湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终12257号上诉人（原审被告）：武汉理工光学科技有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区武汉理工大科技园。法定代表人：葛伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：葛曜闻，该公司员工。委托诉讼代理人：张德立，该公司员工。被上诉人（原审原告）：盛隆电气集团有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区关东科技工业园**。法定代表人：谢元德，该公司董事长。委托诉讼代理人：伍贺公，该公司员工。委托诉讼代理人：韩东雨，该公司员工。上诉人武汉理工光学科技有限公司（以下简称光学公司）因与被上诉人盛隆电气集团有限公司（以下简称盛隆公司）承揽合同纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2018）鄂0192民初2178号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人光学公司向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决，改判光学公司支付盛隆电气公司5万元损失。2、驳回盛隆电气公司其他诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实有两处重大错误：1、本案《合同》虽然签订，但双方没有实际履行、全面履行。双方2016年4月29日签订《配电设备购销合同》属实，但双方并没有实际按合同的期限、制造、付款、交货、安装。2、盛隆电气公司至今未能完成变压器设计安装的首步、最关键环节一增容申请和供电项目设计和备案。二、一审认定“定作方盛隆电气公司的损失为259900元”实属计算错误。盛隆公司方作为生产加工方只完成了“部分元器件的采购、定作”，而今合同的十项义务内容，其中的仅仅“两项”都没有按约完成，其他各项盛隆公司没有进行，没有安装服务，没有验收运行。三、对于司法鉴定书中的残值物品是否真是为光学公司所定作有异议。四、盛隆公司在本《合同》签订至今，并没有遭受重大损失，双方已经以自己的行为表明，合同不再履行。被上诉人盛隆公司辩称：1、案涉合同的底价包括设计、实验、制造、检测、包装等费用，但不包括对方所说的安装调试验收等，合同主要义务是我方按照对方要求定做案涉产品交付并获得报酬，但由于对方原因导致停工，使我方已经制作的产品不能交付，我方收回合同价款的目的不能实现。合同违约责任应由对方承担。对方提出的其他费用并非是必须产生的费用。而且结合本案合同约定，本案价款是设备款项不包含安装调试等。一审判决已经将税费扣除并根据鉴定报告扣除了残值后，应由光学公司支付。2、一审法院根据盛隆公司申请对案涉设备可回收价值进行了鉴定，一审法院委托鉴定单位开展鉴定工作的程序符合法律规定，鉴定过程中鉴定单位充分听取了各方意见，各方当事人均参与，合法权利得以保障。鉴定结果符合事实。对方未在一审期间申请重新鉴定应当认定其对鉴定结论予以认可。盛隆公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法解除双方之间的定作合同；2、请求判决光学公司立即支付定作设备价款550000元；3、本案诉讼费由光学公司承担。一审庭审中，盛隆公司变更诉讼请求为：1、请求依法解除双方之间的定作合同；2、请求判决光学公司立即支付定作设备价款339800元，设备残值归盛隆公司所有；3、本案诉讼费、保全费、保全保险费、评估费由光学公司承担。一审法院查明，2016年4月29日，盛隆公司与光学公司签订《武汉理工光学科技有限公司一期配电设备购销合同协议书》（以下简称协议书），其中约定：1、盛隆公司向光学公司提供规格型号为YBP-1000KVA的环网型箱式变电站及YBP-1000KVA的终端型箱式变电站各一台，变压器品牌为海南金盘，铜芯；主要元器件品牌为杭州之江；合同总价550000元（含17%增值税），合同价款包括与交货有关的全部费用：设计、场内试验……运输费、税费等一切费用和盛隆公司合理的利润。2、付款条件：光学公司应在本合同签订后15个工作日内向盛隆公司支付合同总价30%预付款，设备运抵现场经现场验收合格后15个工作日内，光学公司向盛隆公司支付该批次设备所对应合同总价35%，设备通电验收后15个工作日内，光学公司向盛隆公司支付合同总价30%，剩余合同总价5%的质保金在质保期一年（自验收合格之日起）满后15个工作日内向盛隆公司付清。3、质量保证：盛隆公司应严格按照国家标准、规范、技术附件要求供货，并对其所供设备的质量负责……；盛隆公司保证所供设备是专门为本工程新制造的，保证使用合适的材料、专门的设计和优良的制造技术，完全符合合同规定的质量、规格和性能要求。4、交货时间：设备的交货期及交货顺序应满足工程建设设备安装进度和顺序的要求；具体交货时间为2016年5月30日。同时合同还对交货地点、质量保证期等事项进行了约定。一审另查：2015年11月24日，光学公司出具委托书，授权盛隆公司员工韩东雨作为光学公司代理人，办理关于武汉理工光学科技有限公司科研与生产用房高压用电包装工程相关事项。2015年12月15日，供电公司受理了光学公司位于大学园路理工大学科技园内大工业用电增容申请。2016年5月10日，光学公司向供电公司报请委托湖南雁能设计研究有限公司武汉分公司对涉案供电项目进行设计。当日，供电公司对光学公司的申请进行了备案。合同签订后，盛隆公司根据湖南雁能设计研究有限公司武汉分公司设计的图纸生产了案涉设备。光学公司因涉案项目环评未获批准而停工，但其未及时通知盛隆公司停止供货。2018年7月，光学公司向盛隆公司表示，其资金到位后希望合同继续履行。至本案庭审时，盛隆公司未将案涉设备交付给光学公司，亦未开具增值税发票；光学公司未向盛隆公司支付货款。一审在审理过程中，盛隆公司向一审法院申请对规格型号为YBP-1000KVA的环网型箱式变电站及YBP-1000KVA的终端型箱式变电站的可回收价值进行鉴定。一审依法委托湖北华夏资产评估有限责任公司进行评估，该评估机构于2019年11月29日出具鄂华资报字[2019]第1171号资产评估报告，评估结论为：评估对象在评估基准日（即2019年10月30日）的可回收价值不含税价为210200元。该报告中载明合同价值（不含税）为470100元。盛隆公司支付评估费10000元。一审法院认为，盛隆公司与光学公司签订了协议书，盛隆公司按照设计图纸要求为光学公司提供变电设备，双方构成承揽合同关系。协议书系双方当事人真实意思表示，对双方均具有法律约束力，双方均应遵照履行。盛隆公司按照约定生产了设备，光学公司因涉案项目未获批准而无法继续履行合同，致使本案合同目的无法实现，故对盛隆公司要求解除协议书的请求，一审法院予以支持。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。盛隆公司依约生产了设备，光学公司在合同不能继续履行时没有及时通知盛隆公司，因光学公司的原因导致没有交付设备，光学公司应向盛隆公司支付相应报酬。双方约定的合同总金额为550000元，因光学公司的原因导致合同不能继续履行，盛隆公司主张以550000元为基础扣减可回收价值比较合理。但该合同总金额550000元为含税价，而盛隆公司并未向光学公司开具增值税发票，故应按照不含税价即470100元为基数进行扣减更为妥当。因此，一审法院确定光学公司应向盛隆公司支付损失款259900元。关于鉴定费、保全保险费问题。鉴定费为盛隆公司为诉讼所花费的必要费用，应由光学公司支付。而保全保险费不属于诉讼中所产生的必要费用，故由盛隆公司自行承担。综上，一审法院判决：一、解除盛隆公司与武汉公司于2016年4月29日签订的《武汉理工光学科技有限公司一期配电设备购销合同协议书》；二、光学公司向盛隆公司支付259900元；三、驳回盛隆公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为3198.50元、保全费3270元、鉴定费10000元，共计16468.50元，由盛隆公司负担3270元，由光学公司负担13198.50元。二审期间，上诉人光学公司提交一份武汉理工科技园有限公司出具的证明，拟证明接电端开闭锁产权属于该公司而不是武汉供电公司，产权人没有同意在此接电口接电。被上诉人盛隆公司质证认为，对该证明真实性无异议，关联性有异议，证明目的不认可。本案系承揽合同纠纷，但是证明上载明的是另外主体，与本案无关。本院经审查认为，接电端权属以及与所有权人是否沟通此接电事宜与本案待证事实不具有关联性，本院不予采信。被上诉人盛隆公司没有提交新证据。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，光学公司与盛隆公司之间签订的协议书系双方当事人真实意思表示，双方均应遵照履行。因盛隆公司未能交付设备系光学公司对案涉项目未获取批准而放弃设备的原因所导致，故光学公司理应向盛隆公司支付相应报酬。二审争议焦点在于光学公司是否应向盛隆公司支付损失款259900元，经本院审查认为，合同约定的价款包含“设计、场内试验……运输费、税费等一切费用和盛隆公司合理的利润”，因案涉设备没有交付，运输、维修等相关义务等费用并未发生，并非盛隆公司必然产生的损失，故本院根据公平原则酌情扣减9900元，即盛隆公司应向光学公司支付的款项为250000元（470100元-210200元-9900元）。综上，光学公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2018）鄂0192民初2178号民事判决第一项；二、撤销湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2018）鄂0192民初2178号民事判决第三项；三、变更湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2018）鄂0192民初2178号民事判决第二项为：武汉理工光学科技有限公司向盛隆电气集团有限公司支付250000元；四、驳回盛隆电气集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3198.5元、保全费3270元、鉴定费10000元，共计16468.5元，由盛隆电气集团有限公司负担3320元，由武汉理工光学科技有限公司负担13148.5元。二审案件受理费5198.5元，由盛隆电气集团有限公司负担50元，武汉理工光学科技有限公司负担5148.5元。本判决为终审判决。审判长 吴 焰审判员 蹇鹏飞审判员 裴 露二〇二一年一月二十九日法官助理沈辰书记员游欢