贵州省都匀市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔2701刑初389号 公诉机关贵州省都匀市人民检察院。 被告人周某，男，1995年4月15日出生于广东省河源市，苗族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市，现住都匀市。2015年4月22日因吸毒被都匀市公安局行政拘留10日；同年6月20日因吸毒被都匀市公安局行政拘留15日；同年7月5日被强制戒毒2年；2017年9月26日因吸毒被都匀市公安局行政拘留15日。2020年6月18日因吸毒被都匀市公安局行政拘留15日；同年7月3日被强制戒毒2年。因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2020年8月17日被依法逮捕。现羁押于贵州省都匀市看守所。 指定辩护人文昌君，系贵州行者律师事务所律师。 被告人潘某某（外号马达），男，1996年5月16日出生于贵州省都匀市，苗族，小学文化，装修工，户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市，住址同上。2015年10月20日因吸毒被都匀市公安局行政拘留5日，因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年8月3日被取保候审。 指定辩护人林青，系贵州东阳律师事务所律师。 贵州省都匀市人民检察院以匀检刑诉〔2020〕256号起诉书指控被告人周某犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪、被告人潘某某犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省都匀市人民检察院检察官李燕出庭支持公诉，被告人被告人周某、潘某某及辩护人文昌君、林青到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 吴某1被寻衅滋事案 2017年3月23日凌晨1时许，被告人周某受金某（另案处理）邀约，伙同金某、叶某、严某、莫某1、李某1（均另案处理）等人在都匀市五月花酒店对面路边，持械追打被害人吴某1，致吴某1身体多处部位受伤。经鉴定，吴某1伤情构成轻微伤。被告人周某到案后自愿如实供述自己的罪行。周某母亲赔偿被害人5000元，获得被害人谅解。 证实上述犯罪事实的证据有：被告人周某的供述与辩解及同步辨认笔录；证人金某、叶某、杨某1、钟某、蒙某、吴某2、莫某1、严某、刘某等人的证言；严某的指认笔录；被害人吴某1的陈述；钟某、叶某、蒙某、周某、严某等人的辨认笔录；现场指认笔录；被害人吴某1的病历及调取证据通知书；伤情鉴定文书及鉴定意见通知书；听取被害人意见表、收条及谅解书；叶某的刑事判决书、黔南州中级人民法院（2020）黔27刑终183号刑事裁定书；现场监控视频。 二、都匀市3.30聚众斗殴案（未遂） 被告人潘某某与Ｂ氏家族成员莫某1（已判刑）有矛盾，莫某1声称要找潘某某麻烦，2017年3月30日晚，潘某某与被告人周某、李某1、严某、叶某、金某等人在都匀市德古拉酒吧等待莫某1。22时许，莫某1伙同陆某（已判刑）等人到德古拉酒吧，欲殴打潘某某，被叶某等人阻止，莫某1等人退出酒吧后，李某1、严某、潘某某、周某等人在酒吧后门持刀具、甩棍等器械追逐莫某1等人，后因有警察，众人停止追逐。潘某某、周某到案后自愿如实供述自己的罪行。 证实上述犯罪事实的证据有：被告人潘某某、周某的供述及辩解及同步辨认笔录；证人金某、王某、廖某、吴某3、陈某、杨某2、叶某、李某1、严某、罗某、莫某2、袁某、陆某、吴某4、张开飞、骆某、莫某1、李某2等人的证言；潘某某、周某、王某、廖某、陈某、叶某、李某1，严某等人的辨认笔录；现场指认笔录；黔南州中院刑事裁定书；现场监控视频及截图。 本案另有以下程序性证据证实案件来源、被告人的身份信息、前科材料及被采取强制措施的情况：受案登记表、立案决定书、警情信息；传唤证、到案经过、取保候审决定书、周某的逮捕手续；行政处罚决定书、强制戒毒决定书、解除强制戒毒决定书、户籍证明及情况说明。 上列证据来源合法，内容真实且能互相印证，能证明被告人潘某某、周某的犯罪事实，具有证明力，本院予以确认。 公诉机关认定被告人周某在寻衅滋事罪中系从犯，积极赔偿被害人并取得谅解的法定、酌定从轻情节，在聚众斗殴罪中系从犯，依法从轻处罚；有吸毒劣迹，具有酌定从重情节；书面建议以聚众斗殴罪判处周某有期徒刑一年零三个月，以寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，数罪并罚，建议判处有期徒刑一年零八个月。认定潘某某在聚众斗殴罪中系主犯，因该案系未遂，故书面建议判处潘某某有期徒刑一年零六个月，可适用缓刑。 上列证据来源合法，内容真实且能互相印证，能证明被告人周某、潘某某的犯罪事实，具有证明力，本院予以确认。 被告人周某的辩护人提出：一、寻衅滋事案虽造成被害人轻微伤，但其母亲已经对被害人进行赔偿，并取得谅解，可以从轻处罚；二、其在具体犯罪中犯罪作用相对较小，系从犯，且该案系未遂，对社会危害性相对较小，依法可以从轻、减轻处罚；三、被告人周某归案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚，应当从轻处罚。综上，辩护人认为公诉机关的量刑建议适当。 潘某某的辨护人提出：一、对指控的罪名不持异议；二、潘某某有如下法定从轻处罚情节：1、该起事件起因虽是莫某1与潘某某之间的矛盾，但实质上是李某1与莫某1两帮人之间的摩擦而产生的，潘某某在本案中只是其中的一个原因力，并且在组织相关人员的情节上，潘某某并没有能力组织那么多人，都是由李某1来号召，即便认定潘某某为主犯，但也要区分主犯的作用力，李某1的作用力明显大于潘某某，并且相关的刀具通过证人证言也印证并不是潘某某所分发的，潘某某不符合刑法第26条对于主犯的认定，组织或领导其主要作用，不应认定为主犯；2、从本起事件的危害后果来看，本起事件应当为未遂，且时间在凌晨，双方的追逐过程也是从德古拉到桥下，持续只有几十米，持续时间较短，比起同类事件，社会危害性较小；3、根据公安机关出具的到案经过，潘某某自行到公安机关接受讯问，应认定为自首；4、潘某某的悔罪态度好，从始至终都如实供述，在本次事件发生后也未再参与任何违法行为，有正当职业，再犯可能性小；5、其在审查起诉阶段认罪认罚，依法应从宽处理；三、潘某某家庭情况特殊，他是家庭唯一的经济来源，且家有4岁的孩子和2岁的孩子需要抚养，其母亲也需要赡养。综上，建议判处其有期徒刑六个月并适用缓刑。 本院认为，被告人周某、潘某某伙同他人在公众场所持械聚众斗殴的行为均已构成聚众斗殴罪；被告人周某伙同他人，在公共场所持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予处罚。公诉机关指控各项罪名成立，本院予以确认。量刑建议适当，本院予以采纳。被告人周某一人犯二罪，依法应数罪并罚。被告人周某在共同犯罪中所起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人潘某某系聚众斗殴案的矛盾引发者和积极参加者，在共同犯罪中所起主要作用较大，系主犯，依法应承担全部刑事责任，但该起聚众斗殴的犯罪形态系未遂，比照既遂犯从轻或减轻处罚。二被告人归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；自愿认罪认罚，从宽处理；二被告人有吸毒劣迹，酌定从重处罚。针对潘某某的辩护人所提被告人潘某某具有自动投案情节的辩护意见，经查，在案证据显示被告人潘某某的到案情形不符合法律关于自动投案的规定，依法不能认定为自首，故该辩护意见，本院不予采纳；该辩护人关于判处潘某某有期徒刑六个月的建议，与被告人潘某某本次犯罪的社会危害程度不符，本院予以采纳，但所提适用缓刑的建议，本院予以采纳。二辩护人关于二被告人所具有的法定、从轻处罚情节，与本案客观事实和法律相符的部分，本院予以采纳。据此，根据被告人周某、潘某某犯罪的事实、性质、情节和对社会造成危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（四）项、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人周某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零八个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月17日起至2022年4月16日止。） 二、被告人潘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  邱 飞 人民陪审员  刘昶坤 人民陪审员  蒙利敏 二〇二〇年十二月十七日 书 记 员  陈逸君