新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   行 政 判 决 书   （2021）新01行终26号   上诉人（原审原告）：何国练，男，1955年2月5日出生，汉族，系新疆神华能源有限责任公司退休人员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人李福俊，新疆庸和律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）新疆维吾尔自治区社会保险管理局，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区北京南路**。   负责人税正辉，新疆维吾尔自治区社会保险管理局副局长。   委托诉讼代理人周道远，男，新疆维吾尔自治区社会保险管理局煤炭行业社保中心主任，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人董志刚，男，新疆维吾尔自治区社保局中央行业社会保险基金管理部副主任，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原审第三人国家能源集团新疆能源有限责任公司（原神华新疆能源有限责任公司），住，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米**米东中路**/div>   法定代表人刘晋冀，国家能源集团新疆能源有限责任公司董事长。   委托诉讼代理人史桂霞，女，神华新疆能源有限责任公司企业管理与法律事务部职员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   上诉人何国练诉被上诉人新疆维吾尔自治区社会保险管理局（下称自治区社保局）及原审第三人国家能源集团新疆能源有限责任公司（下称新疆能源公司）要求履行社会保险法定职责一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2020）新0105行初31号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2021年1月21日公开开庭审理了本案。上诉人何国练委托诉讼代理人李福俊；被上诉人自治区社保局委托诉讼代理人周道远、董志刚；原审第三人新疆能源公司委托诉讼代理人史桂霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   一审审理查明，何国练系新疆能源公司退休职工，经单位审核，报经新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅（下称自治区人社厅）行政部门养老保险处审批，于2012年12月批准退休，初始退休审批表中信息显示1955年2月出生，1995年1月参加工作。自治区社保局核定其统筹内基本养老初始待遇标准为1,037.56元。2018年11月21日，经单位审核，报经自治区人社厅行政部门审批，为何国练重新确定参加工作时间为1988年1月，并做了基本养老保险视同缴费年限审查认定，确定增加了视同缴费年限7年（84个月）。2018年11月28日，自治区社保局依据自治区人社厅行政部门做出的《基本养老保险视同缴费年限审查认定表》行政行为，为其更正了参加工作时间、增加了视同缴费年限7年（84个月），并重新核算了初始待遇，标准为1,676.36元，增加差额638.8元，同时重新核算了其退休后2013-2018历年的养老保险待遇调整，增加256元差额，两项合计增加养老保险待遇差额为894.8元。2018年12月，自治区社保局将增加的金额计入其基本养老保险待遇予以发放，过去的按照规定未予补发。何国练不服，遂向一审法院提起行政诉讼。   一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第八条规定：“社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。”自治区社保局作为辖区内负责社会保险待遇支付的社会保险经办机构，依法负有向何国练支付社会保险待遇的法定职责。《关于当前养老保险工作中几个具体问题的通知》（新人社发（2010）62号）第三条关于离退休人员变更相关信息后其待遇问题，“属历史遗留原因，离退休人员要求变更缴费年限（含视同缴费年限）、出生年龄及身份等信息的，需经人力资源社会保障行政部门重新确认。确认后原养老待遇不变，从次月起按新确认的年限、年龄等享受相关待遇，过去的不予补发”。本案中，何国练要求自治区社保局履行按重新计算的工龄补发退休工资，自治区社保局已经按照规定于2019年12月将增加的养老保险待遇金额计入何国练基本养老保险待遇予以发放，何国练因对自治区社保局不予补发重新确认年限之前的待遇有异议，便认为自治区社保局没有履行法定职责不能成立。何国练认为其申请符合法定条件，可以就自治区社保局作出的行政行为提起诉讼，而不能以自治区社保局未发放重新确认年限之前的待遇即是不作为为由，要求自治区社保局履行法定职责。综上，何国练要求自治区社保局履行按重新计算的工龄补发退休工资的法定职责的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回何国练要求新疆维吾尔自治区社保局履行按重新计算的工龄补发退休工资的法定职责的诉讼请求。   上诉人何国练不服一审判决，向本院提起上诉称：1．一审未查清自治区社保局不予补发按重新计算工龄变更后的退休工资是否属于不履行法定职责，亦未查清我的情况是否属于新人社发（2010）62号文第三条的情形就直接驳回我的诉讼请求属认定事实不清；2．一审法院将新人社发（2010）62号《关于当前养老保险工作中几个具体问题的通知》这个规范性文件作为审判依据属适用法律错误；3．一审审理期间我方要求对前述规范性文件一并审查，一审法院未对该规范性文件进行审查属于程序违法。综上，一审判决认定事实不清、程序违法、适用法律有误，请求二审法院依法支持我方诉讼请求。   被上诉人自治区社保局答辩称：1．针对上诉人何国练反映的问题，我局高度重视并进行了细致的政策解释工作；2．我局经办机构依据自治区人社厅作出的《基本养老保险视同缴费年限审查认定表》的行政行为，为上诉人何国练更正了参加工作时间、视同缴费年限，并重新核算了基本养老保险待遇，从2018年12月起将增加养金额计入其养老保险待遇，我局核定上诉人何国练基本养老保险待遇程序合法，适用依据正确。综上，我局认真履行了法定职责，在作出补缴其全部基本养老保险金额的行政行为中系依据相关规定未予发放其退休至2018年12月期间补缴基本养老保险金额，故不存在上诉人何国练诉称的不履行法定职责的情形。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。   原审第三人新疆能源公司陈述称：我公司在社保工资发放方面严格依照国家法律法规、相关政策及行政机关审核意见，故在此方面没有主动决策权。请求人民法院依法审理。   本院经审理查明事实与一审认定事实一致。   以上事实有新人社发〔2010〕62号文及一、二审法庭审理笔录等证据为证。   本院认为，一、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款规定：“原告请求被告履行法定职责或者依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务，原告未先向行政机关提出申请的，人民法院裁定驳回起诉。”本案中，何国练的一审诉讼请求为：请求依法判令自治区社保局履行按重新计算的工龄补发退休工资的法定职责。根据上述法律规定，何国练应当先向自治区社保局提出申请。本案审理中，经询问，何国练陈述就本案诉讼请求，其未向自治区社保局提出过申请，根据上述法律规定，本案应当驳回何国练的起诉。   二、即便何国练在起诉前已向自治区社保局提出过履责申请，根据新人社发（2010）62号《关于当前养老保险工作中几个具体问题的通知》第三条“属历史遗留原因，离退休人员要求变更缴费年限（含视同缴费年限）、出生年龄及身份等信息的，需经人力资源社会保障行政部门重新确认。确认后原养老待遇不变，从次月起按新确认的年限、年龄等享受相关待遇，过去的不予补发”之规定，何国练要求自治区社保局履行按重新计算的工龄补发自其批准退休之日起至2018年12月期间的退休工资的职责，亦无事实及法律依据，其诉讼请求亦应当予以驳回。为减少当事人诉累，本院对上述程序问题不再纠正。关于上诉人何国练提出，其在一审中提出对新人社发（2010）62号文进行附带审查，一审法院未予审查，违反法律规定的上诉意见，《中华人民共和国行政诉讼法》第五十三条第一款规定：“公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。”根据上述规定，对规范性文件一并审查的条件为“对行政行为提起诉讼时”，而本案系不履行法定职责案件，且何国练系在一审庭审中提出该附带审查请求，不符合法律规定，一审法院未予审查并无不当。   综上，一审法院认定事实清楚。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   本案二审案件受理费50元，由上诉人何国练负担（已付）。   本判决为终审判决。   审  判  长   张 峰   审  判  员   朱 虹   审  判  员   高靖琳   二 〇 二 一 年 一 月 二 十 八 日   书  记  员   李冰蕊