新疆维吾尔自治区高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）新民申50号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：新疆紫金锌业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌恰县。 法定代表人：李守业，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马静，新疆朱玉杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董岩，新疆朱玉杰律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：江西省银鹰建设工程有限公司喀什分公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市。 负责人：施剑锋，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：王静，新疆曼泽律师事务所律师。 再审申请人新疆紫金锌业有限公司（以下简称紫金锌业公司）因与被申请人江西省银鹰建设工程有限公司喀什分公司（以下简称银鹰喀什分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院（2020）新30民终93号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 紫金锌业公司申请再审称，一、双方共同验收案涉工程时，工程验收单明确记载“A区：伸缩缝防水卷材粘贴不牢固，重新施工。C区：拱盖板安装个别有错位及悬空部分，需采用角钢支护；局部拱盖板安装错位现象，需采用高号砂浆水泥进行勾缝处理”，即对案涉工程存在的质量问题有书面确切证据予以证实。二、案涉工程存在的质量问题为工程主体部分，属于银鹰喀什分公司的保修范围。根据双方签订的《建设工程施工合同》中关于工程质量的约定，银鹰喀什分公司应就拱盖板施工质量问题承担主体质量责任。三、紫金锌业公司原审提交的证据均是对银鹰喀什分公司在工程验收单上签字确认质量问题返工、维修产生费用的证据，针对该事实紫金锌业公司补充提交施工承包合同、审计报告等证据予以证实。四、案涉工程的实际施工人为王建红，紫金锌业公司多次就质量问题与其协商，紫金锌业公司向银鹰分公司发邮件、联系函等要求其进行整改，但银鹰喀什分公司、王建红均置之不理，其行为严重违约。五、《建设工程施工合同》约定工期为77天，而银鹰喀什分公司于2016年5月25日开工，2016年11月5日完工，从时间节点可以看出银鹰喀什分公司在工期上存在违约，应向紫金锌业公司支付合同约定的工期违约金60万元，对工期违约的事实原审未进行审查，属认定事实不清。六、银鹰喀什分公司在写明存在工程质量问题的工程验收单签字，因实际施工人不断索要工程款，故为确认已完工程款，双方组织进行工程量确认，对工程量的确认并不代表对工程质量的认可，这是两个不同的法律关系，原审对此事实认定错误。综上，有新证据证实银鹰喀什分公司施工的工程主体存在质量问题，其应按照设计年限承担质量保修责任，并向紫金锌业公司支付因其质量不合格另行委托整改产生的返工维修费用922280.45元，同时银鹰喀什分公司存在工期延误的客观事实，应当承担违约金60万元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项的规定申请再审。 银鹰喀什分公司答辩称，一、案涉工程于2016年5月施工，2016年11月交工，交工以后紫金锌业公司未经验收就投入使用，且在2017年11月工程验收时，紫金锌业公司使用案涉工程一年之久，验收出现防水卷松动、局部盖板错位等现象属于其擅自使用工程后应当自行承担的法律后果。银鹰喀什分公司没有维修的义务，但为了能够据实结算工程款，银鹰喀什分公司还是将工程存在的小瑕疵进行了维修，维修结束后双方对工程量进行最后确认，银鹰喀什分公司已完成维修义务。二、案涉工程根本不存在质量问题，紫金锌业公司没有一份证据能够证实工程质量存在问题。验收单载明的工程瑕疵不属于工程质量问题，紫金锌业公司委托第三方返工维修与实际不符，陈述前后矛盾。其提交的委托第三方重新返工维修的证据形成于2017年8月3日至2017年10月30日之间，而其与银鹰喀什分公司进行工程验收是在2017年11月，当时紫金锌业公司并未提出所谓委托第三方维修返工的事实。直至2019年4月银鹰喀什分公司起诉索要工程款，紫金锌业公司都没有对工程质量问题进行诉讼，而是在另案开庭结束后为了逃避向银鹰喀什分公司支付工程款而提起诉讼。紫金锌业公司提供的证据亦无法证实因维修质量问题而发生相应费用。因此，紫金锌业公司所述银鹰喀什分公司不进行维修，所以委托第三人进行返工维修的说法与事实不符。三、银鹰喀什分公司不存在工期延误。双方签订《建设工程施工合同》工期为77天，但施工结束后，双方又签订《补充协议》，增加C区工程量，工期45天，故整个工程于2016年11月3日交付使用，因紫金锌业公司频繁更换领导，导致现在的负责人根本不了解当时的情况，对于签订《补充协议》、增加C区工程量，延长工期一概不知情，片面以为银鹰喀什分公司延误工期并要求支付违约金，其该项请求不能成立。综上，紫金锌业公司的再审申请没有事实和法律依据，应当予以驳回。 本院经审查认为，本案再审审查期间双方当事人的争议焦点是银鹰喀什分公司是否应承担紫金锌业公司主张的工程返工费、维修费用和工期延误违约金。首先，2017年11月6日双方当事人对案涉工程组织验收，工程验收单中验收意见载明“A区伸缩缝防水卷材张贴不牢固重新施工、C区拱盖板安装个别有错位及悬空需角钢支护、局部拱盖板安装错位现象，需要用高号砂浆水泥进行勾缝处理”，同年12月25日紫金锌业公司与银鹰喀什分公司及监理单位对工程进行工程量确认。紫金锌业公司提出工程量的确认并不代表对工程质量的认可，但根据双方签订的《建设工程施工合同》第九条关于“工程量的核实确定”的约定，核实工程量的依据为工程验收、签证单、设计图纸、变更通知等，且工程量作为计算工程款的重要依据，其并非独立于工程质量验收。紫金锌业公司在原审提交的证据以及再审审查期间提交的《施工联系单》《工程验收单》《工程审核书》等证据均不能证实其委托案外人完成的工程系对验收单载明问题进行的返工、维修，亦不能证实工程主体结构存在质量问题。紫金锌业公司为证实就工程质量问题委托他人进行维修、返工所提交的证据反映，其委托他人拆除及重新制作安装工程开工时间系在其与银鹰喀什分公司对案涉工程组织验收和确认工程量之前，其对工程质量验收前委托他人进行维修返工不符合常理，且紫金锌业公司后期确认工程量时亦未对其委托他人维修返工部分提出异议或主张予以扣减。其次，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条关于“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，紫金锌业公司擅自使用未竣工验收的工程，且无充分证据证实案涉工程地基基础工程和主体结构存在质量问题，故其要求银鹰喀什分公司承担返工费、维修费用于法无据。最后，关于工期延误违约金。2018年7月28日《关于尾矿库排水斜槽加长及拱盖板制作安装工程施工现场确认函》内容反映工程存在设计变更情况，再审审查期间双方对签订《建设工程施工合同》后又签订《尾矿库排水斜槽加长及拱盖板制作安装工程补充协议》均不持异议，根据补充协议约定双方同意将新增工程量并入案涉工程。紫金锌业公司虽主张银鹰喀什分公司承担工期违约金60万元，但其在对工程组织验收和工程量确认时并未提出逾期完工的异议，且工程确实存在工程量增加和设计变更等情况，据此，原审对紫金锌业公司的该项主张未予支持，并无不妥。 综上，紫金锌业公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项规定的再审情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下： 驳回新疆紫金锌业有限公司的再审申请。 审判长 彭    英    琪 审判员 古丽努尔  ·买买提 审判员 希丽娜依·西尔买买提 二〇二一年一月十九日 书记员 崔        雨