辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终705号上诉人（原审被告）：沈阳长足电气系统有限公司，住所地辽宁省沈阳市浑南新区高歌路**。法定代表人：王秀芹，该公司总经理。委托诉讼代理人：王加麟、李钰坤，辽宁卓政律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郝晨，女，1987年6月23日出生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：刘丽丽，辽宁策讼律师事务所律师。上诉人沈阳长足电气系统有限公司因与被上诉人郝晨劳动争议一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初5414号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳长足电气系统有限公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项、第二项，将本案发回重审或依法改判我方不需向被上诉人支付生育津贴损失和保险损失。一、被上诉人系2018年12月正式入职上诉人单位，双方签订劳动合同，并依法为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人一审主张其系2018年9月10日入职上诉人单位，但并未提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，一审法院认定上诉人2018年9月10日入职系认定事实不清适用法律错误；二、一审法院判决上诉人按照173天（158天+15天）向被上诉人支付生育津贴损失系适用法律错误；三、上诉人于2018年12月1日起与被上诉人建立劳动关系，且上诉人已为其足额缴纳社会保险，人民法院不应支持其主张社会保险损失的诉讼请求，社会保险不属于民事法律关系调整范围。郝晨辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决。郝晨向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付因被告原因造成原告无法享受生育津贴的损失34,548.1元；2、被告向原告支付2018年9月至2018年11月期间的保险损失1,483.62元；3、被告向原告支付2019年和2020年年休假工资772.4元；4、被告向原告支付2018年9月10日至2020年4月28日解除劳动合同经济补偿金5,600元。一审法院查明：2018年9月10日，原告入职被告处工作，工作岗位为采购担当，工作期间月工资2,800元。2018年12月1日，原、被告签订劳动合同，合同期限自2018年12月1日至2020年11月30日。被告自2018年12月开始为原告缴纳保险。2019年8月29日，原告剖宫产产下一女，自2019年8月28日至2020年2月29日原告休产假，产假期间被告未向原告发放工资。原告在被告处工作期间未休年休假。2019年7月30日，原告自行缴纳2018年9月至11月基本养老保险1,483.62元（494.54元/月×3月），其中单位承担部分为1,186.9元（1,483.62元×80%）。2020年4月30日，原告因个人原因与被告解除劳动合同关系。2020年5月13日，原告就本案诉求向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于当日作出沈浑劳人仲不字[2020]329号不予受理通知书，原告不服，来院起诉。一审法院认为，本案争议焦点为原告的入职时间。原告主张于2018年9月10日入职，提举了工作邮箱视频、沈阳长足全体员工群微信聊天记录截屏等证据予以证明，被告未否认沈阳长足全体员工微信群的真实性，另被告在庭审中陈述原告系于2018年12月前入职，具体入职时间未提供证据予以证明，故原告的入职时间本院通过原告提举的证据予以认定为2018年9月10日。根据《中华人民共和国保险法》第58条规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”，另根据沈人社发（2017）63号《关于生育保险和职工基本医疗保险合并实施试点有关问题的通知》规定“符合计划生育政策规定，用人单位女职工参加生育保险且分娩或实施计划生育手术时连续缴费满10个月（含）以上并继续缴费的（补缴时间不计算），可享受生育津贴待遇”，被告应于2018年10月10日前为原告办理社会保险登记，但被告于2018年12月才开始给原告缴纳保险，原告于2019年8月29日剖宫产产下一女，生育保险连续缴费9个月，导致原告不能享受生育津贴待遇，且原告休产假期间被告未给原告发放工资，关于原告的生育津贴损失34,548.1元[5,991元÷30天*（158+15）]被告应予赔偿。关于原告主张2018年9月至11月的保险损失1,483.62元，原告于2018年9月10日入职，被告应于30日内即2018年10月10日前办理保险登记，故被告应承担原告10月和11月应由被告单位承担部分的的保险损失计791.27元。关于原告主张的2019年和2020年年休假工资772.4元，被告抗辩原告请产检假10天，请事假15.5天，因生育休产假186天（超出法定标准28天），依法不应再享受带薪年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条规定“职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工作停工留薪期间不计入年休假假期”，原告2019年休事假16.5天（事假+产检假），2020年休事假7天，根据《职工带薪年休假条例》第四条规定“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的。”原告在被告处工作满一年，应享受带薪年休假，原告2019年应享受年休假天数为5天，2020年因原告休事假7天，多休产假13天（186-173），不应享受年休假。故原告的年休假工资为1,287.36元（2800÷21.75×2×5），原告主张2019年年休假工资386.2元，本院予以支持。关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，原告系因个人原因与被告解除劳动关系，故对原告的该项请求本院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国保险法》第五十八条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第六条之规定，判决：一、被告沈阳长足电气系统有限公司于本判决生效之日起七日内，向原告郝晨支付生育津贴损失34,548.1元；二、被告沈阳长足电气系统有限公司于本判决生效之日起七日内，向原告郝晨支付2018年10月至11月的保险损失791.27元；三、被告沈阳长足电气系统有限公司于本判决生效之日起七日内，向原告郝晨支付未休年休假工资386.2元；四、驳回原告郝晨的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，二审人民法院应当围绕上诉人的上诉请求进行审理。结合上诉人的上诉请求，各方当事人陈述、答辩，本案争议焦点为1.上诉人应否向被上诉人支付生育津贴损失；2.上诉人应否向被上诉人支付2018年10月、11月的保险损失；3.如何确定双方劳动关系的建立时间。关于双方劳动关系的建立时间的问题。上诉人主张被上诉人入职时间是签订劳动合同的时间即2018年12月1日。签订的劳动合同的起始时间并不必然是双方开始建立劳动关系的时间。一审中，被上诉人提交的载有部门主管、人资科等负责人签字的员工离职申请单上载明被上诉人的入职时间为2018年9月10日，且一审中被上诉人提交的其与上诉人公司领导的往来邮电也能够证明被上诉人的入职时间为2018年9月10日。被上诉人提交的证据足以证明其入职上诉人处的时间。因此，上诉人的该项上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人应否向被上诉人支付2018年10月、11月的保险损失问题。本案双方当事人于2018年9月10日建立劳动关系，上诉人至少应当自2018年10月开始为被上诉人缴纳社会保险，而上诉人并未为被上诉人缴纳2018年10月份、11月份的社会保险，且被上诉人自行缴纳了该两个月份的社会保险，故上诉人应当承担被上诉人的社会保险费损失。关于上诉人应否向被上诉人支付生育津贴损失问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第五项规定：“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理：（五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷。”上诉人应于2018年10月10日前为被上诉人缴纳社会保险，但上诉人于2018年12月才开始为被上诉人缴纳保险，被上诉人于2019年8月29日剖宫产产下一女，生育保险连续缴费9个月，缴费月数不足导致被上诉人不能享受生育津贴待遇，且被上诉人休产假期间上诉人未给被上诉人发放工资，因此上诉人应向被上诉人支付生育津贴损失。被上诉人属于剖宫产，一审法院计算的产假天数正确。因此，上诉人的该项上诉请求无事实和法律依据本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳长足电气系统有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二一年一月二十二日法官助理刘振书记员马日