浙江省湖州市吴兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0502民初228号 原告：曲树权，男，1980年5月7日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。 委托诉讼代理人：吴昌佶，浙江金道律师事务所律师。 被告：张建峰，男，1977年2月27日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。 委托诉讼代理人：王洪波、闻霏，浙江京衡（湖州）律师事务所律师。 被告：王军，男，1981年2月11日出生，汉族，住河南省淮滨县。 第三人：湖州织里申达纺织有限公司，住所地浙江省湖州市吴兴区织里镇长安西路**。 法定代表人：吴忠华，公司执行董事。 委托诉讼代理人：施明高，浙江六和（湖州）律师事务所律师。 原告曲树权与被告张建峰、王军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。因无法采用直接或邮寄等送达方式向被告王军送达相关应诉材料，本案转为普通程序审理，并向被告王军公告送达了相关应诉材料。诉讼中，原告曲树权申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院委托鉴定鉴定机构进行了鉴定。本院于2021年1月4日第一次对本案公开开庭进行了审理，原告曲树权的委托诉讼代理人吴昌佶与被告张建峰的委托诉讼代理人王洪波到庭参加诉讼，被告王军未到庭参加诉讼。本院于2021年1月12日第二次对本案公开开庭进行了审理，原告曲树权的委托诉讼代理人吴昌佶、被告张建峰及其委托诉讼代理人王洪波与被告王军到庭参加诉讼。诉讼中，被告王军认为其受湖州织里申达纺织有限公司雇佣从事案涉工程施工，申请追加湖州织里申达纺织有限公司（以下简称申达公司）为本案第三人，本院予以准许。本院于2021年1月20日第三次对本案公开开庭进行了审理，原告曲树权及其委托诉讼代理人吴昌佶、被告张建峰及其委托诉讼代理人王洪波、被告王军、第三人申达公司的法定代表人吴忠华及委托诉讼代理人施明高到庭参加诉讼。本案已审理终结。 原告曲树权起诉称：被告张建峰承包申达公司内的市政施工项目。2017年10月24日上午，被告张建峰安排被告王军在申达公司内使用挖机施工。由于王军操作不当，把在公司清理地面的曲树权撞伤，曲树权被送至中国人民解放军第九八医院救治，给曲树权造成巨大损失。经鉴定，原告构成人体损伤十级残疾，误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日。曲树权支付鉴定费1900元。请求判令：1.两被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、交通费等合计452037.87元（医疗费102345.87元、护理费17636元、误工费47029元、营养费9000元、住院伙食补助费660元、伤残赔偿金120364元、被抚养人生活费150003元、精神损害抚慰金5000元）；2.两被告支付原告鉴定费1900元;3.本案诉讼费由两被告承担。 被告张建峰答辩称：一、张建峰不是本案适格被告。申达公司因地面翻新需要，通过织里镇市政部门工作的潘新民联系到张建峰，张建峰去申达公司与老板吴忠华见了一次面，答应帮忙叫人来干活。张建峰联系了挖机师傅郭建宾，叫郭建宾去承接业务。郭建宾叫来王军，张建峰就把王军介绍给了申达酒店，让申达公司与王军去谈地面翻新事宜，张建峰并未参与。张建峰未与申达公司达成承接工程合意，也未介入工程施工，申达公司也未向张建峰支付工程款项，故张建峰无须对王军造成的损害后果承担责任。二、原告在笔录中陈述其去搬移窨井盖之前喊停了王军操作的挖机，王军未确认是否安全的情况下，再次启动挖机进行操作，具有重大过错，应承担相应的责任。三、张建峰出于人文关怀，事发后为原告垫付了医药费10000元、通过银行转账支付10000元帮助原告渡过难关。原告系申达公司工作人员，有固定收入，误工费应按其实际减少的收入计算。护理费应参照湖州本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告应举证证明其属于城镇人员，才可按城镇标准计算残疾赔偿金。原告损伤构成十级伤残，但没有丧失劳动能力，其主张的被抚养人生活费于法无据。 被告王军答辩称：张建峰联系了挖机师傅郭建宾，郭建宾没有时间，郭建宾把我的手机号码发给张建峰，张建峰打电话给我让我做这个活。2017年10月23日，我找人把挖机拖到施工地点，张建峰说由曲树权指挥我具体做什么活。曲树权问我挖机费用多少钱，我说是市场价。我有挖机操作证，开挖机很多年了，开挖机符合操作规范。曲树权在我不知情的情况下到挖机后面去搬运窨井盖，自身存在重大过错。我去工地之前，和申达公司没有联系过，和曲树权也不认识。 第三人申达公司陈述：申达公司的厨房间水比较多，需要重新铺设排水管道，涉及施工内容包括开挖路面、安装管道、路面砖块铺设。申达公司的法定代表人吴忠华联系让织里市政公司工作的潘新民帮忙介绍工程承包人员，潘新民说市政公司有一个张建峰负责的施工班组可以做这个工程。吴忠华、潘新民、张建峰约好时间一起到现场去查看，吴忠华与张建峰谈好由张建峰承包施工该工程，并谈了具体施工流程。王军从来没有和吴忠华联系过，吴忠华在事故发生前也不认识王军。事故发生后，吴忠华多次联系张建峰来处理事故，张建峰支付了部分赔偿款。 本院经审理，认定事实如下：2017年下半年，位于吴兴区织里镇长安西路**的申达公司需要对公司西面弄堂路面开挖、重新铺设排水管道后修复路面。案外人潘新民将被告张建峰介绍给了申达公司的法定代表人吴忠华，吴忠华与张建峰查看工地现场后商谈了施工内容及施工流程。被告张建峰联系被告王军，由王军先对路面进行开挖，然后张建峰再安排人员进行管道铺设等施工。2017年10月24日上午8时左右，被告王军在工地现场开挖机倒车时，代表申达公司看管现场的曲树权前去抬地面上的抬窨井盖时，曲树权的左腿被抬起的窨井盖和挖机夹伤。曲树权被送至中国人民解放军第九八医院治疗，于当日住院，诊断左胫腓骨下段骨质断裂、断端错位、呈粉碎性改变、碎骨片游离等，经手术治疗后于2017年11月15日出院。曲树权治疗受伤共产生医疗费用102345.87元（住院费用102129.67元、门诊费用216.20元）。经曲树权申请,本院委托浙江大学司法鉴定中心对曲树权的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，2020年7月30日该鉴定机构出具浙大司鉴中心[2020]临鉴字第230号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人曲树权于2017年10月24日因在工作时受伤致左小腿不全离断伤，经治疗后，目前仍遗留左踝关节丧失功能50%以上，评定为人体损伤十级残疾；建议曲树权因本次交通事故损伤后的误工期限以240日左右为宜，护理期限以90日左右为宜，营养期限以90日左右为宜（均包括住院时间）。曲树权支付鉴定费1900元。 另查明：曲树权受伤后，张建峰为曲树权垫付医疗费10000元；张建峰因曲树权受伤之事于2018年2月13日向曲树权支付了10000元。原告曲树权系申达酒店工作人员，属于城镇居民。曲树权与其妻子崔丽于2007年10月30日生育女儿曲越。 以上事实由原告曲树权提交的门诊病历、出院结算费用清单、医疗住院收费票据、门诊收费票、询问笔录3份、户口本、结婚证、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据，被告张建峰提交的银行账户对账单及住院费预交单的照片，被告王军提交的建设机械施工作业操作证等证据结合原告、被告及第三人的陈述予以证实。 本院认为：本案主要争议焦点是被告王军是否受被告张建峰的雇佣开挖机进行案涉工程施工。被告张建峰在案涉工程开工前查看了工地现场，与申达公司的法定代表人吴忠华商谈了施工内容及施工流程；路面开挖由张建峰联系王军进行施工，张建峰庭审中认可路面开挖之外的管道铺设等其他施工内容由其另行安排人员进行施工，可以认定由张建峰承揽了案涉工程。王军由张建峰联系到现场进行施工，王军自认去工地之前未和申达公司联系过；曲树权受伤后，张建峰为曲树权垫付了医疗费10000元；张建峰因曲树权受伤之事于2018年2月13日向曲树权支付了10000元；根据高度盖然性规则，能够认定被告王军受被告张建峰的雇佣开挖机进行案涉工程施工。雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告王军开挖机作业时导致曲树权受伤，被告张建峰作为雇主应承担赔偿责任。被告王军操作挖机时未注意观察有无人员在挖机作业范围内，存在重大过失，应当与被告张建峰承担连带赔偿责任。原告曲树权去搬运窨井盖时未尽到注意义务，对事故的发生也有过错，可减轻两被告的赔偿责任，本院确定由两被告承担70%的赔偿责任。 关于赔偿项目和赔偿金额，结合原告的诉讼请求及查明的相关事实确定如下：原告主张的医疗费102345.87元、护理费17636元（71523元÷365天×90天）、住院伙食补助费660元（30元/天×22天）、残疾赔偿金120364元（60182元/年×20年×10%），精神损害抚慰金5000元，计算标准及金额均符合法律规定，本院予以支持。原告未提交证据证明其收入标准，原告主张参照2019年浙江省全省全社会单位就业人员年平均工资71523元计算误工费为47029元（71523元÷365天×90天）符合法律规定，予以支持。原告主张的营养费9000元（100元/天×90天），本院核定营养费2700元（30元/天×90天）。原告主张的抚养生活费，本院核定为15003元（37508元/年÷2×10%×8年）。原告申请进行伤残等级及营养期、误工期、护理期的鉴定而垫付的鉴定费1900元，为原告因本次事故维权发生的合理费用，本院予以支持。上述赔偿项目合计312637.87元，应由两被告按责任比例70%承担218847元，抵扣被告张建峰垫付20000元后，两被告应按其过错程度连带赔偿原告198847元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张建峰、被告王军连带赔偿原告曲树权各项损失合计198847元，限于本判决生效之日起十日履行； 二、驳回原告曲树权其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8081元，公告费200元，合计诉讼费8281元，由原告曲树权负担4526元，由被告张建峰、王军连带负担3755元。 审 判 长  李元光 人民陪审员  虞智强 人民陪审员  张亚琴 二〇二一年一月二十日 书 记 员  吕成勇