河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终18077号上诉人（原审被告）：李艳会，女，1965年8月29日生，汉族，住址河南省荣阳市。委托诉讼代理人：赵鹏程，河南安泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：袁金岭，男，1952年2月26日生，汉族，住址河南省荥阳市。原审被告：荥阳市中元装饰有限公司，住所地河南省荥阳市郑上路广武路交叉口西北角,注册号：410183000036300。法定代表人：陈玉，执行董事兼总经理。上诉人李艳会因与被上诉人袁金岭及原审被告荥阳市中元装饰有限公司不当得利纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民再16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李艳会上诉请求：1、驳回袁金岭的诉讼请求；2、本案诉讼费由袁金岭承担。事实和理由：一审法院认定事实清楚，但是适用法律错误。袁金岭的儿子作为代理人，与李艳会签订的是房屋买卖合同。一审法院认定李艳会取得本案涉诉房屋抵押权，显然不当。本案中，双方的约定并非法律上禁止的流押条款，《借款协议》并非约定到期不能偿还借款，《借款协议》所称的所有权转移为李艳会所有。李艳会要取得案涉商铺所有权，需履行案涉《房屋买卖协议》。《房屋买卖协议》和《借款协议》均为依法成立并生效的合同，当事人在《借款协议》中约定以签订房屋买卖协议的形式为《借款协议》提供担保，并为此在《借款协议》中为《房屋买卖协议》附设了解除条件，该约定不违反法律、行政法规的强制性规定。实际上，双方当事人对于履行《房屋买卖协议》和《借款协议》具有选择性，即房屋买卖协议的解除条件成就，就履行《借款协议》；房屋买卖协议的解除条件未成就，就履行《房屋买卖协议》。无论是履行哪份合同均符合双方当事人的意思表示。从合同的选择履行角度看，李艳会更具有主动性。本案中，《借款协议》中约定的房屋买卖协议的解除条件未成就，李艳会可以选择履行案涉《房屋买卖协议》，并取得涉案房屋的占用使用权。应当驳回袁金岭的请求。袁金岭辩称，李艳会所述与事实不符，且李艳会提出的证据无法达到支持其诉求的证明目的，无法形成证据链。李艳会滥用诉权，编造证据，其诉请依法不应得到支持。荥阳市中元装饰有限公司向本院提交书面答辩状述称，荥阳市中元装饰有限公司与李艳会签订协议，与袁金岭之间不存在合同关系，其向李艳会交房租，现荥阳市中元装饰有限公司与李艳会的合同已解除。袁金岭向一审法院起诉请求：1.依法判令李艳会、荥阳市中元装饰有限公司法人陈玉共同承担侵权妨害责任，赔偿妨害期间非法所得的房屋租金约12万元；2.请求依法查明自2013年6月14日占房至今，被告对原告无法经营销售所造成的损失和对原告人身造成的伤害，适当赔偿误工费和医药费；3.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2011年11月8日，袁金岭出具委托承诺书，委托袁运涛、张东盈持其位于荥阳市××与××交叉口西北角××楼××、二间门面房的手续寻求卖房或借款三十到四十万元。以该房买卖或抵押均可由出借人选定。现承诺，对该房买卖时可随时签协议并交付房屋，抵押借款时用期六个月，本息由其承担，超期不还，房屋永归出借人所有。2011年11月10日袁运涛持此委托、承诺书作为甲方与李艳会作为乙方签订购房协议书，主要内容为：“以上双方因乙方购买甲方石砦郑上路与广武路交叉口西北角有袁金岭开发的小产权房屋一事，经充分协商，达成以下协议：1.甲方对上述房产门面房自东向西1间、2间房产所有权的真伪承担全部责任，如以后他方对此房屋产权有异议，甲方同意除承担乙方购房款损失外，另向乙方支付购买同期面积房产的50%购房款损失；2.甲方第一条所有的房屋计117平方米。房屋总价值元整，乙方在2011年11月10日前向甲方支付购房款叁拾万元整，双方以收条为准；3.双方商定甲方在收到乙方全部购房款时，及时向乙方交付所购房屋及钥匙。如甲方违约，再向乙方支付逾期交房违约金为购房款的10%…”。同日，袁运涛与其妻张东盈向李艳会借款30万元，约定借期六个月，如不还款，房归乙方李艳会所有。2012年5月10日袁运涛、张东盈又向李艳会借款7万元。另查明，2013年8月15日，李艳会与钱浪签订租房合同一份，双方约定李艳会将涉案房屋出租给钱浪，租金一年22000元，租期从2013年9月30日到2014年9月30日，但2013年11月因其他原因钱浪退出，也未缴纳租金。后李艳会与中元装饰公司分别签订三份租赁合同，租赁期限从2014年2月15日到2017年2月15日，租金分别为每年36000元、36000元、26000元。2016年9月18日双方解除租赁合同，李艳会退还中元装饰公司租金11000元，赔偿损失5000元。2016年4月5日原告向本院起诉，请求法院判决被告中元装饰公司搬出侵占原告的房屋及恢复房屋原状。2016年7月25日本院作出（2016）豫0182民初1774号民事判决书，判决被告中元装饰公司返还原告袁金岭本案所涉的房屋（位于荥阳市××与××交叉口西北角××楼××、二间门面房），该判决已生效。2017年3月13日被告李艳会向本院起诉，要求袁运涛、张东盈、袁金岭偿还借款37万元及利息，2017年5月5日本院作出（2017）豫0182民初2041号民事判决书，判决：1.袁金岭偿还李艳会借款30万元；2.袁运涛、张东盈偿还李艳会借款7万元。2020年4月23日该借款履行完毕。一审法院再审认为，袁运涛、张东盈持袁金岭出具委托承诺书向李艳会借款，李艳会取得本案涉诉房屋抵押权，但房屋实际权利人仍为袁金岭，李艳会依委托承诺书掌控房屋期间取得的收益应归袁金岭所有。在李艳会的债权实现后，基于掌控房屋期间取得的与中元装饰公司租赁收入应返还给权利人袁金岭，故对原告要求被告李艳会支付占用房屋期间所得租金的诉讼请求，该院予以支持，租金按李艳会与中元装饰公司签订租赁合同期间租金为限，从查明的事实看，李艳会实际取得82000元，故对原告要求李艳会返还82000元的诉讼请求，该院予以支持，对其他超出部分，该院不予支持；关于袁金岭要求中元装饰公司承担责任的诉讼请求，因李艳会已取得中元装饰公司租金，且中元装饰公司与袁金岭之间不存在合同关系，故对原告该项请求，该院不予支持。一审法院判决如下：一、撤销本院（2016）豫0182民初5431号民事判决书；二、原审被告李艳会于本判决生效之日起十日内支付原审原告袁金岭损失共计82000元；三、驳回原审原告袁金岭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，由原审原告袁金岭负担850元，原审被告李艳会负担1850元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为,袁金岭出具委托承诺书，委托袁运涛、张东盈卖房或借款。依据2011年11月10日，袁运涛与李艳会签订购房协议书及袁运涛、张东盈向李艳会借款的行为及2016年4月5日，袁金岭向荥阳市人民法院起诉，请求判决中元装饰公司搬出侵占袁金岭的房屋及恢复房屋原状，荥阳市人民法院作出的（2016）豫0182民初1774号民事判决书及2017年3月13日李艳会向荥阳市人民法院起诉，要求袁运涛、张东盈、袁金岭偿还借款37万元及利息，荥阳市人民法院作出的（2017）豫0182民初2041号民事判决书的事实，可以认定袁运涛、张东盈持袁金岭出具的委托承诺书与李艳会签订的非房屋买卖合同，实际为向李艳会进行借款，李艳会取得案涉房屋抵押权，一审法院认定事实正确。李艳会并非房屋所有权人，房屋实际权利人仍为袁金岭，现李艳会的债权已实现，一审法院据此判决李艳会将其取得的中元装饰公司的租赁收入82000元返还给权利人袁金岭，有事实及法律依据，本院予以维持。李艳会上诉请求，不能成立，本院不予支持。综上所述，李艳会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由李艳会负担。本判决为终审判决。审判长  王东黎审判员  邓先理审判员  徐勤焱二〇二一年一月二十一日书记员  白 璐