广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终10号上诉人（原审原告）：广州市派腾运动服装有限公司，住所地广东省广州市番禺区大龙街长沙路**（厂房）****。法定代表人：毕建平，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄桂芬，广东银德律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔柏鸿，广东银德律师事务所律师助理。被上诉人（原审被告）：张超，男，汉族，住河南省信阳市平桥区。上诉人广州市派腾运动服装有限公司（以下简称派腾公司）因与被上诉人张超劳动合同纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初3804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。派腾公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判派腾公司无需向张超支付扣发的工资2000元；二、撤销一审判决第三项，改判派腾公司无需向张超支付违法解除劳动合同的赔偿金63720元；三、由张超承担一、二审诉讼费用。上诉的主要事实和理由：一、派腾公司无需向张超支付扣取的工资2000元。一审法院认定派腾公司应向张超补发工资差额2000元，既属于法律适用错误，又属于事实认定错误，应予撤销。张超在2019年7月前工资固定为8000元/月，自2019年7月起因张超工作不力，经常出错，派腾公司便将张超的工作岗位调整为车位，工资降为7000元/月；同时，派腾公司因张超工作失误，依据厂规，在张超2019年7月工资中扣罚了1000元，并把上述决定告知张超，张超当时并无异议。根据广东省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十条，劳动者明知工资调低而在60日内未提出异议的，视为劳动者同意工资调整。张超于2019年7月得知自己工资调整及处罚决定，当时并无提出异议，直至2019年10月23日张超才向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，此时早己超过60日，应视为张超同意工资调整。一审法院认定错误，应予撤销。二、派腾公司无需向张超支付违法解除劳动合同的赔偿金63720元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。派腾公司认为，张超染上赌博恶习，在上班时间进行网络赌博，并愈演愈烈，导致工作频频出错，经调岗后仍不能胜任工作，给公司带来损失。张超作为老员工，清楚了解《厂规厂纪》，仍明知故犯，败坏公司风气，影响公司声誉，性质极其恶劣。派腾公司有权依据法律和厂规单方解除与张超的劳动合同，但是派腾公司自始至终都没有行使该项权利，相反，派腾公司多次邀请张超沟通、协商，给予改过机会。其后，张超提出辞职，派腾公司在极力挽留无果后，同意其辞职。张超在与厂长罗某桂的微信聊天中，也主动承认是自己要离职，不需要再沟通。故派腾公司与张超解除劳动关系是协商解除，并非一审法院认定的派腾公司辞退张超。一审法院事实认定错误，应予撤销。据此，派腾公司上诉请求二审予以改判。被上诉人张超二审答辩称，同意一审判决，不同意派腾公司的上诉请求和理由。派腾公司向一审法院起诉请求：一、判令派腾公司无需向张超支付扣取的工资2000元；二、判令派腾公司无需向张超支付违法解除劳动关系的赔偿金63720元；三、本案的诉讼费用全部由张超承担。一审法院认定事实如下：派腾公司系于2015年2月15日注册成立的有限责任公司。派腾公司、张超对双方于2015年2月15日至2019年9月2日期间存在劳动关系均无异议。张超任职车位主管。2019年10月23日，张超向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认劳动关系，并裁决支付工资、加班费及解除劳动关系经济补偿金与赔偿金等。仲裁委员会作出穗番劳人仲案〔2019〕5371号《仲裁裁决书》，裁决确认张超与派腾公司于2015年2月15日至2019年9月2日期间存在劳动关系，并裁决派腾公司一次性支付张超工资2000元、违法解除劳动关系赔偿金63720元，并驳回张超的其他仲裁请求。派腾公司不服，诉至一审法院。张超对上述仲裁裁决无异议。关于张超工资情况。派腾公司每月月底通过银行转账或微信转账发放张超上月工资，未签收。派腾公司称2019年7月前张超的工资固定为8000元/月，自2019年7月起因张超工作不利，经常出错，派腾公司便将张超的工作岗位调整为车位，工资降为7000元/月；同时派腾公司以张超工作失误为由在张超2019年7月工资中扣罚了1000元。张超对此不予确认，否认工作中出错，并称派腾公司并未通知其降职与降薪。派腾公司无证据证明与张超就降职与降薪达成一致意见，并提交了一份《关于对张超及裁床的处罚通知决定》，以张超个人原因导致工作不认真，作为部门负责人，严重不按工作流程及工作职责要求工作，给公司带来重大损失与风险为由给予张超罚款1000元，绩效工资降200元的处罚(7月生效）。张超对该决定不予确认。关于解除劳动合同的情况。派腾公司称因张超工作违反厂规，赌博屡教不改，工作频频出错，根据厂规，派腾公司有权解聘张超，但张超自愿向派腾公司提出离职，主张张超自行辞职解除双方劳动合同。派腾公司确认未以张超违反厂规、存在赌博行为对张超作出辞职决定，并以公司人事制度不完善为由未提交张超的辞职申请。张超否认提出过辞职，称派腾公司将其辞遐，且派腾公司不想发放分红。审理中，派腾公司提交了一份《解除（终止）劳动关系证明书》，内容为“兹有张超同志，自2015年5月8日至2019年8月10日在我单位从事车位工作，现因辞退解除（终止）劳动关系。特此证明”，加盖派腾公司公章，并由法定代表人签名，日期为2019年9月1日，另有张超签名。张超对该证明书无异议。派腾公司确认上述证明书中除了张超的签名外，其他主要内容（含“辞退”二字）由法定代表人毕建平手写。派腾公司还称张超因申请失业补助金向派腾公司要求出具一份解除劳动关系证明，派腾公司法定代表人出于人情按张超的要求开具了上述证明书。另查明，一审庭审中，派腾公司对仲裁裁决认定张超解除劳动关系前12个月的平均工资6372元/月无异议。一审法院认为，本案属劳动合同纠纷案。派腾公司、张超对双方存在劳动关系及劳动关系存续期间均无异议，一审法院予以确认，双方当事人的合法权益均受法律保护。关于克扣工资问题。诉讼中，派腾公司并无充分证据证明张超存在工作失误，并造成公司损失的情况，因此，派腾公司对张超罚款1000元并降低张超工资每月1000元均无事实与法律依据，应向张超补发工资差额2000元。关于解除劳动合同的问题。派腾公司称张超自行辞职，但并无提交张超填写的辞职申请，相反，其提交的《解除（终止）劳动关系证明书》明确载明张超系因“辞退”而解除劳动关系。派腾公司称因张超提出领取失业补助而按张超的要求出具上述证明书，此项主张无充分的证据证实，一审法院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，派腾公司并无证据证明其作出辞退决定具有合法事由，对此负举证责任，派腾公司违法解除双方劳动合同，应向张超支付赔偿金。按照派腾公司确认的张超离职前12个月的平均工资及工作年限，核算赔偿金为6372×5×2=63720元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等的规定，于2020年9月8日作出判决，判决：一、确认派腾公司与张超于2015年2月15日至2019年9月2日期间存在劳动关系；二、派腾公司于判决发生法律效力之日起五日内向张超支付工资差额2000元；三、派腾公司于判决发生法律效力之日起五日内向张超支付违法解除劳动合同赔偿金63720元；四、驳回派腾公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，由派腾公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。另查明，双方确认派腾公司于每月最后一天发放上月的工资。2019年9月2日、9月3日，派腾公司向张超发放了7月、8月的工资。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于派腾公司应否向张超支付扣发的工资2000元的问题。首先，派腾公司没有提交调岗、降薪的处理决定证明其对张超的工作岗位进行了调整，并降低了张超的工资。同时，也没有证据证明张超知道其调岗降薪。因此，派腾公司以调岗降薪为由，扣发张超工资，缺乏依据。其次，派腾公司在2019年9月2、3日才发放当年7月、8月的工资。派腾公司以张超知道其工资减少没有提出异议，与事实不符，本院不予采信。最后，派腾公司主张张超工作失误造成损失，但没有证据证明其损失的情况。派腾公司以《厂规厂纪》的规定对张超进行罚款，扣发张超的工资，依据不充分。张超对此提出异议，理由成立，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，用人单位不得无故克扣劳动者的工资。派腾公司无合法、正当的理由扣发张超的工资，违反了法律的规定，一审判决派腾公司向张超支付工资差额并无不当，本院予以维持。派腾公司上诉理由不成立，本院不予支持。关于派腾公司应否向张超支付解除劳动合同的经济赔偿金的问题。派腾公司对其提出的张超自行离职的主张并无张超书写的辞职申请等予以证实。依据派腾公司出具的《解除（终止）劳动关系证明书》的内容，一审认定派腾公司辞退张超，依据充分，并无不当。派腾公司提交的证人证言不足以证明是张超提出离职。派腾公司上诉主张，证据不足，本院不予采信。派腾公司解除双方劳动关系不符合法律规定，应向张超支付解除劳动合同的经济赔偿金。派腾公司上诉主张无需支付，理由不成立，本院不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，本院予以维持。派腾公司上诉理由不成立，对其上诉请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费10元由广州市派腾运动服装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  何润楹审判员  杨玉芬审判员  康玉衡二〇二一年一月二十七日书记员  郑筱斯郭文蕾