文书内容广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初9798号原告：广州她祺服装贸易有限公司，住所地广东省广州市南沙区丰泽东路**（自编**楼）X1301-F1520，统一社会信用代码91440101MA59ER3E85。法定代表人：谢剑锋,职务：仓库主管。委托代理人：庄乔凯，华商林李黎（前海·广州）联营律师事务所律师。委托代理人：颜育元，华商林李黎（前海·广州）联营律师事务所实习律师被告：肖某，男，1995年8月9日出生，汉族，住江西省吉安县，委托代理人：麦颖，国信信扬（花都）律师事务所律师。委托代理人：胡大飞，国信信扬（花都）律师事务所律师。原告广州她祺服装贸易有限公司诉被告肖某劳动争议一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告广州她祺服装贸易有限公司委托代理人庄乔凯、颜育元，被告肖某委托代理人麦颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告于2018年9月10日入职原告公司工作，工作岗位是客服，2019年9月27日因被告个人原因主动离职。工作期间因被告原因，原被告双方未签订书面合同。2020年9月4日，被告提起劳动仲裁，中国（广东）自由贸易试验区广州南沙新区片区劳动人事争议仲裁委员会作出穗南自贸劳人仲案（2020）272号非终局裁决。原告不应向被告一次性支付2018年10月15日至2019年9月27日期间的加班工资37405.11元。即使认为原告应当向被告支付2018年10月15日至2019年9月27日期间的加班工资差额，仲裁裁决中做出的统计方式和计算结果也是错误的。原告不应当向被告一次性支付2019年9月5日至2019年9月27日期间未签订劳动合同二倍工资差额8764.75元。即使认为原告应当向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额，仲裁裁决中的计算期间和计算标准也是错误的。应当为2019年9月5日至2019年9月9日之间共计5天的1149.42元。故请求法院判令：一、原告无需向被告一次性支付2018年10月15日至2019年9月27日期间的加班工资差额37405.11元；二、原告无需向被告一次性支付2019年9月5日至2019年9月27日期间未签订劳动合同二倍工资差额8764.75元；三、由被告承担本案全部诉讼费用。原告向本院提供以下证据：1、原告与被告在职期间的主管胡俊之间签订的《劳动合同》；2、被告在劳动仲裁阶段提交的证据材料；证据1、2证明胡俊是被告在职时的主管，被告的基本工资中已经包含每周工作六天每天工作八小时的薪资报酬；3、原告人事与被告在职期间的主管胡俊之间的聊天记录；4、原告人事与被告在职期间的聊天记录；5、原告的员工手册；证据3、4、5证明原告已经向被告足额支付工资报酬，包括加班工资，被告在职期间也确认其获得的工资报酬金额；6、穗南自贸劳人仲案[2020]272号仲裁裁决书；7、仲裁裁决书签收物流信息截图；证据6、7证明广州南沙新区片区劳动人事争议仲裁委员会已作出非终局仲裁裁决且本案未超过起诉期限。被告辩称：一、被告存在加班的事实，并且已经就加班的事实进行了举证，原告没有任何证据证明已经支付过加班费，故应向被告支付加班工资差额：（1）原被告之间没有签订劳动合同，被告岗位是淘宝客服，每天排班的时间早班9:00-18:00，晚班是14:00-24:00，原告没有任何证据证明其与被告存在六天八小时工作制的约定，并且所谓的“六天八小时”工作制已经违反了国家五天八小时工作制的规定；（2）从被告的打卡记录可以看出，被告存在经常加班的情况，严重违反劳动法第四十一条每月加班不得超过36小时规定，原告没有提交任何已经支付过加班费的证据（包括每月加班时间多少，加班费基数多少），也没有向被告出示过工资条，根据《广东省工资支付条例》第十七条：“用人单位支付工资时，应向劳动者提供其本人的工资清单，用人单位延长劳动者工资时间或者休息日、法定休假劳动者工作，应当在工资清单中列明相应的工资报酬，未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬；（3）原告不存在所谓的加班申请制度，原告所提交的员工手册的制定时间是在被告离职以后，对被告没有约束力。二、原被告之间没有签订劳动合同的过错在于原告存在用工不规范的行为，被告于2020年8月31日提起劳动仲裁，原告应依法支付二倍工资的差额。综上，请求法院驳回原告的所有诉讼请求，并依法判决原告向被告支付加班工资差额37405.11元以及二倍工资差额8764.75元。被告提起劳动仲裁时间为2020年8月31日，仲裁认定为我方提起劳动仲裁的时间是2020年9月4日是计算错误。被告向本院提供以下证据：1、打卡记录，证明被告加班情况；2、肖某工资统计表，证明被告离职前12个月平均工资；3、南沙区劳动争议仲裁收件单，证明被告于2020年8月31日申请劳动仲裁。经审理查明：一、被告的入职时间为2018年9月10日。二、被告的工作岗位是售后客服。三、劳动合同情况：原被告双方没有签订劳动合同。四、参保情况：原告没有为被告参缴社会保险。五、被告的工作时间为早班从9时至18时，晚班从14时至24时。六、劳动关系解除时间：2019年9月27日。被告向中国（广东）自由贸易试验区广州南沙新区片区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称南沙区劳动仲裁委）申请仲裁，南沙区劳动仲裁委于2020年10月23日作出穗南自贸劳人仲案[2020]272号仲裁裁决书：“一、原告在本裁决生效之日起五日内向被告一次性支付2018年10月15日至2019年9月27日期间加班工资差额37405.11元；二、原告在本裁决生效之日起五日内向被告一次性支付2019年9月5日至2019年9月27日期间未签订劳动合同二倍工资差额8764.75元。”被告提交的南沙区劳动仲裁委劳动争议仲裁收件单写明收件时间为2020年8月31日。关于加班工资的诉讼请求。被告主张其工资由基本工资5000元+业绩提成所组成，在职期间平均工资为5637.83元/月，原告没有向其支付2018年10月15日至2019年9月30日期间加班工资共37567.80元。为证明己方主张，被告提交了《打卡记录》作为证据，该证据记载了被告在2018年10月16日至2018年12月14日、2019年1月2日至2019年7月31日及2019年9月的出勤情况。原告对《打卡记录》的真实性予以认可，但主张每个班次均有1个小时的休息时间，应予以剔除。原告主张被告的工资由基本工资3500元/月+加班工资所组成，其中基本工资已包含了每周工作六天，每天工作八小时的工资报酬，原告支付的工资中已包含了被告正常工作时间工资和加班工资，但其对上述主张未提交证据予以证明。本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”双方劳动关系于2019年9月27日解除，被告申请劳动仲裁的时间是2020年9月4日，未超过一年的仲裁时效，根据上述规定，本院对原告关于加班工资超过仲裁时效的抗辩理由不予采纳。根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。被告主张其工资由基本工资5000元+提成组成，原告不予认可，主张被告的工资由基本工资3500元+加班工资组成，其中基本工资已包含了每周工作六天、每天8小时的正常工作时间工资和加班工资，双方对己方以上主张均未提交证据予以证明。根据上述规定，原告应当承担举证不能的不利后果，本院对被告的主张予以采信。被告提交了《打卡记录》予以证明其加班事实，该证据只显示被告的上、下班时间，双方确认被告每班次中途均有休息时间，从上述证据反映，被告的在岗时间较长，本院认为每天休息1小时较为合理，故本院在核算加班时间时每天剔除1小时。原告未举证证明其已向被告支付加班工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，本院对被告本项诉讼请求予以支持。结合《打卡记录》所记载的出勤时间，本院核算出2018年10月15日至2019年9月27日期间，被告的加班时数及原告应支付的加班工资差额如下表列：            时间              法定节假日加班      （小时）              休息日加班（小时）              延长工作时间加班（小时）              加班工资差额（元）                  2018年10月15日至2018年11月14日              0              28              43              3463.17                  2018年11月15日至2018年12月14日              0              55              27              4325.37                  2019年1月              0              31              44              3678.72                  2019年2月              0              0              30              1293.3                  2019年3月              0              82              32              6092.88                  2019年4月              0              80              41              6365.91                  2019年5月              8              45              7              3578.13                  2019年6月              8              49              0              3506.28                  2019年7月              0              24              1              1422.63                  2019年9月              0              64              0              3678.72                  合计（元）              16              458              225              37405.11      关于二倍工资的诉讼请求。被告为证明其工资情况，提交了《工资统计表》作为证据，经质证，双方确认被告2019年9月实发工资为7535元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告没有与被告签订劳动合同，双方劳动关系于2019年9月27日解除，被告于2020年9月4日申请劳动仲裁，原告对本项诉讼请求提出了时效抗辩，本院予以采纳，故本院对被告关于2019年9月5日至2019年9月27日期间未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求予以支持。根据双方确认2019年9月的实发工资数额以及本院予以支持的该月加班工资差额，原告应向被告支付上述期间未签订劳动合同二倍工资差额8764.75元[（7535元+3678.72元）÷21.75天/月×17天]。被告本项诉讼请求超出部分，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告广州她祺服装贸易有限公司在本判决生效之日起十日内向被告肖某一次性支付2018年10月15日至2019年9月27日期间加班工资差额37405.11元；二、原告广州她祺服装贸易有限公司在本判决生效之日起十日内向被告肖某一次性支付2019年9月5日至2019年9月27日期间未签订劳动合同二倍工资差额8764.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州她祺服装贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 赵 岚二〇二一年一月十五日书记员 古美萍