河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终18164号上诉人(原审原告)：强盛，女，1972年6月28日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王京涛，河南鑫苑律师事务所律师。上诉人(原审被告)：河南省盐业总公司盐业运销公司，住所地：郑州市金水区任砦北街****楼****，统一社会信用代码：91410105869965378R。负责人：刘朝辉。委托诉讼代理人：肖克贵、赵晓峰，河南仟问律师事务所律师。原审被告：河南省卫群多品种盐有限公司，住所地，住所地：河南省新乡市原阳县产业集聚区太行大道以西万象路南侧会信用代码：91410100733846687Y。法定代表人：刘朝辉，董事长。委托诉讼代理人：肖克贵、赵晓峰，河南仟问律师事务所律师。上诉人强盛因与上诉人河南省盐业总公司盐业运销公司（以下简称盐业运销公司）、原审被告河南省卫群多品种盐有限公司（以下简称卫群公司）劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初19967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月29日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。强盛上诉请求：一、请求变更判决第二项为盐业运销公司于本判决生效后立即支付强盛经济补偿金304624.58元。二、一二审的诉讼费用由被上诉承担。事实和理由：一审滥用证据审核权，无视上诉人提交的工资表单、税表，以实发工资作为经济补偿金的计算标准，系事实认定错误，法律适用错误。上诉人在一审中提交的员工工资表、算税表等证据证明上诉人2019年9月份至2020年8月份应发工资合计为140596元，月平均工资为11716.33元，被告在一审中对此并无异议，仅是认为应当以其中的基本工资为基数计算经济补偿。因此，经济补偿金应以上诉人税前未扣社保等费用的应发工资为计算基数。盐业运销公司辩称：强盛上诉要求按照应发工资计算经济补偿金没有事实和法律依据。卫群公司述称：原审法院判决按照强盛实发工资计算经济赔偿金正确。盐业运销公司上诉请求：一、依法撤销郑州市金水区人民法院2020豫01**民初19967号民事判决第二项，依法改判或发回重审；二、本案一二审诉讼费均由被上诉人承担。事实理由：一、一审法院认定上诉人工资总额时没有扣减法定不能列入工资总额的项目即副补、计生费、误餐费、卫生费等项目金额。根据被上诉人强盛向一审法院提交的企业工资、企业职工工资调整表以及被上诉人强盛收到上诉人支付的工资转款凭证显示应发月工资函，基本工资绩效工资项目外，还含有副补、计生费、考勤费、考勤奖、误餐补、交通补、文明奖、卫生费，但依据国家统计局令第一号关于工资总额组成的规定，第四条的规定，工资总额有系下列六个部分组成（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。该规定第八条，津贴和补贴是为了补偿职工特殊或额外的劳动消耗，或因其他特殊原因支付给职工的金铁以及为了保证职工工资水平，不受物价影响，支付给职工的物价补贴。（一）津贴包括补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴，保健性津贴，技术性津贴年功。年终性津贴及其他津贴。（二）物价补贴包括为了保证职工工资水平不受物价上涨或变动影响而支付各种补贴，且该规定第11条规定，下列各项不列入工资总额的范围。有关劳动保险和职工福利方面的各项费用。（六）出差伙食补助、误餐补助，调动工作的差旅及安家费。被上诉人提交的工资员工工资表中的副补38元、计生费20元、误餐补500元、卫生费35元，均不属于工资总额范畴，应当予以扣除。但一审法院对上述费用均没有予以扣减，直接认定被上诉人工资总额系认定事实错误。综上，一审法院判决上诉人向被上诉人强盛支付经济补偿金的金额错误，请二审法院依法改判或发回重审。强盛辩称：本案系因经济补偿金的计算标准而引发的争议。从其上诉理由可知，上诉人对于答辩人提交的工资表的真实性以及答辩人前12个月平均应发工资为11716.33元的事实并无异议，只是认为一审法院应将应发工资中的副补38元、计生费20元、误餐补500元，卫生费35元予以扣减，扣减后的所谓实得实际应得工资才是经济补偿金的计算标准。由此可见双方均认为一审不应当以工资发放转款凭证中的实发工资作为经济补偿金的计算标准，唯一的争议在于劳动合同法实施条例第27条规定的劳动者应得工资是否应当包括副补、计生费、误餐补、卫生费。综上，请求贵院以应发工资为基数计算经济补偿金。卫群公司述称：盐业运销公司上诉的事实与理由成立。强盛向一审法院起诉请求：1．判令被告与原告立即解除劳动合同关系，并即刻为原告办理劳动合同解除后出具的解除劳动合同书面证明及档案盒社会保险关系转移手续；2．判令被告支付原告因拖欠工资被动离职应支付的经济补偿金26个月，合计323600元整；3．判令被告支付原告2020年8月份工资8098.64元，此合计金额为工资应发数扣除五险二金后的实发工资数额；4．判令被告向原告支付逾期未支付2020年8月份工资总额50％的加付赔偿金4049.32元；5．判令被告向原告支付逾期未支付的经济补偿金总额99％的加付赔偿金320364元；6．判令被告因拒不为原告出具解除劳动合同的书面证明及办理档案和社会保险关系转移手续，造成原告无法提档案重新就业，在此期间原告需承担每月五险二金费用5715.28元，单位应承担的部分应由被告承担，无法就业的经济损失每月按照被告向原告发放的在职工资标准壹万壹仟叁佰壹拾叁元（￥11313）进行赔偿；7．判令被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：1、原告强盛曾于2020年9月8日向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会以该案不属于劳动人事争议仲裁受案范围为由于2020年9月8日作出金劳人仲案字【2020】2458号不予受理通知书。后原告于2020年9月8日向原审法院提交诉状。2、原告强盛曾于2020年8月5日诉被告盐业运销公司、卫群公司劳动争议纠纷一案，请求被告盐业运销公司、卫群公司支付其2019年5-8月份、2020年2-7月份工资86225.23元；支付逾期未支付的上述期间工资总额50％的赔偿金43112.61元；补缴2019年4月-2020年7月期间住房公积金、企业年金；支付2019年度降温费、取暖费，2020年降温费等，原审法院于2020年9月22日作出（2020）豫0105民初15873号民事判决书，载明：“…原审法院认为，经原告强盛与被告河南省盐业总公司盐业运销公司核实，原告强盛系被告河南省盐业总公司盐业运销公司员工，工资由被告河南省盐业总公司盐业运销公司支付，社保、住房公积金及企业年金由被告河南省盐业总公司盐业运销公司缴纳。…”，判决：“一、被告河南省盐业总公司盐业运销公司于判决生效后十日内支付原告强盛工资86225.23元；二、驳回原告强盛其他的诉讼请求。”强盛不服该判决上诉，郑州市中级人民法院于2020年11月20日作出（2020）豫01民终14045号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判。”3、原告提交其本人卡号尾号为2053的中信银行银行卡交易明细，显示2017年4月10日河南省卫群多品种盐有限公司代发工资7809.07元；2017年5月12日河南省卫群多品种盐有限公司代发工资7809.07元；2017年6月9日河南省卫群多品种盐有限公司代发工资7829.07元；2017年7月12日河南省卫群多品种盐有限公司代发工资8222.66元；2017年8月10日河南省卫群多品种盐有限公司代发工资7601.96元。4、原告提交有交通银行电子回单显示，“收款户名：强盛，对方户名：盐业运销公司，交易日期：2019年10月30日，金额8703.37元，摘要为代发工资”；“交易日期：2019年12月24日，金额9320.96元，摘要为代发工资，对方账户为盐业运销公司”；“交易日期：2020年1月21日，金额8484.53元，摘要为代发工资，对方账户为盐业运销公司”；“交易日期：2020年4月7日，金额8495.26元，摘要为代发工资，对方账户为盐业运销公司”；“交易日期：2020年5月15日，金额8252.02元，摘要为代发工资，对方账户为盐业运销公司”。5、原告提交的银行流水显示，原告2019年9月、2019年10月、2019年11月、2019年12月、2020年1月、2020年8月份工资分别为8703.37元、9320.96元、9376.93元、8484.53元、8252.02元、8098.64元。6、庭审中，原告与被告方均认可原告自1995年1月1日在被告盐业运销公司任职。原告陈述其于2020年8月31日离职，被告盐业运销公司陈述其于2020年9月1日同意与原告解除双方之间的劳动关系。一审法院认为，根据原告提交的银行流水及被告方提交的（2020）豫01民终14045号民事判决书，原告与被告盐业运销公司存在劳动关系。被告盐业运销公司未按时支付原告工资，原告有权解除劳动合同，结合原、被告双方的陈述，双方已于2020年8月31日解除劳动关系。原告认可被告盐业运销公司已为其出具解除劳动合同的书面证明及办理档案和社保关系转移手续，故原告诉请被告盐业运销公司为其出具解除劳动合同的书面证明及办理档案和社保关系转移手续，原审法院不予支持。被告盐业运销公司应支付原告2020年8月份公司8098.64元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”，原告诉请被告盐业运销公司向其支付经济补偿金，于法有据，原审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告自1995年1月1日至2020年8月25日在被告盐业运销公司处工作，共计25年8月余，故被告应向原告支付26个月的经济补偿金，计算为225193元。关于原告主张逾期未支付工资50％的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的以及解除或者终止劳动合同未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。故原告诉请被告支付逾期未支付工资总额50％的赔偿金4049.32元及逾期未支付经济补偿金总额99％的赔偿金320364元，不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围，原审法院不予处理。对于原告诉请被告未向其出具解除劳动合同的书面证明及办理档案和社会保险关系转移手续主张被告承担五险二金费用5715.28元，不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围，原审法院不予处理。原告主张的损失22626元赔偿款，证据不足，原审法院不予支持。原告起诉被告卫群公司承担赔偿责任，因原告提交的证据不足以证明其与被告卫群公司存在劳动关系，故原审法院不予支持。原告其他诉请，证据不足，原审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第五十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南省盐业总公司盐业运销公司于判决生效后十日内支付原告强盛2020年8月份工资8098.64元；二、被告河南省盐业总公司盐业运销公司于判决生效后十日内支付原告强盛经济补偿金225193元；三、驳回原告强盛其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，保全费3886元，由原告强盛负担2500元，由被告河南省盐业总公司盐业运销公司负担1391元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审另查明：强盛提供的工资表显示其2019年9月至2020年8月的应发工资为12018元、12415元、12233元、11313元、11313元、12521元、11313元、12218元、11313元、11313元、11313元、11313元。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，本案双方争议的焦点是经济补偿金的月工资按什么标准计算问题，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，本案中，一审法院按照强盛的实发工资计算经济补偿金存在不妥之处，强盛上诉称经济补偿金应按其应发工资计算的理由正当，本院予以支持，盐业运销公司上诉称计算月工资时应扣除副补、计生费、误餐补、卫生费无法律依据，本院不予支持。经计算，强盛月平均工资为11716.33元，盐业运销公司应支付强盛经济补偿金304624.58元（11716.33元×26月）。综上所述，强盛的上诉请求成立，本院予以支持；盐业运销公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实部分不清，实体处理有不妥之处，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初19967号民事判决第一项；二、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初19967号民事判决第三项；三、变更河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初19967号民事判决第二项为：“河南省盐业总公司盐业运销公司于本判决生效后十日内支付强盛经济补偿金304624.58元”；四、驳回强盛其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，保全费3886元，由强盛负担2089元，河南省盐业总公司盐业运销公司负担1802元；二审案件受理费10元，由河南省盐业总公司盐业运销公司负担。本判决为终审判决。审判员  邵晓斐二〇二一年一月十四日书记员  米 彦