北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终986号上诉人（原审互为原被告）：北京雷博曼科技有限公司，住所地北京市丰台区科兴路****。法定代表人：陆军，执行董事。委托诉讼代理人：张春月，北京市京师律师事务所律师。被上诉人（原审互为原被告）：李娟，女，1982年8月26日出生，汉族，无业，住北京市右安门外西三条**楼**332。委托诉讼代理人：于小坤，北京市盈科律师事务所律师。委托诉讼代理人：付珊，北京市盈科律师事务所实习律师。上诉人北京雷博曼科技有限公司因与被上诉人李娟劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2020）京0106民初20136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。北京雷博曼科技有限公司（下称雷博曼公司）上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判我公司无需向李娟支付2019年5月13日至10月31日停工留薪工资差额25058.82元；2.依法改判我公司无需向李娟支付2019年未休年休假工资827.58元；3.依法改判我公司无需向李娟支付违法解除劳动合同赔偿金56000元；4.依法改判我公司无需向李娟支付一次性伤残就业补助金27786元；5.本案的诉讼费由李娟承担。事实与理由：一、李娟的工资应当按照《劳动合同》约定的4500元计算。工资包含绩效工资，李娟只提供了入职期间的部分银行流水，没有提供全部银行流水，其自入职以来的工资不足7000元。二、一审法院对于未休年休假的认定属于事实有误，李娟事实上已经休假。三、我公司不认可停工留薪期6个月的时长，应当参考诊断证明建议休2周。四、关于违法解除劳动合同赔偿金的计算有误，且对于违法解除劳动合同事实的认定存在错误。李娟辩称，同意一审判决，不同意雷博曼公司的上诉请求和理由。雷博曼公司在李娟工伤期内与李娟解除劳动关系，导致李娟不能享受社保工伤待遇等，属于违法解除劳动关系，应当向李娟支付违法解除劳动合同赔偿金。关于李娟的工资，根据北京市工资支付条例规定，工资的组成部分包括福利、津贴等，李娟提交的证据显示李娟的工资7000元，加上福利等工资达8000余元，故雷博曼公司的上诉请求缺乏依据。雷博曼公司向一审法院起诉请求：1.雷博曼公司无需支付李娟2019年5月13日至10月31日停工留薪期间工资差额8662.3元；2.雷博曼公司无需支付李娟2019年未休年休假工资827.58元；3.雷博曼公司无需支付李娟违法解除劳动合同赔偿金27000元；4.雷博曼公司无需支付李娟一次性伤残就业补助金27786元；5.李娟承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：李娟于2016年2月19日入职雷博曼公司，双方签订了期限自2016年2月19日至2018年2月18日止的劳动合同，后续订至2020年2月18日，合同约定月工资为4500元。2019年5月13日，李娟在工作中受伤，雷博曼公司为其缴纳了工伤保险；2020年1月31日李娟经北京市丰台区人力资源和社会保障局认定为工伤，并出具工伤认定决定书，受伤害部位/职业病名称为踝关节扭伤，踝关节骨折；2020年4月27日李娟经北京市丰台区劳动能力鉴定委员会鉴定为目前已经达到职工工伤与职业病致残等级标准拾级。雷博曼公司对工伤认定决定不服，向本院提起行政诉讼，本院于2020年7月24日作出（2020）京0106行初231号行政判决书，驳回雷博曼公司的诉讼请求；雷博曼公司上诉于北京市第二中级人民法院，该院于2020年10月29日作出（2020）京02行终1083号行政判决书，驳回上诉，维持一审原判。2020年1月19日，雷博曼公司向李娟发放《劳动合同终止通知书》，载明“李娟同志：你于2016年02月19日入职我司，劳动合同期限为四年（于2020年02月19日到期）。根据实际情况，本次劳动合同于2020年02月19日到期后，公司决定不再与你续签劳动合同。根据《劳动法》和《劳动合同法》的规定，发给李娟经济补偿金贰万捌仟元整（四个月）。请你于合同到期前1周内（2020年02月19日前）到综合办公室办理劳动合同终止和工作移交手续，逾期不办理手续者责任自负”。2020年4月16日，李娟以雷博曼公司为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求雷博曼公司：1.支付2019年5月13日至10月31日停工留薪期间工资差额33658.82元；2.支付2016年2月19日至2020年2月18日未休年休假工资为14481元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金56000元；4.支付一次性伤残补助金57400元；5.支付一次性工伤医疗补助金27786元；6.支付一次性伤残就业补助金27786元。2020年6月10日，该仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2020]第2363号裁决书，裁决：1.雷博曼公司支付李娟2019年5月13日至10月31日停工留薪期间工资差额8662.3元；2.雷博曼公司支付李娟2019年未休年休假工资827.58元；3.雷博曼公司支付李娟违法解除劳动合同赔偿金27000元；4.雷博曼公司支付李娟一次性伤残就业补助金27786元；5.驳回李娟的其他仲裁请求。庭审中，李娟主张其月工资标准8200元，包含基本工资7000元，通讯补助100元，保密津贴100元，餐补300元及奖金700元，雷博曼公司拖欠其停工留薪期工资；未休带薪年休假；雷博曼公司在其未进行劳动能力鉴定时，违法解除双方劳动关系，并提交银行流水、微信截图等证据材料为证。雷博曼公司称双方并未解除劳动关系，《解除劳动合同终止通知书》虽然盖有公司公章，但没有经过公司法人同意，没有法定代表人签字；李娟的2019年年休假已经休完，并就此提交关于2019年春节放假安排的通知。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，且应就其主张提供证据。李娟虽然主张其月工资标准为8200元，然而其并未就此提交充分证据，且从其提供的微信聊天记录、银行流水以及《解除劳动合同终止通知书》，法院采信其月基本工资7000元之主张。关于年休假，李娟未就此提起诉讼，视为认可该仲裁裁决结果。雷博曼公司虽然主张李娟已休年休假，但其并未就此提交充分依据，且关于2019年春节放假安排的通知具有一定的强制性，劳动者并未明确表示同意该休假包含带薪年假，故雷博曼公司应支付李娟2019年未休年休假工资827.58元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条“工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在单位。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《停工留薪期目录》（见附件），确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人”、参照《（试行）使用说明》的规定，李娟享受停工留薪期期间为6个月，结合银行流水，雷博曼公司应支付李娟2019年5月13日至10月31日停工留薪期工资差额25058.82元。雷博曼公司对《解除劳动合同终止通知书》上公章的真实性不持异议，法院对该证据予以采信，其虽然主张该解除行为未经用人单位法定代表人同意，双方劳动关系存续，但理由牵强，法院难以采信。在劳动者工伤鉴定结论未出具之前，用人单位作出终止劳动合同行为存在不妥之处，故雷博曼公司应支付李娟违法解除劳动合同赔偿金56000元。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”、《关于北京市工伤保险基金支出项目标准及相关问题的通知》“二、工伤保险基金支出的具体项目包括：……（二）因工伤残费用：……2、一次性伤残补助金；……4、终止或者解除劳动关系时的一次性工伤医疗补助金；……五、工伤职工在终止或者解除劳动关系时，其领取的一次性工伤医疗补助金具体标准为解除或者终止劳动关系时3至18个月的本市上年度职工月平均工资。其中五级18个月，六级15个月，七级12个月，八级9个月，九级6个月，十级3个月。用人单位应当支付的一次性伤残就业补助金，按上述标准执行。……八、用人单位未参加工伤保险的，工伤职工应当享受的工伤保险待遇，由用人单位按照国家和本通知规定的项目和标准支付”的规定，故雷博曼公司应支付李娟一次性伤残就业补助金27786元，李娟要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应由社会保险基金支付，其要求雷博曼公司承担，缺乏依据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《北京市实施若干规定》第二十条、《关于北京市工伤保险基金支出项目标准及相关问题的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院于2020年11月判决如下：一、北京雷博曼科技有限公司于判决生效之日起七日内支付李娟2019年未休年休假工资827.58元；二、北京雷博曼科技有限公司于判决生效之日起七日内支付李娟2019年5月13日至10月31日停工留薪期工资差额共计25058.82元；三、北京雷博曼科技有限公司于判决生效之日起七日内支付李娟违法解除劳动合同赔偿金56000元；四、北京雷博曼科技有限公司于判决生效之日起七日内支付李娟一次性伤残就业补助金27786元；五、驳回李娟的其他诉讼请求；六、驳回北京雷博曼科技有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于李娟的工资标准，雷博曼公司上诉称应当按照《劳动合同》约定的4500元计算，但根据雷博曼公司向李娟出具的《劳动合同终止通知书》可以看出李娟的月工资标准为7000元，结合李娟提交的微信聊天记录以及银行流水，一审法院认定李娟的月基本工资为7000元并无不当，雷博曼公司的该项上诉请求缺乏依据，本院不予支持。关于未休年休假工资，雷博曼公司上诉称李娟的2019年年休假已经休完，故不应当向其支付未休年休假工资，但其并未就此提交充分依据，雷博曼公司关于2019年春节放假安排的通知针对公司全体员工，具有一定的强制性，但李娟并未明确表示同意该休假中包含带薪年假，故对雷博曼的该项上诉主张，本院不予采信。因李娟认可仲裁对未休年休假工资的裁决，故一审判决认定雷博曼公司向李娟支付2019年未休年休假工资827.58元并无不当，本院予以维持。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《北京市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在单位。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《停工留薪期目录》（见附件），确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。参照《（试行）使用说明》的规定，李娟的伤情应享受停工留薪期期间为6个月。雷博曼公司上诉称根据诊断证明李娟的停工留薪期仅为两周的主张缺乏法律依据，故对其该项上诉主张，本院不予采信，雷博曼公司应向李娟支付2019年5月13日至10月31日停工留薪期工资差额25058.82元。关于违法解除劳动合同赔偿金，雷博曼公司上诉称公司虽然向李娟出具了《解除劳动合同终止通知书》，但该解除行为未经用人单位法定代表人同意，双方劳动关系仍然存续，雷博曼公司的该项上诉理由不符合正常逻辑，且《解除劳动合同终止通知书》上加盖有公司公章，雷博曼公司亦认可该公章的真实性，故对其该项上诉主张，本院难以采信。在李娟工伤鉴定结论尚未出具之前，雷博曼公司即作出终止劳动合同行为显然不妥，雷博曼公司与李娟解除劳动合同的行为违法，故雷博曼公司应向李娟支付违法解除劳动合同赔偿金56000元。关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《关于北京市工伤保险基金支出项目标准及相关问题的通知》规定，……工伤职工在终止或者解除劳动关系时，其领取的一次性工伤医疗补助金具体标准为解除或者终止劳动关系时3至18个月的本市上年度职工月平均工资。其中五级18个月，六级15个月，七级12个月，八级9个月，九级6个月，十级3个月。用人单位应当支付的一次性伤残就业补助金，按上述标准执行。李娟经北京市丰台区劳动能力鉴定委员会鉴定为已经达到伤残等级拾级，故根据前述规定雷博曼公司应当向李娟支付一次性伤残就业补助金27786元。雷博曼公司上诉拒绝支付该笔伤残就业补助金缺乏依据，本院不予支持。综上所述，雷博曼公司的上诉请求缺乏依据，本院不予支持；一审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京雷博曼科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 李蔚林二〇二一年一月二十八日法官助理 朱鑫壤书 记 员 弓梓瑄