江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0324民初71号原告（反诉被告）：武汉鑫立峰装饰设计工程有限公司，统一社会信用代码91420105578279941K，住所地武汉市汉阳区马沧湖路**水天一色******。法定代表人：余孟春，该公司总经理。委托诉讼代理人：张起飞，湖北酬信律师事务所律师。被告（反诉原告）：睢宁美乐酒店管理有限公司，统一社会信用代码91320324MA1MP08A8A，住所地，住所地睢宁县城元府西街**iv>法定代表人：吴明，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾荣玉、沈燕，江苏宁致律师事务所律师。原告（反诉被告）武汉鑫立峰装饰设计工程有限公司（以下简称鑫立峰公司）与被告（反诉原告）睢宁美乐酒店管理有限公司（以下简称美乐公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年12月13日立案受理后，作出一审民事判决。后因武汉鑫立峰装饰设计工程有限公司不服该判决提起上诉，江苏省徐州市中级人民法院于2019年11月22日作出（2019）苏03民终6288号民事裁定撤销原一审民事判决将本案发回重审。本案立案受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鑫立峰公司的委托诉讼代理人张起飞，被告（反诉原告）美乐公司的委托诉讼代理人贾荣玉、沈燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫立峰公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原、被告于2017年1月6日签订的装饰施工合同以及2017年4月28日签订的装饰工程施工合同（补充）于2017年7月14日解除；2、依法判令被告支付原告欠付的装修款共计1123229.8元（合同总造价229万+补充合同50万+增项部分203229.8元-被告已经支付187万元=1123229.8元）；3、判令被告按照每日3000元的标准从完工之日起向原告支付逾期付款违约金，实际付至全部款项偿还完毕之日止；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年1月6日签订《装饰工程施工合同》，合同约定由原告承包江苏省睢宁县锦江之星酒店的室内装修工程，合同总造价为2290000元；合同还约定若被告未按时付款，逾期3日内原告不得停工，但被告应按照每日3000元的标准向原告支付违约金；逾期超过10日原告有权停工，除违约金外，相应工期顺延以及误工费等损失由被告承担；项目完工后，被告若未按照合同约定付款，则被告应按每日3000元的标准向原告支付违约金，原告有权阻止被告经营直至被告付清全部应付款项。后原、被告双方于2017年4月28日签订一份《补充合同》，原告承包了增项的一楼大堂及五楼餐厅的部分，该部分工程造价500000元，增项部分是209000元。原告依约履行合同后，被告仅支付了1870000元，减去质保金139500元，被告仍拖欠原告990000元工程款，为维护合法权益，特提起诉讼请求法院支持原告的诉讼请求。被告美乐公司辩称：1、原告于2018年1月8日出具的解除委托书致函未告知被告，对被告不产生法律效力。在此之后原告方还是派徐志红到睢宁负责工程，因此被告有理由相信徐志红是有代理权的；2、根据合同约定，工程经双方验收合格后才能付到工程总价款的95%，但是工程并没有验收因此不能达到付款条件，原告也没有催告验收，所以原告的主张不能成立；3、原、被告签订了合同及补充协议，工程总价款共计2790000元，209000元增项部分是原告单方制作，并没有实际施工，被告不认可。原告在施工过程中购买的装饰材料都需要经过被告的现场确认；原告未施工的项目，是被告另找他人购买材料进行施工的。经核算原告未做部分工程价款为414929.5元。同时有部分工程质量不过关，经徐志红签字确认，烂尾部分工程价款为350000元。因此，原告的实际施工的工程量总价款为2025070.5元，扣除5%质保金101253.5元，被告应付款项为1923817元。同时被告代原告垫付了工人工资等费用共计88446.9元，被告实付加垫付共计支付1958447元，因此被告并不拖欠原告工程款，原告主张违约金没有事实依据；4、在施工过程中，原告因施工工艺不过关、人员不到位、中途退场等原因造成了工期延误，被告直到2017年12月20日才开业。按照合同约定，原告应向被告支付相应的违约金，原告主张退还质保金，应在原告赔偿被告违约金之后再结算。除上述在原一审的答辩意见外，另增加：原告在发回重审后增加的第一项诉讼请求确认合同已经于2017年7月14日解除并不存在，因为根据双方2017年7月14日确认函，原告继续施工并没有解除。第二项增加诉讼请求数额的内容也是不存在的，原被告所签订的工程总款为279万元，被告已经现金支付191万，垫付了8万余元，烂尾工程是从工程总款减去35万元，尚有41余万元合同内项目原告没有施工，被告另找他人施工，所以实际上双方实际施工的总款为202万余元，扣除质保金之外被告实际之应当支付193万余元，但是加上被告现金支付的和代垫付的已经199万余元，被告已经超付，所以原告的该项请求不存在，不能成立。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。反诉原告美乐公司向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人给付违约金618000元（按照每天3000元标准，自2017年5月29日计算至2017年11月30日）；2、本案反诉费由被反诉人承担。事实与理由：2017年1月6日，反诉原、被告签订一份《装饰工程施工合同》，合同约定由被反诉人负责施工反诉人在睢宁县锦江之星酒店的室内装修工程，工程的开工日期为2017年1月10日，完工日期为2017年5月28日。但被反诉人在履行合同过程中没有按合同履行，工程质量多处不合格，并且没有在约定的工期内交付工程，逾期6个月。反诉人已足额支付工程款，按照合同约定被反诉人应支付相应的违约金，而被反诉人对逾期的违约金分文未付，为维护合法权益，特提出反诉要求被反诉人支付以上款项。反诉被告鑫立峰公司辩称：1、根据相关司法解释，如果工程在没有验收合格之前，发包人擅自使用的话，视为该工程已经验收合格。因此付款条件已成就，反诉人仅支付了1870000元并未全部支付完毕；2、被反诉人已于2018年1月8日解除2017年12月27日对徐志红的委托，同时徐志红已告知反诉人该解除委托函的情况。徐志红无权代表原告与被告办理涉案工程的结算、工程增减项等事宜，签字系其个人行为属于无权代理。我方持有的合同中项目经理并没有写明是徐志红；3、反诉人主张的350000元烂尾工程与减项部分有重合，同时也没有相关的证据来证明350000元产生的基础，所以该部分证据不应作为定案依据；4、反诉人提供的《减项一览表》系其单方制作，并不是转账到每家公司名下，仅提供了合同并没有提供相应的账务凭证（税票等），没有证据证明相对方履行了上述合同。同时，报价单是有折扣的，即便发生扣减项应当按照折后价格进行计算；5、徐志红离开现场，并不说明被反诉人的施工人员全部离开现场。双方签订的补充协议约定：如果出现工程量增减工程时间顺延，因此被反诉人没有违约。同时反诉人在合同履行过程中并没有向被反诉人主张工程延误违约金，应视为反诉人认可工期正常顺延。除上述原一审的答辩意见外，另补充：反诉原告主张的反诉请求没有事实和法律依据。1、反诉原告至今仍欠付反诉被告工程款项，依据合同是被反诉原告违约在先，对于其完工的责任反诉被告不应当承担，相反反诉原告应当承担逾期支付工程款所导致相关的损失。2、涉案合同根据反诉原告的认可承认在2017年7月14日就已退场，双方在2017年7月14日已经不存在装饰工程的施工合同关系，后期反诉原告找他人代为施工所导致的交付期限也与反诉被告无关，应当由反诉原告自行承担。3、反诉原告所提出的违约金明显超出了实际损失，也超过了国家规定标准，更不应当予以支持。综上，请求法院驳回反诉原告的反诉请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定如下：2017年1月6日，原告（反诉被告）鑫立峰公司（乙方）与被告（反诉原告）美乐公司（甲方）签订一份《装饰工程施工合同》。该合同第一条工程概况，第一项约定：由鑫立峰公司承包江苏省睢宁县锦江之星酒店室内装修工程，承包方式为包工包料，建筑面积约3710平方米；第2项约定：开工日期为2017年1月10日，完工及开业日期为2017年5月28日。工程以验收合格并开业之日为准，每延误一天鑫立峰公司应按每日3000元的标准向美乐公司支付违约金；第3项约定：工程总造价为2290000元，如该项目施工中工程量增减，按实际发生工程量据实结算；第五条乙方工作，第9项约定：乙方在甲方未按时付款的情况下，3日内不得停工，但甲方每延迟支付一天则按每日3000元向乙方支付违约金。超过10日乙方有权停工，除甲方应付的违约金外相应工期顺延，误工费等损失由甲方承担，项目完工后甲方如按照约定的内容进行付款，则甲方每延迟支付一天则按每日3000元向乙方支付违约金，乙方也有权阻止甲方正常经营直至付清应付款项；第七条保证金及工程款支付，第2项约定：甲方和锦江都城公司验收合格后，甲方付完工程总价95%的工程款，剩下5%的工程款作为工程质量保证金，一年内如无质量问题甲方如数退还给乙方；第3项约定分期付款及最后决算以实际发生工程量为准；第4项约定：工程量以双方代表签字确认后，甲方拨款……。2017年4月28日，双方又签订了一份《装修工程施工合同（补充）》，约定由鑫立峰公司承包江苏省睢宁县锦江之星酒店一楼大堂和五楼餐厅装修工程，工程造价为50万元。合同签订后，鑫立峰公司进场施工。在施工过程中，因施工工艺不过关需要整改，美乐公司于2017年4月11日、4月18日、5月7日（三次）、6月7日、7月15日（三次）向鑫立峰公司出具了《整改通知》，鑫立峰公司负责人徐志红在通知上签字确认并进行整改。2017年7月14日，美乐公司出具一份《确认函》：若乙方不能依施工进度表按期完工，甲方可另行安排人员施工，所有费用由甲方从乙方工程款中扣除。徐志红代表鑫立峰公司在《确认函》上签字确认。后，鑫立峰公司施工人员退出现场不再施工。鑫立峰公司退出现场时工程部分烂尾，如部分楼层漆未按要求整改，而且仍有减项即合同约定的部分项目未做，如一楼展示吧台大理石未安装、配电房的静电地板未做，5楼自助餐厅、洗面柜等未做……鑫立峰公司退出现场后，美乐公司即将工程烂尾部分及减项工程交由其他单位或者其他施工人施工完成。2017年12月20日，睢宁县锦江之星酒店开业。工程开工后，美乐公司按约多次向鑫立峰公司拨付工程款，共付款1958446.9元，其中为鑫立峰公司代付工人工资、材料款等计88446.9元【注：2018年1月19日，徐志红代表鑫立峰公司在《甲方为乙方代付款明细》签字确认，在本案发回重审后，原告鑫立峰公司对该垫付款项予以明确认可】。后期因工程延期、烂尾，乙方未干完离场，双方未结算等原因双方发生纠纷。美乐公司锦江之星酒店开业后，就涉案装修工程双方一直未进行结算。2017年12月27日，鑫立峰公司向美乐公司出具一份《委托书》，全权授权徐志红负责上述工程项目的一切结算事宜。2017年12月28日，徐志红向美乐公司出具一份《说明》，载明：本人徐志红，身份证号421125197711193317……由于本人书写习惯，工程施工期间把徐志红签为徐志宏，所有的工程核算、工程款结算、补充协议签订均为本人签字，徐志红和徐志宏为同一人，特此说明。2018年1月8日，鑫立峰公司向徐志红出具一份《解除委托书致函》，解除对徐志红的委托授权（系2017年12月27日委托），但并未通知美乐公司。2018年1月19日，徐志红代表鑫立峰公司在《烂尾工程甲方后续施工、返工、维修工程价格单》上签字，确认乙方施工未完烂尾工程共计35万元。但鑫立峰公司对此持有异议，认为与减项部分有重合，价格计算重复。本案发回重审后，根据美乐公司的申请，依法就“1、被告所列举的未完工部分，即工程款为414929.5元部分，是否属于原被告所签订的总工程项目范围内？2、被告所举的未完工部分项目（即414929.5元部分）与烂尾部分项目（即35万元部分）是否有重合，重合部分工程价款是多少？”委托司法鉴定，2020年12月14日，江苏建淮工程造价咨询有限公司作出苏建淮[2020]造价鉴字第007号造价鉴定意见：“1、被告所列举的未完工部分，即工程款为414929.5元部分属于原被告所签订的总工程项目范围内；2、被告所举的未完工部分项目（即414929.5元部分）与烂尾部分项目（即35万元部分）有重合，重合金额为56749.5元，具体重合内容为：一楼保洁费3000元、五楼餐厅46249.5元、3-5层服务间洗手台盆7500元”。本院认为：美乐公司将锦江之星酒店装修工程发包给具有合法相应资质的鑫立峰公司施工，双方之间订立的装修工程施工合同包括补充协议，合法有效。合同签订后，双方均应按约履行各自的义务，否则依法应承担民事责任。关于案涉装修工程施工合同及补充协议是否已经解除的问题。本院认为，如果仅从2017年7月14日《确认函》的内容，并不能表明双方实际上已经解除合同，应理解为原、被告之间达成了被告美乐公司可以附条件对案涉的上述装修工程施工合同及补充协议享有解除权，这个条件就是若鑫立峰公司还不能按照进度表完成施工的话，被告美乐公司可以解除合同并换人施工，该施工费用从原告应得的工程款中扣除。虽说从确认函内容本身并不能表明双方在签署是合同已经解除，但从双方在二审庭审中的陈述反映，该确认函签署后，原告即组织退场，而之后被告也组织他人对原告的烂尾工程进行返修、施工，上述双方的行为表明原、被告以自己的行为合意解除了案涉合同。故可以认定原、被告已经于2017年7月14日解除双方签订的案涉两个合同，所以原告在本案发回重审后第一项诉讼请求应当予以支持。合同解除后，按照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条的规定，产生双方权利义务终止的法律效果，并不影响合同双方结算和清理条款的适用，也不影响守约方依照合同约定和法律的规定向违约方请求承担法律责任的权利。本案中，案涉《装饰工程施工合同》明确约定开工日期为2017年1月10日，完工及开业日期为2017年5月28日。后虽然又签署了《装修工程施工合同（补充）》，增加工程装修内容，工程造价为50万元，但双方在补充协议中明确约定了工程所有的其他条款以《装饰工程施工合同》为准，故应当认定，双方所签订的补充协议并未对完工期限予以变更，而原告鑫立峰公司至2017年7月14日组织退场时，也没有完成本案涉案工程的装修，所以，原告鑫立峰公司违约明显，依法应承担违约责任。至于原告提出的系因被告付款延期导致工期延迟的意见能否认定的问题。本院认为，从本案双方认可的证据显示，被告向原告付款实际上是原告向被告申请后当日或次日相应款项被告即予以支付，并不存在原告延期付款的情形，故对原告的该违约意见，本院不予采纳。所以，原告请求被告按照合同约定的标准支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。至于原告已经施工的工程款项的确定问题。原被告在上述二合同中明确确定工程款总量为229万元+50万元。虽然在本案发回重审过程中，原告又增加了诉讼金额增项部分203229.8元，但原告提出的该增项部分系其自己制作的，并未经被告方签字认可，况且该证据在原一审中已经存在，原告也未予以主张，在本案中也未向本院提供其他证据予以佐证其主张，仅在本案辩论终结前突然口头提出鉴定申请，上述行为也有违诚信诉讼，故本院对原告在本案发回重审后又增加主张的请求不予支持。对于被告主张的未有完成的部分及有烂尾的部分应予扣除，这一部分经司法鉴定，鉴定意见明确具体，鉴定程序合法，故鉴定意见可以作为原告漏项和烂尾工程应当扣除工程款的依据，故应扣除708180元（即：35万元+414929.5元-重合部分56749.5元）。再加之，本案发回重审后，双方合同约定的质保期已经届满，现原告请求在本案中对质保金一并给付的主张，本院予以支持。所以，被告应向原告支付工程款为123373.1元（即：合同约定工程款总价279万元-漏项和烂尾工程708180元-已经支付的工程款1958446.9元）。关于反诉原告的反诉请求能否得到支持，如何支持的问题。本院认为双方签订的《装饰工程施工合同》明确约定该工程应当在2017年5月28日完工，而至2017年7月14日（合同实际解除之日）退场时，反诉被告也未完成工程，漏项和烂尾项经鉴定合计达70余万元，占合同约定总价约四分之一，故本院综合酌情认定，未完工部分的如按照原双方合同约定的期限完成的话，应需要1个月零4天左右，这样计算至合同实际解除日7月14日，折合反诉被告至双方合同解除时实际延迟81天左右，故反诉被告应按照合同约定，每天3000元向反诉原告支付违约金，合计支付243000元。至于反诉原告提出违约金过高是否需要调整违约金的问题。本院认为，原告起诉要求被告支付的违约金也是按照3000元每天要求的，并不认为过高，而对反诉原告反诉请求时却认为过高，采取两种标准，并不符合法律规定的精神。同时，反诉被告提出过高的请求，也未向本院举证证明其与反诉原告造成的损失相比过高，结合本案情况，美乐公司装修涉案房屋主要用于住宿、餐饮，住宿房间为70多间，综合市场情况判定，违约金约定并不过高，所以本院对反诉被告的该抗辩意见，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一百四十条之规定，判决如下：一、被告睢宁美乐酒店管理有限公司本判决生效后十日内向原告武汉鑫立峰装饰设计工程有限公司支付所欠付的工程款项123373.1元；二、反诉被告武汉鑫立峰装饰设计工程有限公司于本判决生效后十日内向反诉原告睢宁美乐酒店管理有限公司支付违约金243000元；三、驳回原告武汉鑫立峰装饰设计工程有限公司其他诉讼请求；四、驳回反诉原告睢宁美乐酒店管理有限公司其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原一审本诉案件受理费13000元、反诉案件受理费9980元，合计22980元，由武汉鑫立峰装饰设计工程有限公司负担14000元，由睢宁美乐酒店管理有限公司负担7980元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  梁 云审 判 员  黄玉宝人民陪审员  朱 峰二〇二一年一月二十五日书 记 员  张业楠附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。