山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终226号 上诉人（原审原告）：友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**。统一社会信用代码：91xx1F。 负责人：薛友刚，区域总监。 委托诉讼代理人：赵琳，女，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：马xx，女，1991年6月27日出生，汉族，住青岛市市**。 上诉人友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司（以下简称友众信业公司）因与被上诉人马xx劳动争议纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初7585号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 友众信业公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判友众信业公司无需向马xx支付经济补偿金；2.本案诉讼费用由马xx承担。事实和理由：友众信业公司依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定依法解除与马xx的劳动合同，无需向马xx支付经济补偿金。2020年4月，根据友众信业公司所属总公司决定，对青岛区域进行架构调整，友众信业公司不再开展业务，无法再为马xx提供工作岗位和工作条件。为保证马xx的合法权益，充分考虑马xx的工作便利，友众信业公司根据双方签订的《劳动合同书》第二项第三条规定：“甲方可以根据工作需要及乙方的能力、表现对乙方作出升、降职务等调整工作岗位的决定，乙方愿意服从甲方的安排。每次调整工作岗位后，甲、乙双方将另行签署新的岗位变动证明，后续签署的岗位证明均为本合同附件”，拟将马xx调动至最近的开发区销售中心，在此过程中友众信业公司一直与马xx协商，认可马xx有权不同意该工作地点的调动，也曾就马xx不接受调整而终止劳动关系进行协商，但一直未协商成功。在此过程中，友众信业公司按照相关法律规定，持续为马xx缴纳社会保险并发放工资。自2020年4月20日起至2020年5月15日止，马xx未到友众信业公司工作地点出勤上班且未履行任何请假手续。其累计旷工超2个工作日，符合友众信业公司《员工手册》中规定的严重违反公司规章制度公司可解除劳动合同情形，鉴于马xx严重违反友众信业公司规章制度的行为，友众信业公司于2020年5月18日向马xx发出《解除劳动关系通知书》，通知马xx解除劳动关系。友众信业公司依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定依法解除与马xx的劳动合同，不属于法律规定用人单位解除劳动合同需要支付经济补偿金的情形，友众信业公司无需向马xx支付经济补偿金。 马xx辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回友众信业公司的上诉。 友众信业公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决友众信业公司无需向马xx支付经济补偿金40605.35元；2.本案诉讼费用由马xx承担。 一审法院认定事实：马xx于2015年2月2日入职友众信业公司，双方于2015年8月3日签订书面《劳动合同书》，于2018年2月2日续签《劳动合同书》，约定至2023年2月1日终止，合同第二条约定，马xx担任市区青岛香港中路部门团队经理岗位工作；第三条约定，友众信业公司可以根据工作需要及马xx的能力、表现对马xx作出升、降职务等调整工作岗位的决定，马xx愿意服从友众信业公司的安排，每次调整工作岗位后，双方将另行签署新的岗位变动证明，后续签署的岗位证明均为本合同附件；第四条约定，马xx同意友众信业公司可根据工作需要、马xx的专业特长、工作表现及身体状况等原因，可调动马xx至附属公司、联营公司或其他友众信业公司指定的地点工作，因前述调动使劳动合同内容发生变更的，应签订书面变更协议；第九条约定，马xx的劳动报酬由基本工资及绩效工资、奖金、补贴等组成；第二十条约定，若马xx严重违反劳动纪律或者友众信业公司规章制度，按照友众信业公司规定或本合同约定可以解除劳动合同的，友众信业公司有权不经事先通知而解除本合同，并可不支付马xx经济补偿。2020年3月27日，经双方签订书面《劳动合同变更书》，自2020年4月1日起，马xx的岗位变更为客户经理。 2020年4月9日，友众信业公司位于青岛市市南区的工作地点开始装修。 2020年4月10日，友众信业公司向马xx发出《调岗通知书》，将马xx调整至青岛开发区销售中心工作，要求马xx于2020年4月13日到青岛开发区销售中心报到。同日，马xx通过邮件回复友众信业公司：“友众信业公司发出的调岗通知书内容实质上不属于调岗，实为工作地点的变更，属于劳动合同内容基本内容的变更，现因友众信业公司一方原因无法正常履行合同，故要求解除劳动合同，同时要求友众信业公司支付经济补偿金”。友众信业公司收到马xx的回复后未予回复。 2020年4月13日，马xx已不能在友众信业公司位于市南区的工作地点通过指纹打卡上班。友众信业公司抗辩，马xx可以申请纸质打卡，马xx表示不知道该打卡方式，友众信业公司未提交证据证明其通知过马xx该种打卡方式。 2020年4月26日，友众信业公司代表罗嘉与马xx等人在微信群内协商同意支付解除劳动合同的经济补偿金，但双方对经济补偿金的计算标准未达成一致。 2020年5月18日，友众信业公司及友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛第二分公司向马xx发出《解除（终止）劳动关系通知书》，载明因马xx严重违反劳动纪律和用人单位规章制度，双方劳动关系于2020年5月18日解除（终止）。双方认可马xx解除劳动合同前12个月的月平均工资为7382.79元。 马xx向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决友众信业公司支付解除劳动合同经济补偿40606.5元。2020年6月28日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2020]第579号裁决书，裁决：一、友众信业公司向马xx支付解除劳动合同经济补偿40605.35元；二、驳回马xx的其他仲裁请求。友众信业公司不服此裁决，诉至一审法院。 对有争议的证据，一审法院认定如下： 友众信业公司提交旷工记录一份，欲证明马xx旷工的事实。马xx对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，认为马xx不存在旷工的事实，因原办公地点于2020年4月9日开始装修，不具备办公条件，不能正常打卡，已不具备履行劳动合同的条件。一审法院认为，马xx未在原办公地点工作的原因系该工作地点已进行装修，不具备办公的条件，友众信业公司据此主张马xx存在旷工的事实，一审法院不予采纳。 一审法院认为，友众信业公司、马xx于2018年2月2日签订的劳动合同书系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行合同义务。2020年5月18日，友众信业公司以马xx“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知马xx解除劳动关系。 马xx抗辩友众信业公司于2020年4月10日向马xx发出的调岗通知书系对劳动合同内容的变更，友众信业公司未与马xx协商一致，且未签订书面变更协议，故提出解除劳动合同。一审法院认为，根据双方提交的证据及陈述，双方认可原工作地点于2020年4月9日开始装修，已不具备办公条件，马xx提出解除劳动合同后，友众信业公司方代表“罗嘉”表示友众信业公司同意支付经济补偿金，但双方未对补偿金标准达成一致；友众信业公司以马xx自2020年4月13日起旷工、马xx“严重违反劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知马xx解除劳动关系，但友众信业公司未与马xx协商变更马xx工作地点，原办公地点已不具备办公条件，马xx未前往变更后的工作地点工作应不属于旷工，另马xx提出解除劳动关系后，友众信业公司方已同意支付经济补偿金，双方仅对补偿标准未达成一致，故应认定双方系协商解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形。 关于经济补偿标准，双方认可友马xx解除劳动合同前12个月的月平均工资为7382.79元。马xx于2015年2月2日入职，至2020年5月18日友众信业公司通知解除劳动合同，友众信业公司应当支付马xx解除劳动合同经济补偿金40605.35元（7382.79元×5.5个月），故对友众信业公司主张无需支付马xx解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，一审判决：一、友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内支付马xx解除劳动合同经济补偿40605.35元；二、驳回友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，马xx系友众信业公司员工，双方签订的劳动合同合法有效，双方均应严格履行。2020年5月18日，友众信业公司以马xx“严重违法劳动纪律和用人单位规章制度”为由，通知马xx解除劳动关系。友众信业公司主张马xx累计旷工超过2个工作日，但双方均认可2020年4月9日友众信业公司位于青岛市市南区的工作地点开始装修，已不具备办公条件，友众信业公司向马xx发出调岗通知书后，马xx回复公司领导及人事表示调岗通知系变更工作地点的行为，由于公司方原因导致不能履行劳动合同，要求友众信业公司解除劳动合同并支付经济补偿金，后友众信业公司相关领导就经济补偿金的支付与马xx进行协商，因此，马xx未前往变更后的工作地点工作应不属于旷工，友众信业公司该项上诉主张不能成立，本院不予采信。另，马xx提出解除劳动关系后，友众信业公司同意支付经济补偿金，双方未就经济补偿金标准达成一致，友众信业公司在仲裁中亦认可双方应为协商解除劳动合同，一审认定双方系协商解除劳动关系正确，本院予以确认，友众信业公司应向马xx支付解除劳动合同经济补偿。 综上所述，上诉人友众信业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人友众信业金融信息服务（上海）有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二一年一月二十一日 法官助理于遨洋 书记员王冉冉 书记员于国英