河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16603号上诉人（原审原告）：河南省开封汽车运输总公司三公司，营业场所开封市南郊左楼。负责人：张红星，该公司经理。委托诉讼代理人：康新河，男，该公司员工。上诉人（原审被告）：黄金来，男，1987年7月11日出生，汉族，现住郑州市郑东新区。上诉人（原审被告）：王彬彬，男，1989年11月3日出生，汉族，现住郑州市。二上诉人共同委托诉讼代理人：朱明胜，河南开达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王全亮，男，1979年1月7日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：孙超远，河南亚太人律师事务所律师。委托诉讼代理人：贡圆，河南亚太人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙建军，男，1970年12月1日出生，汉族，现住郑州市经开区。上诉人河南省开封汽车运输总公司三公司（以下简称开封三运）、上诉人黄金来、王彬彬因与被上诉人王全亮、孙建军返还原物纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人开封三运的委托诉讼代理人康新河到庭参加诉讼，上诉人黄金来、王彬彬及其委托诉讼代理人朱明胜到庭参加诉讼，被上诉人王全亮的委托诉讼代理人孙超远、贡圆到庭参加诉讼。被上诉人孙建军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开封三运上诉请求：一、请求依法撤销河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初577号民事判决，并依法改判，或发回重审；二、请求判令被上诉人停止侵权，向开封三运返还豫Ｂ×××**东风牌重型仓栅式货车及车上相关物品，或赔偿车辆及车上相关物品，并赔偿营运损失、交通费、通讯费等上诉人因处理涉案车辆被抢劫走产生的所有损失；三、一二审诉讼费用及保全费、评估费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。原审法院以被上诉人王彬彬通知康新河为由，认定上诉人对车辆被抢损失的扩大承担责任，是错误的。二、原审所涉豫永平估字【2020】1853号评估意见不确实、不充分。三、在责任承担方面，王全亮应与黄金来、王彬彬共同承担赔偿责任。四、重审法院在没有查明涉案车辆现在的状况和状态的情况下，做出错误的判决。五、被上诉人黄金来、王彬彬所述涉案豫Ｂ×××**东风牌重型仓栅式货车丢失，下落不明，但未提供证据证明。六、本案应中止审理，待刑事程序终结后再恢复审理。七、被上诉人黄金来、王彬彬、孙建军三人的行为涉嫌犯罪，请将本案移送公安机关处理，查明本案事实。八、重审法院在无事实证据的情况下认定接电话人是康新河，认定事实错误。九、被上诉人强行抢劫走涉案车辆，拒不返还，造成的一切损失均应由被上诉人承担。十、原审法院的判决违反了法律规定。十一、原审法院对康新河的诉求不一并处理系错误。十二、原评估意见依据不足，请求准许对涉案车辆的营运损失重新评估。黄金来、王彬彬辩称，一、被答辩人所诉与事实不符，康新河应对车辆损失的扩大承担法律责任。二、永平评估公司出具的评估意见不客观、不真实是错误的，不应采信。三、案涉车辆系王全亮指使他人开走，停放在王全亮负责的鹏飞停车场，王全亮对被答辩人的损失应该承担全部法律责任。四、本案将答辩人王彬彬、黄金来作为被告不适格，应驳回被答辩人的诉讼请求。五、康新河存在过错，即使本案侵权行为存在，侵权方应该减轻或免除责任。六、本案混淆了当事人和代理人之间的关系，错把代理人康新河作为当事人，被答辩人开封三运没有任何损失，应驳回诉讼请求。王全亮辩称，一、一审法院认定事实正确，所依据的证据合法有效。二、答辩人王全亮不是本案的适格被告。孙建军未到庭发表辩称意见。黄金来、王彬彬上诉请求：一、请求判令撤销一审判决，依法改判二上诉人不承担赔偿车辆损失40500元及不承担营运损失69112元的法律责任；二、一二审案件诉讼费及评估费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决证据不足，认定事实错误。一审认定黄金来指使王彬彬将车开走事实错误。一审认定车辆由王彬彬、黄金来占有是事实认定错误。永平评估公司评估报告错误，不应作为定案标准。一审判决评估费由上诉人承担没有法律依据。二、上诉人不应承担法律责任，王全亮占有处分车辆应承担法律责任。康新河存在过错应在过错范围内承担法律责任。三、被上诉人不存在损失，诉讼主体不适格。另补充：评估费不应由二上诉人承担，这是后来补正裁定的内容。开封三运辩称，一审法院判决认定黄金来、王彬彬无权占有开封三运的车辆事实清楚，证据确凿。黄金来、王彬彬的侵权行为客观存在，且一直在持续当中。二、黄金来、王彬彬、孙建军、王全亮四人的行为涉嫌犯罪，请将本案移送公安机关处理。三、视频材料不能证明案涉事实。四、涉案车辆被抢劫走造成的一切损失都应由黄金来、王彬彬、孙建军、王全亮负担。五、关于强制报废的问题，正是涉案车辆拒不返还的后果。六、开封三运是登记的车辆所有人，作为原告并无不当。七、该案应移送公安机关立案侦查，依法追究黄金来、王彬彬的刑事责任。八、黄金来、王彬彬所述车辆下落不明并不是事实，而且并不存在。九、黄金来、王彬彬无权更改本案案由。十、一审书记员违法行使职权，导致永平评估公司伪造涉案车辆价值证据的事实。王全亮述称，一、一审法院认定事实正确，所依据的证据合法有效。二、答辩人王全亮不是本案的适格被告。孙建军未到庭发表述称意见。开封三运向一审法院起诉请求：1.被告黄金来、王彬彬、孙建军赔偿原告营运损失费862954元（营运损失费计算至2020年7月24日的停运损失，之后的计算至实际返还车辆之日止，具体营运损失的数额到实际返还车辆之日止计算。如三被告不能返还案涉豫Ｂ×××**号东风牌重型仓栅式货车，该案涉车辆的停运损失赔偿至案涉豫Ｂ×××**号东风牌重型仓栅式货车强制报废之日即2023年10月21日止，计算方式如下：案涉车辆单日营运损失每日597.2元×1445天＝862954元）、交通费11017元（四年实际支出的交通费用票据为证）、通讯费2188.55元（四年实际支出的通讯费费用票据为证）、评估费27036元（原审花费的评估费2000元及本次花费的评估费25036元为证）、文印费5817元（四年实际支出的文印费费用票据为证）、材料邮寄费1042元（四年实际支出的材料邮寄给郑州市中原区人民法院、郑州市中级人民法院、河南省高级人民法院、郑州市中原区人民检察院花费费用票据为证）、案涉车辆价值128209元[274732元（购车价）÷15年（使用年限）=18315元（每年折旧），案发时间是2016年8月9日，使用年限就是不到八年，八年折旧费是146523元，案涉车辆价值=274732元-146523元＝128209元]、车上物品价值22524元（有车上物品票据），财产保全保险费500元、车辆保险费546元（有保险费的票据），医疗费1207.3元（有原告司机康新河被殴打花费医疗费的票据为证）、案涉车辆驾驶员康新河的误工费66000元（康新河为处理案涉车辆被抢劫的误工费）、律师费9000元（有委托合同及票据为证）、差旅费2790元（有票据为证），以上共计1140830.85元；2.本案诉讼费、保全费2020元，由被告黄金来、王彬彬、孙建军负担。一审法院认定事实，1.案涉车辆的登记信息载明：案涉机动车所有人系开封三运，机动车登记编号豫Ｂ×××**号，车辆类型重型仓栅式货车，车辆品牌东风牌，车身颜色红，车辆识别代号/车架号LGAX××××××××××393，发动机号6952×××××，燃料种类柴油，制造厂名称东风汽车有限公司，核定载质量9970kg，使用性质营运，车辆出厂日期2008年10月10日。2.2016年8月9日下午，康新河驾驶案涉车辆在郑州市中原西路新田大道郑州弓长昱祥电子产品有限公司门口等待装货，一些人员以康新河曾经骗过货运部的运费为由阻拦康新河离开。康新河以被殴打为由拨打“110”报警。康新河在郑州市公安局须水分局接受询问后离开，在原停放地点找不到案涉车辆，以车辆被盗窃为由向公安机关报警。2016年12月20日郑州市公安局须水分局作出不予立案通知书，康新河不服并申请复议，2017年1月23日郑州市公安局须水分局作出维持的刑事复议决定书。康新河不服提出刑事复核申请，2017年3月20日郑州市公安局作出维持原复议决定的刑事复核决定书，康新河向检察机关申请立案监督，郑州市中原区人民检察院2017年11月8日作出答复函，认为现有证据不能证明黄金来等人主观上有非法占有的目的，公安机关的不立案理由成立。3.郑州市公安局须水分局对黄金来、王彬彬、孙建军、宋小成、吴东永、王彬彬、王全亮、康新河的询问笔录显示：2016年11月1日黄金来陈述，2016年8月9日在一个名叫齐运网南区的微信群看到消息说发现案涉车辆，自己就通知了员工王彬彬赶到现场调解事情，王彬彬电话里说其他几个货运部的人商量要把案涉车辆拖走，自己就说他们怎么办咱就怎么办，第二天王彬彬说他们把车拖到龙湖的一个停车场。2016年11月？日王彬彬陈述，当时几家货运部的货主都在案涉车辆旁，自己是黄金货运部的，鸣源货主让把案涉车辆开到鹏飞停车场，自己就驾驶案涉车辆将其停放到了龙湖107国道的鹏飞停车场，鸣源货主的电话是150××******。2016年11月14日孙建军陈述，自己开的货运部叫豫通货运，不知道案涉车辆被谁扣了，只知道是被货运部的人扣了，当时来派出所的货运部的人比较多，很多都不认识。2017年1月9日王全亮陈述，自己在新郑郭店镇107国道鹏飞停车场开了一家鸣源货运部，电话是150××******，案涉车辆在鹏飞停车场停放，不知道谁停放的。2017年3月1日宋小成陈述，自己是十八里河镇小刘村豫龙停车场广通物流的老板，2016年8月9日看到齐运网微信群里说案涉车辆的事，自己就开车前往看看是怎么回事，后来离开现场时案涉车辆还在路边停放。2017年3月1日吴东永陈述，自己是管城区小李庄村南北物流园顺城物流的司机，2016年8月9日看到齐运网微信群里说案涉车辆的事，自己就开车前往看看是怎么回事，后来离开现场时案涉车辆还在路边停放。2017年3月8日王彬彬陈述，2016年8月9日23时许，自己和他人与康新河在须水派出所门口协商，一直没有协商成，自己就把案涉车辆开到了龙湖镇的鹏飞停车场，现在通过派出所的介入，自己同意把案涉车辆返还康新河，与康新河的事情通过法院诉讼解决，已经给康新河电话联系了。2017年3月1日康新河陈述案涉车辆上的物品情况：一个新备胎，购买时2000元；在被堵的地方附近加满2000元的油料；一个黑色皮质包，一个天蓝色帆布包；2015年7月左右2600元购买的三星牌白色手机一部，2015年7月左右1000元购买的黑色摩托罗拉牌的手机一部；一双皮凉鞋，两双安踏牌运动鞋；7张100元的现金；还有2008年10月购买的工具（包括两个500元左右的千斤顶，一个200元左右的千斤顶，其他一些辅助工具大概1000元左右）。4.2017年3月8日，在万**物流园3228号黄某1的房间内，郑州市公安局须水分局民警让王彬彬给康新河其2017年3月1日报警时自己填写的电话号码187××******打电话，通知康新河车辆在新郑市××店镇鹏飞停车场，康新河可以将车开走。当时在场人除民警、王彬彬外，还有本案证人黄某1在场。现场有公安人员持佩戴的执法记录仪拍摄了视频。黄金来、王彬彬委托的诉讼代理人持郑州市中级人民法院的调查令到郑州市公安局须水分局调取了该视频。因原告委托代理人否认视频的真实性，该院到郑州市公安局须水分局进行了核实，公安机关认可该视频的真实性。5.截止本次重审诉讼期间中，原、被告均不能提供案涉机动车的下落。6.在（2018）豫0102民初4907号案件诉讼过程中，原告开封三运在未告知该院和对方当事人的情况下自行经开封市天元价格评估咨询有限公司进行评估，花费评估费2000元。被告王彬彬、黄金来、孙建军对该价格评估结论书不予认可。7.在本次重审诉讼中，该院根据原告开封三运的申请委托河南永平价格评估有限公司对豫Ｂ×××**重型仓栅式运输车因此次扣押造成的营运损失进行评估，停运期间自2016年8月9日开始计算至评估之日止，之后的计算至实际返还之日止；对豫Ｂ×××**重型仓栅式运输车因此次扣押造成的车辆损失自2016年8月9日至评估之日止，之后的计算至实际返还之日止的车损（包含车辆折旧及受损）价值进行评估；对豫Ｂ×××**重型仓栅式货车车辆价值进行评估（以2016年8月9日该车的价值为准）。河南永平价格评估有限公司于2020年6月19日作出豫永平估字【2020】1853号评估意见为：评估标的（豫Ｂ×××**号东风牌重型仓栅式货车）在价格评估基准日（2016年8月9日）的价值为：人民币肆万零伍佰圆整（￥40500.00元）。河南永平价格评估有限公司于2020年6月19日作出情况说明：“第2项（车辆损失包含折旧及受损）由于无实物无法完成现场勘验（无法确定车辆状况），鉴于上述因素暂无法完成评估作业程序”。河南永平价格评估有限公司于2020年8月7日作出豫永平估字【2020】1853-1号评估意见为：评估标的（豫Ｂ×××**号东风牌重型仓栅式货车）在停运周期内（自2016年8月9日至2020年7月24日，共计1445天，日均营运纯收入326元）的停运损失为人民币：（大写）肆拾柒万壹仟零柒拾圆整（小写）￥471070元。原告开封三运花费评估费25036元。8.本次重审诉讼中，被告黄金来申请证人黄某2出庭作证，黄某2在庭审中陈述，二人是叔侄关系，2016年8月2日至8月22日黄某2在杞县人民医院住院，此期间黄金来一直在照顾黄某2。黄金来始终没有离开过杞县。被告王彬彬申请证人黄某1出庭作证，黄某1在庭审中陈述，在微信群中得知康新河开着BK6696号货车。2017年3月8日左右，王彬彬在万**物流园3228号黄某1的屋里时，来了两个警察，听说是须水分局的警官，我当时在场。警官让王彬彬打电话给康新河，通知康新河到新郑郭店鹏飞停车场找王全亮取车，警官录了现场视频。原告开封三运对公安机关拍摄的视频资料及两位证人证言不予认可。9.该院于2020年9月25日到郑州市公安局须水分局调取了视频资料一份，视频显示：被告王彬彬于2020年3月8日上午10时40分，给康新河于2020年3月1日在郑州市公安局须水分局报案材料中留的电话187××******拨打电话，接电话的是康新河本人。王彬彬通知康新河，公安局让王彬彬通知康新河案涉车辆在龙湖鹏飞停车场停着，康新河现在可以开走了。一审法院认为，所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利；无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。案涉车辆的所有权人是原告开封三运，王彬彬、黄金来对案涉车辆不享有占有、使用、收益和处分的权利，黄金来指使王彬彬擅自转移案涉车辆停放在鹏飞停车场，黄金来和王彬彬对案涉车辆的占有属于无权占有，应将案涉车辆返还原告开封三运。因现有证据不能证明孙建军在王彬彬转移车辆时发挥了作用，故原告开封三运要求孙建军返还案涉车辆的诉讼请求，不予支持。因目前案涉车辆下落不明，不具备返还案涉车辆的条件，原告主张案涉车辆价值128209元，但根据评估意见，案涉车辆在2016年8月9日的价值为40500元，故被告黄金来、王彬彬应当赔偿原告开封三运案涉豫Ｂ×××**号重型仓栅式货车2016年8月9日的车辆价值40500元。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告开封三运要求赔偿车上相关物品价值22524元，从2017年3月1日原告开封三运驾驶员康新河在公安机关陈述的案涉车辆上的物品情况看，部分物品属于车辆应有配置，部分物品属于车辆驾驶员物品。但因案涉车辆上物品的详细情况均系原告开封三运驾驶员康新河的个人陈述，被告黄金来、王彬彬不予认可，原告开封三运亦无法提供案涉车辆上的物品的实物。原告开封三运向该院提交了物品票据，但没有证据证明这些物品票据中购买的物品确系在案涉车辆中存放，未显示物品票据中购买人系原告开封三运，且部分物品未提交票据，证据不足。但根据2017年3月1日原告开封三运驾驶员康新河在公安部门的询问笔录中明确说明了车辆应配物品损失5700元（新备胎2000元、加油2000元、工具1700元），是合理的、可信的。因目前案涉车辆下落不明，不具备返还案涉车辆的条件，被告黄金来、王彬彬应赔偿原告开封三运车辆上述应配物品损失5700元。对部分属于车辆驾驶员物品，车辆驾驶员康新河可作为单独的诉讼主体另行主张，本案中不予支持。原告开封三运要求赔偿车辆营运损失费862954元，根据价格评估意见，案涉车辆按照日均营运纯收入326元计算。关于车辆营运损失费计算起止期间，案涉车辆于2016年8月9日被开走，应从当日开始计算损失；2017年3月8日王彬彬已经通知原告开封三运驾驶员康新河亦是案涉当事人取走案涉车辆，但康新河及原告没有提取车辆，没有及时止损，而是任由损失进一步扩大，故2017年3月8日之后产生的损失应由原告自行承担，该院对被告黄金来、王彬彬此抗辩理由予以采信。被告黄金来、王彬彬应赔偿原告开封三运营运自2016年8月9日起至2017年3月8日止，按照日均营运纯收入326元计算的营运损失69112元，对原告主张的超出部分的营运损失不予支持。原告开封三运主张交通费11017元、通讯费2188.55元、文印费5817元、材料邮寄费1042元、车辆保险费546元、案涉车辆驾驶员康新河的误工费66000元、财产保全保险费500元、律师费9000元、差旅费2790元于法无据，该院不予支持。本次诉讼中的评估费25036元是该院根据原告的申请予以委托产生的，原告的主张符合法律规定，该院予以支持；原告主张被告支付诉讼前原告单方委托产生的评估费2000元，于法无据，且被告不予认可，故该院不予支持。原告开封三运要求的医疗费1207.3元，系驾驶员康新河个人花费的医疗费用，康新河可作为单独的诉讼主体另行起诉，本案中不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第八条、第十五条第一款第六项、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄金来、王彬彬于本判决生效后十日内赔偿原告河南省开封汽车运输总公司三公司豫Ｂ×××**号重型仓栅式货车2016年8月9日的车辆价值40500元；二、被告黄金来、王彬彬于本判决生效后十日内赔偿原告河南省开封汽车运输总公司三公司营运损失69112元，物品损失5700元；三、驳回原告河南省开封汽车运输总公司三公司其他和过高部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15067元、保全费2020元，共计17087元，原告河南省开封汽车运输总公司三公司负担13288元，被告黄金来、王彬彬共同负担3799元。评估费25036元，由被告黄金来、王彬彬共同负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经质证，上诉人开封三运及上诉人黄金来、王彬彬提交的证据均不足以达到其证明目的，本院对其二审提交的证据均不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点之一为一审认定的赔偿数额是否正确。上诉人开封三运及黄金来、王彬彬均对永平评估公司关于涉案车辆的价值及营运损失的评估意见持有异议，并要求重新鉴定。经审查，上诉人并未提出证据证明上述鉴定意见存在法定应重新鉴定的情形，因此上诉人的此项上诉理由不成立。上诉人开封三运还称一审法院认定开封三运的扩大损失承担责任系错误，根据已查明的事实，2017年3月8日王彬彬已经通知开封三运驾驶员康新河取走案涉车辆，之后未及时提取车辆造成的扩大损失，一审法院认定应由开封三运自行承担并无不当。本案的争议焦点之二为黄金来、王彬彬是否应当承担赔偿责任。上诉人黄金来、王彬彬称其不应承担赔偿责任，但涉案车辆的所有权人系开封三运，黄金来、王彬彬对案涉车辆的占有属无权占有，现涉案车辆不具备返还条件，一审法院判决黄金来、王彬彬赔偿相应损失并无不当。开封三运及黄金来、王彬彬还称王全亮应承担赔偿责任，但未提供有效证据加以证明。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16855元，由上诉人黄金来、王彬彬负担1779元。河南省开封汽车运输总公司三公司负担15076元。本判决为终审判决。审判长  杨相峰审判员  李庆伟审判员  姚振勇二〇二一年一月十三日法官助理朱家珍书记员李珂