河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终22号上诉人（原审被告）：河南黄帝故里研学教育有限公司，住所地新郑市轩辕路**。法定代表人：刘明旭，总经理。委托诉讼代理人：郑华俊，河南亚太人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南影领数字科技有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）普惠路********。法定代表人：王晓楠，总经理。委托诉讼代理人：闫孟、杨亚宁，河南光法律师事务所律师。上诉人河南黄帝故里研学教育有限公司因与被上诉人河南影领数字科技有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初7071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。河南黄帝故里研学教育有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误，适用法律不准确。被上诉人提供的设备不符合验收条件，被上诉人违约在先。二、双方合同及补充协议因被上诉人所提供效果达不到双方约定而解除，原审判决上诉人继续付款没有事实及法律依据。河南影领数字科技有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。河南影领数字科技有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付合同欠款1065864.39元以及支付违约金82782.12元（违约金暂计算至2020年8月31日，自2020年8月31日至实际履行日的违约金以未付的合同款本金为基数另行计算）；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月5日，甲方河南黄帝故里研学教育有限公司与乙方河南影领数字科技有限公司签订《黄帝故里项目设备购置及融合服务调试合同》一份，约定：第一条合同标的1.1乙方向甲方提供成套设备；乙方负责提供所供成套设备的随机配件、特殊工具及调试配件。1.2乙方向甲方提供设备设计、安装、调试、操作和系统维护等所需的技术资料。1.3乙方负责所供设备、调试，并提供现场服务和相关培训。第二条合同金额及支付方式2.1合同总金额计，大写：人民币贰佰壹拾叁万壹仟柒佰贰拾捌元柒角九分。2.1.1该价格为固定价格，在合同有效期内不受原材料价格和其他因素的影响而改变。2.1.2上述价格已包含设备价格、备品备件价格、技术资料费、技术服务费、安装调试费、包装费、运输费、保险费以及税费等乙方为履行本合同所发生的所有费用。2.2首付款：合同签署之日起3日内，甲方支付乙方本合同款总价款的50％即，大写：壹佰零陆万伍仟捌佰陆拾肆元叁角玖分。乙方收款后开始备货（备货周期为一个月，不含设备运输时间）。2.3中期款：设备全部到达甲方指定地点签收后，并开始设备安装、调试测试，经甲方验收，甲方在收到乙方开具的金额为本合同总价100％的发票后3日内，甲方支付乙方本合同总价款的40％，大写：捌拾伍万贰仟陆佰玖拾壹元伍角壹分。2.4尾款：在2020年2月28日前，甲方支付乙方本合同剩余款10％，即￥213172.88元，大写：贰拾壹万叁仟壹佰柒拾贰元捌角捌分……第三条包装方式、风险的承担、交货方式、验收、交付时间3.1包装：本合同产品采用原厂包装，须符合国家标准中关于包装、储运指示标志的规定及设备承运部门的规定，具有适合长途运输、多次搬运和装卸的坚固包装，以确保合同货物安全、无损的运抵现场。包装应保证在运输、装卸过程中完好无损，并有减振、防冲击的措施、乙方根据合同设备不同的形状及特性进行包装，并采取防潮、防雨、防霉、防锈、防腐蚀和防震保护措施，以保证货物在没有任何损坏和腐蚀的情况下安全运抵合同约定交货地点。3.2乙方须在发货前2日用传真或者特快专递、电子邮件的方式向甲方提供详细的货物装箱清单及预计到达交货地点的时间，同时派有关人员到交货地点协助设备清点，双方共同对应货物的规格、数量等进行检验。3.3为保证在安装人员到场安装时设备完损无误，甲方在签收设备后暂不拆封设备包装，乙方安装人员同时在场方可拆封。乙方应于到货后3日内完成安装调试并和甲方共同组织验收……3.6乙方在安装调试工作完成后3日内，即和甲方共同组织验收。如果甲方无正当理由不参与验收，则视为甲方已验收合格……3.8设备的所有权自交付之后转移，设备损毁灭失的风险在交付前由乙方承担，交付后由甲方承担。3.9设备安装调试合格，在2019年12月20日前完成……第四条双方责任4.1甲方必须保证，提供乙方所需进场及安装条件后，乙方开始发货并进行产品安装。4.2在乙方施工过程中，甲方派专人对接，现场协助安装，直至施工调试成功。因甲方派出对接人员的原因，影响施工安装进度的，由甲方承担，乙方概不负责。4.3施工完成后，由甲方派专人，学习基础的项目运作和基本维护。4.4乙方必须按本合同约定第一条保质保量的提供设备，按合同约定第三条的交货期限内交付本合同设备、备品备件、技术资料以及使本合同设备通过验收。4.5乙方负责投影机吊架安装。布线及投影机安装、调试，超出投影机安装范围以外的，由甲方负责，乙方协助。第五条质量保证和售后服务5.1乙方保证本合同产品符合厂家技术标准，符合国家质量检测标准。5.2产品按照厂家规定的售后服务标准进行保修，投影设备整机保修两年，音响设备保修两年。保修服务只限于正常使用下有效，一切人为损坏，均不在免费保修范围内。维修时请携带保修卡，保修卡不得涂改，否则作废。超过保修期后，乙方仍会提供维修服务，但需根据实际情况收取相应的材料费、工时费用。5.3设备验收后，甲方书面提出需要安装调试的，甲方必须提供安装调试的条件，甲方负责乙方工程安装人员与现场第三方的沟通和协调，期间整体项目运作过程中如出现问题，乙方可通过电话或远程进行项目维护。若仍无法远程解决，需要乙方技术人员现场维护，因此产生的差旅费、技术费，由甲方负责实报实销。5.4乙方须具有本地化售后服务能力，响应时间6个小时内到达现场进行维修。第六条违约责任6.1甲方无正当理由拒绝设备验收，从而导致乙方未收到尾款，视同甲方违约，须向乙方赔偿合同总价款30％的违约金，乙方有权不负责未结清尾款的售后服务。6.2甲方应当按照本合同的支付条款，及时支付合同款，如果甲方逾期未支付，甲方向乙方每逾期一日，偿付该项合同价款的3‰的违约金，但总金额不得超过合同总价款的30％，期间乙方有权终止合作。6.3乙方无正当理由导致设备不能交付使用（逾期达30天即视为不能交付）的，除非甲方要求推迟交货期或者得到甲方书面同意，乙方向甲方每逾期一日，偿付该项合同价款3‰的违约金，但总金额不超过合同总价款的30％，期间甲方有权终止合作。6.4甲乙双方签订合同后，如其中一方无正当理由不履行合同条款，违约方需向守约方支付合同总额30％的违约金……甲方由苏斌签名并加盖河南黄帝故里研学教育有限公司合同专用章，乙方由王晓楠签名并加盖河南影领数字科技有限公司合同专用章。合同后附有设备清单及效果图。2020年1月7日，甲方河南黄帝故里研学教育有限公司与乙方河南影领数字科技有限公司签订《补充协议》一份，主要内容如下：第一条任何一方寄（发）至对方本款所列通讯地址（或电子邮箱）的书面或电子文件，应视为有效送达。第二条乙方负责人王晓楠于2020年1月6日以QQ邮箱（120686982@qq．）的形式发送标题为《黄帝3D立体投影》参考视频的参考素材视频及策划脚本给甲方现任负责人陈辉邮箱（278×××＠ｑｑ．ｃｏｍ）。第三条关于《黄帝3D立体投影》3DMapping的制作，其中包括前期策划，立体建筑特效，配音配乐，剪辑成片。第四条甲乙双方均认同以邮箱形式发送的《黄帝3D立体投影》参考视频及策划脚本的素材视频为制作参考的依据，乙方将以此素材视频作为参考依据，在2020年1月14日下午20点前制作出相似的素材视频，并在设备现场展示……乙方收到款项后，乙方把无水印素材视频交付甲方……第六条本协议与原合同具有同等效力，是《黄帝故里项目设备购置及融合服务调试合同》的组成部分，原合同条款对本补充协议有效。庭审中，河南黄帝故里研学教育有限公司对实际收到了合同约定的设备硬件及软件予以认可，但认为价值与实际不符且质量不合格，向原审法院提出鉴定申请，同时认为上述合同系案外人苏斌的个人行为，应由苏斌承担责任。河南影领数字科技有限公司向法庭提交现场调试视频一份拟证明其提供的设备可以正常使用，且经过河南黄帝故里研学教育有限公司的验收。另查明，河南黄帝故里研学教育有限公司购买的上述设备因新冠肺炎疫情原因未投入使用，目前涉案的设备已由河南黄帝故里研学教育有限公司依据黄帝故里管委会的通知予以拆除。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力。河南黄帝故里研学教育有限公司与河南影领数字科技有限公司签订的《黄帝故里项目设备购置及融合服务调试合同》、《补充协议》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的规定应为有效协议，各方当事人应当依照协议的约定行使权利、履行义务。河南影领数字科技有限公司按照合同约定向河南黄帝故里研学教育有限公司交付设备硬件、软件并依约进行调试后，河南黄帝故里研学教育有限公司应当按照合同约定的价款向河南影领数字科技有限公司支付价款。故关于河南影领数字科技有限公司主张河南黄帝故里研学教育有限公司支付剩余合同价款1065864.39元的请求有事实和法律依据原审法院予以支持。关于河南黄帝故里研学教育有限公司提出的设备的实际价值低于合同价款，请求依法鉴定的请求，因双方签订的《黄帝故里项目设备购置及融合服务调试合同》系固定价款合同，双方对设备的价款已经明确约定，故关于河南黄帝故里研学教育有限公司的该项鉴定申请原审法院不予准许。关于河南黄帝故里研学教育有限公司主张的上述责任应当由合同签署人苏斌承担的意见，原审法院认为上述合同中加盖有河南黄帝故里研学教育有限公司合同专用章，且其公司对印章的真实性无异议、合同的首期款亦由其公司支付，故关于河南黄帝故里研学教育有限公司的该项意见，原审法院不予采信。关于河南影领数字科技有限公司主张的违约金。根据合同约定，河南黄帝故里研学教育有限公司未能按照约定支付合同价款应当承担违约责任，但是基于新冠肺炎疫情的影响，致使其购买的上述设备未能及时投入使用并产生效益，河南黄帝故里研学教育有限公司未能及时支付合同价款存在客观情形，综合上述情形，原审法院对于河南影领数字科技有限公司主张的违约金酌定不予支持。关于河南黄帝故里研学教育有限公司对涉案设备的质量进行鉴定的申请。原审法院认为，双方签订的《黄帝故里项目设备购置及融合服务调试合同》中明确第三条3.6约定“乙方在安装调试工作完成后3日内，即和甲方共同组织验收。如甲方无正当理由不参与验收，则视为甲方已验收合格”，涉案设备自河南影领数字科技有限公司交付并调试完成至河南黄帝故里研学教育有限公司拆除设备期间，河南黄帝故里研学教育有限公司并未就涉案设备的质量提出过异议，依据合同约定应当视为验收合格，故关于河南黄帝故里研学教育有限公司提出的对设备质量进行鉴定的申请，原审法院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南黄帝故里研学教育有限公司应于判决生效之日起十日内向原告河南影领数字科技有限公司支付1065864.39元；二、驳回原告河南影领数字科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15138元，减半收取计7569元，保全费5000元合计12569元，由被告河南黄帝故里研学教育有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《黄帝故里项目设备购置及融合服务调试合同》、《补充协议》是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按协议履行义务。河南影领数字科技有限公司按照合同约定交付设备并依约进行调试后，河南黄帝故里研学教育有限公司未按照约定支付价款，其行为构成违约，应承担相应责任。河南黄帝故里研学教育有限公司称河南影领数字科技有限公司提供的设备不符合验收条件，其违约在先，但其提交的证据不能证明其主张，本院不予支持。综上所述，河南黄帝故里研学教育有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15138元，由河南黄帝故里研学教育有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  蒋德军二〇二一年一月二十二日书记员  李苗苗