文书内容陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终614号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司，住所地：靖边县人民路中段**。负责人：谢小伟，经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白应雾，男，1998年9月12日出生，汉族，住靖边县。委托诉讼代理人：白应云（白应雾之兄），男，1994年5月6日出生，汉族，住靖边县。被上诉人（原审原告）：候业飞，男，1978年2月26日出生，汉族，住靖边县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司因与被上诉人白应雾、候业飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服靖边县人民法院（2019）陕0824民初6911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人在保险限额内赔偿被上诉人白应雾各项损失共计25048.60元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、白应雾坐卧在车行道内导致发生交通事故，存在重大过错，候业飞作为次责一方应承担30%的责任，一审确定责任比例有失公允。2、一审未区分住院期间与出院后护理费标准错误，出院后护理期因未评定护理依赖程度，视为未达护理依赖程度，应以50元/天计算。3、一审判决误工费错误，白应雾户籍所在地在农村，其未提供证据证明有固定收入或收入来源于城镇，误工费应以2019年陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业年平均工资为31325元标准计算为10298.6元。4、住院伙食补助费计算错误，白应雾住院24天，按50元/天计算为1200元。5、食宿费、交通费认定错误，认定数额过高，且超诉请判决。6、营养费计算错误，白应雾经鉴定营养期30天，应以20元/天标准计算为600元。7、诉讼费、鉴定费系间接损失，上诉人不是实际侵权人，不予承担，且鉴定费不属于交强险赔偿范围，应在商业险限额范围内赔偿。8、上诉人投保车辆驾驶员候业飞在事故发生时未获得从业资格证，根据保险合同中保险条款约定，上诉人不承担赔偿责任，上诉人并就该免责条款向投保人履行了提示与说明义务，故上诉人在商业三者险限额内不承担赔偿责任。综上，请求二审依法公正判决。白应雾辩称，上诉人的上诉请求不成立，驾驶员也有责任。候业飞未提出答辩意见。白应雾向一审法院起诉请求：1、依法判令被告按照事故责任比例赔偿原告医疗费76975.45元、住院伙食补助费1250元、营养费900元、护理费6000元、误工费24600元、后续治疗费12000元、伤残辅助器具费550元、住宿费4000元、伙食费3000元、交通费1088元、鉴定费1440元、救护车费9100元，合计138303.45元；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2019年10月26日14时，被告候业飞驾驶的陕XX号重型自卸货车，由靖边县城南大街驶往“靖边二中”出发，行至南大街“靖边二中”门口路段通过人行横道的过程中，将坐卧在车行道内的原告白应雾腿部碾压，造成原告白应雾受伤的道路交通事故。该起事故经靖边县公安局交通警察大队出具事故认定书，认定原告白应雾承担此次事故主要责任，被告候业飞承担此次事故次要责任。事故发生后，原告被送往靖边县中医医院进行治疗花费2482.2元，在宁夏医科大学总医院治疗花费3829.5元，后转院至西安市红会医院住院16天治疗花费64996.54元，在西安市第三医院住院8天治疗花费3066.48元。住院后经诊断为：左下肢软组织毁损伤。经陕西榆林高科司法鉴定所于2020年6月19日出具陕榆高科［2020]临鉴字第311号《司法鉴定意见书》出具鉴定意见，原告白应雾在此次交通事故中，未构成伤残等级。后续治疗费约为12000元。误工期120天，护理期60天，营养期为30天。另查明，被告候业飞驾驶的陕XX号重型自卸货车在被告中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司投保有交强险及商业第三者责任险，三者险限额100万元，不计免赔。一审法院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。靖边县公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》认定，原告白应雾承担此次事故主要责任，被告候业飞承担此次事故次要责任，依法予以确认。根据《道路交通安全法》的规定，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因被告候业飞驾驶的陕XX号重型自卸货车在中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司投保有交强险及商业第三者责任险，故原告的各项损失首先由被告中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在其商业第三者责任险范围内按40%的责任比例予以赔偿。对被告平安财险靖边公司提出的被告候业飞在事故发生时没有获得从业资格证符合保险条款第2章第24条第2项第6款免责条款之规定，被告保险公司在商业险范围内不承担赔偿责任，但被告平安财险靖边公司未提交其它合法有效的证据佐证其保险条款中“许可证书或其他必备的证书”包括从业资格证，应认定为未履行明确的说明义务，该免责条款不产生效力。故对被告平安财险的该项辩驳理由，不予采纳。依法确定原告损失：医疗费76975.45元、误工费24600元、护理费4350元、营养费900元、住院伙食补助费1250元、后续治疗费12000元、鉴定费1440元、伤残辅助器具550元。对交通、食宿费，根据赔偿项目及标准的规定，以及医院医嘱中对陪护人员的要求，酌情认定食宿费为3500元、交通费为5188元。原告以上损失共计：130753.45元，首先由被告中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司在交强险责任限额范围内赔偿49628元，不足部分在商业第三者责任险范围内按40%的责任比例赔偿32450.18元，共计赔偿原告82078.18元。原告剩余损失部分由其自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告白应雾各项损失共计82078.18元。二、驳回原告白应雾的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费991元，由被告中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司负担。本院二审期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司与被上诉人白应雾、候业飞均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，候业飞驾驶重型自卸货车与坐卧在车行道内的行人白应雾发生交通事故，致白应雾受伤，经公安交警部门认定，白应雾承担此事故的主要责任，候业飞承担此事故的次要责任，候业飞驾驶的车辆在上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司投保有交强险和商业三者险，该事故发生在投保车辆的保险期限内，按照相关法律规定，对被上诉人白应雾的合理损失，首先由中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司在交强险限额范围内进行赔偿，然后在其所承保的商业三者险限额范围内按事故责任比例进行赔偿。一审判决对本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目认定正确。上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司认为一审判决赔偿比例不当。根据相关赔偿规定，机动车与行人发生交通事故超出交强险限额部分，次要责任的机动车一方按照40%承担赔偿责任，故一审认定赔偿比例并无不当。在一审认定的赔偿项目中，首先，被上诉人白应雾经鉴定护理期60天，属短期护理，一审判赔护理费数额未超出应赔偿数额；其次，被上诉人白应雾系农村居民，其未提供证据证明有固定收入，或主要收入来源于城镇，其误工费应按照2019年度陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业年平均工资31325元标准，按照鉴定误工期计算为10320元，一审判决误工费不当，依法予以纠正；第三，被上诉人白应雾受伤后分别在三个医院治疗25天，伙食补助50元/天，一审计算伙食补助费1250元，并无不当；第四，被上诉人白应雾请求赔偿住宿费4000元、伙食费3000元、交通费1088元、救护车费9100元，一审根据外地就医的相关标准，酌定食宿费及交通费，符合客观实际，且未超出诉请判决；第五，一审以30元/天标准计赔营养费，符合赔偿规定；第六，鉴定费和诉讼费，是为查明和确定事故损失程度及因保险事故形成诉讼的必要的、合理的费用，应由上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司承担。此外，上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司所提供的投保单、投保人声明、投保提示书，仅加盖投保人靖边县瑞顺商贸有限公司印章，无法定代表人或经办人签名，保险单和机动车综合商业保险条款独立分离，亦无有效证据证明向投保人交付保险条款，故上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司所提供的证据不能有效证明其对免除保险人责任条款已尽到提示和明确说明义务，该免责条款不成为合同的内容，上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司主张免除保险人责任的请求，依法不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对误工费认定及判决不当，依法予以纠正。上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司的其他上诉请求均不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持靖边县人民法院（2019）陕0824民初6911号民事判决第二项、诉讼费的负担及迟延履行责任告知条款；二、变更靖边县人民法院（2019）陕0824民初6911号民事判决第一项为：由中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司于本判决生效后十日内赔偿白应雾各项损失共计67798.18元。二审案件受理费1220元，由白应雾负担220元，中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司负担1000元。本判决为终审判决。审 判 长 高慧云审 判 员 王 娟审 判 员 惠莉莉二〇二一年一月二十八日法官助理 李 浩书 记 员 杨 聃