辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14745号上诉人（原审被告）：吉林省鑫茂人力资源服务有限公司，住所地：长春市汽车经济技术开发区一汽二生活区****。法定代表人：苑超，该公司总经理。委托诉讼代理人：柳沐青，吉林可信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庞国林，男，1962年11月17日出生，汉族，住沈阳市大**。委托诉讼代理人：安明雅，沈阳市六合律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩婷，沈阳市六合律师事务所律师。原审被告：沈阳市天下春大东酒店（已注销），住所地：，住所地：沈阳市大**北海街**v>经营者：郭希斌，经理。委托诉讼代理人：常青，该公司员工。上诉人吉林省鑫茂人力资源服务有限公司（以下简称“鑫茂公司”）因与被上诉人庞国林、原审被告沈阳市天下春大东酒店（以下简称“天下春酒店”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初8868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鑫茂公司上诉请求：1.请求依法撤销（2019）辽0104民初8868号民事判决书，改判或发回重审；2.本案诉讼费用由庞国林承担。事实与理由：1、一审程序方面存在错误，应当追加天下春酒店的经营者郭希斌为本案共同被告；2、一审认定事实有误，住院伙食补助费应为760元。被上诉人庞国林辩称：同意一审法院判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告天下春酒店辩称：同意一审法院判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。庞国林一审诉讼请求：1、请求鑫茂公司承担伤残待遇91160元，其中包括一次性医疗补助金5620*8=44960元，一次性就业补助金2200*12=26400元，一次性伤残补助金2200*9=19800元；2、请求鑫茂公司承担停工留薪期间的工资待遇26400元；3、请求鑫茂公司支付护理费14800元；4、请求鑫茂公司支付住院伙食补助费3800元；5、请求鑫茂公司支付因工伤认定而支出的交通费3000元；6、请求鑫茂公司支付二次手术医疗费、护理费、住院伙食补助费等费用约合人民币6万元；7、请求鑫茂公司支付2018年8月1日至2019年5月6日无工作期间的工资1620*9=14580元；8、请求被告支付经济补偿金3300元；9、请求鑫茂公司支付购买医疗辅助器具（轮椅拐杖）费用1500元；10、本案诉讼费用由鑫茂公司承担。一审法院认定事实：2017年6月26日，庞国林与鑫茂公司签订劳动合同，签订合同后庞国林被派遣至天下春酒店从事工程部维修工作，月薪2200元。2017年8月1日庞国林在工作过程中受伤，住院38天，需要二级护理，庞国林支出护理费9800元。庞国林出院后医嘱专人护理一个月。庞国林出院后支出医疗费746元，一个月护理费4392.25元（2019年辽宁省居民服务业平均工资52707元除以12个月）。庞国林出院后，经医院开诊断书休息至2018年1月5日。2018年9月3日，长春市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定庞国林为工伤。2019年4月10日长春市劳动鉴定委员会鉴定庞国林为九级伤残。庞国林为到长春进行工伤鉴定支出交通费合计1723元。2019年5月17日，庞国林向鑫茂公司提出解除劳动合同。另查明，庞国林离职前平均工资为2200元，工作期间鑫茂公司未为庞国林办理工伤保险。再查明，因劳动争议纠纷，庞国林于2019年5月17日向沈阳市大东区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委不予受理。一审法院认为，庞国林在案件审理期间，因天下春酒店已经注销，故撤回了对天下春酒店的起诉，一审法院准予。一审法院认为，我国劳动合同法规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案庞国林在用工单位天下春酒店工作期间因公受伤，对此，作为劳务派遣单位的鑫茂公司与用工单位天下春酒店应当承担连带赔偿责任。但是，庞国林选择只向鑫茂公司主张权利，系当事人对自身权利的处分，一审法院予以支持。故鑫茂公司关于追加天下春酒店的经营者郭希斌为被告的主张不予支持。关于庞国林主张的一次性医疗补助金、一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金的问题。根据《劳务派遣暂行规定》第十八条“劳务派遣单位跨地区派遣劳动者参加社会保险，应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险，按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费，被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。”本案庞国林用工单位所在地为沈阳，应当适用《辽宁省工伤保险条例》，庞国林按照沈阳地区的标准主张社会保险待遇并无不妥。关于鑫茂公司提出应当按照合同约定的吉林省标准进行工伤赔偿，一审法院认为这一约定违反了《劳务派遣暂行规定》的规定，故该约定无效，一审法院对鑫茂公司的这一抗辩主张不予支持。其中一次性医疗补助金。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条的规定，九级工伤的一次性医疗补助金应当以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数，九级为9个月，故鑫茂公司应支付庞国林一次性医疗补助金59699.97元（6633.33元×9个月）。其中一次性伤残就业补助金，按职工受伤前12个月平均工资2200元为基数，发放12个月，故鑫茂公司应当支付庞国林一次性伤残就业补助金26400元（2200元×12个月）。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，鑫茂公司应当支付庞国林19800元（2200元×9个月）。关于庞国林主张的停工留薪期间工资待遇问题，根据我国《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，经沈阳市骨科医院出具住院病例、复查门诊病历，庞国林于2017年8月1日入院治疗，复查医嘱休息至2018年1月5日，之后没有其他诊断，故应认定以上期间为庞国林的停工留薪期，鑫茂公司应支付庞国林停工留薪期工资11511.63元（2200元×5个月+2200元÷21.5×5天），超出部分不予支持。关于庞国林主张的护理费问题，庞国林住院期间有专人护理，发生护理费用9880元，出院后遵医嘱由庞国林女儿护理一个月，误工费按照辽宁省2019年居民服务业年平均工资计算应当为4392.25元。关于庞国林主张的住院伙食补助费问题。根据我国《工伤保险条例》第三十条规定，职工工伤住院期间单位应发给伙食补助费。庞国林住院38天，住院伙食补助费为1356.6元（1530元×70%÷30天×38天），对庞国林的过高主张不予支持。关于庞国林主张因工伤认定而支付的交通费的问题。庞国林提供为到长春进行鉴定而发生交通费用合计1723元，鑫茂公司应予赔偿，超出部分一审法院不予支持。关于庞国林主张二次手术医疗费、护理费、伙食补助费的问题。因该部分费用尚未发生，应在实际发生后再向鑫茂公司主张。关于庞国林主张无工作期间工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。本案庞国林因工伤休息后，没有证据证明其要求上班而鑫茂公司不予安排，故一审法院对庞国林的这一主张不予支持。关于庞国林主张的解除劳动合同经济补偿金的问题，庞国林主张因鑫茂公司未为其缴纳保险而解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故一审法院予以支持。同时，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及第四十七条的规定，鑫茂公司应支付庞国林解除劳动关系经济补偿金，结合庞国林的工资数额，鑫茂公司应给付经济补偿金为4400元（2200元×2个月）。关于庞国林主张的医疗辅助器具费用的问题。庞国林此项诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。关于医疗费的问题。庞国林出院后根据医嘱复查，发生医疗费用746元，上述费用有门诊病历、门诊收费票据、处方笺为证，一审法院予以支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》三十八条、四十六条、四十七条、九十二条、《工伤保险条例》三十条、三十三条、三十七条之规定，判决：一、被告吉林鑫茂人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庞国林一次性医疗补助金59699.97元，一次性伤残就业补助金26400元，一次性伤残补助金19800元；二、被告吉林鑫茂人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庞国林停工留薪期间的工资待遇11511.63元；三、被告吉林鑫茂人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庞国林护理费14192.25元；四、被告吉林鑫茂人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庞国林住院伙食补助费1356.6元；五、被告吉林鑫茂人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庞国林茵工伤认定而支出的交通费1723元；六、被告吉林鑫茂人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庞国林解除劳动合同经济补偿金4400元；七、被告吉林鑫茂人力资源服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告庞国林医药费746元；八、驳回原告庞国林其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告吉林鑫茂人力资源有限公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。经本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。本院认为，关于是否应当追加天下春酒店经营者郭希斌为本案被告问题。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条之规定：“用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。”本案中，2017年6月26日，庞国林与鑫茂公司签订劳动合同，签订合同后被派遣至天下春酒店从事工程部维修工作。鑫茂公司作为用人单位未为劳动者庞国林缴纳工伤保险，故应当由鑫茂公司承担相应工伤待遇。鑫茂公司和天下春酒店在劳动协议中的相关约定并不能免除鑫茂公司的法定义务和责任。因天下春酒店已注销，劳动者庞国林一审时撤销对天下春酒店的诉请。故一审法院未追加天下春酒店经营者郭希斌并无不当，对于上诉人该项上诉请求及理由，本院不予以支持。关于庞国林住院期间伙食补助费问题。根据我国《工伤保险条例》第三十条规定，职工工伤住院期间单位应发给伙食补助费。根据辽宁省人力资源和社会保障厅2010年12月31日发布的《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，职工在本市住院治疗工伤伙食补助费标准按照统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算。庞国林住院38天，住院伙食补助费为1356.6元（1530元×70%÷30天×38天），故一审法院判决并无不当，上诉人的该项上诉请求及理由，本院不予以支持。综上，吉林省鑫茂人力资源服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由吉林省鑫茂人力资源服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 郝梦思审判员 刘风霞二〇二一年一月六日法官助理白晓辉书记员席红跃