安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖10民终829号 上诉人（原审原告）：黄山市美墅建筑设计有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区八一大道**颐和观邸**，统一社会信用代码91341002MA2RFG8D8W。 法定代表人：李超，总经理。 委托诉讼代理人：洪徽，安徽。 委托诉讼代理人：吴颖青，安徽。 被上诉人（原审被告）：叶健飞，男，1990年1月17日出生，汉族，住安徽省休宁县。 委托诉讼代理人：吴笑天，安徽雄风律师事务所律师。 上诉人黄山市美墅建筑设计有限公司（以下简称美墅建筑设计公司）因与被上诉人叶健飞劳动合同纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院于2020年10月21日作出的(2020)皖1002民初2327号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 美墅建筑设计公司上诉请求：1.请求撤销（2020）皖1002民初2327号民事判决，依法改判或发回重审，支持美墅建筑设计公司的一审诉请；2.由叶健飞承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、一审法院认定事实不清、不全、有误。首先，叶健飞在离职说明中的设计资料不仅仅指单纯意义的商业秘密，包括其获悉的美墅建筑设计公司处的文件、资料等，一审法院仅作商业秘密认定实属有误、不全面。其次，本案中叶健飞公开发布并打上别的公司LOGO的效果图实为其私自拷走了美墅建筑设计公司的原图进行操作的结果，其与美墅建筑设计公司自己发的效果图不一样，也并不是我方未做相关保护措施，叶健飞不应违背双方的协议约定和承诺进行拷贝和发布。二、一审法院适用法律错误。双方当事人之间约定的不仅仅是单纯的商业秘密，还包括叶健飞确认的离职后资料归公司所有，不得私自拷贝、传播或用于任何商业方面使用，一审法院在认定事实错误的基础上适用法律错误。三、公司和员工之间就相关事项自愿平等进行商议确定并愿意受其约束，且未违反法律法规强制性规定，是合法有效的，且也合情合理。综上，请求二审法院依法改判。 叶健飞辩称：一、美墅建筑设计公司在上诉状中所称的其在自行发布的图纸上打上LOGO的表现，并未能够证明是采取了保密措施，仅是注明该图纸系其所有，并非证明对其采取了相关的保护，以防止其散播并为人所知悉。实际上其自行公布的方式就已经使该图纸为大众所知悉，也不构成商业秘密的构成要件。二、根据最高院发布的指导案例，保密合同的原则性规定，不足以构成保密的合理性措施，企业依据保密协议向员工主张赔偿责任的，除需提供保密条款外，还应当就其所主张的技术信息和经营信息采取了其他保密措施提供证据。 美墅建筑设计公司向一审法院起诉请求：1.判决叶健飞向美墅建筑设计公司承担违约责任并支付违约金10万元；2.判决叶健飞支付美墅建筑设计公司的公证费用3200元；3.判决叶健飞承担美墅建筑设计公司的律师代理费10000元；4.叶健飞承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：叶健飞于2019年2月13日至2020年1月18日任美墅建筑设计公司的设计师。2019年2月13日，美墅建筑设计公司（作为甲方）与叶健飞（作为乙方）签订《员工保密协议书》，约定：本协议提及的商业秘密为公司的建筑图纸资料，包括但不限于施工图纸、效果图等；乙方在任职期间必须遵守甲方的保密规章、制度，履行与其工作岗位相应的保密职责；除履行职位需要之外，未经甲方事先书面同意，乙方不得泄漏、传播、公布、发表、传授、转让、交换公司图纸资料；甲乙双方确认，保密期限为长期，无论乙方何种原因离职，乙方离职之后（自离职之日起）仍应当保守在甲方任职期间接触、知悉的属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有保密义务的商业秘密，承担同在甲方任职期间一样的保密义务；如果乙方不履行本协议所规定的保密义务，应当承担违约责任，任职期间接受甲方的罚款、降薪或辞退等处罚，如已离职，一次性向甲方支付违约金10万元；因本协议而引起的任何纠纷由双方协商解决，如果协商不成，任何一方均可以在黄山市屯溪区人民法院提起诉讼。2020年1月18日，叶健飞离职时出具情况说明载明“因从事工作的特殊原因，期间接触公司的设计资料，包括运营方式等公司机密资料，离职后资料收归公司所有，不得私自拷贝，传播或用于任何商业方面使用。如有违反按照公司保密协议处理”。离职后，叶健飞于2020年3月30日、2020年4月6日在微信朋友圈发布了美墅建筑设计公司设计的别墅效果图并标注“千墅建筑”的水印。美墅建筑设计公司的法定代表人李超认可其也在微信朋友圈或者抖音上发布了上述效果图但标注了“乡墅建房”的水印。为此，美墅建筑设计公司于2020年4月向法院提起诉讼，一审法院经审理认为案涉纠纷为劳动合同纠纷应经仲裁前置程序，遂裁定驳回起诉。美墅建筑设计公司对该裁定不服提起上诉，该案经黄山市中级人民法院审理后裁定“驳回上诉，维持原裁定”。美墅建筑设计公司于2020年8月31日向黄山市屯溪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会不予受理，故美墅建筑设计公司再次提起诉讼。 另查明，美墅建筑设计公司为保全证据进行公证支出公证费3200元，为本次诉讼聘请律师支出律师代理费10000元。 一审法院认为：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。美墅建筑设计公司诉称叶健飞侵犯其商业秘密，首先应当对其拥有的商业秘密符合法定条件承担举证责任，其中包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。本案中，美墅建筑设计公司虽然能够举证证明叶健飞公开发布的案涉效果图为其所有，但其法定代表人李超在微信朋友圈或者抖音上发布了案涉效果图的行为表明其并没有对其所称的商业秘密采取相应的保密措施，因此，案涉效果图并不符合商业秘密的法定条件，不属于商业秘密，叶健飞发布案涉效果图的行为也并未违反双方所签订的保密协议。故美墅建筑设计公司的诉讼请求，无事实依据，不予支持。如美墅建筑设计公司认为叶健飞使用案涉效果图并标注“千墅建筑”水印的行为侵犯了其著作权，可另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回美墅建筑设计公司的诉讼请求。案件受理费5元，由美墅建筑设计公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 本院查明，美墅建筑设计公司在一审庭审中陈述，其自始至终从未对叶健飞有竞业限制的要求，叶健飞离职后可以到任何行业工作，但前提是不能用美墅建筑设计公司的成果去工作。 本院二审查明的其他事实与一审查明一致，予以确认。 本院认为，美墅建筑设计公司主张叶健飞承担违约责任的依据是双方之间签订的《员工保密协议书》，其认为叶健飞违反了该保密协议，私自拷贝美墅建筑设计公司的图纸并公开发布应承担违约责任。结合案涉《员工保密协议书》及美墅建筑设计公司在庭审中的陈述来看，该份保密协议只约定了叶健飞负有保密义务，而未对其进行竞业限制，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条规定：“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”，而依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条和第二十三条的规定，只有在劳动者违反服务期约定或违反竞业限制约定的情形下需对用人单位承担违约责任。故美墅建筑设计公司与叶健飞在案涉保密协议书中关于违约金的约定不符合法律规定，美墅建筑设计公司以叶健飞违反保密义务为由要求其支付违约金的诉请于法无据。 综上，美墅建筑设计公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由黄山市美墅建筑设计有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  戴东辉 审判员  胡泽萍 审判员  余陶然 二〇二一年一月十三日 法官助理曹君 书记员张芳黎 附相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。