湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0202民初1612号原告：王慧芳，女，1969年6月28日出生，汉族，身份证登记住址。委托诉讼代理人：冯亚智（系原告王慧芳之夫），男，1966年11月27日出生，汉族，身份证登记住址。被告：北京精灵时创人力资源管理有限公司，住所地北京市朝阳区朝来绿色家园赢秋苑**楼，统一社会信用代码911101057770768219。法定代表人：张硕，总经理。委托诉讼代理人：孙学彬，女，该公司员工。委托诉讼代理人：刘崟，男，该公司员工。被告：湖北华润五丰营销有限公司，，住所地湖北省武汉市武昌区和平大道**绿地国际金融城A04地块******统一社会信用代码91420106070514875N。法定代表人：王前炯，总经理。委托诉讼代理人：宋艳，女，该公司员工。委托诉讼代理人：陈澄宇，男，该公司员工。原告王慧芳与被告北京精灵时创人力资源管理有限公司（以下简称“北京时创人力资源公司”）、湖北华润五丰营销有限公司（以下简称“湖北华润五丰公司”）劳动争议一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王慧芳委托诉讼代理人冯亚智、被告北京精灵时创人力资源管理有限公司委托诉讼代理人孙学彬、被告湖北华润五丰营销有限公司委托诉讼代理人宋艳、陈澄宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王慧芳向本院提出诉讼请求：1、被告支付国家法定节假日加班工资13243.13元；2、被告支付年休假经济补偿金17956.78元；3、被告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资10587.04元；4、被告因未签订无固定期限劳动合同经济补偿金21174.08元。事实与理由：原告于2014年2月25日入职，即被派遣至被告湖北华润五丰公司安排的工作场所，先后进入到武汉中百仓储黄石沿湖路店、武汉中商平价黄石文化宫店从事五丰品牌大米卖场一线商品导购销售工作，约定月基本工资1500元，另有不同品种大米1%-3%销售提成、销售排名和优秀员工等奖励，直至2019年6月28日到龄正常退休，连续工作5年零4个月。期间，两被告均存在以补休冲抵国家法定节假日、不安排休年休假、亦未支付经济补偿金、不签订无固定限期劳动合同和违法终止劳动合同等问题。据此，向法院提出诉讼请求：1、支付国家法定节假日加班工资13243.13元。原告在派遣单位期间，因节假日商品促销工作需要，从未休息过任何一个国家法定节日，每次都是假日结束后按天数在非周末时段安排补休。劳动法第四十四条第三项规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因原告在二被告处工作期间，多次要求其提供工资单但被拒绝，故主张以社保缴费基数作为计算基数。原告在派遣单位工作5年零4个月，期间共有国家法定节假日59个（含2015年9月3日抗战胜利70周年纪念日一次性假期），加班工资计算基数2441÷21.75×300%×59天=19864.71元。因节后安排了同等天数的补休，故酌情按200%给付加班费13243.13元。2、支付年休假经济补偿金26935.17元。原告在被告湖北华润五丰公司处工作期间，从未享受过年休假，劳动法第四十五条和《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”之规定，申请人自1988年5月参加工作，累计工作已满20年，故每年可以享受带薪年休假15天。原告于2014年2月25日入职，2019年6月28日退休，在两被告处工作5年零4个月，5年×15天=75天，剩下的2019年3月至6月，当年度在本单位剩余日历天数123/365天×职工本人全年应当享受的年休假天数15天=5天，合计80天，工资计算基数2441÷21.75×200%×80天=17956.78元。3、支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资10587.04元。原告在被告湖北华润五丰公司处工作期间分别于2014年2月27日签订一份为期3年的劳动合同、2017年2月28日再次签订一份为期2年的劳动合同，至2019年2月27日第二份劳动合同到期，但实际上原告一直工作至当年6月28日到龄退休，期间一直处于无劳动合同状态。劳动合同法第十四条第二款第三项规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。劳动合同法第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资；同时，根据劳动合同法第四十七条和劳动合同法实施条例第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。原告每年有11个法定节假日加班，平均每月205.76元，合计2441+205.76=2646.76元，工资计算基数（2441+205.76）×4个月=10587.04元。4、支付未签订无固定期限劳动合同经济补偿金21999.04元。如前所述，原告经第二次续签固定期限劳动合同于2019年2月27日到期后，自2019年2月28日开始处于无劳动合同工作状态至同年6月28日到龄退休。劳动合同法第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金；劳动合同法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，工资计算基数（2441+205.76）元×4个月×2倍=21174.08元。被告北京时创人力资源公司辩称，其不同意原告的全部诉讼请求。关于原告主张的第一项诉讼请求，其认为加班费的举证责任应在原告，且原告在职期间没有法定节假日加班。关于原告主张的第二项诉讼请求，其不同意原告主张的15天年休假，原告于2020年7月22日提起诉讼，故年休假的计算时间应截止至2019年的年休假，且原告在职期间的年休假已全部享受完毕。关于原告主张的第三、四项诉讼请求，双方于2014年2月27日签署的劳动合同书中第14章明确约定本合同即将期满时，任何一方不同意续签劳动合同的，应当于合同期满前30日内以书面形式通知到对方，若本合同期满前双方均未提出终止本合同之请求且继续履行劳动合同义务的则本合同以同等条款自然顺延一年。双方劳动合同依据本条款在2019年2月27日续签合同期满后生效，原告未提出终止合同，且继续履行，所以2019年2月27日至2019年6月28日期间，其与原告是有书面劳动合同关系的。基于以上事实，原告主张的第三、四项诉讼请求没有事实和法律依据。被告湖北华润五丰公司辩称，关于原告主张的第一项诉讼请求，原告并未提交有效证据证明其存在法定节假日加班的情形，同时原告计算的法定节假日加班费的方式错误，原告与被告北京时创人力资源公司签署的劳动合同上明确约定加班费的计算基数以最低工资标准为准，同时法定节假日加班工资包含正常工作期间的工资，即使存在法定节假日加班，也只需按额外200%的标准支付工资。对于原告主张的第二项诉讼请求，其答辩意见与被告北京时创人力资源公司相同，未休年休假的计算标准也应参照法定加班费的计算标准。对于原告主张的第三项诉讼请求，原告与被告北京时创人力资源公司已经在用工之日起一年内建立劳动合同，后期按照约定劳动合同期限自动顺延，原告的权益已得到保护，不符合按法律规定支付双倍工资的情形，且原告计算双倍工资的基数错误。对于原告主张的第四项诉讼请求，被告北京时创人力资源公司依据劳动合同法实施条例的规定，在原告达到法定退休年龄时，与其解除劳动合同，符合法律规定，不存在支付经济赔偿金的情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的2014年2月27日签订的劳动合同中虽有部分空白处填写的内容与被告北京时创人力资源公司提交的劳动合同空白处填写的内容不一致，但两份劳动合同的主要内容大致相同，且双方均认可两者之间曾存在劳动关系、发生劳动派遣的事实，对其证明目的予以采信；2、原告提交的终止劳动关系通知书能够证明本案的事实，予以采信；3、原告提交的养老保险等证据能够证明本案的事实，予以采信；4、原告提交的公函反映了湖北华润公司五丰公司安排原告在法定休假日休息的事实，对原告的证明目的不予采信；5、原告提交的工资表系打印件，无任何签名或公章，无法核实其真实性，不予采信；6、被告北京时创人力资源公司提交的两份劳务派遣协议能够证明本案的事实，予以采信；7、被告北京时创人力资源公司提交的工资表明细与原告银行明细基本一致（前者略高），予以采信；8、《终止解除员工劳动关系通知表》能反映案件事实，予以采信；9、被告北京时创人力资源公司对被告湖北华润五丰公司提交的两者之间《付款通知书》及电子邮件无异议，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月27日，原告王慧芳与被告北京时创人力资源公司签订《劳动合同书》，约定合同期限从2014年2月27日至2017年2月27日；在劳动合同期间，原告被派遣至被告湖北华润五丰公司从事销售工作；原告的工资标准每月基本工资为最低工资标准，原告岗位职务变化时，原告同意用工单位按有关规定对工资进行调整；被告北京时创人力资源公司每月15日左右支付工资给原告；用工单位安排原告加班的，原告同意给予配合，用工单位无法安排补休的，应按照法律规定以最低工资标准为基数计算加班费；本合同期满前双方均未提出终止本合同之请求且继续履行劳动权利义务的，则本合同以同等条件自然顺延一年。2017年2月28日，原告王慧芳与被告北京时创人力资源公司签订《精灵时创人力资源管理有限公司续签合同书》，约定本次续订劳动合同期限类型为固定期限合同，续订合同生效日期为2017年2月28日，续订合同终止日期为2019年2月27日。该合同期满后，原告王慧芳与被告北京时创人力资源公司未续签劳动合同，但原告仍继续被被告北京时创人力资源公司派遣至被告湖北华润五丰公司从事销售员工作。2019年6月14日，被告北京时创人力资源公司向原告邮寄《终止劳动关系通知书》，该通知书载明由于原告于2019年6月28日达到法定退休年龄，故原告与被告北京时创人力资源公司签订的劳动合同于2019年6月28日终止，原告自收到该通知3日内与直接上级主管接洽，按照公司要求办理离职手续。2019年6月16日原告收到该通知。2019年6月28日被告时创人力资源工会同意被告时创人力资源公司因原告达到法定退休年龄与其终止劳动合同的意见。2020年5月11日原告向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年7月21日该委因原告超过法定退休年龄作出[2020]黄劳人裁不字246号不予受理申诉通知书，原告对此不服，故而成讼。另查明，以被告北京时创人力资源公司提交的工资表明细中的应发工资计算原告王慧芳在劳动合同终止前十二个月的平均月工资为1966.01元，日工资为1966.01÷21.75=90.39元。原告王慧芳自1988年起参加工作，累计工作已超过20年，其于2019年6月28日办理正常退休手续。再查明，被告湖北华润五丰公司（甲方）与被告北京时创人力资源公司（乙方）分别于2015年1月1日、2018年1月1日签订了两份《劳务派遣协议》，均约定：甲方为接受派遣服务的用工单位，乙方为提供派遣服务的人力资源公司，由甲方按照本协议约定支付给乙方各项费用总和，费用已包含乙方应付劳动者工资、社会保险、服务费、防暑降温费等，由甲方每月按所使用乙方派遣人员的人数和收费标准向乙方支付；甲方应严格按照法律规定合法用工、提供劳动条件、劳动保护和执行工时制度、加班制度等；甲方要求乙方自劳动者入职之日起一个月内签订书面劳动合同。本院认为，原告王慧芳与被告北京时创人力资源公司先后签订了两份劳动合同，二者依法形成了劳动关系，被告北京时创人力资源公司系用人单位，被告湖北华润五丰公司系用工单位，原告工作的超市仅是其工作地点，与原告之间无劳动关系。关于原告主张支付法定休假日加班工资的问题，劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任，本案中，原告提交的公函可以反映湖北华润五丰公司已安排原告在法定休假日休息的事实，原告无充分证据证明用人单位或用工单位安排其在法定休假日加班的事实，经庭审调查，原告的工资包括固定工资和促销提成，结合日常经验和原告的工作内容、性质，原告在法定休假日期间销售产品的数量较平时有所增多，以此带来的工资报酬也有所提高，在已安排原告于法定休假日休息的情况下，原告仍未休息，对于该加班行为，不应由用人单位或用工单位支付原告加班费，对原告的该项诉讼请求不予支持。关于原告主张支付年休假经济补偿金的问题，实质系主张未休年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》的规定，享受带薪年休假系劳动者的法定权利。本案中，被告方未提交充分证据证明原告因本人原因书面申请放弃年休假或者其已实际安排原告享受年休假的事实，故应承担举证不能的法律后果。经查，原告已累计工作满20年，其中在被告方已连续工作四年多，每年可享受年休假15天，对于未休年休假工资报酬，被告北京时创人力资源公司对此提出时效抗辩，本院认为未休年休假工资报酬是将带薪年休假这项福利转化为以金钱支付的福利，不属于劳动报酬的范畴，应适用一年的仲裁时效，原告应在每年度末知道或应当知道其权益是否受到侵害，但其于2020年5月11日申请仲裁，其请求的2019年度之前的未休年休假工资报酬均超过仲裁时效，不予支持，对于2019年度应休未休年休假的天数，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，应为179÷365×15=7天，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，除被告北京时创人力资源公司已向原告每月支付的工资外，原告还应得未休年休假工资报酬为1265.46元（90.39元×7×200%）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条的规定，用工单位对被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任，本案中被告北京时创人力资源公司和湖北华润五丰公司均表示由劳动者向用工单位提出年休假请求，用工单位同意后，用人单位办理手续，而双方均无证据证明各自对于年休假的安排已履行了义务，故被告北京时创人力资源公司、湖北华润五丰公司连带向原告支付未休年休假工资报酬1265.46元，对于原告主张超出的部分，本院不予支持。关于原告主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。原告与被告北京时创人力资源公司先后签订了两份固定期限劳动合同，第二份劳动合同于2019年2月27日到期后，双方应当自该合同期满的次日订立无固定期限劳动合同，但被告北京时创人力资源公司未与原告续签书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资，即被告北京时创人力资源公司除已向原告每月支付的工资外，还应向原告支付未签订劳动合同期间（2019年2月28日至2019年6月28日）的两倍工资的另一半工资为7864.04元（1966.01元×4×200%÷2），对于原告主张超出的部分，本院不予支持。对于《劳动合同书》中约定的本合同期满前双方均未提出终止本合同之请求且继续履行劳动权利义务的，则本合同以同等条件自然顺延一年，该默示条款不应视为订立了书面劳动合同，在劳动合同中，双方建立劳动关系，应订立书面劳动合同，该合同应包括双方对劳动关系的约定，劳动者可以随着工作年限的增长、经验的提高，获得更好的报酬和福利待遇，若仅凭此前的合同就放弃了后续通过劳动合同而改善待遇的权利，则与劳动合同法中要求订立书面劳动合同的立法目的相违背，另若以该默示条款认可双方存在书面劳动合同，则劳动合同法中关于连续订立二次固定期限劳动合同，可以签订无固定期限劳动合同的规定也无意义，综上，对两被告以该条款辩称其无需支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的理由不予采信。关于原告主张未签订无固定期限劳动合同经济赔偿金的问题，实质系主张违法解除劳动合同应支付的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，因原告于2019年6月28日达到法定退休年龄，被告北京时创人力资源公司于2019年6月14日向原告发出终止劳动关系通知书，告知其劳动合同于2019年6月28日终止，且工会也予以同意，被告北京时创人力资源公司与原告终止劳动合同的行为并未违反法律规定，另因原告已于2019年6月28日办理了正常退休手续，可以享受基本养老保险待遇，故无需再给予经济补偿，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第十四条第二款、第五十八条、第八十二条第二款、第九十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、第三十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京精灵时创人力资源管理有限公司、湖北华润五丰营销有限公司于本判决生效后十五日内连带支付原告王慧芳未休年休假工资报酬人民币1265.46元；二、被告北京精灵时创人力资源管理有限公司于本判决生效后十五日内支付原告王慧芳未签订无固定期限劳动合同二倍工资的另一半工资人民币7864.04元；三、驳回原告王慧芳的其他诉讼请求。如果被告北京精灵时创人力资源管理有限公司、湖北华润五丰营销有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北京精灵时创人力资源管理有限公司、湖北华润五丰营销有限公司连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  姜蕾人民陪审员  刘勇人民陪审员  刘玉二〇二一年一月二十七日法官助理代雯莉书记员张琼