浙江省兰溪市人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）浙0781行赔初22号 原告谢代琼，女，1962年4月28日出生，汉族，住金华市婺城区。 被告金华市婺城区罗店镇人民政府，住所地金华市婺城区罗店镇镇府街**。 法定代表人郑显华，镇长。 诉讼代理人倪雪，浙江泽鉴律师事务所律师。 原告谢代琼与被告金华市婺城区罗店镇人民政府行政赔偿一案，本院立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月21日公开开庭审理了本案。原告谢代琼，被告金华市婺城区罗店镇人民政府出庭负责人滕庆华及诉讼代理人倪雪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谢代琼诉称，被告在2019年5月15日把原告的合法孔雀养殖场强制拆除，其行政行为已在（2019）浙0781行初513号行政案件中判决行政违法。强拆中还有千余只孔雀被紧急清场，孔雀的价值严重贬损，为孔雀养殖搭建的场所和所购的养殖机械和设备变的毫无价值，造成的各项损失达1539173元。依照国家赔偿法和相关的法律，基于对被告行政违法行为的惩戒，理应全面赔偿原告的损失。故原告提起行政诉讼，请求：1、判令被告因违法行政给原告造成的1539173元财产损失依法承担和履行国家赔偿责任；2、把强拆场地上的垃圾清除；3、向原告道歉。 原告谢代琼向本院提交了以下证据： 1、孔雀直接损失、清偿与市场差价清单1份； 2、采光瓦钢架大棚及附属设施计算清单1份； 3、养殖机械及设备计算清单1份； 4、其他损失清单1份。 上述证据1-4共同证明孔雀养殖场及设备损失的清单。 5、买家明明白白所购孔雀差价清单详情1份； 6、买家飞翔所购孔雀差价清单详情1份； 7、博特化工@刘氯化钙所购孔雀差价清单详情1份； 8、路漫漫所购孔雀差价清单详情1份； 9、祥妻所购孔雀差价清单详情1份； 10、诸葛所购孔雀差价清单详情1份； 11、陈老板所购孔雀差价清单详情1份； 12、洪老板所购孔雀差价清单详情1份； 13、富源珍禽所购孔雀差价清单详情1份； 14、DK所购孔雀差价清单详情1份； 15、淘宝卖家价格参考清单1份。 证据5-14证明养殖场被拆之后孔雀的出售情况，其中包含了差价，证据15证明实际交易价格与淘宝价有差价。 16、浙江省野生动物驯养繁殖许可证申请表复印件1份； 17、手写申请书复印件1份； 18、村委会开的用地证明复印件1份； 19、身份证复印件1份； 20、金华市林业局行政许可申请受理通知书复印件1份； 21、金华市林业局行政许可申请材料清单复印件1份； 22、金华市林业局准许行政许可决定书复印件1份； 23、林业局行政许可文书送达回证复印件1份； 24、浙江省野生动物驯养繁殖许可证复印件1份； 25、浙江省野生动物经营利用核准证复印件1份； 26、金华市个体工商营业执照复印件1份。 上述证据16-26证明原告是依法办理的合法养殖场并进行养殖，受法律保护。 27、浙江省兰溪市人民法院行政判决书复印件1份，证明被告强拆已被确认违法。 28、金华市婺城区人民法院行政判决书复印件1份，证明被告未依法向原告提供应该公开的信息。 29、金华市婺城区罗店镇人民政府不予赔偿决定书复印件1份，证明决定书中有些表述是不恰当的，对国家的法律法规断章取义。 30、2019年5月15日罗店镇党委书记的短信打印件1份，证明原告就损失问题已经提醒过被告，如果现在拆除会给原告造成很大的损失。 31、2019年5月14日铁路总公司资金清算中心车票账单1份，证明被告强拆时原告不在养殖场。 32、罗店镇人民政府发出的强制执行通知书复印件1份，证明被告的通知书不合法，原告的权益没有显现。 33、金华市旅游经济区管理委员会的告知书复印件1份，证明因被告不能履行信息公开的行为，原告找了被告的上级政府。 34、罗店镇人民政府信息公开申请答复书（一）1份，证明被告未履行信息公开的职责，也是婺城区人民法院的判决依据。 35、罗店镇人民政府信息公开申请答复书（二）1份，证明原告要求2014、2015年政府记载的养殖情况，但是被告以不存在管理部门名称、管理记录不存在为由。 36、拆除前养殖场图片4张； 37、拆除前养殖场部分养殖设备图片4张。 上述证据36-37证明养殖场拆除前的部分状况。 38、拆除后养殖场部分场地与设备图片4张，证明养殖场拆除后的部分状况。 39、拆除后菜农来拿肥料图片1张，证明被拆除后的孔雀粪便都是被菜农拿走的，养殖场是无污染排出的。 40、养殖的黑水蚊的蛹图片1张，证明原告当时想搞生态养殖，利用孔雀粪便养殖黑水蚊，黑水蚊喂养孔雀。 41、拆除中的孔雀蛋图片1张，证明原告因被告强拆受到的损失。 42、还没卖出的孔雀已经折到边上了的图片1张，证明被告先拆人居住的地方，接着朝孔雀居住的地方拆。 补充1、补充提交陆生野生动物人工繁育许可申请表，证明现在要求乡镇府在办证的手续上盖章，以前是不需要乡镇府盖章。 被告金华市婺城区罗店镇人民政府辩称，一、答辩人已依法作出《不予赔偿决定书》。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定”和第三款“赔偿义务机关决定不予赔偿的，应当自作出决定之日起十日内书面通知赔偿请求人，并说明不予赔偿的理由”之规定，被答辩人于2020年5月11日收到答辩人递交的《行政赔偿申请书》，于2020年7月8日依法向被答辩人邮寄了（2020）罗政行赔字第2号《金华市婺城区罗店镇人民政府不予赔偿决定书》。 二、案涉建筑为违章建筑，答辩人依法不予赔偿。 1、案涉孔雀养殖场建立在基本农田上，违反法律规定。 根据《基本农田保护条例》第二条的规定，基本农田是依据土地利用总体规划不得占用的耕地，所以该地只能作为耕种农作物使用。被答辩人将该土地用途改变为经营性用地，擅自在基本农田上建设孔雀养殖场，不符合土地利用总体规划，违反《基本农田保护条例》第十五条第一款规定：“基本农田保护区经依法划定后，任何单位和个人不得改变或者占用。” 2、被答辩人未办理农用地转用审批，未获批乡村建设规划许可。 根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第一款：“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”和第三款：“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”之规定，被答辩人未办理农用地转用审批，未获批乡村建设规划许可，私自将婺城区罗店镇后园村的基本农田开办金华市婺城区北山孔雀养殖场经营，违反法律规定。 以上，被答辩人违法占用基本农田经营孔雀养殖场，未取得农用地转批手续，也未依法取得乡村建设规划许可证，养殖场上建筑属于违章建筑。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“只有合法权益造成损害的，才有权申请国家赔偿”之规定，被答辩人要求答辩人全面赔偿损失1539173元的诉讼请求不符合法律规定。 三、被答辩人的诉请不属于国家赔偿范围。 1、关于被答辩人提出的孔雀清场价和市场价的差价损失赔偿诉请，因案涉孔雀由答辩人进行清场，后由被答辩人自行出售，并未造成被答辩人相关损失，差价损失赔偿依法不属于国家赔偿范围。 2、关于被答辩人提出的养殖机械和设备损失赔偿诉请，因被答辩人已自行搬迁相关养殖机械和设备，且未能提供相关证据证明所提供的清单中列明的设备损失是由于强拆拆除行为造成的，该诉请依法不属于国家赔偿范围。 3、关于被答辩人提出的“把强拆场地上的垃圾清除”和“向原告道歉”诉请，依法不属于国家赔偿范围。 以上，关于被答辩人的孔雀损失赔偿、养殖机械设备损失赔偿、清除强拆场地垃圾及向被答辩人道歉的诉讼请求依法不属于国家赔偿的范围，故答辩人依法不予赔偿。 综上所述，被答辩人的诉讼请求不符合法律规定，与事实不符，故请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 被告金华市婺城区罗店镇人民政府在法定期限内向本院提交了以下证据：罗店镇人民政府于2020年7月8日作出的（2020）罗政行赔字第2号《金华市婺城区罗店镇人民政府不予赔偿决定书》及邮寄面单，证明答辩人依法作出《不予赔偿决定书》。 经庭审质证，本院对各方当事人提交的证据作如下确认： 一、原告谢代琼提交的证据1-9，被告金华市婺城区罗店镇人民政府对证据1-4的三性均有异议，不予认可，原告并没有提供相关孔雀、附属设施的价值，可能存在与市场价相差过大的情况，无法认可其真实性，养殖机械及设备已由原告自行搬迁，故对原告主张的该部分赔偿被告不认可。对其他损失部分包括精神损失费均不在国家赔偿法的赔偿范围内。证据5-14的三性均不认可。孔雀场拆除后的出售情况及原告提供的孔雀蛋、孔雀苗淘宝截图只能反映某一时段的市场价值，不能反映清场时的市场价格。证据16-26的原告办理的相关许可证件的真实性、合法性认可，关联性不认可，只能证明当时林业局准许原告进行孔雀养殖，但对孔雀养殖场建筑的合法性及规划均没有进行审查，只能证明原告有权对孔雀进行养殖。证据27兰溪法院的判决书三性均认可。证据28婺城区人民法院判决书的真实性、合法性认可，对关联性、证明目的不认可，仅仅反映了原告向被告申请信息公开，被告因超期构成的行政行为与本案无关。证据29决定书的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可，因被告是依据国家赔偿法依法对孔雀养殖场的拆除行为作出的决定书，对其他赔偿要求不予认定。证据30的短信没有见过的原件，仅是便签截图，对短信的真实性不认可，对关联性、证明目的不认可，对三性均不认可，原告没有按被告的通知进行清场，导致损失的扩大。证据31火车票的真实性、合法性认可，对关联性、目的性不认可，请法庭核实火车票是否能证明原告不在场。证据32的真实性、合法性、关联性、目的性认可。证据33的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可，信息公开的相关举证均与本案无关。证据34-35的真实性合法性认可，对关联性、证明目的不认可。证据36-37的真实性、合法性认可，对关联性、证明目的不认可，不能证明具体的时间。证据38的真实性、关联性、合法性、证明目的均认可，是被告拆除后的照片。证据39的真实性、关联性、合法性、证明目的均不认可，无法证明是生态养殖，也不清楚是什么时候拍摄，照片中的人在做什么。证据40-42的真实性认可，证明目的和关联性不认可，无法证明被告实行拆除行为时的状况。本院对上述证据16-29、31-42的真实性均予以认定，对证据5-14中的出售孔雀数量予以认定。 二、原告谢代琼提交的补充证据，被告金华市婺城区罗店镇人民政府提出原告超期举证，我方不予质证。被告没有对原告的养殖资格有异议，只是对原告的违章建筑及占用基本农田的行为有异议。本院对补充证据暂不予确认。 三、被告金华市婺城区罗店镇人民政府提交的证据，原告谢代琼对真实性、合法性认可，证明目的不认可。决定书内有些表述是错误的。本院对被告金华市婺城区罗店镇人民政府提交的证据真实性予以确认。 经审理查明，2012年9月6日，原告谢代琼在取得工商名称预核准通知书后，向金华市林业局申请省野生动物驯养繁殖行政许可，金华市林业局于2012年9月10日作出准予行政许可决定书，准予金华市婺城区北山孔雀养殖场驯养繁殖省重点保护陆生动物蓝孔雀。原告谢代琼将养殖场办在金华市罗店镇后园村。2015年10月19日，原告谢代琼办理了个体工商户营业执照，名称为金华市婺城区北山孔雀养殖场，经营场所位于金华市婺城区××镇××村。2018年9月29日，被告金华市婺城区罗店镇人民政府根据金治水办【2016】28号文件，金华市五水共治工作领导小组办公室关于进一步加强养殖业污染整治工作的紧急通知的有关规定，限定于2018年12月31日前自行处理所饲养的孔雀，关停养殖场，逾期不关停的，将依法予以强制关停。2019年5月15日，被告金华市罗店镇人民政府对原告谢代琼的养殖场进行了强制拆除。原告谢代琼不服，向本院提起行政诉讼。本院于2019年11月25日作出（2019）浙0781行初513号行政判决，确认被告金华市婺城区罗店镇人民政府于2019年5月15日拆除原告谢代琼位于金华市罗店镇后园村的金华市××区北山孔雀养殖场的行政行为违法。该判决作出后，当事人均未提起上诉，一审判决生效。 2020年5月11日，被告金华市婺城区罗店镇人民政府收到原告谢代琼的行政赔偿申请书，该申请书中的请求事项为：1、请求被申请人因违法行政给申请人造成的1539173元财产损失依法承担和履行国家赔偿责任；2、把强拆场地上的建筑垃圾清除；3、向申请人道歉。2020年7月8日，被告金华市婺城区罗店镇人民政府作出（2020）罗政行赔字第2号不予赔偿决定书，并邮寄给原告谢代琼。 本院认为,根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”的规定，被告金华市婺城区罗店镇人民政府的强拆行为已被人民法院判决确认违法，对造成的合法损失原告谢代琼有要求赔偿的权利。被告金华市婺城区罗店镇人民政府对原告谢代琼作出不予赔偿决定，显属不当。根据2010年9月30日实施的《国土资源部、农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》（国土资发〔2010〕155号）第三条“农业设施的建设与用地由经营者提出申请，乡镇政府申报，县级政府审核同意”以及2014年9月29日实施的《国土资源部、农业部关于进一步支持设施农业健康发展的通知》（国土资发〔2014〕127号）第三条“从事设施农业建设的，应当由乡镇政府、农村集体经济组织和经营者三方签订用地协议，并将用地协议与设施建设方案报县级国土资源部门和农业部门备案，不符合设施农用地有关规定的不得动工建设”的规定，也应当依法办理相应的手续，原告谢代琼虽取得蓝孔雀驯养繁殖的行政许可决定书，也办理了个体工商户营业执照，但却在未办理相关审批手续的情况下，占用基本农田进行建设孔雀养殖场的养殖大棚及附属设施，对该损失的赔偿，本院不予支持。原告谢代琼诉请中的孔雀蛋赔偿，因未能提供证据证明具体数量、损失的程度，本院难以支持。诉请中的精神损失费、清除强拆场地垃圾及向其道歉，不属于国家赔偿的范围，本院也不予支持。 因被告金华市婺城区罗店镇人民政府的强拆行为，造成原告谢代琼需对养殖的孔雀进行清场，由此造成了一定的损失。原告谢代琼出售的孔雀中，孔雀成体550只，孔雀幼体720只。参考金华市关于妥善处置在养野生动物的处理政策，对于孔雀标本，并不属于活体，不计算赔偿；孔雀成体按930元／只、孔雀幼体按400元／只进行补偿。结合原告谢代琼实际出售孔雀已取得了相应的款项，本院酌定对孔雀成体按750元／只、孔雀幼体按320元／只来计算，确定孔雀成体损失为412500元，孔雀幼体损失为230400元，二项小计642900元。对养殖机械及设备、其他杂物（不包括精神损失费），可酌情由被告金华市婺城区罗店镇人民政府赔偿20000元。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（三）、（四）项、第十五条、第三十六条第（八）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条的规定，判决如下： 被告金华市婺城区罗店镇人民政府于本判决生效后一个月内赔偿原告谢代琼孔雀、养殖机械及设备、其他杂物等损失662900元； 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  邹可风 人民陪审员  楼 英 人民陪审员  祝丽香 二〇二一年一月二十日 代书 记员  朱一丹