湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民初359号原告：武汉市常达商贸有限公司，住所地湖北省武汉市硚口区汉西北路常码头****。法定代表人：董启发，董事长。委托诉讼代理人：文锦，湖北华平律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄致诚，湖北华平律师事务所律师。被告：武汉楚月集团有限公司，，住所地湖北省武汉市硚口区解放大道**法定代表人：胡先应，执行董事。委托诉讼代理人：余先俊，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：朱亚，湖北元申律师事务所律师。原告武汉市常达商贸有限公司（以下简称常达公司）与被告武汉楚月集团有限公司（以下简称楚月公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用普通程序，由审判员潘捷担任审判长，与审判员张剑、申斌组成合议庭于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告常达公司委托诉讼代理人文锦、黄致诚，被告楚月公司委托诉讼代理人余先俊、朱亚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告常达公司向本院提出诉讼请求：一、楚月公司向常达公司偿还借款31,320,000元；二、楚月公司向常达公司支付借期内利息2,796,800元；三、楚月公司向常达公司支付逾期未偿还借款和资金占用期间利息11,138,903.3元（暂计算至2020年8月31日，如楚月公司2020年8月31日后仍未偿还借款的，则计算到实际偿还之日止，其中第一笔及第二笔借款共计14,800,000元按年利率15%据实计算，第三笔借款16,520,000元按年利率9%据实计算）；四、楚月公司向常达公司支付逾期未偿还借款的违约金6,490,000元（暂计算至2020年8月31日止，如楚月公司2020年8月31日后仍未偿还借款的，则计算至实际偿还之日止，以逾期还款金额11,800,000元，按日万分之五的标准据实计算）；五、本案诉讼费用由楚月公司承担。事实和理由：2015年，常达公司与楚月公司签订《借款协议》，约定楚月公司向常达公司借款3,000,000元，借款期限自2015年5月14日至2016年5月13日（以资金到达楚月公司账户为准），利息按年利率18%计算。2015年5月14日，常达公司以转账方式向楚月公司交付借款3,000,000元。2016年5月27日，楚月公司向常达公司支付利息540,000元，但未偿还借款。2016年5月15日，双方签订《借款协议》，约定楚月公司向常达公司借3,000,000元用于楚月公司借新还旧，借款期限自2016年5月15日起至2017年5月14日止，利息按年利率15%计算。当日，常达公司以借新还旧方式向楚月公司交付借款3,000,000元。至今楚月公司未偿还借款，也未支付利息。2014年7月22日，常达公司股东委托常达公司办理向楚月公司出借款项的相关事宜，常达公司与楚月公司订立《借款抵押担保合同》，约定其中一笔借款金额为11,800,000元，借款期限截至《借款抵押担保合同》中另一笔借款40,000,000元的借款期限终止日为止（即借款期限截至2017年8月11日止）；利息按年利率15%计算；自借款期限届满之日起5日内，楚月公司应以银行转账方式将偿还的借款汇入常达公司账户；如楚月公司未按合同约定的时间偿还借款的，每逾期一日，按应偿还借款的万分之五支付违约金等。应楚月公司要求，常达公司于2014年9月26日、2015年1月26日向楚月公司指定的武汉天元电力工程有限公司账户、武汉绿色小金牛餐饮经营管理有限公司账户以转账方式向楚月公司交付借款3,000,000元、8,800,000元。至今楚月公司未偿还借款，仅支付利息3,540,000元。2019年7月12日，双方签订《借款确认书》，楚月公司确认截至2019年6月30日止，应偿还常达公司借款14,800,000元、应支付利息5,848,000元；自2019年7月1日起利息按年利率15%计算。2017年7月21日，楚月公司、武汉常码房地产有限公司（以下简称常码房地产公司）与常达公司签订《借款协议书》，约定楚月公司向常码房地产公司借款30,520,000元，常达公司为楚月公司借款承担保证责任，借款期限自2017年7月24日起至2017年12月30日止，利息按年利率9%计算。2017年7月24日，常码房地产公司以转账方式向楚月公司交付借款30,520,000元。楚月公司于2018年2月6日、2018年4月4日、2018年4月11日分别偿还借款5,000,000元、8,000,000元、1,000,000元。2019年7月12日，楚月公司与常码房地产公司签订《借款确认书》，楚月公司确认截至2019年6月30日止，应偿还借款16,520,000元，应支付利息3,695,711元；自2019年7月1日起利息按年利率9%计算。2019年7月18日，常码房地产公司与常达公司签订《合同权利转让协议书》，约定常码房地产公司将上述《借款协议书》的权利全部转让常达公司，包括楚月公司应偿还的全部借款及应支付的利息等其他款项。2019年8月30日，常码房地产公司向楚月公司送达《合同权利转让通知》，通知楚月公司将《借款协议书》的权利全部转让常达公司，当日，楚月公司确认收到《合同权利转让通知》。常达公司认为双方之间的民间借贷行为合法有效，楚月公司应当向常达公司偿还借款、支付借期内利息以及逾期未偿还借款的资金占用期间利息。因楚月公司逾期未偿还借款，常达公司另行一并主张支付违约金的，符合法律规定，应当予以支持。被告楚月公司辩称：一、2015年5月双方签订的《借款协议》、2016年5目15日双方签订的《借款协议》均约定了仲裁条款，该笔借款不属于人民法院审理范围。二、《借款抵押担保合同》充分证明，关于1180万元借款本息，常达公司主体不适格。《借款抵押担保合同》出借方为常达公司33名股东，而非常达公司，常达公司仅为受托人。常达公司也未举证证明该借款权利全部转让给了常达公司，常达公司对该部分借款本息不享有权利。三、常达公司根据《借款抵押担保合同》主张违约金无依据。就该约定本身而言，该约定用了“或”这一选择性措辞，而应支付年利息、应偿还借款的计算基数肯定不一样，得出的违约金数额肯定也不一样。因此，该约定属于约定不明。因此，常达公司依据该条约定主张违约金无约定依据。四、根据双方于2019年7月12日签订的两份《借款确认书》，常达公司主张违约金也无事实依据，该协议仅对利率予以约定，没有约定违约金。经审理查明，2015年5月14日，常达公司与楚月公司签订《借款协议》，约定：常达公司同意借给楚月公司3,000,000元，期限为12个月，即从2015年5月14日起至2016年5月13日止；借款年利率为18%，付息方式为到期归还本金时支付利息540,000元。同日，常达公司向楚月公司支付借款3,000,000元。2016年5月27日楚月公司通过湖北银鑫融资租赁有限公司向常达公司指定人武汉市硚口区长丰街常码村民委员会账户还款540,000元。该借款协议项下本金未偿还。2016年5月15日常达公司与楚月公司签订《借款协议》，约定：常达公司同意借给楚月公司3,000,000元，期限为12个月，即从2016年5月15日起至2017年5月14日止；借款年利率为15%，付息方式为到期归还本金时支付利息450,000元。双方当事人均认可该借款协议借新还旧，借款本金为此前借款3,000,000元。同日，楚月公司出具收据，载明2016年5月14日三百万元借款到期续借（期限2016年5月15日至2017年5月15日）。2014年7月22日，常达公司33名股东作为甲方，常达公司作为乙方，楚月公司作为丙方，武汉市绿色小肥羊餐饮连锁经营管理有限公司作为丁方签订《借款抵押担保合同》，约定：常达公司33名股东为支持楚月公司发展，同意将分配所得的部分征地拆迁补偿金出借给楚月公司，并将借款相关事项一致委托常达公司办理，武汉市绿色小肥羊餐饮连锁经营管理有限公司自愿为楚月公司向常达公司33名股东的借款承担担保责任。借款金额为79,800,000元，借款分批支付给楚月公司。其中，第一笔借款28,000,000元，自本合同签订之日起10个工作日内汇入楚月公司指定账户，借款期限三年，年利率按9%计算；第二笔借款40,000,000元，自本合同生效并依法公证及抵押物在交通银行解除，房产权证、土地证等移交常达公司之日起10个工作日内汇入楚月公司账户，借款期限三年，年利率按15%计算；第三笔借款金额为11,800,000元，自本合同抵押物扩建800平方米竣工之日起10个工作日汇入楚月公司指定账户，借款期限以第二笔借款终止日为止，年利率按15%计算。2014年7月24日湖北省武汉市琴台公证处作出（2014）鄂琴台内证字第11397号公证书，常达公司33名股东代表刘汉莲、常达公司法定代表人董启发、楚月公司法定代表人胡先应、武汉市绿色小肥羊餐饮连锁经营管理有限公司法定代表人胡伟于2014年7月22日自愿签订了《借款抵押担保合同》。2014年9月5日，楚月公司出具《委托书》，委托武汉天元电力工程有限公司收取常达公司支付给楚月公司的3,000,000元。2014年9月26日，常达公司向武汉天元电力工程有限公司账户支付3,000,000元。2015年1月16日，楚月公司出具《委托书》，委托武汉绿色小金牛餐饮经营管理有限公司收取常达公司支付的8,800,000元；同日，常达公司向武汉绿色小金牛餐饮经营管理有限公司账户支付8,800,000元。2019年7月12日，常达公司与楚月公司签订《借款确认书》，约定：一、2016年5月15日，双方订立《借款协议》，约定楚月公司向常达公司借款3,000,000元，借款期限2016年5月15日至2017年5月14日，利息按年利率15%计算。常达公司于2016年5月15日以借新还旧方式交付楚月公司借款3,000,000元。二、2014年7月22日，常达公司受33名股东委托与楚月公司订立《借款抵押担保合同》，约定楚月公司向常达公司借款，其第三笔借款11,800,000元，借款期限至2017年5月14日止。常达公司于2014年9月26日通过武汉农村商业银行以转账方式向楚月公司受托人武汉天元电力工程有限公司交付借款3,000,000元。常达公司于2015年1月26日通过武汉农村商业银行以转账方式向楚月公司受托人武汉市绿色小肥羊餐饮连锁经营管理有限公司交付借款8,800,000元。借款本金楚月公司逾期未偿还，借款利息仅偿还二年。三、截至2019年6月30日，楚月公司应偿还常达公司借款本金和利息金额如下：2016年5月15日借款3,000,000元，应还利息日期为2016年5月15日至2019年6月30日，应还利息为1,405,000元；2014年9月26日借款3,000,000元，应还利息日期为2016年9月26日至2019年6月30日，应还利息为1,242,000元；2015年1月26日借款8,800,000元，应还利息日期为2017年1月26日至2019年6月30日，应还利息为3,201,000元；应偿还本金共计14,800,000元，利息5,848,000元，合计20,648,000元。双方对上述金额无任何异议，2019年7月1日起利息按年利率15%计算。2017年7月21日，常码房地产公司与楚月公司及常达公司签订《借款协议书》，约定楚月公司向常码房地产公司借款30,520,000元，借款期限为2017年7月24日至2017年12月30日，借款利息按年利率9%计算，借款期满楚月公司应向常码房地产公司一次性偿还本金及到期利息，如楚月公司到期不能偿还，则由担保方常达公司负责偿还楚月公司本次借款的本金及利息。2019年7月12日，常码房地产公司与楚月公司签订《借款确认书》，约定：一、双方2017年7月21日订方《借款协议书》，约定楚月公司向常码房地产公司借款30,520,000元，借款期限2017年7月24日至2017年12月30日，利息按年利率9%计算，借款期满楚月公司向常码房地产公司一次性偿还，常达公司为楚月公司提供连带责任担保。二、常码房地产公司于2017年7月24日通过武汉农村商业银行以转账方式向楚月公司交付借款30,520,000元，楚月公司委托李明于2018年2月6日偿还借款本金5,000,000元，2018年4月4日偿还借款本金8,000,000元，2018年4月11日偿还借款本金1,000,000元，其余借款本金和全部借款利息楚月公司逾期未偿还。三、截至2019年6月30日，楚月公司应偿还常码房地产公司借款本金及利息金额为应偿还本金16,520,000元，利息3,695,711元，共计20,215,711元。双方对上述金额无任何异议，2019年7月1日起利息按年利率9%计算。2019年7月18日，常码房地产公司与常达公司签订《合同权利转让协议书》，约定：常码房地产公司将与楚月公司于2017年7月21日订立的《借款协议书》和2019年7月12日订立的《借款确认书》的权利全部转让给常达公司，包括但不限于楚月公司应偿还的全部借款本金和至实际还款之日期间的全部利息及依法应偿还的其他款项等。常达公司为楚月公司提供连带责任保证的义务终止。常达公司应向常码房地产公司支付合同权利转让的对价，双方另行约定支付的金额和方式。2019年8月30日常码房地产公司向楚月公司发出《合同权利转让通知》，载明：我公司现就《借款协议书》和《借款确认书》的合同权利全部转让事宜，特通知如下：我公司与常达公司2019年7月18日订立的《合同权利转让协议书》，约定将2017年7月21日订立的《借款协议书》和2019年7月12日订立的《借款确认书》的包括但不限于贵公司应偿还的借款本金和至实际还款之日的利息及依法应偿还的其他款项等权利全部转让给常达公司。楚月公司于当日签收该《合同权利转让通知》，并签字盖章确认。本院另查明，常达公司33名股东刘汉莲等于2014年7月20日出具授权委托书，委托常达公司将分配给股东的征地拆迁补偿金出借给楚月公司，并委托股东代表刘汉莲代表全体股东在《借款抵押担保合同》上签名。2019年6月26日常达公司作出股东会决议，全体股东一致同意委托常达公司向楚月公司收回借款，包括向楚月公司发出催款函、代表股东与楚月公司签订借款确认文件；如楚月公司未还款的，同意委托常达公司向人民法院起诉要求楚月公司还款。一审审理过程中，楚月公司对常达公司的原告主体资格予以认可。本案审理中，经常达公司申请，本院作出（2020）鄂01民初359号民事裁定，裁定：查封、扣押、冻结被申请人武汉楚月集团有限公司银行存款51,745,703.3元或其他等值财产。常达公司预交财产保全费5,000元。以上事实，有《借款协议》两份、《借款抵押担保合同》、《委托书》两份、《借款协议书》、《借款确认书》两份、转账支票存根四份、《大额来账凭证》三份、《合同权利转让协议书》、《合同权利转让通知》、《授权委托书》、《股东会决议》以及当事人陈述在卷佐证。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款的规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出；人民法院对当事人提出的异议，应当审查；异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院，异议不成立的，裁定驳回。本案中，楚月公司未在答辩期内提出管辖权异议，在本案庭审中提出的管辖权异议，本院不予审查。根据常达公司的诉讼请求及双方诉辩意见，本案的焦点在于楚月公司应当承担的还款责任问题。关于第一笔借款。2015年常达公司与楚月公司签订《借款协议》，该协议系双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应属合法有效。常达公司向楚月公司履行了出借3,000,000元款项的义务，楚月公司亦偿还一年利息540,000元，楚月公司应当继续履行偿还本金3,000,000元及利息的义务。2016年5月15日，双方就该借款3,000,000元签订《借款协议》，约定借款期限从2016年5月15日起至2017年5月14日止，借款年利率为15%；该借款协议为对2015年《借款协议》的变更；且不违反法律规定，对双方当事人具有约束力，楚月公司应按约定偿还借款本金3,000,000元及利息（以本金3,000,000元为基数，按年利率15%计算自2016年5月15日起至实际给付之日止）。关于第二笔借款。常达公司33名股东作为甲方，常达公司作为乙方，楚月公司作为丙方，签订《借款抵押担保合同》，约定常达公司33名股东并将借款相关事项委托常达公司办理。楚月公司对上述委托关系明知，且本案中对常达公司的原告主体资格不持异议，常达公司以自己名义提起诉讼主张权利，符合法律规定，本院予以支持。上述《借款抵押担保合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，应属合法有效。常达公司向楚月公司指定收款人支付了11,800,000元的借款款项，楚月公司应当按约定偿还常达公司借款本金11,800,000元及利息。常达公司及楚月公司均确认楚月公司已按约定偿还3,000,000元借款自2014年9月26日起至2016年6年9月25日止的利息，以及2015年1月26日8,800,000元借款自2015年1月26日起至2017年1月25日止的利息；楚月公司还应当偿还常达公司借款本金11,800,000元及利息（以本金3,000,000元为基数，按年利率15%计算自2016年9月26日起至实际给付之日止；以本金8,800,000元为基数，按年利率15%计算自2017年1月26日起至实际给付之日止）。依照《中华人民共和国合同法》第七十七条的规定，当事人协商一致，可以变更合同。本案中，虽然《借款抵押担保合同》中约定了逾期违约金，但常达公司与楚月公司此后签订了《借款确认书》，该确认书系双方对《借款抵押担保合同》债权债务的结算，明确约定2019年7月1日起利息按年利率15%计算，并未约定违约金，该约定应为双方对此前违约金条款的变更。常达公司主张按《借款抵押担保合同》约定支付违约金，没有合同依据，本院不予支持。关于第三笔借款。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条的规定，债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。本案中，常码房地产公司与楚月公司签订《借款协议书》及《借款确认书》，确认楚月公司向常码房地产公司借款30,520,000元，偿还本金14,000,000元后，尚欠借款本金16,520,000元及利息（截至2019年6月30日的利息3,695,711元；以及以本金16,520,000元为基数，按年利率9%计算自2019年7月1日起至实际给付之日止的利息）。上述协议楚月公司均予以认可，不违反法律法规禁止性规定，应属合法有效。常码房地产公司向楚月公司发出书面通知，将上述合同项下债权转让给常达公司，楚月公司予以签收确认，该债权转让对楚月公司发生法律效力；楚月公司应当按照约定对常达公司承担还款责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第七十七条、第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款，第一百四十二条规定，判决如下：一、被告武汉楚月集团有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告武汉市常达商贸有限公司借款本金3,000,000元及利息（以本金3,000,000元为基数，按年利率15%计算自2016年5月15日起至实际给付之日止）；二、被告武汉楚月集团有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告武汉市常达商贸有限公司借款本金11,800,000元及利息（以本金3,000,000元为基数，按年利率15%计算自2016年9月26日起至实际给付之日止；以本金8,800,000元为基数，按年利率15%计算自2017年1月26日起至实际给付之日止）；三、被告武汉楚月集团有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告武汉市常达商贸有限公司借款本金16,520,000元及利息（截至2019年6月30日的利息3,695,711元；以及以本金16,520,000元为基数，按年利率9%计算自2019年7月1日起至实际给付之日止的利息）；四、驳回原告武汉市常达商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费300,529元，财产保全费5,000元，由被告武汉楚月集团有限公司负担。如不服本判决，当事人应当在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长  潘捷审判员  张剑审判员  申斌二〇二一年一月十八日法官助理朱越书记员钟家鹏