河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17648号上诉人（原审被告）：巩义市市政和环境卫生中心，住所地河南省巩义市杜甫路网通大楼。负责人：雷志超，该单位市容环境管理科科长。委托诉讼代理人：钟兆杰，河南星光律师事务所律师。委托诉讼代理人：张君毅，该单位工作人员。被上诉人（原审原告）：赵伟锋，男，1983年10月20日出生，汉族，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：赵书西，河南魁达律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓培，河南魁达律师事务所律师。上诉人巩义市市政和环境卫生中心因与被上诉人赵伟锋劳动合同纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2020）豫0181民初5698号民事判决，向本院提起上诉。本院依法进行了审理，现已审理终结。上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实和理由：原审认定事实错误，适用法律错误，上诉人认为被上诉人诉称的劳动赔偿金、加班费、未休年假工资均没有事实依据，不应得到支持。被上诉人赵伟锋辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵伟锋向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金47357.1元、加班费79860.14元、未休年假工资4505.09元，共计131722.33元；2、本案诉讼费由被告负担。原审查明:被告巩义市市政和环境卫生中心前身为巩义市城区环境卫生管理处和巩义市市政和环境卫生管理处，被巩义市机构编制委员会巩编【2017】13号文件编制定性为巩义一类事业单位，未在巩义市事业单位管理局登记，隶属于巩义市城市管理局。赵伟锋于2015年8月24日至巩义市城区环境卫生管理处工作，未签订书面劳动合同。后被告以原告赵伟锋不服从工作安排为由单方宣布辞退赵伟锋，2020年4月30日赵伟锋离开被告单位未再上班。后赵伟锋以巩义市城市管理局为被申请人向巩义市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委作出巩劳人仲案字[2020]0095号仲裁裁决书，后双方均不服，向本院提起诉讼，本院作出（2020）豫0181民初3883号民事判决书，判决确认赵伟锋与巩义市城市管理局不存在劳动关系，驳回赵伟锋的诉讼请求。后赵伟锋以巩义市市政和环境卫生中心为被申请人再次向巩义市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委于2020年9月28日向赵伟锋送达不予受理通知书，赵伟锋不服于2020年10月12日向本院提起诉讼。另查明,庭审中被告巩义市市政和环境卫生中心认可原告赵伟锋工作期间没有周末和节假日，2020年春节原告休息四天，其余每年春节均休息一天。原告未提出异议，本院对此予以认定。另根据原告提供的工资转账记录计算，其2015年月平均工资为2173.33元[（100+2150+2100+2170）÷3]；2016年月平均工资为2158.33元[（2100+2200+2100+2100+2100+2100+2100+2450+2150+2200+2200+2100）÷12]；2017年月平均工资为2450元[（2200+2100+1900+1900+2500+2470+2520+2590+2590+2830+2900+2900）÷12]；2018年月平均工资为3012.5元[（2900+3000+3100+3000+3000+3000+3000+3050+3050+3050+3000+3000）÷12]；2019年月平均工资为3129.17元[（3150+3150+3100+3150+3150+3000+3100+3150+3150+3100+3150+100+3100）÷12]；2020年月平均工资为3137.5元[（3150+3150+3150+3100）÷4]；赵伟锋被辞退前十二个月的平均工资为3129.17元[（3150+3000+3100+3150+3150+3100+3150+100+3100+3150+3150+3150+3100）÷12]。原审认为：原告赵伟锋作为劳动者，被告巩义市市政和环境卫生中心作为用人单位，双方从用工之日起即建立了劳动关系。后被告以原告不服从工作安排为由单方解除劳动合同，依据法律规定，用人单位应提供劳动者严重违反用人单位规章制度或者劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的相关证据，且应当将解除劳动合同的理由事先通知工会。在未满足上述条件和程序的情况下，被告单方宣布辞退赵伟锋，其应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金即31291.7元（5年×3129.17元×2）。原告赵伟锋主张超出部分的经济赔偿金本院不予支持。关于原告主张被告支付加班费的请求，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，故赵伟锋工作期间的休息日每年应为52天。每年法定节假日为11天，而实际原告赵伟锋工作期间没有休息日和节假日，仅2020年春节休息了四天，其余每年春节均休息了一天。原告自劳动关系终止之日起一年内提出要求被告支付加班费应予支持，故被告应支付赵伟锋2015年未休休息日工资差额1304元[18天×（2173.33元÷30）]、未休法定节假日工资差额579.55元[4天×（2173.33元÷30）×2]；2016年未休休息日工资差额3741.11元[52天×（2158.33元÷30）]、未休法定节假日工资差额1438.89元[10天×（2158.33元÷30）×2]；2017年未休休息日工资差额4246.67元[52天×（2450元÷30）]、未休法定节假日工资差额1633.33元[10天×（2450÷30）×2]；2018年未休休息日工资差额5221.67元[52天×（3012.5元÷30）]、未休法定节假日工资差额2008.33元[10天×（3012.5元÷30）×2]；2019年未休休息日工资差额5423.89元[52天×（3129.17元÷30）]、未休法定节假日工资差额2086.11元[10天×（3129.17元÷30）×2]；2020年未休休息日工资差额1777.92元[17天×（3137.5元÷30）]、未休法定节假日工资差额418.33元[2天×（3137.5元÷30）×2]，以上被告应支付原告加班费共计29879.8元。原告主张超出部分，本院不予支持。关于原告主张的带薪年休假工资报酬，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，原告自2016年至2020年的年休假应为每年5天，同时按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议仲裁时效为一年，故原告要求被告支付的2019年至2020年带薪年休假工资差额本院予以支持，即1043.06元[5天×（3129.17元÷30）×2]，其余部分本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款、第七条、第三十四条、第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，判决如下：一、被告巩义市市政和环境卫生中心于本判决生效之日起十日内向原告赵伟锋支付违法解除劳动合同经济赔偿金31291.7元、未休休息日工资差额及未休法定节假日工资差额29879.8元、未休带薪年休假工资差额1043.06元，共计62214.56元；二、驳回原告赵伟锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告巩义市市政和环境卫生中心负担。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。上诉人巩义市市政和环境卫生中心与被上诉人赵伟锋形成劳动合同关系，上诉人单方宣布辞退被上诉人，应当依法向被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金，并支付被上诉人加班费、未休年假工资。上诉人上诉称被上诉人缺卡不属于全勤，但没有提供证据证明被上诉人已经休年假或者已经调休，也没有证据能够证明被上诉人加班的具体天数或者日期。因此，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人巩义市市政和环境卫生中心负担。本判决为终审判决。审判员 安 军二〇二一年一月八日书记员 王梦龙