河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终243号上诉人（原审被告）：河南鼎天置业有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区薛岗社区**楼******。法定代表人:崔俊芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：岳媛，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓松，天津高地律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王义春，男，1989年3月8日出生，汉族，住河南省郑州市。委托诉讼代理人：李博博，北京观韬中茂（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄亚丽，北京观韬中茂（郑州）律师事务所实习律师。上诉人河南鼎天置业有限公司因与被上诉人王义春房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初20255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年1月12日公开开庭审理了本案。上诉人河南鼎天置业有限公司的委托诉讼代理人岳媛、李晓松，被上诉人王义春的委托诉讼代理人李博博、黄亚丽，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南鼎天置业有限公司上诉请求：一、撤销（2020）豫0191民初20255号民事判决书第一项判决，并依法改判驳回被上诉人要求上诉人支付违约金的诉请。二、本案一审、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间已就《商品房买卖合同》相关争议达成一致，上诉人已经向被上诉人支付了7638元，双方争议已经全部解决完毕，一审认定上诉人继续承担违约责任是错误的。被上诉人已于2020年5月23日实际收房，被上诉人收房后，上诉人积极与被上诉人协调解决案涉房屋的相关争议，并向被上诉人支付了7638元。被上诉人向上诉人出具收条予以确认。双方已经就《商品房买卖合同》的全部争议达成了一致意见。上诉人不应当再承担任何违约责任。二、根据上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》的约定，被上诉人逾期支付购房款，交房时间按照付款逾期天数相应顺延。上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》第六条明确约定，案涉房屋贷款部分的购房款金额为1160000元，约定付款时间为2018年3月4日，而被上诉人付款时间为2018年5月23日，故该部分时间应当予以顺延。除一审法院定的因政府大气污染防治等治理行动及新冠肺炎疫情影响扣减的150天外，被诉人逾期80天，以上共计230天，上诉人交房时间应当顺延230天。三、即使上诉人承担违约责任，一审法院关于逾期交房违约金的计算错误。根据一审法院的认定，对于上诉人逾期交房的天数酌情扣减150天，扣减后上诉人的逾期交房天数为86天，根据涉诉《商品房买卖合同》第九条的约定：出卖人逾期交房不超过90日的，出卖人按日向××支付已交付房价款万分之0.5的违约金。因此，即使按照一审法院认定的逾期交房天数86天计算违约金，对于上诉人应支付的违约金应按日万分之0.5的标准计算，而非一审法院采用的日万分之1的标准，因此上诉人应支付的逾期交房违约金应为7139.45元，而非14278.91元，一审法院违约金计算错误。四、上诉人承担的违约金应在12278元范围内相抵销。首先，上诉人已经向被上诉人支付了7638元。其次，根据涉诉的《商品房买卖合同》第八条第二款的约定：“因××逾期付款的，除按合同第七条承担违约责任，交房日期按付款逾期天数相应顺延”，因此根据合同第七条的约定，被上诉人应支付的逾期付款违约金为4640元，即以应付款1160000元为基数，按日万分之0.5的利率标准，乘以80天计算。综上，应抵销的金额共计12278元。因此，对于上诉人应支付的逾期交房违约金应在12278元范围内进行抵销。抵销后，即使按照一审法院认定的逾期交房天数计算，上诉人亦不应再支付逾期交房违约金。综上所述，上诉人认为，一审判决认定基本事实错误。为此，上诉人特依据《民事诉讼法》相关规定，向贵院提起上诉，望贵院支持上诉人的诉请！王义春辩称,本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当依法驳回上诉，维持原判。一、上诉人向答辩人支付7638元的行为并不能说明双方争议已经达成一致，且一审判决已经扣除已经支付的金额，上诉人所述无事实和法律依据。本案中，因答辩人逾期交房，答辩人自愿支付上诉人逾期交房违约金7638元，但其并未按照合同约定支付违约金，一审法院依照签订的《商品房买卖合同》约定，判决其支付违约金是正确的，收条也仅显示“今本人收到河南鼎天置业有限公司7638元整”，不能说明双方争议已经全部解决完毕，答辩人对于该事实也不予认可，上诉人所述无事实和法律依据。二、涉案房屋付款方式采用的是现金、商业贷款相结合的方式，答辩人在支付首付款后，已经按照上诉人要求，到其指定的银行办理了申请贷款的所有手续，贷款发放逾期原因不在答辩人，答辩人主张交房时间顺延229天无事实和法律依据。(一）根据一审庭审查明的事实，上诉人对于答辩人提交的《河南省增值税普通发票》无异议，并没有提出答辩人贷款逾期问题，构成对案件事实的自认，在二审没有提交相反证据的情况下，应当承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，当事人委托诉讼代理人参加诉讼的，除授权委托书明确排除的事项外，诉讼代理人的自认视为当事人的自认。在一审中，上诉人委托代理人对于答辩人按照约定付款的事实是认可的，并没有提出异议，应当视为其对案件事实的自认。在二审中，上诉人在没有提交因答辩人原因导致贷款逾期证据的情况下，应当承担相应不利后果。三、本案贷款系上诉人指定银行，答辩人均按照上诉人工作人员指示办理贷款，签订贷款手续，无征信问题，贷款逾期并非答辩人原因，不应由答辩人承担不利后果。根据双方签订的《商品房买卖合同》附件四：合同补充协议三、关于按揭贷款付款的补充约定第2项明确约定：××承诺已对按揭贷款政策充分了解且具备按揭贷款条件。贷款方式为商业性贷款，××同意出卖人指定银行，××应按贷款银行的要求于向贷款方提交并签署申请贷款所需的资料、交清因按揭贷款而产生的相关费用；出卖人应提供因××贷款所需由出卖人提供的资料。本案中，首先，根据《商品房买卖合同》约定，剩余购房款支付采用的是银行按揭贷款的方式，并非原告直接支付，原告在配合提交资料且征信没问题的情况下，贷款是否支付逾期发放并非被上诉人能决定；其次，根据附件四的约定，本案商业贷款系上诉人指定的第三方银行，贷款发放时间不仅基于上诉人确定贷款银行，更基于上诉人与被上诉人提交资料的时间；再次，上诉人交付首付款后，完全按照上诉人的指示办理贷款事宜，征信均无任何问题，更无拖延办理贷款的问题；最后，由于本案按揭贷款系上诉人指定银行，如果就上诉人主张系被上诉人自身原因导致贷款逾期，应由其承担举证责任，否则其应承担不利后果。王义春向一审法院起诉请求：1、被告支付原告逾期交房违约金58942元（以已交付房价款1660338元为基数，按照日0.1‰,暂计算至2020年9月20日）,并以已交付房价款1660338元为基数,按照0.1‰支付原告自2020年9月21日起至实际交房之日止的违约金；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月4日，原、被告双方签订合同编号为D180××××****的《商品房买卖合同》，约定原告购买被告开发的位于郑东新区××、××路东××单元××房屋××套，房款为1660338元；交付期限：被告应于2019年9月30日前，依照国家和地方人民政府的规定，将商品房建设工程竣工验收合格，并符合本合同约定的商品房交付原告使用；如因城市规划、市政工程、环保督查、雾霾预警、扬尘治理、恶劣天气、政府重大活动等影响工期的，在受影响范围内，交房日期相应顺延；出卖人逾期交房的违约责任：被告如未按本合同规定的期限将该商品房交付原告使用，逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交付房价款万分之0.5的违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交付房价款万分之一的违约金。上述合同签订后，原告支付了全部购房款。2019年9月23日，被告发送房屋延期交付告知函，载明整个施工期间，受大气污染防治、治污减霾等治理行动的影响，按照要求停止相关工程作业，致使项目工期受到一定影响，鼎天东尚房屋将延期交付。被告提交多份环境污染防治、扬尘治理的文件，拟证明被告延期交房是受环境治理影响。另查明，2020年5月23日原告办理了涉案房屋的入伙手续，签收房屋验收表并提出装修申请。同日，原告向被告出具收条，该收条载明：“今本人（××）收到鼎天置业柒千玖佰叁拾捌元整（小写7638元整）”。一审法院认为：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张被告支付逾期交房违约金58942元（以已交付房价款1660338元为基数，按照日0.1‰,暂计算至2020年9月20日）,并以已交付房价款1660338元为基数,按照0.1‰支付原告自2020年9月21日起至实际交房之日止的违约金，本案中，原、被告签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告已支付了房屋购房款，被告未按约将竣工验收合格的房屋于2019年9月30日前交付给原告使用，构成违约，应当承担违约责任。原告于2020年5月23日办理了涉案房屋的入伙手续，签收房屋验收表并提出装修申请，故该日期应认定为房屋交付日期。关于被告逾期交房的天数，鉴于近年工程施工受政府封土令、大气污染防治、治污减霾等治理行动的影响，致使被告无法正常履行合同，该情况属于不可避免的客观因素；又因2020年初受新冠肺炎疫情影响，房地产企业因不能预见的因素无法正常施工，相关手续无法办理，根据合同约定及履行情况、被告违约程度、预期利益以及上述情形等对交房周期的影响，考虑双方对迟延交房情形的约定，该院酌情扣减150天。经计算截至2020年5月23日的违约金为14278.91元（1660338元×0.1‰×86），故对原告该项诉讼请求，该院予以部分支持。因原告已收到被告支付7638元，故被告应支付原告剩余逾期交房违约金6640.91元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告河南鼎天置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告王义春逾期交房违约金6640.91元；二、驳回原告王义春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1274元，减半收取637元，由原告王义春负担565元，被告河南鼎天置业有限公司负担72元。二审中，河南鼎天置业有限公司提交了中国建设银行客户专用回单一份，拟证明：约定付款合同约定的付款时间为2018年3月4日，而被上诉人实际付款时间为2018年5月23日，逾期付款80天。根据涉诉合同约定，××逾期付款的除按第七条承担违约责任，交房日期按付款天数相应顺延。因此，涉诉房屋交房期限应顺延80天，被上诉人逾期付款的违约金为4640元。王义春发表意见称：该证据不属于民诉法规定的新的证据，对该证据不予认可。另外，该证据不能够证明贷款放款逾期系由被上诉人的原因所致，在上诉人没有举证证明因被上诉人的原因导致贷款逾期的情况下，应当由其承担不利后果。贷款逾期的原因系上诉人没有按照银行要求提供材料所致，并非被上诉人原因。本院经审查认为，对河南鼎天置业有限公司提交的证据的真实性予以确认，但贷款银行系河南鼎天置业有限公司合作银行，河南鼎天置业有限公司未提交证据证明贷款逾期的原因系被上诉人所致，故对其证明目的不予采信。二审经审理查明的事实同原审相一致。本院认为，河南鼎天置业有限公司虽然已经向被上诉人支付了相应的赔偿款，但并无证据证明双方约定争议已经全部解决完毕，故被上诉人向河南鼎天置业有限公司主张逾期交房违约金，于法有据。河南鼎天置业有限公司上诉称，被上诉人逾期支付购房款，交房时间按照付款逾期天数相应顺延，因河南鼎天置业有限公司一审中未提出此项抗辩理由，且河南鼎天置业有限公司自认贷款银行均为河南鼎天置业有限公司合作银行，河南鼎天置业有限公司未提交证据证明贷款逾期的原因系被上诉人所致，故其该项上诉理由不能成立。河南鼎天置业有限公司上诉称，逾期交房的天数一审法院酌情扣减150天后其逾期交房天数不超过90日，应当按照日万分之0.5的标准支付违约金。本院认为，河南鼎天置业有限公司实际逾期交付房屋天数已经超过90日，违约金应当按照日万分之1的标准支付，一审法院酌情扣减了天数后致使逾期天数少于90日，并非实际逾期天数少于90日，在酌情扣减了相应天数后，河南鼎天置业有限公司主张降低违约金标准的上诉理由，本院不予支持。综上所述，河南鼎天置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1274元，由河南鼎天置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  曹逢春二〇二一年一月十五日书记员  韩 冰