河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终925号上诉人(原审被告)：韩国生，男，汉族，1968年4月8日出生，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：费朋飞，河南良秦律师事务所律师。上诉人(原审原告):河南育才人力资源咨询服务有限公司，营业场所郑州市金水区金水路223号2号楼18层66号，统一社会信用代码91410105684638645K。负责人:刘为勇。委托诉讼代理人:时崇亮、燕竟男，系公司员工。上诉人河南育才人力资源咨询服务有限公司（以下简称育才公司）与上诉人韩国生劳动争议一案，均不服郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初23810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。韩国生上诉请求：撤销一审民事判决书第二项，改判由被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金60139.94元。事实与理由：一、一审认定上诉人2020年5月底自主离开用工单位系事实认定错误，二审法院应予以纠正。上诉人是被用工单位强行辞退，单方解除终止劳动关系。2020年5月初，河南通安高速公路养护工程有限责任公司（以下简称通安公司）周口××工区项目部经理韩同强安排上诉人到此继续从事公路养护工作，工作到5月底，韩同强告知通安公司要求其停止工作，离开公司，即解除其劳动关系，在上诉人不知情且仍属于通安公司职工状态下，被上诉人自认通安公司告知要求停发上诉人2020年4、5月份工资并终止社保缴纳。在上诉人5月份正常工作期间便停发4月份工资，此举不符合市场用工规则，被上诉人与用人单位存在恶意解除上诉人的主观意识，且客观上亦实施停发工资、终止社保、单方告知的行为，其行为有意迫使上诉人自主离职，上诉人是被通安公司强行辞退，故根据劳动合同法第87条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第15条第二、三项规定，被上诉人应当支付其赔偿金。二、一审依据被上诉人提供证人韩同强的证词予以证实上诉人系主动离职，不具有客观性。证人韩同强系通安公司周口西区项目部经理，其证言不具备证据能力，又无其他证据予以佐证，且上诉人对此持反对意见，然一审法院据此认定上诉人主动离职，实属错误，不符合证据认定规则。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，改判支持上诉人的诉请。育才公司辩称：韩国生是主动联系韩同强，私自到周口××工区工作，直到仲裁程序结束后育才公司才了解到这一事实，证人韩同强的证言已经一审当庭质证清楚，韩国生的上诉状中所称韩同强证明不具有客观性与事实不符。韩国生没有通过育才公司自行离开了派遣工作岗位，是用实际行为解除了与育才公司的派遣劳动合同关系，育才公司停其社保是被动行为，育才公司主观上没有解除劳动合同的故意，客观上也没有主动实施解除劳动合同的行为，韩国生4月份没有在鲁山项目部正常工作，工资应由双方与用工单位据实结算，要求支付违法解除劳动合同赔偿金与事实不符，依法应不予支持。育才公司上诉请求：一、撤销一审民事判决书第一第二项，改判上诉人不支付被上诉人2020年4月、5月份劳动报酬6330.52元及经济补偿金30635.03元；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人自2011年与我单位签订劳动合同，建立劳动合同关系，派遣到通安公司鲁山项目部工作，工资由用工单位每月支付给上诉人，再由上诉人通过银行转账发放工资给被上诉人，办有各项社会保险。其对于我单位的劳动合同关系是明知的。因被上诉人在鲁山项目部工区2020年3月底发生了负责人领导员工集体违法违纪被查处事件，工区负责人被查处，派遣用工单位5月份告知上诉人，被上诉人4月份自行走了，让上诉人报停了被上诉人的社会保险，上诉人在劳动仲裁结束后得知并经一审当庭中证实2020年4月25日，韩国生主动联系周口××工区经理韩同强，请求去周口××工区工作，4月28日下午到周口××工区，5月2日开始做周口××工区所管辖路段日常养护临时工作，工资标准一天120元，在5月31日离开，工资由周口××工区支付，此期间的工作工资和上诉人没有关系。被上诉人韩国生没有通过上诉人自行离开了劳动合同约定的派遣工作岗位，在8月份申请劳动仲裁前从没有联系过上诉人提出过什么要求,其在周口××工区的工作和上诉人并没有关系，且至劳动仲裁结束仍对上诉人一直隐瞒这一行为，是其擅自离开实际行为解除了与上诉人的派遣劳动合同关系。被上诉人4月份擅自离开派遣工作岗位时，上诉人并未拖欠工资，也没有停其社保，因被上诉人4月份自行离开派遣工作岗位，4月份的工资没有结算，用工单位没有向上诉人支付。具体被上诉人4月份的工资应当由上诉人、被上诉人和用工单位据实结算，5月份的工资和上诉人并没有关系。一审判决以未按约定支付工资为由要求上诉人支付经济补偿金与事实不符。综上，请求人民法院依法判决，支持上诉人的诉讼请求。韩国生辩称:一、韩国生2020年4月份是在通安公司指引下，在通安公司西工区经理韩同强同意情况下，跟随韩同强继续从事公路养护工作，并非育才公司陈述韩国生自行离开。二、被答辩人上诉状中陈述韩国生系临时工不属实，此事实经一审调查予以认定韩国生在跟随经理韩同强工作期间，仍属于通安公司职工，受通安公司管理。三、在韩国生工作期间，并未收到被答辩人发放的4月份工资，在5月底通安公司西工区经理韩同强告知韩国生，公司不再让其再工作，让其走人，并非韩国生主动离职。育才公司向一审法院起诉请求：1、请求判决原告不支付被告2020年4、5月份劳动报酬6330.52元；2、请求判决原告不支付被告违约解除劳动合同赔偿金60139.94元；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1、2019年12月1日原告（甲方）与通安公司（乙方）签订《劳务派遣服务协议》一份，协议约定：甲方根据业务需要自行招聘劳务人员人选，并通知通安公司办理相应的派遣手续；协议为两年，自2019年12月1日至2021年11月30日；在协议执行期间，有相关证据证明劳务派遣人员有《劳动合同法》第三十九条规定情形的，甲方可随时退回；甲方有权按本公司依法制定的《员工手册》以及管理规定对违纪劳务派遣人员进行批评教育或纪律处分，对严重违纪达到开除或辞退条件的劳务人员终止其工作，退回由乙方进行处理（同时应向乙方提供相关证据）。协议还对其他内容进行了约定。2、2019年12月31日原告（甲方）与被告（乙方）于签订的《劳动合同书》显示：乙方自愿到甲方做劳务派遣工，双方签订固定期限劳动合同，自2020年1月2日生效，2020年12月31日终止。乙方同意被派遣到通安公司鲁山项目部岗位工作。甲方根据用工单位的情况变化和岗位需求，合同期内有可能调整乙方的工作地点和岗位；乙方必须服从甲方对其工作地点和岗位的调整安排；双方必须依照国家和地方有关社会保险的规定，按时足额缴纳法定社会保险费（养老、失业、医疗、工伤、生育保险）。另合同约定，由于乙方原因造成用工单位经济损失的，乙方应负赔偿责任；由于乙方过错被用工单位予以辞退的，甲方有权与乙方解除劳动合同，并不承担任何经济补偿责任；乙方未经用工单位准许擅自离岗连续三天或三个月内累计十天的，公司与其解除劳动关系，并不予经济补偿；乙方在工作期间（非乙方原因）被用工单位退回的，甲方可另行安排乙方工作任务。乙方不服从安排的，按旷工处理，届时，甲方将解除劳动合同，并不支付乙方任何经济补偿或赔偿；乙方工作期间如严重违反用工单位的规章制度，甲方有权解除合同且不负任何违约责任，由此造成甲方及用工单位的损失由乙方承担全部赔偿责任；合同还对其他内容进行了约定。3、被告提交其名下尾号7976的中国邮政储蓄银行银行卡交易明细显示：2019年7月30日工资2265.26，2019年8月27日工资2565.26元，2019年9月29日工资2565.26，2019年10月25日工资3985.95元，2019年11月29日工资5158.36元，2020年1月2日工资3165.26元，2020年1月20日工资3165.26元，2020年2月25日工资3165.26元，2020年4月1日工资3165.26元，2020年4月30日工资3165.26元。4、原、被告均认可双方自2011年1月起建立劳动关系，社保缴纳至2020年5月。5、2020年8月27日，被告韩国生向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请与原告就劳动报酬、赔偿金及双倍工资争议请求仲裁，郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会2020年9月30日作出的金劳人仲裁字【2020】2332号仲裁裁决书，裁决：原告支付被告2020年4月、5月劳动报酬6330.52元及违法解除劳动合同赔偿金60139.94元。6、诉讼中，原告申请证人韩同强出庭作证，韩同强称其是通安公司周口××工区项目部经理。2020年4月28日，韩国生从鲁山项目部到周口××工区干临时工，4月28日至5月1日我并未给他安排工作，5月2日开始在我处从事养护工作，工资标准120元／天，韩国生于2020年5月31日离开工区，工资共计3600元，该工资尚未发放。被告查询自己的养老保险情况，查询到公司没有交纳，5月31日被告称我不再干了，然后5月31日就离开了。7、庭审中，原告称5月20日前用工单位电话告知原告被告韩国生离岗，让原告将社保停了。被告韩国生工资是用工单位按他们管理制度确定数额支付给原告，原告在通过银行卡打给被告。用工单位没有转给原告4月份韩国生工资，原告也没有发给韩国生。9、庭审中，被告称疫情过后，鲁山项目部不归通安公司管理，原有人员的双向选择，可以选择留在鲁山项目部归豫中的其他公司管理，因为通安公司管理的是豫北，也可以选择通安公司管理的其他项目部，所以我联系了西工区的经理韩同强，韩同强表示同意我去西工区工作。我来到西工区工作过程中，5月5日左右听说鲁山项目部的原有的所有员工全部不让干了，韩同强对我说我可以暂时继续干，走一个临时用工。最后我不服。期间我一直联系通安公司的刘爱军，最终刘爱军让我询问韩同强，5月底韩同强告知我不让我再干了，我就离开了。一审法院认为，用人单位应向劳动者支付劳动报酬，并为其缴纳社会保险费用。本案中，原告与被告签订《劳动合同》，并与通安公司签订《劳务派遣服务协议》，将被告派遣到通安公司工作。根据庭审查明情况，应当认定被告韩国生在2020年4、5月份仍在通安公司工作的事实，故原告应支付被告4、5月份工资6330.52元（3165.26元×2）。庭审中原告称5月20日前被告韩国生离岗，与事实不符，本院不予采信。被告于2020年5月底离开用工单位的行为应视为其以实际行动解除了双方的劳动合同，因原告存在未按照约定支付劳动者工资并暂停缴纳社保的行为，故原告应当依法支付经济补偿金，被告的月工资经计算为3224.74元，经济补偿金应为30635.03元（3224.74元×9年＋3224.74元÷2）。综上，一审法院判决如下：一、原告河南育才人力资源咨询服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告韩国生2020年4、5月份劳动报酬6330.52元；二、原告河南育才人力资源咨询服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告韩国生经济补偿金30635.03元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告河南育才人力资源咨询服务有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，用人单位应向劳动者支付劳动报酬。本案中，育才公司与韩国生签订《劳动合同》，并与通安公司签订《劳务派遣服务协议》，将韩国生派遣到通安公司鲁山项目部工作，2020年4月，韩国生经与通安公司周口××工区项目部经理韩同强联系至该项目部工作至5月底，一审法院根据上述事实认定韩国生4月、5月仍在通安公司工作，并据此判令育才公司支付韩国生拖欠工资合法有据。韩国生于5月底自行离开通安公司的行为应视为其以实际行动解除了双方的劳动关系，鉴于育才公司存在拖欠工资及暂停缴纳社会保险费的行为，一审法院据此判令育才公司支付韩国生经济补偿金合法有据，育才公司上诉称不应支付经济补偿金及韩国生上诉称应支付经济赔偿金的依据均不足。综上所述，河南育才人力资源咨询服务有限公司及韩国生的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由河南育才人力资源咨询服务有限公司负担10元，韩国生负担10元。本判决为终审判决。审判员  邵晓斐二〇二一年一月二十日书记员  米 彦