贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终3177号 上诉人（原审被告）：七冶贵龙建设有限公司，住所：贵州省黔南州布依族苗族自治州龙里县谷脚镇王关村，统一社会信用代码：91522730314350812Q。 法定代表人：赵温文，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王威。 被上诉人（原审原告）：陆龙相，男，1978年7月28日生，布依族，贵州省平塘县人，住贵州省平塘县，初中文化。 上诉人七冶贵龙建设有限公司因与被上诉人陆龙相提供劳务者受害责任纠纷一案，不服平塘县人民法院（2020）黔2727民初1002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 七冶贵龙建设有限公司上诉请求：1、撤销原判第一项关于赔偿被扶养人生活费的部分；2、上诉费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人鉴定为伤残八级，并未丧失劳动能力，既然已经判决赔偿误工费，上诉人就不应当赔偿被上诉人被扶养人生活费。 被上诉人陆龙相二审未作答辩。 原审原告陆龙相向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用共计393,479.25元（庭审中变更为：374,581.26元）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告陆龙相于2017年8月至2018年10月在被告七冶贵龙建设有限公司承包的拉岭至西凉Ｓ207国道上做运砂工。2018年10月7日，原告陆龙相驾驶贵Ａ×××××号重型自卸货车从被告七冶贵龙建设有限公司的搅拌站拉砂前往被告承包的堡上村甲尔组桩号Ｋ39＋580处弃倒渣石，上午11时40分，因被告工地无人指挥，原告倒砂后下车查看渣土情况时，因车墙板关合，击打到陆龙相头部当场受伤昏迷。原告被送往平塘县人民医院、黔南州人民医院抢救治疗，原告住院54天，出院诊断为“颅底骨骨折、双侧耳廓损伤（裂伤）、脑干损伤、右侧暴露性角膜炎、急性失血性贫血、肺挫伤并感染。”原告垫付医疗费36693.06元（1、2018.10.7-2018.10.08平塘县人民医院住院费6232.42元，其中新农合补充2913.96元，患者自付3318.46元；2、2018.10.08-2018.11.30黔南州人民医院住院费56746.26元，其中医疗扶贫补偿金额共计26943.69元，患者自付29802.57元；3、门诊医疗费花费1377.76元；4、黔南州州外非营利性医疗机构2019年5月30日治疗角膜炎总费为3134.67元，其中患者自费2194.27元，医疗扶贫补偿940.40元。以上全部原告共自费36693.06元）。原告住院期间和出院后，被告的管理人员林俊其、涂移胜、王威代表被告向原告及其近亲属支付原告的工资及其医疗费共计90655.00元，其中医疗费用为44267.00元。原告的伤后经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定:陆龙相因外力致颅脑损伤现遗留左上肢肌力下降属八级伤残，误工期为90-180日，护理期为30-60日，营养期为30-60日。一审另查明：原告陆龙相的母亲陆庆英生于1947年2月20日，陆龙相的父亲在原告受伤前已去世，原告父母共生育3个子女。原告与其妻共生育3个子女，即：长子陆光辉（2005年2月22日生）、长女陆光言（1999年4月1日生）、次女陆光宪（2007年9月20日生）。 一审法院认为：该案原告受伤非其他人员故意或直接非法行为造成，其在工地上受伤，用人单位应当报送工伤认定，进行工伤保险赔偿，通过用人单位缴纳人身或者责任保险分散承担责任。但原告受伤后，被告没有履行工伤赔偿程序，原告自行主张按劳务受伤的法律事实主张权利，故该案按民事侵权责任的一般诉讼进行处理。在赔偿主体方面，被告作为合法的承包工程和用工主体，其是否存在转包给他人施工情形，在诉讼过程中均未提交证据予以澄清，且原告出具的收条、银行流水、相关证明均体现被告为用工主体，所以被告作为用工的雇主，原告系雇员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”同时参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款和第三十五条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”所以，被告七冶贵龙建设有限公司应承担原告受伤损失相关的赔偿责任。对于原告是受到自己驾驶的车辆后车门击伤，虽然存在不可预见的可能和缺乏被告指挥人员的指挥原因，但其中有自己不注意和操作不当的原因，所以其应承担自身存在过错10%的事故责任。在赔偿数额的计算方面，因原告受伤住院54天，其伤达到八级伤残，故其三期鉴定的时间均可采用最高天数，即误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。其医疗费当中，因为属于侵权纠纷，原则上不能报销医疗费，鉴于该案属于特殊侵权，本次是否被取消合医报销资格，在开庭审理时，仍属于未被取消情形，故本次只能确认自负的部分，如果今后被取消，原告可另行向被告追偿。为此，原告的各项损失为：医疗费36,693.06元、住院伙食补助费原告主张5300元予以确认；营养费每天酌情支持50元，60天共计3000元；护理费、误工费、伤残赔偿金，原告主张按照服务行业、交通运输行业工资标准计算及其城镇居民标准计算，符合规定，其主张护理费、误工费、伤残赔偿金分别为7176元、37,202.8元、206,424元，不超过法律规定，予以确认；被扶养人生活费问题，其母亲在原告受伤时71岁零7个月、其子陆光辉为13岁零7个月、其次女约11岁，故其扶养费分别为18,013元、14,178.5元、22,472.1元；鉴定费1300元；原告没有提供交通费的相关票据，但原告为住院、鉴定、诉讼等必然产生交通费用的支出，酌情支持2000元；原告受伤达八级伤残，故酌情支持精神抚慰金为8000元。以上各项损失合计361,759.46元。扣减原告自己承担的10%，被告应赔偿原告各项损失为325,583.50元，扣减原告已支付的医疗费用44,267元后，由被告再赔偿原告281,316.5元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告七冶贵龙建设有限公司于本判决生效后20日内赔偿给原告陆龙相误工费、护理费、住院伙食补助费、住院营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、精神抚慰金共计贰拾捌万壹仟叁佰壹拾陆元伍角（￥281,316.50元）。二、驳回原告陆龙相的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3601元（已减半收取），由原告陆龙相负担896元，由被告七冶贵龙建设有限公司负担2705元。 二审中，当事人未提交新证据。 经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，针对上诉人的上诉理由，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。本案一审确认误工费金额系按照交通运输行业标准以三期鉴定的意见误工期180天计算所得，而被上诉人八级伤残，对今后其需要依法承担扶养义务的被扶养人生活等会产生一定影响，上诉人应当支付的被扶养人生活费与被上诉人的误工费并不重复也不矛盾，也符合相关司法解释的规定，一审均予以支持并无不当，应予维持。 综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1166元，由上诉人七冶贵龙建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王军 审判员  彭浩 审判员  王锦 二〇二〇年十二月九日 法官助理吴奕 书记员肖淑君