山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终982号 上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区海尔路**利群金鼎大厦****。 负责人：张新业，职务总经理。 委托诉讼代理人：张传举，男，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：张某某，男，1956年5月6日出生，汉族，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：张某梁（被上诉人张某某的儿子），住青岛市李沧区。 被上诉人（原审被告）：青岛某某有限公司，住所地青岛，住所地青岛市李沧区宜川路**绿城百合花园小区46-4-1> 法定代表人：王风祥，职务经理。 上诉人安华农业保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人张某某、青岛某某有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 安华农业保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人不赔偿被上诉人张某某合计23,180元；诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：1.被上诉人医疗费中有非外伤用药及挂床，应予以核减。2.根据三期标准，该骨折部位护理费最长60天，按照70天判决护理期限不合理，上诉人只承担住院期间护理费，且被上诉人自请高标准陪护不合理，应按照青岛地区一般标准每天100元计算。3.伤者已经超过退休年龄，收入证明材料不足，判决误工费不合理。 张某某辩称，1.针对用药核减问题，一审已经提出对用药进行审核，但未在规定时间内提出意见，应承担举证不能的后果。即使被上诉人存在非外伤用药，也不能证实与交通事故无关，被上诉人被撞受伤，有内伤和外伤，在医院用药不属于被上诉人的控制范围，况且还需手术治疗，用药不属于与本案无关的。非外伤用药也不属于保险合同的免责事项。2.关于护理问题，根据相关规定，护理期限应计算至伤者能够恢复生活自理时，不应以上诉人所述的三期为标准。本案被上诉人实际被护理101天，一审已经酌情降低护理期限至70日。雇佣护工护理的，按照法律规定应参照当地护工从事同级别的劳务报酬计算，一审认定的标准符合当地护工劳务报酬标准，上诉人的该主张无事实和法律依据。3.关于误工费，上诉人虽达到法定退休年龄，但仍具备一定的劳动能力，属于受合同法保护的雇工，对其依法靠劳务获得的报酬的权利应予以保护。因受伤后无法继续从事原工作而减少的收入，上诉人应赔付。 张某某向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费等共计1万元；2.待评定伤残等级后另行追加伤残。诉讼过程中原告变更诉讼请求为要求被告赔偿医疗费37,135.19元、复印费14元、后续治疗费10,000元、住院伙食补助41,000元、护理费23,480元、误工费10,000元、交通费820元、鉴定费1560元、财产损失200元，共计87,309.19元。事实和理由：2019年8月3日7时30分许，万德涛驾驶鲁Ｂ×××××号重型自卸货车沿四六中路由北向南行驶至四流中路兴华路路口时，与原告张某某推自行车沿四流中路由西向东行驶相撞，造成两车损，原告张某某受伤。张某某在青岛市第三人民医院住院41天，经诊断为趾骨骨折等。经青岛市公安局交警支队李沧大队认定：由万德涛承担事故全部责任，原告张某某不承担事故责任。鲁Ｂ×××××号车辆登记车主为被告伟祥公司，在被告安华保险公司处投有交强险与商业险，保险公司应当在责任限额内承担赔偿责任。 一审法院认定事实：1.2019年8月3日7时许，万德涛驾驶鲁Ｂ×××××号的重型货车沿四流中路北向南行驶至四流中路兴华路路口时，与张某某推自行车沿四流中路西向东发生交通事故，致张某某受伤，自行车受损。当事人万德涛负全部责任，当事人张某某无责任。张某某因交通事故受伤后，至青岛市第三人民医院就诊，并住院治疗41天（2019年8月3日至2019年9月13日），入院诊断为趾骨骨折、皮肤挫伤。并于2019年9月27日复诊。共计花费诊疗费37,135.19元。2.2019年8月3日至2019年9月4日，由四方区好新帮家政服务部唐永师进行护理，其中住院41天期间，花费护理费11,480元；居家护理60天，花费护理费12,000元。合计23,480元。张某某在事故发生前曾在青岛市李沧区市场建设服务中心永平路所从事保洁工作。3.一审法院依原告申请，依法委托青岛正源司法鉴定所就原告伤残等级、误工期限、后续治疗费进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人张某某右足损伤，其误工期限自受伤之日起为150日；被鉴定人张某某右足拇指骨折后期取出内固定物约需8000-10,000元。原告支付鉴定费1560元。4.涉案车辆鲁Ｂ×××××号车辆在被告安华保险公司处同时投保交强险及商业三者险100万元并不计免赔。 一审法院认为，本案系因机动车交通事故引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。经交警部门认定，原告张某某无责任，万德涛承担全部责任。各方当事人对此均无异议，一审法院予以确认。鲁Ｂ×××××号车辆在被告安华保险公司处同时投保交强险及商业三者险100万元并不计免赔，故原告因交通事故产生的损失首先由被告安华保险公司在交强险各分项限额内予以赔偿，不足的部分由安华保险公司在商业三者险限额内按照侵权人应承担的责任比例根据保险合同予以赔偿，仍不足的部分，由侵权人按照过错比例予以赔偿。本案中，万德涛系被告伟祥公司的工作人员，事故发生时其系在履行职务，故相应的侵权责任应由被告伟祥公司承担。关于医疗费。被告安华保险公司抗辩称应扣除自费药，但是未在法庭限定的期限内提交扣除自费药的依据及明细，故对被告安华保险公司的上述抗辩意见，一审法院不予采信。因此，被告应赔偿原告医疗费37,135.19元。关于后续治疗费。司法鉴定意见书确认取出内固定物需要8000-10,000元的后续治疗费，故综合原告的伤情、身体状况等，酌定后续治疗费为9000元。关于住院伙食补助。原告住院合计41天，原告主张4100元的住院伙食补助，符合法律规定，一审法院予以支持。关于护理费。原告系因交通事故导致趾骨骨折（右足），参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》综合伤者的伤情、恢复情况等各方面因素，酌定护理期为70天。住院期间护理费11,480元，一审法院予以支持；居家护理时间应为29天，合理的护理费应为5800元（200元/天×29天）。以上护理费合计为17,280元。关于误工费。原告在事故发生前从事保洁工作。参照青岛市统计局公布的居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资，原告主张的每月2000元的标准，一审法院予以照准。司法鉴定意见书确定误工期为自受伤之日起150日，故原告主张的误工费10,000元，一审法院予以支持。关于交通费。原告未提交有效的交通费票据，酌定按照青岛市内普通交通工具的交通费计算原告住院期间的交通费为410元。关于鉴定费。张某某因交通事故受伤，对其损失的确定依赖于专门机构进行评定，鉴定所产生的费用，也是因交通事故产生的合理损失，原告要求被告承担鉴定费1560元的主张，符合法律规定，一审法院予以支持。关于财产损失。原告未提交证据证明其因交通事故所导致的财产损失，故对原告主张被告赔偿其财产损失200元的主张，一审法院不予支持。综上所述，被告应承担的合理损失为：1.医疗费37,135.19元、住院伙食补助4100元、后续治疗费9000元，合计50,235.19元。由被告安华保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元，余款40,235.19元由被告安华保险公司在第三者商业险限额内赔偿。2.护理费17,280元、交通费410元、鉴定费1560元、误工费10,000元，合计29,250元。由被告安华保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。综上所述，被告安华保险公司应在交强险限额内赔偿原告39,250元，在第三者商业险限额内赔偿原告40,235.19元。因上述费用未超出交强险和商业三者险限额，故被告伟祥公司在本案中可不承担民事赔偿责任。一审判决：一、被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任强制保险限额内赔偿原告张某某39,250元；二、被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在机动车商业三者险限额内赔偿原告张某某40,235.19元；（以上第一、二项款项付至张某某在中国工商银行青岛兴山路支行开设的账户：62×××02）三、驳回原告张某某对被告青岛某某有限公司的诉讼请求；四、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1983元，公告费450元，合计2433元（原告已预交），由原告负担628元，由被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司负担1805元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的争议焦点是：原审认定被上诉人张某某的医疗费、护理费、误工费是否正确。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。具体到本案，关于医疗费，上诉人主张应对非外伤用药及挂床予以核减，但其既未在一审中提出申请对本案被上诉人用药及治疗时间的合理性进行鉴定，又未提交其他证据证实其该上诉主张，故其应承担举证不能的法律后果，原审认定医疗费数额正确，本院予以维持。关于护理费，被上诉人在原审提交陪护协议、陪护证明、陪护人身份信息以及企业营业执照、陪护费发票等证据，能够证实其实际支出护理费23480元的事实，考虑到本案被上诉人因事故导致的趾骨骨折、皮肤挫伤等具体伤情及年龄等各种因素，原审认定护理的护理期限和护理费并无不当，本院予以维持。关于误工费，被上诉人的误工时间经原审法院委托鉴定，且被上诉人在原审提交误工证明，出具该误工证明的经办人亦到一审法院接受询问和调查，原审据此认定误工费具有事实依据，本院对上诉人关于误工费不合理的主张不予采信。 综上，上诉人安华农业保险股份有限公司青岛分公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费380元，由上诉人安华农业保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨祝青 审判员  彭虎成 审判员  杨海东 二〇二一年一月二十五日 法官助理 吕 菲 书记员 于 雪 书记员贾晓颖