陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕07民终1620号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司汉中市分公司。住所地：汉中市汉台区。负责人：谢永峰，系该公司总经理。诉讼委托代理人：陈小波，陕西新庆律师事务所律师。诉讼委托代理人：张佳，陕西新庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王银良，男，1965年12月15日出生，汉族，住汉中市汉台区。诉讼委托代理人：朱小兵，男，1986年4月15日出生，汉族，住址同上，系王银良之子。诉讼委托代理人：王德科，陕西兴振业律师事务所律师。原审被告：沈宝旭，男，1972年5月11日出生，汉族，住陕西省略阳县车站路铁路四分局分会**楼****中户，系陕FXX**号小轿车所有人。上诉人太平财产保险有限公司汉中市分公司（以下简称“太平财保汉中分公司”）因与被上诉人王银良、原审被告沈宝旭机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初4585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平财保汉中分公司上诉请求:1、依法撤销一审判决第二项中关于误工费18000元、伤残赔偿金86635.2元及被抚养人生活费2821.68元的认定并依法改判；2、二审受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审对被上诉人平均工资认定错误导致误工费认定错误。被上诉人未提交其工资收入证明，应当参照陕西省高院关于道路交通事故损害赔偿项目计算标准规定，按照无固定收入计算误工费，一审按照每天100元计算于法无据；二、一审对残疾赔偿金及被抚养人生活费计算错误。本案中伤残赔偿系数应为11%，一审按照12%计算无法律依据。另被上诉人伤情并不符合十级伤残的规定，鉴定意见不合理；三、一审送达程序违法。一审在2020年9月4日向上诉人送达开庭传票，开庭时间为9月8日，未给上诉人准备证据及答辩的时间属于程序违法。被上诉人王银良答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉维持原判。一、一审判决误工费标准有审判实践及法律依据；二、残疾赔偿金法律规定每增加一级附加系数增加1%或2%，一审判决增加2%并无不当；三、伤残鉴定系公安机关委托，鉴定程序合法，上诉人虽提出了重新鉴定申请，但并没有足够证据予以推翻；四、一审速裁中心按照简易程序审理本案，审理程序合法。原审被告沈宝旭答辩称，请求依据法律规定处理。原告王银良向一审法院诉讼请求：1、原告王银良受伤损失：医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、财产损失共计178206.98元，由被告太平财保汉中分公司在交强险和商业三责险限额内先行承担赔偿责任，不足部分由被告沈宝旭承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年3月14日14时7分，原告王银良驾驶三轮电动车沿汉台区天汉大道中段运达十字西口人行横道由南向北骑行闯红灯通过时，与被告沈宝旭驾驶的陕FXX**号小型客车发生碰撞，致原告王银良受伤，车辆受损。事故发生后原告被送往汉中市中心医院神经外科住院治疗。经诊断，原告伤情为：1、急性重型颅脑损伤：脑挫伤、脑内血肿；2、右侧硬膜外血肿、右侧硬膜下血肿；3、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折；4、头皮血肿、面部皮肤擦伤；5、右侧锁骨粉碎性骨折。原告住院治疗9天后于2020年3月23日转入该院骨关节外科继续治疗，，住院16天后于2020年4月8日出院2020年7月10日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所作出汉中市中心医院司鉴所[2020]临鉴字第（332）号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王银良，右侧锁骨粉碎性骨折，为拾级伤残；急性重型颅脑损伤（脑挫伤、脑内血肿、右侧硬膜外血肿、右侧硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮血肿、面部皮肤擦伤），为拾级伤残。2、王银良，行“右侧锁骨粉碎性骨折切开复位内固定术”治疗，手术取出内固定物医疗费用需要人民币捌仟元左右；；住院时间需要二周左右3、王银良综合评定误工期180天，护理期60天，营养期90天。2020年3月17日，汉中市公安局交通警察支队二大队作出第61070342020000XXXX号道路交通事故认定书，认定：王银良负主要责任，沈宝旭负次要责任。原告王银良于2020年3月27日向汉中市公安局交通警察支队申请复议，汉中市公安局交通警察支队经过审查后于2020年4月23日作出汉公交复字[2020]第43号道路交通事故复核结论书对汉中市公安局交通警察支队二大队作出的道路交通事故认定书认定结论予以维持。一审另查明，被告沈宝旭的准驾车型为C1E，陕FXX**号系被告沈宝旭所有。该车在被告太平财保汉中分公司投保了机动车交通事故责任强制险、商业第三者责任险（责任限额50万）及不计免赔率险，本次事故发生在保险合同有效期间内。事故发生后原告两次住院共支付医疗费30239.73元，其中太平财保汉中分公司垫付医疗费1万元，被告沈宝旭垫付医疗费8288.83元。原告支付施救费100元，维修费1800元。再查明，原告王银良母亲杨桂英（1942年3月6日出生）抚养义务人有五人。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。本次事故发生在机动车与非机动车之间，因原告王银良负本次事故主要责任，被告沈宝旭负此次事故的次要责任，本院划分原告承担60%的责任，被告承担40%的责任。故对原告王银良因事故造成的损失，应由为陕FXX**号车承保的被告太平财保汉中分公司在交通事故责任强制保险范围内先行赔付，超出部分在商业第三者责任险范围内赔付。如保险公司理赔后仍有不足的部分再由被告沈宝旭按照责任比例承担赔偿责任。庭审中被告太平财保汉中分公司以原告鉴定结论中的伤残等级与实际伤情不符为由对原告的伤残等级申请重新鉴定，经审查，案涉伤残鉴定系由公安部门委托有鉴定机构资质的鉴定机构进行，鉴定程序合法。保险公司虽对鉴定结论有异议，但未能提供充分证据予以反驳，且随着患者自身逐步康复，重新鉴定的条件已经受到限制，故对保险公司重新鉴定的请求不予支持。对于原告医疗费及后续治疗费，有医疗费票据及住院病历、诊断证明、鉴定意见等证据印证，予以支持，被告太平财保汉中分公司辩称扣减10%-15%非医保费用，没有事实证据支持且缺乏法律依据，法院不予采纳；对于原告住院伙食补助费，按20元/天计算，以住院天数25天予以认定；对于原告营养费，按30元/天计算，以鉴定意见中营养期90天予以认定；对于原告护理费，根据鉴定意见确定护理期为60天，因住院治疗期间护理人数未有医嘱要求，故只能按一人护理为限，原告并未提供护理人员资质等证据，根据原告年龄以及伤情等因素，酌情认定在院治疗期间25天的护理费按每天120元计算，对于剩余35天护理期护理费标准按80元/天计算；对于原告误工费，根据鉴定意见确定误工期为180天，因其只提交了误工证明，并未提供劳动合同、工资表及工资流水等证明其收入情况，结合原告从事的工作、年龄、身体健康状况等因素，酌情按照100元/天认定误工费标准；原告残疾赔偿金、被抚养人生活费主张符合法律规定，予以支持；对于原告精神抚慰金，根据原告伤残等级、本次事故发生经过、双方过错程度及本地经济社会发展水平等因素，酌情确定为4000元；对原告交通费，原告未提供合法有效票据，结合原告伤情、、住院治疗天数等情况酌情认定300元；对于原告的财产损失，有正式的电动车维修费发票和施救费票据予以证明，予以支持。经核实，原告王银良因此次交通事故所遭受的损失如下：医疗费30239.73元；后续治疗费8000元；住院伙食补助费1200元[30元／天×（25天+15天)]；营养费1800元（20元／天×90天)；误工费18000元（100元／天×180天)；护理费5800元[（120元／天×25天）+（80元／天×35天）]；残疾赔偿金86635.2元(36089元／年×20年×12%)；被抚养人生活费2821.68元（23514元／年×5年×12%÷5）；交通费300元；精神抚慰金4000元；财产损失1900元；鉴定费3000元。以上损失共计163696.61元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原告王银良医疗费30239.73元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1200元、营养费1800元，合计41239.73元，由被告太平财产保险有限公司汉中市分公司在陕FXX**号车机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付10000元，其余31239.73元在陕FXX**号车第三者责任险限额内赔付12495.90元，剩余损失18743.84元由原告王银良自行承担；二、原告王银良误工费18000元、护理费5800元、残疾赔偿金86635.2元、被抚养人生活费2821.68元、交通费300元、精神抚慰金4000元，合计117556.88元，由被告太平财产保险有限公司汉中市分公司在陕FXX**号车机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔付110000元，其余7556.88元在陕FXX**号车第三者责任险限额内赔付3022.75元，剩余损失4534.13元由原告王银良自行负担；三、原告王银良三轮电动车维修费1800元、施救费100元，由被告太平财产保险有限公司汉中市分公司在陕FXX**号机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔付；四、驳回原告王银良其他诉讼请求。上述一至三项，限判决生效后三十日内履行。被告太平财产保险有限公司汉中市分公司先行赔付的医疗费10000元在履行时予以扣减。被告沈宝旭已垫付原告王银良的医疗费8288.83元由被告太平财产保险有限公司汉中市分公司从给付给王银良的款项中扣减后直接支付给被告沈宝旭。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1288元，减半收取计644元，由原告王银良负担386元，由被告沈宝旭负担258元；鉴定费3000元，由原告王银良负担1800元，由被告沈宝旭负担1200元。二审中，双方均无新证据提交。二审经审理，查明事实与一审认定事实一致。本院认为，对一审判决确定的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等损失各方均无异议，本院予以确认。本案现主要争议焦点在于：一、一审计算护理费、伤残赔偿金及被抚养人生活费是否正确；二、一审审理程序是否违法。针对争议焦点一。1、关于误工费。法律规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。一审中被上诉人主张按照月工资5000元标准计算误工费，因其提交证据不足，一审酌情支持每日100元标准符合本地经济发展水平及务工人员收入情况，并无不当，上诉人认为标准过高应予调整的请求不能成立，本院不予支持；2、关于伤残鉴定结论的问题。上诉人称一审采信鉴定结论不当，但其并未提供充足证据证实该鉴定结论存在程序违法、结论明显依据不足等情形，故一审采信并无不当，本院予以维持；3、关于伤残赔偿金及被抚养人生活费计算的系数问题。依照规定，受害人有多处伤残的，以最高伤残等级的伤残赔偿系数为基础，每增加一处伤残所增加的附加系数，按照所增加伤残的伤残赔偿系数的十分之一叠加，附加系数之和不超过10%，总赔偿系数不超过100%。本案中王银良两处十级伤残，伤残系数叠加应为11%，一审按照12%计算错误，本院予以纠正，残疾赔偿金应调整为79395.8元(36089元／年×20年×11%)，被抚养人生活费调整为2586.5元（23514元／年×5年×11%÷5）。关于争议焦点二一审程序是否存在违法的问题。一审法院适用简易程序审理本案，于2020年9月4日向上诉人送达开庭传票，开庭时间定于当月8日。在开庭过程中上诉人对一审审理程序并无异议，也未提出请求延期举证或延期开庭申请，且至二审审理期间上诉人也无任何证据补充提交，故一审于开庭三日前向其送达开庭通知并未剥夺上诉人答辩及举证的权利，现上诉人称一审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，但部分判决不当，本院予以纠正；上诉人部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初4585号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初4585号民事判决第二项；三、王银良误工费18000元、护理费5800元、残疾赔偿金79395.8元、被抚养人生活费2586.5元、交通费300元、精神抚慰金4000元，合计110082.3元，由被告太平财产保险有限公司汉中市分公司在陕FXX**号车机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔付110000元，其余82.3元在陕FXX**号车第三者责任险限额内赔付32.92元，剩余损失49.38元由原告王银良自行负担。（上述履行义务限判决生效后十日内履行。太平财产保险有限公司汉中市分公司先行赔付的医疗费10000元在履行时予以扣减；沈宝旭已垫付医疗费8288.83元由太平财产保险有限公司汉中市分公司从应付给王银良的款项中扣减后直接支付给沈宝旭）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费、鉴定费负担不变；二审案件受理费644元，由上诉人太平财产保险有限公司汉中市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李小艳审判员  陈耀斌审判员  李 晓二〇二〇年十二月七日书记员  王希萌