新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)兵12民终181号 上诉人（原审原告）:赵新，男，1971年3月26日出生，住新疆阿克苏市。 委托诉讼代理人：范俊倩，新疆清脉律师事务所律师。 上诉人（原审被告）:哈密宣力风力发电有限公司，住所地新疆哈密市伊州区大营房百花路**，统一社会信用代码91652201080246018U。 法定代表人：刘明生，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：程万银，广东九文律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李永超，男，1990年11月30日出生，系该公司红星风电一场场长，住新疆哈密市。 上诉人赵新因与上诉人哈密宣力风力发电有限公司（以下简称宣力风电）劳动争议纠纷一案，均不服新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初296号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵新及其委托诉讼代理人范俊倩，上诉人宣力风电的委托诉讼代理人程万银、李永超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵新上诉请求：一、依法判令撤销（2020）兵1202民初296号民事判决书第一项、第三项，依法改判：1.支付赵新因宣力风电违法解除劳动合同经济赔偿金80146元；2.宣力风电支付赵新20**年8月份未足额支付的工资加福利17000元及运维绩效工资3500元，合计20500元；3.宣力风电向赵新支付克扣拖欠上诉人试用期的工资7200元；4、宣力风电支付赵新在职期间加班费182789.86元；5.宣力风电支付克扣赵新的2018年度年终奖17000元；6.宣力风电向赵新支付未提前30日通知解除合同的一个月的工资16029.2元；7.对一审判决书中第二项宣力风电协助申请办理相关社保、公积金，失业金等手续等维持原判。二、依法判令一、二审诉讼费用由宣力风电承担。事实及理由：一、一审法院认定宣力风电与赵新解除劳动合同不具有违法性是错误的。2019年8月30日，宣力风电原内蒙古××公司人事HR刘某（目前已经被辞退），发邮件和电话通知1个工作日内单方面强行解除赵新劳动合同关系，并非一审判决书认定的2019年8月30日原单位下达的解除合同通知后，由赵新提交申请填写的离职申请交接单。 赵新任职期间恪尽职守没有违反过原公司的任何相关的规章制度，被上诉人强迫单方解除劳动合同提出的所谓事实与真实情况不符。真实的事实情况如下：1.2017年10月24日，因严重违反并网协议导致罚款的原因，经调查是检修班组长李某1及其班组成员王某1、宋某违反调度规程，违规操作造成，责任定性直接责任人也不是赵新。主要成因是宣力风电录用特种作业人员后，长期无证和持假证上岗所致。相关事件2019年10月26日十三师安全生产监督管理宣力风电行政处罚公示（师安监案〔2019〕7号）文件有详细说明。 2.2017年11月16日8-05#箱变电缆起火安全事件，是宣力风电事后于2019年8月30日强加给上诉人的责任事件。 3.2018年3月27日数据造假事件，纯属因宣力风电安全生产经理兼营销主任赵某主要负责和现场假证事件直接操纵者，负责风电场安全生产第一责任人场长庹某与现场当值班人员经常擅自进行负荷上调造成送出线路超负荷运行所致，事后被××哈密十三师清洁能源开发有限公司向国家能源局新疆能监办举报，被新疆国网公司调度中心水新处发现核查后进行12天发电负荷降为零的处罚。在2018年度总结大会总结时，宣力风电原总经理王某2在总结发言时表示该事件不让员工承担相应责任。 4.2019年7月22日交通事故事件，此次事件纯属系司机李某2个人原因造成。李某2在返回风电场的路上，驾驶车辆从巴里坤县擅自回三塘湖家里办理私事，经风电场值班人员电话询问催促下，为了赶时间返回，超速违章驾驶，导致交通事故的发生。赵新是正常批准后调休回家用车，事故发生应该找根本原因，而不是为了辞退赵新而借故给赵新增设过错。 上诉人实际是被宣力风电强迫离开单位，上诉人在一审中提交了大量证据证实上诉人离职的真实原因。恳请二审法院查明事实，依法改判认定宣力风电违法解除赵新劳动合同的事实，改判宣力风电承担违法解除合同经济赔偿金80146元。 二、赵新主张被宣力风电支付2019年8月份足额的工资+运维绩效工资3500元，合计20500元，一审法院仅判令宣力风电支付被克扣的2019年8月份部分工资，其工资实发金额与同期往月对比并不相符，8月份的工资条宣力风电至今未提供给赵新。一审对福利17000元和运维绩效工资3500元未支持是错误的。 三、关于赵新主张2018年年终奖17000元的诉求一审法院予以驳回是错误的。 2018年度奖金及运维绩效与上诉人前期工作是关联的，该奖金是公司所有员工依法应当享有的权利。宣力风电单方强行与赵新解除劳动关系后，克扣上诉人的工资及福利待遇显然是错误的。请求二审依法改判。 四、关于加班费的主张，一审法院均已查明，赵新在宣力风电工作期间双休日加班天数为107天，法定节假日共计加班7天，对加班天数上诉人无异议，但是以基本工资作为支付加班费计算标准是错误的。赵新的年税后工资金额平均为16029.2元，根据《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：计时工资;计件工资;奖金;津贴和补贴;加班加点工资;特殊情况下支付的工资。如果劳动合同的工资项目分为“基本工资”、“岗位工资”、“职务工资”等，应当以各项工资的总和作为基数计发加班费，不能以“基本工资”、“岗位工资”或“职务工资”单独一项作为计算基数。所以一审法院仅以基本工资计算加班费是错误的。 五、赵新已经向一审法院递交了宣力风电克扣其2017年6月至8月三个月的工资证据。上诉人在试用期间工资不应当低于转正后工资总额的80%，上诉人2017年转正后实际工资14500元，宣力风电每月克扣赵新24**元，上诉人试用期三个月被宣力风电扣减了7200元。一审法院未查明此事实就判令驳回赵新的诉讼请求是错误的。 六、请求依法判定宣力风电于2018年8月30日向赵新发出解除合同，宣力风电迫使赵新1个工作日内与其办理工作移交并解除劳动合同。因宣力风电未按照劳动合同法的相关规定提前30日通知上诉人违法解除合同，请求改判宣力风电应当按照赵新12个月平均工资标准向其支付一个月工资（代通知金）16029.2元。 综合以上事实，恳请二审法院查明事实，依法改判。 宣力风电辩称：一、宣力风电解除赵新的劳动合同符合《劳动合同法》规定和双方劳动合同的约定，不存在违法解除劳动合同的问题，不应当支付经济赔偿金80146元。赵新在履行劳动合同期间，没有按照岗位职责履行自己的义务，给公司造成重大损害，依据《劳动合同法》第三十九条第三项，及双方劳动合同第四条第二项“或对重大5000-10000元、特大事故10000元以上”有直接责任的约定，宣力风电有权与其解除劳动合同而不承担经济补偿金。 二、关于2019年8月未足额支付的工资加福利17000元及运维绩效工资3500元的问题。赵新未提供证据证实存在福利17000元和运维绩效工资3500元。故应以其应发工资扣除宣力风电代扣代缴的社保、公积金、个人所得税后为13819.13元。 三、宣力风电不应支付赵新20**年终奖17000元。 四、宣力风电不应当支付赵新加班费。赵新在任职期间实行轮岗制、不定时工作制，双休、节假日工作未经过申请审批，加班为无效，不能算加班工资。另外，宣力风电已按规定给其调休补休，且出勤期间并未完成公司交办的工作任务，要求宣力风电支付其加班费无法律依据。 五、赵新试用期工资已全额支付，不存在扣试用期工资的问题。赵新试用期三个月（2017年3-6个月），基本薪金6000元，岗位工资4400元，无绩效奖金。2017年9月1日转正，转正后基本薪金8000元，岗位工资3600元，绩效奖金每月2900元。宣力风电已足额支付赵新试用期工资，不存在克扣试用期工资的情况，该项请求与事实不符，请求二审不予支持。同时，宣力风电与赵新在劳动合同中约定：赵新于工资发放后一个月异议期内不提出异议视为对当月考勤和工资的认可，截止其申请仲裁的时间，赵新对试用期工资早已过了异议期。 六、宣力风电不应支付赵新未提前30日通知解除劳动合同一个月工资。宣力风电与赵新解除劳动合同系因其严重违反公司规章制度和未严格履行工作职责，给公司利益造成重大损失，无论依据双方约定还是依据劳动相关法律规定，公司可以与其直接解除劳动合同而不需要提前30天告知，故赵新该项请求不应支持。 宣力风电上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决第一项，依法改判不支付赵新的加班工资81655.18元。2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人赵新承担。事实和理由：一审法院以宣力风电与赵新之间签订的不定时工作制劳动合同未向劳动部门批准为由，认定双方不定时工作制约定未生效，判决宣力风电向赵新支付在职期间加班工资81655.18元系适用法律错误，应当依法改判。1.不定时工作制劳动合同未向劳动部门批准，并不导致劳动合同无效。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第三项的规定，违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同才能被认定为无效劳动合同。而不定时工作制劳动合同需向劳动部门批准只是一个行政管理规定，属于管理性规定，不是强制性规定。本案中，即便宣力风电与赵新不定时工作制劳动合同未经批准，因其未违反法律、行政法规强制性规定而应当被认定为有效。一审法院以合同未经劳动部门批准而认定合同不生效系错误认定，不但混淆合同有效与生效的概念，而且混淆法律强制性规定和管理性规定概念，错将违反管理型规定的合同认定为不生效合同，应当依法改判。2.宣力风电与赵新签订的不定时工作制劳动合同，系双方在平等、自愿、公平的原则上协商一致，并经双方在劳动合同上签字盖章，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第一款之规定，应当被认定为生效合同。一审法院判决合同不生效错误，应当依法改判。3.赵新明确知悉其实行不定时工作制，工作、休息时间均由其自主安排、自行决定，对其加班，宣力风电不应支付加班费。宣力风电基于人性化管理，对赵新的加班已安排相应时间进行补休调休，充分保证其休息休假时间。故宣力风电不应在支付其劳动报酬后，再向被上诉人支付加班费。综上，一审法院适用法律错误，损害了宣力风电的合法权益。请二审法院依法改判。 赵新辩称：宣力风电所称的赵新签订劳动合同实行不定时工作制未经任何部门批准，该工作时间约定是一个无效约定，宣力公司应当支付赵新的加班费。宣力风电的上诉请求及理由均不成立，请求二审法院驳回其上诉，支持赵新的上诉请求。 赵新向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金80146元(按解除合同时间计算：2017年6月-2019年8月，合同工作时间2年零3个月，按2.5个月工资计算经济赔偿，16029.20元／月×2.5月=80146元)；2.被告向原告支付违法解除合同时拖欠当月(2019年8月)的工资、福利和运维绩效工资20500元[17000元+3500(运维绩效工资)]；3。被告向原告支付克扣拖欠原告试用期工资7200元(2017年6月-8月，共3个月试用期工资=基本工资+岗位津贴+绩效工资=8000元+3600元+2900元=14500元×80%=11600元，实际发放工资：基本工资+岗位津贴+绩效奖金=8000元+1200元+0元=9200元，每月克扣试用期岗位津贴工资2400元，2400元／月×3月=7200元)；4.被告向原告支付拖欠的加班工资182789.86元；其中，⑴双休日及年休假期间加班156238.65元，双休日加班工资：2017年6月3日-2017年12月期间，每月8天共计6个月，双休日加班48天，月工资÷21.75×2倍工资，16029.20元÷21.75×200%×48天=70749.57元。2018年1月1日-2018年12月期间双休日加班22天，16029.20元÷21.75×200%×22天=32426.90元。2019年1月1日-2019年8月31日期间双休日加班31天，2018年6月-2019年6月年休假5天，合计36天，16029.20元÷21.75×200%×36天=53062.20元；⑵节假日加班工资15476.50元，2018年5月1日劳动节加班1天，6月18日端午节加班1天，9月24日中秋节加班1天，10月国庆节加班3天，2019年6月7日端午节加班1天，节假日加班共7天。16029.20元÷21.75×300%×7天=15476.50元。3.克扣少发节日加班工资11074.71元，2017年10月1-3日国庆节加班3天，中秋节加班1天，实际4天加班工资发放了4413.79元，克扣少发节日加班工资16029.20元÷21.75×300%×4天=8843.70元-4413.79元=4429.90元。2018年元旦加班1天实发工资1103.45元，2019年元旦加班1天实发加班工资1103.45元，2019年2月春节加班3天实发加班工资3310.34元，5月1日劳动节加班1天实发加班工资1103.45元，以上克扣少发节日加班工资16029.20元÷21.75×300%×6天=13265.50元-6620.69元=6644.81元；5.被告向原告支付因高压电工、登高作业特种作业假证事件，被告采取对举报人进行打击报复及暗箱违规操作扣发原告2018年绩效评比年度奖金17000元；6.被告向原告支付未提前30日通知原告解除合同的一个月工资16029.20元；7、被告协助并办理原告的社保转移手续、失业保险备案相关手续、住房公积金提取等证明文件和相关手续；8.本案案件受理费及邮寄送达费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年6月3日，原告与被告签订一份劳动合同书，劳动合同期限自2017年6月3日起至2020年6月3日止，共计3年，其中试用期3-6个月。同时约定原告在被告宣力风电担任副场长职务。原告在试用期间的基本薪金6000元／月、岗位工资4400元/月、绩效奖金0元。2017年9月1日转正后原告的基本薪金8000元/月、岗位工资3600元/月、绩效奖金2900元/月。在原告试用期间，被告已将试用期的工资向其全部支付。原告在被告处工作期间，于2017年6月至8月(试用期间)双休日加班26天，加班工资为14344.83元(6000元÷21.75×26×200%)；于2017年9月至2019年8月双休日加班81天，加班工资为59586.21元(8000元÷21.75×81×200%)；双休日加班工资合计为：73931.04元。原告于2018年5月1日、2018年6月18日、2018年9月24日、2018年10月1日至10月3日、2019年6月7日节假日期间，共计加班7天，节假日加班工资为7724.14元(8000元÷21.75×7×300%)。上述加班工资共计81655.18元。2017年10月24日，被告宣力风电因其红星风电一场严重违反并网协议，被国网哈密供电公司电力调度控制中心给予10000元处罚。2018年3月27日，红星风电一场擅自将场站负荷上调，数据造假，被罚停12天。2019年7月22日红星风电一场发生一起交通事故，原告作为其管理人员对该次事故负主要安全管理责任。2019年8月30日，被告以原告在劳动合同履行中严重违反公司规章制度不能胜任本岗位工作，未能及时按要求完成工作任务为由向原告送达了解除劳动合同通知书。2019年8月31日，原告填写了离职手续办理单，同时向原告移交了所保管的公司相关物品。 另查，原被告双方在劳动合同中约定执行不定时工作制，但被告对该不定时工作制未向劳动部门报经批准。被告系北京天顺风能开发有限公司的子公司，该公司实行属地化管理，至今未成立工会。2018年年度原告绩效评估得分68.38分，绩效等级为D级。 原被告双方发生劳动纠纷后无法协商解决，原告作为申请人向十三师劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、要求被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金80146元(16029.20元／月×2.5个月×2)；2、要求被申请人支付违法解除劳动合同时拖欠当月停发的2019年8月份的工资、福利17000元和运维绩效工资3500元，合计20500元；3、要求被申请人支付其在试用期被被申请人克扣的工资7200元；4、要求被申请人支付在职期间的加班工资182789.86元，(1.双休日及年休假期间加班156238.65元，2.节假日加班工资15476.50元，3.克扣少发节日加班工资11074.71元)。十三师劳动人事争议仲裁委员审理后作出师劳仲裁字(2020)第02-1号仲裁裁决书，该仲裁裁决如下：“一、被申请人宣力发电公司在收到裁决书之日起十五日内支付申请人在职期间法定节假日加班工资、双休日加班工资、2019年8月份工资合计95474.31元；二、被申请人协助申请人办理社会保险费和住房公积金等转移手续；三、对申请人的其他仲裁请求均不予支持。”现原告对该仲裁裁决不服，故诉至法院。 一审法院认为，原告以劳动争议纠纷向人民法院起诉的诉讼请求，应以其向劳动仲裁机关提交的仲裁请求为准，对超出仲裁请求范围的诉讼请求部分该院不作处理。根据法律规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……严重违反用人单位的规章制度的……。原告在劳动合同履行过程中因严重违反公司规章制度，其于2019年8月31日填写了离职手续办理单同时向被告移交了所保管的公司相关物品，可确认被告于2019年8月31日解除了与原告的劳动合同关系。对原告要求支付违法解除劳动合同经济赔偿金80146元的请求，被告依法解除了双方的劳动合同，并不违反法律规定，其不应向原告支付经济赔偿金。原告的该项请求与本案事实及法律规定均不相符，故该院不予支持。对原告要求支付违法解除劳动合同时拖欠当月停发的2019年8月份的工资、福利17000元和运维绩效工资3500元，合计20500元的请求，原告2019年8月的工资(除去被告代缴的社会保险费和住房公积金、个人所得税)为13819.13元，因该月工资被告未向其支付，故被告应向原告支付该月工资13819.13元。对原告要求支付其在试用期被被告克扣的工资7200元的请求，原告在试用期间的工资，被告已向其足额支付，原告的该项请求与本案事实不符，故该院不予支持。对原告要求支付其在职期间的加班工资182789.86元的请求，原被告在签订的合同中虽约定双方执行不定时工作制，但被告对不定时工作制未向劳动部门报经批准，故该不定时工作制并未生效，被告应按原告加班的时间支付相应的加班工资。原告双休日共加班107天，其加班工资为73931.04元；法定节假日共加班7天，其加班工资为7724.14元；加班工资共计81655.18元。对原告的该项请求，该院支持相应部分，被告应向原告支付加班工资81655.18元。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，于2020年6月16日作出判决如下：一、被告哈密宣力风力发电有限公司向原告赵新支付2019年8月份的工资13819.13元，在职期间的加班工资81655.18元，共计95474.31元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告哈密宣力风力发电有限公司于本判决生效之日起十日内协助原告赵新办理社保转移手续、失业保险备案相关手续、住房公积金提取等证明文件和相关手续；三、驳回原告赵新的其他诉讼请求。案件受理费10元，邮寄送达费40元，共计50元，由被告哈密宣力风力发电有限公司负担。 经本院审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，予以确认。 本院另查明，宣力风电（甲方）与赵新（乙方）签订的《全日制劳动合同》第四条第（一）项约定：关于工作时间和休息休假，甲乙经协商确认执行B条款（甲方实行轮班制，每班工作时间不得超过11小时，甲方保证乙方每周至少一天的休息时间），月工作时间执行国家法律法规的相关规定；甲方安排乙方的风电场副场长岗位，属于不定时工作制，双方依法执行不定时工作制。第六条第（三）项A约定：乙方（赵新）的工资报酬按照甲方（宣力风电）依法制定的规章制度确定，按月结算。超出正常工作时间外的工作时间给予同等时间补休或以绩效考核奖的形式结算，加班费计算按乙方的基本工资进行核算。 2017年6月3日，宣力风电作出《关于赵新同志的任职通知》哈风（人）﹝2017﹞001号文件，聘任赵新为该公司红星风电一场副场长（全面主持工作）。2018年起，赵新按宣力风电要求主管该风电场安全管理工作，并配合场长做好该风电场其他生产管理工作。2019年7月19日，宣力风电将赵新工作岗位由风电场副场长职务调整为安全专工。 2017年9月1日，赵新试用期满，宣力风电作出的薪酬核定单载明，赵新自当日起，基本薪金为8000元/月、岗位工资为3600元/月、绩效奖金（根据考核结果上下浮动）为2900元/月。赵新和宣力风电相关人员均在该核定单上签字。 2019年7月19日，宣力风电关于《北京天顺风能开发有限公司××公司架构简介及工作部署会议纪要》载明：哈密公司宣力红星风电一场于2018年3月27日和8月4日发生不安全事件给公司在新疆地区新能源领域造成负面影响，××公司考核决定，宣力哈密公司主要负责人负有管理责任，对哈密公司2018年绩效考核进行核减。 宣力风电按本院要求提供的《2018年度绩效奖金方案》载明：赵新职级为M级，核定工资为14500元，奖金基数为2，个人绩效系数为0。时任风电场场长庹某职级为M级，核定工资为17500元，奖金基数为2，个人绩效系数为0.65，绩效奖金额为22750元。时任宣力风电总经理的王某2职级为H级，核定工资为40000元，奖金基数为3，个人绩效系数为0.65，绩效奖金额为78000元。上述三人本年度工作天数均为366天。 宣力风电二审中提供该公司2019年8月员工工资表载明，赵新该月应发工资18547元（其中基本工资8000元，岗位津贴3600元，绩效奖金2900元，运维绩效1247元，高温补贴300元，艰苦补贴2500元），实发工资14687.92元（扣除个人承担养老保险金1207.68，医疗保险费301.92元，失业保险费75.48元，住房公积金2274元）。 2020年1月10日作出的师劳人仲字〔2020〕第02-1号仲裁裁决书载明，对赵新提出由宣力风电支付2018年年度绩效奖金17000元的仲裁请求，该仲裁委不予支持。 本院认为，对本案当事人争议焦点问题分别评述如下： 一、关于赵新20**年度绩效奖金的问题。对于宣力风电于2018年间所发生的两起不安全事件，宣力风电的上级单位北京天顺风能开发有限公司××公司考核决定是哈密公司（宣力风电）主要负责人负有管理责任，对哈密公司2018年绩效考核进行核减。宣力风电所提供的2018年度绩效奖金方案中，该公司总经理王某2、风电场场长庹某的个人实际奖励系数均为0.65，并按该系数发放绩效奖金。在该方案中，上诉人赵新实际奖励系数为0，即赵新当年绩效奖金为0。根据劳动法第四十六条第一款关于“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”的规定，赵新20**年度为宣力风电提供了正常劳动，按照其工作职责，由其主管风电场安全管理工作，并协助配合场长做好其他生产管理工作。根据××公司考核规定，既然承担管理责任的宣力风电主要负责人王某2和风电场场长庹某均按0.65绩效系数发放年度绩效奖金，那么作为副职管理人员的赵新的年度绩效奖金也应当予以发放。宣力风电将赵新实际奖励系数确定为0，不予发放其2018年度绩效奖金，显然违反劳动法的上述规定，应当予以纠正。鉴于宣力风电员工核减后个人绩效考核系数均为0.65，故宣力风电应按0.65的绩效考核系数和2倍的奖金基数发放赵新当年度的绩效奖金即14500元×2×0.65=18850元。本案中，赵新所主张由宣力风电支付其2018年度绩效奖金数额为17000元，系其对自己诉讼权利的处分，对其该项诉讼请求，本院予以支持。赵新在申请劳动争议仲裁期间明确提出了由宣力风电支付2018年度绩效奖金17000元的仲裁请求，其诉至法院后所提出的诉讼请求中亦包含该项请求。一审对其该项诉讼请求以未经仲裁为由不作处理明显不当，本院予以纠正。 二、关于赵新20**年8月未发工资数额的问题。根据宣力风电二审中提供的2019年8月员工工资表载明赵新该月在扣除个人承担社保费和住房公积金后实发工资为14687.92元，与该公司一审自认未发赵新该月工资13819.13元相比，差额为868.79元。因宣力风电一审未提供赵新该月未发工资明细，而其二审提供该月工资明细与赵新在2019年前7月工资条比对，并无矛盾之处。故本院确认宣力风电欠发赵新20**年8月工资数额为14687.92元，宣力风电应予足额支付。一审对欠发赵新20**年8月工资的数额认定有误，本院予以纠正。 三、关于宣力风电是否违法解除赵新劳动合同的问题。对于宣力风电因其红星风电一场于2017年10月24日严重违反并网协议，被国网哈密电力调度控制中心罚款10000元事件，赵新时任该风电场主持工作的副场长，应负主要安全管理责任；对于2018年3月27日该风电场擅自将场站负荷上调，数据造假，被罚停12天事件，赵新作为分管安全管理工作的副场长，亦负有重要的安全管理责任。宣力风电基于上述事实，以严重违反公司规章制度和劳动合同约定为由，解除赵新的劳动合同，符合劳动合同法第三十九条的规定。一审认定宣力风电依法解除赵新的劳动合同，宣力风电不应向赵新支付经济赔偿金，处理正确，应予维持。 四、关于赵新工作期间双休日及节假日加班工资的问题。依据《劳动法》以及原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的规定，企业因生产特点不能执行标准工时工作制的，经审批后可以实行不定时工作制和综合计算工时工作制。本案中，赵新所在的工作岗位是否符合实行不定时工作制的标准，均须行政审批确定后方可实行。宣力风电未进行不定时工作制审批，即在与赵新签订的劳动合同中约定不定时工作制，显然违反劳动法的强制性规定，该约定应属无效。赵新工作期间的工作时间应按标准工时工作制计算。依据标准工时工作制计算，赵新存在双休日加班107天，节假日加班7天的事实，宣力风电应当按照《劳动法》第四十四条的规定向赵新支付加班费。关于赵新加班工资的基数，双方在劳动合同中约定按赵新的基本工资进行核算，赵新的基本工资为8000元/月，高于当地最低工资标准，且宣力风电实际已支付赵新的部分加班工资亦按8000元/月的标准计算，赵新领取加班工资时也未提出异议。故一审法院认定赵新加班工资的基数为8000元/月，并无不当，本院予以确认。上诉人宣力风电关于赵新执行不定时工作制，不应支付加班工资的上诉请求，无事实法律依据，本院不予支持。 五、关于上诉人赵新主张由二审改判宣力风电支付克扣其试用期期间的工资7200元和未提前30日通知解除劳动合同1个月工资16029.2元的上诉请求，事实依据不足，本院不予支持。 综上，上诉人赵新上诉请求中的合理部分，本院予以支持。上诉人宣力风电的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初296号民事判决第二项； 二、撤销新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初296号民事判决第三项； 三、变更新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初296号民事判决第一项为哈密宣力风电发电有限公司向赵新支付2019年8月工资14687.92元和赵新在职期间的加班工资81655.18元，合计96343.1元于本判决生效之日起十日内付清； 四、哈密宣力风电发电有限公司向赵新支付2018年年度绩效奖金17000元于本判决生效之日起十日内付清； 五、驳回赵新的其他诉讼请求。 二审案件受理费20元，由上诉人赵新负担5元，上诉人哈密宣力风力发电有限公司负担15元。 本判决为终审判决。 审判长  杨伟新 审判员  马占文 审判员  游乐然 二〇二一年一月十一日 书记员  张晓月