贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)黔02刑终15号原公诉机关贵州省盘州市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄仕银，男，1973年2月14日出生，汉族，重庆市忠县人，小学文化，无业，户籍所在地及居住地重庆市忠县。2020年04月20日因本案被抓获，同年04月22日被刑事拘留，同年05月07日被逮捕。现羁押于贵州省盘州市看守所。指定辩护人朱明，贵州盈厚律师事务所律师。贵州省盘州市人民法院审理贵州省盘州市人民检察院指控原审被告人黄仕银犯合同诈骗罪一案,于2020年12月24日作出（2020）黔0222刑初310号刑事判决。宣判后，原审被告人黄仕银不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人黄仕银，听取辩护人朱明的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，被告人黄仕银于2019年05月至09月期间在盘州市尼装饰有限公司上班。2019年06月，被告人黄仕银与被害人卢某相识后谎称自己系安东尼装饰有限公司老板，卢某因其经营位于盘州市亦资街道的刘一手火锅店需要装修，便让黄仕银帮其装修火锅店。同年06月21日，被告人黄仕银以安东尼装饰有限公司名义与卢某签订《安东尼装饰装修工程合同》，卢某便以此合同向贵阳银行平坝支行贷款用于装修。2019年09月初，被告人黄仕银从安东尼装饰有限公司离职。在卢某告知黄仕银银行贷款已放款时，黄仕银隐瞒其已离职一事，谎称卢某将款项汇至公司账户需缴纳税款，让卢某将装修款180万元汇至黄仕银的个人账户，卢某于2019年09月10日委托贵阳银行平坝支行从其账户内将180万元划转至黄仕银账户，2019年09月11日贵阳银行平坝支行从卢某账户向黄仕银账户转账180万元。被告人黄仕银收到180万后将款项用于偿还债务、消费等，黄仕银收到款项后迟迟未入场装修，卢某多次催促装修或退还款项未果。2019年09月17日，卢某以黄仕银合同诈骗报案至盘州市，经侦大队受案后以不构成合同诈骗罪于2019年10月16日下达不予立案决定。2019年09月20日，郭玉芳代黄仕银向卢某还款120万元，2019年10月21日至10月24日期间，黄世刚代黄仕银向卢某还款30万元，上述款项均根据卢某的指示汇至卢某之女卢静账户。2020年01月06日，盘州市公安局对卢某被诈骗一案立案侦查。2020年04月20日，被告人黄仕银在重庆市忠县被公安民警抓获。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，以被告人黄仕银犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元；责令被告人黄仕银退赔被害人卢某人民币300000元。宣判后，原审被告人黄仕银不服，以“本案中认定其构成合同诈骗罪的事实不清、证据不足；其行为应定性为侵占罪，因其没有诈骗的主观意向，只是当时其事出有因，急需用钱的情形下挪用了卢某转给其的款项，而客观上侵占了他人财产”为由提出上诉。黄仕银辩护人朱明提出的辩护意见是，原审判决认定黄仕银犯合同诈骗罪的事实不清，证据不足：黄仕银未冒用盘州市尼装饰有限公司的名义与卢某签订合同，黄仕银与卢某签订的合同是为帮助卢某成功获取贷款，黄仕银在收到卢某汇至账户的180万元前无非法占有的主观目的；卢某未陷入错误认识而处分财产，是基于对黄仕银的信任，找黄仕银作为受托支付的收款人，接受款项的目的不是为了履行装修合同的付款义务而是出于能够实际支配和使用为目的而转款180万元给黄仕银；现有证据无法证实黄仕银的行为构成合同诈骗罪。经审理查明，原审判决认定原审被告人黄仕银以非法占有为目的，假借安东尼装饰有限公司老板的名义诱骗被害人签订装饰装修合同，进而骗取被害人钱财30万元，数额巨大的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人黄仕银及其辩护人朱明均未提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和所列证据，予以确认。针对上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下：关于上诉人黄仕银所提“本案中认定其构成合同诈骗罪的事实不清、证据不足；其行为应定性为侵占罪，因其没有诈骗的主观意向，只是当时其事出有因，急需用钱的情形下挪用了卢某转给其的款项，而客观上侵占了他人财产”的上诉理由及其辩护人朱明提出“原审判决认定黄仕银犯合同诈骗罪的事实不清，证据不足：黄仕银未冒用盘州市尼装饰有限公司的名义与卢某签订合同，黄仕银与卢某签订的合同是为帮助卢某成功获取贷款，黄仕银在收到卢某汇至账户的180万元前无非法占有的主观目的；卢某未陷入错误认识而处分财产，是基于对黄仕银的信任，找黄仕银作为受托支付的收款人，接受款项的目的不是为了履行装修合同的付款义务而是出于能够实际支配和使用为目的而转款180万元给黄仕银；现有证据无法证实黄仕银的行为构成合同诈骗罪”的辩护意见。经查，收集在案的银行流水明细，微信支付交易明细，抓获经过，受案登记表、不予立案通知书、立案决定书，卢某与黄仕银的微信聊天记录，公司章程，工程施工合同书，个人借款合同、个人贷款委托支付授权书、贵阳银行通用凭证，证人证言，被害人卢某陈述，勘验、辨认笔录与黄仕银的原供述和辩解等能够相互印证的证据，证实黄仕银主观上为实现骗取被害人钱财的目的，客观上采取实施冒充他人名义诱骗被害人签订装饰装修合同的手段，从而使被害人陷入错误认识而将装修款180万元汇至黄仕银个人账户，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，故黄仕银的上诉理由及其辩护人朱明的辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人黄仕银以非法占有为目的，假借安东尼装饰有限公司老板的名义诱骗被害人签订装饰装修合同，进而骗取被害人钱财30万元，数额巨大的行为已构成合同诈骗罪。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。根据黄仕银犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  任天贵审判员  谭茶芬审判员  肖祥云二〇二一年一月二十八日法官助理武晓华书记员吴利娜附：适用的相关法律一、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一的，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作为担保的；(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件、经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉、维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误、或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判、发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。