河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终174号上诉人（原审原告）：周波，男，1987年7月24日出生，汉族，住河南省商城县。委托诉讼代理人：黄国胜，河南黄国胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：余红雨，河南黄国胜律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司。法定代表人：陈海波，系公司总经理。委托诉讼代理人：马世军，河南轩文律师事务所律师。委托诉讼代理人：王孝顺，河南轩文律师事务所律师。上诉人诉人周波因与上诉人河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初7182号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周波及其委托诉讼代理人黄国胜、余红雨，上诉人河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司的法定代表人陈海波及其委托诉讼代理人马世军、王孝顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周波上诉请求：1、依法撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初7182号民事判决书，改判上诉人不承担责任，支持上诉人一审诉求；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认定上诉人“违反切割机操作规程，违规作业，判令上诉人承担50%的责任”无任何事实依据，于法无据，于情无理，系认定事实错误。本案中，被上诉人常年在网上发布招聘工人的信息，上诉人从网上获悉招聘信息后，前往被上诉人处应聘，经过被上诉人法定代表人陈海波亲自考核，上诉人于2020年4月20日左右通过被上诉人要求的技能测试后，被上诉人法定代表人陈海波便通知上诉人前往被上诉人处正式上班，事故发生当日上午即2020年5月10日，上诉人已经在被上诉人处干了一上午活，该事故系发生于2020年5月10日下午15时左右。事故发生时上诉人已经是被上诉人处的正式员工，而非一审法院认定的“经与被告沟通，于2020年5月10日下午到被告公司试用设备”。事故发生时，上诉人已经在被上诉人处正式上班，上诉人受伤完全系被上诉人提供的机器故障导致，上诉人在本次事故中不应承担任何责任。再者，如若上诉人不熟悉工具设备的操作方法和流程，怎会通过被上诉人的技能测试？测试后被上诉人法定代表人又怎会通知上诉人前往上班？被上诉人通知上诉人上班充分认可了上诉人的专业技能，能沟熟练操作机器。一审中，被上诉人未提供任何证据证明上诉人“违规操作”，一审法院却无任何事实法律依据的认定上诉人“违反切割机操作规程，违规作业”，判令上诉人承担50%的责任，实在令人匪夷所思。综上，被上诉人作为用工单位，提供工作场所、提供机器供上诉人使用，上诉人在为被上诉人提供劳务过程中，机器故障跳起致使上诉人右手被卷进机器，导致上诉人右手拇指完全离断，系被上诉人未尽到用工过程中的安全保障义务，存在重大过错，应承担全部责任。原审法院直接以上诉人对损害的发生存有过错，判令上诉人承担50%责任，于法无据，于情无理。二、原审法院适用法律错误，本案系提供劳务者受害纠纷，一审法院却将本案定性为健康权纠纷，系对案件定性错误；三、一审法院判令“河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司已经垫付的2000元，在执行时一并结算”系认定错误，本案中，上诉人起诉时已经扣除了被上诉人垫付的2000元医药费，上诉人起诉的7882.59元医药费完全系上诉人自己垫付，不应在执行时一并结算。河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司辩称，一、河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司和周波未建立劳动关系，一审定性为健康权纠纷正确。2020年5月10日，周波来进行测试。本案事故发生之日是周波来做焊接测试的第一天，周波只有听过测试及试用期考核后才能成为员工，不存在其称在2020年4月20日就通过测试的事实，周波为达到获得赔偿的目的陈述虚假事实。双方未建立劳动关系，周波也不是在提供劳务过程中受伤，一审定性正确。二、周波受伤是因其自身原因导致，河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司不应承担任何赔偿责任。陈海波未指示周波操作切割机，周波不熟悉切割机操作流程却擅自操作切割机，违反操作章程，对自身受伤存在重大过错。河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司测试的是焊接，全程在现场监督指导，对损害的发生没有任何过错，不应承担赔偿责任。三、周波提交的医疗费票据为7882.59元，包含垫付的2000元，周波实际支付5882.59元，一审认定正确。综上，请求驳回周波的上诉请求。河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司上诉请求：1、请求依法撤销平桥区人民法院（2020）豫1503民初7182号民事判决书，依法改判或发回重审；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人对被上诉人受伤不存在任何过错。1、上诉人因业务需要常年在网上招聘熟练电焊工，2020年5月10日，被上诉人到上诉人处应聘，上诉人按照招聘流程对其电焊技能进行测试。上诉人法定代表人陈海波找了一块钢板要求被上诉人进行焊接测试，并交代了注意事项，也强调焊接不需要使用切割机。在测试还未开始时，有客户找陈海波，陈海波就转身和客户打招呼，与此同时被上诉人趁上诉人不注意突然去操作切割机，导致自己受伤。2、上诉人招聘的是熟练电焊工，测试的内容是焊接而非切割，上诉人也并未指示被上诉人去操作切割机，上诉人全程在现场监督指导。根据侵权责任法第六条规定，本案中上诉人并没有任何侵权行为，与损害结果的发生也没有任何关系，被上诉人操作切割机时未经过上诉人同意，应对其自身受伤承担全部责任。二、被上诉人故意造成自己受伤，对自己受伤存在过错。首先，被上诉人明知测试的内容是焊接而非切割，却故意操作切割机，主观上存在明知自己可能受伤而放任受伤的事实；其次，被上诉人操作切割机的时机是趁上诉人与别人打招呼，注意力不在被上诉人处时，突然去操作切割机，上诉人没有任何制止和反应的时间；最后，切割机的操作流程是右手握稳操作手柄，左手按启停开关。当时切割机处于关机状态，保护装置完好，切割区也没有任何物料，被上诉人应聘时称具有十多年的焊接、下料、切割的经历，却严重违反操作流程用右手逆方向按启动开关，存在故意让自己受伤的情形，根据侵权责任法第二十七条规定，本案应当由被上诉人自行承担责任。三、司法机关应当发挥惩恶扬善的价值导向功能。本案中，上诉人没有侵权行为，对被上诉人的受伤也不存在任何过错，一审法院判决上诉人承担50%的责任实属错误，请求二审法院依法纠正。周波辩称，一、河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司的上诉无事实和法律依据，请求二审查明事实，依法驳回其上诉请求。河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司上诉状内容和其一审陈述事实内容相悖，前后矛盾，无事实依据。从一审河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司自述来看，虽然其名义招聘的是电焊工，但是其不仅要求周波熟练操作焊接及其，还要熟练操作切割机等各种电动机具。但其在上诉状中却推翻了自己的陈述，前后矛盾，令人匪夷所思，完全是为了推卸责任。不愿承担自身过错的强词夺理。二、本案中，河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司是没有提交任何证据证明周波故意造成自己受伤的证据，其依据侵权责任法第二十七条上诉于法无据，应当承担本案全部过错责任，赔偿周波的全部损失。综上，河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求查明事实，驳回其上诉请求。周波向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、误工费、伙补费、伤残赔偿金等共计182544.87元；2、被告承担本案诉讼费用、律师费等费用。一审法院认定事实：被告常年在网上发布招聘电焊工的信息。2020年4月底至5月初，原告从网上获悉招聘信息，经与被告沟通，于2020年5月10日下午到被告公司试用设备。在操作切割机的时候，原告不慎造成右手拇指及示指损伤。事故发生后，周波即被送往河南圣德医院住院治疗，于2020年5月23日出院，住院13天，支付医疗费7882.59元。出院当日，河南圣德医院出具出院证，载明：出院诊断：1、拇指完全离断（右）；2、开放性手部损伤（右）。出院医嘱：1、适度行右手拇指，示指功能锻炼；2、右手避免负重劳动三月；3、出院后1月、3月、6月来院复查；4、不适随诊。经原告申请，法院委托安徽天正司法鉴定中心对原告的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人周波因意外事故致右拇指离断伤、右示指软组织损伤，目前遗有右手功能丧失25分，评定为九级伤残。2、被鉴定人周波的误工期评定为90日、护理期评定为90日、营养期评定为60日。原告周波为此支付鉴定费2000元。事故发生后，被告金运公司垫付原告医疗费2000元。一审法院认为，公民生命权、健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当依法赔偿其经济损失。一、关于造成原告周波人身损害的责任认定。《侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告周波到被告场地试用设备，被告在暂时无法确定原告是否具有相应的操作技能的情况下，应履行指导使用、监督管理的职责，安排相关的工作人员在场；但是被告公司法定代表人陈海波无故离开现场，且未安排其他人员到场指导监督，导致原告操作切割机出现重大失误，切断右手大拇指，被告公司对原告损害结果的发生存在过错，应承担相应的责任；本案原告作为完全民事行为能力人，在施工作业具有较大危险性时，理应尽到必要的注意义务，了解并熟悉设备的操作方法和流程后方可进行作业，但其违反切割机操作规程，违规作业，对其损害结果的发生，自身也存在一定过错，因此其自己亦应当承担相应的过错责任。法院根据双方的责任大小，确定承担责任的比例为周波50％、金运公司50％。二、关于原告周波的各项人身损害赔偿请求，依照相关法律规定、司法解释，结合本案证据，分别核定如下：1、医疗费，依据原告周波的住院治疗病历、医疗费票据，医疗费核定为7882.59元；2、住院伙食补助费，原告诉请主张的每天50元不违反法律规定，法院予以认可，即为：50元／天×13天=650元；3、营养费，参照鉴定结论，原告营养期为伤后60天，法院核定为60天×20元／天=1200元；4、护理费，原告因该起事故受伤，参照鉴定结论，法院确定护理期限为90天；关于其护理费标准，按照上一年度河南省居民服务业的收入标准计算护理费为46858元／年÷365天／年×90天=11554.02元；5、误工费，原告无固定收入，其请求按照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资46858元／年计算符合法律规定，误工费为46858元／年÷365天／年×90天=11554.02元；6、交通费，原告事故发生后因其住院、家属陪同确需支出一定的交通费用，结合就医的地点、时间，法院酌定交通费260元；7、精神抚慰金，原告伤残等级为九级，该伤残给其本人及亲属精神造成较大的损害，酌情支持10000元；8、伤残赔偿金，原告事故发生前在城镇居住生活，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金核定为34200.97元／年×20年（计算年限）×20％（赔偿系数）=136803.88元；9、鉴定费2000元。以上1-9项合计181904.51元，由被告金运公司按照责任比例50％承担即90952.25元；金安公司已经垫付的2000元，在执行时一并结算；原告周波自行承担50％。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司于判决生效之日起十五日内，给付原告周波各项损失合计90952.25元；河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司已经垫付的2000元，在执行时一并结算；二、驳回原告周波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1976元，由被告河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司负担1036元，原告周波负担940元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司提交58同城招聘广告和证人证言各一份，拟证明本案事发经过，即测试的是电焊，但周波突然操作切割机导致受伤。周波质证称，对该证据不予认可，证言也不予认可。对上述证据，本院认定如下：对于58同城的招聘广告，仅能河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司招聘的事实，不能证明周波在本案中操作切割机系自身行为，和本案无关联性，本院不予采信；对于证人证言，由于金伟系河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司工作人员，双方存在利害关系，且其证明的内容也没有其他证据予以印证，周波也不予认可，故该证据本院不予采信。二审庭审中，河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司的法定代表人认可其缴纳的2000元医疗费票据由其自身持有，并未交给周波。二审查明的其他事实与一审基本一致。本院认为，根据本案查明事实，由于本案事故系周波为获取工作而到河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司试用设备时发生，此时周波和河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司并未建立劳动关系，现有证据也不足以证明周波已经为河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司提供劳务，因此一审将本案定性为生命权、健康权、身体权纠纷并无不当，故周波关于本案系提供劳务者受害责任纠纷的上诉理由本院不予支持。由于周波系到河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司测试工作能力，其也自认具有操作切割机的相关能力，但在操作过程中受伤，且周波也没有证据证明该受伤系因河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司提供的机械设备存在故障或因他人行为而引起，因此一审法院认定周波系因违规而受伤并应承担50%责任比例并无不当。而河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司在对周波进行测试过程中，在不能确定周波具有相应的操作切割机的能力或资质的情况下，未能尽到指导监督等谨慎注意义务，其法定代表人陈海波在周波操作过程中无故离开监管现场且未安排其他人员现场指导监督，也未安排周波暂停测试，导致周波因操作切割机不当造成受伤，因此河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司也应当承担相应的责任，原审根据本案实际情况认定其承担50%的过错责任并无不当。河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司上诉称周波系故意造成自己受伤，其这一上诉理由既没有证据证明，也不符合常理，本院不予采纳。由于周波主张其向一审法院起诉的医疗费金额并不包含河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司的法定代表人陈海波垫付的2000元，二审庭审中陈海波也认可未将垫付2000元医疗费的票据交付给周波，河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司也没有其他证据证明周波起诉的医疗费包含其垫付2000元部分，因此该2000元不应当由周波退还，一审对该费用认定错误，本院予以纠正。由于周波未主张该2000元，河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司也未提起反诉，故该2000元本院不予处理，双方可以另行解决。综上所述，河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持；周波的上诉理由部分成立，本院部分采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初7182号民事判决第二项；二、变更河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初7182号民事判决第一项为：河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司于本判决生效之日起十五日内给付周波各项损失合计90952.25元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3952元，减半收取1976元，由河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司负担985元，周波负担991元。二审案件受理费2089元，由河南省信阳市金运新能源机电科技有限公司负担1041元，周波负担1048元。本判决为终审判决。审判长 朱 峰审判员 马 勇审判员 姚 涛二〇二一年一月二十五日书记员 李鸿杰