文书内容陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终177号上诉人（原审原告）：刘胜利，男，1966年1月3日出生，汉族，住榆阳区。委托诉讼代理人：冯巧林（刘胜利之妻），女，1977年8月13日出生，汉族，住榆阳区。被上诉人（原审被告）：常志强，男，1982年7月16日出生，汉族，住榆阳区。上诉人刘胜利因与被上诉人常志强健康权纠纷一案，不服榆阳区人民法院（2020）陕0802民初8203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘胜利上诉请求：1、撤销一审判决，改判常志强赔偿上诉人刘胜利医疗费6403.41元、住院伙食补助费450元、营养费100元、护理费1125元、误工费20250元、交通费1000元、精神损害抚慰金3000元，共计32328.41元：2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审无正当理由未准予上诉人对“营养期、误工期、护理期”的鉴定申请，酌情认定40天误工期，程序违法。上诉人夫妇多年经营大车篷布生意，现因上诉人脚趾被砸伤骨折、胸腹部闭合性损伤，仍不能正常搬运篷布，严重影响生产经营，故应根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（(GA/T521—2004〉》的规定，至少应认定误工期90天，误工费损失20250元。2、上诉人被打伤的经过，有视频为证，上诉人的损伤完全系被上诉人所致，上诉人并未还手，不存在任何过错，一审判决上诉人承担10%的责任，认定事实错误，适用法律不当。3、上诉人受伤后治疗均由配偶冯巧林陪护，且因伤遭受一定的精神痛苦，一审未判决住院伙食补助费450元、营养费100元、护理费1125元、精神损害抚慰金3000元，违反相关法律规定。4、一审支持交通费100元过低，不符合上诉人客观实际支出。综上，一审判决不公正，请求二审依法支持上诉人的上诉请求。常志强辩称，应维持一审判决。刘胜利向一审法院起诉请求：1、依法判令被告常志强赔偿原告医疗费5615.75元、伙食费500元、营养费1200元、护理费6500元、误工费62000元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元，共计79695.75元。2、依法判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2020年7月23日16时许，原告刘胜利与被告常志强在榆阳区牛家梁镇王则湾村万顺停车场门口因琐事发生争吵，被告常志强拿起一个车轮毂朝原告刘胜利前面扔过去，车轮毂砸到地上弹起来碰到原告的脚，后被告又上前在原告的胸口推了几下，致原告刘胜利受伤。原告刘胜利被送往榆林市第一医院门诊治疗5天，诊断为：1、胸、腹部闭合性损伤；2、右足第5近节趾骨骨折；3、全身多处软组织损伤；4、双肺间质增生；5、肺气肿。共花费医疗费5495.91元。上述事实有原、被告陈述，原告提交的行政处罚决定书、现场监控视频资料、门诊病历、诊断证明、门诊收费票据28支及法院依职权调取的陕西省榆林市公安局榆阳分局牛家梁派出所的询问笔录，榆林市公安局作出的榆公复决（2020）23号复议决定书和榆林市榆阳区公安局司法鉴定中心作出的（榆阳）公（司法）鉴（法医）字（2020）95号法医学人体损伤程度鉴定书在卷佐证，依法予以确认。一审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护，他人不得侵害。原、被告发生口角，被告拿起车轮毂向原告扔过去后又与原告发生肢体冲突，导致原告受伤，被告应对原告受伤所产生的损失承担赔偿责任，但该损失的产生原告亦存在一定的过错，结合被告常志强的询问笔录，依据原、被告的过错程度及原因力大小，确定原告的损失由被告常志强承担90%的责任，原告刘胜利承担10%的责任。原告刘胜利的各项损失确定如下：1、医疗费：5495.91元；2、误工费因原告未能举证证明其有固定收入，按照225元/天计算，误工期结合原告的门诊治疗情况及医嘱，酌情认定40天，误工费为9000元；3、原告就医治疗客观上产生了交通费，酌情认定100元。原告诉请要求被告赔偿住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金，但未提供证据予以证明，依法不予支持。综上，原告各项损失共计14595.91元，由被告常志强赔偿原告刘胜利13136.32元，下剩1459.59元由原告刘胜利自行负担。被告常志强辩称原告的伤并非被告造成，其不承担赔偿责任之理由，根据依法调取的牛家梁派出所与被告常志强的询问笔录中记载：“……之后我们两个就互相吵了起来，吵了几句后刘胜利准备离开，我就拿起手中的钢圈向他前面扔过去，钢圈扔在地上在地上打了几个转，不知道有没有砸在他的脚上，之后刘胜利还向前走，我就扑过去从他的胸口推了几把，将他推的后退了几步……”，且榆林市公安局榆阳分局于2020年7月31日作出的榆阳公（牛）行罚决字（2020）1589号行政处罚决定书载明“现查明2020年7月23日16时许，在榆阳区牛家梁镇王则湾村万顺停车场门口常志强与刘胜利因琐事发生争吵，后发生肢体冲突，致使刘胜利受伤住院”，同时，原告刘胜利事发后被送往榆林市第一医院门诊治疗，经诊断为：1、胸、腹部闭合性损伤；2、右足第5近节趾骨骨折；3、全身多处软组织损伤。现有证据足以证明原告刘胜利的伤情系被告常志强的行为所致，故对该抗辩理由依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、本判决生效后五日内，由被告常志强赔偿原告刘胜利医疗费、误工费、交通费共计人民币13136.32元。二、驳回原告刘胜利的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，由原告刘胜利负担750元，由被告常志强负担150元。本院二审期间，被上诉人常志强未提交新证据。上诉人刘胜利提供营业执照2份，用以证明护理人员有护理损失费用。经审查，虽然被上诉人常志强对营业执照质证异议，但该证据不能证明上诉人刘胜利主张的护理损失，且不属于二审新证据，依法不予采信。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人刘胜利与被上诉人常志强因琐事发生口角，被上诉人常志强扔出去的车轮毂砸到地上弹起碰到上诉人刘胜利的脚部，后又与上诉人刘胜利发生肢体冲突，致上诉人刘胜利受伤，被上诉人常志强作为侵权人应对上诉人刘胜利的合理损失承担民事赔偿责任，由于上诉人刘胜利对损害的发生也有过错，依法减轻侵权人的责任，一审判决由被上诉人常志强承担90%的赔偿责任，上诉人刘胜利承担10%的责任，有事实及法律依据，刘胜利主张其不予承担责任的上诉理由不能成立。上诉人刘胜利主张的赔偿项目中，因其并未提出三期鉴定申请，一审根据其门诊治疗及医嘱，酌情认定上诉人刘胜利误工期40天，并无不当，上诉人刘胜利主张20250元误工损失的上诉理由，无证据支持，依法不予采纳。此外，上诉人刘胜利受伤后未住院治疗，亦无需要营养的医嘱，且未构成伤残等级，故其请求支付住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金，无事实及法律依据，依法不予支持。上诉人刘胜利另主张赔偿交通费1000元，但并未提供交通费票据，其诉请依法不予支持。综上所述，刘胜利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费270元，由上诉人刘胜利负担。本判决为终审判决。审 判 长 高慧云审 判 员 王 娟审 判 员 惠莉莉二〇二一年一月二十一日法官助理 李 浩书 记 员 杨 聃