湖南省常德市鼎城区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0703刑初15号公诉机关常德市鼎城区人民检察院。被告人王军，男，23，湖南省常德市鼎城区人，汉族，初中文化，厨师，住湖南省常德市鼎城区。因犯诈骗罪，于2020年4月23日被四川省南充市嘉陵区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；因涉嫌犯诈骗罪，于2020年7月30日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年9月4日由该局依法执行逮捕。现押鼎城区看守所。辩护人周文颖，湖南科云律师事务所律师。被告人周敏，曾用名周槐，男，30，湖南省常德市鼎城区人，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住湖南省常德市武陵区。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年7月30日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年9月4日由该局取保候审，本院于2021年1月6日决定对其继续取保候审。现在家候审。常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑一部刑诉〔2020〕140号起诉书指控被告人王军、周敏犯诈骗罪，于2021年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察官黄琳、李光明、检察官助理谢祥苗出庭支持公诉，被告人王军及其辩护人周文颖、被告人周敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常德市鼎城区人民检察院指控：2019年11月至2020年1月期间，被告人王军、周敏在网上购买他人的QQ号后，在QQ空间发布虚假返利信息，通过引诱QQ内好友与其聊天的方式实施电信诈骗。其中王军负责与被害人聊天，周敏负责发布虚假信息和收款，两人平分骗取的资金。具体犯罪事实如下：1.2019年11月17日，被告人王军、周敏在ＱＱ空间发布虚假的充值返利信息，被害人王某（未成年）看到后，与王军登陆的ＱＱ号326030××××（昵称梓铭宇）聊天，被害人王某在王军诱骗下，分三次共计向王军提供的收款二维码转账2100元；2.2020年1月26日，被告人王军、周敏在ＱＱ空间发布虚假的充值返利信息，被害人邹某某（未成年）看到后，与王军登陆的ＱＱ号326030××××（昵称梓铭宇）聊天，被害人邹某某在王军诱骗下，分三次共计向王军提供的收款二维码转账5666.88元。被告人王军、周敏到案后，均如实供述了自己的犯罪事实，认罪认罚。在本院审理阶段，被告人王军、周敏各自退缴所分得的赃款。上述事实，被告人王军、周敏在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某、邹某某的陈述、证人郭某的证言、常德市鼎城区公安局网安大队电子物证勘验检查笔录、微信聊天、转账记录、常德市鼎城区公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单、常德市鼎城区周家店派出所出具的抓获经过、被告人周敏提交的中国邮政储蓄银行缴款单、四川省南充市嘉陵区人民法院（2020）川1304刑初66号刑事判决书、常德市鼎城区周家店派出所出具的办案情况说明、常德市鼎城区公安局立案决定书、天津市滨海新区公安局立案决定书、长沙市公安局雨花分局跳马派出所接报案登记表、长沙市雨花区公安局立案决定书、被告人及证人的身份信息等证据予以证明，足以证实。公诉机关认为，被告人王军、周敏的行为构成诈骗罪；在共同犯罪中两被告人均起主要作用，案发后均如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，共同退缴全部赃款，被告人王军在缓刑考验期限内犯罪，当庭建议对被告人王军判处有期徒刑十个月，不适用缓刑，对被告人周敏判处有期徒刑六个月，可适用缓刑，均并处罚金。被告人王军辩护人的辩护意见是，公诉机关指控被告人王军在缓刑考验期限内犯罪不属实，此次犯罪系漏罪，案发后被告人王军如实供述犯罪事实，认罪认罚，积极退缴赃款，请求对该被告人予以从轻处罚。本院认为，被告人王军、周敏以非法占有为目的，利用QQ、微信、互联网等电信网络技术手段，虚构事实，共同骗取他人财物，两被告人的行为均构成诈骗罪。公诉机关指控被告人王军、周敏犯罪的罪名成立，提交的证据合法有效，量刑建议适当，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人王军、周敏均起主要作用，均系主犯；案发后两被告人均如实供述犯罪事实，依法可予以从轻处罚；被告人周敏认罪认罚，依法可从宽处理；两被告人均退缴赃款，可酌情予以从轻处罚；被告人王军此次犯罪系漏罪，数罪并罚。对被告人王军辩护人的辩护观点予以采纳。对扣押在案的被告人的作案工具依法予以没收，对被告人退缴的赃款返还给被害人。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、撤销四川省南充市嘉陵区人民法院（2020）川1304刑初66号刑事判决书对被告人王军犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元的缓刑部分；二、被告人王军犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，与原判犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；刑期即自2020年7月30日起至2021年5月29日止；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。）二、被告人周敏犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。）三、对被告人王军、周敏退缴的赃款返还给被害人；对扣押在案的手机等作案工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  贺春梅二〇二一年一月二十二日法官助理曹灿书记员唐玲附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。