湖南省茶陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0224刑初15号 公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。 被告人尹昭林，男，汉族，户籍地址为湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月24日被茶陵县公安局刑事拘留，同年12月11日被茶陵县公安局取保候审。经本院决定，于2021年1月5日被执行逮捕，2021年1月29日被取保候审。 辩护人陈智军，湖南挚友律师事务所律师。 被告人曾玲艳，女，汉族，户籍地址为湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月24日被茶陵县公安局刑事拘留，同年12月11日被茶陵县公安局取保候审，经本院决定，于2021年1月5日被取保候审。 茶陵县人民检察院以茶检一部刑诉[2020]139号起诉书指控被告人尹昭林、曾玲艳犯开设赌场罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2021年1月13日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员谭小春出庭支持公诉，被告人尹昭林、曾玲艳到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年5月开始，被告人尹昭林、曾玲艳通过微信接收“澳门地下六合彩”报注，并发展下线“正彪”（未到案）、“忠娥”、“春娥”（未到案）帮其收单。尹昭林、曾玲艳将报注汇总后，由尹昭林将投注清单报给“罗头”（真实姓名：周某，未到案），后“罗头”通过“澳门地下六合彩”网站进行投注赌博，待“澳门地下六合彩”网站公布中奖结果后，“罗头”先与尹昭林进行赌资和水资结算，再与“买码”赌博者及下线结算输赢。尹昭林根据投注样式，从“罗头”处按比例抽取水资，其中从“一肖”、“尾数”、“单双”投注总赌资中抽取3%的水资；从“特码”投注赌资中抽取10%的水资。尹昭林按照“正彪”、“忠娥”、“春娥”三人各自报单的投注赌资中抽取水资后，再与三人将抽取水资对半分成。同时尹昭林根据抽取水资的获利情况分给曾玲艳每天100元至300元不等报酬。自2020年5月至11月，尹昭林通过抽取水资非法获利约15万元，曾玲艳获利约2万元。案发后，被告人尹昭林、曾玲艳主动退缴非法所得各15万元、2万元。 公诉机关认为，被告人尹昭林以营利为目的，创建微信群，招揽赌客、接收赌客报注，统计后报送上线投注澳门地下六合彩参赌，从中抽头渔利达15万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定；被告人曾玲艳明知他人通过网络组织赌客参与澳门地下六合彩赌博，仍接受高额工资受雇参与赌场管理，非法获利2万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定。在共同犯罪中，两被告人接受参赌人员报注，统计后报送上线投注澳门地下六合彩，起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。被告人尹昭林、曾玲艳被动到案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七第三款之规定。两名被告人均自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以涉嫌开设赌场罪追究被告人尹昭林、曾玲艳的刑事责任，建议对被告人尹昭林判处有期徒刑二年，并处罚金；对被告人曾玲艳判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金。公诉机关提交了：手机、计算器等作案工具；接报案登记表、立案决定书、到案经过、搜查证、搜查笔录、退赃笔录、微信转账记录、身份证明、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、湖南省非税收入一般缴款书、公安行政处罚决定书等书证；被告人尹昭林、曾玲艳的供述与辩解；证人尹某一、谭某、周某一、谭某一等证言；辨认、指认、提取笔录及照片；讯问视频等证据证实。 被告人尹昭林、曾玲艳对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人对起诉指控的罪名及犯罪事实没有异议，且提出被告人尹昭林系从犯、到案后能坦白、自愿认罪认罚、没有犯罪前科、积极退赃，建议对被告人尹昭林适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控基本一致。在本案审理期间，被告人尹昭林已缴纳罚金人民币五万元，被告人曾玲艳已缴纳罚金人民币一万元。 另查明，公安机关在尹昭林处扣押了作案工具金色VIVO手机1台、银色IPHONE牌手机1台、黑色荣耀牌手机1台、黑色IPHONE牌手机1台，记账本3本、复式混合对碰单1张、记账单11张、计算器2个，在曾玲艳处扣押了作案工具红蓝OPPO手机1台。 本院认为，被告人尹昭林以营利为目的，创建微信群，招揽赌客、接收赌客报注，统计后报送上线投注澳门地下六合彩参赌，从中抽头渔利达15万元，情节严重，其行为已构成了开设赌场罪；被告人曾玲艳明知他人通过网络组织赌客参与澳门地下六合彩赌博，仍接受高额工资受雇参与赌场管理，非法获利2万元，其行为已构成了开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人尹昭林虽非庄家，但专门负责其居住片区“澳门地下六合彩”的收注、报注，且积极发展多名下线，聘请人员参与赌场赌资管理，收取赌资达到60余万元，非法获利达15万余元，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，对公诉机关关于尹昭林系从犯的意见，本院不予采纳。被告人曾玲艳起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人尹昭林、曾玲艳被动到案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。两被告人自愿退赃，可作为酌情从轻处罚的量刑情节予以考虑。两名被告人均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。辩护人提出应当认定被告人尹昭林在共同犯罪中系从犯的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳，对辩护人提出被告人尹昭林具有从轻处罚量刑情节的辩护意见，本院予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，本院对公诉机关关于尹昭林的量刑建议不予采纳，对关于曾玲艳的量刑建议予以采纳。对公安机关扣押的作案工具依法予以没收。据此，对被告人尹昭林依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一第之规定；对被告人曾玲艳依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，另对被告人尹昭林、曾玲艳还适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人尹昭林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元； 二、被告人曾玲艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元； 三、对被告人尹昭林退缴的犯罪所得人民币十五万元、被告人曾玲艳退缴的犯罪所得人民币二万元，依法予以没收，由暂扣单位茶陵县公安局上缴国库； 四、对公安机关从尹昭林处扣押的作案工具金色VIVO手机1台、银色IPHONE牌手机1台、黑色荣耀牌手机1台、黑色IPHONE牌手机1台，记账本3本、复式混合对碰单1张、记账单11张、计算器2个，从曾玲艳处扣押的作案工具红蓝OPPO手机1台予以没收，由暂扣单位依法处理。 （被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  史红霞 人民陪审员  谭迪中 人民陪审员  尹运明 二〇二一年一月二十九日 法官 助理  陈红丹 书 记 员  谷蓉蓉 附相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 2.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。