湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘07刑终49号原公诉机关湖南省常德市武陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）钟吉勇，男，1974年9月1日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无业，住常德市武陵区。因盗窃、吸毒行为，1990年11月、2003年7月分别被常德市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年、劳动教养一年六个月；因吸毒行为，2017年9月15日、2018年5月18日分别被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日、社区戒毒三年；因犯盗窃罪、故意伤害罪、盗窃罪、抢劫罪，1993年2月、1995年8月、2000年5月、2005年5月18日分别被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年、有期徒刑五年、有期徒刑六个月、有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元，2007年7月20日刑满释放；因犯盗窃罪，2018年10月15日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元（因腹部有异物未收监执行）。因涉嫌犯盗窃罪，2018年12月14日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同日被该局决定监视居住，2020年8月19日由常德市武陵区人民法院决定逮捕，同日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现押常德市看守所。原审被告人杨惠能，男，1971年6月5日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，中专文化，无业，户籍地湖南省常德市武陵区，住所地常德市武陵区。因吸毒行为，2011年3月29日、2020年8月2日分别被常德市公安局武陵分局决定强制隔离戒毒二年、行政拘留十五日；因犯故意伤害罪、盗窃罪，2004年2月24日、2011年5月31日分别被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月、有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年8月16日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年8月27日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现押常德市看守所。湖南省常德市武陵区人民法院审理常德市武陵区人民检察院指控原审被告人钟吉勇犯贩卖毒品、盗窃罪，原审被告人杨惠能犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月27日作出(2020)湘0702刑初526号刑事判决。宣判后，原审被告人钟吉勇不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人钟吉勇，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：一、贩卖毒品事实1、2020年7月27日21时许，吸毒人员彭某联系被告人杨惠能帮其代购毒品并向其转账500元，杨惠能随即联系被告人钟吉勇购买毒品并向其转账400元，杨惠能从中赚取100元用于个人开支。钟吉勇在本市武陵区沅安路宜沫酒店旁路口将用白色卫生纸包裹的毒品（冰毒约3分、麻古一粒）交给杨惠能，杨惠能将该毒品带至银星佳园小区交给彭某。2、2020年7月28日16时许，吸毒人员彭某联系被告人杨惠能帮其代购毒品并向其转账300元，杨惠能随后联系被告人钟吉勇购买毒品并向其转账280元，另20元用于搭乘的士取毒品，钟吉勇将用白色卫生纸包裹的毒品（冰毒少许、麻古半粒）藏匿在本市老西门社区附近并通知杨惠能，杨惠能搭乘的士取回毒品至银星佳园小区与彭某共同吸食，当日21时许，民警在银星佳园小区内将杨惠能、彭某抓获。另查明，被告人钟吉勇因犯盗窃罪，2018年10月15日被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，因钟吉勇体内有异物未予收押，此判决未执行。二、盗窃事实2018年12月11日8时许，被告人钟吉勇在本市武陵区紫桥菜市场内将被害人刘某左边上衣口袋内的银色苹果6ＳＰＬＵＳ手机盗走。2018年12月12日，钟吉勇经民警电话传唤携带被盗手机前往公安机关投案，经鉴定该手机价值人民币2197元，被盗手机已发还被害人。上述事实，有原公诉机关提交并经法庭质证、认证的监控视频截图、手机截图、微信号截图、微信转账记录、价格认定结论书、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据证明。原判认为，被告人钟吉勇违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，被告人杨惠能为他人代购毒品并从中牟利，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人钟吉勇扒窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。钟吉勇在盗窃犯罪中，主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。杨惠能归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。二被告人均有犯罪前科，酌情从重处罚。钟吉勇在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯数罪，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二百六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一、三款、第七十一条、第五十二条之规定，判决：一、被告人钟吉勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元，与前判决未执行的刑罚有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人杨惠能犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。原审被告人钟吉勇上诉提出：其并没有贩卖毒品给杨惠能，毒品是无偿给杨惠能的，杨惠能给其转账的400元和280元是杨惠能给其还账的钱；其在公安机关的有罪供述，系公安机关骗供、逼供。经本院审理查明：（一）贩卖毒品2020年7月27日、28日，吸毒人员彭某二次联系原审被告人杨惠能帮其代购毒品，杨惠能随即联系原审被告人钟吉勇购买毒品共计冰毒少许、麻古1粒半后交给彭某。其中杨惠能在第一次代购毒品中牟利100元。具体事实如下：1、2020年7月27日21时许，吸毒人员彭某联系原审被告人杨惠能帮其代购毒品并向其转账500元，杨惠能随即联系原审被告人钟吉勇购买毒品并向其转账400元。不久，钟吉勇在常德市武陵区××路宜沫酒店旁路口将用白色卫生纸包裹的毒品冰毒少许、麻古1粒交给杨惠能，杨惠能随即将该毒品带至常德市武陵区银星佳园小区门口交给彭某。杨惠能从中牟利100元。2、2020年7月28日16时许，吸毒人员彭某联系原审被告人杨惠能帮其代购毒品并向其转账300元，杨惠能随后联系原审被告人钟吉勇购买毒品并向其转账280元，另20元用于搭乘的士取毒品。不久，钟吉勇将用白色卫生纸包裹的毒品冰毒少许、麻古半粒藏匿在本市老西门社区门口电线杆下，并将上述情况通过微信告知杨惠能。杨惠能随即搭乘的士在上述地点取回毒品至银星佳园小区家中。当日22时许，彭某来到杨惠能家，二人将该毒品共同吸食。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（1）接报案登记表、立案登记表，证明本次贩卖毒品案报案、立案情况。（2）微信号截图、微信转账记录，证明杨惠能指认自己的微信账号“涅磐”、吸毒人员彭某的微信账号“人定胜天”、钟吉勇的微信账号“勇敢”；彭某于2020年7月27日21时3分、2020年7月28日16时36分向杨惠能转账500元、300元，杨惠能于2020年7月27日21时3分、2020年7月28日16时38分向钟吉勇转账400元、280元。（3）通话记录，证明杨惠能（130××××****）、钟吉勇（150××××****）于2020年7月27日20时45分至21时13分有多次电话联系。（4）监控视频截图、手机截图，证明2020年7月27日21时许杨惠能、钟吉勇进行毒品交易的现场情况；杨惠能当日找钟吉勇购买毒品时骑共享单车的行车轨迹。以上情况经杨惠能指认属实。（5）吸毒检测报告书及相关照片，证明经检测，杨惠能、彭某的毛发检测结果呈阳性。（6）常公物鉴（理化）字［2020］218号检验报告，证明从杨惠能、彭某的毛发中检测出甲基苯丙胺成分。（7）公安行政处罚决定书，证明杨惠能因在本案中的吸毒行为于2020年8月2日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日。（8）证人彭某的证言，证明彭某于2020年7月27日21时许联系杨惠能代为购买毒品，并通过微信向其转账500元毒资后到杨惠能所住的银星佳园小区等他。约十几分钟后，杨惠能骑一辆共享单车在小区门口将一包用卫生纸包裹的毒品冰毒和麻古交给彭某，彭某随后独自将该毒品吸食。2020年7月28日16时许，彭某再次联系杨惠能代为购买毒品，并通过微信向其转账毒资300元，约好两人一起在杨惠能家中吸食毒品，当晚22时许，彭某前往银星佳园小区的杨惠能家中，杨惠能拿出用卫生纸包裹的毒品冰毒和麻古，二人将该毒品吸食。2020年8月1日21时许，二人在杨惠能家中被民警抓获。（9）原审被告人杨惠能的供述，证明2020年7月27日21时许，彭某联系杨惠能代为购买毒品，并通过微信向其转账500元毒资，杨惠能收到毒资后联系钟吉勇求购400元的毒品冰毒和麻古并向其转账400元。双方约定在宜沫酒店旁路口见面，杨惠能骑一共享单车至该路口，钟吉勇将一包用卫生纸包裹的毒品冰毒和麻古交给杨惠能，杨惠能在银星佳园小区门口将该毒品交给彭某。此次交易杨惠能获利100元用于生活消费。2020年7月28日16时许，彭某再次联系杨惠能代为购买毒品，并通过微信向其转账毒资300元，并约好买到毒品后一起到杨惠能家中吸食。杨惠能收到毒资后联系钟吉勇求购300元的毒品冰毒和麻古并向其转账280元，另20元用于打车去买毒品。钟吉勇将毒品藏匿于本市老西门社区一电线杆地下并告知杨惠能，杨惠能在藏毒地点找到一包用卫生纸包裹的毒品冰毒和麻古后回到位于银星佳园小区的家中。当晚22时许彭某前往杨惠能家中，二人将该毒品吸食。（10）原审被告人钟吉勇在公安机关的供述，证明2020年7月27日21时许，杨惠能联系钟吉勇要买400元的毒品，让其赊给他，钟吉勇没有答应，挂完电话后杨惠能接连打了几个电话要赊，钟吉勇都没有答应，后来杨惠能说钱搞到了并向其微信转账400元，双方约定在宜沫酒店旁路口见面，杨惠能骑一辆哈罗共享单车至该路口，钟吉勇将一包用卫生纸包裹的毒品（冰毒约3分麻古1粒）交给杨惠能。2020年7月28日16时许，杨惠能联系钟吉勇求购300元的毒品冰毒和麻古但是只向其转账280元，钟吉勇将毒品（一点点冰毒和半粒麻古）藏匿于本市老西门社区一电线杆下并告知杨惠能，杨惠能自行前往藏毒地点找寻毒品。（二）盗窃2018年12月11日8时许，原审被告人钟吉勇在本市武陵区紫桥菜市场内将被害人刘某左边上衣口袋内的银色苹果6ＳＰＬＵＳ手机盗走。经鉴定，该手机价值人民币2197元。该被盗手机已发还被害人。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（1）公安机关接报案登记表、立案登记表，证明本次盗窃案报案、立案情况。（2）照片、监控视频截图，证明钟吉勇指认自己盗窃的白色苹果6SPLUS手机及自己于2018年12月11日8时30分许在紫桥菜市场的盗窃现场的情况。（3）被盗手机参数照片、手机购买发票，证明被盗手机型号和购买信息。（4）武价认定[2018]191号价格认定结论书，证明经鉴定被盗苹果6SPLUS手机价值人民币2197元。（5）领条，证明被害人刘某已于2018年12月14日将被盗苹果手机领回。（6）被害人刘某的陈述，证明被害人刘某于2018年12月11日在武陵区紫桥小学旁菜市场内丢失银色苹果6ＳＰＬＵＳ手机一部。（7）原审被告人钟吉勇的供述，证明2018年12月11日，钟吉勇在本市武陵区紫桥菜市场内盗窃一名妇女的银白色苹果6SPLUS手机一部，12月14日，钟吉勇接到派出所电话后，便带上手机到派出所投案。另查明，钟吉勇因犯盗窃罪，2018年10月15日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，因其腹部有异物未收监执行。2018年12月12日，钟吉勇经民警电话传唤后携带被害人刘某被盗手机前往公安机关投案。同月14日，常德市公安局武陵分局对钟吉勇刑事拘留，看守所因其腹内有金属异物不予收押，当日被监视居住。2020年8月1日21时许，公安人员在银星佳园小区内将杨惠能、彭某抓获；随后经公安人员电话传唤后，钟吉勇主动向公安机关投案。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（1）湖南省常德市武陵区人民法院刑事判决书及情况说明，证明钟吉勇因犯盗窃罪于2018年10月15日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，因其腹部有异物未收监执行。（2）公安机关有关归案材料及情况说明，证明钟吉勇在贩卖毒品犯罪和盗窃犯罪中，均系接公安机关电话通知后主动到案；2018年12月14日，常德市公安局武陵分局对钟吉勇刑事拘留，看守所因其腹内有金属异物不予收押，当日被监视居住；杨惠能系被公安机关抓获归案。全案还有综合证据如下：（1）户籍资料，证明原审被告人钟吉勇、杨惠能的基本情况，犯罪时均具有完全刑事责任能力。（2）劣迹、前科材料，证明原审被告人钟吉勇、杨惠能之前被行政处罚、劳动教养、判处刑罚的情况。本院认为，上诉人（原审被告人）钟吉勇违反国家毒品管理法规，明知是毒品予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；钟吉勇扒窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人杨惠能为他人代购毒品并从中牟利，其行为已构成贩卖毒品罪。钟吉勇在盗窃犯罪中，主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚；杨惠能归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法从轻处罚；二原审被告人均有犯罪前科，酌情从重处罚；钟吉勇被判刑后因腹部有异物未收监执行期间又实施盗窃、贩卖毒品犯罪，酌情从重处罚。钟吉勇在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯数罪，应依法数罪并罚。上诉人（原审被告人）钟吉勇上诉提出：其没有贩卖毒品给杨惠能，毒品是无偿给杨惠能的，杨惠能给其转账的400元和280元是杨惠能给其还账的钱；其在公安机关的有罪供述，系公安机关骗供、逼供。经查，钟吉勇在公安机关有罪供述、杨惠能供述、证人彭某证言、监控视频截图、微信转账记录、通话记录等证据能够证实钟吉勇向杨惠能二次贩卖毒品并向其收取毒资680元的事实，证据之间互相吻合、互相印证，形成证据锁链，证据确实、充分，足以认定。上述上诉意见，与本案有关证据不符，且无其他证据予以证实，本院不予采信。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 聂 龙审判员 袁顺章审判员 彭 炜二〇二一年一月二十八日法官助理陈赛书记员涂静波附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。