湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂08民终61号上诉人（原审被告）：湖北新美香食品有限公司，住所地湖北省钟祥市新美香大道，统一社会信用代码91420800751014921W。法定代表人：吴朝琴，董事长。委托诉讼代理人：温晓幸，女，1986年12月15日出生，汉族，住钟祥市，系该公司人事课长。委托诉讼代理人：肖贵宾，湖北京中金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：康代江，男，1959年5月16日出生，汉族，住钟祥市。上诉人湖北新美香食品有限公司因与被上诉人康代江劳动争议一案，不服湖北省钟祥市人民法院（2020）鄂0881民初2347号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，于2021年1月21日公开开庭进行了审理。上诉人湖北新美香食品有限公司的委托诉讼代理人温晓幸、肖贵宾，被上诉人康代江到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。湖北新美香食品有限公司上诉请求：1.撤销一审判决的第一项、第二项、第三项、第四项，依法改判湖北新美香食品有限公司不支付康代江的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资；2.本案一审、二审诉讼费由康代江负担。事实和理由：一、康代江的诉讼行为有违诚实信用原则，其主张的各项工伤待遇不应被支持。康代江2016年6月7日入职时，已年满57周岁，距法定退休年龄不足三年。康代江不愿放弃农保，不参加职工社会养老保险，并同意湖北新美香食品有限公司为其投保商业险，以保障其受到意外伤害时获得商业理赔，从而替代其应享受的相应工伤保险待遇。商业险赔偿如有不足部分，按工伤待遇计算后再由湖北新美香食品有限公司补足。二、在康代江受伤后，湖北新美香食品有限公司通知康代江将其发生交通事故意外伤害的有关资料提供给公司，但康代江置之不理。由此造成湖北新美香食品有限公司不能及时向阳光保险公司办理理赔手续。故康代江的行为表明其已放弃要求湖北新美香食品有限公司承担赔偿责任。康代江理应自己承担相关损失。三、康代江在获得交通事故全额理赔后，又向湖北新美香食品有限公司主张工伤待遇赔偿，有违诚实信用原则。康代江辩称，一、湖北新美香食品有限公司的上诉理由不能成立，其应当向康代江支付工伤保险待遇。二、湖北新美香食品有限公司应当向康代江，支付同工同酬的工资差额及加班工资。三、湖北新美香食品有限公司没有向康代江告知其为康代江购买了商业保险，也没有告知商业保险理赔后，不足的部分再由该公司补助。四、用人单位与员工签订了劳动合同，员工就应当享受工伤保险待遇。即使康代江享受了农保，用人单位也可以为康代江单独购买工伤保险，康代江也应当享受工伤保险待遇。五、在交通事故损害赔偿中，康代江只是获得了部分赔偿。湖北新美香食品有限公司仍应向康代江支付工伤保险待遇。康代江向一审法院起诉请求：1.判令湖北新美香食品有限公司赔偿康代江医疗费、鉴定费1747.2元；2.判令湖北新美香食品有限公司向康代江支付一次性工伤医疗补助金34657.36元；3.判令湖北新美香食品有限公司向康代江支付一次性伤残就业补助金5198.6元；4.判令湖北新美香食品有限公司向康代江支付一次性伤残补助金34005.78元；5.判令湖北新美香食品有限公司向康代江支付停工留薪期的工资15113.68元；6.判令湖北新美香食品有限公司向康代江支付加班工资11553.32元；7.判令湖北新美香食品有限公司补偿康代江31个月的（同工同酬）工资差额20925元；8.诉讼费用由湖北新美香食品有限公司承担。一审法院认定：康代江于2016年6月7日与湖北新美香食品有限公司签订劳动合同，入职湖北新美香食品有限公司，固定期限：自2016年6月7日起至2019年5月15日止，工作岗位为生产操作，工作地点钟祥，劳动报酬系计件工资，不低于最低工资标准。劳动合同到期后，双方签订劳务协议，期限自2019年5月15日起至2020年5月20日止。康代江在入职时与湖北新美香食品有限公司达成协议，康代江不放弃农保且不愿意参加社保，同意参加湖北新美香食品有限公司的商业险，康代江受到意外伤害时由湖北新美香食品有限公司的商业险理赔，从而保障双方的权益。2018年7月26日18时40分许，康代江下班驾驶二轮摩托车回家，在行驶至西环一路钟格公司门前路段，发生交通事故，交警认定康代江在此事故中无责任。2019年7月20日，钟祥市人力资源和社会保障局认定为工伤。康代江于2019年2月返回湖北新美香食品有限公司上班，直至2019年6月15日。荆门市劳动能力鉴定委员会于2020年7月9日对康代江伤残情况鉴定结论为工伤（职业病）的致残程度为玖级，停工留薪期肆个月。2020年9月1日，康代江向钟祥市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委以超过法定退休年龄于当日作出不予受理通知书。另查明，康代江受伤前荆门上年度职工月平均工资为4010.75元。康代江受伤前12个月的平均工资为3044.86元。一审法院认为，康代江在下班途中受伤，已被确认为工伤，康代江依法应当享有相应的工伤待遇，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因湖北新美香食品有限公司未为康代江办理社会保险，故康代江的工伤待遇应当参照《工伤保险条例》等相关规定由湖北新美香食品有限公司支付。2020年7月9日荆门市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，康代江才知道其权利被侵害，并于2020年9月1日提出仲裁申请，主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金和停工留薪期的工资，未超过一年的仲裁时效。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，只能按照统筹地区上年度职工月平均为基数计算。一次性工伤医疗补助金为4010.75元×8个月=32086元。依据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金，一次性伤残就业补助金为4010.75元×12个月×10％=4812元。一次性伤残补助金和停工留薪期的工资，只能按其受伤前12个月的平均工资作为基数计算，一次性伤残补助金为3044.86元×9个月=27403元，停工留薪期的工资为3044.86元×4个月=12179元。康代江主张的医疗费及鉴定费均无法律依据，一审法院不予支持。康代江主张的加班工资及31个月的工资差额，既存在超过仲裁时效，也存在证据不足，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条规定，判决：一、被告湖北新美香食品有限公司向原告康代江支付一次性工伤医疗补助金32086元；二、被告湖北新美香食品有限公司向原告康代江支付一次性伤残就业补助金4812元；三、被告湖北新美香食品有限公司向原告康代江支付一次性伤残补助金27403元；四、被告湖北新美香食品有限公司向原告康代江支付停工留薪期的工资12179元；五、驳回原告康代江的其他诉讼请求。上述一至四项限判决生效之日起二十日内履行。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告湖北新美香食品有限公司负担。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审查明，除“康代江同意参加湖北新美香食品有限公司的商业险，康代江受到意外伤害时由湖北新美香食品有限公司的商业险理赔，从而保障双方的权益”外，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议在于：湖北新美香食品有限公司应否向康代江支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金和停工留薪期工资。本案中，康代江在下班途中受伤，已被认定为工伤，其应依法享受工伤保险待遇。湖北新美香食品有限公司作为用人单位，没有为康代江依法参加工伤保险。本院认为，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，应由湖北新美香食品有限公司按照工伤保险待遇项目和标准，向康代江支付费用。本案中，康代江的伤残等级为九级，停工留薪期为4个月。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……九级伤残为9个月的本人工资……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，湖北新美香食品有限公司应向康代江支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。关于各项费用的具体计算，（一）一审法院已按照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定的标准详细计算了停工留薪期工资，按照《工伤保险条例》第三十七条规定的标准详细计算了一次性伤残补助金，按照《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定的标准详细计算了一次性工伤医疗补助金，本院对此不再赘述。一审法院认定湖北新美香食品有限公司应向康代江支付停工留薪期工资12179元、一次性伤残补助金27403元、一次性工伤医疗补助金32086元，并无不当。（二）依据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金”规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。本案中，康代江从湖北新美香食品有限公司离职时，已超过法定退休年龄，故其不应再享受10%的一次性伤残就业补助金。故一审法院认定湖北新美香食品有限公司应向康代江支付一次性伤残就业补助金4812元，明显不当，本院应予纠正。湖北新美香食品有限公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。湖北新美香食品有限公司主张康代江不愿放弃农保，不参加职工社会养老保险，并同意湖北新美香食品有限公司为其投保商业险，以保障其受到意外伤害时获得商业理赔，从而替代其应享受的相应工伤保险待遇。本院认为，依照《工伤保险条例》第十条第一款“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”的规定，按时交纳工伤保险费是湖北新美香食品有限公司作为用人单位的法定职责，该职责不因其与康代江另行达成协议而免除。故湖北新美香食品有限公司的该项上诉理由不能成立。湖北新美香食品有限公司主张康代江在获得交通事故全额理赔后，又向湖北新美香食品有限公司主张工伤待遇赔偿，有违诚实信用原则。本院认为，依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定，康代江在获得交通事故理赔后，仍有权要求湖北新美香食品有限公司按照工伤保险待遇的项目和标准向康代江支付相关费用。故湖北新美香食品有限公司的该项上诉理由不能成立。综上所述，湖北新美香食品有限公司的上诉请求部分成立。依照《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省钟祥市人民法院（2020）鄂0881民初2347号民事判决第一项、第三项、第四项，即“湖北新美香食品有限公司向康代江支付一次性工伤医疗补助金32086元”、“湖北新美香食品有限公司向康代江支付一次性伤残补助金27403元”、“湖北新美香食品有限公司向康代江支付停工留薪期的工资12179元”；二、撤销湖北省钟祥市人民法院（2020）鄂0881民初2347号民事判决第二项、第五项；三、驳回康代江的其他诉讼请求。上述第一项限本判决生效之日起二十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由湖北新美香食品有限公司负担；二审案件受理费10元，由湖北新美香食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴宏琼审判员  李芙蓉审判员  鲁琼丽二〇二一年一月二十七日法官助理李瑞书记员肖珊