河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终288号 上诉人（原审被告）：承德市明利劳动服务有限公司，住所地承德市双滦区喀喇河屯组团小区**楼****。 法定代表人：高雅明，职务：经理。 上诉人（原审被告）：承德双滦金达矿业有限公司，住所地，住所地承德市双滦区双塔山镇厂沟村iv> 法定代表人：张志忠，职务：总经理。 二上诉人共同委托诉讼代理人：王赫，河北滦江律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：肖凤满，男，1959年4月18日出生，汉族，住承德市双滦区。 委托诉讼代理人：孔庆钢，河北承天律师事务所律师。 上诉人承德市明利劳动服务有限公司（以下简称明利公司）、上诉人承德双滦金达矿业有限公司（以下简称金达公司）因与被上诉人肖凤满劳动争议一案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2020）冀0803民初1460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人明利公司、上诉人金达公司的共同委托诉讼代理人王赫，被上诉人肖凤满的委托诉讼代理人孔庆钢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 -2- 明利公司、金达公司的上诉请求：1、请求二审法院依法撤销河北省承德市双滦区人民法院（2020）冀0803民初1460号民事判决，发回重审或者依法改判。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。肖凤满并未提供充足证据证实其月工资数额为5000.00元，其申请的证人出庭作证的证言含糊其辞，没有其他证据佐证，不能作为定案依据。根据肖凤满的工伤待遇核定表载明，上诉人明利公司应垫付的一次性伤残补助金应为37800.00元，并非45000.00元。2、一审法院适用法律错误。根据肖凤满工伤待遇核定表记载，其工伤待遇仅有一次性伤残补助金，没有一次性工伤医疗补助金。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，肖凤满达到法定退休年龄，不享受一次性工伤医疗补助金。一审法院认定肖凤满伙食补助费900.00元没有法律依据，应为20元每天，合计360.00元。一审法院认定肖凤满护理费9000.00元无法律依据，肖凤满住院18天，出院没有医嘱需要继续护理，护理费应为1800.00元。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 肖凤满辩称，被上诉人在一审审理中已经举证证明被上诉人月工资5000元这一事实，上诉人未举出相反证据，应以每月5000元认定工资。被上诉人达到法定退休年龄时仍在停工留薪期内，应享受一次性医疗补助金。被上诉人所领取的城乡养老保险每月108元，无法维持最低的生活保障，不属于相关规定中的办理退休手续的要求，所以应该享受一次性医疗补助金。 -3- 被上诉人受伤时未到法定退休年龄，在法定退休年龄之前有长达半年的时间，办理相关工伤待遇手续，上诉人怠于行使工伤报销手续，导致不能办理一次性工伤医疗补助金，此责任与被上诉人无关，上诉人应支付被上诉人一次性工伤医疗补助金。对于伙食补助费900元，被上诉人有实际的支出，每天五十元也符合实际情况，应予支持。被上诉人的伤情为骨折，伤情较重，出院后也无法自理，一审法院支持90天的护理期符合实情，应予维持。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审法院判决结果。 肖凤满向一审法院起诉请求：1、解除与被告明利公司之间的劳动合同；2、二被告支付九级工伤伤残补偿:一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金88396元、一次性伤残就业补助金3788.40元；3、二被告支付停工留薪的工资40000元，住院伙食补助费900元，护理费9000元；4、二被告支付生活费15900元；5、二被告支付经济补偿金12500元；6、二被告连带承担上述给付义务。 一审法院认定事实：肖凤满于2018年3月12日由被告明利公司派遣至被告金达公司从事维修工工作，主要负责设备的安装与维修，工作时间为早8点至下午16点，下午16点至凌晨0点，凌晨0点至早8点。2018年11月4日为肖凤满上早8点至下午16点的班，上午11时30分左右肖凤满和王江、许利在被告金达公司二破工作平台进行维修作业，肖凤满负责拿撬棍别篦子板，许利负责拉倒链，王江在一旁辅助，当时雨夹雪 -4- 肖凤满在撬篦子板时脚下一滑从约2米高的二破跌落，肖凤满左侧着地摔落地下，王江和许利将肖凤满扶起。受伤后张志峰开车将肖凤满送至承德市双滦区人民医院进行治疗。诊断结论：左股骨粗隆间骨折。肖凤满于2018年11月22日出院，住院18天，住院期间医嘱陪护1人。出院医嘱：1、建议休息，加强营养，患肢避免负重，出院后每月门诊复查左髋DR，何时负重以门诊病历为准；2、加强左下肢功能锻炼；3、二期取出内固定装置。被告金达公司负担了肖凤满的全部医疗费用。2019年3月25日，经承德市人力资源和社会保障局冀伤险认决字[2018]08011461号认定工伤决定书认定，肖凤满受到的事故伤害为工伤，用人单位标注为“承德市明利劳动服务有限公司（金达矿业）”。2019年7月27日，承德市劳动能力鉴定委员会作出承德市劳鉴委2019年08010510号初次鉴定结论书，认定肖凤满为伤残九级。2020年6月30日，承德市劳动能力鉴定委员会作出承德市劳鉴委2020年08010372号初次鉴定结论书，认定停工留薪期为8.0个月。2019年5月起，肖凤满每月享受城乡居民基本养老保险。肖凤满曾向被告金达公司借支9000.00元未还。 一审法院认为，一、关于劳动合同解除的问题。肖凤满虽于2019年4月18日年满60周岁，但其于2018年11月4日遭受工伤，停工留薪期为8.0个月，即其于2019年7月4日才停工留薪期满，故被告主张劳动合同自肖凤满年满60周岁时劳动合同关系终止的主张本院不予支持。本院认定肖凤满与明利公司的劳动关系于停工留薪期满后即于2019年7月5日终止。二、 -5- 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。肖凤满为伤残九级，一次性伤残补助金应为9个月的本人工资。原告已经举证证明原告本人月工资为5000.00元，被告未对此进行举证，故本院确认一次性伤残补助金为45000.00元。一次性工伤医疗补助金应为14个月的河北省2018年度职工月平均工资，即83571.83元，故对原告主张超出的部分本院不予支持。被告主张原告已领取了养老保险，不应再支付一次性工伤医疗补助金，因原告所享受的城乡居民基本养老保险并非因办理退休手续而取得，故该主张本院不予支持。因终止劳动关系时，肖凤满已达到法定退休年龄，故不应享受一次性伤残就业补助金。三、关于停工留薪、住院伙食补助费、护理费的问题。肖凤满停工留薪期为8.0个月内，应保持原工资福利待遇不变，即应获得40000.00元的停工留薪期工资。鉴于肖凤满曾向被告金达公司借支9000.00元未还，并同意从中扣减，本院确定扣减后的停工留薪期工资为31000.00元。原告住院18天，住院伙食补助费应为900.00元。原告伤情为左股骨粗隆间骨折，住院18天，住院期间医嘱陪护1人，出院医嘱建议休息，患肢避免负重，原告主张护理天数90天符合实际情况，本院确定护理费为9000.00元。四、关于生活费的问题。肖凤满的劳动关系于2019年7月5日终止，其再行主张生活费没有事实依据，本院不予支持。五、关于经济补偿金的问题。原告主张经济补偿金，但未提供相关证据证明其符合用人单位应向其支付经济补偿金的情形，本院不予支持。六、 -6- 关于二被告的连带责任的问题。本案中，被告金达公司自认只是采用了劳务派遣的形式进行了用工，原告的各项费用实际均由被告金达公司支付。因该情形符合我国劳动合同法第九十二条规定的情形，故二被告应对原告承担连带给付责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决，一、确认原告肖凤满与被告承德市明利劳动服务有限公司的劳动关系于2019年7月5日终止；二、被告承德市明利劳动服务有限公司、承德双滦金达矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内给付原告肖凤满一次性伤残补助金45000.00元、一次性工伤医疗补助金83571.83元、停工留薪期工资31000.00元、住院伙食补助费900.00元、护理费9000.00元；三、驳回原告肖凤满的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告承德市明利劳动服务有限公司、承德双滦金达矿业有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人肖凤满于2018年11月4日遭受工伤，停工留薪期为8.0个月，一审法院关于肖凤满与明利公司的劳动关系于停工留薪期满后即于2019年7月5日终止的判决认定， -7- 适用法律正确，本院予以维持。肖凤满的伤情已经认定为工伤,其伤残等级为九级。肖凤满在一审申请出庭作证的证人证言能够证实其本人月工资为5000.00元，上诉人明利公司、金达公司不认可肖凤满的工资数额，但是在一、二审均未能提供充足证据予以反驳，同时劳动者的工资数额的举证责任亦在用人单位，现一审法院按照肖凤满月工资5000.00元确认其一次性伤残补助金为45000.00元并无不当。明利公司、金达公司主张的肖凤满《工伤（亡）职工伤残待遇核定表》系工伤保险部门的报销标准，但是肖凤满有证据证实其月工资数额，因此二上诉人应向其支付实际工资数额为标准计算的一次性伤残补助金，超出工伤保险部门报销的数额的部分，由二上诉人承担公平合理，维护了工伤职工的合法权益。肖凤满所享受的城乡居民基本养老保险并非因办理退休手续而取得，二上诉人主张肖凤满不应享受一次性医疗补助金的上诉理由不能成立，本院不予支持。肖凤满因左股骨粗隆间骨折，住院18天，住院期间医嘱陪护1人，出院医嘱建议休息，患肢避免负重。鉴于肖凤满的伤情情况，一审法院认定其需要护理的天数为90天，确定护理费为9000.00元及住院伙食补助费900.00元符合客观实际，公平合理，本院予以维持。 综上所述，上诉人承德市明利劳动服务有限公司、上诉人承德双滦金达矿业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定， -8- 判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币10.00元，由上诉人承德市明利劳动服务有限公司、上诉人承德双滦金达矿业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 冉雪芳审判员罗乐平审判员张喜艳 二〇二一年一月十四日 法官助理 张             浩 书 记 员 郝      雨      辰