福建省龙岩市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)闽08民特47号 申请人：福建省武平县久和菌业有限公司，住所地武平县岩前工业集中区配套用房**楼第**，统一社会信用代码91350824669272446X。 法定代表人：钟添义，经理。 委托诉讼代理人：钟梅雄，龙岩市武平县中信法律服务所法律工作者。 被申请人：魏冬招，女，汉族，1969年11月24日出生，农民工，住福建省武平县。 委托诉讼代理人：吴金盛，福建天梁律师事务所律师。 申请人福建省武平县久和菌业有限公司(以下简称久和菌业公司)与被申请人魏冬招申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年11月27日立案后进行了审查。现已审查终结。 久和菌业公司称，1、请求依法撤销武劳仲案[2020]第85号仲裁裁决书。2、判决本案诉讼费用由魏冬招承担。事实与理由：一、武平县劳动人事争议仲裁委员会认定的事实有误。1、魏冬招在2019年11月24日年满50周岁，此后，久和菌业公司与魏冬招之间不存在劳动关系，属于劳务关系。2、魏冬招在2020年7月9日开始就没有在久和菌业公司处工作。3、2019年12月以前的工资都有足额发放完毕，2020年1月始发生新冠疫情，久和菌业公司因受疫情影响导致生产经营困难，久和菌业公司也没有解除魏冬招的劳动关系，久和菌业公司与职工协商，两个月以后来发工资，并不是久和菌业公司无故拖欠工资。 二、武平县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决适用法律错误。 1、劳动部关于印发《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》的通知第三条规定：“无故拖欠”系指用人单位无正当理由超过规定付薪时间未支付劳动者工资。不包括：（1）用人单位遇到非人力所能抗拒的自然灾害、战争等原因、无法按时支付工资；（2）用人单位确因生产经营困难、资金周转受到影响，在征得本单位工会同意后，可暂时延期支付劳动者工资，延期时间的最长限制可由各省、自治区、直辖市劳动行政部门根据各地情况确定。其他情况下拖欠工资均属无故拖欠。在用人单位遇到非人力所能抗拒疫情的自然灾害，延期发放工资，不属于无故拖欠。 《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定：企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。延期时间的最长限制可由各省、自治区、直辖市劳动行政部门根据各地情况确定。实践中，不同省份延长时间不同，大多数省份明确为30天。同时规定了延期的程序性要求:一是与本单位工会或者职工代表协商一致，二是书面告知全体劳动者。 2、根据员工到达法定退休年龄,劳动合同依法终止，不需要支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条规定，魏冬招在2019年11月24日就达到50周岁的退休年龄，久和菌业公司与魏冬招的劳动合同终止，2019年11月24日之后久和菌业公司与魏冬招之间不存在劳动关系，以后的工作属于劳务关系。根据《劳动合同法》46条规定，不需要支付经济补偿金。武平县劳动人事争议仲裁委员会应该适用《劳动合同法》47条计算补偿金，久和菌业公司没有未及时支付劳动报酬，魏冬招辞职也没有根据，魏冬招没有提前30天提出解除劳动合同，程序有误，此后没有来上班，属于严重违纪的旷工，相反给用人单位造成损失，不应得到经济补偿金。 魏冬招辩称，一、武平县劳动争议仲裁委员会武劳仲案[2020]第85号裁决书程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 根据《劳动法》第50条、《劳动合同法》第38条和46条第1款规定：工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资；用人单位未及时支付劳动者报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；依照《劳动合同法》第38条第1款规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。 久和菌业公司提出，魏冬招在2019年11月24日年满50周岁，此后，属于劳务关系。魏冬招认为：根据《劳社部发〔2001〕20号关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》第4条规定：农民合同制职工在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年以上的，可按规定领取基本养老金；累计缴费年限不满15年的，其个人账户全部储存额一次性支付给本人。因此，农民合同制女职工退休年龄应为55周岁。退一步说，即使魏冬招达到退休年龄，但在2019年11月24日后，双方均未提出终止劳动合同，而是继续履行劳动合同，且久和菌业公司并未为魏冬招缴交社会保险，不能办理退休手续，不能享受基本养老保险待遇或领取退休金。根据《劳动合同法》第四十四条第(二)项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。为此，劳动者与用人单位之间劳动关系并未终止，仍为劳动关系。另据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”根据上述规定，劳动者达到法定退休年龄，享受养老保险待遇或领取退休金之后，与用人单位之间的用工关系不再属于劳动关系。因此，已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用工关系仍为劳动关系，属于《劳动法》调整范围。 虽然《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”此处的规定，应当理解为劳动者达到法定退休年龄，可以作为终止劳动合同的合法事由，用人单位和劳动者均可以就此主张劳动合同终止，并为劳动者办理相应的退休手续。而如果劳动者达到法定退休年龄，用人单位和劳动者均未提出终止劳动合同，表明双方均有继续履行劳动合同的意思表示，双方的用工关系仍为劳动关系，仍应受《劳动法》的调整。即，劳动者达到法定退休年龄并不意味着其与用人单位的劳动合同自动终止，在办理完退休手续，开始享受养老保险待遇或者领取养老金之前，劳动者与用人单位之间仍为劳动关系，属于《劳动法》调整范围。 二、久和菌业公司陈述的事由，严重失实。 1、久和菌业公司诉称：2019年12月以前的工资都有足额发放，之后，发生疫情，协商两个月后来发工资，与事实严重不符，属于虚假陈述。 事实上，久和菌业公司长期严重拖欠工资，2019年以来，久和菌业公司一直拖欠魏冬招工资，魏冬招多次向武平县劳动监察大队投诉，并经武平县法院追索劳动报酬调解后，至今尚未支付2019年度拖欠工资。2020年度工资，久和菌业公司又编造各种理由借口，说魏冬招工作不认真，未按公司规章制度办理请假或辞职手续等，单方克扣魏冬招工资，该4950元，属于久和菌业公司克扣后确认的工资金额，不是魏冬招实际的工资数额。无奈之下，魏冬招才申请劳动仲裁维权。 2、久和菌业公司诉称：魏冬招没有提前30天提出解除劳动合同，程序有误，此后没有来上班，属于严重违纪旷工，相反给用人单位造成损失，不应得到经济补偿金。 依照《劳动合同法》第38条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……本案中，久和菌业公司长期拖欠魏冬招工资，一直未支付，久和菌业公司从未为魏冬招缴交社会保险费，魏冬招有权随时解除劳动合同。因此，魏冬招提出解除并离职行为符合劳动合同法的规定，不属旷工行为，不存在违反公司制度的行为，更不存在给久和菌业公司造成损失。魏冬招要求久和菌业公司支付经济补偿金7000元完全符合法律规定。 经审查查明：2020年10月23日，武平县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳仲案[2020]第85号裁决书裁决：一、久和菌业公司与魏冬招自2020年8月18日起解除劳动关系。二、久和菌业公司支付魏冬招2020年6月、7月工资合计4950元。三、久和菌业公司支付魏冬招经济补偿金7000元。仲裁裁决查明以下事实：魏冬招自2018年5月1日至2020年7月9日期间在久和菌业公司从事倒筐工作，计件400元一库，月平均工资为3500元，2020年6月、7月的工资合计4950元未发放。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：武平县劳动人事争议仲裁委员会武劳仲案[2020]第85号仲裁裁决书是否存在法定应予撤销的情形。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”本案中，久和菌业公司要求撤销武平县劳动人事争议仲裁委员会武劳仲案[2020]第85号仲裁裁决书，其所举的员工登记表、打卡记录等证据不足以证明仲裁裁决存在上述法律规定的应予撤销的法定情形，应承担举证不能的不利后果。魏冬招虽于2019年11月24日达到法定退休年龄，但久和菌业公司并未依法终止劳动合同，且本案纠纷系久和菌业公司未依法支付工资引发的，其应支付相应的经济补偿。本案不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条所规定的撤销仲裁裁决事项。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第（一）项、第四十九条规定，裁定如下： 驳回福建省武平县久和菌业有限公司的申请。 申请费400元，由申请人福建省武平县久和菌业有限公司负担。 审 判 长 廖松福 审 判 员 陈小曼 审 判 员 傅胜荣 二〇二一年一月十四日 法官助理 卢丰华 书 记 员 曾玉云