山东省新泰市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁0982刑再2号 原审公诉机关新泰市人民检察院。 原审被告人梁茂君，男，1978年3月3日出生于山东省新泰市，汉族，初中文化，农民，住新泰市。因犯赌博罪，于2018年11月23日被新泰市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金七千元。 原审被告人杨乐柏，男，1975年3月31日出生于山东省新泰市，汉族，小学文化，农民，住新泰市。因犯赌博罪，于2017年8月8日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万元；因犯赌博罪，于2018年11月23日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，与原判刑罚有期徒刑一年数罪并罚，执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金三千元；因犯开设赌场罪，于2019年11月20日被刑事拘留，于2019年11月29日被逮捕，2020年11月25日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，现羁押于宁阳县看守所 辩护人陈庆华，山东东岳远航律师事务所律师。 新泰市人民检察院以泰新检公刑诉[2018]518号起诉书指控被告人梁茂君、杨乐柏犯赌博罪，于2018年11月16日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于同年11月23日作出（2018）鲁0982刑初548号刑事判决，认定被告人梁茂君、杨乐柏犯赌博罪，判处杨乐柏有期徒刑六个月，并处罚金三千元。2017年8月8日本院以(2017)鲁0982刑初294号刑事判决，认定杨乐柏犯赌博罪，判处其有期徒刑一年，缓刑一年。因(2018)鲁0982刑初548号案件杨乐柏的犯罪行为发生在(2017)鲁0982刑初294号案件判决的缓刑考验期内，故本院在(2018)鲁0982刑初548号案件中判决撤销对杨乐柏(2017)鲁0982刑初294号刑事判决的缓刑部分，与原判刑罚有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金三千元，该判决已发生法律效力。新泰市人民检察院在办理杨乐恩、杨乐柏等人涉嫌开设赌场罪一案时，发现有新证据证明(2017)鲁0982刑初294号案件中杨乐柏的赌博行为只是其长时间连续多次实施开设赌场犯罪行为中的一起犯罪行为，应按开设赌场罪论处，并建议本院将本案再审。本院于2020年7月20日作出（2020）鲁0982刑监2号再审决定书，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，新泰市人民检察院指派检察员万强、马莉出庭支持公诉，原审被告人梁茂君，杨乐柏及其辩护人陈庆华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原审公诉机关公诉内容与原判结果如下： 原审公诉机关指控，2018年8月2日以来，被告人梁茂君伙同杨乐柏以营利为目的，在新泰市东都镇西都社区馅饼粥饭店二楼一房间内，先后六次组织薛某、朱某1、李某勇、张某国等人赌博，并从中抽头渔利累计人民币10000余元。被告人梁茂君、杨乐柏于2018年8月21日被新泰市公安局民警当场抓获。 被告人梁茂君、杨乐柏对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 原审判决查明，2018年8月2日以来，被告人梁茂君伙同被告人杨乐柏以营利为目的，在新泰市东都镇西都社区馅饼粥饭店二楼一房间内，先后六次组织薛某、朱某1、李某勇、张某国等人赌博，并从中抽头渔利累计人民币10000元。被告人梁茂君、杨乐柏于2018年8月21日被侦查人员当场抓获，新泰市公安局已扣押赌资4700元及赌博工具牌九一副、啤酒箱一个。被告人梁茂君、杨乐柏归案后如实供述以营利为目的聚众赌博的事实。 原审判决认为，被告人梁茂君、杨乐柏以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪，公诉机关指控罪名及犯罪事实成立，本院予以支持。被告人梁茂君、杨乐柏共同实施以营利为目的的聚众赌博行为，系共同犯罪，被告人梁茂君起主要作用，系主犯，被告人杨乐柏起辅助作用，系从犯。二被告人归案后如实供述自己的罪行，均系坦白，被告人杨乐柏系从犯，均可从轻处罚。被告人梁茂君、杨乐柏供述内容与证人王某、薛某等证言内容印证一致，能够证实二被告人自2018年8月2日以来以营利为目的先后六次聚众赌博的事实。被告人杨乐柏缓刑考验期间自2017年8月19日至2018年8月18日，应认定其在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人违法所得及赌资应予追缴，作案工具应予没收。被告人杨乐柏的辩护人所提交的证据与本案无关联性，本院不予采信，其辩护意见的合理部分予以采纳。判决：一、撤销本院（2017）鲁0982刑初294号刑事判决对被告人杨乐柏的缓刑部分。二、被告人梁茂君犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月21日起至2019年3月20日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）被告人杨乐柏犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；与原判刑罚有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月21日起至2019年11月20日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人梁茂君、杨乐柏违法所得一万元予以追缴，上缴国库。四、扣押在案的赌资四千七百元，由新泰市公安局上缴国库；扣押在案的作案工具牌九一副、啤酒箱一个予以没收。 再审中公诉机关认为，经再审，新泰市人民法院以(2020)鲁0982刑再1号刑事判决书判决撤销(2017)鲁0982刑初294号刑事判决书，并改判原审被告人杨乐柏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元。本案原审判决，即(2018)鲁0982刑初548号刑事判决书是在294号判决的基础上判决撤销缓刑，数罪并罚后得出原判决量刑结果，现294号判决结果已被撤销，且新判决结果已发生法律效力。建议法院就本案在(2020)鲁0982刑再1号新判决结果的基础上依法量刑。 再审中，原审被告人梁茂君对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。原审被告人杨乐柏对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪悔罪，请求从轻处理。辩护人的辩护意见为：原审被告人杨乐柏主观恶性较小，所起作用不大，具有坦白情节，当庭自愿认罪认罚，认罪态度较好，悔罪深刻，愿意积极交纳罚金，应当对其从轻处罚，给被告人一个改过自新、重新做人的机会。 再审审理查明的证据及事实： 原审侦查卷证据： 1、书证 受案登记表、立案决定书(第1-2页)、户籍证明（第17-18页）、抓获经过（第140页）、张某国、薛某、朱某1、李某勇因赌博被公安机关行政处罚决定书（第134-135页）、新泰市人民法院刑事判决书（第136-137页）、扣押决定书、扣押清单（第128-129页）、赌博现场照片一张（第130页）、接受证据材料清单、通话详单一宗（第130-133页）。 证实：被告人梁茂君伙同被告人杨乐柏以营利为目的，在新泰市东都镇西都社区馅饼粥饭店二楼一房间内，先后六次组织薛某、朱某1、李某勇、张某国等人赌博，并从中抽头渔利，被告人梁茂君、杨乐柏于2018年8月21日被新泰市公安局侦查人员当场抓获，并当场扣押赌资及赌博工具牌九一副、啤酒箱一个的事实。及2017年8月8日，杨乐柏因犯赌博罪被山东省新泰市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000元的事实。 2、证人证言 薛某证言（第57-69页）、李某勇证言(第70-82页)、朱某1证言(第83-92页)、张某国证言(第93-102页)、马某证言(第103-110页)、朱某2证言(第111-115)、阚某证言(第116-121)、周某证言(第122-127)、王某证言(补充)，证实：自2018年8月份以来，梁茂君、杨乐柏在新泰市东都镇西都村“山能小镇”沿街楼“馅饼粥”二楼一房间内六次组织人员聚众赌博，梁茂君从赌局中抽头渔利的事实。 3、被告人的供述及辩解 被告人梁茂君的供述及辩解证实：自2018年8月以来，原审被告人梁茂君与杨乐柏以营利为目的，组织朱某1、薛某、李某勇、张某国等人聚众赌博六次，其中由梁茂君电话约朱某1、薛某，杨乐柏电话约李某勇。朱某1、薛某、李某勇参与赌博六次、张某国参与赌博两次，原审被告人梁茂君参与赌博四次。原审被告人梁茂君从赌局中“抽水”，并安排杨乐柏联系赌博场所、购买赌具、帮着联系人员参与赌博、看着抽水箱子、服务赌局等。梁茂君、杨乐柏累计从赌局中抽取“抽水”约10000元余元。 被告人杨乐柏的供述及辩解证实：自2018年8月以来，原审被告人杨乐柏伙同梁茂君组织朱某1、薛某、李某勇、张某国等人聚众赌博六次，杨乐柏主要负责联系赌博地点，购买赌具，约参赌人员，帮忙伺候打牌的人，并看好“抽水”箱子。原审被告人梁茂君从赌局中“抽水”，赌局中当庄家的就往“水箱”放100块钱，庄家赢钱起庄抽200块钱，杨乐柏获利2500元。 新证据： 1、新泰市人民法院（2017）鲁0982刑初294号刑事判决书、（2018）鲁0982刑初548号刑事判决书 证实：原审（2018）鲁0982刑初548号刑事判决书判决撤销新泰市人民法院（2017）鲁0982刑初294号刑事判决书对原审被告人杨乐柏的缓刑部分，杨乐柏犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，与原判刑罚有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金三千元。 2、新泰市人民法院（2020）鲁0982刑再1号刑事判决书 证实：经新泰市人民法院再审，判决撤销了（2017）鲁0982刑初（294）号刑事判决书，判决原审被告人杨乐柏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元（罚金已缴纳）。 根据以上证据，再审中能够认定以下事实：被告人梁茂君、杨乐柏犯赌赌博罪的案件事实，与原审案件查明认定事实一致。 另查明原审判决作出后，被告人梁茂君被判处的七个月的刑期已执行完毕，并缴纳了违法所得10000元、罚金7000元。 再查明，本院于2020年11月25日作出的（2020）鲁0982刑再1号刑事判决书，根据检察机关检察建议，判决撤销了本院（2017）鲁0982刑初（294）号刑事判决书，判决原审被告人杨乐柏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元（罚金已缴纳）。 本院再审认为，被告人梁茂君、杨乐柏以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪，公诉机关指控罪名及犯罪事实成立，本院予以支持。被告人梁茂君、杨乐柏共同实施以营利为目的的聚众赌博行为，系共同犯罪，被告人梁茂君起主要作用，系主犯，被告人杨乐柏起辅助作用，系从犯。二被告人归案后如实供述自己的罪行，均系坦白，被告人杨乐柏系从犯，均可从轻处罚。被告人梁茂君、杨乐柏供述内容与证人王某、薛某等证言内容印证一致，能够证实二被告人自2018年8月2日以来以营利为目的先后六次聚众赌博的事实。被告人违法所得及赌资应予追缴，作案工具应予没收。被告人杨乐柏辩护人的辩护意见合理部分予以采纳。 另根据本院生效的（2020）鲁0982刑再1号刑事判决书，判决撤销本院(2017)鲁0982刑初294号刑事判决书，并改判原审被告人杨乐柏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元。本案原审判决，即(2018)鲁0982刑初548号刑事判决书是在294号判决的基础上判决撤销缓刑，数罪并罚后得出原判决量刑结果，现294号判决结果已被撤销，且新判决结果已发生法律效力。原审判决对被告人杨乐柏的量刑依据已发生新的变化，因此，应撤销原审判决重新作出正确裁决。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）鲁0982刑初548号刑事判决; 二、被告人梁茂君犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金七千元（梁茂君刑期已在原判决后执行完毕，罚金七千元已缴纳）； 被告人杨乐柏犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人梁茂君、杨乐柏违法所得一万元予以追缴，上缴国库（被告人梁茂君已缴纳了违法所得一万元）； 四、扣押在案的赌资四千七百元，由新泰市公安局上缴国库；扣押在案的作案工具牌九一副、啤酒箱一个予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李天民 人民陪审员  安树彪 人民陪审员  阚兆春 二〇二一年一月五日 书 记 员  李 娜