甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初3294号原告(反诉被告)：甘肃谭府饮食管理有限公司，住所地：兰州市城关区天水北路**第****。统一社会信用代码：916201003970286331法定代表人：谭小京，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴红伟，甘肃锐城律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃新科轨道高铁技工学校，住所地：兰州，住所地：兰州市榆中县和平镇金川大道**代码：52620000551255632R法定代表人：马天明，该校校长。委托诉讼代理人：胡进铭。身份证号：622226196706××××原告(反诉被告)甘肃谭府饮食管理有限公司与被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校合同纠纷一案，本院于2020年9月14日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)甘肃谭府饮食管理有限公司的法定代表人谭小京及其委托诉讼代理人吴红伟，被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校的法定代表人马天明及其委托诉讼代理人胡进铭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)甘肃谭府饮食管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原、被告签订的《甘肃兰州新科轨道高铁技工学校（兰州校区）后勤项目投资托管经营合同书》；2、判决被告因强行侵占原告经营权及依合同约定回购原告已投入该项目的所有设备、工具、水电安装等有形资产610919.10元；3、判决被告返回原告已交食品安全风险保证金200000元；4、判决被告依法返回已收取的原告2019年8月新生军训期间订餐费200750元；5、判决被告支付原告损失额1939775.84元；6、判决被告支付原告违约金261557.94元，以上共计3213002.88元；7、本案的诉讼费、保全费等全部费用由被告承担。事实和理由：2018年8月3日，原、被告签订了《甘肃兰州新科轨道高铁技工学校（兰州校区）后勤项目投资托管经营合同书》，合同有效期为2018年9月1日至2026年9月1日止，合同主要约定：被告在甘肃省榆中县和平镇金川大道38号投资设立兰州校区，并将校区内的食堂餐厅及超市等后勤项目的经营权托管给原告独家经营管理。在原告经营期间，被告承诺无原告同业经营项目在该校区内经营，被告提供校内的餐厅食堂、超市及后期学校新建扩建的餐厅场所供原告使用，由原告在被告现有建筑主体结构的原则下，根据目前就餐规模，自行投资厨房设备、厨房工具、监控系统、餐厅消费系统、超市经营设施设备。原告投入的固定资产、设备资产、办公、交通资产等的财产所有权及处置权属于原告，约定原告经营期间，因被告责任原因导致合同终止，原告投资在此项目上的全部资金（投入项目资金使用年限不折旧），外加按原告投资总额的年20%收益率计算，由后续经营者现款承担或由被告负责现金回购，该资产回购责任由被告负责。合同约定原告在合同签订后15日，被告新建场地完工交付给原告进场前，原告向被告交付食品安全风险保证金30万元，在合同到期或者中途中止时，原告无重大食品安全责任事故，被告将保证金一次性退还给原告。约定原告按合同约定项目投资，因被告责任的原因而导致提前终止合同，被告应向原告赔偿损失并支付违约金，损失额为原告依本合同已投资总额、外加原告预期利润（计算方式为：经营项目已经营期间的月平均销售额乘以10%乘以剩余经营月数），具体金额以即时清算为准。违约金金额以原告依本合同已投资总额的20%，具体金额以即时清算为准。合同签订后，原告依约向被告的学校投资餐厅食堂及超市的装修、装饰、设备设施、工具用具、物料、食品、食材等，并配备相应的人员履行合同。并于2018年9月22日向被告交付了20万元保证金，同时原告于2019年8月向被告提供新生军训期间的用餐，被告至今未将餐费200750元支付给原告。之后被告于2020年5月6日、7日两天连续纠集数十人在原告未在场的情况下，采取撬锁、强行搬离、驱赶等暴力手段破坏原告的正常生产经营。5月7日下午，被告突然告知原告解除合同，因解除合同不符合双方约定，故原告未同意。之后被告强占原告的经营场地及设施设备，私自扣押原告餐厅及食堂、超市的物品、用具、货品，并不准原告库存商品及设施设备从校区运离，不准原告员工进入校区原告的经营场所。原告虽多次敦促被告纠正违法行为，被告均置之不理。综上所述，被告单方解除合同，侵占原告的经营场地及设施设备及私自扣留原告的货物物品等严重违反了法律法规及合同约定，给原告造成了巨大的经济损失。依据法律规定，诉至法院，请依法裁判。被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校辩称，1、原告的诉讼请求，没有事实及法律依据。双方签订的《甘肃兰州新科轨道高铁技工学校（兰州校区）后勤项目投资托管经营合同书》，已经于2020年5月7日解除。原告在合同签订以后没有投入任何财产，餐厅及食堂的财产都是被告从定西分校撤回的财产。2、原告要求被告支付违约金没有法律依据，合同签订后原告拖延到现在都没有交保证金，2019年原告在经营中多次给学生倒卖烟酒，当时原告给被告书写了承诺书，是原告存在多次违约行为。3、原告已经将自己的东西全部都办完了，被告处现在没有任何原告的东西。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校提出反诉请求：1、判令原告（反诉被告）向被告（反诉原告）赔偿82万元（未计利益，后续损失将按实际追加请求）；2、反诉费由原告（反诉被告）承担。事实和理由：2018年8月被告与原告签订了《后勤项目投资托管经营合同书》，合同约定，被告在榆中县和平镇金川大道1号校区，授权原告在该校区进行餐厅、超市的规划经营，并将此项目托管给原告独家经营。按照合同约定，原告拖欠被告保证金10万元，拖欠被告承包费、水、电、暖费用高达72万元，两项合计82万元。经被告多次催要，原告均不予理睬。根据合同约定，原告违约在先，双方再没有继续合作下去的必要。被告于2020年5月6日向原告递交了《解约告知书》，原告的总经理谭小京同意解约并签收，原告采取恶意手段状告被告，且已经给被告造成了实际经济损失。被告请求法院在查明事实的基础上，支持被告的反诉请求，驳回原告的诉讼请求。对原告提供的证据的认定：1、《甘肃新科轨道高铁技工学校（兰州校区）后勤项目投资托管经营合同书》一份，证明《合同》第二条：“投资托管经营项目内容第3项约定，由乙方（原告）根据甲方（被告）目前就餐规模，自行投资厨房设备、厨房工具、监控系统、餐厅消费系统、超市经营设施设备。”《合同》（第二条投资托管经营项目内容三）约定：由甲方负责提供经营场地，甲方提供的经营场地系其所属的餐厅食堂、超市及后期根据学校规模新建扩建的餐厅场所。证明《合同》（第三条“合同执行的基本条件约定”）约定执行合同基本条件系：甲方承诺2018年下学期开始招生，住校学生在3000人左右规模，甲方确保在合作期内在校学生规模在此基础上20%上下浮动，全部住校生三餐，在餐厅就餐，这是甲方对乙方托管经营项目的前提条件。《合同》（第四条“乙方投资资产的约定”）约定：在乙方（原告）投资改造，新建项目及托管经营期间，属乙方投入的固定资产、设备资产、办公、交通资产等投资，财产所有权及处置权属于乙方（原告）。不管何种原因双方在合同期内终止合同，甲方（被告）必须保障乙方（原告）投资的不动产、动产的安全。若在乙方（原告）托管经营期间，因甲方（被告）原因，发生合同变更终止时，乙方在此项目投资全部资金（投入项目资金使用年限不折扣），外加按乙方投资总额的年20%收益率计算，由后续经营者现款承担或甲方负责现金回购，该资产回购责任由甲方（被告）负责。证明原告主张被告因强行侵占原告经营权及依合同约定回购原告已投入该项目的所有设备工具、水电安装等有形资产610919.10元，并支付相应价款系合同明确约定，原告的主张有事实及合同依据。《合同》（第六条“日常经营费用分摊办法约定”）约定：因甲方（被告）提供给乙方（原告）的经营场地为钢结构临时建筑，在合同期内，因消防、安监、城关、环保、邻居等职能部门或个人因此产生的协调处理或影响由甲方负责，乙方不承担任何责任与费用。《合同》（第七条“餐饮供应方式、价格、结算约定”）约定：在合同到期过后或中途终止时，乙方无重大食品安全责任事故，甲方应及时全额将保证金一次性退还给乙方。证明甲方应依据合同约定将收取乙方的20万元保证金一次性退还给乙方。《合同》第八条（合同期限及相关约定）约定的起至期限：2018年9月1日至2026年9月1日止，乙方独家连续经营8年。证明被告单方解除合同导致原告6.5年合同期限无法履行。证明双方在《合同》第三十一条第一、三项约定了“合同的中止、解除和终止”的专用条款，若任何乙方未按照合同约定解除合同的，系违约行为，应向守约方赔偿损失并承担违约责任；同时证明被告于2020年5月6日以《合作协议解约通知书》的方式单方解除合同，系违约行为，应当向原告赔偿损失并承担违约责任。双方在《合同》四十条违约责任二约定：“乙方（原告）按合同约定的项目投资，因甲方（被告）主要责任的原因提前终止合同，甲方应向乙方赔偿乙方预期利润（计算方式为：经营项目已经营期间每月的平均销售额乘以10%乘以剩余经营月数）；”违约金金额为乙方依本合同已投资总额的20%；证明原告主张被告向原告支付损失额1939775.84元及原告主张被告向原告支付违约金261557.94元均系合同明确约定，原告的主张有事实及合同依据。对该组证据的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为原、被告之间的合同已经解除了不存在被告回购原告投入的资产，被告要向原告退还保证金，被告还要向原告支付预期利润和违约金。该组证据系一份合同，只能证明合同双方当事人对相关内容进行了约定，但不能证明被告是否违反了合同约定，需按照合同约定向原告履行合同约定的义务及责任。该份证据系孤证，必须由其他相关证据予以佐证才能形成一个完整的证据链条来证明原告的证明目的。对该组证据的证明目的，本院不予确认。2、《设备工具资产盘点明细表》及采购单据，证明原告为履行合同采购了《设备工具资产盘点明细表》中571355.65元的餐厅厨房设备工具物品，此571355.65元系原告投资金额的一部分。《餐厅劳护用品、日用耗材资产盘点明细表》及采购单据，证明原告为了履行合同采购了《餐厅劳护用品、日用耗材资产盘点明细表》中14693.45元的餐厅食堂劳护用品，证明此14693.45元系原告投资金额的一部分。《餐厅在建工程支出明细表》中24870元的餐厅食堂在建设备工具物品，证明此24870元系原告投资金额的一部分。对该组证据的真实性及证明目的，被告均有异议。认为没有任何发票，真实性不予认可。也不能证明明细单中记载的物品实际投放到了涉案的餐厅和超市。在原告出具的明细表中也没有被告学校任何人的签字确认。首先，该组证据系原告自己单方制作的明细表，在制作完成后没有向被告出具，在明细表中也没有被告学校的人员签字认可。其次，虽然原告出具了明细表，但原告无法证明在明细表中记载的设备和物品原告是否实际购买并投放到了涉案的餐厅和超市。再次，原告提供的采购单据没有正规发票，都是一些收据和销货清单，这些单据不能证明原告是否实际出资购买了收据和销货清单中记载的物品。综上，对原告提供的该组证据，本院不予确认。3、原告投资在项目现场的餐厅、食堂及超市的设备工具、劳护用品、日用耗材、在建工程设施设备等有形资产610909.10元的现场实物视频及照片。（1）、证明原告已按照合同约定将采购的610919.10元餐厅、食堂及超市设备工具、劳护用品、日用耗材、在建工程设施设备等有形资产实物安装用于合同约定的被告提供的餐厅、食堂及超市项目现场。（2）、证明原告按照合同采购并实际安装使用于被告提供的餐厅、食堂及超市现场的此610919.10元实物，也系被被告实际侵占的实物。（3）、证明原告依据《合同》第四条“乙方投资资产”的约定，主张被被告强行侵占的餐厅食堂的有形资产610919.10元由被告负责回购有事实及合同依据。（4）、证明原告按照合同约定在次项目上已投资的有形资产金额为610919.10元，此610919.10元也系原告投资在合同项目上的总金额1307789.70元的一部分。对该组证据的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为不能证明视频中的设备是属于原告所有，该份视频拍摄地点是在被告学校的新餐厅，但原告经营的是被告学校的老餐厅，视频中新餐厅的设备是被告从定西的学校拉过来的。首先，该组证据是视频资料，只能反映物品的外在客观形态和状况，但不能证明视频中物品的所有权，即视频不能证明视频中物品的所有权属于原告。其次，该组视频不能证明视频的拍摄地点在什么地方，是在老餐厅还是在新餐厅，还是新老餐厅都有。再次，视频只能反映视频中物品的数量和种类，但不能证明视频中物品的价值是多少，也就是说该组证据视频资料不能证明视频中物品的价值是610919.10元。最后，该视频资料只是对餐厅、食堂、超市中现存物品的客观记录和反映，但不能证明是被告强行侵占了视频中反映和记录的这些物品，即视频资料不能明被告实施了侵权行为。对该组证据的证明目的，本院不予确认。4、甘肃省农村信用社汇款凭证，证明被告已经收取了原告的食品安全风险保证金20万元。证明原告支付给被告的20万元风险保证金是原告投资的一部分。对该组证据的真实性和证明收到保证金20万元的证明目的被告无异议。但认为保证金约定是30万元，被告没有按约足额缴纳保证金，且该份汇款凭证明确记载是信用卡消费，不是用来投资的。该组证据证明原告向被告缴纳了保证金20万元，由被告收取。但该20万元保证金，并非是原告向被告的投资，而是为了担保原告和被告签订的合同实际履行支付的费用，不具有投资性质。对该组证据的证明目的，本院予以确认。5、《合作协议解约通知书》，证明被告已经收取了原告的食品安全风险保证金20万元。被告制作的《合作协议解约通知书》中称：“在欠我方款项未付清之前，贵方餐饮中心及超市任何物品不得搬运”证明被告侵占了原告位于餐厅、食堂及超市的所有资产的事实。对该组证据的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为恰恰证明原告认可拖欠水电费，没有交清30万元保证金，我们不让原告搬出的是超市中的收款机及超市卖的物品及老食堂中的小物品、被褥、生活用品，原告也签字认可了。对收到保证金20万元保证金，被告予以认可。该组证据证明在合同履行期间被告单方以原告拖欠合作费及水电费为由要求解除合同，并向原告进行了通知。虽然原告法人在通知书中签字，但并不代表同意该通知书的内容，只能证明原告收到了该份通知书。被告虽然在该份通知书中陈述原告在付清欠款之前不得搬运餐饮中心及超市任何物品，但这时被告并未采取实际措施，如果原告实施了在餐饮中心和超市搬运物品的行为后，被告实施了阻挡行为，才能构成实际侵权。书面陈述，并不能构成侵权。对该组证据的证明目的，本院不予确认。6、兰州新科店校园八月集中订餐人员登记表（23页）及《说明》，证明2019年8月10日至2019年8月31日期间被告组织学生军训欠付原告的餐费200750元，系原告投资金额的一部分。对该组证据的真实性及证明目的，被告均有异议。认为在订餐人员登记表中没有被告学校的任何签字。首先，该组证据登记表和说明均系原告自己单方制作和出具，没有被告的签名认可无法确认真实性。其次，原告的该组证据不能证明是在2019年8月10日至2019年8月月31日期间被告组织学生军训期间欠付的餐费。再次，在订餐登记表中没有被告的签字确认，及订餐人员的签字是否属实都不能证明。故对该组证据本院不予确认。7、苏万宽、张如梅的证人证言，证明原告在2019年8月10日至8月31日期间向被告军训学生400多人每日提供早中晚三餐，标准为每人25元，学生出示就餐卡就可以领取标准配餐，原告没有直接收费。对该组证据的真实性、关联性及证明目的，被告均有异议。首先，该组证据中的两位证人没有出庭作证，无法证实真实证人身份，也无法确定证人证言的真实性。其次，就算证人在身份真实，但均与原告存在利害关系，其证人证言具有倾向性。再次，该组证人证言无其他相关证据予以印证。对该组证据，本院不予确认。8、谭府新科项目店预期利润1939775.84元记账凭证及计算过程，及餐厅、食堂、超市的微信、支付宝收款导入明细光盘。证明双方依据在《合同》第十四条违约责任二中约定：“乙方（原告）预期利润的计算方式为：经营项目已经营期间的月平均销售额乘以10%乘以剩余经营期月数”的预期利润1939775.84元系合同约定，证明原告的主张有事实及合同依据。对该组证据的真实性及证明目的被告均有异议。认为恰恰证明原告之前的经营是正常的，但原告没有缴纳一分钱，后面所计算的东西都是解除合同以后的不予认可。双方的合同已经解除了，算损失没有事实及法律依据。首先，原告出具的餐厅、超市的微信、支付宝收款导入明细是否实际是餐厅、超市的收入明细均不能证明。其次，该组证据不能证明是由于被告原因造成违约要承担预期利润。对该组证据，本院不予确认。9、《谭府新科项目店资金投入明细》，（1）、证明此《明细》汇总了原告在前述第二、三、四、五、六、八组证据中已列明的投资金额为101669.1元；另加上侵权案件中原告投资在此项目上的《新科轨道店超市商品盘点明细表》商品82735.87元、《餐厅食材资产盘点明细表》商品33947.73元、餐厅开办费33130元、《正常经营支出》费用126307元、《赔付供应商合同损失》20000元，合计296120.60元；证明原告在合同约定项目总共投资总额为1307789.70元。（2）、依合同第十四条“违约责任二中约定：……违约责任金额为乙方依本合同已投资总额的20%；证明原告主张被告向原告支付违约金261557.94元系合同明确约定，证明原告的主张有事实及合同依据。对该组证据的真实性及证明目的，被告均有异议，认为是原告自己计算的。该组证据系原告自己单方出具，计算依据也是原告单方出具，没有被告的签字和确认。对该组证据，本院不予确认。10、被告学校食堂违建违规视频，证明被告提供给原告的经营场地未取得政府规划部门的规划审批手续，不符合学校餐厅食堂的规定，被告没有向原告提供合法且符合合同约定的经营场地，原告无法建立消费支付系统的项目，责任在被告。被告提供的经营场所系钢结构临时建筑，未取得政府部门的规划审批手续，不符合学校餐厅食堂的规定，被告没有向原告提供合法且符合合同约定的经营场地，原告无法向被告完全支付食品安全保证金，责任在被告。对该组证据的真实性被告无异议，对证明目的有异议。认为被告交付给原告的是有房屋产权证书的一层，是正规合法的。首先，原告陈述被告交付给其餐厅、食堂经营场所和经营场地是钢结构，未取得政府规划部门的规划审批手续，只有原告自己的陈述，未能提供相关行政主管部门认定被告提供给原告用于经营餐厅、食堂的经营场地是违规、违建建筑。其次，原告也未能提供证据证明被告提供给其用于经营餐厅、食堂的经营场地是违规、违建建筑，其被相关行政主管部门予以行政处罚、或者责令停产停业，遭受了损失。对此，被告负有责任存在过错。再次，既然原告已经得知被告交付给其餐厅、食堂经营场所和经营场地是钢结构，未取得政府规划部门的规划审批手续，应当拒绝接受被告提供的经营场地，但为什么还要接受并且在经营场地进行营业。说明被告交付给原告的餐厅、食堂经营场所和经营场地并不是违规、违建建筑。综上，对该组证据的证明目的，本院不予确认。11、被告对原告经营的餐厅、食堂及超市实施侵占的违约、侵权行为视频，（1）、证明被告对原告经营的餐厅、食堂及超市实施了侵占的违约、侵权行为；（2）、证明被告违反了合同约定单方终止了合同；（3）、证明被告应当按照合同约定向原告承担违约责任。对视频的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为视频反映的是在2020年5月6日合同解除以后，被告的老餐厅已经不用了，原告多次到新餐厅闹事，视频中的场面是新餐厅，与本案无关。首先，视频拍摄时间发生在2020年5月6日被告单方向原告提出解除合同之后，视频中的事件是否发生在原告在经营餐厅、食堂期间。不能证明被告对原告正在经营的食堂、餐厅实施了侵占、侵权行为。其次，视频中的拍摄地点不明确，是在什么地方拍摄不清楚，是否是在由原告经营的餐厅、食堂不能证明。因此，该组证据不能证明被告对原告正在经营的餐厅、食堂实施了侵占和侵权行为。对该组证据的证明目的，本院不予确认。12、《谭府饮食新科轨道技工学校项目时间过程节点》，（1）、证明被告对原告经营的餐厅、食堂及超市实施了侵占的违约、侵权行为；（2）、证明被告违反了合同约定单方终止了合同；（3）、证明被告应该按照合同约定向原告承担违约责任。对该组证据的真实性、关联性及证明目的被告均不予认可。认为2020年5月6日双方签字确认解除协议，是原告单方制作的没有被告的签字盖章。该组证据系原告自己书写，内容是否属实无从证明。该组证据严格上属于原告的单方陈述，不能作为证据。对原告的单方陈述，被告予以否认，原告又未能提供证据予以印证证明其陈述内容的真实性。对该组证据，本院不予确认。13、原告法人与被告的法人进行沟通的通话录音，证明被告侵占了原告投资的资产是早有预谋的，证明被告存在严重违约。对该组证据的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为通话录音是双方法人之间对管理费等各种费用进行清算的通话录音。最后一次清算下来是110万元，被告给原告优惠到了72万元，交钱就经营，不交钱就离开学校。后被告法定代表人到餐厅找到原告法人，原告法人就在解除合同通知书中签字了。从该组证据通话录音来听，是原、被告双方法人之间的关于经营情况的通话录音，但从录音中并不能证明被告是有预谋的实施了侵占原告投资资产的行为。对该组证据的证明目的，本院不予确认。14、计算清单二份，证明107万元单据是被告逼迫原告签字的，被告在敲诈勒索。对该组证据的真实性被告无异议，但对证明目的有异议。认为这是原、被告面对面的算账，双方签字确认104万元的事实，原告也已经签字确认，原告拿出被告强迫其的证据。原告没有证据证明其在二份计算清单中的签字是受到被告的逼迫签订的，被告存在敲诈勒索。对该组证据的证明目的，本院不予确认。对被告提供的证据的认定：1、原告的法人在2019年10月25日向被告方出示的《承诺》，证明原告在超市经营中存在违规行为，愿意承担罚款，超市在经营过程中原告存在违约行为。对该组证据的真实性原告无异议，对证明目的有异议。认为其是在受到被告威胁的情况下书写的，当时超市已经停止进货五天以上，原告法人才签字。对关联性原告也不认可。该组证据证明原告在经营超市中存在违规性行为，但并不能证明原告在履行合同中存在违约行为。对该组证据的证明目的，本院不予确认。2、《合作协议解约通知书》及视频资料，证明原告提供的最后一组证据的104万元相互印证，原告欠被告104万元，双方商量为720000元。双方签字现场的视频，证明双方真实意思表示，原、被告双方已经解除协议。对通知书的真实性原告无异议，单对证明目的有异议。对视频资料的真实性及证明目的原告均有异议。认为被告向原告送达解约通知书违反了合同约定条款，没有达到解除合同的目的。说明被告主张的72万元款项、水电费应当先进行清算后再支付，被告索要72万元无事实及法律依据。该组证据名为解约通知书，是被告单方向原告作出的解除合同及要求原告支付合作费、水电费72万元的意思表示。但该单方意思表示应当取得原告的认可以后才能成为双方的意思表示。虽然原告的法人在被告送达的通知书中签字，但只代表原告认可收到了该份通知书，并不能推定原告同意通知书中的内容。对该组证据的这证明目的，本院不予确认。3、2019年6月25日被告从定西搬回的所有灶具、设施、设备，证明新食堂的所有设施都是被告的，与原告无关。对该组证据的真实性及证明目的，原告均有异议。认为不能证明清单上的物品系被告所有，也不能证明单据中上的物品就是双方争议的物品。首先，该组证据是被告单方面出具，在被告出具的清单中这些物品是否真实存在不能证明。其次，被告出具的清单中的物品是否是本案原、被告双方发生争议的物品也不能确认，清单中的物品是否与本案涉案物品有关联性也不能证明。再次，在该组清单中也没有原告任何人员的签字。对该组证据，本院不予确认。4、视频资料一份，证明原告法人和其的妻子将所有的物品翻墙搬走。对该组证据的真实性、证明目的、关联性原告均有异议。该组视频资料不能证明原告法人及其妻子翻墙将所有物品搬走。对该组证据，本院不予确认。5、照片一组，证明被告所经营的过期食品的照片，是导致被告要与原告解除合同的原因。对该组证据的真实性、证明目的及关联性，原告均有异议。认为不能证明照片中的食品所有人是谁。首先，被告不能证明照片中拍摄的食品是在什么地方拍摄的。其次，也不能证明照片中的食品所有人是谁。对该组证据，本院不予确认。经本院审理认定的事实如下：2018年8月3日以被告为甲方，以原告为乙方的双方当事人签订了《甘肃兰州新科轨道高铁技工学校（兰州校区）后勤项目投资托管经营合同书》，约定甲方根据需要，引进乙方规划新校区餐厅，投资部分餐厅，超市硬件设施设备，并将食堂餐厅及超市后勤项目经营权托管给乙方独家经营管理，经甲乙双方共同协商，达成一致协议。甲方在甘肃省榆中县金川大道38号投资设立兰州校区，授权乙方进行餐厅、超市规划，甲方同意规划方案。在现有场地上，由甲方负责建设餐厅房屋基础建设、房屋装修、水、电、暖、燃气、照明、上下水设施设备，保证用电负荷在150千瓦内供应。在甲方现有建筑主体结构的原则下，由乙方根据目前就餐规模，自行投资厨房设备、厨房工具、监控系统、餐厅消费系统、超市经营设施设备。甲方提供的场地：甲方所述的餐厅食堂，超市以及后期根据学校规模新建扩建的餐厅场所。合同执行的基本条件约定：甲方2018年下学期开始招生，住校学生在3000人左右规模，甲方确保在合作期内在校学生规模在此基础上20%上下浮动，全部住校生三餐，在餐厅就餐，这是甲方对乙方托管经营项目的前提承诺条件。约定的水、电、燃气按非商业项目收费标准支付，超出价格部分差价由甲方负责弥补。备注甲方交多少水电费，乙方付多少水电费。乙方投资资产条款约定：在乙方投资改造、新建项目及托管经营期间，属乙方投入的固定资产、设备资产、办公、交通资产等投资，财产所有权及处置权属乙方，乙方投资经营期满，除双方有以下相关约定条款外，其财产残值所有权及处置权仍属于乙方。中途合同终止投入的固定资产、动产的处置方法约定，1、不管何种原因双方在合同期内终止合同，甲方必须保障乙方投资的不动产、动产的安全，在此基础上遵循角色互换的原则，达成一致解决问题的方案。2、乙方在项目投资改造及设备设施全部完成时，甲方可对乙方实际投入此项目的资金、改造资产、设备资产委托由双方认可的第三方做资产验收评估，双方书面确定实际投入该项目改造投入资金金额。若乙方在托管经营期间，因甲方责任原因，发生合同变更终止时，此项目投资全部资金（投入项目资金使用年限不折旧），外加乙方投资总额的20%收益率计算，由后续经营者现款承担或由甲方负责现金回购，该资产回购责任由甲方负责。所有项目的改造计划、方案、乙方需报甲方同意认可。经营权使用费条款中双方约定，为确保甲方投资成本回收，甲乙双方同意，按甲方住宿生消费人数，乙方不同经营项目实际销售额提点比例方式，支付甲方经营权使用费，具体计算如下：1、在校住宿人数3000以上（含3000人），餐厅提点比例为16%，超市提点比例为16%。2、在校住宿人数2000-3000以上（含2000人），餐厅提点比例为15%，超市提点比例为15%。3、在校住宿人数2000人以下，餐厅提点比例为14%，超市提点比例为14%。乙方在签订合同15日后，甲方新建场地完工交付给乙方进场前，交给甲方食品安全风险保证金30万元，由甲方开具正式收据，在合同到期后或中途合同终止时，乙方无重大食品安全责任事故，甲方应即时无息全额将保证金一次性退还给乙方。合同起至有效限期限自2018年9月1日至2026年9月1日止。在该合同中合同的中止、解除和终止条款约定一、甲方有权中止或单方解除合同的情形：1、乙方未按相关法律法规建立相应的管理制度或执行制度不力，被相关政府职能管理部门进行屡次处罚停业，且限期整改不力的；2、乙方在经营期间，因乙方主要责任过错，出现师生群体食物中毒，或特大安全生产责任事故，造成严重后果，经协商无法就继续履行合同达成共识；3、乙方在学期中途无故停止营业的。二、乙方有权中止或单方解除合同的情形：1、甲方无故停水、停电、停气，给乙方造成较大经济损失的；2、甲方未按时结算销售款、导致乙方不能持续经营时。3、甲方的生源严重不足，在乙方经营期内无法保障在校住宿生达到1000人。4、遇到自然灾害等人力不可预知的不可抗力因素，双方一致同意终止或解除的。任何一方提出终止合同，都必须于期望终止之日前30天向对方提出书面请求并说明理由，经双方协商一致方能终止。如未按合同约定的方式终止合同，视为违约行为，应向没有违约的一方赔偿损失并承担违约责任。违约责任条款约定：1、甲方无故停水、停电、停气，致使乙方无法正常营业，造成经济损失的，甲方应赔偿乙方的实际经济损失。2、乙方按合同约定的项目投资，因甲方主要责任的原因而提前终止合同，甲方应向乙方赔偿损失并支付违约金，损失额为乙方依本合同已投资总额，外加乙方预期利润（计算方式为：经营项目已经营期间的月平均销售额乘以10%乘以剩余经营月数），具体金额以清算结果为准。违约金金额为乙方依本合同已投资总额的20%，具体金额以即时清算为准，应付金额即时支付结清。3、因乙方责任的原因，给甲方财产造成直接经济损失的，乙方应按实赔偿。在该份合同中加盖了原、被告的公司印章，并由原告的法定代表人谭小京和被告的委托人赵文堂的个人签名。合同签订后，被告按照合同约定将自己位于榆中县和平镇金川大道兰州××区内的餐厅、食堂及超市占用的房屋等基础设施交付给原告占有使用。原告在收到被告向其交付的校区餐厅、食堂及超市房屋等设施后，进行了投资，购买了学校餐厅、食堂及超市需要的设施设备等物品，但原、被告双方却未按照合同第四条乙方投资资产的约定第二项第2条约定：“乙方在项目投资改造及设备设施全部完成时，甲方可对乙方实际投入此项目的资金、改造资产、设备资产委托由双方认可的第三方做资产验收评估，双方书面确定实际投入该项目改造投入资金金额”。对原告投入项目的资金、资产、设备委托双方认可的第三方做资产评估，双方书面确定实际投入该项目改造投入资金金额。2018年9月22日原告按照合同约定，以银行转账的方式向被告缴纳了保证金20万元，由被告收取，尚拖欠保证金10万元，没有缴纳。原告从2018年10月21日起开始经营合同约定的餐厅食堂和超市，原告经营至2020年5月6日被告向原告送达了一份《合作协议解约通知书》，以原告没有按期全额缴纳保证金，以及拖欠被告合作费用及水电费为由单方解除了该合同。当天原告的法定代表人谭小京收到被告向其送达的该份《合作协议解约通知书》后，在该份通知书中签署了自己的姓名，认可收到了该份通知书，至此原告停止了在被告校区的餐厅食堂及超市的经营。后原告多次找被告协商解决此事，但均未能达成一致意见。在此无奈的情况下，原告诉至法院。本院认为，原、被告签订的《甘肃兰州新科轨道高铁技工学校（兰州校区）后勤项目投资托管经营合同书》，是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，且不违反法律行政法规的强制性规定，应受法律保护，对双方当事人具有法律约束力。该合同约定的期限自2018年9月1日至2026年9月1日止，现该合同尚在履行过程中，原告主张要求解除该合同，系原告在合同履行期限未届满前单方要求解除合同。在该合同中的第十三条合同的中止、解除和终止条款第二条“乙方有权终止或单方解除合同的情形”中约定了原告在四中情形下可以单方终止该合同。但本案中原告要求单方解除该合同，却未能提供证据证明被告存在合同约定的原告可以单方解除合同的违约情形，且在合同履行过程中也未遇到自然灾害和不可抗力因素，原告要求单方提前解除该合同不符合双方约定的原告可以单方解除合同的情形。虽然原告在不具备合同约定其可以当方解除合同的情形下提出单方解除合同，但被告也在合同履行过程中向原告提出了要求单方解除该合同的通知书，原告收到通知书后未予答复。现原告诉讼提出单方解除该合同，可视为是对被告提出单方解除合同的同意。原、被告均认为该合同已经不能继续履行，双方签订该合同的目的已经不能实现，解除合同也符合市场规律及原、被告的自身利益。故对原告要求解除与被告签订的《甘肃兰州新科轨道高铁技工学校（兰州校区）后勤项目投资托管经营合同书》的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付其投入该项目的所有设备、工具、水电安装等有形资产610919.10元，庭审中原告为了证明自己的该项主张向法庭提交了其自己单方制作的财产清单以及收据、销货清单等证据。但原告提供的这些证据系其单方制作，没有被告的签名和认可，也不能证明原告是否实际将这些财产投入到项目中。依照原、被告签订的合同第四条乙方投资资产的约定第二项第2条约定：“乙方在项目改造及设备设施全部完成时，甲方对乙方实际投入此项目的资金、改造资产、设备资产委托由双方认可的第三方做资产验收评估，双方书面确定实际投入该项目改造投入资金金额”。本案中原告在项目改造及设备设施完成时，并没有按照约定委托双方认可的第三方对其投入的资产验收评估，形成书面确定实际投入该项目投入资金金额。原、被告之间没有书面形成一个双方都确认的对原告投入项目资金的金额，原告单方主张其投入项目资金610919.10元，没有事实依据，对该项诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告返还已交的食品安全风险保证金20万元，原、被告在合同第七条餐饮供应方式、价格、结算约定条款第9条约定：“乙方在合同签订15日后，甲方新建场地完工交付给乙方进场前，交给甲方食品安全风险保证金30万元，由甲方开具正式收据，在合同到期后或中途中止时，乙方无重大食品安全责任事故，甲方应即时无息全额将保证金一次性退还给乙方”。依据该条合同约定，原告向被告缴纳了食品安全风险保证金20万元，尚欠10万元没有交付。合同约定退还该保证金的条件就是在合同到期后或中途中止时，原告无重大食品安全责任事故，被告就无息一次性将保证金退还给原告。原告在合同履行期间未发生重大食品安全责任事故，现被告应当按照合同约定向原告退还食品安全风险保证金20万元。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告返还其收取的2019年8月新生军训期间的订餐费200750元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。原告提供的用以证明军训期间的餐费的证据系其自己单方制作的流水账，没有相应的证据予以佐证，被告也不予认可。且其提供的证人没有出庭作证，均与原告具有利害关系，证人证言的真实性无法确定不能证明被告收取了原告军训期间的订餐费200750元。故对原告的该项诉讼求，本院不予支持。原告要求被告支付原告的损失额1939775.84元为预期利润。在合同第十四条违约责任第2条约定：“乙方按合同约定的项目投资，因甲方主要责任的原因而提前终止合同，甲方应向乙方赔偿损失并支付违约金，损失额为乙方依本合同已投资总额，外加乙方预期利润（计算方式为：经营项目已经营期间的月平均销售额乘以10%乘以剩余经营月数），具体金额以清算结果为准。”可见被原告要求被告赔偿损失必须先要证明是因为被告原因而提前终止合同，再必须证明其经营期间的月平均销售额是多少，才能主张损失额。首先，原告在庭审中未能证明合同终止是因为被告主要责任的原因造成的。其次，只有原告在证明了合同终止是由被告主要责任的原因造成的以后，再举证证明其的月平均销售额是多少，最后才能计算出预期利润。原告在庭审中提供的用以证明其的月平均销售额的证据为银行流水清单和自己单方制作的记账凭证，这些流水清单和凭证不能证明清单和凭证中的款项是什么款项是否是在经营餐厅食堂及超市中发生的款项，也不能证明清单和凭证中的款项就是原告经营期间发生的销售额，即原告不能证明其在经营期间的月平均销售额。综上，原告要求被告赔偿其损失1939775.84元既无事实依据又无法律依据，本院不予支持。原告要求被告向其支付违约金261557.94元。原、被告在合同第十四条违约责任第2条约定：“乙方按合同约定的项目投资，因甲方主要责任的原因而提前终止合同，甲方应向乙方赔偿损失并支付违约金”。可见被告向原告支付违约金的前提条件是因被告的主要责任的原因而提前终止合同，但在庭审中原告未能提供证据证明是因被告主要责任的原因而提前终止合同，即原告不能证明被告存在违约行为。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告反诉要求原告赔偿损失82万元，其所谓的损失82万元包括原告拖欠的承包费、水、电、暖费用72万元和原告未按约定缴纳的保证金10万元。被告为了证明其的该项反诉请求向法院提交了一份《合作协议解约通知书》，认为在该份通知书中明确写明原告拖欠合作费及水电费72万元，以及原告拖欠履约保证金10万元未予缴纳。在被告向原告法定代表人谭小京送达了该份通知书后，谭小京也在该份通知书中签字确认，就认为原告认可通知书中的拖欠合作费及水电费72万元，要求原告给付。首先，被告向原告送达的是一份通知书，顾名思义通知书是向他人通知某事以便他人知道该事项，通知书只有通知的功能，被通知人一旦收到通知或者知悉通知的内容通知书的功能就已经实现。其次，谭小京在通知书中签字的行为只能证明原告收到了该份通知书，但并不能证明收到通知书，就表示认可通知书中的内容。再次，该份通知书中的内容系被告自己书写，是被告将自己单方意思表示告知了原告，原告是否同意，应当由原告明确作出同意的意思表示。在通知书中谭小京只书写了收到，但并未书写同意。最后，通知书也不具备债权凭证的作用，通知书不是债权凭证，不具备只要被通知人收到通知书，双方之间就产生了债权债务关系的功能。综上，被告提供的证据不能证明原、被告之间存在原告拖欠被告合作费及水电费72万元的债权债务关系的事实。关于保证金10万元，是原告没有按照合同约定向被告缴纳的一部分保证金，现该合同已经无法继续履行且原、被告约定在合同到期或中途中止时，原告无重大食品安全责任事故，被告应无息一次性退还原告保证金。截止原告离开学校时，没有发生食品重大安全责任事故，被告应当将收取原告的保证金20万元予以退还，现被告再要求原告缴纳剩余保证金10万元已无事实及法律依据。故对被告反诉要求原告赔偿损失82万元的是反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第二款、第一百零八条、第一百一十七条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第一款规定，判决如下：一、被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校退还原告(反诉被告)甘肃谭府饮食管理有限公司食品安全风险保证金200000元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告(反诉被告)甘肃谭府饮食管理有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32504元，诉讼保全费5000元，合计37504元，由原告(反诉被告)甘肃谭府饮食管理有限公司负担35160元，被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校负担2344元。反诉案件受理费12000元，由被告（反诉原告）甘肃新科轨道高铁技工学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长 张 成 功人民陪审员 ?魏玉强人民陪审员 魏  莹二〇二一年一月六日书 记 员 郝  婧