广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终5634号上诉人（原审原告）：庞建华，男，1979年10月26日出生，汉族，身份证住址河南省上蔡县。委托诉讼代理人：王海涛，广东广锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：王东，广东广锐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：星源电子科技（深圳）有限公司公明分公司，住所地深圳市光明新区公明办事处田寮社区禾屋山第四工业区第**。法定代表人：唐素敏，总经理。被上诉人（原审被告）：星源电子科技（深圳）有限公司，住所地深圳市光明新区玉塘街道田寮社区禾屋山第四工业区第**办公楼101、201。法定代表人：唐素敏，总经理。两被上诉人共同委托诉讼代理人：钟森林，系公司员工。上诉人庞建华因与被上诉人星源电子科技（深圳）有限公司公明分公司、星源电子科技（深圳）有限公司劳动争议一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初35059号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人庞建华上诉请求：1.请求法院依法判令撤销一审法院作出的（2019）粤0306民初35059号判决书，并依法改判；2.判令被上诉人星源电子科技（深圳）有限公司公明分公司支付上诉人经济补偿金45738元；3.判令被上诉人星源电子科技（深圳）有限公司公明分公司支付上诉人律师费5000元；4.判令被上诉人星源电子科技（深圳）有限公司对上述请求承担连带责任。事实和理由：一、一审法院认为上诉人未提前一个月通知被上诉人为其补缴，上诉人以此为由解除劳动合同于法无据错误。依据《劳动合同法》规定，用人单位未为员工缴纳社会保险就是违法行为，上诉人以此为由解除劳动关系，被上诉人理应支付经济补偿金，而并未规定必须提前一个月通知被上诉人为其补缴才能解除劳动关系。二、被上诉人与上诉人约定的工资支付时间违反了法律的强制性规定，属于违法，应为无效。且被上诉人也未在约定的时间里支付上诉人工资，应被认定为未及时支付劳动报酬依据《深圳市员工工资支付条例》第一条规定：工资支付周期不超过一个月的，约定的工资支付日不得超过支付周期期满后第七日；第十二条规定：用人单位因故不能在约定的工资支付日支付工资的，可以延长五日；因生产经营困难，需延长五日以上的，应当征得本单位工会或者员工本人书面同意，但是最长不得超过十五日。本案被上诉人每月22日发放上月工资，但该约定违反了法律的强制性规定，且被上诉人未能提交证据证明其于每月22日发放上月工资征得上诉人的书面同意，故被上诉人延期发放工资的行为属拖欠工资。因此，被上诉人应当支付上诉人被迫解除劳动关系经济补偿金。综上所述，上诉人认为一审法院适用法律错误，为维护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，请求依法判决支持上诉人的上诉请求。被上诉人星源电子科技（深圳）有限公司公明分公司、星源电子科技（深圳）有限公司辩称，因为上诉人属于自离，而且也未到公司办理任何手续，自离后一直未到公司上班，我司已支付了他自离前的所有工资，2019年度未休年假的工资也一并支付了，我方对上诉人提出的经济补偿金不予认可。上诉人原审起诉请求：被告星源公明分公司支付原告：1.2019年7月1日至2019年7月20日工资3388元；2.解除劳动合同经济补偿金45738元；3.2019年度未休年假工资678元；4.律师费5000元；5.被告星源公司对上述请求承担连带责任；6.本案诉讼费用由两被告共同承担。原审法院认定并认为：一、原告仲裁请求被告星源公明分公司支付原告：1.2019年7月1日至2019年7月20日工资3388元；2.解除劳动合同经济补偿金45738元；3.2019年度未休年假工资678元；4.律师费5000元；5.被告星源公司对上述请求承担连带责任。二、仲裁裁决结果被告星源公司支付原告：1.2019年7月1日至2019年7月20日工资3388元；2.解除劳动合同经济补偿金45738元；3.2019年度未休年假工资678元；4.律师费408.2元。三、原告诉讼请求被告星源公明分公司支付原告：1.2019年7月1日至2019年7月20日工资3388元；2.解除劳动合同经济补偿金45738元；3.2019年度未休年假工资678元；4.律师费5000元；5.被告星源公司对上述请求承担连带责任；6.案件诉讼费用由两被告共同承担。四、入职时间：2010年9月8日。五、工作岗位：生产组长。六、劳动合同签订情况：原告与被告星源公明分公司签订了劳动合同，劳动合同第四条第（六）项约定被告星源公明分公司给原告发放工资的时间为：每月22日，被告星源公明分公司至少每月以货币形式向原告支付一次工资。七、关于2019年7月1日至2019年7月20日工资原告主张被告应向其支付2019年7月1日至2019年7月20日工资3388元。被告对此无异议，庭审中主张已经将该期间工资3388元支付给原告。原告对此予以确认。八、关于2019年度未休年假工资原告主张被告应向其支付2019年度未休年假工资678元。被告对此无异议，庭审中主张已经将2019年度未休年假工资678元支付给原告。原告对此予以确认。九、关于解除劳动合同经济补偿金原告主张于2019年7月20日以被告未依法缴纳社会保险、未及时支付劳动报酬为由向被告送达《解除劳动合同通知书》。被告对此不予确认，主张原告此前并未提出过该两项诉求，且双方签订的《劳动合同》第四条第（六）项约定被告星源公明分公司给原告发放工资的时间为：每月22日，被告星源公明分公司至少每月以货币形式向原告支付一次工资，原告的行为属于自离。一审法院认为，原告主张被告未依法缴纳社会保险，但原告并未提前一个月通知被告为其补缴，原告以此为由解除劳动合同于法无据。被告每月均按照双方约定时间向原告支付劳动报酬，且原告从未向被告提出异议，被告的行为亦不属于原告可以解除劳动合同的情形。故一审法院对原告主张解除劳动合同经济补偿金不予支持。十、律师费根据原告的胜诉比例，被告应当承担原告律师费408.2元（4066元÷49804元×5000元）。被告主张已经将律师费408.2元支付给原告，并提交了支付凭证，一审法院予以确认。十一、关于二被告责任根据公司法规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告星源公明分公司系被告星源公司的分公司，其民事责任应由被告星源公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，判决：驳回原告庞建华的全部诉讼请求。在二审审理中，双方当事人均未向本院提交新证据。经二审审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷，二审争议的焦点为上诉人能否向被上诉人主张被迫解除劳动合同经济补偿金。上诉人以被上诉人未依法为其缴纳社会保险及未及时支付其劳动报酬为由向被上诉人提出解除劳动合同，诉请被上诉人支付经济补偿金。本院认为，首先，被上诉人确实存在未足额给上诉人购买社会保险的事实，但上诉人未提前一个月依法要求被上诉人按规定缴纳，而径行解除劳动合同，不符合《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条规定的支付经济补偿金的情形，原审未支持上诉人该项主张并无错误，本院予以确认。其次，双方当事人在《劳动合同》中明确约定每月22日发放工资，属于员工本人书面同意延长工资支付日的情形，上诉人主张该约定无效，缺乏依据。被上诉人在实际履行合同过程中，有时存在延期发放的情形，但都在延期数日内发放，且在上诉人提出离职主张前，均已足额发放，上诉人再以被上诉人拖欠工资为由提出辞职并主张解除劳动合同经济补偿金，不符合法律规定和司法惯例，原审未予支持并无错误，本院予以确认。故上诉人向被上诉人主张被迫解除劳动合同经济补偿金的理由均不成立，本院不予支持。原审按胜诉比例支持上诉人的律师费请求，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉主张不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人庞建华负担。本判决为终审判决。审判长 沈 炬审判员 郑寒江审判员 易 静二〇二一年一月十九日书记员 彭镘羽