河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终90号上诉人(原审原告)：荣爱珍，女，汉族，1969年6月14日出生，住濮阳市华龙区。被上诉人(原审被告)：河南鲁壹家装饰工程有限公司，住所地濮阳市任丘路与丽都路交叉口西南角，统一社会信用代码：91410902MA3XE1RG4W。法定代表人：鲁利娟，该公司经理。委托诉讼代理人：鲁利斋，女，汉族，1984年1月22日出生，住濮阳市华龙区。系该公司员工。原审第三人：鲁利娟，女，汉族，1981年10月11日出生，住濮阳市华龙区岳村乡东田村**，身份证号码：4109011981********。委托诉讼代理人：鲁利斋，女，汉族，1984年1月22日出生，住，住濮阳市华龙区岳村乡翟庄村**份证号码：410901198401222324。系鲁利娟妹妹。上诉人荣爱珍因与被上诉人河南鲁壹家装饰工程有限公司及原审第三人鲁利娟追索劳动报酬纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初10719号民事判决，向本院提起上诉。本院公开审理了本案，上诉人荣爱珍，被上诉人河南鲁壹家装饰工程有限公司及原审第三人鲁利娟的委托诉讼代理人鲁利斋到庭参加诉讼，现已审理终结。荣爱珍上诉请求：1、依法撤销濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初10719号民事判决，改判河南鲁壹家装饰工程有限公司和鲁利娟支付荣爱珍8200元劳动所得。并减轻荣爱珍的其他赔偿责任，或将该案发回重审。2、本案上诉费用由河南鲁壹家装饰工程有限公司承担。二审庭审中变更上诉请求为要求河南鲁壹家装饰工程有限公司支付报酬7038元。事实和理由：荣爱珍自2020年4月9日上班，与河南鲁壹家装饰工程有限公司形成劳动关系。双方口头约定，由荣爱珍负责会计一职，每月工资3000元，26天制，上一天班就按115.38元计算一天工资，每天工作不超8个小时，中午管饭，每周休息一天。鲁利娟说早上8:30之前打卡不扣工资。承诺签劳动合同，还说会按时发放工资，公司从不拖欠员工工资。荣爱珍上班到4月底没有签订劳动合同，也没有发放工资，到5月1日荣爱珍正式提出离职请求，鲁利娟强势不让荣爱珍走，还骗其说钱一过来就发工资，直至6月底未支付一分钱工资。荣爱珍为了讨要工资精神备受打击，恳请法院依法改判或发回重审。河南鲁壹家装饰工程有限公司辩称，公司会计已经清算好工资，荣爱珍的工资和打卡记录已经核实，清单已附。不是公司不给荣爱珍工资，而是荣爱珍没有到公司来。荣爱珍在职期间没有一个月是满勤。中午有两个半小时休息时间，公司给值班员提供50元饭钱，是公司福利待遇，公司不安排荣爱珍中午值班。公司没有要求员工强制性下班打卡。荣爱珍没有在五一提出辞职，公司没有一直拖欠工资。公司强烈要求维持一审判决。鲁利娟述称，鲁利娟个人不欠荣爱珍一分钱，荣爱珍是给公司打工，不是给鲁利娟个人打工。其他同河南鲁壹家装饰工程有限公司的答辩意见。荣爱珍向一审法院起诉请求：1、依法判令河南鲁壹家装饰工程有限公司支付荣爱珍工资共计8200元；2、本案诉讼费及其他费用由河南鲁壹家装饰工程有限公司承担。一审法院认定事实：2020年4月，荣爱珍通过网络招聘到河南鲁壹家装饰工程有限公司工作，负责公司开票及会计工作，双方商定月工资3000元，每月工作26天，休息四天，上够26天按满月工资发放，不满26天按实际上班时间计算。根据该公司考勤记录显示，荣爱珍于2020年4月11日正式上班，2020年6月底离职，共上班3个月，现因河南鲁壹家装饰工程有限公司未按时支付荣爱珍工资，双方形成纠纷，荣爱珍诉至一审法院。一审庭审中，荣爱珍提供了微信聊天记录、银行票据、增值税票据等证据，证明双方存在劳动关系以及河南鲁壹家装饰工程有限公司未按时发放工资的事实。河南鲁壹家装饰工程有限公司对荣爱珍主张拖欠工资的事实予以认可，并同意按公司计算的工资数额支付荣爱珍。但又辩称，荣爱珍上班期间存在迟到、缺勤等现象，根据公司规定应扣除部分工资后再支付荣爱珍。为证明其主张的事实，河南鲁壹家装饰工程有限公司提供了微信聊天记录、考勤记录、公司2020最新规定等证据予以证实。荣爱珍对河南鲁壹家装饰工程有限公司提供的证据不予认可，并称荣爱珍主要负责会计工作，未约定到岗时间，只规定每天工作八个小时，荣爱珍实际工作61天且节假日有加班，应按国家规定的标准计算3倍工资，并依法支付荣爱珍经济赔偿。后经一审法院主持调解，双方最终未达成一致意见。一审法院另查明，根据河南鲁壹家装饰工程有限公司考勤记录显示：荣爱珍于2020年4月11日正式上班至2020年6月30日离职，共在职59天，应实发工资5900元（3000元／月÷30天×59天）；期间荣爱珍共迟到45次（其中10分钟以内9次、20分钟以内32次、30分钟以内3次、1小时6分钟1次），根据河南鲁壹家装饰工程有限公司规定应扣除荣爱珍工资共计960元。一审法院认为，本案系追索劳动报酬纠纷。我国《劳动合同法》第7条的规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。本案中，荣爱珍通过网上招聘到河南鲁壹家装饰工程有限公司工作，约定月工资3000元，按月支付，虽未签订劳动合同，但双方形成事实劳动关系，一审法院予以确认。河南鲁壹家装饰工程有限公司应根据约定按时向荣爱珍支付工资报酬，但河南鲁壹家装饰工程有限公司辩称，荣爱珍上班期间存在迟到、缺勤现象，根据公司规定应扣除荣爱珍部分工资。经审查，荣爱珍上班期间确实存在迟到现象，河南鲁壹家装饰工程有限公司根据规定主张扣除荣爱珍部分工资，并无不当，但该行为并不能成为河南鲁壹家装饰工程有限公司连续三个月不支付荣爱珍工资的理由，其违约行为给荣爱珍造成了一定的经济损失，应承担相应的违约责任（应自逾期支付工资之日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息）。另荣爱珍主张其是2020年4月9日开始上班，因河南鲁壹家装饰工程有限公司的原因没有参加考勤，于4月11下午加入，应按61天计算工资，且节假日有加班应支付3倍的工资，并要求支付部分经济赔偿金。但荣爱珍未提供证据证明其主张的上述事实，其上班时间应以河南鲁壹家装饰工程有限公司实际考勤记录为准。另根据我国《劳动合同法》第46条的规定，本案不属于应支付经济补偿金的法定情形，故荣爱珍的上述请求，一审法院依法不予支持。第三人鲁利娟系河南鲁壹家装饰工程有限公司的法定代表人，其行为系代表公司履行职务行为，荣爱珍要求其个人承担支付工资的请求，于法无据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《工资支付暂行规定》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：河南鲁壹家装饰工程有限公司于判决生效后十日内，支付荣爱珍2020年4月至2020年6月工资4940元（3000元／月÷30天×59天-960元）及逾期利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年4月30计算至付清之日止）；驳回荣爱珍的其他诉讼请求。案件受理费25元，由河南鲁壹家装饰工程有限公司承担。本院二审期间，河南鲁壹家装饰工程有限公司提交微信聊天记录两页，欲证明荣爱珍是从4月11日开始上班。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于河南鲁壹家装饰工程有限公司二审提交的证据，本院认为，该份证据不属于二审新证据的范畴，本院不予采信。本院二审查明的事实与原审查明的事实相一致。本院认为,荣爱珍为河南鲁壹家装饰工程有限公司提供劳动，河南鲁壹家装饰工程有限公司应及时支付劳动报酬。关于荣爱珍上诉称应当按照每天115.38元计算拖欠的劳动报酬的理由，本院认为，双方并未签订书面劳动合同，双方虽对每月工资3000元的约定均无异议，但对于日工资的计算方式说法不同。荣爱珍主张按每月26天每天115.38元计算依据不足，一审法院按照河南鲁壹家装饰工程有限公司自认的按每月30天每天100元进行计算并无不当。关于荣爱珍上诉称应当按61天计算工资的理由，本院认为，荣爱珍主张因河南鲁壹家装饰工程有限公司的原因导致4月9日、4月10日两天未能录入考勤系统，但提交的证据不足以证明其主张，一审法院按照考勤记录表显示的59天计算荣爱珍的工作时间符合法律规定。关于荣爱珍上诉称河南鲁壹家装饰工程有限公司曾承诺8:30之前打卡不扣工资的理由，本院认为，荣爱珍部分工作日迟到的事实客观存在，一审法院按照河南鲁壹家装饰工程有限公司的制度规定计算应扣除的工资数额并无不当，对于荣爱珍的该项上诉理由本院亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，裁判结果正确，故对荣爱珍的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由荣爱珍负担。本判决为终审判决。审判长 杨 浩审判员 周培勋审判员 孔德军二〇二一年一月二十七日书记员 张梦珂