广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初414号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人明鹏飞，男，1987年12月23日出生，汉族，大学专科文化程度，户籍所在地广东省深圳市大鹏新区。因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月9日被抓获，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年7月15日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人钟铭，广东生龙律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2020〕425号起诉书指控被告人明鹏飞犯开设赌场罪，于2020年11月25日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员李志敏依法出庭支持公诉，被告人明鹏飞及其指定辩护人钟铭到庭参加诉讼。深圳市坪山区人民检察院指控，2019年9月至2020年6月，被告人明鹏飞在其位于深圳市坪山区的住处内为赚取“美高梅”、“49彩票”等“六合彩”网站的返利，通过微信联系的方式，接受微信号为“ｇｕｙａｌｕ002”、“ＴＬＨ-68806”、“ｌｙｘ3815”、“ａ547129511＂等人的“六合彩”投注，投注金额共计人民币329212元。2020年6月9日，明鹏飞在深圳市坪山区被抓获归案。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、电子数据。公诉机关认为被告人明鹏飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2020〕426号量刑建议书，建议对被告人明鹏飞判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。出庭公诉人当庭调整量刑建议，建议对被告人明鹏飞判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。提请本院依法判处。被告人明鹏飞对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且当庭签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人钟铭提出如下辩护意见，1、被告人系初犯；2、被告人自愿认罪认罚；3、被告人犯罪情节轻微，社会危害性不大。综上，请求对被告人明鹏飞依法从轻或减轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。本院认为，被告人明鹏飞以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人归案后如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。对辩护人所提辩护意见中合理的部分予以采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人明鹏飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月9日起至2023年6月8日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、随案移送的手机一部（详见随案移送物、文件清单），依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  刘耀东人民陪审员  王 鹏二〇二一年一月十四日书 记 员  黄彦斌附法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。