新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新22民终19号 上诉人（原审被告）：杨德梅，女，1965年3月25日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊吾县。委托诉讼代理人：张瑞宏，新疆鼎泽凯（伊吾）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘学冰，男，1973年12月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。上诉人杨德梅因与被上诉人刘学冰民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初3394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨德梅的委托诉讼代理人张瑞宏，被上诉人刘学冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨德梅上诉请求：撤销哈密市伊州区（2020）新2201民初3394号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1．杨德梅借贷行为属于职务行为，一审法院未依法通知伊吾瓜乡酒店有限责任公司到庭参加诉讼错误。2．被上诉人刘学冰提供的借条也只是表达了借款200万的意思，没有佐证200万元大额借款是否实际给付，违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条“自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时”。上诉人在一审中提交杨德梅还款记录证实2016年4月14日至2019年1月杨德梅已经偿还被上诉人刘学冰33笔借款，总合计1,935,860元。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”被上诉人刘学冰在一审中没有完成进一步举证责任。3．本案借贷借款时间为三个月，但没有约定利息，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；依照法律规定只能自起诉之日2020年6月3日主张自2020年9月1日起资金占用期间利息年利率6%规定已经修改为：按照中国人民银行拆借中心公布银行间同业拆借贷款利率3.85%计算。被上诉人刘学冰主张的借款利息超过法定利息的规定，一审法院不应支持。综上所述，请求二审人民法院查清事实，依法支持上诉人请求。刘学冰辩称，杨德梅称案涉债务系杨德梅的职务行为纯属狡辩及逃避法律责任。我与杨德梅从2015年开始就有资金往来，杨德梅借我的钱进行了部分偿还，后还继续向我借款。杨德梅在投资建设酒店时，因欠银行债务和其他债务向我个人借款，与酒店无任何关系。案涉借款系杨德梅在与我算账后，对2018年6月2日前所欠我债务进行结算后出具的借据，之后向我偿还了131万元。对于2018年6月2日前的还款，不能作为200万元的还款证据。一审判决杨德梅给付利息符合法律规定。请求二审驳回上诉人的上诉请求。刘学冰向一审法院起诉请求：判令杨德梅向刘学冰偿还借款700,000元及利息（自2018年9月11日起至实际给付之日止，利率按年息24％计算）。一审法院认定事实：2018年6月2日，杨德梅向刘学冰出具借条一份，该借条载明：“因伊吾瓜乡酒店有限责任公司投资建设及偿还银行贷款，本人杨德梅向刘学冰多次借用现金共计200万元（贰佰万元），于2018年9月10日一次性全部偿还给出借人刘学冰。连带责任担保人：吴伟挺，借款人：杨德梅，2018年6月2日。杨德梅身份证×××，送达：哈密市振华大厦1201号（138XXXX****），担保人身份证号：×××，送达地址：伊吾县淖毛湖镇中心广场南侧瓜乡酒店，备注：发生争议由出借人刘学冰所在地法院诉讼”。后刘学冰多次向杨德梅催要借款，杨德梅陆续向刘学冰偿还借款130万元，余款70万元杨德梅一直未向其偿还，引起本案诉讼。庭审中，刘学冰陈述杨德梅向其借款170万元，杨德梅自愿将利息计算在内，并给刘学冰出具200万元借条。再查，杨德梅认可双方资金往来自2015年起，2018年6月2日出具借条后杨德梅陆续偿还借款131万元，刘学冰认可该事实，同意从借款中予以扣除。一审法院认为，杨德梅向刘学冰借款的事实，有杨德梅出具的借条在案为证，一审法院予以确认。庭审中，杨德梅抗辩称其实际借款150万元，但刘学冰对此不予认可，且杨德梅亦未提供证据予以证明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，故一审法院对杨德梅的该抗辩主张不予采信。庭审中，刘学冰认可杨德梅向其借款170万元，后将利息计算内，由杨德梅出具借条，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予以支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”之规定，刘学冰、杨德梅对前期借款本金进行结息后，由杨德梅向刘学冰出具借条，且双方间计息的利率并未超过24％，故对刘学冰要求将200万元作为借款本金的主张，一审法院予以确认。庭审中，刘学冰、杨德梅均认可已还款131万元，故杨德梅应向刘学冰偿还借款69万元。杨德梅对因此产生的利息损失亦应一并予以承担责任，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条：“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持”之规定，故杨德梅应自起诉之日起支付利息。遂判决，一、被告杨德梅于判决生效之日起三日内向原告刘学冰偿还借款69万元。二、被告杨德梅于判决生效之日起三日内向原告刘学冰偿还借款69万元的利息损失（自2018年9月11日起至实际给付之日止，利率按年息6％计算）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，双方当事人对借条的真实性均没有异议，综合诉辩意见，本案的争议焦点为：一、杨德梅与刘学冰之间是否存在借贷关系。杨德梅对从2015年起就与刘学冰存在多次借款的事实无异议，一、二审均认可2018年6月2日给刘学冰出具的借据是双方对前期债务结算后自愿出具的及2018年6月2日后杨德梅向刘学冰偿还借款131万元的事实，现杨德梅抗辩自2016年起至今已偿还190余万元及200万元借款未实际给付的上诉意见，无证据支持，本院不予采纳。二、杨德梅的借款行为是否是职务行为。杨德梅向刘学冰借款用于经营酒店生意和偿还银行贷款，系其个人对所借资金的使用和支配，现有证据无法证实其向刘学冰借款系受酒店委托的职务行为，故其关于借款行为系职务行为，应当追加酒店参加诉讼的上诉意见，无证据证实，本院不予支持。三、关于逾期利息的计算问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”杨德梅与刘学冰既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，刘学冰主张杨德梅自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任，符合法律规定，应予支持。但一审以年息6%计息无法律依据，应予纠正。杨德梅关于一审判决计算利息错误的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，杨德梅的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民事判决（2020）新2201民初3394号第一项即“一、被告杨德梅于本判决生效之日起三日内向原告刘学冰偿还借款69万元。”二、变更新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民事判决（2020）新2201民初3394号第二项为：杨德梅于本判决生效之日起三日内向刘学冰偿还借款69万元的利息损失（自2018年9月11日起至2020年8月19日的利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2020年8月20日至本判决确定给付之日的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。三、驳回刘学冰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10,800元，减半收取计5,400元，由杨德梅负担。二审案件受理费10,700元，由杨德梅负担。本判决为终审判决。审  判  长   刘       刚审  判  员   周   丽   敏审  判  员   古丽合尼木尼牙孜二 〇 二 一 年 一 月 十 五 日书  记  员   李   晓   璇