河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17902号上诉人（原审被告）：刘永建。委托诉讼代理人：朱修岭，河南仟问律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司。负责人：刘浩，总经理。委托诉讼代理人：徐占立，河南天基律师事务所律师。上诉人刘永建因与被上诉人中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初7483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员王玮琦独任审理，于2020年12月30日公开开庭审理了本案。上诉人刘永建的委托诉讼代理人朱修岭、被上诉人中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司的委托诉讼代理人徐占立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘永建上诉请求：撤销原审判决第二项，改判中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司向刘永建支付经济补偿金61750元，并维持第一、三、四项；本案诉讼费由中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司负担。事实和理由：上诉人自1987年12月1日入职，在被上诉人处工作三十多年，因身体患有多种不可治愈性疾病而休病假，被上诉人是知情的，根据法律规定，上诉人享有24个月的医疗期和病假工资，在上诉人病休期间，被上诉人从未提出任何异议，在医疗期满后，上诉人的疾病未治愈反而更加加重，被上诉人也是知晓的。2020年1月7日，被上诉人首次发出“上岗通知书”，要求上诉人在2020年1月23日前返岗上班，上诉人身患××至今未愈，不能从事原岗位，无法返岗上班根据相关规定，被上诉人可以解除劳动合同，但应当支付经济补偿金，但被上诉人在解除劳动合同时，没有提前30日以书面形式通知上诉人，也未额外支付一个月工资，显然是违法的。另外，被上诉人解除劳动合同时，正值疫情期间，上诉人为避免交叉感染，未及时到岗，不应视为旷工，被上诉人违法解除劳动合同严重损害了上诉人的合法权益。中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司辩称，一、上诉人2017年7月20日至2017年8月19日期间申请一个月病假，病假期满后上诉人未上班，也未提供续假及需要治疗的相关证明，被上诉人在2019年期间多次和上诉人沟通调岗，上诉人均不予理睬，且拒绝上班，被上诉人书面通知上诉人上岗未果，被上诉人依据《劳动合同法》第三十九条的规定，通知上诉人解除劳动合同，被上诉人严格按照劳动合同法及相关政策履行解除手续，被上诉人解除与上诉人的劳动合同合法合规。二、1、上诉人声称享有二十四个月的医疗期的理由不能成立；上诉人声称需要医疗期的理由无任何证据，所以，上诉人声称享有医疗期的理由不能成立2、上诉人声称疫情期间不能解除劳动合同的依据有误；人力资源社会保障部【人社厅明电《2020》5号】通知规定的情形不适用上诉人，被上诉人解除上诉人的劳动关系是依据《劳动合同法》第三十九条的规定，上诉人声称疫情期间不能解除劳动合同的理由不符合文件规定。中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司向一审法院起诉请求：1．请求依法判令原告无须支付被告病假工资31472元；2．请求依法判令原告无须支付被告解除劳动关系的经济补偿金61750元；3．请求依法判令原告无须主动为被告办理档案转移手续；4．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1987年12月1日，被告入职原告处，从事油品销售业务。2005年5月1日，原告中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司（甲方）与被告刘永建（乙方）签订《劳动合同书》一份，主要约定：本合同期限类型为无固定期限，自2005年5月1日起；甲方根据生产（工作）需要，安排乙方在油品营销生产（工作）岗位；甲方支付乙方工资标准为基础工资＋效益工资。2017年7月14日，河南省中医药研究院附属医院出具诊断证明书一份，诊断为：1、2型糖尿病伴多并发症；2、××3级；3、睡眠呼吸暂停综合征；4、慢性支气管炎。处理：1、建议住院治疗；2、忌劳累、多休息，畅情志；3、按时用药维持治疗，夜间呼吸机辅助呼吸。2017年7月19日，被告向原告提出病假申请，期间为2019年7月20日至2017年8月19日。2017年7月20日，被告在《请假审批回执单》上签字确认。该回执单载明：你单位刘永建同志，因病请假，经研究同意休病假30天，即2017年7月20日至2017年8月19日。休假期满请到人力资源科报到，并服从公司工作安排，逾期按旷工处理，旷工十五天及以上的，按严重违反劳动纪律给予辞退或解除劳动合同（关系）处理。原告向被告发放2017年7月、8月、9月份工资，2017年10月以后的工资未再发放，病假到期后，被告未办理续假手续亦未返岗上班。2019年10月，原告与被告面谈将被告工作岗位调整至站外非油品销售，被告却未上岗。2020年1月7日，原告向被告发出《通知书》一份，内容为：刘永建，你自2017年8月20日离岗至今一直未上岗，现通知你于2020年1月13日前返回西区经营部瑞达路加油站报到上班。2020年1月8日，被告收到该通知后仍未返岗。2020年2月19日，原告作出《解除劳动合同通知书》、《解除或终止劳动合同（关系）证明》及《离职职业健康体检通知》各一份，并通过邮寄方式送达被告。2020年3月24日，被告向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为，请求：1．被申请人向申请人支付2017年8月至2020年2月期间的病假工资57600元；2．被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金158400元；3．被申请人为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。2020年9月2日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲案字［2020］0054号仲裁裁决，裁决：1．自本仲裁裁决书生效之日起15日内，被申请人向申请人支付病假工资31472元、解除劳动关系的经济补偿金61750元，以上共计93222元；2．被申请人在十五日内为申请人办理档案转移手续。原告不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。一审法院认为，关于病假工资问题。依法享受病假工资是劳动者的基本权益，建立这项制度体现出国家对劳动者的关怀与保护。原劳动部《关于发布〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》（劳部发【1994】479号），企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期，病假工资可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于工资标准的80％。郑州市历年最低工资标准为：2017年10月1日至2018年9月30日最低工资为1720元／月；2018年10月1日之后最低工资标准为1900元／月。本案中，原告支付被告工资至2017年9月30日，故原告应向被告支付2017年10月1日至2020年2月19日期间的病假工资41794.67元（1720元／月×80％×12个月＋1900元／月×80％×16个月零19天）。诉讼中原告提供的证据证明，根据被告的身体状况已不适合原岗位工作而予以调整岗位，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第六条规定，被告不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作终止劳动关系，为其出具终止劳动合同关系证明及离职职业健康通知，原告已履行了其合同义务，其行为不违反法律法规及相关规定，被告要求支付解除劳动关系经济补偿金于法无据，原审法院不予支持。关于被告要求原告为其办理档案和社会保险关系转移问题，诉讼中被告认可其社会保险关系已经办理完毕，对该事实原审法院已确认，被告的档案转移问题，原告有劳动合同的附属义务，应当配合被告办理档案转移手续。被告辩称依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》应当给予其24个月的医疗期，该规定应当是根据劳动者医疗需要结合其劳动年限可以享受的最长医疗期，结合本案被告的治疗及身体状况，仅有住院11天及请病假一个月，其医疗期未达到适用该规定的标准，且原告亦为其发放了医疗期间的工资。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第四条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司于判决生效之日起十日内支付被告刘永建病假工资41794.67元；二、原告中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司无须支付被告刘永建解除劳动关系的经济补偿金61750元；三、原告中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司于判决生效之日起十五日内为被告刘永建办理档案转移手续；四、驳回原告中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，一、关于中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司解除与刘永建的劳动合同是否应当支付61750元的经济补偿金问题。上诉人刘永建上诉称，依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第八条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项规定，中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司解除与刘永建的劳动合同应支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项规定“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”。根据当事人提交的证据和庭审陈述，刘永建在2017年8月19日病假期满后，未办理续假手续亦未返岗上班。2019年医疗期满后，中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司10月30日与其面谈将其工作岗位调整至站外非油品销售，刘永建同意调岗但却一直未上岗。12月份微信名为“清心”的中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司员工与刘永建微信记录显示，刘永建称其在海南住院，但未提交住院的病历。本院庭审中询问刘永建住院、起止日期、病历情况，刘永建代理人当庭通过手机免提询问刘永建，其称“在省直三院住院，共12-13天，××例。”故，中国石化销售股份有××或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作”的情况下，根据刘永建身体实际情况对其调整工作岗位，但刘永建仍未到新的工作岗位报到上岗，且没有证据证明其具有“也不能从事由用人单位另行安排的工作的”的情形；2020年1月8日刘永建在收到中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司上岗《通知书》后仍未返岗，根据10月30日面谈记录的相关内容，可以认定刘永建已经“严重违反用人单位的规章制度”，且具有故意违反规章纪律的过错。中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司的规章制度经公司职工代表大会讨论制定，刘永建于2019年10月23日在“文件学习告知签字记录表”中签字确认，对刘永建解除劳动合同的处理意见经中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司工会委员会审查认可，2020年2月19日中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条解除与刘永建的劳动合同并无不当，不应当支付刘永建经济补偿金。刘永建上诉主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项要求支付经济补偿金的意见不能成立，本院不予支持。二、中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司于2020年2月19日解除刘永建的劳动合同是否违法问题。××感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社部办公厅［2020］5号）第一条规定“对新型冠状病毒感染的肺炎患者、××人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府事实隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工，企业应当支付职工在其期间的工作报酬，并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。”本案中，刘永建违反用人单位的规章制度行为发生时间自2019年其医疗期满一直持续至双方解除劳动合同，其不为用人单位提供劳动的原因非因该条规定的“对新型冠状病毒感染的肺炎患者、××人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府事实隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动”的情形，且中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司并非依据劳动合同法第四十条、四十一条与其解除劳动合同。故刘永建上诉称中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司疫情期间解除劳动关系系违法解除劳动合同的意见不能成立，本院不予支持。用人单位解除劳动合同是一种严厉的解雇行为，法律上对用人单位解除权限进行了较为严格的限定，中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司适用了“严重违反用人单位的规章制度的”解除其与刘永建的劳动关系于法有据。刘永建仅仅依据河南省中医药研究院附属医院出具的诊断证明书，称依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》应当给予其24个月的医疗期，××的治疗及身体状况，且其自述自己仅住院12-13天及请病假一个月的实际情况，其没有证据证明其医疗期达到适用该规定的标准。一审法院判决中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司支付刘永建病假工资41794.67元，中国石化销售股份有限公司河南郑州石油分公司并未提出上诉，本院予以维持。综上所述，刘永建的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘永建负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  王玮琦二〇二一年一月五日书记员  张菲莉