新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新42民初4号 原告（反诉被告）：中建新疆建工（集团）有限公司，住所地乌鲁木齐市天山区。 法定代表人：徐爱杰，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张登峰，女，系该公司职员。 委托诉讼代理人：任来珠，新疆北方律师事务所律师。 被告（反诉原告）：克拉玛依龙盛特种水泥有限公司，住所地托里县准葛尔非公园区。 法定代表人：董继明，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：邬九，新疆文刚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：代元新，新疆鸿疆律师事务所律师。 原告（反诉被告）中建新疆建工（集团）有限公司（以下简称：中建新疆公司）与被告（反诉原告）克拉玛依龙盛特种水泥有限公司（以下简称：龙盛水泥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法作出（2016）新42民初19号民事判决，被告（反诉原告）龙盛水泥公司不服提出上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院作出（2018）新40民终13号民事裁定，撤销原判、发回重审。本院另行组成合议庭，于2020年11月28日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）中建新疆公司的委托代理人任来珠、张登峰，被告（反诉原告）龙盛水泥公司的委托代理人邬九、代元新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）中建新疆公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程欠款6,412,666元及迟延付款利息3,966,682.81元，合计10,379,348.81元；2、判令被告支付扣押原告施工材料及设备造成的损失3,740,563.54元；3、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2006年6月6日，原告与被告签订了建设工程施工合同，约定由原告承建被告日产1200吨新型干法水泥生产线工程。合同签订后，原告进驻现场施工，但由于被告图纸不全、工程款未及时到位等原因造成停工。2008年9月10日，被告向原告发出解除合同通知书，要求解除双方之间的工程合同，原告与被告多次协商无效，且被告一直拒绝对已完工程量进行决算、拒绝原告拉回施工现场的材料和机械设备。为维护其合法权益，原告于2011年3月向克拉玛依仲裁庭申请仲裁，仲裁委经委托审计机构，确定已完工程总造价为19,149,980.72元，并作出（2011）克仲决字第64号仲裁裁决书，裁决被告应支付工程余款6,412,666元。被告不服，向克拉玛依市中级人民法院提出撤销申请，克拉玛依市中级人民法院以仲裁庭2014年12月6日庭审没有向被告送达开庭通知为由，作出（2015）克中立特字第10号民事裁定书，撤销了该裁决。根据我国仲裁法第九条规定，裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。为维护原告合法权益，现特提起诉讼。请求依法公正判决。 龙盛水泥公司辩称，本案作为仲裁撤裁案件后的诉讼案件，我方尊重原告诉权，原告有权就被撤销的仲裁请求向人民法院提起诉讼，超出仲裁请求的部分，当事人应当按照双方合同仲裁条款约定，向克拉玛依仲裁委申请仲裁。1、本案原告请求的付款利息包括今天当庭增加的利息请求，以及请求的施工材料、设备、造成的损失，该三项均属于超诉范围，没有法律依据，法庭不应当受理，原一审将不该受理的部分受理，在程序上违反法律规定，本案减去超诉的利息以及施工材料、设备、造成的损失，其诉讼标的只有641.2666万元，按照级别管辖的规定，应当主动予以移送至托里县人民法院；2、就工程款而言，本案原告施工工程主体存在严重质量问题，经过双方委托评估鉴定，已经确定混凝土强度远没有达到设计的C30要求，最低只有C11、C12，工程被中途因质量问题解除合同，没有进行竣工验收，原告无权提起工程款请求，被告已经就工程质量问题提起索赔；3、本案合同解除发生在2008年9月10日，原告自合同解除之日起就已经明知本案纠纷，根据原告诉称其最早在2011年3月向克拉玛依仲裁委申请仲裁，已经超过了当时民法通则规定的诉讼时效2年的期限。综上。原告起诉状中隐瞒了本案经过两次仲裁的事实，第一次仲裁是以原告的仲裁请求超过仲裁时效驳回。请求法庭明确原告诉讼请求可以受理的范围及内容，并决定本案的管辖权限，根据主体及诉讼时效驳回原告诉讼请求。 龙盛水泥公司向本院提出反诉请求：1．请求人民法院依法判令被反诉人就其施工的工程出现的质量问题进行维修，并且承担所产生的相关费用；2．请求判令被反诉人承担违约金6,940万元；3．本案的诉讼费用、鉴定费用由被反诉人承担。事实与理由：反诉人将水泥生产线发包给被反诉人，被上诉人在施工中严重不负责任，存在工程质量问题，主体部分的基础及框架经质监部门检测砼强度为C10、C15、C20等，未达到设计的强度C30的要求，导致主体出现裂缝等质量问题，被反诉人未经工程竣工验收就擅自离场，对工程质量根本不履行法定维修、返工的义务，反而起诉要求反诉人支付工程款，故请求支持反诉请求。 中建新疆公司辩称，本案被告提出的反诉请求缺乏事实和法律依据，我们恳请人民法院依法予以驳回。理由：本案被告提出的三项反诉请求均是围绕涉案工程的质量问题，涉案工程是否存在质量违约的问题。而这三项请求均在克拉玛依仲裁委员会第50号案件审理的范围，目前尚未作出生效的裁决。根据仲裁法第5条以及民事诉讼法第124条的规定，被告的上述三项反诉请求，理应予以驳回。 本院对双方无争议的证据的真实性予以确认。原告提供的经济签证，其中被告加盖公章的经济签证的真实性本院予以确认，没有被告盖章的部分，本院对其真实性不予确认。原告提供的已完成施工产值情况一览表，系原告单方制作，被告未在该表中签字盖章，本院对其真实性不作认定。对于预算书，亦为原告单方制作，被告不认可预算书内容，原告未提供其他证据佐证，故对预算书的证明效力本院不予确认。新疆诚成工程项目管理有限公司作出的司法鉴定及补充鉴定，系双方当事人在仲裁期间经由克拉玛依仲裁委员会委托所作鉴定，被告虽然不认可该鉴定，但未提出反驳证据否认该鉴定的内容及结论，故本院对该鉴定的证明效力予以确认。工程款明细对账单，被告未在单据上加盖公章，不认可单据上被告落款处签名的人员为其工作人员，原告对该签字人员的身份亦未提供证据证实，故本院对其真实性不予确认。工程明细表（含甲供材），由原告出具，没有被告签字盖章，本院对其真实性不予确认。内部租赁协议，系原告内部行为，原告未提供其他证据佐证，对其证明效力不予确认。现场材料交验清单，被告不认可与原告进行了材料交验，原告未提供证据证明在该清单上签字的人员为原告被告方人员，故对此证据的真实性本院不予确认。现场资产净值情况，因系原告单方出具无其他证据印证，亦无被告方盖章，故对其真实性不予确认。 根据本院确认的证据，认定以下事实：2006年6月6日，原告（反诉被告）中建新疆公司（原名称为新疆建工（集团）有限责任公司，2010年12月20日经新疆维吾尔自治区工商行政管理局核准企业名称变更为中建新疆建工（集团）有限公司即本案原告）与被告（反诉原告）龙盛水泥公司签订建设工程施工合同，约定由原告承建被告日产1200吨新型干法水泥生产线第一、二标段工程，承包范围水泥生产线：土建、电气及排水、辅助项目（生产线专用设备安装及有关水、电暖安装由专业队伍施工，不在承包范围内），开工日期2006年6月8日，竣工日期2006年10月10日，合同价款暂定1,600万元。合同签订后，原告开始施工。2006年8月4日，双方签订补充合同，约定承包方提供施工组织设计（施工方案）和进度计划的时间为补充合同签订生效后5日内，同时载明承包方确认前期发包方已向承包方支付80万元预付款，发包方不再另行支付预付工程款。2007年6月27日，被告向原告发出通知，内容为“我公司研究决定，你水泥厂项目部所有周转材料及设备一律不准拉出现场。”2007年6月29日，被告向原告发出通知，内容为“为了确保设备安装正常进行，加快工程进度，我项目部研究决定：1、从即日起贵公司所施工的所有子项应全面复工；2、现已装好的壹车设备料我方同意放行。在双方领导就施工工期未达成一致意见和贵公司施工工期倒排计划表未出之前，场内所有周转材料及机具不许出场。”2008年9月10日，被告向原告发出解除合同通知书，以原告施工发生重大质量问题延误工期，对被告提出的问题不予理会违约为由要求解除双方之间的建设工程施工合同及与此有关的一切协议、补充协议。2008年9月16日，原告向被告发出公函，要求被告做好工程的财务对账工作、已完工程数量及造价的结算工作、剩余工程款的支付工作，以便原告安排下一步的施工计划。后原告未再施工，双方未予结算。2011年4月原告向克拉玛依仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付工程欠款6,412,666元、返还建筑施工材料及机械设备。仲裁期间经原告申请，克拉玛依仲裁委员会委托新疆诚成工程项目管理有限公司对原告完成的工程造价进行鉴定，新疆诚成工程项目管理有限公司于2014年10月13日作出司法鉴定，鉴定结论为19,149,980.72元，并于2014年12月29日作出补充司法鉴定，明确进行造价鉴定的范围为原告已施工工程量及对应的工程造价。2015年2月4日，克拉玛依仲裁委员会作出（2011）克仲决字第64号仲裁裁决，裁决被告向原告支付工程余款6,412,666元，对原告的其他仲裁请求不予支持。被告不服，向克拉玛依市中级人民法院提出撤销该仲裁裁决申请，克拉玛依市中级人民法院经审查认为仲裁庭经过多次开庭，但2014年12月6日的庭审没有向被告送达开庭通知，仲裁程序违法，于2015年8月27日作出（2015）克中立特字第10号民事裁定，裁定撤销仲裁裁决。原告遂提起本案诉讼。庭审中，原告（反诉被告）自认被告（反诉原告）已付款12,295,100元（含甲供材料），被告未提供付款证据。另查明，2011年4月，龙盛公司向克拉玛依仲裁委员会申请仲裁：请求中建新疆建工承担延期交工和质量不合格的违约责任，并承担由此给申请人带来的一切损失，即违约金6,940万元；返工损失检测、鉴定费15万元；律师代理费5万元，该案仍在审理中。 本案争议焦点，1．原告（反诉被告）主张工程款6,412,666元以及利息3,966,682.81元以及自2016年7月31日起至工程款付清日止的利息有无依据2．原告主张的利息及设备材料损失3,740,563.54元是否属人民法院受案范围？3．本案的诉讼时效是否已过？4．工程造价司法鉴定书能否作为定案依据？5．被告（反诉原告）主张反诉被告履行维修义务及承担维修费用有无依据？6．被告（反诉原告）主张违约金6,940万元，有无依据？ 一、本诉部分。 本院认为，克拉玛依市中级人民法院以（2015）克中立特字第10号裁定撤销仲裁委的裁决后，根据《中华人民共和国仲裁法》第九条第二款规定：“裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。”在双方当事人未重新达成仲裁协议的情况下，原告向本院提起诉讼符合法律规定，被告提出的“利息及损失在原仲裁请求中没有反映，属于仲裁案件之外变更或者增加的请求，法院不应当受理。”的理由没有法律依据，本院不予支持。原告与被告签订的建设工程施工合同及补充合同均系双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，为合法有效合同，双方应遵照合同约定履行各自义务。关于工程款的认定问题，2008年9月10日，被告向原告发出解除合同通知，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。原告收到解除合同通知后未向法院或者仲裁机构提出确认合同效力诉讼或仲裁申请，故双方合同于原告收到解除通知时予以解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”据此，原告要求被告支付已完工工程款及相应利息损失的主张本院予以支持。仲裁案件审理中，双方同意由仲裁机构鉴定机构对涉案工程价款进行鉴定，经委托新疆诚成工程项目管理有限公司鉴定及勘验中，被告不予配合，也未提交相关鉴定材料，且在限期内对鉴定意见及补充司法鉴定未提出异议，现不能提供证据和理由足以反驳该鉴定结论，故该司法鉴定程序合法，客观真实，可以作为定案依据。该鉴定结论确定原告已完工工程造价为19,149,980.72元，原告自认被告已付款12,295,100元（含甲供材料），被告负有证明履行付款义务的举证责任，但被告未提供证据，对原告自认金额亦未举证反驳，故本院确认被告已付款12,295,100元，则被告尚欠原告工程款19,149,980.72元-12,295,100元=6,854,880.72元。原告在本案诉讼中主张支付6,412,666元工程款，并称就剩余拖欠款项6,854,880.72元-6,412,666元=442,214.72元已经另行向克拉玛依仲裁委员会提出仲裁申请，原告的行为系对其诉讼权利的行使，不违反法律规定，故被告在本案中应向原告给付6,412,666元工程款。 关于利息数额问题，双方在合同解除时对工程款未予结算，未约定付款时间，故原告主张利息损失从合同解除后2008年9月11日开始计算本院不予支持。被告是否拖欠工程款及具体金额是新疆诚成工程项目管理有限公司于2014年10月13日作出鉴定后予以明确，则被告应于2014年10月14日向原告履行支付剩余工程款的义务，被告未履行该义务，原告的利息损失即从2014年10月14日开始产生，计息期间应从此时至2016年7月起诉。对于原告主张的分段计息利率被告未举证反驳，本院予以采纳，故被告应向原告支付拖欠工程款的利息为6,412,666元×（6.00%÷360天）×169天（2014年10月14日至2015年3月31日）＋6,412,666元×（4.90%÷360天）×485天（2015年4月1日至2016年7月31日）=603,948元。 关于设备材料损失问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告未能提供有效证据证明其离开施工场地时将所涉设备材料移交与被告保管，原告提供的被告要求原告不要拉走设备材料的函发生在原告施工期间，不能证明双方合同解除后被告要求原告不得拉走设备材料的事实，且原告的证据不能证明施工现场的设备材料数量、对应价款，故原告主张被告承担设备材料损失3,740,563.54元的请求证据不足，不予支持。 关于诉讼时效问题，被告认为原告提起仲裁申请时超出仲裁时效，继而提起诉讼也超出诉讼时效。原告申请仲裁是否超出仲裁时效非本案诉讼审查范围，原告在2015年8月仲裁裁决被法院撤销后于2016年7月提起本案诉讼未超过两年诉讼时效期间，因此被告称原告的诉讼请求已经超出诉讼时效的抗辩主张不成立。 二、反诉部分。 本院认为，龙盛公司的反诉主张与其向仲裁机关申请的仲裁请求基本一致，本案龙盛公司提出反诉违反《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项“依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁”的规定，故本院不予审理本案龙盛公司提出的反诉主张，且对龙盛公司提出的质量鉴定申请，不予准许。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国仲裁法》第九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）克拉玛依龙盛特种水泥有限公司于本判决生效后十五日内向原告中建新疆建工（集团）有限公司给付工程款6,412,666元； 二、被告（反诉原告）克拉玛依龙盛特种水泥有限公司于本判决生效后十五日内向原告中建新疆建工（集团）有限公司给付拖欠工程款的利息603,948元及按中国人民银行公布的同期同类贷款利率自2016年7月31日起计算至全部款项付清之日止的利息； 三、驳回原告（反诉被告）中建新疆建工（集团）有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）克拉玛依龙盛特种水泥有限公司的反诉。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费106,519元，邮寄费120元，合计106,639元，由原告中建新疆建工（集团）有限公司负担53,320元，被告克拉玛依龙盛特种水泥有限公司负担53,319元。反诉案件受理费194,400元退回被告克拉玛依龙盛特种水泥有限公司。 如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内通过本院或者直接上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审 判 长  印 新 红 审 判 员  古丽格娜 人民陪审员 金 爱 贞 二〇二一年一月七日 书 记 员  孙  逊