河南省漯河市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）豫11民再7号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：邱某1，男，1970年5月8日出生，汉族，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：何鹏程，河南恩达律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛睿，河南恩达律师事务所实习律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：邱某2，男，1940年12月26日出生，汉族，住漯河市郾城区，现住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：关焕生，河南高尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯英席，河南高尚律师事务所实习律师。再审申请人邱某1因与被申请人邱某2赡养纠纷一案，不服本院（2020）豫11民终1273号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年12月21日作出（2020）豫11民申259号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人邱某1及其委托诉讼代理人何鹏程、葛睿，被申请人邱某2的委托诉讼代理人关焕生、冯英席到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邱某1申请再审称，1.撤销本院（2020）豫11民终1273号民事判决及漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初839号民事判决；2.一审、二审案件诉讼费由邱某2负担。事实和理由：一、本案审理过程中存在程序错误。漯河市郾城区人民法院作出的（2020）豫1103民初839号判决书中的审判人员与庭审中合议庭组成人员不一致，审判组织的组成不合法，程序违法。一审、二审判决遗漏应当参加诉讼的当事人。二、本案在实体审理过程中存在着事实不清、证据不足的错误。一审、二审法院并未查明邱某2的实际财产状况，认定每月护理费3806.42元没有事实依据，认定邱某2每月日常用药费500元、每月日常清洁品花费700元、吃饭及营养品花费1600元事实不清、证据不足。邱某2辩称，一、一审判决书中落款处所记载的人民陪审员与实际参加庭审的人民陪审员不符，系明显的笔误，而非一审合议庭组成人员不合法的程序违法问题，邱某1混淆了笔误与程序违法。二、一审、二审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，裁判结果适当，应当依法予以维持，本案系赡养纠纷，邱某2有权选择起诉部分子女，无需将全部子女作为本案被告。邱某2向一审法院起诉请求：1.判令邱某1支付邱某22016年7月至2018年10月的基本赡养费13500元（500元/月×27个月）；2.判令邱某1支付邱某22018年2月至2018年10月的护理费10500元（1500元/月×7个月）；3.判令邱某1支付邱某22018年2月住院期间的医疗费8182元；4.判令邱某1自2018年11月份开始每月向邱某2支付基本赡养费、护理费2000元/月；5.本案诉讼费用由邱某1负担。一审法院认定事实：邱某2和妻子张静芳共生育两子，长子邱某1、次子邱晓军。邱某2退休前在漯河市疾病防控中心工作，邱晓军现也在该单位工作，邱某2次子邱晓军现赋业在家。2016年6月28日，张静芳因患胆管癌医治无效死亡，张静芳生前与邱某2及儿子邱晓军共同生活，张静芳去世后，邱某2居住在次子邱晓军家中并主要由邱晓军照料。2018年2月6日邱某2因病被送至漯河市中心医院住院治疗，被诊断为：股骨颈骨折（左肱骨胫骨折）、2型××、××、脑梗死，住院16天，自2018年2月6日至2018年2月22日，花费医疗费40349.03元，医保报销23984.82元，邱某2个人承担16364.21元。此外，邱某2提交郭银川出具的收据，欲证明其住院期间产生了4000元的护理费，收据内容载明：“从2月6日至2月22日止，共收取护理费4000元整，其中年三十、初一、二三天双倍工资郭银川20**年2月22号。”对于邱某2住院期间产生的医疗费，邱某1不持异议，并表示愿意负担一半；对于护理费，邱某1以非正规发票、郭银川未出庭作证为由不予认可。邱某2住院期间，邱晓军以短信的方式通知了邱某1，邱某1未去医院看望邱某2，也未向邱某2支付医疗费。邱某1辩称其之所以这样做是因为邱某2住院前，邱某1前去邱晓军家中看望其父亲，被邱晓军阻挠并报警，漯河市公安局沙北分局出警后核实2016年7月3日邱某1、邱某1兄弟二人因老人赡养问题发生纠纷，并出具出警证明一份。庭审前，邱某1称本次诉讼不是邱某2本人的真实意思表示，是受其弟弟邱晓军指使。一审法院为查明案件事实，前往邱某2居住地，即其次子邱晓军家中。经查看，邱某2行动不便，表达能力尚可。经单独对邱某2询问，邱某2能简单描述家庭成员的基本信息及部分情况，同时邱某2称这几年邱某1对其不好，其和邱某1因为生活费用的问题产生矛盾，其明确表示该次起诉是其真实意思表示，自己愿意随次子邱晓军生活。邱晓军对其父亲邱某2的起诉，表示愿意承担赡养义务，但也向本院提交漯河市预防保健门诊部出具的个人工作收入证明、贷款还款流水清单、家庭户口本、妻子安丽的失业证，欲证明其虽然每月收入6775.69元，但每月需偿还3488.51元的房贷，妻子安丽失业在家无固定收入来源，尚有一13岁儿子需要扶养，无力承担邱某2的赡养费。庭后，邱某2提交其名下中原银行卡号为039500020000000062629的客户明细对账，该对账单显示自2018年1月1日-2020年5月，邱某229个月工资收入总额为189316.46元，平均每月6528.15元。同时，邱某2提交其日常支出情况统计表1份、购买成年纸尿裤和全脂奶粉的发票复印件5份、服用药品的照片2张、邱某2住院病历1套，欲证明邱某2因患有××、高血压、××需长期服药、加强营养、控制血糖、需要2人护理，邱某2因此每年开支121400元，平均每月支出10116.7元。其中日常支出情况统计表显示：日常用药每月1150元、日常清洁用品每月约700元；吃饭及营养品每月约1600元；护理费每月约6000元；康复治疗费每年8000元。另查，河南省2019年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，河南省2019年度城镇居民人均消费支出21971.57元/年，河南省2019年居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为45677元/年。一审法院判决：一、被告邱某1每月支付原告邱某2赡养费1000元（自2018年2月至2020年6月的赡养费共计29000元于本判决生效之日起10日内支付，2020年7月后的赡养费于每月10日前支付，至原告邱某2下世时止）；二、被告邱某1于本判决生效之日起10日内支付给原告邱某2于2018年2月6日至2018年2月22日住院期间个人所承担医疗费用中的8182元；三、驳回原告邱某2的其他诉讼请求。本案的诉讼费100元免于缴纳。邱某1不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判邱某1不支付邱某2赡养费。二审法院经审理查明的事实与一审查证的事实相同。二审法院认为，邱某21940年12月26日出生，年事已高，××且行动不便，邱某1、邱晓军作为邱某2的亲生儿子，均有赡养邱某2的义务。邱某2现跟随其二儿子邱晓军生活，一审法院工作人员两次到邱某2住处询问时，邱某2在2019年11月8日表示起诉邱某1是其真实意思表示，愿意跟着邱晓军生活，让邱某1支付护理费、××治疗费用；邱某2在2019年11月8日表示只起诉邱某1，不起诉邱晓军，并表示不想见邱某1。因此在确定本案赡养方式时应尊重邱某2的意愿，在邱某2由邱晓军直接赡养的情况下，由邱某1通过向邱某2支付赡养费的方式履行其赡养义务。邱某1虽然在庭审时表示愿意直接赡养邱某2，但不符合邱某2本人意愿。邱某1在上诉状中表示“无时无刻都在想充分地履行赡养义务，以便希望充分履行赡养义务，以便邱某2能够安享晚年”，望其能够尊重邱某2意愿，采用支付赡养费的方式履行赡养义务。关于赡养费数额问题。邱某2××，确实需要人员进行护理，一审法院按2019年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准计算其所需护理费并无不当。邱某2需要日常用药、清洁用品、营养品、专人护理等，一审法院计算的邱某2每月需要的开支情况是合情合理的，邱某2每月的实际开支并非固定不变，综合本案案情、双方的收入、开支情况，一审法院判决邱某1每月支付邱某2赡养费1000元并无不当。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：2020年5月13日，一审法院庭审笔录中显示的合议庭组成人员是付秀霞、苏红军、李想。2020年6月20日，一审法院庭审笔录中显示的合议庭组成人员是付秀霞、苏红军、李想。2020年6月28日，一审法院民事判决书显示合议庭组成人员是付秀霞、钱金星、张建辉。本院再审认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条第二款规定：“判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。”第一百七十条第一款第四项规定：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：······（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。······”《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条第一项规定：“下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；······”。本案中，一审法院参加庭审的合议庭组成人员是付秀霞、苏红军、李想，一审判决书中也应由付秀霞、苏红军、李想署名，但却由付秀霞、钱金星、张建辉署名，违反《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条第二款、第一百七十条第一款第四项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条第一项规定，属于严重程序违法，二审判决维持原判确有错误，应当撤销一审、二审判决，发回一审法院重审。综上所述，邱晓冬的再审请求依法成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百五十二条第二款、第一百七十条第一款第四项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条第一项规定，裁定如下：一、撤销本院（2020）豫11民终1273号民事判决及漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初839号民事判决；二、本案发回漯河市郾城区人民法院重审。审判长  李胜利审判员  宋跃武审判员  陶京涛二〇二一年一月二十一日书记员  刘雨桐