辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终14976号上诉人（原审被告）：青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市沈河区友好街****。负责人：张涛，该公司总经理。委托代理人：张雪燕，北京金诚同达（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹贵林，男，1965年2月13日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。上诉人青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司因与被上诉人曹贵林劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初1323号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销沈阳市沈河区人民法院(2019)辽0103民初1323号民事判决书；2.请求二审法院驳回被上诉人(原审原告)的全部诉讼请求，或发回重审；3.本案一、二审诉讼费等诉讼相关费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，上诉人已向被上诉人足额支付完毕延时加班费。一、上诉人支付被上诉人每月平时加班费补贴为1330元，上诉人、被上诉人所签劳动合同书中约定曹贵林的工资标准不低于沈阳市最低工资标准。上诉人施行的是经审批的综合计算工时工作制度，被上诉人申请转正时，填写《员工考核表》，确定基本工资为1530元/月，平时加班工资为920元/月。后曹贵林薪资待遇于2017年5月18日进行过变化调整，曹贵林对薪资调整前后的变化签字确认无异议。由于上诉人是物业服务公司，员工的班次会根据运营实际情况进行调整，并已在员工手册第二章4.0明确告知员工，被上诉人签字确认同意上述内容。2018年，上诉人对被上诉人工资进行调整，被上诉人工资架构为基本工资+综合补助(包含加班费)浮动+绩效+餐费补助+交通补助+小红花浮动+法定加班费浮动，其中基本工资为1620元/月，综合补助(包含加班费)包括：加班费1、加班费2、高温/采暖补助、节日加班补助、节能、传统节日补助，平时加班费为1330元/月(830元+500元)，节日加班补贴为法定节假加班时间的补助。故原审法院认定“全额加班费为920元，其中500元为加班费”是错误的。二、原审法院认定的每月工时及加班费错误。被上诉人2018年工作系“三班倒”，但每月的班次及时长均不同，原审法院简单认定“三班倒即为上班12小时休息24小时”是错误的。上诉人每月对被上诉人进行打卡考勤，实际工作小时应以考勤机为准。原审法院应根据实际情况计算加班时长及加班费，2018年1月-4月、6月-9月、11月-12月工时及加班情况如下：2018年1月，被上诉人休息10天，安排A班次(8：30-17：30)3次、E班次(9：0-21：00)3次、F班次(21：00-9：00)2次、C1班次(8：00-20：00)13次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作222小时，实际加班时长为48小时，故实际加班费为670.34元(1620/174*1.5*48)，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元(当中由于部门考勤员上报失误，已在2月补开综合补助375元，餐补30元)。2018年2月，被上诉人休息9天，安排E班次(9：00-21：00)9次、F班次(21：00-9：00)10次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作209小时，实际加班时长为48小时，其中24小时为法定节假日工作小时(2月15、16日春节)，故实际加班费为1159.13元，包含法定加班费698.44元，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年3月，被上诉人休息11天，安排E班次(9：00-21：00)10次、F班次(21：00-9：00)10次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作196小时，年休假24小时，实际加班时长为22小时，故实际加班费为307.24元(1620/174*1.5*24)，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年4月，被上诉人休息10天，安排E班次(9：00-21：00)10次、F班次(21：00-9：00)10次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作220小时，实际加班时长为46小时，其中2.5小时为法定节假日工作小时(4月5日清明节)，故实际加班费为712.24元，包含法定加班费72.75元，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年6月，被上诉人休息10天，安排A班次(8：30-17：30)10次、D4班次(17：30-8：30)10次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作220小时，实际加班时长为46小时，其中8小时为法定节假日工作小时(6月18日端午节)，故实际加班费为865.86元，包含法定加班费232.81元，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年7月，被上诉人休息10天，安排A班次(8：30-17：30)10次、D4班次(17：30-8：30)11次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作234小时，实际加班时长为60小时，故实际加班费为837.93元(1620/174*1.5*60)，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年8月，被上诉人休息11天，安排A班次(8：30-17：30)10次、D4班次(17：30-8：30)10次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作220小时，实际加班时长为46小时，故实际加班费为642.41元(1620/174*1.5*46)，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年9月，被上诉人休息10天，安排Ａ班次(8：30-17：30)10次、D4班次(17：30-8：30)10次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作220小时，实际加班时长为46小时，其中8小时为法定节假日工作小时(9月24日中秋节)，故实际加班费为865.86元，包含法定加班费232.81元，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年11月，被上诉人休息9天，安排A班次(8：30-17：30)11次、D4班次(17：30-8：30)10次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作228小时，实际加班时长为54小时，故实际加班费为754.14元(1620/174*1.5*54)，而明显低于每月的平时加班费补贴为1330元。2018年12月1日至12月6日，被上诉人休息2天，安排A班次(8：30-17：30)2次、D4班次(17：30-8：30)1次，每个班次均扣除1小时吃饭休息时间，实际工作30小时，实际加班时长为3小时，故实际加班费为41.90元(1620/174*1.5*3)，而明显低于按照实际出勤的加班费补贴为366.22元。综上，原审法院认定事实完全错误，上诉人已向被上诉人超额支付加班费，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。曹贵林辩称，同意一审判决。曹贵林向一审法院起诉请求：1.原告申请被告支付2018年1月至2018年4月、2018年6月至2018年9月、2018年11月至2018年12月共计9个月的拖欠加班费9375元，2.原告申请被告支付违法解除劳动合同的赔偿金41659元。3.诉讼费由被告承担。一审法院查明：2015年10月，曹贵林入职青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司工作从事水暖工的工作，双方签订劳动合同。2017年12月1日双方续签劳动合同，约定的合同期限为2017年12月1日至2020年11月30日，曹贵林工作为空调工，曹贵林、青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司双方约定工资标准为不低于沈阳市最低工资标准。2018年12月曹贵林在单位曝出其在2017年曾为所在单位工程部主管高海涛手机充话费500元，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司通过调查确定此情况属实，于2018年12月6日根据公司的规章制度的规定与曹贵林及工程部主管高海涛解除劳动关系，曹贵林于2018年12月10日在“离职办理清单”上签字，确认从此与青岛雅园沈阳区域公司解除劳动关系。另查明，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司于2014年10月31日召开全体员工大会，对《员工手册》的条款进行审议，经到会全体人员表决一致通过。在《员工手册》第八章“奖惩条例”2.1.4中规定：“行贿受贿”为严重违反规章制度的行为，可即时解除劳动关系，并不支付任何经济补偿金”。曹贵林在2015年10月26日入职时，签字确认已收到公司的《员工手册》，保证认真阅读和掌握手册的内容，并承诺愿意遵守手册之各项条例及公司的规章制度，如作出违纪行为将受到处罚。再查明，曹贵林与青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司在庭审中共同确认，曹贵林在2018年工作实行的是“三班倒”，上班12小时，休息24小时。又查明，曹贵林离职前12月平均工资为3079.6元。青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司每月发给曹贵林的加班费为500元。上述事实，有双方当事人在庭审过程中的陈述，有曹贵林提供的《不予受理通知书》、《劳动合同书》、《员工手册》、“员工手册的履行”、“离职办理清单”、银行交易明细表等证据，经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。根据《劳动法》《劳动合同法》的相关规定，用人单位制定的规章制度一经法定程序公布，其内容对用人单位和劳动者都具有法律意义上的约束力和强制遵守性，如果违反，将产生相应的法律后果。规章制度更是国家法规政策的延伸和补充，《劳动合同法》第39条中规定，若劳动者严重违反规章制度的用人单位可以单方面解除劳动合同。不同的企业有不同的规章制度。只要用人单位依法制定了规章制度，它便在本单位内部具有法律效力。本案中，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司在《员工手册》“奖惩条例”条款中明确把“行贿受贿”。作为严重违反公司规章制度的一种行为，曹贵林系公司员工，入职时在《员工手册》的履行单上签字确认，应该知晓其中该项内容，其为主管的手机“充话费”的做法违反了公司关于“行贿受贿”的规定，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司根据《员工手册》的规定，与曹贵林及“受贿人”解除劳动关系，系按照《员工手册》中的明确规定所作的相关处理，其处理决定不违反法律规定，因此对曹贵林提出的青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司与其解除劳动关系属于违法解除的诉讼主张，一审法院不能支持。关于曹贵林主张的加班费问题。本案中，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司抗辩：其每月已全额支付了曹贵林的加班费。经一审法院核对青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司提供的曹贵林的“工资表”构成，其中“综合补助”一栏中（包含加班费）2018年每月的金额为1620元，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司称该金额中包括全额加班费920元，但曹贵林认可其中仅有500元是加班费，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司作为用人单位，未能在工资表明细中把“加班费”单列出来，而与“综合补助”混合在一起，导致发生劳动报酬纠纷时无法确认加班费实际发放的金额，其责任应自行承担，故在本案中，一审法院采信曹贵林的陈述，即每个月领到加班费为500元。关于加班时间，现双方均认可曹贵林2018年曹贵林的工作系“三班倒”，即上班12个小时休息24个小时，黑白班。通过计算：2018年1-4月，曹贵林每月的工作时间为240个小时，2018年6月-9月曹贵林每月的工作时间为243.99小时，2018年11月-12月，曹贵林每月的工作时间为243.99小时。根据劳动法律的相关规定，无论用人单位采取标准工时或者综合工时制，劳动者每月的工作时间不应超过176.4小时，扣除曹贵林在工作中吃饭休息的时间，确定曹贵林每月合理的工作时间为180个小时，其余时间应为加班时间。因此曹贵林在2018年1-4月加班时间为240小时（总计工作时间为960个小时），6月-9月加班时间为255.99小时（总计工作时间为975.99小时），11月-12月5日加班时间为99.99小时（总计工作时间为279.99小时），2018年曹贵林合计加班时间为595.98小时。对于曹贵林的超时加班，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司应根据法律规定支付加班费，并应同时扣除已支付的加班费，现曹贵林主张青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司给付加班费9375元，未超过按法律规定予以计算的金额，因此，对曹贵林主张青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司给付加班费的请求一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条第（一）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十九条第（二）项之规定，判决如下：一、被告青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告曹贵林延时加班费9375元;二、驳回原告曹贵林的其他诉讼请求及被告青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司的其他抗辩意见。案件受理费10元，由被告青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司负担。二审中，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司围绕其上诉请求提交了3份新证据。证据一《每日统计表》、《雅园物业沈阳公司2018年考勤表》，用于证明：《每日统计表》是钉钉软件生成的打卡记录，《雅园物业沈阳公司2018年考勤表》是上诉人根据钉钉生成打卡记录进行核对、统计后制作的表格，每张表格都有上诉人的部门负责人员在核对无误后签字。根据第一组两份证据可以证明，2018年1月被上诉人工作时间是222个小时；2018年2月的工作时间是209个小时；2018年3月的工作时间是196个小时；2018年4月的工作时间是220个小时；2018年6月的工作时间是220小时；2018年7月的工作时间是234小时；2018年8月的工作时间是220小时；2018年9月的工作时间是220小时；2018年11月的工作时间是228小时；2018年12月的工作时间是30小时。证据二，曹贵林工资构成明细表。用于证明：1、对于被上诉人的加班费都明确列示在工资表中且标准一致，即每月为830元。830元的加班标准计算方式：上诉人根据被上诉人三班倒的工作方式计算出每月最长工作时间是231小时，每月最多加班时长是57小时。上诉人按照最多加班时长60小时计算，那么每月最多加班工资是1620/174*1.5*60=837元。也就是说每月都顶格加班，加班工资也不超过830元。上诉人为增加员工收入，即便被上诉人工作时长没有达到231小时，也都是按照830元发放加班费。2、加班费的每月500元，是上诉人考虑到三班倒工作方式辛苦，另外支付的补助。曹贵林质证称，18年1月以前我上正常班，18年1月之后加班费为500元。我对工资明细表不认可。对打卡记录不管怎么打我也是三班倒，上12小时歇24小时，每月240小时，没有节假日。上诉人提供是上述证明不能够证明其主张的待证事实，本院不予采信。青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司提交证据三“员工变动审批表”，以证明其上诉主张。曹贵林对该份证据质证称：“我没有印象，就是告知我去上班，没有任何手续。”本院对该份证据的真实性予以确认。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司承认了曹贵林上班制度为三班倒，上12小时歇24小时，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司主张已经根据实际加班情况向曹贵林支付了延时加班费，但其未提供有效证据证明曹贵林的月加班费具体是多少，其提供的曹贵林每个月的加班时间的钉钉考勤记录与三班倒不吻合且没有得到曹贵林的签字认可，故其并无证据证明已经足额支付了曹贵林的延时加班工资。青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司二审中提交的员工变动审批表签字日期是2018年10月29日且不能够证明具体的月加班费是多少。因此，青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述,青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二一年一月五日法官助理刘振书记员康赦