湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11371号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险有限公司湖北分公司。住湖北省武汉市武昌区徐东大街西侧联发九都国际大厦******。负责人：姜宇，总经理。委托诉讼代理人：田明玉，男，系公司员工。被上诉人（原审原告）：郭红清，男，1968年1月22日出生，汉族，住湖北，住湖北省武汉市蔡甸区iv>委托诉讼代理人：鲁谦，湖北楚义君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余杰，男，1990年11月30日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**。被上诉人（原审被告）：刘双斌，男，1973年9月26日出生，汉族，住湖北，住湖北省应城市iv>被上诉人（原审被告）：武汉鑫联合物流有限公司。住所地湖北省武汉市东西湖区辛安渡办事处徐家台**（15）。法定代表人：陈建，经理。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地湖北省武汉市洪山区欢乐大道**骏业财富中心****。负责人：林显峰，副总经理。委托诉讼代理人：杨明凯，男，系公司员工。上诉人安盛天平财产保险有限公司湖北分公司（以下简称安盛天平保险湖北公司）与被上诉人郭红清、余杰、刘双斌、武汉鑫联合物流有限公司（以下简称武汉鑫联合公司）及原审第三人紫金财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称紫金保险湖北公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初1756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年11月26日公开开庭审理了本案。上诉人安盛天平保险湖北公司的委托诉讼代理人田明玉、被上诉人郭红清的委托诉讼代理人鲁谦、被上诉人余杰、被上诉人刘双斌、被上诉人武汉鑫联合公司的法定代表人陈建及原审第三人紫金保险湖北公司的委托诉讼代理人杨明凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安盛天平保险湖北公司上诉请求：撤销一审判决，改判安盛天平保险湖北公司不承担郭红清的伤残赔偿金及精神损害抚慰金，本案上诉费用由郭红清、余杰、刘双斌、武汉鑫联合公司承担。事实和理由：湖北三真司法鉴定中心以主观结果作为依据，未对郭红清进行客观检查、测量，认定其十级伤残不合理，郭红清的伤残赔偿金、精神损害抚慰金不应支持。郭红清、余杰、刘双斌、武汉鑫联合公司均辩称，请求驳回上诉，维持原判。紫金保险湖北公司述称，请求驳回上诉，维持原判。郭红清向一审法院起诉请求：判令余杰、刘双斌、武汉鑫联合公司赔偿郭红清各项损失共计196,912.42元，安盛天平保险湖北公司在交强险和商业第三者责任险限额内依法承担赔偿责任；判令余杰、刘双斌、武汉鑫联合公司、安盛天平保险湖北公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院审理查明：郭红清系汉阳区琴断口街道江花社区居民，受伤前为武汉市蔡甸区张湾镇家华副食店配送员鄂Ａ××××**号轻型厢式货车为刘双斌所有，挂靠在武汉鑫联合公司名下经营。余杰持B2D驾照，受刘双斌雇请驾鄂Ａ××××**号轻型厢式货车。安盛天平湖北公司承保鄂Ａ××××**号轻型厢式货车的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（保险限额50万元含不计免赔）。2019年6月17日6时7分，余杰驾鄂Ａ××××**号轻型厢式货车与郭红清驾驶的无号牌非机动车，在惠安大道高桥二路路口至青峰大队上行200米处，因余杰转弯的机动车未让直行的车辆、行人先行，发生道路交通事故，造成郭红清受伤。当即，郭红清被送往武汉市东西湖区人民医院就诊住院治疗28天，共花费医疗费42,948.24元。郭红清住院期间请护工护理15天，花费2,500元。刘双斌垫付26,992元，安盛天平保险湖北公司垫付10,000元，第三人紫金保险湖北公司垫付22,904.04元。2019年7月3日，武汉市公安局东西湖区交通大队作出道路交通事故认定书，认定余杰负此事故全部责任，郭红清无责任。2020年1月8日，武汉普爱法医司法鉴定所作出武普【2019】临鉴字2530号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为郭红清人体损伤致残程度分级评定为十级；后续医疗费用为人民币22,000元（或以医院实际支出为准）；误工时间为240日，护理时间为90日，营养时间为90日（从受伤之日起计算）。郭红清为此支付鉴定费2,280元。安盛天平保险湖北公司对郭红清的鉴定意见有异议，向一审法院申请重新鉴定，一审法院委托湖北三真司法鉴定中心进行重新鉴定。2020年8月19日，湖北三真司法鉴定中心作出三真司鉴中心【2020】临鉴字第FL0101号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为郭红清2019年6月17日所受伤构成十级伤残，后期医疗费20,000元或据实赔付，自受伤之日起给予误工时间210日，护理时间90日，营养时间90日。安盛天平保险湖北公司支付重新鉴定费3,000元。一审法院认为，郭红清在本案交通事故中受伤属实。余杰辩称其在交通事故中不应当承担全责，但并未提交证据证实，故一审法院对公安交通管理部门认定的事故事实和责任划分予以采信。余杰负本次事故的全部责任，郭红清无责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”，余杰是刘双斌雇请的司机，发生交通事故时正在履行职务，对于郭红清的损害，应由刘双斌承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”，依据上述法律规定，对于郭红清的损害，刘双斌与武汉鑫联合公司应当承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，安盛天平保险湖北公司作为鄂Ａ×××**号轻型厢式货车的承保公司，首先由其在交强险和商业三者险限额内对郭红清的合理损失予以赔偿，不足部分再由刘双斌与武汉鑫联合公司承担。湖北三真司法鉴定中心对郭红清的伤残程度、后期治疗费、误工期、护理期、营养期重新作出鉴定结论，一审法院予以采信。郭红清共花费医疗费42,948.24元，一审法院予以确认，郭红清主张医疗费超出的213元因无票据证明，一审法院不予确认；郭红清主张的护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费并无不当，一审法院予以支持；郭红清主张的营养费，安盛天平保险湖北公司无异议，一审法院予以支持。对于郭红清主张的误工费，因郭红清提供的证据不足以证明其误工减少的收入，参照2020年居民服务业标准计算更为合适；交通费，结合住院天数，按照每天10元标准计算；住宿费；住宿费据证实实际发生，一审法院不予支持；精神抚慰金，根据伤残等级及案件实际情况一审法院酌定。至于诉讼费和郭红清支付的鉴定费，按照道路交通事故责任划分，由刘双斌与武汉鑫联合公司连带负担；重新鉴定费由安盛天平保险湖北公司负担。一审法院对郭红清的合理损失确认如下：1、医疗费42,948.24元；2、护理费：11,269.24元[2,500元+42,677元/年÷365天×（90天-15天）]；3、住院伙食补助费：1,400元（50元/天×28天）；4、伤残赔偿金：75,202元（37,601元/年×20年×10%）；5、后期治疗费：20,000元，重新鉴定意见；6、误工费：24,554元（42,677元/年÷365天×210天）；7、营养费：4,500元（50元/天×90天）；8、交通费：280元（10元/天×28天）；9、精神抚慰金：3,000元。以上费用合计：183,153.48元。上述费用没有超过交强险和商业三者险的赔偿范围和限额，安盛天平保险湖北公司应当全部承担。故安盛天平保险湖北公司应当在交强险限额内赔付郭红清120,000元，在商业第三者责任保险限额内赔付郭红清63,153.48元。为减少当事人诉累，扣减刘双斌垫付26,992元，安盛天平保险湖北公司垫付10,000元，第三人紫金保险湖北公司垫付22,904.04元。安盛天平保险湖北公司应当赔偿郭红清123,257.44元，返还刘双斌26,992元，返还第三人紫金保险湖北公司22,904.04元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、安盛天平保险湖北公司于判决生效后二十日内向郭红清支付保险赔偿款共计123,257.44元。二、安盛天平保险湖北公司于判决生效后二十日内向刘双斌返还垫付款26,992元。三、安盛天平保险湖北公司于判决生效后二十日内向第三人紫金保险湖北公司返还垫付款22,904.04元。四、驳回郭红清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,147元（已减半收取，郭红清已预交），鉴定费2,280元，合计4,427元，由刘双斌、武汉鑫联合公司连带负担。重新鉴定费3,000元，由安盛天平保险湖北公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，一审法院委托湖北三真司法鉴定中心作出重新鉴定书，认定郭红清构成十级伤残，安盛天平保险湖北公司对该鉴定结论有异议，不能提供充足的证据予以推翻，应承担举证不能的法律后果，故对其要求不承担伤残赔偿金和精神损害抚慰金的上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人安盛天平财产保险有限公司湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,755元，由安盛天平财产保险有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判员  王丹红二〇二一年一月十三日书记员  宋晶晶