辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终277号上诉人（原审被告）：铁西区街头市井火锅店。经营者：吴明涛。委托诉讼代理人：王**钧,辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄桂梅。原审被告：吴明涛。上诉人铁西区街头市井火锅店因与被上诉人黄桂梅、原审被告吴明涛侵权责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2020）辽0303民初3445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人铁西区街头市井火锅店的上诉请求：请求撤销一审判决，依法裁定将本案发回重审或改判驳回被上诉人全部诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担，不服金额20451.31元。事实和理由：一、一审法院没有对上诉人提出的追加第三人申请进行处理，属审判程序违法。上诉人在一审答辩期内依法向一审法院提交了追加第三人申请书，申请追加必要共同诉讼人鞍山市嘉鹏装饰装修工程有限公司（以下简称装修公司）作为第三人参与本案诉讼。依据《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”的规定，一审法院在收到上诉人提交的追加第三人申请书后既没有书面通知被追加的当事人参加诉讼，也没有出具书面裁定驳回上诉人的追加申请，属于审判程序违法。二、作为本案中倒塌建筑施工单位的装修公司系本案必要共同诉讼人，一审法院认为是另一法律关系属认定事实不清、适用法律错误。本案被上诉人受伤根本原因是其于上诉人处就餐时，因上诉人门店的建筑门斗倒塌将其砸伤所致，这一事实已由一审法院在一审判决中予以认定。依据《侵权责任法》第八十六条“建筑物、构筑物或其他设施及其搁置物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任”的规定，作为倒塌建筑物施工单位的装修公司是本案实际侵权人，应当承担赔偿责任。因此本案属于存在第三人侵权的违反安全保障义务责任纠纷，装修公司为本案实施侵权行为的第三人。依据《侵权责任法》第三十七条第二款“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。”的规定，本案被上诉人的各项损失应当由实际侵权人装修公司承担赔偿责任，上诉人作为安全保障义务人依法仅应当承担相应的补充责任。同时，本案被上诉人仅起诉了上诉人，也符合上述法律规定“赔偿权利人仅起诉安全保障义务人”的情形，应当依法将“实施侵权行为的第三人”装修公司列为共同被告或第三人参与本案诉讼。一审法院在判决中没有依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二款对于第三人侵权情形下对安全保障义务的特别规定，属适用法律错误。被上诉人黄桂梅辩称，同意原审法院判决。原审被告吴明涛未作陈述。黄桂梅向一审法院起诉请求：一、判令铁西区街头市井火锅店和吴明涛支付医疗费14891.67元、护理费2959.64元、住院伙食补助费2300元、误工费暂计13950元和交通费500元，共计34601.31元；2、本案的诉讼费用由铁西区街头市井火锅店和吴明涛承担。一审法院认定事实：2020年6月30日晚5时左右，黄桂梅到铁西区街头市井火锅店用餐，被铁西区街头市井火锅店安排在其室外搭建的棚子内用餐。用餐过程中，铁西区街头市井火锅店外墙雨搭坍塌掉落，将正在室外用餐的黄桂梅砸伤。黄桂梅受伤后，被送往中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院治疗至2020年7月23日，共计住院23天。住院期间均为二级护理。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。作为餐饮场所，有义务为顾客提供安全的就餐环境。本案中铁西区街头市井火锅店对其经营场所的设施未尽到维护及管理的义务，导致黄桂梅受伤，故对于黄桂梅要求铁西区街头市井火锅店赔偿其各项经济损失的合理部分，该院予以支持。关于黄桂梅主张吴明涛承担赔偿责任一节，经审理查明，铁西区街头市井火锅店系个体工商户，经营者为吴明涛，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息”之规定，本案铁**街头市井火锅店已成为诉讼当事人。依据《中华人民共和国民法总则》第五十六条“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”之规定，个体工商户实质是以“户”的形式存在的依法从事工商业经营的自然人或家庭，是“户”与“人”的同一，黄桂梅已诉请铁西区街头市井火锅店承担给付责任，又诉请吴明涛承担连带责任，于法无据，该院不予支持。对于铁西区街头市井火锅店和吴明涛关于倒塌的门斗是案外人装修公司施工的，应追加其为第三人或被告的所状，因该主张系另一法律关系，本案不宜一并处理。关于黄桂梅要求赔偿医疗费14891.67元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”黄桂梅提供了相关病志及收据，证明了其医疗费支出为14891.67元。故对于黄桂梅该项诉讼请求，该院依法予以支持。关于黄桂梅要求赔偿护理费2959.64元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”依据黄桂梅提供的住院病志可知，黄桂梅共计住院23天，住院期间均为二级护理，诉讼过程中，黄桂梅亦未提供护理人员的误工证明，故对于黄桂梅的护理费用应参照2020年度辽宁省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务和其他服务业标准计算，黄桂梅的护理费为46970元/年÷365天×23天×1人=2959.75元，故对于黄桂梅要求赔偿护理费2959.64元的诉讼请求，该院依法予以支持。关于黄桂梅要求赔偿住院伙食补助费2300元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。黄桂梅共住院23天，每天补助100元，故对黄桂梅要求赔偿伙食补助费2300元的诉讼请求，该院予以支持。关于黄桂梅要求赔偿误工费13950元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。虽然黄桂梅在庭审中提供了工作证明，但该工作证明的内容明显与其享有低保的事实不符。根据黄桂梅提供的低保证记载，其月收入低于100元，故对于黄桂梅关于误工费的诉讼请求，该院依法不予支持。对于黄桂梅要求赔偿的交通费500元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。黄桂梅虽未提供与就医地点、时间、人数、次数相符合的正规的交通票据，但结合黄桂梅到医院诊疗次数，对于原告的该项诉讼请求，本院酌定支持300元。综上，黄桂梅的损失包括医疗费14891.67元，护理费2959.64元，住院伙食补助2300元，交通费300元，以上合计20451.31元，对于黄桂梅的上述损失，铁西区街头市井火锅店依法应予以赔偿。综上，一审法院据此判决：一、铁西区街头市井火锅店应于判决生效后十日内赔偿黄桂梅经济损失20451.31元；二、驳回黄桂梅其他的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费541元（黄桂梅已预交），黄桂梅自行承担216元，铁西区街头市井火锅店承担325元，该款黄桂梅已预交，铁西区街头市井火锅店应在履行判决第一项所确定的义务时加付325元给黄桂梅。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审有如下争议焦点：一、本案应否追加鞍山市嘉鹏装饰装修工程有限公司作为第三人共同诉讼；二、一审法院是否存在程序违法事项。关于本案的第一个争议焦点。本院经审查认为，从上诉人在一审期间提交的监控视频看，事故发生时被上诉人正在上诉人店铺外的雨搭内就餐，上诉人店铺的门斗从建筑主体脱落后将被上诉人砸伤。该门斗并非独立的建筑物，而是建筑物的附着物，故本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”的规定。上诉人作为建筑物及附着物的所有人和管理人，应当定期对其设施进行检查、养护、维修，确保房屋及其附属设施的质量，消除安全隐患。现上诉人作为建筑物及附着物的所有人和管理人，未能举证证明自己没有过错，应当依法承担侵权责任。上诉人虽主张应追加案外人鞍山市嘉鹏装饰装修工程有限公司为本案当事人，但因现阶段并无相关证据对门斗脱落原因进行明确，且被上诉人在一审审理过程中仅向上诉人主张赔偿权利，故在此情况下，一审法院未批准上诉人追加被告的申请并无不当。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人在承担赔偿责任后，如果有证据证明门斗脱落系建筑装修问题所导致，可另行主张权利。关于本案的第二个争议焦点。上诉人主张未予对其追加第三人申请进行处理属于程序违法的问题。本院经审查认为，鞍山市嘉鹏装饰装修工程有限公司并非本案必要共同诉讼当事人，不属于法律规定的必须共同进行诉讼的当事人，一审法院未予追加并无不当，且一审法院已在判决中对不予追加该公司为当事人的原因进行了论述，故对上诉人此项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费311元，由上诉人铁西区街头市井火锅店负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年一月二十八日书记员 金明佳