北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2020）京行终6639号上诉人（原审原告）：RealMe重庆移动通信有限公司，住所地重庆市渝**玉峰山镇玉龙大道**。法定代表人：李炳忠，总经理。委托诉讼代理人：张宏，北京市正理律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐进，北京市正理律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国家知识产权局，住，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**/div>法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：刘婷，国家知识产权局审查员。上诉人RealMe重庆移动通信有限公司（简称RealMe公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2020）京73行初6181号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院查明：一、诉争商标1.申请人：RealMe公司。2.申请号：33771533。3.申请日期：2018年9月27日。4.标志：5.指定使用商品：（第9类，类似群0901-0915；0919-0922）电子防盗装置；计算机；笔记本电脑；导航仪器；计算机程序（可下载软件）；可下载的手机应用软件；半导体器件等。二、引证商标（一）引证商标一1.注册人：深圳市荣飞电气有限公司。2.注册号：12311031。3.申请日期：2013年3月22日。4.专用期限至2024年8月27日。5.标志：6.核定使用商品：（第9类，类似群0912-0914）电缆；半导体器件；配电箱（电）；变压器；电开关；配电控制台（电）；电线连接器（电）；熔断器；母线槽；高压防暴配电装置。（二）引证商标二1.注册人：无锡矽瑞微电子股份有限公司。2.注册号：16722682。3.申请日期：2015年4月15日。4.专用期限至2026年6月6日。5.标志：6.核定使用商品：（第9类，类似群0901；0913）数据处理设备；集成电路卡；半导体等。（三）引证商标五1.注册人：广州微刷支付信息技术有限公司。2.注册号：17638487。3.申请日期：2015年8月11日。4.专用期限至2026年11月27日。5.标志：6.核定使用商品：（第9类，类似群0901-0902）数量显示器；收银机；支票记录机；数据处理设备等。（四）引证商标七1.注册人：付长龙。2.注册号：12980088。3.申请日期：2013年7月26日。4.专用期限至2024年12月20日。5.标志：6.核定使用商品：（第9类，类似群0920）声音警报器；防盗报警器；电锁等。（五）引证商标八1.注册人：厚雅科技股份有限公司。2.注册号：6090845。3.申请日期：2007年6月5日。4.专用期限至2030年2月13日。5.标志：6.核定使用商品：（第9类，类似群0901；0907；0913）数据处理设备；家用遥控器；内部通讯装置等。（六）引证商标十一1.注册人：江苏东日机械有限公司。2.注册号：11062193。3.申请日期：2012年6月12日。4.专用期限至2023年10月20日。5.标志：6.核定使用商品：（第7类，类似群0721；0724；0733；0735-0736；0742-0743；0749；0752；0754）金属加工机械；电镀机；压路机等。（七）引证商标十二1.注册人：湖州双狮链传动有限公司。2.注册号：1076149。3.申请日期：1996年5月22日。4.专用期限至2027年8月13日。5.标志：6.核定使用商品：（第16类，类似群1601-1607；1609-1614；1616；1618-1619）纸；订书机；打字机等。三、其他事实2020年4月8日，国家知识产权局作出的商评字[2020]第69601号《关于第33771533号图形商标驳回复审决定书》（简称被诉决定）认定，诉争商标指定使用在“传真机；衡器；家用体脂秤；闪光信号灯；霓虹灯广告牌；车辆故障警告三角牌；扬声器音箱；DVD播放机；便携式媒体播放器；耳机；头戴式耳机；移动电话用耳机；智能手机用无线耳机；学习机；电子教学学习机；带有图书的电子发声装置；摄像机；头戴式虚拟现实装置；虚拟现实游戏用耳机；安全监控机器人；穿戴式视频显示器；照相机；放大设备（摄影）；幻灯片放映设备；测速仪（照相）；自拍杆（手持单脚架）；自拍镜头；测量器械和仪器；计量仪器；光学器械和仪器；望远镜；个人用防事故装置；护目镜；眼镜；太阳镜；电池；电池充电器；移动电源（可充电电池）”商品上与各引证商标未构成使用在类似商品上的近似商标。诉争商标指定使用在计算机、笔记本电脑、计算机程序（可下载软件）等其余商品上，与各引证商标构成构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，违反了《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十条的规定。国家知识产权局决定：诉争商标指定使用在传真机、衡器、家用体脂秤等上述商品上的注册申请予以初步审定，指定使用在计算机、笔记本电脑等商品上的注册申请予以驳回。RealMe公司不服被诉决定，在法定期限内向北京知识产权法院提起行政诉讼。原审庭审中，RealMe公司明确放弃诉争商标在《类似商品和服务区分表》第0902、0905、0914、0915、0920群组上的注册申请，认可诉争商标指定使用的复审商品与引证商标一、二、八核定使用的商品构成类似商品。北京知识产权法院认为，RealMe公司放弃诉争商标在《类似商品和服务区分表》第0902、0905、0914、0915、0920群组商品上的注册申请，引证商标五、七、十一、十二不再构成诉争商标申请注册的在先权利障碍。诉争商标与引证商标一、二、八构成使用在类似商品上的近似商标。截至审理时引证商标一、八处于撤销程序中，仍为在先有效商标，构成诉争商标核准注册的在先权利障碍。诉争商标的申请注册违反了商标法第三十条的规定。北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回RealMe公司的诉讼请求。RealMe公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及被诉决定，判令国家知识产权局重新作出决定。其主要上诉理由为：1.引证商标一、八处于撤销复审程序中，权利状态不稳定，请求法院暂缓审理。2.诉争商标与引证商标一、二、八在构成要素、呼叫、含义及整体视觉效果方面差别显著，不构成近似商标，诉争商标由RealMe公司独创，经大量宣传和广泛使用，已与其建立唯一对应关系，不会导致相关公众混淆误认。3.已有多件含有“R”元素的商标获准注册，诉争商标亦应予以初步审定。国家知识产权局服从原审判决。经审理查明：原审法院查明的事实属实，证据采信得当，且有被诉决定、诉争商标档案、各引证商标档案，以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。二审诉讼期间，经与国家知识产权局联系，其表示引证商标八处于在撤销复审行政程序中，目前为有效注册商标。国家知识产权局于2021年1月13日发布《注册商标撤销公告》，引证商标一在“电缆；高压防爆配电装置”商品上的注册已被撤销。上述事实，有当事人陈述和《注册商标撤销公告》在案佐证。本院认为，商标法第三十条规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。原审判决和被诉决定关于诉争商标与引证商标一、二、八构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，因而违反商标法第三十条规定的相关认定并无不当，本院予以确认。RealMe公司提交的在案证据不足以证明诉争商标经过使用足以与引证商标一、二、八相区分。并且，由于诉争商标的审查受到其形成时间、形成环境、在案证据情况等多种条件影响，其他商标的申请、审查、核准情况与本案没有必然的关联性，亦不能成为本案的定案依据。RealMe公司的相关上诉理由，缺乏依据，本院不予支持。根据二审诉讼中查明的事实，引证商标一在“电缆；高压防爆配电装置”商品上的注册已被撤销并公告，不再构成诉争商标指定使用在《类似商品和服务区分表》第0912群组电源材料（电线、电缆）等商品上申请注册的在先权利障碍，故本院对被诉决定及原审判决的结论予以纠正。鉴于上述事实发生在原审判决宣判后，且本院处理结论是在考虑该新的事实基础上作出的，因此本案一、二审诉讼费用，均应当由RealMe公司负担。综上所述，由于原审判决及被诉决定所依据的部分事实发生变化，因此不宜再予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第三款之规定，判决如下：一、撤销北京知识产权法院（2020）京73行初6181号行政判决；二、撤销国家知识产权局作出的商评字[2020]第69601号《关于第33771533号图形商标驳回复审决定书》；三、国家知识产权局就RealMe重庆移动通信有限公司针对第33771533号图形商标提出的申请驳回复审请求重新作出决定。一、二审案件受理费各一百元，均由RealMe重庆移动通信有限公司负担（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  陶 钧审 判 员  曹丽萍审 判 员  孙柱永二〇二一年一月二十一日法官助理  杨柳青书 记 员  宋子雯