安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终787号 上诉人（原审原告）：安徽徽创文化传媒科技有限公司，住所地合肥市瑶海区当涂路银领时代花园9-207，实际办公地址为合肥市蜀山区政务区习友路华润大厦B座。统一社会信用代码91340100MA2MW0RM75。 法定代表人：徐文飞，总经理。 委托诉讼代理人：陈雨，安徽巢阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王芹芹，安徽巢阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：康文乐，男，1983年8月28日出生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：刘强强，上海汇业（合肥）律师事务所律师。 上诉人安徽徽创文化传媒科技有限公司（以下简称徽创文化公司）因与被上诉人康文乐劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初9091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。 徽创文化公司上诉请求：1.依法撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初9091号民事判决第二项，依法改徽创文化公司无需支付康文乐工资16464元、未签书面劳动合同双倍工资21551元、解除劳动关系经济补偿金3750元；2.本案的诉讼费用由康文乐承担。事实和理由：1.康文乐每个月的基本工资为5000元加项目提成,一审法院认定为7500元每月与事实不符。康文乐自2019年6月1日正式入职徽创文化公司,双方签订的书面劳动合同确定了康文乐每月工资标准为基本工资5000元加项目利润提成,通过庭审确认,2019年6月和7月的工资已经足额发放,剩余5000元实际为提成。通过康文乐提供的交易明细清单上的备注“工资、奖金收入”也可以侧面印证。根据徽创文化公司负责人反映,康文乐自入职至离职仅四个月时间,其并未实质性地参与公司任何项目,6月份和7月份的5000元提成也是公司为照顾其象征性发放。康文乐于2019年8月之后也未参与公司策划项目,徽创文化公司无需支付相应的项目利润提成,因此徽创文化公司仅需支付康文乐8月和9月份基本工资5000元即可。2.双方签订了书面劳动合同,一审法院认定事实错误。徽创文化公司已经于康文乐实际入职前一天(即应聘当日2019年5月30日)与康文乐签订书面劳动合同及保密协议,现徽创文化公司无法提供该书面劳动合同系因康文乐离职时自行拿走,但双方签订的保密协议中第八条明确了:“本协议为劳动合同的附件,一式两份,甲乙双方各执一份具有同等法律效力。”双方已经订立了书面劳动合同虽无证据证明但有一定的事实基础,请二审法院予以综合考量。3.康文乐于2019年9月27日自行离职,未曾告知徽创文化公司,也没有办理任何交接手续就径自离职。虽然徽创文化公司向一审法院提交的打卡记录中显示康文乐2019年10月11日仍在打卡,但其实际自2019年9月27日之后未曾上班,公司人员也没有见其过来上班,其于10月10日、10月11日去往公司无人知晓,并且如果康文乐未离职,应当自国庆假期结束后即2019年10月8日回到公司上班,对于一审法院认定康文乐10月10日及11日显示打卡的一天半系回来上班须向其给付工资,徽创文化公司难以认可。同时康文乐也从未向徽创文化公司提出因欠发工资、未签订合同等要求解除劳动合同关系,康文乐系主动离职,因此徽创文化公司无需向被上诉人支付经济补偿金。 康文乐辩称，1.根据徽创文化公司一审中提交的保密协议可以证实，康文乐入职徽创文化公司在2019年5月30日，故劳动关系形成时间系2019年5月30日。另外徽创文化公司一审时提交的考勤记录2019年10月11日康文乐仍在徽创文化公司考勤。徽创文化公司声称双方签订过书面劳动合同，但截至到开庭之日，徽创文化公司均为予以向法庭提交。2019年收款10000元、8月16年收款5000元，此后康文乐与徽创文化公司负责人夏景润微信记录一直催要8月份工资，然而徽创文化公司却一直未予支付。因此一审法院认定康文乐月平均收入为7500元，我方没有异议。另外根据康文乐的打卡记录，认定徽创文化公司欠付工资16464元，有事实依据。2.根据劳动合同法第三十八、八十二条的规定，徽创文化公司应当支付康文乐经济补偿金3750元、双倍工资差额21551元。 徽创文化公司向一审法院起诉请求：1.判令徽创文化公司无需支付康文乐工资16464元；2.判令徽创文化公司无需支付未签订劳动合同的双倍工资差额21551元；3.判令徽创文化公司无需支付经济补偿金3628.5元；4.本案诉讼费用由康文乐承担。 原审法院认定事实：2019年5月30日，康文乐进入徽创文化公司处担任部门策划经理一职，双方于当日签订一份保密协议。从考职统计表载明康文乐打卡时间截止至2019年10月11日，其中2019年9月29日、9月30日、10月8日、10月10日缺勤，2019年9月28日、10月1日至10月7日休息。徽创文化公司支付了康文乐2019年5月30日至7月31日的工资合计15000元。合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月10日对双方劳动争议做出裁决，裁决解除双方劳动关系、安徽徽创文化传媒科技有限公司给付康文乐工资16464元、未签订书面劳动合同双倍工资差额21551元、经济补偿3625.8元。安徽徽创文化传媒科技有限公司不服该裁决，在法定期限内诉至合肥市瑶海区人民法院，后该院裁定案件移送该院处理。 原审法院认为：康文乐主张双方在2019年5月30日建立劳动关系，双方保密协议也为当日签订，徽创文化公司未提供相反证据，该院认定双方自2019年5月30日建立劳动关系。徽创文化公司称康文乐于2019年9月27日主动离职，没有证据支持，相反徽创文化公司提供的考勤记录显示此后至10月11日康文乐仍在徽创文化公司考勤，故徽创文化公司该主张该院不予采信。徽创文化公司支付了2019年5月30日至7月31日的工资合计15000元，为证明其给付此后的工资，应由其承担不利后果，继续给付2019年8月1日至10月11日的工资。后双方均未提供证据证明各自主张的工资约定，该院依据前述工资发放记录认定康文乐工资为7500元/月，扣除其缺勤期间工资后，徽创文化公司应支付康文乐2019年8月工资7500元、9月工资6551元、10月工资2413元，合计16464元。康文乐以徽创文化公司拖欠劳动报酬为由申请劳动仲裁要求解除劳动合同并支付经济补偿，符合法律规定，康文乐工作未满六个月，徽创文化公司应支付半个月工资的经济补偿，计3750元。用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同，应当支付二倍工资。本案徽创文化公司未能举证证明双方已签订书面劳动合同，故应自2019年8月1日起支付双倍工资，至2019年10月11日双倍工资差额为21551元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决：一、解除安徽徽创文化传媒科技有限公司与康文乐之间的劳动关系；二、安徽徽创文化传媒科技有限公司于本判决书生效之日起十日内给付康文乐2019年8月1日至10月11日的工资16464元、未签订书面劳动合同双倍工资差额21551元、解除劳动合同经济补偿3750元；三、驳回安徽徽创文化传媒科技有限公司的诉讼请求。 二审中双方均未提交新的证据。对原判所认定的双方当事人无异议的其他事实，本院予以确认。 本院认为，关于康文乐工资标准问题，因徽创文化公司未提供证据证明其主张的工资约定，且康文乐对其主张亦不认可，依据双方均认可的康文乐与夏景润微信聊天及转账记录可以认定康文乐2019年5月30日至2019年7月31日工资总额为15000元，故康文乐月工资为7500元/月。徽创文化公司虽主张7500元中包含项目提成，但未能提供有效证据予以证明，本院不予采纳。因徽创文化公司未能提供证据证明双方已签过书面劳动合同，故一审法院认定徽创文化公司支付康文乐双倍工资差额并无不当。 关于解除劳动关系时间及经济补偿金问题。用人单位对解除劳动合同发生的劳动争议承担举证责任。本案中，徽创文化公司主张2019年9月27日康文乐自行离职，但未能提供相应的证明，故一审法院根据康文乐最后考勤记录来认定双方劳动关系解除时间并无不当。徽创文化公司在双方劳动关系存续期间未能及时足额发放康文乐2019年8月1日至2019年10月11日工资，康文乐以此为由主张解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定的支付经济补偿金的情形。 综上，徽创文化公司的上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，免予收取。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二一年一月二十五日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。