广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1973刑初170号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人吴章球，男，1988年9月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省醴陵市**************，公民身份号码430************73X。因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪、非法利用信息网络罪于2020年9月26日被羁押并刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。辩护人徐彦，广东莞信律师事务所律师。被告人周炎坤，男，1985年7月23日出生汉族，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省双峰县********石湾组，公民身份号码432************794。因涉嫌犯非法利用信息网络罪于2020年9月26日被羁押并刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2020]735号起诉书指控被告人吴章球犯侵犯公民个人信息罪及非法利用信息网络罪、被告人周炎坤犯非法利用信息网络罪向本院提起公诉。本院于2021年1月4日立案后，适用简易程序，实行独任审理，于2021年1月15日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员张杰出庭支持公诉，被告人吴章球及其辩护人徐彦，被告人周炎坤到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人吴章球聘请了被告人周炎坤及张升彬、叶明等16人（均另作处理）,以东莞市******云海科技有限公司三楼为作案地点，周炎坤为经理，负责统计组织成员业绩，制作业务员的业绩和提成工资统计表等，张某、叶某等15人为业务员。吴章球从网上购买手机及电话卡，并向他人购买公民个人信息后，交由各业务员，各业务员冒充证券公司人员联系他人，诱骗他人进入组建好的炒股投资微信群，待微信群形成一定规模后，由吴章球将微信群卖给他人以实施进一步违法犯罪活动。被告人吴章球通过网络向董庆贺（另案处理）购买了约21000条公民个人电话和微信信息，向微信号zhnb1987520（昵称：诚信第一，另案处理）购买了约2000多条公民个人信息用于作案。各业务员以诱骗进群的人数计算业绩。自2020年2月至2020年9月共诱骗约14675名人员进入微信股票群，吴章球通过售卖微信群获利约110000元。为支持上述指控，公诉机关提供1.物证：作案工具电话、电脑等；2.书证：到案经过、说明材料；3.证人证言：证人董庆贺等16人的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人吴章球、周炎坤的供述与辩解；5.勘查、检察、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录；6.视听资料、电子数据：微信聊天记录、网络交易记录、公民个人信息电子文档等证据；并据此认为被告人吴章球、周炎坤无视国法，利用信息网络设立用于实施违法犯罪活动的通讯群组，其行为已共同触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一，吴章球还违反国家有关规定，非法获取公民个人信息，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一，以上犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯公民个人信息罪、非法利用信息网络罪追究吴章球的刑事责任，以非法利用信息网络罪追究周炎坤的刑事责任。鉴于被告人吴章球在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，是主犯；被告人周炎坤起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人吴章球、周炎坤认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理，建议判处吴章球有期徒刑一年六个月，并处罚金，如有部分退赃情节，可判处有期徒刑一年五个月，并处罚金；建议判处周炎坤有期徒刑六个月，并处罚金。提请本院依法判处。在法庭上，被告人吴章球、周炎坤对公诉机关起诉指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，未提出辩解意见。被告人吴章球的辩护人提出以下主要的辩护意见：1.未造成社会危害；2.主动供述侦查机关尚未掌握的犯罪嫌疑人的联络信息，构成立功；3.愿意退赃2万元；4.家庭困难。经审理查明：公诉机关指控被告人吴章球犯侵犯公民个人信息罪及被告人周炎坤犯非法利用信息网络罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，被告人吴章球退赃人民币2万元。本院认为，被告人吴章球非法获取公民个人信息，情节严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪；另被告人周炎坤结伙利用信息网络设立用于实施违法犯罪活动的通讯群组，其行为已构成非法利用信息网络罪，依法应于严惩。公诉机关指控被告人吴章球犯侵犯公民个人信息罪事实清楚、证据确实充分，但指控非法利用信息网络罪不当，本院不予采纳。公诉机关以非法利用信息网络罪对被告人周炎坤定罪处罚，罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控被告人吴章球构成非法利用信息网络罪，经查，被告人吴章球通过购买公民个人信息，诱骗该人进入微信股票群，再卖给下家获利，其购买公民个人信息是手段、非法利用信息网络是目的，被告人吴章球同时构成两个罪名，应择一重罪处罚，故以侵犯公民个人信息罪追究其刑事责任。被告人吴章球、周炎坤归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人周炎坤在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可从轻处罚。辩护人所第1、2点提辩护意见，经查，本案因被告人提供微信股票群给下家实施诈骗，已造成被害人受骗，该行为具有危害性；另被告人吴章球主动交代上家的联络信息，是其供述自己犯罪事实的一部分，不属于立功情节；综上，辩护人所提该二点辩护意见不属实，本院不予采纳。辩护人所提其他的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。鉴于被告人吴章球退赃2万元，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议,经查,在法定量刑幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。视被告人吴章球、周炎坤的犯罪情节和悔罪表现等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一、第二百八十七条之一、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人吴章球犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一天折抵刑期一天，即自2020年9月26日起至2022年2月25日止，罚金自本判决生效后三十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人周炎坤犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一天折抵刑期一天，即自2020年9月26日起至2021年3月25日止，罚金自本判决生效后三十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、随案移送的手机28部、笔记本电脑2部，予以没收，上缴国库。四、被告人吴章球退缴的赃款人民币2万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 余志球二〇二一年一月十九日法官助理 刘建舜书 记 员 谢安婷（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。