湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初14434号原告苏建辉，男，1973年4月24日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人邢鑫，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人梁方直，湖南金州律师事务所实习律师。被告舒兴平，男，1962年4月24日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人舒永华，男，1972年2月5日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人李秋华，男，1967年5月12日出生，汉族，住湖南省株洲市荷塘区。原告苏建辉与被告舒兴平合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏建辉及其委托诉讼代理人邢鑫、梁方直，被告舒兴平的委托诉讼代理人舒永华、李秋华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏建辉向本院提出诉讼请求：1、被告向原告返还工程垫资款1268761.86元；2、被告向原告支付工程收益5472000元；3、被告向原告支付违约金2399843.42元；4、本案全部诉讼费用由被告承担，包含但不限于案件受理费、保全费、鉴定费等。（以上款项共计9140605.28元）。事实和理由：2016年5月30日，原、被告签订合作协议，约定双方共同承包湖南省沙坪建设有限公司中标的石门县人民医院北扩工程医学教学楼、康复医院建设项目。合作协议生效后，原、被告共同参与施工及管理，原告先后垫付工程款项共计3888761.86元。2018年2月7日，原、被告签订《项目合作补充协议》，约定在《补充协议》生效后，案涉项目的已完成部分及后续项目均交由被告管理，被告承担全部管理责任及相应风险、责任。同时，《补充协议》明确了原告已经垫资3888761.86元的事实，并约定项目最终纯收益依照13680000元计算，原告优先分配上述纯收益的40%，即5472000元。《补充协议》还约定，在建设单位石门医院付款达到相应金额时，被告应当向原告返还原告的垫付款项及收益。石门医院付款总金额早已超过被告向原告支付最后一笔款项的付款条件。依照《补充协议》约定，被告应当向原告支付其全部垫付款项及全部收益。但经原告连续不问断地催告，截至起诉之日，被告仅向原告返还2620000元垫付款项，仍有工程垫资款1268761.86元及工程收益5472000元未向原告支付。同时，根据《补充协议》第四章第4项规定，如被告未依约向原告支付其垫付工程款及纯收益，被告应按照月息2.5%对未按期支付部分承担违约责任。截至2020年10月13日，违约金共计2399843.42元。故原告诉诸法院。被告舒兴平辩称，实付工程收入五百多万，原告是根据项目合作补充协议计算得来的，该协议第三章第三条约定工程造价15%的纯利润不合理；原告诉讼请求第三条2399843.42元，相应的违约金计算也不合理；原告和被告是该项目的投资人，该项目实际施工方是湖南省沙坪建设有限公司。经审理查明：2016年5月30日，原告苏建辉（乙方）与被告舒兴平（甲方）签订《合作协议》，约定：甲乙双方本着平等互利的原则，就石门县人民医院北扩工程医学教学楼、康复医院建设项目，经协商自愿达成如下协议：1、本项目工程现场施工、施工队的组建以及工程现场事务处理均由甲方全权负责，乙方不再参与现场事务的处理。2、本项目前期费用预计2000000元，由乙方负责支出，时间三个月期限，即以发中标通知书时间为准，超过时间按月利率2分5计算；如超出2000000元部分，需到外部进行融资，融资利息甲乙双方各自承担50%。3、本项目采取财务统一核算，甲乙双方各自委派一名财务人员组建项目财务部，资金按照湖南沙坪建设集团有限公司的财务制度、规章实行管理。4、本项目工程完成后，按照双方审议的结算净利润采取四六分成的原则，即甲方分得利润的60%（包含咨询费等费用），乙方分得利润的40%。本项目工程进行中，甲乙双方可根据资金额度按比例分配。以上事项为甲乙双方商议确定事项，如有不足双方可另行商议增加。2018年2月7日，原告苏建辉（乙方）与被告舒兴平（甲方）签订《项目合作补充协议》，约定：甲乙双方遵循平等互利的原则，友好协商自愿在2016年5月30日甲乙双方签订的合作协议基础上签订本补充协议。自本补充协议签订起，本协议约定与原合作协议约定不一致的，以本协议为准。第一章合作项目概况项目名称：石门县人民医院北扩工程医学教学楼、康复医院建设项目。中标单位：湖南省沙坪建设有限公司。中标时间：2016年6月2日。工程概况：该项目总建筑面积26599.09m2，总投资约8000万元，其中医学教学楼建筑面积14151.3m2，地上**，钢框架结构：康复医院建筑面积12447.79m2，，地上**，地下**钢框架结构。中标范围：本工程施工图中的土建施工、装饰及水电安装等工程。中标金额：73988674.76元。第二章合作项目管理责任1、本项目已完成项目和后续未完项目全部由甲方负责管理，乙方不再参与本项目的任何管理。本项目所有管理、安全、质量风险和直接、间接损失由甲方负责承担，乙方不承担任何相关责任。2、甲方在项目实施过程中相关债务及利息费用均由甲方负责承担。3、甲乙双方的责、权、利按本协议约定执行，由湖南省沙坪建设有限公司协助和监督本协议的落实。第三章合作项目工程成本及收益分配方案1、本项目甲乙双方约定按照8000万结算计取，本项目管理费用由甲方负责承担。2、乙方在本项目前期累计垫付工程直接费用3888761.86元，甲方需按约定汇入乙方苏建辉指定账户。3、本项目约定工程主体结构按最终结算总价4000万的15%计取纯收益，即纯收益600万元。4、本项目约定土建基础、配套安装、装修装饰等分部分项工程按最终结算总价4000万20%计取毛收益，甲乙双方针对20%毛收益的支付仅承担4%的税金等费用，即该项最终纯收益为4000万×20%×96%＝768万元。5、按照原合作协议甲乙双方约定纯收益按照6:4分配，乙方优先分配纯收益40%，即（600＋768）×40%＝547.2万元，此项收益的票据由甲方负责出具。6、甲乙双方约定按照本项目工程款支付节点优先支付乙方在本项目累计垫付工程直接费用3888761.86元和纯收益547.2万元，甲乙双方约定如下：⑴2018年3月31日前，甲方应优先支付乙方垫付本项目工程直接费用1888761.86元，汇入乙方苏建辉上述建行账户。⑵本项目工程款付至80%前（即8000万×80%＝6400万前），甲方应优先支付乙方前期垫付本项目工程直接费用200万元，汇入乙方苏建辉上述建行账户。⑶本项目工程款支付达到80%前（即达到8000×80%＝6400万），甲方优先支付乙方纯收益147.2万元。⑷本项目工程款支付达到85%前（即达到8000×85%＝6800万），甲方优先支付乙方纯收益200万元。⑸本项目工程款支付达到90%前（即达到8000×90%＝7200万），甲方优先支付乙方纯收益200万元。第四章合作项目争议与免责1、湖南省沙坪建设有限公司监督本协议的落实。2、乙方委派财务官了解本项目工程款收入和支付情况，甲方有义务及时告知乙方本项目工程款支付进度。3、甲乙双方在合作中应共同遵守上述条款，如任一方违反本协议约定，违约方需承担全部责任。4、如甲方未按本约定支付乙方垫付工程费用和纯收益，湖南省沙坪建设有限公司应立即停止支付本项目一切费用，甲方需承担本协议违约部分违约金按照月息2.5%计取，未尽事宜按照合同法相关规定处理。后被告向原告支付工程垫资款2620000元。截至2019年2月1日，石门县人民医院向湖南省沙坪建设有限公司支付工程款88948632.34元。上述事实，有合作协议、项目合作补充协议、湖南省沙坪建设有限公司收石门县人民医院工程进度款记录、银行流水、石门县人民医院项目苏建辉投资明细、舒兴平返还的工程垫资明细及当事人陈述等证据予以证明，本院经审查予以认定。本院认为，原告苏建辉与被告舒兴平于2016年5月30日签订的《合作协议》及2018年2月7日签订的《项目合作补充协议》系双方真实意思表示，双方均应按约履行。第一，关于工程垫资款。原、被告在《项目合作补充协议》中约定石门县人民医院北扩工程医学教学楼、康复医院建设项目按照8000万结算计取，原告在本项目前期累计垫付工程直接费用3888761.86元，被告需按约定汇入原告指定账户。原、被告约定按照本项目工程款支付节点优先支付原告在本项目累计垫付工程直接费用3888761.86元，即在2018年3月31日前，被告应优先支付原告垫付本项目工程直接费用1888761.86元；本项目工程款付至80%前（即8000万×80%＝6400万前），被告应优先支付原告前期垫付本项目工程直接费用200万元。截至2019年2月1日，石门县人民医院已向湖南省沙坪建设有限公司支付工程款88948632.34元，故被告应向原告付清工程垫资款3888761.86元，但被告仅向原告支付工程垫资款2620000元，故对于原告主张被告支付工程垫资款1268761.86元的诉讼请求，本院予以支持。第二，关于工程收益。原、被告在《项目合作补充协议》中约定石门县人民医院北扩工程医学教学楼、康复医院建设项目按照8000万结算计取，本项目约定工程主体结构按最终结算总价4000万的15%计取纯收益，即纯收益600万元，本项目约定土建基础、配套安装、装修装饰等分部分项工程按最终结算总价4000万20%计取毛收益，原、被告双方针对20%毛收益的支付仅承担4%的税金等费用，即该项最终纯收益为4000万×20%×96%＝768万。原、被告约定纯收益按照6:4分配，原告优先分配纯收益40%，即（600＋768）×40%＝547.2万元。双方约定按照本项目工程款支付节点优先支付原告纯收益547.2万元，本项目工程款支付达到80%前（即达到8000×80%＝6400万），被告优先支付原告纯收益147.2万元，本项目工程款支付达到85%前（即达到8000×85%＝6800万），被告优先支付原告纯收益200万元，本项目工程款支付达到90%前（即达到8000×90%＝7200万），被告优先支付原告纯收益200万元。截至2019年2月1日，石门县人民医院已向湖南省沙坪建设有限公司支付工程款88948632.34元，故对于原告主张被告支付工程收益5472000元的诉讼请求，本院予以支持。第三，关于违约金。原、被告在《项目合作补充协议》中约定，如原告未按本约定支付被告垫付工程费用和纯收益，被告需承担本协议违约部分违约金按照月息2.5%计取。该违约金约定过高，本院酌情认定被告向原告支付违约金1000000元。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告舒兴平在本判决生效之日起五日内支付原告苏建辉工程垫资款1268761.86元；二、被告舒兴平在本判决生效之日起五日内支付原告苏建辉工程收益5472000元；三、被告舒兴平在本判决生效之日起五日内支付原告苏建辉违约金800000元；四、驳回原告苏建辉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75784元，减半收取37892元，由原告苏建辉负担6820元，被告舒兴平负担31072元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  吕鸣二〇二一年一月十一日书记员  刘萍