江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏05民终11973号 上诉人(原审原告)：苏州才硕企业管理服务有限公司，住所地苏州市相城区渭塘镇新燕大道********。 法定代表人：王涛，总经理。 被上诉人（原审被告）：吴冬宝，男，1983年10月16日生，汉族，住江苏省沭阳县。 委托诉讼代理人：王苓郦，方明星，北京德和衡（苏州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：苏州市永佳精密模具厂，住所，住所地苏州市相城区渭塘镇凤凰泾村工业园div> 法定代表人：顾宏伟，执行事务合伙人。 上诉人苏州才硕企业管理服务有限公司（以下简称才硕管理公司）因与被上诉人吴冬宝、苏州市永佳精密模具厂（以下简称永佳模具厂）工伤保险待遇纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院(2020)苏0507民初3102号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 才硕管理公司的上诉请求：1.请求依法撤销或改判(2020)苏0507民初3102民事判决；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人只是介绍被上诉人1进入被上诉人2处工作，而不是劳务派遣关系。上诉人虽为一个中介服务机构，但被上诉人1并非受上诉人的派遣直接进入被上诉人2处工作的，被上诉人2才是实际用人单位。被上诉人1进入后，遵守被上诉人2制定的各项劳动规章制度，接受被上诉人2的劳动管理，从事被上诉人2安排的有报酬的劳动，完全符合中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》，即劳社部发(2005)12号关于确立劳动关系的规定。由此，被上诉人1应当与被上诉人2之间存在事实劳动关系，关于此前确认上诉人与被上诉人2之间存在劳动关系时，上诉人亦依法申请了被上诉人2为第三人参与诉讼，但被贵院拒绝接受，直接判决上诉人与被上诉人1之间存在劳动关系。但上诉人一直在积极的通过再审程序对该劳动关系的认定结果进行改判。 综上所述，被上诉人1不是上诉人的员工，双方之间不成立劳动关系，被上诉人1应当是被上诉人2的员工，与其存在事实劳动关系，本案所涉的各项赔偿应当由被上诉人2承担全部的赔偿责任。因此，上诉人对相城区人民法院做出的(2020)苏0507民初3102号民事判决书不服，特向贵院上诉。 才硕管理公司向一审法院起诉请求：1.请求判令才硕管理公司无需向被告吴冬宝赔付工伤保险待遇139772元；2.本案的诉讼费用由各被告承担。 一审法院认定事实：经生效判决书认定，2018年9月14日吴冬宝由才硕管理公司派遣至永佳模具厂处工作，才硕管理公司作为劳务派遣单位与作为被派遣劳动者的吴冬宝之间存在劳动关系。才硕管理公司未与吴冬宝签订劳动合同，也未给吴冬宝缴纳社会保险。 2018年9月14日，吴冬宝在工作中发生机械伤害事故而受伤经医院诊断为左拇指绞伤被送至苏州大学附属瑞华医院接受住院治疗，住院期间为2018年9月14日至9月25日，共计11天。申请人住院期间，才硕管理公司为吴冬宝垫付医药费23660.7元。吴冬宝受伤后，未再回去继续上班，才硕管理公司、永佳模具厂未向吴冬宝支付其受伤前及受伤后的工资。2019年7月17日，吴冬宝在2018年9月14日所受伤害被苏州市相城区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月18日，吴冬宝之工伤经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。后，才硕管理公司对该鉴定结论不服，并提起再次鉴定，2019年12月31日，江苏省劳动能力鉴定委员会出具最终鉴定结论，确认吴冬宝的伤残等级为玖级。2019年10月下旬，吴冬宝向才硕管理公司邮寄被迫辞职函，以才硕管理公司未支付吴冬宝的停工留薪期工资、未缴纳社会保险为由，要求立即解除双方间劳动关系。该邮件的收件人为才硕管理公司的法定代表人王涛。该邮件的投递查询结果显示，在2019年10月31日10：40已签收，在当天13：22因对方客户拒收，邮件派送不成功。 为主张工伤保险待遇,吴冬宝向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该委于2020年4月29日出具相劳人仲案字[2019]958号仲裁裁决书,裁决由才硕管理公司应支付吴冬宝一次性伤残补助金39303元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资17468元,住院伙食补助费220元、护理费1100元、医疗费131元及经济补偿金6550元,合计139772元。由永佳模具厂对上述款项承担连带责任。才硕管理公司不服该裁决,遂起诉至一审法院。 以上事实由当事人举证的身份信息、工商登记资料、工伤认定决定书、苏州市劳动能力鉴定结论通知、仲裁裁决书、民事判决书、江苏省劳动能力鉴定结论通知、出院记录、门诊病历、医药费发票、被迫离职函、快递单邮寄记录以及当事人陈述等证据附卷佐证,一审法院予以确认。 一审法院认为：职工因工作遭受事故伤害构成工伤的,依法应当享受工伤保险待遇,而根据《工伤保险条例》的规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中,吴冬宝因工作受伤,已依法被认定为工伤,并被鉴定为玖级伤残,其有权依照相关法律规定享受相应的工伤致残待遇。法院生效判决已经认定才硕管理公司与吴冬宝存在劳动关系,但才硕管理公司却一再否认双方存在劳动关系,且未依法替吴冬宝缴纳过社会保险,现吴冬宝发生工伤后无法正常享受的相应工伤待遇及因工伤所产生的费用,应由才硕管理公司支付。关于吴冬宝工资情况，因原、被告各方就吴冬宝工资情况均未举证，且吴冬宝为入职第一天即发生工伤，也未签订书面劳动合同，查明工资情况客观上存在困难，故一审法院酌情以吴冬宝受伤同时期苏州市职工社会平均工资(7279元)的60%即4367元作为其受伤前的工资。现根据吴冬宝提供的解除劳动合同通知书及邮寄凭证,一审法院可以确认双方的劳动关系于2019年10月31日解除,现吴冬宝以未支付吴冬宝的停工留薪期工资、未依法缴纳社会保险为由主张经济补偿金符合法律规定,应予支持。才硕管理公司虽抗辩并未收到该解除通知，但吴冬宝系向才硕管理公司工商登记的住所地邮寄，亦注明法定代表人及其电话，经查询显示为签收后拒收，应视为送达。故才硕管理公司应支付吴冬宝的经济补偿金为6550.5元。吴冬宝现构成玖级伤残,才硕管理公司应向吴冬宝支付的一次性伤残补助金为39303元(4367元*9个月)、一次性工伤医疗补助金为50000元，一次性伤残就业补助金为25000元。对于停工留薪期工资,吴冬宝未向一审法院提供相关医院开具的休假证明，一审法院结合申请人的受伤部位、伤残等级以及治疗过程参考苏州市工伤职工伤情相对稳定期等酌情认定停工留薪期为受伤后4个月，故停工留薪期工资17468元。对于医疗费,吴冬宝已经提供了相应医疗费票据（与才硕管理公司提供的医疗费票据并不重合）,经一审法院核算,医疗费为131元,一审法院予以认定。劳动能力鉴定费400元,以票据为准,一审法院予以认定。吴冬宝治疗工伤住院共计11天(2018年9月14日-2018年9月25日)，吴冬宝对仲裁认定的才硕管理公司需支付住院伙食补助费220元(20元*11天)、护理费1100元(100元*11天)无异议，经审查在法律允许的范围内，予以准许。综上,才硕管理公司应支付吴冬宝经济补偿金6550.5元、一次性伤残补助金39303元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、住院伙食补助费220元、护理费1100元、停工留薪期工资17468元、医疗费131元,合计139772.5元。关于永佳模具厂是否应对上述款项承担连带责任的问题,一审法院认为,根据法律规定,在劳务派遣过程中,因用工单位给劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带责任,故永佳模具厂应就上述费用承担连带责任。综上,一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条,《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十二条,《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《江苏省实施办法》第二十七条及相关法律规定,一审判决: 一、苏州才硕企业管理服务有限公司于判决生效之日起十日内支付吴冬宝经济补偿金6550.5元、一次性伤残补助金39303元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、住院伙食补助费220元、护理费1100元、停工留薪期工资17468元、医疗费131元,合计139772.5元。 二、苏州市永佳精密模具厂对上述款项承担连带赔偿责任。 本案案件受理费减半收取为人民币5元,由原告苏州才硕企业管理服务有限公司负担。 本院查明的事实与原审法院查明的事实相一致。 本院认为，才硕管理公司与吴冬宝之间存在劳动关系，已有法院生效判决予以认定。才硕管理公司未依法替吴冬宝缴纳过社会保险,吴冬宝发生工伤后，其所应享受的工伤待遇及工伤所产生的费用,均应由才硕管理公司负担。鉴于吴冬宝入职第一天即发生工伤，双方未签订书面劳动合同，在此情形下，一审法院酌情以吴冬宝受伤同时期苏州市职工社会平均工资(7279元)的60%即4367元作为其受伤前的工资，并无不当。吴冬宝通过向才硕管理公司工商登记的住所地邮寄，一审法院根据吴冬宝提供的解除劳动合同通知书及邮寄凭证,认定双方的劳动关系于2019年10月31日解除,亦无不当。吴冬宝以才硕管理公司未依法缴纳社会保险为由主张经济补偿金的诉请，符合法律规定,应予支持。一审法院判令才硕管理公司应支付吴冬宝的经济补偿金为6550.5元正确。 对于停工留薪期工资,吴冬宝未能提供相关医院开具的证明，但一审法院根据吴冬宝的伤残等级及治疗过程，并参考苏州市工伤职工伤情相对稳定期等因素，酌情认定停工留薪期为受伤后4个月，进而判令才硕管理公司应支付吴冬宝停工留薪期工资17468元，并无不当。吴冬宝现构成玖级伤残,经核算，一审法院判决才硕管理公司应向吴冬宝支付一次性伤残补助金39303元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、住院伙食补助费220元、护理费1100元均无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人的上诉请求依据不足，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人苏州才硕企业管理服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  朱立 二〇二一年一月十九日 书记员  芮园