湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂96民终52号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司松滋支公司。住所地：松滋市新江口镇乐乡大道**。负责人：周颐，该公司经理。委托诉讼代理人：谭成香，湖北江汉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨维兵，男，1953年10月13日出生，汉族，湖北省潜江市人，个体工商户，住潜江市。原审被告：董小峰，男，1988年9月25日出生，汉族，湖北省松滋市人，住松滋市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司松滋支公司（以下简称人民财保松滋公司）因与被上诉人杨维兵、原审被告董小峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省潜江市人民法院（2020）鄂9005民初1643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保松滋公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：1.杨维兵的伤情并未达到十级伤残，其出院医嘱及病历中并没有遗留溢泪的相关病情描述，而鉴定报告中直接描述遗留左眼溢泪的伤情，没有任何事实依据；2.杨维兵不存在误工损失或者收入减少的情形，一审法院支持其误工费没有事实和法律依据。杨维兵辩称，1.一审法院认定事实清楚，法律适用正确。鉴定意见书是由具有资质的鉴定机构依照法定程序做出的，合法有效，人民财保松滋公司未能提交足以反驳的证据加以证明，且其左眼下泪小管断裂遗留溢泪伤情，在住院病历及鉴定意见书中均有诊疗记载和评议；2.其在一审期间提交了个人的营业执照及相关有效许可证件、劳动合同、误工证明、企业发放工资的流水等充分证明其除了与用人单位成立有效劳动关系外还自己单独经营店铺，有两项固定的工作和收入。在本次交通事故住院和休养期间，用人单位虽正常发放其工资，但因其雇佣人代替其上班，所发工资已全部交由他人，其妻子在荆州市给其女儿带小孩，生病期间无人经营店铺，存在误工损失。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。董小峰述称，请求二审法院依法判决。杨维兵向一审法院起诉请求：1.请求判令董小峰承担杨维兵各项经济损失146208.84元（不含董小峰垫付的医疗费38544.5元）。2.判令人民财保松滋公司在其承保范围内承担保险责任。一审法院认定事实：2019年1月21日，董小峰驾驶其所有的鄂Ｈ×××**号东风牌轻型普通货车，从潜江市浩口镇沿熊运线由东向西往潜江市运粮湖农场方向行驶。当日11时许，当车行驶至熊运线浩口镇××组路段超越前方电动三轮车时，遇前方杨维兵驾驶宗申牌三轮电动车由东向西行驶至此左转弯，其所驾驶车车头与杨维兵所驾三轮车左侧中部相撞，造成杨维兵受伤，两车不同程度受损，构成此次道路交通事故。杨维兵为此在湖北江汉油田总医院住院治疗10天，花去医疗费1815.87元。2019年2月21日，湖北省潜江市公安局交通警察支队作出第429005120190000048号道路交通事故认定书，认定董小峰承担此次道路交通事故的全部责任，杨维兵不承担此次道路交通事故的责任。2019年5月16日，江汉石油管理局中心医院法医司法鉴定所作出江法医鉴号【2019】54号鉴定意见书，评定杨维兵所受交通事故伤，综合评定为十级伤残，建议赔偿指数为0.12（两项十级伤残），误工180天，营养期、护理各60天，后期康复治疗费18000元。董小峰为其鄂Ｈ×××**号肇事车在人民财保松滋公司投保了交强险和商业三者险，此次事故发生在保险有效期内。杨维兵系个体工商户，营业执照名称为潜江市杨维兵日用品经营部，从事食品、烟花、爆竹、卷烟、日用品零售。杨维兵的误工时间计算至定残前一天，即为116天。董小峰为杨维兵垫付医疗费用38544.5元。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事赔偿责任。潜江市公安局交通警察支队作出的董小峰承担此次道路交通事故的全部责任，杨维兵不承担此次道路交通事故责任的结论合法有效，依法予以确认。对杨维兵因此次交通事故造成的经济损失和精神损害抚慰金共计154226.53元，董小峰依法应承担全部民事赔偿责任。因董小峰为其驾驶的涉案车辆在人民财保松滋公司投保了交强险和500000元商业三者险附加不计免赔，鉴于被保险车辆方承担此次道路交通事故的全部责任，且杨维兵因此次道路交通事故造成的各项经济损失和精神损害抚慰金共计154226.53元未超过被保险车辆投保的交强险和商业三者险的赔偿限额之和，故杨维兵的上述各项经济损失和精神损害抚慰金由人民财保松滋公司替代董小峰据实全额赔偿。杨维兵的部分诉讼请求过高，对其超出法院核定的诉请，依法不予支持。董小峰垫付的医疗费用38544.5元，由人民财保松滋公司从应赔付给杨维兵的上述款项中扣除后返还董小峰。杨维兵系经营五金产品、水暖、家用电器、建材批发、零售个体工商户，误工费按照批发零售业标准计算为宜；其主张的住院伙食补助费，结合本地区的经济生活水平，按50元/天计算为宜；其主张的精神损害抚慰金10000元，应根据本地区确定的赔偿标准及伤残赔偿指数酌定为4800元（40000元×0.12）；诉讼费、鉴定费的承担问题不属当事人的争议范围，应依法决定。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，结合杨维兵的诉请，参照2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算，杨维兵因此次交通事故造成的经济损失和精神损害抚慰金共计154226.53元，其中医疗费40360.37元、护理费7015.40元（42677元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费500元(50元/天×10天)、营养费1800元（30元/天×60天）、误工费15781.08元（49656元/年÷365天×116天）、残疾赔偿金63169.68元（37601元/年×14年[20-（66-60）]×0.12）、交通费400元（酌定）、精神损害抚慰金4800元（酌定）、后期治疗康复费18000元、法医鉴定费2400元。综上所述，人民财保松滋公司应赔偿杨维兵经济损失和精神损害抚慰金共计154226.53元。依照相关法律规定，判决：一、人民财保松滋公司赔偿杨维兵经济损失和精神损害抚慰金共计154226.53元（董小峰垫付的医疗费用38544.5元，人民财保松滋公司从应赔付给杨维兵的上述款项中扣除后直接返还董小峰）；二、驳回杨维兵其他诉讼请求。上列具有金钱给付内容的事项，于本判决生效后十日内给付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3224元，减半收取计1612元，由董小峰负担。二审期间，杨维兵向本院提交了湖北美龙新能源有限责任公司潜江分公司出具的证明、陈眷和出具的证明、浩口镇艾桥村民委员会出具的证明各一份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，认定如下：杨维兵提交的湖北美龙新能源有限责任公司潜江分公司出具的证明、陈眷和出具的证明缺乏证据的形式要件，依法不予采信；浩口镇艾桥村民委员会出具的证明来源合法，内容客观真实，与其一审提交的个人营业执照及相关有效许可证件相互印证，能证明杨维兵系个体工商户，其一人经营着一家日用品经营部。二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1.残疾赔偿金是否应按照12%的系数来赔偿；2.误工费是否应支持。各方当事人对原审判决的其他事项未提出异议,本院不再评述。针对上述焦点，评判如下：关于残疾赔偿金是否应按照12%的系数来赔偿的问题。江汉石油管理局中心医院法医司法鉴定所具备相关资质，其根据杨维兵的临床病例资料、送检X线片、CT片等，并结合法医学临床检验作出的涉案司法鉴定意见，有事实和法律依据，能作为本案的定案依据，且杨维兵左眼下泪小管断裂遗留左眼溢泪的伤情，在病历资料及鉴定意见书中均有诊疗记载和评议，人民财保松滋公司也未提交足以反驳的证据加以证明，因此，杨维兵的残疾赔偿系数应按照鉴定意见结论确定为12%，一审判决认定的残疾赔偿金数额准确。关于误工费是否应支持的问题。人民财保松滋公司认为杨维兵不可能同时经营日用品经营店还在湖北美龙新能源有限责任公司潜江分公司担任管理职务，且其不存在误工损失或者收入减少的情形，但没有提交相应证据予以证明。二审期间，杨维兵提交了浩口镇艾桥村民委员会出具的证明一份，能证明其一人经营着一家日用品经营部，从事食品、烟花、爆竹、卷烟、日用品零售，因交通事故导致店铺无人经营，存在误工损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”据此，一审法院按照批发零售业标准计算其误工损失并无不当，故对人民财保松滋公司的该上诉理由不予采纳。综上，人民财保松滋公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3224元，由中国人民财产保险股份有限公司松滋支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠军审判员  张志杰审判员  杨艳荣二〇二一年一月二十日书记员  柏 云