辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终8号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区林江东路**商铺****。负责人：崔杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所抚顺分所律师。被上诉人（原审原告）：庞在军，男，汉族，1967年9月5日生，住址抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：卢尚龙，男，1979年4月14日出生，抚顺市顺城区河北乡英石村村民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：蒋林，男，汉族，1991年4月19日生，住址清原满族自治县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司因与被上诉人庞在军、蒋林机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司向本院提出诉讼请求：请求二审法院在查清事实的基础上依法改判误工费为15660元。事实和理由：1、原审法院在被上诉人没有提供休息诊断书的情况下按照663天支持误工时间明显错误。根据法律规定，误工时间应依据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。在被上诉人没有提供休息诊断书的情况下，原审法院直接认定为663天明显错误。即使按照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期的评定规范》4.7.2，其误工期为90天-180天。2、原审法院在被上诉人在被上诉人没有提供证据的情况下，原审按照保险公司的查勘表认定误工费每月5000元的标准支持明显错误。保险公司的查勘表是保险公司查勘时根据被上诉人的自述填写的，并不是保险公司的自认，应有被上诉人提供的相应证据证明，如被上诉人无法提供证据，应按照全体居民人均可支配收入计算。综上，请求二审法院在查清事实的基础上撤销该项判决并依法依法改判误工费为15660元。庞在军辩称：一审判决符合法律规定，不同意上诉人上诉请求。一审法院已经查明而且依据相关法律规定计算到定残前一日符合法律规定，请求二审法院予以维持。蒋林辩称：对于一审判决没有意见。庞在军一审诉求：1、被告赔偿：医疗费117031元、伙食补助费11200元、护理费29120元、营养费11200元、交通费1000元、伤残赔偿金82732元、后续医疗费5000元、伤残鉴定费1000元、复印费103.60元、精神抚慰金10000元、误工费146280元、辅助器械费288元，合计414954.60元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年10月5日18时50分，抚顺市段，蒋林驾辽Ｄ××××**号小型普通客车由东向西行驶，由于忽视瞭望，与由南向北过马路的行人庞在军发生交通事故，造成行人庞在军受伤的后果。顺城交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定蒋林负事故全部责任，庞在军无责任。庞在军被送往抚顺矿务局总医院住院治疗，诊断为脑疝、右额顶颞部及大脑镰旁硬膜下血肿、头部外伤、胸部外伤、右侧2-8肋骨骨折、血气胸、肺挫裂伤、右侧髋臼及耻骨下支骨折、右前臂及腕部外伤、右大腿外伤、左小腿外伤皮肤软组织挫伤等，住院94天，重症监护3日、一级护理2日、二级护理90日，禁食水4日，手术后软食。2019年1月7日，庞在军出院，医嘱休息，支出门诊费1625.70元、住院费77639.75元，购买腰椎固定带花费288元。2019年4月4日，庞在军到抚顺矿务局总医院住院治疗，诊断颅骨缺损，行颅骨修复术，住院18日，重症监护1日、二级护理17日，禁食水1日，手术后普食。2019年4月22日，庞在军出院，医嘱复查，支出住院费36877.75元。2019年7月2日，庞在军到抚顺矿务局总医院复查，支出门诊费85元。2019年7月20日，庞在军到抚顺矿务局总医院复印病案，支出复印费103.60元。2019年7月24日，庞在军到抚顺矿务局总医院复查，支出门诊费596元。庞在军两次住院期间，雇佣护工护理，与中介公司沈阳市铁西区沈辽三姐家政服务部及护理人员赵秀芹签订《家政服务协议》，约定每天护理费260元，共112天，合计29120元，该服务部于2020年6月9日开具了发票。2020年5月28日，庞在军申请对伤情进行司法鉴定，抚顺市中级人民法院委托抚顺市中心医院司法鉴定所对庞在军进行人体伤残程度鉴定。7月28日，庞在军在抚顺市中心医院司法鉴定所进行鉴定。该所于2020年7月30日作出司法鉴定意见书，认为庞在军颅脑损伤开颅术后构成十级伤残，胸部损伤导致7根肋骨骨折构成十级伤残。庞在军支出检查费298元、鉴定费1000元。庞在军在事故前是受雇于马西江从事货运车辆司机工作，发生交通事故后解除了雇佣关系。另，肇事车辆登记为蒋林所有，驾驶该车时发生本次事故。车辆在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险（责任限额300000元），事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应承担赔偿责任。本案中，原告所受损失由被告平安保险公司在机动车强制保险责任，不足部分由被告平安保险公司在第三者责任险限额范围内赔偿；限额仍有不足或保险合同不予理赔的项目，由侵权责任人承担赔偿责任。原告的赔偿项目及数额，应依据法律规定和证据计算。关于医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证结合病历和诊断证明确定。关于后续治疗费，尚未实际发生，原告可在实际发生后另行主张。关于住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准80元/日计算。关于营养费，原告住院期间行大型手术且伤情构成伤残，身体恢复需要加强营养，应得到赔偿。关于护理费，原告住院期间雇佣护工护理，提供了家政服务协议、护理人身份证、护理资格证、发票，形成完整证据链，被告平安保险公司的反驳无据佐证，此费用可予支持。关于交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因治疗发生的费用酌情计算。关于残疾赔偿金，应依据2019年城镇居民人均可支配收入、年龄和伤残等级十级两处的系数0.12计算。关于精神损害抚慰金，事故造成原告身体残疾致严重精神伤害，应予支持。关于辅助器具费，原告购置普通适用器具的合理费用，应予支持。关于误工费，原告提供充分证据证明其事故前从事货运司机工作，在保险公司查勘时自认月收入5000元，符合本地市场收入情况，以此工资标准计算；关于误工时间，原告计算至定残日前一天，符合法律规定，可予支持。关于复印费、鉴定费，不在保险公司赔偿范围，由侵权人负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿原告庞在军医疗费116824.20元、住院伙食补助费8960元、营养费3360元，合计129144.20元中的10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任保险限额内赔偿原告庞在军精神抚慰金6000元、残疾赔偿金76368元、护理费29120元、交通费1000元、辅助器具费288元、误工费110500元，合计223276元中的110000元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任保险限额内赔偿原告庞在军本判决第一项不足部分119144.20元、第二项不足部分113276元，合计232420.20元；四、被告蒋林于本判决生效后十日内赔偿原告庞在军复印费103.60元、鉴定费1298元，合计1401.60元；五、驳回原告庞在军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7524元（原告庞在军已预交），减半收取3762元，由被告蒋林负担3304元，由原告庞在军负担458元，剩余3762元返还原告庞在军。本院查明的事实与一审法院相同。本院认为：关于庞在军是否从事交通运输业的问题。庞在军在上诉人保险公司查勘之时称开大挂车，在一审审理时提供了相关从业资格证，并提交了马西江证明，虽马西江一审未到庭作证，但在本院二审审理中，本院对其进行了电话核实（马西江称重病在医院救治），结合本院对庞在军的询问，可以认定庞在军从事交通运输业。2019年度交通运输业年平均工资为77594元，庞在军自认每月工资5000元，未超过行业平均标准，一审法院支持月工资5000元并无不当。关于庞在军误工期问题，庞在军因伤住院治疗两次，住院时间、复查时间较为合理，两次住院治疗均治疗了颅脑疾病，并进行了颅骨缺损修补术，颅脑伤残被评定为十级伤残。又因庞在军从事交通运输业，该行业具有特殊性，工作时需保持高度精力集中，休养时间长于其他十级伤残亦符合常理。上诉人保险公司对于误工期持有异议，要求按照《人身损害误工期、护理期、营养期的评定规范》4.7.2，认定误工期为90天-180天。4.7.2中规定的损伤情况与被上诉人庞在军病症并不完全一致，一审法院计算至定残前一日为误工期，并未违反法律规定，故上诉人的上诉请求，本院无法支持综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2171元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 黄 霞审判员 梁馨月二〇二一年一月二十五日法官助理田鑫书记员刘娟