江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）赣08民终100号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市南城街道三元路**粤丰大厦办公**，统一社会信用代码91441900981951806U。负责人：陈青松，该公司经理。委托诉讼代理人：肖顺辉，江西文冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖期似，男，1965年6月2日生，汉族，住江西省吉安县。委托诉讼代理人：罗瑞华，江西庐陵律师事务所律师。原审被告：杨耀辉，男，1976年2月4日生，汉族，住江西省樟树市。原审被告：新干图全渣土运输有限公司，住所地江西省新，住所地江西省新干县瑞和物流园******码91360824MA38FCA40L。法定代表人：余凤梅，该公司经理。委托诉讼代理人：汪腾辉，该公司法律顾问。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司铜川中心支公司，住所地陕西省铜川市耀，住所地陕西省铜川市耀州区铁诺南路6100009211422149。负责人：张乐，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安东莞公司）因与被上诉人肖期似及原审被告杨耀辉、新干图全渣土运输有限公司（以下简称图全运输公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司铜川中心支公司（以下简称太平洋财保铜川公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省新干县人民法院（2020）赣0824民初1793号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2020年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安东莞公司的委托诉讼代理人肖顺辉、被上诉人肖期似及其委托诉讼代理人罗瑞华、原审被告图全运输公司的委托诉讼代理人汪腾辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安东莞公司上诉请求：撤销一审判决，改判核减上诉人赔偿款54,819.38元。事实和理由：1、按照保险条款约定，驾驶员应当持有货物运输从业资格证，本案驾驶员无该证件，属于保险条款免赔约定。2、一审法院依据肖期似妻子的相应材料认定误工费错误，应当按照最低工资标准计算。3、后续治疗费尚未实际产生，应在实际产生后再予计算。肖期似辩称，1、投保初期驾驶员和车辆不具备从业资格，保险公司接受投保视为认可无从业资格可以投保，故保险公司应当承担赔偿责任。2、肖期似提供了城管单位的相应证明，该证明载明肖期似与妻子共同在市场经营摊位的事实，一审期间上诉人对该证据也未持异议，故一审认定误工费正确。3、法律对后续治疗费有明确规定，保险公司对鉴定结论也无异议，现要求后续治疗费实际发生后再支付，与法相悖。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。图全运输公司辩称，公司购车同时购买保险，保险公司并未提示从业资格证事宜，发生事故后又以无从业资格证为由拒赔，有违诚信。误工费和后续治疗费合理合法，请驳回上诉，维持原判。肖期似向一审法院起诉请求：1．判令杨耀辉、图全运输公司赔偿医疗费等损失计186,741.93元，并判令太平洋财保铜川公司、平安东莞公司在保险理赔范围内承担责任；2．本案诉讼费由杨耀辉、图全运输公司承担。一审法院认定事实：2020年3月25日15时59分许，杨耀辉驾驶赣Ｄ×××**号重型自卸货车，在新干县行驶，至新干联合实业有限公司路段变道行驶时，将正常行驶由肖期似驾驶的赣Ｄ×××**二轮摩托车撞翻，造成肖期似身体受伤、车辆受损的交通事故。同年4月8日，新干县公安局交通警察大队作出《交通事故认定书》，认定杨耀辉因违法变道应承担该次事故全部责任，肖期似不负该次事故责任。事故发生后，肖期似左肩部疼痛伴活动受限，于同月31日入江西省人民医院住院治疗，于同年4月10日出院，期间，花费医疗费54532.73元。住院前后，肖期似另花费门诊医疗费3505.8元。2020年7月7日，吉安浩然法医司法所出具吉浩司鉴［2020］临鉴字第639号《鉴定意见书》，认定肖期似伤情为轻伤一级，十级伤残，后续治疗费5000元，误工期120天，护理期90天及营养期60天。肖期似为此花费鉴定费2000元。此后，肖期似因交通事故损失索赔未果，遂向一审法院起诉。另查明：杨耀辉驾驶的赣Ｄ×××**号重型自卸货车属图全运输公司所有，杨耀辉系该公司员工。2019年4月6日，图全运输公司为肇事车辆赣Ｄ×××**号重型自卸货车向太平洋财保铜川公司投保了交强险，保险期限自2019年4月8日至2020年4月7日。同月5日，图全运输公司为肇事车辆赣Ｄ×××**号重型自卸货车向平安东莞公司投保了责任限额为100万元的综合商业险，保险期限自2019年4月8日至2020年4月7日。事故发生在保险期间内。肖期似系农村居民，其与妻子胡金凤自2014年起一直租住在吉安县城美新佳苑2栋3单元401室廉租房，并按时缴纳物业服务费。肖期似父亲系肖达波（1941年12月19日出生），系城镇居民，与妻子共生育了5个子女，现均已成年。经一审法院核实，肖期似的合法损失为：医疗费58038.53元，后续治疗费3345.65元（品除鉴定后发生门诊费用1654.35元），住院伙食补助费300元（30元／天×10天），营养费1200元（20元／天×60天），误工费20760元（173元／天×120天），护理费12511.8元（139.02元／天×90天），交通费300元，财产损失198元，残疾赔偿金73092元（36546元／年×20年×10%），被抚养人生活费2271.4元（22714元／年×10%×5年÷5人），精神损害抚慰金3000元，合计175017.38元。一审法院认为：公民身体权、健康权受法律保护。肖期似因交通事故致使身体受伤，依法有权要求相关责任人承担赔偿责任。交警部门对本次事故作出的事故认定事实清楚、证据充分、责任认定恰当，当事人亦无异议，一审法院依法予以采信，并据此认定杨耀辉负事故全部责任。吉安浩然法医司法所出具的《鉴定意见书》客观、真实、合法，一审法院依法予以采信，并据此确认肖期似伤情为轻伤一级，十级伤残，后续治疗费5,000元，误工期120天，护理期90天及营养期60天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”的规定，肖期似的损失，依法应由指挥杨耀辉执行职务行为的图全运输公司承担赔偿责任。太平洋财保铜川公司为肇事车辆交强险的保险人，平安东莞公司为肇事车辆综合商业险的保险人，且事故发生在保险期间内，故对于肖期似的合法损失，应由太平洋财保铜川公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由平安东莞公司在第三者责任保险限额内根据保险合同约定予以赔偿；如仍有不足的，由图全运输公司予以赔偿。关于肖期似合法损失的确认问题。1．医疗费中无正规票据的712元，依法应予扣减。赔偿人辩称肖期似医疗费中有非交通事故损伤用药，属其分析推测意见，无相应证据予以证实，且治疗用药、检查系患者遵照医嘱进行，故对该辩称一审法院依法不予采信。平安东莞公司辩称应扣减非医保用药部分，但其既无相应证据，也没有具体数额，故对该项辩称依法不予采信。2．后续治疗费，依法应参考鉴定意见5,000元计算，但应扣除决定后产生的医疗费1,654.35元，实际后续治疗费为3,345.65元。3．住院伙食补助费。根据本市经济发展实际及肖期似的伤情，住院伙食补助费应参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食标准30元/天计算。4．营养费按20元/天计算。5．误工费，事故发生前，肖期似夫妻共同从事商品批发零售，可参照2019年度批发与零售行业平均收入标准173.18元/天计算。肖期似自愿诉求按173元/天计算，系其行使处分权之体现，依法予以确认。6．护理费。肖期似未提供护理人员的收入情况，其护理费应参照2019年度居民服务在岗职工平均工资标准139.02元/天计算。7．交通费，一审法院综合其居住地、事故发生地和医疗机构的距离及住院天数，酌定交通费为300元。8．残疾赔偿金，肖期似多年从事商品销售经营，且居住于城镇，依法应当参照江西城镇居民人均可支配收入36,546元/年计算。9．财产损失。当事人均无异议，一审法院依法予以支持。10．被抚养人生活费。肖期似主张的被抚养人生活费符合法律规定，依法予以确认。11．精神损害抚慰金。一审法院综合肖期似的伤残等级、当事人的过错程度及当地生活水平等考虑，酌定精神损害抚慰金为3,000元。关于肖期似合法损失如何分担的问题。肖期似合法损失合计175,017.38元，太平洋财保铜川公司系肇事车辆交强险的保险人，且事故发生在保险期内，依法应在保险限额内向肖期似赔付120,198元（医疗费10,000元＋伤残项下110,000元＋财产损失198元）；其余损失54,819.38元，依法应由平安东莞公司负担。平安东莞公司辩称杨耀辉没有特种车辆从业资格证而不应赔偿，因其未能充分举证证实在承保前已做责任免除提示，在自愿承保肇事车辆后又以此为由拒赔，有违诚实信用原则，一审法院依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司铜川中心支公司应在交强险责任限额内赔偿肖期似医疗费等损失120,198元，限本判决生效后十日内付清；二、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应在商业综合险责任限额内赔偿肖期似医疗费等损失54,819.38元，限本判决生效后十日内付清；三、驳回肖期似的其他诉讼请求。案件受理费4,034元，减半收取计2,017元，鉴定费2,000元（肖期似均已预交），合计4,017元，由肖期似负担417元，新干图全渣土运输有限公司负担3,600元。二审中，当事人未提交新证据。二审另查明，上诉人提交的投保人声明落款处加盖印章“新干图全渣土运输有限公司”，该印章与本案当事人图全运输公司现使用公章不一致。图全运输公司对投保人声明落款处印章予以否认。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：杨耀辉无道路货物运输从业资格证导致交通事故，上诉人能否依据“使用被保险机动车无国家有关部门核发的有效操作证、许可证书或者其他必备证书”之免责条款予以免赔？首先，该条款仅列明“国家有关部门核发的有效操作证、许可证书或其他必备证书”等笼统概括描述，并未清晰明确界定具体需要哪些资格证书，字面内容亦未出现从业资格证等表述，且从业资格证本身是一个宏观概念，可做不同解释，该条款约定不明。其次，上诉人以投保人声明为据，主张对免责条款已尽到明确说明义务，但该投保人声明落款印章与图全运输公司现使用公章不一致。图全运输公司否认投保人声明中盖章行为，故上诉人应当对投保人声明中落款印章是图全运输公司所为进一步举证。在无其他证据佐证的情况下，仅凭投保人声明不足以认定上诉人对该条款已履行了明确说明义务。杨耀辉虽未持有从业资格证，但未丧失驾驶涉案事故车辆的资格，上诉人未举证证明其未持有从业资格证与本次交通事故存在因果关系，故一审判决上诉人对本次事故导致的损失承担赔偿责任并无不当。关于误工费和后续治疗费问题，肖期似提交了相关居住和务工证明，鉴定意见明确后续治疗费5,000元，一审法院据证认定误工费和后续治疗费并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,170元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李伟杰审判员  罗良华审判员  肖永兰二〇二一年一月十四日法官助理郭琴书记员谢佳艺