湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂05民终385号上诉人（原审原告）：湖北晨发消防装饰工程有限公司宜昌分公司，统一社会信用代码914205007775800911，营业场所宜昌市西陵区西陵一路7号。负责人：王贤军，该分公司经理。委托诉讼代理人：覃文刚，宜昌市西陵区问鼎法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：雷远军，男，汉族，1974年3月15日出生，住湖北省长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：向贤文，湖北博真律师事务所律师。特别授权代理。上诉人湖北晨发消防装饰工程有限公司宜昌分公司（以下简称晨发公司）因与被上诉人雷远军劳动争议纠纷一案，不服湖北省宜昌市西陵区人民法院（2020）鄂0502民初2465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人晨发公司的委托诉讼代理人覃文刚，被上诉人雷远军的委托诉讼代理人向贤文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晨发公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判或者发回一审法院重审。2、本案诉讼费由雷远军承担。事实和理由：一、晨发公司与雷远军之间不存在劳动关系，不应由晨发公司承担雷远军的工伤待遇。1、雷远军没有提供任何证据证明与晨发公司之间存在劳动关系，裁决书仅仅依据雷远军跟随李作东到工地做工，就裁决晨发公司承担责任，这显然是对晨发公司的极大不公平。2、雷远军曾到宜昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与晨发公司有劳动关系，宜昌市劳动人事争议仲裁委员会裁决书已经认定雷远军与晨发公司之间不存在劳动关系，雷远军不是晨发公司的员工。雷远军与晨发公司也不存在关系，因此晨发公司不应该承担雷远军的工伤待遇。3、雷远军与晨发公司之间不存在劳动关系，所以判决书适用法律错误，判决书不应适用《湖北省工伤保险实施办法》，因此判决书不应该判决晨发公司承担雷远军工伤待遇。二、判决书认定的事实与实际不符。本案在判决过程中认定雷远军支付了医疗费5651.13元并不是事实，雷远军在治疗期间的所有费用，晨发公司都在医院交过费或者支付给了雷远军，雷远军手上之所以有票据是因为雷远军说要拿票据去通过农村合作医疗报销，并不是雷远军支付了医疗费5651.13元，该笔医疗费不应由晨发公司承担。雷远军辩称，一审判决认定的事实、适用的法律正确，请二审法院依法予以维持。晨发公司向一审法院起诉请求：1、晨发公司不承担雷远军的工伤待遇，驳回雷远军的劳动人事仲裁请求；2、雷远军承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月19日，雷远军在晨发公司承接的长阳新中医院消防栓系统及喷淋系统项目工程中，从梯子上摔倒地面上受伤，后雷远军被送往长阳土家族自治县人民医院住院治疗20天至2018年12月19日出院，出院医嘱：1年后视骨折愈合情况取出内固定装置。晨发公司支付了该次住院的医疗费。后长阳××自治县医疗保障局要求雷远军退还医保扣除部分9240.34元，雷远军于2019年12月23日向医保局退还。2019年4月18日，雷远军在长阳县人民医院复查，支付检查费118.36元。2020年6月10日，雷远军到长阳土家族自治县人民医院住院取出骨折术后内固定存留，支付医疗费5651.13元。2019年9月27日，宜昌市人力资源和社会保障局认定雷远军上述受伤为工伤，2019年12月12日，雷远军经宜昌市劳动能力鉴定委托会鉴定，其伤残程度为九级伤残，停工留薪期自2018年11月29日至2019年8月28日，支付鉴定检查费150元。2020年5月6日，雷远军向宜昌市西陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项与一审法院主张基本一致。宜昌市西陵区劳动人事争议仲裁委员会作出宜西劳人仲决字（2020）007号《仲裁裁决书》裁决：一、晨发公司支付雷远军工伤待遇182156.13元（一次性伤残补助金41152.5元、一次性医疗补助金36580元、一次性伤残就业补助金54870元、停工留薪期工资41152.5元、医疗费5651.13元、住院期间护理费2600元、鉴定费150元）；二、驳回雷远军的其他仲裁请求。晨发公司未给雷远军购买工伤保险。双方均未提交证据证明雷远军的月平均工资标准。一审法院认为，1、雷远军因工受伤，经宜昌市人力资源和社会保障局认定为工伤，晨发公司未给雷远军购买工伤保险，晨发公司应自行承担工伤保险责任。雷远军的诉请，应一并予以审理。2、依据雷远军的伤残程度、停工留薪期的鉴定，确定具体工伤赔偿项目如下：关于医疗费，雷远军第一次住院的费用扣除医保费用后由单位支付，但后期雷远军对医保扣除部分9240.34元予以退还，是经过医院认定的后期治疗范围，故该部分医疗费应由晨发公司负担。第二次住院为取出内固定存留，是经医院认定的后期治疗范围，属于本案工伤医疗范畴，晨发公司应支付该次住院的医疗费5651.13元。雷远军的复查检查费118.36元及鉴定检查费150元，均应予以支持。故以上合计医疗费为15159.83元；关于护理费，雷远军共计住院26天，晨发公司未提交证据证明其安排护理人员对雷远军进行护理或支付了护理费，因其住院主要发生在2018年，故应依据2018年度湖北省居民服务业的在岗职工平均工资计算为2508.4元（35214元/年÷365天×26天）；关于停工留薪期工资，因未提交雷远军的月工资标准，应依据在岗职工年平均工资计算为41152.5元（54870元/年÷12个月×9个月）；关于一次性工伤医疗补助金，依据宜昌市职工月平均工资计算为36580元（54870元/年÷12个月×8个月）；关于一次性伤残就业补助金，依据宜昌市职工月平均工资计算为54870元（54870元/年÷12个月×12个月）；关于一次性伤残补助金，依据在岗职工年平均工资计算为41152.5元（54870元/年÷12个月×9个月）；关于交通费，因雷远军未到外地就医，且未提交交通费票据，应不再予以支持。以上合计191423.23元，应由晨发公司予以支付。综上，一审法院依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十四条、第三十六条、第三十八条之规定，判决：一、湖北晨发消防装饰工程有限公司宜昌分公司支付雷远军工伤保险待遇共计191423.23元（包括医疗费15159.83元、护理费2508.4元、停工留薪期工资41152.5元、一次性工伤医疗补助金36580元、一次性伤残就业补助金54870元、一次性伤残补助金41152.5元）。二、驳回湖北晨发消防装饰工程有限公司宜昌分公司的诉讼请求。三、驳回雷远军的其他诉讼请求。上述判决于判决生效之日起10日内履行。一审案件受理费10元，由湖北晨发消防装饰工程有限公司宜昌分公司负担。二审中，当事人未提交证据。二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，一、关于晨发公司是否应承担雷远军的工伤保险待遇问题。2019年9月27日《宜昌市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》（宜人社工认[2019]1235号）认定雷远军受到的案涉事故伤害，属于工伤认定范围，应予以认定为工伤。对此晨发公司未申请行政复议，亦未提起行政诉讼，该认定书已经生效。据此，因晨发公司未为雷远军购买农民工工伤保险，仲裁机构和一审法院认定晨发公司应对雷远军承担工伤保险待遇责任，属合理合法，并无不当。二、关于雷远军是否支付了医疗费5651.13元的问题。在一审中雷远军为证明其主张提交了长阳土家族自治县人民医院的医疗费用发票，已完成了初步举证责任。晨发公司虽然上诉称，此笔费用已由晨发公司支付给雷远军，但并未提供相应银行转账流水或收条等相关证据，应承担举证不利的责任，因此本院对其此项上诉理由不予采纳。综上所述，晨发公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北晨发消防装饰工程有限公司宜昌分公司负担。本判决为终审判决。审判长  肖小月审判员  关俊峰审判员  李 丹二〇二一年一月二十九日书记员  余 丹