福建省永泰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0125刑初1号 公诉机关福建省永泰县人民检察院。 被告人吴托思，男，1983年2月22日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省永泰县。因非法携带管制刀具，于2014年5月2日被永泰县公安局行政拘留五日。因吸毒，于2018年11月12日被永泰县公安局行政拘留十五日。因吸毒，于2020年5月26日被永泰县公安局行政拘留十五日，暂缓执行。因涉嫌开设赌场罪，于2020年5月21日被永泰县公安局取保候审；因涉嫌贩卖毒品罪，于同月26日被永泰县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪、开设赌场罪，于同年6月9日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人陈淑会，福建华弘律师事务所律师。 永泰县人民检察院以樟检一部刑诉［2020］147号起诉书指控被告人吴托思犯贩卖毒品、开设赌场罪，于2020年12月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永泰县人民检察院指派检察官侯国珍，检察官助理黄溧出庭支持公诉，被告人吴托思及其辩护人福建华弘律师事务所律师陈淑会到庭参加诉讼。现已审理终结。 永泰县人民检察院指控： 一、贩卖毒品 1.2020年1月26日，被告人吴托思在永泰县××乡××庙内将其原先从他人手中购得的冰毒，部分出售给张某、詹某（均另案处理），获利人民币600元。 2.2020年4月底的一天，詹某、汪某（均另案处理）想吸食毒品，于是向被告人吴托思购买冰毒，汪某于当天在永泰县××乡××街上先向被告人吴托思支付500元的冰毒购买金，后吴托思找到闽清的冰毒卖家处购买冰毒一份，在永泰县红星乡与盘谷乡岔路口边的候车亭处将冰毒交给詹某、汪某。 二、开设赌场 2020年4月中旬至5月中旬期间，被告人吴托思伙同陈某2、吴某3、刘某1、陈某3、胡某1、胡某2、陈某等人在永泰县红星乡礼柄村一带开设赌场，被告人吴托思在赌场中负责望风及帮忙联系赌场地点，从中非法获利人民币500元。 针对指控的上述事实，公诉机关向法庭列举了相关的证据材料。公诉机关认为，被告人吴托思贩卖毒品，伙同他人开设赌场，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴托思在开设赌场的共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人吴托思在判决宣告前，一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当实行数罪并罚。建议判处被告人吴托思一年六个月以上一年九个月以下有期徒刑，并处罚金四千元。庭审中，公诉机关鉴于被告人吴托思自愿认罪，变更量刑建议为判处被告人吴托思有期徒刑一年五个月，并处罚金四千元。提请本院依法判处。 被告人吴托思对起诉书指控的事实及罪名均不持异议，并自愿认罪。请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见，鉴于本案被告人吴托思的犯罪情节、认罪态度等，被告人吴托思具有以下从轻、减轻或者免除处罚情节，望法庭量刑予以考虑：一、在两起共同犯罪中,被告人吴托思仅起到次要、辅助的作用，系从犯，故依据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款之规定，系对被告人吴托思应从轻或减轻处罚。1.贩卖毒品两起事实，被告人吴托思都不是买家与卖家，吴托思仅起次要作用。2.开设赌场一案，公诉机关已认定被告人吴托思是从犯。二、被告人吴托思多年以来是公安机关布建的治安耳目，提供黄、赌、毒线索。被告人吴托思没有经过专业的从事卧底线人的训练，没有什么文化，为了掌握抓获黄、赌、毒涉案人员的线索，与这些人员在一起，角色有些混同，存在“钓鱼执法”的行为。本案指控三起均是被告人吴托思“钓鱼执法”的行为，为了能够抓获毒贩，和他们在一起，为了不暴露身份，帮忙传递钱，不慎自己陷入，为了能抓赌，自己在赌场晃悠，赌场的老板为了不让他报警，揍了他一顿，还拿了500元钱赔他，不管是行为性质还是主观恶性都是较轻的，请求法庭对其从轻处罚。三、被告人吴托思自己有打渔的合法职业，不是以开设赌场与贩毒为盈利职业，协助提供黄、赌、毒线索，由于法律意识不够强而涉案，但被告人吴托思主观恶性不大，社会危害性不大，犯罪情节较轻。四、被告人吴托思如实供述自己的罪行，具有坦白情节，当庭自愿认罪，认罪态度较好，有悔罪表现，可以从轻处罚。五、被告人吴托思没有前科，他有四个孩子，均是未成年人，其中有三个孩子的亲生母亲已经离开本地，没有与小孩共同生活，这三个孩子与吴托思的父亲吴某2生活，吴某2中风，经常神志不清醒，三个孩子的生活与监护处于无人管理的状况，希望法庭从保护未成年人的角度，对被告人吴托思予以轻判，早日回去监护未成年人。六、对公诉机关的建议量刑，希望对被告人吴托思判处一年以下有期徒刑。 经审理查明： 一、贩卖毒品事实 1.2020年1月26日，被告人吴托思在永泰县××乡××庙内将其原先从他人手中购得的冰毒，部分出售给张某、詹某（均另案处理），获利人民币600元。 2.2020年4月底的一天，詹某、汪某（另案处理）想吸食毒品，于是向被告人吴托思购买冰毒，汪某于当天在永泰县××乡××街上先向被告人吴托思支付500元的冰毒购买金，后吴托思找到闽清的冰毒卖家处购买冰毒一份，在永泰县红星乡与盘谷乡岔路口边的候车亭处将冰毒交给詹某、汪某。 上述事实，被告人吴托思在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、违法犯罪经历查询记录、行政处罚决定书、到案经过、提取笔录、微信聊天截图、情况说明等书证；证人张某、汪某、詹某、余某的证言；被告人吴托思的供述与辩解；福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书；扣押决定书、扣押物品照片、人身检查笔录、现场勘验检查工作笔录、现场图、现场照片、永泰图侦实战研判报告、辨认笔录、辨认照片；光盘4张等证据证实，足以认定。 二、开设赌场事实 2020年4月中旬至5月中旬期间，被告人吴托思伙同陈某2、吴某3、刘某1、陈某3、胡某1、胡某2、陈某等人在永泰县红星乡礼柄村一带开设赌场，被告人吴托思在赌场中负责望风及帮忙联系赌场地点，从中非法获利人民币500元。 上述事实，被告人吴托思在开庭审理过程中亦无异议，且有提取笔录、微信聊天截图等书证；证人黄某、吴某1、徐某、卓某、陈某的证言；被告人吴托思及同案犯陈某2、吴某3、胡某2、刘某1的供述与辩解；辨认笔录、辨认照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴托思贩卖毒品，伙同他人开设赌场，从中获利，其行为已构成贩卖毒品罪、开设赌场罪。公诉机关所指控的罪名成立。被告人吴托思在开设赌场的共同犯罪中起次要作用系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人吴托思在判决宣告前一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人吴托思表示认罪悔罪，请求从轻处罚的辩解意见，本院予以采纳。其辩护人提出被告人吴托思主观恶性、社会危害性不大，犯罪情节较轻，且具有坦白情节，当庭自愿认罪，有悔罪表现，请求对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳；对其提出被告人吴托思在贩卖毒品犯罪中仅起到次要、辅助的作用，系从犯及判处一年以下有期徒刑的辩护意见，不予采信。本院对公诉机关在庭审中变更判处被告人吴托思有期徒刑一年五个月的量刑建议，不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百零三条第二款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人吴托思犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。合并决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月26日起至2021年11月25日止；罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、追缴被告人吴托思违法所得人民币一千六百元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑少智 人民陪审员  林惠玉 人民陪审员  许小燕 二〇二一年一月二十八日 书 记 员  廖玮伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。