山东省单县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1722民初5026号原告：张克超，男，1967年5月5日出生，汉族，住单县。委托诉讼代理人：张秀柱，山东法运律师事务所律师。被告：李付圣，男，1965年7月10日出生，汉族，住单县。委托诉讼代理人：母凤康，单县徐寨法律服务所法律工作者。被告：郑思忠，男，1962年5月1日出生，汉族，住单县。委托诉讼代理人:王朝阳，重庆金渝律师事务所律师。原告张克超与被告李付圣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月8日立案后，依法适用简易程序进行审理。根据原告张克超的申请，本院依法追加郑思忠为本案被告；根据被告李付圣的申请，经原告张克超同意，本院依法追加蒋新启为本案被告。本案于2021年1月11日公开开庭审理，原告张克超的委托诉讼代理人张秀柱、被告李付圣及其委托诉讼代理人母凤康、被告郑思忠及其委托诉讼代理人王朝阳到庭参加诉讼。庭审结束后，被告李付圣撤回对蒋新启的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。张克超向本院提出诉讼请求：1.依法判令李付圣、郑思忠、赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、后续治疗费、营养费、鉴定费等损失共计100000元。庭审中，张克超增加诉讼请求为要求二被告赔偿张克超各项损失共计310686.92元，并互付连带责任；2.诉讼费用由二被告承担。事实与理由：李付圣系包工头，张克超系李付圣的雇员。李付圣承包了单县谢集乡王桥村的粮仓建设，2020年4月22日，张克超在从事雇佣活动中被摔伤，入住医院进行治疗，经检查此事故造成张克超胸椎骨折、脊髓损伤并花费大量医疗费，双方就赔偿事宜协商未果，请依法判决。李付圣辩称，本次事故发生系张克超在挑架上作业时放灰超量，导致钢管弯曲摔下，是张克超违规操作造成的自身损害。张克超从事建筑行业多年，没有尽到安全注意义务，对其自身损害应负主要责任。李付圣在案涉事故中没有过错，不承担赔偿责任。郑思忠辩称，郑思忠在本案中为承揽合同的定作人，仅是将涉案房屋的围墙承包给李付圣，其定作符合生活常理。根据建筑法以及建设工程安全生产管理条例规定，定作人的涉案围墙应当属于农村自建的低层住宅，并且没有超过2层的高度，围墙的高度在四米左右，不需要相关资质，郑思忠不存在定作指示和选任的过失，不是赔偿责任人；张克超受伤自身存在重大过错，应承担主要责任。综上，请求驳回张克超对郑思忠的诉讼请求。张克超为支持自己的请求，提供证人证言如下：1、证人李某的当庭证言，主要内容是张克超是大工，跟李付圣干活，由李付圣发工资，大工每人每天160元、小工每人每天120元。当时在单县西边建粮仓，李某在墙里面施工、张克超在墙外面施工。因为张克超在挑架上放的灰多，架杆弯曲，张克超摔下来，摔下来的地方距离地面4米左右。李某和李付圣把张克超送到的单县海吉亚医院。当时医疗费是李付圣垫付的。蒋新启只负责联系人干活，自己不干活，李付圣每天按大工的标准给蒋新启发工资。2、证人张某1的当庭证言，主要内容是：在工地上是李付圣领班，张克超工资每天160元。架杆钢管是李付圣提供。事故发生在下午刚开始干活时，因为钢管压弯，张克超掉下去，摔落的地方距离地面三四米高。蒋新启不参与干活，一天领一个人的工资160元。对上述二位证人的证言，经张克超质证无异议，经李付圣、郑思忠质证均提出异议。张克超为支持自己的诉讼请求，提供书面证据如下：1、案涉粮仓事发时所拍摄的现场照片四份。2、张克超之妻孙金霞与李付圣之间的通话录音及整理的书面材料各一份。上述证据证明郑思忠所建设的是粮仓，非农村自建低层住宅，粮仓的性质不是居住，故案涉工程应当适用建筑法的规定，施工主体需要具有资质。3、单县海吉亚医院住院病案、诊断证明、费用清单各一份、门诊票据三份、住院发票一份，证明张克超诊疗过程及医疗费花费情况。4、司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明张克超伤残等级、误工期限、营养期限及后续治疗费、鉴定费花费情况。5、张克超结婚证、户口本首页、索引页、护理人员孙金霞和张伟新常住人口登记卡、被抚养人张璇常驻人口登记卡、村委会证明各一份，证明目的是张克超常年从事建筑行业，应当以上年度建筑行业标准计算误工费，张克超住院期间由其妻子及女儿护理、其妻子护理1天、女儿护理89天，护理费应当按照每天100元标准计算。张克超尚有一女未成年，二被告应赔偿被扶养人生活费。上述书面证据经李付圣质证，对证据的真实性无异议，对证据3的关联性提出异议。郑思忠质证认为证据1、证据2与郑思忠没有关联性；对证据3的真实性无异议，但住院发票13162007号及门诊检查票据64703853系复印件，不予认可。对证据4有异议，郑思忠没有参与选定鉴定机构，程序违法，与郑思忠不具有关联性。对证据5的真实性无异议，对村委会证明部分提出异议，无法证明张克超常年从事建筑工作，即使张克超从事建筑工作，也应该有工匠证，超出了村委会的出具证明的范围。李付圣为反驳张克超的请求，提供如下证据：1、照片两张，证明目的是张克超在施工时往灰槽里放灰过多。2、证人张某2的当庭证言，主要内容是：下午刚上班，领班李付圣就安排张某2、巩某、张克超等五人抹墙。张某2与张克超相邻，吊上来沙灰后，张某2喊张克超别放那么多灰，张克超将灰槽放满了，挑杆压弯，架板倾斜，张克超掉落下去。沙灰是用吊车吊上来的，李付圣安排说灰槽放少半下沙灰。张克超自己放沙灰，槽里大概放了300多斤。施工的工地是建粮仓，只砌墙抹灰，不盖顶。粮仓有十四五米宽，大约有二十米长，高大约有四五米。3、证人巩某的当庭证言，主要内容是：只要是李付圣领班干活，就要求大家注意安全，快慢无所谓。当时施工的工地不负责盖顶，只负责垒墙和抹灰。4、证人吴某的当庭证言，主要内容是：吴某每天早晨开面包车从蒋新启家接工人，送到李付圣的建筑工地，晚上下班再将这些工人送走。李付圣将每天工人的工资给吴某，吴某再交给蒋新启发放。上述证据经张克超质证，均提出异议，李付圣无异议，郑思忠对证据1无异议，对证据2、3提出异议，对证据4认为与郑思忠没有关联性。郑思忠为反驳张克超的主张提供如下证据：郑思忠与李付圣的建房合同一份，证明2020年4月6日李付圣为郑思忠建围墙，双方约定出任何安全事故，均有李付圣承担，且郑思忠已将工钱全部结清。上述证据经张克超质证认为，对真实性无异议，能够证明李付圣建设的并非农村低层住宅而是厂房，应当适用建筑法的规定。因李付圣没有建筑资质，对合法性有异议，该协议应为无效合同。李付圣质证认为对该证据的真实性无异议，但对合法性有异议，合同中约定李付圣出现事故与郑思忠无关，应为无效条款。本院经审查认为，张克超提供的证人李某、张某1的证言与李付圣提供的证人张某2、巩某、吴某的证言，证言内容基本一致，对五位证人证言的证据效力予以确认。张克超提供的五份书面证据，经李付圣质证对其真实性无异议，经审查，本院对其真实性予以确认。郑思忠对张克超提供的司法鉴定意见书提出异议，认为鉴定程序不合法。本院经审查认为，该司法鉴定意见书系诉前经法定程序作出，郑思忠虽然没有参与选定鉴定机构，但该鉴定意见不存在损害郑思忠的合法权益之处，本院对该司法鉴定意见书的证据效力予以确认。郑思忠提供的建房合同，经审查本院对其真实性予以确认，但该合同约定的“出任何安全事故，均有李付圣承担”的内容，系郑思忠与李付圣之间的内部约定，对张克超无约束力，故该合同与本案不具有关联性。根据当事人陈述及审查确认的上述证据，本院认定法律事实如下：2020年4月6日，郑思忠与李付圣签订建房合同，郑思忠将位于单县的粮仓建设工程（垒墙和抹灰）分包给李付圣承建，李付圣即通知蒋新启联系工人施工，并约定：由李付圣发放工资，大工每人每天160元、小工每人每天120元，蒋新启只负责联系工人，不参与劳动，每天也是160元工资。经蒋新启联系，张克超到李付圣承包的工地施工，工资每天160元。同月22日下午刚开始上班，张克超站在约4米高的架板上往灰槽放沙灰时，一起施工的张某2提醒张克超别往灰槽里放灰太多，但张克超没有在意，将灰槽放满了沙灰。因支撑架板的挑杆（挑杆由李付圣提供）受压弯曲，架板倾斜，张克超掉落下去摔伤。张克超受伤后当日即入住单县海吉亚医院，主要诊断是胸椎骨折，其他诊断是脊髓损伤。张克超于同年5月31日出院，实际住院39天，花费住院费43966.02元。张克超提供的单县海吉亚医院住院病案出院医嘱中显示：术后1、2、3、6月来院复查，门诊随诊。庭审中，张克超提供了2020年5月31日在单县海吉亚医院的检查、治疗发票一张，金额1290元（复印件，加盖医院红章），2021年1月10日、1月11日在单县海吉亚医院的检查费、放射费发票两张，金额分别为240元、658元。根据张克超的申请，本院依法委托菏泽巨野县人民医院司法鉴定所对张克超的伤残等级等进行鉴定。2020年11月26日，菏泽巨野人民医院司法鉴定所出具菏巨司鉴所[2020]临鉴字第366号鉴定意见书，鉴定意见是：1、被鉴定人张克超其伤残等级程度评定为两个九级伤残。2、被鉴定人张克超其护理人数及期限为住院期间（一级护理1日）二人护理，住院期间（二级护理38日）一人护理，出院后一人护理时间为50日。3、被鉴定人张克超营养期限为90日。4、被鉴定人张克超后续治疗费需人民币12000元。张克超支付鉴定费用2900元。另查明，张克超住院期间，李付圣支付张克超医疗费14500元。张克超主张的护理人员孙金霞、张伟新分别系其妻子及大女儿，其二女儿张璇，2003年8月13日出生。2019年山东省城镇居民人均纯收入为42329元、人均消费支出26731元，单县机关工作人员出差伙食补助标准为每天80元。本院认为，本案争执焦点为：一、李付圣、郑思忠应否承担本案赔偿责任。二、张克超主张的各项损失有无事实和法律依据。关于焦点一，《中华人民共和国民法典》（以下简称民法典）第一千一百九十二条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中张克超接受李付圣的安排、指挥，在粮仓工地垒墙、抹灰，李付圣每天支付给张克超工资160元。张克超提供了劳务，李付圣则系接受劳务的一方，双方之间形成了劳务关系。根据上述法律规定，张克超因此事故造成的损害应由接受劳务方即李付圣承担侵权责任。关于双方过错责任的问题。从张克超受伤的过程分析，张克超受伤的主要原因是李付圣提供的挑杆没有达到质量安全标准、不具备安全施工的条件所引起。另一方面张克超在高处施工，没有尽到安全注意义务，往灰槽里放沙灰较多，挑杆负重较大而弯曲，是导致张克超掉下去摔伤的次要原因。故李付圣应对张克超在案涉工程受到伤害承担主要赔偿责任，张克超应自负部分经济损失。关于郑思忠应否承担赔偿责任。民法典第一千一百九十三条规定：“承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任”。本案中，郑思忠将粮仓的砌墙、抹灰的工程发包给李付圣承建，双方成立了承揽法律关系，郑思忠作为定作人，选任不具备安全施工条件的李付圣进行建设，具有选任过失，应承担相应的过错责任。综合上述分析，对张克超因本案伤害受到的经济损失，本院酌定由李付圣承担60%的赔偿责任，郑思忠承担20%的赔偿责任，其余经济损失由张克超自负。关于焦点二，民法典第一千一百七十九条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。因此张克超要求赔偿的各项损失有法律依据，具体赔偿数额，分析如下：1、张克超主张医疗费用46243.62元的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第六条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”张克超提供的住院费发票（发票号13162007号）及2020年5月31日出具的检查费发票（发票号64703853）均系复印件，但庭审后张克超提供了上述两份发票的原件，且经本院核实复印件与原件一致，本院对该两份证据的效力予以确认。张克超提供的另外两份门诊检查发票能够与出院医嘱相印证，对其证据效力予以认定。四张发票的金额合计为46154.02元，其医疗费用应为46154.02元。2、张克超主张的误工费37094.88元的问题。解释第七条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，张克超自2020年4月22日受伤至2020年11月26日定残，根据上述法律规定误工日期应为218天。关于张克超每天误工工资的问题，考虑到张克超跟随雇主从事建筑工作的实际情况，该工作具有季节性、临时性和不稳定性，且其也没有举证证明其最近三年的平均收入状况，本院酌情按每天100元误工工资计算，其误工费应为21800元（218天×100元/天），对张克超主张的误工费37094.88元不予支持。3、张克超主张的被扶养人生活费5880.82元问题。解释第十七条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，张克超的二女儿张璇系2003年8月13日出生，从张克超在案涉工程受伤之日至张璇18周岁，尚有一年零四个月，根据上述法律规定，张璇的被扶养人生活费应为3920.55元（26731元×16月/12月×0.22÷2人）。4、张克超主张的交通费500元问题。解释第九条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，张克超没有提供交通费票据，根据上述法律规定，对其请求不予支持。张克超主张的住院伙食补助费3120元（39天×80元）、营养费2700元（90天×30元）、后续治疗费12000元、护理费9000元（90天×100元）、残疾赔偿金186247.6元（42329元×20年×0.22）、精神抚慰金5000元、鉴定费2900元有事实及法律依据，本院予以支持。综上，张克超因案涉事故造成的经济损失包括：医疗费46154.02元、住院伙食补助费3120元、营养费2700元、后续治疗费12000元、误工费21800元、护理费9000元、残疾赔偿金186247.6元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费3920.55元、鉴定费2900元，共计292842.17元。应由郑思忠赔偿58568.4元，由李付圣赔偿175705.3元，扣除李付圣已支付的14500元，李付圣再赔偿161205.3元。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条、第一千一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(2021.1.1)》第六条、第七条、第九条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、李付圣于本判决生效之日起十日内赔偿张克超因此事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等计款161205.3元；二、郑思忠于本判决生效之日起十日内赔偿张克超因此事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等计款58568.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5960元，减半收取2980元，由李付圣负担1546元，由郑思忠负担562元，张克超负担872元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  石永刚二〇二一年一月二十日书记员  朱 颖