江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终7122号上诉人（原审被告）：季蒙蒙，女，1986年8月1日生，汉族，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：贺维永，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐州艺境东象建筑装饰工程有限公司，住所地江苏省丰县阳光佳苑东门南20米。法定代表人：杨力，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡倩倩，该公司职员。委托诉讼代理人：薛含，江苏苏锦律师事务所律师。上诉人季蒙蒙因与被上诉人徐州艺境东象建筑装饰工程有限公司（以下简称艺境装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服江苏省丰县人民法院(2020)苏0321民初583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。季蒙蒙上诉请求：撤销一审判决，改判驳回艺境装饰公司的诉讼请求。事实和理由：首先，上诉人与被上诉人之间的合同约定，被上诉人须在工程竣工后向上诉人提供工程款决算，经核算后支付工程款，但被上诉人没有按照合同约定作出决算并交付上诉人，因而不具备支付工程款条件。其次，被上诉人没有按照合同约定完成工程，为此上诉人另行委托他人施工，花费材料款达29314元，应当从合同约定的135000元工程款中扣除。再次，被上诉人故意向法庭提供虚假证据，26822元的工程增量工程款不应认定，因此一审法院认定上诉人拖欠工程款证据不足。艺境装饰公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，季蒙蒙的上诉理由一审判决均做出了明确的论理和说明，其再以该三点理由上诉无任何依据，系恶意拖欠工程款，浪费司法资源。请求二审法院驳回上诉，维持原判。艺境装饰公司向一审法院诉请判令：季蒙蒙支付装修款203729元及违约金(以203729元为基数，按每日1%，自2020年1月5日计算至实际给付之日止)，并负担诉讼费、律师费。一审法院查明：2019年12月1日，艺境装饰公司（乙方）与季蒙蒙（甲方）签订《施工合同书》一份，约定由艺境装饰公司对季蒙蒙拟用于饭店经营的“饿人锅屋”进行装修，合同主要条款如下：“第一条工程概况1.1工程地点：香榭里拐角；1.2工程内容及做法：（见附表一：家庭居室装饰装修工程报价单及工艺说明）。……。1.4工程期限：开工日期2019年12月1日，竣工日期2019年12月21日。1.5工程预算金额人民币（大写）：拾叁万伍，（小写）135000元。……。第五条工程变更：5.1工程项目或施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，工程金额减少不得高于工程预算总价的10%，同时调整相关工程费用及工期（见附表三：装饰装修工程变更单）；5.2工程量增加，甲方须在工程变更单上签字生效后，乙方才会对变更部分进行施工。工程量减少，甲方应在所减工程量的工程未施工之前进行减少，材料进场或是已经施工，即使工程量减少，乙方仍按合同约定的工程款进行收取。……。第八条工程质量与验收标准8.1乙方应本着“顾客是上帝”的服务宗旨，用“装饰我家”的热情，精心施工，保证质量；8.2施工过程中，双方应及时签收验收单，以保证工程质量和进度。甲方应及时配合乙方参与验收并及时填写验收单，通知甲方三天不去验收的，视为验收合格，如甲方没有时间或不在家可以视频或电话、短信、微信等方式通知乙方，乙方应做好相关信息的保存，验收合格进行下一道工序的施工。……。第九条支付方式9.1付款方式应为现金或现金支票，币种为人民币；9.2双方达成装修意向后，甲方应付乙方2000元起的设计定金；9.3付款时间、价款比例、付款金额：合同签订时，付总合同价的60%；木工基本结束后，付合同总价的35%；工程结束后（1个月内），付合同总价的5%。合同总价：营业后一礼拜内付清13.5万元。……。第十条违约责任。……。10.7合同履行中，乙方因故造成合同履行迟延，尚未造成损失的，每迟延一日，乙方应付给甲方施工总价款的0.5‰作为违约金；10.8合同履行中，甲方因故造成合同履行迟延，尚未造成损失的，每迟延一日，甲方应付给乙方施工总价款的0.5‰作为违约金；10.9合同履行中，甲方未按合同约定给付乙方工程款，每拖延一日，甲方应付给乙方拖欠工程款的1‰作为滞纳金。”前述施工合同签订后，艺境装饰公司对涉案的“饿人锅屋”饭店进行了装修施工，2019年12月12日，双方又签订《中期变更项目及隐蔽工程（增少减多）》项目单一份，载明：“合同增项明细：1、施工项目为混凝土垫层，100mm细石混凝土垫层，增项原因为减少钢板楼地面声响，业主同意，数量88.4，单价55，合计金额4862元。2、施工项目为水电改造，水电全改，增项原因为业主增项，数量274.5，单价80，合计金额21960元。增项合计26822元。”季蒙蒙在工程增项确认单上签字确认。另查明，艺境装饰公司装修的“饿人锅屋”饭店于2019年12月28日开始投入使用，并对外营业。至一审法庭辩论终结，涉案装修价款161822元（135000+26822），季蒙蒙分文未付。庭审中，季蒙蒙提交金额为29314元的8张收据，拟证明艺境装饰公司对135000元装修报价单包含的项目未进行全部施工，由另行委托他人施工，应扣除29314元的装修款。艺境装饰公司对季蒙蒙的主张不予认可。一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，艺境装饰公司、季蒙蒙之间签订的施工合同书、中期变更项目单均系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。艺境装饰公司依约对涉案的“饿人锅屋”饭店进行了装修，季蒙蒙负有支付装修工程款的合同义务。首先，涉案装修工程价款的数额如何确定的问题。根据施工合同书及中期变更项目单的记载，应认定本案装修工程价款为161822元（135000+26822）。理由如下：第一，对于增项部分涉及的金额26822元，双方签订了工程增项变更单，根据施工合同对增项工程价款确定的约定，鉴于双方签订了增项变更单，应视为双方对增项工程价款均无异议，对此予以确认。第二，对于施工合同所涉及的装修工程款135000元，艺境装饰公司认为其已完成施工合同约定的全部项目的施工，季蒙蒙认为艺境装饰公司未完成施工合同约定的全部项目施工，双方均不认可对方主张。根据施工合同的约定，艺境装饰公司如完成施工合同约定的全部项目的施工，季蒙蒙应支付艺境装饰公司装修工程款135000元。根据季蒙蒙20**年12月28日发布的朋友圈，涉案的“饿人锅屋”饭店已投入使用，并对外营业，对此予以确认。季蒙蒙提供的8张收据形成时间均为2019年12月28日之后，且多数收据无客户名称，其虽主张另行委托他人对艺境装饰公司未施工的项目进行了施工，但并未提供有效证据予以证明，故应由其承担举证不能的不利后果。综上，艺镜装饰公司对施工合同约定的装修项目进行了全部施工。其次，对于季蒙蒙应否向艺境装饰公司支付逾期付款违约金的问题。按照施工合同的约定，装修工程款应在“饿人锅屋”饭店营业后一周内付清。因涉案“饿人锅屋”饭店已于2019年12月28日对外营业，季蒙蒙应在营业后7日内支付艺境装饰公司全部装修工程款161822元，季蒙蒙未按《施工合同》约定的期限支付装修工程款，已构成违约，应承担相应违约责任。最后，双方约定的违约金是否过高，是否需要调整的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《合同法司法解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”据此，确定是违约金否过高的基本依据应当是违约造成的损失，包括依约履行的可得利益。季蒙蒙逾期支付工程款，艺境装饰公司的损失包括同期银行利息损失，但并不仅限于该利息损失。在现实的经济活动中，借款成本或贷款收益常常要高于中国人民银行同期同类贷款基准利率。本案中，双方约定的违约金的计算方式为欠付工程款总额1‰／日，显然过分高于造成的损失，依法将违约金的计算方法调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍。即自2020年1月5日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍支付违约金，直至装修工程款付清之日止。艺境装饰公司的其他诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、季蒙蒙应于判决发生法律效力之日起十日内支付艺境装饰公司装修工程款161822元，并支付违约金（以161822元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，自2020年1月5日至实际付清之日止）；二、驳回艺境装饰公司的其他诉讼请求。案件受理费3536元，诉讼保全费1670元，合计5206元，由艺境装饰公司负担206元，由季蒙蒙负担5000元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为：首先，艺境装饰公司施工结束后虽然未填写工程验收单向季蒙蒙提出工程结算，但根据本案现有证据材料，涉案工程已经于2019年12月28日投入使用，故季蒙蒙应按照合同约定于涉案饿人锅屋”饭店营业后一周内支付工程款。其次，季蒙蒙上诉主张艺境装饰公司未完成合同约定的工程，其另行委托他人支出材料款29314元应予以扣除，并提供8张单据予以证明。但该8张单据除其中1张签字加盖印章外，其他均无出具人签字或加盖印章予以确认，真实性无法确认，并且该8张单据均形成于2020年1月份即涉案工程投入使用之后。因此，季蒙蒙的该项上诉主张，本院不予支持。再次，对于季蒙蒙上诉所称艺境装饰公司提供虚假证据所涉的工程增量款项26822元，艺境装饰公司否认该证据是虚假的，并且本案一审期间已经放弃该部分工程款项。故季蒙蒙的该项上诉主张，亦不能成立。综上，季蒙蒙的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3536元，由季蒙蒙负担。本判决为终审判决。审判长  汪佩建审判员  秦国渠审判员  张 洁二〇二一年一月二十二日书记员  张 扬