山东省蒙阴县人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）鲁1328执异1号 异议人：山东柏年金属科技发展有限公司。 住所地：蒙阴县垛庄镇孟良崮工业园。 法定代表人：孙即晨，该公司经理。 申请执行人：临沂天信鼎钢结构有限公司。 住所地：临沂市兰陵县206国道发电厂南斜路西侧。 法定代表人：白传玺，该公司经理。 被执行人：山东首嘉国际贸易有限公司。 住所地：蒙阴县垛庄镇孟良崮工业园。 法定代表人：孙建萍，该公司经理。 本院在执行蒙阴县人民法院（2018）鲁1328执911号申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司与被执行人山东首嘉国际贸易有限公司建设工程合同纠纷一案中，申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司以异议人系被执行人山东首嘉国际贸易有限公司的实际控制人为由，向本院申请追加异议人为该案的被执行人，本院于2020年1月13日作出（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书，裁定追加异议人山东柏年金属科技发展有限公司为本案被执行人，后异议人以撤销本院作出的（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书为由，向本院提出执行书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查。现已审查终结。 异议人山东柏年金属科技发展有限公司称:山东首嘉国际贸易有限公司与临沂天信鼎钢结构有限公司建设工程合同纠纷一案，临沂市中级人民法院作出了（2018）鲁13民终617号民事判决书，文书生效后，临沂天信鼎钢结构有限公司申请执行。贵院于2020年1月13日作出（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书，以异议人为被执行人山东首嘉国际贸易有限公司的实际控制人为由，裁定追加异议人为被执行人。异议人和山东首嘉国际贸易有限公司为独立的市场主体，各自独立经营，双方之间不存在控制与被控制的关系，执行裁定书认定异议人为被执行人山东首嘉国际贸易有限公司的实际控制人没有事实依据，属于认定事实错误。综上所述，（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书认定事实错误，追加异议人为被执行人不正确，为此，请求依法撤销该裁定。 申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司辩称:经查证，山东首嘉国际贸易有限公司的实际控制人为山东柏年金属科技发展有限公司，山东首嘉国际贸易有限公司签订合同时，所提供的图纸中所盖的章为山东柏年金属科技发展有限公司的合同章，我公司承建的首嘉公司的钢结构厂房门都有山东柏年金属科技发展有限公司的厂规标准，并且山东首嘉国际贸易有限公司与山东柏年金属科技发展有限公司账目混同。综上，蒙阴县人民法院于2020年1月13日作出的（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书是合情合法的应予维持，异议人的异议理由不能成立，请求法院不予支持。 被执行人山东首嘉国际贸易有限公司未答辩。 本院查明，申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司与被执行人山东首嘉国际贸易有限公司建设工程合同纠纷一案，2015年10月13日，被执行人山东首嘉国际贸易有限公司诉至本院，2016年6月26日，申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司提出反诉，本院于2017年8月8日作出（2015）蒙商初字第1626号民事判决书，判决：一、原告(反诉被告)山东首嘉国际贸易有限公司支付被告(反诉原告)临沂天信鼎钢结构有限公司工程款1566052.52元并赔偿损失（以此工程款为基数，自2015年7月25日起至付清之日的中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算）。二、被告(反诉原告)临沂天信鼎钢结构有限公司支付原告(反诉被告)山东首嘉国际贸易有限公司违约金74534元。三、上述一、二项于本判决生效后十日内履行。四、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉费24072元，减半收取12036元，反诉费13329元，共计25365元，由原告山东首嘉国际贸易有限公司负担12036元，被告临沂天信鼎钢结构有限公司负担13329元。判决后，被执行人山东首嘉国际贸易有限公司不服上述判决，提起上诉。2018年3月22日，山东省临沂市中级人民法院作出（2018）鲁13民终617号终审民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24072元，由上诉人山东首嘉国际贸易有限公司负担。判决生效后，被执行人山东首嘉国际贸易有限公司没有履行判决义务。2018年6月26日，申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司向本院申请执行。 2019年11月28日，申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司以异议人系被执行人山东首嘉国际贸易有限公司的实际控制人为由，向本院申请追加异议人为该案的被执行人，本院以被执行人山东首嘉国际贸易有限公司不能清偿债务，异议人山东柏年金属科技发展有限公司为被执行人山东首嘉国际贸易有限公司实际控制人为由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条的规定，于2020年1月13日作出（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书，裁定追加异议人山东柏年金属科技发展有限公司为本案被执行人。该裁定载明：本裁定送达后即发生法律效力。后异议人以撤销本院作出的（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书为由，向本院提出执行书面异议。 同时查明，在本案执行过程中，被执行人山东首嘉国际贸易有限公司不服临沂市中级法院（2018）鲁13民终617号民事判决书，向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院于2020年5月20日作出（2020）鲁民申1936号民事裁定书，裁定：一、指令临沂市中级人民法院再审本案；二、再审期间中止原判决的执行。临沂市中级人民法院再审立案后，于2020年11月27日作出（2020）鲁13民再111号民事判决书，判决维持（2018）鲁13民终617号民事判决及山东省蒙阴县人民法院（2015）蒙商初字第1626号民事判决。本判决为终审判决。 上述事实，根据该案山东省蒙阴县人民法院（2015）蒙商初字第1626号、山东省临沂市中级人民法院（2018）鲁13民终617号审理案，山东省蒙阴县人民法院（2018）鲁1328执911号执行案中的法律文书等相关证据材料予以认定，均记录收集在卷。 本院认为，申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司与被执行人山东首嘉国际贸易有限公司建设工程合同纠纷一案，被执行人山东首嘉国际贸易有限公司应当按照生效判决书的判决向申请执行人临沂天信鼎钢结构有限公司履行还款义务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十八条规定：作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条第一款规定：被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。本案中，本院以被执行人山东首嘉国际贸易有限公司不能清偿债务，异议人山东柏年金属科技发展有限公司为被执行人山东首嘉国际贸易有限公司实际控制人为由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条的规定，作出（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书，裁定追加异议人山东柏年金属科技发展有限公司为本案被执行人。根据上述法律规定，该裁定应告知当事人：如果不服该裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。而该裁定并未依法告知当事人上述救济途径，导致异议人山东柏年金属科技发展有限公司向执行法院提出执行异议，执行存在瑕疵，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第三十二条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下： 撤销蒙阴县人民法院于2020年1月13日作出的（2018）鲁1328执911号之四执行裁定书。 如不服本裁定，可以在本裁定书送达之日起十日内向山东省临沂市中级人民法院申请复议。 审判长  夏成轲 审判员  刘 洋 审判员  王金玉 二〇二一年一月七日 书记员  于金兰