安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终112号 上诉人（原审原告）：徐燕，女，1992年7月22日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：何林青，合肥市法律援助中心指派安徽中特律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁波太平鸟风尚男装有限公司，住所地宁波高新区菁华路**甬港现代铭楼**327。 法定代表人：张江平，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐丹，该公司员工。 上诉人徐燕因与被上诉人宁波太平鸟风尚男装有限公司（以下简称太平鸟公司）劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2020）皖0102民初10782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 徐燕上诉请求：撤销一审判决，并依法支持徐燕一审的诉讼请求。事实和理由：一、一审计算徐燕病假工资的标准适用法律错误。《安徽省工资支付规定》22条规定,是指用工单位支付劳动者的病假工资不得低于当地最低工资的80%,但不是支付标准。参照《安徽省全民所有制企业职工病假期间生活待遇暂行办法》,以及根据《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》16条的规定,根据徐燕入职时间,其病假工资应该按照本人工资的60%发放。另外,徐燕因怀孕特殊时期,遵照医嘱休息,即使太平鸟公司不同意,只要有医嘱,就应该算病假。二、徐燕离职原因是单位不按照劳动合同约定支付病假工资,哺乳期不提供可以正常哺乳的劳动条件,符合劳动合同法应当支付经济补偿金的情形,一审判决认定错误。徐燕怀孕期间,太平鸟公司就存在诸多违法行为，不按照规定支付徐燕工资,未经协商多次给徐燕调岗,造成徐燕怀孕期间上班的诸多不方便。产假到期后,太平鸟公司在有岗位,可以照顾到徐燕正常哺乳的情形下,却要安排上早、晚班,使得徐燕无法给孩子正常哺乳。一审判决认定徐燕离职的原因不符合事实。从聊天记录可以认定,徐燕产假后是想上班的,太平鸟公司在安排工作时,先是安排离家很远的地方,无法回来给孩子哺乳,后又安排早、晚班,也让徐燕无法照顾孩子哺乳。太平鸟公司的这些行为实际已经违反了妇女儿童权益保障法。徐燕在微信上表态没法上班,也是对单位排班表示的不满,是因为无法照顾孩子的无奈之举，造成徐燕辞职的原因也是符合劳动法规定的支付经济补偿金条件的。 太平鸟公司辩称，一、一审判决计算徐燕病假工资的标准适用法律正确。《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。根据《中国人民共和国立法法》第八十九条、第九十二条的规定，相较于《安徽省全民所有制企业职工病假期间生活待遇暂行办法》以及《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》有冲突的规定，应适用《关于贯彻执行若干问题的意见》。二、一审判决认定徐燕构成自动离职的事实清楚。太平鸟公司安排工作时已站在徐燕角度考虑，并且微信聊天记录等已证明：徐燕主动表达辞职意愿，且辞职的原因是自身原因。之后，徐燕也一直未提供劳动。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 徐燕向一审法院提出诉讼请求：1.判令太平鸟公司支付2019年2月份的病假工资差额6059*60%-781.38=2854元，2019年3、4月份病假工资7270.8元；2020年2、3月份的生活费3100元；2.判令太平鸟公司支付徐燕经济补偿金18177元。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，该院予以确认。2017年8月21日徐燕与太平鸟公司签订《劳动合同》，合同期限为无固定期限，徐燕的工作岗位为销售，工作地点为全国自营市场。双方约定根据工作需要，经甲乙双方协商一致，可以变更工作地点。徐燕的工资为1700元/月，工资发放日为每月15日。加班工资、休假日工资、津贴、补贴、奖金的确定和发放以及特殊情况下的工资支付，均按有关法律、法规、规章以及甲方依法制定的有关规章制度执行，均不低于徐燕实际工作地最低工资标准。2018年底，徐燕怀孕，自2019年1月起陆续请病假。2019年1月12日至19日请病假8天，1月23日至2月5日请病假14天，2月6日继续请病假至3月7日。徐燕2月份整月请病假，太平鸟公司支付徐燕2月份工资781.38元。3月8日、9日徐燕不同意单位重新调整的工作地点，未去上班，也未办理请假手续。3月10日又请病假至3月23日。3月26日徐燕向主管微信请假，在未获得批准的情况下，直至4月6日徐燕一直未去上班。徐燕3月份共计请病假29天，其中未获公司批准的有8天。公司未支付徐燕3月份、4月份工资。2019年8月1日徐燕开始请产假，产假截止日期为2020年1月20日。2020年1月16日，太平鸟公司人事部门工作人员徐丹提醒徐燕休假结束要恢复工作。徐燕提出调到瑶海万达的门店工作。太平鸟公司同意并通知徐燕及瑶海万达门店店长夏春芳。2020年1月20日，徐燕到瑶海万达门店与夏春芳进行了交流，徐燕向夏春芳提出自己孩子较小，想尽量被安排上早班。当日下午夏春芳将排班表通过微信发给徐燕，安排徐燕一个早班、两个晚班。徐燕提出想要排两个早班，夏春芳回复年前的班次没办法调整，并解释早班都要加班。徐燕随后微信回复店长夏春芳“没办法去上班了”，“回头我去公司辞职”。夏春芳将此情况反馈给公司人事部徐丹，徐丹当晚微信联系徐燕，提出如果徐燕要辞职，第二天去办理离职手续。徐燕回复称丈夫的爷爷去世了，需在家守孝，等守孝期过了立即去办离职手续。徐丹提出给徐燕发一个电子版本的，让徐燕打印后邮寄给自己。此后，徐燕未再回复，也未去上班。2020年2月5日，徐丹再次微信联系徐燕，要求徐燕手写离职申请邮寄或提供具体地址。2月13日徐丹在没有得到回复的情况下再次微信联系徐燕并多次拨打徐燕手机，徐燕均未予回应。庭审中徐燕辩称向夏春芳回复要离职是气话，但被安排的班次不好又不愿意上班，所以一直不回复徐丹。该院询问徐丹为何未向徐燕出具书面解除劳动合同通知书。徐丹称因新冠疫情防控单位停工，徐燕又拒不提供邮寄地址，无法送达解除劳动合同通知。此外，双方认可仲裁裁决书认定徐燕2018年月平均工资为6097.52元。 一审另查明，瑶海万达门店店长夏春芳陈述，瑶海万达门店因春节放假歇业至因疫情防控停业前曾短暂营业几天。 一审法院认为，根据2020年1月20日徐燕与太平鸟公司瑶海万达门店店长夏春芳，及公司人事部工作人员徐丹的微信聊天记录，能够确认徐燕于当日向单位表达辞职的意愿，并确定办理离职手续的时间。之后，徐燕未再到单位上班。虽然因新冠疫情客观原因，双方未能办理书面离职手续，但徐燕在2020年1月20日后从未向单位表示收回辞职申请，也从未到单位上班。其行为已构成自动离职。徐燕辩称表示辞职只是气话的辩解意见，该院不予支持。徐燕自2020年1月20日之后，未再到太平鸟公司上班。因此，双方之间的劳动关系自2020年1月20日解除。由于该解除劳动合同的情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿金的情形，徐燕诉请支付经济补偿金缺乏依据，该院不予支持。徐燕在2019年2月份病假期间，太平鸟公司应当依法按不低于当地最低工资标准的80%向徐燕支付病假工资。据此，按合肥市最低月工资1520元的80%计算，除去太平鸟公司已经支付徐燕的2月份工资外，还应支付2月份工资434.62元。徐燕在2019年3月份获批病假21天，太平鸟公司应当支付徐燕病假工资823.734元（1520元/月×80%÷31天×21天）。2019年4月份，徐燕自4月7日恢复正常上班，太平鸟公司应当支付徐燕正常工作时间的工资，按上一年度徐燕月平均工资作为计算标准，徐燕诉请3635.4元，应予以支持。徐燕自2019年8月1日开始申请休产假，并于该月领取生育津贴，故其以休病假为由诉请病假工资，该院不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十七条第二款、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、被太平鸟公司应于判决生效之日起十日内一次性支付原告徐燕2019年2月份工资434.62元、3月份工资823.73元、4月份工资3635.4元，合计4893.75元；二、驳回徐燕其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费予以免收。 本院二审期间,双方当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，根据双方的诉辩主张，本案主要的争议焦点为：太平鸟公司应否向徐燕支付经济补偿金。用人单位与劳动者应构建发展和谐稳定的劳动关系，劳动者享有合法的权益。本案中，太平鸟公司作为用人单位应当向徐燕支付经济补偿金，理由具体阐述如下： 第一，依据《中华人民共和国劳动法》和《女职工劳动保护特别规定》，徐燕处于孕期、哺乳期应享受特殊的劳动保护。具体到本案，徐燕因孕期先兆流产，持三甲医院请假条向公司请病假，太平鸟公司作为用人单位应当考虑到徐燕的身体状况给予批准并按法律规定支付病假工资，太平鸟公司却以徐燕未持有单位指定医院证明，不接受口头请假为由部分请假未予批准且未足额支付其病假期间以及2019年4月徐燕正常提供劳动期间的工资，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。 第二，徐燕产假结束后，与太平鸟公司又因哺乳期排班问题协商未果，故而提出离职。根据一审中太平鸟公司的陈述，徐燕工作岗位的晚班时间从下午两点到晚上十点，徐燕在哺乳期对太平鸟公司提出的“尽量安排早班，方便其哺乳和照顾孩子”的要求合理，且徐燕也对其提出的要求作出了合理的解释。太平鸟公司作为用人单位理应按照《女职工劳动保护特别规定》相关法律规定和立法精神，在要求合理且有条件满足的情况下，对“三期”女员工提供合理的劳动保护。但太平鸟公司在徐燕向其提出要求可能无法满足的情况下，并未与其充分协商，故而使得徐燕提出辞职。本院认为，太平鸟公司未为“三期”女员工提供合理的特殊劳动保护的行为，损害了劳动者的合法权益。上述情形亦符合用人单位应当支付经济补偿金的条件。根据徐燕的工作年限和2018年的平均工资，徐燕诉请的经济补偿金数额并未超过法律规定，本院予以支持。 关于徐燕主张病假期间的工资标准应当按照本人工资的60%计算于法无据，本院不予支持。 综上，徐燕的部分上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2020）皖0102民初10782号民事判决第一项：宁波太平鸟风尚男装有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付徐燕2019年2月份工资434.62元、3月份工资823.73元、4月份工资3635.4元，合计4893.75元； 二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2020）皖0102民初10782号民事判决第三项； 三、宁波太平鸟风尚男装有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付徐燕经济补偿金18177元； 四、驳回徐燕其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费予以免收；二审案件受理费10元，免于收取。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二一年一月二十一日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。