安徽省淮南市田家庵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0403刑初37号 公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。 被告人王帅，男，汉族，1998年7月1日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，住址安徽省淮南市田家庵区。2019年11月21日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局淮舜分局刑事拘留，同年12月17日被该局取保候审，2020年7月27日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局监视居住，2020年9月25日被淮南市田家庵区人民检察院监视居住，2020年12月7日经本院决定逮捕，淮南市公安局田家庵分局于2021年1月4日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人刘德成，安徽衡威律师事务所律师。 辩护人许瑞磊，安徽衡威律师事务所律师。 被告人徐建伟，男，汉族，1999年7月1日出生于安徽省淮南市，初中文化，工人，住址安徽省淮南市大通区。2020年7月28日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局监视居住，2020年9月25日被淮南市田家庵区人民检察院监视居住，2020年12月7日经本院决定逮捕，淮南市公安局田家庵分局于2021年1月4日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人吴飞，安徽衡威律师事务所律师。 辩护人平文静，安徽衡威律师事务所律师。 淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉〔2020〕Z297号起诉书指控被告人王帅、徐建伟犯诈骗罪，于2021年1月7日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察官刘维玥出庭支持公诉，被告人王帅、徐建伟及田家庵区法律援助中心根据本院指定辩护通知指派的辩护人刘德成、吴飞、平文静到庭参加诉讼。现已审理终结。 淮南市田家庵区人民检察院指控：2019年5月至2019年10月期间，被告人王帅利用网络在斗鱼直播平台“地下城与勇士”游戏板块播放戏视频，虚假款宣传销售游戏装备，诱使游戏买家支付购买装备款，并通过QQ与买家联系，待买家付款后再将其拉黑，以此诈骗他人钱财。被告人徐建伟明知王帅实施诈骗，仍提供收款二维码帮助王帅转移诈骗钱款，每次转款成功后，王帅均给徐建伟发几十元红包。被告人王帅的诈骗数额为16249元，被告人徐建伟参与诈骗数额为7800元。具体犯罪事实如下： 1、2019年5月3日，被告人王帅以上述理由骗取被害付某2750元。刘某3（另案处理）明知王帅等人实施诈骗仍将其微信收款码提供给王帅。付某按王帅要求将2750元转至刘某3微信账户，刘某3扣留850元后将1900元转给王帅。 2、2019年7月29日，刘圣（另案处理）伙同王帅以上述理由骗取被害人朱某2700元。被告人徐建伟明知王帅等人实施诈骗仍将其微信收款码提供给王帅。朱某按王帅要求将2700元转至徐建伟微信账户，徐建伟再将钱转给王帅，王帅扣留700元后将2000元转给刘圣。 3、2019年9月7日13时许，被告人王帅以上述理由骗取被害人刘某1价值700元游戏币。 4、2019年9月20日上午9时许，被告人王帅以上述理由骗取被害人张某向其微信账户转款1200元。 5、2019年9月21日上午6时许，被告人王帅以上述理由骗取被害人葛某向其微信账户转款1800元。 6、2019年9月10日，被告人王帅以上述理由骗取被害人王某11999元，刘某3明知王帅等人实施诈骗仍将其微信收款码提供给王帅。王某1通过微信将1999元转至刘某3的微信账户，随后刘某3将该款转给王帅。 7、2019年10月2日，被告人王帅以上述理由骗取被害人易某1700元，被告人徐建伟明知王帅等人实施诈骗仍将其微信收款码提供给王帅。易某通过微信将1700元转至徐建伟的微信账户，徐建伟通过微信再转给王帅。 8、2019年10月8日，被告人王帅以上述理由分别骗取被害人刘某21700元、骗取被害人王某21700元，被告人徐建伟明知王帅等人实施诈骗仍将其微信收款码提供给王帅。刘某2和王某2分别通过微信将1700元转至徐建伟的微信账户，徐建伟通过微信再分别转给王帅。 案发后，被告人王帅退还朱某2700元、王某21700元、付某2750元、刘某21700元,葛某1800元、张某1200元、刘某1700元、王某11999元。 公诉机关认为，被告人王帅、徐建伟以非法占有为目的，利用电信网络采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王帅主动归案，如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人王帅退赔赃款，得到被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人王帅在共同犯罪过程中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条规定，是主犯。被告人徐建伟在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，是从犯，应当从轻处罚。被告人王帅、徐建伟认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。提请本院对被告人依法判处。当庭认为被告人徐建伟主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。建议对被告人王帅判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元；对被告人徐建伟判处拘役一个月，并处罚金二千元。公诉机关提交了苹果平板电脑、手机物证，归案经过说明、支付宝转账明细、资金流水、聊天截图、情况说明、微信交易截图、户籍证明、涉案人员违法犯罪经历查询、谅解书、扣押笔录、扣押决定书，扣押清单等书证，证人刘某3的证言，被害人付某、朱某、王某2、刘某2、王某1、葛某、张某、刘某1的陈述，被害人易某的报案材料及通话记录，被告人王帅、徐建伟的供述，同步录音录像等证据证实。 被告人王帅对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人的辩护意见是被告人主动投案，如实供述自己罪行构成自首；自愿认罪认罚；积极赔偿被害人经济损失并取得谅解。建议对被告人从宽处理。 被告人徐建伟对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人的辩护意见是被告人徐建伟是自首，从犯，初犯，自愿认罪认罚，建议对被告人从轻、减轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。另查明，2019年11月21日，公安机关从王帅位于淮南市田家庵区的住处查获作案使用的ＯＰＰＯ手机一部、苹果平板电脑一部，并予以扣押。 本院认为：被告人王帅以非法占有为目的，利用互联网技术手段实施网络诈骗，骗取他人财物16249元，数额较大；被告人徐建伟以非法占有为目的，明知他人实施电信网络诈骗犯罪，仍积极参与，提供收款二维码，帮助转移诈骗犯罪所得7800元，数额较大；二被告人行为均构成诈骗罪，系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人王帅在共同犯罪中起主要作用，是主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人徐建伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人王帅、徐建伟能主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。被告人王帅能退赔大部分被害人损失，取得部分被害人的谅解，可以酌情予以从轻处罚。对两被害人分别提出的对被告人王帅、徐建伟从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人王帅犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月4日起至2021年10月8日止。罚金于本判决生效后十日之内缴纳。） 二、被告人徐建伟犯诈骗罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币二千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年1月4日起至2021年2月3日止。罚金已缴纳。） 三、对剩余违法所得1700元依法予以追缴； 四、扣押在案的作案工具OPPO手机一部、苹果平板电脑一部依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于安徽省淮南市中级人民法院，书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。 审判员  张霞 二〇二一年一月十五日 书记员  张弦 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 二、依法严惩电信网络诈骗犯罪 (一)根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。 四、准确认定共同犯罪与主观故意 (三)明知他人实施电信网络诈骗犯罪，具有下列情形之一的，以共同犯罪论处，但法律和司法解释另有规定的除外： 1.提供信用卡、资金支付结算账户、手机卡、通讯工具的； 8.帮助转移诈骗犯罪所得及其产生的收益，套现、取现的。 上述规定的“明知他人实施电信网络诈骗犯罪”，应当结合被告人的认知能力，既往经历，行为次数和手段，与他人关系，获利情况，是否曾因电信网络诈骗受过处罚，是否故意规避调查等主客观因素进行综合分析认定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判情形。 人民法院审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然量刑不当的，人民法院应当依法判决。