青海省西宁市城西区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）青0104执异42号 申请人（申请执行人）：敬贵元，公民身份号码×××，男，1962年10月6日出生，汉族，住四川省双流县。 被执行人：青海印象红餐饮管理有限公司，统一社会信用代码91630104MA752G8770，注册地西宁市城**胜利路****楼（已注销）。 法定代表人：罗军，该公司总经理。 被申请人：罗军，公民身份号码×××，男，1983年10月15日出生，汉族，住四川省资阳市。 本院执行的申请执行人敬贵元与被执行人青海印象红餐饮管理有限公司买卖合同纠纷一案，申请人（申请执行人）敬贵元申请追加被申请人罗军为本案被执行人。本院于2020年12月3日受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。 申请人（申请执行人）敬贵元称，其与被执行人青海印象红餐饮管理有限公司装饰装修合同纠纷一案，在执行过程中，被执行人青海印象红餐饮管理有限公司于2018年4月办理注销登记手续，其投资人罗军（公司唯一股东）在向登记机关递交《公司注销登记申请书》时注明“无债权债务”，且在《青海印象红餐饮管理有限公司清算报告及确认清算报告的决定》中承诺“公司债权债务如有遗漏由公司股东负责”。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，“通知”和“公告”程序是针对公司“已知”和“未知”债权人的不同送达方式，公司应当审慎地采取公告通知方式，且只有在对债权人的存在处于完全不知情状态下方可适用，所以清算组不能以已经履行公告为由而规避对已知债权的通知义务。本案中，2017年被执行人就已经明确知晓身在四川的债权人敬贵元，其应当采用书面方式告知申报债权事宜，但2018年被执行人成立清算组后却选择在《青海日报》刊登“注销公告”的方式进行公告，这种公告方式显然无法送达到到身处四川的敬贵元，且公告亦不能免除其书面通知“已知”债权人的义务。结合罗军在《青海印象红餐饮管理有限公司清算报告及确认清算报告的决定》的承诺，并根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条“有限责任公司的股东未经依法清算…债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，确定青海印象红餐饮管理有限公司的清算组为该公司的权利义务承受人。而清算组成员是罗军、徐永洪，故罗军应对贵院（2017）青0104民初1716号民事判决书确认青海印象红餐饮管理有限公司应付债务承担给付义务。故申请人根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十二条“依照民事诉讼法第二百三十二条规定，执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，人民法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人；被注销的，如果依照有关实体法的规定有权利义务承受人的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人。”与《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条：“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予以支持。”之规定，申请追加青海印象红餐饮管理有限公司的股东罗军为被执行人。 本院查明，敬贵元与青海印象红餐饮管理有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年11月28日作出（2017）青0104民初1716号民事判决书，判决书判决：被告青海印象红餐饮管理有限公司给付原告敬贵元装修工程款53万元；被告青海印象红餐饮管理有限公司负担案件受理费4550元。判决书生效后，青海印象红餐饮管理有限公司未在指定的期限内履行金钱给付义务，敬贵元于2018年11月1日向本院申请强制执行。本院受理后经查，青海印象红餐饮管理有限公司已于2018年4月2日注销，2018年12月9日，申请执行人以“与被执行人协商解决”为由，申请撤销执行，本院于2018年12月11日裁定终结该案的执行。 另查明，青海印象红餐饮管理有限公司于2016年6月3日注册成立，公司类型为自然人投资的有限责任公司，注册资本200万元，公司股东及法定代表人为罗军。2018年2月3日，西宁市城西区食品药品和市场监督管理局受理了青海印象红餐饮管理有限公司注销登记申请，该公司提交了注销登记的相关材料，在提交的《关于注销青海印象红餐饮管理有限公司的决定》中载明“清算组长罗军”，在提交的《青海印象红餐饮管理有限公司清算报告及确认清算报告的决议》中载明“青海印象红餐饮管理有限公司注销清算已结束，公司债权债务已清理完毕，清算报告所列的清算事项准确无误、合法、有效。通过清算组所做的清算报告。公司债权债务如有遗漏由公司股东承担。”同日，在《青海日报》刊登“注销公告”。2018年4月2日，西宁市城西区食品药品和市场监督管理局准予该公司注销登记。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”第二十三条规定：“作为被执行人的法人或非法人组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，被执行人在明知本案债权存在的情况下，对该部分债权未予清算，而是在《青海印象红餐饮管理有限公司清算报告及确认清算报告的决议》中作出“青海印象红餐饮管理有限公司注销清算已结束，公司债权债务已清理完毕，清算报告所列的清算事项准确无误、合法、有效”的不实表述，未经依法清算即办理注销登记，系恶意规避债务，进行不实清算，且在该决议中亦明确载明“公司债权债务如有遗漏由公司股东承担”，故对申请人敬贵元申请追加青海印象红餐饮管理有限公司唯一股东罗军为本案被执行人的请求，本院予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第三十二条之规定，裁定如下： 一、追加被申请人罗军为本院（2018）青0104执925号申请执行人敬贵元与被执行人青海印象红餐饮管理有限公司装饰装修合同纠纷一案的被执行人； 二、罗军应在本裁定生效之日起五日内对青海印象红餐饮管理有限公司应履行而未履行的债务承担连带清偿责任。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 本裁定送达后立即生效。 审判长  伊海龙 审判员  马志峰 审判员  刘永革 二〇二一年一月十五日 书记员  唐文婷 本案引用的法律条文 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第二十一条作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。