江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终4368号上诉人（原审原告）：江苏远山生物技术有限公司，统一社会信用代码91320902575363443H，住所地盐城市环保科技城经三北路**。法定代表人：胡浩，该公司总经理。委托诉讼代理人：王智刚，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：张凯，江苏金链子律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：尹勇，男，1974年11月16日生，汉族，居民，住盐城市城南新区。上诉人江苏远山生物技术有限公司（以下称远山公司）因与被上诉人尹勇劳动争议纠纷一案，不服江苏省盐城市亭湖区人民法院（2020）苏0902民初853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人远山公司上诉请求：请求二审法院依法改判上诉人不支付加班工资。事实与理由：1、一审法院以被上诉人月工资4622.33元为基数计算加班工资错误。一审将上诉人发放的包括加班工资在内的各项费用全部计算为基本工资错误，双方约定基本工资为2800元；2、一审法院认定被上诉人休息日加班65天错误。被上诉人单位实行每周工作六天，每天七小时，上诉人在一审提交了考勤表，被上诉人每周都足额休息了，且劳动仲裁和一审中被上诉人都未主张休息日加班，故一审认定错误。上诉人远山公司向一审法院起诉请求：1.判决不支付未签订劳动合同的双倍工资；2.判决不支付加班工资。一审法院经审理认定事实如下：尹勇于2016年9月1日进远山公司工作，其入职一年内未签订书面劳动合同，于2018年8月31日因个人原因辞职。根据远山公司提交的尹勇辞职前一年工资表和考勤记录，尹勇自2017年9月起至2018年8月止，月平均工资为4622.33元，其中含加班工资15075元；尹勇在辞职前一年加班加点时间为1005小时，休息日加班65天。2019年8月19日，尹勇向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求远山公司支付未签订劳动合同的双倍工资、加班加点工资。该仲裁委于2019年12月24日作出裁决：1、远山公司一次性支付尹勇未订立劳动合同双倍工资49102元；2、远山公司一次性支付尹勇加班工资8922元。远山公司不服该裁决，诉至原审法院。上述事实，有远山公司提交的工资表、考勤记录及双方当事人的陈述予以证实，经庭审审理，原审法院予以确认。原审法院认为：一、尹勇要求远山公司支付未订立劳动合同双倍工资应否支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，尹勇主张的未订立劳动合同双倍工资属于单位法定赔偿金的部分，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定。尹勇于2016年9月1日进远山公司工作，其主张的未订立劳动合同双倍工资的仲裁时效应从2017年9月1日起一年内主张，尹勇实际申请仲裁的时间为2019年8月19日，已超过一年的仲裁时效。故尹勇要求远山公司支付未订立劳动合同双倍工资的诉讼请求，该院不予支持。二、关于加班工资的请求。《江苏省工资支付条例》第二十条规定用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资；（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。前款第（一）项、第（三）项的加班加点工资支付周期自加班加点当日起最长不得超过一个月；第（二）项的加班工资支付周期自加班当日起最长不得超过六个月，但劳动合同履行期限不足六个月的，应当在劳动合同剩余时间内支付完毕。本案中，根据远山公司提交的考勤记录，尹勇在辞职前一年加班加点工时间为1005小时（此前尹勇是否加班远山公司、尹勇未提交证据），休息日加班65天。按远山公司提交的工资发放表，尹勇月工资为4622.33元，日工资为212.52元，每小时工资为26.56元。根据《江苏省工资支付条例》第二十条的规定，远山公司应支付尹勇加点工资40039.20元，支付休息日工资27622.40元，合计67661.60元，扣除远山公司已支付的加班工资15075元，远山公司尚应支付尹勇加班工资合计52586.60元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《江苏省工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告江苏远山生物技术有限公司于本判决生效后十日内给付被告尹勇52586.60元。二、驳回原告江苏远山生物技术有限公司其他诉讼请求。三、驳回被告尹勇其他诉讼请求。本院二审经审理对原审法院查明事实除月基本工资和休息日加班天数外予以认定。本院另查明，远山公司在2017年9月至2018年8月期间每月向尹勇发放基本工资3000元（含通讯补贴200元），另2017年9月至12月工龄工资每月20元，2018年1月至8月工龄工资每月60元，尹勇2017年9月至2018年8月平均月工资为3046.67元。尹勇在一审庭审中认可按远山公司提供的考勤表计算加班工资。根据远山公司提交的考勤表，尹勇每周星期一至星期六期间未上班的，扣除工作时长7小时。2017年9月至2018年8月间，尹勇星期日加班28天，加点时长126小时。本案双方当事人争议焦点为：远山公司是否应补足尹勇的加班加点工资；远山公司是否应当支付尹勇休息日加班工资。本院认为，双方当事人对于2017年9月至2018年8月已经发放给尹勇的工资数额没有争议，尹勇在此期间的平均月基本工资为3046.67元。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，以21.75天为月计薪日，每天以8小时计算，故折算尹勇的基本小时工资为17.51元。对于是否应补足尹勇的加班加点工资的问题。根据远山公司提交的尹勇的考勤表，远山公司对尹勇考勤按每周工作六天，每天工作7小时来计算正常班次，超出时长计为加班加点时间。根据国务院《关于职工工作时间的规定》和劳动部《关于〈国务院关于职工职工工作时间的规定〉的实施办法》的相关规定，职工每日工作8小时，每周工作40小时。企业不能实行每日8小时、每周40小时标准工时制度的，可以实行其他工作和休息办法。远山公司实行每周六天，每天7小时的工作制度，不违反国务院的相关规定，但对于每周工作超出40小时的部分均应计入加班加点时长，按基本工资的150%计算加班工资。按每周超出2小时，全年52周，应计加班加点时长104小时。对双方认可的全年加班加点时长减去星期日加班加点时长126小时，实际全年工作日加班加点时长为983小时。远山公司虽已按15元/小时发放加班工资，此标准低于劳动法规定的标准，现尹勇按法定标准主张，本院予以支持。远山公司应向尹勇发放全年工作日加班加点工资为983小时×17.51元/小时×1.5=25818.50元。关于休息日加班工资问题。根据远山公司提交的考勤表，尹勇休息日加班、工作日加班加点及请假扣除加班加点时长，均在当月予以结算，并未安排调休。尹勇在申请劳动仲裁时虽未主张休息日工资，但申请了加班工资，在一审时明确提出休息日加班工资的主张，本院认为，该主张同为加班工资，应当予以合并审理。但尹勇主张的休息日加班时长有误，只有星期日加班应当认定为休息日加班，根据远山公司提交的考勤表，尹勇星期日加班28天，每班次应按7小时计算，另有星期日加班加点时长126小时。故远山公司应向尹勇发放休息日加班加点工资为28天×7小时/天×17.51元/小时×2=11276.44元。上述两项加班工资合计为37094.94元，减去远山公司已经发放的15075元，远山公司还应支付尹勇加班工资22019.94元。综上所述，上诉人远山公司的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省盐城市亭湖区人民法院（2020）苏0902民初853号民事判决第二、三项；二、撤销江苏省盐城市亭湖区人民法院（2020）苏0902民初853号民事判决第一项；三、江苏远山生物技术有限公司向尹勇支付加班工资22019.94元，于本判决生效之日起十日内给付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人江苏远山生物技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李卫民审判员  史宏春审判员  惠 玲二〇二一年一月二十日书记员  王蔼娥