山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终208号 上诉人（原审被告）：张另平，男，1964年9月2日出生，汉族，住肥城市。 委托诉讼代理人：张钦江，山东信望律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张建梅，女，1967年5月27日出生，汉族，住肥城市。 委托诉讼代理人：汪培洪，肥城金长城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审第三人）：张建云，女，1962年8月4日出生，汉族，住肥城市。 上诉人张另平与被上诉人张建梅、张建云民间借贷纠纷一案，不服山东省肥城市人民法院(2020)鲁0983民初4576号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张另平上诉请求：一、依法撤销肥城市人民法院做出的（2020)鲁0983民初4576号民事判决书并依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决仅凭被上诉人张建云提供的2017年10月3日借条16000元、2018年1月30日两份分别为20万、25万的借据、录音及被上诉人张建云当庭陈述就认定借贷关系成立属认定事实错误。虽然上诉人为被上诉人张建云出具了借据，但是这只是双方就借款达成了合意，被上诉人张建云陈述以现金进行交付，但是没有提交任何证据予以证实。上诉人从未收到过被上诉人张建云交付的借款，双方的借款合同并未生效。被上诉人张建云称此借据的形成系双方多年现金往来结算后形成，但其对交付时间、交付地点等交付细节无法明确表述，且上诉人对双方之间形成民间借贷关系不予认可，也不认可借款实际交付。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。但是一审中，并未对被上诉人张建云经济能力、款项来源、交付的证据进行查明。二、一审庭审时被上诉人张建云称2018年1月30日两份借据的形成系双方多年现金往来结算后形成，其中20万为本金，25万为利息，但是被上诉人张建云无法说明20万本金的具体交付时间，也无法说明25万元利息具体计算方式。从上诉人出具的两份借据看，借据的抬头为“借条”，并不 是被上诉人张建云所说的结算凭证，因此被上诉人张建云陈述是双方多年现金往来结算后形成不能成立。三、债权的转让必须通知债务人。《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。”被上诉人张建云将债权转让从未通知过上诉人，因此对上诉人不产生效力。综上，请求二审法院查明事实依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审。 张建梅辩称，一审法院除对25万元利息按15.4%计算为213889元的认定不妥外，其他事实认定正确。因为25万元是2018年1月30日双方对利息的一种认可，并且上诉人张另平重新打的借条，上诉人和张建云对利息的约定并没有违反当时的法律规定。一审法院对当事人认可的利息按现在才出台的规定计算，不妥。应按照当事人认可的25万元认定。 张建云辨称，同张建梅答辩意见。 张建梅向一审法院起诉请求：1.依法判令被告张另平立即偿还借款466000元及利息（本金45万元按年利率6%，自借款之日2018年2月1日起计算，本金16000元按年利率6%，自借款之日2017年10月3日起计算）；2.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：第三人张建云与被告张另平系朋友关系，双方多次发生借贷关系。2017年10月3日，被告张另平向第三人张建云借款16000元并出具借条一份，载明：“借条今借现金壹万陆仟元整张另平2017年10月3号”。2018年1月30日，经第三人与被告结算，第三人放弃部分借款本金后，双方确定借款本金为20万元，利息为25万元（按月息1分5厘计算），被告张另平向第三人张建云出具数额分别为20万元、25万元的借条两份，其中20万元的借条约定月息2.5%，违约金为每日千分之四，借款期限自2018年1月30日至2018年5月30日。25万的借条约定不支付利息，未约定还款期限。后被告张另平未向第三人张建云还款，第三人多次催要未果。2020年8月26日，原告张建梅与第三人张建云签订债权转让协议一份，约定第三人张建云将对被告张另平的债权（含本金466000元及利息）全部转让给原告张建梅，2020年9月10日，张建梅诉至一审法院。 一审法院认为，第三人张建云与被告张另平就借款达成合意，并以现金方式交付，该事实有借条和当事人当庭陈述可证实，双方之间借贷关系成立。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。原告张建梅向一审法院提起诉讼，被告张另平签收了一审法院依法送达的起诉状副本、开庭传票、举证通知书、应诉通知书等法律文书，并依法应诉，已经知悉第三人张建云与原告张建梅之间的债权转让事宜，债权转让通知因原告张建梅起诉而完成，该转让对被告张另平发生效力，被告张另平应向原告偿还合法的借款本金及利息。关于借款本金，被告向第三人借款本金16000元、200000元未还，事实清楚，证据确实充分，一审法院予以认定。根据审理查明，250000元的借条是按月利率1分5厘（年利率18%）计算出的利息又计入后期借款本金的，超出法律规定，超出部分一审法院不予支持，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十二条的规定，应按照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限，后期借款本金应为213889元（250000÷18%×15.4%）。关于利息，因第三人与被告未在16000元的借条中明确约定借款利息及还款期限，原告要求被告自借款之日起按年利率6%计算给付利息的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持，利息可自起诉之日起按一年期贷款市场报价利率计算给付。20万元的借款约定了利息及还款期限，因约定的利率超出法律规定，原告主张利息自2018年2月1日起按年利率6%计算给付，系对自己权利的处分，不违反法律规定，亦未损害他人合法权益，一审法院予以支持。因第三人与被告明确约定利息计入后期借款本金的部分不支付利息，故原告要求被告支付本部分借款利息的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百九十六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十二条的规定，判决：一、被告张另平于本判决生效之日起十日内给付原告张建梅借款本金429889元（16000元+200000元+213889元）；二、被告张另平于本判决生效之日起十日内给付原告张建梅借款利息（以本金16000元为基数，自2020年9月10日起按一年期贷款市场报价利率计算给付至实际履行之日；以本金200000元为基数，自2018年2月1日起按年利率6%计算给付至实际履行之日；）；三、驳回原告张建梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4145元，由被告张另平负担3815元，由原告张建梅负担330元。 二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：涉案借款是否实际支付。一审期间张建梅提交了张另平出具的借条及录音等证据，张另平认可借条的真实性，其中张另平在其于2018年1月30日出具的借条上记载：“以上款项经累计为总数不计利息”，因此，张建梅关于涉案借款系累计形成的主张达到可能性的证明要求。张另平主张涉案借款未交付未提交证据证明，且与常理不符，本院不予支持。张建梅向一审法院提起诉讼后，张另平签收了一审法院依法送达的起诉状副本、开庭传票、举证通知书、应诉通知书等法律文书，并依法应诉，已经知悉第三人张建云与张建梅之间的债权转让事宜，债权转让通知因张建梅起诉而完成，该转让对张另平发生效力，张另平关于未收到债权转让通知的主张与事实不符，本院不予支持。 综上所述，张另平上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8290元，由上诉人张另平负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年一月十五日 书记员 左文静