湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终11063号上诉人（原审原告）：程菲莉，女，汉族，1973年11月14日出生，住湖北省武汉市武昌区，委托诉讼代理人：柴玮津，湖北得伟君尚（湖北自贸区武汉片区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：左莹，湖北得伟君尚（湖北自贸区武汉片区）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：陈锦，女，汉族，1986年4月6日出生，住重庆市沙坪坝区，上诉人程菲莉、陈锦因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初18509号民事判决，向法院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。程菲莉上诉请求：1、依法撤销一审民事判决书第二项判决，改判第一项判决为被上诉人陈锦向上诉人程菲莉赔偿各项费用和损失共计3302.2元；2、判令本案一审、二审诉讼费用由被上诉人陈锦承担。事实与理由：一、原审法院判决责任划分比例错误，没有事实和法律依据。(一）上诉人程菲莉对损害后果的发生没有过错。(二）被上诉人陈锦无证据证明上诉人程菲莉对损害的结果有过错。二、原审法院未予支持上诉人的误工损失，存在法律适用错误。被上诉人陈锦应当按照2019年湖北省教育行业在岗职工人均年平均工资收入计算上诉人的误工损失，原审法院不予支持上诉人误工费损失属于法律适用错误。陈锦辩称，请求驳回程菲莉的上诉，支持我方的诉讼请求。关于调取监控录像，我一审已经向法院申请了。程菲莉当时是两次冲向我。程珊瑚和程菲莉有利害关系，其证言不能作为定案的依据。关于误工费，应该提交收入实际减少的证据，程菲莉未举证证明，故不能支持。这个事情是因为程菲莉的行为引起的，她应该承担责任。陈锦上诉请求：1、请求依法撤销一审民事判决；2、请求武汉市中级人民法院调取事发时监控录像视频，还原本案事实真相；3、请求依法追究被上诉人捏造事实，诬告上诉人的法律责任；4、请求依法由被上诉人承担此次上诉费。事实与理由：一、武汉市武昌区人民法院不能以上诉人正在进行行政诉讼的昌公（凤)行罚决字【2019】20553号《行政处罚决定书》作为判定本案的事实依据。二、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定:上诉人请求申请武汉市中级人民法院向武汉市武昌区公安分局调查收集事发时监控录像视频重要证据。三、被上诉人司法鉴定过程不合法，开出的司法鉴定书没有法律效力，依法不能作为判案的依据。四、根据《公安机关办理行政案件程序规定》第一百条规定：初次鉴定、检测费用由公安机关承担。被上诉人拿着武汉市武昌区公安分局凤凰山派出所开出的鉴定委托书去做伤情鉴定时是自己出的费用，那就应该她自己承担该费用。故该伤情鉴定费用不可判上诉人来与被上诉人分担。程菲莉辩称，请求驳回陈锦的上诉，支持我方的诉讼请求。陈锦打程菲莉的事实已经公安部门及行政判决书认定。关于调取监控，陈锦可以自行委托律师进行调取。关于鉴定，鉴定意见合法有效，符合客观事实。如果陈锦对纯音听力检测有异议，可以在一审申请重新鉴定。程菲莉伤及耳部，一时难以鉴定，在伤情稳定后才鉴定，未超过法定期限。本案是民事纠纷，不能适用行政案件的相关规定。关于鉴定费的承担，按照最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释的规定，应该由陈锦承担。程菲莉向一审法院起诉请求：1、判令陈锦向程菲莉赔偿损失3302.20元（医疗费1046.20元、鉴定费840元、交通费180元、误工费1236元）；2、判令陈锦承担本案诉讼费用。一审法院查明，武汉市公安局武昌区分局及武汉市公安局查明，2019年5月28日12时许，在武汉市武昌区武汉音乐学院附小四楼楼梯口，陈锦因琐事与程菲莉发生争执，陈锦打了程菲莉一巴掌。经武汉市公安局武昌区分局凤凰山派出所委托鉴定，武汉荆楚法医司法鉴定所于2019年8月27日作出武荆楚法鉴字[2019]第20601号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：程菲莉所受损伤程度评定为轻微伤。武汉市公安局武昌区分局于2019年9月3日作出昌公（凤）行罚决字[2019]19123号《行政处罚决定书》，决定对陈锦行政拘留二日。陈锦对昌公（凤）行罚决字[2019]19123号《行政处罚决定书》不服，向武汉市公安局申请行政复议。武汉市公安局于2019年10月14日作出武公复决字[2019]67号《行政复议决定书》，认为陈锦殴打程菲莉的行为，应当根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定给予处罚，武汉市公安局武昌区分局适用法律依据错误，撤销昌公（凤）行罚决字[2019]19123号《行政处罚决定书》，责令武汉市公安局武昌区分局自收到复议决定书之日起30日内重新作出具体行政行为。武汉市公安局武昌区分局于2019年11月6日作出昌公（凤）行罚决字[2019]20553号《行政处罚决定书》，决定对陈锦行政拘留二日。事发当日，程菲莉至武汉市第三医院治疗，诊断为左耳外伤、鼓膜挫伤、外伤性耳聋。程菲莉于2019年8月21日因“左耳被打伤后，有听力下降”至武汉大学人民医院治疗，纯音听阈测试表记载：左耳40dB、右耳12dB。程菲莉支付医疗费共计1046.20元。程菲莉另支付鉴定费840元。一审法院认为，陈锦与程菲莉在武汉市武昌区武汉音乐学院附小四楼楼梯口因琐事发生争执，陈锦打了程菲莉一巴掌的事实，已由公安机关查明认定，法院予以采信。陈锦、程菲莉在发生纠纷后均未能冷静妥善处置，进而产生争执、冲突，双方对损害后果的发生均存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，陈锦应当就因本次纠纷导致程菲莉的损害承担赔偿责任，结合本案实际，法院认定陈锦对程菲莉的损失承担70%的责任，程菲莉自行承担30%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条的规定，法院对程菲莉的损失分析认定如下：1.医疗费：经核算，程菲莉支付因本次纠纷受伤治疗的医疗费共计1046.20元，法院予以支持。2.误工费：程菲莉未提交证据证明其误工时间以及因本次纠纷受伤导致收入实际减少，对其该项主张，法院不予支持。3.交通费：根据程菲莉提交的病历，结合其因本次纠纷受伤的就医次数，交通费酌情认定50元。4.鉴定费：程菲莉支付的鉴定费840元系因本次纠纷支出的合理费用，法院予以支持。上述损失中的医疗费1046.20元、交通费50元、鉴定费840元，共计1936.20元，由陈锦赔偿程菲莉1355.34元（1936.20×70%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、陈锦于判决生效之日起七日内一次性赔偿程菲莉各项损失共计人民币1355.34元；二、驳回程菲莉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，由程菲莉承担90元，陈锦承担210元（此款程菲莉已预交，由陈锦连同上述给付义务一并履行）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实。本院认为，武汉市公安局武昌区分局于2019年11月6日作出昌公（凤）行罚决字[2019]20553号《行政处罚决定书》，已查明认定陈锦与程菲莉在武汉市武昌区武汉音乐学院附小四楼楼梯口因琐事发生争执，陈锦打了程菲莉一巴掌的事实。陈锦、程菲莉在发生纠纷后均未能冷静妥善处置，进而产生争执、冲突，双方对损害后果的发生均存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，陈锦应当对程菲莉的损害承担赔偿责任。一审法院酌定陈锦对程菲莉的损失承担70%的责任，程菲莉自行承担30%的责任，并无不当，本院依法予以确认。程菲莉并无证据证明其误工时间以及因本次纠纷受伤导致收入实际减少。应由承程菲莉担举证不能的责任。一审法院对程菲莉主张的误工费不予以支持，符合法律规定。经武汉市公安局武昌区分局凤凰山派出所委托鉴定，武汉荆楚法医司法鉴定所于2019年8月27日作出武荆楚法鉴字[2019]第20601号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：程菲莉所受损伤程度评定为轻微伤。上述鉴定意见，鉴定程序合法，应做为本案处理的依据。相关鉴定费用依责任比例依法应由程菲莉、陈锦分担，一审处理并无不当，本院依法予以确认。故对程菲莉、陈锦的上诉理由，本院依法不予采纳。综上所述，程菲莉、陈锦的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由程菲莉负担90元，由陈锦负担210元。本判决为终审判决。审判长 叶 钧审判员 李 行审判员 王丹红二〇二一年一月十一日书记员 张 璇