文书内容河南省禹州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1081民初6891号原告：张国顺，男，1943年6月20日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：付进仓，河南光宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵海峰，河南光宇律师事务所律师。被告：杨欢欢，女，1986年4月21日出生，汉族，住禹州市。被告：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地许昌市议台路**。负责人：于海鹏，任分公司经理。委托诉讼代理人：程宏伟，河南金泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡延辉，河南金泰律师事务所律师。原告张国顺诉被告杨欢欢、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下简称人民财险许昌分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月22日立案，后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张国顺委托诉讼代理人赵海峰、被告杨欢欢、被告人民财险许昌分公司委托诉讼代理人胡延辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张国顺向本院提出诉讼请求：依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计55000元;本案的诉讼费和鉴定费由上述二被告承担。诉讼中原告变更诉讼请求数额为57403元。被告杨欢欢辩称，肇事车辆在被告人民财险许昌分公司投保有交强险、商业第三者责任险（限额50万元且不计免赔率），按照保险合同规定该其承担的部分其承担，该保险公司承担的部分由保险公司承担；其向原告垫付的医疗费1389.40元应予以扣除，原告请求的误工费、精神抚慰金、车损请法院依法酌定。被告人民财险许昌分公司辩称，如原告提供证据充分，被告车方提供车辆行驶证、驾驶证与保险信息核对无误，且上述证件在事故发生时处于有效检验期间内，则该公司愿意在保险范围内对原告的合理损失进行赔偿；原告主张的医疗费应扣除非医保用药及与交通事故无关的花费；原告主张营养期限过高，应根据原告提供的司法鉴定的期限45天进行计算；原告主张的护理期限过高应根据司法鉴定期间23天进行计算；本案原告事故发生时已79周岁，早已超出国家法定退休年龄，因此其主张的误工费不应当予以支持，该公司保留对原告的伤残赔偿金中的伤残级别提出重新鉴定的权利；原告主张的精神抚慰金应当充分考虑其在本次事故中的过错程度；原告主张的车损并未在该公司进行定损，不应当予以支持；诉讼费、鉴定费等间接损失该公司不承担。经庭审质证，双方当事人对交通事故发生的事实、事故责任的划分、原告住院治疗及构成伤残、豫Ａ×××**号小型汽车在被告人民财险许昌分公司投保有交强险及第三者责任险、被告杨欢欢为原告垫付费用的事实无争议，本院依法予以确认。双方当事人有争议的主要事实为：一、原告主张的医疗费是否应扣除非医保用药费用。被告人民财险许昌分公司没有提供证据证明哪些药物属于非医保用药，且即使保险合同中有相关内容的约定，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，主张应扣除医疗费中的非医保用药费用实质上是一种免责条款，该约定免除了保险公司自身的责任，排除了被保险人依法获得赔偿的主要权利，在被告不能提供充分证据证明尽到了明确告知义务的情况下，当属无效条款；故被告人民财险许昌分公司主张原告的医疗费应扣除非医保用药费用，本院均不予确认和支持。二、原告主张的外购医疗器械的费用能否确认为原告必要的医疗费。根据原告住院诊断、治疗及出院时情况，原告因本案交通事故住院治疗时，其髋关节屈伸等活动明显受限，不能行走，出院时髋部疼痛减轻，出院医嘱防止再次外伤，髋部疼痛等不适时随时就诊，原告外购髋关节医用固定支具与其实际伤情相关，购买时间在原告住院期间，有发票佐证，故本院确认该部分费用为原告住院治疗期间发生的必要的医疗费。三、原告主张的误工费能否确认。原告因交通事故受伤时为76周岁，未提供证据证明其因事故受伤后有误工损失，故本院对该项请求不予确认和支持。本院经审理查明：2019年11月26日5时20分许，被告杨欢欢驾驶其本人的豫Ａ×××**号小型汽车，由东向西行驶至河南省禹州市画圣路大禹像转盘路段时，与由南向北行驶与原告张国顺驾驶的电动三轮车相撞，造成车辆损坏、原告张国顺受伤的交通事故。后禹州市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定原告张国顺负此事故的主要责任，被告杨欢欢负此事故的次要责任。事故发生当日原告被送至禹州市人民医院住院治疗，于2019年12月19日出院，住院共23天，住院期间由一人护理，原告住院期间花费医疗费共计13008.35元,出院时被诊断为骨盆骨折、骶骨骨折。出院医嘱：建议卧床休息2个月；出院后每月复查一次，连续复查三个月，陪护1人；适当加强营养，防止再次外伤，髋部疼痛等不适随时就诊。诉前经依法委托许昌莲城司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年6月18日作出司法鉴定意见书,原告骨盆多发骨折，畸形愈合，已构成十级伤残，其误工期、护理期、营养期分别评定为90日、23日、45日，原告支出鉴定费1940元。豫Ａ×××**号小型汽车在被告人民财险许昌分公司投保有交强险、商业第三者责任险，后者责任限额为50万元且不计免赔率。本案交通事故发生在上述保险的保险期间内。被告杨欢欢已为原告垫付医疗费1389.40元。另查明：原告张国顺系农村居民，其定残时为76周岁；2019年度，河南省城镇居民年人均可支配收入为34200.97元，河南省居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资为46858元。本案赔偿项目认定一览表（单位：元）            具体项目              原告主张的损失              法院认定的      原告损失              交强险限额内应赔偿的损失              第三者责任险限额内      应赔偿的损失                  1.医疗费              13148.35（不含被告杨欢欢垫付的389.40）              13008.35（含被告杨欢欢垫付的1389.40）              1万              1517.51      [（38871.54-33813.19）×30%]                  2.住院伙食补助费              1150（50×23）              1150                  3.营养费              1200（20×60）              900（20×45）                  4.误工费              15541.50      （47272÷365×120）              0              23813.19                  5.护理费              3851.30      （46858÷365×30）              2952.70      （46858÷365×23）                  6.交通费              460              460（20×23）                  7.残疾赔偿金              17100.50      （34200.97×5×10%）              17100.49（34200.97×5×10%）                  8.精神损害抚慰金              5000              1500                  9.鉴定费              1800              1800                  10.车辆损失              2000              0              0                  合计              61251.65      （不含被告杨欢欢垫付的389.40，原告请求赔偿57403）              38871.54              33813.19              1517.51      本院认为，机动车发生交通事故造成受害人人身和财产损害，肇事车辆一方应当按照事故责任划分对受害人因交通事故造成的损失承担赔偿责任，保险人应当在所投保交强险、第三者责任险责任限额内代肇事车辆一方向受害人承担赔偿责任。本案中，被告杨欢欢负事故的次要责任，原告张国顺负事故的主要责任，该事故造成原告张国顺受伤并构成十级伤残，被告杨欢欢作为侵权人应对原告张国顺的损失负民事赔偿责任，被告人民财险许昌分公司作为被告杨欢欢驾驶车辆投保交强险、第三者责任险的保险人，应当在保险责任限额内对原告的损失直接承担赔偿责任。原告张国顺的损失经本院认定共计38871.54元，被告人民财险许昌分公司应在交强险、第三者责任险责任限额内分别赔偿原告33813.19元、1517.51元，共计35330.70元。为避免诉累，被告杨欢欢应负担的本案受理费342元从其垫付款1389.40元中折抵清结，剩余的垫付款1047.40元由被告人民财险许昌分公司在支付原告的赔偿款35330.70元中扣除后直接支付被告杨欢欢。原告请求赔偿车辆损失，但未提供证据证明其具体损失数额，本院不予确认和支持。被告人民财险许昌分公司有关其不承担本案鉴定费的主张，与《中华人民共和国保险法》第六十四条规定不符，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2003年12月26日发布)第十九条至第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（2012年11月27日发布）》第十六条规定，判决如下:一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司应赔偿原告张国顺各项损失共计35330.70元，其中34283.30元限于判决生效之日起五日内支付原告张国顺，另1047.40元限于判决生效之日起五日内支付被告杨欢欢以返还其部分垫付款；二、驳回原告张国顺的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计618元，由原告张国顺负担276元被告杨欢欢负担342元（已从其垫付款中折抵清结）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审判员  刘长印二〇二一年一月十五日书记员  闫如玉