河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终18090号上诉人(原审被告、并案原告):河南中嘉环投实业有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路******。统一社会信用代码：91410100MA40QDKM9Q。法定代表人:刘子中，总经理。委托诉讼代理人：李申鹏，河南正臻律师事务所律师。上诉人(原审原告、并案被告)：李政昊，男，1985年2月23日出生，汉族，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：郭银松，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。上诉人李政昊与上诉人河南中嘉环投实业有限公司（以下简称中嘉公司）劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初17199号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月28日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。李政昊上诉请求：一、请求支持一审未获得支持的在舞阳县嘉亿置业有限公司工作期间的经济补偿金10909.91元×7=76369.37元；二、由被申请人承担二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定上诉人未提供证据证明中嘉公司与舞阳县嘉亿置业公司存在关联关系与事实不符。一审时，上诉人提供了嘉亿集团人事调动表，该调动表上的调入单位意见签字人丁庆书2018年9月份时任被上诉人总经理一职，其签字同意即代表被上诉人同意。根据在国家企业信用信息公示系统查到的资料，舞阳县嘉亿置业有限公司的唯一股东是河南嘉亿房地产集团有限公司，河南中嘉环投实业有限公司的唯一股东也是河南嘉亿房地产集团有限公司，故二者是关联公司。综上所述，上诉人有权请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，请求贵院依法改判。中嘉公司辩称：一、李政昊称舞阳嘉亿公司以及答辩人的唯一法人股东均为嘉亿集团公司，主张其原工作单位舞阳嘉亿公司与答辩人系关联企业，但是李政昊向一审法院提交的嘉亿集团人事调动表不完整，无法支持其上诉请求。根据该调动表显示，调出单位是舞阳嘉亿置业，调入单位未知，调岗原因系集团调动。在该调动表中“总裁意见”一栏为空白，即李政昊主张进入答辩人处工作并非集团公司的决定，系集团调动并不成立。二、双方签订劳动合同的时间为2019年4月25日，与被答辩人调出原单位相隔近8个月，时间相隔长，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第五条第二款第四项规定的“用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同”的情形，其上诉请求应当被驳回。中嘉公司上诉请求：一、撤销一审民事判决，依法改判驳回被上诉人全部诉讼请求或发回重审；二、本案一审二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、案涉劳动合同系被上诉人严重违反劳动纪律导致解除，上诉人不应支付经济补偿金及代通知金。一审法院认定事实错误。1.一审法院在认定双方劳动合同的解除上过于片面，未全面审查证据。在一审中上诉人向法庭提交了能够证明被上诉人旷工的考勤记录以及嘉亿集团规章制度考试（被上诉人的答卷）。但是一审法院只论证了考勤表的效力，对规章制度考试答卷未经论证，直接认定上诉人不应当解除劳动合同，这一结论有待商榷。2.根据上诉人向法庭提交的嘉亿集团规章制度考试一被上诉人的答卷可知，被上诉人清楚知晓旷工系严重违反公司规章制度的行为，再由被上诉人的考勤记录可知，其连续旷工时间已达到上诉人可解除劳动合同的程度。上诉人解除劳动合同并无不当之处。根据《中华人民共和国劳动合同法》第46条之规定，被上诉人不符合应当获得经济补偿金的情形。3.由于被上诉人严重违反劳动纪律，上诉人解除劳动合同不需要按照劳动合同法第40条的规定，向被上诉人支付代通知金。二、被上诉人关于加班工资的诉讼请求不应得到支持。被上诉人主张加班19天，但是只提供了相关的签字单据，并没有提供签字人员与上诉人是何种关系，在上诉人处担任何职位，为何有确认被上诉人加班的权利。一审法院对这些事实未经核实，即作出裁判系事实认定错误。综上，请求判如所请。李政昊辩称:一、李政昊办理有请假手续不存在旷工情形，一审法院认定上诉人不应当解除劳动合同是正确的，所以上诉人解除劳动合同是需要按照劳动合同法第40条的规定向被上诉人李政昊支付代通知金的。二、关于加班事实情况，刘子中当时是中嘉公司的法定代表人，还是嘉亿房地产集团公司的副总裁。请求人民法院依法驳回上诉人上诉请求。李政昊向一审法院起诉请求：1、中嘉公司为李政昊出具解除劳动关系证明，并确认李政昊为非本人意愿中断就业，责令中嘉公司配合李政昊办理申领失业保险金的相关手续；2、中嘉公司向李政昊额外支付未提前30日天通知辞退的代通知金11062.63元；3、中嘉公司支付李政昊加班19天工资19836.44元（其中2019年9月13日为中秋节，按三倍工资计算，其余按双倍工资计算）；4、中嘉公司支付李政昊2018、2019、2020年未休带薪年假补偿金22888.2元；5、中嘉公司支付李政昊经济补偿金110626.3元。中嘉公司向一审法院起诉请求：撤销郑东劳人仲案字（2020）1001号裁决书第二项，判令中嘉公司无需承担李政昊未休年假工资14896.55元及经济补偿金108000元。一审法院认定事实：银行流水显示中嘉公司于2018年10月11日发放李政昊2018年9月工资9745.01元。2019年3月14日发放工资10917.73元、4月10日发放工资10917.73元、5月14日发放工资10917.73元、6月14日发放工资10917.74元、7月15日发放工资10897.71元、8月13日发放工资10896.74元、9月11日发放工资10896.74元、10月15日发放工资11017.26元、11月11日发放工资10615.53元、12月11日发放工资11017.26元、2020年3月18日发放2019年12月工资10926.74元、2020年1月工资10980元。综上，李政昊2019年2月至2020年1月工资共计130918.91元，月平均工资为10909.91元，日平均工资为501.61元，时平均工资为62.7元。交接清单显示，2020年7月1日李政昊与中嘉公司进行资料交接，并由冯同贵签字确认，冯同贵系公司人事。加班确认单显示，李政昊于2019年8月28日至31日晚上加班四个小时、9月1日加班全天做标书（林州二、三标）、2019年9月7日至9日加班做焦作标书、2019年9月13日至9月16日做焦作普济河标书按照国家法定节假日加班规定执行，上述确认单均有刘子中签字确认，刘子中系中嘉公司法定代表人。河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单显示，李政昊参加工作时间为2009年2月1日。郑东劳人仲案字（2020）1001号仲裁裁决书显示，仲裁委于2020年8月6日受理后，于2020年8月27日公开开庭审理。李政昊申请裁决：1、中嘉公司出具解除劳动关系证明，配合办理失业登记等相关手续；2、中嘉公司支付代通知金11062.63元；3、中嘉公司支付加班工资19836.44元；4、中嘉公司支付未休年假工资19836.44元；5、中嘉公司支付经济补偿金110626.3元。仲裁委裁决如下：一、中嘉公司出具解除劳动关系的证明，并将李政昊信息报至社会保险经办机构备案；二、中嘉公司支付李政昊经济补偿金108000元及未休年假工资14896.55元。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于劳动关系存续期间，银行流水显示，中嘉公司于2018年10月11日发放李政昊2018年9月工资，故原审法院认定，李政昊于2018年9月入职中嘉公司。对于李政昊称劳动关系与之前入职舞阳县嘉亿置业公司时间应合并计算，未提供证据证明中嘉公司与舞阳县嘉亿置业公司存在关联关系，故对该项意见，原审法院不予采信。对于离职时间，本案中，双方就李政昊工作地点无法达成一致，于2020年7月1日办理资料交接，故原审法院确认，双方劳动合同于2020年7月1日解除。对于中嘉公司辩称，中嘉公司系因李政昊旷工严重违反公司规章制度解除劳动合同。原审法院认为，中嘉公司仅提供考勤表不能充分证明李政昊的行为严重违反公司制度，达到足以解除劳动合同的程度，故对于中嘉公司该项意见，原审法院不予采信。对于中嘉公司协助李政昊办理申领失业保险金相关手续，属于社会保险法律关系的范畴，该法律关系涉及劳动者、用人单位、及社保监管机构三方，三方均有相应的权利和义务，其法律关系的性质属于行政法调整范畴，不属于人民法院审理劳动争议案件范围，故对李政昊该项诉请，原审法院不予审查。对于代通知金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，李政昊与中嘉公司就工作地点无法达成一致，双方劳动合同于2020年7月1日解除，中嘉公司应支付李政昊代通知金10909.91元。对于加班工资，根据《工资支付暂行条例》第十三条，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工资以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人每小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。本案中，李政昊延时加班16小时，休息日加班5天，法定节假日加班1天，李政昊月平均工资为10909.91元，日平均工资为501.61元，时平均工资为62.7元，故中嘉公司应支付李政昊加班工资8025.73（62.7×16×150％＋501.61×5×200％＋501.61×300％）元。对于未休年假补偿金，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20的，年休假15天；第十条，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，李政昊于2009年开始工作，自2019年起年休假应为10天。2019年之前的年休假补偿金，已经超过仲裁申请时效，原审法院不予支持；对于2019年休假补偿金，李政昊春节假期为13天，扣除法定节假日7天，李政昊已经享受年休假6天，故中嘉公司应支付李政昊2019年年休假补偿金4012.84（10909.91元÷21.75×200％×4）元，对于2020年的未休年假补偿金，考虑疫情停工原因，原审法院不再支持。对于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三款，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金。本案中，中嘉公司与李政昊就工作地点无法达成一致解除劳动合同，应向李政昊支付经济补偿金。李政昊在中嘉公司共计工作1年10个月，李政昊月平均工资为10909.91元，中嘉公司应支付李政昊经济补偿金21819.82（10909.91×2）元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、河南中嘉环投实业有限公司于判决生效后十日内支付李政昊代通知金10909.91元、加班工资8025.73元、未休年假补偿金4012.84元、经济补偿金21819.82元；二、驳回李政昊的其他诉讼请求；三、驳回河南中嘉环投实业有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南中嘉环投实业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换与质证。本院二审另查明，李政昊于2011年10月入职河南嘉亿房地产集团有限公司子公司舞阳县嘉亿置业有限公司，任职工程技术员，2018年9月调往河南嘉亿房地产集团有限公司子公司中嘉公司工作。河南嘉亿房地产集团有限公司于2020年5月26日作出豫嘉字（2020）第002号关于舞阳县嘉亿置业有限公司人事任免决定，免去李政昊舞阳县嘉亿置业有限公司执行董事兼总经理（法定代表人）职务。本院查明的其他事实与一审认定一致。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。中嘉公司上诉称李政昊严重违反公司规章制度，不应支付经济补偿金及代通知金，但未提供有力证据证明，一审法院根据李政昊所提供相应证据判令中嘉公司支付李政昊经济补偿金及代通知金并无不当。关于加班工资问题，李政昊所提供的加班确认单上有中嘉公司法定代表人刘子中签字确认，一审据此判令中嘉公司支付李政昊加班工资8025.73元并无不当，中嘉公司上诉称不应支付加班工资的依据不足。关于李政昊在原工作单位工作年限应否合并计算到新用人单位工作年限问题。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作的，人民法院应予以支持。本案中，李政昊于2011年10月入职舞阳县嘉亿置业有限公司，任职工程技术员，后于2018年9月调往中嘉公司工作。鉴于李政昊所工作单位均是河南嘉亿房地产集团有限公司子公司，且河南嘉亿房地产集团有限公司于2020年5月26日才免去李政昊舞阳县嘉亿置业有限公司执行董事兼总经理（法定代表人）职务。综合上述事实，在计算经济补偿金时应将李政昊在舞阳县嘉亿置业有限公司的工作年限合并计算为中嘉公司的工作年限，故李政昊上诉称计算经济补偿金时应将原用人单位工作年限合并计算的理由正当，本院予以支持。中嘉公司应支付李政昊经济补偿金98189.19元（10909.91元×9年）综上所述，李政昊的上诉请求成立，本院予以支持。河南中嘉环投实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初17199号民事判决；二、河南中嘉环投实业有限公司于本判决生效后十日内支付李政昊代通知金10909.91元、加班工资8025.73元、未休年假补偿金4012.84元、经济补偿金98189.19元，共计121137.67元；三、驳回李政昊的其他诉讼请求；四、驳回河南中嘉环投实业有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由河南中嘉环投实业有限公司负担；二审案件受理费10元，由河南中嘉环投实业有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判员  邵晓斐二〇二一年一月二十日书记员  米 彦