山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终98号 上诉人（原审被告）：王政兵，男，1971年5月6日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：熊纪奎，北京大成（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛崂山电子仪器总厂有限公司，住所地山东省青岛市李沧区。 法定代表人：刘再学，总经理。 委托诉讼代理人：牟华龙，山东天颐临律师事务所律师。 委托诉讼代理人：舒天翼，山东天颐临律师事务所律师。 上诉人王政兵因与被上诉人青岛崂山电子仪器总厂有限公司（以下简称崂山电子公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初2762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王政兵上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判按照每月应发工资21680.7元为基数支持上诉人的各项诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人约定的月工资为税后16500元(税后指实发工资)，一审判决认定月工资为13000元与事实不符，本案应按照税后16500元计算出的应发工资21680.7元计算上诉人一审各项诉讼请求。1.上诉人与被上诉人法定代表人刘再学的短信记录足以证明双方约定上诉人月工资为税后16500元。上诉人入职被上诉人前，就职于浙江安伴汽车安全急救技术股份有限公司上海分公司，年薪税前达到24.6万元，被上诉人法定代表人多次邀约上诉人至被上诉人处工作，协商时，上诉人要求的月工资不能低于在上海工作期间的工资，经多次协商，被上诉人的法定代表人刘再学同意上诉人提出的试用期月工资为税后13000元，转正后月工资为税后16500元，后上诉人方办理离职手续，入职被上诉人处。上诉人一审提交的与被上诉人法定代表人刘再学的短信记录及被上诉人发放工资记录可以非常清楚地证明上诉人入职第一个月被上诉人即兑现了试用期月工资为税后13000元的约定，从证据的整体性和逻辑性看，短信沟通记录为完整记录，被上诉人已经按照短信沟通记录履行了部分承诺，因此，本案应认定上诉人转正后的月工资为税后16500元。2.员工跳槽的常理也可以佐证上诉人与被上诉人法定代表人刘再学就月工资为税后16500元达成一致。从常理看，员工跳槽的动力是升职加薪，上诉人作为工作20年的专业结构工程师，正是通过与被上诉人法定代表人刘再学多次协商，刘再学承诺月税后工资为16500元后，才放弃税前24.6万元的年薪到被上诉人处工作，因此，从员工跳槽的常理看，上诉人一审提交的短信聊天记录能够佐证上诉人所主张的工资数额。3.一审判决基于对上诉人工资数额认定错误，导致对包括工资差额、经济补偿金、未休年休假工资、社保差额等诉讼请求计算认定错误，本案应当按照税后16500元月标准计算出的21680.7元的应发工资数额作为计算上诉人各项诉讼请求的工资基数。二、一审判决遗漏上诉人主张2018年未休带薪年休假工资的诉讼请求，属认定事实不清。1.上诉人仲裁请求和一审关于未休带薪年休假工资的诉讼请求都是要求支付11天未休年休假工资，仲裁审理中对2018年和2019年的未休年假工资进行了审理认定，上诉人不服认定起诉到一审法院后，一审判决只对上诉人2019年度的未休年休假工资进行了认定，对2018年的未休年假工资没有进行审理认定，显然系遗漏诉讼请求。2.就未休年休假工资问题，早在2019年4月30日，被上诉人的法律顾问通知合同到期不再续签事宜时，上诉人就已经明确提出要求，被上诉人的法律顾问也承诺合理合法的都能满足，因此，诉讼时效从2019年4月30日起中断，上诉人主张2018年未休年休假工资并没有超过诉讼时效。3.根据上诉人一审提交的劳动合同、社保参保记录等证据，上诉人系2018年6月1日入职被上诉人处，2018年剩余日历天数为214天，结合上诉人工作已满20年的客观情况，2018年未休年休假天数为8天，因此，被上诉人应当支付上诉人2018年未休年休假工资15949元，支付上诉人2019年未休年休假工资3987元。三、退一步讲，即使按照一审判决认定的上诉人的实发工资为13000元，计算各项诉讼请求也应按照该实发工资计算出的应发工资作为计算基数。经计算为17313.5元。 四、上诉人在职期间，被上诉人未依法为上诉人缴纳公积金，未足额为上诉人缴纳社会保险，现上诉人已经离职，未缴纳的公积金和社保差额为上诉人已经发生的实际损失，上诉人有权主张，一审判决以不属于人民法院民事诉讼范围，不予处理没有事实和法律依据。 崂山电子公司辩称，一、被答辩人不服从公司管理，高薪低能，挑拨技术人员同公司的关系，严重破坏公司的风气，答辩人不与其续签劳动合同有充足的事实依据。二、答辩人已经足额支付了被答辩人全部劳动报酬，在被答辩入职后，双方签订了书面劳动合同，约定工资为3185元，答辩人的劳动报酬为每月13000元，答辩人主张税后月工资16500元，并计算出应发工资为21680.7元，没有事实和法律依据。三、答辩人入职未满一年，当年不应享有带薪年休假，被答辩人依然批准了答辩人的休假申请，答辩人已享受带薪年休假4天，且2019年春节期间，答辩人统一安排全体职工享受带薪年休假4天。被答辩人在仲裁期间已认可春节期间休假时间自2019年1月31日至2019年2月11日。其陈述与被答辩人下发的春节放假通知完全吻合。足以证实被答辩来2019年在答辩人处工作五个月，休年假8天，其享受带薪年休假天数超过法律规定。四、公积金及社保的缴纳，不属于人民法院民事诉讼受理范围。2018年未休带薪年休假工资一审已经处理，并未遗漏，上诉人一审的诉讼请求是在一审判决第四项驳回其他诉讼请求中进行了处理。 崂山电子公司向一审法院起诉请求：1.判令崂山电子公司不支付王政兵2019年带薪年休假工资8367.81元；2.本案诉讼费用由王政兵负担。 王政兵向一审法院起诉请求：1.判令支持王政兵2018年6月1日至2019年5月30日期间所拿的工资为税后工资，是扣除个人所得税以及国家规定的所有相关缴费后的实际到账工资；2.判令支持王政兵试用期工资为税后13000元/月，转正工资为税后16500元/月；3.判令崂山电子公司支付工资差额38500元；4.判令崂山电子公司支付2019年5月份剩余工资9553元；5.判令崂山电子公司支付经济补偿金16500元；6.判令支付未休年休假的工资差额16690元；7.判令支付应缴纳公积金19800元以及应缴纳社保差额16457元；8.判令崂山电子公司向税务局补缴个人所得税，按照税后一万三的基数补足补缴；9.本案诉讼费由崂山电子公司承担。额是被告按照其自认的月工资计算出来的，无法律及事实依据；第六项诉请无事实及法律依据，被告2019年工作至5月30日，依据休假的相关规定，2019年度应休6天年休假，被告实际已享受8天年休假，已超出应享年休假天数；第七、八项诉请不属于法院受理范围。 一审法院认定事实：1.崂山电子公司与王政兵签订了自2018年6月1日起至2019年6月1日止的劳动合同，王政兵在崂山电子公司处从事技术开发工作。王政兵于2018年6月1日入职崂山电子公司处，2019年6月1日，因合同期满，崂山电子公司未与王政兵续签劳动合同，王政兵从崂山电子公司处离职。2.关于工资发放情况，双方均认可：公司账户发放7000元，财务负责人杨磊个人在账户转发6000元，税后月工资为13000元，由公司账户发放的7000元均是下个月10号发放当月的工资，由财务负责人杨磊个人在账户转发的6000元也是于下个月10号左右发放。王政兵提交的青岛银行账户明细显示，王政兵2018年6月工资13001元，2018年7月工资12925.59元，2018年8月工资13001元，2018年9月工资12925.59元，2018年10月工资13002.6元，2018年11月工资13004.48元，2018年12月工资12965.01元，2019年1月工资13064.48元，2019年2月工资13066.94元，2019年3月工资13026.25元，2019年4月工资13066.94元，2019年5月工资6947.43元。王政兵陈述：其主张月工资是16500元，工资是与公司法人刘再学口头谈的。崂山电子公司陈述：不认可王政兵16500元/月的工资收入。关于2019年5月份工资发放情况，双方均认可：2019年6月11日，由公司账户发放了6947.43元。崂山电子公司陈述：在双方劳动关系终止后，王政兵要求按照16500元/月发放工资，故由杨磊发放工资的部分一直未发放。3.2019年5月28日至2019年5月31日，王政兵请假4天，请假事由为休年假。4.2020年2月25日，王政兵作为申请人以崂山电子公司为被申请人向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决依法确认申请人每月工资为到账16500元；依法裁决被申请人向申请人支付工资差额38500元；依法裁决被申请人向申请人支付2019年5月份剩余工资9553元；依法裁决被申请人向申请人支付经济补偿金16500元；依法裁决被申请人向申请人支付未休年假的工资差额16690元；依法裁决被申请人支付申请人应缴纳公积金19800元以及应缴纳社保差额16457元。青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会青劳人仲案字[2020]第116号裁决书裁决：1.青岛崂山电子仪器总厂有限公司应自裁决生效之日起十日内支付王政兵2018年6月1日起至2019年6月1日经济补偿13000元；2.青岛崂山电子仪器总厂有限公司应自裁决生效之日起十日内支付申请人王政兵2019年带薪年休假工资8367.81元；3.青岛崂山电子仪器总厂有限公司应自裁决生效之日起十日内支付申请人王政兵2019年5月1日起至2019年5月31日工资差额6000元；4.驳回申请人王政兵其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。 一审法院认为，王政兵于2018年6月1日到崂山电子公司处工作，双方签订期限自2018年6月1日至2019年6月1日止的劳动合同，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行。2019年6月1日合同期满后，双方未续签劳动合同，王政兵自崂山电子公司处离职，此后王政兵亦未再向用人单位提供劳动，故应认定双方的劳动关系于2019年6月1日终止。关于王政兵第一、二项诉讼请求，实际为认为其每月应发工资为16500元。法院认为，王政兵称其与公司法人刘再学口头约定转正工资16500元/月，公司不认可，王政兵提交的证据不足以证明双方就每月发放16500元工资的事实达成合意，应当承担举证不能的法律后果。根据王政兵提交的工资账户明细及双方的陈述，法院依法确认王政兵月工资13000元的事实。关于王政兵主张崂山电子公司支付工资差额38500元的诉讼请求，法院认为，因王政兵未能举证证明其工资为16500元/月，应承担举证不能的法律后果，其主张工资差额38500元，无事实和法律依据，不予支持。关于王政兵主张公司支付2019年5月份剩余工资9553元的诉讼请求。崂山电子公司作为用人单位，应当及时足额支付劳动者工资报酬。崂山电子公司已经向王政兵发放了2019年5月份工资6947.43元，王政兵工资为13000元/月，因此公司应当支付王政兵2019年5月份工资差额6052.57元。关于王政兵主张公司支付经济补偿金16500元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的,劳动合同终止:(一)劳动合同期满的”；第四十六条规定“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”；第四十七条规定“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算”。本案中,双方劳动合同期满终止,公司未与王政兵续签劳动合同，该情况符合法律规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形,故崂山电子公司应向王政兵支付经济补偿金13000元。关于王政兵主张崂山电子公司支付未休年休假工资差额16690元的诉讼请求。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定,职工连续工作满12个月以上的,应享受带薪年休假。根据王政兵提交的社保参保证明，其工作已满20年，依法应享受每年15天带薪年休假。王政兵自认已经享受2019年5月28日至2019年5月31日共4天的带薪年休假。崂山电子公司主张春节期间4天休假为休年假，但王政兵对此不予认可，法院认为崂山电子公司未有效证明其已告知该期间的假期系年休假，崂山电子公司的该项主张法院不予采信。因此，王政兵在2019年度还应享受带薪年休假为2天[（151天÷365天）×15天-4天]。用人单位未安排劳动者休带薪年休假,应当向劳动者支付相应的未休带薪年休假工资。崂山电子公司应支付王政兵2019年度未休带薪年休假工资差额2390.80元（13000元/月÷21.75天×2天×200%）。关于王政兵主张公司为其缴纳公积金19800元，以及要求按照税后13000元的基数向税务局补缴个人所得税的诉讼请求，均不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，依法不予处理。 一审判决：一、青岛崂山电子仪器总厂有限公司于判决生效之日起十日内给付王政兵2019年5月份工资差额6052.57元；二、青岛崂山电子仪器总厂有限公司于判决生效之日起十日内交付王政兵经济补偿金13000元；三、青岛崂山电子仪器总厂有限公司于判决生效之日起十日内给付王政兵2019年度未休带薪年休假工资差额2390.80元；四、驳回王政兵其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。上诉人称其在被上诉人处工作期间应享有的年休假天数为2018年度是8天，2019年度是6天。被上诉人对此没有异议。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案上诉人主张其月工资为16500元，但其提交的证据不能证明被上诉人的法定代表人刘再学曾经承诺给予上诉人的月工资为税后16500元，且上诉人工作一年期间每月实际发放工资为13000元左右，由此，一审认定上诉人月工资为13000元并无不妥。上诉人主张按照月应发工资21680.7元认定其各项诉求的依据不足，本院不予采纳。 关于上诉人未休带薪年休假工资的认定，本院认为，上诉人在被上诉人处工作的时间为2018年6月1日至2019年5月31日。上诉人称其享有的年休假天数为2018年度8天，2019年度6天，被上诉人予以认可。上诉人2019年度已休假4天，一审认定上诉人2019年度还应享有带薪年休假2天准确，但对上诉人2018年度享有的带薪年休假8天未予认定不当，本院予以纠正。被上诉人应支付上诉人未休带薪年休假工资为11954元（13000元÷21.75天×10天×200%）。上诉人该上诉主张成立，本院予以支持。 综上所述，王政兵的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初2762号民事判决第一项、第二项； 二、撤销山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初2762号民事判决第四项； 三、变更山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初2762号民事判决第三项为：被上诉人青岛崂山电子仪器总厂有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人王政兵未休带薪年休假工资11954元； 四、驳回上诉人王政兵的其他诉讼请求； 五、驳回被上诉人青岛崂山电子仪器总厂有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，减半收取10元，由被上诉人青岛崂山电子仪器总厂有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人青岛崂山电子仪器总厂有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长   孙向东 审判员   马 喆 审判员   齐 新 二〇二一年一月二十七日 法官助理  杨志昌 书记员 张 旭 书记员  于国英