广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终22931号上诉人（原审原告）：深圳市龙岗区保安服务公司，住所地：深圳市龙岗区龙城街道龙西社区学园路**，统一社会信用代码：914403002795204162。法定代表人：何文彬。委托诉讼代理人：曹文杰，广东拓万律师事务所律师。委托诉讼代理人：李明轩，广东拓万律师事务所律师。上诉人（原审被告）：范家林，男，汉族，1960年12月7日出生，住所地：安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：冉群，北京市瑞浩律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：白金精密制造（深圳）有限公司，住所地：深圳市龙岗区横岗镇安良村三角龙工业区，统一社会信用代码：914403006188904396。法定代表人：蔡瑞元。委托诉讼代理人：龙林，广东龙高律师事务所律师。上诉人深圳市龙岗区保安服务公司（以下简称保安公司）因与上诉人范家林、被上诉人白金精密制造（深圳）有限公司（以下简称白金公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初2942号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保安公司向一审法院起诉请求：1.保安公司无需支付未休年休假工资差额2896.6元；2.保安公司无需支付高温津贴750元；3.保安公司无需支付加班工资差额4077.1元；4.保安公司无需支付经济补偿金19500元；5.本案诉讼费用由范家林承担。范家林向一审法院起诉请求：1.保安公司及白金公司共同支付范家林2017年1月1日至2019年11月24日未休年休假工资差额2948.05元；2.保安公司及白金公司共同支付范家林2018年6月1日至2019年10月31日高温津贴1500元；3.保安公司及白金公司共同支付范家林2017年11月1日至2019年11月24日休息日加班工资差额32302.08元；4.保安公司及白金公司支付范家林2017年11月1日至2019年11月24日法定节假日加班工资5177.28元；5.保安公司支付范家林解除劳动关系经济补偿金33865.91元；6.保安公司支付范家林2019年11月1日至2019年11月24日正常工作时间工资差额1684.6元。白金公司向一审法院起诉请求：1.白金公司无需承担范家林2017年12月7日至2019年11月20日休息日及法定节假日加班工资差额4077.1元；2.本案诉讼费用由范家林承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条、第九十二条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、保安公司应于判决生效之日起三日内向范家林支付2017年1月1日至2019年11月20日未休年休假工资差额2896.6元；二、保安公司应于判决生效之日起三日内向范家林支付高温津贴750元；三、白金公司应于判决生效之日起三日内向范家林支付2017年12月7日至2019年11月20日休息日及法定节假日加班工资差额4077.1元；四、保安公司应于判决生效之日起三日内向范家林支付被迫解除劳动关系经济补偿金19500元；五、保安公司应对白金公司上述支付义务承担连带责任；六、驳回保安公司的全部诉讼请求；七、驳回范家林的其他诉讼请求；八、驳回白金公司的全部诉讼请求。案件受理费15元（保安公司、范家林、白金公司均已预交5元），由保安公司负担8元，范家林负担1元，白金公司负担6元。保安公司的上诉请求：1.改判保安公司无需支付未休年休假工资差额2896.6元；2.改判保安公司无需支付高温津贴750元；3.改判保安公司无需支付加班工资差额4077.1元；4.改判保安公司无需支付经济补偿金19500元；5.本案诉讼费由范家林承担。针对保安公司的上诉，范家林辩称，保安公司的上诉请求无事实及法律依据，应予驳回。针对保安公司的上诉，白金公司未提交书面答辩状。范家林的上诉请求：请求撤销一审判决，并按范家林在一审提出的诉讼请求进行改判。针对范家林的上诉，保安公司未提交书面答辩状。针对范家林的上诉，白金公司辩称，白金公司与范家林不存在劳动合同关系，要求白金公司支付范家林年休假工资、高温津贴、休息日加班工资法定节假日加班工资或加班工资差额没有任何事实及法律依据，请求二审法院驳回范家林的上诉请求。本院查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。根据保安公司、范家林的上诉理由，二审争议的焦点在于：一、工资构成；二、高温补贴；三、加班工资；四、未休年休假工资；五、解除劳动关系经济补偿金；六、2019年11月1日至2019年11月24日工资差额。关于第一个争议焦点，范家林主张其每月工资结构为基本工资（深圳市同期最低工资标准）+加班费（不固定）+工龄工资50元+通话补助29元-社保费用-工会费15元，保安公司则主张范家林的工资结构为基本工资（深圳市同期最低工资标准）+加班费（不固定）+工龄工资50元（每满一年加10元）-社保费用-工会费15元，因此，双方争议的是每月工资结构中是否包含固定通话补助。对此，本院认为，虽然双方未就发放通话补助进行书面约定，但范家林提交的银行流水可以显示，保安公司基本上每月向范家林转账支付29元“补助费”，且保安公司未能就此“补助费”的性质予以说明，故本院采信范家林的主张，认定此29元“补助费”为固定通话补助，属于工资构成的一部分。关于第二个争议焦点，保安公司提交的证据不足以证明其已将范家林的工作场所降温至33度以下，依法应当按月向范家林发放高温津贴。同时，劳动争议的仲裁时效为一年，从劳动者知道或应当知道其权利受到侵害之日起计算。保安公司有无向范家林支付2018年度的高温津贴，范家林在其签收当月工资表时已经知晓。因此，范家林于2019年12月6日申请仲裁，其请求的2018年6月至10月的高温津贴已过仲裁时效。一审仅支持2019年6月至10月的高温津贴750元（150元/月×5个月），处理正确。关于第三个争议焦点，首先，范家林提起劳动仲裁之日前两年之前即2017年12月6日之前的工资支付情况应由范家林举证，因范家林没有提交证据予以证明，应承担相应的举证不能的法律后果，故本院对范家林主张的2017年11月1日至2017年12月6日的加班工资不予支持。其次，关于最后工作日，范家林主张其最后工作日为2019年11月24日，保安公司则主张范家林的最后工作日为2019年11月20日。范家林未提交证据证明其主张，而范家林确认的白金公司提交的费用报销单显示范家林的伙食费截止计算至20日，故本院对保安公司的主张予以采信，认定范家林的最后工作日为2019年11月20日。因此，本院对范家林主张的2019年11月21日至2019年11月24日休息日及法定节假日加班工资不予支持。第三，关于出勤时间，范家林主张，除了请假外全年每天均需上班，每天8小时，并确认保安公司提交的显示范家林2019年4月1日至2019年4月6日请假的请假审批表。而保安公司提交的证据不足以证明范家林还存在其他的请假情况。保安公司主张双方约定每月休息4天，部分法定节假日需要上班。但由于保安公司提交的出勤表上部分月份天数与当月实际天数不一致，且没有范家林签字确认或表示认可，本院对该出勤表不予认可。白金公司主张范家林每月固定休息4天，但范家林可以选择不休息，回来代班，由保安公司按月以现金形式支付范家林代班费。对此，本院认为，按照法律规定，用人单位应对劳动者的出勤时间举证，保安公司和白金公司提交的证据不足以证明范家林每天的出勤情况，应承担举证不能的不利后果，故本院采信范家林的主张，认定范家林除了请假外全年每天均需上班，每天8小时。第四，关于2017年12月7日至2019年11月20日期间的加班工资差额。本院按照此期间日历上的休息日和法定节假日进行核对，结合范家林2019年4月1日至2019年4月6日请假的事实，经统计，范家林2017年12月7日至2018年6月30日期间（基本工资每月2130元）法定节假日加班共7天，休息日加班共66天；2018年7月1日至2019年11月20日（基本工资每月2200元）法定节假日加班共14天，休息日加班127天。因此，2017年12月7日至2019年11月20日期间的加班工资应为44923.66【（2130÷21.75×2×66）+（2130÷21.75×3×7）+（2200÷21.75×2×127）+（2200÷21.75×3×14）】元。同时，白金公司每月向范家林支付代班费，此项费用的性质应为加班工资。按照双方认可的费用报销单核算，白金公司已支付2017年12月至2019年11月的代班费共计9487元。综上，2017年12月7日至2019年11月20日期间的加班工资差额应为35436.66元（44923.66元-9487元）。第五，关于责任承担。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第三款规定，用工单位应当支付加班费；第九十二条规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。因此，本案中，白金公司应当支付范家林2017年12月7日至2019年11月20日期间的加班工资差额35436.66元，保安公司对上述给付义务承担连带责任。关于第四个争议焦点，按法律规定，范家林2017年的年休假待遇可以在2019年12月31日前主张，范家林于2019年12月6日向仲裁委员会申请仲裁，因此，范家林2017年及2018年的年休假待遇未过仲裁时效。保安公司提交的证据亦不足以证明范家林2019年已休年休假。因此，保安公司未支付范家林2017年1月1日至2019年11月20日未休年休假工资，应当补发。经核算，范家林离职前12个月剔除加班工资后的月平均应发工资为2245.29元，保安公司应支付范家林未休年休假工资差额2890.49元[2245.29÷21.75×14×200%]。关于第五个争议焦点，如上所述，作为用工单位的白金公司存在未足额支付加班工资的情况，范家林被迫解除劳动合同理由成立，故作为用人单位的保安公司应支付范家林被迫解除劳动关系经济补偿金。经核算，范家林离职前12个月平均应发工资为4099.69元（已包含上述认定的加班工资差额）。综上，保安公司应支付范家林解除劳动关系经济补偿金26647.99元[4099.69元／月×6.5个月]。关于第六个争议焦点，经核算，保安公司已足额发放范家林2019年11月正常工作时间工资，不存在差额。保安公司未足额支付的是加班工资，此项差额本院已作处理。故本院对范家林主张的2019年11月正常工作时间工资差额不予支持。综上所述，保安公司、范家林的上诉请求均部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应依法改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条、第九十二条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初2942号民事判决第二项；二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初2942号民事判决第五、六、七、八项；三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初2942号民事判决第一项为：深圳市龙岗区保安服务公司应于本判决生效之日起三日内向范家林支付2017年1月1日至2019年11月20日未休年休假工资差额2890.49元；四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初2942号民事判决第三项为：白金精密制造（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内向范家林支付2017年12月7日至2019年11月20日休息日及法定节假日加班工资差额35436.66元；五、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2020）粤0307民初2942号民事判决第四项为：深圳市龙岗区保安服务公司应于本判决生效之日起三日内向范家林支付被迫解除劳动关系经济补偿金26647.99元；六、深圳市龙岗区保安服务公司应对白金精密制造（深圳）有限公司上述支付义务承担连带责任；七、驳回深圳市龙岗区保安服务公司的其他诉讼请求；八、驳回范家林的其他诉讼请求；九、驳回白金精密制造（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15元、二审案件受理费20元，共计35元，由深圳市龙岗区保安服务公司负担25元、白金精密制造（深圳）有限公司负担10元。双方各自负担的已由对方预缴的案件受理费，应于本判决生效之日起三日内迳付对方，或者在判决给付金额中予以抵扣。本判决为终审判决。审判长 唐    毅审判员 刘  灵  玲审判员 蔡  妍  婷二〇二一年一月二十七日书记员 姚玉瓶（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第六十二条用工单位应当履行下列义务:（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《深圳市员工工资支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。