广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂1324刑初6号 公诉机关广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院。 被告人冯卫凤，男，1968年1月29日出生，农民，住广西贺州市八步区。因犯诈骗罪,2016年1月21日被广西贺州市八步区人民法院判处有期徒刑一年七个月,2016年12月21日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，2020年9月18日被金秀瑶族自治县公安局刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于金秀瑶族自治县看守所。 被告人黄某1，男，1970年12月30日出生，农民，住广西贺州市八步区。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年9月18日被金秀瑶族自治县公安局刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于金秀瑶族自治县看守所。 辩护人钟其颖，广西贺江律师事务所律师。 广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院以金检公刑诉〔2020〕153号起诉书指控被告人黄某1、冯卫凤犯诈骗罪，于2021年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院指派检察员潘海丽出庭支持公诉，被告人冯卫凤、被告人黄某1及其辩护人钟其颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金秀瑶族自治县人民检察院指控，2020年8月18日，被告人冯卫凤、黄某1窜至金秀瑶族自治县长垌乡，选定被害人黄某2，自称两人的前辈曾将一古董埋藏在××村××屯附近的山岭上，让黄某2配合上山挖“古董”，承诺事后给相应的报酬。黄某2听后信以为真，遂带上儿子赵某与冯卫凤、黄某1一同上山“挖宝”。在挖宝过程中，两人将黄某2母子支开后，将事先准备的假古董埋藏在挖掘地里。之后四人将假古董成功挖掘出土。被告人黄某1让黄某2先行保管此“古董”，并让黄某2先借钱给其支付冯卫凤的报酬，待其一周后返回再支付黄某2的借款及其儿子的报酬。后黄某2相信便将现金30000元借给黄某1用作冯卫凤的报酬。冯卫凤、黄某1骗取钱款后即逃离金秀瑶族自治县。 对指控的事实，公诉机关提供有受案登记表、立案决定书、立案告知书、户籍证明、到案经过、案件侦破经过说明、接受证据清单、认罪认罚声明书、刑事判决书及违法犯罪记录证明、收据、被害人黄某2的陈述及证人赵某的证言、被告人冯卫凤、黄某1的供述与辩解、现场勘验和辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 公诉机关认为，被告人冯卫凤、黄某1以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，两被告人的行为均触犯刑律，应当以诈骗罪追究两被告人的刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人冯卫凤、黄某1均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的或者组织的全部犯罪进行处罚。被告人冯卫凤曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。二被告人案发后能如实供述自己的罪行，属坦白，且承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从轻、从宽处罚。据此建议判处被告人冯卫凤有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元；判处被告人黄某1有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。提请本院依法判处。 被告人冯卫凤、黄某1对公诉机关指控的事实、罪名、提供的证据和量刑建议均没有异议，并同意适用简易程序审理，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人提出辩护意见认为，被告人黄某1具有坦白情节，认罪态度较好，且主动退赔骗取的款项，建议对其减轻处罚并适用缓刑。 辩护人为其辩护提供了收据一份。证实被告人黄某1家属代其向被害人退赔骗取的款项16350元。 经审理查明，本案事实及证据与公诉机关指控的一致。另查明，被告人冯卫凤曾因犯诈骗罪,2016年1月21日被广西贺州市八步区人民法院判处有期徒刑一年七个月,2016年12月21日刑满释放。案发后，被告人冯卫凤、黄某1已于2020年11月23日共同将骗取的30000元退还给了被害人黄某2。 本院认为，被告人冯卫凤、黄某1以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人冯卫凤、黄某1犯诈骗罪成立。在共同犯罪过程中，二被告人共同商量并实施诈骗，均起主要作用，均属主犯，应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人冯卫凤曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。二被告人归案后虽如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚并退出违法所得，但并不具有法定减轻处罚情况，且二被告人流窜作案，对社会危害较大，不符合社区矫正的条件，故辩护人提出被告人黄某1可减轻处罚并适用缓刑的辩护意见理由不成立，本院不予采纳。结合二被告人的各量刑情节，决定给予其从轻、从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 一、被告人冯卫凤犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月18日起至2024年3月17日止。罚金限在本案判决生效后一个月内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人黄某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月18日起至2023年9月17日。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  王 歆 审 判 员  林 华 人民陪审员  朱广平 二〇二一年一月二十一日 法官 助理  莫婧姿 书 记 员  梁金梅 附适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理 第六十五条第一款 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。