黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）黑02执异5号异议人（利害关系人）：张旭峰，男，1972年2月11日出生，身份证号码2302221972********，汉族。电话13836******。委托诉讼代理人：韩士成，黑龙江张庆华律师事务所律师。执业证：123022011810050858，电话13304******。申请执行人：刘玉彬，男，1971年1月1日出生，身份证号码2302231971********，汉族，电话电话18710******。委托诉讼代理人：李玉明，黑龙江淞泽律师事务所律师。执业证：12302201110534704，电话18686******。1470465****。被执行人：冯晓军，男，1970年2月15日出生，身份证号码230223197002150230，汉族。电话电话13895******。委托诉讼代理人：任强波，黑龙江任强波律师事务所律师。执业证：12302210210962482，电话13514******。在本院执行刘玉彬与冯晓军合伙财产份额转让纠纷一案中，利害关系人张旭峰对本院查封坐落于河北省廊坊市华祥路塞纳荣府23幢1单元602室、地下室1-107，不动产权证书号为冀（2017）廊坊开发区不动产权第0004347号，面积140.60、26.22㎡。坐落于河北省廊坊市华祥路塞纳荣府**********，原不动产权证书号A22944，面积29.01㎡、140.60㎡的两处住宅及地下室（以下简称廊坊市塞纳荣府4套房产）不服，向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。张旭峰异议称，请求中止对廊坊市塞纳荣府4套房产的执行。主要理由是：2013年，申请执行人刘玉彬、案外人张旭峰、被执行人冯晓军将开发富裕县格林小镇小区赚取的利润分割后，经过三人协商，均同意将赚取的利润投资于大庆嘉诚房地产开发有限公司开发的依安县阳光商城，被执行人冯晓军的妻子刘淑杰从未参与经营依安县阳光商城。2016年11月26日，张旭峰撤出依安县阳光商城投资，刘淑杰和冯晓军同意用廊坊市塞纳荣府4套房产抵押担保。张旭峰于2019年向讷河市人民法院提起民事诉讼，要求冯晓军偿还撤资债务700万元及利息。并申请法院对冯晓军名下廊坊市塞纳荣府4套房产查封扣押，现该案件正在执行阶段。而刘玉彬申请执行冯晓军一案则由齐齐哈尔市中级人民法院执行，对此，张旭峰认为被执行人冯晓军已经将上述房产抵押给案外人张旭峰。故为了维护案外人张旭峰的合法利益，请求法院中止对廊坊市塞纳荣府4套房产继续执行。张旭峰向本院提交以下证据：1.《退出合伙协议书》；2.《房地产抵押承诺书》；3.讷河市人民法院（2019）黑0281民初3号民事裁定；4.讷河市人民法院（2019）黑0281民初3号民事判决。申请执行人刘玉彬辩称，不同意张旭峰的异议请求。因为刘玉彬与冯晓军合伙纠纷案于2018年5月31日起诉至齐齐哈尔市中级人民法院，2018年7月30日齐齐哈尔市中级人民法院作出（2018）黑02民初80号民事判决，并于2018年12月11日作出（2018）黑02执368号之九执行裁定，将案涉房产予以查封。张旭峰2019年起诉到讷河市人民法院，在我方查封后对方也没有提出执行异议。张旭峰办理的是轮候查封，也没有办理抵押登记，况且讷河市人民法院判决判令的是偿还欠款，张旭峰本人也没有诉求优先受偿权，讷河市人民法院判项里也没有就案涉房产判令其享有优先受偿权。所以，异议人的请求没有事实根据和法律依据，请求本院查清事实，予以驳回。被执行人冯晓军称，认可张旭峰提出的异议。因为当时张旭峰、刘玉彬、冯晓军关系很好，所以就没有办理抵押登记。经审查查明，原告刘玉彬与被告冯晓军合伙财产份额转让纠纷一案，2018年7月30日，本院作出（2018）黑02民初80号民事判决，主要内容：被告冯晓军于本判决生效后十日内给付原告刘玉彬1150万元；并给付460万元产生的违约金（其中230万元从2017年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金，至实际给付之日；230万元从2018年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金，至实际给付之日）。案件生效后，2018年9月5日，刘玉彬申请执行。2018年9月11日，本院立案执行，执行案号为(2018)黑02执368号。2018年12月11日，本院作出(2018)黑02执368号之九执行裁定和协助执行通知，查封廊坊市塞纳荣府4套房产。并于2018年12月17日向廊坊市不动产登记中心送达。利害关系人张旭峰不服，以前述理由向本院提出执行异议。另查明，原告张旭峰诉被告冯晓军、刘淑杰合伙协议纠纷一案，依张旭峰申请，2019年1月3日，讷河市人民法院作出（2019）黑0281民初3号民事裁定，对廊坊市塞纳荣府4套房产轮候查封。并于2019年1月4日向廊坊市不动产登记中心送达。2019年1月23日，讷河市人民法院作出（2019）黑0281民初3号民事判决，主要内容：冯晓军、刘淑杰于本判决生效之日起十日内共同给付张旭峰退伙款7,000,000.00元，并以1,400,000.00元为基数，自2018年1月1日起按人民银行同期贷款利率计算利息至实际给付之日止；以5,600,000.00元为基数，自2019年1月1日起按人民银行同期贷款利率计算利息至实际给付之日止。还查明，廊坊市塞纳荣府4套房产并无抵押登记信息。本院认为,本案的焦点问题是，本案异议的性质及抵押权是否可阻止执行。根据执行异议的性质，执行异议有案外人异议和当事人、利害关系人异议之分。案外人异议是案外人认为人民法院的执行行为侵害了其实体权利，是基于对执行标的的实体权利主张阻止执行的异议，如对标的物主张所有权、排他性占有、使用权等足以阻止标的物转让、支付的权利，如该主张不能在执行中得到支持，案外人有提起诉讼解决争议的权利。当事人、利害关系人异议是因人民法院的执行行为违反程序性规定，侵害了执行案件当事人、利害关系人的合法权益，而提出的请求纠正执行行为错误的异议，该异议并不能阻止执行标的物，而可以对执行行为的后果主张损害赔偿的权利，如对错误的查封、拍卖、变卖、以及拘留、罚款等强制措施所造成的损害请求纠正或赔偿，如该主张在执行法院不能得到支持，可以向上一级人民法院申请复议。就本案而言，张旭峰对案涉房产没有所有权，故张旭峰不是基于对执行标的的实体权利主张阻止执行的案外人，其以案外人身份提起异议没有法律依据。张旭峰主要是根据被执行人冯晓军已经将案涉房产抵押给张旭峰，认为本院不应查封，请求法院中止对案涉房产继续执行，究其异议实质应为利害关系人异议。根据《中华人民共和国民法典》第四百零二条规定，以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本案中，张旭峰的《房地产抵押承诺书》尚未办理抵押登记，故其抵押权并未设立。同时，讷河市人民法院作出的（2019）黑0281民初3号民事判决，认为对《房地产抵押承诺书》应视为被告刘淑杰对该笔债务予以追认，判决的也只是张旭峰对冯晓军、刘淑杰享有的退伙款债权请求权，而非判决其享有抵押权优先受偿权。另外，抵押权亦只是偿还顺位的优先权，抵押权并不能像所有权那样可以阻止执行。刘玉彬根据生效的民事判决，作为申请执行人对案涉房产进行查封有法律依据，程序合法。因此，张旭峰认为被执行人冯晓军已经将案涉房产抵押给张旭峰，其享有抵押权，并以此为由，请求法院中止对案涉房产继续执行，既无事实根据，又无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定如下：驳回利害关系人张旭峰的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向黑龙江省高级人民法院申请复议。审判长  王春山审判员  赵春龙审判员  于 明二〇二一年一月十一日书记员  宋 鹏