广东省湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0891民初2323号原告：吴乃琼，男，汉族，1959年12月18日出生，公民身份号码440************85X，住址廉江市********号。被告：湛江市鼎盛物流有限公司，住所地湛江经济技术开发区人民大道中**之二怡景阁****。法定代表人：常远胜，经理。委托诉讼代理人：侯东岳，广东海东律师事务所律师。原告吴乃琼与被告湛江市鼎盛物流有限公司（以下简称鼎盛物流公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴乃琼及被告鼎盛物流公司的委托诉讼代理人侯东岳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴乃琼向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付因未签订劳动合同的双倍工资514430.4元(自2014年6月1日至2020年1月18日止)；2.被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金46068元；3.被告向原告支付加班费共计322220.67元；4.被告向原告支付赔偿金161110.03元。事实和理由：2014年6月，原告应聘进入被告的车队担任司机一职。进入公司后，原告即要求与被告公司订立书面劳动合同，但被告的负责人让原告先安心工作，以等段时间再签为由推脱，之后原告多次要求与被告签订劳动合同，均未得到同意。在原告工作期间，工作时间严重超过法定标准，法定节假日加班也未按规定支付加班费，至今仍未给原告缴纳社会保险费。因此，2020年1月19日，原告与被告解除劳动合同。此后，原告多次要求被告支付双倍工资、经济补偿金、加班费和赔偿金，均遭拒绝。自2014年6月1日至2020年1月18日止，被告除共向原告支付了工资514430.4元，还应向原告支付工资514430.4元；被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金46068元(6个月计算)；每年除春节、清明、中秋节被告向原告放假外，其他法定节假日和休息日，原告都在加班，被告向原告支付加班费共计322220.67元(其中，法定节假日的加班费25337.4元：7678元/月÷30天/月×33天×3；休息日的加班费296882.67元：7678元/月÷30天/月×580天×2)，被告向原告支付赔偿金161110.03元(322220.67元÷2)。原告为维护自身的合法权益，曾向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但该仲裁委员会认为原告提供的材料不足以证明原告与被告之间存在劳动关系而不予受理。因此,原告特提起诉讼,望判如所请。被告鼎盛物流公司辩称，一、根据劳动合同法相关条款要求支付双倍工资应该是入职后起算11个月,因此原告要求2014.6.1至2020.1.18的双倍工资没有法律规定。二、从原告提供的证据来看,其并没有加班,因此不存在加班费。三、根据劳动合同法85条的规定,赔偿金是要有特定的机关进行处罚才要支付的,本案也不存在赔偿金。四、原告与被告不存在劳动关系,因此请法院驳回原告的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并记录在案。对当事人有异议的证据，本院依法认定如下：1.对原告提交的证据二3张《集卡司机进出港许可证》，被告认为其关联性只能证明原告属于鼎盛车队，并不能说明原告与被告存在劳动关系。经审查，其为鼎盛物流公司向湛江港国际集装箱码头有限公司申请的《集卡司机进出港许可证》，为其公司向司机发放的能够证明其身份的证件，与本案待证争议事实有关联，予以确认。2.对原告提交的证据三吴乃琼工资明细表、证据四吴乃琼《银行卡交易明细清单》，被告对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，称每个月的工资都是不一样的，该支付款项应为劳务费。本院认为，证据三为吴乃琼自行制作，但依据证据四所制作，可予佐证；而结合证据四清单的摘要/附言中多写为“鼎盛付XX年XX月工资”，以及转账人员常远祥、饶小芳等人，被告自认为其公司的劳务人员，故款项应为被告发放给原告的工资，本院予以确认，但对2018年2月28日转存的出车备用金2000元，不予认定为工资。即综合上述证据三、证据四，确认2014年7月29日至2020年1月18日，鼎盛物流公司共向吴乃琼支付了67个月工资共计512430.4元。3.对原告提交的证据五至证据七，其中林春、劳明、黄春波的《证明》为证人证言，该三名证人未出庭作证及接受庭审质询，但结合原告提交的该三人的《集卡司机进出港许可证》，以及庭审中被告自认三人均为鼎盛物流公司的司机，即三人的《证明》与三人的《集卡司机进出港许可证》以及被告自述，各证据之间能相互印证，形成完整的证据链，证明待证事实具有高度的可能性，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条规定，本院予以确认。4.对被告提交的证据《广东省社会保险个人参保证明》，与待证争议事实无关联，不予确认。根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月，吴乃琼称应聘进入湛江市鼎盛物流有限公司,担任司机一职，双方未签订书面劳动合同，口头约定上班时间为早上八点至晚上八点，上班地点为港务局，每月工资为底薪1500元加10%产值，工资发放时间一般为每月的18日，工作内容为拉货、卸货以及车辆维修和保养，固定驾驶同一辆车，无跟车人员，装货卸货地点均不固定。关于工作方式，鼎盛物流公司称为松散型工作方式，提前一天发拉货通知，经司机报名方才安排工作。吴乃琼则称每日均有工作安排，并非需要报名。2014年7月29日至2020年1月18日期间，吴乃琼担任鼎盛物流公司司机并提供了劳动，鼎盛物流公司共向吴乃琼支付了67个月工资共计512430.4元。2020年1月19日，吴乃琼以鼎盛物流公司不为其买社保为由与之解除劳动关系；鼎盛物流公司则称因吴乃琼的驾驶证于2019年12月18日要求降级不能再开大货车，鼎盛物流公司便与其商量转岗为看仓库，吴乃琼未说同意与否，直接不再为鼎盛物流公司提供劳务。又查明，2020年6月18日，吴乃琼以鼎盛物流公司未依法签订劳动合同应支付双倍工资差额、解除劳动合同应支付经济补偿金、加班费、赔偿金为由向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年6月19日，湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会以其他申请人提交的材料未能证明双方存在劳动关系为由，作出湛开劳人仲不字[2020]28号不予受理通知书。吴乃琼于2020年7月8日诉至本院，遂成本案。本院认为，本案属于劳动合同纠纷。本案争议焦点:1.吴乃琼与鼎盛物流公司之间是劳务关系还是劳动关系；2.吴乃琼的诉讼请求是否有事实根据和法律依据。关于吴乃琼与鼎盛物流公司之间是劳务关系还是劳动关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当签订书面劳动合同。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条规定，用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者、劳动者受用人单位的劳动管理、从事用人单位安排的有报酬的劳动以及劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分的情形下，用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同的，劳动关系成立。同时，认定劳动关系可参照凭证：1.工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；2.用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；3.劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；4.考勤记录；5.其他劳动者的证言等。而第1、3、4项由用人单位负举证责任。本案中，鼎盛物流公司称与吴乃琼为没有管理的松散型劳务关系，其一，银行流水可以体现其为按劳务付费，其二，公司并没有对吴乃琼进行管理，是通过司机报名的方式对其进行工作安排。吴乃琼则称每日均有工作安排，并非需要报名，其提交的《集卡司机进出港许可证》，实际为鼎盛物流公司向公司司机发放的能够证明其身份的证件，能够证明吴乃琼乃鼎盛物流公司的司机，公司为其安排拉货和卸货的工作。经审查，鼎盛物流公司经营范围为：普通货运、货物专用运输（集装箱）；货运代理，仓储服务代理，无船承运业务，即吴乃琼提供的劳动是鼎盛物流公司业务的组成部分。另，吴乃琼提交《吴乃琼工资明细表》《中国农业银行银行卡交易明细清单》证明其入职时间以及鼎盛物流公司工作人员按月给其发放工资，工资虽每月不一，但亦符合基本工资＋产值工资的构成，证明了其入职以来每月均较为稳定的安排工作，吴乃琼实际上接受着鼎盛物流公司的劳动管理。又，林春、劳明、黄春波证明吴乃琼为其在鼎盛物流公司工作期间的同事。故综合本案的事实，结合上述法律规定，本院认定吴乃琼与鼎盛物流公司劳动关系成立。关于吴乃琼的诉讼请求是否有事实根据和法律依据的问题。因鼎盛物流公司未与吴乃琼签订劳动合同，亦未缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，吴乃琼可以解除劳动合同关系。吴乃琼主张其于2020年1月19日离职，本院予以认定。故吴乃琼入职时间为2014年6月1日，离职时间为2020年1月19日。吴乃琼主张支付自2014年6月1日至2020年1月18日止因未签订劳动合同的双倍工资514430.4元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，仅支持吴乃琼按用工之日即2014年6月起十二个月的月均工资5948元[（5000元＋4765元＋6685元＋3825元＋5495元＋6500元＋6365元＋7010元＋5250元＋7600元＋6280元＋6595元）÷12个月]，计算11个月，计得其二倍工资差额为65428元（月均工资5948元×11个月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条规定，鼎盛物流公司应向吴乃琼支付解除劳动合同的经济补偿应按劳动合同解除前十二个月的平均工资计算，计得为55638元[（9470元＋7190元＋10410元＋9600元＋10690元＋7442元＋9570元＋9760元＋11050元＋10115元＋10815元＋5165元）÷12个月×6个月]，故对吴乃琼提出的46068元经济补偿的诉求，依其主张。对吴乃琼主张加班费的诉讼请求，其并未提供证据证明其存在加班的事实，应承担举证不利的后果，本院不予支持。对吴乃琼主张赔偿金的诉讼请求，因不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的情形，故对该项主张，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第一款、第八十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款规定，判决如下：一、被告湛江市鼎盛物流有限公司在本判决生效之日起10日内向原告吴乃琼支付2014年6月1日至2020年1月18日未签订劳动合同的双倍工资差额65428元；二、被告湛江市鼎盛物流有限公司在本判决生效之日起10日内向原告吴乃琼支付解除劳动合同的经济补偿46068元；三、驳回原告吴乃琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湛江市鼎盛物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  陈 华人民陪审员  黄爱华人民陪审员  林春燕二〇二一年一月七日书 记 员  陈思贤附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。……第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。……《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条人民法院应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。