江苏省盐城市中级人民法院民 事 裁 定 书(2021)苏09民终72号上诉人（原审原告）：张辉，男，1984年12月30日出生，汉族，居民，住滨海县。委托诉讼代理人：陈乃柏，江苏阜东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：滨海县滨淮镇建西村民委员会。法定代表人：陆体雷，该村委会主任。委托诉讼代理人：印春高，滨海县滨淮法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：邸安忠，该村民委员会委员。上诉人张辉因与被上诉人滨海县滨淮镇建西村民委员会（以下简称建西村委会）土地承包经营权暨财产损害赔偿纠纷一案，不服滨海县人民法院（以下简称一审法院）于2020年11月13日作出的（2020）苏0922民初4795号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张辉上诉请求：1.撤销一审裁定，指令一审法院继续审理；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审裁定认定基本事实严重错误。1988年上诉人父亲去世后，所在小组负责人担心上诉人户无力承担“两上缴”，于当年秋天即将上诉人房屋周围以外所有承包地全部收回另行发包，不让上诉人母亲李某承包耕种，直接导致李某无田可种、无生活来源、无法生存，被迫于1991年底改嫁。一审法院仅凭被上诉人提供的两位证人互相矛盾的证言，认定上诉人祖母1998年二轮承包时向村里要求放弃离家较远的承包地承包经营权，只承包家前屋后部分承包地的事实错误。而且，2017年10月1日的《终结协议书》是被上诉人伪造的。上诉人继父沈某因上诉人户承包地在1988年遭被上诉人无理收回，遂于2017年11月8日到滨淮镇政府上访讨要说法，被上诉人为掩饰其侵犯上诉人承包经营权的行为，相关负责人才伪造了上述终结协议书，上诉人根本没有参与该协议及签字，协议中张辉的辉被错写成晖明显错误。滨淮镇政府于2017年11月8日已经该终结协议书作出信访回复函。一审法院将被上诉人伪造的协议书作为定案证据违反证据规则。2.一审裁定适用法律错误，被上诉人擅自将上诉人户已取得的承包地无理收回，致使上诉人农村土地承包经营权被侵犯长达32年，不属于集体经济组织成员未实际取得土地承包经营权提起的民事诉讼，而应当是《最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷适用法律问题的解释》第一条第二项规定的承包经营权侵权纠纷，人民法院应当予以受理。建西村委会辩称，1.1998年二轮承包时，上诉人所在建西村二组土地总面积为638亩，参加分地总人口为255人，加上张某1氏祖孙三人即258人，每人应分得2.45亩土地，张某1氏户应分得7.35亩，该户家前屋后有3.3亩，尚有4.05亩土地因张辉祖父、父亲在二轮承包前均已病故，母亲李某于1990年改嫁，该户只有70多岁的张某1氏、14岁的残疾人张某2和13岁的张辉。张某1氏主动找到村组要求放弃承包权，组长和村民代表同意以后提交群众大会讨论一致通过。被上诉人一直按此意见执行至今。李某改嫁后未过问张辉祖孙三人的事情，也未向村组要过承包土地。因张某1氏放弃了后滩土地承包权，该组将该土地按生产组总人口平均分给了农户。为照顾张辉户，组里每年还发给张辉户0.2亩土地承包金。上诉人起诉被上诉人要求返还8.09亩机动地并赔偿损失没有任何事实依据。2.2017年10月1日上诉人与被上诉人签订的终结协议书是张辉委托其叔父张某3处理土地一事，签字是张某3委托汤某签的，有张某3、汤某的证言，该协议是真实有效的。3.在1998年土地二轮承包时，张某1氏主动放弃后滩土地承包权，未实际取得承包经营权。上诉人要求村委会补足土地赔偿损失，不属于人民法院受理民事案件的范围。而且，根据滨海县委农村工作办公室滨委农（2005）9号文件的规定，农户以书面形式自愿放弃承包土地权利。在二轮承包期内，该农户不得再要求承包地。张辉向一审法院起诉请求：1.判令被告归还原告祖孙三人8.09628974亩建西村五斗机动地；2.判令被告向原告赔偿损失187438.08元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告张辉是被告建西村委会集体成员，原告张辉的父亲去世，母亲改嫁他村，故原告张辉与其哥哥、祖母为一户。1998年农村土地二轮承包时，因原告张辉祖母年事已高，原告张辉哥哥残疾，当时原告张辉年纪尚小，无力耕种土地，且无钱支付“两上缴”费用，原告张辉祖母向村里要求放弃部分应得土地，免交“两上缴”。原告张辉以及其哥哥、祖母因此未实际分得离家较远的土地。经村民小组同意，原告张辉户此后未缴纳“两上缴”费用。在“两上缴”应缴期间，原告张辉的母亲未曾代表原告向所在集体对放弃部分承包地提出过异议。2017年10月1日，原告张辉（乙方）与被告建西村委会（甲方）签订一份《终结协议书》载明：“关于张辉的奶奶（张氏）及哥哥张大伟，1998年二轮承包时自动放弃土地承包权。现因张某4经济状况较差，多次向村提出照顾，想要回土地承包权，经村委多次与原四组群众沟通，多方协调，与张某4答（达）成协议如下：1.按二轮承包时四组群众账面平均面积划拨给张某4承包经营权的不足部分（2.8亩）。2.从2017年划补土地承包经营权后，张某4户与本组群众同样履行各项义务和享有同等的权利。3.2017年前集体与张某4之间账务一列（率）免算。4.在五斗补划土地经营权，以货币结算方式兑付，每年打到张某4个人账户（按五斗四组土地实际承包价折币）。5.此协议为终结协议，在二轮承包期内有效，双方共同遵守，不得纠缠。”2017年11月8日，原告张辉的继父沈某就原告张辉未能分得土地一事向滨海县人民政府信访。该镇政府信访回复称已与原告张辉达成终结协议，该协议包含了原告张辉诉讼中提出的土地损失的要求。一审法院另查明，2016年开始，原告张辉享受每年惠农补贴700多元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。农村集体经济组织大规模调整承包地，持有异议的农户以土地调整侵害其承包经营权为由提起民事诉讼的，人民法院应当引导当事人向有关行政主管部门申请解决。本案中，原告张辉要求补足土地并赔偿损失，其请求权的基础是原告在1998年农村土地二轮承包时未实际分得承包地，未实际取得土地承包经营权，原告要求补足承包地并赔偿损失。以前，农户承包土地需负担“两上缴”费用。现在，农户承包土地享受有关农资补贴。农户与集体之间因此在权利义务方面发生了显著变化。在1998年农村二轮土地承包过程中，原告与集体的权利和义务关系经所在户户主与集体约定已明确处理方案，双方由此确定的权利义务关系在较长时间保持了安定性，在承包土地负担和收益情况发生重大变化后原告对集体提出了新的要求。这种情形属于集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起的民事诉讼，不属于人民法院民事案件受理范围，其要求补足土地的请求应通过村民自治途径处理。故本案属于因农村土地二轮承包中未实际分得承包地提出的诉讼，不属于人民法院民事案件受理范围，原告应当向有关行政主管部门申请解决，原告张辉的该项起诉，不符合《中华人民共和国民事诉讼》第一百一十九条第一款第四项规定的民事案件起诉条件，诉讼已经受理的，应当裁定驳回起诉。原告张辉因未实际取得土地承包经营权请求赔偿损失，原告张辉起诉所依据的农村土地二轮承包之后哪一处土地的承包经营权被侵犯处于不具体的状态，该项诉讼实质也是因未实际取得土地承包经营权提起的诉讼，并且原告张辉该项起诉所根据的民事权利存在的事实不具体，该项起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼》第一百一十九条第一款第三项、第四规定的民事案件起诉条件，诉讼已经受理的，应当裁定驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，一审法院裁定：驳回原告张辉的起诉。案件受理费4049元，免收。本案二审期间，被上诉人提供了证据1，张某3的证明一份，拟证明张某3受张辉委托签署协议，协议是真实的。证据2，汤某的书面证明及证言，证明终结协议是真实的。上诉人对此质证认为，证据1，真实性不予认可，张某3的证明属于证人证言，他应该到庭作证。而且，该证据中张某3的签名与被上诉人的陈述矛盾。张辉从来没有委托张某3去处理纠纷，该证明也不具有合法性。证据2，真实性不予认可，张辉并没有授权张某3来处理纠纷，张某3也没有提供书面委托书，终结协议书的内容和签字都是被上诉人单方意思，被上诉人伪造这份协议就是为了应付上诉人的信访，且因上诉人父亲要向公安报案，终结协议的原件也被销毁了。该证人证言不能作为本案定案依据。本院经审查认为，被上诉人提供的证据1和证据2均系证人证言，且与本案无关联性，本院不予采信。本院经审理，对一审判决认定的除《终结协议书》以外的其他事实予以确认。本案审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未成。本院认为，根据当事人的陈述意见，本案二审的争议焦点归纳为，本案是否属于人民法院民事案件受案范围。《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条规定，承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。本案中，上诉人张辉以建西村委会1988年违规收回该户一轮承包地为由，要求其返还建西村8.09亩建西村五斗机动地。但张辉户在1998年土地二轮承包时并未就上述承包地与建西村委会签订家庭承包合同，未实际取得该土地承包经营权，属于集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起的民事诉讼，不属于人民法院民事案件受理范围。而上诉人提出的赔偿请求需以取得土地承包经营权为前提。故，一审法院裁定驳回张辉的起诉，并告知其向有关行政主管部门申请解决，并无不当。上诉人提出，一审法院对终结协议书予以认定错误。但该协议中所涉2.8亩土地及相关内容，与上诉人主张归还的8.09亩机动地无关，一审法院是否认定该证据与本案的处理没有关联性。上诉人的该上诉理由不能成立。综上所述，张辉的上诉请求不能成立，依法不予支持；一审裁定认定事实错误、但裁定结果正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  虞忠和审判员  周光营审判员  周 和二〇二一年一月二十五日书记员  高文轩附录法律条文1.《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（法释[2015]5号）第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。