新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终42号 上诉人（原审被告）：王胜，男，1986年2月20日出生，住乌鲁木齐市。 被上诉人（原审原告）：石河子华宇良种繁育科技产业基地，住所地石河子市乌伊公路**新疆农科院小区科研楼**。 法定代表人：何禺江，该基地场长。 委托诉讼代理人：王婷，新疆湘泽律师事务所律师。 上诉人王胜因与被上诉人石河子华宇良种繁育科技产业基地（以下简称华宇良种基地）种植回收合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初3208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王胜、被上诉人华宇良种基地的委托诉讼代理人王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王胜上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判被上诉人拉运剩余的31013元多肉花苗，并支付相应的代养费，由被上诉人返还不在合同内的花卉款6887元，或者将本案发回一审法院重审；二、本案一、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应予撤销或发回重审。被上诉人华宇良种基地于2017年收到合同规定的一万元多肉苗，上诉人在2017年6月24日后给其开具了发票，华宇良种基地收到发票和签字单据进行了销账。华宇良种基地负责人张某于2017年5月至6月从上诉人处拿走多肉苗1935棵，因多肉花卉价格下跌，后又从上诉人处拿走不在合同范围的价值6887元的多肉成品。6887元多肉成品应当按买卖花卉计算，不应计算在本案已交付的花苗中。上诉人未拉运价值24126元花种的花苗是事实，但是是被上诉人嫌花苗小，不来拉运花苗，不是上诉人违约不交付花苗。被上诉人现在就可以到上诉人处拉运花苗，上诉人不同意支付育苗款24126元及占用费3061元。 华宇良种基地辩称，上诉人与被上诉人签订的《育苗合同》在2018年对账时已解除，不同意上诉人关于继续履行合同供应花苗的上诉意见。2018年冬，上诉人没有花苗了，当时同意返还育苗款，上诉人与被上诉人的会计经过核算确认上诉人欠被上诉人育苗款24126元。6887元花卉在2018年核算时已计算在上诉人交付的花苗的价值中，不应再另行计算。一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。 华宇良种基地向一审法院起诉请求:1.判令解除原、被告于2016年6月24日签订的《育苗合同》；2.判令被告返还原告育苗款50000元；3.判令被告赔偿资金占用损失6344元；4.判令被告赔偿违约金20000元；5.本案受理费由被告承担。庭审中，原告放弃第四项诉讼请求。 一审法院认定事实：2016年6月24日，原告华宇良种基地华宇农业园与被告王胜签订《育苗合同》一份，合同约定：一、华宇良种基地华宇农业园（甲方）总投资金额为五万元用于王胜（乙方）多肉花卉育种，按照育苗进度一次付给乙方。二、购买种子时间2016年6月23日至2016年7月23日，培育时间为2016年7月24日—2017年6月24日，交苗时间：一期为2016年11月1日，二期为2017年3月1日，三期为2017年6月24日。乙方可提前交付多肉花苗给甲方，交付时间为可移苗时间（多肉移苗时间：苗的珠型大小为0.5cm左右，个别误差不超过0.2cm）,乙方交付为带盆带土，乙方自行移苗……四、培育种类预计种子品种、数目、单价和总价：1.雪莲0.8万颗×0.9元＝0.72万元2.财路0.6万颗×1.5元＝0.9万元3.诺娃0.1万颗×3.5元＝0.35万元4.火星兔子0.5万颗×0.6元＝0.3万元5.美丽莲0.2万颗×0.8元＝0.16万元6.蒙恰卡0.2万颗×0.6元＝0.12万元7.老红衣0.2万颗×2元＝0.4万元8.海琳娜0.3万颗×2元＝0.6万元9.生石花0.7355万颗×0.1元＝0.7355万元10.桃蛋0.1万颗×3元＝0.3万元。种子价格合计4.5855万元，种子数目合计3.7355万颗。如以上不能购入，以下为同价值替代品种：拉古娜1.5元每粒，蓝丝绒1.5元每粒，乌木1元每粒，墨西哥巨人1.2元每粒，乌木黑檀汁1.2元每粒。也可以以同价值雪莲和财路等替代。五、育苗材料总计4145元。六、交货标准：交付育苗棵数为实际购买种子数目的40%,不足的甲方补齐，交付多肉苗数目预期为14942棵，替换的多肉花苗品种的数目按比例折算。七、该合同内涉及的数据均为预算，以实际清单为准。……九、合同有效期：合同签订日至多肉育苗交付日（最晚不能超过2017年6月24日）。 2016年6月24日，原告将五万元育苗款给付被告王胜。 2017年3月至7月，原告陆续从被告处拿走多肉花苗及花盆，金额总计6887元。 后原、被告经对账，原、被告仍有价值24126元的多肉花苗未交付。 2019年6月13日，石河子华宇良种繁育科技产业基地华宇农业园在石河子市工商行政管理局办理注销登记手续。 一审法院认为：原告与被告签订《育苗合同》，该合同是双方当事人的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”，本案中，原、被告双方签订的《育苗合同》明确约定多肉花苗交付时间最迟不超过2017年6月24日，原告已按照合同约定将育苗款给付被告，被告亦应当严格依据合同约定按期履行交付多肉花苗义务，虽其辩称已履行完毕多肉苗交付义务且多肉花苗均在原告所有的花棚内，但作为交付方应当积极履行通知义务并做好交付签收工作，被告未尽到前述合同约定的义务且未提供相应证据佐证其辩解意见。故对其辩解意见该院不予采纳。作为合同相对方的华宇良种基地华宇农业园为原告华宇良种基地的分支机构，该分支机构现已注销，因被告王胜的迟延履行行为已导致本案合同目的不能实现，故原告要求解除与被告订立的合同于法有据，该院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”庭审中，原、被告均认可未履行合同价款为24126元，故合同解除后，被告应当返还原告育苗款24126元。据此原告要求被告赔偿2017年6月25日至2020年6月25日的资金占用损失应当为3061元（24126×4.35%÷12个月×35个月）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条的规定，判决： 一、解除原告石河子华宇良种繁育科技产业基地与被告王胜签订的《育苗合同》； 二、被告王胜于判决生效之日起五日内返还原告石河子华宇良种繁育科技产业基地育苗款24126元； 三、被告王胜于判决生效之日起五日内支付原告石河子华宇良种繁育科技产业基地资金占用损失3061元。 案件受理费1208.6元（原告已交纳），由原告自负728.6元，由被告负担480元，被告王胜负担部分与前款一并给付原告石河子华宇良种繁育科技产业基地。 二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审查明的事实无异议。本院二审对一审查明的事实予以确认。 二审期间，另查:1.上诉人在一审提供的与被上诉人单位会计对账的对账单照片显示，王胜应还农业园育苗款现金24126元。2.上诉人在一审提供其与被上诉人单位管理人员的电话录音，拟证明其欠原告金额是24126元。在该录音中管理人员称：“我也不是说非要收违约金”。上诉人说：“对对，也是，我把这个钱交了以后这个事情就算了了，对吧。”管理人员说：“你该交的赶快交，只要把公家的交够就行了……我是让你和会计把那个账弄完，给够那五万块，不就行了”上诉人说：“就是朱会计写的24000元嘛，我这两天然后隔壁的棚他马上就把钱给我，就可以把这钱凑够了，就把它交了就完了吗？好吧。”3.二审中，上诉人认可已交付的25874元花苗和花卉中包含上诉状中提到的一万元和张某拿走的6887元花卉、2017年5月至6月拿走的多肉苗1935棵，以及6708.4元的花盆和花土款。4.上诉人在二审中称其在2019年6月与被上诉人单位朱会计核算欠被上诉人育苗款24126元。被上诉人称双方是在2018年冬核算的此欠款，双方之间育苗合同在核算当时就已协商解除。 本院认为，本案的争议焦点是：上诉人应否支付被上诉人育苗款24126元及资金占用损失3061元。依据上诉人在一审提供的对账照片、电话录音和上诉人的陈述，可以确认在双方对账育苗欠款24126元时已协商解除育苗合同，上诉人不再履行向被上诉人提供花苗的义务，只需返还被上诉人24126元育苗款。虽然双方对对账的时间意见不统一，但对对账的结果均予认同，而对账时间不影响对账结果的法律效力。基于双方当事人对对账结果的确认，本院确认双方在对账时已协商解除了育苗合同。故一审法院判决解除涉案合同错误，本院予以纠正。 上诉人与被上诉人在育苗合同中约定的上诉人的义务是交付花苗14942棵，但对账确认的是支付育苗款24126元，由此可以确认双方在对账结算时已协议免除上诉人交付花苗的义务，确定为上诉人向被上诉人支付育苗款。被上诉人依据此协议要求上诉人支付育苗款24126元符合约定，应予支持。上诉人对对账结果既未要求撤销，也未提供证据证明其要求对方变更或提起诉讼，只是在对方诉讼后提出反驳意见，应当承担对自己举证不能的不利后果。上诉人上诉要求向被上诉人交花苗的主张有违双方结算时的约定和诚实信用原则，本院不予支持。 因当事人双方在结算确认欠款数额时，未约定付款时间及违约责任，故被上诉人要求上诉人支付资金占用损失的请求无合同和法律依据，不应予以支持。一审判决支付错误，本院予以纠正。 上诉人要求被上诉人返还不在育苗合同内的花卉款6887元，但其与被上诉人均认可在对账时已将此款计入上诉人向被上诉人交付的花卉款中，故该款不应重复或重新计算，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。 综上所述，上诉人王胜的部分上诉请求成立。一审判决认定基本事实清楚，部分法律适用错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持石河子市人民法院（2020）兵9001民初3208号民事判决第二项，即：“被告王胜于本判决生效之日起五日内返还原告石河子华宇良种繁育科技产业基地育苗款24126元”； 二、撤销石河子市人民法院（2020）兵9001民初3208号民事判决第一、三项，即：“解除原告石河子华宇良种繁育科技产业基地与被告王胜签订的《育苗合同》；被告王胜于本判决生效之日起五日内支付原告石河子华宇良种繁育科技产业基地资金占用损失3061元”。 三、驳回被上诉人石河子华宇良种繁育科技产业基地在一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1208.6元（被上诉人已交纳），由被上诉人自负805.6元，上诉人负担403元。二审案件受理费480元（上诉人已交纳），由上诉人负担403，被上诉人负担77元。以上案件受理费折抵后，上诉人王胜于判决生效之日起五日内给付被上诉人石河子华宇良种繁育科技产业基地326元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘宁之 审 判 员 范军鸿 审 判 员 李红敏 二〇二一年一月二十日 法官助理 林 丽 书 记 员 陈雅茹