上海市第一中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）沪01执异14号异议人（竞买人）:海南鼎汇投资有限公司，住所地海南省海口市美兰区新埠岛三水澜湾****。法定代表人：徐宏智，总经理。委托诉讼代理人：杨仪芳，上海申浩（张家港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢源，上海申浩（张家港）律师事务所律师。申请执行人：富汇金融服务（上海）股份有限公司，住，住所地上海市黄浦区黄家阙路******/div>法定代表人：俞妙根，董事长。被执行人：龙湾港集团上海实业有限公司，住所地上海市，住所地上海市浦东新区康桥工业区康士路****法定代表人：安素兵，总经理。被执行人：龙湾港集团有限公司，住所地海南省琼海市，住所地海南省琼海市龙湾港v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：邓超，董事长。被执行人：袁玉岷，男，1957年7月1日，汉族，住海南省海口市龙华区。被执行人：海南龙湾港疏浚集团有限公司，住所地海南省琼海市，住所地海南省琼海市龙湾港v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：袁玉岷，董事长。被执行人：海南环太海洋产业发展有限公司，住所地海南省琼海市，住所地海南省琼海市潭门港v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：姚建杰，总经理。本院在执行（2009）沪一中执字第29、30、71、72、73号申请执行人富汇金融服务（上海）股份有限公司（以下称富汇公司）与被执行人龙湾港集团上海实业有限公司（以下称龙湾港上海公司）、龙湾港集团有限公司（以下称龙湾港集团）、海南龙湾港疏浚集团有限公司（以下称龙湾港疏浚公司）、袁玉岷、海南环太海洋产业发展有限公司（以下称环太海洋公司）金融借款合同纠纷生效民事判决执行一案过程中，于2020年12月4日作出执行决定：由海南鼎汇投资有限公司（以下称鼎汇公司）承担被执行人龙湾港集团所有的土地证号为海国用（1999）字第XXXX号、（2002）字第XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX号6块土地使用权及产权证号为海房权证海字第XXXXX、XXXX号XX酒店、XX办公楼（以下称涉案房地产）重新拍卖造成的差价和佣金等人民币**,680,944元。鼎汇公司向本院提出书面异议。本院于2021年1月8日受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。鼎汇公司异议请求：1、撤销执行机构的上述执行决定；2、发还或返还鼎汇公司上述已支付的拍卖保证金及拍卖款共计5000万元。主要事实和理由：由于涉案房地产拍卖公告未披露因刑事案件被广西南宁市公安局查封可能无法办理变更登记，异议人在支付2,100万元竞买保证金和成交价2,900万元后，不再支付竞买成交的尾款不构成违约；执行机构拍卖的涉案房地产与海南省第一中级人民法院（以下称海南一中院）拍卖的标的物并不相同，适用的拍卖规定也不相同，且重新拍卖相隔时间久远，执行机构要求异议人承担涉案房地产重新拍卖的差价，不符合相关法律规定。经审查，中国工商银行股份有限公司上海市浦东分行（以下称工商银行浦东分行）与龙湾港上海公司、龙湾港集团、龙湾港疏浚公司、袁玉岷、环太海洋公司金融借款合同纠纷五案，本院作出的（2008）沪一中民三（商）初字第55、58、70、72、40-2号民事判决已经发生法律效力。权利人工商银行浦东分行分别于2009年1月、2月申请执行。上述五案执行总标的额为15,230万元及利息。在上述案件诉讼过程中，本院查封、冻结了被执行人名下的土地使用权、海域使用权、股权、对外债权。在执行过程中，本院对被执行人龙湾港集团的6块土地使用权及地上房产琼海龙湾港酒店、办公楼联合拍卖，由上海XX商品拍卖有限公司（以下称XX公司）主拍。2013年11月，涉案房地产以底价4.09亿元即评估价第一次拍卖流拍，12月以底价3.5亿元第二次拍卖流拍。2014年3月11日第三次拍卖，买受人鼎汇公司以底价2.8亿成交，XX公司出具成交确认书。鼎汇公司于拍卖前的2014年3月6日交付保证金2,100万元，于2014年3月20日交付部分价款2,900万元。2014年3月24日，鼎汇公司发函给XX公司，主张拍卖公告未就标的物存在被公安机关刑事查封的瑕疵及限制作出说明，致使其在不知情的情况下竞拍，要求退还已支付的5,000万元。该次拍卖须知第十六条：“买受人未按照约定付款的，应当承担违约责任”。“再行拍卖的价款低于原拍卖价款的，原买受人应当补足差额”。XX拍卖公司于2014年4月扣除佣金254万元后，将4,746万元汇至本院执行案件帐户。执行机构于2014年5月22日通知鼎汇公司：广西南宁市公安局对上述六块土地使用权的查封属轮候查封，并不影响本院对该标的物的变现。如在2014年5月29日前，你公司仍未支付剩余的全部拍卖款及拍卖佣金，将对涉案房地产重新拍卖。2015年6月，本院对涉案房地产以底价2.8亿元再行拍卖，流拍。同年8月，本院变卖涉案房地产也未成交。2016年3月28日，最高人民法院以（2015）执协字第40号意见明确：涉案房地产由海南一中院重新评估拍卖。2017年7月，涉案房地产由海南一中院于淘宝网网络司法拍卖成交（评估价35,656.24万元，起拍价22,819.992万元），成交价为22,819.992万元。海南一中院扣除拍卖费用后，于2018年1月、5月二次汇至本院拍卖所得款共计51,884,806.79元，已全部发放申请人。另查明，海南一中院在评估涉案房地产时，遗漏了第1355号地块上的水泥道路及排水沟的附属物，经重新评估为884.24万元，经与买受人Z公司协商，未追回此款。2017年11月29日，本院作出（2009）沪一中执字第29、30、71、72、73号执行裁定：变更富汇金融服务（上海）股份有限公司为（2009）沪一中执字第29、30、71、72、73号执行案申请执行人。2020年9月28日，本案执行人员约谈鼎汇公司的委托诉讼代理人，执行笔录载明：广西省南宁市公安局对涉案执行标的物的查封属于轮候查封，不发生法律效力；鼎汇公司提出的拍卖公告未履行披露义务的异议，不属于执行异议审查范围。以通知而非裁定的形式告知其法律后果并未违法；鼎汇公司除应当支付第一次拍卖的佣金（保证金），还应补足再行拍卖价款低于原拍卖价款的差额，故其缴纳的5,000万元拍卖款不予发还。鼎汇公司为此提出书面执行异议。本院作出（2020）沪01执异221号执行裁定，以执行机构对是否退还鼎汇公司上述款项未作出正式的执行决定为由，裁定驳回鼎汇公司的异议申请。执行机构于2020年12月4日作出执行决定书，考虑到第1355号地块上水泥道路及排水沟附属物等因素，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十五条之规定，决定由鼎汇公司承担上述涉案房地产重新拍卖造成的差价及佣金等人民币48,680,944元。（计算公式：两次拍卖成交的差价51,800,080元＋254万元拍卖佣金－漏评估附属物折价款5,659,136元）。鼎汇公司为此提出如上执行异议。以上事实，有相关生效民事判决书、执行裁定书、执行笔录、执行决定书等为证，可以认定。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。根据修订后《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十二条之规定，拍卖成交后，买受人逾期未足额支付价款而使拍卖目的难以实现的，人民法院可以裁定重新拍卖。重新拍卖的价款低于原拍卖价款造成的差价、费用损失及原拍卖中的佣金，由原买受人承担。人民法院可以直接从其预交的保证金中扣除。保证金数额不足的，可以责令原买受人补交；拒不补交的，强制执行。鼎汇公司在涉案房地产拍卖成交后悔拍，构成违约，其交纳的保证金，依法应不予退还。鼎汇公司请求退还其交纳的拍卖保证金2,100万元的执行异议申请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。鉴于涉案房地产重新拍卖成交时间，超出了合理的期限，且重新拍卖涉案房地产时还存在遗漏附属物等情形，执行机构决定由鼎汇公司承担涉案房地产重新网络司法拍卖造成的差价、费用损失及原拍卖中的佣金，缺乏法律依据，鼎汇公司就该部分款项提出退还的执行异议申请，理由成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（三）项、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十二条之规定，裁定如下：一、撤销本院于2020年12月4日作出的由海南鼎汇投资有限公司承担重新拍卖造成的差价及佣金等共计人民币48,680,944元的执行决定；二、海南鼎汇投资有限公司交纳的拍卖保证金人民币21,000,000元不予退还。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向上海市高级人民法院申请复议。审 判 长 阮国平审 判 员 唐建芳审 判 员 吕长利二〇二一年一月二十五日法官助理 董 健书 记 员 雷名星附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：……（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；……三、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十二条拍卖成交或者以流拍的财产抵债后，买受人逾期未支付价款或者承受人逾期未补交差价而使拍卖、抵债的目的难以实现的，人民法院可以裁定重新拍卖。重新拍卖时，原买受人不得参加竞买。重新拍卖的价款低于原拍卖价款造成的差价、费用损失及原拍卖中的佣金，由原买受人承担。人民法院可以直接从其预交的保证金中扣除。扣除后保证金有剩余的，应当退还原买受人；保证金数额不足的，可以责令原买受人补交；拒不补交的，强制执行。