吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终644号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地：长春市二道区东盛大街**上东街区**楼。负责人：杨万武，经理。委托诉讼代理人：潘红，吉林睿旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨瑾，女，1965年4月25日出生，汉族，住长春市朝阳区。委托诉讼代理人：刘旭，吉林诚信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邵广旭，男，1955年4月28日出生，汉族，住长春市朝阳区。被上诉人（原审被告）：长春市圆通客运有限公司，住所地，住所地：长春市朝阳区红旗街****iv>法定代表人：陈泰先，经理。委托诉讼代理人：王海龙，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人杨瑾、邵广旭、长春市圆通客运有限公司（以下简称圆通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初2412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.依法改判平安保险公司不承担护理费3,820.86元、误工费2,076.7元，异议金额共计5,897.56元；3.本案一、二审诉讼费由杨瑾、邵广旭、圆通公司承担。事实和理由：护理费，结合伤者即杨瑾的护理期90日，应按照月标准3,358.02元/月保护，三个月即10,074.24元更为准确合理，异议金额为3,820.86元；误工费，定残前一日误工期为95日，结合每月1,780元的工资水平，扣除已发的两个月误工期，实际误工期为35日，结合工资标准准确误工损失应为2,076.7元，异议金额为2,076.7元。综上，请求依法改判并支持平安保险公司的上诉请求。杨瑾辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。依据鉴定意见，杨瑾护理期限为90日，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定及《吉林省高级人民法院关于2020年度人身损害赔偿执行标准的通知》中护理费标准154.39元/日保护。故护理费为90日×154.39元/天=13,895.1元，而平安保险公司要求按月标准计算护理费，无相关法律规定，应予驳回。原审判决认定杨瑾因伤残持续误工期限为95日，并扣除杨瑾伤后发放的2个月工资，原审判决赔偿4,154.7元并无不当。故平安保险公司要求按实际误工期为35日，结合工资标准确认误工损失为2,076.7元，无相关法律规定，应予驳回。圆通公司辩称，平安保险公司上诉请求成立，支持上诉请求。邵广旭辩称，一审判决正确，要求驳回上诉，维持原判。杨瑾向一审法院起诉请求：1．判令平安保险公司在保险范围内赔偿其各项经济损失共计217,272.97元（医药费：81,132.27元、住院伙食补助费：3,000元、护理费：13,895.1元、误工费：11,171.2元、残疾赔偿金：64,598元、营养费6,000元、后续治疗费：13,000元、精神损害抚慰金：5,000元、交通费：500元、复印费：76.4元、鉴定费：3,900元、律师代理费：15,000元，以上合计217,272.97元）；2．判令邵广旭、圆通公司对不属于保险范围内的损失向杨瑾承担连带赔偿责任；3．本案诉讼费由邵广旭、圆通公司、平安保险公司承担。一审法院认定事实：2020年5月25日6时50分，邵广旭驾驶圆通公司所有的×××D大型普通客车，沿浦东路由东向西行驶至浦东路苏州北街路口向右转弯，其车右侧前部与右侧非机动车道沿浦东路由东向西行驶的杨瑾驾驶的绿駏牌电动自行车左侧接触，发生交通事故，致杨瑾受伤。事故发生后，杨瑾于2020年5月25日在吉林大学中日联谊医院住院治疗，经医院诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折、右侧胫骨结节骨折、右膝关节韧带损伤等。2020年6月1日杨瑾出院，共住院7天，住院花费66,090.38元。同日，杨瑾在长春中医药大学附属医院住院治疗，经医院诊断为：右胫骨平台骨折术后。2020年6月24日杨瑾出院，共住院23天，住院花费10,950.27元。2020年6月3日，长春市公安局交通警察支队经济开发区大队作出第220124120200000036号道路交通事故认定书，认定此次事故邵广旭承担该起交通事故全部责任，杨瑾不承担该起交通事故责任。2020年8月26日，杨瑾委托吉林瑞光司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2020年8月28日，吉林瑞光司法鉴定中心作出吉瑞光司鉴中心（2020）临鉴字第290号司法鉴定意见书，认定（一）被鉴定人杨瑾本次右膝丧失功能情况为十级伤残；（二）被鉴定人杨瑾伤后二次手术费约需人民币1.3万元；（三）被鉴定人杨瑾伤后的误工期180日、护理期90日、营养期60日为宜。此次诉讼，杨瑾花费鉴定费3,900元，律师费15,000元。另查明，×××D大型普通客车的所有人为圆通公司，该车在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险（50万元）及不计免赔险，案涉事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的人身权受法律保护，侵害公民身体造成人身伤害的应予赔偿。杨瑾、邵广旭之间的交通事故经长春市公安局交通警察支队经济开发区大队作出责任认定，邵广旭承担该起交通事故全部责任，杨瑾无责任。邵广旭系圆通公司的雇员，事故发生时，邵广旭驾驶肇事车辆的行为属于职务行为，该事故的发生无证据表明是由于邵广旭严重违反交通规则等个人因素而造成的，因此邵广旭对本次事故不存在故意及重大过失，不负民事赔偿责任。圆通公司作为雇主应对本事故中杨瑾所受损失承担赔偿责任。因肇事车辆在平安保险公司处投保了交强险、商业三者险50万元及不计免赔险，且事故发生在保险期内，故平安保险公司应在交强险和商业三者险限额内先行赔付，不足部分由圆通公司承担赔偿责任。关于鉴定费、律师代理费、诉讼费、复印费的承担问题，本案中，平安保险公司主张不承担鉴定费、律师代理费、诉讼费、复印费的赔偿责任，其应提交证据证明向投保人对免责条款尽到提示和解释说明义务，免责条款才发生法律效力。但是平安保险公司作为商业三者险的保险人，并未向法院提供相关证据，因此平安保险公司主张其不承担责任没有法律依据，故本案鉴定费、律师代理费、诉讼费、复印费由平安公司承担。结合杨瑾的举证，杨瑾因交通事故产生的合理损失判定如下：1．医药费：门诊花费3,490.42元、两次住院花费77,040.65元，共计80,531.07元；2．住院伙食补助费：3,000元，按100元／天×30天计算；3．护理费：13,895.1元，护理期限依据鉴定意见，按154.39元／天×90天计算；4．误工费：杨瑾因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，其之后的误工损失由残疾赔偿金予以弥补，故杨瑾误工时间共计95天。综合杨瑾提供的银行流水，法院酌定按照1780元／月计算杨瑾的误工费，扣除杨瑾伤后发放的2个月工资，故该项损失合计4,154.7元。5．残疾赔偿金：64,598元，按32,299元×20年×0.1计算；6．营养费3600元，结合杨瑾的年龄伤情，法院酌定营养费按60元每日保护，60天×60元／天＝3,600元，营养期限依据鉴定意见；7．后续治疗费：13,000元，依据鉴定意见；8．精神损害抚慰金：结合杨瑾年龄伤情，法院按5000元予以保护；9．交通费：杨瑾急救花费241.2元、转院花费360元，应予保护，因杨瑾主张其他交通费500元，无相关证据，法院不予保护；10．复印费：76.4元系实际发生，且有票据证实，法院予以保护；11．鉴定费：3900元，有票据证实；12．律师代理费：法院酌情保护13,000元。上述杨瑾的合理损失合计205,356.47元，由平安保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔付。因邵广旭垫付了15,000元，且平安保险公司已经在交强险范围内垫付10,000元，应予扣除。庭审中各方当事人均同意由平安保险公司将邵广旭垫付的15,000元直接给付邵广旭，故平安保险公司应在商业三者险范围内给付邵广旭垫付的医药费15,000元；给付杨瑾各项损失共计180,356.47元。综上所述，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于判决生效后七日内给付原告杨瑾各项损失180,356.47元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于判决生效后七日内给付被告邵广旭垫付医药费15,000元；三、驳回原告杨瑾的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为2,280元，由原告杨瑾负担326元，被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担1,954元。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于护理费和误工费计算方式问题。本案中，杨瑾为支持上述两项诉请，经鉴定机构对杨瑾的护理期和误工期进行评定，结合杨瑾诉请护理费的标准，原审判决计算护理费方式不当，护理期90日折算为3个月，故保护杨瑾护理费为10,074.06元（3,358.02元/月×3个月）。关于误工费，平安保险公司主张至定残前一日确定为95日予以支持。因杨瑾受伤后实际发放了2个月工资，应予扣除，故保护杨瑾35天的误工费，折算为1个月零5天，故计算为2,076.7元（1,780元/月＋1,780元/月÷30天×5天）。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初2412号民事判决；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后立即在机动车交通事故责任强制保险伤残限额内给付被上诉人杨瑾各项损失共计82,349.96元；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后立即在商业三者险限额内给付被上诉人杨瑾各项损失共计92,107.47元；四、上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后立即给付被上诉人邵广旭垫付医药费15,000元；五、驳回被上诉人杨瑾其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为2,280元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担2,093元，由被上诉人杨瑾负担187元；二审案件受理费50元，由被上诉人杨瑾负担。本判决为终审判决。审 判 长 高云燕审 判 员 曾范军审 判 员 张 聪二〇二一年一月二十八日法官助理 韩易轩书 记 员 邢艺缤