新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终141号 上诉人（原审原告）：新疆前海天昆生物科技股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区图木舒克市兴安街**。法定代表人：兰建新，该公司总经理。委托诉讼代理人：张君洁，新疆驼铃律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：疏勒县丰润油脂有限公司，住所地新疆维吾尔自治区疏勒县齐鲁工业园（黄河西路**）。法定代表人：张伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王义丰，男，1969年9月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，新疆新天泉生物科技有限公司员工（疏勒县丰润油脂有限公司与新疆新天泉生物科技有限公司系关联企业）。上诉人新疆前海天昆生物科技股份有限公司（以下简称前海天昆公司）因与被上诉人疏勒县丰润油脂有限公司（丰润油脂公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区疏勒县人民法院（2020）新3122民初471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，经阅卷，询问当事人进行书面审理了本案。上诉人前海天昆公司的委托诉讼代理人张君洁，被上诉人丰润油脂公司的委托诉讼代理人王义丰接受询问。本案现已审理终结。前海天昆公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判为被上诉人向上诉人给付货款3,292,300元；2、一二审诉讼费根据胜诉比例依法分担。事实与理由：原审判决认定的部分事实错误，导致错判。一、对被上诉人欠上诉人货款6,041,156元这一事实双方无争议，一审法院已确认；二、关于被上诉人主张债务抵消问题，1、被上诉人提交的《财产租赁合同》（五年期）中抵债条款（合同第四条）并未涉及本案6,041,156元货款抵消事宜，故该财产租赁合同（五年期）对本案争议事实无证明力，与本案争议无关，一审法院也未采信该证据，故被上诉人主张以租赁费抵销债务无事实依据；2、2016年7月13日《会议纪要》中确认被上诉人可以加工费、运费及仓储费抵销债务，抵消后被上诉人尚欠上诉人3,292,300元，现上诉人认可该抵消约定。被上诉人应当向上诉支付货款3,292,300元；3、《会议纪要》中第（三）条约定的“由天昆生物根据《公司法》规定召开董事会，明确现金利润分配方案后，对以上债务进行扣除，剩余资金根据双方后续合作在进行确定。”《资产租赁合同的补充协议》中也有类似的约定，但是此中涉及较为复杂的公司法问题：其一，天昆生物公司至今未召开股东会，未形成有效的利润分配股东会决议；其二，因法律并不强制要求公司分配红利，故而即便天昆生物公司召开股东会，也不一定能够形成分配红利的股东会决议；其三、前海天昆公司是否有可供分配的利润目前还是一个特征问题。故被上诉人所谓的“红利债权”尚未成立，要求以未成立的债权抵债无法律依据。综上，被上诉人主张以租赁费抵销债务无事实依据，以可分配利润抵销债务无法律依据。故请求二审法院改判为被上诉人向上诉人给付货款3,292,300元。丰润油脂公司辩称，我方结算以后实际欠款329.23元，没有异议。关于后期双方于2018年4月7日的签订的补充协议明确约定分红抵账和分红时间，此协议并未违反相关法律规定，虽然法律未规定强制分红，但双方有约定的情况下，前海天昆迟迟不履行分红义务，我方无法结算，更无法抵账，故请求二审法院驳回上诉，维持原判。前海天昆向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付货款6,041,156元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：1、原告提交证据，2013年12月28日棉粕购销合同1份、2014年4月30日购销合同1份、2014年5月10日棉粕购销合同1份，证明2013年12月至2014年5月期间发生过真实的买卖关系。被告质证对该组证据真实性、合法性、关联性均予以认可。一审法院对该组证据予以确认；2、原告提交证据，2015年8月27日原被告双方财务人员对三份合同进行对账后签订的对账清单1份、2016年7月13日《会议纪要》1份，证明对账单上所反映的交易内容及对账结果是真实的，三笔交易总共货款16,229,978元，截至2014年5月7日被告已支付10,188,822元，尚欠余款6,041,156元。被告质证对该组证据真实性、合法性、关联性均予以认可，但认为对债务的处理有抵债约定，抵债后欠款为3,292,300元，且约定剩余欠款根据双方后续合作再确定。一审法院对该组证据予以确认；3、被告提交证据，2016年7月13日《会议纪要》1份，证明欠原告3,292,300元，也约定了由天昆公司召开董事会，明确双方其他合作的现金利润分配方案后对债务进行扣除，确定新疆新天泉生物科技有限公司应分配的利润，来抵偿欠款。原告质证该证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，但认为被告要求抵债是独立的诉讼请求，不能以抗辩的形式进行抵债。一审法院对该组证据予以确认；4、被告提交证据，财产租赁合同、财产（油罐）租赁合同、资产租赁合同的补充协议，证明原告和被告，包括新疆新天泉生物科技有限公司约定用新天泉的厂区、厂房等的租金用于抵偿债权债务，双方应遵守会议纪要所确定的内容，双方对一系列债务都有约定进行抵偿，而且在双方抵偿的债务中已经抵偿完毕。原告质证对该组证据中的财产租赁合同因与己方存档不一致而不予认可，对财产（油罐）租赁合同、资产租赁合同的补充协议的真实性、合法性、关联性均予以认可，但认为双方存在多件案件在不同的法院处理，被告在这些案件中都拿出来进行抵债，必然存在重复抵债可能性，且货物买卖关系和租赁关系不是一种法律关系，双方对租赁费的欠款有争议，被告应该另行起诉，执行时可以折抵，并且合同里并不涉及本案的604万多元，从约定上看，也与本案无关，这些合同里面还有其他抵债的内容，即便要抵债只能依据《会议纪要》来抵，以租金来抵账显然没有依据。本院对财产（油罐）租赁合同、资产租赁合同的补充协议予以确认，因财产租赁合同无法与原件核对，一审法院不予确认。一审法院认为，原被告签订的购销合同及关联企业签订的《会议纪要》、租赁合同及其补充协议均是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，故依法有效，合同的各方应当受合同的约束并依约全面履行自己的义务，不应擅自变更或者解除合同。被告欠付原告货款应当支付，被告要求根据《会议纪要》、财产租赁合同、财产（油罐）租赁合同、资产租赁合同的补充协议关于债务抵销的约定对欠款进行冲抵，不违反《中华人民共和国合同法》第九十条、第一百条关于债务抵销的规定，《会议纪要》及资产租赁合同的补充协议均明确约定由原告天昆公司召开相关会议确定现金和利润分配数额，并用于抵偿《会议纪要》确定的被告对原告的负债，原被告达成的抵债内容应视为对买卖合同关于付款的变更和补充约定，且原被告在买卖合同中并无禁止补充或变更事项，原告在抵债约定中具有主导权和先期义务，但原告并未积极履行义务，致使原被告的抵债目的不能及时实现，原告对不及时履行己方义务造成的己方利益不能及时实现承担责任。综上所述，法院对原告天昆公司的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告新疆前海天昆生物科技股份有限公司对被告疏勒县丰润油脂有限公司的诉讼请求。案件受理费54,088元，由原告新疆前海天昆生物科技股份有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案二审争议焦点为，丰润油脂公司应否向前海天昆公司支付货款329.23万元？丰润油脂公司尚欠前海天昆公司货款329.23万元以及前海天昆公司、丰润油脂公司和新疆新天泉生物科技有限公司等三方于2018年4月7日签订《资产租赁合同的补充协议》的事实、协议内容予以认可，本院对上述事实亦予以认定。针对《资产租赁合同的补充协议》中的利润分配、明确分配红利及其抵账协议，本院分析如下：前海天昆公司、丰润油脂公司和新疆新天泉生物科技有限公司等三方于2018年4月7日签订《资产租赁合同的补充协议》并约定，双方于2016年7月13日通过会议纪要确定的尚欠货款由新疆新天泉生物科技有限公司替丰润油脂公司用以上述协议约定的股份利润来抵偿，不足部分由新疆新天泉生物科技有限公司于前海天昆公司签订的两份租赁合同的租赁费来等额折价。上述协议系签订协议各方当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，故依法有效，各方应当受上述协议的约束并依约全面履行自己的义务。前海天昆公司签订《资产租赁合同的补充协议》并同意将丰润油脂的尚欠货款通过新疆新天泉生物科技有限公司在前海天昆公司的35%的股权进行利润分配来折抵负债，但根据本案查明的事实，前海天昆公司至今尚未进行利润分配，无法确定新疆新天泉生物科技有限公司应得的红利金额，未知的红利无法折抵货款，《协议》中明确约定前海天昆先履行义务，但并未积极履行该义务，致使其抵债目的不能及时实现，亦未具备付款的条件，故应承担不利后果。前海天昆公司诉称，协议中股权利润分配和涉案买卖合同系属于不同的两种法律关系，故股权利润事宜按另案起诉解决的诉求不能成立，应予以驳回。综上所述，新疆前海天昆生物科技股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33,138.40元，由新疆前海天昆生物科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   买买提艾  力多勒坤审  判  员   麦麦提吐 尔逊阿布拉审  判  员   刘   春    光二 〇 二 一 年 一 月 二 十 五 日书  记  员   古丽其合热斯依提艾力