安徽省宿松县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0826刑初30号 公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 被告人王某某,男,1992年3月17日出生,汉族,初中文化,无业,户籍所在地河南省沈丘县,住安庆市迎江区。2018年5月28日因无证驾驶被安庆市公安局行政拘留三日;2019年12月7日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留,2020年1月14日被宿松县公安局取保候审。 辩护人徐陶，安徽皖松律师事务所律师。 安徽省宿松县人民检察院以宿检刑二刑诉［2020］Z463号起诉书指控被告人王某某犯非法经营罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年1月19日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员洪明慧出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人徐陶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 安徽省宿松县人民检察院指控：2019年8月至2019年12月,被告人王某某在未取得危险化学物品经营许可证的情况下,用现金支付的方式,以每罐60元的价格,从安庆一男子处购买一氧化二氮气体（俗称“笑气”）,后以60元至140元不等的价格向杨某等人销售,从中非法获利10680元。具体是: 1、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向杨某出售一氧化二氮气体共计100罐,每罐售价120元,从中非法获利6000元; 2、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向徐某出售一氧化二氮气体共计60罐,每罐售价120元,从中非法获利3600元; 3、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向钱某出售一氧化二氮气体共计20罐,每罐售价100元,从中非法获利800元; 4、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向程某出售一氧化二氮气体共计2罐,每罐售价120元,从中非法获利120元; 5、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向欧某出售一氧化二氮气体共计2罐,每罐售价140元,从中非法获利160元; 6、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向王某出售一氧化二氮气体共计10罐,每罐售价60元,未获利。 公诉机关当庭提交了1.到案经过及证明材料等书证;2.证人杨某、徐某及胡某1等人的证言;3.被告人王某某的供述和辩解;4.上海市司法鉴定科学研究所出具的鉴定意见;5.欧某、钱某及徐某等人的辨认笔录等证据，据此认为，被告人王某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下,非法经营一氧化二氮气体,扰乱市场秩序,情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。并建议判处被告人王某某拘役五个月，并处罚金人民币一万一千元；如适宜社区矫正，可适用缓刑。 被告人王某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：王某某到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白；退缴违法所得；无违法犯罪前科，系初犯、偶犯；建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年8月至2019年12月,被告人王某某在未取得危险化学物品经营许可证的情况下,用现金支付的方式,以每罐60元的价格,从安庆一男子处购买一氧化二氮气体（俗称“笑气”）,后以60元至140元不等的价格向杨某等人销售,从中非法获利10680元。具体是: 1、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向杨某出售一氧化二氮气体共计100罐,每罐售价120元,从中非法获利6000元; 2、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向徐某出售一氧化二氮气体共计60罐,每罐售价120元,从中非法获利3600元; 3、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向钱某出售一氧化二氮气体共计20罐,每罐售价100元,从中非法获利800元; 4、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向程某出售一氧化二氮气体共计2罐,每罐售价120元,从中非法获利120元; 5、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向欧某出售一氧化二氮气体共计2罐,每罐售价140元,从中非法获利160元; 6、2019年8月至2019年12月,被告人王某某向王某出售一氧化二氮气体共计10罐,每罐售价60元,未获利。 2019年12月5日，王某某被宿松县公安局民警抓获到案，到案后，王某某如实供述了其犯罪事实。 在本案审理期间，本院委托安庆市迎江区司法局对被告人王某某进行社区调查评估，安庆市迎江区司法局社区调查评估意见为被告人王某某不具备适用社区矫正的条件。 上述事实，被告人王某某在开庭审理过程中亦无异议，且有王某某的户籍证明，到案经过，前科证明，证人杨某、王某、胡某2、程某、欧某、钱某、徐某的证言，被告人王某某的供述和辩解，辨认笔录，检查笔录，扣押决定书，扣押清单，鉴定委托书，鉴定意见书，鉴定聘请书，鉴定意见通知书，手机检查笔录及照片，调取证据通知书及调取证据清单，宿松县市场监督管理局的证明材料，宿松县应急管理局的证明材料，安庆市迎江区司法局社区调查评估意见书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下,非法经营一氧化二氮气体,扰乱市场秩序,情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人王某某到案后如实供述其犯罪事实，在庭审中自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。被告人王某某的辩护人提出的适用缓刑的辩护意见，因被告人王某某不适宜社区矫正，故对该辩护意见本院不予采纳；其他相关辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。综上，根据被告人王某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及安庆市迎江区司法局调查评估意见等，本院决定对其进行处罚并采纳公诉机关的量刑建议。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人王某某犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万一千元。 （刑期执行日期本院另行确定。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人王某某退缴的非法所得人民币10680元，予以没收，由宿松县公安局上缴国库。 三、宿松县公安局在案扣押的不明液体物质5瓶、电子烟杆567支、VIVO手机一部、iphone手机一部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  黄长春 二〇二一年一月十九日 法官助理王松梅 书记员蔡青青 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。