青海省大通回族土族自治县人民法院   民事判决书   （2020）青0121民初3505号   原告：青海天翔铝塑型材有限公司，统一社会信用代码XXX，住所地：青海省西宁市。   法定代表人：马安平，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：昂钦，青海省西宁市城东区东关大街法律服务所法律服务工作者。   被告：青海腾友房地产开发有限公司，统一社会信用代码XXX，住所地：青海省西宁市大通县桥头镇XX路。   法定代表人：吴兴明，系该公司负责人。   委托诉讼代理人：谷树根，该公司副经理。   被告：四川省泸州市第十建筑工程有限公司，统一社会信用代码：XXX，住所地：四川省泸州市龙马潭区。   法定代表人：余效国。   被告：四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司，统一社会信用代码：XXX,住所地：青海省西宁市城**XX路。   法定代表人：易明贵，该公司负责人。   委托诉讼代理人：李清山，该公司副经理。   原告青海天翔铝塑型材有限公司与被告青海腾友房地产开发有限公司、四川省泸州市第十建筑工程有限公司、四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青海天翔铝塑型材有限公司的委托诉讼代理人昂钦、被告青海腾友房地产开发有限公司的委托诉讼代理人谷树根、被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司的委托诉讼代理人李请山到庭参加诉讼，被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告青海天翔铝塑型材有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令三被告连带清偿原告剩余工程款346070元；2.请求依法判令三被告按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率向原告连带支付自2019年9月26日起至实际清偿上述工程款之日止的利息，暂计算至2020年9月26日止的利息16757.96元，以上合计362827.96元；3.本案诉讼费用及其他案件费用由被告承担。   事实和理由：2015年6月19日，被告泸州市第十建筑公司青海分公司（原西宁分公司）与原告签订了《建筑铝塑窗制作安装合同》，将其从被告青海腾友房地产公司承建的大通县XX大厦工程70系列铝塑复合内平开窗制作安装工程分包给原告。合同签订后原告委托郜XX作为项目负责人组织人员进行现场实际施工。自2015年年底起原告按照完成的进度陆续申请第三方作出门窗检验合格报告并向被告提交，至2018年11月30日原告完成所有案涉工程的检验报告工作，也按照被告的质量要求完成了门窗安装并交付使用至今。2019年9月26日，原告与被告泸州市第十建筑公司青海分公司、被告青海腾友房地产公司进行结算并签订了《窗户后续施工付款协议书》，三方一致认可尚欠原告案涉工程款346070元，三方在该协议书上加盖了各自公司的印章。后原告多次向被告索要欠款，被告均以工程未竣工验收为由拒绝支付原告剩余工程款。原告认为，原告按约保质保量的完成了合同约定的工程，且交付被告实际使用至今长达三四年时间，不仅质保期已届满，而且门窗实际投入使用时间长久。现被告仍然不向原告支付工程款的行为不仅构成违约，而且严重侵害了原告的合法权益，应当承担相应的违约责任。此外，被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司作为被告泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司的设立人，应当按照《公司法》规定承担相应的责任。为此，原告特依据《民事诉讼法》《合同法》《公司法》等相关法律规定向贵院提起诉讼，望判如所请。   被告青海腾友房地产开发有限公司认可原告所述事实。   被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司辩称，1．原告主张的剩余工程款346070元由被告腾友房地产开发有限公司支付；2．驳回原告对泸州十建青海分公司支付工程款利息的诉求；3．驳回原告关于本案诉讼费及其它费用由泸州十建青海分公司承担的诉求。事实与理由：2015年6月19日被告泸州十建青海分公司（原西宁分公司）与原告签订铝塑窗制作安装合同，泸州十建于2014年8月开始进场施工承建XX大厦项目，2017年开始建设单位不直接付款给泸州十建青海分公司，以代扣代付的方式直接付款给各班组，本工程由于建设单位即青海腾友房地产开发有限公司资金原因导致工期非常长，且至今未竣工验收。泸州十建青海分公司针对本项目竣工验收情况说明以书面形式发函给青海腾友房地产开发有限公司，并抄送大通县政府、建设局、文体局；针对本项目情况原告与被告经协商于2019年9月26日签订《窗户后续施工付款协议书》，此协议明确规定竣工验收之日起3个月内由建设单位全额支付剩余工程款，此款项从泸州十建工程款中扣除，若未能如期支付所造成的一切后果及法律责任，由建设单位承担。根据《窗户后续施工付款协议书》的约定，应由开发商青海腾友房地产开发有限公司全额支付原告剩余工程款，此款从被告泸州十建工程款中扣除。因开发商未能按时支付剩余工程款所产生的一切法律责任及后果与泸州十建及青海分公司无关。   被告泸州十建未到庭应诉及答辩。   本院经审理认定事实如下：2015年6月19日，被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司西宁分公司作为甲方，与作为乙方的原告签订了《建筑铝塑窗制作安装合同》，约定甲方将承建的大通县XX大厦工程70系列铝塑复合内平开窗制作安装工程分包给原告。合同第四条工程造价及付款方式约定“本工程单位造价为280元/平方米，工程总价款按实际施工面积计算。1.本合同签字生效后，乙方于3天之内绘制窗型小样图，小样图报经甲方同意并签字后开始加工；2.窗框全部安装完毕，经建设监理验收合格，建设单位付款后，甲方按实际安装面积核算，在30天内支付已完工程量进度款的70%；3.玻璃全部安装完毕，经建设监理验收合格，建设单位付款后，甲方按实际安装面积核算，在30天内支付至总造价80%；4.建筑外窗分项工程专项节能验收合格、单位工程竣工验收合格后，除留5%质保金外，其余款项应在30天内一次性付清；5.产品质保期1年，质保期届满，一次性结清余款。”。合同签订后原告委托郜XX作为项目负责人组织人员进行现场实际施工。2017年12月18日四川省泸州市第十建筑工程有限公司西宁市分公司变更为四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司。2019年9月26日，原告作为丙方，与作为甲方的被告青海腾友房地产开发有限公司、作为乙方的被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司签订了《窗户后续施工付款协议书》，协议书第一条约定“本项目丙方工程款共计928416元，乙方已经支付582346元，尚欠工程款346070元，经协商乙方同意扣除保修金剩余工程款318220元由甲方代付给丙方，乙方出具收条”。第二条“就本工程三方作出如下承诺：1.甲方保证在工程竣工验收工程资料备案之日起3个月之内向丙方全额支付剩余工程款，如到期甲方不能按时支付剩余工程款，按所欠工程款的0.5%/日支付逾期金。甲方如未能如期支付所造成的一切后果及法律责任由甲方承担与乙、丙双方无关。2.乙方保证丙方收到工程款后即视为乙方收到此笔工程款，3.丙方保证此协议书签订之日起一日内安排人员进场进行防沉垫的施工及已施工完毕工程返修，4天之内施工完毕；本协议未到期之前保证不闹事、不上访、不起诉，竣工验收之日起一年之内为保修期，保修期内出现任何质量问题丙方无条件修复。”   另查明，被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司承建的大通县XX大厦已由被告青海腾友房地产有限公司实际使用。   本案争议的焦点为：   1．欠付的工程款应该如何支付及三被告是否承担连带支付责任？   2．被告是否应向原告支付利息损失？具体数额是多少？   针对上述争议的焦点，原告认为，首先，原、被告双方对门窗承揽工程由原告施工没有异议，以及经三方协议确定的尚欠工程款也没有异议。但三方工程中既然对款项进行了约定，按照之前的约定，支付时间为一年，但现在已经两年了，在此期间没有向原告提出质量的主张，因此被告应当履行支付义务；第二，关于支付利息问题，按照约定逾期按所欠工程款的日5%支付逾期金，我们的诉求是按银行同期利率支付利息是合理的要求；第三，三被告是否承担连带支付责任问题，青海腾友公司在答辩的时候认可，四川泸州公司是涉案工程的总承包方，至于未交付是二被告之间的问题，所以四川泸州公司应当承担责任。   原告针对自己的主张向本院提供下列证据：   1.《建筑铝塑窗制作安装合同》一份，证明原告与泸州十建青海分公司签订工程分包的合同，双方产生法律关系的事实；   2.2015年11月18日的《检验报告》一份，证明原告交付时使用的门窗检材合格；   3.2018年11月30日《检验报告》一份，证明案涉工程原告所提供的门窗合格；   4.2019年9月26日签订的《窗户后续施工付款协议书》复印件一份，证明：1.该工程已经进行结算，并明确了所欠工程款为346070元。2.发包方腾友公司承担代付义务。3.泸州十建青海分公司有提供相关验收资料的义务；因此工程实际交付，案涉大楼50%已交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，案涉工程已经交付使用，所以，泸州十建及分公司对整体工程的交付不直接影响对分项工程的交付使用，三被告应当承担支付责任。关于利息，是三方合同对逾期付款违约责任的约定，约定为5%的日利息，请求支付利息也是于法有据。   被告青海腾友房地产开发有限公司认为原告和四川泸州十建及我们公司签订了三方协议，其中第2条约定：“甲方保证在工程竣工验收工程资料备案之日起3个月之内向丙方全额支付剩余工程款，如到期甲方不能按时支付剩余工程款，按所欠工程款的0.5%/日支付逾期金。甲方如未能如期支付所造成的一切后果及法律责任由甲方承担，与乙、丙双方无关”。如果没签这个协议，我们怎么履行付款义务都可以，但是既然签订了这个协议，也具有法律效力，我们就按这个协议履行。   被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司认为根据三方协议，由腾友公司进行代付，就算有利息，也应该是腾友公司承担利息，我们只承担出具收条的义务。   被告青海腾友房地产开发有限公司及四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司未提供证据。   在庭审中，经当庭质证，对原告提供的证据，被告青海腾友房地产开发有限公司没有异议；被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司对《建筑铝塑窗制作安装合同》、2015年11月18日及2018年11月30日的《检验报告》无异议，对《窗户后续施工付款协议书》的真实性无异议，对证明的内容有异议，认为2019年9月26日之后尚有维修及安装，其中有部分未完成；利息约定是工程交付完毕三个月内，现支付利息不具备条件，且对计算利息的起点有异议。   被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司未到庭应诉，视为对证据质证权利的放弃。   针对上述争议的焦点，本院评析如下：   1.关于“欠付的工程款应该如何支付及三被告是否承担连带支付责任”的问题。   本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原告提供的《建筑铝塑窗制作安装合同》，证明被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司将承建的大通县XX大厦工程70系列铝塑复合内平开窗制作安装工程分包给原告，双方形成承揽合同关系，《建筑铝塑窗制作安装合同》具有证明效力，本院予以确认。我国《合同法》第二百六十一条规定“承揽人完成工作，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关证明。定作人应当验收该工作成果。”原告提供的青海XX能源技术应用有限公司2015年11月18日和2018年11月30日的《检验报告》，载明青海XX能源技术应用有限公司受四川省泸州市第十建筑工程有限公司委托，对大通县XX大厦城市综合体以及周边棚户区改造项目-文体综合楼分别进行了“中空玻璃露点”和“节能窗现场气密性”检测和检验，证明作为定作人的被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司对原告交付的工作成果进行了验收，两份《检验报告》具有证明效力，本院予以认定。原告提供的《窗户后续施工付款协议书》，证明了2019年9月26日，原告与被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司、青海腾友房地产开发有限公司签订的《窗户后续施工付款协议书》，确认了欠付原告的工程款346070元，同意扣除保修金后剩余工程款由甲方青海腾友房地产开发有限公司代付给原告，被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司出具收条。被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司关于“2019年9月26日之后尚有维修及安装，其中有部分未完成”的主张，无证据证明，不能成立，原告提供的《窗户后续施工付款协议书》具有证明效力。   原告与被告青海腾友房地产开发有限公司、四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司签订的《窗户后续施工付款协议书》对欠付工程款的付款期限约定不明确。根据我国《合同法》第二百六十三条“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付”的规定，被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司在原告交付工作成果时，应当向原告支付报酬；根据我国《公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司是被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应当由四川省泸州市第十建筑工程有限公司承担。   根据《窗户后续施工付款协议书》的约定，被告青海腾友房地产开发有限公司“保证在工程竣工验收资料备案之日起3个月之内向丙方全额支付剩余工程款”的约定，因双方没有提供竣工验收备案的时间，因此《窗户后续施工付款协议书》签订之日即2019年9月26日视为提供竣工验收备案之日，被告青海腾友房地产开发有限公司向原告支付剩余工程款的时间为2019年12月26日。根据《窗户后续施工付款协议书》的约定，被告青海腾友房地产开发有限公司对欠付的工程款履行代付行为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，被告青海腾友房地产开发有限公司作为发包人，只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。   2.关于利息损失问题。   本院认为，原告与被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司签订的《铝塑窗制作安装合同》对逾期付款的利息没有约定，原告依据与被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司、青海腾友房地产开发有限公司签订的《窗户后续施工付款协议书》中约定的“如到期甲方不能按时支付剩余工程款，按所欠工程款的0.5%/日支付逾期金”的约定，主张被告按照中国人民银行公布的同期同类贷款年利率4.84%向原告支付利息，有事实依据，理由正当，不违反法律规定，本院予以采纳。因被告青海腾友房地产开发有限公司向原告支付剩余工程款的时间认定为2019年12月26日，利息的起算时间为2019年12月27日0时，故原告自2019年12月27日至起诉之日共357天，利息为16382.67元。我国《合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因被告不履行合同义务，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告的损失即被告未及时履行支付工程款义务的利息损失，故被告应当承担支付利息的违约责任。   综上，原告根据被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司的要求完成工作成果并交付给被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司，四川省泸州市第十建筑工程有限公司青海分公司应当支付报酬；因其不具有法人资格，其民事责任应当由四川省泸州市第十建筑工程有限公司承担；被告青海腾友房地产开发有限公司作为发包方，在欠付工程价款范围内对实际施工人原告承担责任。   根据我国《合同法》第六十二条第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”的规定，原告关于由被告支付工程款及利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。   根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”的规定，本案的法律事实发生在《民法典》施行前，故适用当时的法律。因此依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：   一、限被告四川省泸州市第十建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告青海天翔铝塑型材有限公司支付剩余工程款346070元，利息16382.67元，合计362452.67元；   二、被告青海腾友房地产开发有限公司在欠付工程价款范围内对原告青海天翔铝塑型材有限公司承担责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   三、驳回原告青海天翔铝塑型材有限公司的其他诉讼请求。   案件受理费6742元，减半收取3371元，由被告青海腾友房地产开发有限公司、四川省泸州市第十建筑工程有限公司各负担1685.5元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判长 路存福     二〇二一年一月十一日   法官助理 马 月   书记员 谢晓玲   附：本判决引用的相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。   《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。   公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。   实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。