江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏02民终5212号上诉人（原审被告）：颜玉，女，1978年10月1日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：许阳，江苏储君律师事务所律师。委托诉讼代理人：裴玉波，江苏储君律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏极天下餐饮娱乐管理有限公司，住所地无锡市滨湖区建筑西路******。法定代表人：何国华，该公司经理。委托诉讼代理人：姜敏，无锡市梁溪区浩诚法律服务所法律工作者。上诉人颜玉因与被上诉人江苏极天下餐饮娱乐有限公司（以下简称极天下公司）合作协议纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院(2020)苏0211民初4060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜玉的上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回极天下公司的诉讼请求。事实和理由：1.协议约定的进场费系极天下公司向其支付的培训费和其日常开支所需要的费用，一旦支付，所有权就地转移给了其，故该费用其无需返还。2.其实际进场时间应为2018年12月下旬，且极天下公司在营业过程中，一直是开开停停，未能一直正常营业，在极天下公司正常营业期间，仅是其代客户支付的销售金额就达16万元多，客户自行结账金额远超该金额，故其已全面履行双方的合同，不能完成业绩是极天下公司未能正常经营导所致，其不构成违约，且关于返还进场费的约定系约定在违约条款中，故返还进场费应属于双方对违约金的一种计算方式，因其没有违约，故进场费不应返还。3.退一步讲，即便其违约，极天下公司要求其支付9万元违约金也属过高，应当进行调整。极天下公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。极天下公司向一审法院起诉请求：1.解除极天下公司与颜玉签订的《合作协议》；2.判令颜玉返还极天下公司前期进场费110000元；3.本案诉讼费由颜玉承担。诉讼中，极天下公司将第2项诉讼请求变更为：要求颜玉返还前期进场费90000元。一审法院认定事实：2018年11月15日，极天下公司与颜玉签订一份《合作协议》，约定“由颜玉为极天下公司开展业务，包括商务接待、商品销售及其他行政工作；目标月销售额80000元，全年销售额为960000元；协议期限自2018年11月28日至2019年11月27日，进场时间为2018年11月28日；极天下公司在本协议签订生效后3日内向颜玉支付进场费首付款80000元，剩余进场费80000元在进场并开展经营销售活动时3日内支付；协议期限届满前，颜玉未达目标月销售额的60%的，极天下公司有权追缴支付给颜玉的全部前期进场费用；合作期限届满前，颜玉不履行协议义务、未完成履行协议义务或者有其他明示、默示不履行协议义务的行为，极天下公司有权解除协议，并有权向颜玉追缴前期进场费用及所造成的经济损失，且颜玉应按照协议约定的进场费用的20%向极天下公司承担违约责任”。又查明：2018年11月15日（即《合作协议》协议签订当日），极天下公司按约支付颜玉进场费80000元，同月28日颜玉亦按约定日期进场开展经营销售。后极天下公司未按约在颜玉进场后的3日日向颜玉支付剩余进场费80000元，仅于12月（次月）24日支付了部分剩余进场费30000元。至12月28日，颜玉亦未完成约定的该目标月的销售额80000元，仅完成了60000余元。再查明：在整个协议期内，其中颜玉在2019年7月至11月期间完成销售额11922元，极天下公司按约结算支付了颜玉该期间的提成5977元，后颜玉离开极天下公司未再继续履行协议约定的业务。在整个协议期内，颜玉未能完成约定的销售额960000元。一审法院认为，《合作协议》是双方当事人真实意思表示，对双方具有法律约束力。双方在《合作协议》中已约定了上述解除合同的条件，现颜玉在协议期内未能完成约定的销售额，合同解除的条件已成就，故极天下公司请求解除《合作协议》于法有据，法院予以支持。法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况，当事人可以要求恢复原状。本案中，根据上述颜玉未完成合同约定的销售额的事实，及双方对未完成销售额后果的约定内容，极天下公司有权要求颜玉返还已支付的全部前期进场费用110000元（首付进场费80000元+剩余进场费30000元）。法律规定当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在本案合同履行中，虽然极天下公司具有未按约定期间（颜玉进场后的3日内）向颜玉足额支付剩余进场费的违约行为，但颜玉在当月也存在未完成当月销售额的违约行为。现极天下公司在庭审中对其已支付颜玉的30000元剩余进场费，主动放弃其中20000元的返还请求，此不失公平，对颜玉并无不利，法院予以确认。故全案颜玉应返还极天下公司90000元（80000元+10000元）。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，第九十三条，第九十七条，第九十八条之规定，判决：一、解除原告极天下公司与被告颜玉于2018年11月15日签订的《合作协议》；二、被告颜玉于判决生效后十日内向原告极天下公司返还进场费90000元。减半收取的案件受理费1050元，由被告颜玉负担对一审查明的事实本院依法予以确认。二审中，颜玉向本院提供如下证据：1.其以及其老公杨晓东通过微信、支付宝、银行转账三种方式支付给极天下公司及公司管理层人员何炜、金色大地（微信名）、小马山（微信名）共计13万多，证明在合作期间其向极天下公司支付的销售金额。2.极天下公司的会员卡若干张，证明其共向极天下公司购买了3万多元的会员卡。极天下公司的质证意见为：对证据1，首先，该证据与本案无关，其次，对转账给金色大地（微信名）、小马山（微信名）的销售款不予认可，其从未授权金色大地（微信名）、小马山（微信名）收取销售额款项。对证据2的真实性不予认可。颜玉提供的会员卡载明的所有人并非颜玉，无法证明会员卡是颜玉所有，且会员卡有无消费、消费多少、剩余金额，其均无法确认。二审另查明：一、一审中，颜玉与极天下公司确认颜玉于2018年11月28日进场。二、二审中，颜玉称因KTV行业停业整顿，极天下公司在2019年3月至6月、10月至11月处于停业整顿状态。极天下公司称当时是有整顿的事情，但是时间并不长，只是停业几天而已。本院认为：颜玉与极天下公司签订的《合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。双方均应按约全面履行自己的义务。《合作协议》中约定：合作期限届满前，颜玉不履行协议义务、未完成履行协议义务，极天下公司有权解除协议，并有权向颜玉追缴前期进场费用及所造成的经济损失，且颜玉应按照协议约定的进场费用的20%向极天下公司承担违约责任。现颜玉在协议内未能完成约定的销售额，构成违约，故极天下公司有权要求颜玉返还前期进场费。颜玉上诉称其不能完成销售额是因极天下公司未能正常营业所致，故其不构成违约，但颜玉并未举证证明极天下公司存在未能正常营业的情况，且即便如颜玉所称极天下公司存在未能正常营业的情况，但按照颜玉所称的其的销售额与其所称的极天下公司的营业时间比照合作协议约定的销售额进行折算，颜玉也未完成销售额，故对颜玉的该上诉意见，本院不予支持。颜玉上诉称返还前期进场费属于双方对违约金的一种计算方式，该违约金约定过高，要求进行调整，但从合作协议的内容来看，返还前期进场费并非属于违约金性质，故对颜玉的该上诉意见，本院不予采纳。综上，颜玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2100元，由上诉人颜玉负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 华敏洁审判员 张朴田二〇二一年一月四日书记员 缪玲娜