北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初20287号原告：李明，女，1988年12月1日出生，汉族，无业，住辽宁省鞍山市千山区。委托诉讼代理人：刘玉伟，北京恒略律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘庆平，北京恒略律师事务所律师。被告：北京美泊韩博仕美容诊所，住所地北京市西城区德外小市口**院。法定代表人：李恒，执行董事。委托诉讼代理人：窦锦波，天津庆江律师事务所律师。原告李明与被告美泊韩博仕美容诊所（以下简称美容诊所）服务合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李明及其委托诉讼代理人刘玉伟，被告美容诊所的委托诉讼代理人窦锦波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李明向本院提出诉讼请求：1．判令美容诊所退还李明美容手术费33000元；2．判令美容诊所存在消费欺诈，增加赔偿李明损失99000元；3．判令美容诊所支付李明后期取出和修复手术费用50000元；4．判令美容诊所支付李明精神损失费10000元；5．判令美容诊所支付李明交通费、住宿费3000元。以上共计195000元。6．美容诊所承担诉讼费。事实和理由：2019年12月19日，李明来到美容诊所，经美容诊所院内专家推荐后，李明决定实施膨体隆鼻加耳软骨重塑鼻小柱，以及自体脂肪填充等手术，费用为33000元。当时美容诊所告知李明其具备所有资质，完全有能力给患者进行全麻手术，李明同意了手术，并于当日在美容诊所处进行上述手术，术后住院4天，于2019年12月23日出院。术后一个月后，李明额头完全消肿，但用手能摸到明显的小疙瘩，术后三个月左右，包块已经长大到肉眼可见的大小，跟美容诊所反映被告知是恢复期的正常现象。2020年4月初，李明在大连一家整容医院咨询时被告知额头已经形成脂肪结节，是医疗事故的一种，怀疑是注射层次错误，注射过量，脂肪离体时间过长导致坏死、非法注入生长因子等原因造成的。4月27日，李明在鞍山铁西区人民医院做了超声波显示，额头内多发性脂肪结节，数量很多，其中最大的直径0．8厘米。李明的鼻子经过恢复期后，仍然偏向一侧，鼻头出现排异状态，再近半年时间内，始终为红肿状态。5月13日，李明至北京普仁医院再次做了超声波显示额头脂肪结节已经长了一倍，最大的达到1．4厘米。美容诊所的行为给李明造成身体和精神很大伤害，美容诊所的不当操作导致李明毁容，李明后期还要进行取出和二次修复手术。美容诊所的企业信息显示其经营范围是医疗美容科和美容外科，并没有显示有麻醉科，且整个医疗过程美容诊所都没有向李明提供过任何经营资质。根据《医疗美容项目分级管理目录》规定，美容诊所并不具备操作有一定技术难度，有一定风险，需使用硬膜外腔阻滞麻醉、静脉全身麻醉等完成的二级美容外科项目手术，给李明造成不可挽回的伤害。根据《消费者权益保护法》第55条之规定，美容诊所在不具备相关资质的情况下，给李明做全麻手术的行为已经构成消费欺诈，不仅应退还李明手术费，还应增加赔偿。李明多次与美容诊所沟通赔偿事宜未果。李明提起诉讼，望判如所请。美容诊所辩称，我诊所不同意李明的全部诉讼请求。1、不同意退还手术费，李明的手术已经完成，李明起诉的案由是服务合同纠纷，我诊所的服务已经提供完成。2、我诊所不存在欺诈行为。李明称我诊所没有麻醉证，李明的手术为面部局部麻醉，由主刀的医生进行，无需提供麻醉证。原告是做美容手术，有没有麻醉证与欺诈没有关系，只要是有医护人员资格证就可以。3、李明主张的后期取出和修复手术费用50000元没有实际支出，李明不在我们诊所进行后期修复，而至其他地方的损失与我诊所无关。4、李明主张的精神损失费没有法律依据，本案并非人身伤害纠纷，不存在精神损害费。5、李明主张的交通费、住宿费没有实际产生，不同意支付。诉讼费我诊所也不同意支付。关于事实和理由部分。我诊所不认可李明的陈述，李明的手术做得很成功，不存在欺诈，医护人员均有资格证，诊所资质也齐全。我们提示李明术后注意事项，不让其抽烟，李明没有按照注意事项的要求做，术后抽烟，我们有微信记录为证。从目前来看李明的面部恢复不错。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李明通过吕鸣磊介绍至美容诊所进行美容手术。2019年12月19日，李明向美容诊所支付美容费33000元。当日，李明在美容诊所进行手术，术前检查为:治疗前全面部照像，全面部脂肪填充术前沟通记录单显示因自体脂肪移植时会被人体吸收一部分……，但有可能达不到百分之百理想效果……自体脂肪种植早期会有凹凸不平和硬结现象，皮肤较薄位置不平整现象会可能终身存在：……术后前期，局部术区发硬、不平整属于正常情况，一般3-6个月逐渐恢复；由于无法评估吸收程度，可能出现衔接过渡欠佳，后期可自费通过再次自体填充改善；双侧术区不能达到完全对称形态。签订双侧鼻综合+膨体术前沟通记录单、手术知情同意书中麻醉方式为局麻加、隆鼻术手术知情同意书中麻醉方式为局麻加，告知鼻外形可能达不到患者理想要求等、脂肪抽吸术手术知情同意书、麻醉知情同意书、手术护理记录单中术中护理情况为全麻、综合隆鼻修复术手术记录麻醉方式为局麻加、面部凹陷手术记录麻醉方式为局麻。李明主张美容诊所构成消费欺诈，医生没有执业资格也未提供执业医师证，根据医疗美容服务管理办法第11条规定，除了具有执业医师资格，经执业医师注册机关注册，负责实施美容外科项目，应具有6年以上美容外科或整容外科等相关专业临床经历，主诊医生刘传仁不具备资格非法行医；护理人员也不符合上述办法13条规定；美容诊所提供的病历与我方提供的病历明显不一致，美容诊所提供的美学设计单中麻醉方法为无痛麻醉和局部麻醉两种，而无痛麻醉为勾选项，该麻醉对应的就是全麻，美容诊所没有做全麻的资质。针对上述主张，李明提供证据1、门诊病历、光盘（全麻手术昏迷视频）及电话录音，证明美容诊所为其做全麻美容外科项目手术；病历中没有麻醉师签字麻醉方式混乱，有局麻、局麻加及全麻，手术过程中被告明知有可能产生排异的情况下将原告鼻骨磨掉，导致李明产生排异，将来取出植入的膨体造成塌陷，造成无法挽回的损失；签字人员与手术人员不符，签字不全，没有具体签字时间；李明向美容诊所索要病历被拒绝，美容诊所不提供完整的盖章病历存在过错。美容诊所对上述证据的真实性不予认可，病历没有公章；手术进展顺利，医生及护士均由相关证件病历每页均有签字及时间记载；李明的手术无需全麻，局麻即可，根据每个人体质和痛感不同，局麻加比不同麻醉多些计量，并非全麻。对录音的真实性认可，录音中的赵总不掌管公章。证据2、美容诊所工商信息光盘（全麻手术宣传视频），证明美容诊所经营范围没有麻醉科；不具备做需要全麻的二级美容外科项目的资质；美容诊所的行为构成欺诈。美容诊所对工商查询的真实性认可，其他证据不认可，美容诊所有美容整形资质，不存在欺诈行为。证据3、照片、光盘（额头状况视频），证明李明手术后额头包块明显，鼻子歪。美容诊所对证据的真实性不予认可，术后有正常的回复过程，美容诊所不存在医疗事故。证据4、诊断报告、挂号截图、录音光盘，证明李明额头形成明显的脂肪结节且数量众多，生长迅速，怀疑系非法注入生长因子，脂肪注入存在问题；额头脂肪结节取出后需要再次填充，鼻子由于鼻骨已经磨了，取出膨体会造成塌陷，给李明造成不可挽回的损失。美容诊所对诊断报告认可，其他不予认可。证据5、聊天记录光盘及录音文字版，证明李明与美容诊所多次沟通，美容诊所不予配合，双方未达成一致。美容诊所对真实性认可，不认可证明目的。李明去诊所进行威胁，双方对此事件进行沟通并不代表美容诊所愿意补偿。证据6、检查报告，证明李明于2020年11月20日至盘锦辽油宝石花医院检查，额头包块被诊断为皮下脂肪瘤，可见多个液体暗区，属于多发囊性结节，已经非常严重，给李明造成极大伤害。美容诊所对真实性不予认可，李明没有遵循注意事项，且至其他医院就诊，是什么原因造成的现状无法确定。被告针对其主张，提供证据1医师资格证、医师执业证、专业技术资格证及护士执业证。李明对医师执业证认为没有显示美容项目的执业资格；审批时间冲突，手术时不在美容诊所注册。在手术时护士杨野也没有资质。证据2、病历。李明不予认可，认为没有骑缝章且有涂改，麻醉方式混乱，美容诊所在明知李明鼻子会出现排异的情况下，不经李明同意进行磨骨，存有严重过错。证据3、微信聊天记录。李明不予认可，美容诊所没有告知李明术后注意事项，且吕鸣磊已经与李明离婚。审理中，李明于2020年9月17日本院提出鉴定申请，要求对其额头、鼻子目前的损伤程度、鼻子是否磨骨及造成额头肿块结节、鼻梁歪斜、鼻尖红肿原因进行司法鉴定。本院报请北京市高级人民法院随机选定鉴定机构为北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所，该鉴定所于2020年11月11日作出北京协知司鉴（2020）临医鉴字第33号情况说明函，载明：原告申请医疗过错鉴定，根据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释[2017]20号）第十一条之规定，其医疗损害责任纠纷对的委托事项的表述为“实施诊疗行为有无过错；诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小”，但现贵院委托的鉴定事项为“其额头、对李明鼻子目前的损伤程度、鼻子是否磨骨及造成额头肿块结节、鼻梁歪斜、鼻尖红肿原因”进行司法鉴定。该鉴定事项非常规医疗损害责任纠纷鉴定事项，故请贵院予以明确本案鉴定委托事项。如仍为该鉴定事项，依据我机构现有技术条件和鉴定能力，无法完成贵院委托，故依据《司法鉴定程序通则》第十五条第（五）项之规定，我所决定不予受理。2020年11月24日，李明经与北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所沟通，李明申请的鉴定事项，该司法鉴定机构无法作出鉴定，申请撤回2020年9月17日提交的《鉴定申请书》。另查1、北京韩韵坊美容诊所于2019年11月18日变更名称为北京美泊韩博仕美容诊所。2、美容诊所医疗机构执业许可证载明诊疗科目为医疗美容科；美容外科。发证日期为2020年1月6日。3、护士杨野于2015年2月取得专业技术资格证书；2015年1月30日取得护士执业证书。4、医师刘传仁于2014年12月取得医师资格证书；2015年9月取得医师执业证书。2019年12月23日变更执业机构为北京韩韵坊美容诊所，2020年7月16日变更执业机构为美容诊所。2018年8月取得广西壮族自治区中等专业技术资格证书，专业为整形外科学。本院认为，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。李明与美容诊所之间形成了医疗服务合同法律关系。美容、整形等医疗服务本身所具有的技术程度复杂性、术后效果风险性等特点，且由于认识能力和现有技术条件水平存在局限性，因此应当依此衡平患者与医疗机构之间的权利义务关系。院方必须充分履行手术风险性的告知义务以及利用掌握的实际技术正确实施医疗服务，同时患者亦应在知晓的可能发生的正常风险程度内承担损害后果。本案中，美容诊所在对李明进行了正常的身体检查后，在行手术前与李明进行了术前沟通并将手术名称、手术知情同意书及麻醉知情同意书，特别是手术中及术后可能出现的风险、并发症均以书面的形式向李明进行了明确的告知，李明签字表示予以接受，故李明应就上述事实的出现承担不利后果。在李明术后出现额头皮下多发囊性结节，鼻梁歪斜等，在李明提出鉴定后又撤回鉴定的情况下，要求美容诊所全部退还美容手术费的主张，缺乏依据。应当指出，美容诊所在病历中记载混乱，存有瑕疵，应承担一定的责任，退还李明一定的费用，具体数额本院酌定。美容诊所称给付吕鸣磊回扣的抗辩，本院不予采信。关于欺诈，构成欺诈必须具备以下四个要件：1、欺诈人有欺诈的故意；2、欺诈人实施了欺诈的行为；3、被欺诈人因欺诈而陷入错误认识；4、被欺诈人因错误认识而作出意思表示。根据本案查明的事实，美容诊所在为李明实施手术中不存在欺诈手段，不构成欺诈，李明要求美容诊所三倍赔偿的主张，本院不予支持。李明要求美容诊所支付后期取出及修复费损失的主张，该费用尚未实际发生，本案不作处理。李明要求美容诊所支付精神损失费的主张，因本案系合同案件，对其主张，不予支持。李明要求美容诊所支付交通费、住宿费的主张，缺乏证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，北京美泊韩博仕美容诊所退还李明美容手术费13000元。二、驳回李明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4200元，由李明负担3920元，已交纳；由北京美泊韩博仕美容诊所负担280元，于本判决生效之日起7日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员  刘 敏二〇二一年一月十一日法官助理  马小龙书 记 员  胡玉亚书 记 员  李 婷