河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初8824号原告：河南锦上花建材有限公司，住所地河南省郑州市江山路街道办事处双桥弘泰商贸城******，统一社会信用代码91410108MA3XAB3U1Q。法定代表人：杨红旭，该公司经理。委托诉讼代理人：马艳芹，河南中赢旗晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦文臣，河南中赢旗晟律师事务所律师。被告：郑州市兴隆市政设施建设工程有限公司，，住所地：郑州市中牟县黄店镇政府院内统一社会信用代码91410122766245757F。法定代表人：刘发，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张佳佳，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：窦蕾，河南天基律师事务所律师。第三人：朱普应，男，汉族，1972年5月15日出生，住河南省焦作市山阳区。原告河南锦上花建材有限公司（以下简称锦上花公司）与被告郑州市兴隆市政设施建设工程有限公司（以下简称兴隆公司）、第三人朱普应买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告锦上花公司的委托诉讼代理人马艳芹，被告兴隆公司的委托诉讼代理人张佳佳、窦蕾到庭参加诉讼，第三人朱普应经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。河南锦上花建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告货款688084元及违约金（违约金以688084元为基数，按0.5％／日，自2020年6月28日起向原告支付违约金直至货款清偿完毕之日止）；2、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2020年5月初，原被告签订《球墨铸铁管采购合同》，合同约定：被告因焦作府城水厂工程一期配水管网工程向原告采购型号为DN600的球墨铸铁管3200个，单价每米716元，合同总价（含税）2291200元。原告按被告要求交付货物，并与被告指定人员办理相关的产品接收和验收手续。双方采用银行转账方式结算，每月28日前支付当月全部货款。被告未按照合同约定时间按期足额支付货款，逾期15日仍未支付的，被告应按逾期金额0.5％/日向原告承担违约责任。双方如因履行合同发生争议，向被告所在地人民法院诉讼解决。被告指定朱普应作为其授权代表在合同上签字。协议签订后，原告依约按照被告要求，陆续向被告发货。但被告却未按时合同约定向原告支付货款，2020年6月6日后，被告不再向原告采购货物，所欠货款原告多次催要无果。原告被迫无奈提起诉讼，恳请法院依法判决，以维护原告合法权益。被告兴隆公司辩称，1.原被告不存在供货合同纠纷，涉案合同上被告的合同专用章系第三人在被告不知情的情况下私自刻制，合同的实际交易主体系第三人和原告，且涉案项目是第三人挂靠被告名义实际承包，被告已经向第三人超额支付工程款122427.4元；2.原告明知第三人没有被告的授权仍与第三人签订合同存在过错，第三人私刻印章与原告签订合同的行为并不构成表见代理，且原告在签订合同时并未向被告核实第三人的身份，涉案合同亦是由原告盖章后邮寄给第三人，双方并未当场签署；3.针对第三人私刻被告印章行为，被告已经向焦作市公安局解放分局报案，公安局已经正式立案侦查并委托有资质的第三方对涉案合同的印章进行鉴定，鉴定结果为涉案合同上被告合同专用章与被告的合同专用章4101220050226的印章不一致，不是同一枚印章，第三人是否构成刑事犯罪，是否存在违法所得均需等公安机关的侦查结果予以确认，本案应当待刑事案件结束，以刑事案件的结果为依据依法应中止审理；4.原告主张的违约金过高。第三人朱普应未答辩，亦未提供证据。经审理查明：兴隆公司作为甲方与朱普应作为乙方签订建设工程挂靠协议一份，约定乙方借用甲方资质，以甲方公司名义投标焦作水务责任有限公司发包的焦作市府城水厂工程（一期）配水管网工程（牧野路与新园路口-牧野加压站-太行路-跃进路段）施工二标段项目，项目中标后，乙方以甲方的名义进行施工的相关事宜签订协议。协议第七条约定甲方收到建设方支付的每笔工程款后，按本协议约定扣除管理费、税金、项目经理费用等杂费后5个工作日内，剩余款项甲方转入乙方指定账户。协议第九条第7项约定，乙方不得私刻甲方公章或项目章，乙方擅自使用甲方、项目部等名义签订合同、协议、劳务分包等一切对外业务活动而造成的所有经济、民事、法律责任均由乙方承担，甲方对此不承担任何责任，如因上述纠纷造成甲方被追究相关责任的，甲方有权向乙方追偿或者直接从工程款中扣除，用以弥补甲方的经济损失。锦上花公司作为甲方（卖方）与兴隆公司作为乙方（买方）签订球墨铸铁管采购合同一份，品名球墨铸铁管，规格型号DN600，数量3200米，单价716元，合计2291200元。甲方收到乙方的书面订单后7日内将乙方购买的产品交付给乙方，并与乙方指定人员办理相关的产品接收和验收手续。每月28日前支付当月全部货款。乙方应按照本合同约定的时间按期足额支付货款，逾期超过15日仍未支付的，乙方应按照逾期金额的0.5％/日向甲方承担违约责任。合同落款买方处有兴隆公司合同专用章，朱普应在该合同上兴隆公司授权代表处签名。庭审中，兴隆公司称合同上兴隆公司合同专用章并非兴隆公司的章，而是朱普应私自刻制。2020年8月17日，朱普应在锦上花公司出具的总金额为688084元的销货单上签字：“已核对，无误。朱普应2020年8月17日。”现锦上花公司起诉要求兴隆公司支付货款及违约金。本案在审理过程中，锦上花公司申请冻结兴隆公司银行存款688084元或查封、扣押同等价值的财产，并提供了担保。本院依法作出（2020）豫0122财保350号民事裁定，冻结兴隆公司名下的银行存款688084元或查封、扣押同等价值的财产。锦上花公司预交申请费3960元。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定,以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。朱普应与兴隆公司约定，朱普应以兴隆公司名义投标焦作水务责任有限公司发包的焦作市府城水厂工程（一期）配水管网工程（牧野路与新园路口-牧野加压站-太行路-跃进路段）施工二标段项目，项目中标后，朱普应以兴隆公司的名义进行施工的相关事宜，朱普应的行为对锦上花公司而言构成表见代理，其对外使用“兴隆公司印章”签订合同时，足以使交易相对人产生相信该印章为真实的合理信赖。现锦上花公司已按约定提供货物,故锦上花公司依据朱普应认可的销货单所确认的货款数额主张权利,应予支持。关于违约金的计算，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”本院以锦上花公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，酌定兴隆公司应以688084元为基数，自2020年8月17日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的130%支付违约金，锦上花公司诉请过高部分，本院不予支持。关于兴隆公司辩称本案应中止诉讼的问题，本案为买卖合同纠纷,对于买卖关系是否存在的确认,并不以该第三人是否构成刑事案件的审理结果为依据。综上,依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,缺席判决如下:一、被告郑州市兴隆市政设施建设工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告河南锦上花建材有限公司货款六十八万八千零八十四元及违约金（违约金自2020年8月17日起至实际清偿之日止，以688084元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的130%计算）；二、驳回原告河南锦上花建材有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10680元，减半收取5340元，由被告郑州市兴隆市政设施建设工程有限公司负担。保全费3960元，由被告郑州市兴隆市政设施建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将诉讼费缴费凭证交至本院查验。审判员  朱海岩二〇二一年一月十八日书记员  周浩东