湖北省洪湖市人民法院刑 事 判 决 书（2021）鄂1083刑初6号公诉机关洪湖市人民检察院。被告人谢某，男，1994年10月6日出生，汉族，洪湖市人，初中文化，家住洪湖市，无业。2014年4月9日因为赌博提供条件被洪湖市公安局治安拘留5日；2014年4月27日因吸食毒品被洪湖市公安局治安拘留10日。因涉嫌赌博罪、故意伤害罪，于2020年5月26日被洪湖市公安局取保候审；2020年9月29日被洪湖市人民检察院决定逮捕，2020年10月9日由洪湖市公安局执行。现羁押于洪湖市看守所。辩护人王际伟，湖北园林律师事务所律师。被告人邵佳，男，1996年6月7日出生，汉族，洪湖市人，大专文化，家住洪湖市，无业。因涉嫌赌博罪，于2020年6月8日被洪湖市公安局取保候审；2021年1月5日经本院决定取保候审，2021年1月6日由洪湖市公安局执行。指定辩护人刘红刚，湖北园林律师事务所律师。洪湖市人民检察院以鄂洪检一部刑诉[2020]102号起诉书指控被告人谢某、邵佳犯赌博罪；被告人谢某犯故意伤害罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年1月19日公开开庭进行了审理。洪湖市人民检察院指派检察员杜耀济出庭支持公诉，被告人谢某、邵佳及其辩护人王际伟、刘红刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。洪湖市人民检察院指控，被告人谢某于2020年5月3日晚20时许，提议赌博并让被告人邵佳邀约多人至本市峰口镇步行街寄售行内用“炸金花”方式赌博获利的犯罪事实。公诉机关同时指控被告人谢某于2012年10月10日23时许，与王某1（已判刑）等人在峰口镇街上宵夜摊子上吃宵夜时，因琐事与峰口镇青年朱某发生纠纷，尔后被告人谢某手持砍刀、王某2握匕首找到朱某后，被告人持刀背砍朱某，王建用匕首捅伤朱某肚子，造成其脾脏破裂，属重伤的鉴定结论。公诉机关同时向本院移送了被告人谢某、邵佳犯赌博罪；被告人谢某犯故意伤害罪的相关证据。公诉机关认为，被告人谢某、邵佳以营利为目的聚众赌博，被告人谢某持刀伙同他人故意伤害他人的身体，致人重伤的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百三十四条第二款之规定，提请本院依法判处。被告人谢某、邵佳对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人王际伟的辩护意见：针对公诉机关指控被告人谢某犯赌博罪一案中，被告人谢某具有如下从轻处罚情节：一、被告人谢某的行为是自动投案行为；二、被告人谢某传唤到案后，如实供述了赌博的犯罪事实；三、被告人谢某自愿认罪认罚，且积极交纳了罚金和退赃款；四、被告人谢某归案后，认罪态度较好，且确有悔意，因此建议人民法院对被告人从轻处罚。针对公诉机关指控被告人谢某犯故意伤害罪一案中，被告人谢某具有如下从轻处罚情节：一、被告人谢某具有坦白情节，本辩护人建议人民法院对其予以从轻处罚；二、被告人谢某自愿认罪认罚，人民法院可以对被告人予以从轻处罚；三、被告人已经与其他同案犯共同赔偿受害人的全部经济损失，并取得了受害人的谅解。人民法院可以对被告人予以从轻处罚；四、被害人对矛盾的激化负有重大的过错。事件的起因系因被害人挑衅所致。针对被害人的此过错事实，同案犯王某1的另案生效的《刑事判决书》已对此予以认定。因此，人民法院可以酌情对被告人予以从轻处罚；五、被告人谢某在本起犯罪中所发挥的作用较小，针对受害人的身体部位造成重伤的行为是同案犯王某1持刀捅伤所为。因此，根据《刑法》所规定的罪、责、刑一致的原则，人民法院应当对被告人予以从轻处罚；六、被告人谢某在涉嫌故意伤害之日，其身份证上所记载的年龄仅18岁零13天。基于直接持刀对被害人造成重伤的未成年的同案犯王某1（案发时年龄为17岁零5个月）仅判处了6个月有期徒刑的情况下，本辩护人建议人民法院考虑相关量刑均衡性因素，并就被告人谢某涉嫌故意伤害罪一案，尽可能的对其予以从轻处罚。辩护人刘红刚的辩护意见：一、被告人邵佳在尚未被公安机关采取调查及强制措施之前，主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，请求法庭对其从轻处罚；二、被告人邵佳系初犯，自愿认罪认罚，且认罪态度较好，有明显的悔罪表现，请求法庭从轻处罚。经审理查明，2020年5月3日晚8时许，被告人谢某提议赌博并让被告人邵佳邀约人，被告人邵佳通过其表哥汪某对违法行为人姚某、“张某2”（身份不详）进行邀约，2020年5月3日晚11时许，被告人谢某与违法行为人陈某、兰某、姚某、张某2等人在洪湖市步行街“步行街”寄售行内用扑克牌以“炸金花”的方式进行赌博，被告人邵佳负责“抽头子”六万元，尔后遂将六万元人民币交给被告人谢某支配，被告人谢某将其中一万元人民币用于开支烟、槟榔、宵夜等费用，另将其中二万元人民币分别补偿给输钱的违法行为人陈某、姚某各人民币一万元，另将人民币五百元报酬给帮助抽头子的被告人邵佳，余款人民币二万九千五百元归被告人谢某自己所得。另查，2012年10月19日23时许，被告人谢某和王某1（已判刑）、曾某骑着一辆摩托车，在洪湖市上玩，看到朱某与他几个朋友在宵夜摊子上吃夜宵，因朱某骂被告人谢某、王某1，王某1心里不舒服，于是二人就约好一起去找朱某，被告人谢某手持砍刀，王某1持匕首，在峰口镇凤凰大桥前找到朱某，被告人谢某拿砍刀，用刀背砍了朱某几下，王某1手持的匕首将朱某的肚子捅伤，造成脾脏破裂。经洪湖市公安局法医鉴定朱某为重伤。案发后被告人谢某赔偿了被害人经济损失并获得了谅解。认定上述事实的证据有：1.被告人谢某、邵佳的户籍证明，发案经过、到案经过，情况说明，行政处罚决定书，调解协议书，领条等书证；2.被害人朱某的陈述；3.证人姚某、陈某、兰某、汪某、边某、唐某、宋某、白某、张某1、曾某的证言；4.转账凭证截图和交易明细截图；5.洪湖市公安局法医临床学检验鉴定书洪公刑[2012]法鉴字第（522）号；6.勘验笔录、辨认笔录；7.洪湖市社区矫正工作管理局评估报告一份；8.被告人谢某、邵佳及同案人王某1的供述与辩解。以上证据材料，经庭审举证质证，其材料来源合法，内容客观真实，本院予以认可。本院认为，被告人谢某、邵佳以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。被告人谢某伙同他人故意伤害他人身体，致人重伤，其行为还构成故意伤害罪，依法应当对被告人谢某的行为数罪并罚。公诉机关指控的罪名和事实成立。被告人谢某到案后能坦白认罪，且被告人谢某在案发后能赔偿被害人的损失并取得谅解，可酌情予以从轻处罚。被告人邵佳在尚未被公安机关采取调查及强制措施之前，主动到公安机关投案，并如实供述自己所犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。经洪湖市社区矫正工作管理局对被告人邵佳的评估考察，认为被告人一贯表现较好，对被告人适用缓刑，其所居住的社区同意接收并帮助矫正。辩护人王际伟关于被告人谢某的行为是自动投案和庭审现场的第二轮辩护意见所提出的被告人谢某在实施故意伤害犯罪行为时系不满十八岁之辩护意见，因缺乏事实和法律依据，本院不予采信，其他辩护意见和辩护人刘红刚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人谢某、邵佳的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第四十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月9日起至2024年4月8日止。罚金已缴纳。）二、被告人邵佳犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、追缴被告人谢某违法所得财物人民币29500元、被告人邵佳违法所得财物人民币500元上缴国库（均已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨国华人民陪审员  罗 莉人民陪审员  万平玉二〇二一年一月二十六日书 记 员  晏兵华