河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17163号上诉人（原审原告）：张明华，男，汉族，1959年1月8日出生，住址郑州市金水区。委托诉讼代理人：丁金歌，河南荣旗律师事务所律师。上诉人（原审被告）：河南省通信工程局有限责任公司，住所郑州市经八路**院。法定代表人：李子宪，总经理。委托诉讼代理人：杨超，上海锦天成（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李林，上海锦天成（郑州）律师事务所律师。上诉人张明华、上诉人河南省通信工程局有限责任公司（以下简称通信工程公司）因劳动争议纠纷一案，均不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初20961号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法开庭进行了审理。张明华的委托诉讼代理人丁金歌，通信工程公司委托诉讼代理人杨超、李林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张明华上诉请求：请求依法判令通信工程公司向张明华支付绩效工资41,322.9元及季度、年度通算绩效工资；请求变更一审法院判决书第二项，经济补偿金数额应以基本工资、绩效工资总和为计算基数。本案的一、二审费用由通信工程公司承担。事实与理由：1、一审法院认定部分事实错误，一审法院查明“原告认可自2019年4月份起不再上班”属于认定事实错误；原告自起诉时至庭审结束中，陈述到上班时间均是2019年11月1日开始休假，不上班，从没有认可2019年4月份不上班的情形。2、一审法院未支持张明华的绩效工资属于认定事实错误。根据对方答辩情况可以得知，撤职文件作出后，公司仅对基本工资进行了下调，没有对绩效工资作出调整。按照公司的该项陈述，结合张明华2019年度的绩效工资标准，张明华的每个月绩效工资应为17,767.3元，2019年10月份只发了6,947元，12月份未发放。2020年1月份只支付了8天的绩效工资5,032元，合计发放金额为41,322.9元。另外，对季度年度通算绩效工资也未给出明确的计算依据以及数额，且依照公司提交的2020年1月份绩效工资支付明细，公司特别备注该5,032元是1月份八天的绩效工资。按照公司自认的标准计算，每个月的绩效工资为18,870元，又根据一审开庭时，公司负责人向法庭陈述，退休人员退休当月的工资都是按照整月发放。综合上述公司陈述以及提交证据可以认定，公司未足额支付绩效工资的事实。关于绩效工资的计算依据以及计算方法，应当由公司承担举证责任证明，因绩效工资的发放标准一直由公司财务部门负责，计算基数也是公司的财务秘密，张明华没有办法接触到。张明华已经对未支付绩效工资的事实以及计算标准提出合理怀疑，公司应当举证证明其计算标准正确。一审法院以通信工程公司已经支付了一定数额的绩效工资以及未上班情况为由驳回该项诉讼请求不正确。3、关于经济补偿计算基数应以基本工资和绩效工资的总和为依据。通信工程公司答辩：通信工程公司已经足额发放了绩效工资，本案的岗级调整，对绩效工资的发放不存在任何的影响。一审已经提交的相关的支付凭证可以充分的说明。通信工程公司上诉请求：1、请求撤销郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初20961号民事判决书，依法改判驳回张明华的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由张明华承担。事实及理由：一、张明华长期旷工的事实清楚，通信工程公司对其进行岗级的调整有事实和法律依据。通信工程公司依据《劳动用工管理办法》第五章第二十六条规定，处罚的主要形式第四项“待岗、降岗、降级”，以及该《办法》的第二十七条规定“违反劳动纪律，经常迟到、早退、旷工、消极怠工、不能完成交办任务的”，第三项为“不服从工作安排、调动和指挥，或无理取闹，扰乱正常工作秩序造成一定后果的”。本案中，郑州市劳动人事争议仲裁委员会和金水区人民法院均已查明张明华在没有任何法定事由且未履行请假手续的情况下，从2019年4、5月份至2019年11月份长期旷工的事实，上诉人据此作出豫通工［2019］71号《关于免去张明华职务的通知》免去张明华豫通工学院专职副院长职务、岗级调整为6A，有事实和法律依据。二、一审判决以上诉人没有尽到告知义务认定上诉人侵犯劳动者权利没有任何事实和法律依据。本案通信工程公司制定的《劳动用工管理办法》并不违法，张明华长期旷工严重违反了用人单位的规章制度。依据《劳动法》二十五条、《劳动合同法》39条之规定，上诉人甚至是有权直接与张明华解除劳动合同的，但上诉人是考虑到张明华在公司工作多年且临近退休的情况，仅仅对张明华进行了岗级调整，不涉及到绩效工资，该决定并没有违反双方签订的劳动合同，更不是行政处罚，法律以及相关的规章规定也没有任何关于作出此类决定的同时，必须要告知张明华知悉本规定依据的事实以及救济途径。且事实上通信工程公司在告知张明华通知之后，张明华即在公司内部平台发起了请假申请，说明张明华是知悉本决定依据的事实和他长期旷工是有因果关系的，随后张明华就对该决定提出异议并申请劳动仲裁，说明张明华也知道其救济途径，但一审判决却以上诉人在决定内容中没有尽到所谓相关的程序性的告知以及救济途径为由，认定上诉人侵犯劳动者权益，并且在判决书中也没有释明通信工程公司应当遵循的程序性规定出自于哪个法条、哪一项规定。请求查明事实，纠正一审判决，支持通信工程公司的上诉请求。张明华答辩称：张明华不存在旷工的事实。公司对张明华作出的免职处罚是公司利用内部的管理制度，对张明华不撤回股东知情权纠纷一案的打击报复。公司也明确说张明华的绩效工资没有受到任何调整，但是依据张明华以及公司提交的银行转账凭证以及公司的备注可以看出公司没有支付张明华2019年12月份全部的绩效工资，只支付了2020年1月份8天的绩效工资五千多。按照公司的计算标准，1月份8天的工资为5,032元，那么乘以30天应该是18000多。张明华向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告2019年11月到2020年元月的工资16,791.27元；2、依法判令被告支付2019年11月到2020年元月的绩效工资46,354.9元；3、依法判令被告支付原告经济补偿金15,786.54元，2019年第四季度和2019年度的通发绩效工资；以上共计78,932.71元；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年9月1日，原、被告签订无固定期限《劳动合同书》，主要约定：合同期限从2011年9月1日生效，被告根据工作需要安排原告在通信建设、维护、管理、岗位工作。被告对原告实行岗位工资加考核薪酬工资制度。被告公司的《劳动用工管理办法》第五章员工奖惩中，第二十六条处罚的主要形式中第四项为“待岗、降岗、降级”；第二十七条应予处罚的主要行为中第二项为“违反劳动纪律，经常迟到、早退、旷工、消极怠工、不能完成交办任务的”；第三项为“不服从工作安排、调动和指挥，或无理取闹，扰乱正常工作秩序造成一定后果的”。被告单位对员工实行岗级管理，共有5至16十个岗级，每个岗级又分为A至G七个档级。2019年11月14日，被告以原告在未履行任何请假手续自2019年5月份起开始旷工为由，做出豫通共【2019】71号《关于免去张明华职务的通知》对原告进行处罚，该通知载明：“经2019年11月14日总经理办公会议研究，决定：免去张明华宇通工学院专职副院长职务，岗级调整为6A。另查明：2020年1月份，原告退休。原告退休前任被告公司下设豫通工学院的专职副院长，原岗级档级为13B，岗位工资7,680元。调整后岗级档级为6A，岗位工资2,080元。原告认可其自2019年4月份起不再上班。2020年6月19日，原告为工资等事宜至郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年8月17日，该仲裁委员作出郑劳人仲案字【2019】0825号《仲裁裁决书》，驳回原告的仲裁请求。原告不服，至原审法院提起诉讼，请求判令被告：1、支付原告2019年11月到2020年元月的工资16,791.27元；2、2019年11月到2020年元月的绩效工资46,354.90元；3、支付原告经济补偿金15,786.54元、2019年第四季度和2019年度的通发绩效工资。一审法院认为，原、被告双方在劳动关系存续期间的权利义务均受劳动法律、法规保护。本案中，被告在2019年11月之前一直依照13B的标准向原告正常发放岗位工资及绩效工资。在原告临近退休之时，被告以文件形式对原告做出降低岗级档级的决定，被告未提供证据证明在做出该决定之前同原告进行沟通，使其有申告辩明的机会；在通知中未明确说明对原告做出相应决定的原因及事实依据，亦未明确说明原告若对该决定不服相应的救济措施及途径，该决定的做出侵犯了劳动者的合法权益。显属不当，应予纠正。据此，对原告请求被告支付2019年11月到2020年元月的工资16,791.27元的诉讼请求，原审法院予以支持。原告另请求被告支付2019年11月、2019年12月、2020年1月、2019年第四季度及2019年年度通算绩效工资，依据被告提交的相关证据，其已向原告支付相应期间一定数额的绩效工资。因绩效工资应与原告的工作绩效为基础，其计算依据、计算方式与被告对原告工作绩效考核结果为依据，原告未举证证明被告的计算方式的不合理性，结合原告在相应期间内未上班的实际情况，对原告的该诉讼请求，原审法院不予支持。原告另请求被告向其支付经济补偿金15786.54，用人单位应及时足额向劳动者支付劳动报酬，原告据此要求被告按照拖欠金额的百分之二十五的比例向其支付经济补偿金不违反法律规定，原审法院在合法范围内予以支持。根据被告未全额支付的金额及原告的计算方法，该经济补偿金应为4,197.8元（16,791.27元×25％）。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，郑州市金水区人民法院判决：一、被告河南省通信工程局有限责任公司于判决生效之日起十日内向原告张明华支付2019年11月至2020年1月期间的工资差额16,791.27元。二、被告河南省通信工程局有限责任公司于判决生效之日起十日内向原告张明华支付经济补偿金4,197.8元。三、驳回原告张明华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告河南省通信工程局有限责任公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经查，张明华1959年1月8日出生，于2020年1月8日退休。据和张明华同楼办公的同事闫XX、柏XX、辛XX等人证明，张明华自2019年5月5日起就不再到单位上班。张明华称临近退休人员不按时到单位上班是单位习惯做法，个别领导也曾电话同意。本院认为，张明华作为豫通学院专职副院长，虽然几个月后将要退休，仍应按公司规章制度要求履行请假休假手续。通信工程公司在2019年11月14日作出的豫通工［2019］71号文件对张明华的职务及岗级作出调整，行使的是通信工程公司正当管理权利。张明华本次诉讼的基础是因为不服该公司豫通工［2019］71号文件所导致的收入减少。所以，张明华的诉讼请求不应该得到支持。通信工程公司上诉认为公司依据《劳动用工管理办法》第五章26条规定，对从2019年4、5月份至2019年11月份长期旷工的张明华作出豫通工［2019］71号《关于免去张明华职务的通知》，免去张明华豫通工学院专职副院长职务、岗级调整为6A，并无不当。本院对通信工程公司的上诉请求予以支持。原审判决认定事实不清，处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初20961号民事判决；二、驳回张明华的诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由张明华负担。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二一年一月十九日书记员  汪 雨