江苏省南京市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）苏01执复11号复议申请人（申请执行人）：李兆银，男，汉族，1971年4月10日出生，住南京市鼓楼区。被执行人：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司，统一社会信用代码913200001347920151，住所地南京市栖霞区紫东路****。法定代表人：张敏湘，该公司总经理。被执行人：江苏省第一建筑安装有限公司南京一分公司，组织机构代码76528487-7，住所地南京市高淳区东坝镇青山路西侧。负责人：宋桂平，该分公司经理。案外人：南京钟山创意产业发展有限公司，统一社会信用代码913201136825307023，住所地南京市栖霞区马群街道紫东路**。法定代表人：陈帅华，该公司总经理。复议申请人李兆银不服南京市浦口区人民法院（以下简称浦口法院）（2020）苏0111执异70号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。浦口法院查明，李兆银与江苏省第一建筑安装集团股份有限公司（以下简称江苏一建）、江苏省第一建筑安装有限公司南京一分公司（以下简称南京一分公司）建设工程施工合同纠纷一案，该院于2018年4月4日作出(2017)苏0111民初2291民事判决：一、南京一分公司于判决生效之日起十日内给付李兆银工程款1971524元及利息（自2016年10月2日起至实际给付之日止，以1971524元为基数按中国人民银行同期同档贷款利率计付利息）；二、江苏一建对上述第一项南京一分公司不能清偿部分承担补充清偿责任。因南京一分公司、江苏一建未履行生效法律文书确定的义务，根据李兆银的申请，浦口法院于2018年9月25日立案强制执行，案号为（2018）苏0111执3203号。执行过程中，浦口法院于2019年1月2日作出（2018）苏0111执3203号之一执行裁定书，裁定扣划、提取被执行人江苏一建的款项230万元。同年3月11日，该院终结了该案的本次执行程序。2019年10月29日，该院向案外人南京钟山创意产业发展有限公司（以下简称钟山公司）发出（2018）苏0111执3203号之一协助执行通知书，要求其协助提取江苏一建在其公司的工程款（工程保证金）230万元。2019年12月10日，李兆银与江苏一建达成和解协议：一、江苏一建于协议签订之日起三日内支付130万元；二、李兆银电话联系确认由其实际施工的，由建设单位南京集成房地产开发有限公司发包的金泉泰来苑H05栋住宅楼的桩基、土建、水电安装工程项目在建设单位尚有工程款尾款及质保金80余万元，由江苏一建向建设单位出具尚欠的工程发票，开具工程发票所需全部税费由李兆银承担，江苏一建配合李兆银、执行法院共同向建设单位执行以上工程款债权用以抵偿江苏一建对李兆银所欠债务……。2020年5月8日，根据李兆银的申请，浦口法院恢复对该案的执行，案号为（2020）苏0111执恢181号。2020年5月28日，浦口法院作出（2020）苏0111执恢181号责令协助单位追款通知书，认定钟山公司于2019年12月5日擅自向江苏一建支付工程款130万元，并责令钟山公司于通知书送达之日起十日内追回擅自支付款项100万元，并将该款交存该院。钟山公司遂提出执行异议。钟山公司异议称，请求撤销（2020）苏0111执恢181号责令协助单位追款通知书。事实和理由：其不存在擅自向江苏一建支付工程款130万元情形，钟山公司目前仍轮候冻结被执行人工程款230万元，2019年12月5日开具的收款人为江苏省第一建筑安装集团建设工程有限公司（以下简称一建工程公司）金额分别为90万元和40万元的两张银行承兑汇票，系支付一建工程公司的民工工资，且申请执行人与被执行人江苏一建于2019年12月10日达成执行和解协议，依据该执行和解协议书，申请执行人已无要求支付100万元的权利。申请执行人李兆银辩称，2020年春节前，钟山公司向被执行人江苏一建支付了2000多万的工程款，没有履行协助执行通知书确定的义务，人民法院有权责令其限期追回。被执行人江苏一建述称，其已于2019年12月10日与申请执行人达成执行和解协议，依据该协议，江苏一建已向申请执行人支付130万元，其余款项由江苏一建配合申请执行人向建设单位执行剩余工程款债权，用以清偿江苏一建对申请执行人所负债务，该款还未履行完毕。基于钟山公司已不欠江苏一建工程款，所以钟山公司提出的异议江苏一建认可。浦口法院另查明，2019年12月5日，钟山公司向一建工程公司支付130万元（90万元、40万元银行承兑汇票各一张，后一建工程公司背书给江苏一建，江苏一建又背书给了李兆银）。浦口法院认为，案涉130万元支付对象为一建工程公司，一建工程公司系独立法人，与被执行人江苏一建非同一单位，在没有证据证明案涉款项实际权利人为被执行人江苏一建的情况下，直接认定钟山公司存在擅自支付行为，进而责令其限期追回，确有不妥，应予纠正。申请执行人主张钟山公司于2020年春节前向江苏一建支付2000多万元的工程款，但未能提供证据证明，其意见该院不予采信。李兆银与江苏一建虽曾达成执行和解协议，但该协议并未全部履行，本案已恢复执行，故钟山公司不能以该协议排除执行，其仍应按浦口法院协助执行通知书履行义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，裁定撤销浦口法院（2020）苏0111执恢181号责令协助单位追款通知书。李兆银向本院申请复议称，请求撤销浦口法院（2020）苏0111执异70号执行裁定。事实和理由：首先，钟山公司、江苏一建、江苏兴一建设有限公司（后更名一建工程公司）签订的三方协议效力存在问题。该项目更换施工主体应当重新进行招标，未通过招标程序直接由一建工程公司建设，违反法律强制性规定，因而该协议无效。其次，应当对江苏一建所做工程进行清算，特别是明知江苏一建所做工程量与一建工程公司所做工程量形成混同，无法分清。从举证角度上讲，一建工程公司无法举证证明其所做工程量多少，其应当承担举证不能的责任。浦口法院查明的事实，本院予以确认。本院另查明，2017年8月18日，钟山公司、江苏一建、一建工程公司签订了《变更新建紫东国际创意园C15-C22栋研发楼项目建设工程合同主体的的协议》，江苏一建将上述建设工程合同的主体由一建工程公司承接。本院认为,根据《最高人民法院关于适用的解释》规定，债务人（被执行人）对第三人享有债权，无论是否到期，法院均可以裁定予以冻结，该冻结具有止付的作用，未经法院允许，第三人不得擅自对他人清偿，第三人要求偿付的，由人民法院提存财物或者价款。擅自处分已被法院查封、扣押、冻结财产的，人民法院有权责令责任人限期追回财产或承担相应的赔偿责任。本案中,首先，浦口法院2019年10月29日向钟山公司发出（2018）苏0111执3203号之一执行裁定书、协助执行通知书，要求其协助提取江苏一建在其公司的工程款（工程保证金）230万元，该款项应为被执行人江苏一建在钟山公司到期债权。上述执行裁定书、协助执行通知书具有止付的作用，钟山公司未经浦口法院允许不得擅自对他人清偿。浦口法院在提取上述款项前，应当向第三人钟山公司发出履行到期债权通知书。浦口法院在未向第三人钟山公司发出履行到期债权通知书情况下，直接提取被执行人江苏一建在第三人钟山公司的工程款执行措施，应予以纠正。其次，案涉130万元支付对象为一建工程公司，一建工程公司系独立法人，与被执行人江苏一建非同一单位，在没有证据证明案涉款项实际权利人为被执行人江苏一建的情况下，直接认定钟山公司存在擅自支付行为，进而责令其限期追回，无法律依据。申请执行人主张第三人钟山公司于2020年春节前向江苏一建支付2000多万元的工程款，但未能提供证据证明，其主张本院不予支持。李兆银与江苏一建虽曾达成执行和解协议，但该协议并未全部履行，本案已恢复执行，故第三人钟山公司不能以该协议排除执行，其仍应按浦口法院执行裁定书、协助执行通知书履行义务。综上，复议申请人李兆银提出的复议请求和理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回李兆银复议申请，维持南京市浦口区人民法院（2020）苏0111执异70号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  迟红宁审判员  金 鑫审判员  陈树年二○二一年一月二十五日书记员  李 好