山东省高青县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0322民初2867号 原告：唐维民，男，1961年11月24日出生，汉族，住高青县。 委托诉讼代理人：田茂桐，山东青苑律师事务所律师。 被告：山东吉润纳米新材料有限公司。住所地：高青县常家镇潍高路**。 法定代表人：李明，经理。 委托诉讼代理人：李艳丽，北京市盈科（淄博）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牛文倩，北京市盈科（淄博）律师事务所律师。 原告唐维民与被告山东吉润纳米新材料有限公司（以下简称吉润公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月21日公开开庭进行了审理。原告唐维民及其委托诉讼代理人田茂桐、被告吉润公司的委托诉讼代理人李艳丽、牛文倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐维民向本院提出诉讼请求：一、依法确认申请人与被申请人之间的劳动关系自2020年8月18日解除。二、依法裁决被告支付原告经济补偿金9000.00元。三、依法裁决被申请人支付申请人医疗费117690.64元（已垫支10000.00元），护理费35160.00元，住院伙食补助费1150.00元，交通费690.00元，停工留薪期工资45453.6元，一次性伤残补助金49241.40元，一次性工伤医疗补助金82069.00元，一次性伤残就业补助金50504.00元，共计381958.64元。四、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告于2018年1月16日到被告处工作，在工作时从作业平台坠落受伤，导致右侧股骨颈头下型骨折。原告在中国人民解放军第八十九医院住院治疗9天，后又到济南股骨头医院行髋关节置换术，住院治疗14天。经高青县人社局认定，原告所受伤害事故为工伤。经淄博市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度为七级。原告提起劳动仲裁，高青县劳动人事争议仲裁委员会作出高劳仲案字【2020】第130--1号仲裁裁决书，2020年11月9日淄博市中级人民法院裁定撤销上述仲裁裁决书。原告特此提起诉讼，请求贵院裁如所请。 被告吉润公司辩称，1、被告同意与原告解除劳动关系，但被告认为双方解除劳动合同的时间为法院作出判决生效之日。2、被告不应支付经济补偿金，根据社会保险法等法律规定，被告进行社保增员需办理社会保险登记，经办理机构审核通过后方能缴费。就本案而言，原告在被告处受伤后，与被告之间处于两不找状态，被告对此不存在过错。退一步讲，即使支付经济补偿，因原告离职前12个月没有提供劳动，应按照2018年高青县最低工资标准进行计算。3、被告对工伤待遇保险赔偿项目、赔偿数额有异议。 本案当事人依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证，对无异议的证据本院予以确认并在卷为凭。根据原、被告的庭审陈述和经审查确认的证据，本院综合认定事实如下： 1、原告唐维民于2018年1月16日入职被告吉润公司，当日因工受伤。双方未签订劳动合同，被告未依法为原告缴纳社会保险费。 2、原告受伤后在中国人民解放军第八十九医院住院治疗9天，因行髋关节置换术在济南股骨头医院住院治疗14天，共计住院23天。 原告住院期间共计支付医疗费127690.64元，其中被告垫付10000.00元。原告支付的医疗费中包含桓台史氏医院948.00元、济南市血液供保中心880.00元。 3、①2019年12月9日，高青县人力资源和社会保障局作出高人社工决字[2019]118号认定工伤决定书，认定“唐维民同志受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。” ②2020年8月11日，淄博市劳动能力鉴定委员会作出淄劳鉴[2020]0732号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：柒级，生活自理障碍程度：无生活自理障碍。 2020年8月11日，淄博市劳动能力鉴定委员会作出淄劳鉴因果[2020]0732号劳动能力鉴定结论书（疾病与工伤因果关系鉴定）鉴定结论为：唐维民右股骨头坏死与原工伤有直接因果关系。 ③2020年10月13日，淄博市高青县人民医院司法鉴定所作出淄高司鉴所[2020]临鉴字第138号关于唐维民的误工期、护理期鉴定意见书，鉴定结论为：唐维民误工期12个月、护理期9个月，住院期间需2人护理，其它时间需1人护理。 原告支付鉴定费780.00元。 被告对该鉴定意见书有异议，但在法庭指定的期限内及至今未申请重新鉴定。 4、2020年8月18日，原告申请仲裁，请求确认2020年8月18日解除劳动关系。 本院认为，关于原告主张的解除劳动关系的时间问题。被告辩称，同意与原告解除劳动关系，但解除劳动合同的时间为法院作出判决生效之日。原告所受伤害已被认定为工伤，其于2020年8月18日提起仲裁申请，请求确认2020年8月18日解除与被告的劳动关系，视为工伤职工提出解除劳动关系，符合《工伤保险条例》第三十七条的规定，应予准许。因此，原告请求确认2020年8月18日解除劳动关系，本院予以支持。 关于原告主张的经济补偿金问题。劳动合同法第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”因被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告提出解除劳动合同，并请求被告支付经济补偿金，于法有据，本院应予支持。劳动合同法第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因原告离职前十二个月没有提供劳动，无支付工资记录，按照高青县最低工资标准（每月1550.00元）计算，被告应向原告支付经济补偿金4650.00元，原告主张经济补偿金9000.00元，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。 关于原告主张的工伤待遇问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”据此，因被告未依法为原告缴纳工伤保险，所以，被告应当按照工伤保险待遇项目和标准向原告支付各项工伤待遇。 1、《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”因此，被告应当向原告支付医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 ①医疗费。原告共支付医疗费127690.64元，被告已垫付10000.00元，故被告应再向原告支付医疗费117690.64元。被告对原告在桓台史氏医院支付的948.00元、济南市血液供保中心支付的880.00元有异议，但原告已作出就近检查、急救用血的合理说明，该两笔支出也确实用于原告工伤治疗，被告应当承担支付责任。 ②护理费。淄博高青县人民医院司法鉴定所作出淄高司鉴所[2020]临鉴字第138号关于唐维民的误工期、护理期鉴定意见书，鉴定唐维民误工期12个月、护理期9个月，住院期间需2人护理，其它时间需1人护理。被告质证认为该鉴定意见书是原告单方委托鉴定的，不应采信，但被告在法庭指定的期限内及至今未申请重新鉴定，故，本院采信该鉴定意见书。关于护工标准的问题，原告主张每人每天120.00元，被告主张每人每天80.00元，参照人身损害赔偿案护工标准按每人每天120.00元计算较为合理，本院支持按照每人每天120.00元的标准计算护理费。所以，被告应向原告支付护理费35160.00元[（23天×2人×120元/天）+247天（9个月×30天-23天）×1人×120.00元/天]。 ③伙食补助费，参照淄政发[2011]68号文件规定，原告住院伙食补助费应为460.00元（20元/天×23天）。 ④交通费。原告主张交通费690.00元，被告不予认可。原告没有提供票据证实支付交通费690.00元，对原告该主张，本院不予支持。 ⑤关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。 《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。” 《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。” 《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”第四款规定：“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”第五款规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。” 依照上述法律规定，由于原告系因工致残七级，所以，原告一次性伤残补助金的补助时间应为13个月，又因2017年度淄博市统筹职工平均工资为65950.00元，原告无发放工资记录，故，应按最低标准即“职工平均工资65950.00元”的60%计算。被告应当向原告支付一次性伤残补助金42867.50元（2017年度淄博市职工平均工资65950.00元÷12个月×60%×13个月）。 被告对原告主张的一次性工伤医疗补助金82069.00元无异议，故，本院支持被告向原告支付一次性工伤医疗补助金82069.00元。由于原告系因工致残七级、与被告2020年8月18日解除劳动合同时已满58周岁，按照“距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。”的规定，原告一次性伤残就业补助金的标准应递减60%（20%×3），即按40%（100%-60%）的标准计算20个月；又因双方解除合同的上一年度即2019年度的淄博市职工平均工资为75762.00元，故，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金50508.00元（2019年度淄博市职工平均工资75762.00元÷12个月×20个月×40%），但原告仅主张了50504.00元，本院支持被告向原告支付一次性就业补助金50504.00元。 关于原告主张的停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”虽然，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：“工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请停工留薪。用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》（附件1），确定其停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人（附件2）。”虽然原告未直接向被告申请停工留薪，但2020年8月18日原告申请仲裁时，一并请求被告支付停工留薪期工资45453.60元，应视为原告向被告申请了停工留薪，但被告至今未给予答复，为减少当事人的诉累，节约司法资源，本院对原告主张的停工留薪期工资事宜一并作出处理。因《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定股骨骨折S72股骨、颈骨折S72.0对应的停工留薪期为7个月，不需要劳动能力鉴定委员会鉴定，且淄博高青县人民医院司法鉴定所作出淄高司鉴所[2020]临鉴字第138号关于唐维民的误工期、护理期鉴定意见书，鉴定唐维民护理期9个月，故，原告请求被告支付7个月的停工留薪期工资并无不当，本院确认原告停工留薪期为7个月。又因原告工作首日即受伤，无工资支付记录，原告停工留薪期工资按每月1550.00元（高青县最低工资标准）计算较为合理，被告向原告支付停工留薪期工资10850.00元（1550.00元/月×7个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告唐维民与被告山东吉润纳米新材料有限公司于2020年8月18日解除劳动关系； 二、被告山东吉润纳米新材料有限公司向原告唐维民支付经济补偿金4650.00元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告山东吉润纳米新材料有限公司向原告唐维民支付医疗费117690.64元、护理费35160.00元、伙食补助费460.00元，合计153310.64元，于本判决生效之日起十日内付清； 四、被告山东吉润纳米新材料有限公司向原告唐维民支付一次性伤残补助金42867.50元、一次性工伤医疗补助金82069.00元、一次性伤残就业补助金50504.00元，合计175440.50元，于本判决生效之日起十日内付清； 五、被告山东吉润纳米新材料有限公司向原告唐维民支付停工留薪期工资10850.00元，于本判决生效之日起十日内付清； 六、驳回原告唐维民的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元，由被告山东吉润纳米新材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  经明健 二〇二一年一月七日 法官助理董丹丹 书记员闫洵