江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0582民初12442号原告：徐州浩森新材料科技有限公司，住所地徐州市泉山区科技大道科技大厦****。法定代表人：郭建，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴皓，江苏彭淮律师事务所律师。被告：张家港保税区琦凯国际贸易有限公司，住，住所地张家港保税区石化交易大厦**/div>法定代表人：王丽娟，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆启云，江苏格致律师事务所律师。原告徐州浩森新材料科技有限公司（以下简称浩森公司）与被告张家港保税区琦凯国际贸易有限公司（以下简称琦凯公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月28日立案受理后，依法适用简易程序于2020年12月14日公开开庭进行了审理。原告浩森公司的委托诉讼代理人吴皓、被告琦凯公司的委托诉讼代理人陆启云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告浩森公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违约金154000元；2、诉讼费由被告承担，由被告履行判决时直接给付原告。事实和理由：2020年5月13日，原告浩森公司与被告琦凯公司签订《销售合同》一份，约定原告浩森公司从被告琦凯公司处订购丙酮100吨，单价7700元/吨，总价款770000元；约定提货日期于六月上旬交货，交定金154000元，提货前付清全款，违反本合同的任意条款，均视为违约，违约方均须向对方支付相当于本合同履行部分或迟延履行部分金额20%的违约金。合同签订当日，原告按约向被告支付定金。到交货期限时，被告迟迟不能交货。2020年6月8日，原告询问被告何时可以交货，被告称估计要到15日才能提货，原告为不影响生产，于2020年6月9日以12000元/吨价格从别处紧急购进丙酮33吨，合计价款396000元。被告在2020年6月15日之后才通知原告可以提货，原告认为被告未能在六月上旬如约交货，导致原告另行购货造成了损失应按约支付违约金154000元。为此诉讼来院。被告琦凯公司辩称，1、2020年5月13日，双方签订合同时明确一致表示提货日期为2020年6月15日；2、合同中写上旬交货是笔误，此后也和原告浩森公司解释了笔误的原因。我方交易的习惯一般是我们口头咨询上家，上家给出交货时间，然后我们放一定余量与下家签订合同。在签订合同的时候和原告浩森公司核实确定的是6月15日交货，但是因为疏忽，没有将此前拟定好的上旬交货日期改过来。3、2020年6月8日，双方就交货日期协商，原告浩森公司提出最好能12号交货，我们主张15号交货，原告浩森公司表示能接受回答，说“好的”。如果原告浩森公司不同意15号提货，我们完全可以从市场上调配货物，也可以和其他客户协商，将别的客户货物优先给原告浩森公司提货。而2020年6月10日和6月15日的价格波动不大，事后我们也不会产生多少损失。但相反，原告浩森公司在当时自始至终没有表示不同意或提出违约赔偿等主张。退一步讲，即使签订合同时，双方真实意思表示是10日前交货，但在6月8日，经双方协商合同交付时间也做了实际的变更。事实上，因为交货时单价上涨近4000元，赚了近40万元，在我方通知原告浩森公司收货时还很开心，在微信聊天中说后悔定少了，可见对6月15日提货是满意和认可的。直到2020年8月20日左右，因为另一笔合同原告浩森公司违约拒不提货，产生了几十万的损失，我方要求其承担违约责任，原告浩森公司才把这个合同的事情翻出来说事，意图让我们对赔偿作出让步。4、原告浩森公司在我方6月15日通知其提货时，并没有及时交款提货，直至6月底才陆续交款提货，实际也已经构成违约。即使我方存在违约，也应当与对方违约行为抵销。综上，原告浩森公司不管是事前还是事后都同意6月15日提货，实际是为了找借口意图冲抵后续合同违约赔偿责任，请求驳回原告浩森公司的诉请。本院认定事实如下：2020年5月13日，供方琦凯公司与需方浩森公司签订《销售合同》（编号：20200513－1－zjgbt）1份，约定由琦凯公司向浩森公司供应丙酮100吨，单价7700元/吨，合同总价770000元。合同约定“货物交付”：需方自提，提货日期于6月上旬在江阴库交付；“货款结算”：银行电汇，定金154000元，提货前付清全款；“违约责任”：违反本合同任一条款，均视为违约，违约方均需向对方支付相当于本合同未履行部分或迟延履行部分金额20%的违约金；对本合同的修改及补充需另行签订书面协议，作为本合同不可分割的组成部分。同日，浩森公司向琦凯公司汇付定金154000元，并于2020年6月22日付款320000元、6月24日付款300000元，总计774000元；琦凯公司提货情况如下：2020年6月22日、6月24日、6月28日、7月3日分别提货29.7吨、32.28吨、29.78吨、7.92吨，总计提货99.68吨，总货款为767536元。2020年6月9日－6月15日，中宇资讯发布的丙酮江苏市场每日价格分别为每吨12400元、11700元、11100元、11650元、11500元。双方经办人微信聊天记录关于提货时间内容如下：2020年5月13日，浩森公司：“你有6月初的吗？”，琦凯公司：“6月上旬，单价7800，数量200吨，30%的定金”。浩森公司：“问清提货日期几号，然后7700问问行不？100吨”、“200吨吧”、“几号可以提”、“问好做合同先弄200吨”，琦凯公司：“具体提前几天通知我”。浩森公司：“6月上旬意思10号之前”、“15号就是中旬了”、“这个要问清的”，琦凯公司：“是的”，浩森公司：“订金付20%吧”，琦凯公司：“这是规定的”、“30，我没办法！”，浩森公司：“还有10%的保证金的呢”，琦凯公司：“15日前肯定提到货”，浩森公司：“行”、“保证金20”，琦凯公司：“好的”，浩森公司：“你弄合同吧，弄好给你打款”……此后仅将订货数量变更为100吨，未就提货日期再做协商、变更。2020年6月8日，浩森公司：“那个100吨的什么时候能提”，琦凯公司：“我刚问，你订的货定在10－20日之间可以提”、“估计在15日”，浩森公司：“15日就是中旬了”、“不是上旬吗”、“我上次问你，也是说10－11号左右能提”，琦凯公司：“你做好生产计划！我与进口商签的是10－20日之间，我们先签，相差几天所以没改，是我的错”。浩森公司：“老板周五就问我了”、“我说周一问”，琦凯公司：“我知道的”、“15日差不多可以提！放心吧！”，浩森公司：“10－20号之间，争取11－12号能提，我也好和老板交代，等几天看看价格在订一二百吨”、“12号周五看能开始提吗”、“中间我再订一车就差不多了”、“我和老板汇报了，12号开始提”，琦凯公司：“我明天再打一个电话催一下，你讲15日，留个余地”，浩森公司：“周三（指6月10日）左右找一车”，琦凯公司：“好的！”，洪森公司：“你上旬的货，我不好讲”、“订好了，12号，你能弄来”，琦凯公司：“讲好的！进口商改的！”、“尽力吧”，浩森公司：“嗯嗯，相信你能弄来”；浩森公司发送与其他贸易商的聊天记录后，称：“他家订货都写具体哪一天的，之前我也问你，你说10号左右上旬”，琦凯公司：“我会尽力的”，浩森公司：“最好12号能提，中间我再加一车差不多”，琦凯公司：“相差不大”。2020年6月10日，浩森公司：“下周一能提吗，15号”，琦凯公司：“我在确定”、“等靠码头”，浩森公司：“唉”。2020年6月11日，浩森公司：“我的货明天还不能提”，琦凯公司：“目前还没有！”。2020年6月15日，浩森公司：“今天开始整罐了，不知道什么时候整好呢，预计3－4天”。琦凯公司：“今天通知可以提货了！”，浩森公司：“好的”。琦凯公司：“今天安排提吗？”，浩森公司：“不安排，埋罐”、“罐里昨天刚用空”，琦凯公司：“加紧施工！”。琦凯公司：“这单成本降了不少”，浩森公司：“是的”、“我都后悔没进200呢”。2020年8月20日，琦凯公司发送聊天记录截屏，称：“单总：我翻了一下聊天记录！”、“所以以前的事不用多说了！”，浩森公司也发送聊天记录截屏，称：“为啥我一直让你确定日期，因为别人都是确定日期，上旬就是1－10日”。琦凯公司：“我已经告知你了呀！你也是同意的呀！”，浩森公司：“先这样吧，不说了，我不同意有用吗”、“不是天天在催你，你也没确定时间”。以上事实由《销售合同》、银行客户回单、微信聊天记录、江苏丙酮市场行情网站截图、提货付款明细及本院庭审笔录在卷证实。原告浩森公司主张因被告琦凯公司未能按约交货，其为了生产自别处紧急购进丙酮，实际损失为临时购买价格与合同价之间的价差乘以实际履行的32.2吨。为证明其主张的违约金未高于损失，提供证据如下：证据1、2020年6月9日供方张家港保税区恒昇达化工材料有限公司与需方浩森公司签订《销售合同》1份，合同载明由张家港保税区恒昇达化工材料有限公司向浩森公司供应丙酮33吨，单价12000元/吨，总金额396000元；合同“货物交付”约定：货物在6月15日前根据需方要求提货。证据2、建行客户专用回单1份，载明2020年6月11日琦凯公司向张家港保税区恒昇达化工材料有限公司汇付382800元。证据3、《物料发放凭证》，载明张家港保税区恒昇达化工材料有限公司实际于6月11日向浩森公司交付32.2吨丙酮。被告琦凯公司对上述证据质证认为：真实性无法核实，不能证明原告浩森公司所要证明的内容。原告浩森公司一直在循环购入丙酮，我方交不交货原告浩森公司均在购入，价格高的时候也在购进。本院认为，原告浩森公司与被告琦凯公司之间的买卖合同合法有效，双方均应按约履行各自的权利义务，如违约应按约承担违约责任。本案争议焦点为：一、被告琦凯公司是否存在逾期交货的违约行为？结合聊天记录上下文，原告浩森公司5月13日最后称“好的”显然是针对“15日肯定提货”的回答，而非“定金30”，因其紧跟“好的”之后再次提出“定金20”的要求，故案涉《销售合同》签订前的洽谈过程中确定的是6月15日提货。但根据后续聊天记录被告琦凯公司称“你做好生产计划！我与进口商签的是10－20日之间，我们先签，相差几天所以没改，是我的错”、“讲好的！进口商改的！”以及原告浩森公司6月8日陈述“我上次问你，也是说10－11号左右能提”、“15日就是中旬了”、催促上旬发货等内容，可以认定正式签订案涉《销售合同》时双方再次确定的提货时间就是6月上旬，被告琦凯公司辩称笔误的意见不能成立，实际是因进口商更改时间其未与原告浩森公司更改合同所致。且《销售合同》亦明确约定了“对本合同的修改及补充需另行签订书面协议”。因此，原告浩森公司主张被告琦凯公司存在逾期交货违约事实，本院予以采信。原告浩森公司于6月8日催货得知无法10日提货后即称“周三左右找一车”、“最好12号能提，中间我再加一车差不多”，现原告浩森公司已提供临时购货的合同、付款及货物履行相关证据，且相关单价亦未高于中宇资讯网站公布的价格，原告浩森公司主张其因为被告琦凯公司的逾期交货临时以12000元/吨单价补了一车32.2吨丙酮，本院予以采信，被告琦凯公司辩称其逾期交货未造成原告浩森公司损失的意见不能成立。二、实际损失金额，违约金是否需要调整？原告浩森公司主张其紧急高价购货的差价损失为实际损失，即主张因被告琦凯公司履行不当导致其他替代履行的方式造成了损失。对此本院认为，如原告浩森公司紧急购货后不再向被告琦凯公司提取相应数量的丙酮，则该替代履行的差价损失为其最终的实际损失，但事实上此后原告浩森公司仍按合同价、合同数量提货，相当于被告琦凯公司已经对原告浩森公司的紧急购货损失予以了弥补。因此，逾期交货产生的实际损失应确定为紧急购货合同单价与可提货时市场单价之间的差价损失，被告琦凯公司于6月15日通知提货，原告浩森公司因其自身原因未及时提货，故实际损失计算为（紧急购货合同价12000元/吨-6月15日市场价11500元/吨）*32.2吨=16100元，故被告琦凯公司辩称违约金过高应予调整，本院予以采信，违约金应调整为16100元*1.3倍=20930元。被告琦凯公司辩称原告浩森公司已经同意15日提货即不得主张违约金，对此本院认为，原告浩森公司始终强调上旬提货、最晚12日提货，其认为是迫于无奈同意晚交货并未放弃主张违约责任的意见能够成立；被告琦凯公司辩称在其通知提货后原告浩森公司实际自2020年6月22日起分批提货，也违反了合同约定应予扣减违约金的主张，因其违约在先，合同未明确约定必须一次性提货结束，故被告琦凯公司的该辩称意见不能成立。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：被告张家港保税区琦凯贸易有限公司应于本判决生效之日起10日内向原告徐州浩森新材料科技有限公司支付违约金20930元。案件受理费减半收取1690元，由原告徐州浩森新材料科技有限公司负担1460元，由被告张家港保税区琦凯贸易有限公司负担230元。被告张家港保税区琦凯贸易有限公司负担部分，由其于履行本判决时直接给付原告徐州浩森新材料科技有限公司。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时，上诉人应按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  狄丽娜二〇二一年一月二十一日书记员  许秋蓉张家港市人民法院当事人须知（2020）苏0582民初12442号当事人在法院调解、判决后自动履行法律文书确定的义务，将相关履行义务款项交纳至法院以下账户的，应在三日内将汇款人、金额、相关汇款依据及案号等情况书面告知承办法官。1、诉讼费用。2、调解书、判决书确定当事人履行义务的款项。户名：张家港市人民法院，开户银行：中国农业银行张家港支行营业部，执行款账号：62×××63。3、汇款情况如未及时告知承办法官，导致当事人向法院申请执行的，可能存在被法院采取强制执行措施或被列为失信被执行人及限制高消费等风险。4、如未按调解书、判决书确定义务履行，导致对方当事人向法院申请执行的，法院将依法采取强制执行措施，或采取列为失信被执行人及限制高消费等信用惩戒措施。