吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终242号上诉人（原审被告）：长春市二道区十委社区老年公寓，住所地吉林省长春市二道区。法定代表人：李冲，经理。委托诉讼代理人：李博，吉林六鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张凤芝，1936年6月8日生，汉族，住吉林省九台市。原审被告：吴乃非，男，1937年10月2日生，汉族，户籍地长春市南关区，经常居住地吉林省长春市二道区十委社区老年公寓。上诉人长春市二道区十委社区老年公寓因与被上诉人张凤芝、原审被告吴乃非身体权纠纷一案，不服长春市二道区人民法院（2020）吉0105民初564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长春市二道区十委社区老年公寓上诉请求：1．依法撤销一审判决，依法改判上诉人不承担责任。2．案件受理费由被告承担。事实和理由：首先，上诉人对被上诉人提供的看护服务，并不是“一对一”的看护服务。事故发生时，属于午饭前的自由活动期间，而且是有看护人员在场的。其次，本案事发突然，上诉人工作人员无法判断张凤芝的行动轨迹，碰撞、摔倒只在瞬间发生，上诉人主、客观上不具备完全防范的能力。重要的是：事故发生后，上诉人立即组织人员将被上诉人送诊就医，并垫付医疗费用，这恰恰是上诉人履行看护责任的表现。所以，不能只看到被上诉人摔倒，而忽略上诉人的积极施救。第三，本案事故发生在公共活动区域，设施器材是由二道区十委社区安置的，属于全民健身器材，并不是由上诉人负责管理。张凤芝向一审法院起诉请求：依法判令二被告连带赔偿原告医疗费41917.22元（扣除医保报销后）、住院伙食补助费900元、护理费29147.4元、伤残赔偿金15087元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10000元、营养费10000元、交通费500元、鉴定费3300元、律师代理费8100元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：十委老年公寓位于长春市二道区临河街234号“青国青城”小区院内。原告张凤芝于2019年7月23日入住十委老年公寓，2019年10月9日上午10时19分许，同住十委老年公寓的吴乃非在“青国青城”小区公共活动区域内荡秋千时，原告从吴乃非左侧行至吴乃非前面，与正在秋千上前后摆荡的吴乃非相撞。事故发生后，十委老年公寓工作人员将原告送往吉大二院，诊断为左侧股骨粗隆间骨折、骨质疏松、左侧坐骨骨折、右侧耻骨骨折、左侧下肢深静脉血栓形成，住院9天，花费住院费55046.02元，其中十委老年公寓垫付2000元住院费，并花费90.85元门诊费，原告自行花费161.76元门诊费。后原告住院医疗费在新型农村合作医疗意外伤害保险报销13290.56元。经原告自行委托吉林常春司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费、护理期限、营养期限进行鉴定，吉常春司鉴中心［2020］临鉴字第68号司法鉴定意见书鉴定意见为张凤芝此次外伤所致伤情构成十级伤残，此次外伤后续治疗费约需10000元人民币，外伤护理期限为180日，此次营养期限为100日；张凤芝此次花费鉴定费3300元。为此次诉讼原告花费律师代理费8100元。经十委老年公寓申请，法院对原告伤残等级、吉大二院住院费相关性、合理性、必要性、护理期、后续治疗费、营养期进行了鉴定，吉信达司鉴中心［2020］临鉴字第104号司法鉴定意见书，鉴定意见为张凤芝本次外伤后果为十级伤残；在吉大二院住院期间的住院费相关、合理且必要；张凤芝本次外伤护理期180日为宜；本次外伤营养期100日为宜，其费用参照住院病人伙食补助；张凤芝此次外伤后续治疗费（取内固定物）约需1万元。庭审中，原告提交长春市九台区城子街道大贝村村民居委会2020年4月14日出具的证明一份，载明“兹证明我村五组村民张凤芝……自2016年至2018年间在九台区禧临老年公寓居住，自2019年至今一直在长春市老年公寓居住，情况属实，特此证明。”。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。侵害公民的身体健康权应承担侵权责任，赔偿受害人因侵权行为引发的合理经济损失。《中华人民共和国老年人权益保障法》第七十九条规定“养老机构及其工作人员侵害老年人人身和财产权益，或者未按照约定提供服务的，依法承担民事责任；有关主管部门依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”本案中，根据当事人庭审中陈述以及举证，可以认定吴乃非在荡秋千时，原告从吴乃非左边走到吴乃非前面，与吴乃非发生碰撞受伤，十委老年公寓没有工作人员在现场看护自由活动的老人。吴乃非与张凤芝均为年过八旬的老人，二人的运动能力以及避险能力均不能与年轻人相比，且张凤芝是在吴乃非荡秋千时从其左边走到其前面，吴乃非的自身身体条件及物理惯性无法使其在看到或碰到原告后立即停止晃动，张凤芝应对自身安全承担注意义务，在行走时应避开危险因素即荡秋千的吴乃非，综合上述因素，法院认为吴乃非对张凤芝的损害并无过错，不承担赔偿责任。原告与吴乃非均为入住十委老年公寓的老人，均与十委老年公寓形成了服务合同关系，十委老年公寓应按照约定对原告和吴乃非提供看护服务，保障张凤芝和吴乃非的人身安全。本案事故发生前，如果十委老年公寓的工作人员能够尽到看护义务，在八十多岁的吴乃非荡秋千时能够进行劝止或在张凤芝即将行走至秋千前时能够及时阻止，或可避免本案事故的发生，但由于十委老年公寓疏于管理，看护不力，导致了张凤芝与吴乃非碰撞事故的发生，十委老年公寓对张凤芝的损害具有过错，综合本案实际情况，法院酌情十委老年公寓对张凤芝的损害承担20％的赔偿责任。关于医疗费。张凤芝主张住院费41755.46元（扣除保险报销13290.56元），门诊费161.76元，上述费用有正规医疗票据及病历诊断，法院予以支持。关于住院伙食补助费。张凤芝主张住院9天，每天100元，该数额符合法律规定，法院予以支持。关于护理费。张凤芝依据鉴定意见主张护理期180日，护理费161.93元／日，该主张符合法律规定，法院予以支持，故护理费共计29147.4元。关于伤残赔偿金。张凤芝主张按照城镇标准计算伤残赔偿金并提交村委会出具的证明以及入住的老年公寓收款收据证明其在城镇居住，法院对此予以认可，故伤残赔偿金为30172×5年×10％=15086元。关于精神损害抚慰金。张凤芝主张5000元，符合法律规定以及本地区经济发展水平，法院予以支持。关于后续治疗费。张凤芝依据鉴定意见主张10000元，该数额符合法律固定，法院予以支持。关于营养费。张凤芝依据鉴定意见主张100元每日，主张100天，结合张凤芝实际伤情以及本地区经济发展水平，法院酌情保护50元每日，故营养费共计5000元。关于交通费。张凤芝主张500元，但未提交证据证实，结合张凤芝实际伤情，法院酌情保护200元。关于鉴定费。张凤芝主张3300元，并提供正规票据，法院予以支持。关于律师代理费。张凤芝主张8100元，结合吉林省律师业收费标准以及本地区经济发展水平和本案实际情况，法院酌情保护5000元。以上，张凤芝合理损失共计115550.62元，其中由十委老年公寓承担20％即231110.12元，由张凤芝对其余80％自行承担。由于十委老年公寓垫付的2000元包含在张凤芝诉讼请求中，故十委老年公寓还应赔偿张凤芝各项损失共计21110.12元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，一审法院判决如下：一、长春市二道区十委社区老年公寓于判决生效后立即赔偿张凤芝各项损失共计21110.12元；二、驳回张凤芝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2779元，由长春市二道区十委社区老年公寓负担。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案中，纠纷发生现场没有上诉人工作人员在现场看护自由活动的老人。被上诉人与原审被告均为与上诉人形成服务合同关系的被看护者，上诉人应按照约定提供看护服务，保障被看护者的人身安全。一审法院依据伤者及上诉人的过错程度认定上诉人承担20%赔偿责任并无不当之处。综上所述，长春市二道区十委社区老年公寓的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费328.00元，由长春市二道区十委社区老年公寓负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 郭 宇审判员 曾范军审判员 宫 平二〇二一年一月二十八日书记员 李 月