辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终121号上诉人（原审被告）：孙某飞，男，1986年6月15日出生，汉族。住所地：台安县。上诉人（原审被告）：台安县某某装饰工程服务中心。住所地：台安县恩良路南繁荣街东顺安书馨苑小区**楼。经营者：潘波，男，1964年8月4日出生，汉族。。住所地：台安县委托诉讼代理人：刘影，该单位工作人员。被上诉人（原审原告）：吕某军，男，1975年7月13日出生，汉族。。住所地：台安县委托诉讼代理人：曹百宽，鞍山市台安县台东街道法律服务所法律工作者。原审被告：台安某某人民政府。。住所地：辽宁省台安县西佛镇本街法定代表人：单德成，镇长。委托诉讼代理人：安素琴，鞍山市台安县琴心法律服务所法律工作者。上诉人孙某飞、上诉人台安县某某装饰工程服务中心因与被上诉人吕某军、原审被告台安某某人民政府提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省台安县人民法院（2020）辽0321民初2025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人孙某飞的上诉请求：请求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人对上诉人的各项诉讼请求。二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审判决认定我是被上诉人的雇主判决我承担赔偿责任是错误的，我与被上诉人之间系合伙关系，并非雇佣关系，被上诉人的损失不应由我承担，因此，上诉至贵院，请求贵院依法支持我的各项上诉请求。上诉人台安县某某装饰工程服务中心的上诉请求：一、请求贵院判决撤销台安县人民法院（2020）辽0321民初2025号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的各项诉讼请求。不服原审判决标的为9505.64元。二、被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：原审判决认定上诉人和孙某飞不具有相应资质是不正确的。上诉人营业执照中标明具有装修资质，而且刮大白工作并不需要相应资质，没有法律规定刮大白需要相应资质，据此判决上诉人承担连带责任是不正确的。上诉人将工程分包给了孙某飞，并没有分包给被上诉人，上诉人与被上诉人之间没有法律上的权利义务关系，因此，上诉人不应承担连带责任。被上诉人吕某军辩称，同意一审法院判决。原审被告台安某某人民政府述称，同意一审法院判决。吕某军向一审法院起诉请求：2020年2月28日，被告台安某某人民政府与被告台安县某某装饰工程服务中心签订《合同》，合同约定被告台安某某人民政府因办公室门窗、、地板墙面等损坏，需对其进行更换改造和维修，于是将上述工程承包给被告台安县某某装饰工程服务中心（包工、包料），该中心负责购买材料及安排劳务人员、劳务人员数量、工资标准由被告台安县某某装饰工程服务中心自行负责，其中包括木工、水电工、涂料工等。上述合同签订后，被告台安县某某装饰工程服务中心将涂料活分包给被告孙某飞。2020年3月4日，被告孙某飞雇佣原告为其做刮大白工作，当时双方口头约定，原告工资200元/天，工程结束后，结算工资款。上述协议达成后，原告按照被告孙某飞的要求，为其做刮大白工作。2020年3月4日15时左右，原告在工作中摔伤了右腿。被告台安某某人民政府办公室工作人员拨打120，将原告送至台安县中医院住院治疗。原告经该医院诊断为右胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折（血瘀气滞），共住院13天，住院期间2级护理。原告住院期间进行了手术治疗。出院医嘱：病变随诊。原告因工作摔伤住院后，支付医疗费19606.89元（扣除被告孙某飞垫付的医药费3000元），护理费1672.84元，伙食补助费1300元，误工费6800元，交通费200元。根据法律相关规定，雇员在雇佣活动中受伤，应该由雇主承担赔偿责任。被告台安某某人民政府作为受益人，将门窗、、地板墙面等维修工程承包给被告台安县某某装饰工程服务中心，被告台安县某某装饰工程服务中心将刮大白活分包给没有资质的被告孙某飞，因此，上述三被告应对原告上述经济损失共同承担赔偿责任。原告多次找三被告要求赔偿，但三被告互相推托、敷衍、搪塞，拒绝赔偿。2020年8月4日，原告向台安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议范围为由，不予受理此案。原告无奈，诉至人民法院，请求法院判决三被告赔偿原告经济损失合计29579.73元；关于伤残赔偿金现在因无法鉴定，待治疗终结后另行起诉。一审法院认定事实：2020年2月28日，被告台安某某人民政府与被告台安县某某装饰工程服务中心签订《合同》，合同约定被告台安某某人民政府因办公室门窗、、地板墙面等损坏，需对其进行更换改造，双方签订协议如下：“台安县某某装饰工程服务中心负责购买材料及安排劳务人员、劳务人员数量、工资标准由台安县某某装饰工程服务中心自行负责，其中包括木工、水电工、涂料工等；在协议期内台安县某某装饰工程服务中心劳务人员出现安全生产事故等法律责任，均由台安县某某装饰工程服务中心负担”。2020年3月1日，被告台安县某某装饰工程服务中心与被告孙某飞签订承包合同，协议如下：“台安县某某装饰工程服务中心将台安县西佛镇政府办公楼两个办公室内墙墙壁进行大白乳胶漆刷新，面积100平方米，每平方米15元，工程完毕后兑现工程款；孙某飞自己提供所有施工设备，并寻找干活力工及技术人员，施工中如出现一切人员伤亡事故等与台安县某某装饰工程服务中心无关，不追究台安县某某装饰工程服务中心如何赔偿责任”。2020年3月4日，被告孙某飞雇佣原告吕某军为其做刮大白工作，当日15时左右，原告在工作中由于干活的马凳腿收回导致失去平衡，不慎将腿摔伤。原告受伤后，到台安县中医院住院治疗，诊断为胫骨平台骨折，2020年3月16日出院，实际住院12天，期间2级护理。出院诊断休息21天。经查，原告经济损失总计为17865.2元，其中：1、医疗费：10600.64元；2、住院伙食补助费：100元/天×12天=1200元；3、误工费：180元/天×3天+128.68元/天×（21+9）天=4400.4元；4、护理费：128.68元/天×12天=1544.16元；5、交通费：120元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告受被告孙某飞雇佣在其承包的劳务工程中担任力工给墙壁刮大白，并由被告孙某飞对其支付报酬，双方已经形成劳务关系。原告在接受被告孙某飞的指示从事力工工作受伤，对原告遭受到的损害，双方应根据各自的过错承担相应的责任。原告作为成年人应充分意识到此项工作的危险，但原告在此次劳务中未尽到注意义务，导致受伤，有一定的过错，可以减轻雇主被告孙某飞的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告台安县西佛镇政府做为发包人将门窗、、地板墙面等改造工程发包给被告台安县某某装饰工程服务中心，被告台安县某某装饰工程服务中心又将墙壁粉刷工程分包给被告孙某飞，被告台安县某某装饰工程服务中心及被告孙某飞均没有相应资质，故被告台安县西佛镇政府、台安县某某装饰工程服务中心应当与雇主孙某飞承担连带赔偿责任。关于被告孙某飞提出的与原告是一起承包工程的意见，因未能提供证据证明，该院不予支持。关于被告台安县某某装饰工程服务中心提出的刮大白工作是一个普通的工作，并不需要具体的施工资质的问题，该院认为刮大白属于建筑装修类工程，而装修工程属于建设工程的一种，亦应具备相应的资质或安全生产条件，故该院对被告的辩解不予支持。关于原告要求的医药费问题，原告提供的医疗费中已扣除了医保统筹支付部分，故该院以原告实际支付医药费10600.64元予以认定。关于原告的住院天数问题，原告提供的病历记载实际住院天数12天，故该院认定原告住院天数为12天。关于护理费问题，原告住院期间二级护理，应给付给一名护理人工资，原告要求的护理工资按居民服务行业工资标准128.68元/天给付，符合相关法律规定，该院予以支持。关于原告主张交通费200元的诉求，原告受伤后住院治疗，期间会产生的一定的交通费用，该院酌定120元。关于原告诉求的误工费问题，原告要求每天200元，因未能提供证据证明，该院不予支持，被告孙某飞自认每天工资180元，工期3天，该院对原告工期内的工资按180元/天计算；对工期外的误工费，因其工作性质不具有固定性，该院依据《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》居民服务业在岗职工平均工资标准128.68元/天计算。据此判决：一、被告孙某飞于本判决生效后5日内赔偿原告吕某军医药费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费经济损失合计17865.2元的70%，即12505.64元，扣除被告孙某飞垫付的3000元，还应支付9505.64元。二、被告台安县西佛镇政府、台安县某某装饰工程服务中心对原告的上述经济损失与被告孙某飞承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费789元，由被告孙某飞、台安县西佛镇政府、台安县某某装饰工程服务中心承担189元，由原告吕某军承担600元。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，综合本案当事人的诉辩请求和理由，归纳本案的争议焦点为：一审法院就本案责任分劈是否正确。本案吕某军在工作中由于干活的马凳腿收回导致失去平衡，不慎将腿摔伤，由于其系接受孙某飞的指示从事力工工作，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，即提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，故一审法院在考虑到吕某军自身负有的安全注意义务前提下，判令孙某飞承担70%的赔偿责任正确，本院予以维持。关于上诉人孙某飞二审主张与吕某军之间系合伙关系，并非雇佣关系，其不应承担吕某军的损失，本院认为，因其二审提供的微信聊天记录无合伙关系的相关证明故不能证明其上述主张，本院对上诉人孙某飞该项主张不予支持。关于上诉人台安县某某装饰工程服务中心二审主张原审判决认定其承担连带责任是不正确的一节，本院认为，台安县某某装饰工程服务中心将墙壁粉刷工程分包给孙某飞，孙某飞为个人，不具有资质，台安县某某装饰工程服务中心作为分包人，知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任，故其在明知孙某飞不具备相应资质时，在吕某军遭受到人身损害时，应予孙某飞承担连带赔偿责任。一审法院该项判决结果正确，上诉人台安县某某装饰工程服务中心该项主张因无充分法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人孙某飞、上诉人台安县某某装饰工程服务中心的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人孙某飞、上诉人台安县某某装饰工程服务中心各负担50元。本判决为终审判决。审判长 王 岩审判员 程义明审判员 王宇明二〇二一年一月二十一日书记员 赵紫薇