新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院执 行 裁 定 书 (2021)新2201执异2号案外人：新疆祥伦矿业有限责任公司，住所地新疆哈密市广场南路新世纪大厦。法定代表人：张芸，执行董事。委托诉讼代理人：邵虎，男，1982年12月10日出生，汉族，系该公司副总经理，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区西河街道阿牙南路**院**楼****。委托诉讼代理人：马世鹏，男，1991年9月18日出生，回族，系该公司法务，住新疆维，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区新民六路**院**v>申请执行人：哈密市邦达商贸有限公司，住所地新疆哈密市友谊路批发市场****楼****门面。法定代表人：肖帅，经理。被执行人：新疆鑫涛硅业有限责任公司，住所地新疆，住所地新疆哈密市伊州区重工业园区>法定代表人：朱海峰，总经理。在本院执行哈密市邦达商贸有限公司（以下简称邦达公司）与新疆鑫涛硅业有限责任公司（以下简称鑫涛公司）买卖合同纠纷一案中，案外人新疆祥伦矿业有限责任公司（祥伦公司）对本院查封放置在被执行人鑫涛公司的20袋工业硅提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人祥伦公司称，请求依法撤销（2020）新2201执2353号执行裁定，解除对案涉20袋工业硅的查封冻结执行措施。2018年10月案外人与被执行人签订《委托加工协议》，约定由被执行人代案外人生产加工工业硅及副产品。生产所需原材料及订单由案外人根据采供情况和市场销售情况予以确定。为确保合同的顺利履行，案外人在委托加工前按照《祥伦鑫涛委托加工物资及产成品交接单》向被执行人提供各类原材料。生产出的全部工业硅及副产品归案外人所有。按照案外人与被执行人签署的委托加工协议等，在被执行人厂区内全部工业硅原材料及工业硅产品属于案外人采供并所有，被执行人仅为代加工方，对案外人原材料及产品不具有所有权。故法院依据（2020）新2201执2353号执行裁定，查封扣押的20袋工业硅实际为案外人所有，法院应当依法解除查封扣押等强制执行措施。综上，案外人认为法院查封案外人依法享有所有权的财产，严重侵害了案外人的合法权益，恳请法院查明事实并解除对案外人原材料及产品的查封扣押。申请执行人邦达公司称，一、案外人提供的证据不能证明其与被执行人鑫涛公司之间存在真实的委托加工关系。申请执行人对案外人提供的2018年10月2日《委托加工协议》的真实性和关联性不予认可，不排除双方为规避执行虚构委托加工业务。首先案外人仅提供《委托加工协议》，而未提供双方交付加工货物、支付加工费的票据、完税凭证等证据，不能证明双方存在真实的且已实际履行的合同关系。双方在《委托加工协议》中也未对作为合同主要条款的加工费，应如何结算和支付等关键内容作出明确约定，该合同缺少实际履行的操作性。假设双方合同关系成立且已实际履行，双方既然是从2018年10月开始合作，那么法院在执行过程中为何至今未在被执行人鑫涛公司的账上查到有加工费的入账，案外人也无证据证明其已支付了加工费，这只能说明双方的交易是虚假的。申请执行人对案外人提供的《祥伦鑫涛委托加工物资及产成品交接单》、购销合同、运输合同等证据的真实性、关联性及所要证明的问题均不认可。根据《委托加工协议》显示双方是从2018年10月开始合作的，但案外人提供的成品交接单、购销合同等证据均产生于2020年，案外人也不能证明上述合同已实际履行且上述合同与鑫涛公司受托加工成品硅之间具有关联性。故上述证据不能证明执行标的--20袋工业硅系鑫涛公司受托加工的产品。二、案外人与被执行人鑫涛公司之间并非委托加工关系，而是合作关系，双方对外应共同承担责任。委托加工法律关系的实质是加工承揽关系，是指承揽人以自己的设备、技术、场地等条件对原材料进行加工后，向定作人交付特定的劳动成果，收取加工费的法律关系。从案外人提供的《委托加工协议》的内容看，双方属于优势互补，案外人利用自己的资金优势，被执行人利用自己的生产资质和生产设备、技术力量等，一方以借款的形式向对方投入资金，另一方投入设备、场地等，双方共同合作获取收益。比如：双方在《委托加工协议》的鉴于条款中约定：案外人帮助鑫涛硅业取得工业硅的复工手续、并向其提供借款帮助完成项目建设进入生产运营。双方在协议第三条约定：案外人对鑫涛硅业享有工业硅生产的独家合作权。双方成立项目管理委员会，决定固定资产的投资计划、财务预决算、经营计划、组织机构设置、高管和重要岗位人员的任命等。双方还在协议第九条约定：若鑫涛硅业未履行合同义务导致委托方（案外人）在本次投资和合作中产生的损失，承担合部赔偿责任。从上述合同的文字表述及主要内容看，双方所签合同名为委托加工实质为合作关系，根据意思表示原则，应以合同内容为准对合同关系进行定性。双方系共享利益共担风险的合作关系，被执行人从申请执行人处购买五金材料发生在其与案外人进行合作期间，双方因合作项目的负债对外应共同承担连带责任，其内部承担责任的约定不得对抗外部债权人。三、本案系案外人提起的执行异议，依据《最高人民法院关于（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第三百一十一条规定，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案案外人主张对案涉执行标的--20袋工业硅享有排除执行的所有权，其应对该主张承担举证证明责任。这20袋工业硅属于动产，依据《物权法》第二十三条：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外”。据此可知，动产所有权实行的是交付取得制度，该产品的所有权转移以交付为依据。而本案中法院查封的20袋工业硅存放在鑫涛硅业的厂房内，并未交付给案外人实际占有，财产权属未发生物权变动效力。案外人也没有证据证明对这20袋工业硅享有所有权，故这20袋工业硅属于被执行人鑫涛硅业的合法财产，可以作为执行标的予以执行。即便双方所签委托加工协议是真实的，案外人也只能依据合同对这20袋工业硅享有交付请求权，若被执行人不能交付的可扣除相应的加工费或要求其承担相应的违约责任。综上所述，请求法院依法驳回异议人不合理的诉讼请求。被执行人鑫涛公司称，同意案外人的异议，被执行人与案外人之间是委托加工关系。本院查明，本院在执行邦达公司申请执行鑫涛公司买卖合同纠纷一案中，于2020年12月12日作出（2020）新2201执2353号执行裁定书，对鑫涛公司加工的20袋工业硅采取了查封措施。2018年9月30日，案外人祥伦公司与被执行人鑫涛公司签订了《合作协议》，载明：“甲方：新疆祥伦矿业有限责任公司，乙方：新疆鑫涛硅业有限公司，丙方：徐庆伟，丁方：徐庆涛。鉴于：一、甲方是注册在新疆哈密市专门从事有色金属采选业和工矿产品贸易的龙头企业，拥有生产工业硅的原辅料资源和贸易渠道资源。应乙方鑫涛硅业及其股东方提出的合作需求，甲方愿意帮助乙方取得工业硅项目复工手续、完成工业硅项目建设和生产运营。二、丙方是乙方的股东之一，持有乙方4.98%的股权，丙方拟回购西部绿洲国际实业集团有限公司持有乙方42%的股权，回购完成后丙方持有乙方46.98%股权。三、丁方是乙方的股东之一，持有乙方16.31%的股权。根据目前乙方鑫涛硅业股权状况，暂时无法进行股权合作。为实现项目尽快建成生产，现阶段甲、乙、丙、丁方（下称：各方）分两步：第一步为委托加工模式：第二步为股权合作模式。各方本着平等自愿，诚实信用的原则，经协商一致，就相关事宜，达成以下条款。第一条股权回购。本协议签署30日内，乙方、丙方负责与西部绿洲国际实业集团有限公司达成股权回购协议，甲方向丙方提供140万元借款，丙方以其持有乙方鑫涛硅业的4.98%的股权提供质押担保。丙方负责收到甲方的借款后15日内完成乙方鑫涛硅业法定代表人、董事的变更事宜。丙方同意将其持有乙方鑫涛硅业42%的股权质押给甲方，为甲方向丙方和乙方提供的借款提供质押担保。第二条复工复产期间的职责分工：（一）甲方向乙方提供借款完成项目工程建设、设备购置。各方同意以乙方名下现有的及新购置的所有动产、不动产抵押给甲方为甲方向乙方提供的借款提供抵押担保。丙方、丁方为甲方向乙方提供的借款承担连带责任担保。（二）甲乙双方成立项目管理委员会，决定固定资产的投资计划、财务预算和决算、经营计划、组织机构设置、重要的制度和流程、高管和重要岗位人员的任命等。丙方作为乙方的总经理，全面负责乙方复工复产工作。第三条乙方、丙方、丁方的保证和承诺···（六）乙方、丙方、丁方承诺与甲方按照两部实施：第一步：委托加工合作模式1、甲乙双方签署《委托加工协议》，甲方以自有的或外购的石英石矿、石墨电极、碳质还原剂等生产工业硅所需的原材料、辅料委托乙方代为加工成工业硅及相关副产品，产品所有权归甲方所有，由甲方自行销售。2、甲方帮助乙方与金融机构建立合作，为乙方恢复生产所需的贷款提供担保。3、委托加工合作期为：长期。具体以《委托加工协议》约定为准······”。另查明，2018年10月2日，案外人祥伦公司与被执行人鑫涛公司签订《委托加工生产合同》，载明：“甲方：新疆祥伦矿业有限责任公司，乙方：新疆鑫涛硅业有限公司，丙方：徐庆伟，丁方：徐庆涛。鉴于：1、委托方是注册在新疆哈密市专门从事工矿产品加工和贸易的企业，拥有生产工业硅的原、辅料资源和贸易渠道资源。应加工方鑫涛硅业提出的合作要求，委托方同意采取包括但不限于如下方式开展与乙方的合作：帮助加工方取得工业硅项目复工手续，向加工方提供借款帮助其完成项目建设进入生产运营，委托加工方生产出合格的工业硅产品等。2、加工方是注册在新疆哈密市××区专门从事工业硅冶炼的生产企业，拥有生产工业硅的资质和生产设施设备。同意由委托方帮助扶持自己取得工业硅项目复工手续，获得委托方提供的借款帮助完成项目建设进入生产运营，并承诺接受委托方独家的委托，为委托方生产加工符国家规范标准的工业硅产品。3、丙方、丁方均为加工方的股东，迫切需要且希望委托人为加工方提供各项帮助和扶助，实现加工方的复产和复产后的持续运营，故丙丁方在充分了解加工方和自身能力的情况下，同意促成本协议并愿为本协议加工方应履行的义务提供连带责任担保。各方为实现产业优势互补，共同实现加工方工业硅冶炼项目的投产运营，经过平等、友好协商，确立战略合作伙伴关系，就委托方委托加工方加工生产工业硅系列产品事宜达成如下协议，以兹共同信守：第一条加工产品范畴：一、产品品名：工业硅及副产品。二、产品规格为：符合国标《工业硅》（GB/T2881一2014）的牌号要求。产品规格和技术参数等发生变化，本协议的效力当然的给予变化后的产品规格和技术要求，双方也可另行签订补充协议进行明确。第二条委托加工期限：长期，除非委托方对协议期限提出变更。第三条委托加工合作模式一、双方本协议合作期间，委托方享有加工方工业硅产品生产的独家合作权，加工方未经委托人书面允诺不得接受任何第三方，包括自身股东或控制人在内的委托加工生产任务，即只能加工委托方提供的石英石矿石。二、甲方以借款方式帮助乙方完成项目工程建设、设备购置。各方同意以乙方名下现有的及新购置的所有动产、不动产抵押给甲方为甲方向乙方提供的借款提供抵押担保。丙方、丁方为甲方向乙方提供的借款承担连带责任担保。三、甲乙双方成立项目管理委员会，决定固定资产的投资计划、财务预算和决算、经营计划、组织机构设置、重要的制度和流程、高管和重要岗位人员的任命等。丙方作为乙方的总经理，全面负责乙方复工复产工作，应乙方和丙方提出的要求，甲方委派项目团队提供必要的支持和协助。第四条委托加工订单：委托方和加工方根据原料采供情况和市场销售情况，于每月20日前共同确认下个月生产订单，明确订单的数量和供货时间。第五条加工产品质量及责任：一、加工方严格按委托方书面确认的配方和工艺制作，产品质量符合国标牌号要求。二、加工产品包装上标注加工方厂名和厂址，同时注明加工方系受委托方委托生产。三、原、辅料及包装材料供应：委托方全面负责采购加工产品所需的原、辅材料和包装材料，原、辅料标准和数量由双方另行约定，如协商不成以委托方确认的标准和数量为准；委托方负责确保所采购的原、辅材料、包装材料符合工业硅生产质量标准要求。第六条产品交付与验收：一、产品实行委托方自行提货，交付地点为加工方工厂仓库，物流运输和装卸由委托方负责。二、产品在出厂之前，由委托方驻厂代表开具质量和数量验收单，并在加工方出库单上签字。三、产品验收依据为经双方共同确认的质量文件及国家相应标准。四、如加工方认为原、辅材料、包装材料出现不符合加工方原料标准时，可向委托方提出异议，委托人可据此向加工方提出停止生产加工。第七条加工价格及费用结算：一、每吨工业硅的加工费的构成主要为人工工资、电费、水费等为生产工业硅所必须以加工方名义支付的项目，以实际生产后委托方财务测算的结果为准。二、加工方收取委托方加工费，应开具增值税发票，并承担其收入产生的税收。第八条委托方权利和义务：一、委托方协助加工方办理复工复产手续。二、在加工方项目进展正常的情况下，委托方愿意以银行承兑汇票方式向加工方提供5,000万元借款用于加工方工业硅项目建设和生产经营，借款期限为1年，借款利率为月息8.34‰。双方按本协议约定另行签署借款协议、担保协议，并办理抵押登记手续。二、在加工方具备融资条件后，委托方愿意向加工方提供担保。三、委托方有权指派人员监督检查加工方原材料和包装品的管理及产品生产，如加工方存在挪用滥用资金或者因加工方原因无法生产出合格产品，委托方有权拒付加工费，向加工方主张损失赔偿，并要求加工方出资重新购置或解除协议。四、委托方享有产品的所有权、销售权······”上述合同签订后，案外人及被执行人按照合同履行各自义务。案外人祥伦公司购买了生产工业硅的原材料并交付给被执行人鑫涛公司，并陆续向被执行人鑫涛公司支付委托加工费。本院认为，本案的争议焦点为案外人祥伦公司是否对本院查封的20袋工业硅享有足以排除强制执行的民事权益。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条之规定：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行”。根据案外人提供的《合作协议》、《委托加工协议》，案外人与被执行人之间系委托加工关系，双方明确约定由案外人委托被执行人进行工业硅的加工生产，所有权仍归案外人所有，结合《祥伦鑫涛委托加工物资及产成品交接单》、原材料采购合同、会计凭证、记账凭证、委托加工费开票明细、新疆增值税专用发票等，形成了完整的证据链，足以证实本院查封的被执行人鑫涛公司加工的20袋工业硅所有权归案外人祥伦公司所有。综上所述，案外人基于其所有权提出排除执行的异议，符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一款第（二）项之规定，裁定如下：中止对被执行人新疆鑫涛硅业有限责任公司加工的20袋工业硅的执行。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审  判  长   柴国勇审  判  员   王杨审  判  员   秦莹莉二 〇 二 一 年 一 月 十 九 日书  记  员   穆巴热克阿依·依不拉音