贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0330民初4925号原告：贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿。住所：贵州省遵义市习水县民化乡沙溪村。负责人：周德伦。统一社会信用代码：91520000MA6ED37L63。委托诉讼代理人：李定洪，贵州黔北律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：黄炼，贵州黔北律师事务所实习律师，特别授权。被告：罗某某。委托诉讼代理人：冯强，贵州仁鼎律师事务所律师，一般授权。委托诉讼代理人：段骄，贵州仁鼎律师事务所实习律师，一般授权。原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿（以下简称：东枫煤矿）诉被告罗某某劳动争议一案，本院于2020年10月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告东枫煤矿委托诉讼代理人李定洪，被告罗某某及其委托诉讼代理人冯强、段骄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告东枫煤矿向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决原告仅向被告支付停工留薪期工资18,027.00元、住院护理费1,840.00元、住院伙食补助费506.00元、一次性伤残就业补助金72,113.00元、交通费1,200.00元，合计93,686.00元；二、请求依法判决原告不向被告支付年休假工资、加班工资；三、由被告承担本案案件受理费。事实与理由：被告于2019年8月28日向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年10月10日作出习劳仁仲字（2019）404号裁决书，该仲裁认定的被告月工资为18,028.25元/月，原告认为存在错误，原告对被告的工资实施年薪制，实际工资为每月通过原告实际绩效考核后根据被告每月实际工作情况统一发放，被告的实际工资并未达到其仲裁请求的23,000.00元/月，因此对于仲裁裁决中支持的停工留薪期工资应当按照社平工资标准重新计算为18,027.00元。且原告已经承担了一次性就业补助金，与解除劳动关系经济补偿金重复，仲裁庭不应重复支持。原告已经提交为被告补缴工伤保险的请求，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、鉴定费等应当由工伤保险基金支付，不该由被告支付。仲裁裁决原、被告2012年2月至2020年8月存在劳动关系，根据《职工带薪年休假条例》规定，职工有请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的，不享受当年年休假工资，被告在原告处工作每月允许被告带薪休假三天，因此原告认为仲裁认定被告年休假天数35天过高，同时在认定被告加班工资时，被告提供的只是部分考勤表，仲裁酌情支持70天休息日过高。综上，为了维护原告自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告罗某某辩称：一、对于仲裁认定的23,000.00元工资，原告认为过高，根据被告证据以及原告另案中出具的工资证明、庭审中双方确认的事实可以确定被告在原告处工作年薪280,000.00元，月工资为23,333.00元；二、对于伤残就业补助金与解除劳动合同经济补偿金，原告认为重复，一次性伤残就业补助金是劳动者就业补助，是给伤残者的就业损失提供补偿，与解除劳动合同经济补偿金无关；三、工伤赔偿由谁承担的问题，原告认为应由社保基金赔偿，但因原告为被告缴纳的工伤保险在2019年2月后欠缴，社保不赔偿，若社保同意赔付，被告也同意由社保赔付，但即便如此，原告为被告缴纳的工伤保险工资基数是4000.00至9,000.00元不等，与实践工资不符，超出部分应当由原告承担，如一次性伤残补助金；四、对于带薪年休，原告制定的制度每月只能休息三天，违背了劳动法规定的每月21.75天工作时间的规定，损害劳动者权益，是违法的，原告用正常休息时间抵扣年休假也违反了法律规定。综上，被告认为仲裁裁决结果及金额符合法律规定，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：被告罗某某于2012年1月开始到原告东枫煤矿处先后从事井下管理、带班矿长、生产矿长的工作，实际工资按照280,000.00元/年计算。原告煤矿于2019年8月停止生产，被告停止工作。2019年10月21日，被告因原告未为其依法缴纳社会保险等原因向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月5日，被告因体检经习水县人民医院诊断为“‘双肺间质性改变’，建议转省三医检查确诊”向该委申请中止审理。2019年12月4日，被告经贵州省第三人民医院（贵州省职业病防治院）诊断为“可疑职业性尘肺病”，于2019年12月17日入院治疗23天，于2020年1月2日出院诊断为：职业性煤工尘肺一期。2020年2月24日，遵义市人力资源和社会保障局作出遵工认字〔2020〕0800039号认定工伤决定书，认定被告所患职业病属于工伤。2020年5月6日，被告经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残七级。2020年8月24日，被告向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请恢复审理，该委于2020年10月10日作出习劳仁仲字（2019）404号裁决书，裁决：1．罗某某2012年至2020年8月与东枫煤矿存在劳动关系；2．解除罗某某与东枫煤矿之间的劳动关系，由东枫煤矿与本裁决生效后十五日内一次性支付罗某某解除劳动关系经济补偿153,240.00元；3．由东枫煤矿与本裁决生效后十五日内一次性支付罗某某“伤残七级”工伤保险待遇452,543.00元，包括停工留薪期工资54,084.00元、住院护理费1,840.00元、住院伙食补助费506.00元、一次性伤残补助金234,367.00元、一次性工伤医疗补助金72,113.00元、一次性伤残就业补助金72,113.00元、医疗费16,000.00元、鉴定费320.00元、交通费1,200.00元；4．由东枫煤矿与本裁决生效后一次性支付罗某某未休年休假工资87,032.00元；5．由东枫煤矿与本裁决生效后十五日内一次性支付申请人罗某某加班工资116,043.00元；6．驳回罗某某其余仲裁请求。原告对该裁决结果不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求依法判决。另查明，原告为被告缴纳了2012年4月至2019年2月期间工伤保险。2020年9月28日，习水县劳动人事争议仲裁委员会作出的庭审笔录中记载：东枫煤矿对罗某某月工资23,333.00元/月、罗某某在东枫煤矿工作期间加班的事实均无异议。原、被告双方于2012年1月1日签订《劳动合同书》，工作内容为管理井下工作，期限为2012年1月1日至2012年12月31日，工作时间实行综合计算工时；2014年1月20日，双方签订《劳动合同书》，约定被告从事带班矿长工作，期限为2014年1月20日至2015年1月20日，工作时间实行标准工时；2016年3月28日，双方签订无固定期限的《劳动合同书》，约定工作时间自2016年1月20日起，工作内容为带班矿长，工作时间实行标准工时。本院认为：关于双方之间劳动关系、未缴纳失业保险造成的损失，以及补缴养老保险费的问题，仲裁裁决原、被告于2012年2月至2020年8月期间存在劳动关系，解除双方劳动关系，对未缴纳失业保险造成的损失以及补缴养老保险费不予支持，对以上仲裁结果双方均无异议，故本院遵从其愿，认定原、被告之间劳动关系已解除，双方于2012年2月至2020年8月期间存在劳动关系，对被告要求原告支付未缴纳失业保险造成的损失及补缴养老保险费的请求不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金。2019年10月，被告以原告未依法为被告缴纳社会保险、拖欠被告工资为由向习水县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，由要求解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的…”，第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”之规定，原告应当向被告支付经济补偿金。关于具体金额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，被告在原告处工作8年零6个月，原告作为书证控制方未向本院提交被告工资发放明细，本院按照原、被告在庭审中均认可的被告月平均工资23,333.00元来计算，故被告解除劳动关系经济补偿金应计算为：23,333.00元/月×9个月=209,997.00元，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金209,997.00元。对于未休年休假工资。原告抗辩已过诉讼时效，应当只计算一年，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年…”之规定，被告于2019年10月21日申请仲裁，其未休年休假工资应自申请仲裁前一年起算，即2018年10月，因原告煤矿于2019年8月停止生产，被告未再实际提供劳动，不存在未休年休假的情形，故本院支持被告2018年10月至2019年8月期间未休年休假工资，原告无证据证明被告已休年休假，亦无证据证明被告有不享受当年年休假的情形，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天…”，以及第五条“…对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”之规定，被告未休年休假工资应计算为23,333.00元/月÷21.75天×（300%-100%）×5天÷12个月×10个月=8,939.85元。关于加班工资。原告抗辩已过诉讼时效，应当只计算一年，但加班工资属于劳动报酬，在解除劳动关系一年内提出均符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年…”之规定，原告在仲裁庭审笔录中认可被告提交的考勤表体现的加班事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，被告仅向本院提交了部分考勤记录，又未提交证据证明原告掌握加班事实存在的证据，故本院根据被告提交的考勤表，支持被告加班40天，其中法定休假日加班12天，周末加班28天。故被告加班期间工资应计算为23,333.00元/月÷21.75天×（300%-100%）×12天＋23,333.00元/月÷21.75天×（200%-100%）×28天=55,784.64元。关于被告“伤残七级”工伤待遇由谁承担的问题。由于被告2020年2月24日认定工伤时，原告未实际为被告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条：“…依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用…”之规定，原告应当向被告支付“伤残七级”工伤待遇。原告称已经提交为被告补缴工伤保险的申请，但未提交证据佐证，且就算原告为被告补缴了工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条“…用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”及《人力资源社会保障部关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见（二）》第三条“《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用”，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用…”之规定，原告仍应承担被告工伤赔偿。故无论原告是否为被告补缴工伤保险，均应承担被告在本案中的工伤费用。本案中，原告东枫煤矿应支付被告罗某某的工伤待遇如下：1．停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，原告于2019年8月停业后，被告未再实际提供劳动，本院按照统筹地区职工平均工资74,490.00元/年计算停工留薪期工资，根据被告伤情，其停工留薪期本院酌情支持1个月，故被告停工留薪期工资为74,490.00元÷12个月=6,207.5元。2．一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资…”，以及第六十四条：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算…”之规定，原告月工资23,333.00元，已超过了统筹地区职工平均工资300%，故被告一次性伤残补助金应计算为74,490.00元/年÷12个月×300%×13个月=242,092.50元。3．一次性工伤医疗补助金。原告未为被告补缴工伤保险，被告一次性工伤医疗补助金应由原告承担，根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：…（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，以及黔人社厅发［2011］27号《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，…七级伤残12个月…”之规定，被告一次性工伤医疗补助金应计算为74,490.00元/年÷12个月×12个月=74,490.00元。4．一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，以及黔人社厅发［2011］27号《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，…七级伤残最高12个月，最低4个月…”之规定，被告一次性伤残就业补助金应计算为74,490.00元/年÷12个月×12个月=74,490.00元。5．医疗费及鉴定费。被告向本院提交了医疗发票10,917.70元、鉴定费发票320.00元，原告表示认可，故本院支持被告医疗费为10,917.70元、鉴定费320.00元。6．住院护理费、住院伙食补助费、交通费。因原、被告对仲裁裁决的住院护理费1,840.00元、住院伙食补助费506.00元、交通费1,200.00元均无异议，本院遵从其愿。上述费用合计412,063.70元，原告东枫煤矿应支付被告罗某某工伤保险待遇412,063.70元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿与被告罗某某于2012年2月至2020年8月期间存在劳动关系；二、由原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿于本判决生效之日起十五日内向被告罗某某支付解除劳动关系经济补偿金209,997.00元；三、由原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿于本判决生效之日起十五日内向被告罗某某支付加班工资55,784.64元；四、由原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿于本判决生效之日起十五日内向被告罗某某支付未休年休假工资8,939.85元；五、由原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿于本判决生效之日起十五日内向被告罗某某支付“伤残七级”工伤待遇412,063.70元；六、驳回原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿的其余诉讼请求。案件受理费减半收取5.00元，由原告贵州绿洲红城能源投资有限公司习水县民化乡东枫煤矿承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，预交上诉案件受理费10.00元，上诉至贵州省遵义市中级人民法院。逾期未上诉，本判决即发生法律效力。审判员  任令二〇二一年一月十八日法官助理彭珍艳书记员王强