。 ⒐证人徐某2的证言，证实：义乌市康洁渣土清运有限公司的法人是徐某2。龚某1是实际老板，负责管理车队。崔某的车辆挂靠在康洁公司。2018年7月，龚某1和他人合伙承接了义乌江湾工地的渣土生意。 ⒑证人张某3的证言，证实：张某3系义乌市鑫港渣土清运公司负责人。2018年7月开始，张某3将从义乌拉来的渣土运至傅村上沈村。张某3给柳邢鹏每车160-170元的价格，柳邢鹏从中赚取至少30元的差价。经张某3核对其与柳邢鹏间微信、支付宝转账记录，确定合计154400元转账款项为支付倾倒费用。 经张某3核对其与沈志鹏间微信转账记录，确定其中10880元为沈志鹏倾倒在傅村上沈村的渣土费用。 张某3与柳邢鹏、沈志鹏间微信、支付宝交易记录，转账内容与沈志鹏笔录中核对内容相一致。 ⒒证人肖某的证言，证实：肖某本人所有的浙Ｇ9××××大货车挂靠在义乌市鑫港渣土清运有限公司，2018年4月份左右开始将义乌物流园工地上的渣土运往傅村东华街这边一处塔吊拐进去的渣土场地这边，共拉了30车左右，运输的渣土基本是原土，除掉了表层的垃圾后下面的原土，还有普通的土、粘土、风化岩。大概拉了一个多月的时间，后来行政执法队拦住就没再拉了。运输渣土的费用是和张某3结算的，大概1万元，但是张某3尚未支付给肖某。 ⒓证人张某4的证言，证实：张某4本人所有的浙Ｇ6××××渣土车是挂靠在义乌鑫港渣土清运有限公司名下的，公司法人是张海峰，实际给渣土驾驶员派活的是张海峰的弟弟张某3。从2018年4月底开始，张某3就安排张某4晚上将渣土从义乌物流园运送到金东傅村镇东华街一个塔吊进去的这个场地进行倾倒，场地上有两个人，其中一个负责收票，一个负责指挥交通。张某4往傅村镇这个渣土倾倒场地运输渣土一直到8月底，输运的渣土数量大概有八九十车不到一百车，运输费用都是和张某3结算的。 ⒔证人傅某3的证言，证实：傅某3在××镇××村荒山有块田。该土地已被征用。2018年，贾仁根和金亮亮合伙在荒山开了一个场地供他人倾倒泥土。因场地倾倒的泥土压坏了傅某3田里的苗木，由金亮亮出面进行了赔偿，其中土地租用费300元、树木赔偿费3600元，金亮亮共给了4000元。 ⒕证人龚某2的证言，证实：2018年，贾仁根未经龚某2三兄弟同意把土堆放到其位于上沈村荒山的地里。泥土掩埋了地里的树木，后龚某2兄弟找贾仁根处理，贾仁根最终赔偿了龚某22000元，龚某312000元，龚锦其1000元。 ⒖证人龚某3的证言，证实：龚某3在××镇××村荒山有一块田地用于种樟树，后土地被政府征用。2018年，贾仁根、金亮亮和金江生合伙在荒山处倒渣土，金亮亮平常会在场地上收票。贾仁根和金江生还将杨宅村村口金江生家的土地用于倒渣土。期间，倾倒的渣土还将龚某3兄弟的树埋掉，贾仁根赔偿了龚某312000元，赔偿龚某22000元，赔偿龚锦其1000元。 ⒗证人刘某1的证言，证实：2013年前后，贾仁根向刘某1借了3万元钱。2018年刘某1见贾仁根在荒山做渣土生意赚钱就想向贾仁根要债。贾仁根在荒山现场还给刘某11万元。 ⒘证人刘某2的证言，证实：刘某2系××镇××村人。2018年上半年的一天，刘某2听其妻子说自己家位于杨宅村以西的一块土地被金江生堆了渣土。刘某2也看了现场，渣土已堆至电线杆高。该地块属于上沈村11组，且已被征用。刘某2找到金江生要钱，金江生联系了贾仁根。贾仁根给了刘某21000元。刘某2听同小组“春仙”说拿到1500元。 ⒙证人刘某3的证言，证实：2012年荒山已被金义都市新区征用。2018年，刘某3发现有傅村红星天铂工地上的渣土堆放在荒山。刘某3从贾仁根处了解到堆放渣土的事情贾仁根有参与。 二、被告人和同案犯的供述与辩解 1.被告人贾仁根的供述与辩解，证实：2017年，曾在傅村行政执法上班的源东人“胖子”找到贾仁根，让其将“荒山”租来倒渣土，贾仁根就开始做倒渣土生意。2018年夏天，张某1找到贾仁根，二人商定倒红星地产工地的渣土，贾仁根无需出任何费用收每车50元。贾仁根、金亮亮、金江生合伙，金亮亮分每车10元，金江生分每车10元，其余为贾仁根。倾倒了半个月后，金亮亮和贾仁根为能赚更多钱，将金江生踢出合伙。贾仁根三人进行结算，贾仁根赚了3万元，金江生和金亮亮各赚1.5万元。 张某1、柳邢鹏和魏国在贾仁根位于××村××村××村路口的场地倾倒过渣土。 荒山的渣土场地先由贾仁根、金亮亮和金江生三人合伙。张某1倾倒的渣土是傅村红星地产的渣土，其与贾仁根实际以每车40元结算，贾仁根分得每车20元，金亮亮和金江生每人分得每车10元。张某1通过现金、微信转账支付贾仁根和金亮亮合计6万元左右。后金江生退出荒山渣土场地合伙，与贾仁根合伙杨宅路口的渣土场地，荒山场地收益贾仁根分6成、金江生分4成。张某1倾倒在杨宅路口的渣土支付贾仁根和金江生合计三万元，其中金江生分到一万元，贾仁根分到二万元。 魏国和柳邢鹏在贾仁根场地倾倒700余车渣土，现合计支付贾仁根和金亮亮5.5万元左右，魏国和柳邢鹏与贾仁根是结算清了，听金亮亮说还欠金亮亮一点钱。 ⒉被告人金亮亮的供述与辩解，证实：2018年3、4月份，贾仁根开始在荒山处开场地倾倒渣土。场地由贾仁根、金亮亮、金江生合伙，金亮亮分每车10元，并负责场地收票。一段时间后，荒山场地渣土倾倒费由贾仁根占6成，金亮亮占4成。张某1会将红星地产的渣土倾倒过来，柳邢鹏等人倾倒的是从义乌原来的渣土。张某1给金亮亮等人净利润是每车45元。 经金亮亮核对自己和张某1、柳邢鹏的微信、支付宝交易记录，张某1通过微信转给金亮亮倒土费29050元，柳邢鹏（天天好运来）通过微信转给金亮亮倒土费5500元，张某1通过支付宝转给金亮亮倒土费3笔共28000元，柳邢鹏通过支付宝转给金亮亮倒土费82000元，确认金亮亮从张某1处收到57050元，从柳邢鹏处收到87500元。 此外，金亮亮还通过微信从魏国（海阔天空）处收到1万元倾倒渣土的费用，金亮亮将1万元钱转给刘某1。用于归还贾仁根的借款。贾仁根个人收到张某1和柳邢鹏至少七八万元，柳邢鹏在傅村百味餐厅门口给贾仁根2万元现金。 据金亮亮计算，扣除机械费60000元、赔偿农民款项40000元、农户拦路费用20000元，金亮亮获利至少6万元，贾仁根获利至少10万元。 金亮亮与张某1、柳邢鹏间支付宝、微信交易记录，转账内容与金亮亮笔录中核对内容相一致。 2018年3、4月份，沈志鹏等人也来倾倒过渣土。倒了一个星期左右，金亮亮等人收沈志鹏每车七八十元。沈志鹏倒了三四百车。沈志鹏主要将倾倒渣土费用交给贾仁根。金亮亮、贾仁根合计收款至少2.1万元。 2018年初，金亮亮、贾仁根、金江生合伙在荒山经营倒渣土生意，主要是张某1运来的渣土。金江生退出后，柳邢鹏等人才从义乌拉来渣土倾倒。张某1的倾倒费用是每车45至50元，由张某1出机械费，金亮亮等人收取倾倒费。柳邢鹏等人的倾倒费是每车130元左右，由金亮亮等人出机械费。另外，因为柳邢鹏等人的渣土是义乌运来的，金亮亮等人收费会高。从金亮亮和贾仁根合伙开始，钱款由金亮亮负责。金亮亮共收到20余万元。除去金亮亮等人支付农户的费用4万元左右和机械费七八万元，金亮亮分得五六万元。 ⒊被告人金江生的供述与辩解，证实：2017年年中，贾仁根、金亮亮已经合伙做渣土生意。 2018年，金江生主动联系红星地产的负责人张总做倒渣土生意，双方约定的倾倒费是80-90元一车。后，张某1找到贾仁根确定，给贾仁根等人50元一车，渣土倒在贾仁根、金江生和金亮亮合伙的“荒山”场地上，其余费用均不用贾仁根等人出。贾仁根给金江生三成股份。后，金江生又将自己在杨宅的土地给张某1也用于倾倒从红星地产运过来的渣土，该场地由金江生、贾仁根各占一半股份。张某1给金江生等人50元一车，张某1共支付给金江生等人3万元。 金江生通过微信转账和现金交易在“荒山”获得分成17600元（其中微信转账12600元、现金5000元），在杨宅获得分成15000元。 金江生与贾仁根微信聊天记录截图及金江生微信账单截图，转账内容与金江生笔录中核对内容相一致。 在杨宅，金江生和贾仁根一共赚了三万元，金江生拿到一万元，贾仁根一万元，另一万元是其和贾仁根一起出钱修路的钱，钱还在贾仁根处，但路一直没有修。 ⒋被告人柳邢鹏的供述与辩解，证实：2018年7月至9月，柳邢鹏介绍张某3将义乌的渣土拉到贾仁根位于××镇××村荒山的场地上倾倒，约定张某3给每车170-180元的价格，柳邢鹏从中收取每车30-40元的差价，柳邢鹏支付贾仁根每车130-140元的费用。2018年8月，第一次结账，柳邢鹏在傅村百味餐厅门口将现金2万元给了贾仁根。因贾仁根赌博，柳邢鹏将后续倒渣土的钱通过支付宝和微信转账给与贾仁根合股的金亮亮。经柳邢鹏核对交易记录，柳邢鹏支付宝转账给金亮亮13笔倒渣土的钱，共计82000元。柳邢鹏通过微信分别转账给金亮亮和贾仁根每人各2笔倒渣土的钱，共计5500元和13500元。柳邢鹏合计向金亮亮和贾仁根支付12.1万元。 据柳邢鹏个人计算，在荒山场地，柳邢鹏收到张某315万元左右，个人获利2万至3万元。 2018年7月份，柳邢鹏和庄雄剑等人同时在贾仁根荒山的场地上倾倒渣土。魏国或庄雄剑联系柳邢鹏称渣土车运输路上的开销可以出一半。后，魏国和庄雄剑基本通过转账或香烟钱的方式给柳邢鹏3000元左右。 经柳邢鹏核对其与张某3之间微信、支付宝交易记录，柳邢鹏通过支付宝收到张某3转账45000元，通过微信收到张某3转账97400元，确认收到张某3倾倒在贾仁根荒山的渣土费用142400元。柳邢鹏赚取其中21400元差价，其余121000支付给贾仁根、金亮亮。 2018年下半年，柳邢鹏、庄雄剑和魏国三人合伙将100多车渣土倒在鞋塘黄泥塘村。但柳邢鹏未分到该笔赚到的钱。 张某3还曾将倾倒渣土费用转账至柳邢鹏另一个名为“红波浪一浪接一浪”的微信账户，2笔合计7500元。柳邢鹏通过帮张某3清运渣土获利28500元。 柳邢鹏与金亮亮、张某3间支付宝交易记录，转账内容与柳邢鹏笔录中核对内容相一致。 ⒌被告人庄雄剑的供述与辩解，证实：2018年8月，庄雄剑与魏国合伙经营倒渣土生意，由庄雄剑负责找场地，庄雄剑与贾仁根商量后确定将渣土倒在××镇××村贾仁根的场地上。由魏国联系龚某1谈好从义乌江湾工地拉渣土，龚某1支付庄雄剑、魏国160元／车，庄雄剑、魏国支付给贾仁根110元／车。为了得到柳邢鹏在倒土事情上的帮助，庄雄剑、魏国给柳邢鹏每车10元或每晚上2条香烟的好处。魏国负责从龚某1处结算，利润由魏国和庄雄剑平分。最终，魏国给庄雄剑分成不到6000元。 柳邢鹏、魏国、庄雄剑三人还合伙在鞋塘黄泥塘村庄某1的场地上倒过渣土。由庄雄剑联系场地，柳邢鹏、魏国联系义乌的渣土货源。庄雄剑等人从义乌场地拉每车130元，支付庄某170元／车，倾倒了100多车。庄雄剑等3人每人获利2000至3000元。 ⒍被告人魏国的供述与辩解，证实：2018年8月份，魏国和庄雄剑合伙从事倾倒渣土生意。场地由庄雄剑负责联系的上沈村贾仁根的场地，由魏国负责货源、结账。魏国联系了康洁运输公司的龚某1让其将义乌江湾工地的渣土运过来，价格是160元一车。魏国、庄雄剑给贾仁根倾倒场地费是110元一车，为了保证渣土车路上的安全不被政府部门查获，魏国给柳邢鹏10元一车的费用。经魏国核对义乌江湾渣土运输账目，确定共倾倒了688车。魏国从龚某1处结算110080元倾倒费，除去魏国和庄雄剑的开销，魏国和庄雄剑各分得净利润8000元。 柳邢鹏、魏国、庄雄剑三人还合伙在鞋塘黄泥塘村庄某1的场地上倒过渣土。由庄雄剑联系场地。2018年下半年的一天晚上，魏国等人联系宝通、本盛和鑫港公司倾倒了162车渣土在黄泥塘村。魏国等人支付庄某1每车70元。经魏国核对其微信交易记录，其共3次向庄某1支付倾倒渣土费用合计1.1万元。魏国、柳邢鹏和庄雄剑每人分得1000至2000元。 7.同案犯沈志鹏的供述与辩解，证实：2017年至2018年，沈志鹏介绍义乌的盛康公司、康杰公司的驾驶员和鑫港公司的张某3将渣土倾倒在××镇××村“贾陈根”和金亮亮的场地上，并依此赚取差价牟利。沈志鹏共收取6万余元，获利2万余元。其中康洁、盛康公司的驾驶员给沈志鹏倒土费5万元余元，张某3给沈志鹏1万余元。经沈志鹏核对微信转账记录，其中一笔10880元的转账系介绍张某3向“贾仁根”场地倒渣土的钱。 沈志鹏与张某3间微信交易记录，转账内容与沈志鹏笔录中核对内容相一致。 三、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 ⒈刑事辨认笔录及照片，证实：本案涉案人员对倾倒渣土的具体位置进行辨认，经金亮亮、贾仁根、魏国、柳邢鹏、金江生、庄雄剑、张某1、沈志鹏辨认，傅村到孝顺老路，路口有一个塔吊，名叫“荒山”的空地就是其倾倒渣土的场所。 经张某3辨认，上沈村至孝顺镇老路边的一处进口有塔吊的地方附近的“荒山”就是2017年下半年以来鑫港渣土清运公司车队倾倒渣土的位置。 经魏国、柳邢鹏、庄雄剑辨认，黄泥塘村西侧希望路村牌附近的空地就是倾倒渣土的场所。 经贾仁根、金江生辨认，××镇××村杨宅自然村村口位置就是其倾倒渣土的场所。 经沈志鹏辨认，贾仁根就是孝顺老路西侧倾倒场地的负责人“陈根”，金亮亮就是在场地上负责指挥车辆的“亮亮”。 ⒉提取笔录及光盘，证实：2019年9月，侦查人员依法对金亮亮、柳邢鹏、沈志鹏、魏国、金江生的手机分别进行2017年-2019年交易流水账单的提取，获得电子PDF文件并刻录光盘5张。 以上证据经当庭举证、质证，合法有效，且能相互印证，本院依法予以确认。 关于各被告人及其辩护人所提的辩解和辩护意见，综合分析评判如下： （一）关于被告人金亮亮、金江生、柳邢鹏的辩护人提出不构成非法经营罪的辩护意见。经查，根据《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》及其附件《国务院决定对确需保留的行政审批项目设定行政许可的目录》规定，城市建筑垃圾处置，属于需经行政许可才能经营的项目；作为该行政许可执行部门之一的建设部颁布的《城市建筑垃圾管理规定》第二条规定，城市规划区内建筑垃圾的倾倒、运输、中转、回填、消纳、利用等处置活动适用该规定。因此，本案被告人未经行政许可，擅自经营建筑垃圾消纳场地，违反国家规定，非法牟利，扰乱市场秩序，符合非法经营罪的犯罪构成要件。辩护人提出的被告人的行为不属于刑法第二百二十五条第（四）项规定的内容，不构成非法经营罪的辩护意见，与国家法规及查明的事实不符，本院不予采纳。 （二）关于被告人金亮亮的辩护人提出金亮亮与贾仁根不是合伙关系，金亮亮违法所得只有五万余元，没有达到情节特别严重的意见。经查，被告人贾仁根伙同金亮亮、金江生私设渣土消纳场地，贾仁根联系渣土来源，金亮亮负责在场地收取票据，并收取渣土消纳费用，收取的渣土消纳费由三人按约定比例分成，三人系共同犯罪。被告人贾仁根、金亮亮的共同违法所得数额在十万元以上，属于情节特别严重。辩护人的意见与事实不符，本院依法不予采纳。 （三）关于被告人柳邢鹏的辩护人提出柳邢鹏只起到了介绍和帮助作用，应认定为从犯的意见。经查，被告人柳邢鹏不仅介绍张某3到贾仁根、金亮亮私设的“荒山”倾倒渣土，收取费用，还伙同被告人庄雄剑、魏国私设渣土消纳场地，积极实施犯罪行为，不应认定为从犯，对该辩护意见，本院依法不予采纳。 本院认为，被告人贾仁根以暴力方式，故意伤害他人身体致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人贾仁根、金亮亮、金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国未经行政许可即擅自经营建筑垃圾消纳场地，违反国家规定，非法牟利，扰乱市场秩序，其中被告人金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国情节严重，被告人贾仁根、金亮亮，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，依法均应追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以支持。由于被告人贾仁根的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人傅某1、仇某的经济损失，被告人贾仁根依法应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人傅某1、仇某的合理诉讼请求，依法予以支持。被告人贾仁根、庄雄剑在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人贾仁根一人犯数罪，依法应实行并罚。被告人贾仁根、金亮亮、金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国归案后能如实供述犯罪事实，是坦白，本院依法予以从轻处罚。鉴于被告人金江生、柳邢鹏、庄雄剑、魏国已退出违法所得，本院酌情予以从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百二十五条第（四）项、第三十六条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人贾仁根犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法经营罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币十五万元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十五万元。罚金限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，拆抵刑期一日，即自2019年8月4日起至2026年2月3日止）。 二、被告人金亮亮犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十二万元。罚金限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，拆抵刑期一日，即自2019年8月27日起至2024年11月26日止）。 三、被告人金江生犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万四千元。罚金限判决生效后十日内缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 四、被告人柳邢鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五万八千元。罚金限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，拆抵刑期一日，即自2019年8月15日起至2020年10月14日止）。 五、被告人庄雄剑犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万四千元。罚金限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，拆抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2020年10月17日止）。 六、被告人魏国犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。罚金限判决生效后十日内缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 七、被告人金江生退缴的违法所得人民币二万七千元、被告人柳邢鹏退缴的违法所得人民币二万八千九百元、被告人庄雄剑退缴的违法所得人民币一万七千元、被告人魏国退缴的违法所得人民币一万五千元，依法予以没收，上缴国库。 八、责令被告人贾仁根退缴违法所得人民币五万元（其中与金亮亮、金江生在“荒山”合伙所得三万元，与金江生在杨宅合伙所得二万元）、被告人金亮亮退缴违法所得人民币一万五千元（与贾仁根、金江生在“荒山”合伙所得），依法予以没收，上缴国库。 九、责令被告人贾仁根、金江生共同退缴违法所得人民币四万九千三百五十元，依法予以没收，上缴国库。 十、扣押在案的被告人金亮亮的黑色iphone手机一部、被告人金江生的黑色iphone手机一部、被告人柳邢鹏的手机一部、被告人魏国的黑色华为手机一部，依法予以没收，上缴国库。 十一、由被告人贾仁根赔偿附带民事诉讼原告人傅某1医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等共计人民币34041.83元（含已支付的2750元），款于判决生效后十日内履行完毕。 十二、由被告人贾仁根赔偿附带民事诉讼原告人仇某医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费共计人民币36357.17元（含已支付的2750元）。款于判决生效后十日内履行完毕。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  舒增源 审 判 员  吴绍峰 人民陪审员  钱淑英 二〇二一年一月八日 书 记 员  胡雪华 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