浙江省缙云县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1122刑再9号 原公诉机关浙江省缙云县人民检察院。 原审被告人陈中文，男，1984年8月12日出生，贵州省六盘水市六枝特区人，汉族，小学文化，农民，住六盘水市六枝特区。曾因犯寻衅滋事罪于2002年1月25日被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑二年六个月；因盗窃于2007年4月10日被浙江省永康市公安局行政拘留十二日；因殴打他人于2007年12月29日被浙江省永康市公安局行政拘留十五日；因盗窃于2007年12月29日被浙江省丽水市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因犯抢劫罪于2009年10月19日被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑三年五个月；因犯盗窃罪分别于2012年8月23日、2014年10月20日、2017年4月17日被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑一年四个月、有期徒刑一年、有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2019年4月24日被贵州省六盘水市六枝特区人民法院判处有期徒刑七个月，于2019年5月18日刑满释放。后其又因犯盗窃罪于2019年12月27日被义乌市公安局刑事拘留，2020年1月17日被义乌市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，于同年9月26日被刑满释放。现因本案于刑满释放当日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。 辩护人吴武容，浙江民晖律师事务所律师，受缙云县法律援助中心指派。 原审被告人陈中文犯盗窃罪一案，本院于2020年11月23日作出（2020）浙1122刑初344号刑事判决，该判决已发生法律效力。本院发现（2020）浙1122刑初344号刑事判决适用法律错误，经本院审委会讨论决定对本案另行组成合议庭进行再审，并于2020年12月8日作出（2020）浙1122刑监3号再审决定。本院于2021年1月13日公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派检察员王慧琴出庭履行职务，原审被告人陈中文及其辩护人吴武容到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 原审认定，2019年11月10日10时许，被告人陈中文驾驶车牌为浙ＧＳ××××的奔腾轿车到缙云县××街道××村××市场，后以扒窃方式盗得被害人叶某的ｉＰｈｏｎｅＸＲ手机一只，后被叶某等人发现将手机归还给被害人叶某，并驾车离开现场。经鉴定，被盗手机的价值为2059元。另查明，被告人陈中文归案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，并在律师见证下签署了《认罪认罚具结书》。 上述事实，被告人陈中文在开庭审理过程中无异议，且有被告人陈中文的供述，被害人叶某的陈述，证人施某、梁某、应某、麻某等人的证言，调取证据通知书，刑事判决书，登记保存清单，扣押决定书，扣押清单，价格认定结论书，现场勘验笔录，照片，搜查笔录，辨认笔录，违法犯罪记录查询证明，归案经过，户籍信息及认罪认罚材料等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人陈中文以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，原审予以支持。被告人曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人有多次前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人已经着手实施犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。其自愿认罪认罚，签署了具结书，依法予以从宽处罚。综上，根据被告人的上述犯罪事实、情节及性质，原审决定对被告人从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，原审予以采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条的规定，判决如下： 被告人陈中文犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月26日起至2021年3月25日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。 原公诉机关提出，其对原审认定的事实无异议，但原审被告人陈中文扒窃他人随身财物并已得手，系犯罪既遂，故对原审指控陈中文犯罪未遂的内容予以变更。且本案发现于义乌市人民法院（2020）浙0782刑初53号刑事判决判处的刑罚执行完毕以前，应适用《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，把前后两个判决进行数罪并罚。综上，请求法院依法予以改判。 原审被告人陈中文及其辩护人吴武容对原审起诉指控的事实、罪名及原公诉机关变更后的指控内容均无异议。 经再审查明，经再审查明，2019年11月10日10时许，原审被告人陈中文驾驶车牌为浙ＧＳ××××的奔腾轿车到缙云县××街道××村××市场，后以扒窃方式盗得被害人叶某放于上衣口袋的ｉＰｈｏｎｅＸＲ手机一只并离开。其在离开现场过程中被叶某等人追上遂将手机归还给叶某，并驾车逃离。经鉴定，被盗手机的价值为2059元。 另查明，被害人叶某于2019年11月10日向公安机关报案，缙云县公安局于当日对本案立案侦查。缙云县公安局新碧派出所经侦查将原审被告人陈中文列为重大作案嫌疑人并进行寻找，但因其下落不明未找到。至2020年2月缙云县公安局新碧派出所发现陈中文因犯盗窃罪已于2020年1月17日被义乌市人民法院（2020）浙0782刑初53号刑事判决判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，并被送至浙江省南湖监狱服刑。因疫情影响，缙云县公安局新碧派出所无法将陈中文从浙江省南湖监狱解回审理，故在2020年9月26日其被刑满释放当日将其抓获归案。 还查明，原审被告人陈中文自愿认罪认罚，并在律师见证下签署了《认罪认罚具结书》。 上述事实，有经原审庭审质证、认证，并经原审予以确认在再审阶段仍作为有效证据的下列证据证实：被告人陈中文的供述，被害人叶某的陈述，证人施某、梁某、应某、麻某等人的证言，调取证据通知书，刑事判决书，登记保存清单，扣押决定书，扣押清单，价格认定结论书，现场勘验笔录，照片，搜查笔录，辨认笔录，违法犯罪记录查询证明，归案经过，户籍信息及认罪认罚材料。 另外，还有缙云县公安局新碧派出所出具的案件情况说明、认罪认罚具结书等在再审过程中，经当庭举证、质证，控辩双方无异议，并经本院予以确认的证据证实，足以认定。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，原审被告人陈中文以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。原审被告人曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人有多次前科劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人自愿认罪认罚，并签署了具结书，依法予以从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。在义乌市人民法院（2020）浙0782刑初53号刑事判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现原审被告人有漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行数罪并罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第一、三款、第五十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条第一、二款、第三百八十九条第一款第(三)项的规定，判决如下： 一、撤销本院（2020）浙1122刑初344号刑事判决，即被告人陈中文犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月26日起至2021年3月25日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）； 二、原审被告人陈中文犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元，与前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月27日起至2021年1月26日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 凯 人民陪审员  王三莲 人民陪审员  李小瑛 二〇二一年一月十三日 代书 记员  刘 镱 附件：裁判文书适用法律条文依据 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百八十四条第一、二款原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。 原来是一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。 第三百八十九条第一款第（三）项再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。