江苏省昆山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0583刑初156号公诉机关江苏省昆山市人民检察院。被告人吴清辉，男，1990年10月19日生，汉族，初中文化，无业，住福建省平和县。2019年1月4日因涉嫌销售伪劣产品犯罪被昆山市公安局取保候审。辩护人杨羊，江苏沉浮律师事务所律师。江苏省昆山市人民检察院以昆检二部刑诉〔2020〕89号起诉书指控被告人吴清辉犯销售伪劣产品罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院受理后适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省昆山市人民检察院指派检察员司现静出庭支持公诉。被告人吴清辉及辩护人杨羊到庭参加了诉讼。现已审理终结。江苏省昆山市人民检察院指控，2018年10月至2019年1月，被告人吴清辉未取得香烟零售许可证情况下，租赁昆山巴城镇XX小区XX号楼西起第二间车库，使用XX花园XX号楼一单元右面第一个自行车库，使用苏Ｅ×××**本田汽车，储存、运送假冒注册商标且伪劣卷烟准备销售。2019年1月4日，被告人吴清辉被昆山市烟草专卖局查获，在其驾驶的苏Ｅ×××**车辆内发现云烟（软珍品）25条，在XX花园XX号楼一单元右面第一个自行车库发现苏烟（五星红杉树）324条、利群（新版）100条，在昆山巴城镇XX小区XX号楼西起第二间车库查获南京（红）500条，在其住处XX小区XX栋XX室查获苏烟（五星红杉树）67条、利群（新版）50条。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标伪劣的卷烟，市场价值人民币172770元。被告人吴清辉归案后如实供述犯罪事实。公诉机关认为，被告人吴清辉违反烟草专卖法律、法规及国家产品质量法规，销售假冒注册商标且伪劣卷烟，销售金额共计人民币17万余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人吴清辉在实施销售伪劣产品犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人吴清辉如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人吴清辉承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。提请本院依法判处。被告人吴清辉对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。其辩护人的辩护意见是：被告人为犯罪未遂，具有坦白情节，且自愿认罪认罚。综上，请求对其从轻处罚。经审理查明，2018年10月至2019年1月，被告人吴清辉未取得香烟零售许可证的情况下，租赁昆山巴城镇XX小区XX号楼西起第二间车库，使用XX花园XX号楼一单元右面第一个自行车库，使用苏Ｅ×××**本田汽车，储存、运送假冒注册商标且伪劣卷烟准备销售。2019年1月4日，被告人吴清辉被昆山市烟草专卖局查获，在其驾驶的苏Ｅ×××**车辆内发现云烟（软珍品）25条，在其使用的XX花园XX号楼一单元右面第一个自行车库发现苏烟（五星红杉树）324条、利群（新版）100条，在其租赁的昆山巴城镇XX小区XX号楼西起第二间车库查获南京（红）500条，在其住处XX小区XX栋XX室查获苏烟（五星红杉树）67条、利群（新版）50条。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣的卷烟，合计价值人民币172770元。另查明，被告人吴清辉归案后如实供述犯罪事实。公安机关在被告人吴清辉处扣押手机、钥匙等物品。上述事实，有公诉人当庭列举的下列证据证明：1、全国人口库查询，证实被告人的身份信息。2、发破案经过，证实被告人吴清辉的到案过程。3、被告人吴清辉的供述，证实2018年10月，其认识了小王，电话是159××******。小王让其帮忙搬运货物，每个月6000元基本工资加提成，其同意。小王带其到XX花园XX号的一个空的自行车车库，并把钥匙交给其，让其把货物放到这个车库里。2018年11月初其知道小王是做香烟生意，由于价格很便宜，其知道是假烟。2018年12月，小王让其自己再找一个仓库，其租了XX小区XX号楼西起第二个车库用来放香烟。其一直帮小王搬香烟直到2019年1月3日被查获。这两个仓库本来都是空的，查获的假香烟都是其后来搬进去的。XX花园XX号楼仓库里的100条利群、324条苏烟，XX小区XX号楼仓库里的500条红南京，都是其搬进去的。其住处也查获了一些香烟，包括50条利群和67条苏烟。被抓时其车上有25条软云烟。其和小王都没有烟草零售许可证。平时送货其都用自己的苏Ｅ×××**轿车。4、搜查笔录、扣押清单，证实公安机关在被告人吴清辉处扣押手机2部、钥匙2把。5、提取笔录，证实公安机关对被告人吴清辉手机内的数据进行了提取。6、证人周某的辨认笔录，证实其辨认出吴清辉2019年初从其房产公司租赁了XX小区XX号楼西起第二间车库。7、证人阮某的证言，证实2019年7、8月，其发现自己的XX花园XX号楼的车库被人使用过。8、涉案卷烟核价表、江苏省烟草专卖局卷烟价格证明、昆山市价格认定中心价格认定结论书，证实对涉案卷烟的价格进行了鉴定。9、卷烟鉴别检验报告，证实经鉴别，涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。10、案件移送函、移送财物清单、检查笔录，证实昆山市烟草专卖局对本案的调查情况。11、证明，证实昆山市烟草专卖局经查询，被告人吴清辉在昆山地区从未申领过烟草专卖零售许可证。以上证据经当庭质证，均具有证明效力，关于证据的证明内容，本院综合全案证据予以认定。关于被告人吴清辉所触犯罪名，依据查明的事实，被告人吴清辉销售假冒注册商标且伪劣的卷烟，价值人民币17万余元，其行为符合销售伪劣产品罪的特征，法定刑为二年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；被告人吴清辉违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，涉案数额计人民币17万余元，其行为又符合非法经营罪的特征，法定刑为五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金或没收财产。依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。本案中，被告人吴清辉同时构成销售伪劣产品罪和非法经营罪，按照非法经营罪处罚更重，应当构成非法经营罪。本院认为，被告人吴清辉违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，涉案数额计人民币17万余元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人吴清辉犯罪事实清楚，证据确实充分，但指控罪名不当，本院予以纠正。关于被告人吴清辉辩护人提出的被告人为犯罪未遂的辩护意见，经查，非法经营罪中的经营行为包括收购、储存、运输、加工、批发、销售等，涉案卷烟虽尚未销售，但被告人吴清辉的储存、运输等行为已属于实施非法经营行为，已构成非法经营罪既遂。据此，对被告人吴清辉依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第五条之规定，判决如下：一、被告人吴清辉犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金在判决生效后第二日起三十日内缴纳。）二、查扣的涉案卷烟，由昆山市烟草专卖局依法处理。三、公安机关扣押的手机，依法予以没收；扣押的钥匙，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  熊 鹰人民陪审员  朱霞娟人民陪审员  陈玉萍二〇二一年一月二十二日书 记 员  徐晓芳附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。