天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终171号上诉人（原审被告、原审原告）：港能（天津）贸易有限公司，住所地天津市滨海新区大港石化产业园区天津港琪物流有限公司院内。法定代表人：汪劲松，经理。委托诉讼代理人：吕利强，男，该公司员工。委托诉讼代理人：石桂霞，女，该公司员工。被上诉人（原审原告、原审被告）：兰俊强，男，1981年5月17日出生，汉族，住天津市和平区。委托诉讼代理人：王宁，天津华盛理律师事务所律师。上诉人港能（天津）贸易有限公司（以下简称“港能公司”）因与被上诉人兰俊强劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初17563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。港能公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判或发回重审；2．判令兰俊强承担一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：1．一审法院认定工作地点变更须经双方协商一致是错误的；2．一审法院认定港能公司应支付兰俊强11月1日至12月16日期间的工资错误；3．一审法院判决港能公司应支付兰俊强应休未休年假工资11,034.5元错误；4．一审法院认定港能公司属于违法解除劳动关系错误；5．一审法院判决港能公司支付兰俊强冬季取暖补贴335元错误。兰俊强辩称，不同意港能公司的上诉请求，要求二审法院驳回上诉，维持原判。兰俊强向一审法院起诉请求：1．请求判令港能公司支付2019年11月1日至2019年12月19日期间的工资16,440元；2．请求法院维持津滨劳人仲裁字［2020］第39号仲裁裁决书第二项、第三项、第四项仲裁裁决；3．请求判令港能公司支付2016年3月1日至2019年12月19日期间未休年休假工资报酬55,200元；4．本案诉讼费用由港能公司承担。港能公司向一审法院起诉请求：1．判决确认双方劳动关系于2019年11月30日解除；2．判令港能公司无需支付兰俊强工资、解除劳动合同赔偿金、防暑降温费与冬季取暖补贴、未休年休假工资报酬；3．判令本案诉讼费用由兰俊强承担。一审法院认定事实：兰俊强于2016年3月1日入职案外人港能国际融资租赁有限公司，双方签订书面劳动合同。2017年与案外人港能（天津）能源有限公司签订劳动合同。2019年3月1日兰俊强与港能公司签订自2019年3月1日起至2021年2月28日止的书面劳动合同，约定确认兰俊强在公司持续服务年限开始于2016年3月1日，约定兰俊强岗位为副总经理，工作地点为天津，采用标准工时制度，下发薪制，月工资为人民币10,000元，以银行转账形式发放。另约定兰俊强工作职责：详见公司《岗位职责》等相关规定；兰俊强享受国家规定的休息休假之外的假期约定：详见公司相关管理规定。2019年10月28日港能公司通过电子邮件向兰俊强发送了关于工作地点变更通知，告知兰俊强工作地址由天津市区调整至大港区域，要求兰俊强于当日起到滨海新区大港区域报到上班，兰俊强就变更工作地点事宜多次与港能公司工作人员进行协商，一直处于协商阶段。2019年11月5日港能公司向兰俊强邮寄送达了旷工通知书，并要求兰俊强2019年11月7日到大港工作区域上班，逾期按旷工自动离职处理。2019年11月30日港能公司向兰俊强邮寄了《解除劳动合同通知书》主要内容载明：兰俊强自2019年10月31日至今未有任何考勤记录，公司于2019年11月5日发出《旷工通知书》，要求于2019年11月7日来公司报道，并对前期缺勤做出解释。您已自2019年10月31日至2019年11月15日形成事实上的连续旷工，已严重违反劳动纪律，依据相关法律规定，公司将与您于2019年11月30日解除劳动合同。兰俊强以己为申请人，港能公司为被申请人向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，申请：1、被申请人向申请人支付2019年11月1日至2019年12月19日期间的工资共计16,440元；2、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金80,000元；3、被申请人向申请人支付2016年度至2019年度防暑降温费2,601.6元；4、被申请人向申请人支付2016年度至2019年度冬季取暖补贴2,080元；5、被申请人向申请人支付2016年3月1日至2019年12月19日期间未休带薪年休假工资75天共计55,200元。该委于2020年6月30日作出津滨劳人仲裁字［2020］第39号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人自本裁决书生效之日起五日内向申请人支付2019年11月份工资10,000元；2、被申请人自本裁决书生效之日起五日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金80,000元；3、被申请人自本裁决书生效之日起五日内向申请人支付2019年度防暑降温费704.4元；4、被申请人自本裁决书生效之日起五日内向申请人支付2019年度职工冬季取暖补贴335元；5、被申请人自本裁决书生效之日起五日内向申请人支付2019年3月1日至11月30日期间应休未休年休假工资报酬2,758.62元；6、驳回申请人其他仲裁请求。兰俊强及港能公司均对该仲裁裁决不服，遂分别向法院提起诉讼。另查，1．双方确认港能国际融资租赁有限公司、港能（天津）能源有限公司与港能（天津）贸易有限公司为关联公司，均为中国天燃气集团旗下所属公司；2．兰俊强分别与案外人港能国际融资租赁有限公司天津分公司、港能（天津）能源有限公司签订书面劳动合同，未享受二公司因劳动合同终止的经济补偿金；兰俊强与港能公司未就前二公司基于劳动合同产生的权利、义务存在转移事项进行约定；3．双方确认2019年12月19日港能公司对原天津市南开区的工作地点进行了整体搬迁；4．兰俊强2019年12月1日至12月16日有效工作天数为11天；5．兰俊强连续工作年限为14年11个月，应享受带薪年假10天，兰俊强于2019年7月休年假4.5天。兰俊强在港能公司工作8个月16天。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。兰俊强主张港能公司支付2019年11月1日至2019年12月19日期间的工资16,440元，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，双方就2019年10月28日起兰俊强工作地点调整至天津大港区域进行协商未果。港能公司虽在2019年11月30日作出了《解除劳动合同通知书》，但其于2019年12月13日通过邮寄向兰俊强送达该通知书，兰俊强于2019年12月16日签收《解除劳动合同通知书》。2019年11月30日至2019年12月16日期间兰俊强尚在原工作地点正常出勤，双方劳动关系应自兰俊强收到《解除劳动合同通知书》之日解除；兰俊强主张自2019年12月17日至同年12月19日期间的工资，缺乏事实及法律依据，不予支持；故港能公司应支付兰俊强自2019年11月1日至2019年12月16日正常工作期间的工资15,057.47元（10,000元＋10,000元÷21.75天×11天），兰俊强主张过高部分不予支持。港能公司无需支付兰俊强2019年11月、12月工资的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，不予支持。兰俊强主张港能公司支付2015年3月至2019年12月19日期间未休带薪年休假工资报酬55,200元，本案中，兰俊强与港能公司劳动关系建立于2019年3月1日，虽双方约定了工龄的连续计算，但并未就与原公司合同履行期间的权利、义务转移进行约定，兰俊强与原公司若存在该项下纠纷，可另行主张权利。兰俊强主张2015年3月至2019年2月28日期间未休带薪年休假工资报酬，缺乏事实及法律依据，不予支持；2019年3月1日至2019年12月16日兰俊强该期间应享受带薪年休假8天，港能公司安排兰俊强休假4.5天应予扣减。故港能公司应支付兰俊强未休年休假工资3218.39（10,000元÷21.75天×3.5天×200%）元，过高部分不予支持。港能公司无需支付兰俊强未休年休假工资报酬的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，不予支持。港能公司主张确认双方劳动关系于2019年11月30日解除，非本次双方劳动争议纠纷的仲裁前置项目，不予审理。港能公司主张无需支付兰俊强解除劳动合同赔偿金，根据司法解释规定，用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，港能公司主张兰俊强旷工，未提供企业应掌管的考勤记录予以证实，应承担不利后果。另双方劳动关系建立时工作地点为天津市南开区，虽港能公司提出天津市南开区办事处整体搬迁，而要求兰俊强到大港区域工作地点，双方因变更工作地点未达成一致的情况下，港能公司以兰俊强连续旷工已严重违反劳动纪律为由决定于2019年11月30日解除与兰俊强的劳动关系，但其送达至兰俊强处为2019年12月16日；且双方确认原办公地点整体搬迁时间为2019年12月19日。港能公司系违法解除与兰俊强的劳动关系。同时双方订立的劳动合同中明确约定兰俊强在公司的服务年限自2016年3月1日起连续计算。港能公司应支付兰俊强违法解除劳动合同赔偿金80,000元（10,000元/月×4个月×2倍），故对港能公司该项诉讼请求不予支持。港能公司主张无需支付兰俊强防暑降温费，根据《关于建立全市职工平均工资发布及工资保险福利待遇正常调整制度的暂行办法》规定，“机关、事业单位和企业职工防暑降温费的月标准，按上年度全市职工月平均工资的3%确定，计算时四舍五入保留到角。每年6月至9月按月发放或一次性发放”。本案中，港能公司确认未支付兰俊强2019年度在岗期间的防暑降温费，故应支付兰俊强2019年度防暑降温费704.4元，港能公司无需支付兰俊强防暑降温费的诉讼请求，不予支持。港能公司主张无需支付兰俊强冬季取暖补贴，本案中，双方已确认工作期间的连续计算，且至2019年12月16日双方劳动关系仍处于存续期间，兰俊强对仲裁裁决港能公司支付其2019年度冬季取暖补贴335元，不持异议，故对港能公司无需支付兰俊强冬季取暖补贴的诉讼请求不予支持。判决：“一、港能（天津）贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付兰俊强自2019年11月1日至2019年12月16日期间的工资15,057.47元；二、港能（天津）贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付兰俊强2019年度未休年休假工资3,218.39元；三、港能（天津）贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付兰俊强解除劳动合同赔偿金80,000元；四、港能（天津）贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付兰俊强2019年度防暑降温费704.4元；五、港能（天津）贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付兰俊强2019年度冬季取暖补贴335元；六、驳回兰俊强及港能（天津）贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由港能（天津）贸易有限公司负担”。本院二审期间，港能公司提交考勤汇总表3张，拟证明诉争期间兰俊强未为港能公司提供劳动。兰俊强认为该考勤汇总表不属于新证据，且对该证据三性及证明目的均不认可。本院经审查认为，港能公司提交的考勤汇总表不能实现其证明目的。兰俊强未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，港能公司的上诉请求均基于兰俊强存在自2019年10月28日起旷工的事实，故二审中本案争议焦点为：兰俊强自2019年10月28日起是否旷工。对此本院认为，旷工的实质含义为劳动者无故未向用人单位提供劳动的行为。本案兰俊强于2019年10月28日后虽未按照公司要求前往大港办公地点工作，但一审中兰俊强提交的出勤照片、微信记录、私车公用申请表、邮件记录截图等可以证明兰俊强一直在南开区办公地点为港能公司提供劳动。结合兰俊强系公司高管，工作时间相对灵活的特点，应认定该期间兰俊强并未旷工。港能公司的上诉请求没有事实依据，本院不予支持。关于港能公司主张兰俊强入职未满一年，不应支付冬季取暖补贴一节。兰俊强自2016年即入职港能公司的关联公司，2019年兰俊强与港能公司签订劳动合同时约定兰俊强在公司持续服务年限开始于2016年。现港能公司主张兰俊强入职未满一年没有事实依据，本院不予支持。综上所述，港能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人港能（天津）贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓晓萱审判员  解 童审判员  武耀明二〇二一年一月八日法官助理王玉珺书记员冯哲思附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。