江苏省南京市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）苏01民终1028号 上诉人（原审原告）：朱云新，男，汉族，1966年3月17日出生，住南京市秦淮区。 被上诉人（原审被告）：江苏经纬投资担保有限公司，统一社会信用代码91320000765860264U，住所地南京市广州路****。 法定代表人：周锦标。 被上诉人（原审被告）：余梅，女，汉族，1966年1月28日出生，住南京市秦淮区。 被上诉人（原审被告）：余飚，男，汉族，1968年6月18日出生，住南京市秦淮区。 被上诉人（原审被告）：夏广年，女，汉族，1972年12月2日出生，住南京市建邺区泰山路**。 被上诉人（原审被告）：南京江泰商贸有限公司，统一社会信用代码913201055715917489，住，住所地南京市建邺区泰山路**/div> 法定代表人：余飚。 被上诉人（原审被告）：江苏金色标点建筑装饰有限公司,统一社会信用代码91320105302709795F，住，住所地南京市建邺区泰山路**/div> 法定代表人：余飚。 被上诉人（原审被告）：南京市浦口区夏天装饰材料经营部,工商注册号320111600570737，住，住所地南京市浦口区大桥北路**华东茂**/div> 经营者：夏广飞。 上诉人朱云新与被上诉人江苏经纬投资担保有限公司（以下简称经纬公司）、余梅、余飚、夏广年、南京江泰商贸有限公司（以下简称江泰公司）、江苏金色标点建筑装饰有限公司（以下简称金色标点公司）、南京市浦口区夏天装饰材料经营部（以下简称夏天经营部）案外人执行异议之诉一案，不服南京市鼓楼区人民法院（以下简称鼓楼法院）（2019）苏0106民初12248号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法适用独任制对本案进行了审理。本案现已审理终结。 朱云新上诉请求：撤销（2020）苏0106民初12248号民事裁定，改判鼓楼法院依法受理本案。事实和理由：一、朱云新与余梅于1993年结婚后，因一直无房居住，余梅遂向其单位申请公租房，租住位于南京市秦淮区（以下简称案涉房产）的房屋，2011年案涉房产经过房改登记在余梅名下，朱云新为共有人。余梅在未经朱云新同意的情况下，擅自将案涉房产抵押给经纬公司，经纬公司明知案涉房产系家庭共同居住房屋，却未审核而接受余梅的抵押，成为该房屋的抵押权人，故经纬公司系恶意抵押权人。2016年经纬公司经过诉讼、调解并启动对余梅的强制执行程序，全家生活用品已被鼓楼法院强制清空。余梅及经纬公司的行为严重侵害上诉人的物权，请求二审法院指令鼓楼法院审理本案。 被上诉人经纬公司、余梅、余飚、夏广年、江泰公司、金色标点公司、夏天经营部逾期未作答辩。 朱云新向一审法院起诉请求：停止对案涉房产的执行；确认其对案涉房产享有50%的所有权。 一审法院认定事实：案涉房产建筑面积81.01平方米，现登记产权人为余梅，抵押权人为经纬公司。产权来源为房改购房，所有权登记时间为2011年2月18日。 经纬公司与江泰公司、余梅、余飚、夏广年、金色标点公司、夏天经营部、、南京市栖霞区夏之年地板销售中心（以下简称夏之年销售中心）保证合同纠纷一案，鼓楼法院于2016年9月29日作出（2016）苏0106民初5543号民事调解书，其内容为：一、确认江泰公司尚欠经纬公司代偿款本金303万元，该款江泰公司应于2016年9月30日前还15万元，2016年10月31日前还5万元，2016年11月30日前还5万元，2016年12月31日前还25万元，2017年1月31日前还15万元，2017年2月28日前还5万元，2017年3月31日前还25万元，2017年4月30日前还5万元，2017年5月31日前还25万元，2017年6月30日前还5万元。2017年7月31日前还35万元，2017年8月31日前还5万元，2017年9月30日前还35万元，2017年10月31日前还5万元，2017年11月30日前还35万元，2017年12月31日前清偿剩余本金58万元、利息30万元；如江泰公司对上述债务有任何一期未能按时足额履行，则经纬公司有权就剩余债权一并向人民法院申请强制执行，并扣除江泰公司实际归还的本金后，以剩余本金为基数自逾期之日按年利率24%计算逾期利息（如按上述标准计算的逾期利息超过30万元以实际为准，如不足30万元则按30万元主张）；二、余飚、夏广年、余梅、金色标点公司、夏天经营部、夏之年销售中心对江泰公司上述第一项债务承担连带清偿责任；三、经纬公司有权就上述第一项债权，对南京市浦口区房屋在160万元范围内折价、变卖或者拍卖价款享有优先受偿权；四、双方关于本案追偿权纠纷就此一次性了结再无其他纠葛。案件受理费32289元，减半收取16144.5元，保全费5000元，共计21144.5元，由江泰公司、余飚、夏广年、余梅、金色标点公司、夏天经营部、夏之年销售中心负担。 上述法律文书生效后，因江泰公司、余梅、余飚、夏广年、金色标点公司、夏天经营部、夏之年销售中心未履行生效法律文书所确定的给付义务，经纬公司向鼓楼法院申请强制执行，鼓楼法院于2016年11月10日立案执行，案号为（2016）苏0106执3852号，该案于2018年8月11日终结执行。后经纬公司申请恢复执行，鼓楼法院于2019年7月4日立案恢复执行，案号为（2019）苏0106执恢636号。2019年7月29日，鼓楼法院作出（2019）苏0106执恢636号执行裁定，裁定拍卖案涉房产以清偿债务。 朱云新以其系案涉房产共有权人且设定抵押未经其同意为由向鼓楼法院提出案外人执行异议，鼓楼法院于2019年9月25日作出（2019）苏0106执异112号执行裁定：驳回异议人朱云新的异议请求。朱云新向鼓楼法院提起案外人执行异议之诉并同时要求确认其对案涉房产享有50%份额的所有权。 一审另查明，朱云新与余梅于1993年2月11日登记结婚。 一审法院认为，案外人提起执行异议之诉，除符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定外，还应具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。本案中，经纬公司依据已经发生法律效力的（2016）苏0106民初5543号民事调解书申请强制执行，该调解书主文第三项确认经纬公司有权对案涉房产在160万元范围内折价、变卖或者拍卖价款享有优先受偿权，该院据此作出（2019）苏0106执恢636号执行裁定，决定对案涉房产评估、拍卖，系执行生效法律文书内容，并无不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理。朱云新提出的异议和执行异议之诉，系对生效法律文书确定的内容提出的异议，朱云新应当依照审判监督程序办理。关于朱云新确认权利的诉讼请求问题，该院认为，执行异议之诉中确认权利与执行异议之诉虽针对同一执行标的，但系不同性质的诉讼，制度如此安排的目的是为了减少讼累和彻底解决纠纷，审查实体权利归属与性质的前提是案外人符合执行异议之诉的受理条件且其享有的权利能够足以排除强制执行，而该院对案涉房产的强制执行系执行生效法律文书，朱云新的诉讼请求与执行依据有关，故对朱云新的确权诉请无审查必要，亦无审查的基础。据此，鼓楼法院于2020年4月21日作出(2020)苏0106民初12248号民事裁定，裁定驳回朱云新的起诉。 本案二审中，各方当事人均未提交新证据。 本院审理查明，夏之年销售中心已于2018年1月29日注销，其经营者为本案被上诉人夏广年。 还查明，2020年9月29日，鼓楼法院作出（2020）苏0106民申20号民事裁定，裁定对（2016）苏0106民初5543号民事调解书再审，再审期间，中止原调解书的执行。2020年11月6日，鼓楼法院立案再审，案号（2020）苏0106民再26号，目前该案仍在审理之中。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条规定：“根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。”执行异议之诉是对案外人权利保护提供的司法救济途径，针对的是执行行为本身，核心在于案外人是否对执行标的具有足以阻却执行程序的正当权利，从而就执行程序应当继续还是应当停止作出评价和判断。如案外人权利主张所指向的民事权利义务关系或者其诉讼请求所指向的标的物与原判决、裁定、调解书确定的民事权利义务关系或者该权利义务关系的客体具有同一性，执行标的就是作为执行依据的生效法律文书确定的权利义务关系的特定客体，其则属于“认为原判决、裁定错误”的情形，应依照审判监督程序办理。 本案中，朱云新所提异议，表面上是要排除经纬公司对案涉房产的强制执行。但一个不容忽视的问题是，经纬公司能够执行案涉房产，原因在于鼓楼法院（2016）苏0106民初5543号民事调解书第三项已经确认经纬公司对案涉房产享有抵押权。如支持朱云新的执行异议，无异于将否定经纬公司的抵押权。朱云新所提异议与生效调解书相关，依法不属于执行异议之诉审理范围，一审法院裁定驳回朱云新起诉并无不当。一审裁定后，鼓楼法院已经通过审判监督程序对本案执行依据（2016）苏0106民初5543号民事调解书提起再审，朱云新经本院依法释明后坚持不撤回上诉，实属滥用诉权和浪费司法资源的行为，本院予以谴责。 综上，朱云新的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判员  刘红兵 二〇二一年一月二十五日  法官助理赵琛 书记员李好