山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终79号上诉人（原审原告）：禹城中慧饲料有限公司，住所地山东省禹城市辛寨镇工业园。法定代表人：牛成和，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨培，女，该公司财务经理。委托诉讼代理人：宋效盛，山东王杨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王吉光，男，汉族，1974年5月1日出生，住山东省禹城市。委托诉讼代理人：彭慧，山东强源律师事务所律师。委托诉讼代理人：侣玉瑞，山东强源律师事务所律师。上诉人禹城中慧饲料有限公司因与被上诉人王吉光劳动争议纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院（2020）鲁1482民初3332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。禹城中慧饲料有限公司上诉请求：撤销一审判决,改判或发回重审。事实与理由：一审认定事实和适用法律错误。劳动关系的建立和解除适用意思自治原则，不能由裁决或判决解除，上诉人与被上诉人均未向对方做出解除劳动关系的意思表示，也没有向对方送达解除劳动关系的通知，因此，双方之间的劳动关系并没有解除，而是处于中止状态。劳动关系未解除，向被上诉人支付主张经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金没有依据，且计算经济补偿金，应当以解除劳动合同前十二个月的平均工资为基数，被上诉人在近12个月，没有向上诉人提供劳动，没有工资，即使符合支付经济补偿金的条件，计算结果也为零。被上诉人主张医疗费应符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，超出目录范围的，不应支付。被上诉人主张住院伙食补助费应当符合法律规定且提供合法有效的票据，否则不应支付。王吉光辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。禹城中慧饲料有限公司向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告劳动关系并未解除；2.原告不向被告支付一次性工伤医疗补助金40329.31元、一次性伤残就业补助金69135.96元、医疗费7950.33元、住院伙食补助费563.86元、经济补偿金1560.13元。一审法院认定事实：2018年10月6日，被告王吉光到原告处从事装卸工作，双方未签订劳动合同，原告也没有为被告王吉光缴纳工伤保险。2018年10月19日，被告王吉光在车间工作时受伤，经禹城市中医院诊断为股骨颈骨折，住院治疗22天。2019年8月6日，禹城市人力资源和社会保障局出具禹人社伤字【2019】090号《工伤认定决定书》，确认被告王吉光因工受伤；2020年7月31日，德州市劳动能力鉴定委员会出具德劳鉴【2020】420号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：劳动功能障碍程度玖级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍；2020年10月12日，禹城市劳动争议仲裁委员会作出禹劳人仲案字（2020）第065号裁决书，裁定如下：一、双方解除劳动关系。二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人（禹城中慧饲料有限公司）支付给申请人（王吉光）一次性伤残补助金28082.34元、一次性工伤医疗补助金40329.31元、一次性伤残就业补助金69135.96元、医疗费7950.33元、住院伙食补助费563.86元、交通费116元、停工留薪期工资21841.82元、经济补偿金1560.13元，共计169579.75元。三、对申请人其他申请事项不予支持。2020年10月19日，原告禹城中慧饲料有限公司因不服该裁决，诉来一审法院，主张权利。另外，原告向被告王吉光支付了13天工资1865元。本案在审理过程中，原告表示认可裁决书中的一次性伤残补助金28082.34元、交通费116元、停工留薪期工资21841.82元，对被告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算没有异议；被告认可仲裁裁决的结果。一审法院认为，《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。所以，被告王吉光要求与原告解除劳动关系，依法予以准许。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告王吉光要求原告支付其花费的医疗费7950.33元，一审法院予以支持；根据德州市人民政府关于落实《山东省贯彻(实施办法》意见第二条规定，交通、食宿标准。职工住院治疗期间的伙食补助费和报经社会保险经办机构同意到异地定点医疗机构就医、配置辅助器具的交通、食宿费按以下标准执行:(一)工伤职工在统筹地区内住院的伙食补助费标准为每人每天15元。被告王吉光住院22天，住院伙食补助费330元，一审法院予以采信；《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。结合本案的实际情况，经济补偿金应认定为1560.13元。对于被告的其余费用，因双方均无异议，一审法院不再累述。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条之规定，一审法院判决:一、原告禹城中慧饲料有限公司与被告王吉光解除劳动关系。二、自本判决生效之日起十日内，原告禹城中慧饲料有限公司支付给被告王吉光一次性伤残补助金28082.34元、一次性工伤医疗补助金40329.31元、一次性伤残就业补助金69135.96元、医疗费7950.33元、住院伙食补助费330元、交通费116元、停工留薪期工资21841.82元、经济补偿金1560.13元，共计169345.89元。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告禹城中慧饲料有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条对劳动者单方解除劳动合同进行了明确规定，本案中，双方未签订劳动合同，禹城中慧饲料有限公司也没有为申请人缴纳工伤保险。王吉光以申请仲裁的方式向禹城中慧饲料有限公司提出解除劳动关系,仲裁委将仲裁申请书送达禹城中慧饲料有限公司,其已经收到王吉光解除劳动合同的意思表示，知晓劳动者单方解除劳动合同并就此提出答辩意见。禹城中慧饲料有限公司关于王吉光未向其作出解除劳动关系的意思表示的上诉主张缺乏事实依据，本院不予采信。原审中，王吉光就其关于经济补偿金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼主张提交禹城市人力资源和社会保障局编号禹人社伤字(2019)090号工伤认定决定书、德州市劳动能力鉴定委员会德劳鉴(2020)420号劳动能力初次鉴定结论书、山东省人力资源和社会保障厅发布的鲁人社字〔2020〕87号《山东省人力资源和社会保障厅关于公布2019年度全省全口径城镇单位就业人员平均工资的通知》、禹城市中医院住院病案、禹城市中医院住院收费票据、门诊票据等证据予以证明。禹城中慧饲料有限公司虽不予认可但并未提供相关证据予以反驳。一审法院综合全案证据，认定事实清楚，判决理由阐述充分，本院予以确认不再累述。二审审理期间，上诉人既未有新的事实与理由，也未提交有效证据佐证自己主张的事实，本院对上诉人的上诉请求不予支持。综上所述，禹城中慧饲料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人禹城中慧饲料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴东锋审判员  郑春笋审判员  郝 帅二〇二一年一月十九日法官助理胡雪书记员田宇