山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终3870号上诉人（原审原告）：赵刚，男，1963年7月15日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：孙春林，山东滕国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿，住所地山东省滕州市级索镇赵坡村。负责人：曹福辉，总经理。委托诉讼代理人：孙中孝，男，系该单位员工。委托诉讼代理人：宋先伟，山东真谛律师事务所律师。上诉人赵刚因与被上诉人山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿（以下简称赵坡煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初4456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵刚上诉请求：1.依法撤销山东省滕州市人民法院(2020)鲁0481民初4456号民事判决书，改判支持赵刚的一审诉讼请求或将案件发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由赵坡煤矿承担。事实和理由：赵刚系赵坡煤矿职工，2019年5月9日，双方协商解除劳动合同。此前2018年5月19日，赵刚在工作中受伤；同年7月2日，枣庄市峄城区人力资源和社会保障局对赵刚作出工伤认定。2018年12月29日，枣庄市劳动能力鉴定委员会作出枣劳鉴（2018）870号《初次鉴定结论书》，赵刚被评定为工伤九级伤残。赵刚因工受伤致残后一直未得到相应的工伤保险待遇。2019年5月9日双方解除劳动合同时，赵坡煤矿虽承诺“工伤按照国家法律法规执行”，但一直未依法向赵刚支付过任何工伤补助金。赵刚起诉后，一审判决驳回赵刚一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的请求，对赵刚一次性伤残就业补助金请求支持了10%即6264元。赵刚认为，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求应全部获得支持，理由如下：一、根据《山东省贯彻实施办法》第二十九条第二款规定，用人单位未按时足额缴纳工伤保险费的，欠缴期间的工伤保险待遇由用人单位支付。通过查询赵坡煤矿工伤保险费缴纳情况可看出，无论是在赵刚发生工伤时，还是赵刚被鉴定为工伤九级伤残时，赵坡煤矿都存在拖欠工伤保险费之情形。此外，案件一审过程中，赵坡煤矿先称单位马上就给予申报，后又称因人社部门工伤保险经费入不敷出，申报工伤后，要排队等着按先后顺序予以支付等。一审判决后，赵刚曾和赵坡煤矿所在地社保缴费经办机构--枣庄市峄城区人社局电话沟通，其工作人员明确表示，因赵坡煤矿没有按时足额缴纳工伤保险费，因此，赵刚应享受的所有工伤保险待遇，均应由其单位即赵坡煤矿承担。根据以上事实和相关规定，赵刚的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由赵坡煤矿承担。二、《山东省贯彻实施办法》第二十五条第四款规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。关于法定退休年龄，劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄涵义的复函”(劳社部发[1999]8号)中明确答复，“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。双方于2019年5月9日解除劳动合同时尚不满56周岁，因此，赵坡煤矿应全额向赵刚支付一次性伤残就业补助金。综上所述，一审法院认定事实有误，适用法律不当。请求二审法院依法改判，支持赵刚的一审诉讼请求或将案件发回重审。赵坡煤矿辩称，一、赵坡煤矿已经依法缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》及《山东省贯彻实施办法》第十条、第十一条规定，赵刚的诉讼请求中一次性伤残补助金和一次性医疗补助金应当由工伤保险基金支付，而不是由赵坡煤矿支付。二、赵刚一审诉讼请求中的一次性就业补助金，根据《工伤保险条例》及《山东省贯彻实施办法》第十条、第十一条规定，是在终止和解除劳动合同的，由用人单位支付。但是《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，工伤职工与用人单位解除或终止劳动合同时，距离法定退休年龄不足1年的，按一次性伤残就业补助金金额的10%支付；达到退休年龄或者按照规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。双方于2019年5月9日解除劳动合同，2019年7月15日办理退休手续。赵刚系1963年7月15日出生，至2018年7月15日满55周岁，达到退休年龄，因此2019年5月9日解除劳动合同时，赵刚已经达到退休年龄，按照上述规定，赵坡煤矿不需要支付一次性伤残就业补助金。三、赵刚与赵坡煤矿解除劳动合同时已达到法定退休年龄。解除劳动合同时，年龄已经超过55周岁，其从事的特殊工种是国发（1978）104号《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（二）项规定的国家法定退休年龄。赵刚是依据国发（1978）104号《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（二）项规定法定退休年龄办理的退休，并非依据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》提前退休。依据《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。赵刚2019年5月9日解除劳动合同，2019年7月15日办理退休手续，赵刚至2018年7月15日达到法定退休年龄，因此2019年5月9日解除劳动合同时，赵刚已达到退休年龄，赵坡煤矿不需要支付一次性伤残就业补助金。综上，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回赵刚的诉讼请求。赵刚向一审法院提出诉讼请求：1.赵坡煤矿向赵刚支付一次性伤残补助金46980元；2.支付一次性工伤医疗补助金36540元；3.支付一次性伤残就业补助金62640元；4.诉讼费用由赵坡煤矿承担。一审法院认定事实：赵刚原系赵坡煤矿职工，2018年5月19日，赵刚在工作中受伤。2018年7月2日，枣庄市峄城区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定赵刚受到的事故伤害，属于工伤认定范围，认定为工伤。2018年12月29日，枣庄市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定赵刚的伤残情况符合劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残程度等级九级，无生活自理障碍。2019年5月9日，赵刚与赵坡煤矿签订了解除劳动合同协议书，约定双方的劳动关系于2019年5月9日解除。赵刚从事井下工作，连续工作满九年，于2019年7月办理了退休手续。赵刚因工受伤时的工伤保险已缴纳。赵刚作为申请人，以赵坡煤矿为被申请人，向滕州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1.裁决赵坡煤矿向赵刚支付一次性伤残补助金46980元；2.裁决赵坡煤矿向赵刚支付一次性工伤医疗补助金36540元；3.裁决赵坡煤矿向赵刚支付一次性伤残就业补助金62640元。滕州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月29日作出滕劳人仲案字[2020]第208号仲裁裁决书，裁决：一、赵坡煤矿支付赵刚一次性伤残就业补助金6264元；二、驳回赵刚的其他仲裁请求。赵刚在法定期限内向一审法院提起诉讼。另查明，2018年枣庄市职工平均工资为62640元（折合5220元/月）。一审法院认为，赵刚与赵坡煤矿之间存在劳动关系，并于2019年5月9日解除劳动关系，事实清楚，法律关系明确，一审法院予以确认。赵刚因工负伤并鉴定为工伤九级伤残，应享受相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”，因赵坡煤矿已为赵刚缴纳了工伤保险，故赵刚要求的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应从工伤保险基金中支付，其主张由赵坡煤矿支付一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，一审法院不予支持。关于一次性伤残就业补助金的问题，赵刚从事的系特殊工种，参照《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》劳社部发[1999]8号之规定，从事井下工作累计满9年，可以办理退休，因此赵刚于2019年7月办理退休符合相关规定。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》规定“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”赵刚于2019年7月办理退休手续，符合规定的退休政策，且一次性伤残就业补助金其本质是对劳动者在解除劳动关系后有可能无法立即就业所提供的保障，而赵刚在办理了退休手续、正常享受养老保险待遇后，已不存在就业的问题，因此应以赵刚按规定退休的时间节点确定一次性伤残就业补助金的标准。赵刚在解除劳动合同时距退休年龄不足1年，因此应当按照一次性伤残就业补助金全额的10%支付。故赵刚要求的一次性伤残就业补助金应在以其解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算12个月的基础上乘以10%，数额为6264元（5220元/月×12个月×10%）。依照《工伤保险条例》第三十七条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定，判决：一、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿于判决生效后十日内支付赵刚一次性伤残就业补助金6264元；二、驳回赵刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿负担。二审中，赵刚围绕其上诉主张向本院提交如下证据：证据1：赵刚工伤保险基金缴费情况，拟证明：赵刚发生工伤当月即2018年5月，赵坡煤矿未按时缴纳工伤保险费，在赵刚被认定为工伤之日和被鉴定为工伤九级时，赵坡煤矿仍未按时缴纳工伤保险费。证据2：赵刚至社保部门询问其本人工伤保险待遇问题时窗口接待人员工作牌，拟证明：赵刚至峄城区社保部门询问本人工伤保险待遇支付情况被告知，因所在单位没有按时足额缴纳工伤保险费，按照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第29条规定，该工伤保险待遇应由用人单位支付。赵坡煤矿质证称，对缴纳工伤保险费时间认可，对证明目的不认可。只要赵坡煤矿缴纳该费用，应由工伤保险基金支付，且赵坡煤矿已足额缴费。另查明，赵刚受伤前12个月平均月缴费工资为3874.17元。二审查明的其他事实与一审查明的相一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案赵刚于2018年5月19日在赵坡煤矿工作时受伤,劳动管理部门及劳动能力鉴定机构认定为工伤,并鉴定为九级伤残。根据《山东省贯彻实施办法》第二十九条第二款“用人单位未按时足额缴纳工伤保险费的，欠缴期间的工伤保险待遇由用人单位支付。补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，新发生的工伤保险费用由工伤保险基金和用人单位依照《条例》和本办法的规定支付”的规定，本案中,由于赵坡煤矿没有按时足额为赵刚缴纳社会工伤保险费,根据上述规定，欠缴期间的工伤保险待遇应由赵坡煤矿支付。故赵刚依法享有工伤待遇的权利,赵坡煤矿应承担工伤待遇的费用。参照赵刚受伤前的12个月平均月缴费基数，赵刚一次性伤残补助金为本人9个月的本人工资即34867.53元（3874.17元/月×9），一次性工伤医疗补助金为7个月解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资即36540元（5220元/月×7）。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条的相关规定，赵刚在解除劳动合同时距退休年龄不足1年，因此应当按照一次性伤残就业补助金全额的10%支付，一审判决对赵刚主张一次性伤残就业补助金以其解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算12个月的基础上乘以10%，符合法律规定，并无不当。综上所述，上诉人赵刚的上诉请求部分成立。依照《山东省贯彻实施办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初4456号民事判决第一项即“山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿于判决生效后十日内支付赵刚一次性伤残就业补助金6264元”及案件受理费的负担部分即“案件受理费10元，减半收取5元，由山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿负担”；二、撤销山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初4456号民事判决第二项即“驳回赵刚的其他诉讼请求”；三、被上诉人山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿于本判决生效后十日内支付上诉人赵刚一次性伤残补助金34867.53元、一次性工伤医疗补助金36540元，合计款项71407.53元；四、驳回上诉人赵刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人赵刚、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿各自负担5元。本判决为终审判决。审判长  周永恒审判员  赵 慧审判员  李 帅二〇二一年一月十五日书记员  李 振