山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0681民初6551号原告：龙口市丛林混凝土有限公司，住所地：龙口市丛林工业园区，统一社会信用代码：913706816693431951。法定代表人：曲常茂，任董事长。委托诉讼代理人：吕怀军，山东启卓律师事务所律师。被告：青岛建通建设机械有限公司，住所地：青岛平度市南村镇西北街村，统一社会信用代码：9137028375692422X0。法定代表人：宗一升，任董事长。委托诉讼代理人：孙友康，男，1989年3月25日出生，汉族，居民，住山东省即墨市，系公司业务经理)。原告龙口市丛林混凝土有限公司与被告青岛建通建设机械有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙口市丛林混凝土有限公司的委托诉讼代理人吕怀军、被告青岛建通建设机械有限公司的委托诉讼代理人孙友康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙口市丛林混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原告龙口市丛林混凝土有限公司、被告青岛建通建设机械有限公司于2019年1月28日签订的龙口破碎线重力选粉系统工业品买卖合同；2.请求依法判令被告青岛建通建设机械有限公司返还货款共计人民币40万元；3.请求依法判令被告青岛建通建设机械有限公司立即返还定金并赔偿损失共计20万元；4.请求诉讼费、保全费及担保费由被告青岛建通建设机械有限公司承担。诉讼中，原告申请撤回第三项诉讼请求。事实和理由：2019年1月28日，龙口市丛林混凝土有限公司、青岛建通建设机械有限公司签订一份龙口破碎线重力选粉系统工业品买卖合同，合同约定：龙口市丛林混凝土有限公司购买青岛建通建设机械有限公司生产的龙口破碎线重力选粉系统一套；总货款58万元；由青岛建通建设机械有限公司负责安装与调试，并负责龙口市丛林混凝土有限公司操作员工的培训，自定金付出之后，生产制作期为35天，具备安装条件起现场组装时间8天，调试、试生产2天；合同签订付定金20万元，发货前付总设备款的85%，设备安装调试结束后付总设备款的10%，预留总设备款5%作为质保金，质保金在质保期过后一周内付清；协商或调解不成的，依法向起诉方所在地人民法院起诉等等相关的合同权利义务。合同签订后，龙口市丛林混凝土有限公司于2019年1月30日将20万元的定金付给青岛建通建设机械有限公司，但青岛建通建设机械有限公司未能在合同约定时间内生产、组装、调试完毕，且青岛建通建设机械有限公司生产的龙口破碎线重力选粉系统龙口市丛林混凝土有限公司至今未能投入正常运行。合同履行期内，原告方人员多次敦促青岛建通建设机械有限公司履行合同义务未果。无奈原告诉至法院。被告青岛建通建设机械有限公司辩称，我公司与原告签订《龙口破碎线重力选粉系统工业品买卖合同》，约定：原告购买被告生产的龙口破碎线重力选粉系统一套，总货款58万元，自定金付出之后，生产制作期为35天，具备安装条件后现场组装时间8天，调试、试生产2天；合同签订付定金20万元，发货前付总设备款的85%（49万3千元），设备安装调试结束后付总设备款的10%，预留总设备款的5%作为质保金，质保金在质保期过后一周内付清；合同签订后，原告于2019年1月30日将20万元定金付给被告，我公司按照合同规定进行制作生产完成，但原告没有按照合同履行付款，拖延设备款，在2019年3月14日付款10万元，又在2019年3月29日付款10万元，按照合同约定发货前应付还欠我公司9万3千元设备款，违背了双方合同约定，且发货前乃至直到今日也没有履行此合同条款，有我公司与原告银行资金流水为证。因此套设备是为原告场地及生产条件订做，无法销售给其他客户，所以给我公司造成了财务成本及生产成本的经济损失。此案件是原告违反合同在先，所以被告无义务为原告提供最终的技术服务。因此，原告诉求没有事实和法律依据，理应驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换及质证，对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月29日，原被告签订龙口破碎线重力选粉系统工业品买卖合同，约定：标的名称龙口破碎线重力选粉系统，价格58万元，交货方式为出卖人送货到现场，设备安装调试完毕7天内进行试机验收，以合同附件内容及生产厂家标准为验收标准。关于安装和调试合同约定由出卖人负责安装调试，并负责买受人操作员工的培训，自定金付出之后，生产制作期35天，具备安装条件起现场组装时间为8天，调试、试生产2天。付款方式：合同签订付定金20万元，发货前付总设备款的85%，设备安装调试结束后付总设备款的10%，预留总设备款5%作为质保金，质保金在质保期过后一周内付清。违约责任：按照国家《合同法》相关规定执行。其他约定事项第4项约定：设备出现故障问题乙方（被告）承诺24小时内人员到场维修。关于主要设备配置约定：斗式提升机，型号NE150，数量1台，输送量：150±15t/h；V型涡流选粉机，型号：GXF150，数量1台，处理量：150±15t/h，……合同签订后，原告于2019年1月30日向被告转账20万元，并于2019年3月14日付款10万元，2019年3月29日付款10万元。被告于2019年3月份即开始进场并为原告安装设备，于2019年5月底安装完毕，之后进行调试。调试使用中，因设备产能问题原告工作人员荆永辉多次联系被告法定代表人宗一升，2019年7月4日在微信中，荆永辉称：“宗总，你家设备达不到计划产能，与合同产能指标不符，设备存在跳闸现象，你尽快解决。如果解决不了，我厂退货。”“宗总，尽快解决产能及设备存在的隐患，出个方案。”被告法定代表人回复“这种设备的产能取决于你的制砂产能，我现在用的风力为最小风力，你制砂产能上来的时候，只要开大一下风力就行。设备隐患我让张乐鹏找你去，总结一下，存在哪些隐患，我好出个方案”。2019年7月9日荆永辉再次将设备使用视频通过微信发送给被告法定代表人，被告法定代表人回复称“马上安排生产一根新螺旋轴，给你更换”，之后荆永辉分别于2019年7月10日、7月12日、7月15日发微信给宗一升催促更换设备，宗一升均未回复。2019年7月17日荆永辉再次将设备照片发送给被告法定代表人，被告法定代表人回复“明白了”“落料口有点靠后”。2019年7月20日开始原告工作人员荆永辉多次微信联系宗一升催要新设备，其均不再回复。荆永辉于2019年8月份多次电话联系宗一升，2019年8月10日的通话中，荆永辉问“咱这个设备方案定出来了，什么时间来更换”宗一升称“就这两三天，他们从工地上撤回来就过去”荆永辉问“你说气泵来要换，到现在货都没发过来，你说两三天，到现在两个周一了”“好，连设备人员尽快安排过来，把设备改善改善”宗一升回复“行，行”。2019年8月13日荆永辉再次电话催促宗一升“这个设备什么时间能来安装”宗一升回复“两三天吧”。现原告主张因涉案设备一直达不到约定产能，原告多次要求被告到场维修，被告均未按照合同约定到场维修导致设备无法进行操作，原告于2020年7月份彻底停用闲置此设备，并另行购买设备进行生产。被告主张涉案设备本身可以达到合同约定产能，因为原告货款没有付清，所以被告未将全部技术予以教授。庭审后，原告申请撤回要求被告返还定金并赔偿损失20万元的诉讼请求，表示另案主张。本院认为，原被告签订的龙口破碎线重力选粉系统工业品买卖合同是原被告真实意思表示，合法有效，原被告应当按照合同约定全面履行各自的合同义务。合同明确约定原告在发货前付总设备款的85%，但在合同实际履行中，被告在收到原告的40万元货款后即向原告发货并进行安装调试，说明被告以实际履行合同义务表示同意对合同付款的约定进行变更，现被告抗辩称原告未能按照合同约定支付价款违约在先，于法无据，对被告的该抗辩观点，本院不予采纳。原告提交的微信聊天记录及录音证据均能证实被告供应给原告的设备达不到双方合同约定的产能，且经原告多次催促后，被告至今仍未及时更换设备或进行维修以达到合同约定的产能，致使原告无法实现合同目的，现原告起诉要求解除双方之间签订的合同，于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现原告起诉要求被告返还已经支付的货款40万元，于法有据，本院予以支持。关于设备，被告可要求原告予以返还。诉讼中，原告撤回返还定金并赔偿损失的诉讼请求，是原告对其权利的自行处分，且不违反法律规定，本院予以准许。综上，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、原《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告龙口市丛林混凝土有限公司与被告青岛建通建设机械有限公司于2019年1月28日签订的龙口破碎线重力选粉系统工业品买卖合同；二、被告青岛建通建设机械有限公司于本判决生效后十日内返还原告龙口市丛林混凝土有限公司货款40万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9900元，减半收取计4950元，由原告龙口市丛林混凝土有限公司负担1250元，由被告青岛建通建设机械有限公司负担3700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  任天英二〇二一年一月六日书记员  张 建