丽水市莲都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1102民初473号 原告（反诉被告）：丽水市非舍建筑设计有限公司。住所地：丽水市莲都区长虹街**。统一社会信用代码：91331102MA28J47N5W。 法定代表人：吴鹏飞，执行董事。 委托诉讼代理人：蓝韵，浙江元新律师事务所律师。 被告（反诉原告）：颜秀旺，男，1950年1月16日出生，汉族，住丽水市莲都区。 委托诉讼代理人：吴巧华，浙江丽阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴世臻，浙江丽阳律师事务所律师。 原告丽水市非舍建筑设计有限公司为与被告颜秀旺承揽合同纠纷一案向本院起诉，本院受理后，被告提起反诉，本院受理后，依法组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。原告法定代表人吴鹏飞及委托诉讼代理人蓝韵、被告颜秀旺及其委托诉讼代理人吴巧华、吴世臻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丽水市非舍建筑设计有限公司诉称：2017年5月29日，原被告签订《装饰装修承揽合同》，约定：由原告对被告所有的坐落于丽水市莲都区××路××号的红楼酒店（建筑面积1800㎡）进行装修；总报酬为1130000元，分四期支付，在工程验收合格后15日内支付全部报酬；工期为150天；被告指派陈丽（夫妻关系）为代表，负责对装修内容增减、变更、验收等签字事宜；工程完工后，原告通知被告进行验收，被告应在5日内组织验收，如被告不组织验收且不及时通知原告另定验收日期的或未经验收擅自入住的，视为验收合格；一方违约的，应按违约金额的10%向对方支付违约金。合同签订后，原告依约在约定时间内完成对红楼酒店装修，并通知被告进行验收，但被告迟迟不组织验收，并于2019年12月31日擅自入住红楼酒店并宣布开业，应视为该装修工程已验收合格。至2019年12月31日止，被告仅支付原告装修报酬900000元，在原告多次催讨下，于2018年2月4日支付原告装修报酬100000元，剩余130000元装修报酬至今尚未支付。原告认为，《装饰装修承揽合同》是原被告的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告已依约完成装修工作并交付工作成果，被告应依约履行合同义务支付报酬。被告擅自入住红楼酒店并已实际开业运营至今的行为足以证明该装修工程已验收合格。被告未支付剩余装修报酬的行为违反了合同约定，构成违约，应承担相应的违约责任。为此，请求判令：一、被告依法支付原告装修报酬人民币130000元并支付违约金13000元，共计143000元；二、诉讼费用由被告承担。后原告变更诉请第一项为：被告依法支付原告装修报酬人民币127900元并支付违约金12790元，共计140690元。 被告颜秀旺辩称：第一，被告有合法合理的理由暂不支付工程尾款，不存在违约之说。首先，案涉工程至今未完工，原告停工撤场的时候，夹层102、103和一楼一间大间就随便弄了下，一楼迷你间小间压根没动过，至今还是旧厨房的样式，没有按照设计图跟施工预算表的要求完成装修。其次，已完成部分存在质量问题。酒店开业以后不断出现排水困难、漏水渗水现象，被告通过电话、微信方式与原告数次磋商维修事宜，原告前期还会应付来下，后期基本就不搭理被告。被告无奈，自行委托他人进行了维修，相关的维修费用都是被告先行垫付的，原告至今没有支付给被告。案涉工程不光没有完工、质量不合格，甚至也没有正式的交付手续，原告是擅自停工撤场的，既没有打招呼，也没有事后通知被告验收，这一点实际施工人沈勤在庭审中是当庭承认的。被告考虑到停工停业损失巨大，无奈于2017年12月31日选择先行开业，开业时案涉工程工期已经延误了52天，按照约定原告要赔偿被告工期延误期间的停业损失。综上，被告有充分理由暂不支付工程尾款。第二，被告欠付的工程尾款数不是13万元，之前被告还帮他们垫付了2100元的水电工资，是有单据的，而且对方也是明确承认这笔款项的。另外，对于刚刚讲到的夹层102、103跟一楼迷你间、大间是被告自行简装，原告就是装了个开关、弄了个电线，基本属于未装修的状态，欠付的工程款里面应当按照施工预算表把这三个房间对应施工预算的款项减掉26183元。 被告颜秀旺反诉称：2017年05月29日，被告与原告签订了《装饰装修承揽合同》将红楼丽舍精品酒店（工商登记为丽水市红楼宾馆）装修工程交由原告设计、施工，具体的施工范围和质量要求双方约定于原告制作的《施工预算表》及设计图纸，总报酬为113万元。根据《装饰装修承揽合同》第六条的约定，工期150天，原告应于2017年11月8日前完工，但工程实际做到了2017年12月底，而且，原告结束施工后并未通知被告验收。原告停工撤出酒店时，酒店一楼迷你间小间完全未进行装修，一楼迷你间大间和夹层102、103房间亦基本未按要求装修，而且其他已装修房间也存在部分施工不合理问题。对于装修工程的后续履约事宜，被告一直在与原告积极沟通，但考虑到酒店大体上符合营业要求，为减少停业损失，反诉原告无奈于2017年12月31日选择开门营业。据此，红楼酒店因装修工程工期延误停业了52天。酒店开门营业后，被告陆续发现一楼大厅和酒店好些房间的漏水现象非常严重，在反复催促原告修缮无果的情况下，自行委托他人进行了修缮，更换、修补了部分房间的地漏、墙面、墙布、地、地板垫高了部分卫生间的瓷砖以促进排水通畅，已支出留有凭证的修缮费用为43650元。被告自行修缮后，漏水问题有所缓解，但仍然存在并未彻底解决。据此，为维护被告的合法权益，请依法判令：一、原告依《装饰装修承揽合同》及《施工预算表》的要求继续完成红楼丽舍精品酒店（工商登记为丽水市红楼宾馆）一楼迷你间小间的装修；二、原告对红楼丽舍精品酒店（工商登记为丽水市红楼宾馆）漏水问题进行修缮；三、原告赔偿被告自行修缮红楼丽舍精品酒店（工商登记为丽水市红楼宾馆）支出的款项43650元；四、原告赔偿被告工期延误期间的停业损失407820元；五、本诉和反诉的诉讼费用均由原告承担。后被告当庭变更反诉诉请第一项为：原告赔偿因未依约装修夹层102、103以及一楼迷你大小间给原告造成的损失26183元；变更反诉诉请第四项金额为274720元；反诉诉请第五项增加鉴定费由原告承担。后经法院释明，原告撤回了变更后的反诉诉请第一项。 原告丽水市非舍建筑设计有限公司针对反诉辩称：第一点，案涉房屋原告已经按照合同约定全部装修完毕，包括一楼迷你间大间、二楼的隔层。虽然说合同当中有根据实际情况进行简单的调整，但是工程量清单上所有的量是已经达到的。一楼迷你小间的卫生间如果说没有做，也就是一小部分，四间房间的工程量是跟工程量清单都能够一一对应，现场也可以看得出来已经做到位。第二点，关于漏水的问题。工程在2017年11月份交付，从被告所提供的证据可以反映出来所有的漏水发生时间是比较后面的，被告提供的收据上的时间都是2018年、2019年。所以原告将装修好的房屋交付之后，被告是在已使用一两年之后才提出漏水问题的，漏水的原因是不明的，而且被告也没有举证证明漏水问题是原告原因造成的，所以要求原告承担相应的漏水修缮费用没有法律依据。第三点，关于原告所承担的自行修缮费用。自行修缮费用包括瓷砖加工、楼层地砖加工、补修地板、还有一些窗帘的费用。因双方签订的合同是半包合同，根据行业的规范，就是被告提供主材、原告提供辅材，被告应当按照合同的规定在法定时间内把相应的主材提供到位，原告才能够就辅材进行装修，原告硬装装好之后，相当于工程已经完毕。硬装最后一道工序就是乳胶漆，乳胶漆喷好之后，工程其实就已经完工了。证人也可以证明原告在2017年11月8日之前已经提前完工。乳胶漆喷完了之后，还包括木作、床、灯具等后续的项目都没有完工，所以最后开业时间延期也不是原告造成的。自行修缮的费用当中所支出的43650元也很多都是因为主材的原因导致的，不应当由原告承担。第四点，关于工期延误的问题。原告的义务就是要在11月8日前把原告要做的所有硬装部分交付。在乳胶漆喷漆完毕之后，要进行的工作包括淋浴房、马桶洁具、踢脚线、广告字、大理石、大门、地、地毯、地板以及门锁等都是在11月8日之后才做的告承认12月31日开业，这个日子也是经过专门挑选的。所以说，在原告实际交付之后，被告再去做的，这些应由被告履行的部分导致的在2017年12月31日开业，不能说明是因为原告的原因导致工期延误，所以被告诉请的工期延误期间停业损失不应当由原告承担。第五点，案涉工程的施工方已经按照合同约定将房屋交付给被告，被告没有按照合同约定的期间支付款项，可以形成抗辩权，但是原告不仅没有停下来，最后做完交付，在原告已经完全履行合同义务的时候，原告应当支付剩余款项13万元，并支付违约金。 经审理查明：2017年5月29日，原、被告签订装饰装修承揽合同约定：由原告对被告所有的坐落于丽水市莲都区××路××号的红楼酒店（建筑面积1800ｍ²）进行装修；总报酬为113万元，装饰装修内容以双方确认的工程预算表为准；工程验收合格后15日内支付全部报酬；工期为150天，从2017年6月8日开工至2017年11月8日完工；被告指派陈丽（系被告妻子）为代表，负责对装修内容增减、变更、验收等签字事宜；工程完工后，原告通知被告进行验收，被告应在5日内组织验收。经被告验收合格的，由被告签字确认并办理移交手续。如被告逾期不组织验收且不及时通知原告另定验收日期的或未经验收擅自入住的，视为验收合格。2017年6月9日，原告将案涉工程交由沈勤实际施工，工期120天，自2017年6月10日至2017年10月10日。红楼酒店于2017年12月31日开门营业。被告总计支付原告装修款100万元。 审理过程中，经被告申请，本院委托对案涉宾馆于2017年11月9日至2017年12月30日期间的停业损失进行了司法鉴定。浙江大恒资产评估有限公司出具资产评估报告评定停业损失为274720元，该鉴定产生鉴定费15000元（由被告预交）。 本院采信并据以认定上述事实的证据有：原告提供的原、被告身份证据、装饰装修承揽合同、吴鹏飞的银行卡明细单、照片、证人证言，被告提供的装饰装修承揽合同、施工预算表、施工平面图、聊天记录、照片、出仓单、收条、领条、垫付费用收据，法院委托的司法鉴定意见书及当事人庭审陈述。 本院认为，对于有争议的部分房间的装修问题，原告主张双方达成新的合意对原装修范围进行了变更；被告不予认可并主张原告未依约履行合同。对此本院认为，书面合同系双方达成合意的直接凭据，既然相应的施工预算表里包含有争议的几个房间，原告主张双方另行达成新的合意，理应提供证据予以证明，现其未能举证，应承担举证不能的不利后果。同时，若双方果真就此达成过合意，理应共同协商扣减该部分工程款，但目前无证据证明双方对此有过协商（庭审中，原告甚至直接否认被告曾就此向其提出过相应主张）。综上，原告主张既无证据、亦不合情理，本院不予采信。因该部分工程原告未依约施工，构成违约，原告应承担相应的违约责任，对于未施工部分工程价款应予扣减。鉴于原告曾对该部分进行过少量装修投入，本院结合该部分工程预算造价及本案具体情况，酌情确定工程价款扣减25000元。 对于有争议的漏水和修缮问题，被告主张系原告施工不当所致；原告认为漏水原因不明，且漏水发生与装修完工间隔时间较长，被告未举证证明是原告原因造成。对此本院认为，结合双方的聊天记录及被告自行修补的相关单据记载，卫生间排水（垫高瓷砖以便于排水）的修缮行为系因施工不当导致，与材料无关，故对于该部分费用6422元，应由原告负责赔偿。对于被告主张的其他修缮费用，部分距离原告施工撤场时间较久（原告施工撤场时间双方存有争议，但根据证人证言和被告于2017年12月31日自行开业的事实，可以大致确定为2017年11月至12月之间。被告提供的修理费用收款收据部分无时间，部分时间在2019年中旬前后出具，距撤场时间约一年半），且均不能排除系因材料原因导致（案涉工程系半包工程，主材由被告自行提供），在被告未提供充分证据的情况下，该部分损失不应由原告负担。 对于有争议的工期延误导致的停业损失问题。经鉴定，案涉宾馆于2017年11月9日至2017年12月30日的停业损失为274720元。考虑到即便2019年11月8日依约完工，原告亦不可能第二日便开业的客观情况以及几个有争议的房间对于宾馆整体营业的影响的程度（被告反诉亦称大体符合营业要求），本院以鉴定意见为基础，综合考虑原告施工行为对正常开业的影响，酌情确定原告赔偿停业损失10万元。 综上，原告与被告签订承揽合同，系当事人真实意思表示，双方均应依约履行。原告施工撤场后，被告已自行入驻开业，故对于原告诉请的装修款，扣除应扣减的25000元，被告理应支付。原告诉请违约金，因其自身存在违约行为，故对该诉请不予支持。被告反诉要求原告对漏水问题进行修缮，但未明确具体的漏水部位，且目前亦无证据证明其所称的漏水系原告原因导致，故对该反诉诉请不予支持。被告反诉原告赔偿自行修缮费用，本院对其中能证明系原告原因导致的6422元予以支持。被告反诉停业损失，本院对合理的10万元予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，判决如下： 一、被告颜秀旺于本判决生效之日起十五日内支付原告丽水市非舍建筑设计有限公司装修款102900元； 二、反诉被告丽水市非舍建筑设计有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿反诉原告颜秀旺修理费6422元和停业损失100000元； 三、驳回原告丽水市非舍建筑设计有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告颜秀旺的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8072元，由丽水市非舍建筑设计有限公司负担1552元，由颜秀旺负担6520元；反诉案件受理费3160元，由颜秀旺负担1900元，由丽水市非舍建筑设计有限公司负担1260元。鉴定费15000元，由丽水市非舍建筑设计有限公司负担10000元，由颜秀旺负担5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  黄野松 人民陪审员  吕规平 人民陪审员  叶小虹 二〇二一年一月二十日 代书 记员  何 烨