河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终101号上诉人（原审原告、反诉被告）：郑州中浩混凝土工程有限公司，住所地郑州市中原区须水街道三十里铺村北，统一社会信用代码91410104764867691A。法定代表人：信静芬，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭鹏超、杜旭玲（实习），湖南旷真律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路**，统一社会信用代码91330783147520019P。法定代表人：庄严，董事长。委托诉讼代理人：胡翔宇，公司员工。委托诉讼代理人：郅晓辉，公司律师。上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司第九建设公司，营业场所郑州市郑东新区东风南路东、金水东路北2幢3单元10层1002、1003，统一社会信用代码914101005948560759。负责人：许向华，总经理。委托诉讼代理人：刘姗姗，公司员工。上诉人郑州中浩混凝土工程有限公司因与上诉人中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初18308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。郑州中浩混凝土工程有限公司上诉请求：1、依法改判一审判决第一项为中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司支付货款1857132.59元；2、依法改判为被上诉人心未支付货款1857132.59元为基数向上诉人支付逾期付款违约金。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，2017年1月25日支付的80万元货款非本案货款，系双方之前合同项目的货款，该项目已结算完毕。二、一审判决适用法律错误。被上诉人从2016年10月第一次付款的时候就开始未按约定支付货款，已经开始违约，就当支持上诉人逾期付款的违约赔偿主张。中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司辩称，对于对方提出来的货款我们是按照我们的结算单，我们认为已经超付的金额是36万，而且我们对他们的量是不认可的，因为到现在为止还没有最终结算。中浩混凝土公司计算货款时价格是依据补充协议，但是这些补充协议没有加盖我们公司的合同章和或中天公司的公章，对这些补充条款是不认可的。中浩公司的运费应该减去17元。结算单的签字人员只是签了个大概数量，但不是双方最终的一个数量和结算价，双方都没有进行最终结算。合同中双方规定了工程竣工验收结束后六个月后一年内分两次付钱，上诉人在未到双方约定付款节点的情况下，无端的进行保全，导致我公司大额资金不能使用，所以对于我们这部分的损失对方应该赔偿。中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人退还上诉人超付款项363472.94元并支付上诉人保全损失260000元。2、由被上诉人承担本案全部诉讼费。事实和理由：一、上诉人不欠被上诉人任何款项，且已超付，被上诉人应返还。二、双方合同约定付款结点未到，被上诉人保全上诉人导致我方损失，应予赔偿。郑州中浩混凝土工程有限公司辩称，关于金额的问题。2016年1月9日至2018年的4月30日期间的工程结算表中有中天集团公司的签收人蒋文斌、葛福禄等人的签字及公司的盖章，有具体的工程款结算金额。一审的时候，对方当事人当庭表示对我们我方提供的供货量是没有异议的。关于双方之间签订的补充协议，是合法有效的。关于运费的问题，双方合同中约定了运费与造价信息的价格，双方是并列条款，不存在包含关系。郑州中浩混凝土工程有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告中天建设集团有限公司第九建设公司签订的《商品混凝土购销合同》、解除原告与被告中天建设集团有限公司签订的《中天集中交易平台购销合同》；2、判令被告向原告支付货款1857132.59元，并支付逾期付款违约金400702元（自2016年10月1日起按年化6.5％计算，暂计至2020年1月9日，具体计算至实际支付日止）。以上暂计2257835元；3、本案的诉讼费由被告承担。中天建设集团有限公司向一审法院反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付未按合同约定开具增值税专用发票376500.79元费用；2、判令反诉被告支付反诉原告保全损失260000元；3、判令反诉被告退还反诉原告超付混凝土款项363472.94元；4、本案反诉费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2016年1月10日，原告中浩混凝土（乙方）与被告中天九建（甲方）就郑州二里岗高速地产和园项目一标段工程的混凝土供需事项协商一致，签订《商品混凝土购销合同》，工程名称为高速地产和园项目一标段工程，单价按照甲方施工当月郑州材料价格下浮14％结算，砼运费17元，每次付款前乙方向甲方出具正规发票。甲方在完成乙方供应栋号全部施工到结构10层顶板验收合格后付到决算款项的65％；以后每10层按照已经结算款项的65％，最后一栋单体结构封顶支付至结算款的70％，全部竣工验收后付至结算款的80％，余款在工程砼使用结束6个月后一年内分二次支付完毕。合同尾页甲方签章处加盖有中天建设集团有限公司第九建设公司中牟建设农庄一期工程项目部技术专用章，乙方签章处加盖有原告中浩混凝土的公章。2016年5月13日，原告中浩混凝土（甲方）与被告中天建设（乙方）签订《中天集中交易平台购销合同》，合同约定由原告向被告供货，具体需求单位名称为高速地产和园施工一标段，单位负责人为胡翔宇，单位货物签收人为胡天兴、葛福禄、蒋文彬，对账负责人为蒋文彬。品名为预拌混凝土，甲方开具的发票为增值税专用发票，税率6％。甲方负责运送混凝土到具体需求单位指定地点，由甲乙双方共同组织验收，乙方具体需求单位安排专门人员对甲方混凝与发货单上的数量、强度等级、浇筑部位、坍落度以及车辆到达施工现场时间进行核对，甲方每月5日前向乙方具体需求单位提交上月结算单，由具体需求单位指定对账人进行结算确认，并经乙方盖章生效，甲方凭结算单向乙方申请付款。待建设单位支付给乙方工程款后，经双方对账核实无误后20日内支付至所有砼款的65％，以后每完成10层按照已经结算款项的65％支付，最后一栋单体结构封顶支付至结算款的70％，全部竣工验收后支付至结算款的80％，余款在工程竣工验收结束六个月后一年内分两次支付完毕。据原告提交的2016年8月19日与蒋文彬签订的《补充协议》载明：鉴于目前各种原因，造成原材料价格上涨幅度较大，目前还有上涨可能，导致每方混凝土成本增加五十元以上，将双方协商自2016年7月1日至2016年8月12日各等级混凝土按6月份郑州市建委发布价基础上结算价上调10元／m3。从2016年8月13日至8月31日，各等级混凝土单价在2016年6月份结算价（6月份市委发布价＊0.86＋运费17＋细石／抗渗等级价格）基础上，上调40元／m。2016年8月28日签订的《补充协议》载明：为维护双方利益，经协商自2016年8月28日起甲乙双方约定各等级混凝土结算价按2016年6月份双方结算价基础上增加60元／m。同日签订的《补充协议》载明：为维护双方利益，经协商自2016年8月份甲乙双方约定各等级混凝土结算价在2016年8月份双方结算价基础上增加40元／m3。2016年10月23日签订的《补充协议》载明：结算价格调整为自2016年10月22日起各等级混凝土结算价在当月合同价的基础上上调120元。2016年12月6日签订的《补充协议》载明：价格从2016年12月6日起混凝土结算价C30每立方420元，其他各标号混凝土价差按2016年12月份郑州市建委基准价差价标准浮动，其他材料附加费按原合同执行。2017年9月7日签订的《补充协议》载明：价格从2017年8月25日起各标号混凝土在2017年7月份结算单价基础上每立方均增加30元，其他材料附加费按原合同执行，2017年9月1日起，每立方均增加到20元。以上《补充协议》均有蒋文彬签名确认。2016年9月25日的《补充协议》载明：2016年9月1日至9月19日各等级混凝土结算价在当月合同价的基础上上调50元；2016年9月20日至10月31日各等级混凝土结算价在当月合同价的基础上上调60元。该份协议甲方负责人签章处加盖有中天建设集团有限公司高速地产和园一标段项目部技术专用章，并备注“要做好高质量的标准，保持友好协商，谢谢合作的友谊，中天建设高速地产和园一标段”。2016年9月14日，原、被告双方对1-7月商混工程款进行结算，共计1391334.87元，经办人处备注“我方与贵方混凝土站已在2016年1月份就有合作伙伴的关系，友谊厚望，但目前有各种原因造成补充协议，我方同意协议中条件，但希望贵方能满足我需要的混凝土数量，2016年1月份-7月份的数量基本附和，但本次欠量大的数量请领导公正理事”，该结算单上有胡文松、蒋文彬的签字确认。庭审中，被告确认上述两位签字人员系被告方的收货人。2016年9月29日，对8月商混工程款进行结算，共计255921.45元，经办人处备注“数量基本对，单次欠大的商量解决”，且有胡文松的签字确认。2016年10月21日，对9月商混工程款进行结算，共计1140599.29元，经办人处备注“方量基本正确，欠大的方量没有扣除，希贵混凝土站适当参考”，且有胡文松的签字确认。2016年11月18日，对10月商混工程款进行结算，共计2078960.81元；2016年12月12日，对11月商混工程款进行结算，共计1686042.26元；后对12月商混工程款进行结算，共计1161107.83元。上述三份结算表经办人处加盖有中天建设集团有限公司高速地产和园一标段项目部技术专用章，并有葛福禄的签字确认。2017年3月7日，对1月商混工程款进行结算，共计1347148.35元，经办人处备注“欠量未除”，且有胡文松的签字确认。2017年4月27日，对3月商混工程款进行结算，共计549519.33元，经办人处备注“欠方量请领导思考一下”，且有胡文松的签字确认。2017年5月19日，对2-3月商混工程款（新站）进行结算，共计988775.38元，经办人处有胡文松的签字确认。2017年5月24日，对4月商混工程款进行结算，共计1511651.55元，经办人处备注“欠500公斤以下方量没有算”，且有胡文松的签字确认。2017年6月17日，对5月商混工程款进行结算，共计441823.29元，经办人处备注“每车欠500公斤以下的量没有除”，且有胡文松的签字确认。2017年7月18日，对6月商混工程款进行结算，共计332907.83元，经办人处备注“方量基本对，小方量未除”，且有胡文松的签字确认。7月商混工程款结算金额共计474229.27元，经办人处备注“欠小量欠方量未除（500公斤以下）”，且有胡文松的签字确认。2017年8月商混工程款结算金额共计191695.72元，经办人处备注“欠小方量未除（500公斤以下）”，且有胡文松的签字确认。2017年10月18日，对2017年9月商混工程款进行结算，共计269282.26元，经办人处备注“500公斤以下少方量未除”，且有胡文松的签字确认。2017年11月28日，对2017年10月商混工程款进行结算，共计99692.68元，经办人处备注“欠小方量未除”，且有胡文松的签字确认。2018年1-4月商混工程款结算金额共计426440.42元，经办人处备注“欠小方量未除（500公斤以下）”，经办人处有王春彦的签字确认。上述共计14347132.59元。2019年12月23日，高速地产和园竣工验收。2017年1月10日至2019年4月3日，原告中浩混凝土共向被告中天建设开具税率为3％的河南增值税普通发票17张，共计金额13384000元。2016年9月30日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账300000元；2016年12月15日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账1600000元；2016年12月19日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账90000元，摘要：汽车泵款；2016年12月23日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账200000元，摘要：混凝土款；2017年1月21日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账2000000元；2017年1月25日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账800000元；2017年6月29日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账2000000元，附言：双方-九建公司本级-高速地产和园施工一标段-应付款；2017年8月7日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账1000000元，附言：双方-九建公司本级-高速地产和园施工一标段-应付款；2017年9月30日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账500000元，附言：双方-九建公司本级-高速地产和园施工一标段-应付款；2018年1月4日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账500000元，附言：双方-九建公司本级-高速地产和园施工一标段-应付款；2018年3月8日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账1800000元，附言：混凝土款＋0000AXK4；2018年7月25日，被告中天建设向原告中浩混凝土转账500000元，附言：双方-九建公司本级-高速地产和园施工一标段-应付款；2019年10月9日，被告中天建设向原告中浩混凝土开具电子商业承兑汇票一张，金额为2000000元，承兑人为被告中天建设。以上共计13290000元。因被告中天建设未按时足额支付货款行为，原被告双方产生纠纷，诉至法院。在案件审理过程中，被告中天建设就原告中浩混凝土未按合同约定开具增值税专用发票等行为提起反诉，原审法院将本诉与反诉合并审理。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同全面履行各自的义务。当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告中天九建不具有法律资格，在本案中，与法人公司中天建设的权利、义务是一致的。原告与被告中天九建签订的《商品混凝土购销合同》、原告与被告中天建设签订的《中天集中交易平台购销合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应依约履行各自义务，原告中浩混凝土按合同向被告供货，该合同已实际履行完毕，无解除必要。原告中浩混凝土提交的2016年8月13日至2017年8月25日的6份调整价格的《补充协议》中均有蒋文彬的签字确认，蒋文彬系《中天集中交易平台购销合同》中约定的货物签收人及对账责任人；2016年9月25日的《补充协议》中加盖有中天建设集团有限公司高速地产和园一标段项目部技术专用章，且在1-7月商混工程款结算表中被告方的收货人胡文松备注有：“我方与贵方混凝土站已在2016年1月份就有合作伙伴的关系，友谊厚望，但目前有各种原因造成补充协议，我方同意协议中条件，但希望贵方能满足我需要的混凝土数量……”，庭审中，被告中天建设确认胡文松、蒋文彬为被告方收货人，经结算，案涉工程款项共计为14347132.59元。据被告中天建设提供的支付明细显示，2016年9月30日至2019年4月9日，共向原告中浩混凝土转账11290000元，开具商业汇票2000000元，以上共计13290000元，故对本诉原告要求本诉被告向本诉原告支付货款1857132.59元的诉请，原审法院在1057132.59元范围内予以支持，对反诉原告要求反诉被告退还超付混凝土款项363472.94元的诉请不予支持；涉案工程于2019年12月23日竣工验收，双方合同约定的余款付款时间为工程竣工验收结束六个月后一年内分两次支付完毕，即2020年12月23日前支付完毕即可，故对本诉原告要求本诉被告支付逾期付款违约金的诉请，原审法院不予支持。原被告双方存在争议的800000元已付款项系同一时间段内签订的多份合同履行款项，转账明细中无备注，且被告中天建设追认该笔款项为本案履行款，原告中浩混凝土可另行主张。对于反诉原告中天建设要求反诉被告中浩混凝土支付未按合同约定开具增值税专用发票376500.79元费用的诉请，原审法院认为，案涉合同约定反诉被告需向反诉原告开具6％的增值税专用发票，而反诉被告仅向反诉原告开具了3％的增值税普通发票，致使中天建设不能抵扣，金额为430413.98元，故原审法院在反诉原告诉请的376500.79元范围内予以支持；对于反诉原告要求反诉被告支付反诉原告保全损失260000元的诉请，证据不足，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本诉被告中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司于判决生效后十日内向本诉原告郑州中浩混凝土工程有限公司支付货款1057132.59元；二、反诉被告郑州中浩混凝土工程有限公司于判决生效后十日内支付反诉原告中天建设集团有限公司因未按合同约定开具增值税专用发票的376500.79元费用；三、驳回本诉原告郑州中浩混凝土工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告中天建设集团有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费24863元，减半收取12431.5元，由本诉原告郑州中浩混凝土工程有限公司负担5274.5元，由本诉被告中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司负担7157元。反诉案件受理费6900元，由反诉原告中天建设集团有限公司负担3426元，由反诉被告郑州中浩混凝土工程有限公司负担3474元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《商品混凝土购销合同》、《中天集中交易平台购销合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行义务，郑州中浩混凝土工程有限公司已按合同约定供货，中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司应支付货款。郑州中浩混凝土工程有限公司提交的调整价格的《补充协议》中均有蒋文彬的签字确认，蒋文彬系《中天集中交易平台购销合同》中约定的货物签收人及对账责任人，其签字确认的《补充协议》应对中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司发生效力，因《补充协议》对价格进行了调整，故中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司称其已全部支付了货款的主张没有事实及法律依据，本院不予支持。中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司要求郑州中浩混凝土工程有限公司支付其保全损失没有事实及法律依据，本院不予支持。郑州中浩混凝土工程有限公司称2017年1月25日支付的80万元货款非本案货款，但该笔款项转账明细中无备注，且中天建设集团有限公司追认该笔款项为本案履行款，故郑州中浩混凝土工程有限公司可在另案项目中主张该80万元货款。综上所述，郑州中浩混凝土工程有限公司、中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费39955元，由郑州中浩混凝土工程有限公司负担15606元，由中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司第九建设公司负担24349元。本判决为终审判决。审判员  蒋德军二〇二一年一月二十一日书记员  李苗苗