上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终10731号上诉人（原审被告）：江西彩臣信息科技有限公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区凤凰中大道**南昌万达中心B2写字楼**（第**）。法定代表人：胡国平，经理。委托诉讼代理人：吴飞龙，江西华赣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：上海康为医疗科技发展有限公司，住所地上海，住所地上海市浦东新区临港新片区新欣东路****>法定代表人：张杰，执行董事。委托诉讼代理人：汪文杰，上海君澜律师事务所律师。上诉人江西彩臣信息科技有限公司（以下简称彩臣公司）因与被上诉人上海康为医疗科技发展有限公司（以下简称康为公司）买卖合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初93248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。彩臣公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判违约金为149,040元。2、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：违约金过高，请法院调整。康为公司辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。康为公司向一审法院起诉请求：1.判令彩臣公司支付违约金248,400元（依据合同第十条，违约金为购销合同金额的50%）；2.判令彩臣公司承担诉讼费。一审法院认定事实：康为公司、彩臣公司于2018年11月12日签订《代理协议》，约定康为公司、彩臣公司就XX中学护理实训、实验设备项目采购招标项目中涉及到康为公司相关产品的部分达成合作意向，康为公司授权彩臣公司为其唯一合作伙伴，代理其产品进行投标工作，并向彩臣公司提供必要的产品、服务支持，彩臣公司则保证中标后和康为公司签订采购合同，向其采购相关产品。在《代理协议》附件中，双方对于产品名称、供货参数、产品图进行了约定。协议签订后，康为公司按照协议的约定，以产品制造商的名义出具《授权函》和《质保函》供彩臣公司进行投标。2018年11月27日，康为公司工作人员贺某（微信头像：小狗）与彩臣公司工作人员冯某（微信昵称：冯某1367221****，微信号：XX）微信联系内容：冯某：“要四个品牌”“一个中标牌品牌三个围标品牌”“格式做成不一样”“今天给我”；贺某：“好的”“项目名称：XX中学护理实训、实验设备项目采购；项目编号：江西亿安-JA2018-126”；冯某：“是的”“中标的资料彩打，放些重要彩页！！”同日贺某回复三个围标、一个中标技术偏离表的文件给冯某，并询问：“您看下，还要怎么调整”“授权和售后模板有要求吗？”；冯某：“没有要求”“我们响应标书”；11月28日，贺某再次发送名为康为产品彩页、同科参数确认函、中标-江西彩臣基数偏离表的文件给冯某，冯某表示：“可以”“格式没问题”“全部满足要求”；贺某再次发送“中标-江西彩臣制造商授权书和质保函”的文档给冯某，冯某表示：“可以标底你们弄”“你们比我懂”“你全帮忙搞定下”。11月30日，冯某：“明天后天尽量加下班或者带资料到家里面，可能会麻烦你们”“主要中标公司的标书做好点”。12月1日，冯某：“拜托拜托，明天扫描件给我，原件加急寄出吧”“星期二开标”“文件原件星期一早上我一定要收到”。2018年12月5日，彩臣公司经公示中标成为招标项目的供应商。同日，冯某微信向贺某表示：“通过这次做标书，这个项目你们算是比较配合的，非常感谢，其他家产品都不行，想换掉！！帮忙介绍下厂家！！”“你们应该是很配合”。2019年1月3日，康为公司、彩臣公司签订《购销合同》，约定彩臣公司向康为公司购买医学模型，终端用户为招标项目的采购方XX中学，合同总金额为496,800元；合同第五条2）约定：合同自双方盖章后生效，康为公司在收到彩臣公司预付货款后开始生产备货，备货周期25个工作日，如遇春节假期交货期顺延，2019年3月底左右交货，具体供货时间双方商议；第七条约定：彩臣公司应于2019年2月20日前预付30%的货款，康为公司收到预付款后开始备货。发货前彩臣公司将剩余70%货款汇入康为公司账户，彩臣公司收到全部货款后发货至合同交货地址；合同第九条还约定：任何一方违约，则违约方向守约方支付合同金额50%的违约金。合同落款处甲方（彩臣公司）联系人为冯某，乙方（康为公司）联系人为贺某。合同签订后，彩臣公司未按约向康为公司支付预付款及相关款项，亦未通知康为公司解除合同。2019年2月14日，贺某微信联系冯某：“新年好，冯总”“您这边上班了吗？”；冯某答：“上班了”；贺某：“年前的货什么时候供货呢？”“年前签的那个合同，大概是什么时候供货？”；冯某答：“在领导这回公司联系您那边”；4月29日，贺某再次微信联系冯某：“冯总”“您好”“学校那边准备要供货了吗？”；同年7月11日，贺某：“冯总，下午好呀”“上午给您去电话了哦，您没接”。对此一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。康为公司按照《代理协议》的约定为彩臣公司成功竞标提供了包括《授权函》《质保函》等一系列的文本及技术支持，此节事实已为康为公司工作人员贺某与彩臣公司工作人员冯某的微信聊天内容所确认，彩臣公司现抗辩称竞标时并未使用《授权函》《质保函》的说法一审法院不予采信；冯某系彩臣公司工作人员，亦为康为公司、彩臣公司买卖合同关系中彩臣公司方的代理人，这从其与康为公司方长期工作联系、《购销合同》中彩臣公司处署名可以确认，彩臣公司抗辩称冯某并非其工作人员、未获得彩臣公司授权，仅为其联系人的说法一审法院亦不予采信；《采购合同》虽约定康为公司应于2019年3月底左右交货，但同时约定“具体供货时间双方商议”，而结合《工矿产品购销合同》及送货单扫描件、彩臣公司生产库存表、《软件开发（委托）合同》及贺某与冯某的微信聊天记录，一审法院确认虽然彩臣公司未按约向康为公司支付任何货款，但双方确实就具体供货时间一直在商议及康为公司为履行《购销合同》积极备货的事实。康为公司在彩臣公司未按期付款的前提下即行备货的行为虽就合同履行而言具有瑕疵，但结合交货预定的时间及备货周期，康为公司的行为并不构成违约，相反彩臣公司以自己的行为表明不再履行《购销合同》显属违约。本案中，彩臣公司主张违约金过高，要求予以调低，一审法院结合康为公司庭审中确认的其处尚有约17万、18万的非标产品积压及《购销合同》约定违约金为合同总价50%，一审法院酌情将违约金调低至18万元。江西彩臣信息科技有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利，由此产生的不利后果由其自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：彩臣公司于一审判决生效之日起十日内支付康为公司违约金180,000元。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,026元、公告费560元，均由彩臣公司负担。本院二审期间，双方当事人在本案中无新的证据提供。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原判认定的事实属实，有相应证据证明，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审判决的违约金金额是否应予支持。对此本院认为，现上诉人认为违约金过高，但并无充足理由予以说明。一审法院结合一审庭审中确认的尚有约17万、18万的非标产品积压及《购销合同》约定违约金为合同总价50%，酌情将违约金调低至18万元并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,900元，由上诉人江西彩臣信息科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  卢颖审判员  何玲审判员  成阳二〇二一年一月四日书记员  张**附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……