湖北省武汉经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鄂0191民初5693号 原告暨被告：武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司，住所地武汉经济技术开发区沌口路**1-1、1-2、1-3、1-4。 法定代表人：叶建雄，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周建房，湖北威德律师事务所律师。 被告暨原告：徐爽爽，女，汉族，1989年1月27日出生，户籍所在地湖北省钟祥市，现住湖北省武汉市， 原告暨被告武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司（以下简称兰剑公司）与被告暨原告徐爽爽（以下简称徐爽爽）劳动争议一案，本院于2020年9月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。兰剑公司的委托诉讼代理人周建房、徐爽爽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兰剑公司向本院提出诉讼请求：1.判令兰剑公司与徐爽爽之间2017年11月1日至2020年1月23日存在劳动关系；2.判令兰剑公司不予支付徐爽爽经济补偿金8,736元；3.判令兰剑公司不予支付徐爽爽2020年1-5月工资差额6,679元；4.判令兰剑公司不予支付徐爽爽带薪年休假工资1,338.80元；5.判令兰剑公司不予支持徐爽爽失业保险待遇损失7,740元。事实和理由：徐爽爽2017年11月1日起，第二次到兰剑公司上班，从事文员工作。徐爽爽上班期间，兰剑公司与其签订劳动合同，基本工资为2,500元。徐爽爽不愿缴纳社会保险，兰剑公司每月向其支付社保补贴300元，满一年后社保补贴400元/月，满两年后社保补贴500元/月。2020年元月底，武汉市突发新冠疫情，从2020年1月23日，徐爽爽没有到兰剑公司上班。兰剑公司在2020年4月底5月初开始逐步复产复工，徐爽爽为了在家带小孩，拒不按兰剑公司通知上班，而且于2020年5月26日，以兰剑公司未缴社保、未签劳动合同、未享受年休假、疫情期间未支付工资为由，单方通知解除与兰剑公司的劳动关系。徐爽爽解除劳动关系违反劳动合同法的规定，且与客观事实不符，其解除时间应确定未上班之日，工资差额的诉讼请求不应支持。由于兰剑公司上班期间经常请假，其不应再享受带薪年休待遇。兰剑公司未为其缴纳社会保险，主要是其不愿缴纳，且兰剑公司向其支付社保补贴，徐爽爽如将社保补贴退还给兰剑公司，兰剑公司愿意为其补缴上班期间的社保。由于徐爽爽单方离职，其不符合失业保险领取条件，兰剑公司不应向其支付失业保险损失。为此，兰剑公司特依法提出诉讼请求，请法院依法判如前诉请。 徐爽爽针对兰剑公司的起诉辩称，答辩人于2017年11月1日到兰剑公司处工作，离职前岗位系考务文员。根据兰剑公司规定，答辩人每周需工作六天，每天早上8点到下午5点，且任何法定节日期间需值班一天，兰剑公司从未支付过答辩人节假日加班工资。2020年1月23日起因春节放假和疫情原因在家休息。2020年1月24日在兰剑公司值班。疫情期间，答辩人一直处于线上待命状态，不定期参加兰剑公司在线培训学习。2020年5月，兰剑公司要求答辩人与同部门同事自行协商轮流上班。2020年5月12日，答辩人开始复工，5月共计出勤8天。兰剑公司发放了5月出勤8天的工资465元。兰剑公司明文规定入职满三年才能缴纳社会保险，并非答辩人不愿意缴纳。答辩人所有事假均已扣除相应工资，不存在事假抵年假之说。答辩人复工后，兰剑公司告知因经营困难，答辩人工资降至1,800元/月，不接受就离职，双方为此协商未果。2020年5月26日，答辩人以短信、微信等方式发送了被迫离职通知，即日起解除劳动关系。解除原因包括双方劳动合同到期后未及时续签，入职时通过每月扣减工资的方式扣留答辩人押金2,000元，未依法为答辩人缴纳社保费用，安排答辩人每周工作六天，未支付休息日加班工资，未安排答辩人带薪年休假，亦未支付带薪年休假工资。兰剑公司以现金方式支付了答辩人2020年1月工资1,878元。综上，请求法院依法裁判。 徐爽爽向本院提出诉讼请求：1.依法确认徐爽爽与兰剑公司2017年11月1日至2020年5月26日期间的劳动关系；2.兰剑公司支付徐爽爽解除劳动关系的经济补偿金8,736元（2,912元/月×1月/年×3年）；3.兰剑公司支付徐爽爽2019年5月至2020年5月期间未签订书面及无固定期限劳动合同的双倍工资差额37,856元（2,912元/月×13月）；4.兰剑公司返还徐爽爽通过扣减工资方式产生的押金2,000元；5.兰剑公司支付徐爽爽2020年1月至2020年5月期间的工资差额11,182元（2,912元/月×5月－1,500－1,878）；6.兰剑公司支付徐爽爽休息日加班工资43,990元（4,600元/月÷21.75天/月×104×200%）；7.兰剑公司支付徐爽爽应休未休年休假的加班工资5,255元（2,912元/月÷21.75天/月×20天×200%）；8.兰剑公司赔偿徐爽爽因未缴纳失业保险导致的失业保险待遇损失7,440（1,488元/月×5月）；9.办理出具解除劳动关系的证明等离职手续。事实和理由：徐爽爽于2017年11月1日入职兰剑公司，最近的工作岗位为办公室文员，固定工资为2,900元，外加招生绩效提成等。双方劳动关系存续期间，兰剑公司按月通过银行转账方式支付徐爽爽工资；兰剑公司虽与徐爽爽签订过劳动合同，但从未交给徐爽爽，且劳动合同到期后未及时续签；入职时通过每月扣减工资的方式要求扣留徐爽爽押金2,000元；未依法为徐爽爽缴纳职工各项社保费用；安排徐爽爽工作六天，未支付休息日加班工资；未安排徐爽爽带薪年休假，亦未支付带薪年休假工资；徐爽爽于2020年5月12日应兰剑公司要求复工上班，但之后没多久兰剑公司告知因生产经营困难，徐爽爽工资降至1800元/月，不接受就离职，双方为此协商未果。基于此，徐爽爽于2020年5月26日向兰剑公司通过短信、微信方式发送了被迫离职，即日起解除劳动关系。之后，徐爽爽按照兰剑公司的要求办理了离职交接，兰剑公司以现金方式支付了徐爽爽2020年1月工资1,878元。为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。 兰剑公司针对徐爽爽的起诉辩称，双方劳动关系存续时间应当是2017年11月1日至2020年1月23日。答辩人的确没有为徐爽爽缴纳社会保险，但是支付了徐爽爽社保补贴，答辩人愿意支付其经济补偿金，但是标准应当按照徐爽爽离职前12月月均工资来计算。双方已经签订劳动合同，答辩人无须支付二倍工资差额。答辩人已经将押金退还给徐爽爽，且徐爽爽仲裁时已经撤销了此项仲裁请求。徐爽爽起诉的工资差额金额与仲裁不一致，答辩人已经支付徐爽爽2020年1月工资3,378元（1,500+1,878）。徐爽爽每周工作40小时，休息日根据员工的工作情况调整，答辩人无须支付加班工资。徐爽爽经常请假，答辩人部分没有扣除相应工资，答辩人认为请假天数应当充抵年休假。徐爽爽系自行离职，不具备领取失业待遇的条件。综上，请求法院依法裁判。 本院查明：2017年11月1日，徐爽爽入职兰剑公司，工作岗位为考务部文员，工作时间为8时到17时，中午休息1小时。兰剑公司称，双方签订了期限自2017年11月10日起至2019年11月9日止书面劳动合同，但因劳动合同遗失而无法提供劳动合同文本。徐爽爽称双方签订过两次劳动合同，但具体期限已记不清。2019年11月1日，双方续订了期限自2019年11月1日至2022年10月31日止的书面劳动合同，该合同载明甲方（即兰剑公司）聘用乙方（即徐爽爽）从事考务部工作，乙方所在岗位执行工时制度标准工时制，乙方加班须征得甲方同意确认，否则不视为加班；乙方工资构成为基本工资+考核工资+绩效工资+津贴，基本工资为2,500元，甲方于每月15日支付乙方上月工资；甲方安排乙方延长工作时间或休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或支付相应劳动报酬；乙方从事考务部工作的应当缴纳2,000元的安全保证金，乙方缴纳的安全保证金从每月工资总额中计提300元，达到2,000元不再计提，安全保证金在乙方离职时，经财务审核没有扣除等情况的，全额返还给乙方等内容。2020年5月12日，徐爽爽复工。2020年5月徐爽爽上班8天。2020年5月26日，徐爽爽通过微信、短信向兰剑公司法定代表人叶建雄及其他员工周捷、陈圣焕等人发送被迫解除劳动关系通知书，其上载明离职原因系未支付休息日加班工资、未安排带薪年休假、拖欠工资、未依法及时签订书面劳动合同并将劳动合同交给本人、单方面降薪、克扣风险押金等。 2019年5月份至2019年12月份，徐爽爽实发工资合计26,080元。兰剑公司分两次发放2020年1月工资3,378元（1,500+1,878），并已退押金。兰剑公司支付徐爽爽2020年5月8天工资465元。兰剑公司称其业务受疫情影响减少，故而提出在疫情结束前，对员工工资进行调整。徐爽爽在职期间，兰剑公司未为其缴纳社保。兰剑公司提交的2019年度工资表记载，徐爽爽2019年每月工资中包含社保补贴，但工资表无徐爽爽签字确认，徐爽爽未予认可。2020年1月工资表显示徐爽爽工资包含社保补助500元，该月工资表有徐爽爽本人签字。 另查明，兰剑公司自2018年开始有年休假制度，兰剑公司称其年休假时间为3天。兰剑公司存在考勤制度，2018年6月5日徐爽爽下班未打卡，向兰剑公司提交了未打卡证明表。徐爽爽2018年度请事假4.5天（分别为2018年5月3日半天、2018年6月5日半天、2018年6月20日、2018年8月9日半天、2018年8月10日、2018年12月24日半天、2018年12月25日半天）。兰剑公司提交的调休申请单显示，徐爽爽申请将2018年8月5日8小时调至2018年8月11日休8小时，调休事由为事假。2019年度请事假7天（分别为2019年1月25日半天、2019年3月22日半天、2019年3月26日半天、2019年5月30日、2019年7月9日、2019年10月24日半天、2019年11月11日半天、2019年11月12日半天、2019年11月18日半天、2019年12月11日、2019年12月31日半天）。兰剑公司提交的2019年度工资表显示徐爽爽请假、调休均扣减了相应的工资。 还查明，徐爽爽向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认徐爽爽与兰剑公司2017年11月1日至2020年5月26日期间的劳动关系；2.兰剑公司支付徐爽爽解除劳动关系的经济补偿金共计8,736元（2,912元/月×3个月）；3.兰剑公司支付徐爽爽2019年5月至2020年5月期间未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额共计37,856元（2,912元/月×13个月）；4.兰剑公司返还徐爽爽通过扣减工资方式产生的押金2,000元；5.兰剑公司支付徐爽爽2020年1月至2020年5月期间的工资差额共计11,182元（2,912元/月×5个月－1,500－1,878）；6.兰剑公司支付徐爽爽休息日加班工资27,878元（2,912元/月÷21.75×104×200%）；7.兰剑公司支付徐爽爽应休未休年休假的加班工资共计2,677元（2,912元÷21.75×10×200%）8.兰剑公司赔偿徐爽爽因未缴纳失业保险导致的失业保险待遇损失共计7,440元（1,488元/月×5个月）；9.兰剑公司出具解除劳动关系证明等离职手续。徐爽爽在仲裁庭审中撤销了第四项仲裁请求，降低第五项请求金额为10,717元。该委于2020年8月26日作出武开劳人仲裁字〔2020〕第259号仲裁裁决书，裁决：确认徐爽爽与兰剑公司自2017年11月1日至2020年5月12日期间存在劳动关系；兰剑公司支付徐爽爽解除劳动关系经济补偿金共计8,736元、2020年1月至2020年5月期间的工资差额共计6,679元、带薪年休假工资1,338.80元、失业保险待遇损失7,440元；兰剑公司向徐爽爽出具解除劳动关系证明；驳回徐爽爽的其他仲裁请求。徐爽爽和兰剑公司均不服该裁决，法定期间分别起诉至本院，请求依诉予判。 以上事实有庭审笔录、仲裁裁决书、劳动合同、应聘登记表、工资表、请假条、银行流水、微信聊天记录、短信聊天记录等予以证实。 本院认为，关于押金2,000元，兰剑公司已将该款项予以退还，徐爽爽在仲裁阶段已撤回该项请求，本院不再处理。 关于劳动关系的起止时间，本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。本案中，徐爽爽自2017年11月1日到兰剑公司上班，双方签订了书面劳动合同，徐爽爽于2020年5月26日提出解除劳动关系，故，徐爽爽与兰剑公司2017年11月1日至2020年5月26日期间存在劳动关系，本院予以确认。兰剑公司提出劳动关系截止日期为2020年1月23日，无事实依据，本院不予支持。 关于双倍工资差额，本院认为，首先，徐爽爽与兰剑公司不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的应当签订无固定期限劳动合同的情形。其次，双方均认可劳动关系存续期间签订过两份劳动合同，第二份劳动合同期限自2019年11月1日起至双方劳动关系解除之时，但徐爽爽记不清第一份劳动合同的起止时间，兰剑公司也无法提供与徐爽爽签订的第一份劳动合同文本，故，徐爽爽要求兰剑公司支付2019年5月至2020年5月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。 关于2020年1月至5月工资差额，本院认为，根据武汉市人力资源和社会保障局《关于企业受疫情影响停工停产员工工资支付规定》的精神和《工资支付暂行规定》第十二条的规定，停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，职工没有提供正常劳动的，企业应当按照不低于武汉市最低工资标准的70%发放生活费。本案中，兰剑公司已向徐爽爽发放2020年1月工资，兰剑公司与徐爽爽签订的劳动合同中约定基本工资系2,500元，因此兰剑公司应支付徐爽爽2020年2月工资2,500元，2020年3月工资1,825.29元（2,500元/月÷21.75天×10天+1,750元/月×70%÷21.75天×12天），2020年4月工资1,225元（1,750元/月×70%），2020年5月工资848.79元（2,500元/月÷21.75天×8天+1,750元/月×70%÷21.75天×7天－465元），故兰剑公司应当向徐爽爽支付2020年2月至5月工资共计6,399.08元。徐爽爽的该项诉讼请求超过前述部分的，本院不予支持。兰剑公司要求不支付徐爽爽工资差额的诉讼请求，本院不予支持。 关于休息日加班工资，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，徐爽爽提交的考勤记录显示徐爽爽休息日有打卡记录，但双方劳动合同中明确约定加班需兰剑公司确认，徐爽爽并未提交相应证据证明已履行劳动合同中约定的审批手续，故徐爽爽主张的休息日加班工资，本院不予支持。 关于未休年休假工资，本院认为，徐爽爽根据工作年限享受相应的带薪年休假是其法定权利，该权利由兰剑公司根据生产、工作的具体情况，并考虑徐爽爽本人意愿，统筹安排徐爽爽的年休假，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。徐爽爽在兰剑公司工作2年7个月，根据法律规定每年可享受5天年休假，2018年度可享受年休假折算后不足1整天。兰剑公司主张对于徐爽爽已休事假部分已进行了扣款，且兰剑公司未能举证证明徐爽爽同意事假冲抵年休假，本院对该主张不予认可。兰剑公司未提交充足证据证明徐爽爽已休年休假或已支付未休年休假工资，应自行承担不利后果。因此，兰剑公司应当向徐爽爽支付2019年至2020年未休年休假工资1,851.02元[（26,080+3,378-500+2,500+1,825.29+1,225）÷12÷21.75天×7天×200%]。徐爽爽的该项诉讼请求超过前述金额的部分，本院不予支持。兰剑公司主张不予支付未休年休假工资的请求，本院不予支持。 关于经济补偿金，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条以及第四十七条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者有权解除劳动合同并向用人单位主张经济补偿。本案中，由于兰剑公司确未为徐爽爽缴纳社会保险，因此兰剑公司认可向徐爽爽支付经济补偿金。结合徐爽爽在兰剑公司工作的年限，兰剑公司应当支付徐爽爽经济补偿金8,627.07元[（26,080+3,378-500+2,500+1,825.29+1,225）÷12×3]。徐爽爽的该项诉讼请求超过前述金额的部分，本院不予支持。兰剑公司要求不支付徐爽爽经济补偿金的请求，本院不予支持。 关于失业保险待遇，本院认为，根据《实施若干规定》第十三条规定，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的，属于非因本人意愿中断就业的情形。本案中，徐爽爽以兰剑公司未交社保以及拖欠工资等理由解除双方的劳动关系，属于非因本人意愿中断就业的情形。《湖北省失业保险实施办法》第二十四条规定，徐爽爽工作满2年不足3年，可以享受5个月的失业保险待遇，因兰剑公司未为徐爽爽缴纳失业保险，因此兰剑公司应赔偿徐爽爽5个月的失业保险待遇损失7,875元(1,575元×5个月)，徐爽爽劳动仲裁时主张7,440元未超过前述金额，视为对自身权利的处分，本院予以支持。兰剑公司要求不支付失业保险待遇，本院不予支持。 关于办理出具解除劳动关系的证明等离职手续，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构”和《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，兰剑公司应当向徐爽爽出具解除劳动关系证明。徐爽爽的该项诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，兰剑公司的诉讼请求，本院不予支持；徐爽爽的诉讼请求，本院部分不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 确认武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司与徐爽爽自2017年11月1日至2020年5月26日期间存在劳动关系； 武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起五日内支付徐爽爽2020年2月至5月工资差额6,399.08元； 武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起五日内支付徐爽爽未休年休假工资1,851.02元； 武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起五日内支付徐爽爽经济补偿金8,627.07元； 武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起五日内支付徐爽爽失业保险待遇损失7,440元； 武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司于本判决生效之日起五日内向徐爽爽出具解除劳动关系证明； 驳回徐爽爽的其他诉讼请求； 驳回武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由武汉兰剑机动车驾驶员培训有限公司负担5元（已交纳），由徐爽爽负担5元（免予交纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  张慧莲 二〇二一年一月五日 书记员  余 晓