辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终184号上诉人（原审被告）：刘玉凤，女，1985年9月14日出生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：张卫华，大连市旅顺口区中心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：单连春，大连市旅顺口区中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：梁成明，男，1960年11月27日出生，汉族，住大连市旅顺口区。委托诉讼代理人：孙继峰，辽宁北方明珠律师事务所律师。原审被告：大家财产保险有限责任公司大连分公司，住所地大连市中山区友好路**悦泰城里**楼**。负责人：张萌，公司经理。上诉人刘玉凤因与被上诉人梁成明，原审被告大家财产保险有限责任公司大连分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2020）辽0212民初2249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘玉凤及其委托诉讼代理人张卫华，被上诉人梁成明的委托诉讼代理人孙继峰到庭参加诉讼。原审被告大家财产保险有限责任公司大连分公司经本院合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。刘玉凤上诉请求：1、撤销一审判决中护理费的判项，依法改判护理费为7188元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院按照住院期间的护理费标准判决全部护理费错误，出院后的护理费应当按照城镇居民人均可支配收入计算。梁成明辩称，不同意上诉人的上诉请求。被上诉人一审提供的证据能够证明被上诉人的诉讼主张，且相关款项被上诉人已经实际支付。大家财产保险有限责任公司大连分公司二审未到庭，亦未提交书面答辩意见。梁成明向一审法院起诉请求：1.判令被告刘玉凤赔偿原告医疗费14008.46元、住院伙食补助费1700元、伤残赔偿金244950元、护理费10800元、误工费18000元、营养费4500元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费3440元，总计327398.46元，被告大家保险公司在保险责任范围内承担保险人责任；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月23日，大连公安局交通警察支队旅顺口大队作出第210212420190000215号《道路交通事故认定书》。载明：车辆情况为“别克”牌辽Ｂ×××**号小型轿车，蓝色，机动车所有人刘玉凤，安邦财产保险有限公司大连分公司庄河支公司，保险单号2711003202018000955。道路交通事故发生经过：2019年2月15日06时30分许，刘玉凤驾驶辽Ｂ×××**号小型轿车延长城高速公路延长线由东向西行驶至长城高速公路延长线“彤阳”搅拌站门前路段东100米处，与行人梁成明相撞，此事故致梁成明受伤，事故发生后，刘玉凤未及时报警，驾驶肇事车辆将伤者梁成明拉去医院后报警。道路交通事故证据及事故形成原因分析：交通事故证据包括本案车辆检验的司法鉴定意见书、询问笔录及网上查询等证据予以证明。事故形成原因分析：当事人刘玉凤驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，发生事故后未及时报警，未保护好现场，其行为的过错及所起的作用是造成此事故的根本原因；当事人梁成明无违法行为、无过错。当事人导致交通事故的过错及责任或意外原因：当事人刘玉凤驾驶机动车未按操作规范，安全驾驶，发生事故后未及时报警，未保护好现场，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十条第一款之规定，依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第（一）项之规定，认定由刘玉凤负此事故的全部责任，梁成明无事故责任。原告梁成明伤后入住大连市中心医院，住院病案载明：实际住院17天。出院诊断为：车祸外伤，右额脑挫伤，颅骨骨折？右眼挫伤，右眼视神经挫伤，右眼睑皮肤裂伤，右颧弓骨折、颞骨、颧突骨折，右眼眶内上壁骨折，右眼视神经管多发性骨折，右眼额窦蝶窦多发性骨折，头面部软组织挫伤，双肺坠积性××。出院医嘱：1.脑外科，胸外科，眼科复诊。2.继续应用营养神经及改善循环药物。3.继续治疗休息。2019年3月4日，大连市中心医院医疗住院收费票据载明住院费17622.48元。2019年2月15日大连市中心医院医疗门诊收费票据，载明西药费、治疗费、诊查费合计1821.79元。2019年2月20日大连市第三人民医院医疗门诊收费票据，载明诊察费8元。2019年2月21日、2月22日、2月27日，大连医科大学附属第一医院医疗门诊收费票据载明检查费173.8元、检查费81.86元、诊查费20.2元、诊查费19.2元、检查费517.46元、西药费72.57元。2019年3月14日大连中心医院医疗门诊收费票据载明忠诚药123.96元。2019年4月11日大连医科大学附属第一医院门诊收费票据载明诊查费19.2元、检查费351.36元、西药费161.08元。2019年5月23日大连市中心医院医疗门诊收费票据载明西药费、中成药153.39元、检查费564.4元。2019年7月17日大连医科大学附属第一医院门诊收费票据载明检查费140.8元、诊查费20.2元、诊查费14.4元、检查费412.5元。2019年7月28日大连医科大学附属第二医院门诊收费票据载明检查费94.71元、诊察费19.2元。2019年10月24日、1月2日大连大学附属中山医院医疗门诊收费票据载明检查费370.4元，检查费、西药费97.9元，检查费114元，检查费、西药费467.8元。2020年5月25日大连医科大学附属第一医院门诊收费票据载明检查费544.8元、1元。以上合计24008.46元，大家保险公司前期垫付原告梁成明医疗费合计10000元。2020年6月8日，大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所作出大医司鉴[2020]第249号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人梁成明因车祸外伤致右眼视神经管多发性骨折，右眼视神经损伤，目前被鉴定人右眼盲目四级，按照《人体损伤致残程度分级》，构成伤残及等级，伤残等级为八级。余损伤，按照《人体损伤致残程度分级》，不构成伤残及等级。2.外伤后总误工时间建议为120日；外伤后建议壹人护理共计为45日；外伤后建议共计45日加强营养治疗。3.目前被鉴定人右眼睑外伤性皮肤瘢痕，后期如行外伤性皮肤瘢痕整复治疗，后续治疗费用以届时实际发生的合理医疗费用额为准。原告为此花费鉴定费3440元。2020年6月17日，大连德孚物业管理有限公司出具大连增值税普通发票，载明：服务名称为护理服务，期间自2019年2月20日至4月5日，共计45天，计10800元。2019年2月20日，案外人张保强、王运波、大连德孚物业管理有限公司三方签订《家政服务居间协议书》约定，雇主（甲方）梁成明需求乙方王运波提供医院陪护，甲方支付乙方工资240元/天，合同期自2019年2月20日至2019年5月19日。2019年11月22日，中国银行保险监督管理委员会，做出银保监复[2019]1065号《中国银保监会关于大家财产保险有限责任公司受让安邦财产保险股份有限公司部分保险业务的批复》，批复内载明：同意你公司受让以安邦财产保险股份有限公司名义签署的截至业务转让基准日的非理财类保单和2020年1月31日之后到期的理财类保单以及相关的资产、负债。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故，根据事故认定，刘玉凤驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，发生事故后未及时报警，未保护好现场，其行为的过错及所起的作用是造成此事故的根本原因，具有过错，存在违法行为，当事人梁成明无违法行为、无过错。根据当事人的违法情况、过错、侵害行为对事故发生的贡献比例以及侵害结果，确定刘玉凤在民事赔偿比例上承担100%。本起交通事故发生于交强险保险期间内，所以大家保险公司应依法、依约在交强险限额内承担相应的理赔责任。原告合理损失中，包括医疗费24008.46元、住院伙食补助1700元（17天×100元/天）、营养费4500元（45天×100元/天）、残疾赔偿金244950元（40825元×20年×30%）、护理费10800元、鉴定费3440元，参考司法鉴定意见，原告相应支出具有合理及必要性，且诉请数额合理，予以确认。关于误工费一节，原告提供的工资清单，形式要件缺失，且无收入减少情况的相关证明，应承担举证不能的法律后果，故参照大连市全体居民人均可支配收入标准，确定原告受伤后误工费为13422元（40825元÷365天×120天）较为合理。关于精神损害抚慰金一节，综合考量侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及本地区平均生活水平等因素，原告诉请数额过高，酌定为15000元。经核算，确定给付方式由大家保险公司扣除前期垫付的医疗费10000元后，仍应在交强险伤残赔偿限额内赔付原告精神损害抚慰金15000元，残疾赔偿金95000元。不足部分由被告刘玉凤负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第十七条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告大连大家财产保险有限责任公司大连分公司于本判决生效之日起三十日内在交强险伤残赔偿限额内赔付原告梁成明精神损害抚慰金15000元，残疾赔偿金95000元;二、被告刘玉凤于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿原告梁成明14008.46元、住院伙食补助费1700元、营养费4500元、残疾赔偿金149950元、鉴定费3440元、护理费10800元、误工费13422元；如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告梁成明其他的诉讼请求。案件受理费5984元，由原告梁成明负担358元，由被告刘玉凤负担5626元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明，一审认定事实属实。本院认为，上诉人刘玉凤对于大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所作出的被上诉人梁成明伤后需壹人护理45日的鉴定意见及被上诉人一审提供的10800元护理费票据的真实性没有异议，只是主张被上诉人出院后的护理费应当按照大连市城镇居民人均可支配收入计算。对此，本院认为，在被上诉人已经按照鉴定意见的护理天数以每天240元的护理费标准实际支付护理费的情况下，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人护理费10800元合理，上诉人主张按照城镇居民人均可支配收入标准计算护理费，没有事实及法律依据，本院对上诉人本案的上诉理由，不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费70元，由上诉人刘玉凤负担。本判决为终审判决。审判长  郑福一审判员  司玉峰审判员  金 艳二〇二一年一月二十一日书记员  张 琳