山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终235号 上诉人（原审原告）：友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**。统一社会信用代码：91xx1F。 负责人：薛友刚，区域总监。 委托诉讼代理人：赵琳，女，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：杨xx，男，1997年9月5日出生，汉族，住青岛市市**。 上诉人友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司（以下简称友众信业公司）因与被上诉人杨xx劳动争议纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初7587号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 友众信业公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判友众信业公司无需向杨xx支付经济补偿金；2.本案诉讼费用由杨xx承担。事实和理由：友众信业公司依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定依法解除与杨xx的劳动合同，无需向杨xx支付经济补偿金。2020年4月，根据友众信业公司所属总公司决定，对青岛区域进行架构调整，友众信业公司不再开展业务，无法再为杨xx提供工作岗位和工作条件。为保证杨xx的合法权益，充分考虑杨xx的工作便利，友众信业公司根据双方签订的《劳动合同书》第二项第三条规定：“甲方可以根据工作需要及乙方的能力、表现对乙方作出升、降职务等调整工作岗位的决定，乙方愿意服从甲方的安排。每次调整工作岗位后，甲、乙双方将另行签署新的岗位变动证明，后续签署的岗位证明均为本合同附件”，拟将杨xx调动至最近的开发区销售中心，在此过程中友众信业公司一直与杨xx协商，认可杨xx有权不同意该工作地点的调动，也曾就杨xx不接受调整而终止劳动关系进行协商，但一直未协商成功。在此过程中，友众信业公司按照相关法律规定，持续为杨xx缴纳社会保险并发放工资。自2020年4月20日起至2020年5月15日止，杨xx未到友众信业公司工作地点出勤上班且未履行任何请假手续。其累计旷工超2个工作日，符合友众信业公司《员工手册》中规定的严重违反公司规章制度公司可解除劳动合同情形，鉴于杨xx严重违反友众信业公司规章制度的行为，友众信业公司于2020年5月18日向杨xx发出《解除劳动关系通知书》，通知杨xx解除劳动关系。友众信业公司依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定依法解除与杨xx的劳动合同，不属于法律规定用人单位解除劳动合同需要支付经济补偿金的情形，友众信业公司无需向杨xx支付经济补偿金。 杨xx辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回友众信业公司的上诉。 友众信业公司向一审法院起诉请求：1.判决友众信业公司无需向杨xx支付经济补偿金9628.8元；2.本案诉讼费用由杨xx承担。 一审法院认定事实：杨xx在2018年7月1日前系在校生，于2018年4月2日与友众信业公司签订实习合同。2018年7月1日毕业后，杨xx与友众信业公司签订了期限自2018年7月1日至2021年6月30日的书面《劳动合同书》，合同第二条约定，杨xx担任友信个贷部客户经理岗位工作；第三条约定，友众信业公司可以根据工作需要及杨xx的能力、表现对杨xx作出升、降职务等调整工作岗位的决定，杨xx愿意服从友众信业公司的安排，每次调整工作岗位后，双方将另行签署新的岗位变动证明，后续签署的岗位证明均为本合同附件；第四条约定，杨xx同意友众信业公司可根据工作需要、杨xx的专业特长、工作表现及身体状况等原因，可调动杨xx至附属公司、联营公司或其他友众信业公司指定的地点工作，因前述调动使劳动合同内容发生变更的，应签订书面变更协议；第九条约定，杨xx的劳动报酬由基本工资及绩效工资、奖金、补贴等组成；第二十条约定，若杨xx严重违反劳动纪律或者友众信业公司规章制度，按照友众信业公司规定或本合同约定可以解除劳动合同的，友众信业公司有权不经事先通知而解除本合同，并可不支付杨xx经济补偿。2018年8月1日，上述劳动合同书的用人单位变更为上海友而信市场信息咨询有限公司青岛分公司；2019年7月29日，上述劳动合同书的用人单位再次变更为友众信业公司。 2020年4月9日，友众信业公司位于青岛市市南区的工作地点开始装修。 2020年4月10日，友众信业公司向杨xx发出《调岗通知书》，将杨xx调整至青岛开发区销售中心工作，要求杨xx于2020年4月13日到青岛开发区销售中心报到。同日，杨xx通过邮件回复友众信业公司“友众信业公司发出的调岗通知书内容实质上不属于调岗，实为工作地点的变更，属于劳动合同内容基本内容的变更，现因友众信业公司一方原因无法正常履行合同，故要求解除劳动合同，同时要求友众信业公司支付经济补偿金”。友众信业公司收到杨xx的回复后未予回复。 2020年4月13日，杨xx已不能在友众信业公司位于市南区的工作地点通过指纹打卡上班。友众信业公司抗辩杨xx可以申请纸质打卡，杨xx表示不知道该打卡方式，友众信业公司未提交证据证明其通知过杨xx该种打卡方式。 2020年4月26日，友众信业公司代表罗嘉与杨xx等人在微信群内协商同意支付解除劳动合同的经济补偿金，但双方对经济补偿金的计算标准未达成一致。 2020年5月18日，友众信业公司及友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛第二分公司向杨xx发出《解除（终止）劳动关系通知书》，载明因杨xx严重违反劳动纪律和用人单位规章制度，双方劳动关系于2020年5月18日解除（终止）。友众信业公司、杨xx认可杨xx解除劳动合同前12个月的月平均工资为4814.40元。 杨xx向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决友众信业公司支付解除劳动合同经济补偿12035元。2020年6月28日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2020]第576号裁决书，裁决：一、友众信业公司向杨xx支付解除劳动合同经济补偿9628.8元；二、驳回杨xx的其他仲裁请求。友众信业公司不服此裁决，诉至一审法院。 对有争议的证据，一审法院认定如下： 友众信业公司提交旷工记录一份，欲证明杨xx旷工的事实。杨xx对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，认为杨xx不存在旷工的事实，因原办公地点于2020年4月9日开始装修，不具备办公条件，不能正常打卡，已不具备履行劳动合同的条件。一审法院认为，杨xx未在原办公地点工作的原因系该工作地点已进行装修，不具备办公的条件，友众信业公司据此主张杨xx存在旷工的事实，一审法院不予采纳。 一审法院认为，友众信业公司、杨xx于2018年7月1日签订的劳动合同书系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行合同义务。2020年5月18日，友众信业公司以杨xx“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知杨xx解除劳动关系。 杨xx抗辩友众信业公司于2020年4月10日向杨xx发出的调岗通知书系对劳动合同内容的变更，友众信业公司未与杨xx协商一致，且未签订书面变更协议，故提出解除劳动合同，一审法院认为，根据双方提交的证据及陈述，双方认可原工作地点于2020年4月9日开始装修，已不具备办公条件，杨xx提出解除劳动合同后，友众信业公司方代表“罗嘉”表示友众信业公司同意支付经济补偿金，但双方未对补偿金标准达成一致；友众信业公司以杨xx自2020年4月20日起旷工、杨xx“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知杨xx解除劳动关系，但友众信业公司未与杨xx协商变更杨xx工作地点，原办公地点已不具备办公条件，杨xx未前往变更后的工作地点工作应不属于旷工，另杨xx提出解除劳动关系后，友众信业公司方已同意支付经济补偿金，双方仅对补偿标准未达成一致，故应认定双方系协商解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形。 关于经济补偿标准，友众信业公司、杨xx认可友杨xx解除劳动合同前12个月的月平均工资为4814.40元。杨xx在2018年7月1日前系在校生，不符合劳动关系主体资格，应视为其自2018年7月1日毕业后与友众信业公司建立劳动关系，至2020年5月18日友众信业公司通知解除劳动合同，友众信业公司应支付杨xx解除劳动合同经济补偿9628.8元（4814.40元×2个月），故对友众信业公司主张无需支付杨xx解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，一审判决：一、友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内支付杨xx解除劳动合同经济补偿9628.8元；二、驳回友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，杨xx系友众信业公司处员工，双方签订的劳动合同合法有效，双方均应严格履行。2020年5月18日，友众信业公司以杨xx“严重违法劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知杨xx解除劳动关系。友众信业公司主张杨xx累计旷工超过2个工作日，但双方均认可2020年4月9日友众信业公司位于青岛市市南区的工作地点开始装修，已不具备办公条件，友众信业公司向杨xx发出调岗通知书后，杨xx回复公司领导及人事表示调岗通知系变更工作地点的行为，由于公司方原因导致不能履行劳动合同，要求友众信业公司解除劳动合同并支付经济补偿金，后友众信业公司相关领导就经济补偿金的支付与杨xx进行协商，因此，杨xx未前往变更后的工作地点工作应不属于旷工，友众信业公司该项上诉主张不能成立，本院不予采信。另杨xx提出解除劳动关系后，友众信业公司同意支付经济补偿金，双方未就经济补偿金标准达成一致，友众信业公司在仲裁中亦认可双方应为协商解除劳动合同，一审认定双方系协商解除劳动关系正确，本院予以确认，友众信业公司应向杨xx支付解除劳动合同经济补偿。 综上所述，上诉人友众信业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二一年一月二十一日 法官助理于遨洋 书记员 王冉冉 书记员 于国英