山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终1071号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市**香港中路**。 负责人：武长奎，总经理。 委托诉讼代理人：吴量博，山东道安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周继浩，山东道安律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋珍兰，女，1965年10月7日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：张世荣，山东彤升律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王倩雯，山东彤升律师事务所律师。 原审被告：朱典磊，男，1998年9月10日出生，汉族，住即墨区。 原审被告：兰海霞，女，1978年10月6日出生，汉族，住即墨区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被上诉人宋珍兰及原审被告朱典磊、兰海霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初10099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司上诉请求：撤销（2020）鲁0213民初2539号民事判决书，依法改判或者发回重审；一审及二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决认定基本事实不清，应当依据民事诉讼法第一百七十条（三）款的规定，依法撤销原判决，发回重审或查清事实后改判。被上诉人的伤残鉴定结果不符合鉴定要求。依据司法部颁布的《司法鉴定程序通则》第十二条规定：“委托人委托鉴定的，应当向司法鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料，并对鉴定材料的真实性、合法性负责。司法鉴定机构应当核对并记录鉴定材料的名称、种类、数量、性状、保存状况、收到时间等。”被上诉人2019年7月19日发生交通事故，2019年7月27日至2019年8月17日在即墨市人民医院住院治疗21天，出院诊断为：内侧半月板损伤、头部外伤、软组织挫伤。2019年11月1日MR检查显示左膝骨性关节炎、骨软骨炎、髌骨软化症、左膝内侧半月板体部、后角损伤伴移位、左膝内侧副韧带损伤、左膝髌上囊、关节囊积液。住院21天未发现左膝内侧副韧带损伤而四个月后发现实属蹊跷。因此，被上诉人的左膝内侧副韧带损伤与交通事故的关系需要鉴定确定。2020年6月22日鉴定时，被上诉人仅提供了2019年7月27日的住院病历和2019年11月1日的MR检查报告，未提供半年来的复查病历材料和片子报告。因此，被上诉人提供的鉴定材料不能充分客观的反映被上诉人伤情的恢复情况，凭肉眼观察膝盖活动度受限程度主观性较强，应复查并提供全套复查材料后再进行鉴定。因此，鉴定机构的鉴定结果左膝关节功能丧失28.6%>25%，评定为十级伤残的鉴定结果不客观，应重新鉴定。2.上诉人不应赔偿被上诉人误工费。一审判决上诉人承担误工费12,319.20元，依据证据不充分。被上诉人提供的误工证明为空格填写的证明，没有单位劳动合同和社保证明，也没有单位发放工资的银行流水清单，而且被上诉人年龄已经54岁，达到了女职工退休年龄，不能证明被上诉人的误工损失情况。因此，原审法院不应支持误工费损失。3.被扶养人生活费依据不足。一审法院判决上诉人承担被扶养人生活费4408.25元。被上诉人仅提供了村委会盖章的证明，没有公安部门盖章，不能证明被上诉人的家庭情况。因此，原审法院不应支持被扶养人生活费。4.护理期限过高。一审法院判决上诉人承担被上诉人护理期90日，护理费9000元过高。被上诉人伤情为半月板损伤，四个月后检查发现膝关节内侧副韧带损伤，无法确定与本次交通事故是否有关，因此不应按照《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》10.4条关节韧带损伤评定为护理期限90日。应按照《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》10.1肢体软组织损伤评定为护理期限15日。综上所述，上诉人认为，一审法院没有查明本案的主要事实、认定主要事实错误、判决金额错误、严重侵害了上诉人的权益、导致错误判决。 宋珍兰辩称，1.本案中不存在符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的情形，因此不应重新鉴定。涉案鉴定报告中对鉴定等级的分析说明认为，被上诉人因内侧半月板损伤并因此行“关节镜探查+外侧半月板成形+内侧半月板成形缝合术”后，左侧膝关节活动受限，关节功能丧失28.6%＞25%，符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11四肢任一关节（踝关节除外）功能丧失25%以上之标准，构成十级伤残，并非因左膝内侧副韧带损伤进行手术以及评定伤残。活动度受限程度是客观尺度，不存在主观性。2.被上诉人在一审提交停发工资证明、营业执照复印件等证据证明存在误工损失。3.被上诉人在一审中已经提交有村民委员会加盖公章的亲属关系证明足以证明被扶养人身份情况。4.2019年7月19日，发生交通事故时被上诉人左膝关节内侧副韧带损伤已经存在，被上诉人是因为左膝内侧半月板受伤导致膝关节肿胀，手术后肿胀消除但被上诉人仍感到左膝关节疼痛去医院检查后才发现左膝内侧副韧带见条片状长T异常信号影即左膝内侧副韧带损伤。因此，鉴定所认定护理期限90天，误工期限120天并无不当。 宋珍兰向一审法院起诉请求：被告赔偿宋珍兰医疗费33,680.63元，病号服35元，拐杖120元，住院伙食补助费2100元（100元/天×21天），伤残赔偿金108,968元（54,484元/年×20年×10%）被扶养人生活费4408.25元（35,266元/年×5年×10%÷4人），误工费21,000元（3500元/月÷30天×180天），护理费9000元（100元/天×90天），交通费500元，精神抚慰金1000元，鉴定费2860元，财产损失900元，共计184,416.88元。 一审法院认定事实：2019年7月19日15时15分许，朱典磊驾驶鲁Ｂ×××××号车沿田新路由西向北左转弯至灵山小学东路口处，与宋珍兰驾驶二轮电动车由东向西行驶相撞，造成两车损，宋珍兰受伤的道路交通事故。经青岛市公安局即墨分局交通警察大队认定，朱典磊承担事故全部责任，原告不承担事故责任。宋珍兰于事发后被送往即墨区人民医院治疗，其伤经诊断为：内侧半月板损伤（左）、头外伤反应、软组织挫伤。门诊治疗8天、住院21天，出院医嘱：1、休息2月；2、医生指导下功能锻炼；3、2周后骨科门诊复查；4、如有不适，门诊随诊。宋珍兰上述治疗共支付医疗费33,564.68元、病号服35元、拐杖120元。宋珍兰住院治疗期间由亲属潘延法护理。原告提交青岛显新汽车零部件有限公司停发工资证明一份、企业信息查询打印件一份，证明原告在青岛显新汽车零部件有限公司工作，事故发生前月工资3500元。对此中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司不予认可。原告之父宋士学1934年5月14日生，共生育子女四人。2020年7月8日，一审法院依法委托青岛万方司法鉴定所对宋珍兰因本次交通事故所致伤残等级、护理及误工期限、护理人数进行了鉴定，该所作出的青万方司[2020]临鉴字第521号鉴定意见书一份，结论为：（一）被鉴定人宋珍兰交通事故致左侧膝关节损伤评定为十级伤残。（二）被鉴定人宋珍兰护理期限为90天。（三）被鉴定人宋珍兰误工期限为120天。（四）被鉴定人宋珍兰护理人数为1人。宋珍兰为此支付鉴定费2860元。另查明，兰海霞系鲁Ｂ×××××号车的车辆登记车主，朱典磊系驾驶员，二人系雇佣关系，事故发生期间鲁Ｂ×××××号车在中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险和商业三者险100万元及不计免赔。原告车辆损失经中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司定损900元。 一审法院认为，本次交通事故，经青岛市公安局即墨分局交通警察大队调查认定，由朱典磊承担事故全部责任，原告不承担事故责任，与一审法院查明事实相符，一审法院予以确认。朱典磊系兰海霞的雇佣员工，其履行职务行为给原告造成的损失应由兰海霞承担赔偿责任。原告诉请的医疗费计算有误，一审法院予以纠正。原告诉请的误工期限过长，一审法院根据其伤情结合医嘱、鉴定报告予以支持120天，其日误工费一审法院按102.66元予以支持。经核定，一审法院依法确认宋珍兰的损失为医疗费33,564.68元、病号服35元、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、伤残赔偿金108,968元（54,484元/年×20年×10%）、被扶养人生活费4408.25元（35,266元/年×5年×10%÷4人）、误工费12,319.2元（102.66元/天×120天）、护理费9000元（100元/天×90天）、交通费500元、精神抚慰金1000元、拐杖120元、财产损失900元、鉴定费2860元，共计175,775.13元。原告的医疗费33,564.68元、病号服35元、住院伙食补助费2100元，共计35,699.68元，由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险医药费限额范围内赔偿10,000元（优先支付自费药），余25,699.68元，由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险范围内赔偿。原告的伤残赔偿金108,968元、被扶养人生活费4408.25元、误工费12,319.2元、护理费9000元、交通费500元、精神抚慰金1000元、拐杖120元，共计136,315.45元，由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110,000元，余26,315.45元，由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险范围内赔偿。原告车辆损失900元，由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险财产损失赔偿限额范围内赔偿。原告的鉴定费2860元，由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司承担。综上，中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司应当赔偿原告经济损失175,775.13元（10,000元+25,699.68元+110,000元+26,315.45元+900元+2860元）。朱典磊、兰海霞不再承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司的关于不承担诉讼费、鉴定费、精神抚慰金的抗辩理由，不符合法律规定，一审法院不予采纳，其他辩解符合法律规定，予以采纳。据此，一审判决：被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效后十日内赔偿原告宋珍兰各种经济损失175,775.13元（汇入原告宋珍兰在中国工商银行即墨烟青路支行卡号为62×××30账户中）。被告如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3988元，减半收取1994元，由原告负担93元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担1901元（汇入原告宋珍兰在中国工商银行即墨烟青路支行卡号为62×××30账户中）。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点是：原审认定的伤残赔偿金、误工费、被扶养人生活费、护理期限是否正确。 关于被上诉人是否构成十级伤残的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条第二款、第三款的规定，当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议，人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的，可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。经审查，上诉人在原审未针对本案鉴定意见提出书面异议，也未申请鉴定人出庭接受质询。根据案涉鉴定意见书中关于伤残等级的分析说明部分“被鉴定人宋珍兰2019年7月19日因交通事故致伤后经即墨市人民医院诊疗，2019年7月30日行关节镜探查+外侧半月板成形+内侧半月板成形缝合术，出院诊断：1、内侧半月板损伤(左)2、头部外伤3、软组织挫伤。以上损伤根据损伤经过、临床表现及查体所见等，认为系由本次交通事故所致。被鉴定人交通事故致左膝损伤，左侧膝关节活动受限，左膝关节功能丧失28.6%>25%，此损伤根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤11)之规定，评定为十级伤残”。鉴定人员认为被鉴定人因交通事故致左膝损伤，左膝关节功能丧失程度评定为十级伤残。上诉人主张左膝内侧副韧带损伤与交通事故的关系需要再行鉴定，但其在一审中既未针对性提出抗辩，又未提交足以推翻鉴定结论的证据，本院对其该上诉理由不予支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。具体到本案，鉴定机构经法院依法委托，鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，鉴定程序符合法律规定，上诉人虽主张本案鉴定依据不足，但其并未提交证据证明，上诉人的该上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采信。 关于误工费，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案被上诉人在原审提交停发工资证明、企业信息查询打印件等证据，足以证实其误工损失情况，原审据此认定误工费正确。另，关于被扶养人生活费，被上诉人在原审已经提交相应证据证实被扶养人的身份情况，原审支持被扶养人生活费正确。关于护理期限，被上诉人的护理期限经原审法院委托鉴定，鉴定结论为：宋珍兰护理期限为90天，护理人数为1人，原审据此认定护理期限及护理费并无不当。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3140元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨祝青 审判员  彭虎成 审判员  杨海东 二〇二一年一月二十九日 法官助理 吕 菲 书记员 于 雪 书记员贾晓颖