山东省嘉祥县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁0829刑初224号 公诉机关嘉祥县人民检察院。 被告人王某，男，1981年11月5日出生于嘉祥县，汉族，初中文化，居民，户籍地嘉祥县，现住嘉祥县。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年11月20日被嘉祥县公安局取保候审，2020年1月17日被嘉祥县人民检察院取保候审。 辩护人牛某，山东众翊轩律师事务所律师。 辩护人周某，山东众翊轩律师事务所实习律师。 嘉祥县人民检察院以嘉检一部刑诉〔2020〕185号起诉书指控被告人王某犯非法采矿罪，于2020年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉祥县人民检察院指派检察员刘锡田出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人牛某、周某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。 嘉祥县人民检察院指控，2018年4月28日，乔某与九巨龙开发集团有限公司嘉祥分公司，签署嘉祥龙城华府山体爆破工程施工合同，乔某承包了龙城华府项目区的土地整平工程，并将该整平工程交由被告人王某负责施工。在未取得合法开采手续的情形下，被告人王某与周庄村刘某3、赵某4、刘某2协商，开采场地内的小山山石。被告人王某安排施工人员采用钩机捣石的方式，非法开采龙城华府开发项目范围内的卧牛山向东延伸的凸起，周庄村委会提成4元/吨。被告人王某开采山石9896吨并卖与他人，价值10万余元，并分三次给付周庄村委会提成39600元。 为证实指控的犯罪事实成立，公诉机关向本院提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘验笔录等相关证据。公诉机关认为，被告人王某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人王某系自首。建议依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，对被告人王某处罚。 被告人王某对指控的犯罪事实供认不讳，但辩解：九巨龙公司开发龙城华府涉案项目，其岳父乔某与九巨龙公司签订了涉案整平工程合同，乔某将该工程交给其负责组织施工，其不知道该行为是否构成犯罪；如构成犯罪其自愿认罪认罚。 被告人王某的辩护人提出的主要辩护意见是：一、被告人王某无犯罪故意，其行为不应当认定为犯罪。涉案项目是政府允许开发的项目，平整的矿山是否为国家保护资源，明显超出了被告人的认知能力，被告人主观上无非法开采矿产资源的故意，其行为不构成非法采矿罪。二、如果法院认定被告人王某构成非法采矿罪，被告人也具有以下法定、酌定从轻、减轻情节。（一）被告人王某系自首。被告人王某在公安机关未对其采取强制措施前，经依法传唤自愿到案说明情况，系自首。（二）庭审中被告人王某自愿认罪。（三）被告人王某属于初犯、偶犯，且犯罪情节显著轻微。综上，建议人民法院对被告人王某从轻、减轻或免除处罚。 经审理查明，乔某系被告人王某之岳父。2018年8月2日，嘉祥县发展和改革局核准批复九巨龙房地产开发集团有限公司开发建设嘉祥县龙城华府建设项目（一期工程）。九巨龙房地产开发集团有限公司于2018年9月7日至2018年11月29日，先后取得涉案土地不动产产权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证。2018年4月28日，乔某（乙方）与九巨龙房地产开发集团有限公司嘉祥分公司（甲方）签订《嘉祥龙城华府山体爆破工程施工合同》。该合同约定的主要内容：“工程名称嘉祥龙城华府山体爆破工程。工程地点S319省道以北、萌山路以西。承包内容：山体爆破、挖、装、外运、卸车、卫生清理、区内道路清扫、洒水、土方的覆盖、扬尘治理发生的所有工作内容，地方关系协调等施工成活所需所有工作内容。施工日期：2018年5月1日，竣工时间2018年6月15日必须完成。乙方提供专业爆破队伍的相应资质、营业执照、作业人员证书等资料复印件（盖红章）及专业爆破技术方案，负责办理相关手续（公安机关、环保局等政府部门相关手续）。乙方负责处理外运的爆破后垃圾。”乔某将该工程交由被告人王某组织施工。在未取得合法开采手续的情形下，为开采山石，被告人王某与小山所在的周庄村村委会协商并达成口头协议，约定由被告人王某开采场地内的小山山石，周庄村委会提成4元/吨。2018年5月中旬至6月底，被告人王某在未办理采矿许可证的情况下，组织安排施工人员，采用钩机捣石的方式，非法开采龙城华府开发项目范围内的卧牛山向东延伸的凸起（系禁采区），开采山石9896余吨及未过磅的2车山石（700元/车）卖与他人，价值10万余元，并分三次给付周庄村委会提成39600元。案发后，被告人王某经公安机关电话通知到案。审理过程中，被告人王某退缴违法所得60400元。 上述事实，有公诉机关当庭出示，并经质证，本院予以确认的下列证据证实： 一、证人证言 1.案外人乔某的证言，证实其与九巨龙公司签订了涉案小山土地整平项目，合同约定九巨龙公司允许外运，其将该工程交于被告人王某负责组织施工，协调关系也是由被告人王某负责与周庄村委会协调关系，从2018年5月中旬被告人王某开始施工，6月底县国土局下达了责令停止违法行为通知书而停止施工。 2.周庄村党支部书记刘某3、周庄村村委会主任赵军、周庄村村委会文书刘某2的证言，证实2018年6月，被告人王某和周庄村委会成员协商，被告人王某开采周庄村的小山，给周庄村委会提成4元/吨作为村的管理费，第二天村委会开会一致同意，被告人王某开始用挖掘机白天捣石，晚上用渣土车外运，在小山北面的张某1的地磅过磅，共计给村委会39600元。 3.证人赵某1、赵某2、赵某3的证言，证实其三人系周庄村村民，于2018年6月份发现其村的小山没有了，遂到国土部门反映，当天6月21日该工地遂停工，周庄村委会成员告知其被告人王某开采小山给村委会提成4元/吨。 4.证人刘某1的证言，证实其于2018年5月发现被告人王某进行涉案小山的整平工程后，其联系了购买石某2的巨野的小青年，这个小青年购买被告人王某的石某2，由被告人王某给付这个小青年石某2款，从5月份开始到6月份，一共拉了12天，好的每吨11元，差的每吨10元，一开始在去马集的路与南外环的路口处的加油站的一个地磅上过了2次磅，后来在涉案现场旁边的一个沙场过磅。 5.证人张某1的证言，证实被告人王某从2018年5月中旬开始在涉案小山开采山石，涉案石头被外卖，在嘉祥县水务局东面路南的老胡的磅上过磅称重了有2天，后来在其沙场的地磅上过磅，被告人王某每开采一吨石头给周庄村提成4元，周庄村村村支部书记刘某3让其记录过磅的吨数，共计9896.41吨。 6.证人丁某的证言，证实被告人王某负责开采涉案小山，于2018年5月始雇佣其前四后八的车辆运输石某2，从开采的小山拉到存放石头的场地上，不出工地，被告人王某给付丁某运费25元/趟。 7.证人徐某、程某的证言，证实九巨龙嘉祥分公司将该工程包给了乔某并签订了合同，九巨龙公司对该工程没有办理相应的采矿手续，被告人王某负责现场施工，从2018年5月中旬开始施工、6月份下旬停工。 8.证人石某1的两次证言，证实其是负责九巨龙房地产开发公司嘉祥分公司龙城华府项目的项目经理，公司对涉案整平项目招标，乔某中标，合同的主要内容就是让乔某把原来周庄位置所有的建筑及周庄的小山全部清理干净并整平，乔某安排被告人王某组织施工，其告诉被告人王某嘉祥县政府同意按规划开采整平，涉案小山开采量小办不出证来，被告人王某用挖掘机捣锤进行施工清理，后来因为各种原因，政府不允许爆破。 9.证人张某2的证言，证实其是九巨龙嘉祥分公司经理，其告知被告人王某嘉祥县政府对石方开采已开始严格规范要求，公司没法许诺，开采手续的问题由他们自己负责办理。 10.证人魏某的证言，证实当时一个叫“小一”（指刘某1）的人介绍其到涉案地点购买石某2，其带领6辆车到五洲祥城对过的工地门口等着装石头，装车的同时老百姓也去了，其装了2车没有过磅，按照一车700元交付给刘某11400元。 11.证人彭某的证言，证实其经刘某1介绍欲购买涉案石某2，其到涉案现场查看后发现涉案石某2不好未购买。 二、书证 1.证人刘某2、刘某3提供的抄写的过磅记录本，与证人张某1的证言能够印证，证实被告人王某开采的山石经过磅记录为 9896.41吨。 2.收款收据，证实被告人王某给付周庄村委会提成39600元。 3.嘉发改许可〔2018〕13号关于嘉祥县龙城华府建设项目（一期工程）核准的批复、鲁（2018）嘉祥县不动产权第0003325号不动产权证、地字第**建设用地规划许可证、建字第3708292018-093号建设工程规划许可证、编号370829201811290201建筑工程施工许可证、九巨龙嘉祥分公司与乔某签订的山体爆破合同，证实九巨龙取得的涉案项目被政府批准，涉案工程在龙城华府规划项目内，九巨龙嘉祥分公司与乔某签订了涉案小山的整平合同。 4.（2008-2018）山东省嘉祥县矿产资源总体规划、（2008-2015）山东省嘉祥县矿产资源总体规划、嘉政发〔2011〕21号《嘉祥县人民政府关于组织实施嘉祥县矿产资源总体规划（2008-2015年）有关问题的通知》、嘉祥县自然资源和规划局关于《矿产资源总体规划》的说明，证实涉案周庄小山在案发时适用2008-2015年第二轮规划，涉案小山属于禁止开采区。 5.受案登记表、举报信、周庄村民赵某1等14人出具的证明、嘉祥县公安局扫黑除恶举报线索流转单、县国土局向市国土局的汇报、责令停止违法行为通知书，证实案件来源。 6.户籍信息，证实被告人王某的身份。 7.抓获经过，证实2018年11月20日被告人王某接到公安机关通知后主动到案。 三、现场勘查笔录，证实案发地点及案发现场的情况。 四、被告人供述和辩解 被告人王某的供述证实，其岳父与九巨龙公司签订了合同，其负责组织施工，九巨龙公司允许运卖石某2，其协调周庄村委会的关系并与周庄村委会达成口头协议，每开采一吨石某2给付周庄村委会提成4元；其从2018年5月份中旬开始施工，对开采的石某2外卖，在施工现场北面张某1沙场内过磅，好的石某2卖11元/吨，差点的石某2卖10元/吨，共计卖了9000多吨石某2，卖了10万元许。 本院认为，被告人王某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采，开采矿产品价值10万多元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关的指控成立。案发后，被告人王某经公安机关电话通知后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，且已退缴违法所得，其犯罪较轻，可以免除处罚。对于被告人的辩护人提出的被告人王某系自首，犯罪情节较轻，建议对其免除处罚的意见，应予采纳；对于辩护人提出的被告人王某不具有主观上的犯罪故意的观点，与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一项、第三条第一款第二项、第十二条第一款、第十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人王某犯非法采矿罪，免除处罚。 二、追缴被告人王某违法所得60400.00元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王于建 审 判 员  张宝厅 人民陪审员  唐俊红 二〇二一年一月六日 书 记 员  张利利