河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫04民终393号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市新华区建设路与凌云路东300米路北平西建材大世界综合楼****。统一社会信用代码：91410400770872382X。法定代表人：李晓君，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴朋坤，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王云，女，1960年7月5日生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：李银成，河南千丰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔春峰，男，1990年3月26日生，汉族，住河南省叶县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王云、乔春峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省叶县人民法院（2020）豫0422民初3547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日受理后，依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。保险公司的委托诉讼代理人吴朋坤、王云的委托诉讼代理人李银成到庭参加诉讼。乔春峰经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：改判驳回王云关于误工费38854元的诉讼请求。事实与理由：王云发生事故时已年满60周岁，达到退休年龄，且王云未提供相关工资收入及误工证明，故一审认定王云误工期300天、每天赔偿129.51元，依据不足。王云辩称：王云于1960年7月5日出生，本案交通事故发生于2018年11月18日，故发生本案事故时，王云并非已年满60周岁，且达到退休年龄与有无劳动能力没有直接关系。在农村，年满60周岁者仍是家庭主要劳动力。2020年10月13日，保险公司与王云及乔春峰在一审法院共同协商委托了鉴定机构对王云的伤残等级及误工、护理、营养期限进行鉴定，鉴定意见为王云已构成九级伤残一处、十级伤残一处、误工期300天、护理期150天、营养期120天，一审时保险公司并未对该鉴定意见提出异议，为此一审依据该鉴定意见对王云的误工费作出判定具有依据，保险公司的上诉理由不能成立，应予以驳回。乔春峰未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。王云向一审法院起诉请求：1.判令乔春峰赔偿王云医疗费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失、鉴定费等共计220,000元；2.判令保险公司在保险限额内对上述第一项请求承担先行赔付责任；3.一审案件受理费由乔春峰和保险公司负担。一审法院认定事实：2018年11月18日7时许，乔春峰驾驶豫Ｄ×××**小型轿车，沿国道234公路由南向北行驶至国道234公路叶县三常路口北500米路段时，与由西向东王云驾驶的电动二轮自行车相撞，造成王云受伤及车辆有损的交通事故。2020年6月12日在平煤神马医疗集团总医院进行二次手术，住院7天，支付医疗费12,002.77元。2018年12月1日，叶县公安交通警察大队作出道路事故认定书，认定乔春峰负此事故的主要责任，王云负此事故的次要责任。2020年10月13日，平顶山全信法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，王云交通事故损伤已构成九级伤残一处，十级伤残一处；误工期300日，护理期150日，营养期120日。乔春峰驾驶的豫Ｄ×××**小型轿车在保险公司投有交强险和商业三者险500000元（含不计免赔），事故发生在保险期间内。另查明，（2019）豫0422民初1534号民事判决，交强险医疗费10,000元限额已经使用完毕，残疾赔偿限额已经使用23,018元，下余110,000元-23,018元=86,982元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。叶县公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定乔春峰负此事故的主要责任，王云负此事故的次要责任，并无不当，予以采信。由于乔春峰驾驶的车辆在保险公司投有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，根据法律规定，王云的损失首先由保险公司在交强险各分项限额内予以赔偿，超过或者不属于交强险的部分，根据事故责任划分，由保险公司在商业三者险限额内予以承担，不足部分，由相关责任人承担。关于鉴定费，因王云没有证据提交，故不予支持。依照法律规定确定王云的损失为：1.医疗费12,003元；2.住院伙食补助费350元（50元/天×7天=350元）；3.营养费280元（鉴定机构意见营养期120天，第一次住院106天，下余14天，20元/天×14天=280元）；4.护理费5,649元（鉴定机构意见护理期150天，第一次住院106天，下余44天，46,858元/年÷365天×44天=5,649元）；5.误工费38,854元（47,272元/年÷365天×300天=38,854元）；6．交通费140元（20元/天×7天=140元）；7.伤残赔偿金143,644元（34,200.97元/年×20年×21%=143,644元）；8.精神损害抚慰金10,000元，以上合计210,920元。（2019）豫0422民初1534号民事判决，交强险医疗费10,000元限额已经使用完毕，残疾赔偿限额已经使用23,018元，下余110,000元-23,018元=86,982元。故保险公司在残疾赔偿限额内赔偿86,982元，下余损失，由保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，因乔春峰负此事故的主要责任，王云负此事故的次要责任，故保险公司赔偿王云各项损失共计173,936元（210,920元-86,982元）×80%=99,150元。综上，保险公司赔偿王云86,982元＋99,150元=186,132元，王云的其他过高诉讼请求，没有证据及法律依据，不予支持。一审判决：一、保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额内赔偿王云各项损失共计186,132元，于判决发生法律效力后十日内履行完毕；二、驳回王云的其他诉讼请求。案件受理费4,600元，由王云负担708元，乔春峰负担1,946元，保险公司负担1,946元。二审中，当事人未提供新证据。本院查明的证据、事实除与一审查明的证据、事实相一致外，另查明:2020年河南省人身损害（交通事故）赔偿金标准显示，农林牧渔业平均工资标准129.51元/天（47272元/年）。本院认为，本案交通事故事实清楚，各方责任明确，车辆保险关系清晰。根据当事人的诉辩陈述，并征得各方当事人同意，本院归纳本案纠纷二审的争议焦点为：一审认定王云的误工费是否具有依据。对此,结合本案查明的事实及各方当事人的上诉、答辩意见，本院综合评析如下：经查，王云因案涉交通事故损伤致残，经鉴定王云误工期为300日，2020年河南省人身损害（交通事故）赔偿金标准显示，农林牧渔业平均工资标准129.51元/天（47272元/年）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，保险公司未举证证明王云在案涉交通事故发生前已丧失劳动能力，王云的误工时间经司法鉴定确定为300天，王云在诉讼中不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院按照误工期限300天、参照2020年度农林牧渔业平均工资标准129.51元/天（47272元/年）计算王云误工费具有事实和法律依据。保险公司上诉主张一审判决支持王云误工费38854元缺乏依据的理由不足，本院不予采信。乔春峰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费772元，由中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  窦士报审判员  谢小丽审判员  梁 东二〇二一年一月二十八日法官助理罗晓蕊书记员杨晓飞