湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘06民终205号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司，住湖南省长沙市天心区书院路**安玺雅苑**1401-1426，统一社会信用代码91430100772290482A。 法定代表人：王治新，该公司总经理。 委托诉讼代理人:宋涔，湖南天地人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张育桃，男，汉族，1946年10月17日出生，住湖南，住湖南省湘阴县号码×××15。 委托诉讼代理人：杨继红。 被上诉人（原审被告）：虢润华，男，汉族，1966年3月21日出生，住湖南，住湖南省湘阴县iv> 上诉人中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称大地财险湖南分公司）因与被上诉人张育桃、虢润华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2021）湘0624民初1956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地财险湖南分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判决；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、张育桃未提供从事劳动，有劳动收入的证据，且已年满73周岁，没有劳动能力，虽因本案交通事故受伤，但没有误工损失；2、张育桃没有提供护理合同、护理费支付凭证，其主张护理费不应支持。即使支持，护理费支付标准应按照私营行业标准计算，一审法院适用标准过高，应当纠正。 张育桃辩称，被上诉人儿子已去世，女儿远嫁他乡，妻子双目失明，虽然已年满73周岁，为了生活仍从事农业生产，且被上诉人受伤后，需要他人护理。故一审法院认定的被上诉人误工费及护理费正确，请求维持。 虢润华未作答辩。 张育桃向一审法院起诉请求：一、其交通事故受伤致残所造成的损失294163.12元，先由大地财险湖南分公司在交强险限额内赔偿120000元，其余损失由大地财险湖南分公司在商业三者险限额内赔偿，如有不足，不足部分由虢润华赔偿。二、由虢润华返还张育桃垫付的医疗费29502元；三、由侵权人承担本案诉讼费、鉴定费。 经审理查明，2019年5月2日15时18分许，虢润华驾驶湘Ｆ8××××号小车由湘阴县石塘乡往湘阴县东塘镇方向行驶,当行驶至湘阴县××镇××中前路段时，撞到行人张育桃，造成张育桃受伤、车辆受损的交通事故。湘阴县公安局交警大队对此次交通事故出具了阴公交认字［2019］50017号道路交通事故认定书，认定虢润华负事故全部责任，张育桃无责任。张育桃受伤后当即被送往湘阴县人民医院，花费门诊费1314.6元和住院费2614.41元。张育桃因伤情严重当天转到湖南泰和医院治疗，住院治，住院治疗23天诊费2067.7元和住院费118296.87元。张育桃于2019年5月25日转院至湘阴县人民医院住院治疗，于2019年7月18日出院，住院5，住院54天疗费40843.59元。2019年12月18日张育桃在湘阴县人民医院复查用去93.6元。2020年1月19日张育桃的伤情经岳阳市洞庭司法鉴定所司法鉴定中心鉴定构成两处九级伤残、两处十级伤残，全休180天，护理60天，营养90天，估计后段医药费2000元左右。张育桃花费鉴定费2000元。交通事故发生后，大地财险湖南分公司垫付到泰和医院10000元，通过虢润华儿子虢亮之手向虢润华理赔了60000元。张育桃自己支付医疗费29502元，相关票据已交给虢润华。虢润华垫付到湖南泰和医院80862.57元（118296.87元＋2067.7元-10000元-29502元），垫付到湘阴县人民医院17814.6（1314.6元＋16500元）。虢润华还支付了护理费11400元和护理人员伙食费2850元。另查明，张育桃家住在农村。虢润华驾驶的湘Ｆ8××××号小车在大地财险湖南分公司投保了交强险和机动车综合商业保险（含不计免赔的保险金额50万元的三责险），本次交通事故发生在保险期内。张育桃和大地财险湖南分公司均同意医保外用药的扣除比例为15%。张育桃表示主张的护理费全部支付给虢润华。张育桃尚欠湘阴县人民医院医疗费26958元。 一审法院认为，本案争议焦点是：一、张育桃因交通事故造成的各项损失如何确定；二、本案的赔偿责任如何承担。针对以上焦点问题，分析认定如下：一、张育桃的损失确定。针对张育桃的诉讼主张，依法审核其提交的证据，并参考鉴定意见，确定其损失如下：1、医疗费：根据有效医药费票据，确认165230.77元，张育桃仅主张163811元，依法支持163811元；2、误工费：张育桃主张按148.69元／天标准计算误工费，但其未提交收入证明，张育桃虽已年满73周岁，考虑张育桃在家务农及家庭状况，误工费酌情按2019年湖南省统计公报农林牧渔行业标准54272元／年的50%计算，司法鉴定误工时间为180天，经计算误工费为13382.14元（54272元／年×50%÷365天×180天）；3、住院伙食补助费：张育桃住院77天，计算为4620元（60元／天×77天），张育桃仅主张1380元，予以支持1380元；4、护理费：护理时间参照鉴定意见确定为60天，因张育桃未提交证据证明护理人员收入情况，护理费的计算标准以湖南省2019年居民服务、修理和其他服务业年收入66816元计算，为10983.5元（66816元／年÷365天×60天）；5、残疾赔偿金：张育桃的伤情构成两处九级伤残两处十级伤残，残疾赔偿金为59083.8元（36698元／年×7年×23%）;6、精神损害抚慰金：因张育桃的伤情构成两处九级伤残两处十级伤残且其在此次事故中无责任，酌情支持精神抚慰金12000元；7、营养费：根据司法鉴定意见，酌情支持2700元；8、交通费：张育桃虽未提供票据，考虑张育桃往返湘阴及长沙检查治疗的实际情况，酌情支持1000元；9、后续治疗费：根据司法鉴定意见书，酌情支持2000元；10、法医鉴定费：根据鉴定费票据，支持2000元。以上各项赔偿数额合计268340.44元。二、赔偿责任的承担。根据交通事故的责任划分，虢润华负全部责任，张育桃无责任。虢润华驾驶的湘Ｆ8××××号小车在大地财险湖南分公司购买了交强险和限额50万元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期内，张育桃的损失应先由大地财险湖南分公司在交强险限额内予以赔偿，超出交强险且属于虢润华应承担的赔偿部分由大地财险湖南分公司按合同约定予以赔偿，大地财险湖南分公司不予赔偿的部分由虢润华按承担。张育桃因此次交通事故受伤所造成的各项损失费用共计268340.44元，其中属于交强险医疗费项下的为169891元（医药费用163811元＋住院伙食补助1380元＋营养费2700元＋后续治疗费2000元），已超过交强险医疗费用赔偿限额10000元；属于交强险伤残赔偿费用的部分为96449.44元（护理费10983.5元＋交通费1000元＋误工费13382.14元＋残疾赔偿金59083.8元＋精神损害抚慰金12000元），未超过交强险伤残费用赔偿限额110000元，故大地财险湖南分公司在交强险限额内承担的赔付金额为106449.44元（10000元＋96449.44元）。张育桃超出交强险范围的损失为161891元，先由大地财险湖南分公司在商业三者险限额内予以赔付。根据商业三者险合同约定，大地财险湖南分公司不承担鉴定费和医保外用药的费用（医保外用药费用酌情按15%的比例扣减），该费用由虢润华承担，以上两项费用合计为25371.65元［2000元＋（163811元＋2000元-10000元）×15%］。核减该两项费用后，大地财险湖南分公司在商业三者险限额内应承担的赔付金额为136519.35元（161891元-25371.65元）。大地财险湖南分公司应在交强险和三责险的保险限额内赔付242968.79元（106449.44元＋136519.35元）给张育桃。大地财险湖南分公司已向张育桃垫付了10000元，故大地财险湖南分公司还应赔付232968.79元。虢润华已垫付110077.17元（80862.57元＋17814.6元＋11400元），张育桃应退还虢润华84705.52元（110077.17元-25371.65元）。又大地财险湖南分公司已向虢润华理赔了60000元，双方均同意在本案中一并处理，为了减少诉累，在本案中一并处理，由大地财险湖南分公司向虢润华理赔60000元，故大地财险湖南分公司还应向张育桃赔偿172968.79元（232968.79元-60000元）。张育桃返还虢润华24705.52元（84705.52元-60000元）。至于虢润华自愿支付给护理人员的伙食费2850元，该费用不属于护理费，此系虢润华自愿支付的，由虢润华自行承担。对于大地财险湖南分公司的答辩意见，认为应按2019年度标准计算张育桃的各项损失，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条之规定，可按照一审辩论终结前的相关数据，且无证据证明张育桃存在恶意诉讼，故对此抗辩意见不予采纳。关于张育桃尚欠湘阴县人民医院的医疗费26958元，因已在本案中予以计算赔付，故由张育桃自行承担支付。综上，一审法院判决：一、由大地财险湖南分公司赔付张育桃因此次交通事故造成的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费等各项损失172968.79元；二、由虢润华赔偿张育桃因此次交通事故造成的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费等各项损失25371.65元（已支付）；三、驳回张育桃的其他诉讼请求。上述赔偿款，限赔偿义务人在判决生效起十日内一次性付清。付至：湘阴县人民法院执行款专户（账号：×××56，开户行：中国建设银行岳阳湘阴支行）。张育桃应退还给虢润华24705.52元，此款待大地财险湖南分公司的赔付款到位后，由一审法院直接扣留返还给虢润华。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4038元，减半收取2019元，由张育桃承担403元，虢润华承担1616元。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 二审审理查明，张育桃系农村居民，未参加社会养老保险，其儿子已去世。张育桃虽已年满73周岁，因生活所迫仍从事农业生产，并以此作为生活来源。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确定。 本院认为，本案二审争议的焦点为：一审判决认定的张育桃误工费、护理费是否正确。 关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，张育桃系农村居民，没有参加社会养老保险，事故发生时虽已年满73周岁，但身体健康，具有一定的劳动能力，由于其儿子已去世，没有生活来源，其因生活所迫仍从事农业生产，并以此作为主要生活来源。张育桃因本案事故受伤后的治疗和恢复期间不能从事生产劳动，造成了误工费损失。故一审法院根据其劳动能力按照2019年湖南省统计公报农林牧渔行业标准的50%酌情认定张育桃误工费损失并无不当。大地财险湖南分公司提出张育桃已年满73周岁且无固定收入，没有误工费损失的上诉请求不能成立，本院不予支持。 关于护理费。张育林虽未提交实际支付护理费的证据，但张育桃因本案交通事故导致多处骨折，在湘阴县人民医院和湖南泰和医院住院治疗54天，其伤情经岳阳市洞庭司法鉴定所司法鉴定中心鉴定构成两处九级伤残、两处十级伤残，全休180天，护理60天。故一审法院按照湖南省2019年居民服务、修理和其他服务业年收入标准，并结合鉴定意见认定张育桃护理费并无不当,本院予以确认。 综上所述，大地财险湖南分公司的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费247元，由中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  闾开海 审判员  李明霞 审判员  肖芝乐 二〇二一年一月二十七日 书记员  曹琼予