浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0110民初12222号 原告：浙江卓锐科技股份有限公司,住所地：浙江省杭州市余杭区良渚街道七贤桥村(**)**。 法定代表人：宋夫华，董事长。 委托诉讼代理人：陈煌锦，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴园萍，员工。 被告：杭州欣禾圣世科技有限公司，，住所地：浙江省杭州市余杭区余杭街道文一西路****** 法定代表人：孙国辉，董事长。 委托诉讼代理人：邢丽平，上海华勤基信（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：勾广新，员工。 原告（反诉被告）浙江卓锐科技股份有限公司（下称卓锐公司）诉被告（反诉原告）杭州欣禾圣世科技有限公司（下称欣禾公司）技术服务合同纠纷一案，于2020年8月19日立案后，本院依法适用简易程序进行审理，欣禾公司在审理过程中提出反诉，本院依法受理后决定与本诉合并审理，并于2020年11月27日公开开庭进行了审理。卓锐公司的委托代理人陈煌、吴园萍，欣禾公司的委托代理人邢丽平、勾广新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卓锐公司诉称：2019年5月30日，卓锐公司与荔波县交通投资有限公司签订《荔波智慧旅游展示馆采购项目合同》，约定，由卓锐公司负责荔波智慧旅游展示馆的策划方案，深化方案设计、布展文案编制、施工图设计、工程施工、多媒体内容制作直至交付使用的一揽子工程，施工工期为45日历天。2019年7月，卓锐公司与欣禾公司九荔波体验馆项目技术服务项目达成一致意见，双方约定，卓锐公司先行付10万元费用，后期费用按实际收到业主款项后同步付款。2019年7月15日，卓锐公司向欣禾公司支付预付款100000元。2020年7月17日，欣禾公司派人进场沟通方案。2020年7月22日，卓锐公司与欣禾公司签订《荔波体验馆项目技术服务合同》，约定，由欣禾公司负责荔波体验馆系统技术开发设备安装，视频制作及现场调试，合同总价为1750000元整。双方约定工期为接到卓锐公司通知入场后45天内完成涉及的所有服务。同时双方再次确认，实际支付款项以业主方荔波县交通投资有限公司付款后同步支付。后因欣禾公司未按照施工计划施工，荔波县交通投资有限公司以此为由，拒绝付款，并解除与卓锐公司的合同。 2019年11月11日，欣禾公司向本院起诉主张预付款600000元及违约金。2020年3月11日，双方就该纠纷达成调解协议。欣禾公司交付已有成果DEMO，卓锐公司支付预付款600000元及违约金50000元。但欣禾公司交付的DEMO质量未达到荔波县交通投资有限公司要求的质量标准。 现因客观原因，荔波县交通投资有限公司解除了与卓锐公司之间的《采购项目合同》，导致原与欣禾公司之间签订的《荔波体验馆项目技术服务合同》无法履行。卓锐公司多次与欣禾公司电话协商合同解除事宜，但欣禾公司均不予理睬。为此，卓锐公司提起诉讼。 诉讼请求：一、判令立即解除双方签订的《技术服务合同》； 二、判令欣禾公司退还卓锐公司已经支付的预付款700000元； 三、判令欣禾公司支付违约金350000元； 四、本案诉讼费用由欣禾公司承担。 欣禾公司答辩称：1.本项目延期责任不在欣禾公司，而在于卓锐公司。根据卓锐公司与荔波县交通投资有限责任公司（以下简称荔波交投）签订的荔波智慧旅游展示馆采购项目合同，签订合同日期为2019年5月30日，工期45天，那么工期结束日期为2019年6月15日。2019年11月26日发出的29号荔波交投公司函中说截止目前，距合同签订已经180日历天，也是从2019年5月31日开始计算。在欣禾公司接手之前，卓锐公司已经与杭州碳诺电子科技有限公司（以下简称碳诺公司）签订了相关合同，并且也产生了纠纷，在杭州市余杭区人民法院进行审理（2019浙01**民初18977号），是卓锐公司自身原因导致其与荔波县交通投资有限责任公司（以下简称荔波交投）的合同无法履行。卓锐公司与欣禾公司签订技术服务合同的时间为2019年7月22日，已经超出了卓锐公司与荔波交投的合同约定的工期规定，所以延误工期以及解除合同的责任并不在于欣禾公司。卓锐公司与欣禾公司之间的合同是在碳诺公司之后，而且欣禾公司是无过错方，已经实际履行了合同义务。 2.卓锐公司与欣禾公司之间的责任在于卓锐公司没有按照合同约定支付预付款，导致工期延误。合同第五款约定了付款方式为：“1、合同预付款：甲方须在合同签订后3个工作日内支付给乙方合同总价40%的合同款，计700000元整”。合同第二条第二款关于工期的约定：“工期延误，因以下原因造成工期延误，工期相应顺延：甲方未能按约定日期支付预付款，进度款，致使施工不能正常进行。”合同签订后，欣禾公司一直在催促卓锐公司尽快付款，以免影响工期，卓锐公司却一直以在向荔波交投沟通为由，说已经在审批报销，而催促欣禾公司尽快完成相关视频制作等。却从未提出要欣禾公司开票再付款的理由。由于卓锐公司一直未及时支付合同款，导致欣禾公司无法继续履行合同义务，并于2019年9月9日提出了停工通知函；卓锐公司正式提出暂停服务，同时保留进一步追究违约责任的权利。欣禾公司在2019年11月5日起诉卓锐公司要求支付40%合同款，而且直到2020年3月11日双方才达成调解书，并约定分期支付合同款，欣禾公司也同意了，因为也想继续履行合同。而且在调解的时候，卓锐公司根本没有提供荔波交投关于解除荔波智慧旅游展示馆采购项目合同并进行清算的函，而是一直强调要欣禾公司提供工作成果，继续履行技术服务合同。请求判决驳回卓锐公司的诉讼请求。 欣禾公司反诉称：2019年11月，欣禾公司起诉到法院要求卓锐公司支付剩余合同预付款600000元及合同违约金，双方于2020年3月11日达成了民事调解书【（2019）浙0110民初19251号】，约定由卓锐公司支付预付款600000元及违约金50000元。卓锐公司直到2020年8月6日才将款项打入余杭法院执行账户，欣禾公司亦将程序开发及制作内容集中交付给了卓锐公司。双方签订的合同第五条付款第二项规定：“在增补设备、程序开发及制作内容集中交付前，被告须支付给原告合同总价35%的合同款计人民币612500元整”。所以欣禾公司已履行了合同义务，完成了第二付款阶段的工作，卓锐公司应支付欣禾公司合同款612500元。 卓锐公司却在2020年8月5日提起了诉讼，要求返还已经支付的预付款700000元，双方既已达成了调解，并已履行完毕，如何返还？并且造成荔波县交通投资有限责任公司与卓锐公司无法履行合同的责任不再欣禾公司。根据欣禾公司与卓锐公司签订的合同第二条第二款关于工期的约定：“工期延误，因以下原因造成工期延误，工期相应顺延：甲方未能按预定日期支付预付款，进度款，致使施工不能正常进行。”所以，工期延误的责任在于卓锐公司没有按照合同约定支付预付款。是卓锐公司自身原因导致七与荔波县交通投资有限责任公司的合同无法履行。根据欣禾公司与卓锐公司签订的合同第七条第三款的约定：“除不可抗力和本合同约定外，双方任何乙方单方废止合同的，须向另一方偿付违约金，违约金各为合同总价款的30%”。所以卓锐公司现提出要解除合同，须支付525000元的违约金给欣禾公司。 卓锐公司没有按照合同约定履行合同付款义务，却一直利用马上付款的理由，催促欣禾公司提前完成拍摄及其他工作成果。欣禾公司相信卓锐公司，投入了大量的人力物力，因为卓锐公司的违约，严重影响了欣禾公司正常的经营。欣禾公司认为卓锐公司缺乏诚信，违反了合同法第一百零七条的规定，严重损害欣禾公司的合法权益。为此，欣禾公司提起诉讼。 诉讼请求：1、请求判决卓锐公司向欣禾公司支付35%的合同款人民币612500元。 2、请求判决卓锐公司向欣禾公司支付合同违约金计人民币525000元。 3、请求判决卓锐公司承担本案的诉讼费用。 卓锐公司对反诉答辩称：欣禾公司主张支付35%的合同款，支付条件未成就，2020年3月，双方达成民事调解，欣禾公司向卓锐公司交付了demo，但是，不论是在调解协议达成之前还是之后，一直到现在，欣禾公司从未向卓锐公司交付过任何成品。欣禾公司并未按照约定交付程序开发和制作内容，甚至根本不具备集中交付的条件。欣禾公司主张的工期延误的责任在于卓锐公司，卓锐公司是不认可的，根据双方签订的合同，欣禾公司应在收款前先向卓锐公司开具增值税专用发票，然而欣禾公司至今从未向卓锐公司开具过任何发票，包括卓锐公司已经交付的70万元相对应的发票。根据合同法第67条之规定，因此工期延误的责任不在于卓锐公司。卓锐公司按约解除合同无需支付违约金，欣禾公司违反合同约定不按施工计划施工，卓锐公司多次催促，但时至今日，欣禾公司也从未交付任何成品。现如今已经逾期施工截止日期远超30日，业主荔波县交通投资有限公司因此拒绝付款，并解除了与卓锐公司签订的采购项目合同，而卓锐公司、欣禾公司之间的《技术服务合同》也因为采购项目合同的解除而无法实现合同目的。欣禾公司严重违约给卓锐公司的经营造成巨大压力。根据双方签订的合同，卓锐公司有权单方解除合同。卓锐公司交付的已经支付的70万元的款项是预付款，根据合同法第97条之规定，因此在合同正常履行的情况下，预付款可以成为合同款的一部分。但是在合同没有得到履行的情况下，不管是哪方违约，预付款都是要如数返还的。综上所述，卓锐公司不应承担任何责任。 卓锐公司、欣禾公司依法向法院提交了证据。本院组织双方当事人进行了质证。 卓锐公司提交的证据：1、荔波智慧旅游展示馆采购项目合同原件一份、合同附件报价清单打印件一份；2、技术服务合同一份；3、付款凭证打印件一份；4、荔波县交通投资有限责任公司解除函一份。上述证据经质证，报价清单无签章也无法核实，解除函无原件，欣禾公司有异议，故本院不予采纳，其他证据本院予以采纳。 欣禾公司提交的证据:1、项目服务合同（帝斯特锐89、90、95的部分）原件一份、2、荔波旅游宣传片及多媒体视频拍摄制作合同（舞国文化16、86的部分）原件一份3、委托合同书及催款函（耳晟46、47、56）原件一份、4、基于雷达互动技术的开发委托合同（新爵93、94、82的部分、83的部分、86的部分）原件一份、5、邮箱发送截图打印件一份、6、激光雷达发票联原件一份、7、荔波智慧旅游展示馆设计修改方案一份、8、机票相关报销文件一份；9、本院调档文件（2019年11月6日证据清单及证据：(、技术服务合同一份；(、单笔查询明细；(、增值税专用发票、公司已投入费用；(、卓锐李元与欣禾勾广新微信聊天记录、荔波智慧旅游展览馆群微信聊天记录）；10、本院调档文件（2020年3月10日证据清单及证据：(、荔波展馆阶段进行工作汇报；(、停工通知函）；11、本院调档文件（2020年3月11日调解笔录）；12、工作成果光盘。以上证据经质证，卓锐公司提出异议主要有：1、欣禾公司与案外人签订的合同与本案关联性问题；2、发票落款日期问题；3、机票等报销文件与本案的关联性问题；4、工作成果光盘内容系样片不符合交付条件；本院认为，欣禾公司与案外人签订的合同内容符合原被告双方签订的技术服务合同及附件的要求，发票落款日期并不影响本案审理，报销文件因系欣禾公司内部报销形成，客观上无法一一对应，但根据地理位置、工作内容，欣禾公司为履行合同必然发生开支，欣禾公司的解释也符合常理，故对欣禾公司发生开支的事实应予以认定，工作成果光盘内大部分为影音文件以及测试视频，能证明欣禾公司履行合同的事实，但并不能证明已符合交付条件，故对欣禾公司提交的证据均予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年4月16日，卓锐公司中标荔波智慧旅游展示馆采购项目。2019年5月30日，卓锐公司与荔波县交通投资有限责任公司签订《荔波智慧旅游展示馆采购项目》合同，项目编号：×××01，项目名称：荔波智慧旅游展示馆采购项目，工期总日历天数45天，合同总价6704076.28元，双方就项目内容、资金来源、承包范围、工期要求、技术要求、质量要求、货物、安装款支付等各方权利义务进行了约定。 2019年7月22日，卓锐公司作为甲方与欣禾公司作为乙方签订《荔波体验馆项目技术服务合同》，双方约定： 一、合同价格 1.本合同标的为荔波体验馆系统技术开发、设备安装,视频制作及现场调试。 2合同总价为:人民币壹佰柒拾伍万元整；（175万元） 二、工期 工期为乙方在接到甲方通知入场后45天内完成合同涉及的所有服务。 开工及延期开工当现场达到项目安装条件时,进场前3个工作日,甲方应书面通知乙方。 因甲方原因不能按照协议书约定的开工日期开工,工程师应以书面形式通知乙方,推迟开工日期,并相应顺延工期。 2工期延误因以下原因造成工期延误,工期相应顺延: ◆甲方未能按专用条款的约定提供开工条件: ◆甲方未能按约定日期支付预付款、进度款,致使施工不能正常进行: 五、付款 付款方式:本项目根据实际实施进展情况分批支付,支付比例如下: 1.合同预付款:甲方须在合同签订后3个工作日内支付给乙方合同总价40%的合同款700000元。 2.增补设备、程序开发及制作内容集中交付前,甲方须支付给乙方合同总价35%的合同款612500.00元)。 3.乙方安装调试完毕、通过甲方验收合格后,甲方在15个工作日内支付合同总价的22%给乙方385000.00元)。 4.在验收完一年后,甲方在15个工作日内支付合同总价的3%给乙方52500元。 5.乙方在收款前须先提供相应票额的增值税专用发票。 七、合同变更、违约、索赔和争议 1.合同履行过程中,双方任何一方要求变更合同的,应以书面形式通知对方,并征得对方的书面认可。 2.合同履行期间,因不可抗力的原因导致双方任何一方无法履行合同的,可要求变更或解除合同，但须征得对方的书面同意。 3.除不可抗力和本合同约定外,甲乙双方中任何一方单方废止合同的,须向另一方偿付违约金,违约金各为合同总价款的30%。 4.甲方逾期付款的,每日须按逾期支付的款项金额的万分之四的标准向乙方支付违约金。逾期30天仍未支付货款的,乙方有权收回己交付的相应价值货物并要求甲方承担合同总价款20%的违约金。 5.乙方逾期未完成本项目,每日须按合同金额的万分之四的标准向甲方支付违约金。逾期30天仍未完成的,甲方有权单方面解除合同并要求乙方承担合同总价款20%的违约金及承担由此给甲方造成的其他损失。 合同还对双方责任、验收与决算、售后服务、知识产权等事项进行了约定，该合同附有清单，主要内容为软件制作、UI界面及内容、视频制作、CAVE三维制作、系统运行、布线以及部分硬件。 2019年7月15日，卓锐公司支付欣禾公司10万元。欣禾公司采用与案外人签订合同、赴现场施工、拍摄等方式开始履行合同。 2019年9月9日，欣禾公司向卓锐公司发出《停工通知函》。2019年11月11日，欣禾公司向本院提起诉讼，要求卓锐公司立即支付欣禾公司合同预付款600000元及违约金计50000元。2020年3月11日，经本院主持调解，双方达成调解协议：一、欣禾公司于2020年3月15日前将已经有的成果DEMO，即《荔波馆项目整体进度规划》载明的9月21日-10月20日多媒体内容后期制作8个项目（不包括现场使用素材及程序）交付给卓锐公司；二、卓锐公司向欣禾公司支付预付款600000元及违约金50000元，共计650000元，分四期支付：于2020年4月20日前支付100000元；于2020年5月15日前支付200000元；2020年6月15日前支付100000元；2020年7月15日前支付250000元；三、如卓锐公司未按上述第（二）项履行，则未到期债权视为到期，欣禾公司有权就卓锐公司未支付款项直接向法院申请强制执行；四、欣禾公司自愿放弃其他诉讼请求，双方就该案无其他争议；五、该案案件受理费10300元，减半收取5150元，财产保全申请费5000元，共计10150元，由卓锐公司负担。在该次调解过程中，卓锐公司提出相关制作内容进行修改以及业主需要现场调试，希望欣禾公司能够予以配合，如果业主审核通过，希望欣禾公司继续履行合同，欣禾公司表示同意。该调解协议双方均已履行完毕（经本院强制执行，卓锐公司最后一笔付款为2020年8月3日）。 本院认为：欣禾公司与卓锐公司签订《荔波体验馆项目技术服务合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，本院确认合法有效。本案的争议焦点在于，卓锐公司认为欣禾公司未按合同约定计划施工并交付成果，造成业主方与其解除合同，故要求解除涉案《荔波体验馆项目技术服务合同》并由欣禾公司返还预付款赔偿其违约金，而欣禾公司认为，本案合同逾期是因卓锐公司逾期付款造成，其已完成合同约定义务，要求交付合同成果，并反诉要求卓锐公司支付进度款及违约金。 一、关于本诉。1、双方签订涉案合同日期为2019年7月22日，合同约定“工期为乙方在接到甲方通知入场后45天内完成合同涉及的所有服务”。卓锐公司并未举证证明通知欣禾公司入场的日期，虽然欣禾公司已经投入施工，但具体工期无法确定。2、卓锐公司未按约定支付预付款，根据合同约定工期相应顺延，卓锐公司的预付款直到本院强制执行才按调解协议履行完毕，违约责任在于卓锐公司。3、卓锐公司提出因合同约定付款前欣禾公司应先开具发票，欣禾公司未开票，才造成其未付款。涉案合同的确有欣禾公司应先开票的约定，但该约定出于财务制度结算的需要，并非履行合同之需要，不能成为卓锐公司不按约定付款的理由；4、卓锐公司提供的业主方发给其的函件系图片打印件，因无法核对，本院不予采纳，卓锐公司也未提供其他证据证明涉案合同无法履行。综上，卓锐公司本诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于反诉请求。1、欣禾公司提出交付合同约定成果，并要求卓锐公司支付进度款。合同约定“增补设备、程序开发及制作内容集中交付前,甲方须支付给乙方合同总价35%的合同款612500.00元)”。欣禾公司提出交付应提供相应的证据证明其已具备交付的条件，欣禾公司在审理过程中提交了工作成果光盘，其内容经审查均为影音、动画等内容性质的文件，对合同及清单约定的硬件（增补设备）、程序开发等未提供证据证明已符合交付条件。2、欣禾公司提出卓锐公司单方解除合同应赔偿其违约金。根据合同约定“除不可抗力和本合同约定外,甲乙双方中任何一方单方废止合同的,须向另一方偿付违约金,违约金各为合同总价款的30%”。因欣禾公司并不同意解除合同并且反诉要求履行合同，涉案《荔波体验馆项目技术服务合同》并未解除。综上，欣禾公司反诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）浙江卓锐科技股份有限公司的全部本诉诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）杭州欣禾圣世科技有限公司的全部反诉诉讼请求。 本案案件本诉受理费7125元，财产保全申请费5000元，均由原告（反诉被告）浙江卓锐科技股份有限公司负担。反诉受理费7519元，由被告（反诉原告）杭州欣禾圣世科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  周卫忠 二〇二一年一月十一日 书记员  罗安妮