上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初2922号原告(反诉被告)：重庆新东原物业管理有限公司上海分公司，住所地上海市奉贤区。负责人：唐盛伟，经理。委托诉讼代理人：祝茗屿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋安成，上海市锦天城律师事务所律师。被告(反诉原告)：上海柏芙家居设计有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：魏萍，董事。委托诉讼代理人：刘勇。原告(反诉被告，下称原告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司与被告(反诉原告，下称被告)上海柏芙家居设计有限公司服务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人祝茗屿，被告法定代表人魏萍及其委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆新东原物业管理有限公司上海分公司向本院提出本诉诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失256,000元；2、判令被告支付原告违约金775,270元；3、诉讼费由被告负担。审理中，原告变更诉讼请求：1、判令被告支付原告违约金775,270元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年5月，原、被告签订《“美居美家”服务协议》一份，约定由原告为被告提供销售平台及其相关服务，被告承诺销售目标为3,200,000元，并向原告支付承诺销售额的8%作为服务费，即256,000元；在销售过程中，被告委托原告代收美居美家平台产品销货款，禁止被告私自收款，如发现违约情况，原告有权要求被告支付该单销售额的10倍违约金，同时原告有权解除合同。合同履行期间，原告发现被告在未经原告允许的情况下私自收取销售款项共计77,527元。原告于2019年8月12日发函要求被告返还私自收取的款项，但原告一直未予返还。由于被告违约导致原、被告签订的《“美居美家”服务协议》已经于2019年8月22日解除，并给原告造成了损失，故原告诉至法院。被告上海柏芙家居设计有限公司辩称：不同意原告诉请。1、《“美居美家”服务协议》应该于2019年8月24日解除，由于原告在2019年8月24日单方将被告的三间样板房强行关闭，导致协议无法履行，我方认为协议在8月24日已解除。2、关于775,270元违约金，被告不予认可，即使法院认定被告违约，该违约金也明显过高，法院应予调低。合同解除的原因是原告未按照合同约定提供相应的销售平台及相关服务，由于原告不能按合同约定履行导致合同被解除，被告产生了损失，应由原告予以赔偿。为此，被告向本院提出反诉诉讼请求：1、判令原告赔偿被告损失183,357元；2、判令原告返还被告货款55,000元；3、判令原告返还被告保证金20,000元；4、本案反诉费由原告负担。原告重庆新东原物业管理有限公司上海分公司对被告的反诉辩称：不同意被告的诉讼请求。因为被告违约自行收取货款，违反合同约定导致合同解除，被告应当自行承担相应的损失。原告对于被告主张的损失金额不予认可，被告没有将自行收取的货款给予原告，不符合合同约定的结算条件，因此，原告不应返还被告货款。从被告订单来看，质保期在2年，最早也应当到2021年5月26日才到质保期，履约保证金是作为合同的担保，被告违反合同约定，没有履行合同义务，履约保证金不应退还。本院经审理认定事实如下：一、2019年5月7日，原、被告签订《“美居美家”服务协议》一份，约定：原告为被告提供“美居美家平台”服务及展示区域促使被告在该平台完成商品销售，原告向被告收取本协议约定的服务费；“美居美家平台”指包括但不限于优选家居成品、定制改造、家用电器、软装饰品、窗帘灯饰等家居产品(下称“美居美家平台”产品)的采购平台；“美居美家平台”服务指包括策划方案、发布“美居美家平台”产品信息、搭建交流平台、代收货款、监督售后等与“美居美家平台”相关的增值服务；第三方指在“美居美家平台”上购买产品的个人消费者或企业消费者；本协议适用桐南美麓项目，项目地址为上海市奉贤区广丰路XXX号；“美居美家平台”产品为被告经营范围内类别或者冠特品牌的商品，未经原告事先书面同意，被告不得擅自更改商品经营类别、商品品牌，一经发现，原告有权根据违约情况采取罚款或取消本次合作；本协议期限为自合同签订之日起至2020年12月31日，本协议期限内，如原告失去本协议约定小区的物业管理权，则本协议自动终止，双方互不承担任何违约责任，合同起止时间不包含“美居美家平台”产品售后质保期，质保期以销售订单为准，在质保期内，原告有权对被告的产品进行品质监督；在本协议期内，原告受被告委托代收被告货款，并于“美居美家平台”产品销售后与被告结算货款；若被告受到重大投诉，经查明确属被告责任的，原告有权立刻终止与被告的一切合作，并视情节严重保留追诉的权利，由此产生的责任全部由被告承担，原告因此遭受损失的有权向被告追索；被告负责“美居美家平台”产品的设计、生产，并组织、管理在原告项目的“美居美家平台”产品展样、送货、安装、保养及售后服务，如出现与此相关的任何投诉，造成经济损失和不良影响，被告须承担一切后果；因产品质量问题导致第三方受到伤害，被告应积极处理顾客质量的投诉和索赔；被告有义务按照第三方实际支付的现金金额为第三方开具适格发票，相关税收应按国家相关规定由被告自行承担；被告应在合同签订后20个工作日内向原告支付合同履约保证金共计20,000元，原告在收到履约保证金后，应向被告开具收款收据，如被告在合同签订后20个工作日内不支付，被告应向原告支付每日5‰(按照履约保证金为基数计算)违约金，原告并有权解除本协议；如被告所供商品在保修期内发生退货、维修及赔偿问题的，被告同意原告有权参与解决，由此产生的各项费用，原告有权在代收货款中予以扣除；本协议终止后，被告需将展示区域内产品全部撤离并恢复原貌，否则由原告代为恢复，因恢复产生的费用由被告负责，或从代收货款及保证金中扣除；合同履约金在本协议期满前且最后一个订单合同质保期结束后一个月内一次性无息退还(凭交付履约保证金的收据，退还金额为已扣保维修或其他扣款后的保证金余额)；被告违法解除本合同的，原告有权不予返还履约保证金，并有权要求被告承担相应的违约责任；本协议期内，被告承诺销售目标为3,200,000元，并向原告支付“美居美家平台”承诺销售额的8%作为服务费，即服务费为256,000元，如被告销售额不足以抵扣服务费时，被告需在本协议期限届满前一个月进行补交；本协议期内，当被告完成上述承诺销售目标后，被告除向原告支付上述基本服务费外，还应按照超出销售目标部分销售额的10%向原告支付服务费；在销售过程中，被告委托原告代收“美居美家平台”产品销售货款，禁止被告私自收款，如发现违约情况，原告有权将被告进行该单销售额的10倍罚款，原告每月集中付款日不少于1次，原告在收齐订单全款并在被告首批完工结算款中全额扣除双方约定的服务费用及/或本协议约定的其他费用后，无息将余款打入被告的账户；严禁被告包括自行收款，如发现类似情况将视为被告毁约，原告有权随时终止与被告的合作，并保留追诉及赔偿的权利；违约责任中约定，凡在本协议其他条款中表述的，因被告出现根本性违约行为致使原告行使合同解除权解除合同的，被告应当按照累计发生的销售总额的20%标准，向原告支付违约金，如果违约金数额无法弥补原告实际为此造成的损失，原告有权就不足部分继续向被告追索；合同期限内，被告违法解除本合同的，原告除有权不予返还保证金外，还有权要求被告一次性支付本合同约定的服务费，给原告造成损失的，被告还应当赔偿；如非因原告的原因，被告未能按本协议及附件之约定，按期全额支付有关服务费用或履约保证金，且在本协议约定的时限内仍未支付，原告有权部分或全部终止本协议，原告因此遭受损失的，原告有权要求被告赔偿损失；因为上述各项原因导致终止本协议，被告在原告作出终止本协议时，立即退出原告场地，在15日内处理完毕交易纠纷以及双方之间的账务、发票结算事宜。合同签订后，被告向原告支付了20,000元的履约保证金。二、2019年6月22日原告向被告交付了70-104、70-601、87-203样板间。被告对三间样板间进行了装修、订制了家具、窗帘等，被告因此支付了装修费、材料费、人工费共计183,357元。原告对此不认可。三、审理中，原、被告确认从2019年5月7日签订合同至2019年8月24日解除合同，被告共发生5笔业务，共中原告代为收取的业务有3笔：2019年7月7日52-1901室业主的5,000元，2019年6月28日87-2003室业主的50,000元，2019年7月8日51-602室业主的5,000元，51-602室业主的5,000元后因订单未履行，原告已将5,000元退还给了业主。未经原告收款的业务有2笔：2019年8月4日52-703室业主的50,000元、2019年5月21日87-203室业主的27,527元。被告认为，2019年5月21日87-203室业主的27,527元业务是发生在平台搭建前，与履行合同无关；2019年8月4日52-703室业主的50,000元，因收款时间较晚，原告已下班，且收费时平台发生重大问题，不能正常开放，故被告收款后未交付原告。同时，被告也承认原告在2019年8月12日、8月9日向被告催讨过该笔钱，但因样板房无法正常使用，被告明确表示待双方达成一致意见后再付款。另，原、被告均确认87-203室业主系原告介绍被告认识。2019年7月14日，有媒体报道，桐南美麓6月迎来交房“大考”，因房屋质量及安全隐患，一半以上业主拒绝签字收房。四、2019年8月12日，原告向被告邮寄《催款函》一份，内容为：被告与原告于2019年5月7日签订《“美居美家”服务协议》，近日发现被告在桐南美麓项目运作过程中存在自行收款行为，根据合同条款“在销售过程中，被告委托原告代收美居美家平台产品销售货款，禁止被告私自收款，如发现违约情况，原告有权对被告进行该单销售额的10倍罚款。”以及“严禁被告自行收款，如发现类似情况将视为被告违约，原告有权随时终止与被告的合作，并保留追诉及赔偿的权利。”被告的行为已构成违约。现勒令被告于5个工作日内，即2019年8月19日前交52-703定金50,000元、87-203定制家具款27,000元，合计77,000元转入原告账户，如拒不支付，原告将通过法律手段追究被告的责任。2019年8月9日，原告通过微信向被告催要上述费用。2019年8月21日，原告向被告邮寄《合同解约函》，主要内容为：近日发现被告在桐南美麓项目运作过程中存在自行收款行为，根据合同条款“严禁被告自行收款，如发现类似情况将视为被告违约，原告有权随时终止与被告的合作，并保留追诉及赔偿的权利。”原告已于8月12日发出《催款函》要求被告于8月19日将自收款转入原告账户，截止发函日被告仍未能支付，因此原告决定根据前述约定与被告解除《“美居美家”服务协议》，合同履约保证金20,000元原告不予返还，由此造成的一切后果由被告自行承担。该《合同解约函》被告称未收到，但未提供退回函件的证据。审理中，原、被告确认双方于2019年5月7日签订的《“美居美家”服务协议》于2019年8月24日解除。原告认可，合同解除后，本案所涉桐南美麓项目中的装修产品由上海品前装饰工程有限公司一家提供服务，该公司一次性支付原告服务费16万元。五、2020年5月19日，原告向被告发函，内容为：原告已于2019年9月21日发函通知被告桐南美麓项目样板间租赁时间即将到期，被告需于9月25日撤离全部样板间出样产品且将样板间恢复原貌、完成保洁工作，否则由原告代为恢复，由此产生的费用及损失由被告承担。截止2020年5月19日，桐南美麓项目70-601样板间仍未进行恢复，致使业主迟迟拒绝接收房屋，给原告造成严重影响，现通知被告于5月25日前将样板间修复完毕，否则原告代为修复，修复费用将直接从合同质保金中扣除，不再另行通知。2020年6月11日，原告与上海南银建筑装饰工程有限公司签订《桐南美麓70-601房屋维修协议》，整个房屋维修包干总价为11,224.82元。2020年6月10日，上海南银建筑装饰工程有限公司向原告开具了相应的发票。2020年7月29日原告向上海南银建筑装饰工程有限公司支付了11,224.82元。合同解除后，被告自行与70-104室业主达成了租赁协议，87-203室业主向被告购买了里面的产品，70-601室业主没有购买、被告则自行搬走了里面的家具等产品。原告认为解除合同给原告造成的损失：服务费263,000元、三间样板间租金27,000元、酒店场地租赁费36,000元(为小业主与商家搭建平台，不只是为被告租赁)、样板间修复费11,224.82元。被告只认可三间样板间租金损失27,000元，其余都不认可，酒店场地租赁费是针对物业见面会。以上事实，有《“美居美家”服务协议》、《桐南美麓70-601房屋维修协议》、付款凭证、双方之间的往来函件以及当事人的陈述等证据予以佐证，本院予以确认。本院认为：原、被告签订的服务协议是当事人真实意思的表示、内容合法有效，受法律保护。协议签订以后，原、被告均应严格按照协议履行各自的义务。当事人在协议中明确约定“严禁被告自行收款，如发现类似情况将视为被告毁约，原告有权随时终止与被告的合作并保留追诉及赔偿的权利。”本案被告在2019年5月21日、2019年8月4日确实收取了业主的27,527元和50,000元，在原告向其催讨要求被告于8月19日将自收款转入原告账户后，被告仍未履行，致使原、被告双方于2019年8月24日解除合同，主要责任在被告。被告明显违约，应承担由此造成的违约责任。被告辩称2019年5月21日收取的87-203室业主的27,527元是在平台搭建前的，与原告无关，而该业主是原告介绍给被告认识的，故被告辩解理由不成立，本院不予采纳。按照协议“禁止私自收款，如发现违约情况，原告有权对被告进行该单销售额的10倍罚款。”而违约金的确定应考虑合同的履行情况、当事人的过错程度、以及给守约方造成的损失等综合因素，并确定在合理的范围内。结合本案，考虑到合同履行过程中桐南美麓交房过程中发生群体性纠纷，在一定程度上影响了被告的业务，另双方解除合同也给原告造成了房租、维修费等损失，考虑到本案协议双方只履行了三个多月、被告只发生了五笔业务，且原、被告在解除合同后，原告可另行与其他单位签订服务合同等因素，故原告主张的违约金775,270元确实过高，被告请求法院对违约金作适当调整的意见，本院予以采纳，本院对原告主张的违约金酌情调整至100,000元。基于原、被告签订的服务协议已经解除，原告应将代收的货款55,000元返还给被告。考虑到违约金中已考虑样板间的修复费用，故原告应返还被告保证金20,000元。被告要求原告赔偿损失183,357元，因样板间的家具等已由被告出售或处理，且解除合同的主要责任在被告，故对被告该诉请不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条以及1999年《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)上海柏芙家居设计有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司违约金100,000元；二、原告(反诉被告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告(反诉原告)上海柏芙家居设计有限公司货款55,000元；三、原告(反诉被告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告(反诉原告)上海柏芙家居设计有限公司保证金20,000元；四、驳回原告(反诉被告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司、被告(反诉原告)上海柏芙家居设计有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费11,553元[原告(反诉被告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司已预缴]，由原告(反诉被告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司负担10,063元，被告(反诉原告)上海柏芙家居设计有限公司负担1,490元；本案反诉受理费2,588元[被告(反诉原告)上海柏芙家居设计有限公司已预缴]，由原告(反诉被告)重庆新东原物业管理有限公司上海分公司负担751元，被告(反诉原告)上海柏芙家居设计有限公司负担1,837元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陆 琴人民陪审员  张益华人民陪审员  张玉英二〇二一年一月十二日法官 助理  汤睿谐书 记 员  计凡迪附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。