安徽省蚌埠市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖03刑终20号 原公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘兆坦,男,1957年10月1日出生于安徽省蚌埠市，汉族，小学文化，农民，住安徽省蚌埠市禹会区。2020年7月17日，被告人刘兆坦因涉嫌寻衅滋事罪被蚌埠市公安局高新区分局刑事拘留，同年8月20日因涉嫌聚众斗殴罪经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局高新区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。 辩护人姜新连，安徽治邦律师事务所律师。 蚌埠市禹会区人民法院审理蚌埠市禹会区人民检察院指控原审被告人刘兆坦犯聚众斗殴罪一案，于2020年12月11日作出（2020）皖0304刑初321号刑事判决。宣判后，原审被告人刘兆坦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2015年2月20日15时许，在蚌埠市禹会区孙某家中，被告人刘兆坦与被害人方某1的嫂子孙某发生口角，方某1见状，与刘兆坦发生纠纷，并打了刘兆坦一拳。刘兆坦被打后邀集刘某1（另案处理）、刘安长、刘佩勋等人来到现场，共同对方某1实施了殴打，造成方某1鼻部受伤。2020年8月14日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，方某1的损伤程度为轻伤二级。2015年3月，被告人刘兆坦除承担被害人方某1医疗费外，另赔偿被害人方某1经济损失12万元。2020年7月16日，办案民警联系被告人刘兆坦，刘兆坦称其正在国电蚌埠发电有限公司灰场管理小区工作，后民警前往该处将被告人刘兆坦带回办案单位接受调查。 上述事实，有以下证据证实： 1、户籍证明，证实被告人刘兆坦案发时达到完全刑事责任年龄。 2、归案经过，证实2020年7月16日，办案民警联系被告人刘兆坦，刘兆坦称其正在国电蚌埠发电有限公司灰场管理小区工作，后民警前往该处将被告人刘兆坦带回办案单位接受调查。 3、协议书及收条，证实2015年3月13日，被告人刘兆坦与被害人方某1经人调解，达成协议，方某1在一二三医院的治疗费用9000元由刘兆坦等人承担，刘兆坦等人并赔偿方某1后期治疗费、营养费、护理费等损失12万元，方某1及家人不再追究刘兆坦、刘安长、刘某1、刘佩勋等人的法律责任。同日，方某1收到刘兆坦等人12万元。 4、住院病案，证实被害人方某1受伤后于2015年2月20日18时入住中国人民解放军第123医院，主要诊断为右侧鼻骨骨折。同年3月12日10时出院。 5、检查笔录，证实2015年2月20日16时05分至16时15分，民警对方某1检查时发现，方某1右额头青肿，鼻部右侧青紫红肿，嘴角出血。 6、鉴定聘请书、（蚌）公（司）鉴（伤检）字［2020］224号法医学人体损伤程度鉴定书以及鉴定意见通知书82-92，证实2020年8月14日,经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定,方某1鼻部的损伤程度为轻伤二级。 7、被害人方某1陈述，证实2015年2月20日14时许，方某1在二哥方某2家看人打麻将，当时刘兆坦酒后也过来，无缘无故对二嫂孙某（方某2妻子）骂骂咧咧，还打了孙某一拳。方某1看不过去，就打了刘兆坦一拳，后被人拉开了。没过多久，刘兆坦带了他家里的一帮人，包括他儿子、女婿等人到方某2家骂方某1，刘某1、刘佩勋、刘安常还对方某1拳打脚踢，致方某1鼻骨骨折。事后，刘兆坦家赔了方某18万元。但刘兆坦只要看见方某1就会骂。方某1对处理结果不满意，如果有可能，还是希望公安机关追究他们的责任。 8、证人孙某证言，证实2015年2月20日下午，孙某家里有两桌人打麻将。刘兆坦脸红红的拿着茶杯进来了，应该喝过酒了。他说了一些调戏孙某的话，孙某骂了他一句，双方就互骂，他对孙某左肩捣了一拳头，孙某也推了他一下。旁边的人就来拉，刘兆坦是被方某1拉开的，在这过程中，刘兆坦和方某1发生一些厮打，刘兆坦鼻子出血了。刘兆坦就骂骂咧咧的打电话出去了，过了一会，刘某1和刘兆坦的两个儿子、几个侄子等人都过来了。刘兆坦大儿子拿着铁锨，还有一个男的拿着棍，围观的人见状，就把他们的东西夺了下来。刘兆坦大儿子、刘某1还有一个男的就和方某1打架，方某1的面部被他们打伤。刘兆坦一直站在院子外面，没有参与打架。 9、证人方某2证言，证实2015年2月20日13时许，刘兆坦来到方某2家，方某2老婆孙某在门口不知道和刘兆坦说的什么，二人就互骂了起来。刘兆坦朝孙某身上打了一拳，四弟方某1就上前拉架，后来刘兆坦的鼻子就出血了。大约十几分钟，刘兆坦带着十几个亲戚来到方某2家，主要由刘安堂、刘某1打方某1，方某1鼻子出了不少血。三弟方士全上去拉架，也被打了。 10、证人刘某1证言，证实案发当天午饭后，刘某1在自己家开的超市里面看店时，看到刘兆坦带着刘安长等人朝方某2家方向去，刘兆坦女儿在边上接着刘兆坦，劝他回家。店里买东西的人就讲刘兆坦在方某2的麻将馆跟人操话了。刘某1心想自己和刘兆坦他们是一大家的人，就也跟过去了。刘兆坦在方某1家门口站着，刘安长和刘佩勋跟方某1在院子里打起来了。刘某1就到跟前去拉架，但也有私心，拉了偏架，偏向刘安长、刘佩勋他们，当时是拉着方某1的胳膊不让他动，和方某1也有推搡撕扯的动作。方某2、刘兆坦女儿刘丽、女婿鄢传俊等人也在场。当天刘兆坦喝多酒了，方某1眼青肿，额头也肿了。听说方某1鼻子被打骨折了，刘兆坦赔了他十几万元。 11、证人方某3和证言，证实2015年2月20日14时许，方某3和在方某2家看人打麻将。刘兆坦酒后也来了，和方某2妻子孙某开玩笑，有点调戏人家女同志的意思，几句话没说，二人互骂起来。方某2弟弟方某1就和刘兆坦厮打，被人拉开了，刘兆坦的鼻子出血了。过了五六分钟，刘兆坦和他的大儿子刘安长以及刘某1等一二十个人到了方某2家门口。方某3和见状就走了。后来听方某1、孙某说，刘兆坦带着刘安长、刘某1、刘佩勋来打方某1。后来双方调解，考虑方某3和是方某1的叔叔，就让方某3和作为调解人签字，当时刘兆坦拿了十二万元赔给方某1，让方某1不要追究刘兆坦、刘安长、刘佩勋、刘某1的法律责任。 12、证人方某3旭证言，证实方某3旭和方某2是邻居。2015年2月20日14时许，方某3旭听到方某2家有吵闹声，出来看到有人把刘兆坦和方某1拉开，刘兆坦鼻子流血了。方某3旭就把刘兆坦推到大路上，刘兆坦就回家了。大概过了几分钟，刘兆坦带着男男女女十多个人，来到方某2家找方某1。刘某1、刘兆坦的大儿子还有一个二十多岁的男的一起打方某1，用拳头耳巴打方某1面部、胸部。方某3旭和旁边的人一起拉架，当时看到方某1鼻子流血不止，左眉部上面肿了一个大包。方某1、方某2、刘兆坦、刘兆坦大儿子、刘让、刘某1、刘佩勋都参与了打架。 13、证人刘某2证言，证实案发当天打架时刘某2不在场。事后听说当天下午，刘兆坦喝过酒到方某2家开的麻将馆去打麻将，借着酒劲对方某2的妻子孙某讲了一些不好听的话，二人就吵了起来，方某1看见了，就和刘兆坦打了起来。刘兆坦被打后，心里不服气，电话喊来刘安长、刘某1、刘佩勋他们几个，方某1当时鼻子被打骨折了。事后刘兆坦找到刘某2出面调解，后来刘兆坦赔偿方某1住院费九千元以及其他费用十二万元。当时调解的还有方某3和、蔡少安。 14、被告人刘兆坦供述与辩解，证实案发当天，刘兆坦喝多酒了，和方某1的哥哥方某2还有嫂子讲话时，说着说着就吵起来了，双方又互骂，后来刘兆坦和方某1打了起来。刘兆坦不记得有没有打电话叫其他人来。事后经调解，刘兆坦赔偿方某1十二万多元，方某1和他家人不再追究刘兆坦和刘安长、刘某1、刘佩勋等人的法律责任。 原判认为：被告人刘兆坦以报复争霸为目的，邀集多人聚众斗殴，破坏社会公共秩序，其行为构成聚众斗殴罪。被告人刘兆坦赔偿了被害人损失，可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：被告人刘兆坦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 刘兆坦上诉称：原判量刑过重。 辩护人提出:上诉人的行为不构成聚众斗殴罪，应构成故意伤害罪，原判量刑过重。 二审查明的事实、证据与一审一致，本院依法予以确认。 本案证据均经原审当庭举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院予以确认。 本院认为：上诉人刘兆坦以报复争霸为目的，邀集多人聚众斗殴，破坏社会公共秩序，其行为构成聚众斗殴罪。原判已充分考虑刘兆坦赔偿被害人损失等情节，并依法予以从轻处罚，量刑并无不当。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  朱怀甫 审判员  胡玉巧 审判员  秦 玉 二〇二一年一月二十一日 法官助理梅莹 书记员叶紫 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。