江苏省新沂市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0381刑初236号公诉机关江苏省新沂市人民检察院。被告人张同洁，又名张春节，绰号“兔子”，男，1985年3月25日生，住新沂市。2009年7月19日，因赌博被新沂市公安局罚款人民币500元。此次，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月22日被新沂市公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕，同年11月27日被该局决定取保候审，同年12月31日被新沂市人民检察院决定取保候审，2020年1月7日被本院决定逮捕。现羁押于新沂市看守所。被告人张伦，又名张小四，男，1984年7月12日生，住新沂市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月22日被新沂市公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕，同年11月27日被该局决定取保候审，同年12月31日被新沂市人民检察院决定取保候审，2020年1月7日被本院决定逮捕。现羁押于新沂市看守所。辩护人梁伟，江苏沭新律师事务所律师。被告人张小棒，男，1983年1月18日生，住新沂市。2019年5月24日，因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（缓刑考验期限自2019年6月4日起至2020年6月3日止）。此次，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月22日被新沂市公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于新沂市看守所。被告人谢银练，男，1980年10月15日生，住新沂市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月1日被新沂市公安局取保候审，同年10月30日被逮捕，2019年12月6日被该局监视居住，2020年1月7日被本院决定逮捕。现羁押于新沂市看守所。新沂市人民检察院以新检刑一刑诉〔2020〕96号起诉书指控被告人张同洁、张伦、张小棒、谢银练犯开设赌场罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新沂市人民检察院指派检察员孙乾梅出庭支持公诉，被告人张同洁、被告人张伦及其辩护人、被告人张小棒、被告人谢银练到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2019年8月中旬至2019年9月21日，被告人张同洁、张伦、张小棒预谋开设QQ赌博群，由被告人张同洁出资7000元，被告人张伦出资1万元，被告人张小棒拉拢被告人谢银练顶替其出资1万元，后租赁新沂市新安街道××小区23号楼1703室房屋，并以被告人张小棒女友的名义办理宽带，购置电脑、手机等工具。同时从网上购买“机器人（微单软件）”，租用“澳洲幸运五”赌场盘口，创建“凤凰娱乐”、“凤凰娱乐aaaa”等QQ赌博群，拉拢张城市、朱容易、张某等人进入该群，“机器人”为群内玩家“上分”、“下分”，玩家以押“大小”“单双”“龙虎”等形式通过支付宝转账上分投注。后盘口将玩家投注金额的2.8%返还给被告人张同洁等人，被告人张同洁等人为吸引投注返给玩家2.6%，赚取投注金额反水差价。在投注期间，被告人张同洁、张伦、谢银练共同负责QQ赌博群日常运营，拉拢人员入群；被告人张小棒办理宽带，教被告人谢银练操作赌场软件，拉拢人员入群；被告人张同洁、张小棒偶尔也不经过盘口，直接坐庄，赚取投注额。经公安机关查获，被告人张同洁等人使用电脑显示自2019年9月15日至2019年9月21日，该QQ赌博群共接受被告人张同洁、张小棒、谢银练及郭某、张某、张某某、朱某某、张某等多名人员投注金额共计人民币60余万元。2019年9月21日，被告人张同洁、张伦、张小棒被新沂市公安局棋盘派出所民警拘传到案；2019年10月1日，被告人谢银练主动到新沂市公安局棋盘派出所投案，被告人张同洁、张伦、张小棒、谢银练到案后均如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚。被告人张小棒协助公安机关抓获两名同案犯；被告人张伦协助公安机关抓获一名网上逃犯，该逃犯现已被公安机关立案侦查并办理取保候审。在侦查过程中，公安机关依法追缴被告人张同洁违法所得人民币8163元，依法扣押了被告人张同洁、张伦、张小棒手机、电脑、银行卡及记账本等物品。被告人张同洁、张伦、谢银练分别向检察机关各退缴人民币5万元。上述事实，被告人张同洁、被告人张伦及其辩护人、被告人张小棒、被告人谢银练在庭审中均无异议，且有新沂市公安局出具的发破案经过、被告人到案经过及其户籍信息、支付宝交易记录、认罪认罚具结书、被告人张伦、张小棒协助公安机关抓获同案犯、网上逃犯的情况说明等书证，证人朱某某、张某、孙某、王某等人的证言，被告人张同洁、张伦、张小棒、谢银练的供述，新沂市公安局制作的电子数据现场提取笔录、扣押物品文件清单等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张同洁、张伦、张小棒、谢银练以营利为目的，通过邀请人员加入QQ群的方式招揽赌客，根据竞猜网站开奖结果方式进行赌博，持续组织网络赌博活动，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人张同洁、张伦、张小棒、谢银练犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名正确，本院予以采纳。被告人张小棒在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行并罚。被告人张同洁、张伦、张小棒具有坦白情节、认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚；被告人谢银练具有自首情节，认罪认罚，依法可以从轻、减轻及从宽处罚。被告人张同洁、张伦、谢银练主动退缴违法所得，具有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。被告人张伦、张小棒协助公安机关抓获同案犯及其他犯罪嫌疑人，经查属实，具有立功情节，依法可以从轻、减轻处罚。综合上述情节，依法对被告人张伦、张小棒、谢银练予以减轻处罚。关于被告人张同洁、张伦、张小棒、谢银练提出投注金额作为赌资，存在重复计算的辩解。经查认为，本案系网络赌博，无法现场查获赌资，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条的规定，赌资数额可以按照在网络上投注的金额认定，故对以上辩解，本院不予采纳。关于被告人张伦辩护人提出，被告人张伦无前科劣迹，此次犯罪系初犯，具有坦白、立功及退赃等情节，请求从轻、减轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人张伦系从犯，请求从轻或者减轻处罚的辩护意见。经查认为，被告人张伦与被告人张同洁等人共谋开设赌场，且出资并共同租赁房屋，购置设备，参与赌场管理，拉拢参赌人员入群赌博，在共同犯罪中并非起次要和辅助作用，依法不能认定为从犯，故对此辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十七条、第六十九条、第六十四条等规定，分别判决如下：一、被告人张同洁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月7日起至2023年10月31日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人张伦犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月7日起至2022年10月31日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）三、撤销本院（2019）苏0381刑初316号刑事判决第三项对被告人张小棒判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元中缓刑部分的判决。四、被告人张小棒犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。与前罪判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，实行并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月22日起至2022年3月21日止；罚金已缴纳人民币八千元，剩余部分应于判决生效后一个月内缴纳。）五、被告人谢银练犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月7日起至2022年11月29日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）六、被告人张同洁、张伦、谢银练退缴违法所得及公安机关扣押作案用手机、电脑及记账本等物品予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  闫君人民陪审员  张丽人民陪审员  张敏二〇二一年一月十二日书 记 员  白颖