内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终55号上诉人（原审被告）：北京东方蓝地服装股份有限公司。法定代表人：果亚宁。委托诉讼代理人：任孝娜。被上诉人（原审原告）：卜爱芳，女，1972年8月25日出生，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：李雪峰，包头市鼎胜法律服务所法律工作者。上诉人北京东方蓝地服装股份有限公司（以下简称东方蓝地公司）因与被上诉人卜爱芳劳动争议一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2020）内0204民初3110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东方蓝地公司上诉请求：１、请求撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出的(2020)内0204民初3110号民事判决并改判；2.请求被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.上诉人在2020年5月之后仍为被上诉人缴纳社保。表明上诉人并未与被上诉人解除劳动关系。2.上诉人多次要求被上诉人到公司上班。本案系被上诉人旷工，违反公司规章制度的行为，而非上诉人违法解除劳动关系。综上，一审判决认定事实错误，严重侵害了上诉人的合法权益。卜爱芳辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法予以维持。上诉人在与被上诉人解除劳动合同关系时，并未提前三十天以书面的形式通知被上诉人，而且上诉人给被上诉人缴纳的6月份社会保险是用被上诉人5月份的工资进行代缴的。卜爱芳向一审法院起诉请求：1.请求被告支付原告赔偿金26142.72元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告卜爱芳于2016年6月27日入职被告东方蓝地公司，担任被告公司青山王府井店东方蓝地专柜导购，工作方式为上下午倒班，工资标准为底薪2800元加提成。原告称，2020年5月23日早，被告东方蓝地公司青山王府井店店长董雪飞口头通知原告要与其解除劳动合同关系，告知其不用再来上班了。2020年5月24日-2020年5月25日，原告与被告区域经理王玲利多次通过微信和电话沟通办理失业保险事宜，但王玲利称被告公司要求原告填写解除劳动合同协议书，要求原告自认离职系其个人原因，原告拒绝填写。之后原告表明要求通过仲裁或诉讼方式解决，被告公司转而又称董雪飞通知有误，要求原告重新回去上班。为此，原告提交与王玲利、董雪飞的微信截图以及与王玲利、葛庆的通话录音为证。被告东方蓝地公司对原告提交的微信截图真实性认可，证明目的不认可，对通话录音不认可，认为从微信截图和通话录音可以了解到截止到5月27日区域经理一直在催促原告返岗上班，被告并没有要与原告解除劳动关系的意思表示。为此，被告提交卜爱芳社保账单-社保明细以及原告在仲裁委提交过的与王玲利的通话录音（2020年5月27日），证明2020年5月到6月被告仍给卜爱芳缴纳社会保险，原告仍处于在职状态，被告并未与原告解职，原告对店长和区域经理的意思表示理解有误，截止到5月27日区域经理仍在催促原告返岗上班，被告并没有要与原告解除劳动合同关系。对此，原告质证称，对社保账单-社保明细真实性认可，证明目的不认可，2020年6月份扣除了原告的工资缴纳了社保，被告公司已停止给原告投保。通话录音真实性认可，被告公司要与原告解除劳动合同关系，原告表明要去劳动仲裁，被告公司转而要求原告继续回去上班。另查明，根据原告提交的中国建设银行个人活期账户交易明细及被告提交的工资表，原告卜爱芳2019年6月至2020年5月的平均工资为3000.32元。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案双方对原告卜爱芳与被告东方蓝地公司于2016年6月27日建立劳动合同关系的事实均认可，争议焦点在于被告东方蓝地公司是否违法解除与原告之间的劳动合同关系？原告称2020年5月23日被告东方蓝地青山王府井店店长董雪飞口头通知其离职，在原告提交的5月24日与区域经理王玲利的微信截图中王玲利第一条陈述“卜姐，不知如何面对你，所以没敢来店里，让你离开是万不得已，希望你能理解……”，接下来的对话内容中又陈述“我明天就联系人事给你提供失业金所需资料”；原告提交的5月25日与董雪飞的微信截图中显示，董雪飞当日将《解除劳动合同协议书》通过微信发送给原告，要求原告填写；在5月25日原告与王玲利的通话录音中王玲利向原告承诺在《解除劳动合同协议书》上写明离职是个人原因，离职后可以领取失业金……以上沟通过程足以表明，被告东方蓝地公司于2020年5月25日之前已有要求解除与原告之间劳动合同关系的意思表示，在其之后提交的针对原告所做的工资表中2020年5月将该月应缴社保额在应发工资中予以扣除，虽其之后多次强调要求原告重新返岗上班，称董雪飞“传达错误”，称工资表统计“出现错误”，但都不足以推翻被告公司已要求与原告解除劳动合同关系的事实，故一审法院认为原告不存在被告可单方解除劳动合同关系的事由，被告东方蓝地公司未提前三十天以书面形式通知原告，即要求与原告解除劳动合同，存在违法情形，现原告不要求继续履行合同，请求被告赔偿违法解除劳动合同的赔偿金，应予以支持。经查原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为3000.32元，一审法院依法支持赔偿金24002.56元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决被告北京东方蓝地服装股份有限公司支付原告卜爱芳违法×××解除劳动合同赔偿金24002.56元，于判决之效之日起十日内付清。案件受理费10元，原告卜爱芳已预交，由被告北京东方蓝地服装股份有限公司负担×××。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院二审予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人东方蓝地公司是否属于违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中上诉人东方蓝地公司青山王府井店店长董雪飞于2020年5月23日口头通知被上诉人卜爱芳于当日离职，此后也并未额外支付卜爱芳一个月工资，故一审法院认定上诉人东方蓝地公司属于违法解除劳动合同，并按照劳动合同法的相关规定向卜爱芳支付经济赔偿金，并无不当，本院依法予以维持。综上所述，上诉人北京东方蓝地服装股份有限公司的上诉请求不能成立×××，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京东方蓝地服装股份有限公司负担×××。本判决为终审判决。审判长 贺 静审判员 李 梅审判员 高阿韬 二〇二一年一月十九日法官助理 王 婷书记员 张慧敏附：本裁判文书所适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。