辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终13146号上诉人（原审被告）:沈阳鑫添颜商贸有限公司，住所地沈阳市沈河区哈尔宾路168—**1—19—**。法定代表人：张立岩，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟天玉，女，该公司财务。被上诉人（原审原告）:周婷，女，1991年9月17日出生，汉族，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：王雪春，辽宁紫鸣律师事务所律师。上诉人沈阳鑫添颜商贸有限公司因与被上诉人周婷劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院(2020)辽0103民初3042号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳鑫添颜商贸有限公司上诉请求：1.请求法院撤销沈阳市沈河区人民法院作出的(2020)辽0103民初3042号民事判决书。2.请求法院发回重审或者依法改判上诉人没有义务承担被上诉人一审所有诉求。3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人公司成立于2015年，而被上诉人于2009入职沈阳通天颜化妆品有限公司，自2015年始，上诉人与被上诉人原是合伙关系，上诉人与被上诉人签订的为股份合作协议。首先，被上诉人自2017年1月就开始向上诉人借款，但关于以上借款被上诉人至今迟迟不予偿还，被上诉人的生育津贴是2019年才打到上诉人账上的，在此期间上诉人一直向被上诉人催要借款，但被上诉人却不予理会，且被上诉人的借款金额大于其生育津贴金额，被上诉人有明显的先行不履行还款义务行为，上诉人是为了维护自己的合法权益不再进一步受到损害。因此在上诉人没有义务归还被上诉人的生育津贴，被上诉人还应偿还上诉人余下欠款。其次，被上诉人应缴纳的保险金都是从上诉人单位直接划走的，其保险金并非由被上诉人自己缴纳。除此之外，上诉人与被上诉人并未签订实质性的劳动合同，其并非本公司员工；被上诉人怀孕从未告知上诉人，也从未出示相关证据，相反被上诉人却在与上诉人合作时不告而别，以至上诉人根本无法联系到被上诉人，被上诉人所欠借款也迟迟没有偿还给上诉人。综上所述，上诉人没有任何义务承担原审法院的判决结果，上诉人认为一审法院认定事实不清，现上诉人诉至贵院，请贵院依法裁决，以维护上诉人的合法权益。周婷辩称，一审法院认定是事情清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。周婷向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告生育津贴34074.84元；2.判令被告支付原告代缴保险金每月1705元，6个月共计10230元。3.判令被告支付解除劳动合同经济补偿金40000元。4.被告承担本案诉讼费。一审法院查明：沈阳鑫添颜商贸有限公司于2015年7月16日成立，周婷于2015年9月入职沈阳鑫添颜商贸有限公司工作，双方未签订书面劳动合同。2018年1月1日，沈阳鑫添颜商贸有限公司作为甲方，周婷作为乙方，签订《股份合作协议》一份，约定甲方聘任乙方为某二品牌事业部总经理，全面负责所辖品牌市场推广运作，双方共同投资20万元作为总股本，在盈利的情况下双方按投资比例共同享有品牌收益权，在亏损或运营资金不足的情况下，双方也按投资比例共同担负经营亏损责任。甲方有义务为乙方创造良好的办公环境，完善的后勤保障，稳定的发展平台，包括：工商、税务、保管、物流、运输、配货、收款等。符合以下条款甲方有权回购乙方所持30股份：（1）协议生效期间内在乙方管理下，事业部合同期内销售额未达到180万元，甲方有权利选择不与乙方续签合同；（2）乙方成立以其为法人的化妆品公司或参股合作其它公司（品牌部）或月出勤低于26天（正常公休及国家法定假日或因病休假除外）；（3）在市场上损坏公司形象或影响公司信誉，造成不可挽回的后果。乙方的权利及义务：1、乙方本人津贴补助标准：（1）甲方支付乙方职务津贴每月4000元；（2）甲方为乙方办理各项劳动保险（五险）（如不选择保险，则每月增加1000元职务津贴）；（3）出差标准：陌生市场出差补助80元/天；（4）驻店补助：50元/天……周婷于2018年4月查出已经怀孕。因办理新版医保卡，周婷将相关手续提交给沈阳鑫添颜商贸有限公司，沈阳鑫添颜商贸有限公司加盖公章予以确认。后周婷因妊娠反应较大，于2018年5月28日入铁岭市妇婴医院住院治疗，至2018年6月6日出院。自2018年7月起，周婷通过支付宝转账、现金、银行卡转账形式向沈阳鑫添颜商贸有限公司财务人员等支付了6个月社保共计10230元，再由沈阳鑫添颜商贸有限公司代为向社保机构缴纳。周婷于2018年12月26日入沈阳市妇幼保健院住院，于次日剖腹产一女婴。2019年2月，周婷所获生育津贴34074.84元存至沈阳鑫添颜商贸有限公司公司账户。沈阳鑫添颜商贸有限公司于2019年2月停止为周婷缴纳或代缴社保。周婷为索要生育津贴、代缴保险金及解除劳动合同补偿金，于2019年12月26日向沈阳市沈河区劳动从事争议仲裁委员会申请仲裁，同日该委作出沈河劳人仲不字（2019）2186号不予受理通知书。后诉至一审法院。一审法院认为，周婷、沈阳鑫添颜商贸有限公司虽然签订了一份《股份合作协议》，但依据该协议的内容，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条关于劳动合同要件的规定，因此，应认定周婷、沈阳鑫添颜商贸有限公司双方实际为劳动合同关系。周婷作为劳动者的合法权益应受保护。周婷主张沈阳鑫添颜商贸有限公司向其支付生育津贴34074.84元的诉讼请求，周婷依法享有享受生育津贴的权利，沈阳鑫添颜商贸有限公司扣发周婷生育津贴侵害了周婷的合法权益，故对周婷此项诉讼请求，一审法院予以支持。周婷主张沈阳鑫添颜商贸有限公司支付周婷代缴保险金10230元的诉讼请求，用人单位未为劳动者缴纳社会保险费用，劳动者自行垫付，给劳动者造成损失的，应承担赔偿责任，故对周婷此项诉讼请求，一审法院予以支持。关于周婷主张沈阳鑫添颜商贸有限公司给付经济补偿金40000元的诉讼请求，因沈阳鑫添颜商贸有限公司在2019年2月后未给周婷缴纳社会保险导致周婷解除劳动合同，因此，沈阳鑫添颜商贸有限公司应向周婷支付经济补偿金。周婷入职沈阳鑫添颜商贸有限公司的时间为2015年9月。但因周婷未向沈阳鑫添颜商贸有限公司提交书面的解除材料，一审法院以周婷申请仲裁之日作为周婷解除劳动合同之日，即2019年12月26日。根据双方签订的《股份合作协议》的约定，周婷每月基本工资为4000元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，沈阳鑫添颜商贸有限公司应向周婷支付4.5个月工资18000元作为经济补偿。关于沈阳鑫添颜商贸有限公司辩称与周婷存在借款关系，因与本案并非同一法律关系，本案不予审理，沈阳鑫添颜商贸有限公司可另行诉讼主张权利。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十八条、四十六条、四十七条，国务院《女职工劳动保护特别规定》第八条之规定，判决如下：一、被告沈阳鑫添颜商贸有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告周婷生育津贴34074.84元；二、被告沈阳鑫添颜商贸有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告周婷代缴保险金10230元；三、被告沈阳鑫添颜商贸有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告周婷经济补偿金18000元；四、驳回原告周婷的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳鑫添颜商贸有限公司负担。二审中，双方当事人都未提供新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，二审人民法院应当围绕上诉人的上诉请求进行审理。关于沈阳鑫添颜商贸有限公司提出的与周婷之间不存在劳动关系的主张。周婷与沈阳鑫添颜商贸有限公司之间虽未签订劳动合同，但周婷受沈阳鑫添颜商贸有限公司的管理，周婷提供的劳动是沈阳鑫添颜商贸有限公司的业务组成部分。且沈阳鑫添颜商贸有限公司为周婷缴纳社会保险，周婷亦接受沈阳鑫添颜商贸有限公司的考勤。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，可以认定周婷与沈阳鑫添颜商贸有限公司之间存在劳动关系。沈阳鑫添颜商贸有限公司的该项上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于沈阳鑫添颜商贸有限公司提出的周婷并未垫付社会保险费用的主张。周婷在一审中提供的2018年11月6日的微信转账记录中载明，该笔费用系周婷支付其社会保险费用，结合周婷在一审中提交的2018年7月9日、2018年8月7日、2018年10月8日、2019年10月9日、2018年12月3日的微信转账记录，及沈阳鑫添颜商贸有限公司在一审中自认收到过周婷支付的社会保险费用，可以认定周婷自行垫付社会保险费用的事实已达到高度盖然性。因此，本院对沈阳鑫添颜商贸有限公司的该项上诉主张不予支持。关于沈阳鑫添颜商贸有限公司提出的周婷的生育津贴已和其对公司的欠款抵消的主张。沈阳鑫添颜商贸有限公司为证明其主张在一审中提供了与周婷之间的转账记录，但周婷与沈阳鑫添颜商贸有限公司之间既有投资关系，也有劳动关系，沈阳鑫添颜商贸有限公司无法证明双方之间的转账行为系基于借款合同产生，其应承担举证不能的不利后果。故本院对沈阳鑫添颜商贸有限公司的该项上诉主张不予支持。综上所述,沈阳鑫添颜商贸有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳鑫添颜商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二一年一月十二日法官助理刘振书记员康赦