陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2020）陕01民终15443号     上诉人（原审原告）：张宁。    委托诉讼代理人：王海鹏，陕西金吉律师事务所律师。    上诉人（原审被告）：刘永。   上诉人张宁、上诉人刘永因民间借贷纠纷一案，均不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初16354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   张宁上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，改判刘永于判决生效之日起10日内偿还其借款本金1884592.61元，并支付1400000元逾期付款利息93333元及以本金1876881.33元为基数，自2016年1月1日起按年利率24%计算至实际给付之日的利息（截至一审立案2018年9月19 日利息1224978元，每天以1251.25元增加）；2.一、二审诉讼费用由刘永承担。事实和理由：1.一审法院片面使用证据，任意认定案件基本事实。其提交的证据足以证明其出借支付2236794.99元，录音证据也能证明刘永认可借款本金超过1900000元；一审判决只认可1400000元《借条》，对于电话录音证据，一方面认定可以作为定案的依据，同时又以刘永不予认可真实性为由视同不存在，偏袒刘永；2.一审法院违反证据规则，错误分配举证责任；3.一审认定借款本金数额错误。   刘永辩称，其也认为一审法院判决错误，所有款项均是投资款，如果不是投资款的话，《借条》到期后张宁为什么不要，还陆续又给其转钱，还不停地问其索要东西，其给张宁的东西从来没有收条，张宁说的两个点的事是高利贷的事情，不是其答应借款给利息，与本案没有关系。   刘永上诉请求：1.撤销一审判决中关于自2015年9月起每年6%的利息；2.减去已转入张宁名下江林新城房屋款项（市值约为600000元）。事实和理由：张宁所给款项均为投资款并非借款，投资期间张宁索要大量奢侈品，双方并无利息约定，且张宁索要奢侈品时都以从投资款扣为由，答应所归还物品及10000元航天币至今未归还；房子转入张宁名下房产，张宁本人均已承认，之后的抵押行为属于张宁个人投资行为，与其无关，故以抵押款600000元为基准，应从投资额总额减去。   张宁辩称，其认为应该按照24%标准计算利息，自2015年12月27日电话录音证据之后，利息双方有明确约定，应该按照约定的年利率24%计算，此前的1400000元利息按照6%计算是正确的；刘永称其所给款项均为投资款并非借款是虚假陈述，房子抵款也是虚假陈述，之前房子是写在其名下，后来又转给别人，其有证据可以证明。   张宁向一审法院起诉请求：1.判令刘永归还借款本金1884592.61元(其中7711.28元不主张利息)；2.判令刘永支付截止2015年12月31日,1400000元逾期付款利息93333元及以本金1876881.33元为基数,自2016年1月1日计算至实际给付之日，按年利率24%计算的利息(截至一审立案2018年9月19日利息1224978元，每天以1251.25元增加)；3.案件诉讼费由刘永承担。   一审法院认定事实：2015年8月20日，刘永给张宁出具《借条》1份，内容为“今借张宁人民币一百四十万元整（1400000），借款时间2015年8月20日-2015年9月20日，借款人刘永，2015年8月20日”。关于借条上1400000元款项的给付方式，张宁表示其于2015年8月13日向刘永转款400000元，其于2015年8月14日向刘永转款300000元，其于2015年8月20日向刘永转款770000元，故实际借款金额为1470000元。张宁还表示：2015年9月8日向刘永转款120000元、2015年9月15日向刘永转款70000元、2015年10月4日向刘永转款194000元、2015年10月15日向刘永转款30000元、2015年11月6日向刘永转款20000元、2016年4月20日向刘永转款50000元、给刘永账户存现金25000元，从2015年8月26日至2016年4月24日，通过微信向刘永转款86794.99元。张宁还表示，2015年12月18日，其母亲张淑云向刘永转款65000元。2015年11月19日其表姐张静向刘永转款50000元、2016年1月5日其表姐张静向刘永转款6000元、2016年2月13日其表姐张静向刘永转款50000元。并表示从其母亲及表姐账户转给刘永的款项亦属于张宁向刘永出借的款项，其母亲及表姐仅是代张宁向刘永转款。上述所有款项金额合计2236794.99元。关于还款金额，张宁表示为359913.66元，刘永表示为516040.67元。   一审法院认为，民间借贷法律关系，性质属于借款合同关系。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。该法第一百九十七条规定，借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。根据以上法律规定，在民间借贷纠纷案件中出借人应当举证证明两个要件事实成立：一是出借人已经依约交付了借款，二是双方之间存在借贷合意。如果出借人不能举证证明以上事实，即应承担举证不能的不利后果。案件中，除了张宁提供了《借条》上载明的1400000元之外的836794.99元款项，张宁仅举证证明其与刘永之间存在款项的支付，但未提供证据证明双方之间存在借款合意，且刘永否认双方之间存在借款关系。张宁对836794.99元仅依据银行转账凭证及微信转款提起民间借贷诉讼，不足以证明其主张，应承担举证不能的不利后果。刘永于2015年8月20日给张宁出具《借条》并载明借款金额为1400000元，故对该1400000元系刘永向张宁的借款法院依法予以采信。关于还款金额，张宁表示为359913.66元，刘永表示为516040.67元，刘永虽提交了部分的证据，但因张宁与刘永曾经系恋爱关系，双方之间的经济往来较多，且刘永未明确转给张宁的款项的性质，故还款金额以张宁认定的金额为准。据此，认定刘永下欠的借款本金金额为1040086.34元。关于张宁主张的利息，张宁提交录音1份，刘永对该录音真实性不予认可，仅依据录音，无法认定双方之间约定了利息，故视为不支付利息。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定 ，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。张宁主张以年利率24%计算利息，无事实和法律依据，应以1040086.34元为基数，按照年利率6%计算利息。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，作出判决：一、刘永应当于判决生效之日起十日内偿还张宁借款本金1040086.34元及资金占用期间的利息（利息以1040086.34元为基数，按照年利率6%，从2015年9月21日起计算至实际还款之日）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回张宁其余诉讼请求。案件受理费32423元，由张宁承担21894元，由刘永承担10529元。因张宁已预交，刘永应在支付上述款项时一并支付张宁。   二审中，当事人没有提交新证据。张宁二审中明确，其上诉争议金额为1975601.73元，其按照全额预交了二审案件受理费32423元。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二审中，当事人争议的焦点问题为：张宁与刘永之间的借款金额应当如何认定？张宁提交的通话录音证据能否证明本案待证事实？双方之间借款是否自2015年12月27日起明确约定了月利率2%？一审法院认定的年利率6%是否正确？刘永的已还款项应如何认定？600000元房款应否冲抵？   本案中，案涉《借条》仅约定了借款期限，未约定借款利率，张宁以其与刘永之间通话录音证据欲证明双方就月利率2%进行了约定，通话录音内容显示刘永认可出具过1400000元《借条》、双方就款项归还及利息问题进行协商、次日去公证处进行公证等，但张宁就双方对利息问题形成了新的约定并未提交其他充分有效证据加以证实，依据民事诉讼中的举证责任分配原则及对证据的审核认定规定，张宁应承担相应的不利后果。依据在案材料，尚不足以认定双方自2015年12月27日起明确约定了月利率2%之事实。张宁上诉理由，本院依法不予采信。   关于借款金额的认定一节，一审法院依据双方之间款项往来较多、《借条》载明的金额、张宁足额履行了交付义务、以及张宁其余转款并无借据、借条等债权凭证佐证等情形，认定本案所涉借款本金为1400000元整，于法有据，并无不当。张宁所称其余款项，本案不予涉及。关于按照年利率6%标准计付资金占用期间利息的认定，符合当时人民法院依照法律、司法解释规定应予支持的标准，亦无不当。张宁在本案中认可的刘永已还款项359913.66元，应先予抵充前期资金占用期间利息，剩余部分再行抵充借款本金，经审核，截至2018年9月20日，剩余借款本金数额应为1292086.34元【1400000元*6%*3=252000元，1400000元-（359913.66元-252000元）=1292086.34元】,后期资金占用期间利息亦即逾期还款违约金应自2018年9月21日起继续计付至债务实际清偿之日。   至于刘永关于不支付利息、600000元应予抵扣的上诉，依据当事人陈述、在案材料，一审法院未予采信刘永相关抗辩，并无不当，刘永上诉主张，理据不足，本院依法不予采纳。   综上所述，一审法院判决关于案涉借款剩余本金、资金占用期间利息的认定与处理有误，依法应予变更。依据《诉讼费用交纳办法》，张宁应交纳二审案件受理费22580元，其余9843元予以退回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：   一、维持西安市雁塔区人民法院(2019)陕01**民初16354号民事判决第二项；   二、变更西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初16354号民事判决第一项为，自本判决生效之日起10日内，刘永向张宁返还借款本金人民币1292086.34元，并支付资金占用期间利息【以1292086.34元为基数，按照年利率6%标准，自2018年9月21日起计付至实际清偿之日】。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费32423元（张宁已预交），由张宁负担15994元，由刘永负担16429元并支付张宁。二审案件受理费，上诉人张宁预交32423元，应收取22580元，由本院退还9843元。该二审案件受理费22580元，由上诉人张宁负担6151元；由刘永负担16429元并支付张宁。上诉人刘永预交9800元，由刘永负担。   本判决为终审判决。           审 判  长  刘运平   审 判 员  童运军   审 判 员  季 立 耘                              二○二一年一月八日     书记员   张典                    1