新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)兵12民终206号 上诉人（原审被告）：哈密天合投资有限公司，住所地新疆哈密市第十三师红星四场中星路**，统一社会信用代码916522010722114132。 法定代表人：操斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张新记，现住新疆哈密市。 上诉人(原审被告)：杨进校，住新疆乌鲁木齐市。 被上诉人（原审原告）：蔡持乾，住湖南长沙市。 委托诉讼代理人：吴林，新疆翔瑞律师事务所律师。 上诉人哈密天合投资有限公司（以下简称天合公司）、杨进校因与被上诉人蔡持乾债权债务概括转移合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初1068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天合公司的委托诉讼代理人张新记、上诉人杨进校、被上诉人的委托诉讼代理人吴林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天合公司上诉请求：1、改判天合公司不承担还款责任;2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：天合公司仅是作为代付人，不应承担债务人杨进校的还款责任和逾期利息。借款协议中借款人为杨进校，担保人为天合公司，杨进校为天合公司股东。根据公司法的规定该担保系无效，且蔡持乾未提供该担保有效证据，2017年7月31日杨进校与蔡持乾协议该借款协议已经废止，约定后期不再计算利息，天合公司不再承担担保责任；委托支付协议仅约定了天合公司的责任仅为代付，该条款显然与主协议相冲突，且承诺函中第2项属于重大误解，应予撤销。 蔡持乾辩称，天合公司承担付款责任的依据，是2020年3月18日天合公司向我方出具的付款承诺函。该付款承诺函系其单方表示愿意加入本债务的合法意思表示，应向我方支付款项的本金以及利息的计算方式；利息的计算是根据天合公司的承诺及委托支付协议，主张的本金及利息的计算应予支持。 杨进校上诉请求：改判杨进校不承担还款责任。事实与理由：我与天合公司、蔡持乾达成三方协议，由天合公司承诺付款给蔡持乾，故上诉人与被上诉人的债权债务已转移至天合公司，由其付给被上诉人，我不应再承担还款责任。2017年7月31日我和蔡持乾均同意不再有利息，但一审法院未采纳而又计算利息。 蔡持乾辩称，杨进校作为借款人是应当承担还款责任，双方签订的协议并没有免除杨进校的还款义务，而天合公司做出的付款承诺也是其单方自愿加入债务的承诺，该承诺书也没有免除杨进校还款责任；杨进校未按照约定支付款项，就应当承担利息，该利息的约定是合法有效的。 蔡持乾向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告偿还借款1000000元及利息（自2015年12月1日起至实际付款之日止，按照年利率24%计算）；2、本案诉讼费、保全费（5000元）、邮寄费（40元）由被告承担。 一审法院认定事实：2015年11月25日，蔡持乾、杨进校及天合公司签订《借款协议》，约定：杨进校向蔡持乾借款100万元作为天合公司的流动资金；借款期限为2015年11月30日至2016年5月31日；若杨进校未能按时还款，则自借款之日起，按每日千分之一计算借款利息，作为惩罚性违约金。天合公司为上述借款提供保证担保。2019年4月22日，蔡持乾、杨进校及天合公司签订《委托支付协议》，载明：杨进校于2015年11月25日、2016年6月28日向蔡持乾借款共计115万元；2017年7月31日，杨进校向蔡持乾出具借条，承诺支付违约金35万元，合计150万元，于2017年12月30日前付清；2017年12月18日杨进校已支付15万元，剩余135万元未付；经三方协议，杨进校委托天合公司于2019天6月30日前代杨进校支付剩余款项135万元；若到期未付，按蔡持乾与杨进校双方原合同执行。2020年3月18日，天合公司与杨进校签订《协议书》，载明：基于天合公司欠付杨进校部分款项未付，杨进校于2015年11月25日向蔡持乾借款100万元，结算后，杨进校欠付蔡持乾借款本息135万元。《协议书》约定，天合公司接受杨进校委托，承诺于2020年4月15日前代杨进校向蔡持乾支付借款本息135万元（天合公司付款承诺函见附件）。同日，天合公司与杨进校签订《付款承诺函》。2020年4月23日，天合公司向蔡持乾出具了前述《付款承诺函》，载明：基于杨进校于2015年11月25日向蔡持乾借款100万元未支付，天合公司欠付杨进校部分款项未支付；三方于2019年4月22日签订《委托付款协议》，约定天合公司应于2019年6月30日向蔡持乾支付135万元。鉴于天合公司未按《委托付款协议》约定履行付款义务，故作出以下承诺：天合公司于2020年4月15日前向蔡持乾支付135万元；若天合公司逾期未支付，蔡持乾有权向其主张100万元借款及利息（自2015年12月1日起至实际支付之日止，按年利率24%计息）；蔡持乾与杨进校之间有且只有该一笔借款，蔡持乾收到135万元后，蔡持乾与杨进校之间再无其他纠纷；本承诺函出具以后，三方之前签订的所有相关协议均作废。2020年4月13日，天合公司向蔡持乾支付50万元。付款期限届满后，天合公司未履行全部付款义务，蔡持乾索要未果，引发本案纠纷。庭审中，蔡持乾认可杨进校及天合公司已支付65万元的事实，同意该款从欠款总金额中扣除。 一审法院认为，本案的争议焦点为如何认定杨进校与天合公司之间的法律关系。蔡持乾主张天合公司单方出具《付款承诺函》，自愿加入到蔡持乾与杨进校的债权债务关系中，系债务加入。天合公司辩称，二者之间系委托付款关系。杨进校辩称，二者之间系债务转移。本院审查认为：1、2015年11月25日，三方签订《借款协议》时，杨进校为借款人，天合公司为保证人。2、2019年4月22日，三方签订《委托付款协议》时，杨进校委托天合公司向蔡持乾支付借款本息，即指示交付。该协议同时约定，若天合公司到期未付款，按蔡持乾与杨进校原合同执行，即按《借款协议》执行。因天合公司未按约定向蔡持乾付款，按《借款协议》执行，杨进校仍为借款人，天合公司仍为保证人。3、2020年3月18日，天合公司与杨进校签订《付款承诺函》，基于蔡持乾与杨进校之间的债权债务关系以及杨进校与天合公司之间的债权债务关系，天合公司承诺向蔡持乾付款，以抵偿其对杨进校所负债务。《付款承诺函》变更了《借款协议》中天合公司承担保证责任的法律关系，天合公司由保证人变为债务人。同时，《付款承诺函》约定蔡持乾收到天合公司支付的135万元后，蔡持乾与杨进校之间再无其他纠纷。由此可以证实，《付款承诺函》并未免除杨进校的债务义务。综上，案涉债务并未发生转移，天合公司作出的付款承诺应认定为自愿加入债务，自愿承担债务人的付款责任。关于原告蔡持乾主张的借款100万元及利息（自2015年12月1日起至实际付款之日止，按照年利率24%计算）的请求。关于借款本金。经查，《付款承诺函》中约定的135万元中包括借款本金100万元，利息35万元。天合公司已于2020年4月13日支付50万元。此款系偿还本金或是利息双方并未约定，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，应先抵充利息35万元，剩余15万元抵充借款本金，因此借款本金应为85万元。关于借款利息的利率。蔡持乾主张按照年利率24%计算利息符合《付款承诺函》约定，亦不违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015）第二十六条第一款的规定，本院予以支持。关于利息计算期间。庭审中，蔡持乾、杨进校陈述2019年4月23日签署的《委托支付协议》中记载的2016年6月28日借款15万元及2017年7月31日的违约金35万元，合计50万元为借款100万元的利息，据此可以证实双方计算50万元利息的截止时间为2017年7月31日。蔡持乾主张自2015年12月1日起计算至实际付款之日止虽符合《付款承诺函》的约定，但2017年7月31日之前的利息双方已进行了结算，故该期间应予以扣除，利息应自2017年8月1日开始计算至实际还清借款之日止。对于天合公司辩称《付款承诺函》约定的借款本息金额与《协议书》约定代付金额上限冲突，认为其应按照《协议书》约定的135万元为上限承担代付责任的意见。该院认为，《协议书》系天合公司与杨进校关于指示交付金额的约定，不能约束蔡持乾，故天合公司上述辩解意见该院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十五条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015）第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，该院于2020年11月16日作出判决如下：天合公司、杨进校共同向蔡持乾支付借款本金850000元及利息（以850000元为基数，自2017年8月1日起至实际还清之日止，按照年利率24%计算），于本判决生效之日起十日内付清。 本院二审期间，天合公司提供2017年10月11日通过银行转账付给蔡持乾50000元的银行电子回单一份，被上诉人的委托诉讼代理人经与蔡持乾核对属实，本院予以确认，借款剩余额为800000元；杨进校提供2017年7月31日借条一份，证明经蔡持乾签名同意不再有利息，被上诉人的委托诉讼代理人经与蔡持乾核对该借条属实，但认为其没有按照借条约定的时间偿还借款，仍然应当承担违约的利息，本院查明的事实与一审基本一致，予以确认。 本院认为，杨进校作为借款人与天合公司协议由其清偿借款，但天合公司在协议后支付给蔡持乾500000元，未全额清偿完毕借款，借款人杨进校仍然应当向出借人蔡持乾履行清偿借款的义务；杨进校借款的用途为天合公司流动资金，且天合公司尚欠杨进校款项，天合公司承诺向蔡持乾支付剩余借款并从天合公司欠杨进校的债务相应扣减，既与杨进校签订协议，其付款承诺函也经杨进校签名认可，属于天合公司自愿加入清偿该借款的债务，也是向其债权人杨进校清偿债务的行为，是化解纠纷的合法有效行为，因此应当由天合公司和杨进校共同清偿该借款，天合公司、杨进校均认为不应当由其清偿借款的上诉理由不成立；虽然2017年7月31日借条中蔡持乾同意不再有利息，但是天合公司、杨进校出具的付款承诺函系追认了逾期付款的利息，承诺自2015年12月1日起至实际付款之日止，按照年利率24%计算利息，天合公司、杨进校主张不承担利息的上诉理由不予支持。 综上所述，天合公司提供新证据证实其已经支付的款项50000应当从未还借款中扣除，天合公司和杨进校上诉请求成立的部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初1068号民事判决的判项即被告哈密天合投资有限公司、杨进校共同向原告蔡持乾支付借款本金850000元及利息（以850000元为基数，自2017年8月1日起至实际还清之日止，按照年利率24%计算）； 二、哈密天合投资有限公司、杨进校共同向蔡持乾支付借款本金800000元及利息（以800000元为基数，自2017年8月1日起至实际还清之日止，按照年利率24%计算），于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回蔡持乾的其他诉讼请求。 一审案件受理费13800元、保全费5000元，合计18800元，由哈密天合投资有限公司、杨进校共同负担，邮寄送达费40元，由杨进校负担；哈密天合投资有限公司预交二审案件受理费12300元由其负担11575元，由蔡持乾负担725元，杨进校预交二审案件受理费12300元由其负担11575元；蔡持乾负担725元。 本判决为终审判决。 审判长  杨伟新 审判员  马占文 审判员  游乐然 二〇二一年一月十三日 书记员  赵萍萍