浙江省浦江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0726刑初458号 公诉机关浙江省浦江县人民检察院。 被告人洪彬彬，男，1989年2月7日出生，汉族，大学本科，中共党员，住浙江省浦江县。因本案于2019年11月16日被浦江县公安局刑事拘留，2019年12月16日至2020年9月23日进行司法精神病鉴定，经浦江县人民检察院批准，于2020年9月30日被依法逮捕。现羁押于浦江县看守所。 辩护人沈卫东，浙江良友律师事务所律师。 浦江县人民检察院以浦检一部刑诉〔2020〕1168号起诉书指控被告人洪彬彬犯诈骗罪、贪污罪于2020年12月21日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。浦江县人民检察院指派检察员朱希伟出庭支持公诉，被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年3月至2019年4月期间，时任浦江县公安局郑宅派出所民警的被告人洪彬彬在办理一起诈骗案件“浦江县郑宅所20190116黄庆庆被诈骗案”时，利用办案的职务之便，获取该诈骗案件嫌疑人王某、金波、郑某（本案中为被害人）依法被扣押的手机，将上述手机内的微信、支付宝余额及绑定银行卡余额转至其本人银行卡内，且利用被害人身份进行网上借款，将上述款项占为己用，用于偿还其个人债务，具体情况如下： （一）贪污事实 1、2019年3月14日，被告人洪彬彬利用办案的职务之便取得被害人王某手机，在审讯过程中得知王某微信、支付宝支付密码等信息，后被告人洪彬彬私自将手机拿到浦江县看守所无人处，将王某支付宝余额人民币5000元、支付宝绑定的招商银行卡余额人民币20000元，共计人民币25000元转至其本人名下中国民生银行卡，上述款项均被被告人洪彬彬用于偿还个人债务。 2、2019年3月22日，被告人洪彬彬在浦江县公安局刑侦分局网安大队812电子数据勘查实验室对被害人金波手机进行数据分析，期间发现金波手机微信账户内有余额，后被告人洪彬彬私自将金波的手机带至浦江县公安局停车场其自己的汽车内进行操作，利用办案的职务之便掌握的金波的身份信息及手机开机密码等信息，通过忘记密码、获取验证码、修改密码的方式获取相关支付密码，并登录金波的支付宝、微信账户，将金波微信绑定的工商银行卡内余额人民币826元充值至金波微信账户余额内，连同金波微信账户余额人民币20306元，共计21132元，通过与金波微信添加好友的方式，将上述款项转账至其自己的微信账户上，后又将该笔款项转至其本人名下中国银行卡；另被告人洪彬彬还将金波手机支付宝软件内余额人民币4999元转账至其本人名下中国民生银行卡，上述款项均被被告人洪彬彬用于偿还个人债务。 3、2019年4月2日，被告人洪彬彬在浦江县公安局刑侦分局网安大队812电子数据勘查实验室对被害人郑某手机进行数据分析，期间发现郑某手机微信账户绑定的招商银行卡内有余额，后被告人洪彬彬私自在浦江县公安局812电子数据勘查实验室对该手机进行操作，利用办案的职务之便掌握的郑某的身份信息及手机开机密码等信息，通过忘记密码、获取验证码、修改密码的方式获取相关支付密码，并登录郑某微信账户，将郑某手机微信绑定的招商银行卡内人民币6900元分两次充值到郑某微信零钱中，并通过微信转账的形式将人民币6888元钱转账至王某的微信账户余额中（王某与郑某系男女朋友关系，双方互有微信好友），目前该笔款项仍在王某微信余额中，被告人洪彬彬未使用。 （二）诈骗事实 1、2019年3月14日，被告人洪彬彬利用办案的职务之便取得被害人王某手机，在审讯过程中得知王某支付宝的支付密码等情况，后被告人洪彬彬冒用王某的身份，从他手机支付宝借呗中借款人民币7800元，后转至其本人名下中国民生银行卡，上述款项被被告人洪彬彬用于偿还个人债务。 2、2019年3月22日，被告人洪彬彬在浦江县公安局刑侦分局网安大队812电子数据勘查实验室对被害人金波手机进行数据分析，利用办案的职务之便掌握的金波的身份信息及手机开机密码等信息，通过忘记密码、获取验证码、修改密码的方式获取相关支付密码，冒用金波的身份，从他手机支付宝网商贷中借款人民币33000元至金波的工商银行卡上，后将该笔款项充值至金波的微信账户余额中，并通过与金波微信添加好友的方式转账至其自己的微信账户上，后又将该笔款项转至其本人名下中国银行卡，上述款项被被告人洪彬彬用于偿还个人债务。经浙江省立同德医院司法鉴定所鉴定，被告人洪彬彬在作案时患“复发性抑郁症，目前为轻抑郁”，在本案中具有完全刑事责任能力。被告人洪彬彬于2019年4月11日归还被害人金波人民币59700元，于2019年4月12日、2019年4月13日归还被害人王某人民币32898元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人洪彬彬的供述与辩解，证人傅某、黄某、洪某、方某的证言，被害人王某、郑某、金波的陈述，浙江省立同德医院司法鉴定所法医精神病鉴定意见书，调取证据通知书、病历资料及用药情况、接受证据材料清单、中共浦江县监察委员会案件调查材料，被告人洪彬彬的户籍证明及归案经过等证据。 公诉机关认为，被告人洪彬彬利用职务之便，窃取公共财物，数额较大，被告人洪彬彬还以非法占有为目的，冒用他人身份，在支付宝进行借款使用，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人洪彬彬认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人洪彬彬系一人犯数罪，且到案后如实供述犯罪事实，系坦白，故还应同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第六十七条第三款。建议判处被告人洪彬彬贪污罪有期徒刑一年，并处罚金；犯诈骗罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金；数罪并罚，合并执行有期徒刑二年，并处罚金。 被告人洪彬彬对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见：一、被告人贪污罪的数额和诈骗罪的数额都不大。其中贪污罪的犯罪数额为51131元，起诉书指控的贪污事实中的第三起只能作为一种情节考虑，6888元钱虽然已经从郑某转账到王某微信账户中，但洪彬彬并未占有使用，而且郑某和王某系男女朋友，洪彬彬未得到该款不是基于其意志以外的原因未得逞，不属于犯罪未遂。构成贪污罪的数额起点是35000元，51131元刚好超过数额起点。二、被告人及时、彻底退赃，在本案刑事立案之前就已经将全部犯罪所得返还被害人了。三、被告人系坦白，且认罪认罚，依法可以从宽处理。四、被告人自身患有抑郁症，对其生活家庭影响很大，走上犯罪的道路跟其自身的疾病息息相关。综上，请求合议庭在量刑时从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人洪彬彬利用职务之便，窃取公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。被告人洪彬彬还以非法占有为目的，冒用他人身份，在支付宝进行借款使用，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人洪彬彬一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人洪彬彬归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人洪彬彬自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人已退缴全部违法所得，并已经返还被害人，可酌情从轻处罚。被告人的辩护人以此为由请求对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 被告人洪彬彬犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万八千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月16日起至2021年11月15日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向金华市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  洪秀珍 人民陪审员  黄明月 人民陪审员  吴美娟 二〇二一年一月七日 代书 记员  傅宇菲