江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终232号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所地江苏省扬州市文汇西路**。负责人：吴子乾，该公司副总经理。被上诉人（原审原告）:毛五观，男，1952年9月15日生，汉族，住江苏省昆山市。被上诉人（原审被告）：潘明，男，1984年8月24日生，汉族，住江苏省扬州市宝应县。上诉人阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司因与潘明、毛五观机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2020）苏0583民初14968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，在查清事实基础上依法改判；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院应扣除10%的非医保用药，另诉讼费和鉴定费不属于保险范围，上诉人不应承担本案的诉讼费及鉴定费。根据中国保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，作为保险公司不负责赔偿和垫付。被上诉人毛五观辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。被上诉人潘明未提交答辩意见。毛五观向一审法院起诉请求：1.判令阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司、潘明赔偿损失合计140650.94元（具体包括医药费47322.74元、住院伙食补助费650元、营养费4500元、护理费11120元、残疾赔偿金68198.2元、精神抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费3060元）；2.阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司在保险范围内优先承担赔偿责任；3.本案诉讼费由阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司、潘明承担。一审法院认定事实：2019年11月26日7时20分许，潘明驾驶车牌号为苏Ｋ×××**的中型普通货车沿昆山市石牌茅沙塘村村道由北向南行驶至昆山市石牌茅沙塘村村道绕越同方向在前行驶的由毛五观驾驶电动三轮车时，两车发生碰撞，造成车辆损坏及毛五观受伤的道路交通事故。事发后，毛五观即至昆山市第二人民医院接受治疗，共计住院13天，产生医疗费48671.74元，治疗期间接受护理4天，产生护理费800元。事发后，潘明垫付了4349元医疗费，阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司垫付了10000元医疗费。2020年6月8日，苏州大学司法鉴定中心作出鉴定意见书，认定毛五观此次外伤致L2椎体压缩性骨折术后评为十级残疾；余伤不足评残；建议营养期为伤后90日；护理期为伤后90日一人护理；误工期为伤后240日。毛五观为此次鉴定支付鉴定费3060元。潘明驾驶的事故车辆所有人其本人，该车在阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司处投保有交强险和保险金额为100000元的机动车第三者责任保险，含不计免赔险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。本次事故经昆山市公安局交通警察大队认定潘明负全部责任，毛五观无责任，故应由潘明对毛五观因此次事故造成的损失承担全部赔偿责任。因潘明持证所驾肇事车辆在阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司投保有交强险及机动车第三者责任保险，故阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司应在保险范围内先行赔偿毛五观损失，超出保险范围部分再由潘明依法承担。关于毛五观的损失，一审法院分析认定如下：1.关于医疗费，根据毛五观提供的病历记录、出院记录、住院费用清单、医疗费发票以及潘明提供的医疗费发票等医疗资料，认定医疗费总额为48671.74元。2.关于住院伙食补助费，根据毛五观13天的住院天数，按50元/天的标准计算该笔费用为650元。3.关于营养费，根据鉴定意见书确定的90日营养期，按50元/天的标准计算该笔费用为4500元。4.关于护理费，根据鉴定意见书确定的护理期为90日一人护理，结合毛五观治疗期间接受护理4天、产生护理费800元的事实，按照100元/天的标准计算该笔费用为9400元[800元+（90-4）天×100元]。5.关于残疾赔偿金，根据毛五观的伤残等级结合定残时其年龄已满67周岁，按2019年江苏省人均工资性收入、人均经营净收入及全省平均负担系数，认定残疾赔偿金为68198.2元[（23836+5636）元×1.78×0.1×13年]。6.关于精神损害抚慰金，根据毛五观伤残等级，依法酌定该部分金额为5000元，该款在交强险赔偿范围内优先支付。7.关于交通费，根据毛五观实际就医情况酌定交通费为300元。8.关于鉴定费，根据毛五观提供的发票认定该笔费用为3060元。综上，毛五观各项损失共计139779.94元，由阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司在交强险和机动车第三者责任保险范围内予以赔偿。潘明垫付的4349元，应视为代阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司垫付，为避免双方诉累，由该公司直接返还潘明。扣除上述潘明垫付的款项以及阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司垫付的10000元，阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司还应赔偿毛五观125430.94元。毛五观的各项损失已由阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司全额赔偿，潘明无需另外承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司于判决书生效之日起十日内在交强险、机动车第三者责任保险范围内赔偿毛五观125430.94元（如采用转账方式，请汇入毛五观在中国建设银行昆山支行的账户，账号为62×××37）；二、阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司于判决生效之日起十日内返还潘明4349元（如采用转账方式，请汇入潘明在中国邮政储蓄银行昆山石牌支行的账户，账号为62×××37）；三、驳回毛五观的其他诉讼请求。案件受理费1104元，减半收取552元，由毛五观负担52元，阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担500元。该款阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担部分毛五观已预交，一审法院予以退还。阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司于判决生效之日起十日内将案件受理费交纳至一审法院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户,开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：32250198643600000811151294）。逾期未交纳，将依法强制执行。二审中当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，就是否应当扣除非医保用药费用的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司要求扣除10%的非医保用药的费用，但其未举证证明与治疗期间使用的非医保用药疗效相同或相近的医保用药的名目、价格，对其上诉主张，本院不予采纳。就鉴定费及诉讼费的承担问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中，苏州大学司法鉴定中心所作之鉴定，是为明确毛五观的伤残等级与休息期、营养期、护理期及人数。上述鉴定决定了毛五观残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费及护理费等费用的计算结果。对应产生的鉴定费，即属于查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用。上诉人阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司提出不再承担鉴定费的主张，并无事实及法律依据，本院碍难支持。另根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审法院根据上述规定确定各方承担一审案件受理费，并无不当。综上，上诉人阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1104元，由阳光财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  顾 平二〇二一年一月二十六日法官助理  杨心刚书 记 员  殷晨琦