江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏05民终9261号 上诉人（原审被告）：张家港市勤建装饰建筑工程有限公司，住所地苏州市张家港市塘桥镇北桥花苑****。 法定代表人：鲍勤俭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐翱翔，江苏益友天元（张家港）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘顺泉，男，1974年7月19日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：曹辉，江苏庖丁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：鲍勤积，男，1973年1月16日出生，汉族，住浙江省象山县。 被上诉人（原审被告）：江苏双建新型建材科技有限公司，住，住所地张家港市凤凰镇安庆村/div> 法定代表人：陈建军，该公司董事长。 上诉人张家港市勤建装饰建筑工程有限公司（以下简称勤建公司）因与被上诉人刘顺泉、鲍勤积、江苏双建新型建材科技有限公司（以下简称双建公司）建设工程合同纠纷一案，不服张家港市人民法院(2020)苏0582民初830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 勤建公司上诉请求：1.请求依法判决撤销张家港市人民法院（2020二苏05**民初830号民事判决，改判上诉人无需支付劳务费或发回重审。2.本案一审、二审相关诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定“后勤建公司将上述工程中的59幢外墙温一体板工程交由刘顺泉施工”，该表述及认定明显有悖事实。1.根据勤建公司与案外人周文武签订约《外墙保温一体板施工合同》明显可以看出，案涉的59幢工程是勤建公司发包给周文武的。而刘顺泉是周文武找过来施工的班组，勤建公司根本之前就不认识刘顺泉。所以刘顺泉才会无法举证与勤建公司之间的施工合同。2.根据勤建公司与案外人周文武签订的《外墙保温一体板施工合同》明显可以看出勤建公司发包给周文武的单价是53元/平方米。刘顺泉在本案中主张的81元/平方米是勤建公司与发包方双建公司的合同价格，而且是含税价。换句话说，如果勤建公司如果按81元与刘顺泉结算，直接就是亏本价。这是绝对不可能的事情。二、一审判决认定“施工完毕后，双方进行了结算”该表述及认定也是严重的错误认定，完全不符合事实。1.结算单很显然是双建公司与勤建公司之间的结算单。2.结算单上所有结算单价均是81元/平方米。换句话说，不仅勤建公司和刘顺全之间是亏本分包，而且勤建公司和所有分包班组都是亏本分包，这不符合实际情况。三、结算单产生过程。结算单格式是双建公司提供的，结算地点是双建公司办公楼，刘顺泉、周文武等班组代表在结算单上签字是双建公司要求的。双建公司担心勤建公司拿到工程款后不结算给下面的班组，因此要求各班组代表均在均须在结算单下面签字，同时结算单上也备注与双兴公司已结清。 刘顺泉辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 刘顺泉向一审法院起诉请求：1.鲍勤积、勤建公司、双建公司共同支付刘顺泉劳务费25611.5元及利息（以25611.5元为基数，自2020年1月9日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）。2.本案诉讼费由鲍勤积、勤建公司、双建公司承担。 一审法院认定事实：2019年8月10日，勤建公司与双建公司签订《承包及安全协议书》，约定双建公司将张家港市十里锦绣项目外墙保温一体板工程交由勤建公司施工，工程采用固定综合单价，包工不包料，人工按81/㎡（含税）。后勤建公司将上述工程中的59幢外墙保温一体板工程交由刘顺泉施工。施工期间，勤建公司的股东鲍勤积支付刘顺泉25337.5元（包括工程款20000元、人工费3187.5元及生活费2150元）。施工完毕后，双方进行了结算，鲍勤积代表勤建公司与刘顺泉分别在《2019张家港十里锦绣劳务结算单（鲍勤积）》签字确认：“刘顺泉班组对59幢外墙保温一体板工程进行了施工，施工面积为629平方米，每平方米单价81元，工程款合计50949元”，扣除勤建公司已支付的25337.5元，就剩余工程款25611.5元（50949元-25337.5元）的支付问题，刘顺泉与勤建公司产生争议，引起本案纠纷。 以上事实，有《承包及安全协议书》、《外墙保温一体板施工合同》、《2019张家港十里锦绣劳务结算单（鲍勤积）》、《十里锦绣项目人员签到表》及庭审笔录等予以佐证。 一审法院认为，勤建公司将涉案工程交于没有施工资质的刘顺泉施工，双方之间的建设工程施工合同关系无效，但刘顺泉作为实际施工人，对案涉工程进行了施工，且经结算，双方确认涉案工程款为50949元，扣除已支付的工程款、人工费及生活费外，余款25611.5元，勤建公司理应及时支付。该款经刘顺泉催要后，勤建公司未能支付，构成违约，应当承担相应的违约责任。现刘顺泉要求勤建公司支付25611.5元及利息，合理正当，一审法院予以支持。鲍勤积的行为系职务行为，相应的行为后果应由勤建公司承担。刘顺泉的其他诉讼请求，缺乏依据，一审法院不予支持。 对于双建公司应否承担责任的问题。一审法院认为，双建公司并未直接与刘顺泉建立合同关系，刘顺泉作为实际施工人向双建公司主张权利，双建公司仅在欠付其合同相对方即勤建公司的工程款范围内对刘顺泉承担责任。刘顺泉作为主张权利的一方负有举证证明双建公司存在欠付工程款的责任，但刘顺泉未能提供相应证据，其要求双建公司承担连带清偿责任，缺乏依据，一审法院不予支持。 综上，依据《中华人民共和合同法》第二百六十三条、第二百八十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条及相关规定，判决如下：一、被告张家港市勤建装饰建筑工程有限公司支付原告刘顺泉劳务费25611.5元及利息（以25611.5元为基数，自2020年1月9日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）。限被告张家港市勤建装饰建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内履行。二、驳回原告刘顺泉的其他诉讼请求。案件受理费574元，由被告张家港市勤建装饰建筑工程有限公司负担，限被告张家港市勤建装饰建筑工程有限公司于本判决生效后10日内交至一审法院诉讼费账户(详见当事人须知)。 二审中，双方当事人未提交新证据。 关于“结算单”上第10项“扣鲍勤积人工3187.5元”产生的原因。勤建公司说明如下：刘顺泉实际施工的59#外墙保温工程，刘顺泉班组未实际全部完工便离场。双建公司安排自己班组施工，共用去了8.5个人工。由于多出的人工，双建公司需支付给自己的班组，因此才会在结算单上注明扣除刘顺泉8.5个人工，3187.5元。这张结算单上的结算单价和总价，均是勤建公司与双建公司的结算，双方公司作为发包方也不可能直接与每个班组结算，双建公司只是担心勤建公司拿到工程款后不分配给各个班组，所以才会要求各个班组负责人在下方签字按手印。勤建公司从双建公司承接过来的价格是81元/平方(含税价)，勤建公司需开具发票给双建公司。而勤建公司发包出去的价格为53元/平方(不含税价)。结算单上的81元/平方的价格绝不可能是勤建公司结算给刘顺泉的价格。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，勤建公司承接双建公司分包项目后，又将部分项目交于没有施工资质的刘顺泉施工。一审认定转包关系无效并无不当。勤建公司称与刘顺泉约定转包项目以53元/平方(不含税价)计算，没有合同依据。勤建公司称《2019张家港十里锦绣劳务结算单（鲍勤积）》中结算单价系勤建公司与双建公司结算单价，但该结算单由勤建公司鲍勤积签字，并由刘顺泉等实际施工人签字，明确了扣刘顺泉款的事由，还注明注明此工地劳务款及各项人工费与双建公司结清。因此，一审判决认定，经结算，勤建公司与刘顺泉确认涉案工程款为50949元，扣除已支付的工程款20000元、应扣除人工费3187.5元及已付生活费2150元外，余款25611.5元，勤建公司理应及时支付，并无不当。 综上所述，张家港市勤建装饰建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费574元，由上诉人张家港市勤建装饰建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨恩乾 审判员  杨 兵 审判员  徐 辉 二〇二〇年十二月三十日 书记员  姜 瑛 法律文书履行提示 人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险： 一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。 二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。 三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。 四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。 五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为： （一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位； （二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费； （三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋； （四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公； （五）购买非经营必须车辆； （六）旅游、度假； （七）子女就读高收费私立学校； （八）支付高额保费购买保险理财产品； （九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。 七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。 国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。