浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0122刑初401号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人林伯贤，男，1980年12月21日出生，汉族，初中文化，住浙江省桐庐县分水镇广电路中国黄金**（户籍所在地：浙江省桐庐县）。因本案于2020年8月7日被桐庐县公安局刑事拘留，经桐庐县人民检察院批准,于同年8月31日被依法逮捕,现羁押于建德市看守所。 辩护人章青青，系浙江坤祚律师事务所律师。 被告人陈**敏，男，1958年9月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地浙江省桐庐县。因本案于2020年8月7日被桐庐县公安局刑事拘留，经桐庐县人民检察院批准，于同年8月31日被依法逮捕,现羁押于建德市看守所。 辩护人邵万高，系浙江春江明珠律师事务所律师。 被告人陈士芳，女，1974年8月13日出生，汉族，初中文化，住浙江省桐庐县（户籍所在地：浙江省桐庐县）。2014年8月4日因赌博被桐庐县公安局处罚款人民币500元；2016年8月25日因犯赌博罪被临安市人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币80000元，于2018年2月19日刑满释放。因本案于2020年8月6日被桐庐县公安局刑事拘留，经桐庐县人民检察院批准，于同年8月31日被依法逮捕,现羁押于桐庐县看守所。 辩护人邵滢，系浙江合强律师事务所律师。 被告人张慧，女，1976年3月19日出生，汉族，初中文化，住浙江省桐庐县。2014年11月7日因赌博被桐庐县公安局行政拘留14日并处罚款1000元。因本案于2020年8月6日被桐庐县公安局刑事拘留，经桐庐县人民检察院批准，于同年8月31日被依法逮捕,现羁押于桐庐县看守所。 辩护人赵和平，系浙江**茂律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检二部刑诉〔2020〕1032号起诉书指控被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧犯开设赌场罪，于2020年11月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年12月21日公开开庭审理。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员朱丹萍出庭支持公诉，被告人林伯贤及其辩护人章青青、被告人陈**敏及其辩护人邵万高、被告人陈士芳及其辩护人邵滢、被告人张慧及其辩护人赵和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浙江省桐庐县人民检察院指控： 2017年下半年开始，被告人林伯贤以营利为目的，向赌客徐韦、夏磊、童莹春等人提供其掌握的境外网络赌博平台“诚信在线”（后改名为“阳光在线”、“平心在线”）的账号、密码，并帮助赌客在该平台充值上分用于网上百家乐赌博。被告人林伯贤自述非法获利人民币7万余元，经手赌资共计人民币2300余万元。 2018年左右开始，被告人陈**敏以营利为目的，向赌客黄某、李根龙、王武伟等人提供其掌握的该网络赌博平台的账号、密码，并帮助赌客在该平台充值上分用于网上百家乐赌博。被告人陈**敏自述非法获利人民币4万余元，经手赌资共计人民币1200余万元。 2018年年中开始，被告人陈士芳以营利为目的，向赌客潘某、陈贤春、葛樟霞等人提供其掌握的该网络赌博平台的账号、密码，并帮助赌客在该平台充值上分用于网上百家乐赌博。被告人陈士芳自述非法获利人民币5000余元，经手赌资共计人民币100余万元。 2019年开始，被告人张慧以营利为目的，向赌客杨某、曹双月、江梅花等人提供其掌握的该网络赌博平台的账号、密码，并帮助赌客在该平台充值上分用于网上百家乐赌博。被告人张慧自述非法获利人民币2万余元，经手赌资共计人民币340余万元。 案发后，被告人张慧家属代为退缴赃款人民币25500元。 公诉机关认为，被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧伙同他人利用网络开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈士芳在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，系累犯，应当从重处罚。被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧归案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧在共同犯罪中起次要或者辅助作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人张慧家属已代为退缴赃款人民币25500元，酌情可以从轻处罚。建议判处被告人林伯贤有期徒刑两年六个月，并处罚金人民币五万元，不适用缓刑；被告人陈**敏有期徒刑两年，并处罚金人民币三万元，不适用缓刑；被告人陈士芳有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元，不适用缓刑；被告人张慧有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元，不适用缓刑。 被告人林伯贤对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。其辩护人指出：1.被告人林伯贤归案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪悔罪；2.被告人林伯贤没有犯罪前科，系初犯；3.被告人林伯贤家庭情况特殊，家中老人体弱多病，小孩尚小需要抚养。综上，请求对被告人林伯贤从轻处罚，并适用缓刑。 被告人陈**敏对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。其辩护人指出：1.被告人陈**敏不是赌博网站的创立者，只是帮助网站拉人并帮助上下分用于赌博，系从犯，应当依法从轻、减轻处罚；2.被告人陈**敏自愿认罪认罚，应对其从轻处罚；3.被告人陈**敏系初犯，系缺乏法律知识才引起犯罪，主观恶性小，社会危害性亦相对较小。综上，请求对被告人陈**敏从轻、减轻处罚。 被告人陈士芳对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。其辩护人指出：1.被告人陈士芳系从犯;2.被告人陈士芳主观恶性小、认罪态度好；3.被告人陈士芳家属愿意退出违法所得，以减轻自身行为的社会危害性；4.公诉机关指控被告人陈士芳经手赌资100余万元的计算方法存在重复计算。综上，请求对被告人陈士芳从轻或者减轻处罚。 被告人张慧对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。其辩护人指出：1.赌资应按照赌客支付给被告人张慧用于投注的数额计算，公诉机关将上下分总金额认定为赌资，系重复计算；2.被告人张慧系从犯；3.被告人张慧系初犯、偶犯，主观恶性不深，社会危害性不大；4.被告人张慧自愿认罪认罚；5.被告人张慧积极退赃；6.被告人张慧父母年高体弱，无其他子女在身边照顾，女儿尚在高校就读。综上，请求对被告人张慧从轻处罚，并适用缓刑。 本院经审理查明事实如下： 2017年下半年开始，被告人林伯贤向赌客徐韦、王某、童莹春等人提供其掌握的网络赌博平台“诚信在线”（后改名为“阳光在线”、“平心在线”）的账号、密码用于网上百家乐赌博，收取赌博平台每笔投注金额千分之八的好处费，并帮助赌客在该平台上分充值、下分套现。被告人林伯贤帮助赌客上分充值共计1024万余元，帮助赌客下分套现共计1392万余元，自述非法获利人民币7万余元。 2018年左右开始，被告人陈**敏向赌客黄某、李根龙、王武伟等人提供其掌握的该网络赌博平台的账号、密码用于网上百家乐赌博，收取赌博平台每笔投注金额千分之八的好处费，并帮助赌客在该平台上分充值、下分套现。被告人陈**敏帮助赌客上分充值共计743万余元，帮助赌客下分套现共计508万余元，自述非法获利人民币4万余元。 2018年年中开始，被告人陈士芳向赌客潘某、陈贤春、葛樟霞等人提供其掌握的该网络赌博平台的账号、密码用于网上百家乐赌博，收取赌博平台每笔投注金额千分之八的好处费，并帮助赌客在该平台上分充值、下分套现。被告人陈士芳帮助赌客上分充值共计58万余元，帮助赌客下分套现共计48万余元，自述非法获利人民币5000余元。 2019年开始，被告人张慧向赌客杨某、曹双月、江梅花等人提供其掌握的该网络赌博平台的账号、密码用于网上百家乐赌博，收取赌博平台每笔投注金额千分之八的好处费，并帮助赌客在该平台上分充值、下分套现。被告人张慧帮助赌客上分充值共计177万余元，帮助赌客下分套现共计173万余元，自述非法获利人民币2万余元。 案发后，各被告人均被公安机关抓获归案。被告人张慧家属代为退缴赃款人民币25500元。 认定上述事实的证据有：户籍资料、抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书、银行卡交易明细清单、缴款书；证人王某、黄某、雷某、杨某、潘某等人的证言；被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧等人的供述和辩解；搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；手机数据、微信、支付宝交易记录等。 本院认为，被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧为赌博网站担任代理，发展赌客并获取投注返利，其行为构成开设赌场罪，公诉机关的指控成立。各被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人陈士芳在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳、张慧自愿认罪认罚，予以从宽处理。 关于被告人陈士芳、张慧的辩护人所提的公诉机关指控的赌资数额有重复计算，应以明确用于赌博的投注金额为准问题。庭审中，公诉机关明确说明指控的各被告人经手的赌资是指上、下分总额。本院认为被告人与赌客之间因上下分而发生的转账均系赌资是毋庸置疑的。关于赌资的数额，本案网络赌博的赌资形态区别于传统赌博的现金赌资方式，查实的被告人与赌客之间的赌资流水无法体现庄家和其他同台赌博赌客的赌资情况，仅为整个赌场赌资的一部分。赌博行为的危害性在于让人好逸恶劳、不思进取，而本案被告人与赌客之间转账循环往复，频率极高，赌客嗜赌成性。因无法获取赌博平台的后台数据，故无法查清赌客投注的次数、金额等，但即便按照辩护人提出的按上分数额认定赌资（携带赌资），亦数额巨大，情节严重。公诉机关统一以上、下分总额评价本案被告人行为的社会危害性而给予量刑建议，并无不当。综上，对辩护人的该意见不予采纳。 关于适用缓刑问题，鉴于赌博行为的危害性及造成的影响，本院认为本案被告人均不适用缓刑，对于辩护人所提的其他从轻、减轻处罚意见，本院予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人林伯贤犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月7日起至2023年2月6日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人陈**敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月7日起至2022年8月6日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人陈士芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2022年2月5日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 四、被告人张慧犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2022年2月5日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 五、责令被告人林伯贤、陈**敏、陈士芳退缴各自违法所得，与被告人张慧退缴的违法所得一并予以没收，上缴国库。 六、各被告人处扣押的电脑、手机、银行卡等，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴樟平 人民陪审员  陈民祥 人民陪审员  濮伟军 二〇二一年一月七日 代理书记员  王文杰 附：本案引用相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。