河南省民权县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1421刑初372号公诉机关民权县人民检察院。被告人谢少楠，男，1984年12月4日出生，汉族，大学本科文化，曾系河南豫融置业有限公司客服部经理，住河南省安阳市文峰区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2020年6月3日被民权县公安局刑事拘留，同年6月18日被执行逮捕。辩护人王政道、彭业圣，河南宇博律师事务所律师。民权县人民检察院以民检一部刑诉（2020）276号起诉书指控被告人谢少楠犯职务侵占罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。民权县人民检察院指派检察员史振华出庭支持公诉，被告人谢少楠及辩护人王政道、彭业圣到庭参加诉讼。现已审理终结。民权县人民检察院指控，2018年6月15日，河南豫融置业有限公司客服部经理谢少楠伙同河南豫融置业有限公司原法定代表人谢海庆（另案处理）利用职务之便，将隶属该公司的9号楼1单元308室在民权县房产交易中心备案至谢海庆名下，该房产价值651588元。谢海庆以河南豫融置业有限公司的名义，以9号楼1单元308室作抵押，分别于2014年8月7日、8月24日、9月10日三次借王文玲（李某妻子）30万。2018年11月9日，被告人谢少楠伙同谢海庆利用职务之便，私自收取购房户焦某某（实际上是王某交纳）向河南豫融置业有限公司交纳的波尔多风情街7号楼1单元112号商铺的5.5万元不动产税。2018年11月11日，被告人谢少楠伙同谢海庆利用职务之便，将购房户赵某应向河南豫融置业有限公司交纳的波尔多风情街7号楼1单元116号商铺尾款28万元私自收取后，用于还账。上述事实公诉机关提交了相应证据，认为被告人谢少楠之行为已构成职务侵占罪，建议判处四至五年有期徒刑。被告人谢少楠辩称，房子是谢海庆备案在其名下的，因为公司欠其的工资，之前公司把房源备案在员工名下是很常见的事。5.5万元是谢海庆让其收取的，其交给谢海庆了。第三起办理好过户手续后，谢海庆让其把还闫某之后剩下的钱拿回来，其拿回来后交给谢海庆了。辩护人彭业圣的辩护意见是，被告人谢少楠的行为构不成职务侵占罪，没有证据证明被告人有故意侵占的行为，第一起事件，2018年6月15日谢海庆让谢少楠将房产备案到谢少楠名下时还是公司法人、大股东、总经理，处置9号楼的房产是正当合理的，而且谢少楠没有实际占有此套房产，按照合作协议，淮北安养置业有限公司7500万元买去的是两栋综合楼，不包括1-10号楼，谢少楠在行为上没有真正占有该房产，主观上也没有想要这套房子，只是听从谢海庆的安排将房子备案到自己名下，而且在房子备案后发现涉案房屋早就有人装修后居住，谢少楠没有实际占有。第二起事件，1-10号楼仍是谢海庆的房产，谢海庆有权收取7号楼的不动产税，谢少楠是按照谢海庆的安排收取的不动产税，没有与谢海庆合谋，没有占有这5.5万元。第三起事件，1-10号楼中的7号楼谢海庆有权利处理，按照闫某证言及收钱凭证可知，在办理全款合同前闫某已经收取了赵某尾款11万元，这11万元谢少楠是不知情的，在办理全款合同时仅交付的是剩余的17万元，而且赵某直接给闫某了。无论是28万元还是17万元，谢少楠都没有用于还自己的账，当时前豫融置业有限公司向闫某借了钱，并且公司还欠闫某及其外甥的工资，谢海庆以公司的名义为闫某出具了委托书，让闫某代公司向赵某收取尾款以抵偿债务，所以闫某可以收取尾款并且扣除公司欠自己的钱。辩护人王政道的辩护意见是，第一起犯罪仅是以308室房备案到谢少楠名下，根据房屋登记管理办法，308室房屋所有权并没有转移，被告人没有占有该房屋，也没有使用过，更没有处分这个房屋，没有出租，没有居住，不存在对该房屋拥有所有权。经审理查明，一、2018年11月9日，被告人谢少楠利用职务之便，收取购房户焦某某（实际上是王某交纳）向河南豫融置业有限公司交纳的波尔多风情街7号楼1单元112号商铺的50000元不动产税及5000元过户费，共5.5万元。谢少楠未将该款交付给公司财务，而是私自处置交给公司原法人谢海庆。上述事实，有公诉机关举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人谢少楠的供述，证明“兹收到焦某某7#1单元112号5万元”的收据是其开具的，江某夫妇将这套房产卖给了焦某某，这5万元是谢海庆让其向江某收取的不动产税，多收取的5000元是过户费用，是谢海庆安排其索要的，这些钱其给谢海庆了，其和谢海庆都不该收取，当时谢海庆已经和公司没有任何关系了，其尽管是公司的工作人员，公司也没有赋予其收款的权利。2.同案谢海庆的供述与辩解，证明是其让谢少楠收取的不动产税5万元，其有权收这个钱，这5万元在其手里，没有入公司账户，因为公司账户当时被查封了，另收取了户名变更费用5000元没有开具票据。3.证人王某、江某的证言，证明2018年8、9月份，王某和丈夫江某想把波尔多风情街7号楼1单元1层112号商品房卖了，有个叫焦某某的想买，商定该商品房价格是56万左右，办理过户时售楼部的谢少楠说要交5万元的不动产税，实际上转了5.5万元，谢少楠出具了一个5万元的收据，收据上写的焦某某的名字。4.证人曹某的证言，证明2018年11月9日，谢少楠向焦某某收取波尔多风情街7号楼1单元112号商铺的5万元不动产税其不知道这个事，也没有收取过这5万元不动产税。5.银行转账记录，证明王某用丈夫江某的银行卡于2018年11月9日通过建设银行转给谢少楠5.5万元。6.收据，证明焦某某交5万元的不动产税。7.商品房买卖合同，证明焦某某于2018年11月12日与河南豫融置业有限公司签订商品房买卖合同。8.收据，证明2018年11月9日焦某某交房款情况。二、2018年11月11日，被告人谢少楠利用职务之便，私自收取购房户赵某应向河南豫融置业有限公司交纳的波尔多风情街7号楼1单元116号商铺尾款20万元，谢少楠未将该款交付给公司财务，而是私自处置，将该款擅自交给公司原法人谢海庆以及偿还债务。上述事实，有公诉机关举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人谢少楠的供述与辩解，证明兹收到王某交来7号楼1单元116号房款一次性付清494900元的收据是其开具的，这是赵某将这套房产卖给了王某，开始赵某支付了部分房款，后来这套房卖给了王某，房屋尾款是20多万元，谢海庆让其和曹某一块到房产交易中心备案这套房，备案后，其给王某开具了这张收据条，这494900元其没有见到，当天赵某将这套房的尾款20万现金在民权县房产交易中心挨着南面的二手房中介交易场所里交给了其，其随即就给了闫某，这是谢海庆安排的，因为谢海庆欠闫某钱，几天后谢海庆让其到闫某那拿钱，说他以前借过闫某10万元，算过利息其给闫某的20万还剩下六七万元，其和闫某一起去中国银行取的钱，拿回钱其交给了谢海庆。2.同案犯谢海庆的供述，证明赵某交来28万元尾款，是其公司原来借闫某10万元，加上2万元的利息，再加上她和她外甥8万元的工资共20万元，剩下8万元用于公司运营了。3.证人赵某的证言，证明其位于波尔多风情街7号楼1单元1层116的商品房买卖合同上价格是635996元，其向售楼部交了首付款365996元，下欠28万元。2014年10月份其交了5万元的税款，2018年3月22日通过农业银行转给闫某2万元，又通过支付宝给闫某转账1万元。2018年7、8月份，其在民权县房产交易中心又给谢少楠20万元现金，其每次缴纳房款都有收据，其把房子的全款交齐，在房管局办理完备案后，将所有的收据都给了谢少楠。4.证人王某的证言，证明2018年9、10月份，其朋友赵某想卖掉波尔多风情街的一套门面房，其有意买，给了赵某2万元定金，赵某带着其去波尔多风情街售楼部办手续，见到了谢少楠，他让其把过户的手续准备好。2018年11月11日，谢少楠和售楼部的人带着其和赵某去了民欣花园东侧的房管局备案中心，在那里办理了过户手续，之后其通过丈夫江某的银行卡给赵某转了54万元，谢少楠给了其一份商品房买卖合同（预售）还有一张收据。这套门面房直到现在房产证也没有办下来。5.证人曹某的证言，证明2018年10月份，其负责公司的房屋备案业务、房屋的不动产证，2018年赵某将波尔多风情街7号楼1单元116号商铺销售给王某，2018年11月11日其在民权县房地产交易中心将这套商铺备案给王某。户名的变更不需要向公司的财务部门核实房款的支付情况，所以其在民权县房地产交易中心将这套商铺备案给王某时，没有向赵某、王某询问房款的支付情况，2018年11月11日收据号码No2005179，备案时王某没有向其出具，户名的变更不需要出示房屋购买的手续，这张收据的法定代表人印章不应该是谢海庆，应该是黄某，公司的法定代表人变更是2018年5、6月份，收款人也不应该是谢少楠，应该是公司财务的出纳张兵，房款和不动产税也不应该是一张条，而是分开写的。6.证人闫某的证言，证明2015年谢海庆借其10万元，还欠其和外甥杨雨龙一年多的工资8万元，2018年谢海庆对其说有个叫赵某的购房户支付了一部分房款，让其和他联系把剩下的房款交上来，用交上来的房款还其的账，谢海庆给其开了一份委托书，委托书的大致内容是，河南豫融置业有限公司委托闫某向购房户催要房款。2018年3月22日，赵某以银行转账、支付宝方式支付其3万元，2018年5月25日，赵某以银行转账、支付宝方式支付其8万元，给赵某办理全款合同时，赵某将剩下的房款在民权县房产交易中心挨着南面的一家门面房里给了谢少楠，都是现金，当天谢少楠将该给其的给其了，剩下的他拿走了。7.商品房买卖合同，证明河南豫融置业有限公司与赵某于2014年10月10日签订房屋买卖合同，价值635996元。8.手机转账记录、银行交易明细，证明2018年3月22日赵某分两次转给闫某3万，2018年5月25日赵某转给闫某3万元、5万元。9.收据，证明谢少楠给王某开具了河南豫融置业有限公司494900元的收据条。综合证据：1.证人袁某1的证言，证明2018年5月15日，其公司和豫融置业原法人谢海庆以及政府相关部门签订了一个三方协议，其公司以7500万元的价格收购豫融置业，继续开发民权县波尔多国际葡萄酒风情街工程，2018年7月2日拿到了股权变更后的公司营业执照。2.证人潘某的证言，证明其2018年5月份到豫融置业工作，是豫融置业民权县波尔多风情街项目资产部的副总经理，负责公司的日常工作。2018年5月15日，安养置业、豫融置业和政府签订的三方协议上说是包括两座综合楼，在签订协议后，豫融置业的原股东和法人都变更为安养置业的人员，股东是黄某、黄某某、李某某，法人是黄某。3.证人黄某、袁某2的证言，证明内容与袁某1的证言证明内容基本一致。4.证人李某的证言，证明其和妻子王文玲2014年8月在民权县波尔多风情街售楼处认购了9号楼308房屋，并先后三次交款30万，后其于2016年10月份开始装修，2017年12月入住至今。5.工资表，证明谢少楠工资情况。6.河南豫融置业有限公司波尔多风情街1-10号楼法院判决债务的说明，证明淮北安养置业有限公司接手河南豫融置业有限公司项目后，河南豫融置业有限公司欠款情况，2020年7月30日河南豫融置业有限公司向8个单位和个人进行还款或者作出还款计划。7.合作协议书，证明2018年5月15日河南豫融置业有限公司将民权县波尔多风情街综合楼项目作为整体资产打包处理给淮北安养置业有限公司，该资产打包整体评估为7500万元。8.建设用地规划许可证，证明波尔多国际葡萄酒风情街属于商业用地，包括1-10号楼和综合楼。9.河南豫融置业有限公司股东会决议，证明河南豫融置业有限公司的股东于2018年6月27日由谢海庆、谢少楠变更为黄某、黄某某、李某某，法定代表人谢海庆变更为黄某。选举黄某为公司执行董事兼总经理，任法定代表人，免去谢海庆在本公司执行董事兼总经理、法定代表人职务，公司监事由刘慧变更为黄某某。10.河南豫融置业有限公司信息表，证明2018年7月2日河南豫融置业有限公司2018年7月2日投资人谢海庆、谢少楠变更为黄某、黄某某、李某某。11.营业执照，证明河南豫融置业有限公司在2018年7月2日办理了营业执照。12.报案材料，证明河南豫融置业有限公司到民权县公安局报案，请求民权县公安局对谢少楠涉嫌诈骗及职务侵占立案侦查。13.破案经过，证明本案由袁某1于2020年5月14日到民权县公安局报案，2020年6月2日谢少楠被民权县公安局抓获归案。14.人口基本信息表、前科查询证明，证明谢少楠的身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄，无犯罪前科。上述证据客观、真实，相互印证，本院予以采信。本院认为，被告人谢少楠利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控第一起犯罪，经查河南豫融置业有限公司于2018年6月27日召开股东会决议，股东由谢海庆、谢少楠变更为黄某、黄某某、李某某，谢海庆授意将房屋备案到谢少楠名下是在2018年6月15日，此时谢海庆是公司法人、大股东、总经理，谢少楠是在公司领导授意下而备案，且备案时该房屋已经被他人装修入住，在案证据不能证明谢少楠具有非法占有该房屋的故意，故对公诉机关指控该起犯罪，本院不予支持。公诉机关指控第二起、第三起犯罪，经查是在河南豫融置业有限公司变更法人与股东之后实施，谢海庆、谢少楠已经不再掌控公司，谢少楠未按公司财务规定将收取的公司款项及时交付公司财务，而是私自处置，造成公司财产损失，其主观上具有非法占有的目的。故辩护人认为谢少楠不构成犯罪的意见，本院不予采纳。公诉机关指控第三起犯罪数额为28万元，经查谢少楠实际经手20万元，有证人赵某及谢少楠的供述相印证，故应对其收取的20万元承担责任。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢少楠犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月3日起至2021年6月2日止。）二、责令被告人谢少楠于本判决生效后十日内退赔河南豫融置业有限公司人民币255000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵卫民审 判 员  孙 尚人民陪审员  段 华二〇二一年一月十一日书 记 员  任自娟