湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0112民初4109号原告：湖南幸福假日旅行社有限公司，住所地湖南省张家界市永定区大庸桥办事处大庸桥居委会天诚国际住宅小区******，统一社会信用代码91430800MA4L2E336Y。法定代表人：陈治用，总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：喻朝熙，湖北东吴弘泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：程慈杭，湖北东吴弘泰律师事务所律师。被告：朱璐，女，1991年4月22日出生，汉族，湖北省麻城市，户籍住址湖北省麻城市，委托诉讼代理人：高蕾，湖北尊而光律师事务所律师。委托诉讼代理人：张在叶，湖北尊而光律师事务所律师。原告湖南幸福假日旅行社有限公司（以下简称幸福假日旅行社）与被告朱璐劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月25日立案受理，依法适用简易程序，由审判员李蜀军独任审判，于2020年11月5日公开开庭进行了审理，原告幸福假日旅行社的法定代表人陈治用及其委托诉讼代理人喻朝熙、程慈杭、被告朱璐的委托诉讼代理人高蕾、张在叶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告幸福假日旅行社向本院提起诉讼，请求：一、判决原告与被告之间不存在劳动关系；二、判决原告不应向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额54,007.24元和提成工资25,760元。事实与理由：被告并非原告的员工，其与原告之间不存在劳动关系，仲裁机构认定被告与原告之间存在劳动关系依据的证据不足，认定事实错误。1、被告实际上是属于原告在湖北荆州的合作方曾某某个人雇佣的员工，工作地点在武汉市东西湖区，原告与曾某某签署了旅游项目合作协议，被告在曾某某处任职旅游计调的工作，经常代表其老板曾某某与原告进行合作。2、被告在劳动仲裁过程中提供的银行交易明细注明的工资并非是基于劳动关系而是原告应合作方曾某某的要求代替曾某某向其发放的劳务报酬。3、至于被告在仲裁请求中提到的提成工资并非是应由原告向其发放，应由其老板曾某某向其发放，曾某某一方在开展合作业务过程中没有尽到回收账款的义务，所以原告向曾某某协议回款后再发放应得分配款，被告因急需用钱，于是绕过其老板曾某某直接要求原告向其支付曾某某应向其发放的提成，后经曾某某认可，原告为曾某某向被告垫支了2,000元，被告出具的解除劳动关系告知函是被告向曾某某解除雇佣关系的单方行为，原告并未收到，即便收到也与原告无关。原告的公司考勤表以及职工工资发放表上根本没有被告的姓名，原告与被告不存在劳动关系。4、被告在仲裁庭审中表明自己在业务上与曾某某没有往来，这不是事实，而据曾某某与被告的聊天记录显示，被告完全受曾某某个人管理，按曾某某的工作安排开展工作，被告很明显与曾某某存在管理与被管理的关系。二、仲裁机构以原告监事彭某某向被告发放工资作为认定原、被告之间存在劳动关系的证据之一，而彭某某登记为公司监事，所以仲裁机构据此认定原被告之间存在劳动关系缺乏事实和法律依据。三、在原被告双方本就不存在劳动关系的前提下，仲裁机构裁决原告向被告支付未签订劳动合同的双倍工资和欠发的提成工资，缺乏事实及法律依据。综上，原、被告之间不存在劳动关系不应向被告支付任何费用，请求贵院依法判如所请。被告朱璐辩称，一、原被告存在事实劳动关系。被告自入职时起，其工作一直由原告安排。被告岗位是计调，工作地点为原告位于武汉市东西湖区办事处。薪资待遇为基本工资4,000元+年终总提成（年终总提成按照一年收入多少旅客人数计算）。因为原告在湖南，原告对被告的管理主要是通过原告分配给被告的工作微信进行远程沟通和安排。2019年4月11日至2019年12月13日期间，被告的工资均由原告幸福假日旅行社彭某某发放并备注工资，经查，2019年10月23日之前彭某某为幸福假日旅行社财务负责人，彭某某代公司发放工资的行为显然属于职务行为。另外，原告法定代表人陈治用通过“荆州专线计调提成微信群”（建群人陈治用、群成员朱璐、李某某、曾某某）对朱璐的提成也进行了结算，确认拖欠其提成款27,760元，并承诺“您找公司就可以了”“放心钱绝对不少”、“下个月给一部分”。2020年4月9日，陈治用通过微信支付给朱璐2,000元、尚欠25,760元。二、原告诉称其与曾某某的合作协议，与本案无关，被告不予认定。原告提供的显示于2019年1月1日有曾某某签字的合作协议，从合同相对性上面讲，只是其与曾某某的约定，与被告无法显示任何相关性。另，原告提交给法院以及被告的证据副本与其开庭时提交的原件严重不符，有明显的伪造痕迹，收据无公章，无法确定其三性，被告不予认可。综上，原被告存在事实劳动关系。原告直接对被告进行管理、安排工作、其岗位本身也是原告的业务组成部分。对于拖欠的提成款亦明确做过结算。据此，东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实、适用法律正确，请求法院予以支持。经审理查明，幸福假日旅行社系由陈治用于2015年12月30日投资成立的有限责任公司（自然人独资），彭某某为公司监事。经营范围为：国内旅游业务、入境旅游业务、会议及会展服务、票务、酒店代订。朱璐于2019年3月10日通过XX直聘入职幸福假日旅行社，从事幸福假日旅行社荆州旅游计调工作，因经营困难，朱璐自2019年11月22日回家待岗，2020年5月29日，朱璐向幸福假日旅行社发出一份《解除劳动关系告知函》。朱璐提供的中国建设银行个人账户收入交易明细显示，彭某某自2019年4月11日起向朱璐的银行账户转账按月发放工资至2019年12月13日，其中2019年4月11日发放工资1,700元，之后按4,000元/月发放，最后一次2019年12月13日发放工资2,933元。2020年4月8日，朱璐在“荆州专线计调提成（4）”（群主为陈治用、朱璐为群成员）微信群中与陈治用沟通提成27,760元的问题，陈治用答复“怎么算的先曾老板确认就可以了”“确认了，公司就认了，你只要找公司就可以了”“不过你可要负责任，你去年荆州还有40万元没有收回的团款，计调的职责是做计划收款”“工作要做好，公司应该付你的大家认可后不会少你的”。2020年4月9日，幸福假日旅行社法定代表人陈治用通过微信转账给朱璐2,000元。朱璐因双倍工资等与幸福假日旅行社发生争议，向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认朱璐与幸福假日旅行社自2019年3月15日至2020年5月31日具有劳动关系；二、幸福假日旅行社支付朱璐未签订劳动合同双倍工资差额71,760元；三、幸福假日旅行社支付朱璐自2019年11月至2020年5月29日拖欠劳务报酬34,174.24元；四、幸福假日旅行社支付朱璐被迫解除劳动合同的经济补偿9,469.95元；五、幸福假日旅行社支付朱璐失业金损失3,675元。该委于2020年9月7日作出东劳人仲裁字【2020】第253号仲裁裁决：一、确认朱璐与幸福假日旅行社之间在2019年3月15日至2019年11月22日期间存在劳动关系；二、幸福假日旅行社自本裁决书生效之日起十日内支付朱璐未签订劳动合同的双倍工资差额54,007.24元，提成工资25,760元；三、驳回朱璐的其他仲裁请求。幸福假日旅行社不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，要求如诉称。上述事实，有原告幸福假日旅行社提供的原告的法定代表人陈治用与被告的微信聊天记录、仲裁庭审笔录和微信聊天记录、原告企业工商登记信息、微信聊天记录，被告朱璐提供的建行个人账户交易明细、朱璐工作后台账户、工作群聊天记录、幸福假日武汉办微信群聊天记录、幸福假日荆州办微信群聊天记录、荆州专线计调提成微信群聊天记录、解除劳动关系通知函，以及原、被告在庭上的陈述在卷证实。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定“执行法人或者法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制不得对抗善意相对人。”朱璐以幸福假日旅行社的名义对外开展工作，对内亦是以幸福假日旅行社计调的名义加入并参与幸福假日旅行社各种工作群和工作平台的汇报工作、沟通交流，幸福假日旅行社的监事彭某某自2019年4月11日起按月向朱璐发放工资，其法定代表人陈治用在2020年4月8日与朱璐沟通业务提成之后于次日以微信转账方式向朱璐发放2,000元提成，故本院认定，朱璐接受幸福假日旅行社的工作安排，从事有报酬的劳动，双方存在事实劳动关系。根据交易习惯，2019年4月11日发放的上月工资，故本院采信朱璐主张的自2019年3月15日入职的意见；朱璐因幸福假日旅行社经营困难自2019年11月22日开始待岗，直到2020年5月31日朱璐发出解除劳动关系的通知时双方劳动关系解除。目前旅行社将其经营品牌或名称以挂靠、转包的方式或将某一业务部门或营业部发包给个人的现象普遍存在，但上述行为违反了《旅行社管理条例实施细则》第三十六条“旅行社不得以承包、挂靠或变相承包、挂靠方式非法转让经营权或部分经营权”的规定。本案中，幸福假日旅行社与曾某某签订了业务部合作协议，将2019年度部分旅游业务与曾某某合作经营，允许曾某某以幸福假日旅行社的名义对外承揽业务，但曾某某与旅行社的关系只是内部关系，双方签订的协议仅仅是内部协议不得对抗善意第三人，幸福假日旅行社由于出借资质必须对外承担债务、投诉等经营风险，即便朱璐由曾某某招聘受其管理，由于其挂靠或承包经营旅游业务的行为违反相关规定，相应法律后果亦应当由幸福假日旅行社承担，故对于原告幸福假日旅行社关于不予确认其与朱璐之间存在事实劳动关系的诉讼请求本院不予支持。如前所述，本院认定原、被告劳动关系自2019年3月15日起建立，依照法律规定，幸福假日旅行社应自次月15日之内与朱璐签订书面劳动合同，未签订劳动合同应当支付双倍工资，由于朱璐于2019年11月22日起回家待岗，双方劳动关系处在不确定状态，加上2020年1月起受新冠××疫情的影响，客观上也无法签订劳动合同，因双倍工资属于惩罚性规定，在此期间未签订劳动合同的原因不在于幸福假日旅行社，故支付双倍工资的期间应自2019年4月15日起至2019年11月22日止，根据朱璐提供的银行交易明细计算双倍工资的金额为28,933元（4,000元/月÷2+4,000元/月×6+2,933）。原、被告提供的荆州专线计调提成微信群聊天记录可以显示，幸福假日旅行社的法定代表人陈治用认可朱璐主张的提成工资27,760元，并且在其认可之后以个人名义通过微信向朱璐转账支付了2,000元，据此对于朱璐主张的提成工资25,760元未支付的意见本院予以采信，幸福假日旅行社请求不予支付提成工资无事实依据本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条的规定，判决如下：一、驳回原告湖南幸福假日旅行社有限公司的诉讼请求。二、确认原告湖南幸福假日旅行社有限公司与被告朱璐自2019年3月15日至2019年11月22日存在事实劳动关系；三、原告湖南幸福假日旅行社有限公司向被告朱璐支付未签订劳动合同的双倍工资28,933元、提成工资25,760元，于本判决生效后十日内履行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  李蜀军二〇二一年一月二十二日书记员  高云杨