山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终282号 上诉人（原审被告）：淄博秉承红木家具有限公司，住所地淄博市博山区八陡镇东顶村东。 法定代表人：乔红燕，经理。 委托诉讼代理人：乔秀旺，山东博港律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨玉军，男，1964年1月18日出生，现住济南市平阴县。 上诉人淄博秉承红木家具有限公司因与被上诉人杨玉军工伤保险待遇纠纷一案,不服山东省淄博市博山区人民法院（2020）鲁0304民初2240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 淄博秉承红木家具有限公司上诉请求：撤销原判决第二、三、四、五、六、七、八项,依法改判。事实与理由：原判决认定事实错误。1、医疗费计算错误。被上诉人主张的医疗费总额为74541.04元。在交通事故赔偿中保险公司已经通过交强险赔偿被上诉人医疗费10000元,剩余的64541.04元保险公司在第三者责任商业保险责任范围内赔偿70%,其余的30%即19362.31元属于被上诉人自己承担的费用。一审按医疗费总额74541.04元的30%判决上诉人赔偿20292.31元实属错误。2、上诉人不应支付被上诉人停工留薪期工资。被上诉人主张的停工留薪期六个月,未经有关部门确认,上诉人持有异议,并且一审法院未按法定工作日21.75天计算月工资也是错误的。在机动车交通事故责任纠纷案件中,法院确定被上诉人误工时间为141天,被上诉人已经获得误工费赔偿,一审法院不应当就此直接费用再支持双重赔偿。3、2019年度全省全口径城镇单位就业人员平均工资为69136元。原审法院未按照全省职工平均工资为基数计算相关工伤保险待遇,而是以2019年淄博市在岗职工平均工资78815元作为计算赔偿一次性伤残就业补助金和一次性伤残就业补助金是错误的。4、按照《山东省贯彻(工伤保险条例)实施办法》第二十五条第四款:“距法定退休年龄不足5年的,每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。”的规定,根据被上诉人的年龄,一次性伤残就业补助金应递减40%,而不是25%。5、查体费360元无法确定是被上诉人劳动能力鉴定费,公寓楼押金被上诉人未与上诉人办理公寓退还手续。一审法院判决支持这两项费用实属不当。请二审法院查清事实,依法改判,维护上诉人的合法权益。 杨玉军向一审法院起诉请求:1.依法判令解除原告和被告的劳动关系，2.判令被告支付原告医疗费20292.31元，3.判令被告支付原告6个月停工留薪期工资24840元，4.判令被告支付原告2017年8月至12月因未签订劳动合同双倍工资20700.00元，5.判令被告支付一次性伤残补助金45540.00元，6.判令被告支付一次性伤残就业补助金101016.00元，7.判令被告支付一次性医疗补助金63135.00元，8.判令被告支付鉴定费360.00元，9.判令被告返还住房押金500.00元。 一审法院认定事实：原告于2016年12月19日到被告处从事木材开料工作，双方存在劳动关系但没有签订书面劳动合同。在工作期间，原告主张双方口头约定工作日工资为160.00元，生效判决认定的月均日工资为138.19元，原告主张按照138.00元计算，符合法律规定，予以认定。住宿由被告提供，原告于2017年1月12日向被告交纳公寓楼押金500.00元整，原告离职后，该押金尚未退还。2017年7月11日，案外人石先军驾驶江铃客车与原告驾驶摩托车相撞发生交通事故，经交警部门认定案外人石先军承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。2017年10月17日，原告将石先军、李长滨、中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司等三被告诉至淄博市淄川区人民法院，经该院确认原告发生医疗费损失75541.04元（医疗费64541.04元+11000.00元），误工费19484.79元以及护理费、残疾赔偿金（十级伤残）等相关损失，该院判决上述损失由被告方负担70%，原告方负担30%。原告自2017年7月11日发生交通事故后，未再至被告处上班。2018年10月29日，淄博市博山区人力资源和社会保障局认定原告在下班途中受到的事故伤害属于工伤，该结论历经博山区人民法院，淄博市中级人民法院审理予以支持。2019年7月5日，经淄博市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动功能障碍程度为捌级，无生活自理障碍，该结论于2019年9月11日被山东省劳动能力鉴定委员会维持。2020年4月13日，原告向被告邮寄了“解除劳动关系申请书”，被告予以签收。后原、被告双方发生劳动争议，淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月2日作出仲裁裁决，原告不服诉至一审法院。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告在下班途中非本人主要责任遭受交通事故损害属于工伤，应当享受工伤保险待遇。但被告未给原告交纳工伤保险费，原告应享有的工伤待遇项目和费用，依法应由被告按照《工伤保险条例》的规定予以负担。原告因工致残后，于2020年4月13日向被告提出解除劳动合同，双方劳动合同解除，故对原告要求判令解除原告和被告的劳动关系的诉求予以支持。对于原告要求被告支付原告医疗费20292.31元的诉请求，原告因事故造成医疗费损失75541.04元，原告在交通事故案件中被人民法院判决自担其中的30%即22662.31元（75541.04元×30%）。根据相关法律规定，该部分未赔付医疗费属于原告应享有的工伤待遇，应当予以支持；原告在本案中主张其中的20292.31元，系原告自主处分诉求的意思表示，被告应支付原告医疗费20292.31元，对原告的该项诉求予以支持。对于原告要求被告支付6个月停工留薪期工资24840.00元的诉讼请求，被告未依法缴纳工伤保险费，原告因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，原告有权请求被告支付除侵权人已付医疗费之外的工伤保险待遇。原告按照淄川区人民法院诉讼期间鉴定的误工时间180天，要求6个月的停工留薪期工资符合法律规定，生效判决认定原告月均日工资为138.19元，原告主张按照138.00元计算要求适当，被告应当支付原告停工留薪期工资24840.00元（138.00元×180日），对原告的该项诉求予以支持。对于原告要求被告支付原告2017年8月至12月因未签订劳动合同双倍工资20700.00元的诉讼请求，该双倍工资的性质是职工从事正常的劳动，用人单位不与职工签劳动合同而对用人单位的惩罚性措施，获得双倍工资的前提是职工提供了劳动，但原告在该期间未从事劳动，同时停工留薪期工资的性质是工伤待遇，其不是核算双倍工资的基础，故原告的该项诉求没有事实及法律依据，不予支持。对于原告要求被告支付一次性伤残补助金45540.00元的诉讼请求，原告的劳动功能障碍程度为捌级，原告本人月平均工资为4140.00元（138元×30日），2019年淄博市在岗职工平均工资为78815.00元即月平均工资6567.92元，原告本人工资高于淄博市在岗职工平均工资60%，故应以原告本人月平均工资4140.00元为标准计算11个月，被告应当支付原告一次性伤残补助金45540.00元（4140.00元×11月），对原告的该项诉求予以支持。对于原告要求被告支付一次性伤残就业补助金101016.00元的诉讼请求，原告的劳动功能障碍程度为捌级，2019年淄博市在岗职工平均工资为78815.00元即月平均工资6567.92元，故应以6567.92元为标准计算16个月，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金78815.04元（根据法律规定，距法定退休年龄5年以上的一次性伤残就业补助金全额支付，不足5年的每减少一年递减20%，原、被告2020年4月13日解除劳动合同时，原告56周岁3个月即减少1.25年，依法应酌情递减25%，6567.92元×16月×75%，对原告超过部分的诉求不予支持。对于原告要求被告支付一次性医疗补助金63135.00元的诉讼请求，原告的劳动功能障碍程度为捌级，2019年淄博市在岗职工平均工资为78815.00元即月平均工资6567.92元，故应以6567.92元为标准计算10个月，被告应当支付原告一次性医疗补助金65679.20元（6567.92元×10月），原告在本案中主张其中的63135.00元，系原告自主处分诉求的意思表示，被告应支付原告一次性医疗补助金63135.00元，对原告的该项诉求予以支持。对于原告要求被告支付鉴定费360.00元，该费用系劳动能力鉴定过程中发生的费用，与原告工伤纠纷具有关联性，被告应当支付。对于原告要求被告返还住房押金500.00元的诉讼请求，原、被告解除劳动合同后，原告即应搬离被告的宿舍，被告亦应当返还原告住房押金500.00元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第八十二条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，判决：一、解除原告杨玉军与被告淄博秉承红木家具有限公司之间的劳动合同关系；二、被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军医疗费20292.31元；三、被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军停工留薪期工资24840.00元；四、被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军一次性伤残补助金45540.00元；五、被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军一次性伤残就业补助金78815.04元。六、被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军一次性医疗补助金63135.00元；七、被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军鉴定费360.00元；八、被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军押金500.00元；九、驳回原告杨玉军的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5.00元，由被告淄博秉承红木家具有限公司负担。 二审中当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，淄博市淄川区人民法院（2017）鲁0302民初4045号交通事故案件中，被上诉人的医疗费已在交强险内赔付10000元,剩余的64541.04元保险公司在第三者责任商业保险责任范围内赔偿了70%,剩余的30%即19362.31元属于被上诉人自担的部分，应由上诉人支付。一审法院按医疗费总额74541.04元的30%计为20292.31元由上诉人赔付不当，本院予以纠正。被上诉人因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，受害人有权请求用人单位支付除侵权人已付医疗费之外的工伤保险待遇。被上诉人以交通事故案件中鉴定的误工时间180天、日工资为138元主张6个月的停工留薪期工资，符合法律规定，一审法院予以支持，并无不当。根据工伤保险条例及山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法的通知，一次性伤残就业补助金和一次性伤残就业补助金是以解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，而统筹地区是指设区的市，故一审法院按照2019年淄博市在岗职工平均工资78815元作为计算上述两项赔偿费用的依据，符合上述规定，并无不当。因双方在2020年4月13日解除劳动合同时，杨玉军年龄为56周岁3个月，故应减少1.25年，一审法院递减25%计算上述两项待遇，亦符合规定。鉴定费360.00元系劳动能力鉴定过程中发生的费用，一审法院判决由上诉人承担，并无不当。杨玉军主张的住房押金500.00元，因双方劳动关系已解除，故上诉人应当予以返还。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省淄博市博山区人民法院（2020）鲁0304民初2240号民事判决第一、三、四、五、六、七、八、九项，即：（一）解除原告杨玉军与被告淄博秉承红木家具有限公司之间的劳动合同关系；（三）被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军停工留薪期工资24840.00元；（四）被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军一次性伤残补助金45540.00元；（五）被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军一次性伤残就业补助金78815.04元。（六）被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军一次性医疗补助金63135.00元；（七）被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军鉴定费360.00元；（八）被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军押金500.00元；（九）驳回原告杨玉军的其他诉讼请求。 二、变更山东省淄博市博山区人民法院（2020）鲁0304民初2240号民事判决第二项，即：被告淄博秉承红木家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉军医疗费19362.31元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5.00元，由淄博秉承红木家具有限公司负担；二审案件受理费10.00元，由上诉人淄博秉承红木家具有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡晓梅 审判员  郭 鹏 审判员  刘 宁 二〇二一年一月十九日 书记员  李慧姣