贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初8750号 原告：毕节市碧海新区建设投资有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区市政府办公楼**。 统一社会信用代码：91520502565022370E。 法定代表人：梅涛，系该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：靳仕豪(特别授权代理),贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：商瑞崇(一般授权代理),贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 被告：湖南湘江电力建设集团有限公司，住所地：湖南省娄底市经济开发区太和工业园太和路**。 统一社会信用代码：9143130066630318XH。 法定代表人：陈玲，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：肖沈文（特别授权代理），湖南岳隆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周斯乐（一般授权代理），湖南锐眼律师事务所律师。 原告与被告建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。2021年1月18日，本院公开开庭进行审理。原被告之委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决确认原被告于2014年11月12日签订的《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》于2019年3月8日解除；2、判决被告返还原告已付工程款本金1000000.00元及利息暂计218402.78元（实际利息以该1000000.00元本金为基数，从2015年2月28日起按同期同类贷款利率计算至该已付工程款本息返还完毕之日止）;3、判决确认被告支付15.3万元履约保证金不予返还；4、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2014年11月12日，原告与被告签订《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》，合同约定原告将毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程发包给被告施工，工期为总日历天30天，工程款暂定价180万元，该工程款的支付方式为完工后经供电部门验收合格通电并向建设单位提供相关验收资料后支付到最终结算总额的70%,审计完成后支付到最终结算总额的95%,扣留结算价款的5%作为质保金，质保期满后一次性结清余款。同时约定，履约保证金总额为合同价的10%,输电线路完工并通电后，经业主及相关单位验收合格后5日内一次性无息退还。 合同签订后，被告依约开工建设，建设过程中，因被告未处理好工人的工资问题，导致工期一直拖延，原告为了工程能够顺利竣工验收并投入使用，经与被告协商，通过工程借款的方式向被告支付工程款1000000.00元，以此解决被告方施工人员的工资问题，达到恢复施工的目的，并于2015年2月28日支付了1000000.00元工程款。被告收取了1000000.00元工程款后未按要求完善竣工验收及通电相关事宜。为此，原告于2015年4月派人出差湖南与被告商谈，但未得到被告准确的答复。此后，2015年8月至2018年4月期间，原告反复多次督促被告尽快完善竣工验收并通电相关问题。直到2018年4月3日，原告正式发函至被告要求被告派工作人员尽快完成竣工验收并通电相关事宜。截止2019年2月，被告仍未组织工作人员完善竣工验收并通电的相关事宜，原告只得委托律师再次发律师函，要求被告履行合同，完善该工程竣工验收并通电的相关事宜。同时，律师函要求被告收到律师函后7日内对是否履行合同给与回应。否则，原告单方解除与被告签订的施工合同。经查，原告邮寄的律师函于2019年3月1日由被告法定代表人签收，但至今无任何回应。 原告为了尽快完成工程竣工验收并通电使用，只得拟将工程发包给第三方进行施工，在发包前，原告委托第三方对被告完成的工程进行检测，以确认具体整改施工方案，经贵州九利电网建设有限责任公司检测，被告完成的工程量除了二号对接箱到三号对接箱的650米电缆合格外，其他部分均为不合格，根本无法使用。若继续按照原施工方案继续施工，完成后续工作，需要将被告完成的不合格工程量清除，重新施工，工程投入将在原有成本上增加100万元，为了减少投资，只能放弃被告原来的设计方案，将T接点调整后就近搭接。 原告认为，原告与被告于2014年11月12日签订的《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》系双方的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，原被告双方应当严格按照合同约定履行合同义务。但被告因未处理好工人的工资问题，未按合同约定的工期完成工程，在原告同意并提前拨付1000000.00元工程款的情况下，仍然未按合同约定完成工程，经原告多次催告后仍然拒绝履行合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一）因不可抗力致使不能实现合同目的；(二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五）法律规定的其他情形。”、第九十六条第一款规定：”当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。被告长时间拖延履行合同，经原告多次催告仍不履行合同主要义务，且对原告的催告不给予任何回应，已经表明被告拒绝履行合同主要义务。因此，应当认定原被告签订的《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》于被告在最后一次收到原告解除合同通知时解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”、第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。本案中，因为被告拒不履行继续完成工程收尾、验收并通电等合同义务导致合同解除；且被告已经履行的工程不符合合同约定，达不到使用条件，致使原告不得不废弃原告已完成的工程，同时还给原告重新施工造成了整改损失（因该损失较小，且较难估价，所有原告不予主张）,但根据上述法律规定及合同的约定，被告不但应当返还原告已经支付的1000000.00元工程款及利息，还无权要求返还履约保证。 被告辩称，一、被答辩人提出的诉请已过诉讼时效，法院应当驳回被答辩人的全部诉讼请求。 根据被答辩人提供的证据《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》，合同签订日期为2014年11月12日，合同约定的工期为30天，即合同的截止日期为2014年12月12日，那么按照修订后的民诉法诉讼时效的截止日期为2017年12月12日。即使根据答辩人提交的付款的时间2015年2月28日的付款时间计算诉讼时效，也只能计算至2018年2月28日，被答辩人于2019年7月才进行起诉，已超过了法定最长的诉讼时效。 二、答辩人已完成了合同约定的工程量，被答辩人应当依据合同支付相应的工程款项。 根据被答辩人提交的证据《毕节市碧海新区建设投资责任公司文件》毕市碧海函〔2018〕12号内容显示，涉案工程已于2015年8月基本建成，仅未办理相关验收。根据合同约定，工程价款为180万元。那么在建设工程建成完工的基础上，被答辩人就应当支付相应的工程款，答辩人至今未收到被答辩人支付的任何工程款。 三、答辩人从未向被答辩人借款，也从未收到过被答辩人向答辩人的转款，也从未授权过任何第三人收取过被答辩人的款项，答辩人不存在任何返还被答辩人任何款项的义务，同时也不存在支付利息的义务。 1、借据上的答辩人加盖的公章系伪造； 2、授权委托书上答辩人加盖的公章系伪造；且授权委托书上加盖的法定代表人签字章上“陈光阳”并非加盖印章时的答辩人的法定代表人，答辩人的法定代表人为“陈玲” 3、被答辩人的转款支付凭证显示收款人为陈品，答辩人从未授权陈品收取或者借支工程款。 从被答辩人提供的现有证据来看，这完全是被答辩人与案外第三人陈品合伙串谋损害答辩人的利益。被答辩人作为一家国有企业，应当具备比一般企业更为严格的内部管理流程，对于工程合同的招标，按照招投标法，应当严格审核投标人的相关情况，对于付款，更是应当严格按照合同执行，防止国有资产的流失。而在本案中，被答辩人未与答辩人进行任何联系，仅凭一张伪造的授权委托书就把专项的工程款付给了个人。不需要专业知识，被答辩人只要在工商局网站查询一下，就能够发现授权委托书的法定代表人并非公司的法定代表人。被答辩人把相关款项付给个人完全是其自身的责任，应当承担相关的法律责任，而不能让答辩人背黑锅。 四、本案如要查明事实和承担责任的主体，应追加陈品作为本案当事人参与诉讼。 五、出具不合格报告的单位并非鉴定机构，答辩人的工程已完工且业主单位已使用，应当视为已完工且合格，被答辩人应当全额退还履约保证金。 六、被告实际施工的金额应当以鉴定意见载明的已施工工程量计算，被告是按照设计图纸进行施工的，是否已经使用完全是由原告自行决定，并非被告的责任，只要被告完全按照图纸施工，就应当按照合同计算相应的价款；关于原告主张的被告所施工范围有部分质量不合格，原告应当也向法庭申请予以鉴定，在没有鉴定之前应当推定被告的施工是合格的；关于工程的造价鉴定，被告所申请的范围仅为被告施工的工程量，并未包含原告使用的工程量，因此该部分鉴定意见应当不予以采信。 综上，请求法院驳回被答辩人的全部诉讼请求，答辩人保留另行提起诉讼向被答辩人追索工程款项的权利。 本院经审理查明，2014年11月12日，原告与被告签订《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》，合同约定，原告将毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程发包给被告施工，工期为总日历天30天，工程款暂定价180万元，工程款的支付方式为完工后经供电部门验收合格通电并向建设单位提供相关验收资料后支付到最终结算总额的70%,审计完成后支付到最终结算总额的95%,扣留结算价款的5%作为质保金，质保期满后一次性结清余款。同时约定，履约保证金总额为合同价的10%,输电线路完工并通电后，经业主及相关单位验收合格后5日内一次性无息退还。合同尾页乙方处加盖有被告公司印章，在委托代理人处有案外人陈品的签名。合同签订后，被告依约开工建设。2015年2月16日，原告向被告的委托代理人陈品支付工程款1000000.00元。2015年8月，涉案工程基本施工完毕。 另查明，2018年4月3日，原告向被告发送《关于毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程验收相关问题的函》，要求被告于2018年4月20日前指派工作人员完善相关资料达到验收条件。2019年2月25日，原告再次委托律师向被告发送律师函，要求被告于2019年4月10日前完成工程收尾工作，完善并提交合格的验收资料，并在收到律师函后7日内就是否能够完成工程工作情况给与回应。否则，原告将单方解除与被告签订的施工合同，将工程收尾、验收等工作发包给其他施工单位，并保留追究被告因违约导致的责任。被告分别于2018年5月3日和2019年3月1日收到上述函件及律师函后，未安排工作人员完善涉案工程的收尾工作，也未提交合格的验收资料。 再查明，2019年6月29日，原告委托案外人贵州久利电网建设有限责任公司对被告施工的涉案工程进行检测，经检测：被告敷设的10KV头鸭线污水处理厂专线一号对接箱至二号对接箱之间的电缆通电升压后存在泄漏电流过大，试验结论为不合格，二号对接箱至三号对接箱之间的电缆通电后无击穿，无闪络现象，试验结论为合格，三号对接箱至四号对接箱之间的部分电缆通电升压后存在泄漏电流过大，试验结论为不合格。根据前述试验结果，原告为减少投资损失，于2019年7月4日向毕节市郊供电局发送《关于毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程变更T接点的函》，请求供电局将T接点作调整就近搭接。 再查明，根据被告申请，北京华证鑫诚工程造价咨询有限公司于2020年12月25日出具华证鑫诚（黔）鉴字（2020）27号工程造价鉴定意见书，该意见书载明：根据现有资料和条件分析、测算，案涉毕节市污水处理二期增加输电线路工程的工程造价鉴定意见如下：1.被告已施工完成工程的全部工程造价为人民币927676.59元。2.被告已施工完成的工程中，原告实际使用部分的工程造价为人民币136488.83元。因此次鉴定，被告共计支付30000.00元鉴定费。 再查明，2015年2月3日，被告向原告支付工程履约保证金118000.00元。 再查明，案外人贵州久利电网建设有限责任公司拥有《承装（修、试）电力设施许可证》，许可类别和等级为：承装类三级、承修类三级、承试类三级（110KV及以下电力设施安装、检修及试验）。有效期为：2017年9月13日至2023年9月12日止。 最后查明，案件审理过程中，被告自愿申请撤回要求追加案外人陈品作为本案第三人参加诉讼的申请。 本院认为，原告与被告于2014年11月12日签订的《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，原被告双方应当严格按照合同约定履行各自义务。经原告委托案外人贵州久利电网建设有限责任公司对涉案电缆线进行检测试验，被告敷设的10KV头鸭线污水处理厂专线一号对接箱至二号对接箱之间的电缆通电升压后存在泄漏电流过大，试验结论为不合格，二号对接箱至三号对接箱之间的电缆通电后无击穿，无闪络现象，试验结论为合格，三号对接箱至四号对接箱之间的部分电缆通电升压后存在泄漏电流过大，试验结论为不合格。且经原告多次催促，被告均未安排人员完成涉案工程的收尾工作并提交合格的验收资料。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……”之规定，原告享有法定解除权，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款：”当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，原告于2019年2月25日向被告发送律师函，要求被告于2019年4月10日前完成工程收尾工作，完善并提交合格的验收资料，并在收到律师函后7日内就是否能够完成工程工作情况给与回应。否则，原告将单方解除与被告签订的施工合同，将工程收尾、验收等工作发包给其他施工单位，并保留追究被告因违约导致的责任。但被告于2019年3月1日收到上述律师函后未履行前述义务。因此，涉案合同已于2019年3月8日达到解除条件，故本院确认2019年3月8日，原告与被告签订的《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》已经解除。 对于原告要求被告返还已付工程款本金1000000.00元及利息损失的请求。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，本案中，被告已施工完毕涉案工程，但是经鉴定，其中只有原告使用部分质量合格，对于不合格部分工程，经原告多次催促被告履行完毕工程收尾工作，并提交合格的验收资料，但被告并未履行前述义务，且原告为减少损失，经与毕节市郊供电局协商，改变涉案工程T接点为就近搭接。故对于合格部分工程款，原告应当支付给被告，经鉴定，原告使用部分的工程价款为136488.83元，对于未使用部分工程价款，被告应当返还原告，因此，被告应当返还原告的工程价款为1000000.00元-136488.83元=863511.17元。同时，被告还需支付原告利息损失，利息损失的计算方式为：以863511.17元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，从2015年2月28日起计算至2019年8月19日，2019年8月20日至款项实际支付完毕之日止的利息损失，按照全国银行间同业拆借公布的贷款市场报价利率计算。对于原告诉请的其余部分利息损失，本院不予支持。 对于原告要求确认被告支付15.3万元履约保证金不予返还的请求。 根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条:“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”之规定，本案中，原被告双方在《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》仅约定履约保证金总额为合同价的10%,输电线路完工并通电后，经业主及相关单位验收合格后5日内一次性无息退还，并未约定该履约保证金具有定金性质，故对原告要求不予返还被告履约保证金的请求，本院不予支持。 对于被告提出的抗辩意见，本院作如下评析： 一、对于被告抗辩称未授权案外人陈品收取涉案工程款，其不应承担返还涉案工程款的意见，本院不予支持。理由如下：根据原被告签订的《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》，在合同的尾页，案外人陈品在委托代理人处签名，并加盖有被告公司的印章。虽然案外人陈品向原告申请拨付工程款的授权委托书上面加盖的印章与《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》中加盖的被告公司印章不一致，但是原告基于案外人陈品系被告与原告签订《毕节市污水处理厂**增加10KV输电线路工程施工合同》的委托代理人，在原告仅能对陈品使用的印章进行形式审查的情况下，原告有理由相信案外人陈品的行为代表被告公司，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”之规定，该代理行为的效力及于被告，故对被告提出的上述抗辩意见，本院不予采信。 二、对于被告申请对涉案工程进行质量进行鉴定的请求。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”之规定，本案中，原告已经多次通过电子邮件或者发律师函的方式要求被告完成涉案工程的收尾工程并提交合格的验收资料，但是被告未置可否，不予积极履行义务，原告遂自行委托案外人贵州久利电网建设有限责任公司对涉案电缆线进行检测试验，是否合格，经检测实验，一号对接箱至二号对接箱之间的电缆通电升压后存在泄漏电流过大，试验结论为不合格，二号对接箱至三号对接箱之间的电缆通电后无击穿，无闪络现象，试验结论为合格，三号对接箱至四号对接箱之间的部分电缆通电升压后存在泄漏电流过大，试验结论为不合格。而贵州久利电网建设有限责任公司具备对涉案电缆进行检测试验是否合格的资质。故原告已提供相应的证据予以证明被告施工的部分电缆线不合格，因此，本院不再对涉案工程的质量是否合格进行鉴定。 关于法律适用问题。因本案法律事实发生在民法典实施之前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”之规定，故本案适用合同法及民法总则和担保法司法解释等规定进行调整。 综上所述，据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（二）项、第九十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告毕节市碧海新区建设投资有限责任公司与被告湖南湘江电力建设集团有限公司于2014年11月12日签订的《毕节市污水处理厂二期增加10KV输电线路工程施工合同》已于2019年3月8日解除； 二、被告湖南湘江电力建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告毕节市碧海新区建设投资有限责任公司工程款863511.17元及利息损失，利息损失的计算方式为：以863511.17元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，从2015年2月28日起计算至2019年8月19日，2019年8月20日至款项实际支付完毕之日止的利息损失，按照全国银行间同业拆借公布的贷款市场报价利率计算； 三、驳回原告毕节市碧海新区建设投资有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15,766.00元，原告毕节市碧海新区建设投资有限责任公司负担3,331.00元，被告湖南湘江电力建设集团有限公司负担12,435.00元；鉴定费30,000.00元，原告毕节市碧海新区建设投资有限责任公司负担4,095.00元，被告湖南湘江电力建设集团有限公司负担25,905.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审 判 长  吴运成 人民陪审员  李兴菊 人民陪审员  成文娟 二〇二一年一月十九日 书 记 员  邓 頔