天津市第一中级人民法院赔偿委员会决 定 书（2020）津01委赔15号赔偿请求人：白义连，男，1962年11月2日出生，汉族，住天津市和平区。赔偿义务机关：天津市公安局和平分局，住所地天津市和平区福安大街**。法定代表人：左林，局长。委托代理人：王春瑞。委托代理人：黄明。复议机关：天津市公安局，住，住所地天津市西青区新科道**/div>法定代表人：董家禄，局长。委托代理人：于洋。赔偿请求人白义连因违法刑事拘留赔偿申请天津市公安局和平分局（以下简称公安和平分局）国家赔偿一案，不服天津市公安局作出的刑事赔偿复议决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对本案进行了审理，现已审理终结。赔偿义务机关公安和平分局认为，白义连涉嫌侮辱国旗罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十二条、第九十一条第一款、第一百四十六条、第一百四十九条的规定，公安和平分局依法对白义连采取强制措施，延长拘留期限，进行司法××鉴定等程序，程序合法，适用法律正确，不存在《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条所规定的情形。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条、第二十三条的规定，决定对白义连的刑事赔偿申请不予赔偿。复议机关天津市公安局认为，白义连的赔偿请求不属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项规定的情形，不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条规定的赔偿范围。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二十五条第一款及《公安机关办理国家赔偿案件程序规定》第三十七条的规定，决定驳回白义连的刑事赔偿复议申请。赔偿请求人白义连不服天津市公安局作出的刑事赔偿复议决定，向本院赔偿委员会提出赔偿申请，请求事项为：1.确认赔偿义务机关以侮辱国旗罪自2019年9月29日至2019年11月15日将白义连刑事拘留的行为违法；2.责令赔偿义务机关赔偿白义连误工费20000元；3.责令赔偿义务机关赔偿白义连精神损害抚慰金100000元；4.赔偿义务机关撤销白义连所有犯罪档案。主要理由是：1.赔偿义务机关在无证据证实白义连存在犯罪事实的情况下，对其超期羁押47天，侵犯了其人身自由，属违法行为。2.赔偿义务机关对白义连进行司法××鉴定不存在必要性，白义连多年来一直守法，精神无异于常人。因司法××鉴定所需时间较长，对犯罪嫌疑人进行司法××鉴定不计入办案期限就可以对其进行不确定时间的羁押，公安机关明显滥用法律赋予的权力，对白义连变相超期羁押，赔偿义务机关的行为与法律规定的各阶段羁押时间的法义相违背。3.刑事诉讼法规定的办案期限指的是逮捕后的侦查羁押期限，而刑事拘留仅是一种临时性的强制措施。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十七条、第一百四十九条的文义解释，“办案期限”针对的是办案机关，而不能扩大解释为“羁押期限”。六部委关于实施刑事诉讼法的相关规定也明确不计入办案期限是刑事诉讼法规定的办案机关的办案期限，而非被羁押人员的羁押期限不计入被拘留期限，否则将造成办案单位以“查明事实”为由，可以无限延长对嫌疑人的羁押时间。公安机关的行为明显属于适用法律错误。赔偿义务机关公安和平分局答辩称，赔偿义务机关对赔偿请求人白义连所作的不予赔偿决定，事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法、内容适当。复议机关天津市公安局作出的刑事赔偿复议决定公正合法。赔偿义务机关公安和平分局请求驳回白义连的赔偿申请。复议机关天津市公安局答辩称，赔偿义务机关公安和平分局于2019年9月30日以赔偿请求人白义连涉嫌犯罪立为刑事案件开展侦查，同日对白义连采取刑事拘留强制措施，于2019年10月1日对白义连进行司法××鉴定并延长羁押期限至七日。天津市司法××鉴定委员会于2019年10月1日受理白义连司法××鉴定后，于2019年11月5日出具鉴定意见。赔偿义务机关于2019年11月5日恢复计算白义连的羁押期限，于11月8日向天津市和平区人民检察院提请批准逮捕白义连。2019年11月15日，天津市和平区人民检察院以事实不清、证据不足为由作出不予批准逮捕决定，赔偿义务机关于当日释放白义连，并对其变更强制措施为监视居住。2020年5月11日，赔偿义务机关决定解除对白义连的监视居住，现该案仍在侦办中。复议机关天津市公安局作出的刑事赔偿复议决定，事实清楚、程序合法、适用法律正确，请求予以维持。经审理查明，2019年9月28日，案外人报警称天津市和平区气象台路新河里31门、32门、33门门前悬挂的国旗均被撕毁。2019年9月29日，赔偿义务机关公安和平分局传唤赔偿请求人白义连并询问，于2019年9月30日对白义连的住所进行搜查，于当日决定对国旗被侮辱一案立案侦查。2019年9月30日17时20分，赔偿义务机关根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十二条的规定，决定对白义连执行拘留，于当日17时50分讯问了白义连，因白义连无家属，赔偿义务机关于当日19时通知了其所在街道办事处，于23时40分将白义连送至天津市和平区看守所。2019年10月1日，赔偿义务机关根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十一条的规定，延长对白义连的羁押期限。当日，天津市司法××鉴定委员会接受赔偿义务机关的聘请对白义连作案时是否具有刑事责任能力进行鉴定，于2019年11月5日出具津司精鉴委［2019］精鉴字第431号《天津市司法××鉴定委员会司法××鉴定意见书》，鉴定意见为“1、被鉴定人白义连在2019年9月27日本案案发期间的精神状态诊断为无××。2、若立案属实，2019年9月27日，被鉴定人白义连在实施本案作案行为时，有辨认和控制能力，有完全刑事责任能力。3、目前，被鉴定人白义连有诉讼行为能力”。当日，赔偿义务机关将鉴定意见告知白义连并恢复计算羁押期限，于2019年11月8日向天津市和平区人民检察院提请批准逮捕白义连。2019年11月15日，天津市和平区人民检察院以白义连涉嫌侮辱国旗罪事实不清、证据不足为由作出不批准逮捕决定。当日，赔偿义务机关将白义连释放并变更强制措施为监视居住。2020年5月11日，赔偿义务机关解除对白义连的监视居住。2020年7月14日，赔偿义务机关收到白义连的国家赔偿申请。赔偿义务机关于2020年8月31日作出和公刑赔字[2020]001号《国家赔偿决定书》，决定对白义连的刑事赔偿申请不予赔偿。白义连不服，向天津市公安局申请复议。天津市公安局于2020年9月18日收到白义连的复议申请及相关材料，于2020年11月16日作出津公赔复决字〔2020〕10号《刑事赔偿复议决定书》，决定驳回白义连的刑事赔偿复议申请。上述事实有《受案登记表》《传唤证》《询问笔录》《搜查证》《立案决定书》《拘留证》《讯问笔录》《拘留通知书》《变更羁押期限通知书》《鉴定聘请书》、津司精鉴委［2019］精鉴字第431号《天津市司法××鉴定委员会司法××鉴定意见书》《鉴定意见通知书》《不批准逮捕决定书》《释放通知书》《监视居住决定书》《解除监视居住决定书》《国家赔偿申请书》、和公刑赔字［2020］001号《国家赔偿决定书》、津公赔复决字〔2020〕10号《刑事赔偿复议决定书》等材料予以证明。本院赔偿委员会认为，本案的争议焦点为赔偿请求人白义连的赔偿申请是否应予驳回。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第（一）项“行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的”的规定，终止追究刑事责任是提起国家赔偿的前提。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项规定“解除、撤销拘留或者逮捕措施后虽尚未撤销案件、作出不起诉决定或者判决宣告无罪，但是符合下列情形之一的，属于国家赔偿法第十七条第一项、第二项规定的终止追究刑事责任：（二）解除、撤销取保候审、监视居住、拘留、逮捕措施后，办案机关超过一年未移送起诉、作出不起诉决定或者撤销案件的”。赔偿义务机关尚未对白义连涉嫌侮辱国旗罪一案撤销，白义连于2020年5月11日被解除监视居住后，于2020年7月向赔偿义务机关申请国家赔偿，不符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项的规定。白义连提出的赔偿申请应予驳回。复议机关决定驳回白义连的刑事赔偿复议申请正确。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项、《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第（一）项的规定，决定如下：驳回赔偿请求人白义连的国家赔偿申请。本决定为发生法律效力的决定。二〇二一年一月十八日附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第（一）项行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；……2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项解除、撤销拘留或者逮捕措施后虽尚未撤销案件、作出不起诉决定或者判决宣告无罪，但是符合下列情形之一的，属于国家赔偿法第十七条第一项、第二项规定的终止追究刑事责任：……（二）解除、撤销取保候审、监视居住、拘留、逮捕措施后，办案机关超过一年未移送起诉、作出不起诉决定或者撤销案件的；……3.《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第（一）项赔偿委员会审理赔偿案件应当按照下列情形，分别作出决定：（一）赔偿义务机关的决定或者复议机关的复议决定认定事实清楚，适用法律正确的，依法予以维持；……