河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终308号 上诉人（原审被告）：源沐工程科技（北京）有限公司，住所地北京市房山区长沟镇太和庄村房易路东70米。 法定代表人：李楠职务：经理。 委托诉讼代理人：王洪雷，男，1987年12月12日出生，汉族，住河北省迁安市。 委托诉讼代理人：李晓明，河北华川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汤殿林，男，1973年11月6日出生，满族，农民，住河北省滦平县。 委托诉讼代理人：关志兵，承德市滦平县三维法律服务所法律工作者。 上诉人源沐工程科技（北京）有限公司因与被上诉人汤殿林劳动争议一案，不服河北省滦平县人民法院（2020）冀0824民初2769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人源沐工程科技（北京）有限公司的委托诉讼代理人王洪雷、李晓明，被上诉人汤殿林的委托诉讼代理人关志兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 源沐工程科技（北京）有限公司的上诉请求：1、请求撤销河北省滦平县人民法院（2020）冀0824民初2769号民事判决并依法改判，驳回被上诉人的原审诉讼请求；2、由被上诉人承 -2- 担一、二审诉讼费用。事实和理由：原审法院认定事实错误，上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金。上诉人未给被上诉人缴纳社保，过错在被上诉人，是被上诉人签订承诺书，强烈要求上诉人将为其缴纳的社保费用以工资形式发放。原审法院程序违法，在仲裁阶段被上诉人主张的经济补偿金数额为8,000.00元，现其一审主张24,000.00元，属于新的诉讼请求。按照法律规定，应先经过仲裁程序，人民法院不应受理。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 汤殿林辩称，用人单位为劳动者缴纳社会保险是其法定义务，不能因双方的承诺书而免除该项义务。事实上，被上诉人是劳动者，系弱势群体，如果被上诉人不签订承诺书，上诉人就不录用被上诉人。本案经过仲裁审理，被上诉人按期提起诉讼，对诉讼请求的变更是法定诉讼权利，一审法院审理本案程序合法。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审法院判决结果。 汤殿林向一审法院起诉请求：一、请求滦平县人民法院依法判决原、被告双方解除劳动关系。二、要求被告支付原告解除劳动关系经济补偿金24,000.00元。三、依法要求被告为原告缴纳各项社会保险单位应承担的部分。原告汤殿林当庭变更诉讼请求第二项为：要求被告支付原告解除劳动关系经济补偿金20,839.35元。 一审法院认定事实：原、被告于2018年12月31日签订了期限自2019年1月1日至2020年4月30日的《劳动合同书》。同时原告向被告出具了《承诺书》，被告没有为原告缴纳社会保险，并将社会保险单位应承担部分与工资一起支付给了原告。申请人出勤至2020年4月，2020年4月30日劳动合同到期， -3- 原告没有与被告续签劳动合同，双方劳动关系终止。原告终止劳动关系前12个月的工资分别为：2019年5月6,722.42元，2019年6月7,645.38元，2019年7月8,002.60元，2019年8月6,193.50元，2019年9月5,612.03元，2019年10月2,881.89元，2019年11月7,727.60元，2019年12月7,980.23元，2020年1月9,861.00元，2020年2月6,942.12元，2020年3月7,496.06元，2020年4月7,471.99元。原告汤殿林申请仲裁前12个月的平均工资为7,044.74元。2020年5月27日，原告向滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2020年9月25日作出仲裁裁决。原告不服仲裁裁决，于2020年10月23日向本院提起诉讼。 一审法院认为，原告主张自2017年4月份与被告形成劳动关系，但并未提交证据加以证实，且被告也不予认可，结合原、被告签订的《劳动合同书》应认定原、被告形成劳动关系的时间为2019年1月1日。原、被告双方签订的《劳动合同书》于2020年4月30日终止，原、被告双方也没有再续签劳动合同，因此，原、被告双方的劳动关系于2020年4月30日终止。原告虽然于2018年12月31日签订了承诺书，但该承诺书关于职工基本养老保险、失业保险、职工基本医疗保险的部分不符合法律强制性规定，且被告在双方劳动合同履行过程中并未为原告缴纳职工基本养老保险、职工基本失业保险、职工基本医疗保险，原告以此主张解除劳动关系经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。案涉劳动合同存续时间为2019年1月1日至2020年4月30日，故被告应当向原告支付1.5个月（按 -4- 原、被告终止劳动关系前12个月平均工资标准）的经济补偿金，原、被告终止劳动关系前12个月的平均工资为7,044.74元，即被告应支付给原告经济补偿金10,567.11元。原告要求被告为原告缴纳各项社会保险单位应承担的部分，但缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，应由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳，社会保险费用的征缴不属于人民法院民事诉讼的受理范畴，因此，对于原告的该项诉讼请求，本案中本院不予审理。一审法院，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，判决：一、原告汤殿林与被告源沐工程科技（北京）有限公司的劳动关系于2020年4月30日终止；二、被告源沐工程科技（北京）有限公司于本判决生效后十日内给付原告汤殿林解除劳动关系经济补偿金10,567.11元；三、驳回原告汤殿林其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告源沐工程科技（北京）有限公司公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人汤殿林与上诉人源沐工程科技（北京）有限公司于2018年12月31日签订了期限自2019年1月1日至2020年4月30日的《劳动合同书》，劳动合同到期终止后，双方未再续签劳动合同的事实清楚。源沐工程科技（北京）有限公司作为用人单位，汤殿林作为劳动者，均有缴纳养老保险 -5- 的法定义务。汤殿林于2018年12月31日签订了承诺书，该承诺书中关于社保问题的约定违反了法律的强制性规定，对于汤殿林社保未能缴纳的结果，双方均存在过错。现汤殿林以源沐工程科技（北京）有限公司未为其缴纳社会保险为由主张解除劳动关系并要求经济补偿金，本院根据用人单位与劳动者在缴纳社会保险中法律规定的义务程度，酌定由源沐工程科技（北京）有限公司支付汤殿林经济补偿金10,567.11元的60%，即6,340.27元。根据滦平县劳动人事争议调解仲裁委员会出具的证明，仲裁裁决书系2020年10月9日送达汤殿林，汤殿林于2020年10月22日提起诉讼，一审法院于2020年10月23日立案，符合法律的程序性规定，一审法院受理本案程序合法。 综上所述，上诉人源沐工程科技（北京）有限公司的上诉请求部分成立，一审法院判决认定事实清楚，但适用法律存在不当。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省滦平县人民法院（2020）冀0824民初2769号民事判决第一项（原告汤殿林与被告源沐工程科技（北京）有限公司的劳动关系于2020年4月30日终止）； 二、维持河北省滦平县人民法院（2020）冀0824民初2769号民事判决第三项（驳回原告汤殿林其他诉讼请求）； 三、撤销河北省滦平县人民法院（2020）冀0824民初2769号民事判决第二项（被告源沐工程科技（北京）有限公司于本 -6- 判决生效后十日内给付原告汤殿林解除劳动关系经济补偿金10,567.11元）； 四、上诉人源沐工程科技（北京）有限公司于本判决生效后十日内给付被上诉人汤殿林解除劳动关系经济补偿金6,340.27元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5.00元，二审案件受理费10.00元，合计15.00元，均由上诉人源沐工程科技（北京）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 冉雪芳审判员罗乐平审判员张喜艳 二〇二一年一月二十二日 法官助理 于             一 书 记 员 陈             铖 -7- 附页： 1、《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； -8- （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 3、《中华人民共和国社会保险法》 第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。 公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。