新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新01民终49号 上诉人（原审被告）：新疆成润房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区四平路**。 法定代表人：李红兵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王代军，水磨沟区泽玮法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陆春玲，水磨沟区泽玮法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区石河子市天山路34小区**div> 法定代表人：田红兵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：穆逵，新疆横渠律师事务所律师。 上诉人新疆成润房地产开发有限公司（以下简称成润房产公司）因与被上诉人新疆生产建设兵团第六建筑工程有限责任公司（以下简称兵团六建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初2130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭于2021年1月13日公开开庭进行了审理。上诉人成润房产公司的委托诉讼代理人陆春玲，被上诉人兵团六建公司的委托诉讼代理人穆逵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 成润房产公司上诉请求：维持一审判决第一、三项，撤销一审判决第二项，依法改判我公司向兵团六建公司返还履约保证金500,000元。事实和理由：一审判决认定事实有误。我公司实际仅收到兵团六建公司的履约保证金500,000元，且双方协议未履行的过错不在我公司，因此，我公司仅同意向兵团六建公司返还履约保证金500,000元。综上，请求法院支持我公司的上诉请求。 兵团六建公司辩称，不同意成润房产公司的上诉请求，以及依据的事实和理由。我公司在签订合同后，已经依据合同约定向成润房产公司指定的账户支付履约保证金1,000,000元。该收款账户是成润房产公司指定的，因此，不论成润房产公司是否收到该款项，均应视为我公司已经履行了付款义务。我公司主张要求返还履约保证金2,000,000元，并非依据定金罚则，而是依据双方合同约定的违约责任条款。由于成润房产公司的违约行为，导致我公司产生的损失远不止1,000,000元。根据法律规定，违约金是否过高应当结合合同的履行情况、过错程度及预期利益等情况认定，因此，一审法院判决返还2,000,000元并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回成润房产公司的上诉，维持一审判决。 兵团六建公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《江苏东路片区老旧城区改造项目开发与施工合作框架协议》；2．判令成润房产公司返还履约保证金2,000,000元；3．判令成润房产公司承担违约金2,300,000元。 一审法院认定事实：2018年10月18日，兵团六建公司（乙方）与成润房产公司（甲方）签订《江苏东路片区老旧城区改造项目开发与施工合作框架协议》。协议约定：一、工程概况：工程名称：乌鲁木齐市江苏东路片区老旧城区改造项目，工程地址：新疆乌鲁木齐市江苏东路，工程承包范围：本工程施工图纸内的10万建筑平方米所有内容总承包及附属工程，工程内容及规模：暂定10万平方米，工程承包方式：包工包料。二、开竣工日期：暂定2019年4月1日（具体时间以开工报告为准）。工程造价：暂定贰亿叁仟万元左右（最终以工程决算为准）。四、工程质量标准：合格。五、工期：25个月。六、取费标准：按《新疆维吾尔自治区建筑安装工程费用定额》（2010）及现行规定执行。七、暂定单价：住宅2,100元／平方米，商业2,300元／平方米，以暂定单价签订合同，最终以实际定额结算为准。八、付款方式（含垫资）。……缴纳信用1,000万元银行保函及退还。1．信用保函的交纳：在合同签订完毕。2．乙方在协议签订后向甲方公司账户上缴纳100万元履约保证金。甲方在2019年4月1日开工，乙方须在开工后向甲方交纳1,000万元银行保函，具体缴纳时间以甲方书面通知为准。银行保函办理完结后三日内甲方退还乙方缴纳的100万元履约保证金。3．银行保函的退还：乙方施工至±0，甲方退还乙方银行保函500万元，5层封顶退还乙方银行保函500万元。九、民工保证金：由甲方代扣代缴。十、社会保险金：由甲方代扣代缴。十一、房屋销售与乙方无关，由甲方自行安排，房屋销售不包括在本合同内。如乙方的工程款不能到位或及时支付时，由甲方提供销售资金优先支付乙方。十二、违约责任：1．若甲方未在2019年4月1日开工甲方应在七日内退还乙方交纳的履约保证金并承担乙方缴纳保证金的双倍退还给乙方。2．甲乙双方合同订立后，如有单方违约，违约方赔偿守约方总造价1％的违约金（按月计取）。……十七、乙方需将保证金缴纳的账户信息如下：开户名称：第五师八十一团博楠商行，开户银行：中国农业银行股份有限公司博尔塔拉霍热支行。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失的赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。本案协议约定，兵团六建公司将保证金缴纳至第五师八十一团博楠商行，兵团六建公司按约缴纳了履约保证金1,000,000元，现协议既已解除，成润房产公司应当承担返还履约保证金的义务。对成润房产公司仅同意返还履约保证金450,000元的意见，不予采信。关于兵团六建公司主张的违约责任，该协议既约定双方退还保证金，又约定违约方需赔偿守约方总造价1％的违约金，成润房产公司未履行协议将乌鲁木齐市江苏东路片区老旧城区改造项目交付兵团六建公司施工，理应承担违约责任。兵团六建公司虽未举证其损失，但客观上确实存在，一审法院综合全案情况仅支持兵团六建公司主张双倍返还履约保证金2,000,000元的诉讼请求，对其要求成润房产公司承担2,300,000元违约金的请求不予支持。兵团六建公司撤回要求成润房产公司返还其他费用8,100元的请求不违反法律规定，予以准许。判决：一、解除兵团六建公司与成润房产公司2018年10月18日签订的《江苏东路片区老旧城区改造项目开发和施工合作框架协议书》；二、成润房产公司于判决生效后十日内双倍返还兵团六建公司履约保证金2,000,000元；三、驳回兵团六建公司要求成润房产公司承担违约金2,300,000元的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。成润房产公司向法院提交如下证据：郑玉成身份证及银行交易明细手机截屏各一份，用于证明成润房产公司仅从第五师八十一团博楠商行收到履约保证金450,000元的事实。兵团六建公司对上述证据发表质证意见认为，真实性认可，关联性不认可，成润房产公司与案外人之间的款项来往情况与我公司无关。本院对上述证据的真实性确认，但因成润房产公司认可兵团六建公司向第五师八十一团博楠商行支付履约保证金1,000,000元的事实，而第五师八十一团博楠商行与成润房产公司之间的款项往来情况与本案无关联性，故，本院对该组证据不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为兵团六建公司要求成润房产公司向其双倍给付履约保证金，有无相应的事实及法律依据。对此，本院认为，本案双方当事人签订《江苏东路片区老旧城区改造项目开发和施工合作框架协议书》系真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方当事人均应按照该合同约定行使各自的权利，履行各自的义务。针对本案的争议焦点，本院作如下分析认定：首先，关于兵团六建公司向成润房产公司支付履约保证金的数额问题。根据双方当事人在一、二审庭审中出示的证据及陈述，兵团六建公司于2018年10月19日，通过中国建设银行向案外人第五师八十一团博楠商行付款1,000,000元，款项用途为合同履约金。该款项的付款时间、数额、用途及收款人均与双方当事人签订的《江苏东路片区老旧城区改造项目开发和施工合作框架协议书》的约定一致，可以证实兵团六建公司已经履行了向成润房产公司支付履约保证金1,000,000元的合同义务。成润房产公司以其向兵团六建公司出具的收据仅写明收到500,000元，以及成润房产公司只从案外人第五师八十一团博楠商行处收到该500,000元履约保证金为由，认为其仅收到兵团六建公司支付的500,000元履约保证金的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予采纳。其次，关于成润房产公司是否应当双倍返还履约保证金的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。”《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，双方当事人在《江苏东路片区老旧城区改造项目开发和施工合作框架协议书》第十二条违约责任中约定：“若甲方（成润房产公司）未在2019年4月1日开工甲方应在七日内退还乙方（兵团六建公司）缴纳的履约保证金并承担乙方缴纳保证金的双倍退还给乙方。”依据该条约定，成润房产公司若在2019年4月1日未开工，理应在2019年4月8日前向兵团六建公司退还履约保证金并承担双倍退还的违约责任。二审庭审中，成润房产公司虽认为造成合同未如期履行的责任应由他人承担，但并未向法庭举证证明，因此，结合双方当事人的合同履行情况、成润房产公司的过错程度以及该合同履行可获得的预期利益等因素，一审法院认定成润房产公司应向兵团六建公司承担双倍退还履约保证金的违约责任符合双方合同约定及客观事实，本院予以维持。成润房产公司认为履约保证金并非定金，不得适用定金罚则的上诉意见，因一审判决并未适用定金罚则审理本案，本院对该上诉意见亦不予采纳。 综上所述，成润房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18,300元（成润房产公司已预交），由成润房产公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  董慧 审判员  庞艳 审判员  高茜 二〇二一年一月二十一日 书记员  刘杨