辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终177号上诉人（一审被告）：丁锦峰，男，1981年12月30日出生，汉族，住辽宁省昌图县。委托诉讼代理人：范艳华，辽宁通运律师事务所律师。委托诉讼代理人：何晓光，辽宁通运律师事务所实习律师。被上诉人（一审原告）：刘霞，女，1957年8月15日出生，锡伯族，住沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：佡思杰，男，1955年12月17日出生，汉族，住沈阳市沈北新区，系佡剑桥父亲。委托诉讼代理人：翟婷婷，辽宁博雅律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：佡剑桥，男，1984年3月18日出生，锡伯族，住沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：佡思杰，男，1955年12月17日出生，汉族，住沈阳市沈北新区，系佡剑桥父亲。委托诉讼代理人：翟婷婷，辽宁博雅律师事务所律师。上诉人丁锦峰因与被上诉人刘霞、佡剑桥执行分配方案异议之诉纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初7641号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。丁锦峰上诉请求：1、请求法院判令撤销（2020）辽0103民初7641号民事判决，发回重审或依法改判；2、请求法院判令一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：一、原审法院认定上诉人在诉讼阶段没有主张过抵押优先权是错误的。通过沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初11842号案件的整个审理过程和卷宗材料完全可以证明上诉人所述事实，判决书虽然只判决了借款本息，未对优先受偿权作出判决，但不能据此否定上诉人在该案件审理过程中曾主张过抵押优先权。二、上诉人在（2016）辽0106民初11842号民事判决生效后申请执行期限内向审理法院递交了执行申请，申请法院执行佟宝仓偿还上诉人借款本息，并按照要求向法院提供了佟宝仓可供执行的财产清单，其中包括佟宝仓涉案抵押房屋。其次，2018年7月27日，沈阳市铁西区人民法院依据上诉人的申请作出（2018）辽0106执1356号执行裁定书，裁定拍卖佟宝仓抵押房屋。再次，2020年年初，上诉人知道抵押房屋被沈北新区法院拍卖后及时向其提出参与分配申请。上述均可证明上诉人在主债权的诉讼时效期间持续的行使了对佟宝仓在案涉房产上所享有的抵押权。原审法院不顾客观事实牵强了为达到支持被上诉人诉求之目的，不公平审理本案。导致作出错误判决。被上诉人刘霞、佡剑桥答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，并由上诉人承担一、二审诉讼费。1、一审法院认定事实清楚，证据充分。一审法院在审理上诉人与被上诉人分配方案执行异议之诉一案中，认定的事实均来源于上诉方的证据，认定的事实均来源于铁西区人民法院（2016）辽0106民初11842号判决书、庭审笔录、执行文书中已经确认的事实，所有庭审证据均经双方质证无异议，所有证据均由上诉方向铁西法院提交，并收在该院审判卷宗、执行卷宗中。生效的法律文书具有的既判力对所有的当事人和法院都具有约束力和通用性。铁西区人民法院（2016）辽0106民初11842号判决第一页载明上诉人的诉讼请求为两项，一、判令被告偿还本金利息，二是被告承担诉讼费。该判决第三页载明：判决如下：一是判令被告偿还本金，二是给付利息，如逾期给付本息加倍支付迟延履行利息。2020年3月25日，上诉人向沈北新区人民法院提交的对执行异议的意见第一页中自认：“庭审时，事实上我们抵押权人并未提出优先受偿权的诉讼请求”。二、上诉人在上诉状中称“上诉人在主债权诉讼时效期间持续行使了抵押权，一审法院在事实认定和法律适用上均是错误的”。主债权诉讼时效依民法总则第一百八十条的规定为三年。民法总则2017年10月1日生效。上诉人诉佟宝仓民间借贷纠纷一案立案时间为2016年12月6日，应适用《民法通则》第一百三十五条规定的二年。上诉人与佟宝仓的《借款人合同》中约定的还款期限是2014年9月30日，按此计算，上诉人的主债权诉讼时效到2016年9月30日即届满。2017年8月4日铁西区人民法院对上诉人民间借贷主债权作出判决。双方均未上诉。2017年10月10日判决生效之日为上诉人的主债权诉讼时效期限届满之日。抵押权行使期间亦将终结。三、一审法院判决援引的《物权法》第二百零二条，法律适用正确。该条规定：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。刘霞、佡剑桥向一审法院起诉请求：1.撤销沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113执963号首封债权人抵押权人财产分配方案，应按丁锦峰债权数额执行被执行人的财产；2.本案诉讼费由刘霞、佡剑桥承担。一审法院认定事实：丁锦峰与被执行人佟宝仓民间借贷纠纷一案，沈阳市铁西区人民法院于2017年8月4日作出(2016)辽0106民初11842号民事判决书，判决被执行人佟宝仓于判决生效后十日内一次性偿还被告丁锦峰借款本金749950元及按本金749950元计算，从2014年4月起按月利率2%付至实际付清时止的借款利息。2018年7月27日，沈阳市铁西区人民法院作出（2018）辽0106执1356号执行裁定书，裁定拍卖被执行人佟宝仓名下位于沈阳市新城子区房屋面积100.92平方米。又于2018年10月10日作出（2018）辽0106执1356号执行裁定书，裁定终结执行沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初11842号民事判决书，因撤销申请而终结执行后，如被执行人（佟宝仓）不履行，申请执行人（丁锦峰）可在两年内向法院申请恢复执行。另查，丁锦峰与被执行人佟宝仓于2014年4月8日对案涉房屋办理了抵押登记手续，抵押主债权数额为750000元，债务履行期限为2014年3月31日至2014年9月30日。再查，2020年10月20日前沈阳市铁西区人民法院未对案涉房屋采取查封措施。本院于2015年10月15日作出（2014）沈中民一初字第00131号民事判决书，该判决已生效，佡剑桥、刘霞对被执行人佟宝仓享有债权本金8685000元。2020年7月20日，沈北新区人民法院作出（2019）辽0113执963号首封债权人抵押权人财产分配方案。方案载明：本院在执行沈阳农村商业银行股份有限公司沈北支行与佟宝仓借款合同纠纷案件中，接收到沈阳市中级人民法院2019年10月28日作出的（2015）沈中执字第558号移送执行函，将被执行人佟宝仓位于沈阳市沈北新区的房产的续封、解封、变价、分配等后续工作交由我院处理。我院依法对上述房产进行鉴定评估并在淘宝网络司法拍卖平台对上述房产进行了两次司法拍卖，2019年12月29日，该房产以1867121元的价格被竞买人成功竞买，该房产的拍卖款现在该院执行款专户中，因被执行人佟宝仓可供执行的财产不足以清偿其全部债务，债权人丁锦峰、债权人佡剑桥、债权人刘霞申请产与分配，本院依法组成合议庭，对债权人的申请审查完毕，并作出参与分配方案。最终确定债权人受偿如下：一、拍辅费8867元（给付辽宁同伦拍拍网络信息有限公司）、鉴定费6800元（给付佡剑桥、刘霞）、执行费650元从房屋拍卖款中优先扣除；二、债权人丁锦峰为第一顺序受偿人，受偿金额为1796681元；三、债权人佡剑桥、刘霞为第二顺序受偿人，受偿金额为54123元。本财产分配方案作出后，刘霞、佡剑桥对该方案提出异议，并向法院提起执行分配方案异议之诉，请求撤销（2019）辽0113执963号首封债权人抵押权人财产分配方案。一审法院认为，本案是执行分配方案异议之诉,刘霞、佡剑桥、丁锦峰争议的主要焦点在于丁锦峰对案涉房屋是否享有优先受偿权。案涉房屋登记于被执行人佟宝仓名下，且丁锦峰与被执行人佟宝仓于2014年4月8日对案涉房屋办理了抵押登记手续，故丁锦峰对案涉房屋享有抵押权。但根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。本案中，因被执行人佟宝仓未能按期偿还借款,丁锦峰向沈阳市铁西区人民法院提起诉讼,请求被执行人佟宝仓归还借款本息。后沈阳市铁西区人民法院于2017年8月4日作出判决，判令被执行人佟宝仓偿还被告丁锦峰借款本息，未对丁锦峰对案涉房产享有优先受偿权作出判决。丁锦峰未提起上诉，该判决书是丁锦峰对被执行人佟宝仓的债权在法律上的最终确认。民事判决书生效后，丁锦峰于沈阳市铁西区人民法院立案执行，执行过程中沈阳市铁西区人民法院未对案涉房屋进行拍卖，丁锦峰亦未申请执行法院对案涉房屋进行查封，丁锦峰提供的证据不能证明丁锦峰在主债权的诉讼时效期间行使了对被执行人佟宝仓在案涉房产上所享有的抵押权,其怠于行使权利所造成的相应法律后果,应由其自行承担。因此，丁锦峰对案涉房产的抵押权不应得到保护，其要求行使抵押权优先受偿的主张，不予支持。一审法院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条、《中华人民共和国物权法》第二百零二条之规定,判决如下:撤销沈阳市沈北新区人民法院作出的（2019）辽0113执963号首封债权人抵押权人财产分配方案。案件受理费20970元，由被告丁锦峰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提供沈北法院执行异议提的意见的答复意见，证明上诉人未就其主张的优先受偿行使抵押权。上诉人的质证意见为：不属于新证据，原审中已经提过这个问题，当时我方也予以了质证和答辩。是否有优先受偿权主张应该以事实为依据，原审卷宗中上诉人起诉状中诉求有优先受偿权。本院对该证据予以采纳，对所要证明问题应结合全案事实综合予以认定。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，该案的争议焦点在于丁锦峰对案涉房屋是否享有优先受偿权。《中华人民共和国物权法》第一百九十九条规定：同一财产向两个以上债权的抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。第二百零二条规定：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使的抵押权；未行使的，人民法院不予保护。本案中，上诉人丁锦峰于2014年3月31日与佟宝仓签订借款合同，借款期限为2014年3月31日至2014年9月30日。故主债权诉讼时效期间为2014年10月1日至2016年9月30日。2016年12月6日，丁锦峰向沈北新区提起诉讼，要求佟宝仓偿还借款及利息，要求判令丁锦峰对拍卖、变卖抵押房屋价款享有优先受偿的权利。铁西区人民法院作出（2016）辽0106民初11842号民事判决，判决佟宝仓偿还借款本金749950元，并从2014年4月起按月利率2%付至实际付清时止。对丁锦峰主张的优先受偿权未予支持。故丁锦峰对位于沈阳市新城子区门房屋不再享有优先受偿权。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立。一审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20970元，由上诉人丁锦峰承担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 吕长辉二〇二一年一月二十六日书记员 路柠檑本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。