福建省连城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0825民初3145号 原告：连城县仁旺建材有限公司，住所地福建省连城县莲峰镇姚坪村三望坪路**，统一社会信用代码91350825MA32U52T16。 法定代表人：谢仁旺，经理兼执行董事。 委托诉讼代理人：杜春林,福建天岩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹仕发,福建天岩律师事务所律师。 被告：福建华瀚建设工程有限公司，，住所地福建省福州市马尾区琅岐镇新道路**红星村民委员会办公楼第****自贸试验区内），统一社会信用代码913501056740332552。 法定代表人：林志伟，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郑小伟，福建联商律师事务所律师。 被告：连城万星置业有限公司，住所地福建省，住所地福建省连城县莲峰镇北大西路沿街****91350825MA32U5255W。 法定代表人：赖德强，执行董事。 委托诉讼代理人：张浩，男，1968年10月27日出生，汉族，住福建省永定县。 第三人：徐有旺，男，1977年8月20日出生，汉族，住福建省大田县。 原告连城县仁旺建材有限公司（以下简称“仁旺公司”）与被告福建华瀚建设工程有限公司（以下简称“华瀚公司”），连城万星置业有限公司（以下简称“万星公司”）及第三人徐有旺买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告仁旺公司的法定代表人谢仁旺及其委托诉讼代理人曹仕发，被告华瀚公司的委托诉讼代理人郑小伟、被告万星公司的委托诉讼代理人张浩到庭参加诉讼，第三人徐有旺经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 仁旺公司向本院提出诉讼请求：1.判令华瀚公司立即支付仁旺公司材料款本金150万元，并支付自2018年6月11日起至履行完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价年利率四倍即16.4%计算的利息（可扣除已抵房产款569169.35元）；2.判令万星公司以其名下房产抵150万元材料款及利息；3.本案诉讼费用由华瀚公司、仁旺公司负担。事实与理由：2017年10月28日，华瀚公司以其连城分公司名义（甲方即需方）在连城万星电影广场与仁旺公司（乙方即供方）签订购销合同。双方对产品品名、规格、型号、数量及单价，包装标准，结算及付款方式、付款期限，合同终止等做了明确约定。其中，第三条第5项约定，经甲方（即华瀚公司连城分公司）同意，乙方供货金额达到购房款总价格时由甲方向开发商（即万星公司）以售楼部价格抵给乙方作为材料款支付，如到工程验收后也可按总包合同条款执行抵房产。合同签订后，仁旺公司按购销合同的约定提供了钢材（镀锌管、通风材料、消防设备）。2018年6月10日，经双方协商，2017年11月3日到2018年1月25日，收到材料款和结算后补助款总合计1796398元，所有金额以送货清单为准，扣除谢仁芳在万星电影广场购买D201号店面295751元，此一间店面购买款直接抵扣材料款。总款为1796398元-295751元=150万元，现双方确定总结算款150万元。落款有华瀚公司连城分公司的盖章和谢仁旺的签字确认。截至起诉之日，华瀚公司尚欠仁旺公司材料款150万元，经仁旺公司多次催收无果。2019年6月4日华瀚公司连城分公司注销。2020年3月30日万星公司同意将其名下的房产[（连房预售证2016第06号）连城县环城西路东万星电影广场A区217号]抵仁旺公司材料款150万元的逾期利息，逾期利息为569169.35元，对此，仁旺公司与万星公司签订《连城县商品房买卖合同备案信息表》。综上，仁旺公司认为，华瀚公司连城分公司系华瀚公司依法成立的分支机构，不具有法人资格，且该分公司已于2019年6月4日被注销登记，因此相关权利义务应由华瀚公司继受和承担。徐有旺系华瀚公司连城分公司的负责人。万星公司，经华瀚公司的同意，仁旺公司供货金额达到购房款总价时由华瀚公司向万星公司以售楼部价格抵给仁旺公司作为材料款支付，如到工程验收后也可按总包合同条款执行抵房产。故，按照合同约定，华瀚公司、万星公司在双方结算确认材料款后应及时支付剩余款项或者将材料款抵房产，但华瀚公司、万星公司拒不履行的行为侵犯了仁旺公司的合法权益。为维护仁旺公司的合法权益，根据《民事诉讼法》第119条规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 华瀚公司辩称，一、华瀚公司欠付仁旺公司材料款为930830.65元。2018年6月10日，经仁旺公司和华瀚公司确认，华瀚公司尚欠仁旺公司150万元材料款，2019年初，华瀚公司经与万星公司协商，万星公司同意将其名下的连城县环城西路东方万星电影广场A区217号房产作为应付仁旺公司材料款抵偿给仁旺公司，抵偿材料款为569169.35元。仁旺公司已将该房产备案登记，故现尚欠材料款为930830.65元。二、仁旺公司将上述A区217号房产作为抵150万元材料款的所谓逾期利息没有任何合同和法律依据。在华瀚公司和仁旺公司签订的《万星电影广场消防材料采购总结清单》中，只明确华瀚公司尚欠仁旺公司150万元材料款，并未约定利息以及所谓的逾期利息。故仁旺公司无权向华瀚公司主张利息以及逾期利息。 万星公司辩称：万星公司与仁旺公司未签订任何合同及协议，万星公司不知道仁旺公司与华瀚公司签订的协议内容。起诉状第三页第二段内容不是事实，万星公司是凭借华瀚公司的委托函才办理在仁旺公司名下；抵扣材料款等内容万星公司不清楚，没有承诺过这些事实。万星公司是认可卖给仁旺公司的A区217号房产价值是抵给华瀚公司的工程款，华瀚公司抵给仁旺公司是抵扣利息还是材料款万星公司不清楚。 徐有旺未作陈述。 本院经审理认定事实如下：华瀚公司连城分公司系华瀚公司的分公司，于2015年6月23日登记成立，负责人为徐有旺，同时于2019年6月4日办理了注销登记。2017年10月28日，华瀚公司连城分公司（甲方）与仁旺公司（乙方）签订《购销合同》，其中约定：1.甲方项目（万星电影广场）消防施工项目需要向乙方采购钢材（镀锌管、通风材料、消防设备）；2.第三条第5项：经甲方同意，乙方供货金额达到购房款总价格时由甲方向开发商（即万星公司）以售楼部价格抵给乙方作为材料款支付，如到工程验收后也可按总包合同条款执行抵房产。2018年6月10日，仁旺公司与华瀚公司连城分公司进行总结算，总结算单记载为“经双方协商，2017年11月3日到2018年1月25日，收到材料款和结算后补助款总合计人民币壹佰柒拾玖万陆仟叁佰玖拾捌元（1796398.00元），所有金额以送货清单为准，扣除谢仁芳在万星电影广场购买Ｄ201号店面295751元，此二间店面购买款直接抵扣材料款。总款为1796398元-295751元＝1500000元，现双方确定总结款人民币：壹佰伍拾万元整（￥1500000元）。”结算后，仁旺公司的法定代表人谢仁旺于2019年2月3日及之后均通过电话向华瀚公司连城分公司的负责人即本案第三人徐有旺催讨材料款。2020年3月30日，万星公司将其名下的连城县××镇××广场××号房产以569169.35元价格卖给仁旺公司的法定代表人谢仁旺并办理登记备案，万星公司、华瀚公司均同意前述房款用于抵偿所欠华瀚公司的工程款，华瀚公司、仁旺公司也同意前述房款抵偿华瀚公司所欠仁旺公司的款项（华瀚公司主张抵偿材料款，仁旺公司主张抵偿所欠材料款的利息）。 上述事实，有仁旺公司提供的《购销合同》、《万星电影广场消防材料采购总结算清单》、福建华瀚建设工程有限公司及分公司的企业信息、连城万星置业有限公司企业信息、连城县商品房买卖合同备案信息表、通话录音、总包合同、采购结算单及补充协议及各方在法庭上的陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为，华瀚公司连城分公司系华瀚公司的分公司，不具有独立法人资格，已于2019年6月4日注销，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，其民事责任应由华瀚公司承担。仁旺公司与华瀚公司于2018年6月10日对华瀚公司所欠仁旺公司材料款进行结算，华瀚公司至2018年6月10日止结欠仁旺公司材料款150万元已经双方确认，同时仁旺公司、华瀚公司、万星公司三方对万星公司将其坐落于连城县××镇××广场××号的房产以569169.35元价格出售仁旺公司的法人谢仁旺并抵偿各自所欠的款项均无异议，本院予以确认。 对于仁旺公司要求华瀚公司支付自2018年6月11日起至履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价年利率四倍即16.4%计算支付逾期付款违约金。根据仁旺公司提供的仁旺公司与华瀚公司于2018年6月10日对材料款进行结算的总结算单，该总结算单双方未约定付款期限，也未约定逾期付款违约金，且事后对逾期付款违约金的计算也未达成合意，根据公平原则，参照《最高人民法院》(法释〔2020〕17号)第十八条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30—50%计算逾期付款损失”,及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定,仁旺公司可以要求华瀚公司从其主张权利时以中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率标准即中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算逾期付款违约金,并在该计算标准基础上再加算30%即按中国人民银行同期同类贷款利率的1.95倍计算逾期付款违约金。根据仁旺公司提供的仁旺公司的法定代表人谢仁旺与华瀚公司连城分公司的负责人即本案第三人徐有旺的通话录音，可以证实仁旺公司的法定代表人谢仁旺于2019年2月3日有向时任华瀚公司连城分公司负责人即本案第三人徐有旺催收材料款，应视为仁旺公司已在2019年2月3日向华瀚公司主张权利。故华瀚公司应从2019年2月3日起对所欠材料款向仁旺公司支付逾期付款违约金。 至于房款569169.35元是抵偿支付材料款还是逾期付款违约金。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，房款569169.35元应先予以支付逾期付款违约金，超出部分用于归还所欠材料款。从2019年2月3日至2020年3月29日仁旺公司的法定代表人谢仁旺购房前一天共421天，华瀚公司应支付仁旺公司按中国人民银行于2019年2月发布的同期同类贷款利率（年利率4.35%）的1.95倍计算的逾期付款违约金为150万元×4.35%×1.95÷365天×421天计146758.87元，房款569169.35元扣除用于支付该146758.87元逾期付款违约金后，余款422410.48元用于支付所欠仁旺公司的材料款，至此截止到2020年3月30日，华瀚公司仍结欠仁旺公司材料款1077589.52元。仁旺公司作为出卖人已履行供货义务，华瀚公司连城分公司的民事责任承担者华瀚公司作为买受人收到货物后应及时履行付款义务，华瀚公司未及时付清货款的行为已构成违约，依法应承担相应的民事责任。华瀚公司应支付仁旺公司材料款1077589.52元，并支付以所欠材料款1077589.52元为基数、从2020年3月30日起到履行之日止（其中2020年3月30日至2020年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率标准的1.95倍（即年利率8.48%）、2020年8月20日至款清之日止按2019年8月20日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的逾期罚息利率标准的1.95倍（即年利率7.51%））计算的逾期付款违约金。 对于仁旺公司要求万星公司以其名下房产抵150万元材料款及利息的诉请。因虽仁旺公司与华瀚公司签订的《购销合同》中第三条第5项中有约定用万星公司的房产抵偿仁旺公司的材料款，但该《购销合同》万星公司未签字盖章，也未予追认，万星公司不属《购销合同》的合同相对方，仁旺公司主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上，仁旺公司合理部分的诉请，本院予以支持。徐有旺经本院传票传唤未到庭参加诉讼，属对其自身民事权利处分，本院依法缺席审理。 依据《中华人民共和国公司法》第十四第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》((法释〔2020〕17号)第十八条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建华瀚建设工程有限公司应于判决生效之日起十日内支付连城县仁旺建材有限公司材料款1077589.52元，并支付以材料款1077589.52元为基数、从2020年3月30日起到履行之日止（其中2020年3月30日至2020年8月19日止按年利率8.48%、2020年8月20日至款清之日止按年利率7.51%）计算的逾期付款违约金。 二、驳回连城县仁旺建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18590.9元，减半收取9295.45元，由连城县仁旺建材有限公司负担2759.45元，由福建华瀚建设工程有限公司负担6536元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 马  勋  彪 二〇二一年一月二十二日 法官助理 林    惠 书 记 员 黄晓晖（代） 附注法律条文： 《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。” 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释〔2020〕17号)第十八条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30—50%计算逾期付款损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”