福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终96号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区香蜜湖街道农林路**深国投广场******。 负责人：尤程明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑泽建，福建汇成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨婧，福建汇成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：翁其忠，男，1942年6月17日出生，汉族，住福建省平潭县。 委托诉讼代理人：吴联对，福建融成律师事务所律师。 原审被告：许起敏，男，1972年10月2日出生，汉族，住福建省平潭县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称“深圳平安保险公司”）因与被上诉人翁其忠、原审被告许起敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省平潭县人民法院（2020）闽0128民初3771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人深圳平安保险公司的委托诉讼代理人郑泽建和被上诉人翁其忠的委托诉讼代理人吴联对到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 深圳平安保险公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，查清事实后依法予以改判深圳平安保险公司仅需赔偿翁其忠127300.88元，即上诉金额为53112.05元；2.本案一审、二审的诉讼费用均由翁其忠承担。事实和理由：一、一审法院按照城镇标准判决残疾赔偿金没有依据。翁其忠的户籍地为平潭县××村，城乡代码220，性质为农村，未提供任何在城镇居住的证据，一审法院直接按照城镇标准判决没有依据。残疾赔偿金应为19568元／年×5年×21%＝20546.4元。上诉金额27354.6元。二、一审法院支持后续治疗费34500元依据不足。翁其忠事故时已经78岁高龄，后续是否需要再次手术取出内固定，应当结合拍片复查情况、翁其忠身体的基础情况来分析。福建南方司法鉴定中心评估后续治疗费是并没有分析该费用是否必然发生，甚至采用广东司法鉴定行业协会制定的指引进行鉴定，深圳平安保险公司认为本案案发在平潭，翁其忠也在平潭进行治疗，平潭的医疗花费水平跟广东存在一定的区别，鉴定所参照广东的标准进行鉴定，明显不合理。因此，一审法院直接支持后续治疗费34500元明显依据不足。深圳平安保险公司认为，后续取内固定费用待实际发生时另行主张更为合理。上诉金额34500元×70%＝24150元。三、一审法院判决护理费未考虑出院后护理依赖程度，判决不合理。翁其忠住院治疗71天，经鉴定护理期为90天。根据生活常识可知，出院在家休养期间的护理依赖程度明显低于住院期间，一审法院按照相同标准计算，明显不合理，出院后应按照50%计算护理依赖程度。护理费为61785元／年÷365天×71天＋61785元／年÷365天×19天×50%＝13626.55元。上诉金额1607.45元。综上所述，原审判决认定损失不合理，不合理金额即上诉金额为53112.05元。请求贵院在依法查明本案事实后依法予以改判。 翁其忠辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。一、翁其忠的残疾赔偿金应当按照城镇标准予以计算。依据福建省高级人民法院关于在省内部分地区开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知，厦门、莆田、平潭人身损害赔偿标准城乡统一自2020年1月1日起试行。再者，翁其忠的户籍地2020年城乡代码为122，并非220。二、后续治疗费34500元系翁其忠后续取出内固定器材必然产生的费用。本起事故造成翁其忠左侧远端尺桡骨骨折、右侧肱骨髁间粉碎性骨折，即翁其忠身上有两处内固定钢板。出院医嘱也明确载明出院后第1、2、3、6、9、12个月来院复查，根据拍片结果决定取内固定时间。翁其忠的后续治疗费系经具有司法鉴定资格的机构鉴定，且深圳平安保险公司对鉴定意见无异议。 许起敏未予答辩。 翁其忠向一审法院提出诉讼请求:1.判令许起敏赔偿翁其忠经济损失合计271646.33元;2.判令深圳平安保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3.判令许起敏、深圳平安保险公司共同承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2020年1月23日9时40分许，许起敏驾驶粤ＢＸ××××号小型普通客车沿和平大道下西侧辅道由北往南行驶至事故路段时，遇翁其忠未依法取得机动车驾驶证驾驶平潭2×××9号二轮轻便摩托车沿龙凤路由东往西行驶，两车发生碰撞，造成翁其忠受伤及两车受损的交通事故。 2020年2月21日，平潭县公安局交通管理大队作出岚公交认定【35100142020】第0000209号《道路交通事故认定书》，认定许起敏承担本起交通事故的主要责任，翁其忠承担本期交通事故的次要责任。 案涉交通事故发生后，翁其忠于2020年1月23日至2020年4月30日期间至平潭综合实验区医院治疗，住院71天，治疗期间共支出住院医疗费145911.33元。出院诊断为左侧远端尺桡骨骨折；右侧肱骨髁间粉碎性骨折；右肘部切口术后感染；急性颅脑闭合性损伤等，出院医嘱：1.出院后每2-3天换药一次致创口愈合；2.继续加强营养，患肢合理功能锻炼，近期禁止患肢剧烈运动；3.出院后1、2、3、6、9、12个月来院复查；根据拍片结果决定取内固定时间等。许起敏已垫付医疗费30000元。 2020年5月27日，福建南方司法鉴定中心作出南方司法鉴定中心[2020]临鉴字第556号鉴定意见书，评定：翁其忠右肘关节功能丧失60.1%，其损伤构成九级伤残；翁其忠左腕关节功能丧失45%，其损伤构成十级伤残，及南方司法鉴定中心[2020]临鉴字第907号鉴定意见书评定：误工期270日，护理期90日，营养期90日。翁其忠委托司法鉴定共支出鉴定费2650元。 另查明，案涉车牌号粤ＢＸ××××的机动车在深圳平安保险公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保额200万元）和不计免赔险，涉案事故发生于保险期间内。 一审法院认为，本案双方当事人的主要争议焦点如下： 一、翁其忠因本起交通事故造成的损失 1.关于医疗费。翁其忠主张因案涉交通事故支出医疗费145911.33元，有相应的医疗机构的出院小结、疾病证明书、用药清单、医疗收费票据予以佐证，予以支持。2.关于住院伙食补助费。翁其忠主张按50元/天标准计算，未超过法律规定，故住院伙食补助费确认为3550元。3.关于营养费。营养期经鉴定为90天，综合考虑翁其忠的伤情，酌定营养费为4500元，超出部分不予支持。4.关于残疾赔偿金。经司法鉴定，翁其忠的损伤构成一处九级伤残和一处十级伤残。本案残疾赔偿金可以按照2019年城镇居民人均可支配收入的标准计算。翁其忠在定残之日已满77周岁，故本案残疾赔偿金确定为45620元/年×5年×21%＝47901元，予以支持。5.关于精神损害抚慰金。根据伤残等级酌定为10000元，超出部分，不予支持。6.关于护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限认定。护理期经鉴定为90天，翁其忠并未提供充分证据证明护理人员人数及工资，故确定护理人数为1人，翁其忠主张参照2019年福建省农林牧渔业年平均工资计算护理费，即61785元/年÷365天×90天≈15234元，予以支持。7.关于交通费。翁其忠虽未能提供交通费票据，但其接受治疗必然会产生交通费用，综合考虑其就医次数、就医地点，依法酌定交通费500元。8.关于后续治疗费。涉案鉴定意见书评定翁其忠内固定器材取出术医疗费用34500元，系翁其忠后续取出内固定器材必然产生的费用，予以支持。9.关于鉴定费。翁其忠委托司法鉴定实际产生鉴定费2650元，予以支持。 综上，翁其忠因本起交通事故造成各项损失为医疗费 145911.33元、住院伙食补助费3550元、营养费4500元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金47901元、护理费15234元、交通费500元、后续治疗费34500元、鉴定费2650元，共计264746.33元。 二、关于承担赔偿责任主体及赔偿比例的认定问题 根据交通事故认定书的认定意见，许起敏在案涉交通事故中负主要责任，双方对此不持异议，且均认可许起敏应承担70%的赔偿责任，依法予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”深圳平安保险公司辩称鉴定费不属于第三者责任保险赔偿范围，不予赔付，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中的鉴定行为是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，且鉴定意见双方无异议，故对该抗辩理由不予采纳。 许起敏驾驶的车牌号为粤ＢＸ××××的机动车在深圳平安保险公司处投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（第三者责任保险限额200万元），且事故发生在保险期内。为此，深圳平安保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在伤残赔偿限额内赔偿73635元，合计83635元。翁其忠在交强险责任限额外的损失部分为181111.33元，由深圳平安保险公司在第三者责任商业保险的保险责任限额范围内承担70%的赔偿责任即为126777.93元。因此，深圳平安保险公司在保险责任范围内应赔偿翁其忠各项损失共计210412.93元，扣除许起敏已垫付的医疗费30000元，深圳平安保险公司尚应赔偿180412.93元，对于翁其忠超出上述确认赔偿金额的部分，不予支持。关于许起敏垫付30000元可另行向深圳平安保险公司主张权利。 许起敏经合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第十九条、第二十条至第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起十日内向翁其忠支付保险赔偿金180412.93元；二、驳回翁其忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5374元减半收取计2687元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担1954元，由翁其忠负担733元。 二审中，各方当事人均未向本院提交证据。 各方当事人对一审查明的事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》及福建省高级人民法院《关于在省内部分地区开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》，平潭地区人身损害赔偿标准已经试行城乡统一，一审法院按照城镇标准计算翁其忠的残疾赔偿金，并无不当。一审法院根据鉴定意见认定后续治疗费34500元，符合法律规定，予以维持。鉴于翁其忠的伤残情况及治疗情况，一审法院按照同一标准计算其出院前后的护理费用，已臻合理。 综上所述，深圳平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1128元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张雅典 审 判 员 缪 羽 审 判 员 庄彩虹 二〇二一年一月二十七日 法官助理 陈建彪 书 记 员 方 欢