江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终153号上诉人（原审被告）：徐州香柏世家家具有限公司,住所地徐州市贾汪区大吴镇东段庄村。法定代表人：任向德，该公司经理。委托诉讼代理人：周玉平，江苏浩然风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱真柱，男，1979年1月10日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：解振乾，江苏青创律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘婷，江苏青创律师事务所实习律师。上诉人徐州香柏世家家具有限公司(以下简称香柏世家公司)与被上诉人朱真柱劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院(2020)苏0305民初2615号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人香柏世家公司的委托诉讼代理人周玉平、被上诉人朱真柱的委托诉讼代理人解振乾、刘婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。香柏世家公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定停工留薪期工资计算7个月过长，没有相应的法律依据，上诉人认为应当以实际住院天数29天作为计算依据。其他没有异议。朱真柱辩称，停工留薪期包括住院治疗和出院后休养期间，被上诉人鉴定为7级伤残，受伤情况较为严重，在很长时间内被上诉人生活都无法自理，更无法工作。一审法院认定的7个月停工留薪期工资符合相关法律规定。朱真柱向一审法院提出诉讼请求：1、判令香柏世家公司赔付其医疗费6200元、一次性伤残补助金50700元（3900元每月×13个月），一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、停工留薪期工资46800元（3900×12个月）、护理费2900元（100×29天）、营养费3060元（34×90天）、住院伙食补助费1450元（50×29天）、交通费500元、鉴定费、体检费240元；2、赔付其经济补偿金7800元（3900元×2）；3、给付其双倍工资42900元（3900×11个月），合计327550元。一审法院认定如下事实：2017年11月20日左右，朱真柱入职香柏世家公司从事铣床工作。双方未签订劳动合同，香柏世家公司未给朱真柱缴纳社会保险。2017年12月18日下午，朱真柱在铣床工作中受伤。同日朱真柱在徐州仁慈医院就诊，2018年1月11日出院。2018年5月8日，朱真柱再次入住徐州仁慈医院，2018年5月10日行右中指切开内固定取出术，2018年5月13日出院。两次住院共计29天。2018年8月14日，朱真柱申请工伤认定，因香柏世家公司否认与朱真柱之间存在事实劳动关系，2018年8月28日徐州市贾汪区人力资源和社会保障局中止了工伤认定。2018年9月，朱真柱诉至徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会要求确认与香柏世家公司之间存在劳动关系。2018年12月3日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2018]第875号仲裁裁决书，裁决内容为：确认双方存在劳动关系。香柏世家公司不服裁决诉至法院，一审法院于2019年1月30日作出（2018）苏0305民初4994号民事判决：认定2017年11月20日左右，朱真柱入职香柏世家公司工作，双方存在事实劳动关系。2019年6月21日，经徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定朱真柱为工伤。2019年8月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定朱真柱为七级伤残，无生活自理障碍。朱真柱受伤后未回香柏世家公司工作。2019年10月14日，朱真柱向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决：1、请求解除双方之间的劳动关系；2、香柏世家公司支付一次性伤残补助金50700元，一次性工伤医疗补助金120000元，一次性伤残就业补助金45000元，停工留薪期工资46800元，住院伙食补助费1450元，护理费2900元，医疗费6200元，营养费3060元，交通费500元，鉴定体检费240元；3、香柏世家公司支付经济补偿金7800元；4、香柏世家公司支付双倍工资42900元，共计327550元。2020年7月16日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2020]第11号仲裁裁决书，裁决：一、香柏世家公司支付朱真柱一次性伤残补助金37198.2元，停工留薪期工资20029.8元，住院期间伙食补助费1450元，护理费2320元，医疗费6200元，鉴定体检费147.4元，交通费200元；二、香柏世家公司支付朱真柱一次性工伤医疗补助金10800元，一次性伤残就业补助金40500元；三、对朱真柱其他请求不予支持。一审法院另查明，2016年徐州市统筹地区职工平均工资为4769元。以上事实有认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、仲裁裁决书及当事人陈述等证据予以佐证，一审法院予以确认。一审法院认为,朱真柱在香柏世家公司工作期间，身体受到损害，已由劳动行政部门认定为工伤，并被鉴定为七级伤残，无生活自理障碍，其有权依法享受相应的工伤保险待遇。香柏世家公司未为朱真柱参加社会保险，香柏世家公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付朱真柱相关费用。工伤待遇涉及职工工伤前月平均工资，朱真柱举证工资为2827.5元（130×21.75），低于统筹地区职工平均工资的60%，即2861.4元（4769×60%），认定朱真柱月平均工资为2861.4元。朱真柱的工伤保险待遇请求事项分析如下：1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，朱真柱因工致残被鉴定为七级伤残，可享受从工伤保险基金支付13个月本人工资的一次性伤残补助金37198.2元。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《江苏省实施办法》第二十七条、《徐州市贯彻＜工伤保险条例＞实施意见的通知》（徐政规[2017]2号）第十八条的规定，七级伤残，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金分别为108000元及40500元。3、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。根据本案的具体情况，停工留薪期按7个月计算。停工留薪期工资为20029.8元（2861.4×7）。4、关于护理费，按照《工伤保险条例》的规定，住院期间应由用人单位安排护理人员。朱真柱住院29天，计2320元（80元/天×29天）。5、关于住院伙食补助费1450元（50元/天×29天），予以确认。6、关于交通费，考虑到朱真柱多次住院及鉴定确有交通费用支出，酌定支持200元。7、关于鉴定体检费147.1元、医疗费5741.67元，有相应的票据予以证实，予以确认。朱真柱诉请的营养费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，营养费不属工伤保险待遇支付范围，不予支持。关于解除劳动合同的经济补偿金，《劳动合同法》第四十六条中明确规定了支付经济补偿金的情形。同时江苏省高院、江苏省劳动争议仲裁委《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委【2009】47号）第十五条第二款规定，劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由。本案中，朱真柱申请劳动争议仲裁时提出解除劳动合同，不能视为履行了通知或告知义务。综上，对解除劳动合同关系的经济补偿金，不予支持。关于未签订劳动合同二倍工资，朱真柱在香柏世家公司处工作未满一个月即发生工伤，之后住院治疗，停工留薪期满后未回香柏世家公司处上班，双方之间的劳动关系并未处于劳动者提供劳动，用人单位支付劳动报酬的正常用工状态，客观情况导致了双方未签订劳动合同，并非公司恶意所致，故对于朱真柱该诉讼请求本予支持。综上，一审法院判决如下：一、徐州香柏世家家具有限公司于判决生效后十日内赔偿朱真柱一次性伤残补助金37198.2元，停工留薪期工资20029.8元，住院伙食补助费1450元，护理费2320元，医疗费5741.67元、鉴定体检费147.4元、交通费200元；二、徐州香柏世家家具有限公司于判决生效后十日内赔偿朱真柱一次性工伤医疗补助金108000元，一次性伤残就业补助金40500元；三、驳回朱真柱的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院二审审查认定的事实与一审审查认定的事实一致。本院认为，朱真柱的涉案伤情经徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定为工伤，后经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。根据朱真柱的涉案伤情及出院医嘱情况，一审法院酌定按7个月计算朱真柱停工留薪期工资，符合法律规定，本院予以支持。综上，上诉人香柏世家公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 汤孙宁二〇二一年一月二十一日法官助理 张 静书 记 员 王 畅