辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14508号上诉人（原审原告）：王丽娜，女，1985年3月19日出生，汉族，住黑龙江省克东县。委托诉讼代理人：张焱，辽宁一雷律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：沈阳普拉斯酒店管理有限公司，住所地沈阳市和平区中山路**。法定代表人：胡伟燕，该公司执行董事。委托诉讼代理人：葛威，辽宁威旺律师事务所律师。上诉人王丽娜因与被上诉人沈阳普拉斯酒店管理有限公司劳动争议一案，不服沈阳市和平区人民法院(2020)辽0102民初10516号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王丽娜上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人原审中的各项诉讼请求；2.一审、二审的诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1.原判决认定事实错误，依法应予纠正。原判决未认定沈阳普拉斯酒店管理有限公司解除劳动合同违法，认定事实错误。一审法院仅认定自2017年6月1日至2020年4月13日期间，上诉人与被上诉人存在劳动关系，系认定事实错误。2.原判决适用法律错误，依法应予改判。原判决未支持未签订书面劳动合同的二倍工资、违法解除劳动关系赔偿金、失业保险金损失、担保服务费、笔录费，适用法律错误。沈阳普拉斯酒店管理有限公司辩称，同意一审法院判决。王丽娜向一审法院起诉请求：1.确认双方存在劳动关系；2.判令被告支付2019年8月、2020年1月-4月工资13034元；3.判令被告支付未签订劳动合同双倍工资差额38500元;4.判令被告支付2020年未休年休假工资320元；5.判令被告支付经济补偿金14000元、赔偿金28000元；6.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告撤回确认劳动关系及经济补偿金两项诉讼请求，增加失业金损失一项诉讼请求，变更第三项诉讼请求数额为28000元。一审法院认定事实：原告系被告员工，从事出纳工作，工资标准为3500元/月。2017年6月1日，原、被告签订劳动合同一份，期限为2017年6月1日至2018年5月31日。2018年8月9日，原、被告再次签订劳动合同，期限为2018年8月9日至2020年8月8日。原告在被告处工作至2020年1月23日，其后为春节休假及疫情期间，原告未再上班。2020年4月13日，被告作出裁员通知书一份，内容为：“王丽娜女士：公司因受疫情影响，经济效益下挫，在此情形下，公司决定裁员，你与公司签订的劳动合同及其它一切协议于2020年3月31日予以终止。根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，公司将按时支付您2020年1月1日至2020年1月31日的工资及经济补偿金7000元（大写：柒仟），并为你出具离职证明。请你于2020年4月15日前归还公司办公设备及财务资料。”沈阳市和平区人力资源和社会保障局备案的录用职工登记表显示原告入职被告时间为2017年6月1日。原告提供的银行交易明细显示被告自2017年7月开始以银行转款方式支付原告工资。双方确认工资支付时间为本月工资次月发放。被告拖欠原告2019年8月、2020年1月工资未支付，其中，2019年8月工资，原告主张欠付数额为3500元，被告抗辩原告存在违规行为，罚款200元。2020年2、3月份为疫情期间，原、被告确认此期间被告应支付原告生活费2534元（1810元×70%×2个月）。2020年6月12日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日作出沈和劳人仲不字[2020]1067号不予受理通知书。原告不服，诉讼至一审法院。一审法院认为，关于原告主张的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”对被告欠付原告2020年1月份工资3500元及2020年2、3月份疫情期间生活费2534元（1810元×70%×2个月），双方并无异议，该院予以确认。关于2019年8月工资，被告虽抗辩原告存在违规行为罚款200元，但原告对此不予认可，被告亦未就此举证，被告应承担举证不能的法律后果，故被告应支付原告2019年8月工资3500元。关于原告主张的未签书面劳动合同二倍工资。原告主张其入职时间为2016年9月21日，被告抗辩原告入职时间为2017年6月1日，被告为此提供了双方签订的劳动合同、人社部门备案的录用职工登记表、工资银行支付凭证，上述证据能够相互印证，均显示原告的入职时间为2017年6月1日，而原告未能就其主张提供任何证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，故原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告主张的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本次新冠疫情对酒店行业造成重大影响确系客观情况，被告以此解除劳动合同并支付经济补偿金，该院予以支持，但被告未提前三十日以书面形式通知原告，应额外支付原告一个月工资3500元。关于经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”结合原告在被告处的工作年限及工资数额，被告应支付原告经济补偿金10500元（3500元×3个月）。关于原告主张的2020年未休年休假工资。因新冠疫情影响，原告2020年2、3月份均在家休假，已远超应享受的年假天数，故该项请求该院不予支持。关于原告主张的担保服务费。因于法无据，故该院不予支持。关于原告主张的失业金损失。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”该项请求未经仲裁前置程序，故本案不予审理。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，判决：一、被告沈阳普拉斯酒店管理有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告王丽娜2019年8月工资3500元、2020年1月份工资3500元；二、被告沈阳普拉斯酒店管理有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告王丽娜2020年2、3月份疫情期间生活费2534元；三、被告沈阳普拉斯酒店管理有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告王丽娜经济补偿金10500元；四、被告沈阳普拉斯酒店管理有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告王丽娜代通知金3500元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，保全费920元，均由被告沈阳普拉斯酒店管理有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人王丽娜主张的被上诉人沈阳普拉斯酒店管理有限公司应付违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”被上诉人以“受疫情影响，经济效益下挫，公司决定裁员”为由，解除与上诉人的劳动合同，本次新冠××疫情确实会对酒店行业造成重大影响，但被上诉人自认解除决定作出时并未停止经营活动。被上诉人虽称经济效益下挫需要裁员，但在庭审中陈述当时只与包括本案上诉人的二名员工解除了劳动合同，上诉人的岗位是被上诉人生产经营所必需的岗位，被上诉人未能举证证明与其解除劳动合同的合理性，以及曾与上诉人就变更劳动合同内容进行协商，未能达成协议，故被上诉人与上诉人解除劳动合同不符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”结合上诉人的工作年限及工资数额，被上诉人应向上诉人支付赔偿金21000元(3500元×6个月)，对上诉人的该项主张本院予以支持。一审法院判决被上诉人支付上诉人经济补偿金及代通知金，适用法律不当，本院予以纠正。关于上诉人主张的未签书面劳动合同二倍工资差额的问题。上诉人主张其2016年9月入职，但未提供任何证据证明，一审法院根据双方签订的劳动合同及工资银行支付凭证，认定上诉人于2017年6月1日入职并无不当。上诉人要求支付2016年9月至2017年6月期间的二倍工资差额本院不予支持。关于上诉人主张的担保服务费、笔录费的问题。该项请求无法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张的失业保险金损失的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定:“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提诉讼。”上诉人的该项请求未经仲裁前置程序，本院不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院(2020)辽0102民初10516号民事判决第一项、第二项；二、撤销沈阳市和平区人民法院(2020)辽0102民初10516号民事判决第三项、第四项、第五项；三、沈阳普拉斯酒店管理有限公司于本判决生效后10日内一次性支付王丽娜解除劳动合同赔偿金21000元；四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计15元，保全费920元，均由被上诉人沈阳普拉斯酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  郝梦思审判员  孙晓芳二〇二一年一月二十七日法官助理李元旬书记员刘伟娜