福建省福州市仓山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽0104执异91号 异议人（申请执行人）：夏英慧，男，1956年10月9日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 被执行人：福建省建瓯市钟山实业有限公司，住所地福建省建瓯市恒昌大厦401-403。 法定代表人：周学俊，董事长。 被执行人：建瓯市竹海实业有限公司，住所地福建省建瓯市阳光假日酒店有限公司**。 法定代表人：周学俊，董事长。 第三人：中国二十冶集团有限公司，住所地上海市宝山区盘古路**。 法定代表人：樊金田，董事长。 委托代理人：程培新，上海建领城达律师事务所律师。 本院在执行申请执行人夏英慧与被执行人福建省建瓯市钟山实业有限公司（以下简称“钟山公司”）、建瓯市竹海实业有限公司（以下简称“竹海公司”）民间借贷纠纷一案中，申请执行人夏英慧向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，于2020年9月25日进行公开听证，现已经审查终结。 异议人夏英慧称，请求撤回2019年5月27日仓山法院向中国二十冶集团有限公司发出的“以物抵债通知书”。事实与理由：夏英慧诉钟山公司、竹海公司民间借贷纠纷一案，2019年12月24日在仓山区人民法院主持下，夏英慧与钟山公司、竹海公司达成和解协议：“三、被执行人建瓯市竹海实业有限公司、福建省建瓯市实业有限公司承诺让中国二十冶集团有限公司撤回《以物抵债申请》，同意将坐落于建瓯市X城X区××号楼××共计50套房产抵押登记在申请执行人夏英慧名下。上述房产作为对申请执行人夏英慧债务履行的担保。”因中国二十冶集团有限公司未能出具“撤回以物抵债申请书”，而致夏英慧与竹海公司这一和解协议无法实施。中国二十冶集团有限公司向仓山区人民法院提交对竹海公司X区X号楼享有优先受偿权申请后，2019年5月27日，仓山区人民法院向中国二十冶集团有限公司发出“以物抵债通知书”。2019年6月21日，仓山区人民法院收到上海建领城达律师事务所程培新律师寄来的“关于接受以物抵债的申请”，因未附带授权委托书，法院电话联系该律师，要求其提交授权委托书或者中国二十冶集团有限公司的书面申请，其表示该公司目前正与被执行人竹海公司进行协商。实际上，中国二十冶集团有限公司已于2019年4月15日与竹海公司签订和解协议，又于同年5月9日经南平市中级人民法院出具（2018）闽07民初84号民事调解书。2019年7月15日，竹海公司再次与中国二十冶集团有限公司签订补充合同，“六、其它条款：1、乙方同意将X区X号楼被查封的28369.5㎡（见保全查封清单），由法院保全查封改为预售登记在乙方名下，作为X区X号楼的工程款支付保障，甲方协调不动产交易中心配合办理预售登记手续并做好登记公告。”夏英慧诉请仓山区人民法院保全查封的X区X号楼50套房产不在中国二十冶集团有限公司保全查封的28369.5㎡之内，中国二十冶集团有限公司既已与竹海公司达成协议并确认28369.5㎡的房产作为保障，就不应该设置障碍阻扰夏英慧与竹海公司的协议执行。 异议人夏英慧向本院提交南平市中级人民法院（2018）闽07民初84号民事调解书、“X城X区X楼收尾工程补充合同”以证明其主张。 被执行人钟山公司、竹海公司称，对夏英慧的陈述无异议。我方于2019年4月15日与中国二十冶集团有限公司达成和解协议，确认工程款项7500万元，我们支付了500多万，剩余6900多万。2019年5月9日，通过南平市中级人民法院我方与中国二十冶集团有限公司达成正式和解协议，南平市中级人民法院出具了一份民事调解书，调解书内容与2019年4月15日的和解协议内容一致。2019年7月15日我们又与中国二十冶集团有限公司达成了一份补充合同，我们与夏英慧协商解决的50套房子不在该补充合同约定内容涉及的28369.5平方米范围内。按照目前工程还没收尾的情况下，28369.5平方米也足够涵盖我们与中国二十冶集团有限公司之间的6900多万元的债务。我们与夏英慧于2019年12月24日达成的和解协议，不存在违法行为。 被执行人钟山公司、竹海公司向本院提交南平市中级人民法院（2018）闽07民初84号民事调解书、“X城X区X楼收尾工程补充合同”、中国二十冶保全竹海商贸城房产汇总表及明细表、建瓯市人民政府[2020]4号专题会议纪要、函、执行和解协议、竹海商贸城夏英慧保全财产情况表及明细表等以证明其主张。 第三人中国二十冶集团有限公司称，一、中国二十冶集团有限公司根据生效法律文书对所涉案工程享有优先受偿权。根据已发生法律效力的南平市中级人民法院（2016）闽07民初197号民事判决书、（2018）闽07民初84号民事调解书，中国二十冶集团有限公司分别在51557606.95元和17848261.25元范围内对所施工的建瓯中国笋竹城商贸中心工程的折价、拍卖或变卖价款享有优先受偿权，以上合计中国二十冶集团有限公司享有优先受偿权的工程款为69405868.20元。中国二十冶集团有限公司已依法查封了竹海公司名下的部分房屋，其中包括涉案的50套房屋。二、中国二十冶集团有限公司同意抵债的行为在先，夏英慧与竹海公司签署和解协议在后，该和解协议应属无效。中国二十冶集团有限公司为实现上述优先受偿权，在收到法院“以物抵债通知书”后，于2019年6月24日分别由中国二十冶集团有限公司和执行代理人各自向法院寄出“关于接受以物抵债的申请”，并于事后多次催促法院尽快出具裁定书。而夏英慧在明知中国二十冶集团有限公司已接受以物抵债的情况下，在2019年12月24日才与夏英慧达成所谓的和解协议，滞后了六个月，故该和解协议应属无效。三、夏英慧明知中国二十冶集团有限公司已接受以物抵债，仍与竹海公司恶意串通签订所谓的和解协议，侵害了中国二十冶集团有限公司的合法权益。夏英慧在与竹海公司签署所谓和解协议时，明知中国二十冶集团有限公司已就和解协议中涉及的房屋同意以物抵债，仍串通签署该协议，双方显然主观上均存在恶意，其行为侵害了中国二十冶集团有限公司的合法权益，所签署的和解协议无效。四、法院明知中国二十冶集团有限公司已经接受以物抵债并查封了涉案房屋的情况下，仍主持和解协议的签订并发函给建瓯市人民政府推动和解协议的履行，明显错误且严重违法。五、法院拖延作出以物抵债裁定属严重违法。生效法律文书已判决中国二十冶集团有限公司享有优先受偿权，在中国二十冶集团有限公司已接受以物抵债的情况下，法院一直拖延未作出以物抵债裁定，属于严重违法，并客观上导致夏英慧与竹海公司串通签署所谓和解协议和本案的发生。六、中国二十冶集团有限公司查封的房屋（包括涉案50套房屋）价值不足以满足中国二十冶集团有限公司优先受偿权的实现。根据法院提供的夏英慧执行一案的二次流拍结果显示，涉案50套房屋流拍价为8964883元，50套房屋建筑面积合计为3851.52平方米，故涉案项目房屋均价为每平方米2327.62元。即便按照夏英慧主张的中国二十冶集团有限公司全部查封房屋面积28369.5平方米（包括价值比较低的车位面积）计算，价值也仅为66033415.59元，尚不足以覆盖中国二十冶集团有限公司享有优先受偿权的范围。故中国二十冶集团有限公司有权就涉案50套房屋继续主张优先受偿权。综上所述，中国二十冶集团有限公司认为夏英慧的异议请求不能成立，请求法院依法予以驳回。 第三人中国二十冶集团有限公司向本院提交函、仓山法院查封拍卖的50套房屋面积表、“关于接受以物抵债的申请”、快递查询单、南平市中级人民法院（2017）闽07执165号之五协助执行通知书、（2018）闽07民初84号民事调解书、（2016）闽07民初197号民事判决书等以证明其主张。 本院查明，申请执行人夏英慧与被执行人钟山公司、竹海公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年12月1日向建瓯市不动产登记中心发出（2017）闽0104执保514号协助执行通知书，要求协助查封竹海公司所有的坐落于建瓯市X城X区××号楼××共计50套房产（以下简称“涉案50套房产”）。2018年3月29日，本院作出（2017）闽0104民初5062号民事判决书，判决钟山公司偿还夏英慧借款本金8200000元及利息；钟山公司偿还夏英慧借款利息2178979元；竹海公司对上述判决内容承担连带清偿责任。该民事判决书已经于2018年4月29日发生法律效力。因被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院于2018年5月17日依法受理立案。执行过程中，本院于2018年10月14日作出（2018）闽0104执1464号之一执行裁定书，裁定拍卖被执行人竹海公司所有的坐落于建瓯市X城X区××号楼的涉案50套房产。 另查明，南平市中级人民法院执行的申请执行人中国二十冶集团有限公司与被执行人竹海公司建设工程施工合同纠纷一案，南平市中级人民法院于2017年5月31日作出（2016）闽07民初197号民事判决书，判决竹海公司向中国二十冶集团有限公司支付工程进度款51557606.95元及截至2017年1月11日止的利息2466453.62元，并按照日万分之三的利率支付自2017年1月12日起至工程进度款实际清偿之日止的利息；中国二十冶集团有限公司可就本判决第一项确定的51557606.95元工程进度款，对由其施工的竹海公司“建瓯·中国笋竹商贸中心”工程折价、拍卖或变卖后的价款享有优先受偿权。该民事判决书已经发生法律效力。申请执行人依据该判决向法院申请强制执行，南平市中级人民法院于2017年7月12日受理立案。执行过程中，南平市中级人民法院于2019年3月13日向本院发出（2017）闽07执165号参与分配函，提出因未发现被执行人其他可供执行的财产，本案执行标的均未执行到位，中国二十冶集团有限公司申请在本院处置被执行人竹海公司财产时参与分配。 又查明，2019年4月15日，中国二十冶集团有限公司与竹海公司、周学俊签订“和解协议书”，约定就（2016）闽07民初197号（“进度款案件”）、（2018）闽07民初第84号（“结算款案件”）两个案件在内的所有问题达成一揽子和解协议，具体约定中国二十冶集团有限公司复工的条件、竹海公司支付进度款的期限方式以及未按约支付的后果、竹海公司竣工验收及支付工程款期限等，并约定“涉及结算款案件的内容由双方根据本协议书约定的内容另行签订调解协议并由法院出具民事调解书”。2019年5月9日，中国二十冶集团有限公司与竹海公司、周学俊建设工程施工合同纠纷一案，南平市中级人民法院作出（2018）闽07民初84号民事调解书，确认：一、2015年7月8日《建瓯中国笋竹城商贸中心项目施工总承包合同》中关于一组团1-4#楼工程由中国二十冶集团有限公司继续施工，后续施工内容、工期及价款等由双方另行签订补充协议；二、各方确认截至2019年5月9日中国二十冶集团有限公司已完工部分的工程造价为75000000元，扣除竹海公司已支付的5594131.8元及（2016）闽07民初197号民事判决书中已判决的竹海公司应支付的工程进度款51557606.95元（正在执行阶段，尚未支付），竹海公司还支付中国二十冶集团有限公司工程款17848261.25元，该款竹海公司应于2019年12月31日前付清；三、竹海公司承诺建瓯中国笋竹城商贸中心项目一组团1-4#楼的每一笔售房款的85%均用于清偿前述欠款，即收即付，直至付清全部欠款；四、中国二十冶集团有限公司在17848261.25元范围内对建瓯中国笋竹城商贸中心一组团1-4#楼的折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权。2019年7月15日，竹海公司再次与中国二十冶集团有限公司签订“X城X区X楼收尾工程补充合同”，其中约定：中国二十冶集团有限公司同意将C区1-4号楼被查封的28369.5㎡（见保全查封清单），由法院保全查封改为预售登记在中国二十冶集团有限公司名下，作为C区1-4号楼的工程款支付保障，竹海公司协调不动产交易中心配合办理预售登记手续并做好登记公告。 还查明，2019年5月27日，本院向中国二十冶集团有限公司发出（2018）闽0104执1464号“以物抵债通知书”。2019年6月20日，中国二十冶集团有限公司向本院提交“关于接受以物抵债的申请”，申请以第二次拍卖保留价8964883元接受对建瓯市X城X区××号楼50套在建商品房（即涉案50套房产）的抵债，抵偿债务金额为8964883元。2019年12月24日，本案申请执行人夏英慧与被执行人竹海公司、钟山公司达成执行和解协议，协议中载明被执行人竹海公司、钟山公司承诺让中国二十冶集团有限公司撤回“以物抵债申请”，同意将坐落于建瓯市X城X区××号楼的涉案50套房产抵押登记在申请执行人夏英慧名下。上述房产作为对申请执行人夏英慧债务履行的担保。2020年1月21日，建瓯市人民政府［2020］4号“关于研究竹海商贸城问题楼盘处置有关问题的纪要”载明：“考虑到竹海实业面临的资金困难，将按照‘一盘一策’的原则，加快推动该问题楼盘化解，维护社会和谐稳定，会议确定：……原则同意竹海实业将X城X区3号楼中的50套房产以合同备案、预告登记等形式抵押登记给夏英慧……” 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条规定：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。”申请执行人夏英慧与被执行人钟山公司、竹海公司民间借贷纠纷一案执行过程中，中国二十冶集团有限公司于2019年3月13日以未发现被执行人其他可供执行的财产为由申请在本案处置被执行人竹海公司财产时参与分配。因本院查封执行的涉案50套房产仅为被执行人竹海公司的部分财产，且在案件进一步执行过程中，根据中国二十冶集团有限公司与竹海公司达成的“X城X区X楼收尾工程补充合同”等证据材料显示，申请参与分配的另案债权人中国二十冶集团有限公司所涉案件已获得被执行人竹海公司提供的28369.5㎡商品房等（涉案50套房产不在该范围内）作为其实现C区1-4号楼工程款债权的支付保障。同时，被执行人的楼盘房产关涉多方权益主体和社会稳定，政府正在推动所涉楼盘问题的全盘化解，涉案楼盘的施工项目也已重新启动，各相关方亦在推进建设施工进程。鉴于上述案情的发展、被执行人财产情势的变化以及当事人努力协商的成果，当前为平衡和保护各方当事人的合法权益，本案保全的被执行人的财产暂不适宜强行处置，中国二十冶集团有限公司参与分配的条件尚不成就。因此，本案申请执行人夏英慧提出的异议成立，对其请求撤销本院于2019年5月27日向中国二十冶集团有限公司发出的“以物抵债通知书”，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项之规定，裁定如下： 撤销本院作出的（2018）闽0104执1464号“以物抵债通知书”。 如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起十日内，通过本院向福州市中级人民法院申请复议。 审判长 陈 光 审判员 肖朝晖 审判员 陈伏发 二〇二一年一月十五日 书记员 陈林莉 附：本裁定书的相关法律条文 1、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 2、《最高人民法院关于适用的解释》 第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。 对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 3、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》 90.被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。” 4、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。