湖北省广水市人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1381民初2653号原告程剑之,男,1967年12月23日出生，汉族,湖北省广水市人,住湖北省广水市,委托诉代理人周海伦，湖北鄂北律师事务所律师。被告刘正风,男,汉族,1984年2月26日出生,汉族，湖北省广水市人,住湖北省广水市,被告中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司负责人汪强，经理。委托诉讼代理人周燕，公司职员。原告程剑之与被告刘正风、中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告程剑之及其委托诉讼代理人周海伦、被告刘正风、被告中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司（以下简称保险公司）委托诉讼代理人周燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程剑之向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告刘正风赔偿原告因道路交通事故造成的各项损失共计人民币128639元，其中：医疗费202元（即135元+36元+31元）、误工费23620元（即57477元/年÷365天/年×150天）、住院伙食补助费1500元（即15天×100元/天）、护理费7015元(即42677元/年÷365天/年×60天)、交通费1270元、营养费3000元（即60天×50元/天）、残疾赔偿金75202元（即37601元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、后期治疗费10000元、鉴定费1900元；2、判令被告保险公司在其为肇事车辆(鄂Ｓ×××**号小型轿车)承保的交强险及第三者商业责任险限额内,对原告承担赔偿责任;3、本案的诉讼费用由上述被告承担。事实与理由:2020年1月7日11时58分许,被告1刘正风驾驶车牌号为鄂Ｓ×××**号小型轿车,沿广水市应办应十大道由东往西行驶至市标转盘处,在进入转盘绕行往南行驶时,遇程剑之驾驶鄂Ｓ×××**号二轮摩托车由西往东驶来,因刘正风采取措施不当,致使鄂Ｓ×××**号小型轿车与鄂Ｓ×××**号二轮摩托车相撞,造成两车受损及程剑之受伤的交通事故。此次交通事故经广水市公安局交通警察大队认定,被告程剑之应负此事故的全部责任,原告无责任。经查,被告刘正风驾驶车牌号鄂Ｓ×××**号小型轿车,在被告2处投有机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险,故请求被被告1承担赔偿责任,同时请求被告保险公司在其为承保车辆承保范围内承担保险责任。依据《道路交通安全法》和《民事诉讼法》的相关规定,为维护原告的合法权益,特此起诉，望判如所请。被告刘正风辩称：我和保险公司对广水市第一人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书有异议，要求对原告的伤残等级重新鉴定。考虑疫情期间原告不能外出务工，对原告误工时间有异议，其误工时间没有5个月，原告住院期间的护理费、医疗费、生活费、车辆维修费都是我垫付的。我对原告交通费1270元有异议，没有证据证明。交通事故经过已经说过，在停车、在盲区，不可能看到他人，责任认定我是全责。原告伤残鉴定我和保险公司都不认可，原告不构成伤残，其诉讼请求12万元不认可。被告保险公司辩称:对交警划分的责任无异议，诉讼请求与事实不相符，原告赔偿请求过高，按当地的经济收入进行赔偿，保险公司垫付的1万元应进行扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下，2020年1月7日11时58分许，刘正风驾驶鄂Ｓ×××**号小型客车，沿广水市应办应十大道由东往西行驶至应办应十大道市标转盘处，在进入转盘绕行往南行使时，遇程剑之驾驶鄂S8187**号二轮摩托车由西往东驶来，因刘正风措施不当，致郭SKS118号小型客车与鄂S8187**号二轮摩托车相撞，造成两车受损及程剑之受伤的交通事故。2020年1月7日广水市公安局交通警察大队作出第421381420200000062号道路交通事故认定书（简易程序），认定刘正风负全部责任，程剑之无责任。事故发生后，程剑之在广水市中医医院治疗，共住院15天。2020年5月22日，广水市第一人民医院法医司法鉴定所接受广水市公安局交警大队事故处理中队的委托，对程剑之伤残等级，休息、护理、营养时间，后期治疗费用进行了鉴定，于2020年7月23日作出鄂广水一医鉴[2020]临鉴字第111号司法鉴定意见：1、程剑之人体损伤构成十级伤残；2、伤后误工期150天，一人护理60天，营养60天；3、后期治疗费用10000元。程剑之为此用去鉴定费1900元。刘正风为鄂Ｓ×××**号小型客车在保险公司投保了交强险、机动车第三者责任保险（保险及责任金额均为100万元），保险期间均自2019年11月25日0时起至2020年11月24日24时止。保险公司对程剑之伤残等级鉴定意见有异议，申请重新鉴定。2020年10月12日随州中意法医司法鉴定所受理本院对程剑之伤残程度评定（重新鉴定）委托，于2020年10月19日作出鄂随州中意鉴[2020]临鉴字第355号司法鉴定意见：程剑之因交通事故致左足部损伤不构成伤残。程剑之对鄂随州中意鉴[2020]临鉴字第355号司法鉴定意见有异议，申请重新鉴定。2020年11月25日湖北同济法医学司法鉴定中心受理本院对程剑之伤残程度鉴定委托，于2020年12月28日作出同济司鉴中心[2020]临鉴字第0919号司法鉴定意见：程剑之所受伤，不构成伤残。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人就原告程剑之部分诉讼请求自愿达成如下协议：一、被告保险公司理赔原告程剑之医疗费28801.07元（其中被告刘正风垫付18299.07元、被告保险公司已支付10000元、原告程剑之自付502元）。二、被告保险公司理赔原告程剑之住院伙食补助费1500元、护理费7015元（其中被告刘正风垫付2400元）、交通费1000元、后期治疗费10000元。三、被告刘正风赔偿原告程剑之鉴定费1900元。四、原告程剑之自愿放弃剩余交通费270元民事权利。原、被告为原告程剑之营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金有争议，调解未成。原告程剑之就其误工费主张，提交1组证据：1份劳动合同、1份证明、2张工资表，相关内容：程剑之于2019年11月15日至2020年1月3日期间在湖北楚峰水电工程有限公司孝感市府澴河防洪治理二期工程（云梦段）第二标段涵闸施工作业，工种为钢筋工，劳动报酬按300元/日点工工资标准计算，2019年11月15天工价4500元、2019年12月29天工价8700元。本院认为，程剑之无固定收入，其未能提供其最近三年的平均收入，也未能提供证据证明事故发生前一年其一直从事建筑业或与建筑业相近行业，其主张按建筑业标准计算其误工费的证据不足，应承担举证不能的不利法律后果。本院酌情确定程剑之误工费为17538.49元（即42677元/年÷365天/年×150天）、营养费2400元（即60天×40元/天），由险公司理赔。一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。程剑之没有足以反驳的相反证据和理由推翻法院委托鉴定部门对其伤残程度作出的不构成伤残鉴定结论，故本院认定程剑之因本次事故造成的人体损伤不构成伤残，其诉请主张的残疾赔偿金75202元、精神损害抚慰金5000元，本院不予支持。程剑之应返还刘正风垫付的医疗费18299.07元，由保险公司直接支付给刘正风。保险公司实际应给付程剑之39955.49元（502元+1500元+7015元+1000元+10000元+17538.49元+2400元）。程剑之应返还刘正风垫付护理费2400元,扣除刘正风应赔偿程剑之鉴定费1900元，程剑之还应返还刘正风500元。综上，依据《中华人民共和国民法典》第一千二百零八条、第一千二百一十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司赔偿原告程剑之误工费17538.49元、营养费2400元。二、驳回原告程剑之主张的残疾赔偿金75202元、精神损害抚慰金5000元诉讼请求。本案调解及判决的款项具体给付方式：被告中国平安财产保险股份有限公司随州中心支公司给付原告程剑之39955.49元、被告刘正风18299.07元，自本判决生效之日起10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费688元，原告程剑之负担400元，被告刘正风负担288元。原告程剑之返还被告刘正风500元，扣除被告刘正风应负担288元诉讼费，实际返还被告刘正风212元。原告程剑之预交943元诉讼费，本院应退原告程剑之诉讼费255元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉到湖北省随州市中级人民法院。审 判 长  沈华林人民陪审员  徐光照人民陪审员  熊 兵二〇二一年一月八日书 记 员  吝 波