江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）苏09刑终54号原公诉机关江苏省东台市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨开从，男。原审被告人张涛，男。原审被告人鲁帅，男。原审被告人胡刚，男。原审被告人朱大鹏，男。原审被告人李艳，女。原审被告人姚金，男。原审被告人蒙琴，女。原审被告人鲁涛，男。原审被告人孙华双，男。江苏省东台市人民法院审理江苏省东台市人民检察院指控原审被告人张涛、鲁帅、胡刚、朱大鹏、李艳、姚金、蒙琴、杨开从、鲁涛、孙华双犯开设赌场罪一案，于2020年11月28日作出（2019）苏0981刑初699号刑事判决。原审被告人杨开从不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）西游记赌博群的犯罪事实2018年9月1日至2019年1月29日，被告人张涛伙同被告人鲁帅、胡刚、朱大鹏、李艳等人，在微信聊天软件上组建“西游记”微信赌博群，雇佣被告人鲁涛等人担任赌博群财务，租用张浩提供的“牛管家助手”计分软件，用于统计结算赌资、抽头渔利等信息数据，在“牛总管”棋牌软件上开设房间，供“西游记”微信赌博群内的成员邓声江、陈思贵、蒋雪梅、付飞、黄某等人进行“斗牛”赌博活动，并从中抽头。期间，该赌博群赌资累计141167190元，抽头渔利累计7552590元。其中，被告人张涛下线参赌总抽头为2089774元，其非法获利30万元；被告人鲁帅下线参赌总抽头为818192元，其非法获利20万元；被告人胡刚下线参赌总抽头为1392144元，其非法获利21万元；被告人朱大鹏下线参赌总抽头为1227835元，其非法获利20万元；被告人李艳下线参赌总抽头为1101439元，其非法获利20万元；被告人鲁涛担任财务，负责上下分、计算收益、给股东分红，其非法获利12万元。（二）开心娱乐赌博群的犯罪事实2018年11月4日至2019年2月28日，被告人姚金伙同被告人胡刚、朱大鹏、蒙琴、杨开从等人，在微信聊天软件上组建“开心娱乐”微信赌博群，雇佣被告人孙华双等人担任赌博群财务，租用张浩提供的“牛管家助手”计分软件，用于统计结算赌资、抽头渔利等信息数据，在“牛总管”棋牌软件上开设房间，供“开心娱乐”微信赌博群内的成员进行“斗牛”赌博活动，并从中抽头。期间，该赌博群赌资累计49314890元，抽头渔利累计2643392元。具体分述如下：1.被告人姚金于2018年11月4日至2019年2月28日，伙同他人组建“开心娱乐”微信赌博群，组织他人赌博，其下线参赌总抽头为448580元，非法获利20万元。2.被告人胡刚于2018年11月4日至2019年2月28日，伙同他人组建“开心娱乐”微信赌博群，组织他人赌博，其下线参赌总抽头为356010元，非法获利9万元。3.被告人朱大鹏于2018年11月4日至2019年2月15日，帮助他人组建的“开心娱乐”微信赌博群发展参赌人员，非法获得返利7万元；2019年2月16日至2月28日，被告人朱大鹏在“开心娱乐”微信赌博群组织他人赌博，其下线参赌总抽头为44920元。4.被告人蒙琴于2018年11月4日至2019年2月28日，伙同他人组建“开心娱乐”微信赌博群，组织他人赌博，其下线参赌总抽头为181770元，非法获利5万元。5.被告人杨开从于2018年11月4日至2019年1月31日，伙同他人组建“开心娱乐”微信赌博群，组织他人赌博，其下线参赌总抽头为331150元，非法获利16万元；2019年2月1日至2月28日，被告人杨开从帮助该赌博群发展参赌人员，非法获得返利44580元。6.被告人孙华双于2019年1月1日至2月28日担任“开心娱乐”微信赌博群的财务，负责上下分、计算收益、给股东分红，非法获利4万元。案发后，被告人鲁帅、胡刚、朱大鹏、李艳、姚金、鲁涛、孙华双主动投案，如实供述主要犯罪事实。被告人鲁帅、朱大鹏、姚金规劝同案人员投案。被告人杨开从被抓获时，未如实供述自己的身份。公安机关扣押各被告人手机等作案工具，在侦查阶段，被告人鲁帅退出违法所得10万元，被告人胡刚退出违法所得7万元，被告人朱大鹏退出违法所得10万元，被告人姚金退出违法所得5.5万元，被告人鲁涛退出违法所得4万元，被告人孙华双退出违法所得2万元。在审理阶段，被告人孙华双退出违法所得2万元。被告人张涛、鲁帅、朱大鹏、李艳、姚金、蒙琴、杨开从、鲁涛、孙华双签署认罪认罚具结书。上述事实，有各被告人供述笔录，证人陈某、黄某等人的证言，搜查笔录，扣押清单，电子数据提取笔录，对局战绩、玩家列表统计，聊天记录，交易记录，立功材料，被告人张涛、胡刚、朱大鹏前罪释放证明，发破案经过及各被告人归案情况说明等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人张涛、鲁帅、胡刚、朱大鹏、李艳、姚金、蒙琴、杨开从以营利为目的，利用微信网络平台及赌博软件，组织人员进行赌博，赌资累计数额、抽头渔利累计数额均达到情节严重，其行为已触犯我国刑法，均构成开设赌场罪，应予刑罚处罚，且属于共同犯罪的主犯。被告人鲁涛、孙华双为他人开设赌场提供帮助，亦构成开设赌场罪；其在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法对其减轻处罚。被告人张涛、胡刚、朱大鹏在被判处有期徒刑执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。被告人鲁帅、胡刚、朱大鹏、李艳、姚金、鲁涛、孙华双自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚。被告人鲁帅、朱大鹏、姚金构成立功，依法对其从轻处罚。被告人张涛、鲁帅、朱大鹏、李艳、姚金、蒙琴、杨开从、鲁涛、孙华双认罪认罚，依法对其从轻处罚。被告人鲁帅、胡刚、朱大鹏、姚金、鲁涛、孙华双具有退赃情节，酌情对其从轻处罚。被告人胡刚、朱大鹏参与两个赌博群，量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人鲁帅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元。三、被告人胡刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币十万元。四、被告人朱大鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币八万元。五、被告人李艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币八万元。六、被告人姚金犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。七、被告人蒙琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元。八、被告人杨开从犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。九、被告人鲁涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元。十、被告人孙华双犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币二万。十一、被告人鲁帅、胡刚、朱大鹏、姚金、鲁涛、孙华双退出的违法所得予以没收，上缴国库；追缴被告人张涛未退出的违法所得人民币30万元、鲁帅未退出的违法所得10万元、胡刚未退出的违法所得人民币23万元、朱大鹏未退出的违法所得人民币17万元、李艳未退出的违法所得人民币20万元、鲁涛未退出的违法所得人民币8万元、姚金未退出的违法所得人民币14.5万元，蒙琴未退出的违法所得人民币5万元、杨开从未退出的违法所得人民币204580元，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具，由扣押单位依法处理。上诉人杨开从的上诉理由是：其在共同犯罪中起辅助作用，应当认定为从犯；原审判决认定其非法获利的金额不准确；原审判决量刑过重。本院经审理查明的事实、证据与原审一致，本院予以确认。本院认为，原审被告人张涛、鲁帅、胡刚、朱大鹏、李艳、姚金、蒙琴及上诉人杨开从以营利为目的，利用微信网络平台及赌博软件，组织人员进行赌博，赌资累计数额、抽头渔利累计数额均达到情节严重，其行为均构成开设赌场罪，且均属于共同犯罪中的主犯。原审被告人鲁涛、孙华双为他人开设赌场提供帮助，亦构成开设赌场罪；其在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法对其减轻处罚。原审被告人张涛、胡刚、朱大鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。原审被告人鲁帅、胡刚、朱大鹏、李艳、姚金、鲁涛、孙华双自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚。原审被告人鲁帅、朱大鹏、姚金构成立功，依法对其从轻处罚。被告人张涛、鲁帅、朱大鹏、李艳、姚金、蒙琴、鲁涛、孙华双及上诉人杨开从认罪认罚，依法对其从轻处罚。原审被告人鲁帅、胡刚、朱大鹏、姚金、鲁涛、孙华双具有退赃情节，酌情对其从轻处罚。原审被告人胡刚、朱大鹏参与两个赌博群，量刑时可酌情予以考虑。关于上诉人杨开从提出其属于从犯的上诉理由，经查，杨开从伙同他人组建“开心娱乐”微信赌博群，组织他人赌博，发展参赌人员，其在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，不应认定为从犯，故本院对该上诉理由不予采信。关于上诉人杨开从提出的原审判决认定其非法获利金额不准确问题，经查，杨开从的非法获利金额得到对局战绩、玩家列表统计、杨开从及同案犯姚金等人的供述等证据证实，足以认定，故本院对该上诉理由亦不予采信。关于上诉人杨开从提出的原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审法院根据杨开从及其他原审被告人的犯罪事实和分别具有的量刑情节作出判决，判处的刑期恰当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审理程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  周 召审 判 员  潘颖颖审 判 员  史益新二〇二一年一月二十日法官助理  沈 楠书 记 员  颜诗慧