河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫0122刑初6号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人朱振省，男，1989年9月3日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，农民，住中牟县。因非法买卖、储存危险物质，于2020年6月14日被中牟县公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月17日被中牟县公安局刑事拘留，同年7月2日、11月27日、2021年1月5日先后被中牟县公安局、中牟县人民检察院、本院取保候审。被告人樊瑞欣，男，1971年2月5日出生于河南省中牟县，汉族，小学文化，农民，住中牟县。因非法储存危险物质，于2020年6月12日被中牟县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月13日被中牟县公安局刑事拘留，同年6月22日、11月27日、2021年1月5日先后被中牟县公安局、中牟县人民检察院、本院取保候审。被告人徐沛玲，女，1991年8月17日出生于河南省郑州市金水区，汉族，中专文化，农民，住中牟县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月14日被中牟县公安局刑事拘留，同年9月16日、11月27日、2021年1月5日先后被中牟县公安局、中牟县人民检察院、本院取保候审。中牟县人民检察院以牟检二部刑诉〔2020〕60号起诉书指控被告人朱振省、樊瑞欣、徐沛玲犯非法经营罪，于2021年1月4日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院审查后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2021年1月11日公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察官闫冉出庭履行职务，被告人朱振省、樊瑞欣、徐沛玲到庭参加诉讼。现已审理终结。中牟县人民检察院指控，2019年6月份至2020年6月份间，被告人朱振省伙同被告人徐沛玲雇佣被告人樊瑞欣在河南省中牟县大孟镇信王村东加气站门口，利用改装后的无牌海马面包车，在未办理《危险化学品经营许可证》等证件的情况下非法销售散装汽油，非法经营额共计人民币339254元，朱振省、徐沛玲从中获利人民币57917.6元，樊瑞欣领取工资共计人民币35000元。现三被告人已退缴全部违法所得。为证明该指控事实，公诉机关向本院提供了被告人户籍证明、到案经过、无前科证明、扣押决定书及清单、追缴物品清单及结算业务申请书、收缴物品清单、收油条、车辆照片、微信截图、情况说明、行政处罚决定书、认罪认罚具结书等书证，证人王某、车旭的证言，被告人朱振省、樊瑞欣、徐沛玲的供述与辩解，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，辨认笔录，视听资料等证据。据此，认为被告人朱振省、樊瑞欣、徐沛玲的行为已构成非法经营罪。三被告人的行为系共同犯罪，其中樊瑞欣、徐沛玲在共同犯罪中起次要作用，系从犯。建议本院对被告人朱振省判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八万元；对被告人樊瑞欣判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元；对被告人徐沛玲判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。被告人朱振省、樊瑞欣、徐沛玲对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。经审理查明，2019年6月份至2020年6月份间，被告人朱振省伙同被告人徐沛玲雇佣被告人樊瑞欣在河南省中牟县大孟镇信王村东加气站门口，利用改装后的无牌海马面包车，在未办理《危险化学品经营许可证》等证件的情况下非法销售散装汽油，非法经营额共计人民币339254元，朱振省、徐沛玲从中获利人民币57917.6元，樊瑞欣领取工资共计人民币35000元。2020年6月22日、6月30日，被告人徐沛玲先后退缴人民币40000元、53000元至中牟县公安局涉案物品管理中心账户。另查明，2020年6月13日、9月14日，被告人朱振省、徐沛玲先后到中牟县公安局投案。2020年8月8日，中牟县公安局将依法收缴的汽油180升移送至中国石化郑州东区郑新黄河桥加油站。上述事实有经庭审质证、确认的被告人户籍证明、到案经过、无前科证明、扣押决定书及清单、追缴物品清单及结算业务申请书、收缴物品清单、收油条、车辆照片、微信截图、情况说明、行政处罚决定书、认罪认罚具结书等书证，证人王某、车旭的证言，被告人朱振省、樊瑞欣、徐沛玲的供述与辩解，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，辨认笔录，视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人朱振省、樊瑞欣、徐沛玲违反国家规定，未经许可非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控其所犯罪名成立，本院予以支持。三被告人系共同犯罪，其中，樊瑞欣、徐沛玲在犯罪活动中起次要作用，均系从犯。按照我国刑法规定，依法应对三被告人判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。本案量刑时考虑以下情节，1.非法经营数额339254元；2.被告人朱振省、徐沛玲系自首，三被告人均自愿认罪认罚，依法可从宽处理；3.被告人樊瑞欣、徐沛玲系从犯，依法应当从轻处罚；4.退缴违法所得，量刑时酌情考虑。考虑上述情节，可以认定三被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的可能，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可依法适用缓刑。公诉机关根据本案犯罪事实等情节，提出的量刑建议适当，三被告人自愿签署认罪认罚具结书，对具结书内容没有异议，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第四十二条、第四十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款第三款、第七十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、第二百四十五条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人朱振省犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人樊瑞欣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人徐沛玲犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）四、依法扣押的用于非法经营汽油的海马牌面包车予以没收，上缴国库。（现存放于中牟县公安局）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  张任德人民陪审员  王立功人民陪审员  张守海二〇二一年一月十九日书 记 员  司春燕附：相关法律条文1.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。第二百四十五条公安机关、人民检察院和人民法院对查封、扣押、冻结的犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查，并制作清单，随案移送。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。人民法院作出的判决，应当对查封、扣押、冻结的财物及其孳息作出处理。人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律上缴国库。司法工作人员贪污、挪用或者私自处理查封、扣押、冻结的财物及其孳息的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，给予处分。3.《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。