陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终80号上诉人（原审原告）：石志伟，男，1970年3月27日出生，汉族，住靖边县。委托诉讼代理人：耿艳，陕西辅衡律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中智西安经济技术合作有限公司，住所地：陕西省西安市高新区科技路**高新国际商务中心数码大厦**。法定代表人：李育苗，执行董事。委托诉讼代理人：魏小涛,公司员工。被上诉人（原审被告）：延长油田股份有限公司靖边采油厂，住，住所地：靖边县张家畔镇长城路**/div>负责人：米保有，厂长。委托诉讼代理人：贺玉福，陕西联诺律师事务所律师。上诉人石志伟、上诉人中智西安经济技术合作有限公司因与被上诉人延长油田股份有限公司靖边采油厂劳动争议一案，均不服靖边县人民法院（2020）陕0824民初26号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。石志伟上诉请求：1、撤销一审判决，并发回重审；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一审认定事实不清，应依法认定上诉人与中智公司不存在劳动关系，上诉人与靖边采油厂存在劳动关系，且工作12年，应当形成无固定期限劳动合同。中智公司提供的三份劳动合同中，2015至2019年期间的两份劳动合同系中智公司伪造的虚假合同。上诉人2008年至2019年一直在靖边采油厂工作，已经形成无固定期限劳动合同。2012年靖边采油厂让所有职工与中智公司签订劳动合同，之后上诉人再未与中智公司签订劳动合同，2015年和2017年两份劳动合同经比对并非上诉人签字，系虚假合同，故上诉人与中智公司不存在劳动合同关系。上诉人在靖边县采油厂驾驶员岗位上工作近12年，该岗位不是临时性、辅助性岗位，也不是替代其他合同工，靖边县采油厂2012年变相劳务派遣，但未改变用工及管理模式，所签订的合同违反相关劳动法律规定，应当认定为无效劳动合同。上诉人虽未与靖边采油厂签订书面劳动合同，但上诉人工作12年之久，存在事实劳动关系。上诉人的工作考勤由靖边采油厂负责，可以证明双方存在劳动关系，且靖边采油厂作为用人单位未出示证据证明上诉人存在违反单位规章制度以及违反劳动法律规定，靖边采油厂不能无故辞退上诉人，依法应与上诉人订立无固定期限劳动合同，并支付未签订劳动合同的二倍工资。综上，上诉人与靖边采油厂存在劳动关系，且并未终止，应当继续履行。一审认定事实不清，应当将该案发回重审。中智西安经济技术合作有限公司辩称，首先，答辩人于2012年1月开始与靖边采油厂合作劳务派遣业务，上诉人石志伟于2012年10月1日入职答辩人处，并被派遣至靖边采油厂任驾驶员，在职期间连续三次签订书面劳动合同，上诉人主张2008年7月与靖边采油厂存在劳动关系，并要求未签订书面劳动合同双倍工资的诉求不能成立。其次，上诉人在职期间从2018年5月起无故连续旷工直至2019年3月，严重违反单位的规章制度，答辩人采取书面及短信形式已告知其办理解除劳动合同手续，解除劳动关系符合法律规定，答辩人无需向其支付经济补偿金。最后，答辩人未给石志伟造成社保待遇损失，其赔偿主张的于法无据。综上，上诉人对其所主张的诉求无证据支持，应承担不利后果，答辩人无需向其支付任何费用。延长油田股份有限公司靖边采油厂辩称，上诉人自认于2012年与中智公司签订劳动合同，并认可与中智公司的三份劳动合同，无证据证明劳动合同系伪造，故上诉人与中智公司存在劳动关系，答辩人是接受派遣的用工单位，未建立劳动关系。上诉人自述2008年在答辩人处工作，但未提出签订劳动合同的诉请，没有证据证明存在劳动关系，依法不能成立。中智西安经济技术合作有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金20000元；2、由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人提交了考勤记录表，证明被上诉人石志伟旷工的事实，但被上诉人未提交任何证据，仅有单方陈述，不能作为定案证据，其应承担不利后果，故请求二审依法改判被上诉人无需支付经济补偿20000元。石志伟辩称，上诉人的上诉理由不能成立。上诉人一审提交的考勤表系单方制作，具有任意性，不能认定案件事实。延长油田股份有限公司靖边采油厂未提出陈述意见。石志伟向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付未签订书面劳动合同二倍工资27500元；2、依法判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金27500元；3、依法判决被告支付原告未为原告缴纳社会保险费造成的损失15000元；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2008年7月份，原告在被告延长油田股份有限公司靖边采油厂工作，担任驾驶员职务，但未签到书面劳动合同。2012年10月1日起，原告石志伟与被告中智西安经济技术合作有限公司签订了三份书面劳动合同，劳动期限分别为2012.10.1至2015.9.30；2015.10.1至2017.9.30；2017.10.1至2019.9.30。签订劳动合同后，原告被派遣至被告延长油田股份有限公司靖边采油厂从事驾驶员一职。2017年年底，原告的工作地点被采油厂调至采油五队。2018年5月份，时任采油厂五大队的大队长张国栋因原告工作态度等原因口头通知让其不要再来上班，之后原告便不再按时上班，出现考勤空缺的情况。2019年3月21日，被告中智西安经济技术合作有限公司以原告无故旷工为由，解除与原告石志伟的劳动合同关系，当面向原告送达，原告拒绝签收，中智公司于2019年4月1日通过邮寄方式又向原告石志伟邮寄送达了解除劳动合同通知书。原告石志伟向靖边县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，靖边县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月25日作出靖劳人仲案字﹝2019﹞46号《裁决书》，原告石志伟不服，提起诉讼。一审法院认为，原告石志伟与被告延长油田股份有限公司靖边采油厂从2008年7月份起形成了劳动关系，但未签订书面劳动合同，该劳动关系至2012年10月1日止。2012年10月1日起原告石志伟又与中智西安经济技术合作有限公司签订了三份书面劳动合同，劳动期限分别为2012.10.1至2015.9.30；2015.10.1至2017.9.30；2017.10.1至2019.9.30，故认定原告与中智公司之间存在劳动合同关系，且最初形成劳动关系的时间为2012年10月1日。原告请求二被告支付未签订书面劳动合同二倍工资27500元，因被告靖边采油厂提出了时效期间的抗辩，认为其请求已超出有关时效规定，经审查原告的请求确已过时效，依法不予支持。原告请求二被告支付解除劳动合同经济补偿金27500元。《劳动合同法》第四十六条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，第四十七条规定了经济补偿金的计算办法。原告石志伟从2018年5月份起出现旷工现象，但并非其单方面造成，故被告中智公司以原告无故旷工为由拒绝支付经济补偿金的答辩及举证目的因不符合劳动法规定，依法不予采纳，被告中智公司应当向原告石志伟支付经济补偿金。关于经济补偿金的计算，因原告石志伟提供了其平均工资为2500元的证据，被告中智公司不认可，但中智公司在规定期限内未提交关于石志伟工资方面的证据，根据举证责任的倒置，被告中智公司应当承担举证不能的法律后果，故石志伟工作期间每月工资为2500元计算，因石志伟与中智公司最初形成劳动关系的时间为2012年10月1日，经济补偿金以8年计算为20000元。因原告未提供其曾向社会保险机构要求过补办社会保险，但社会保险经办机构不予办理的证据，以及未交社会保险费给其造成损失方面的证据，故原告请求被告靖边采油厂承担赔偿责任及原告的第三项诉讼请求，依法不予支持。被告靖边采油厂辩称，原告在领到裁决书之日起15日内向法院起诉，本案已超过起诉期限，应当予以驳回。靖边县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月25日作出靖劳人仲案字﹝2019﹞46号《裁决书》，2019年11月18日向原告送达，于2019年12月2日提起诉讼，原告的起诉期限符合法律规定，对该辩解理由依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第二十九条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决：一、由被告中智西安经济技术合作有限公司于本判决生效后三日内支付原告石志伟经济补偿金20000元。二、驳回原告石志伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告中智西安经济技术合作有限公司负担。本院二审期间，上诉人中智西安经济技术合作有限公司与被上诉人延长油田股份有限公司靖边采油厂均未提交新证据。上诉人石志伟提供2017年6月、7月考勤情况汇总表2份，用以证明采油厂出具的考勤表具有任意性。中智西安经济技术合作有限公司质证认为，对证据真实性和证明目的均有异议，并非公司出具。延长油田股份有限公司靖边采油厂质证认为，对证据真实性和证明目的均有异议。经审查，上述证据并非影响本案案件事实认定的二审新证据，依法不予采信。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，石志伟于2008年入职延长油田股份有限公司靖边采油厂工作，工作至2012年10月1日与中智西安经济技术合作有限公司签订劳动合同，后又二次续订劳动合同，劳动期限至2019年9月30日止，均被派遣至延长油田股份有限公司靖边采油厂从事驾驶员工作，因此，石志伟于2012年10月1日起与中智西安经济技术合作有限公司形成劳动关系的事实清楚，延长油田股份有限公司靖边采油厂仅是劳务派遣的用工单位，石志伟一审质证认可与中智西安经济技术合作有限公司签订的三份劳动合同，上诉又认为中智西安经济技术合作有限公司伪造其签名，石志伟对其主张劳动合同系虚假无效合同，但未提供证据证明，故其请求认定2008年至2019年与延长油田股份有限公司靖边采油厂存在劳动关系，并要求支付未签订劳动合同二倍工资的上诉理由，无事实及法律依据，依法不予支持。中智西安经济技术合作有限公司上诉认为其不应当向石志伟支付经济补偿。经查，根据派遣用工单位延长油田股份有限公司靖边采油厂向用人单位中智西安经济技术合作有限公司的退工通知单中所载内容，石志伟矿工原因系用工单位无部门接收，且中智西安经济技术合作有限公司向石志伟发出的解除劳动合同通知书亦载明，系因石志伟个人原因无法继续履行劳动合同予以解除，因此，中智西安经济技术合作有限公司解除与石志伟的劳动关系，属于《劳动合同法》第四十条规定的无过失性辞退情形，用人单位中智西安经济技术合作有限公司依法应当向石志伟支付经济补偿，故中智西安经济技术合作有限公司主张不予支付经济补偿的上诉请求，依法不予支持，但一审认定石志伟在中智西安经济技术合作有限公司工作年限8年不当，依法予以纠正，重新核定7个月工资的经济补偿为17500元。综上所述，石志伟、中智西安经济技术合作有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对认定并判决经济补偿数额不当，并遗漏迟延履行责任告知条款，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持靖边县人民法院（2020）陕0824民初26号民事判决第二项及诉讼费用的负担；二、变更靖边县人民法院（2020）陕0824民初26号民事判决第一项为：本判决生效后三日内，由中智西安经济技术合作有限公司一次性支付石志伟经济补偿17500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由上诉人石志伟、上诉人中智西安经济技术合作有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 高慧云审 判 员 王 娟审 判 员 惠莉莉二〇二一年一月二十八日法官助理 李 浩书 记 员 杨 聃