湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0902民初2850号原告：湖北海王医药集团有限公司。住所地：湖北省孝感市国家高新区孝汉大道**海王科技园。统一社会信用代码：91420900559729716X。法定代表人：杨拴成，该公司董事长。委托诉讼代理人：张贞珍，该公司法务总监。代理权限：调查取证，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，提起上诉，签收法律文书等。委托诉讼代理人：肖舟，湖北自强律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，签收法律文书，转委托等。被告：共青城迈瑞斯投资管理合伙企业(有限合伙)。。住所地：江西省九江市共青城市私募基金创新园内统一社会信用代码：91360405MA361XTQ08。执行事务合伙人：唐洪峰。被告:唐洪峰，男，1965年5月18日出生，蒙古族，江西省南昌市人，住所：江西省南昌市东湖区。以上两被告的委托诉讼代理人：张玉梁、罗长德，北京大成(武汉)律师事务所律师。代理权限：代为提出、承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，提起反诉、上诉，签收法律文书等。第三人：深圳市渔舟文化发展有限公司。。住所地：深圳市南山区南海大道海王大厦写字楼9F3统一社会信用代码：9144030005153925XE。法定代表人：刘伟新，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵磊，该公司法务。代理权限：一般代理。原告湖北海王医药集团有限公司(以下简称湖北海王公司)与被告共青城迈瑞斯投资管理合伙企业(有限合伙)(以下简称共青城企业)、唐洪峰股东出资纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法适用普通程序进行了审理。2019年10月10日，本院根据原告湖北海王公司的申请追加被告共青城企业的股东万建华为本案被告参加诉讼，后因被告万建华病故，经本院准许，原告湖北海王公司撤回了对被告万建华的起诉。在诉讼过程中，原告湖北海王公司将涉案债权转让给深圳市渔舟文化发展有限公司(以下简称深圳渔舟公司)，2020年10月10日，本院根据深圳渔舟公司的申请追加其为本案第三人参加诉讼。本案于2020年12月7日公开开庭进行了审理，原告湖北海王公司的委托诉讼代理人张贞珍、肖舟，两被告的委托诉讼代理人张玉梁、罗长德，第三人深圳渔舟公司的委托诉讼代理人赵磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北海王公司向本院提出以下诉讼请求：1.依法判令被告共青城企业按照《股权转让协议》的约定返还原告834万元；2.依法判令被告共青城企业按照《股权转让协议》的约定向原告支付违约金（按照日万分之五计算到全部付清之日止，计算至起诉之日暂定违约金30万元）；3.被告唐洪峰对被告共青城企业应返还原告的全部款项和应支付的违约金承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2017年8月17日，原告与共青城企业、张**、江西嘉信医药有限公司、唐洪峰签订了《股权转让协议》及《补充协议》，约定原告以26460万元的价格收购被告共青城企业持有的江西嘉信医药有限公司70%的股权。股权变更后，江西嘉信医药有限公司更名为江西海王医药有限公司，原告于2017年11月6日支付股权转让款3780万元。2018年，原告与共青城企业、张**、江西嘉信医药有限公司、唐洪峰签订了《解除股权转让协议》，解除了2017年8月17日签订的《股权转让协议》,并重新签订了新的《股权转让协议》，新协议约定，被告共青城企业应当在协议生效后180日内向原告返还834万元，每逾期一日，按未返还金额的日万分之五向原告支付违约金。被告唐洪峰承诺对上述款项提供连带责任保证。新《股权转让协议》签订后，被告共青城企业没有按照协议的约定返还原告834万元，被告唐洪峰作为连带责任保证人也没有履行保证义务。两被告的行为给原告造成了重大经济损失，原告为了维护其合法权益，特向本院提起诉讼，请求支持上列诉讼请求。原告湖北海王公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一：原告的《营业执照》和《工商登记资料》，证明原告的基本情况以及原告的法定代表人已由刘占军变更为杨拴成。证据二：被告共青城企业的《企业信用信息公示报告》和《工商登记资料》，证明1.被告共青城企业成立于2017年6月16日，登记为有限合伙企业，注册资金1000万元，合伙人唐洪峰认缴出资766.66万元，承担责任方式为无限责任，合伙人万建华认缴出资233.34万元，承担责任方式为有限责任。2.合伙人唐洪峰应对共青城企业所欠原告的债务承担无限连带责任。证据三：居民身份证复印件，证明被告唐洪峰的基本情况。证据四：江西海王医药有限公司的《企业信用信息公示报告》，证明江西海王医药有限公司的基本情况。证据五：《股权转让协议》、《补充协议》、《海王公司合同审批文件》、《付款委托书》、银行汇款凭证，证明1.2017年8月17日，原告与共青城企业、张**、江西嘉信医药有限公司、唐洪峰签订了《股权转让协议》及《补充协议》，约定原告以26460万元的价格收购被告共青城企业持有的江西嘉信医药有限公司70%的股权；股权变更后，江西嘉信医药有限公司更名为江西海王医药有限公司。2.原告于2017年11月6日支付股权转让款3780万元到被告共青城企业指定的收款账户。证据六：《解除股权转让协议》、《股权转让协议》和《海王公司合同审批文件》及《情况说明》。证明1.2018年，原告与共青城企业、张**、江西嘉信医药有限公司、保证人唐洪峰签订了《解除股权转让协议》,解除了2017年8月17日签订的《股权转让协议》。2.各方重新签订了《股权转让协议》，约定被告共青城企业应当在协议生效后180日内向原告返还834万元款项，每逾期一日，按未返还金额的日万分之五向原告支付违约金，保证人承诺对上述款项提供连带责任保证。3.被告唐洪峰作为保证人在协议上签字。证据七：《江西海王医药有限公司股权转让协议书》、《企业信用报告》，证明1.2019年10月18日，原告将其持有的江西海王医药有限公司70%的股权转让给第三人深圳渔舟公司。2.原告将本案争议的834万元及孳息的债权转让给第三人深圳渔舟公司。3.股权转让后，江西海王医药有限公司更名为江西恒罡医药有限公司。被告共青城企业、唐洪峰辩称：1.2017年8月17日签订的《股权转让协议》及《补充协议》成立并生效；2018年签订的《解除股权转让协议》及新《股权转让协议》，原告没有经过公司决议及相关审批，所以协议没有生效；协议中江西嘉信医药有限公司已于2017年10月9日更名为江西海王医药有限公司，江西嘉信医药有限公司已不存在，不能再对外签署协议，故其合同主体不适格。2.所谓的返还实际是一种公司减资行为，由于没有召开股东会，也没有通知相关债权人，减资属于变相抽逃资本，因违反强制性法律规定被告认为此次减资无效，不存在返还的问题。3.原告欠被告共青城企业的股权转让款，一直未支付，与此同时却把所有的减资款据为己有，被告保留索取股权转让款和减资款的权利。4.原告起诉不明，应当追加张**参加诉讼、共同承担责任。5.被告唐洪峰无需承担连带返还责任，因为已超过诉讼保证期间。被告共青城企业、唐洪峰为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一：九江银行电子交易回单，证明被告共青城企业收购江西嘉信医药有限公司全部股权花费330万元。证据二：2017年签署的《股权转让协议》、《补充协议》、《海王生物公司章程》、《海王生物第七届董事局第十二次会议决议公告》（公告编号：2017-069）。证明1.《股权转让协议》及《补充协议》系各方真实意思表示，该协议成立并生效。2.2017年签署的《股权转让协议》经海王生物董事局会议决议通过并生效。证据三：江西海王工商档案报告、国内支付业务收款回单。证明1.协议各方已按照生效协议部分履行。2.原告违反《补充协议》的约定，应承担违约责任。3.减资款应返还给被告。证据四：2018年签署的《解除股权转让协议》、新《股权转让协议》、《海王生物第七届董事局第二十次会议决议公告》（公告编号：2018-047），证明1.《解除股权转让协议》及新《股权转让协议》未生效，海王生物董事局未批准确认，协议无效，各方应按照原协议继续履行。2.《解除协议》及新《股权转让协议》是2018年签署，签署时相关合同标的已不存在，主要权利义务已履行完毕。证据五：《海王生物2019年年度报告》第205页，证明原告通过减资、股权转让将被告共青城企业相关股权款转移至自己公司内部。证据六：江西恒罡医药有限公司《企业信用信息公示报告》，证明2019年11月27日江西恒罡医药有限公司做了减资，公司由5000万元的实缴资本减资为200万元，减资过程被告不知晓，也未收到减资款。第三人深圳渔舟公司述称：原告诉讼的相关事实均有相关依据，请求依法支持原告的全部诉讼请求。第三人深圳渔舟公司未向本院提交相关证据。本案原告围绕其诉讼请求提交了七组证据，两被告为支持其抗辩理由提交了六组证据，本院组织当事人对证据进行了交换质证。两被告及第三人对原告提交的证据一、三无异议，对上述双方当事人无异议的证据，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.两被告及第三人对原告提交的证据二、四、五、六、七真实性没有异议，可作为认定本案事实的依据。2.两被告提交的证据一无原件核对，本院对其真实性不予认可，但根据江西嘉信医药有限公司工商登记显示，本院对被告共青城企业收购江西嘉信医药公司股份的事实予以认可。3.原告及第三人对两被告提交的证据二、三、四真实性没有异议，可作为认定本案事实的依据。4.两被告提交的证据五，只是年度报告中的一页，无法核实其真实性，本院依法不予认可。5.两被告提交的证据六，能证明江西恒罡医药有限公司减资情况，但公司减资与本案争议焦点无关联性。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2010年9月注册成立，由深圳市海王生物工程股份有限公司控股。2017年4月，费重炎、张**各出资100万元，成立江西嘉信医药有限公司。2017年6月16日，唐洪峰、万建华成立共青城企业，注册资金1000万元，唐洪峰为普通合伙人，认缴出资766.66万元，万建华为有限合伙人，缴出资233.34万元。2017年7月27日，共青城企业收购了江西嘉信医药公司99%的股份，收购后张**占江西嘉信医药有限公司1%的股份，唐洪峰成为江西嘉信医药有限公司的实际控制人。2017年8月17日，原告与共青城企业、张**、江西嘉信医药有限公司、唐洪峰签订了《股权转让协议》及《补充协议》，合同中与本案争议有关的内容有：1.原告以26460万元的价格收购被告共青城企业持有的江西嘉信医药有限公司70%的股权，原告根据江西嘉信医药有限公司2017年-2021年经营业绩目标的情况分期支付股权转让款，江西嘉信医药有限公司连续2年未完成经营业绩目标的85%，原告有权要求被告回购原告持有的股权。2.共青城企业、张**承诺2017年-2021年经营业绩目标为：2017年自股权登记完成至2017年年底销售收入不低于2亿元，经营性净利润不低于800万元；2018年销售收入不低于12亿元，经营性净利润不低于4200万元；2019年销售收入不低于13.8亿元，经营性净利润不低于4830万元…。3.股权变更登记时，原告授权江西嘉信医药有限公司更名为江西海王医药有限公司，双方同意将其注册资本由200万元增加至5000万元，并承诺在办理股权变更登记和注册资本变更登记后十日内实缴注册资本3780万元，具体股东变更及增资之后为：原告认缴出资3500万元，实缴出资2646万元，持股70%；共青城企业认缴出资1450万元，实缴出资1096.2万元，持股29%；张**认缴出资50万元，实缴出资37.8万元，持股1%。4.协议生效后5个工作日内，原告向被告支付3780万元，作为本次股权收购的定金。5.本协议在各方签字盖章并经深圳市海王生物工程股份有限公司审议批准后生效。2017年8月25日，深圳市海王生物工程股份有限公司第七届董事局第十二次会议决议审议通过了《关于收购江西嘉信医药有限公司股权的议案》。2017年10月9日，双方到工商局办理了江西嘉信医药有限公司更名及股东变更登记。2017年11月6日，原告支付股权转让款3780万元到共青城企业指定的江西海王医药有限公司银行账户。2017年11月4日，双方到工商局办理了江西海王医药有限公司注册资本变更，注册资本由200万元增资到5000万元。由于江西海王医药有限公司未完成经营目标，2018年，原告与共青城企业、张**、江西嘉信医药有限公司、唐洪峰签订了《解除股权转让协议》，解除了2017年8月17日签订的《股权转让协议》，并根据市场环境变化及公司实际经营情况重新签订了新的《股权转让协议》，对收购原江西嘉信医药有限公司股份价格及经营业绩目标进行了调整。合同中与本案争议有关的内容有：1.江西嘉信医药有限公司在完成2018年-2022年经营业绩目标的前提下，原告受让共青城企业持有江西嘉信医药有限公司70%的股权价格为4200万元。2.共青城企业、张**承诺2018年-2022年经营业绩目标为：2018年销售收入不低于2亿元，经营性净利润不低于500万元；2019年销售收入不低于4亿元，经营性净利润不低于1000万元；2020年销售收入不低于4.8亿元，经营性净利润不低于1200万元…。3.江西嘉信医药有限公司注册资本5000万元，实收资本3780万元（为原告根据共青城企业、张**指令将原协议约定的3780万元股权转让金支付至江西嘉信医药有限公司账户的资金），其中1000万元作为共青城企业、张**承诺在办理江西嘉信医药有限公司70%股权变更登记时江西嘉信医药有限公司应当保留的净资产，2780万元中，1946万元作为原告实缴出资，剩余834万元共青城企业、张**应当归还给原告，同时，共青城企业、张**应实缴出资834万元，两项合并执行由共青城企业、张**在协议生效后180日内返还原告834万元，每逾期一日，按未返还金额的日万分之五向原告支付违约金。4.唐洪峰对共青城企业、张**所有的义务和责任提供连带责任保证。5.本协议在各方签字盖章并经海王生物有权机构审议批准后生效。2018年6月29日，深圳市海王生物工程股份有限公司第七届董事局第二十次会议决议审议通过了《关于调整收购江西嘉信医药有限公司70%股权协议内容的议案》。此后，因江西海王医药有限公司出现亏损，注册资本从5000万元减少至200万元，原告多次要求两被告支付834万元出资款未果，以致成讼。另查明，2019年10月18日，原告与第三人签订了一份《转让协议》，原告将其持有的江西海王医药有限公司70%的股份和对共青城企业、张**的应收款项834万元及孳息转让给第三人。2020年8月20日，江西海王医药有限公司更名为江西恒罡医药有限公司。本院认为：原、被告签订的虽是股权转让协议，但根据合同约定的条款，主要涉及三个方面内容，一是被告共青城企业将部分股权转让给原告，二是张**、被告共青城企业与原告订立的“对赌协议”，三是股东对江西海王医药有限公司增资的约定。原告向本院提出的诉讼请求是要求被告共青城企业按照《股权转让协议》的约定返还原告人民币834万元并承担违约金，根据协议约定，原告诉请的834万元系江西海王医药有限公司在增资过程中，原告代被告共青城企业实缴的出资款，因此，本案的案由应为股东出资纠纷。关于合同效力的问题。本院认为，原告与被告共青城企业2017年签订的《股权转让协议》及《补充协议》，2018年签订《解除股权转让协议》、新《股权转让协议》，均不违反强制性法律规定，自合同签订之日成立。因协议中约定，经深圳市海王生物工程股份有限公司审议批准后生效，因此，2017年签订《股权转让协议》及《补充协议》自2017年8月25日生效，2018年签订的《解除股权转让协议》、新《股权转让协议》自2018年6月29日生效。签订的《解除股权转让协议》生效后，双方已经解除了2017年签订的《股权转让协议》及《补充协议》，双方应当按照新的《股权转让协议》履行。2017年原、被告签订《股权转让协议》后，因未完成年度经营性目标，2018年双方解除协议后，又重新签订《股权转让协议》，根据前后两份股权协议内容对比，双方实质是对“对赌协议”约定的年度经营目标及股权转让价款作出了变更，解除第一份协议后，双方在认可第一份协议已履行的部分约定条款的前提下，继续履行新《股权转让协议》，因此，在2018年签订的《解除股权转让协议》及新《股权转让协议》上，已更名的江西嘉信医药有限公司在合同上盖章，是保持与第一份协议主体的一致，同时也是对已履行了的第一份股权协议相关条款的追认，并不影响合同效力。关于原告请求返还的834万元及承担违约金的问题。本院认为，被告共青城企业将70%的股份转让给原告，原告根据“对赌协议”的销售业绩分期支付约定价款，双方到工商登记部门办理了股权变更手续后，原告即为江西海王医药有限公司合法股东。江西海王医药有限公司增加注册资金至5000万元，原告、张**、被告共青城企业作为公司股东，应当按照出资比例认缴出资，原告代张**、被告共青城企业实缴出资834万元，根据其出资比列，能够计算出张**及被告共青城企业的实缴出资额，因此，张**不是本案必要共同诉讼参加人，本院对被告提出应当追加张**参加诉讼，共同承担责任的抗辩理由不予采信。经核算，原告代被告共青城企业出资的金额为806.2万元（834万元×29/30）、被告共青城企业应当在约定的期限2018年12月26日前支付给原告，被告逾期支付应当依照合同约定承担违约责任。关于被告唐洪峰是否应当对被告共青城企业的债务承担连带责任的问题。本院认为，合同中约定被告唐洪峰对被告共青城企业所有的义务和责任提供连带责任保证担保，因双方未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，保证期间为主债务履行期限届满后的6个月，原告向本院主张权利时，已超过保证期间，被告唐洪峰不再承担保证责任。《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。被告唐洪峰系被告共青城企业普通合伙人，应当对合伙企业的债务承担无限连带责任。在诉讼中，原告将涉案债权转让给第三人，不影响本案当事人的诉讼地位，待本案权利义务关系明确后，第三人可依据《债权转让通知书》向被告共青城企业主张其权利。综上所述，原告代被告共青城企业支付了出资款，被告共青城企业应当依照合同约定将出资款返还给原告，原告是否向被告共青城企业支付股权转让款及被告共青城企业是否收到减资款项，均不影响原告向被告共青城企业主张返还出资款的权利。本案引起民事纠纷的法律事实发生在民法典实施前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条的规定，应当适用当时的法律、司法解释的规定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告共青城迈瑞斯投资管理合伙企业(有限合伙)于本判决生效后十日内向原告湖北海王医药集团有限公司支付出资款806.2万元及违约金（违约金的计算方式为：以806.2万元为基数，自2018年12月27日起按日万分之五算至还清之日止）。二、被告唐洪峰对上述第一项判决确定的债务承担连带责任。三、驳回原告湖北海王医药集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案诉讼费77280元，由原告湖北海王医药集团有限公司承担6550元，被告共青城迈瑞斯投资管理合伙企业(有限合伙)、唐洪峰承担70730元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  魏校军人民陪审员  张静荣人民陪审员  彭忠红二〇二一年一月二十六日书 记 员  黄思怡附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国合伙企业法》第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。