山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终126号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**香港西路**。 负责人：于璇，总经理。 委托诉讼代理人：孙北京，山东汇研律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：隋德芳，女，1946年7月10日出生，汉族，现住山东省广饶县。 委托诉讼代理人：王东晓，广饶乐安法律服务所法律工作者。 原审被告：太平财产保险有限公司潍坊中心支公司，，住所地潍坊市潍城区月河路与东风街交叉月河楼商业街****商务楼** 负责人：张克国，总经理。 委托诉讼代理人：孙瑞，男，太平财产保险有限公司潍坊中心支公司职工。 原审被告：潍坊市齐达运输贸易有限公司，住，住所地青州市水源路/div> 法定代表人：王锡华，经理。 原审被告：李风杰，男，1980年9月27日出生，汉族，现住山东省潍坊市临朐县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人隋德芳，原审被告太平财产保险有限公司潍坊中心支公司（以下简称太平保险公司）、潍坊市齐达运输贸易有限公司（以下简称齐达公司）、李风杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省广饶县人民法院（2020）鲁0523民初3766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 太平洋保险公司上诉请求：1.撤销(2020)鲁0523民初3766号民事判决第一项“由中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险范围内按照20%的责任比例承担46653.05元”，并依法改判；二、本案诉讼费由隋德芳承担。事实和理由：一审判决依据滨州市人民医院法医司法鉴定中心作出的鉴定意见认定隋德芳的残疾赔偿金为130373.32元，进而认定太平洋保险公司承担46653.05元的赔偿责任，事实不清，证据不足。一、滨州市人民医院法医司法鉴定中心作出的鉴定意见书认定隋德芳左肘关节强直，限制于屈曲40°，系非功能位，评定七级伤残，系鉴定程序及依据明显错误，适用标准错误，应不予采纳。鉴定机构认定隋德芳左肘关节强直，但却没有明确其由于肌肉萎缩导致强直还是由于骨折引起，如果是肌肉、皮肤等引起，应当进行肌力测试等客观检查，否则不能仅凭病历等资料进行主观判断；如果是骨折引起的强直，因为其左肘关节存在内固定物，势必会影响其屈曲度，在隋德芳没有取出内固定物的情况下，鉴定机构直接进行鉴定，显然不符合鉴定规则。二、滨州市人民医院法医司法鉴定中心作出的鉴定意见书认定隋德芳左肩关节活动度丧失达62%，构成九级伤残，鉴定程序及鉴定依据明显错误，且存在对同一部位和性质的残疾，采用不同的条款重复进行鉴定，应不予采纳。隋德芳在鉴定时左肱骨近端钢板、螺钉内固定在位，左肘部克氏针内固定在位，而这两处内固定直接影响肘关节及肩关节的活动度，也就是说如不取出内固定物，将不能客观反映出隋德芳的功能丧失情况，也就是未达到鉴定时机。滨州市人民医院法医司法鉴定中心在明知隋德芳内固定没有取出，必然影响活动度的前提下，直接认定其构成七级伤残及九级伤残，鉴定程序及鉴定依据均存在明显错误。 隋德芳辩称，一、一审判决认定事实清楚。太平洋保险公司在一审中对鉴定意见并无异议。一审委托鉴定程序合法，认定事实清楚。二、一审判决适用法律正确。 太平保险公司述称，认可太平洋保险公司的意见。 齐达公司、李风杰未作答辩。 隋德芳向一审法院起诉请求：1.依法判令太平洋保险公司、太平保险公司、齐达公司、李风杰赔偿隋德芳残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计174679.736元；2.太平洋保险公司、太平保险公司、齐达公司、李风杰承担全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年6月17日12时5分许，郭某驾驶电动三轮车沿常青路由西向东行驶至省道230线69公里+500米路口（常青路）处左转弯时，与沿省道230线由南向北行驶的李风杰驾驶的鲁Ｕ×××××（挂车号：鲁Ｕ×××××）重型半挂牵引车发生交通事故，随后，陈年军驾驶鲁Ｖ×××××（挂车号：鲁Ｖ×××××）重型半挂牵引车沿省道230线由北向南行驶至事故地点，又与郭某及郭某驾驶的电动三轮车发生交通事故，郭某死亡，隋德芳受伤，车辆损坏。经广饶县公安局交通管理大队认定，郭某承担事故的主要责任，李风杰承担事故的次要责任，陈年军承担事故的次要责任，隋德芳不承担事故的责任。事故发生后，隋德芳被送往东营市第二人民医院住院治疗42天并复查，共计支出医疗费81033.17元。隋德芳受伤期间由刘熙元、郭辉护理。根据隋德芳的申请，一审法院委托滨州市人民医院法医司法鉴定中心对隋德芳的伤残等级等进行了鉴定，2019年12月19日该鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人隋德芳左肱骨远端粉碎性骨折，左桡骨小头骨折，左肘部软组织挫灭伤，目前遗留左肘关节强直限制在非功能位上，评定为七级伤残；左肱骨外科颈骨折，断端嵌插，目前遗留左肩关节活动功能受限，丧失功能达50%以上，不达75%，评定为九级伤残；腰1-4椎体右侧横突骨折，影响腰部活动功能，评定为十级伤残；住院期间需2人护理，出院后需1人护理90日；后续治疗费用为取两处内固定物综合费用16000元。因鉴定，隋德芳支出鉴定费3360元。隋德芳当庭陈述东营市道路交通事故社会救助基金为其垫付了47087.81元，该垫付费用由其与东营市道路交通事故社会救助基金自行处理。事故车辆鲁Ｕ×××××（挂车号：鲁Ｕ×××××）重型半挂牵引车车主是李风杰，事故发生时由李风杰驾驶；该车在太平洋保险公司投保一份机动车第三者责任强制保险和一份机动车第三者责任商业保险（保额150万元，且入有不计免赔），事故发生时在保险期间。事故车辆鲁Ｖ×××××（挂车号：鲁Ｖ×××××）重型半挂牵引车登记车主为齐达公司，该车在太平保险公司投保一份机动车第三者责任强制保险和一份机动车第三者责任商业保险（保额200万元，且入有不计免赔），事故发生时在保险期间。事故发生后，太平洋保险公司、太平保险公司分别在交强险限额内为隋德芳垫付医疗费10000元，且其交强险死亡伤残限额110000元均已支付郭某一案。2019年山东省城镇居民年人均可支配收入为42329元。 一审法院认为，李风杰驾驶鲁Ｕ×××××（挂车号：鲁Ｕ×××××）重型半挂牵引车、陈年军驾驶的鲁Ｖ×××××（挂车号：鲁Ｖ×××××）重型半挂牵引车先后与郭某驾驶的电动三轮车发生交通事故，致郭某死亡、电动三轮车乘车人隋德芳受伤及财产受损，故由李风杰、陈年军分别按照事故责任承担相应的赔偿责任。隋德芳提出“要求齐达公司承担赔偿责任”的诉讼请求，因齐达公司未到庭，且隋德芳未提交证据证明齐达公司在本案中有过错，故对该主张不予支持。太平保险公司申请对隋德芳的伤情重新鉴定，因该鉴定报告系隋德芳向法院申请鉴定作出，鉴定机构依法作出鉴定报告，程序合法，对该重新鉴定申请不予准许。因事故车辆鲁Ｕ×××××（挂车号：鲁Ｕ×××××）重型半挂牵引车、鲁Ｖ×××××（挂车号：鲁Ｖ×××××）重型半挂牵引车分别在太平洋保险公司、太平保险公司投保一份机动车第三者责任商业保险，故该两保险公司应首先在机动车第三者责任商业保险范围内分别按照20%的责任比例予以赔偿，超出保险公司赔偿范围的部分，由李风杰按照20%的责任比例予以赔偿。隋德芳关于“东营市道路交通事故社会救助基金为其垫付了47087.81元，该垫付费用由其与东营市道路交通事故社会救助基金另案处理”的主张，系其真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害其他当事人的合法权益，一审法院予以准许。隋德芳主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失，符合法律规定的部分予以支持，超出法律规定的部分不予支持。齐达公司、李风杰经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系对自己诉讼权利的处分，应承担相应的法律后果。综上，一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、隋德芳因本次交通事故造成的损失为：医疗费81033.17元、住院伙食补助费1260元、后续治疗费16000元、护理费20178.76元、残疾赔偿金130373.32元、精神损害抚慰金4000元、交通费420元，共计253265.25元，扣除中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司、太平财产保险有限公司潍坊中心支公司分别在交强险限额内已支付的医疗费10000元，余款233265.25元，由中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险范围内按20%的责任比例承担46653.05元，由太平财产保险有限公司潍坊中心支公司在商业三者险范围内按20%的责任比例承担46653.05元，上述赔偿款均限于判决生效后十日内付清；二、隋德芳因本案交通事故支出的鉴定费3360元，由李风杰按20%的责任比例承担672元，上述赔偿款均限于判决生效后十日内付清；三、驳回隋德芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3794元，减半收取1897元，由隋德芳负担1386元，由李风杰负担511元。 二审中当事人没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决采信滨州市人民医院法医司法鉴定中心的鉴定意见认定隋德芳的伤残等级是否正确。 本院认为，滨州市人民医院法医司法鉴定中心的鉴定意见系一审法院依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，鉴定具有依据，鉴定结果合法有效。太平洋保险公司关于隋德芳左肘关节、左肩关节鉴定错误的理由没有相应依据，本院不予采信。太平洋保险公司关于鉴定存在对同一部位和性质的残疾采取不同条款重复鉴定的主张，无事实依据；其主张未取出内固定物影响鉴定亦无相关证据支持。综上，一审判决采信滨州市人民医院法医司法鉴定中心的鉴定意见认定隋德芳的伤残等级正确。 综上所述，太平洋保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费966元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 王 辉 审判员 崔海霞 二〇二一年一月二十八日 法官助理商卫卫 书记员杨玉洁