河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终18223号上诉人(原审被告)：河南绿地城置业有限公司，住所地郑州市**德化街**德化无限城**903，统一社会信用代码：91410100MA3X5UYY6X。法定代表人：方东兴，总经理。委托诉讼代理人：吴利波，北京大成（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑如芸，北京大成（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：耿建芳，女，汉族，1983年4月19日出生，户籍地郑州市**。委托诉讼代理人：魏梦真，北京市隆安（郑州）律师事务所律师。上诉人河南绿地城置业有限公司（以下简称绿地城公司）因与被上诉人耿建芳房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初10179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月29日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年1月6日公开开庭进行了审理。上诉人绿地城公司委托诉讼代理人吴利波、郑如芸，被上诉人耿建芳及其委托诉讼代理人魏梦真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿地城公司上诉请求：一、请求撤销一审民事判决第一项、第二项，改判驳回耿建芳的诉讼请求或发回重审；二、由耿建芳承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定主要事实错误，应依法予以改判或发回重审，主要理由如下：一、一审法院认定绿地城公司延期交房构成违约进而判令解除合同并支付违约金系错误。案涉房屋已经具备交付条件，系因耿建芳拒不接收房屋导致房屋未能交付，且绿地城公司已经支付了逾期交房违约金给耿建芳，双方合同不应判令解除。依据双方签订的《商品房买卖合同》附件四第四条第4款约定，如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：由政府部门或行政主管单位根据法律、法规的规定采取的各项措施及政府政策和法律法规的改变等行为而引起的延期；遇到重大技术问题不能及时解决造成无法正常施工：遇到昼夜降雨超过50MM及风力六级以上的大风天气造成无法正常施工；遇到停水、停电等情况造成无法正常施工；遇到政府做出禁止施工作业(如扬尘治理等)、实施交通管制等决定，造成无法正常施工；突发公共事件导致施工受阻等其他出卖人不能预防和控制的因素。根据郑州市人民政府发布郑政文〔2018〕177号《郑州市重污染天气应急预案(2018年修订)》等扬尘治理文件，以及2020年2月6日郑州市新型冠状病毒感染的疫情防控领导小组办公室通告等文件，案涉房屋属于合同约定延期的情形。依据《民九会议纪要》第47条：“【约定解除条件】合同约定的解除条件成就时，守约方以此为由请求解除合同的，人民法院应当审查违约方的违约程度是否显著轻微，是否影响守约方合同目的实现，根据诚实信用原则，确定合同应否解除。违约方的违约程度显著轻微，不影响守约方合同目的实现，守约方请求解除合同的，人民法院不予支持；反之，则依法予以支持。”的规定精神，绿地城公司在合同签订后交付前，××疫情，尤其是该突发公共事件导致施工受阻。现案涉房屋已经具备交付条件，不存在商品房买卖合同目的不能实现的情形，绿地城公司不构成根本性违约。根据合同约定，耿建芳已无单方解除权。双方签订的购房合同补充协议第13条规定，“买受人根据商品房买实合同第九条行使单方面解除合同的，应当在出卖人逾期交房60天后起30日内以书面形式提出，否则应视为买受人放弃该项权利”，根据该约定，耿建芳未在合同约定日期内以书面形式要求解除合同，应视为买受人放弃逾期交房解除合同的权利，一审法院不应判令解除合同。案涉房屋已经于2020年12月3日开始交付，且耿建芳也接收了绿地城公司逾期交房违约金9679元。案涉房屋不能交付是因为耿建芳拒绝接收房屋导致，因此，双方不存在合同目的不能实现的情形。若判令本案解除合同，将影响到其他业主也进行效仿，导致更多业主提起解除合同之诉，故请求判令驳回耿建芳解除房屋买卖合同的诉请。二、一审法院没有按照合同解除后的法律后果将双方的纷争一次性给予解决，有违公平且增加了双方的诉累依据《民九会议纪要》第49条和第36条规定的精神，在双务合同中，原告起诉请求解除合同，被告主张合同继续有效的，都要防止机械适用“不告不理”原则，仅就当事人的诉讼请求进行审理，而应向原告释明变更或者增加诉讼请求，或者向被告释明提出同时履行抗辩，尽可能一次性解决纠纷。如法院判决解除《商品房买卖合同》的，请求法院判决耿建芳协助上诉人办理案涉商品房买卖合同备案和预告登记注销手续。而一审法院仅判令解除合同，返还购房款、违约金，并没有判令耿建芳协助办理备案和预告登记的注销手续，导致绿地城公司不能收回房屋进行出卖，绿地城公司只能另诉解除案涉房屋的备案和预告登记注销，一审判决不符合一次性解决纠纷的法律精神，有违公平且增加了双方的诉累。再者，双方的商品房买卖合同被判令解除后，商品房买卖合同备案和预告登记注销手续未完成，一旦耿建芳的债权人对案涉房屋进行查封，将严重损害绿地城公司的合法权益。因此，即使判令解除合同，也应一并判令将商品房买卖合同备案和预告登记手续予以注销。综上所述，一审法院认定绿地城公司延期交房构成违约，并判令解除双方合同，既不符合双方合同约定，又有违公平，请求二审法院依法予以改判驳回耿建芳的诉请或发回重审。耿建芳辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，绿地城公司的上诉请求无事实及法律依据。绿地城公司违反合同约定，逾期交付房屋，且在一审法院于2020年11月20日作出一审判决时仍没有交房，一审法院判决解除合同，支付违约金并无不当。1、根据双方签订的《房屋买卖合同》第九条之规定，绿地城公司应当在2019年11月30日前交付符合条件的房屋，逾期交房超过60天的，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，买受人应当自通知到达之日起60天退还全部已付款，并按已付款1%支付违约金。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。现绿地城公司违反合同约定，逾期交房已达1年之久，解除合同的条件成就，耿建芳有权行使解除权。2、绿地城公司所称的，补充协议内容“买受人根据商品房买卖合同第九条行使单方面解除合同的，应当在出卖人逾期交房60天后30日内以书面方式提出，否则视为买受人放弃该项权利”，这是明显的免除自身责任、加重对方责任、排除对方主要权利的霸王条款。根据《合同法》第三十九条：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”与第四十条：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”之规定，该条款应视为无效。绿地称公司主张的该补充条款系绿其为重复使用而事先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款，系格式条款。3、一审法院原定开庭时间是2020年10月14日，有传票为证，但绿地城公司收到通知后，并未出庭，在这种情况下，法院又将开庭时间推迟到2020年11月20日，重新向绿地城公司邮寄了开庭传票，绿地城公司也签收了该传票，但开庭时仍然缺席，根据《民事诉讼法》第一百四十四条之规定，视为绿地城公司放弃了自己的举证权利，承担判决结果。4、绿地城公司以疫情等因素主张不可抗力，是逃避违约责任的辩解。合同约定的交付房屋的时间是2020年11月30日，该日期早于疫情的发生时间，按照合同约定的交付房屋时间不受疫情的影响。绿地城公司主张的大气污染等因素也没有任何依据，国家实施大气污染治理已多年，绿地城公司在出售该商品房时已经可以预见大气污染治理因素，因此，合同约定交付房屋时间是已将大气污染治理考虑在内的约定的合理的时间，该事由不是构成延期交付的免责事由。5、绿地城公司所述的原审法院没有按照合同解除后的法律后果将双方的纷争一次性解决，更是没有依据。一审时，我方基于绿地城公司的违约主张解除合同，绿地城公司在收到传票后，没有出庭，视为对其诉讼权利的放弃，应当承担不利后果。综上，绿地城公司的诉讼请求没有任何事实及法律依据，请求法院驳回绿地城公司的上诉请求。耿建芳向一审法院起诉请求：1、请求依法判决解除原、被告签订的《商品房买卖合同》（合同编号为：180××××****）；2、请求依法判决被告向原告返还购房款1125374元，并支付违约金11253.74元；3、本案诉讼费由被告公司承担。一审法院认定事实：原、被告于2018年10月2日签订编号为180××××****的《商品房买卖合同》，约定原告购买被告开发的位于二七区××、××西××房，建筑面积86.91平方米，每平方米12339.82元，总价款为10722454元，付款方式为一次性付款。被告应当在2019年11月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经勘察单位、设计单位、建设单位、施工单位、监理单位五大参建主体联合验收合格，并符合本合同约定的商品房交付原告使用，被告逾期交房的，逾期超过六十日后，原告有权解除合同，原告解除合同的，被告应当自原告解除合同通知送达之日起60天退换全部已付款，并按原告累计已付款1％向原告支付违约金。原告按照合同约定向被告支付购房款1072454元，2020年1月3日又支付房款52920元，共计1125374元。但被告至今未按约定向原告交付房屋，故原告诉至原审法院。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，合同当事人均应依约履行义务。本案中，被告未按合同约定在2019年11月30日前向原告交付房屋，构成违约，故原告要求解除双方于2018年10月2日签订编号为180××××****的《商品房买卖合同》的诉讼请求，符合合同约定，原审法院予以支持。合同解除后，被告应返还原告购房款1125374元，并支付累计已付款1％的违约金即11253.74元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告耿建芳与被告河南绿地城置业有限公司于2018年10月2日签订编号为180××××****的《商品房买卖合同》。二、被告河南绿地城置业有限公司于本判决生效之日起二十日内退还原告耿建芳购房款1125374元，并支付违约金11253.74元。案件受理费15030元，减半收取后，被告负担7515元，余额7515元，待判决生效后退给原告。本院二审期间，绿地城公司围绕其上诉请求依法提交了证据五组。第一组证据，证据1：2018年10月2日双方签订的《商品房买卖合同》及补充协议各1份；证据2：郑州市人民政府发布郑政文〔2018〕177号《郑州市重污染天气应急预案（2018年修订）》等扬尘治理文件；证明目的：（1）依据《商品房买卖合同》第八条和《补充协议》第二十二条约定，因政府做出禁止施工作业、实施交通管制等决定与突发公共事件无法正常施工，导致房屋交付延期，属于双方约定可以延迟交付房屋的情形，该约定不违反法律法规的强制性规定，属于有效条款，双方当事人应当严守；（2）在合同履行过程中，受到了大气污染治理等不确定因素影响，导致交房延期。按照合同约定，出卖人可以延期交付274天，顺延后，交房日期为2020年8月30日，出卖人于2020年11月30日已经可以交付，其违约程度显著轻微，且不影响合同目的实现。第二组证据，证据3：2019年11月20日《延期交房通知书》及邮递单各1份，证据4：逾期交房违约金计算客户确认表1份，证据5：2020年12月2日《网上银行电子回单》1份，证明目的：（1）绿地城公司未按合同约定交房时，提前向耿建芳发送了《延期交房通知书》，并表示愿意按照日万分之一承担违约责任的要约，耿建芳按照《延期交房通知书》的要求提供了银行卡等信息，已经承诺愿意接受违约金，并签字确认了部分违约金数额；（2）绿地城公司按照双方确认的违约金数额向耿建芳支付了逾期交房的部分违约金9679元。因此，双方已经达成新的合意，耿建芳愿意接受违约金继续履行合同。第三组证据，证据6：2020年12月7日《竣工验收备案表》1份，证据7：2020年12月3日《交房通知书》及快递凭证各1份，证明目的：（1）案涉房屋已于2020年11月30日经五大主体竣工验收合格，具备交付条件，且绿地城公司2020年12月3日向耿建芳邮寄了《交房通知书》。（2）2020年度遭遇了新冠疫情，对于绿地城公司来讲是最艰难的一年，现案涉房屋已经能够交付，并不影响合同目的的实现，且绿地城公司针对逾期交房也愿意承担违约责任，因此，依据《民九会议纪要》第47条规定精神，绿地城公司逾期交房并不构成根本性违约，不应判令解除合同。第四组证据，证据8：《合同信息备案摘要》，证明目的：双方在签署正式的《商品房买卖合同》后进行了合同备案，若二审法院认为应当判令解除，依据《民九会议纪要》第49条和第36条规定的精神，也应当一并判令耿建芳协助绿地城公司办理案涉商品房买卖合同备案注销手续。耿建芳质证认为，绿地城公司在一审时收到传票而未出庭，法院缺席作出判决，视为对其诉讼权利的放弃，因此其提供的证据不属于新证据。对证据一，不属于新证据，且涉案买卖合同第九条也约定了房屋解除的条件，一审法院据此作出解除合同的判决并无不当。对第二组证据不属于新证据。证据三真实性有异议，证明目的有异议。耿建芳本人并未收到延期交房通知，且该延期交房通知显示时间是2019年11月20日与合同不符。对证据四、证据五真实性无异议，但与本案无关。对第三组证据不能证明其证明目的。竣工验收备案表及交房通知书，显示的时间都是2020年12月7日，合同约定的交房时间是2019年11月30日之前，因此绿地城公司违反合同约定逾期交房是事实。对证据四，不能证明其证明目的。绿地城公司在一审时放弃了其诉讼权利，在二审时不能提出该主张。绿地城公司针对该合同备案注销手续，可以另案起诉。本院认为，对于绿地城提交的第一组证据，一审期间耿建芳已提交双方签订的《商品房买卖合同》及补充协议，故不属于二审新证据，本院不予采信；对于其提交的郑州市人民政府发布郑政文〔2018〕177号《郑州市重污染天气应急预案（2018年修订）》等扬尘治理文件，但未提交由建设单位、监理单位、施工单位签章的停工时间确认表，无法证明绿地城公司的实际停工时间，本院不予采信。对于第二组证据，《延期交房通知书》于2019年11月28日菜鸟驿站签收，耿建芳自认《违约金计算客户确认表》系其本人于2019年12月29日签字，且已收到绿地城公司转账支付的违约金，本院予以采信。对于第三组证据《竣工验收备案表》显示竣工备案时间为2020年12月7日，《交房通知书》于2020年12月9日菜鸟驿站签收。对于第四组证据《合同信息备案摘要》一审已提交，不属于二审新证据，本院不予采信。本院经审理查明：绿地城公司于2019年11月20日向耿建芳邮寄了《延期交房通知书》，载明：“……郑州绿地城九区1#、2#、3#、5#、6#预计将在2020年7月30日前进行交付，具体交付日期以我司向您发出的房屋交付通知为准，请您按照通知时间到访办理交房手续。我司将遵守契约精神，并按照《商品房屋买卖合同》约定第九条内容，承担相关的违约责任，逾期交房违约责任以日万分之一向客服支付，请您在12月30日之前将业主本人的身份证复印件、银行卡复印件（备注开户行及行号）等相关资料提交至郑州绿地城售楼部，违约金以银行转账方式支付……”，该通知书于2019年11月28日由菜鸟驿站签收。耿建芳于2019年12月29日在《违约金计算客户确认表》上签字且按印，绿地城公司于2020年12月2日将违约金9679元转账支付给耿建芳的中国工商银行账户，且耿建芳自认已收到该款项。另查明，案涉房屋所在工程经勘验单位、设计单位、建设单位、施工单位、监理单位五大参建主体联合验收合格，《工程竣工验收备案表》显示竣工备案时间为2020年12月7日。绿地城公司于2020年12月8日向耿建芳邮寄了《交房通知书》，该通知书于2020年12月9日由菜鸟驿站签收。本院认为，双方签订的《商品房买卖合同》及附件，系当事人双方真实的意思表示，内容不违反法律规定，案涉合同合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。根据《中华人民共和国民法典》第五百六十四条规定：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。”本案中。按照双方签订的《＜商品房合同＞补充协议》第十四条的约定，行使单方面解除合同的期限在出卖人逾期交房60天后30日内。本案中，耿建芳提交的证据未显示其在该期间向绿地城公司提交书面形式的解除合同申请，不能证明耿建芳在该期间行使解除权。此外，现房屋已取得竣工验收备案表并可交付使用，且绿地城公司愿意支付逾期交房违约金，综合新冠肺炎疫情影响，现耿建芳请求解除案涉《商品房买卖合同》并返还购房款支付违约金，无事实依据，一审法院实体处理不当，本院予以纠正。综上所述，河南绿地城置业有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初10179号民事判决；二、驳回耿建芳诉讼请求。一审案件受理费15030元，减半收取7515元，由河南绿地城置业有限公司负担。二审案件受理费15030元，由河南绿地城置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王志民二〇二一年一月八日法官助理赵浩书记员  邓 然