新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新0203民初70号 原告：雷彬，男，1971年1月24日出生，汉族，个体从业人员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：李志娟，新疆先觉律师事务所律师。 被告：新疆同方信息系统工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区友谊路****。 法定代表人：高东，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘娜，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：赛丽，新疆安隆律师事务所律师。 原告雷彬与被告新疆同方信息系统工程有限公司（以下简称同方公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月7日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告雷彬及其委托诉讼代理人李志娟，被告同方公司之委托诉讼代理人刘娜、赛丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雷彬向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告向原告支付剩余工程款41,212.40元、2019年1月28日至2021年1月28日期间的逾期付款利息1,792.70元（41,212.40元×4.35%÷12月×24月），合计43,005.10元。事实及理由：2012年12月6日，原被告双方签订《克拉玛依市文体中心青少年活动中心建设工程委托施工经济合同》，合同约定：“工程地点：克拉玛依文体中心，工程承包方式：包工、包辅料（弱电部分），辅料部分包含：恢复槽子和洞时的水泥砂浆。合同总价524,600元，工程期限自合同签到之日起60个工作日，乙方完成全部合同承包标的的。在合同签订后，原告3日内进场，进场后可向被告申请进度款，经甲被告审核后支付，总的施工内容完成到协议清单的80%时停止付款，在项目整体验收合格后支付到总额的95%，留5%质保金系统运行一年无质量问题一次付清，合同同时约定了双方的权利义务及违约责任。另原告就合同之前外的部分按照公司项目负责人杨建团的要求提交了《用工申请》，原告按照被告要求将合同之外部分完成，并由项目负责人签字确认，现工程早已交付使用，但被告至今不予支付剩余工程款，故诉至法院。 被告同方公司辩称，一、原、被告双方已对工程量和工程款未进行结算。根据原告完成的工程量，被告公司已按合同约定向原告支付全额工程款，不存在欠付工程款的行为。双方于2012年12月6日与原告签订了《克拉玛依文体中心文化馆机房装修委托施工经济合同》，合同金额524,600元，根据合同第四条甲方责任第十一款之规定，被告需及时审核原告竣工验收资料并办理结算。截止至今，原告未将竣工验收资料交于被告处，致使被告无法与原告对工程量和工程款进行结算。根据原告已完成的工程量参照合同约定，被告公司已向原告支付全额工程款，故不存在欠付工程款的行为。二、根据原、被告双方约定，工程期间发生重大变更，双方应另行签署变更通知，明确变更事项、原因等，双方未约定金额变更，双方协商确认新单价。根据本条款约定，双方涉及新增工程量应当重新签订书面合同。在本案中只提交了用工单，却无书面合同与之对应，且用工单上没有金额等实际内容，这与原、被告之间的交易习惯及合同约定不符。在原告实施项目期间，被告从未向原告提交与工程量变化有关的设计变更、工程签证等通知函件，也未收到原告提交的发生工程量变更的书面函件。三、合同第五条“乙方职责”第10项约定“必须按约定时间和要求提交工程资料（隐蔽工程应在封闭前及时完成施工记录和验收）”，合同第四条“甲方职责”第9项约定“对乙方提交的施工资料进行初步审核，并统一上报项目业主审批”，合同第四条“甲方职责”第11项约定“及时审核乙方的竣工资料并办理结算手续”，原告自入场施工以来，被告多次向原告催要相关工程资料，原告均以各种理由推诿，被告至今未收到原告应交付的工程过程资料和竣工资料。因原告不履行该约定而给被告造成的相关损失，被告已委托律师另诉。综上，原告的各项诉讼请求没有事实及法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。 经审理本院认定事实如下：2012年12月6日，被告同方公司作为甲方，原告雷彬作为乙方签订《克拉玛依市文体中心青少年活动中心建设工程委托施工经济合同》，合同约定：工程地点：克拉玛依市文体中心，工程承包方式为包工、包辅料（弱电部分）；辅料部分包含恢复槽子和洞时的水泥砂浆。合同项目预算524,600元。自合同签订之日起60个工作日，乙方完成全部合同承包标的。工程质量符合国家相关标准、本合同约定、工程监理和项目业主验收通过。甲方对项目实施过程中出现的变更（含项目业主、乙方提出或实际需要），和项目业主及相关部门协调确认，并办理变更手续。对乙方提交的施工资料进行初步审核，并统一项目业主审批；按合同规定，及时协调业主方和监理组织相关阶段验收工作，及时审核乙方的竣工资料并办理结算手续。按照合同约定支付工程款等。乙方职责为必须按约定的合同内容、工程进度、工程质量完成全部工作，并承担全部责任。施工进程中发生的任何涉及资金或合同内容的变动要求，乙方事前应及时通知甲方作相应的业主方协调和报批工作，未结甲方同意擅自实施，乙方承担全部责任。必须按约定时间和要求提交工程资料（隐蔽工程应在封闭前及时完成施工记录和验收）；工程价款总价524,600元（含税价），按实际竣工结算数量计算。在合同签订后，乙方3日内进场，乙方进场后可向甲方申请进度款，经甲方审核后支付，总的施工内容完成到协议清单的80%时停止付款。在项目整体验收合格后支付到总额的95%，留5%质保金系统运行一年无质量问题一次性付清。工程期间，发生重大变更，双方应另行签署变更通知，明确变更事项、原因等，变更事项为本合同已有预算报价部分，仅数量发生改变，则按本合同预算单价计算变更价款；本合同未涉及部分，双方协商确认新单价后计算变更价款，变更款项按合同规定支付。甲方延期付款，每延期一天，应向乙方支付到期应付款的千分之一的违约金。合同还对其他事项进行了约定。合同附表克拉玛依市青少年活动中心工程施工量清单、克拉玛依市青少年活动中心工程综合布线子系统、信息网络子系统、有线电子系统、公共广播子系统、信息发布子系统、视频监控子系统、门禁子系统、入侵报警子系统、电子巡更子系统、地下停、地下停车库子系统备监控系统、其他工程量计算汇总表，分别载明了每项工程的名称、规格及型号、品牌、单位、数量、单价、合价、合计金额、税金金额、总计金额等，总预算金额为524,600元，原告在每页签字认可。合同签订后，原告按合同明细项目的约定进行施工，该工程于2013年12月交付使用，但未进行竣工验收，亦未结算。被告自认克拉玛依市文化馆工程主体结构于2014年12月底前已交付给发包方并开始使用。原告认为被告未按合同约定支付工程款，故诉至法院。 另查，原告提供《用工申请》原件七份，载明：克拉玛依文体中心青少年馆机房装修工程，申请用工原因：克拉玛依青少年馆网络机房装修因地面不平，无法铺设防静地板，因增加地面找平，厚度8公分，面积102平米；墙面需粉刷防尘漆，使其达到防尘要求，因增加粉刷防尘漆184平米；因克拉玛依青少年馆网络机房精密空调室外机安装在屋顶，需制作1500＊800＊300混凝土底座。人工搬运至楼顶。克拉玛依文体中心青少年馆弱电工程，申请用工原因：克拉玛依青少年馆停车产狗管理系统道闸及刷卡机地面无法安装，因增加水泥3个，长60厘米、宽40厘米、高30厘米；克拉玛依青少年馆楼控管路敷设需隐蔽，因增加墙面剔槽150米；克拉玛依青少年馆会议系统管路由我方敷设，因增加墙面剔槽40米，KBG钢管敷设850米；克拉玛依青少年馆多媒体教室新增多媒体工程，因增加墙面剔槽320米，KBG敷设350米。皮宗正在项目工程师处签名，签名日期2015年12月1日。杨建团签署审查意见：属实或情况属实，请经营部核算。”并在部门负责人处签名，签署日期2015.12.9。2021年1月28日，原告雷彬制作《克拉玛依市文化馆工程新增工作量》载明精密空调室外机混凝土底座、墙面剔槽、地面刷、地面刷坑静电防尘漆钢管敷设、地面抹、地面抹灰、停车场道闸混凝土**的型号单位、数量、单价、合计、税金、总计金额等，总计金额为40,242元。 另查，被告于2012年10月25日至2016年2月1日期间分11次向原告共计支付涉案工程工程款523,630元。 另查，除了本案，原告还另案起诉被告，要求被告支付克拉玛依市文体中心文化馆机房装修工程的工程款。该二案合并审理。本庭在庭审中当庭根据原告提供的杨建团、尚晓禧、皮宗正的电话与三人电话了联系。杨建团称工程早已完工数年，且已离开同方公司多年，很多程序性的事情早已忘记，无法配合法院调查相关事实。同方公司有相关部门，法院应当向公司直接调查。皮宗正称其不是克拉玛依市文体中心青少年活动中心建设工程的项目经理，其只是该工程技术员，也已经离开公司一年多了。因涉案工程的项目经理早已离职，才在用工申请上签字的。其签字部分的内容确由雷彬施工，但不清楚是谁让其施工。因皮宗正目前在乌鲁木齐，故其称无法出庭。尚晓禧的电话无人接听。原告对皮宗正的证人证言予以认可，认为可以证实新增工程由原告施工的事实；认为因杨建团不配合调查，其证人证言不能证明案件事实。被告认为皮宗正与杨建团未按法律规定出庭作证，电话笔录不能产生证人证言的效力，且无法核实被呼入方的身份信息。 上述事实，经当庭出示并质证，有《克拉玛依市文体中心青少年活动中心建设工程委托施工经济合同》、《用工申请》原件7份、《克拉玛依市体育馆工程新增工作量》、被告向原告付款凭证等书面证据及原、被告的当庭陈述在案予以证实。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。鉴于原告雷彬系自然人，其并不具备建筑企业施工及劳务分包资质，不符合法律、法规的规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原告不具备分包企业施工的主体资格，故原告雷彬与被告同方公司签订的《克拉玛依市文体中心青少年活动中心建设工程委托施工经济合同》系无效合同。但双方应当参照约定的结算条款据实结算。庭审中双方均认可涉案工程未通过竣工验收，但已于2014年12月交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。可以认定涉案工程已竣工验收。故原告要求被告支付其工程款的诉讼请求，合法有据，本院依法予以支持。被告提交的付款凭证可以证实被告已向原告支付工程款523,630元，对此原告亦无异议，本院依法予以认定。被告还应当向原告支付工程款970元（524,600元-523,630元）。关于原告主张自2019年1月28日至2021年1月28日的逾期利息1,792.70元的诉请，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。原告主张从2019年1月28日开始计算逾期付款利息至2021年1月28日符合法律规定。关于利息金额，经查2019年1月中国人民银行一年至五年贷款基准利率为4.75%，但在2019年8月20日，已将“中国人民银行同期同类贷款利率”调整为“同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率”，故2019年8月20日之后的利息，应当以“同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率”为基准，经查，2019年8月同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为4.25%，故原告主张利息分段计算为：2019年1月28日至2019年8月20日利息为25.88元（970元×4.75%÷365天×205天）；2019年8月21日至2020年6月1日利息为59.52元（970元×4.25%÷365天×527天），合计为85.40元，超出部分，不予支持。 关于原告主张的新增工程量价款40,242元的诉讼请求，原告仅提交《用工申请》原件和原告单方制作的《克拉玛依市体育馆工程新增工作量》表，被告不予认可。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，故原告对产生了新增工程量及新增工程量的价款负有举证责任。本案中，原告施工在先，提出用工申请在后，杨建团、皮宗正属于倒签用工申请，故有必要查明原告是否对新增工程进行了施工以及新增工程由谁指派等具体施工内容和价款。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条二规定凡是知道案件情况的单位和个人都有义务出庭作证。为查明事实，本庭当庭根据原告提供的电话号码与杨建团、皮宗正联系，但被告对该谈话的合法性、关联性均不予认可。首先杨建团与皮宗正未能出庭作证；其次，上述二人的电话由原告提供，无法核实二人的身份信息；再次，皮宗正自认其为技术员，对于项目经理的身份不予认可。综上，杨建团、皮宗正二人通过电话方式获得的证人证言效力较低，又无其他证据与之呼应，本院依法不予采信。原告虽为实际施工人，但其承包了多个工程，应该了解建设施工过程中认定新增工程的惯用方式。原告出示的7份用工申请，不仅是倒签形成的，还仅有项目工程师、部门负责人的签名，这不符合正规签证单的形式和内容要求，因此本院对用工申请不予采信。再次，合同约定施工内容发生变更时，原告需要书面向被告报批。原告未进行报批，擅自进行新增工程施工，依据合同约定由此产生的费用由原告自行承担。综上，因原告未提交证据证实其主张，故对原告要求被告支付新增工程量40,242元的诉讼请求，于法无据，本院依法不予支持。 综上，依据《中华人民共和国建筑法》第十二条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条第三项、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告新疆同方信息系统工程有限公司于本判决生效之日起三日内向原告雷彬支付工程款970元、逾期付款利息85.40元，合计1,055.40元； 二、驳回原告雷彬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计437.56元，由原告雷彬负担426.82元，被告新疆同方信息系统工程有限公司负担10.74元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。 审判员  张力 二〇二一年一月二十九日 书记员  王霞