四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川11民终120号 上诉人（原审原告）：陈英明，男，1973年8月24日出生，彝族，住四川省峨边彝族自治县。 委托诉讼代理人：刘雪莹，四川佛都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：但雨朦，四川佛都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川林河硅业有限公司，住所地：四川省峨边彝族自治县沙坪镇马嘶溪。 法定代表人：余忠，副总经理。 委托诉讼代理人：潘红梅，女。 上诉人陈英明因与被上诉人四川林河硅业有限公司（以下简称林河硅业公司）劳动争议一案，不服四川省峨边彝族自治县人民法院（2020）川1132民初519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，依法组成合议庭,因双方当事人同意，于2021年1月20日对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈英明上诉请求：1.改判一审判决第二项为:林河硅业公司支付陈英明违法解除劳动合同赔偿金78,372元（4,354元/月×9月×2）;2.本案一审、二审诉讼费由林河硅业公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实和适用法律错误。林河硅业公司“检修”炉子不应认定为“技术改造”，更不应认定为“客观情况发生重大变化”。林河硅业公司“检修”是对以前技改不成功的一次修正，并非废弃旧生产设备、采用新生产设备或新生产线的真正意义上的技术改造。林河硅业公司除提供购买材料的合同和发票外，未提供向政府部门报备技改的证据。林河硅业公司的检修系其单方追求获得更多利润采取的措施，并非客观情况发生变化。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定进行裁判适用法律错误。二、林河硅业公司并未提供证据证明必须解除与陈英明的劳动关系。即使林河硅业公司主张的技改成立，林河硅业公司也未举证证明陈英明不能胜任炉前工的岗位，属于必须解除劳动合同的人员。三、一审法院计算的解除劳动合同前的12个月平均工资错误，应按其处于正常生产情况下的正常工资作为工资收入计算基数，而非停炉状态下的工资。 林河硅业公司辩称，林河硅业公司对陈英明的劳动解除是合法解除，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求维持原判，驳回陈英明的上述请求。 陈英明向一审法院起诉请求：1.判令陈英明与林河硅业公司自2011年7月至2020年6月30日期间存在劳动关系；2.判令林河硅业公司支付陈英明违法解除劳动合同的赔偿金78,372.00元、赔偿失业保险金损失4,455.00元，共计82,827.00元；3.本案诉讼费用由林河硅业公司承担。 一审法院认定事实：陈英明于2011年7月31日到林河硅业公司上班，从事冶炼工作。2012年4月8日，陈英明、林河硅业公司双方签订《劳动合同书》约定：劳动合同期限为2012年4月16日至2017年4月15日；工作内容为陈英明愿意在林河硅业公司生产部门担任冶炼工岗位工作，并承诺全面履行林河硅业公司冶炼工岗位工作职责要求，林河硅业公司根据生产需要或陈英明的工作能力，可调整陈英明的工作岗位，并按调整后的岗位确定陈英明的薪资待遇，陈英明须服从林河硅业公司安排，陈英明接受林河硅业公司工作调整安排后，视为同意对合同相关内容的变更。2017年6月19日，陈英明、林河硅业公司双方再次签订《劳动合同书》约定：劳动合同期限为无固定期限劳动合同，自2017年6月19日起；工作内容与2012年4月8日签订《劳动合同书》中的工作内容一致。陈英明、林河硅业公司双方于2020年5月29日在林河硅业公司办公室就对《劳动合同书》中的工作内容协商未果。林河硅业公司于2020年5月30日向四川林河实业集团有限公司工会委员会发出《关于解除硅业公司员工陈英明的通知》载明，林河硅业公司于2020年对生产炉台进行技改，导致个别岗位人员相应减少，林河硅业公司根据相关规定，与陈英明对变更劳动合同内容未能达成一致意见，林河硅业公司拟解除与陈英明之间的劳动合同。四川林河实业集团有限公司工会委员会于2020年6月1日在《关于解除硅业公司员工陈英明的通知》上盖章同意。2020年6月1日，林河硅业公司向陈英明发出《解除劳动关系通知书》载明：“公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）条规定，决定于2020年7月1日起解除与你的劳动关系。你可领取经济补偿金16,255.53元。请你于2020年7月9日前到公司办公室办理劳动合同解除相关手续，逾期不办理手续者后果自负。”林河硅业公司于2020年6月1日通过特快专递向陈英明邮寄《解除劳动关系通知书》及附件，该邮件陈英明于2020年6月2日签收。另外，乐山瑞和医院于2020年6月8日向陈英明出具《职业健康检查表》体检结论载明：“双肺散在小结节影，建议一年后复查。无相关职业性疾病。” 另查明，林河硅业公司为陈英明购买了自2011年10月至2020年6月期间企业职工基本养老保险以及自2015年1月至2020年6月期间的失业保险。陈英明劳动合同解除前12个月的应付工资为：2019年7月4,284.12元、8月4,586.47元、9月3,993.42元、10月2,534.19元、2019年11月1,320元、2019年12月1,320元、2020年1月1,320元、2020年2月1,320元、2020年3月1,320元、2020年4月2,196元、2020年5月1,320元、2020年6月1,320元。2020年7月22日，峨边彝族自治县就业创业促进中心审核通过陈英明领取失业保险金申请，并核准陈英明可以从2020年7月至2021年9月（共计15个月）每月领取失业保险金1,485.00元。 再查明，申请人于2020年6月13日向峨边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决确认申请人陈英明与被申请人林河硅业公司自2011年7月31日起至2020年6月30日期间存在劳动关系；2.请求裁决被申请人向申请人赔偿失业保险金损失4,455.00元（1,485.00元/月*3月）；3.请求裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金78,372.00元。峨边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月13日作出峨劳人仲案[2020]110号《仲裁裁决书》，裁定：一、2011年7月31日至2020年6月30日期间，申请人陈英明与被申请人林河硅业公司存在劳动关系；二、被申请人林河硅业公司支付申请人陈英明经济补偿金24,185.88元、赔偿失业保险金损失4,455.00元，共计28,640.88元。 一审法院认为，劳动者与用人单位依法建立的劳动关系，应受法律保护。庭审中，陈英明、林河硅业公司对2011年7月31日至2020年6月30日期间双方存在劳动关系这一事实均予认可，为此，陈英明要求确认2011年7月31日至2020年6月30日期间陈英明、林河硅业公司双方存在劳动关系的请求，符合法律规定，该院依法予以支持。另，因林河硅业公司为提高生产效率，降低生产成本，生产线经过自动化技术改造后，冶炼炉由原来的人工加料升级为采用加料车加料，减少了冶炼生产线的工作岗位，致使陈英明、林河硅业公司双方签订的无固定期限劳动合同无法履行。2020年5月29日，林河硅业公司召集陈英明等人对需调整工作岗位的劳动者就变更劳动合同内容进行协商后，双方未能达成一致意见。2020年6月1日，林河硅业向陈英明出具并送达了解除劳动合同通知书，告知陈英明双方之间的劳动关系于2020年7月1日解除。林河硅业公司单方解除与陈英明之间劳动合同的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，为此，陈英明要求林河硅业公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不符合法律规定，该院不予支持。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项、第四十七条第一、三款的规定，劳动合同解除后林河硅业公司应当支付陈英明经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同解除前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，应当按照当地最低工资标准计算，而2018年7月31日乐山市人民政府公布的本市最低工资标准为1,650.00元/月。因此，林河硅业公司应当支付陈英明的经济补偿金21,408.12元（即2,378.68元/月×9月）。此外，林河硅业公司从2015年1月起才开始为陈英明缴纳失业保险，2011年7月至2014年12月期间未为陈英明缴纳失业保险费，导致劳动合同解除后陈英明损失3个月的失业保险金。虽然《四川省关于适用失业保险金支持深度贫困地区脱贫攻坚的通知》（川人社办发[2018]195号）第一条规定“从2019年1月1日起，深度贫困地区失业保险金标准上调至当地人民政府确定的最低工资标准的90%”，但该文件明确规定“以上政策的执行期限截止2020年12月31日”。为此，林河硅业公司主张赔偿陈英明3个月失业保险金的标准，应按照《四川省人力资源和社会保障厅关于调整失业保险金标准有关问题的通知》（川人社办发[2017]967号）第一条“从2017年10月1日起，将各地失业保险金标准由当地人民政府确定的月最低工资标准的70%调整为当地人民政府确定的月最低工资标准的80%。”的规定执行的抗辩主张，其理由成立，该院依法予以支持。陈英明主张的失业保险金损失应为：3,960.00元（1,650元/年×80%×3月）。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、确认陈英明与四川林河硅业有限公司自2011年7月31日至2020年6月30日期间存在劳动关系；二、四川林河硅业有限公司于本判决书生效后十五日内一次性支付陈英明经济补偿金21,408.12元；三、四川林河硅业有限公司于本判决书生效后十五日内一次性支付陈英明失业保险金损失3,960.00元；四、驳回陈英明的其他诉讼请求。案件受理费5.00元，由四川林河硅业有限公司负担。 本院二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”和《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”的规定，二审围绕当事人上诉争议的问题进行审查，对于当事人未提出上诉部分，不予审查。由于各方当事人对一审判决第一项、第三项无异议，本院予以确认。根据各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于： 一、林河硅业公司与陈英明解除劳动合同关系是否构成违法解除，应否支付双倍赔偿金。 根据查明的事实，林河硅业公司之所以解除与陈英明等劳动者的劳动合同关系，系因林河硅业公司为适应市场提高生产效率，降低生产成本，生产线经过自动化技术改造后，冶炼炉由原来的人工加料升级为采用加料车加料，减少了冶炼生产线的工作岗位，致使双方签订的无固定期限劳动合同无法履行。2020年5月29日，林河硅业公司召集陈英明等人对需调整工作岗位的工人就变更劳动合同内容进行了协商，但双方未能达成一致意见。2020年6月1日，林河硅业公司提前一个月向陈英明出具并送达了解除劳动通知书，告知双方之间的劳动关系于2020年7月1日解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，该情形属无过失性辞退，不构成违法解除。因林河硅业公司不存在违法解除或者终止劳动合同的情形，陈英明主张林河硅业公司按照经济补偿标准的二倍向其支付赔偿金的请求无事实及法律依据本院不予支持。 二、计算经济补偿金的月工资如何认定。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中陈英明与林河硅业公司劳动合同关系于2020年6月30日解除，一审法院结合陈英明2020年6月30日之前12个月的平均工资及陈英明的工作年限，并在比对乐山市人民政府公布的本市最低工资标准的基础上，确定林河硅业公司应当支付陈英明的经济补偿金为21,408.12元并无不当。 综上所述，陈英明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陈英明负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周文勤 审 判 员 谭媛媛 审 判 员 刘一铭 二〇二一年一月二十五日 法官助理 吴 君 书 记 员 王文婷 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。