天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终294号上诉人（原审原告）：天津市东丽区育才中学，住所地天津市东丽区大毕庄镇欢坨三线。法定代表人：李耀奎，校长。委托诉讼代理人：薛小玲，天津德敬律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张艳春，男，1976年8月15日出生，汉族，住天津市蓟州区。上诉人天津市东丽区育才中学（以下简称育才中学）、张艳春因劳动争议纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2020）津0110民初5942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。育才中学上诉请求：1．撤销一审判决，改判其给付张艳春经济补偿金33,801.36元，或将本案发回重审；2．一、二审案件诉讼费用由张艳春负担。事实和理由：一审判决计算张艳春经济补偿金年限错误，应从2008年1月1日开始计算；一审判决计算离职前12个月平均工资基数错误，张艳春2019年8月份发放的工资中包含2018年奖金，奖金金额应在计算2019年平均工资时予以扣除。张艳春上诉请求：撤销一审判决，改判育才中学支付其经济补偿金70，963.39元。事实和理由：张艳春工作实行的是不定时工时制，不是标准工时制；育才中学发放的工资中无加班费项，育才中学给付的是带班补助。一审判决将带班补助认定为加班费错误，应予纠正。育才中学、张艳春对对方的上诉请求均辩称，不予同意。育才中学向一审法院起诉请求：1．判令育才中学支付张艳春经济补偿金33,801.36元；2．本案的诉讼费由张艳春负担。一审法院认定事实：张艳春与育才中学存在劳动合同关系，劳动关系存续期间为2004年9月1日至2019年12月18日。2019年12月6日就福利待遇等问题张艳春向天津市东丽区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年5月6日作出津东丽劳人仲裁字（2020）第98-2号仲裁裁决书裁决：一、天津市东丽区育才中学与张艳春存在劳动关系起始时间2004年9月1日，终止时间2019年12月18日。二、天津市东丽区育才中学向张艳春支付时效内的冬季取暖补贴及防暑降温费差额335元、204.40元。2020年5月11日就经济补偿金问题张艳春向天津市东丽区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年8月31日作出津东丽劳人仲裁字（2020）第301号仲裁裁决书，裁决天津市东丽区育才中学向张艳春支付经济补偿金70,963.39元。一审法院认为，本案的争议焦点加班费是否应计算在经济补偿金中问题。用人单位育才中学与劳动者张艳春之间存在劳动关系，存在劳动关系期限为2004年9月1日至2019年12月18日。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”。育才中学提供的工资发放表中的加班补贴应为加班费，不应计算在经济补偿金里。张艳春在育才中学工作15年又3个多月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”应分段计算经济补偿，其离职前12个月平均工资为3,150元，即3,150元/月×15月，计47,250元；3,150元/月×0.5个月，计1,575元。共计48,825元。育才中学要求经济补偿金中应扣除加班费，合理合法，应予支持；其要求自2008年1月1日起计算张艳春的工作年限，无事实根据，不予支持。判决：“一、天津市东丽区育才中学向张艳春支付经济补偿金48,825元；二、驳回天津市东丽区育才中学的全部诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由天津市东丽区育才中学负担。履行办法：上列款项于判决生效后十日内，由天津市东丽区育才中学直接支付给张艳春。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”二审审理期间，张艳春为证明其主张，向本院提交了军训校本教材、工资发放表复印件，拟证明其岗位实行不定时工作制，不存在加班费。育才中学未提交新证据。本院依法组织当事人证据交换和质证。育才中学对张艳春提交的证据不予认可。本院经审查认为，张艳春提交的证据不能实现其证明目的，本院不予采纳。二审审理期间，张艳春提交调取证据申请，申请本院向育才中学调取《劳动合同书》、《德育处教官考勤表》、《东丽区国防教育基地军训日志》、《德育处教官工资发放表》，以证明张艳春在育才中学工作期间实行的是“不定时工作制”，工资中没有加班费，育才中学给付的是带班补助。经庭审询问，育才中学提交了张艳春的劳动合同书复印件，陈述张艳春已经取走劳动合同原件，部分工资发放表在一审已经提交，张艳春申请调取的其他证据与本案无关联。本院经审查认为，育才中学已提交劳动合同书复印件及《德育处教官工资发放表》，张艳春未能举证证实《德育处教官考勤表》、《东丽区国防教育基地军训日志》在育才中学处，故本院对其调取证据申请不予准许。本院二审经审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为育才中学应给付张艳春经济补偿金的数额。关于张艳春应得经济补偿金的年限。张艳春与育才中学存在劳动关系期间为2004年9月1日至2019年12月18日，而案涉劳动关系解除是因育才中学原因所致，依据《中华人民共和国劳动合同法》及其施行前的相关法律规定，用人单位与劳动者解除劳动合同的，用人单位均应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。据此，一审判决从2004年9月1日开始计算张艳春经济补偿金年限并无不妥。育才中学主张张艳春应得经济补偿金的年限应从2008年1月1日开始计算缺乏法律依据，本院对其该项上诉主张不予支持。关于张艳春离职前12个月平均工资金额。对于张艳春工作适用工时制的问题，张艳春主张其工作应适用“不定时工作制”，但其该主张与育才中学及张艳春关于工作时间的陈述相驳，故张艳春该主张缺乏依据。现双方当事人对张艳春每月工资构成的分歧在于，育才中学主张非连续月份支付给张艳春的“加班补贴”是加班费，而张艳春主张该款项为“带班费”，是依据学期安排，在有学生军训的时候，依据实际带班天数给付的费用。对此，本院认为，案涉“加班补贴”并非每月连续发放，且张艳春对有“加班补贴”发放月份工作情况的描述显示，该费用是因军训期间需延长工作时间所致，一审判决依据该笔费用发放情况及育才中学的自认，认定该费用为加班费并无不妥，并依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，未将该费用计入经济补偿金计算基数亦无不当。如张艳春所得加班费未能覆盖其加班时长，可另行主张权利。对张艳春主张应将该费用计入工资基数的上诉请求，本院不予支持。关于育才中学主张的张艳春2019年8月实发工资中包含2018年奖金应在工资基数中予以扣除的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动者应得工资包括奖金，张艳春所得奖金应计入工资基数，育才中学该项主张于法无据，本院不予支持。一审判决依据张艳春任职时间、离职前12个月平均工资计算育才中学给付张艳春经济补偿金48,825元，并无不当，本院予以确认。综上所述，育才中学、张艳春的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由天津市东丽区育才中学负担10元，由张艳春负担10元。本判决为终审判决。审判长  邓晓萱审判员  武耀明审判员  解 童二〇二一年一月二十六日法官助理薛静雯书记员李政附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；