湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终56号上诉人（原审被告）：湖南富兴置业发展有限公司，住所地湖南省长沙市开福区蔡锷北路**金地大厦**。法定代表人：许海，总经理。委托诉讼代理人：马枚民，女，1984年12月28日出生，汉族，住湖南省新邵县，系公司员工。委托诉讼代理人：贺伟，男，1974年3月24日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区，系公司员工。被上诉人（原审原告）：刘明强，男，1992年5月3日出生，汉族，住湖南省辰溪县。上诉人湖南富兴置业发展有限公司（以下简称富兴公司）因与被上诉人刘明强劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0105民初3295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。富兴公司上诉请求：撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初3295号民事判决，驳回刘明强诉讼请求的第二、三、四项。一、撤销支付刘明强加班工资8600元及年休假工资2532元；二、撤销支付刘明强经济补偿金18002.5元；三、判决一审及二审诉讼费由刘明强承担。事实和理由：1、富兴公司已经发放了刘明强在职期间的加班工资。富兴公司在春节给职工的放假时间为17天，刘明强的春节放假时间超出国家规定的春节假期，超出的部分是刘明强根据生产经营、工作特点，考虑职工本人意愿，通过加长春节假期的方式集中安排职工年休假。刘明强每年的年休假已通过春节加长假期以及自行申请的年休假已全部休息完毕。所以刘明强不存在应休而未休年休假，富兴公司无需支付刘明强年休假加班工资。2、富兴公司已经于2019年10月30日通知刘明强将其由富兴置业调至富兴时代担任保洁一职。但是由于刘明强不服从富兴公司的人事调令，拒到富兴时代上班，根据双方签订的劳动合同第十一条、第十六条以及第十八条规定，刘明强不服从富兴公司的正常工作调动，且擅自离岗的行为属于主动自愿离职，富兴公司对刘明强离职不存在任何过错，无义务支付刘明强经济补偿金。综上，富兴公司认为，一审判决认定不清，富兴公司为维护自己的合法权益，特依法提出上诉，请二审法院查清事实后依法判决。刘明强辩称：春节假期本身没有17天，没有收到公司调岗通知。刘明强向一审法院提出诉讼请求：1、判令富兴公司支付违法解除劳动合同赔偿金15232.5元；2、判令富兴公司参照10月份工资标准支付刘明强2019年10月1日至2019年11月15日的工资6020元；3、判令富兴公司支付扣留刘明强2019年1月1日至2019年9月30日工资的百分之十绩效工资共计3220.8元；4、判令富兴公司退还安全责任保证金3000元，并按年利率24%的标准支付至返还完毕之日止（暂计算至2019年12月31日止，共计利息450元；5、判令富兴公司支付刘明强2017年7月1日至2019年11月15日加班工资19285元，年休假加班工资2532元；6、判令富兴公司因扣留、拖欠刘明强工资，并拒不支付加班工资的行为支付经济补偿金7616元。一审法院认定事实：2017年7月1日，刘明强与富兴公司签订书面劳动合同，期限自2017年7月1日至2020年6月30日。约定刘明强在富兴公司从事保安工作。工作时间约定为标准工时工作制，每周不超过40小时，劳动者为完成目标任务在非工作时间采取的补救措施不视作加班，劳动者法定节假日加班，以基本工资为基数，依照国家相关法规办理。富兴公司认可刘明强每月有2天休息日加班的事实。2019年10月31日，富兴公司向刘明强出具调令，内容为：因工作需要，经研究决定，将刘明强从富兴置业调整至富兴时代从事保洁岗位，于2019年11月1日前往报到。刘明强称其未到新岗位报到，仍在原岗位上班工作至11月15日，但因公司将其取消了考勤，无法考勤。刘明强以富兴公司违法解除劳动关系申请仲裁，仲裁裁决富兴公司支付刘明强工资3676元，加班工资7945.9元，年休假工资2532元，退还保证金3000元，经济补偿金9001.3元，驳回刘明强的其他诉讼请求。一审法院另查明，刘明强离职前十二个月的月平均工资为3600.5元。一审庭审中，刘明强撤回对湖南新富兴物业管理有限公司、湖南新富兴物业管理有限公司长沙分公司的起诉。一审法院认为：本案的争议焦点为：一、关于劳动关系的解除。二、工资及加班工资、年休假工资。关于争议焦点一：刘明强主张公司违法辞退要求支付赔偿金。富兴公司称给刘明强调岗后，刘明强未至新的岗位报到，主动离职。经查明，富兴公司将刘明强从保安岗位调至保洁岗位，刘明强不服调岗据此未至新岗位上班。一审法院认为，本案富兴公司将刘明强从保安岗位调至保洁岗位，岗位性质差别较大，刘明强有权拒绝调岗，富兴公司以不合理的调岗方式导致劳动者离职，不符合法律规定，应支付赔偿金18002.5元（2.5*3600.5*2）。关于争议焦点二：刘明强称其工作至11月15日，但未提交证据，一审法院不予认可。富兴公司称刘明强工作至11月1日，认可10月份工资3676元未支付。根据富兴公司提交的工资表载明刘明强十月份的工资为3676元，一审法院予以确认，富兴公司应支付刘明强十月工资3676元。关于刘明强主张的2017年7月1日至2019年11月15日加班工资，劳动合同约定劳动者加班的，公司应支付以基本工资为基数支付加班工资，富兴公司认可刘明强每月周末工作2天，因此富兴公司应支付刘明强周末加班工资，根据工资支付条例第六条之规定，用人单位对两年的支付凭证具有保管义务，一审法院依照富兴公司提交的工资发放表中载明的加班工资标准200元每天的标准计算刘明强离职前两年的加班工资为9600元（200*2*12*2），扣除富兴公司提交的加班工资支付表中载明的已支付2017年9月200元，2017年10月800元外，富兴还应支付刘明强周末加班工资8600元。刘明强主张富兴公司扣留其2019年1月1日至9月30日工资的百分之十的绩效工资3220.8元，但未提交证据证明，一审法院不予支持。富兴公司收取了刘明强的安全质保金3000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条之规定，用人单位不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，刘明强诉请要求退还，一审法院予以支持。刘明强主张按年利率24%的标准支付利息于法无据，一审法院不予支持。刘明强主张年休假工资2532元，仲裁终局裁决富兴公司支付年休假2532元，一审法院予以确认。刘明强以富兴公司拖欠工资，拒不支付加班工资主张经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的支付补偿金的情形，故一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、第三十一条、第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，一审法院判决：一、富兴公司在判决书生效之日起十日内支付刘明强十月工资3676元；二、富兴公司在判决书生效之日起十日内支付刘明强年休假工资2532元；三、富兴公司在判决书生效之日起十日内支付刘明强赔偿金18002.5元；四、富兴公司在判决书生效之日起十日内支付刘明强加班工资8600元；五、富兴公司在判决书生效之日起十日内支付刘明强安全责任保证金3000元；六、驳回刘明强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适应简易程序减半收取5元，由富兴公司负担。本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院二审审理查明：富兴公司与刘明强劳动合同第三条约定：“在合同期限内若乙方（刘明强）工作业绩未达到甲方（富兴公司）规定的70%时，乙方自愿接受甲方对其工作岗位、工作地点和薪酬标准的调整。经调整后仍达不到甲方业绩要求的，乙方自愿接受辞退。”本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、富兴公司是否应向刘明强支付赔偿金18002.5元；二、富兴公司是否应向刘明强支付加班工资8600元；三、富兴公司是否应向刘明强支付年休假工资2532元。关于焦点一，富兴公司主张将刘明强由保安岗位调整至保洁岗位，系因刘明强的工作能力和工作表现没有达到公司要求，但富兴公司未提交证据证明该主张，且富兴公司亦未提交证据证明刘明强符合双方劳动合同第三条约定的调岗条件，故刘明强有权拒绝此次调岗。富兴公司在未与刘明强就调岗达成一致的情况下，取消刘明强考勤并停发工资，属于违法解除劳动关系，应当支付赔偿金，一审法院此项判决并无不当。关于焦点二，本案一审庭审中富兴公司已明确认可刘明强存在周六上班情形，二审过程中富兴公司主张已为刘明强进行调休，但未提交证据予以证明，对此主张本院不予采信，富兴公司应当向刘明强支付加班工资，一审法院此项判决并无不当。关于焦点三，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位对劳动者两年内的年休假工资负有举证责任。本案中，富兴公司主张已通过加长春节假期的方式安排刘明强年休假，但未提交证据予以证明，对此主张本院不予采信，富兴公司应当向刘明强支付未休年休假工资，一审法院此项判决并无不当。综上所述，上诉人富兴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由湖南富兴置业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭天剑审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二一年一月二十六日法官助理曾锦书记员廖幸附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。