河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17794号上诉人（原审原告）：杨金坡，男，生于1974年1月29日，汉族，住中牟县。被上诉人（原审被告）：李亚先，曾用名李建伟，男，生于1982年7月20日，汉族，住中牟县。委托诉讼代理人：王柯，河南信永律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李合营，男，1981年6月10日出生，汉族，住中牟县。被上诉人（原审被告）：魏小磊，男，1983年7月3日出生，汉族，住中牟县。上诉人杨金坡因与被上诉人李亚先、李合营、魏小磊健康权纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民再41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月23日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨金坡到庭参加诉讼，被上诉人李亚先及其委托诉讼代理人王柯到庭参加诉讼。被上诉人李合营、魏小磊经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨金坡上诉请求：请求依法撤销（2020）豫0122民再41号判决依法改判。事实与理由：一、原审法院未依法对上诉人的双下肢及腰部做出伤残鉴定。二、原审法院依照案发时河南省农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金，按照每日十元计算误工费明显不合理，因为现在经济比案发时已增长数十倍。三、误工费应依法按照从案发到司法鉴定做出时间，或上诉人第二次住院到出院时间为准进行计算。四、关于（2013）牟刑初字第319号刑事附带民事判决书，审理期间上诉人工作单位出具工资证明为每天150元。庭审时被上诉人当庭要求上诉人提供工作单位执业证、劳动合同、工资表、社保证明四份证据。如能如实提供就同意按照每天150元支付误工费，上诉人已提交。但法庭并未判决被上诉人按照每天150元向上诉人支付误工费，而是被上诉人主动赔偿5000元，被上诉人赔偿的5000元并未注明是何种费用。请求二审法院依法判决被上诉人赔偿上诉人各项损失（附上诉人健康赔偿数额计算表）。误工费222288.21元、伤残赔偿金108083.80元、精神赔偿金10万、被抚养人生活费1万。李亚先辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，依法应当驳回上诉人的上诉请求。理由如下：一、针对上诉人所述的双下肢及腰部鉴定，其在之前的诉讼中已申请，并进行了鉴定，鉴定结论为够不上伤残。二、关于上诉人所述的伤残赔偿的计算标准问题，一审法院按照2013年农村居民人均纯收入计算是正确的。三、关于误工费问题，根据之前案件查明的相关事实，已经对其误工费进行了部分判决，一审法院按照案发时的标准，10元每天，酌定为100天，结合上诉人的伤情完全合理合法。综上，上诉人的上诉没有事实和法律根据，上诉人的诉求不具体不明确，应予以驳回。李合营、魏小磊未到庭发表辩称意见。杨金坡向一审法院提出再审请求：要求撤销原裁定，改判支持杨金坡的诉讼请求。杨金坡原审向一审法院提出诉讼请求：要求李亚先、李合营、魏小磊赔偿医疗费、误工费、交通费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、精神损害赔偿、鉴定费、伤残赔偿金共计418,060元。一审法院原审认定案件事实：2004年4月23日，李亚先联系李合营、魏小磊将杨金坡殴打致伤。2004年，杨金坡向该院提起民事诉讼，要求李亚先赔偿损失8,054.89元。2005年8月29日，该院作出（2004）牟民一初字第1258号民事判决，判决李亚先赔偿杨金坡医疗费、鉴定费、继续治疗费、复印费、交通费、误工费、护理费、生活补助费共计7,318.51元。该判决送达后，双方未上诉，现已发生法律效力，李亚先已向原告支付上述款项。2013年1月21日，李亚先、李合营、魏小磊因涉嫌故意伤害罪被中牟县公安局刑事拘留。2013年2月6日，杨金坡与李合营、魏小磊达成和解协议，李合营、魏小磊共同一次性赔偿杨金坡50,000元（已支付），杨金坡今后不再就本次纠纷向李合营、魏小磊主张任何权利，不再要求任何形式的赔偿。2013年7月2日，杨金坡向该院提起刑事附带民事诉讼，要求李亚先、李合营、魏小磊赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、继续治疗费共计200,000元。2013年12月18日，该院作出（2013）牟刑初字第319号刑事附带民事判决书，判决李亚先有期徒刑一年；李合营拘役四个月，缓刑八个月；魏小磊拘役四个月，缓刑八个月；李亚先赔偿杨金坡损失5,000元（已支付）。判决后，杨金坡对判决不服，提起上诉，郑州市中级人民法院于2014年4月2日作出（2014）郑刑一终字第86号刑事附带民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。该裁定已发生法律效力。一审法院再审认定案件事实如下：在该院（2004）牟民一初字第1258号民事案件及（2013）牟刑初字第319号刑事附带民事案件中均未对杨金坡鼻骨骨折是否构成伤残出具鉴定结果。（2004）牟民一初字第1258号民事案件认定杨金坡误工费为300元（按照30日、每日10元计算）。（2013）牟刑初字第319号刑事附带民事案件中，郑州严实法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书显示杨金坡右上侧颌骨额突骨折，构成轻伤。2014年10月28日，中牟县法律援助中心委托河南公专司法鉴定中心对杨金坡伤残等级进行评定；2014年11月27日，河南公专司法鉴定中心出具豫公专司鉴中心【2014】临鉴字第1049号司法鉴定意见，认为杨金坡鼻骨损伤程度构成十级伤残。杨金坡交纳鉴定费800元。一审法院再审审理过程中，杨金坡称其已与李合营、魏小磊在达成和解，该案中不再要求李合营、魏小磊承担赔偿责任。一审法院原审认为，对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知其申请再审。该案杨金坡与李亚先、李合营、魏小磊健康权纠纷一案，杨金坡已于2013年7月2日向该院提起刑事附带民事诉讼，该院作出（2013）牟刑初字第319号刑事附带民事判决书后，杨金坡不服，提起上诉。郑州市中级人民法院于2014年4月2日作出（2014）郑刑一终字第86号刑事附带民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。现该裁定已发生法律效力，杨金坡再次提起民事诉讼属于就同一事实在已有生效裁定的情况下又向该院提起诉讼，违反了我国民事诉讼法规定的“一事不再理”原则。该案杨金坡如果对该裁定不服，可以申请再审，因此该案不符合起诉条件，应当驳回其起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项、第一百五十四条第一款第（三）项、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条之规定，缺席裁定如下：驳回杨金坡的起诉。案件受理费7,571元缓交，不再收取。一审法院再审认为，（一）关于是否构成重复起诉的问题。该院（2004）牟民一初字第1258号民事案件及（2013）牟刑初字第319号刑事附带民事案件均未对杨金坡鼻骨骨折是否构成伤残出具鉴定结果。2014年11月27日，河南公专司法鉴定中心出具豫公专司鉴中心【2014】临鉴字第1049号司法鉴定意见，认为杨金坡鼻骨损伤程度构成十级伤残，杨金坡依据该鉴定意见提起（2015）牟民初字第3783号民事诉讼，系依据新的事实提起诉讼，不构成重复起诉。该鉴定系中牟县法律援助中心委托，鉴定程序符合法律规定，该院予以认可。原审认定事实及适用法律错误，应予纠正。（二）关于杨金坡主张的各项赔偿是否应予支持的问题。1．损害当时杨金坡因治疗产生的医疗费、交通费、护理费、医疗补助费、继续治疗费等费用，已在该院（2004）牟民一初字第1258号民事判决和（2013）牟行初字第319号刑事附带民事判决书中予以处理，且上述判决书均已生效并履行完毕，杨金坡也未提交证据证明其有新发生的因治疗案涉损伤而产生的医疗费、交通费、护理费、住宿费、住院伙食补助等费用，故该院对上述费用不予支持。2．关于误工费是否应予支持的问题。该院（2004）牟民一初字第1258号案件判决误工费为300元（按照30日、每日10元计算）；鉴于杨金坡骨折构成十级伤残，该院依法酌定从受伤之日起误工100天，还应再支付杨金坡误工费700元（按照70日、每日10元计算）。3．关于精神抚慰金是否应予赔偿的问题。《中华人民共和国刑法》第七十七条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为遭受物质损失的在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。”该案中，李亚先、李合营、魏小磊殴打杨金坡致其伤害一案，三人均已为故意伤害杨金坡的行为承担相应刑事责任，杨金坡再在该案中要求精神损害赔偿，没有法律依据，该院不予支持。3．关于残疾赔偿金及鉴定费。杨金坡的鼻骨损伤程度构成十级伤残，应当按照原审案件辩论终结前的上一年度河南省农村居民人均纯收入（8,475.34元）计算残疾赔偿金，共计16,950.68元（8,475.34元/年×20年×0.1=16,950.68元），误工费700元，鉴定费为800元，合计18,450.68元。（三）关于李亚先、李合营、魏小磊如何承担赔偿责任的问题。李亚先、李合营、魏小磊殴打杨金坡至其十级伤残，构成共同侵权，三人应当连带承担侵权损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任；责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。庭审中，杨金坡明确放弃要求李合营、魏小磊承担赔偿责任，在杨金坡放弃诉讼请求的范围内，李亚先不应承担责任。鉴于案涉故意伤害行为李亚先应负主要责任，依照上述法律规定，该院依法酌定李亚先承担70%的责任，即12,915.5元（18,450.68元×70%）。该案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第四百零七条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第五条、第二十条、第二十五条规定，判决如下：一、撤销本院（2015）牟民初字第3783号民事裁定书；二、原审被告李亚先于本判决生效之日起十日内支付原审原告杨金坡赔偿款12,915.5元；三、驳回原审原告杨金坡的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费7,571元，原审原告杨金坡申请免交，由原审被告李亚先负担234元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点之一为一审判决赔偿数额是否正确，上诉人杨金坡称一审法院对误工费的标准及期间计算错误，但其均未提供有效证据加以证明。一审法院按照案发时的标准，并结合上诉人的伤情酌定误工期间进而确定误工费的具体数额，并无不当。关于伤残赔偿金的计算标准问题，一审法院按照原审案件辩论终结前的上一年度河南省农村居民人均纯收入标准计算，亦无不当。本案的争议焦点之二为是否应对上诉人的双下肢及腰部进行鉴定，上诉人称一审法院未依法对双下肢及腰部做出鉴定，但上诉人并未提供证据证明其在一审中明确提出对双下肢及腰部的鉴定申请，因此上诉人的此项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7905.58元，由上诉人杨金坡负担。本判决为终审判决。审判长  杨相峰审判员  李庆伟审判员  姚振勇二〇二一年一月七日法官助理朱家珍书记员李珂