陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终234号上诉人（原审被告）：绥德县保安服务有限公司，住所地陕西省榆林市绥德县。法定代表人：谢荣，公司总经理。委托诉讼代理人：艾华，陕西正北律师事务所律师。委托诉讼代理人：景倩，陕西正北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高如银，男，1960年5月5日出生，汉族，陕西省榆林市人，住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：马驰，男，1994年10月15日出生，汉族，住神木市神木镇。被上诉人（原审原告）：榆林职业技术学院，住所地陕西省榆林市。法定代表人：王华，该院院长。委托诉讼代理人：李亚琴，陕西正北律师事务所律师。上诉人绥德县保安服务有限公司与被上诉人高如银、榆林职业技术学院劳动争议纠纷一案，不服陕西省榆阳区人民法院(2020)陕0802民初5742号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。绥德县保安服务有限公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆阳区人民法院(2020)陕0802民初5742号民事判决；2、查清事实后改判；3、由被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定事实错误，上诉人与被上诉人榆林职业技术学院之间并非劳务派遣关系，仅是业务代管关系，对于被上诉人高如银的赔偿也应当是由被上诉人榆林职业技术学院进行赔偿，而非上诉人。2014年上诉人与榆林职业技术学院签订代管协议时并不具备劳务派遣资质。2019年7月15日，上诉人与被上诉人榆林职业技术学院解除代管协议后，高如银仍然在榆林职业技术学院处工作，直至2019年8月才正式解除劳动关系。2、上诉人于2014年4月1日才与榆林卫校建立代管合同，于2019年1月14日与职业技术学院建立代管合同关系，直至2019年7月15日解除代管关系，双方合作时间根本不到7年，一审判决支付7年5个月的经济补偿明显错误。高如银辩称，其没有意见。榆林职业技术学院辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。从上诉人与被上诉人签订的合同约定，被上诉人学院通过政府财政支付转账给上诉人有关保安、楼管工资及上诉人管理费用等，合同约定第二款明确规定，除此之外，保安楼管工作人员用工费用由乙方负责，甲方概不负责，由用人引发的劳动争议由乙方负责。上诉人设立保安队，设定保安队，性质为安全保卫和楼管工作，同时，乙方对保安员和楼管员审核，对符合条件的，进行培训后方能上岗，并纳入公司建档造册，确定为公司聘用人员。故高如银属于上诉人公司聘用人员。高如银的诉请应当由上诉人承担。榆林职业技术学院向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令榆林职业技术学院不支付高如银经济补偿金21000元、法定节假日加班费30897元，不承担高如银2012年3月至2019年8月各项社会保险中属于单位缴纳的部分；2、高如银劳动仲裁请求应向绥德县保安服务有限公司主张，责任应由绥德县保安服务有限公司承担；3、本案诉讼费由高如银负担。一审法院认定的事实：2012年6月29日，榆林市卫生学校（甲方）与西安绿洁保洁服务公司（乙方）签订了校园内部保安服务合同，约定：合同期限：自2012年7月1日起至2013年6月30日。乙方首次向甲方派驻保安人员8名，其中门卫3名等事项。2014年4月1日，榆林市卫生学校（甲方）与绥德县保安服务有限公司（乙方）签订了楼管保安代理协议，约定：管理费每人每月190元等事项。2015年4月1日，榆林市卫生学校（甲方）与绥德县保安服务有限公司（乙方）签订了楼管保安派遣协议，约定：保安员8名，管理费每人每月290元。期限2016年4月1日至2017年3月31日等事项。2019年1月14日，榆林职业技术学院医学院（甲方）与绥德县保安服务有限公司（乙方）签订了保安楼管服务协议，约定：保安员8名，管理费每人每月290元，除此之外的用工费用甲方概不负责，因用人引发的劳动纠纷均由乙方负责解决。期限2019年1月15日至2019年7月15日等事项。2020年4月11日，榆林市劳动人事争议仲裁委员会作出榆劳人仲案字（2019）第717号裁决书，裁决为一、榆林职业技术学院于本裁决书生效之日起十日内向高如银支付经济补偿21000元。二、榆林职业技术学院于本裁决书生效之日起十日内向高如银支付法定节假日加班费30897元。三、榆林职业技术学院为高如银补缴2012年3月至2019年8月各项社会保险，榆林职业技术学院缴纳单位部分，高如银缴纳个人部分，具体缴费金额由社会保险经办机构确定等。并查明，1989年10月至1995年5月，2012年3月至2019年8月与榆林职业技术学院建立劳动关系。2019年8月起，高如银未向榆林职业技术学院提供劳动，榆林职业技术学院未对高如银进行劳动管理，2019年8月起系协商解除劳动关系。高如银每月工资2800元。工作年限7年5个月（高如银的职位为保安）。榆林职业技术学院向高如银支付7年5个月，工资标准的经济补偿21000元（2800元/月×7.5个月）。高如银从2012年3月至2019年8月工作期间，法定节假日加班80天，榆林职业技术学院向高如银支付法定节假日加班费30897元（2800元/月÷21.75元/月×300%×80天）。为此，榆林职业技术学院持上述证据及理由向本院提起诉讼并提出上述诉讼请求。一审法院判决认为，劳动争议是中国境内的用人单位与劳动者发生的劳动合同纠纷、社会保险（劳动保险）纠纷、福利待遇纠纷等。榆林职业技术学院诉请依法判令不支付高如银经济补偿金21000元、法定节假日加班费30897元，不承担高如银2012年3月至2019年8月各项社会保险中属于单位缴纳的部分；及高如银劳动仲裁请求应向绥德县保安服务有限公司主张，责任应由绥德县保安服务有限公司承担的诉讼请求，经查，榆林职业技术学院诉请的经济补偿问题，根据榆林市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月11日作出榆劳人仲案字（2019）第717号裁决书认定的事实及本院查明的事实。其一、绥德县保安服务有限公司签订为保安楼管服务协议，但约定“除此之外的用工费用甲方概不负责，因用人引发的劳动纠纷均由乙方负责解决”并由绥德县保安服务有限公司收取管理费290元，期限2019年1月15日至2019年7月15日。其二、2019年8月起，高如银未向榆林职业技术学院提供劳动，榆林职业技术学院未对高如银进行劳动管理，2019年8月起协商解除劳动关系。高如银每月工资2800元。工作年限7年5个月。榆林职业技术学院向高如银支付7年5个月，工资标准的经济补偿21000元（2800元/月×7.5个月）。其三、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”及该法第四十六条第（二）项的规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”。综上，可以认定榆林职业技术学院系用工单位，高如银系劳动者，绥德县保安服务有限公司系用人单位，高如银的经济补偿应当由用人单位即绥德县保安服务有限公司承担，榆林职业技术学院的该理由成立，本院予以采纳。榆林职业技术学院诉请法定节假日加班费问题。经查，根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，高如银从2012年3月至2019年8月工作期间，法定节假日加班80天，期间2012年6月29日，榆林市卫生学校（甲方）与西安绿洁保洁服务公司（乙方）签订了校园内部保安服务合同，2014年4月1日，榆林市卫生学校（甲方）与绥德县保安服务有限公司（乙方）签订了楼管保安代理协议，2015年4月1日，榆林市卫生学校（甲方）与绥德县保安服务有限公司（乙方）签订了楼管保安派遣协议，2019年1月14日，榆林职业技术学院医学院（甲方）与绥德县保安服务有限公司（乙方）签订了保安楼管服务协议。先后用人单位为西安绿洁保洁服务公司、绥德县保安服务有限公司。高如银提供的证据不足以证明其在何阶段加班事实以确定用人单位，待证据明确后另行主张，本案不予审查予以驳回；榆林职业技术学院主张高如银与榆林职业技术学院于2017年9月发生劳动争议，高如银于2019年10月21日提起仲裁申请已过仲裁时效，2019年8月起协商解除劳动关系，榆林职业技术学院向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，榆林职业技术学院所提供的证据不能证明榆林职业技术学院于劳动争议申请仲裁的时效期间为一年内提出主张及发生中断、中止情形，故榆林职业技术学院主张的事实，本院不予支持予以驳回。榆林职业技术续学院诉请各项社会保险的问题，根据本案查明的事实，西安绿洁保洁服务公司、绥德县保安服务有限公司从2012年3月起至2019年8月止未缴纳社会保险，2019年8月起协商解除劳动关系，榆林职业技术学院向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。经查，根据《中华人民共和国社会保险法》等法律法规的规定，征缴社会保险费用是社会保险费征收机构的职责，社会保险费征收机构与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，因用人单位欠缴或者拒缴社会保险费引发的纠纷，不属于人民法院民事案件的受理范围。故榆林职业技术学院的该项诉讼请求没有法律依据，本院不予支持予以驳回。榆林职业技术学院的其他诉讼请求没有事实法律依据，本院不予支持予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由绥德县保安服务有限公司支付高如银经济补偿金21000元。二、驳回榆林职业技术学院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由绥德县保安服务有限公司负担。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以认可。本院认为，本案争议的焦点是一审法院判决是否适当。关于高如银的经济补偿应当由谁支付的问题。本案中，上诉人绥德县保安服务有限公司（乙方）与被上诉人榆林职业技术学院（甲方）签订保安楼管服务协议，约定：“甲方同意乙方设立榆林职业技术学院医学院保安队，核定保安员8名，楼管员5名，监控人员1名。承担甲方单位的保安和楼管服务。……乙方负责管理保安员和楼管员。……乙方负责保安员和楼管员的考勤考核及待遇发放。……”。综上，可以认定绥德县保安服务有限公司系劳动者高如银的用人单位，而榆林职业技术学院系用工单位。劳动者与用人单位根据劳动合同法规定协商解除劳动合同的，由用人单位向劳动者支付经济补偿。关于高如银的工作年限认定问题。高如银从2012年3月开始用人单位先后为西安绿洁保洁服务公司、绥德县保安服务有限公司。经查，榆林市卫校于2017年整体建制划转至榆林市职业技术学院。根据法律规定，劳动者在同一工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的，应认定为“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，工作年限应连续计算。综上，高如银的工作时间是2012年3月至2019年8月，共7年5个月。综上所述，上诉人上诉理由无事实、法律依据，予以驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人绥德县保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐晓炯审 判 员 惠莉莉审 判 员 王 娟二〇二一年一月二十五日法官助理 常良燕书 记 员 张羽苗