广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初449号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人陈齐林，男，1990年8月25日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省汕尾市陆河县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年6月30日被抓获，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年7月24日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人郑明强，广东穗江律师事务所律师。被告人冯辉俊，曾用名冯剑锋，男，1992年10月13日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地广东省汕尾市海丰县。因犯盗窃罪，2012年9月24日被广东省惠东县人民法院判处有期徒刑六个月，2012年10月27日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年6月30日被抓获，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年7月24日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人周若愚，广东朗迪律师事务所律师。被告人姚某，男，1995年9月2日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地广东省汕尾市海丰县。因犯贩卖毒品罪，2014年3月12日被广东省海丰县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，2016年7月23日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年7月21日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年8月25日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人郑红仓，广东广孚律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2020〕459号起诉书指控被告人陈齐林、冯辉俊、姚某犯贩卖毒品罪，于2020年12月14日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员李志敏依法出庭支持公诉，被告人陈齐林及其指定辩护人郑明强、被告人冯辉俊及其辩护人周若愚、被告人姚某及其指定辩护人郑红仓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2020年6月30日，张华彬在深圳市坪山区向被告人陈齐林联系购买毒品，并约定在深汕特别合作区龙凤住宿305房进行交易。张华彬以微信转账和现金的方式向陈齐林支付人民币440元。后陈齐林联系被告人冯辉俊，并微信转账人民币150元；冯辉俊联系被告人姚某，并加人民币100元微信转账给姚某；姚某联系郭火木（已逮捕），并加人民币250元以现金方式支付给郭火木，拿到张华彬所需的毒品。当晚，侦查人员在上述地点抓获陈齐林，并缴获上述毒品；在陈齐林带领下在海丰县附近将冯辉俊抓获归案。2020年7月21日，姚某在鲘门派出所被抓获归案。经称量，所查获的毒品重0.04克；经鉴定，该毒品检出甲基苯丙胺成分。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、电子数据、视听资料。公诉机关认为被告人陈齐林、冯辉俊、姚某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2020〕467号量刑建议书，建议对被告人陈齐林判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；对被告人冯辉俊判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；对被告人姚某判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。出庭公诉人认为，被告人陈齐林有立功情节，被告人姚某系累犯、毒品再犯，且不构成自首，当庭调整量刑建议，对被告人姚某判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。提请本院依法判处。被告人陈齐林对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人郑明强提出如下辩护意见，1、被告人陈齐林自愿认罪认罚；2、被告人陈齐林主动向公安机关如实供述他人犯罪行为，并协助公安机关将其抓获归案，属于立功；3、被告人陈齐林犯罪情节轻微，且系初犯、偶犯。综上，请求对被告人陈齐林从轻处罚。被告人冯辉俊对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且当庭签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人周若愚提出如下辩护意见，1、被告人冯辉俊主观恶性较小，且其犯罪情节轻微；2、被告人冯辉俊自愿认罪认罚。综上，请求对被告人冯辉俊判处七个月有期徒刑。被告人姚某对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且当庭签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人郑红仓提出如下辩护意见，1、被告人姚某的前科犯罪属于未成年人犯罪，根据刑法及广东省高级人民法院相关文件规定，其不属于累犯；2、被告人姚某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首；3、被告人姚某自愿认罪认罚。综上，请求对被告人姚某从轻或减轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。另查明，被告人姚某因涉嫌贩卖毒品罪于2019年8月5日被深圳市公安局深汕特别合作区分局刑事拘留，同年9月10日被该局取保候审。2020年7月21日，深圳市公安局龙田派出所民警钟鸣东、黄穗超等人来到深圳市公安局深汕特别合作区分局鲘门派出所，要求该所予以协助抓捕姚某。深圳市公安局深汕特别合作区分局鲘门派出所民警电话联系姚某要求其到鲘门派出所处理取保候审案件，2020年7月21日11时许，姚某来到鲘门派出所，随即被龙田派出所民警控制。广东省海丰县（2014）汕海法刑初字第55号刑事判决书认定事实如下：被告人姚某为了筹集毒资，以贩养吸，于2013年8月至10月期间，在鲘门镇贩卖毒品冰毒给吸毒人员徐俊青2次2小袋，每小袋重0.2克价格20元，共重0.4克；贩卖给吸毒人员陈耀茂2次2小袋，每小袋重0.5克价格50元，共重1克；贩卖给吸毒人员黄娘恩1次1小袋，重0.4克价格40元。2013年10月23日22时许，海丰县鲘门镇鲘门边防派出所在鲘门镇围内村查获被告人姚某，并在其身上缴获可疑毒品2小袋、贩卖联系手机1部。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，在被告人姚某身上缴获的可疑毒品2小袋，净重1.21克，检出甲基苯丙胺成分。广东省海丰县（2014）汕海法刑初字第55号刑事判决书认为，被告人姚某无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品甲基苯丙胺共3.01克，情节严重，已构成贩卖毒品罪。被告人姚某第一次贩卖毒品时不满十八周岁，依法应当从轻处罚。判决被告人姚某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。本院认为，被告人陈齐林、冯辉俊、姚某明知是毒品而贩卖，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人陈齐林协助侦查人员抓获其他被告人，属立功，依法可从轻处罚。被告人冯辉俊有犯罪前科，可从重处罚。被告人姚某在原判刑罚执行完毕五年内再犯应当判处徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人姚某曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。三被告人归案后如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。被告人陈齐林、冯辉俊的辩护人所提对该二被告人从轻处罚的辩护意见与本院查明的事实和认定的情节一致，予以采纳。被告人姚某的辩护人认为被告人姚某系自首，经查，被告人姚某系因本案之外的其他刑事案件被采取取保候审强制措施，其系在原公安机关电话传唤让其办理取保候审事宜的情况下前往公安机关，“在传讯的时候及时到案”本就属于取保候审的被告人应履行的义务，其前往公安机关时并不明知其所涉及本案的犯罪事实已被其他公安机关掌握，亦不明知其他公安机关已在原公安机关等待，被告人姚某并无就本案案件事实自动投案的主观意愿，故不成立自首；认为被告人姚某不构成累犯、毒品再犯，经查，被告人姚某犯前罪时年龄跨越十八周岁，根据前罪判决认定的事实以及裁判的理由可知，被告人姚某虽多次贩卖毒品，但未满十八周岁实施的犯罪仅有一次，即被告人实施大部分犯罪时已满十八周岁，其已满十八周岁之后实施的犯罪依据法律规定已然应当判处三年以上有期徒刑，换而言之，被告人姚某前罪中的主要犯罪事实系在十八周岁之后实施，其在原判刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，结合被告人前罪以及本罪的犯罪事实、性质、情节，依法应当认定为累犯、毒品再犯；认为被告人姚某自愿认罪认罚的意见与事实相符，予以采纳。公诉机关对被告人陈齐林的量刑略轻，本院予以调整。公诉机关对被告人冯辉俊、姚某量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十一条、第三百五十六条、第六十五条、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈齐林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月30日起至2021年1月29日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、被告人冯辉俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月30日起至2021年2月29日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）三、被告人姚某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月21日起至2021年5月20日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  林幼妙人民陪审员  侯 杰二〇二一年一月十一日书 记 员  黄彦斌附法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。