广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初6789号原告陈某某，男，某年某月某日出生，汉族，身份证登记住址湖南省衡山县。委托代理人何某，广东某某律师事务所律师。委托代理人曾某某，广东某某律师事务所律师。被告杨某，男，某年某月某日出生，汉族，身份证登记住址广东省深圳市罗湖区。委托代理人林某某，广东某某律师事务所律师。被告深圳市某某餐饮管理有限公司龙岗分公司，住所地深圳市龙岗区。负责人杨某。原告陈某某诉被告杨某、深圳市某某餐饮管理有限公司龙岗分公司（以下简称某某龙岗分公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告陈某某及其委托代理人曾某某，被告杨某委托代理人林某某到庭参加诉讼。被告某某龙岗分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告请求依法判令：1.确认原告与被告杨某签订的《餐厅投资合作协议》于某年某月某日解除；2.两被告共同返还原告投资款490000元；3.两被告按年利率6%支付至实际付清时止利息，自某年某月某日暂计至某年某月某日为29400元；4.两被告向原告按照30%的比例分配自某年某月某日至某年某月某日合同解除时的税后利润165000元(暂计总税后利润为55万元×30%)，分配金额以法院委托审计结果为准;5.本案诉讼费、审计费等费用由被告承担。原告诉称事实与理由：某年某月某日，原告与被告杨某签订《餐厅投资合作协议》，约定双方开设某某店共同投资经营，总投资约150万元，被告杨某出资105万元占股70%，原告出资45万元占股30%，原告还需支付商铺公关费5万元及品牌加盟费5万元；还约定按季度分红，由被告杨某负责经营管理，原告不参与经营。某年某月某日，双方合作经营的被告某某龙岗分公司登记成立。原告支付投资款49万元后，两被告至今未向原告分配任何合伙权益。现原告向法院起诉提出上述诉讼请求。被告杨某辩称：1.其与原告签订的《餐厅投资合作协议》真实有效，履行期间亦未出现解除事由；其按协议约定于某年某月某日注册某某龙岗分公司，并在龙岗某某购物中心经营某某餐厅；尽管原告未按约定足额交付答辩人投资款，但双方在合伙期间，餐厅正常经营，自某年某月开业后，某年某月开始产生盈利；其认为双方的合伙关系并未出现解除事宜。2.双方的投资款都已投入了合伙餐厅的运营，如原告要求解除合伙关系，双方应当就合伙餐厅财产进行结算，弄清合伙餐厅盈利亏损状况后，按投资比例退还原告投资款；双方的合伙关系未解除，不存在占用原告投资款而产生利息的事由。3.原、被告双方的争议在于对合伙餐厅盈利金额有异议，合伙餐厅的财务人员定期通过微信向原告提供当月的账单明细，原告本人也到过店内查阅有关原始单据，原告提出委托第三方审计单位进行结算，被告杨某也予以赞同，但此后原告并未实际委托第三方单位进行审核。实际上，至某年某月，合伙餐厅共盈利189491元，按30%分红计算，原告应当取得56847.3元分红；然而，因原告仍拖欠6万元投资款，因此，实际上原告并无分红可得。综上，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，请法院予以全部驳回。被告某某龙岗分公司未提交答辩状。本院经审理认定事实如下：某年某月某日，原告与被告杨某签订《餐厅投资合作协议》，约定双方开设某某店共同投资经营，总投资约150万元，被告杨某出资105万元占股70%，原告出资45万元占股30%，原告还需支付商铺公关费5万元及品牌加盟费5万元；还约定按季度按股权比例分红，由被告杨某负责经营管理，原告不参与经营。某年某月某日，原告向被告杨某支付投资款49万元。某年某月某日，双方合作经营的被告某某龙岗分公司登记成立。被告某某龙岗分公司经营期间，原告与被告杨某就餐厅的财务及经营情况产生争议。某年某月某日，原告委托律师向被告杨某发送律师函，要求被告杨某向原告提供真实、全面的财务状况信息和经营状况信息；被告杨某于某年某月某日签收邮件。被告杨某并未向原告提供上述材料。经原告申请，本院依法委托深圳某某会计师事务所对被告某某龙岗分公司自某年某月某日起至某年某月的财务状况及利润数额进行审计鉴定。某年某月某日，该会计师事务所出具审计报告，审计结果为：某某店仅提供了成本费用资料，未提供营业收入的资料，本次审计仅能根据成本费用资料计算成本费用，无法计算出经营期间的利润数额。经计算某某店在某年某月至某年某月期间，成本费用总额为2711454.38元。本院认为，原告陈某某与被告杨某签订的《餐厅投资合作协议》系双方真实意思表示，未违反法律禁止性规定，合同合法有效；原、被告之间成立合伙关系，双方应当按照协议约定履行各自义务。根据协议约定，原告有义务出资45万元占股30%，原告已履行义务完毕；原告尚需支付商铺公关费5万元及品牌加盟费5万元，其仅支付4万元，但被告杨某在本案起诉之前并未向原告主张剩余未付6万元；故本院认定原告已按协议履行完出资义务，出资款项总额为49万元。根据协议的约定，被告杨某全权负责经营某某店，原告不参与经营，故案涉某某店的所有会计账册均由被告杨某掌握，被告杨某掌握了案涉某某店的全部财务状况信息和经营状况信息，其有义务向原告提供相关数据。被告杨某在收到原告发送的律师函后并未提供相关材料，亦未与原告进行结算，存在违约行为；且在本院向当事人发送审计机构所出具的《关于安排当事人提供审计资料的函》后，被告杨某有义务提供相关材料供审计机构进行审计，但其仍未提供，存在明显过错，导致审计机构无法计算出经营期间的利润数额。综上，本院认为，因被告杨某的过错行为导致本院无法查明案涉某某店在双方合伙经营期间的盈亏情况，被告杨某应当承担由此产生的不利后果。因被告杨某的违约行为导致合伙无法继续，故原告主张其与被告杨某签订的《餐厅投资合作协议》于某年某月某日解除，具有事实及法律依据，本院予以支持。合同解除，原告有权要求违约方被告赔偿相应损失，故原告主张两被告共同返还原告投资款490000元并支付相应利息，符合法律规定，本院予以支持。原告的利息损失应以投资款490000元为基数按同期银行贷款利率计算至被告付清之日止。关于原告主张的应得税后利润165000元，因被告杨某未向审计机构提供相关审计资料，其应当承担由此产生的不利后果，故本院支持原告的该项主张，两被告应当向原告支付税后利润额165000元。关于审计费25000元，原告已预付，应当由过错方被告杨某承担。关于原告在庭审结束之后提出的要求两被告赔偿其450000元的诉请，已超出可提出变更诉讼请求的时间，本院在本案中不予受理；如原告认为有新的证据或事实，可另案主张权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、原告陈某某与被告杨某签订的《餐厅投资合作协议》于某年某月某日解除；二、被告杨某及被告深圳市某某餐饮管理有限公司龙岗分公司于本判决生效之日起三日内返还原告陈某某投资款490000元；三、被告杨某及被告深圳市某某餐饮管理有限公司龙岗分公司于本判决生效之日起三日内向原告陈某某支付利息（利息以490000元为基数分段计算，自某年某月某日起至某年某月某日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自某年某月某日起至被告付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。四、被告杨某及被告深圳市某某餐饮管理有限公司龙岗分公司于本判决生效之日起三日内向原告陈某某支付应分配利润165000元；五、被告杨某于本判决生效之日起三日内向原告陈某某支付审计费25000元；六、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6297元，原告已预缴，由两被告负担。原告可在本判决生效后向本院申请退回6297元。两被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费6297元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  艾小亮二〇二一年一月二十五日书记员  陈树秋