广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终23130号上诉人（原审原告）：张某，女，1976年4月23日出生，汉族，身份证住址山东省新泰市。上诉人（原审被告）：查某1，男，1973年6月27日出生，汉族，户籍住址广州市天河区。委托诉讼代理人：麦晓阳，广东壹号律师事务所律师。上诉人张某、查某1因离婚后财产纠纷一案，均不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初41124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。张某上诉请求：1.撤销一审判决；2.重新分配夫妻婚内共同财产，由张某、查某1一人一半，即依法判决属于张某的1278800元；3.不同意孩子分割夫妻共同财产，张某同意每月支付孩子的抚养费，孩子生病住院，张某按实际发生支付医疗费；4.判决诉讼费用由查某1承担。事实和理由：一审判决对夫妻共同财产的处理存在不公，夫妻共同财产应一人一半，孩子只有抚养费。张某与查某1婚内房产属于夫妻共同财产，一审判决将757600元分给孩子，属于严重违法，侵害了张某的合法权益。因为孩子残疾，发脾气时会乱叫，没人愿意租房，所以张某愿意给孩子在东莞买套小产权房，张某作为母亲分得财产后给孩子出资买房是应尽的义务，但孩子没权利分得夫妻共同财产，将夫妻财产分给孩子于法无据。将夫妻财产分给孩子，实际上是给了查某1，只会激化两人矛盾，而且查某1一直让张某带孩子，将财产判给查某1，张某再带孩子，显然不合理。自2009年查某1每月工资就有7000元，因两地分居，张某与查某1各花各的，最近几年查某1也应有存款，房子一直出租，租金也是查某1霸占。房子不是查某1工资购买的，是张某一个亲戚的关系才购买的房子，凭什么由查某1霸占房子。查某1出轨多年，张某要求精神损失费法院不予支持，孩子分夫妻共同财产也没有依据。针对张某的上诉请求，查某1辩称：不同意张某的上诉意见。之前是判决张某抚养孩子的，后来因其没有履行抚养义务，查某1起诉变更抚养权，才变更由查某1抚养小孩，张某支付抚养费。2019年判决生效后，张某就没有支付过抚养费，张某要求支付医疗费之前并未发生，将来也不会发生。查某1上诉请求：1.撤销一审判决，改判广州市天河区东圃大马路天力街2号804房归查某1所有，查某1自一审判决发生法律效力之日起3个月内一次性向张某给付房屋补偿款426266.67元；2.依法维持一审判决第二项；3.本案诉讼费由张某承担。2.事实和理由：一、一审法院遗漏查明查某2每月高额的医疗费用及其他支出的事实，酌定确认房屋价值中的757600元用于照顾查某2显失公平。现查某2就诊医院每月需要支出治疗费、住院费合计7500元，查某1每月需预交2000元。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条的规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。据此，法院酌情认定涉案房屋价值中部分款项归查某1所有并用于照顾查某2时，应根据查某1照顾查某2的每月支出金额认定。一审法院酌定确认涉案房屋价值中的757600元用于照顾查某2，不足以查某1用于照顾查某2的下半生。因此，一审法院遗漏查明查某1每月需支付查某2的实际支出金额，径行认定房屋价值中757600元用于照顾查某2，是缺乏事实依据且显失公平的。二、查某2属于已成年的无民事行为能力人，需要查某1与张某长期照顾，但张某自始未支付过抚养费，本次房产分割应将张某应支付的抚养费一并含括。查某1与张某诉讼离婚时，法院是判决由张某抚养查某1，后由于张某拒不履行抚养义务，经常导致查某2满身伤痕，查某1才诉请法院变更抚养人，由查某1抚养查某2，张某向查某1支付抚养费。2019年4月9日，新泰市人民法院出具（2019）鲁0982民初1501号民事判决书，支持变更查某2的抚养人为查某1，由张某支付抚养费。判决生效后，张某自始至今未支付过抚养费，导致查某1独自支撑查某2高额的医疗费、住院费。因此，现分割双方共同财产，应当考虑张某应支付的抚养费、医疗费等费用的问题，计算查某1应补偿给张某的款项时，将上述费用一并含括。针对查某1的上诉请求，张某辩称：房屋是夫妻共同财产，抚养费是抚养费，不能混为一谈。按照生效判决，每个月孩子的抚养费是600元至1000元左右，不能以此为由用孩子抚养费霸占房子。而且房子来源也是因为张某有很好的关系才拿到的。其他意见与张某的上诉意见一致。张某向一审法院起诉请求：1.请法院依法分割张某与查某1的婚内夫妻共同财产（位于广州市天河区东圃大马路天力街****）。2.本案诉讼费、保全费由查某1负担。一审法院认定事实：张某与查某1于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育一子查某2。2017年10月11日，张某诉至山东省泰安市泰山区人民法院，要求与查某1离婚，分割夫妻共同财产广州市天河区东圃大马路天力街2号804房，查某1一次性支付抚养费60万元。山东省泰安市泰山区人民法院于2018年5月29日作出（2017）鲁0902民初4548号民事判决，其中载述：“位于广东省广州市天河区东圃大马路天力街2号804室房屋一套，因该房屋已被广州市越秀区人民法院另案查封，本案暂不宜处理，双方可待该房产的保全措施解除，价值确定后，另行主张权利。”判决准予张某与查某1离婚；婚生子查某2跟随张某一起生活，查某1支付子女抚养费。2019年2月19日，查某1诉至山东省新泰市人民法院，要求查某1与张某的婚生子查某2由查某1抚养，张某支付抚养费。山东省新泰市人民法院于2019年4月9日作出（2019）鲁0982民初1501号民事判决，其中载述：“现查某2跟随查某1生活。”判决查某1与张某的婚生子查某2变更由查某1抚养，张某支付抚养费。查某1提交了儿子查某2的《残疾人证》，显示查某2为精神残疾人。另提交儿子查某2在新泰市第三人民医院的住院记录，显示：在2019年10月18日至2019年12月30日、2020年1月3日至2020年6月12日期间，查某2在新泰市第三人民医院住院治疗，诊断为与精神发育迟缓和刻板动作有关的多动障碍。查某1陈述儿子查某2自小患自闭症，现在只有3岁孩子的智力，生活不能自理，无民事行为能力。现儿子由查某1抚养，因精神疾病一直在医院治疗。张某也承认儿子查某2患自闭症，生活不能自理，现由查某1抚养。在庭审中，张某提交了广州市房地产档案馆《个人名下房地产登记情况查询证明》和《广州市不动产登记查册表》，显示广州市天河区东圃大马路天力街2号804房（以下简称804房）为查某1名下房产，建筑面积72.35平方米，交易时间是2006年6月22日。查某1对此无异议。经评估，804房在2020年4月1日的市场价值为2557600元。张某垫付评估费8894元。一审法院认为，804房是在张某、查某1婚姻关系存续期间取得，依法属于夫妻共同财产。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十八条的规定，离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。现张某诉请分割离婚时未处理的804房，于法有据，法院予以支持。根据查某1提交的《残疾人证》显示儿子查某2为精神残疾人。张某、查某1均确认儿子查某2患精神疾病，生活不能自理，现由查某1抚养。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条的规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。张某、查某1在分割夫妻共同财产时没有对如何照顾精神残疾的儿子达成一致意见，法院依据照顾子女的原则，酌情确定804房2557600元中757600元归查某1所有用于照顾儿子查某2，剩余1800000元由张某、查某1平均分配。综上，一审法院根据本案的情况判定804房归查某1所有，由查某1补偿张某900000元。综上，一审法院根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、广州市天河区东圃大马路天力街2号804房归查某1所有，查某1自本判决发生法律效力之日起3个月内一次性向张某给付房屋补偿款900000元。二、驳回张某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费27260元由张某、查某1各负担13630元；评估费8894元由张某、查某1各负担4447元；保全费5000元由张某、查某1各负担2500元。二审期间，各方当事人均未提供新证据证明其主张。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案是离婚后财产纠纷，双方争议的焦点是夫妻共同财产的分割问题。《中华人民共和国民法典》第一千零八十四条规定，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。第一千零八十五条规定，离婚后，子女由一方直接抚养的，另一方应当负担部分或者全部抚养费。负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成的，由人民法院判决。前款规定的协议或者判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或者判决原定数额的合理要求。第一千零八十七条第一款规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。本案中，张某与查某1的离婚关系及子女抚养问题已经由生效的山东省泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初4548号民事判决及山东省新泰市人民法院（2019）鲁0982民初1501号民事判决作出生效判决所调处，按照前述法律规定，查某2的抚养问题不在本案当中调处。前述生效民事判决已经查明，在离婚前查某2一直跟随张某在老家生活，离婚后的2019年才变更由查某1携带抚养，而且生效判决明确张某需要按月支付儿子的抚养费，如张某不自觉履行生效判决，查某2亦可以申请强制执行。在二审庭询当中，张某明确表示愿意承担儿子的抚养费和实际发生的医疗费，但要求平分夫妻共同财产。查某1要求在分割夫妻共同财产时直接扣除儿子查某2的抚养费及医疗费用的依据不足，本院不予支持。经查，804房是张某与查某1婚姻关系存续期间取得，系夫妻共同财产，依法应予平均分割。查某2的抚养费已经由前述的生效判决处理完毕，一审直接扣除房屋价值款中的757600元由查某2取得缺乏理据，本院予以纠正。如查某2的实际生活需要与判决金额不符的，查某2亦可以通过另诉解决。这期间查某2如发生重大医疗费用，亦可以通过其他途径进行救济。综上所述，上诉人张某的上诉请求有理，应予支持；查某1的上诉请求缺乏依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法典》第一千零八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初41124号民事判决第二项；二、变更广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初41124号民事判决第一项为：广州市天河区东圃大马路天力街2号804房归查某1所有，查某1自本判决发生法律效力之日起3个月内一次性向张某给付房屋补偿款1278800元。三、驳回查某1的上诉请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费27260元由张某、查某1各负担13630元；评估费8894元由张某、查某1各负担4447元；保全费5000元由张某、查某1各负担2500元；二审案件受理费11850元，由查某1负担。本判决为终审判决。审判长  徐俏伶审判员  黄咏梅审判员  沙向红二〇二一年一月十日书记员  何嘉怡吴卉子