新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2021）新40民终63号 上诉人（原审原告）：都拉塔口岸金福利商贸有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州都拉塔口岸**路与**路交界处。 法定代表人：卢广峰，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：霍尔果斯财信融资担保有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍尔果斯市亚欧路**。 法定代表人：郭建刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李程，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：梁莹，新疆瑞保律师事务所律师。 原审被告：新疆维吾尔自治区霍尔果斯市公证处，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州霍尔果斯市兰新路**行政服务中心。 法定代表人：李晓莉，该公证处主任。 委托诉讼代理人：李洁，女，该公证处工作人员。 上诉人都拉塔口岸金福利商贸有限责任公司（以下简称金福利公司）因与被上诉人霍尔果斯财信融资担保有限公司（以下简称财信融资担保公司）、原审被告新疆维吾尔自治区霍尔果斯市公证处（以下简称霍尔果斯市公证处）执行异议之诉一案，不服新疆维吾尔自治区察布查尔锡伯自治县人民法院（2020）新4022民初771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金福利公司法定代表人卢广峰，被上诉人财信融资担保公司委托诉讼代理人李程、梁莹，霍尔果斯市公证处委托诉讼代理人李洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金福利公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判不予执行（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》；2.一、二审诉讼费用由财信融资担保公司承担。事实和理由：1.财信融资担保公司根据霍尔果斯市公证处的案涉公证债权文书申请强制执行，但该公证债权文书中的不动产未办理抵押登记。依据物权法的相关规定，不动产抵押未登记，抵押权未设立。因此未办理抵押登记的公证债权文书没有任何法律效力。2.依据公证法的相关规定，申请办理涉及不动产的公证应当在不动产所在地办理。案涉不动产所在地在察布查尔锡伯自治县，却在霍尔果斯市公证处公证，违反了公证的管辖规定。 财信融资担保公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回金福利公司的上诉请求，维持原判。1.2017年6月金福利公司与其公司签订的《房地产反担保抵押合同》《土地使用权抵押合同》系双方真实意思表示，金福利公司与其公司前往霍尔果斯市公证处办理了赋强执行公证书。金福利公司具有完全行为能力，应对自己的法律行为承担相应法律责任。其公司根据双方签订的合同，以及执行证书申请执行，合法有据。二、金福利公司就同一事实已提出不予执行申请，且已被终审裁定驳回。其公司申请执行的依据经法院审理后确定合法有据。三、公证法未明确规定涉及不动产的公证必须以抵押登记为前提，依据物权法相关规定，未办理抵押登记，抵押权未设立，但抵押合同依法成立且有效，只是不能对抗第三人。 霍尔果斯市公证处述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。其公证处依据公证法及公证程序规则，签发执行证书，并不存在金福利公司所述的违法签发执行证书的行为。因此，请求驳回金福利公司的上诉请求，维持原判。 金福利公司向一审法院起诉请求：1.请求不予执行违背客观、公正的执行证书；2.请求财信融资担保公司赔偿给其公司及法定代表人造成的一切损失，并承担诉讼费用；3.请将本案以虚假诉讼罪进行刑事处理。 一审法院认定事实：1.2017年6月14日，金福利公司与财信融资担保公司签订了反担保合同，为伊犁辉隆彩钢钢构有限公司向伊犁农村商业银行股份有限公司借款合同债务提供了担保；2017年6月28日由霍尔果斯市公证处出具了赋予债权文书具有强制效力的公证书。 2.对于财信融资担保公司出示的（2019）新4022执2-1号察布查尔锡伯自治县人民法院执行裁定书和（2020）新40执复第4号新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院执行裁定书已生效，金福利公司所提的不予执行的申请，被终审裁定驳回。 霍尔果斯市公证处出具的（2017）新霍市证民字第371号公证债权文书，以及还款及自愿接受强制执行协议书和公证告知书，两份证据上均有金福利公司的盖章及法定代表人的签字，对于金福利公司没有见过该证据的实际内容的意见不予采信，对该证据一审法院予以确认。 一审法院认为，《中华人民共和国公证法》第二十五条第一款、第二十七条第二款规定，自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、行为地或者事实发生地的公证机构提出；公证机构受理公证申请后，应当告知当事人申请公证事项的法律意义和可能产生法律后果，并将告知内容存档；涉案的（2017）新霍市证民字第371号公证债权文书程序合法有效，民事权利义务清晰；根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第六条、第二十二条规定，公证债权文书赋予强制执行效力的范围同时包含主债务和担保债务的，人民法院应当依法予以执行；公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实相符，不存在具有法律规定的无效、可撤销的情形，载明的债务也没有清偿、提存、抵消、免除或部分消灭，金福利公司请求的不予执行违背客观、公正的执行证书的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，金福利公司提出的由财信融资担保公司赔偿给其公司及法定代表人造成的一切损失的诉讼请求，庭审中金福利公司向本庭出示的证据不足以证明上述诉求，因此，金福利公司承担举证不能的后果；关于将此案以虚假诉讼罪进行刑事处理的诉求不属于民事诉讼案件审理范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项、《中华人民共和国公证法》第二十五条第一款、第二十七条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第六条、第二十二条规定，判决：驳回金福利公司的诉讼请求。案件受理费100元，由金福利公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 另查明，2017年6月14日，财信融资担保公司（抵押权人、甲方）与金福利公司（抵押人、乙方）、案外人新疆伊犁农村商业银行股份有限公司（贷款人）、案外人伊犁辉隆彩钢钢结构有限公司（借款人）签订霍尔果斯财信融资（2017）反担房地抵置字第（17001）号《房地产反担保抵押合同》，约定金福利公司以其所有并拥有处分权的6102.57平方米的宾馆用房（1.都拉塔口岸×号路以南、×号路以西，建筑面积3677.73平方米房产；2.都拉塔口岸×号路以南、×号路以西，建筑面积1133.18平方米房产；3.都拉塔口岸×号路以南、×号路以西，建筑面积1291.66平方米房产）为借款人伊犁辉隆彩钢钢结构有限公司向财信融资担保公司提供反担保抵押。2017年6月15日，金福利公司（抵押人、甲方）与财信融资担保公司（抵押权人、乙方）、案外人新疆伊犁农村商业银行股份有限公司（贷款人）、案外人伊犁辉隆彩钢钢结构有限公司（借款人）签订霍尔果斯财担（2017）反担土地抵字第（17001）号《土地使用权抵押合同》，约定金福利公司以其拥有处分权的国有土地使用权｛1.都拉塔口岸，面积7179.4平方米，土地用途：商业用地，土地使用证编号：伊州都口字国用（20××）第×号；2.都拉塔口岸，面积1721.9平方米，土地用途：商业用地，土地使用证编号：伊州都口字国用（20××）第×号｝为借款人伊犁辉隆彩钢钢结构有限公司向财信融资担保公司提供反担保抵押。2017年6月28日，霍尔果斯市公证处作出（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》。2019年1月3日由财信融资担保公司申请，霍尔果斯市公证处出具（2019）年新霍市证执字第01号执行证书。 金福利公司、财信融资担保公司、霍尔果斯市公证处均确认（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》中涉及的建设用地使用权、房屋未办理登记。 财信融资担保公司确认除此（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》涉及的抵押担保外，其公司未与金福利公司签订承担其他保证责任的协议。 本院认为，本案的争议焦点为案涉（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》应否予以执行。 《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，债务人可以在执行程序终结前，以债权人为被告，向执行法院提起诉讼，请求不予执行公证债权文书：公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符。”当事人以建设用地使用权、房屋抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案中，金福利公司虽然在《房地产反担保抵押合同》《土地使用权抵押合同》中约定以案涉建设用地使用权、房屋抵押为案外人伊犁辉隆彩钢钢结构有限公司借款向财信融资担保公司提供反担保抵押。但上述建设用地使用权、房屋一直未办理抵押登记，建设用地使用权、房屋抵押未产生物权效力。除此之外，金福利公司并未提供其他担保。因此，案涉（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》在抵押权未设立的情况下，仍将金福利公司以抵押人的身份列为被执行人，与事实不符。金福利公司上诉请求不予执行（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》，符合上述法律规定，本院予以支持。 另，金福利公司上诉主张的霍尔果斯市公证处违反执业区域规定出具公证书，不属于违反法律、行政法规强制性规定，故其此项不予执行的理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，金福利公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区察布查尔锡伯自治县人民法院（2020）新4022民初771号民事判决； 二、不予执行（2017）新霍市证民字第371号《赋予债权文书具有强制执行效力公证书》。 一审案件受理费100元，二审案件受理费70元，合计170元，由霍尔果斯财信融资担保有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 凤 审 判 员  王国彪 审 判 员  王继华 二〇二一年一月二十五日 法官助理  邹 洁 书 记 员  宋思婷