河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17639号上诉人(原审原告)：王**杰，男，汉族，1986年9月11日出生，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：王宇丽，河南华融律师事务所律师。委托诉讼代理人：李武斌，河南华融律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：巴奴毛肚火锅有限公司，住所地郑州市金水区金水路**曼哈顿商业广场******。法定代表人：杜中兵，总经理。委托诉讼代理人：李柯，该公司员工。上诉人王**杰因与被上诉人巴奴毛肚火锅有限公司(以下简称巴奴公司)劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初24011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月22日立案后，依法公开开庭审理了本案。上诉人王**杰及其委托诉讼代理人王宇丽、李武斌，被上诉人巴奴公司的委托诉讼代理人李柯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王**杰上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判支持王**杰的诉讼请求。2.一审、二审诉讼费由巴奴公司承担。事实和理由：一、一审认定事实错误。(一)王**杰2013年11月进入股东为刘常青、杜中兵、韩艳丽的河南巴奴餐饮企业管理有限公司工作，自2013年12月至2014年6月期间的工资均由刘常青支付。王**杰与巴奴公司的劳动关系自2013年11月已经存在。(二)王**杰自2013年11月至2020年8月一直与实际控制人为刘常青、杜中兵、韩艳丽的河南巴奴餐饮企业管理有限公司和巴奴公司存在劳动关系，根据相关法律规定，王**杰非因本人原因发生用人单位变更，应当由新用人单位承担经济补偿金的发放。(三)一审认为王**杰2020年2月3月工资因受疫情影响发放正确系认定事实错误。二、一审判决违反法律规定。（一）一审计算王**杰加班工资错误。（二）一审认为王**杰与巴奴公司2019年11月劳动合同到期后，巴奴公司未表示异议的，视为巴奴公司与王**杰仍以原条件继续履行劳动合同，违反法律规定。巴奴公司辩称，一、巴奴公司已足额支付王**杰加班费用，王**杰关于加班费的主张错误，依法应予驳回。首先，根据巴奴公司人力资源薪资制度，员工的标准月薪由基本工资和岗位津贴两部分构成，其中基本工资为标准月薪的60%，法定节假日加班的日工资基数为基本工资除以21.75。王**杰的标准月薪为5210元，基本工资为5210元的60%即3126元。其次，根据巴奴公司薪资制度，法定节假日为付薪日。员工月工资已包含法定节假日工资，即按上述标准另行支付法定节假日加班的员工两倍工资。王**杰主张的加班费相当于按基本工资的四倍计算，没有事实及法律依据。二、巴奴公司已足额支付王**杰2020年2月份、3月份的工资。首先，自2020年1月26日，郑州市新冠肺炎疫情防控领导小组办公室发布第一号通知，开始采取相应的疫情防控措施，巴奴公司作为餐饮企业无法正常开展经营活动。2020年3月19日，郑州市新冠肺炎疫情防控领导小组办公室发布第23号通知，2020年5月6日巴奴公司停业停产长达两个多月后才得以正式全面复工，生产经营出现严重困难。为保证全体员工疫情期间的正常生活，响应国家尽量不裁员的号召，维护社会稳定，巴奴公司根据人力资源社会保障部办公厅人社厅明电[2020]5号《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定，与员工协商一致，采取调整薪酬方式，共同度过艰难时期。其次，根据双方劳动合同书第三条第三款第三项约定，非乙方原因造成乙方停工待工的，甲方按不低于当地最低工资标准的80%支付乙方的生活费。再次，因巴奴公司已就疫情期间的薪资发放标准与王**杰协商一致，且已及时足额发放，并在2020年4月复工后及时恢复了员工正常工资标准，因此王**杰该项主张没有事实依据。三、王**杰依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条主张解除劳动合同并要求巴奴公司向其支付经济报酬、经济补偿的上诉请求不能成立，且已被相关判决书驳回，本案应不予审理。首先，巴奴公司已经及时、足额向王**杰支付劳动报酬，无其他未及时足额支付劳动报酬的情形。王**杰于2020年7月30日向巴奴公司递交被迫解除劳动合同通知书，要求于2020年8月31日与巴奴公司解除劳动合同的主张不能成立。其次，王**杰于2020年8月31日后自行离职，其递交被迫解除劳动合同通知书的行为，仅应视为提前30天向巴奴公司预告解除劳动合同的通知，依据劳动合同法第三十七条、第四十六条、第四十七条规定，巴奴公司无需支付王**杰经济补偿金。该上诉请求已超出一审诉讼请求范围，且该请求已被郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初24012号民事判决驳回。四、王**杰不属于依法应当签订无固定期限劳动合同的情形。巴奴公司于2015年11月25日依法登记并设立，于2016年11月13日初次与王**杰建立劳动关系，合同期间为2016年11月13日至2019年11月30日。合同到期前后，巴奴公司多次要求与王**杰续签书面劳动合同，本次续签劳动合同系首次续签，劳动合同法实施条例第十条仅规定工作年限需要累计计算，并未规定订立劳动合同次数需累计，因此王**杰的工作年限和订立劳动合同次数的情况均不满足。五、巴奴公司未违法解除或终止与王**杰之间的劳动合同，不应当向王**杰支付赔偿金。王**杰向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告2019年至今法定节假日工资差额2011.86元；2.判令被告支付原告工资差额7872.9元（2020年2月-2020年3月）；3.判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资56880元（2019年12月-2020年8月）；4.判令被告支付原告赔偿金88480元（2013年11月-2020年8月）；5.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、原告于2016年11月13日到被告处工作，岗位为单证员，双方均认可最后签订的劳动合同期限至2019年11月30日止。上述劳动合同到期后，原告继续在被告处工作至2020年8月31日止，期间双方一直按原劳动合同条件执行。原告以其于2013年11月14日至被告处工作为由，要求与被告签订无固定期限劳动合同；被告称原告系2016年11月13日至被告处工作，是否签订无固定期限合同应当按照公司续签流程确定。2020年7月22日，被告将空白的《劳动合同书》邮寄给原告，原告在该《劳动合同书》上填写部分内容后又邮寄给被告，被告未在上述劳动合同书上加盖公章。2020年7月30日，原告给被告邮寄一份《被迫解除劳动合同通知书》，主要载明：本人于2013年11月14日到贵公司，现担任北京单证员，由于贵公司未及时足额支付劳动报酬，未续签无固定期限劳动合同，现依据劳动合同法第三十八条的规定，本人被迫与贵公司解除劳动合同，双方自2020年8月31日起解除劳动关系，同时要求贵公司在收到本通知书之日起20天内一次性结清拖欠的工资、未签合同的双倍工资、经济补偿金等款项。二、2020年8月25日，原告至郑州市××区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付2019年至今法定节假日工资差额2011.86元；支付2020年2月至3月工资差额7872.9元；支付2019年12月至2020年8月未签订劳动合同双倍工资56880元；支付2013年11月至2020年8月赔偿金88480元。2020年10月14日，郑州市××区劳动人事争议仲裁委员会出具金劳人仲裁字（2020）2286号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告2019年至今法定节假日工资差额1005.9元、2020年2月至3月工资差额5960元，并驳回原告其他仲裁请求。原告不服，遂诉至一审法院，请求判如所请。另查明：1.被告公司于2015年11月25日成立。2.因受新冠肺炎疫情影响，被告于2020年2月通过微信告知了原告相关情况，并给原告发放2020年2月、3月工资1760元、2200元。2020年8月18日，被告给原告发放疫情奖金2320元。3.原告在2019年国庆加班3天，2020年元旦、清明节、劳动节、端午节各加班1天，共计7天。在本案审理期间，被告提交的原告加班费用明细显示：原告标准工资5210元，基本工资为3126元，基本工资为标准工资的60％，其按此标准向原告发放相应加班工资共计2012.14元（5210元＊60％÷21.75＊7天＊2倍）。原告称：原告加班工资应当按照固定工资4168元÷21.75＊7天＊3倍－被告已经支付的加班工资），故被告应当支付加班工资差额2011.86元。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动者的合法权益受法律保护。原、被告双方在劳动关系存续期间的权利义务均受劳动法律、法规保护。1.用人单位法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被告提交的原告加班费用明细显示：原告标准工资5210元，基本工资为3126元，基本工资为标准工资的60％，其按此标准向原告发放相应加班工资共计2012.14元（5210元＊60％÷21.75＊7天＊2倍）。而原告要求按照其固定工资4168元标准支付加班费合理，对该计算标准一审法院予以认可，该加班费用应为670.71元（4168元÷21.75天＊7天＊2倍－被告已经支付的加班工资2012.14元）。2.关于原告要求的2020年2月至3月工资差额，因受新冠肺炎疫情影响，被告已经按照不低于当地最低工资标准支付给原告该期间工资，故原告该项诉请一审法院不予支持。3.劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当予以支持。本案中，原告在与被告的劳动合同期限届满后，仍继续在被告处工作，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，故被告无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资，原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资及解除劳动合同经济赔偿金，没有事实及法律上的依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、被告巴奴毛肚火锅有限公司于判决生效后十日内支付原告王**杰加班工资差额670.71元；二、驳回原告王**杰的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告巴奴毛肚火锅有限公司负担。本院二审期间，巴奴公司提交（2020）豫0105民初24012号民事判决书复印件一份。证明目的：王**杰关于经济补偿金的起诉请求已被另案判决驳回。王**杰的质证意见：王**杰上诉请求仅针对（2020）豫0105民初24011号民事判决书中的诉求进行了上诉。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于王**杰上诉主张的加班工资。用人单位在法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。一审法院按照王**杰要求的按照固定工资4168元的标准计算加班工资，扣除巴奴公司已经支付王**杰的加班工资部分，经计算巴奴公司尚需支付王**杰2019年11月至2020年8月法定节假日累计7天的加班工资670.71元，巴奴公司对此予以认可，并无不当，本院予以维持。关于王**杰上诉主张的2020年2月至2020年3月工资差额。因受新冠肺炎疫情影响，巴奴公司依据相关规定向王**杰发放不低于当地最低工资标准的工资，并无不妥。王**杰该项上诉请求，本院不予支持。关于王**杰上诉主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额。巴奴公司自2016年11月13日设立之日与王**杰建立劳动关系，双方均认可最后签订的劳动合同至2019年11月30日止。王**杰于2019年12月1日双方劳动合同到期后按原劳动合同条件继续在巴奴公司工作，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，故巴奴公司无需向王**杰支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。王**杰该项上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于王**杰主张巴奴公司向其支付2013年11月至2020年8月赔偿金的上诉理由，王**杰没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，王**杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王**杰负担。本判决为终审判决。审判员  董忠智二〇二一年一月八日书记员  李明玉