河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3412号上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司许昌分公司。住所地：许昌市新兴路**第**。负责人：胡贵锋，该公司副总经理。委托诉讼代理人：谷钦伟，该公司员工。被上诉人(原审原告)：刘宁，女，1984年7月26日出生，回族，居民，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：陈芳芳，河南三兵律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：周俊强，男，1993年10月15日出生，汉族，居民，住河南省鄢陵县。被上诉人(原审被告)：周亚丽，女，1993年9月11日出生，汉族，居民，住河南省鄢陵县。上诉人太平财产保险有限公司许昌分公司因与被上诉人刘宁、周亚丽、周俊强机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初2660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司许昌分公司的委托诉讼代理人谷钦伟，被上诉人刘宁的委托诉讼代理人陈芳芳到庭参加诉讼。被上诉人周俊强、周亚丽经本院传票传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人太平财产保险有限公司许昌分公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回被上诉人对上诉人刘宁判决商业险部分,伤残赔偿金赔付比例部分共计63712.183元的诉讼请求。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、在查明属于保险责任的前提下,上诉人同意依据《机动车交通事故强制责任保险》条款(以下简称“交强险”)及《机动车第三者责任保险》2014款示范条款(以下简称“商业三者险”)约定,按照事故责任比例承担赔偿责任。根据交警部门对本事故的责任认定,肇事车辆豫Ｋ×××**负本事故主要责任,肇事车辆豫Ｋ×××**在上诉人处投保交强险、商业三者险、附加不计免赔险，上诉人已在事故发生后,预付给被上诉人医疗费1万元,故在本次赔付时,在交强险中应予以扣减。按照商业三者险条款第二十三条约定“被保险机动车一方负主要事故责任的,事故责任比例为70%”,故对于被上诉人超过交强险赔偿限额的合理损失,上诉人在商业三者险中承担70%的赔偿责任。另外,被上诉人的伤残事故参与度为70%,故被上诉人的损失(暂记为M)应先乘以70%,然后在交强险和商业三者险中按照责任比例承担(商业三者险计算方法为(M*70%-120000)*70%)。二、被上诉人诉求的赔偿项目和金额部分不实,无事实依据,请人民法院依法予以驳回。3、护理费计算错误,(45667/365*108=13512.42)法院多判决2.97元,4.误工费根据《侵权责任法》第16条规定,因误工减少的收入损失就是误工费,被上诉人本身就是一个伤者,无收入来源,且当时本身就没有劳动能力，故不应支持误工费。5.被扶养人生活费计算错误,根据城镇居民可支配收入为21971.57元,伤者被扶养人共五人,21971.57/2*5大于21971.57,超出被扶养人生活费共计6591.469元,另外伤残等级参与度应乘赔偿比例70%,故被扶养人生活费计算错误且不应全部支持。7.首先,被上诉人为十级级伤残,属于最低级别的伤残等级,交通事故在伤残中的参与度为70%,且其在事故中负有一定过错,其诉求的精神损害抚慰金明显偏高,也与司法实践不符,请法院酌情就低认定;其次,精神损害抚慰金,应按交强险和商业三者险占被上诉人总损失金额的比例,分别确定交强险中的精神损害赔偿数额和商业三者险中精神损害赔偿数额。对于交强险中的精神损害赔偿,上诉人可依约承担;对商业险中的精神损害赔偿,上诉人根据《商业三者险条款》第七条第二款约定,不予承担。三、按照保险条款的约定,本案诉讼费用不应由上诉人承担。《保险法》第66条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的,被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用,除合同另有约定外,由保险人承担。”,《交强险条款》第十条第四款和《商业三者险条款》第七条第六款均约定,保险人不承担诉讼费用。2.上诉人不是此次事故的直接侵权人,法律也本应起到惩戒违法行为,弘扬安全出行的作用,故诉讼费应由事故当事双方来承担。被上诉人刘宁辩称，上诉人所垫付的医疗费1万元已在判决中扣除，上诉人的该上诉理由不能成立；被上诉人刘宁虽然以前曾作过手术，但这并非导致交通事故发生的原因力，不属于被侵权人对损害发生或扩大存在过错的法定情形，法院不应通过损伤参与度确定损害赔偿责任，上诉人要求被上诉人的损失先乘以70%不成立；关于误工费，被上诉人并没有丧失劳动能力，不影响其劳动，上诉人应当支付误工费；关于被抚养人生活费，一审判决的计算完全符合法律规定；关于诉讼费，一审判决由被侵权人周俊强承担，并没有判决上诉人承担。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。刘宁向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、检查费、交通费等共计189712.88元；2、依法判令被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：1、2019年11月24日20时10分许，周俊强驾驶周亚丽所有的豫Ｋ×××**小型轿车由南向北行驶至河南省鄢陵县南大街丁记羊肉汤饭店前段时，与由东向西刘宁驾驶的三轮电动车相撞，造成刘宁受伤及两车不同程度损坏的交通事故。后鄢陵县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定周俊强承担主要责任，刘宁承担次要责任。周俊强驾驶的豫Ｋ×××**小型轿车在太平财产保险有限公司许昌分公司投保有交强险、责任限额为50万元的商业三者险且不计免赔，该事故发生在保险期间。2、2019年11月24日至2019年12月17日，原告刘宁在鄢陵县中医院住院治疗23天，诊断为左侧胫腓骨干骨折、左侧髌骨骨折、左侧内踝骨折、左侧腓骨小头骨折、面部擦伤、左侧跟骨骨折、急性外伤后头痛、左侧胫腓骨内固定装置遗留等，花去医疗费47195.97元；2020年1月9日至2020年4月3日，原告刘宁在鄢陵县中医院住院治疗85天，诊断为左小腿感染性肌炎、左侧胫腓骨骨折术后等，花去医疗费17791.25元；以上住院天数共计108天，医疗费共计64987.22元。被告周俊强垫付1000元，被告太平财产保险有限公司许昌分公司垫付10000元。2020年7月3日，许昌建安司法鉴定所对原告刘宁伤残承担、后期治疗费用及伤残程度与此次事故的因果关系的鉴定意见为：被鉴定人刘宁外伤致左下肢遗留左踝关节功能丧失评定为十级伤残，此次外伤对左踝关节功能丧失起主要作用，左腓骨及左内踝处的内固定物取出费用评定为捌仟元左右。原告刘宁为此支付鉴定费1440元（鉴定费1300元、检查费140元）。3、原告刘宁姐弟二人，其父刘培然出生于1957年10月12日；原告刘宁与其丈夫丁勇共生育三个子女，长女丁旭出生于2003年12月15日，次女丁凡出生于2007年3月9日，儿子丁云超出生于2011年8月17日。2019年河南省城市居民人均可支配收入为34200.97元，城市居民人均消费性支出为21971.57元，农、林、牧、渔业人均工资为44314元，居民服务业人均工资为45677元。一审法院认为，中华人民共和国境内的车辆驾驶人、行人、乘车人以及与道路交通活动有关的单位和个人，在从事道路交通活动中都应当遵守《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定。鄢陵县公安局交通管理大队认定周俊强承担主要责任，刘宁承担次要责任，并无不当，法院予以认定。周俊强驾驶的豫Ｋ×××**小型轿车在太平财产保险有限公司许昌分公司投保有交强险、责任限额为50万元的商业三者险且不计免赔，该事故发生在保险期间，故原告刘宁的损失应首先由被告太平财产保险有限公司许昌分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，按照事故责任划分由被告太平财产保险有限公司许昌分公司在商业三者险责任限额内承担70％的赔偿责任。原告刘宁因本起交通事故所导致的损失项目及数额为：1、医疗费64987.22元；2、住院伙食补助费5400元（50元×108天）；3、营养费2160元（20元×108天）；4、后期治疗费8000元；5、误工期26831.22元（44314元÷365天×221天，依据原告伤情，误工期限计算至定残日前一天）；6、护理费13515.39元（45667元÷365天×108天）；7、残疾赔偿金68401.94元（34200.97元×20年×10％）；8、精神损害抚慰金酌定为4000元；9、被扶养人生活费35154.51元（刘培然生活费21971.57元×17年×10％÷2人＋丁旭生活费21971.57×1年×10％元÷2人＋丁凡生活费21971.57×5年×10％元÷2人＋丁云超生活费21971.57×9年×10％元÷2人）；10、鉴定费1440元；11、交通费酌定为2160元；原告刘宁以上损失共计232050.28元。被告太平财产保险有限公司许昌分公司应在交强险责任限额内赔偿原告刘宁医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等共计120000元，在商业三者险责任限额内赔偿原告刘宁医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等共计78435.20元［（232050.28元-120000元=112050.28元）×70％］，以上共计198435.20元；扣除被告周俊强、太平财产保险有限公司许昌分公司垫付11000元，实再付187435.20元。原告刘宁超出上述数额的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司许昌分公司于判决生效之日起10日内赔偿原告刘宁医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等共计187435.20元；二、驳回原告刘宁的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4095元，减半收取2048元，由被告周俊强负担。本院二审期间，各方当事人均未向本院提供新证据。经审理，本院二审查明的事实和证据与一审一致。本院认为，本案各方当事人的争议焦点是：1、一审判决对被上诉人刘宁的各项赔偿费用在交强险和商业险中的分配是否适当，上诉人垫付的1万元医疗费在交强险中是否扣除；2、一审判决对被上诉人刘宁护理费、误工费、被抚养人生活费及精神抚慰金的认定是否正确；3、一审判决对诉讼费的处理是否正确。对于各方当事人争议的第一个焦点，本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列支规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”根据上述司法解释的规定，涉案肇事车辆豫Ｋ×××**小型轿车在上诉人处投保有交强险及商业三者险，因在交强险分项限额内的赔偿并不按事故责任比例进行区分，本案被上诉人刘宁的各项损失（除财产损失外）已分别超过医疗费及伤残赔偿金的限额，故，一审判决上诉人先在交强险限额内向被上诉刘宁赔偿12万元，并无不当。对于被上诉人刘宁下余损失，一审按肇事车辆一方承担事故责任比例（70%），判决承保的保险公司即上诉人承担并无不妥。经审查，上诉人垫付的医疗费1万元已在赔偿数额中予以扣除。对于各方当事人争议的第二个焦点，本院认为，上诉人无证据证明被上诉人刘宁丧失劳动能力，一审判决对其误工费予以认定并无不当。关于被上诉人刘宁护理费、被抚养人生活费，一审均是依据法律和司法解释规定的有关赔偿标准认定和计算，符合法律规定，其中被抚养人（4人）生活费的计算并没有超出上年度城镇居民人均年消费性支出，因被上诉人刘宁构成九级伤残，一审酌定精神抚慰金4000元适当。对于各方当事人争议的第三个焦点，本案诉讼费一审判决由侵权人周俊强承担，并没有判决上诉人承担。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人太平财产保险有限公司许昌分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1393元，由上诉人太平财产保险有限公司许昌分公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙根义审判员蔡文慧审判员李艳伟二〇二一年一月五日法官助理丁盈盈书记员吴涛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口