湖南省郴州市北湖区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）湘1002执异6号 异议人（申请执行人）：廖庆波,男,1984年7月2日生,汉族,住湖南省郴州市苏仙区。 被执行人：王辉，男，1991年12月18日生，汉族，住湖南省宜章县。 被执行人：郴州启承装饰工程有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区五岭广场西侧大华天都****。 法定代表人：王辉。 被申请人：李吕锋，男，1988年10月13日出生，汉族，住湖南省永兴县。 被申请人：黄帅，男，1990年5月10日出生，汉族，住湖南省永兴县。 被申请人：黄云利，女，1991年10月1日出生，汉族，住湖南省宜章县。 本院在执行申请执行人廖庆波与被执行人王辉、郴州启承装饰工程有限公司合同纠纷一案中，廖庆波向本院申请追加李吕锋、黄帅、黄云利为被执行人。本院立案后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 异议人廖庆波称：被执行人郴州启承装饰工程有限公司于2018年11月8日成立，被申请人李吕锋、黄帅均系公司原股东、公司发起人，认缴货币出资各150万人民币，缴款期限为2038年12月31日前。但在未实际出资情况下，2019年1月29日，被申请人李吕锋将所持有的股份其中（占股20%）以1000元转让给被申请人黄云利，被申请人黄帅将所持公司全部股份（占股30%）以1000元转让给被申请人黄云利，退出了公司。现被申请人黄云利占被执行人郴州启承装饰工程有限公司50%股权，认缴货币出资250万元，缴纳期限为2038年12月31日前，但根据被执行人郴州启承装饰工程有限公司企业工商信息登记及档案查询，均无验资报告和出资证明，无法证明上述被申请人李吕锋、黄帅、黄云利已经履行出资义务。故依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，被申请人李吕锋、黄帅应在150万元范围内，被申请人黄云利应在250万元内承担责任。为此，依法申请追加上述被申请人为被执行人。 被申请人黄云利辩称：一、异议人要求追加答辩人为被执行人缺乏事实基础和法律依据。首先，答辩人的出资义务还未到认缴时间。答辩人不是郴州启承装饰工程有限公司的发起人，而是于2019年1月29日从李吕锋、黄帅手里受让股权后成为目前公司的股东。同时，其受让的股权实际出资期限为2038年12月31日前；根据我国《公司法》第三条第三款规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股东对公司注册资本实行认缴制且只要在认缴期限届满前即可；其次，答辩人作为公司继受股东，对原股东李吕锋、黄帅未履行出资义务不知情，主观是善意的。答辩人本人也是受害者。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定三》（以下简称《公司法解释三》）第十八条的规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条笫二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。2013年公司法将注册资本修改为完全认缴制，据此答辩人作为股东依法享有期限利益；郴州公司在公司不能清偿债权人债权的“非破产”情形下，未届出资期限的答辩人不应当加速出资补足其认缴的出资，也无须对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院应不予支持。答辩人在受让股权时，本人也是受害者，原股东并未向答辩人告知公司注册资本未实际出资。对公司经营情况并未实际掌控，故主观上明显善意。再次，作为申请执行人，并没有穷尽对郴州公司财产的执行。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为 被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。现异议人并没有证据足以证明公司的财产不能清偿对外的债务。故，其不能援引该条要求答辩人加速其出资到期，对案涉债务承担相应连带责任。最后，追加答辩人不符合立法目的。公司未经破产或清算程序，不应当对未履行出资义务的股东加速到期。根据《九民纪要》中的相关规定，原公司认缴出资股东享有的期限利益适用于作为善意股东的答辩人，即不存在规避对外债务的情形，而对于公司历史股东，如公司债务发生时，其属于公司股东却未缴纳出资，而后转让股权及其出资义务，即可视为规避公司债务而应出资加速到期。根据目前的法律、法规及司法解释的相关规定，股东出资义务加速到期主要分为三种类型：一是依据《破产法》第35条之规定，在破产程序中股东出资加速到期；二是依据《公司法司法解释（二）》第22条的规定，在公司解散中股东出资加速到期；三是依据《九民会纪要》第6条之规定，在“非破产”情形下，适用股东出资加速到期的规则。但本案中，公司均不具有上述三种情形，故不适用加速到期的相关规定。2015年I2月《关于当前商事审判工作中若干具体问题》中的裁判观点认为，在该类诉讼中，如果公司无法清偿单个债权人的到期债权，往往意味着其可能资不抵债，按照《破产法》第2条之规定，债务人公司可能已经具备破产原因，此时更应当保护全体债权人的利益，单个债权人的追及诉讼不符合《破产法》第31条、第32条规定的精神。此时，法官可以向当事人释明，如果债务人公司不能通过其他方式包括再融资以及股东主动放弃期限利益提前实缴出资，妥善解决其面临的债务危机，债权人应当申请债务人公司破产，在破产程序中依据《破产法》第35条的规定要求股东出资义务加速到期，进而实现对全体债权人利益的一体公平保护。同时，《最高人民法院民事审判第二庭法官会议纪要》（贺小荣主编）中的裁判观点，在债务人公司不能清偿到期债务时，对于单个债权人或部分债权人请求未届出资期限的股东加速出资的，法院一般不应支持。综上，答辩人作善意的受让股东，对于郴州公司未经“破产”程序的前提下，没有穷尽郴州公司财产的情况下，就让答辩人在末出资范围内承担相应责任，是没有任何事实和法律依据的，故为维护答辩人的合法权益，请求贵院依法驳回被答辩人的全部请求。 本院查明：一、原告廖庆波与被告王辉、郴州启承装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年12月4日作出（2019）湘1002民初5844号民事判决，一、被告王辉、郴州启承装饰工程有限公司返还原告廖庆波装修款141820元（202600元×70%）；二、被告王辉、郴州启承装饰工程有限公司给付原告廖庆波违约赔偿金30000元；三、上述款项限被告王辉、郴州启承装饰工程有限公司于本判决生效后十日内履行；四、驳回原告廖庆波的其他诉讼请求。 二、上述判决生效后，王辉、郴州启承装饰工程有限公司未按判决内容自觉履行给付义务，廖庆波遂向本院申请强制执行。本院于2020年8月7日立案，案号为：（2020）湘1002执2969号。在执行过程中，本院于2020年8月10日发起总对总线上查控，未发现被执行人有可供执行的银行存款、保险、股权、证券、车辆、不动产等财产；2020年8月线下发起不动产、公积金、保险等理财产品查询，未发现可供执行财产。2020年11月24日，本院以无财产可供执行为由作出（2020）湘1002执2969号之二执行裁定，终结本次执行程序。 三、国家企业信用信息公示系统显示郴州启承装饰工程有限公司登记的股东为黄云利、王辉，法定代表人王辉，统一社会信用代码：91431000MA4Q3FQJ62,类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为室内外装饰工程的设计、施工；建材、家具、家电及装饰材料的销售；环保设备的研发、销售；室内环境监测，成立日期为2018年11月8日，核准日期为2019年2月26日，注册资本认缴500万元。 四、2019年1月29日，郴州启承装饰工程有限公司股权转让协议：1.转让方（甲方：黄帅）；受让方（乙方：黄云利）；甲方同意将所持有郴州启承装饰工程有限公司30%的股权（认缴注册资本150万元）以0.1万元人民币的价格转让给乙方，乙方同意按此价格和条件购买股权；2.乙方同意在本协议签订之日起3日内，将转让0.1万元人民币以转账方式一次性支付给甲方；同日，转让方（甲方：李吕锋）；受让方（乙方：黄云利）；甲方同意将所持有郴州启承装饰工程有限公司注册资本30%的股权150万其中的20%的股权（认缴注册资本100万元）以0.1万元人民币的价格转让给乙方，乙方同意按此价格和条件购买股权；2.乙方同意在本协议签订之日起3日内，将转让0.1万元人民币以转账方式一次性支付给甲方。 五、2019年1月29日，郴州启承装饰工程有限公司股东会决议：1.同意变更公司股东股权：股东黄帅将其所持有的占公司30%的股权150万元股份以0.1万元的价格转让给新股东黄云利；股东李吕锋将其所持有的占公司30%的股权150万元中的20%的股权100万元股份以0.1万元的价格转让给新股东黄云利；股东李吕锋将其所持有的占公司30%的股权150万元中的10%的股权50万元股份以0.1万元的价格转让给新股东王辉；其他股东自愿放弃优先购买权，股份转让后，其转让股权相应的责任义务由相对的受让股东承担；2.变更后，股东的姓名、认缴的出资额、持股比例、出资时间、出资方式如下：王辉，认缴出资额250万元，持股50%，认缴出资期限2038年12月31日前；黄云利，认缴出资额250万元，持股50%，认缴出资期限2038年12月31日前。 六、根据（2019）湘1002民初5844号民事判决书查明：2019年4月28日，原告廖庆波与被告郴州启承装饰工程有限公司签订《房屋装修施工合同》，约定：由被告郴州启承装饰工程有限公司对原告廖庆波位于郴州市北湖区国庆南路湖南省高速公路交通警察局郴州××队××房××栋××单元××房装修施工，工期110天，总包干价220800元，并对付款方式、工程验收、违约责任等进行了约定。合同签订后，被告郴州启承装饰工程有限公司进场施工，原告廖庆波依约支付工程款。在装修工程中，原告廖庆波发现被告郴州启承装饰工程有限公司施工进度缓慢、拖延。2019年7月18日被告王辉向原告廖庆波出具《承诺书》，承诺：“2019年8月20日之前完成高速交警家属区2栋202房子装修交房。在规定时间内未完成装修，本人自愿赔偿廖庆波人民币叁万元整。廖庆波有权向人民法院提起诉讼，所有律师费、诉讼费由本人承担”。2019年7月29日原告（甲方）与被告郴州启承装饰工程有限公司（乙方）又签订了一份《补充协议》，约定：1、如乙方未按合同约定期限完成甲方住房装修，乙方除按合同约定延迟日期承担违约金外，另赔偿甲方损失3万元；2、如装修工程延期时间超过10日以上，甲方有权立即解除与乙方的合同，不再允许乙方继续施工，甲方另行找其它装修队伍施工。合同解除后，甲方有权要求乙方支付延期违约金、损失3万元外，还有权要求乙方返还70%甲方意见支付的装修工程款；3、乙方对上述2条补充违约条款表示认可，并接受。同时，为保证条款履行兑现，由乙方公司法人及股东以个人名义及家庭财产提供履约保证（另行出具保证书）；4、如乙方未按协议自行履行，需承担甲方通过诉讼程序解决纠纷而产生的诉讼费、律师费等实际费用。当日，原告又向被告王辉支付工程款52600元，截止2019年7月29日原告共向被告支付工程款202600元。2019年8月20日被告只完成了部分装修工程。2019年9月5日原告找到被告王辉，向其送达了书面的《解除合同及退场通知书》。当日，被告退场。2019年9月8日原告另行找其它装修公司进行施工。原告要求被告在2019年9月15日前按协议履行赔偿事项，但被告一直未履行。故原告诉至法院。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本院在执行廖庆波与王辉、郴州启承装饰工程有限公司合同纠纷一案中，经查询后发现郴州启承装饰工程有限公司无财产可供执行，遂裁定终结本次执行程序。李吕锋与黄帅在2019年1月29日将持有股份转让给王辉和黄云利，李吕锋与黄帅不再持有公司任何股权，郴州启承装饰工程有限公司的合同纠纷发生在2019年4月28日，与李吕锋、黄帅并无关联；王辉和黄云利作为郴州启承装饰工程有限公司登记的股东，尚未缴纳其认缴的出资额。廖庆波有权根据上述法律规定申请追加未缴纳出资的股东为案件被执行人。故廖庆波申请要求追加黄云利为被执行人，在其尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，符合法律规定，本院予以支持。廖庆波申请要求追加李吕锋、黄帅为被执行人，不符合法律规定，本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下： 一、追加黄云利为本案被执行人，在其尚未缴纳出资的范围内依法承担责任； 二、驳回廖庆波的其他申请请求。 被申请人或申请人对本裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  黄俊斌 审判员  谢宇明 审判员  肖 娜 二〇二一年一月二十五日 法官助理何扬辉 书记员戴玲玲 附相关法律条文： 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。