江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终23号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地无锡市中山路**。负责人：尤力人，该分公司总经理。委托诉讼代理人：顾昕云，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马说，男，1986年5月12日出生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：芮雪蓉，北京市盈科（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张萌萌，北京市盈科（江阴）律师事务所实习人员。被上诉人（原审被告）：周建洪，男，1965年4月27日出生，汉族，住江阴市。被上诉人（原审第三人）：紫金财产保险股份有限公司江阴支公司，，住所地江阴市永安路****负责人：丁瑞峰，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人马说、周建洪、紫金财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2020）苏0281民初8195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实与理由：本案交强险数额已经被另一伤者用尽，本案马说的赔偿属于商业第三者责任保险理赔范围。根据保险合同约定，精神损害抚慰金属于商业险免赔事项，请求二审改判其公司不承担精神损害抚慰金6000元。马说辩称，人保公司商业险免责的依据不足，一审判决并无不当。周建洪、紫金公司未发表意见。马说向一审法院起诉，请求判令人保公司、周建洪依法赔偿因交通事故造成的损失301575.23元，该款由人保公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，超出保险部分由周建洪承担。一审法院认定事实：（一）2019年8月27日，周建洪驾驶车牌号为苏ＢＦ××**的小型客车，沿江阴市蟠龙山路由南向北行驶至金山路叉口地段左转弯时，与由北向南郑笛笛驾驶的车牌号为苏Ｂ2××**的小型客车（乘坐人：马说）发生碰撞，致车辆损坏、郑笛笛及马说受伤的交通事故。当事人周建洪负事故的全部责任，当事人郑笛笛、马说不负事故责任。（二）周建洪驾驶的苏ＢＦ××**小型客车登记所有人为周建洪，并在人保公司投保了交强险和商业三者险100万元及不计免赔率险，事故发生在保险期内。（三）郑笛笛驾驶的苏Ｂ2××**的小型客车登记所有人为江阴市赫隆化工贸易有限公司。江阴市赫隆化工贸易有限公司的股东系郑笛笛和马说，法定代表人原系马说，2019年9月24日变更为郑笛笛。（三）关于马说的损失马说被送往江阴市人民医院治疗，住院23天，共计产生医疗费127742.12元，马说乘坐非社会急救车辆前往医院治疗复诊花费1400元，共计129142.12元。马说向法院申请伤残等级以及护理期、营养限、误工期鉴定，法院委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所进行鉴定，无锡市中西医结合医院司法鉴定所于2020年7月3日出具鉴定意见书，鉴定意见为：马说面部瘢痕评定为十级残疾，其骨盆损伤评定为十级残疾；其误工期210日，护理期90日，营养期90日。本次鉴定产生鉴定费3060元。（四）紫金公司垫付马说医疗费90723.69元。人保公司垫付马说医疗费10000元，支付本次交通事故的另一伤者郑笛笛152208.6元，其中交强险11万元，商业险42208.6元，一审法院认为：（一）关于赔偿责任的确定问题江阴市公安局交巡警大队认定周建洪负事故全部责任，双方对此均无异议，予以确认，故周建洪应对马说的损失承担全部赔偿责任。（二）关于损失的确定问题1、医疗费：马说因交通事故在医院救治共计产生医疗费127742.12元，该部分双方都予以确认。对于马说乘坐社会非急救车辆往返医院治疗复诊花费的1400元，人保公司辩称该费用属于运输费，不应在医疗费中主张。该院认为乘坐社会非急救车辆产生的费用与乘坐医院救护车产生的费用性质相同，都是马说在盆骨受伤无法直立、行走的情况下，为了就医所产生的必要开支，且该费用有发票为凭，依法予以认定。对人保公司辩称的扣除10%的非医保用药，因其未提供证据证明，不予采信。认定医疗费为129142.12元。2、住院伙食补助费：马说住院治疗23天，其主张住院伙食补助费1150元（50元/天×23天），人保公司主张住院伙食补助费为20元/天，酌定住院伙食补助费为1150元（50元/天×23天）。3、营养费：马说主张营养费按50元/天计算，营养期90日，人保公司主张营养费为20元/天，酌定营养费为2700元。（30元/天×90天）4、残疾赔偿金：根据司法鉴定意见，马说面部瘢痕评定为十级残疾，其骨盆损伤评定为十级残疾，其主张残疾赔偿金125904.38元（52460.16元/年×20年×12%），符合法律规定，予以确认。人保公司认为马说的面部瘢痕并未达到十级伤残的标准，不认可该伤残，因其未提供证据证明，不予采信。5、精神抚慰金：依照法律规定并结合本案案情及事故责任，酌定精神损害抚慰金为6000元。6、误工费：根据马说提供的误工证明，载明其在江阴市赫隆化工贸易有限公司工作，工资为4500元/月，并提供了2019年3月至8月的工资发放单及公积金、社保缴费凭证。人保公司辩称马说提供的工资发放单真实性无法确认，该公司法人系马说的妻子郑笛笛，马说提供的证据仅能证明其在该公司交社保以及公积金，无法证明其受伤后收入的减少。该院认为马说系该公司的股东，且之前系该公司的法定代表人，工资4500元/月的收入既不违反生活常理，也并未超过同行业收入标准（2019年江苏省城镇私营单位批发和零售业就业人员年平均工资为55569元），对其2019年3月至8月的工资发放单真实性依法予以确认，其2019年3月至8月的平均工资为2998.79元。据此认定误工费为20991.53元（2998.79元/月×7个月）。7、护理费：马说主张护理费按120元/天计算，护理期90日，人保公司主张护理费为80元/天，酌定护理费为9000元。（100元/天×90天）8、交通费：马说主张交通费1000元，但并未提供交通费发票，人保公司认可300元，酌定交通费为300元。9、拖车费：马说主张拖车费300元并提供拖车费发票，但因车辆苏Ｂ2××**的所有权人系江阴市赫隆化工贸易有限公司，马说并非车辆所有权人，其无权对拖车费进行主张，对拖车费不予认可。综上，因交通事故造成的损失为：医疗费129142.12元、住院伙食补助费1150元、营养费2700元、残疾赔偿金125904.38元、精神损害抚慰金6000元、误工费20991.53元、护理费9000元、交通费300元，合计295188.03元。（三）关于赔偿责任的具体分配问题人保公司为苏ＢＦ××**小型轿车承保了交强险和100万商业险（含不计免赔），本起事故发生在保险期间内。马说因交通事故造成的损失295188.03元，因人保公司已在交强险范围内垫付马说医疗费1万元，且赔付事故另一伤者郑笛笛11万元的死亡伤残项，故人保公司在商业险内赔付285188.03元（295188.03-10000）。紫金公司已垫付的医疗费用90723.69元，应由马说从保险赔偿款中予以返还。一审法院依照有关法律、司法解释之规定，判决如下：一、马说因本次交通事故造成的损失295188.03元，扣除人保公司已支付的10000元医疗费，剩余部分由该公司在商业险责任限额内赔偿285188.03元（含精神抚慰金6000元），其中向马说支付194464.34元，向紫金公司支付90723.69元。上述款项均应于判决发生法律效力之日起十日内付清。二、驳回马说的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取1004元，鉴定费3060元，共计4064元(马说已预交)，由马说负担200元；由人保公司负担3864元，于判决发生法律效力之日起10日内直接给付给马说。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。人保公司二审中提出精神损害抚慰金属于商业险免赔事项，但并未提供证据证明已就免责事项向投保人周建洪尽到了提示和说明义务，故该免责事项对投保人没有约束力，人保公司应就精神损害抚慰金予以理赔，故该公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由人保公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 张朴田审判员 杨 曦二〇二一年一月二十五日书记员 李 蒙