山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁16民终66号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司，住所地：山东省济宁高新区万丽富德广场**楼****。负责人：王玉森，经理。委托诉讼代理人：秦朝冠，山东中昊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张兰华，男，1956年9月11日生，汉族，住山东省邹平市。委托诉讼代理人：李强，山东天健律师事务所律师。原审被告：汶上县路运物流有限公司，住所，住所地：山东省汶上县城西二环北段路东div>法定代表人：路其伟，总经理。原审被告：叶传宝，男，1970年3月1日生，汉族，住山东省汶上县。委托诉讼代理人：秦朝冠，山东中昊律师事务所律师。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司（以下简称人寿财险济宁支公司）因与被上诉人张兰华及原审被告汶上县路运物流有限公司、叶传宝健康权纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院（2020）鲁1626民初2405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人寿财险济宁支公司上诉请求：1.在（2020）鲁1626民初2405号民事判决判决上诉人承担赔偿责任的基础上，改判少承担16467.元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.一审认定护理费明显过高。被上诉人张兰华出院后，治疗已经终结，其未提供医疗机构出具的需要院外护理及住院期间需要2人护理的证明，足以说明被上诉人没有院外护理及住院期间需要2人护理的必要性。被上诉人张兰华提供的护理期鉴定缺乏事实依据，依法不能作为认定事实的依据。并且被上诉人没提供有效证据证明护理人员的收入情况，一审法院对张红亮认定每天按照147元计算错误。护理人员均是农村居民，应按农村居民标准一人的标准计算。2.关于被上诉人的医疗费用。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》《机动车第三者责任保险条款》的规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，医疗费用中一般10%-20%治疗费不属于国家基本医保标准范围内。对该部分费用应该予以核减，不属于保险公司赔偿项目，应由侵权人承担。综上，一审判决认定各项赔偿标准过高，证据不足，缺乏法律依据，请二审法院查清事实，依法予以改判。二审庭审调查中补充，因事故发生后邹平市公安局韩店派出所工作人员到现场后受害人已经离开现场送往医院，其出具的证明不能认定涉案车辆承担本次事故全部责任。因事故发生在厂区内，不属于道路交通事故。，上诉人不应承担责任。被上诉人张兰华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。原审被告汶上县路运物流有限公司、叶传宝未参加二审诉讼，亦未提交书面陈述意见。张兰华向一审法院起诉请求：1.被告立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等各项费用共计75000元，后申请增加诉讼请求至要求被告赔偿150000元；2.被告承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年10月18日6时左右，被告叶传宝受张连君（张连顺）雇佣，驾驶鲁ＨＷ××**号重型半挂牵引车在××镇××区内的装载机发生碰撞，致正站在装载机上工作的原告张兰华从装载机上跌落受伤。事故发生后，原告张兰华被送入邹平市人民医院接受治疗，经诊断为：开放性胫腓骨干骨折，住院治疗34天，支出住院医疗费46674.42元、门诊治疗费1066.77元，共计47741.19元。2018年10月19日，张连顺作为事故鲁ＨＷ××**号车辆的实际车主支付原告张兰华事故医疗费用30000元。山东鲁中司法鉴定所接受一审法院委托出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张兰华伤后遗留右踝关节功能丧失程度为拾级伤残。被鉴定人张兰华误工期限为壹佰陆拾伍日，护理期限及人数为住院叁拾肆日贰人护理、出院后肆拾伍日壹人护理。建议给予被鉴定人张兰华二次手术费用捌仟元。原告支出鉴定费2900元。原告张兰华住院期间由儿子张红亮、儿媳孙小宁两人护理，出院后由张红亮一人护理。张兰华系邹平盛龙商贸有限公司职工，张红亮系山东宏儒纺织科技有限公司职工，事故发生前月平均为4434.70元，孙小宁系邹平市孙镇罗家村人，农村居民。另查明，鲁ＨＷ××**号重型半挂牵引车登记车辆所有人为被告汶上县路运物流有限公司，张连君为车辆鲁ＨＷ××**号重型半挂牵引车在被告人寿财险济宁支公司投保机动车交通事故责任强制险及不计免赔的第三者责任保险，第三者责任险限额为1500000元，保险期间自2018年7月31日至2019年7月31日，本次事故发生在保险期内。庭审过程中，原被告均表示不要求追加实际车主张连君为被告参加诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，被告叶传宝受张连君（张连顺）雇佣，在××镇××区内的装载机发生碰撞，致正站在装载机上工作的原告张兰华从装载机上跌落受伤。被告叶传宝驾驶鲁ＨＷ××**号重型半挂牵引车在倒车时未注意车辆四周环境，确保倒车安全，在事故发生后，原告张兰华被送往医院治疗，肇事车主或驾驶员未对现场采取保护措施，对现场进行保护，未向公安交警部门报警，应承担事故的全部责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”张连君为车辆鲁ＨＷ××**号重型半挂牵引车在被告人寿财险济宁支公司投保机动车交通事故责任强制险及不计免赔的第三者责任保险，第三者责任险限额为1500000元，保险期间自2018年7月31日至2019年7月31日，本次事故发生在保险期间内，中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司应当承担保险责任，优先向原告张兰华支付赔偿费用。按照原告提交的鉴定结果及其相关证据，一审法院认定原告合理赔偿项目如下：一、医疗费47741.19元。原告受伤后在邹平县人民医院住院治疗34天，支出住院医疗费46674.42元、门诊医疗费用1066.77元，共计47741.19元。有原告提供的门诊病例、住院病案及医疗费单据等，故一审法院应予以确认。被告辩称应扣除15%非医保用药，因未提交证据证实原告所支付的医疗费中包括非医保用药，故抗辩理由，不予采纳。二、残疾赔偿金71959.3元。残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入42329元标准，计算十七年，张玉梅伤残等级为十级，其残疾赔偿金应为71959.3元（42329元×17年×10%）。三、护理费14243.2元。在原告住院期间，主要由其儿子张红亮、儿媳孙小宁两人护理，出院后由张红亮一人护理。张兰华系邹平盛龙商贸有限公司职工，张红亮系山东宏儒纺织科技有限公司职工，事故发生前月平均为4434.70元，孙小宁系邹平市孙镇罗家村人，农村居民。根据山东鲁中司法鉴定所出具司法鉴定意见，被鉴定人张兰华护理期限及人数为住院叁拾肆贰人护理、出院后肆拾伍日壹人护理。故计算为：住院期间：4434.7元÷30天×34天+（16297元+11270元）÷365天×34天=7593.87元；出院后：4434.7元÷30天×45天=6652.05元，计14245.92元，现原告主张14243.2元，对此一审法院予以确认。四、住院伙食补助费1020元。原告住院治疗34天，计算为34天×30元/天=1020元。五、交通费200元。根据原告的伤情、就医时间、地点、地点、距离远近、当地消费水平等因素，一审法院酌定原告住院一次、出院一次的交通费用，也应考虑其必要的护理人员因就医或者出院等情况驾驶私家车或乘坐公共交通工具所发生的费用，根据原告提交的交通费单据及原告就医地点、时间、人数、次数相符合的原则为宜，一审法院酌定200元为宜。六、二次手术费用8000元。根据山东鲁中司法鉴定所出具司法鉴定意见，被鉴定人张兰华二次手术费用捌仟元，一审法院予以确认。七、鉴定费2900元。鉴定费用2900元，原告已提交鉴定费单据予以证实，故应予以确认。八、精神损失费1000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，自然人因身体权等遭受侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本案中，原告因伤致残，被告理应支付精神损害抚慰金，一审法院酌定为1000元。事故发生时，原告张兰华已年满60周岁，超过法定的退休年龄，根据相关法律规定，不应为其计算误工费用。综上，原告的合理经济损失为147063.69元（扣除实际车主张连君（张连顺）垫付的医疗费30000元，被告实际应赔付原告的总金额为117063.69元），故被告应予以赔偿。因事故实际车主张连君（张连顺）不是本案的当事人，一审法院不宜在本案中判令保险公司直接向张连顺进行赔付，故一审法院就垫付事实予以查明并在医疗费中作出赔付的扣减后，由实际车主张连顺另行向保险公司主张权利为宜。综上所述，原告张兰华因本次事故所产生的损失：医疗费47741.19元，扣除车主张连顺已经垫付的30000元后，由被告中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司在交强险的责任强制保险限额范围（10000元）内支付原告张兰华赔偿款10000元。残疾赔偿金71959.3元、护理费14243.2元、交通费200元、精神损失费1000元，合计87402.5元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司在交强险的责任强制保险限额范围（110000元）内承担赔偿责任。剩余医疗费7741.19元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1020元及鉴定费2900元，合计16761.19元，由人寿财险济宁支公司在商业第三者险责任限额（1500000元）内向原告张兰华予以赔偿。原告张兰华诉讼请求超出部分，不予支持。被告汶上县路运物流有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃其答辩及质证权利，不影响本案的正常审理。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司在交强险的责任强制保险限额范围支付原告张兰华医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神损失费等各项赔偿款合计97402.5元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司在商业第三者险责任限额内赔偿原告张兰华医疗费、住院伙食补助费、二次手术费等共计19661.19元；三、驳回原告张兰华的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告张兰华负担724.6元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司负担2575.4元。二审法院查明事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人人寿财险济宁支公司庭审中补充的事实和理由超出其上诉请求，庭审中其明确表示不补交上诉费及变更上诉请求，对该补充部分，本院不予审理。一审法院依法委托山东鲁中司法鉴定所出具的《关于张兰华伤残等级等事项的司法鉴定意见书》（山鲁司鉴[2019]临鉴字第689号）明确载明，“住院叁拾肆贰人护理、出院后肆拾伍日壹人护理”，一审法院依据该鉴定意见书认定护理期限，并无不当。上诉人关于该鉴定意见作出无事实依据，不应作为认定事实依据的上诉理由，未提交有效证据证明，本院不予支持。一审法院依据被上诉人张兰华提交的张红亮工作单位出具的证明，以护理人员张红亮月平均工资为基础计算其护理费用，并无不当。上诉人未提交有效证据证实被上诉人医疗费中是否含有非医保用药及非医保用药的比例，且上诉人未提交有效证据证实该免责条款是否生效，故，上诉人关于其应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，医疗费用中一般10%-20%治疗费不属于国家基本医保标准范围内，对该部分费用应予以核减，不属于其赔偿项目，应由侵权人承担的上诉理由，无事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人人寿财险济宁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费212元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 琦审判员 王 杰审判员 邵佳宁二〇二一年一月十一日书记员 崔海燕