山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0214民初9630号原告：青岛中和聚氨酯材料有限公司，住所地青岛市城阳区夏庄街道张家沙沟村。法定代表人：殷延山，系该公司总经理。委托诉讼代理人：崔焕勤，山东海乐普律师事务所律师。委托诉讼代理人：王娜，山东海乐普律师事务所律师。被告：中山市添姿彩陈列用品有限公司，住所地中山市横栏镇横西村富横东路2号1号厂房首层之一。法定代表人：周冬梅，系该公司经理。委托诉讼代理人：廖国敏，广东丰邦律师事务所律师。被告：周冬梅，女，1972年12月23日生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：廖国敏，广东丰邦律师事务所律师。原告青岛中和聚氨酯材料有限公司与被告中山市添姿彩陈列用品有限公司、被告周冬梅买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一、二次庭审时，原告青岛中和聚氨酯材料有限公司的委托诉讼代理人崔焕勤，被告中山市添姿彩陈列用品有限公司、被告周冬梅共同委托诉讼代理人廖国敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青岛中和聚氨酯材料有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令两被告连带向原告支付货款632067元；及以632067元为基数按月利率2%计算承担自2019年8月26日至全部付清之日止的逾期付款违约金。2.诉讼费用由两被告承担。事实与理由：被告中山市添姿彩陈列用品有限公司与原告青岛中和聚氨酯材料有限公司于2017年8月19日签订《产品销售代理协议》，约定由被告中山市添姿彩陈列用品有限公司代理销售原告聚氨酯双层滚塑模特组合料产品，并由被告周冬梅对该合同项下货款承担连带支付责任。合同签订后，原告青岛中和聚氨酯材料有限公司依约履行，截止2019年8月26日尚欠原告青岛中和聚氨酯材料有限公司货款人民币932067元，经原告青岛中和聚氨酯材料有限公司多次追索催收，两被告至今尚欠货款632067元。上述欠款经原告青岛中和聚氨酯材料有限公司多次催要，两被告均拖延付款。诉讼过程中，青岛中和聚氨酯材料有限公司变更逾期付款违约金诉讼请求为：要求两被告支付以632067元为基数，自2020年3月31日起至实际给付之日止按照月利率2%计算的逾期付款违约金。被告中山市添姿彩陈列用品有限公司、被告周冬梅辩称，原告起诉依据的事实不符，2019年原告方也派人驻在被告公司对账，但均不能将双方的交易核对清楚，被告方根据原告起诉时提交的证据，被告方对应的提交了2018年6月12日后的转账凭证，显示自2018年6月12日后由添姿彩的银行账户向原告转账的金额已达160多万，因此被告方现应不欠原告的任何款项，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告青岛中和聚氨酯材料有限公司提交的证据二，2018年12月3日签订的《销售合同》一份（复印件）、2019年1月15日签订的《销售合同》一份、2019年7月30日签订的《销售合同》一份、2019年8月26日签订的《退货单》一份（上述证据均为复印件加盖原告合同专用章），证明双方于2018年12月3日签订销售合同，约定：中山市添姿彩陈列用品有限公司购买价值156000元的聚氨酯产品，该批货物采用先付款后发货的方式，同时约定截止2018年11月30日被告尚欠原告货款988918元，在2019年1月15日、2019年7月30日，被告分别购买原告价值7500元、10309元的货物。到2019年8月26日经双方协商，被告给原告退回了金额为74660元的货物，并确认截止2019年8月26日被告应付原告货款总金额为1006727元，扣除被告退货74660元，被告尚欠原告货款本金932067元，后被告付给原告30万元，尚欠原告货款本金632067元。中山市添姿彩陈列用品有限公司、周冬梅均质证称对于第二组证据真实性及关联性均不予确认。第一，对2018年12月3日签订的《销售合同》一份并非复印件也非传真件，而且该销售合同上的盖章并非被告1的公章，且显示为中山市添姿彩陈列用品有限公司合同专用章，盖章后也没有经办人、负责人的签名。并且根据被告方庭前收到的往来账项询证函，从该证据上显示也是盖公章，但是对这一份证据我方也是要先核对原件才能确认是否为我方所盖的。对于2019年1月15日签订的《销售合同》一份、2019年7月30日签订的《销售合同》一份、2019年8月26日签订的《退货单》一份，该证据仅有原告方的盖章，是原告方单方所做，其中的内容并不能证明被告所欠款的事实，被告对该三份证据的内容均不予以确认。本院认为，2018年12月3日签订的《销售合同》为复印件，中山市添姿彩陈列用品有限公司、周冬梅均对此不予认可，本院对该证据不予采信。2019年1月15日签订的《销售合同》一份、2019年7月30日签订的《销售合同》一份、2019年8月26日签订的《退货单》一份均为复印件且仅加盖原告合同专用章，中山市添姿彩陈列用品有限公司、周冬梅对此不予认可，本院对上述证据均不予采信。二、关于周冬梅提交的证据1，转账清单1份，证明被告在2018年的6月20日以及2018年8月14日委托中山市汇实展示用品有限公司分别向原告转账了255000元以及150000元，该转账实际是中山市添姿彩陈列用品有限公司向原告所支付的货款。青岛中和聚氨酯材料有限公司质证称汇款属实，但系原告与汇实公司发生的业务，与本案无关。被告中山市添姿彩陈列用品有限公司质证称无异议，本院认为，周冬梅并未提交证据证明上述两笔款项系其委托中山市汇实展示用品有限公司向青岛中和聚氨酯材料有限公司支付的货款，应承担举证不能的法律后果，本院对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2017年8月19日，青岛中和聚氨酯材料有限公司（甲方）、中山市添姿彩陈列用品有限公司（乙方）签订《产品销售代理协议》一份，双方约定：乙方销售代理甲方聚氨酯双层滚塑模特组合料产品，本合同代理期限为从本合同签订之日起至2020年12月31日止；根据乙方订货数量，所对应的价格按月结算，甲方每月底将当月销售合同（对账单）传真至乙方，乙方盖章后回传甲方。根据每月销售合同数量，N月发货，甲方在N+1月10日前开具增值税专用发票，将发票寄/送给乙方。甲方N月发货，乙方在N+3月5日前向甲方一次性付清发票中显示的总金额款项，除人力不可抗力因素以外，乙方不得无故延迟向甲方支付货款；乙方有义务协助甲方回收货款，若乙方客户无正当理由逾期付款，甲方有权基于逾期货款额按日利率千分之六向乙方收取利息。乙方公司法人代表周冬梅承担乙方对甲方应付货款的无限连带责任。双方还约定了产品单价、发货方式、包装、代理期限等其他事项。该协议由青岛中和聚氨酯材料有限公司、中山市添姿彩陈列用品有限公司盖章，两公司法定代表人殷延山、周冬梅签字予以确认。二、庭审中青岛中和聚氨酯材料有限公司与中山市添姿彩陈列用品有限公司、周冬梅均认可青岛中和聚氨酯材料有限公司与中山市添姿彩陈列用品有限公司自2013年11月就开始发生业务，青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司发货后不定期对所发货物进行对账，双方对账后由青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司开具发票，并由中山市添姿彩陈列用品有限公司付款。中山市添姿彩陈列用品有限公司于庭审中自认“收货后跟合同一致原告就给我们开发票”。三、自2014年5月至2016年11月，青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司开具了总额为1669618元的发票，中山市添姿彩陈列用品有限公司已于2014年3月19日至2016年12月26日将发票对应的货款全额支付。自2016年12月至2019年1月，青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司开具了总额为5136128元的发票，经中山市税务局横栏税务分局查询，发票均已抵扣，中山市添姿彩陈列用品有限公司通过中国农业银行、中国建设银行等银行向青岛中和聚氨酯材料有限公司支付款项4447210元。庭审中，青岛中和聚氨酯材料有限公司自认中山市添姿彩陈列用品有限公司退货总额为74660元。本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案的争议焦点为1.被告中山市添姿彩陈列用品有限公司是否应支付原告青岛中和聚氨酯材料有限公司货款及具体金额应为多少；2.被告周冬梅是否应对未付货款承担连带赔偿责任。关于第一个争议焦点，青岛中和聚氨酯材料有限公司诉称自2016年12月21日至2019年1月17日，中山市添姿彩陈列用品有限公司仍欠其632067元。中山市添姿彩陈列用品有限公司抗辩称其于2018年7月13日至2020年3月30日向青岛中和聚氨酯材料有限公司支付1634500元，于2014年3月19日至2018年5月23日向青岛中和聚氨酯材料有限公司支付4382328元，已付清涉案货款，并提交银行回单予以证明，针对该抗辩主张，青岛中和聚氨酯材料有限公司亦提交了2014年5月22日至2016年11月3日期间其向中山市添姿彩陈列用品有限公司开具的总额为1669618元的发票，证明中山市添姿彩陈列用品有限公司提供的付款情况中并非全部为涉案款项。庭审中，中山市添姿彩陈列用品有限公司亦认可2014年3月19日至2016年12月26日向青岛中和聚氨酯材料有限公司支付的货款对应上述总额为1669618元的发票，故该笔货款与本案青岛中和聚氨酯材料有限公司所主张的货款并无关联。另外，青岛中和聚氨酯材料有限公司与中山市添姿彩陈列用品有限公司、周冬梅均认可青岛中和聚氨酯材料有限公司与中山市添姿彩陈列用品有限公司自2013年11月就开始发生业务，双方交易习惯为：青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司发货后不定期对所发货物进行对账，双方对账后由青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司开具发票，并由中山市添姿彩陈列用品有限公司付款。结合青岛中和聚氨酯材料有限公司与中山市添姿彩陈列用品有限公司提交的银行回单、付款情况及发票开具情况，青岛中和聚氨酯材料有限公司已于2016年12月至2019年1月向中山市添姿彩陈列用品有限公司开具了5136128元的发票，但自2017年2月至2020年3月中山市添姿彩陈列用品有限公司共向青岛中和聚氨酯材料有限公司支付货款4447210元，青岛中和聚氨酯材料有限公司自认2019年8月26日中山市添姿彩陈列用品有限公司退货74660元，故该笔款项亦应予以扣除，中山市添姿彩陈列用品有限公司还应向青岛中和聚氨酯材料有限公司支付614258元。中山市添姿彩陈列用品有限公司抗辩称发票的金额大于实际交易的金额，因为有退货，但未提交证据予以证明，本院不予采信。青岛中和聚氨酯材料有限公司称此外其向中山市添姿彩陈列用品有限公司交付过7500元、10309元货物，但未提交任何证据予以证明，本院不予支持。关于逾期付款违约金，双方合同中约定付款期限为“甲方N月发货，甲方在N+1月10日前开具增值税专用发票，将发票寄/送给乙方，乙方在N+3月5日前向甲方一次性付清发票中显示的总金额款项，除人力不可抗力因素以外，乙方不得无故延迟向甲方支付货款”，故2019年1月青岛中和聚氨酯材料有限公司已开具涉案最后一张发票，依据涉案合同及双方的交易习惯，最晚2019年3月已到付款期限，青岛中和聚氨酯材料有限公司要求自2020年3月31日起计算逾期付款违约金，本院予以支持；双方约定违约责任为“乙方有义务协助甲方回收货款，若乙方客户无正当理由逾期付款，甲方有权基于逾期货款额按日利率千分之六向乙方收取利息”，青岛中和聚氨酯材料有限公司要求按月利率2%计算逾期付款违约金，中山市添姿彩陈列用品有限公司认为约定过高，故本院依据合同履行情况及双方过错酌情支持逾期付款违约金按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计付。综上，关于青岛中和聚氨酯材料有限公司要求中山市添姿彩陈列用品有限公司支付以632067元为基数，自2020年3月31日起至实际给付之日止按照月利率2%计算的逾期付款违约金的主张，本院支持其以614258元为基数，自2020年3月31日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算的逾期付款违约金。关于第二个争议焦点，涉案《产品销售代理协议》明确约定“乙方公司法人代表周冬梅承担乙方对甲方应付货款的无限连带责任”，周冬梅于该协议上签字确认，应对中山市添姿彩陈列用品有限公司未付款项承担连带保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定“连带责任保证的保证人和债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”，庭审中，中山市添姿彩陈列用品有限公司、周冬梅均认可青岛中和聚氨酯材料有限公司与中山市添姿彩陈列用品有限公司自2013年11月就开始发生业务，青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司发货后不定期对所发货物进行对账，双方对账后由青岛中和聚氨酯材料有限公司向中山市添姿彩陈列用品有限公司开具发票，并由中山市添姿彩陈列用品有限公司付款。且双方合同中约定付款期限为“甲方N月发货，甲方在N+1月10日前开具增值税专用发票，将发票寄/送给乙方，乙方在N+3月5日前向甲方一次性付清发票中显示的总金额款项，除人力不可抗力因素以外，乙方不得无故延迟向甲方支付货款”，因2019年1月青岛中和聚氨酯材料有限公司开具涉案最后一张发票，依据涉案合同约定及双方的交易习惯，最晚2019年3月5日已到主债务履行时间，青岛中和聚氨酯材料有限公司应于2019年9月5日前要求保证人承担保证责任，起诉之日（2020年8月14日）已过保证期间；且青岛中和聚氨酯材料有限公司并未提交证据证明其在保证期间内请求保证人承担保证责任，应承担对其不利的法律后果，关于青岛中和聚氨酯材料有限公司要求周冬梅对中山市添姿彩陈列用品有限公司未付货款承担连带付款责任的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市添姿彩陈列用品有限公司于本判决生效后十日内支付原告青岛中和聚氨酯材料有限公司货款614258元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以614258元为基数，自2020年3月31日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计付）；二、驳回原告青岛中和聚氨酯材料有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10121元，保全费3670元，共计13791元，由原告青岛中和聚氨酯材料有限公司负担179元，被告中山市添姿彩陈列用品有限公司负担13612元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青岛市中级人民法院。审 判 长  邴爱峰人民陪审员  孙洪霞人民陪审员  何桂香二〇二一年一月十八日法官助理丁晓书记员纪娟