文书内容天津市西青区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0111刑初685号公诉机关天津市西青区人民检察院。被告人王彪，男，1990年2月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地为天津市西青区，现住址同户籍地。2020年1月13日因犯故意伤害罪被天津市西青区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。该被告人因涉嫌犯聚众斗殴罪于2020年7月1日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。辩护人甄军涛，天津元泽律师事务所律师。被告人李帅，男，1985年6月10日出生，汉族，小学肄业，农民，户籍地为天津市西青区，现住天津市西青区。该被告人因涉嫌犯聚众斗殴罪于2020年7月17日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。辩护人王吉祥，天津天信律师事务所律师。被告人靳世畅，男，1994年11月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地为天津市西青区，现住天津市西青区。该被告人因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月1日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于2020年8月7日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。指定辩护人王莹，天津新华律师事务所律师。天津市西青区人民检察院以津西青检一部刑诉［2020］290号起诉书指控被告人王彪犯聚众斗殴罪、赌博罪，被告人李帅犯聚众斗殴罪，被告人靳世畅犯赌博罪，于2020年10月30日向本院提起公诉并建议对被告人王彪、靳世畅适用认罪认罚从宽制度。本院经审查于2020年11月2日受理立案，依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。天津市西青区人民检察院指派检察员姚娅、检察官助理谢禛出庭支持公诉，被告人王彪及其辩护人甄军涛，被告人李帅及其辩护人王吉祥，被告人靳世畅及其辩护人王莹均到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市西青区人民检察院指控：2012年7月6日16时许，被告人王彪通过电话纠集被告人李帅，随后李帅纠集“阿基”（另案处理）等人，在天津市西青区××镇××号路××道延长线交口南侧路边，持酒瓶、木棍等对被害人王某1进行殴打，造成被害人王某1身体多处受伤。经鉴定，被害人王某1头部、右下肢、左下肢损伤的损伤程度均已构成轻微伤。另查，2020年6月30日15时许至19时40分许，被告人王彪伙同靳世畅在天津市西青区××镇××工业园新城驾校院内平房内，以营利为目的组织他人以“德州扑克”的形式进行赌博，其中由被告人靳世畅纠集阚某、魏某、左某等人，被告人王彪联系赌博地点并提供赌具。经查，现场查获赌博使用筹码金额为114170元，折合赌资114170元。检察机关提供了相应的证据，指控被告人王彪犯聚众斗殴罪、赌博罪，被告人李帅犯聚众斗殴罪，被告人靳世畅犯赌博罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条之规定进行处罚。建议判处被告人王彪聚众斗殴罪有期徒刑三年以上四年以下，赌博罪有期徒刑七个月，并处罚金，撤销缓刑，数罪并罚，建议判处被告人王彪有期徒刑四年以上五年以下，并处罚金；建议判处被告人李帅有期徒刑三年以上五年以下；建议判处被告人靳世畅有期徒刑七个月，并处罚金。被告人王彪供认公诉机关指控的事实，未辩解。被告人王彪的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人王彪如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚；2、聚众斗殴案件的发生系由被害人王某1引起，在案件中被害人有过错；3、被告人王彪所持酒瓶，不是刑罚意义上的持械，且没有预谋，社会危害性较小；4、被告人王彪积极赔偿王某1，并取得谅解。综上，请法庭对其从轻处罚，建议数罪并罚有期徒刑三年。被告人李帅辩称王彪给其打电话的时候其不知道是打架，其认为是过去帮忙搬东西，就带着几个人去了，后来等王彪上车之后，王彪说他跟人打架了，让追，其才知道的。被告人李帅的辩护人提出以下辩护意见：被告人李帅在本次斗殴中不是首要分子也不是积极参与者，是一般参与者，其行为不构成聚众斗殴罪。1、从犯罪主体分析，李帅是被动参与者，从参与时间来看，系被害人撞汽车与本案另一被告人发生纠纷后，受害人驾车驶离途中阶段，双方第一时间段的打架李帅没有在现场，李帅在另一被告人指引下，驾车追到被害人后，李帅没有动手打人也没有见到有人用木棍打人，相反还劝阻他人，从而避免了该纠纷持续发生。李帅接到求助电话前往参与只是出于好面子，并非是为了故意破坏社会公共秩序，也并非去了就必然打架，李帅所起作用较小，属于一般参与者，依法不构成聚众斗殴罪。2、本案起因系被害人到另一被告人的烟酒店内产生纠纷而引发，与社会上流氓之间聚众斗殴有天壤之别。3、起诉书指控有木棍事实不清，缺乏证据。综上被告人李帅不构成聚众斗殴罪，即使法庭认定其构成聚众斗殴罪，但被告人李帅系初犯、偶犯、从犯，是在他人汽车被撞后接到求助电话后迫不得已而参与的，不仅没有参与主动动手打人还及时劝阻，当庭表示自愿认罪，可见主观恶性不大、社会危害性不大、人身危害性较小，请法庭从轻处罚。被告人靳世畅供认公诉机关指控的事实，未辩解。被告人靳世畅的辩护人提出以下辩护意见：被告人靳世畅犯罪情节较轻、主观恶性较小、社会危害性不大，系初犯、偶犯，无前科劣迹，案发后如实供述自己的行为，自愿签署认罪认罚。综上，请法庭对其从轻处罚。经审理查明，一、2012年7月6日16时许，被告人王彪因琐事与被害人王某1产生纠纷，王彪通过电话纠集被告人李帅，李帅纠集“阿基”（另案处理）等人开车前来，后被告人王彪乘坐李帅驾驶的车辆，在天津市西青区××镇××号路××道延长线交口南侧路边将被害人王某1驾驶的车辆截停，王某1下车逃跑，后王彪等人追到王某1并对王某1进行殴打，其中“阿基”携带木棍，王彪持酒瓶对被害人王某1进行殴打，造成被害人王某1身体多处受伤。经鉴定，被害人王某1头部、右下肢、左下肢损伤的损伤程度均已构成轻微伤。2020年6月30日，被告人王彪被抓获到案。2020年7月16日，被告人李帅被抓获到案。另查明，被告人王彪父亲王某2已代为赔偿被害人王某1经济损失，被害人王某1对被告人王彪表示谅解。又查明，被告人王彪因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月17日被刑事拘留，于2019年4月24日被取保候审，因犯故意伤害罪于2020年1月13日被天津市西青区人民法院以（2019）津0111刑初1228号刑事判决书判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期自2020年1月24日至2021年1月23日。上述事实，有检察机关、辩护人提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1．案件来源及抓获经过等书证证明：2020年6月30日，被告人王彪被抓获到案；2020年7月16日，被告人李帅被抓获到案。2．人员基本信息、刑事判决书、执行通知书、居民信息表、人员信息核查表、人员详细信息等书证证明：被告人王彪、李帅的身份信息、前科情况、涉案人员身份信息。3．和解协议及收条证明：王某2代为赔偿王某1人民币十五万元。4．谅解书证明：被害人王某1对被告人王彪表示谅解。5．残疾人证复印件证明：王某1系二级精神残疾人。6．诊断证明书证明：王某1伤情情况。7．情况说明证明：“阿基”正在积极查找中等情况。（二）鉴定意见8．鉴定意见证明：王某1头部、右下肢、左下肢损伤的损伤程度均已构成轻微伤。（三）搜查、辨认笔录9．搜查笔录证明：对被告人李帅住处进行搜查的情况。10．辨认笔录证明：王某1辨认出王彪、辨认出李帅就是殴打其的叫大帅的男子；王某2辨认出驾驶车辆的李帅；王彪辨认出参与打架的李帅。（四）被害人陈述11．被害人王某1的陈述证明：2012年7月，具体时间说不好了，是一个下午，在天津市西青区××镇××号路××道延长线交口以南的路边上，我被王彪还有王彪叫来的几个人打的。我忘了与王彪是如何产生争执的，忘了王彪是怎么叫人的，我当时脑子很乱，是否有驾车撞王彪父亲王某2或王彪我记不清了，王彪当时砸我车了。我在车里，看见远处开来两辆车，我看见就大概知道肯定是帮王彪打我的，我就驾车跑了，开车走了三四分钟，就被别停了，大概有五六个人对我进行殴打，当时我认识的就是“大帅”、王彪。我记得有人用一个酒瓶子打的我，好像有人用木棍打我，我记得有，但是谁拿的我记不住了。“大帅”就是王彪砸我车以后，来了两辆车，当时有一辆车就是“大帅”驾驶的，我记得“大帅”就是拳头巴掌打我的，还用脚踹我了，但具体怎么打的，用没有工具我记不好了。（五）证人证言12．证人王某3的证言证明：当时我没有在现场。我都是听王某1说的。我想当时打我儿子的是王彪，他跟我们家也有点亲戚，而且现在事情已经解决完了，我们已经私下达成了和解，不需要公安机关进行处理了，我也不需要追究对方的相关法律责任了。7、8年前夏季的一天，王某2给我打电话说王某1一直跟着他，让我劝说王某1不要跟着他，并且说自己正在开车去往姚村王彪烟酒店路上，我就给王某1打电话劝说，王某1不听我的话，大概过了30分钟，王某1给我打电话说自己被打了，于是我就开车去了烟酒店，到了就看到王某1的车前保险杠撞坏了，王某1说是他故意撞王某2的车造成的，但为什么王某1不告诉我，王某1头部流血了，我问谁打的，王某1告诉我说是王彪打的。13．证人徐某的证言证明：王某12003年左右患有双向情感障碍，是××的一种。大概2012年，天气还没有冷的时候，有一天晚上我丈夫王某3带着我儿子王某1回家，我看到王某1头部受伤了，王某3已经带着王某1看完病了，我听他们两个人说的是被我们村王某2的儿子王彪打伤的，打架的地点在西青区姚村的一个烟酒店附近，具体因为什么事情发生的打架我也不知道，当时听说也报警归派出所处理了。14．证人王某2的证言证明：2012年7月一天的下午快五点的时候，我开车到王彪位于西青区××号路××村公寓门口旁边经营的烟酒店找王彪让他开车跟我出去。这时候王某1也跟着我进烟酒店了，因为这之前的两三天他一直开车跟着我，我去哪里他就跟到哪里也不说干什么，我就问王某1：你老跟着我干什么？王某1也不正面回答。然后我和王彪关门就要走，王某1在屋里坐着也不动，我一看这情况就跟王某1说：你要是有公事，咱就回来到大队去说，这是我们自己家的地方，你要是这样就不对了。后来王彪就上前跟王某1理论，说着就急了俩人就骂街了，王某1就给他爸爸王某3打电话说：书记儿子要打他，你们快来。后来还打了两个电话，我就不知道给谁打的了。我一看这样别让他们打起来啊，就赶紧给王某1往外面路边他的车上推，接着王彪就用我的电话给李帅打电话，至于当时他说的什么我没听见，我就顾着往外推王某1了。后来我就给王某1推到他的车上了，我就往回走这期间我就听见背后王某1的汽车启动了，王彪就喊：爸爸你快走。我就赶紧两步上便道了，这时候王某1就开车撞了我家汽车的左后保险杠了。撞完车之后王某1倒车就想跑，王彪过去就拉他车门不让他走，王彪没拉开车门就从地上捡起一个一尺来长的铁棍把王某1的车玻璃给砸了，然后王某1开车往津涞公路方向跑了，王彪追几步也追不上。过了没几分钟王某1开车又回来往北开，正好李帅开着一辆商务车也来了，然后王彪上了李帅的车追王某1。这时候宫某和刘某也来了烟酒店了，接着王某1的爸爸王某3领着王某1大伯王凤华还有王某1的表兄弟四五个人就来了，当时王某3拿着菜刀，那个表兄弟拿着棍子，我看他们意思要打架。我和宫某、刘某就进屋了然后我把卷帘门就拉下来了，后来不知道谁报警了民警就过来了。等民警到现场之后我才开的门，这时候王彪自己走回了跟我说他把王某1给打了，然后我们就配合民警调查了。王彪当时是用我的手机给李帅打的电话，我的手机号码是×××59。15．证人李某1、李某2、陈某、董某、胡某、宫某、刘某、张某、苏某、吴某的证言证明：不清楚打架的经过。（六）被告人供述16．被告人王彪2020年7月18日的供述证明：我记得是2012年7月份的一天，我父亲王某2来我在精武镇经营的烟酒店，进来后就对我说：“这孩子跟着我也不知道干嘛”，然后王某1就进来了，我就知道是他一直跟着我父亲，因为这个事我就和他发生了争吵，当时我就是想打王某1，但是我觉得我打不过王某1，所以我想到找点人过来打他，当时我的手机放在柜台里，我在柜台外面，我和王某1争吵的时候，也顾不上拿我自己的手机了，于是我就拿我父亲的手机给李帅打了电话让他带人过来帮我打王某1，我当时打通电话，就在电话里跟李帅说我和王某1发生争吵了，让他带点人过来，帮我打王某1，打完电话后我和王某1两个人就互相推搡，后来我爸爸就把王某1给推到他的车里了，结果王某1就开车撞向了我爸爸，但是我爸爸一闪身就躲开了，然后王某1开车就撞到我爸爸的斯巴鲁吉普车左边后保险杠了。我一看王某1开车撞我爸爸就急了，然后我就从路边捡了一个铁棍就砸他的车几下，结果他开车就顺行向南跑了，我跑步在后面追。大概追了一段距离后我就看到他掉头朝北跑，这个时候一辆别克商务车就过来了，我当时在马路中间，那个别克商务车车门打开，李帅就在车里并且问我：“人呢”，我指着王某1的车说“前面那个车，追”然后就上了别克商务车，这个时候还有一辆锐志轿车在别克车的后面，锐志没有停就超过了别克车，我们这两辆车一起追王某1，在快到工一号路与滨水西道延长线交口处的时候锐志轿车将王某1的车别停了，王某1就下车往马路的西侧跑，这个时候我们也停了车，别克车里李帅带来的人就追王某1，在马路边上就追上了王某1，其中一个绰号叫“基哥”的男子就用脚将王某1踹倒在地，我们这一群人追过去后就拳打脚踢王某1。打了王某1脸部、头部和身体几下，然后我从地上捡个酒瓶子就把王某1的脑袋给砸流血了然后其他人就把我拦住了。后来王某1就跑了我也就回到了烟酒店，其他人就离开现场具体去哪我就不知道了，我回到烟酒店的时候派出所的民警已经在烟酒店了，当时民警就把我带回派出所调查了，之后大概过了几天，具体时间我记不住了，我和王某1达成了和解协议，我赔偿了王某115万元钱。我是在事后和李帅见了一面，李帅说打架那天踹倒王某1的人叫“阿基”，我这才知道的这个人名字。李帅带来的其他人我都不认识。李帅没有动手打王某1，我之前记错了，没有人用木棍打王某1。李帅应该知道叫他是来打架的，因为我电话里面说是有人找茬，而且是我让他多叫几个人过来的。因为时间太长我实在记不住我当时怎么说的了，反正我说的话大概意思就是我在烟酒店呢，有个人找茬，你带几个人过来一趟。17.被告人王彪2020年7月2日的供述证明：我用铁棍砸了王某1开的黑色奇瑞轿车副驾驶一侧的玻璃和后挡风玻璃，并且砸了车身几下，在追他的时候我就将铁棍扔了，我们打他的时候我没有使用工具，我记得李帅带来的几个人中有一个人拿了一根木棍。18．被告人李帅2020年7月16日的供述证明：2012年的夏天，大概6、7月份的时候的一天下午，当时我在“津通汇”修理厂待着，我有一个朋友叫“阿基”过来找我玩，我们两个就在店里聊天，然后王彪给我打电话，我也记不清楚王彪是用哪个电话给我打的了，我当时的电话137××******。王彪在电话里说他跟他们村的一个人打起来了，就在工一号路姚村王彪经营的烟酒店门口，让我叫几个人来帮忙，然后当时我们店内有两个修理工正在修车，我就喊上他们两个人，也喊上“阿基”，当时我开了一辆蓝色老款ＧＬ8商务车，车牌照我记不清楚了，我车上带着“阿基”，“阿基”当时坐在副驾驶，两个修理工人开了一辆丰田锐志，记不清是什么颜色和牌照了，当时这两辆车都是在我们店内修车的，我们当时就是借用一下，我开一辆丰田锐志，什么颜色的我忘记了，牌照号我也记不清楚了，我的车在前面开，那辆锐志在后面跟着我，我们就去位于工一号路姚村王彪经营的烟酒店了。在路上我跟“阿基”说是我一个朋友叫王彪被人欺负了，让我喊几个人过去帮忙，然后我的车刚到王彪的烟酒店门口时，王彪就跑过来跟我说追前面的那辆车，说他被打了，然后王彪就上了我们的这辆GL8，前面那辆车具体是什么车我也记不清楚了，然后我就告诉后面锐志车上的人追前面那辆车，锐志在前面追，我开着GL8在后面追，追了一两公里后，锐志超过了那辆车后一别就把那辆车别在路边上，我们就堵着车后面，这时候被我们别的那辆车下来一个男的，大概20多岁，他就开始跑。我们两辆车也都停下，“阿基”从GL8车上拿着一根木棍，然后我们都下来开始追，我当时跑的比较慢，我在最后面，“阿基”跑的快，他在最前面，“阿基”最先一个飞踹给那个男的踹倒，我就继续往前跑，等我再跑过去的时候我就看见那个男的已经倒在地上了，王彪正在用脚踢对方的脸上和身上，当时其他人都围在那个男的旁边，其中“阿基”手里拿着一根棍子，棍子之前就一直放在GL8车上，我跑过去后没有动手，其他人动没动手我没看见，我跑到跟前就跟王彪说差不多了走吧，于是我们就上车开走了，我们路过烟酒店的时候把王彪放下，然后我们就回修车店了。我没有看到有人使用木棍打人。“阿基”西青区中北镇人，具体是哪里人我不知道，我现在想想应该是外地的，“阿基”大名叫孙军或者王军（音译），时间太久我记不清楚了，比我大6、7岁，身高170cm左右，身材中等，短发。这两个修理工叫什么名字我不知道，这两个人当时的年纪是20出头，在我们修理店打工，具体干什么的我记不清了。二、2020年6月30日15时许至19时40分许，被告人王彪与被告人靳世畅经预谋以营利为目，在天津市西青区××镇××工业园新城驾校院内平房内组织他人以“德州扑克”的形式进行赌博，其中被告人王彪负责联系赌博地点并提供赌具，被告人靳世畅纠集阚某、魏某、左某等人参与赌博。经查，现场查获赌博使用筹码已被扣押，筹码金额为114170元，折合赌资114170元。另查明，民警现场查获被告人王彪身上现金人民币7800元，并依法予以扣押。上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1．证据保全清单、扣押决定书及扣押清单证明：涉案物品的扣押情况。2．行政处罚决定书证明：涉案其他人员行政处罚的情况。3．案件来源及抓获经过证明：2020年6月30日，被告人靳世畅被民警抓获到案。4．居民信息表等书证证明：靳世畅的身份及无前科情况。5．电子证据检验报告证明：涉案手机恢复情况。（二）检查、勘验、辨认笔录6．检查笔录证明：对涉案现场进行检查以及对涉案人员人身及随身物品进行检查的情况。7．现场勘验笔录、现场图及照片证明：涉案现场勘验情况。8．辨认笔录证明：靳世畅辨认出王彪。阚某、付某、魏某、左某、王某5、王某6、崔某均辨认出王彪、靳世畅。（三）证人证言9．证人杨某的证言证明：王彪、靳世畅两个人和我见面谈的，王彪和我说，他和几个朋友想在我那玩儿牌，他要用我的地方，我跟他说娱乐可以，但是不能赌博，他说他们是玩儿着玩儿的，我就答应了。我们就没谈报酬的事儿，赌具都是王彪买完后放在我那的。10．证人阚某的证言证明：案发前几天靳世畅就跟我提过说玩儿牌的事情，当时没有定死。2020年6月30日那天，靳世畅给我打电话说攒个局儿，玩儿德州扑克，叫我去玩儿，我就同意了，同时把这件事情告诉了魏某，我们就各自开车到了精武镇宽河工业园新城驾校内的平房，我到的时候靳世畅、王彪他们陆陆续续都到了，然后介绍了规则，发了筹码，给了我一万元的筹码，然后就开局了。期间有人买肯德基，买肯德基的人我不认识。我们这个局从中午开始到晚上被民警抓获，期间一直在玩儿德州扑克。我记得当时我问的王彪，问他什么颜色的筹码代表多少钱，王彪跟我介绍的。然后就给了一万元的筹码，说是如果输没有了可以继续拿，由王彪负责记账。我刚开始拿了一万元的筹码，民警抓获的时候我手里有三万左右的筹码，我应该是赢了将近两万元。我们赌博时桌面上没有现金，就是有筹码，由王彪负责记账，散局时结算。11．证人付某的证言证明：2020年6月30日中午11点左右，靳世畅给我发微信，说是他们要玩儿会德州扑克，让我帮忙去发牌，我还跟他说要是赌博我不去，他说不是，就是大家都不会玩，练习练习。我就同意了，靳世畅通过微信给我发了定位。我就让我男朋友开车把我送到了指定地点，也就是精武镇新城驾校院内。我到了之后靳世畅在大门口接我，我就跟他进去了，我看到外屋有人打牌，还围了一圈人在看，靳世畅带我进了里屋，里屋已经有好多人了，我过去就开始发牌，牌局就开始了，这时应该是两点到两点半之间。我们一直在玩德州扑克，一直到被民警抓获。靳世畅没说报酬，我跟也不要钱，当时靳世畅跟我说了筹码哪个颜色分别代表多少，但是我现在忘记了。当时我认为筹码是代表计分的，我没想到会是真的钱。抓获时你面前那些筹码是是靳世畅给我找零钱用的。12．证人王某4的证言证明：2020年6月30日晚上7点多，我去找李相通玩儿，他在西青区××镇××村新城驾校院内开了一个小卖部，平时给驾校的卖东西。当天晚上，我是和边某一起去找李相通玩儿的，到了李相通的小卖部之后，靳世畅看到我，就过来跟我说他在屋里玩儿会儿牌，说玩儿牌的人要是需要买烟买水之类的，就让我去帮着买，给我500块钱买烟买水的钱，我说我昨天在网吧玩儿游戏玩儿了一夜，要去睡觉，让他去找别人。我就去李相通小卖部的休息室睡觉去了，至于他后来找的谁我不清楚。睡了一会儿，民警就来了把我们都带派出所了。13．证人边某的证言证明：大约2020年6月30日傍晚6点多，我当时在外屋看杨某、郭建磊、郭树贤在斗地主，听见里屋靳世畅所在的德州扑克赌博现场喊我，我就进去了，靳世畅让我买点肯德基去，然后给我微信转账1300元，我就去买了，花了700多，剩下的买烟和水了。回来后送到靳世畅所在赌博的房间，我就又出来上玩斗地主那看了一会，后来就看见警察带王某4一起进来了。14．证人魏某的证言证明：阚某跟我说他要去打德州扑克，让我跟他一起去，我当时还跟他说我不会玩，阚某跟我说让我过去学学很简单，还让我再喊点别的朋友一起去。因为我知道我的一个朋友左某会玩德州扑克，我就喊了左某。我当时跟王某6定了晚上一起吃饭，我就给王某6发了定位并且跟他说我在打德州扑克让他来找我，他就来了，还带了一个朋友来。2020年6月30日下午3时许到晚上8时，在精武镇新诚驾校平房内参与赌博，是利用扑克牌玩德州扑克进行赌博，有七到八个人参与赌博，其中有左某、阚某、王某6、孙某，还有攒局的靳世畅，其他人不认识。我不懂什么是抽水，我就看到发牌的女的把筹码给赢家的时候她从中拿出几个筹码放到一边。她每次拿的都不一样，因为是第一次玩，她拿多少我没注意。15．证人左某的证言证明：2020年6月30日下午3时许到晚上8时，我在精武镇一个驾校平房内参与赌博，是利用扑克牌玩德州扑克进行赌博，有七到八个人参与赌博，其中有魏某，攒局的有靳世畅，其他人不认识。攒局的意思就是组织赌博，为赌博提供地点、工具的人。我有价值40000元的筹码。每局下注最多6000元筹码，赢钱之后，攒局的会从中抽水，抽水就是从赢的筹码中拿一部分从中获利。直到被抓大约输了38000元。16．证人王某5的证言证明：2020年6月30日下午3时许到晚上8时，我精武镇一个驾校平房内参与赌博，是利用扑克牌玩德州扑克进行赌博。有七到八个人参与赌博，自己认识的人有王彪、贾某、崔某，其中王彪参与赌博了，我是被王彪带去赌博的。大约输了7000元。17．证人孙某的证言证明：2020年6月30日下午3时许到晚上8时，我在精武镇新诚驾校平房内参与赌博，是利用扑克牌玩德州扑克进行赌博。有八个人参与赌博，我只认识魏某一人。王某6没有参与赌博，就一直看着玩儿了。每局最大输赢没有上线，今天玩的这些局中，最大输赢在一万元左右。庄家抽水根据赢家赢的钱数计算，应该是在百分之五左右。我当天赢了11000元。18．证人王某6的证言证明：今天下午2点多，我的朋友孙某还有一个孙某的小兄弟找我玩儿，当时我正好联系我的发小魏某，问他在哪，他给我发了一个位置，让我过去找他玩儿，说那挺好的，我们就去了。我没有参与赌博，在旁边围观。参与赌博的一共有七八人。19．证人贾某的证言证明：6月30日下午3时许到晚上8时，阚某、靳世畅在精武镇新诚驾校平房内参与赌博，另外还有四五个人参与赌博。赌局是靳世畅组织的。20．证人崔某的证言证明：2020年6月29日我和王彪住在了一起，30日中午我们起床之后，王彪说让我陪他去玩牌，我和王彪就去找了我的朋友王某5，我们三个一起打车来到了赌博的地方。我们到的时候已经有几个人在了，但是我只认识靳世畅，在我们之后又陆续来了几个人，他们就开始赌博了。（四）被告人供述21．被告人王彪的供述证明：我是在2020年6月30日下午两点开始，在天津市西青区××镇××工业园区新诚驾校院内一个小院的平房内，以玩德州扑克的方式进行赌博的。当时参与赌博的一共八个人，我认识的是发牌的女子付某、靳世畅、阚某、王某5、贾某、还有一个特别胖的男子、一个戴眼镜的男子叫“二哥”。2020年6月29日晚上8点左右，当时我和靳世畅俩人在时代奥城吃饭的时候，他就跟我说：阚某跟我说了好几天了想组织个牌局，但是他要拿走一半的利润，咱俩分剩下的一半。我们组织牌局就是喜欢玩德州扑克，想揽个牌局又能玩牌又能赢点钱。靳世畅、阚某他俩喊的玩牌的人，我找杨某联系赌博的地方。我和付某给大伙发筹码然后我记账，靳世畅当时定的是筹码价值，红色是10元，蓝色是100元，白色是1000元。后来我们就开始玩，一直到快到晚上八点的时候被民警抓获了。每个人差不多买了一万到二万吧，我当时买了三万筹码。当时在这个过程中，有人输没了又拿了一万，最少也要有十万元了，大概十二、三万左右。这个牌局没有人抽水。杨某不知道我们用这个房子进行赌博，我就跟他说我们玩会牌，不赌博。牌局上赌博的工具是我的，当天这些赌具是我放到我朋友那里的，当天是靳世畅和边某两个人拉过去的。22．被告人靳世畅的供述证明：赌局是我和王彪组织的。我之前和王彪去玩过几次德州扑克的比赛，我们两个都对德州扑克比较痴迷，于是我们俩就产生了攒个德州扑克局玩玩的想法，具体怎么攒局当时也没细说，后来王彪就喊我说让我找点人来玩德州扑克，于是王彪就带我去杨某那里说借用平房玩牌的事了，之后我就找了人来玩德州扑克。赌博工具和地点都是王彪提供的，工具是王彪买的，赌博的地方是王彪找的。我们组织这个赌局真的就是我和王彪的兴趣爱好，也想赢点钱，没有别的。我们玩牌不抽水也不收取任何费用，所以不存在获利，唯一能获利的就是从牌桌上赢点钱。参与赌博的人有的是我叫的，有的是王彪叫的。阚某是我找来的，还有阚某带来的两个人，还有付某也是我找来的。付某没有报酬，完全是因为朋友关系过来帮我忙。不获利，玩牌时，付某手里有一些零散的筹码，是为了找零用的，付某没有获利。我们用筹码代替现金，筹码颜色不同代表的价值不同。红色筹码代表十元。蓝色是一百元，白色是一千元。每人一开始分到9个白色筹码，9个蓝色筹码，10个红色筹码，每局固定有一个人20元，还有一个人下40元，之后每人按规定下注，但是之后的下注不能低于40元。赌局开始时每人领10000元的筹码，用作赌注,赌完了以后凭手中的筹码换取相应的资金。（五）电子数据证明：涉案电子数据情况。三、被告人王彪、靳世畅自愿与检察机关签署认罪认罚具结书，并有检察机关提交并经法庭质证、认证的认罪认罚具结书予以证明。针对被告人王彪、李帅及辩护人提出的辩解理由和辩护意见，结合本案的事实证据和相关法律规定，本院评判意见如下：（一）关于被告人王彪是否构成持械聚众斗殴的问题。经查，1.被告人王彪多次稳定供述其持酒瓶子殴打被害人王某1头部，且能与被害人王某1的陈述相互印证，酒瓶子实质上具有一定的杀伤力，能够对人体直接造成伤害，在斗殴过程中使用足以致人受伤，且被告人王彪在斗殴过程中使用酒瓶对被害人王某1头部进行殴打，在实际斗殴中该酒瓶子起到了“械”的作用，因此应当认定为刑法意义上的“械”。2.持械聚众斗殴既包括经过事先预谋和准备后携带器械，也包括在斗殴现场临时寻找、使用器械，故被告人王彪的行为已构成持械聚众斗殴。因此，对辩护人提出的被告人王彪不构成持械聚众斗殴的辩护意见，本院不予采纳。（二）关于被告人李帅是否构成持械聚众斗殴的问题。经查，1.被告人王彪多次稳定供述其给李帅打电话的时候和李帅说有人找茬，让他多叫几个人过来；被告人李帅于2020年7月16日、7月17日、7月18日均供述王彪给其打电话说他跟他们村的村民打起来了，让其叫几个人过去帮忙，虽然被告人李帅后来改变供述表示是王彪找人帮忙，其以为是去帮忙搬东西的，但是对于其供述内容的变化被告人李帅未能提供合理解释，因此，能够认定被告人王彪电话纠集被告人李帅后，李帅明知系去打架又纠集他人开车前往涉案现场并开车截停被害人王某1，后被告人王彪及李帅纠集的人员对被害人王某1进行殴打的事实，故被告人李帅的行为已经构成聚众斗殴罪。2.被害人王某1陈述好像有木棍，我记得有，但是谁拿的我现在记不住了；被告人王彪2020年7月2日供述李帅带来的几个人里有一个人拿了一根木棍，并对木棍的特征进行了描述，后在2020年7月18日供述中否认有人拿木棍；被告人李帅2020年7月16日供述“阿基”从ＧＬ8车上拿着一根木棍，然后我们都下来开始追，等其再跑过去的时候其就看见那个男的已经倒在地上了，王彪正在用脚踢对方，当时其他人都围在那个男的旁边，其中“阿基”手里拿着一根棍子。综合以上证据，在“阿基”携带木棍参与斗殴的事实是能够互相印证的，因此本院认为被告人李帅作为直接纠集“阿基”参与此次斗殴的人员，明知“阿基”持木棍并未制止予以放任，其行为已经构成持械聚众斗殴。因此，对被告人李帅的相关辩解及其辩护人的提出的相关辩护意见，本院不予采纳。（三）对于辩护人提出的被害人王某1具有过错的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。本院认为，被告人王彪纠集被告人李帅，被告人李帅受被告人王彪指使纠集他人聚众斗殴，其中被告人王彪持酒瓶殴打被害人，被告人李帅明知其纠集人员持木棍参与斗殴而予以放任，二被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，且均构成持械聚众斗殴。被告人王彪、靳世畅以营利为目的，聚众赌博，二被告人的行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名均成立，本院予以确认。被告人王彪犯有数罪，依法应数罪并罚。被告人王彪曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑宣告缓刑后，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，且在缓刑考验期间内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。综合考虑本案情节，在聚众斗殴犯罪事实的共同犯罪中，被告人王彪起主要作用，系主犯；被告人李帅起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。在聚众斗殴犯罪事实中，被告人王彪家属代为赔偿被害人王某1及其家属的经济损失，且获得被害人的谅解，酌定对被告人王彪从轻处罚。在赌博罪犯罪事实的共同犯罪中，被告人王彪、靳世畅各有分工、作用相当，不宜区分主从犯。被告人王彪、靳世畅到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人王彪、靳世畅自愿认罪认罚，可以从宽处罚。综上，对三辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对被告人王彪、靳世畅的量刑建议，本院予以采纳。综合考虑本案的起因、经过及结果，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第三百零三条第一款，第七十七条，第六十九条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、撤销我院（2019）津0111刑初1228号刑事判决书中有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑部分。二、被告人王彪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，与前罪所判处的有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月；被告人王彪犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年7月1日起至2024年6月22日止。罚金从判决确定之日起一个月内缴纳。）被告人李帅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年7月17日起至2022年7月16日止。）被告人靳世畅犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年7月1日起至2021年1月31日止。罚金从判决确定之日起一个月内缴纳。）二、被扣押的人民币7800元，依法没收，上缴国库。被扣押的暗夜绿色苹果手机11promax，依法由扣押机关发还被告人王彪。被扣押的暗夜绿色苹果手机11promax，依法由扣押机关发还被告人靳世畅。被扣押的作案工具依法予以没收。（详见附件1）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 张 莹人民陪审员 刘 辉人民陪审员 苏家玉二〇二一年一月二十六日书 记 员 隋成翔附：本裁判文书依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的;(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;(四)持械聚众斗殴的。第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。附件1没收清单            序号              名称              数量              特征                  1              扑克牌              2副              纸质材质扑克牌，已使用一副，未开封                  2              椅子              12把              黑色转椅8把，圆椅4把                  3              桌子              1张              椭圆形赌博用桌                  4              手提箱              1个              黑色手提箱                  5              筹码              320个              塑料材质，分别为红色、蓝色、白色