江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终3695号上诉人(原审原告、亦为被告)：曹大金。委托诉讼代理人：周艳，江苏法轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告、亦为原告）淮安旺旺食品有限公司。法定代表人：郑文琦，职务总经理。委托诉讼代理人：高继花，该公司员工。委托诉讼代理人：葛华林，淮安市清江浦区大华法律服务所法律工作者。上诉人曹大金因与被上诉人淮安旺旺食品有限公司（以下简称旺旺公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2020）苏0812号民初1006民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹大金上诉请求：撤销一审判决第二项判决内容，查清事实后依法改判。事实和理由：一、一审认定2019年7月，曹大金原所在口袋包生产线已连续4月处于停产状态，该认定与实际生产严重不符，且没有证据支撑，认定事实错误。二、一审认定被上诉人调动上诉人岗位合理是错误的。上诉人仅是反映生产管理中存在的问题，是其职责所在，被上诉人调岗并非生产需要，而是出于对上诉人的打击报复，其利用管理优势地位，随意伪造证据，掩饰其调岗的违法性。旺旺公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。曹大金向一审法院提出诉讼请求：判令旺旺公司支付经济赔偿金41700元、2018年4月1日至2020年1月23日加班费142015元。一审法院经审理认定事实如下：曹大金于2009年3月31日入职旺旺公司从事生产工作。2019年1月1日，曹大金与旺旺公司签订自2019年1月1日起的无固定期限劳动合同。工作期间，旺旺公司每年为员工体检，同时组织员工参加晨操，内容为整队喊口号及伴《爱拼才会赢》改编歌词音乐做一遍早操，夜班不安排早操，另夏季气温高于35℃、冬季低于0℃及雨雪雾天气不需做操，不参加晨操的员工不会被扣工资，曹大金每月上半个月夜班。2017年2月22日，因曹大金所在口袋包生产线全线稼动率较低，且鉴于淮安口袋包水处理管路整改调试中，旺旺公司决定即日起对淮安口袋包线进行封线，后续开线时间待淮安工厂确认可生产时间后再行确定，曹大金根据旺旺公司安排支援米线厂和其他生产线。2019年3月，口袋包生产线处于封线停产状态，旺旺公司安排曹大金上夜班或者支援其他生产线，曹大金以家里拆迁比较繁忙为由拒绝安排。2019年7月，口袋包生产线仍处于停产状态，旺旺公司决定在原劳动合同、薪资待遇、考勤办法都不变的前提下，将曹大金调动至A3生产线并告知曹大金本人，但曹大金不服从该工作安排。2019年7月16日，旺旺公司向曹大金送达告知函，载明旺旺公司安排曹大金于2019年7月11日到A3生产线工作，但其拒不服从安排，该行为已违反公司规章制度，公司将依据相关规定对其进行处分，情节严重的，直至过失性解除劳动关系。曹大金知悉该告知函后报警，民警处警后对其进行劝说，但此后曹大金仍未到新岗位上班，继续回原岗位打卡但未提供劳动，亦未去新岗位上班。2019年7月23日，旺旺公司再次向曹大金送达告知函，载明“现再次通知你立即到A3生产线报到，否则，公司将视你为旷工，并依据《劳动法》及公司规章制度对你作相应处理”。曹大金知悉该告知函后依旧未去新岗位报到。旺旺公司员工手册规定，员工连续旷工3日视为严重违法公司规章制度或纪律，公司得予以过失性解除劳动关系。2019年7月26日，旺旺公司向其工会送达解除劳动合同通知函，载明决定解除与曹大金的劳动合同，旺旺公司工会回复同意。2019年7月27日，旺旺公司向曹大金出具合同解除通知函，载明因曹大金严重违反公司规章制度，公司于2019年7月29日解除与曹大金的劳动关系。一审另查明，2019年3月以来，曹大金曾与案外两人向口袋生产线部门主管王某反映个别同事上班时间睡觉、玩手机、变卖电缆等，曹大金认为主管王某未进行处理，后投诉至旺旺公司总部。旺旺公司将王某调离原岗位，公司总部工作人员与曹大金沟通了其投诉事项的处理情况。曹大金认为旺旺公司将其三人分开是旺旺公司对其的报复，旺旺公司认为调整岗位是公司行使用工自主权，曹大金不应拒绝。2019年9月29日，曹大金向淮安市清江浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年3月16日出具清劳人仲案字〔2019〕第227号仲裁裁决书，裁决旺旺公司支付曹大金经济赔偿金72765元，对曹大金的其他主张，不予支持。旺旺公司、曹大金均不服该裁决，遂诉至法院。一审庭审中，旺旺公司主张其向曹大金支付了高温津贴，数额依次为：2014年度378.45元、2015年度129.03元、2016年度311.83元、2017年度135.48元、2018年度623.23元，提交薪资通知单，载明其发放曹大金的津贴中含有高温津贴，旺旺公司另称2019年6月曹大金所在充填岗位不符合领取高温费条件，其于2019年7月10日被调整到A3生产线，但曹大金一直未到岗，亦不应享有高温津贴。曹大金称津贴收到了，但不知道是什么钱。一审法院认为，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。本案中，2019年7月，曹大金原所在口袋包生产线已连续4月处于停产状态，旺旺公司在曹大金薪资待遇、考勤办法等均不变的情况下，将其调整至A3生产线，属于用人单位行使其自主用工权，且调岗合法合理，曹大金应当执行。旺旺公司多次口头做工作、书面通知其到A3生产线上班，但曹大金拒绝，其不服从公司管理的行为构成旷工，属于严重违反公司的规章制度。旺旺公司经征询工会意见后，解除与曹大金的劳动关系，并未违反法律规定，曹大金认为旺旺公司将其调岗是对他的报复，且主张旺旺公司将其解除劳动合同系违法，无事实和法律依据，故一审法院对曹大金主张旺旺公司支付其经济赔偿金的诉讼请求不予支持。关于高温津贴。用人单位安排劳动者在室外露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33度以下工作的（不含33度），应当向劳动者支付夏季高温津贴，支付时间为6月至9月。本案中，旺旺公司认可其曾向曹大金支付高温费，说明曹大金所在岗位符合领取高温费的条件，但旺旺公司未举证证明其依法足额支付，故一审法院结合淮安市清江浦区往年气温状况，酌情认定旺旺公司应补发曹大金高温津贴4000元。曹大金主张超过部分，不予支持。关于离职职业健康检查和晨操加班费。旺旺公司每年安排员工体检，曹大金所在岗位非有毒有害工种，其主张旺旺公司为其进行离职体检于法无据，不予支持。同时，旺旺公司对不参加晨操的员工未扣工资，曹大金主张晨操加班费，于法无据，不予支持。一审判决：一、旺旺公司于判决生效之日起十日内一次性支付曹大金高温津贴4000元；二、驳回曹大金的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，免予收取。二审中，双方均未提供新证据。本院经审查，对原审查明的事实予以确认。本院认为，关于旺旺公司是否构成违法解除,需要考查其对曹大金的调岗是否合理及曹大金是否有权拒绝至新岗位上班。双方签订的劳动合同第五条约定,曹大金的工作岗位范围为生产岗位，曹大金应当按照旺旺公司安排的工作内容及要求履行劳动义务,接受用人单位管理者的工作指令和任务安排,按时完成劳动任务,并达到规定的质量标准。根据被上诉人提供的证据可以确认，2019年7月曹大金原所在口袋包生产线已连续4月处于停产状态，旺旺公司结合本单位的岗位安排情况，在对上诉人曹大金薪资待遇、考勤办法等均不变的情况下，将其调整至A3生产线工作，由于曹大金原工作的岗位环境系热加工岗位，新岗位属于冷灌装的环境，在一定程度上，新岗位甚至较之前工作环境优越,新岗位的工作内容亦与原工作岗位内容相同，故一审法院综合本案的实际情况认定本次调岗具有合理性,并无不当。曹大金应当服从公司的合理调岗,但其经再次通知后仍不按限定日期到新工作岗位上班,公司以其旷工并严重违反规章制度为由解除双方劳动合同,符合法律规定。上诉人主张被上诉人旺旺公司解除劳动合同不合法，调岗不具备合理性，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，上诉人曹大金的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，免予收取。本判决为终审判决。审 判 长 许玉虎审 判 员 孙 洁审 判 员 柏娟娟二〇二一年一月二十六日法官助理 刘 薇书 记 员 唐小捷