吉林省长春市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）吉01民终676号上诉人（原审原告）杨文涛，男，1990年3月5日出生，汉族，住吉林省洮南市。委托诉讼代理人杨文福，男，1981年5月6日出生，汉族，住吉林省长春市朝阳区。被上诉人（原审被告）长春越胜电子科技有限公司，住所地长春市工农大路**百脑汇**。法定代表人翟延朋，总经理。委托诉讼代理人姜雪娇，吉林盛唯律师事务所律师。上诉人杨文涛因与被上诉人长春越胜电子科技有限公司（以下简称越胜公司）确认劳动关系纠纷一案，不服长春市朝阳区人民法院(2020)吉0104民初6033号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。杨文涛向法院提出诉讼请求：1.确认杨文涛、越胜公司2019年9月12日至今存在劳动关系；2.诉讼费由越胜公司承担。事实和理由：杨文涛于2019年9月12日在越胜公司入职，但越胜公司未与杨文涛签订劳动合同，也未给杨文涛办理社会保险登记手续和缴纳社会保险费用。2019年10月9日杨文涛在工作中摔伤，被120送入长春市中日联谊医院救治至今，入院后越胜公司支付医疗费70,300.00元后拒绝支付一切费用。杨文涛、越胜公司已经形成事实劳动关系，为维护杨文涛的合法权益，故诉讼至法院请求确认劳动关系。越胜公司原审辩称，杨文涛起诉应予以驳回。1.杨文涛的诉请超过诉讼时效，杨文涛提起仲裁申请，于2020年9月21日收到仲裁不予受理通知书，应在15日内起诉，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条规定，杨文涛起诉超过诉讼时效。2.针对工伤认定书，越胜公司已向长春市铁路运输法院提起行政诉讼，因此不能作为本案定案依据。3.根据劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知规定，劳动关系确立必须同时具备三个条件。本案中越胜公司给付的是劳务报酬，不是工资。劳务报酬总额与考勤记录一致，考勤记录只是计算工作量的统计作用，并没有产生劳动关系中考勤的作用，因此不能确定为成立劳动关系的参考依据。4.杨文涛根本没有遵守越胜公司的规章制度，在工作中未佩戴安全帽就进行施工，因此越胜公司的规章制度不适用于杨文涛。5.越胜公司没有给杨文涛缴纳各项社会保险费用，没有给杨文涛发放工作证、服务证等，因此杨文涛主张与越胜公司存在事实劳动关系，缺乏事实和法律依据。由于杨文涛的起诉已经超过诉讼时效，因此法院应驳回杨文涛的起诉。经原审审理查明，杨文涛于2020年9月21日向长春市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认杨文涛、越胜公司存在劳动关系。该委于同日作出不予受理通知书。杨文涛不服，故向法院提起诉讼。原审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：……（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条规定：“劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”第五十条规定：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”本案中，杨文涛于2020年9月21日向长春市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认杨文涛、越胜公司存在劳动关系，该委于同日作出长朝劳人仲不字（2020）第414号不予受理通知书，并于当日送达杨文涛，杨文涛于当日签收确认，故杨文涛于2020年10月15日向法院提起诉讼，其起诉已超过法定的起诉期限，且不存在因不可抗力或者其他正当理由耽误起诉期限之情形。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、第五十条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，原审裁定：驳回杨文涛的起诉。案件受理费10.00元，由杨文涛负担。宣判后，杨文涛不服，向本院提起上诉，请求撤销原审裁定，依法指令原审法院对本案进行实体审理并支持杨文涛的诉讼请求。主要理由为：一、原审法院认定事实不清，适用法律错误；二、请求根据法律规定给予认定杨文涛与越胜公司的劳动关系。（一）、原审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第四十八条，第五十条最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条第三款之规定驳回杨文涛的起诉。（适用法律错误）1.根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起，五日内认为符合受理条件的应当受理，并通知申请人，认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。2.根据《劳动人事争议办案规则》第三十一条规定，对不符合本规则第三十条第（一）、（二）、（三）项规定之一的仲裁申请，仲裁委员会不予受理，并在收到仲裁申请之日起，五日内向申请人出具不予受理通知书；对不符合本规则第三十条第（四）项规定的仲裁申请，仲裁委员会应当在收到仲裁申请之日起五日内，向申请人作出书面说明并告知申请人向有管辖权的仲裁委员会申请仲裁。对仲裁委员会逾期未作出决定或者决定不予受理的，申请人可以就该争议事项向人民法院提起诉讼。（原告收到的是仲裁不予受理通知书，并非是仲裁裁决书，裁决书明确规定收到仲裁裁决书之日起，十五日内向人民法院提起诉讼）。根据以上法律规定，明确规定劳动仲裁委员会不予受理的，申请人可以就该项向人民法院提起诉讼，根本没有规定15天起诉期限，劳动仲裁委员会作出的不予受理通知书，不等同于仲裁裁决书，不受15天起诉限制，故一审法院适用法律错误，望二审法院以法律为准绳，给予审理核实，给予纠正。（二）、请求二审法院重新认定原告与被告的事实劳动关系。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十条，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。2.根据（劳社部发（2005〕12号）关于确立劳动关系有关事项的通知规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据以上规定：1.公司是单位法人，具有用人单位主体资格；2.从管理制度上，公司与杨文涛之间存在隶属关系，有在管理与被管理隶属关系和有报酬的劳动；3.从工作性质上，布线施工是公司业务的组成部分，是公司基础性岗位，杨文涛是被公司安排布线施工中摔伤；所以依据通知规定：若用人单位与劳动者没有签订劳动合同，但是构成事实劳动关系的应确认劳动关系成立。被上诉人越胜公司二审辩称，原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原裁定。本院认为，2020年9月21日杨文涛向仲裁委请求确认劳动关系，同日，仲裁委向杨文涛送达不予受理通知书。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条和第五十条之规定，杨文涛应在收到不予通知书后十五日内向法院提起诉讼。因杨文涛系2020年10月15日才向法院起诉，原审法院驳回杨文涛的起诉正确。上诉人杨文涛的上诉理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。一审案件受理费10.00元，退还上诉人杨文涛。本裁定为终审裁定。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  梁 明二〇二一年一月二十八日书记员  竭海涛