辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终251号上诉人（一审被告）：中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。住所地：鞍山市铁**解放东路**。负责人：焦强，总经理。委托诉讼代理人：罗景彪，辽宁杜泽律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：王艳芳，女，1960年1月20日出生，汉族。住所。住所地：海城市div>委托诉讼代理人：刘言君，辽宁杜泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玉瑶，辽宁杜泽律师事务所律师。一审被告：庞学军，男，1970年6月28日生，汉族。住所。住所地：海城市div>上诉人中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称中华联合财产保险公司）因与被上诉人王艳芳及一审被告庞学军机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初3039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中华联合财产保险公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人144478.81元，不服金额为59794.96元；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审判决认定被上诉人损失数额过高，且违反法定程序未对被上诉人住院天数合理性及误工时限予以鉴定。根据被上诉人住院病历中长期医嘱记载入院后至2019年10月6日有输液治疗，之后至2019年11月24日为直流电治疗，再之后至出院无长期医嘱；在临时医嘱中记载，被上诉人在入院后至2019年9月29日有相关常规检查，之后至2019年12月5日有口服药及检查，再之后至出院无任何记载，足以说明被上诉人住院天数不合理，存在挂床情况，因此对于住院期间合理天数应最长计算至2019年11月24日即住院合理天数应为84天，期间发生的伙食补助费应为8400元，护理费应为128.68元×84天=10809.12元。关于误工费，被上诉人已达退休年龄，虽然其提供证人拟证明工作情况，但被上诉人并未提供其他证据予以佐证，而且误工天数明显与其伤情不相符，因此对于误工费不应支持。因被上诉人住院天数及误工天数不合理，上诉人已向一审法院申请对其住院天数合理性及误工时限进行鉴定，但一审法院违反法定程序未予支持，存在错误。关于精神抚慰金，本案上诉人承保的为道路承运人责任保险，为商业保险合同，在保险条款中明确约定了精神抚慰金不属于保险范围，投保人在投保时有签字确认其对保险条款免责部分已明知，因此对于精神抚慰金不应支持。鉴定费属于间接损失，不属于保险理赔范围，不应由上诉人承担。对于交通费，根据被上诉人合理住院天数，上诉人同意赔偿400元。另外本案在特别约定部分已约定“若发生赔款，赔款支付给被保险人张明坤”，对于此节一审期间未查清，且上诉人未提供投保人张明坤书面同意赔偿款支付给被上诉人的证明，此节应予查清。因此，在投保人张明坤同意的情况下上诉人认为应赔偿被上诉人医疗费59729.69元、住院伙食补助费8400元、营养费1500元，护理费10809.12元、伤残赔偿金63640元、交通费400元，合计144478.81元。王艳芳辩称，服从一审判决。庞学军未到庭，未答辩。王艳芳向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告经济损失231298.77元（其中医疗费59729.69元、伙食补助费18100元、护理费23291.08元、误工费45038元、鉴定费1000元、残疾赔偿金63640元、精神抚慰金5000元、交通费2000元、营养费1500元，二次手术费12000元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、2019年9月12日，庞学军驾驶车牌号为辽Ｃ×××**号大型客车，行驶至同胜小区门前路段时，因未保证行车安全，车内乘客王艳芳因刹车摔倒，致王艳芳受伤的交通事故。二、事故发生后，此事故经海城市公安局交通管理大队做出第210381420190004566号道路交通事故认定书，认定：被告庞学军负全部责任，原告王艳芳无责任。三、原告王艳芳，女，60周岁，农业家庭户口。四、原告王艳芳受伤后，在海城市中心医院住院治疗181天（2019年9月12日-2020年3月11日），共计花费医药59729.69元，住院期间均为二级护理。出院后从2020年4月10日至2020年8月20日原告复诊五次。五、2020年8月21日，经原告申请一审法院委托的辽宁德恒司法鉴定所出具司法鉴定意见书：原告王艳芳左肩关节的伤残等级为十级。花费鉴定费1000元。六、原告王艳芳的各项经济损失为204273.77元（其中医疗费59729.69元、营养费15000元×10%=1500元、住院伙食补助费100元/天×181天=18100元、护理费128.68元/天×181天=23291.08元、误工费87.18元/天×350天=30513元、伤残赔偿金31820元/年×20年×10%=63640元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费1000元、交通费1500元)。七、肇事车辆辽Ｃ×××**号车驾驶人为被告庞学军，该车在中华联合财产保险公司投保司乘人员责任保险，每人责任限额为30万元、每次事故责任限额为30万元，事故发生在保险期限内。以上事项中，双方有争议的事项为第四项、第六项、第七项，其他事项双方无争议。一审法院认为，公民的人身健康权应受法律保护。本案中，被告庞学军驾驶车牌号为辽Ｃ×××**号大型客车，因未保证行车安全，造成车内乘客王艳芳受伤的交通事故。经事故认定书明确认定，被告庞学军负此次事故的全部责任，由此给原告王艳芳造成的损失由被告庞学军负全部赔偿责任。因辽Ｃ×××**号车在出现交通事故时，系在被告中华联合财产保险公司承运人责任险保险期限内，故被告中华联合财产保险公司应在承运人责任险规定责任限额内对原告王艳芳承担先行赔偿责任。关于医疗费，因原告的医疗费是原告门诊和住院期间的实际支出费用，况且被告提供不出不予赔偿的依据和证据，且根据《保险法》第十七条的规定，在投保时，保险人应向投保人明确告知、说明有关免责条款，未明确告知说明的，该免责条款无效，本案中，被告保险公司未能提供证据证明其主张的免责条款向投保人尽了说明和告知的义务，故该院按照实际花费的正规医疗费发票予以计算，共计为59729.69元。关于交通费，该院依照实际情况，酌定为1500元。关于住院伙食补助费，按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付。关于护理费，按照居民服务业的行业标准每天128.68元予以计算。关于误工费，原告未提供其所在单位的企业信息、受伤前6个月的工资证明，仅申请一位证人证明其工作收入情况，无法确认其工资收入的真实性，故原告要求误工费按照每天128.68元标准计算的诉讼请求该院不予支持。该院根据原告的年龄、户口性质和生活需要，按照全体居民人均可支配收入计算每天87.18元，并按照住院及复诊时间将误工时间确定为定残前一日（即误工时间为350天）。关于辽宁德恒司法鉴定所出具鉴定意见书，因系经原告申请，该院委托下进行鉴定，且鉴定部门系经鞍山市中级人民法院技术处统一摇号选取、鉴定部门相关资质证书系经鞍山市中级人民法院技术处审核，鉴定过程公开透明，鉴定结果公正，故该院依法确定该鉴定意见书的证明力。关于残疾赔偿金，按照全体居民人均可支配收入标准计算，因原告王艳芳定残时为60周岁，故按照20年计算。关于精神损害抚慰金，根据原告伤残等级及相关规定，酌定为5000元。关于鉴定费，因系为确定原告伤残等级支出必要且合理费用，应由保险人承担。关于营养费，因鉴定意见书中明确了营养期，显见加强营养的必要性和合理性，故该院予以支持，按照15000元乘以伤残系数计算。关于二次手术费没有实际发生，不能仅凭借医生的证明确定二次手术费的具体数额，且被告中华联合财产保险公司不同意给付，故该院对于原告王艳芳要求被告给付二次手术费的诉讼请求该院不予支持。关于案件受理费及鉴定费，根据《保险法》第六十六条的规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”之规定，本案案件受理费及鉴定费由本案被告中华联合财产保险公司。关于被告中华联合财产保险公司辩称，该车登记在海城市公共交通有限公司，若发生赔款，赔款支付给被保险人张明坤一节，因该约定是被告与投保人的内部约定，不能对抗第三人。关于被告中华联合财产保险公司申请对原告王艳芳住院天数合理性及误工时限进行鉴定的申请，该院通过审查原告的长期医嘱、临时医嘱、用药清单和体温单，原告住院期间均有相关用药、检查和治疗，原告作为伤者是否需要住院和住院时间长短应遵照医嘱，而不是被告依据医院的诊断疾病名称认定应住院天数，且个体存在差异，本案中原告年龄较大，相同伤情诊断康复时间也不尽相同，故驳回被告对王艳芳住院天数合理性及误工时限进行鉴定的申请。关于本案中赔偿义务人的赔偿范围，被告中华联合财产保险公司应在司乘人员责任保险限额之内对原告王艳芳的经济损失为204273.77元（其中医疗费59729.69元、营养费15000元×10%=1500元、住院伙食补助费100元/天×181天=18100元、护理费128.68元/天×181天=23291.08元、误工费87.18元/天×350天=30513元、伤残赔偿金31820元/年×20年×10%=63640元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费1000元、交通费1500元)。一审法院据此判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效后7日内赔偿原告王艳芳204273.77元；二、驳回原告王艳芳其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4769元，由被告中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担4365元，由原告王艳芳承担404元，此款原告王艳芳已经垫付，被告中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司在履行此判决时加付4365元给原告王艳芳。本院二审审理期间，被上诉人王艳芳提交了海城市海州管理区双栗社区居民委员会出具的书面证明一份，用以证明王艳芳为该社区内旭东服装厂员工。该证据经质证及本院审核，能够证明王艳芳的工作情况，本院予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出被上诉人王艳芳存在挂床现象，应对其合理住院天数及误工天数进行鉴定的问题。本院经审查认为，王艳芳因本起交通事故受伤导致左肱骨中上段闭合性粉碎性骨折，在海城市中心医院住院治疗181天。从王艳芳病志来看，其住院期间体温记录单连续完整，除日常用药、治疗外，2019年10月22日至2020年3月10日期间医嘱行肩周炎推拿治疗、2019年11月24日至2020年2月11日期间医嘱行直流电治疗，其治疗行为具有针对性和连续性，因此可以认定医院对王艳芳的伤情一直在进行治疗，上诉人主张被上诉人王艳芳存在挂床情形的证据不足，本院不予支持。王艳芳出院后从2020年4月至2020年8月，遵医嘱每月门诊复查，门诊病历手册医嘱均要求其继续休息，结合鉴定机构于2020年8月28日作出王艳芳左肩关节的伤残等级为十级的鉴定结论，一审法院认定王艳芳因伤致残持续误工，且计算误工时间为定残前一日并无不当，本院予以维持。中华联合财产保险公司上诉虽主张王艳芳合理住院天数按照84天计算，但没有提供充分证据证明该主张的合理性，故本院依法不予支持。关于上诉人主张不应支持被上诉人王艳芳误工费的问题。本院经审查认为，一、二审期间被上诉人王艳芳提供的相关证据可以认定事故发生前王艳芳在服装厂工作，因本起交通事故造成伤害，其误工费应予保护。王艳芳虽主张其日工资200余元，但因其每月工资收入的证据并不充分，一审法院参照辽宁省2020年度全体居民人均可支配收入计算其误工费为每天87.18元支持王艳芳误工费损失为30513元并无不当，本院予以维持。关于上诉人主张精神损害抚慰金、鉴定费不属于案涉保险合同理赔范围的问题。本院经审查认为，案涉保险合同系上诉人提供的格式合同，保险条款为上诉人提前拟定的格式条款。依据《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，上诉人除就合同中相应的免除其责任的条款应进行特别标识外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。上诉人在一、二审审理过程中提交的证据不足以证明其已向投保人履行提示和明确说明义务，因此，上诉人所主张的免责条款不产生法律效力。上诉人作为肇事车辆投保的商业保险的承保单位，应对本起交通事故中产生的精神损害抚慰金、鉴定费承担赔偿责任。对上诉人的此项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人主张王艳芳合理交通费应为400元的问题。本院经审查认为，根据王艳芳入院、出院、门诊复查、进行伤残等级鉴定及护理人员每日往返的交通费支出的实际情况，一审法院判决交通费支出为1500元，符合王艳芳实际支出情况，本院予以确认。上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张案涉保险合同特别约定部分已约定理赔款应支付给被保险人张明坤的问题。本院经审查认为，因案外人张明坤并非肇事车辆的登记车主，王艳芳在本案中亦未向张明坤主张权利。同时，张明坤作为投保人，其与上诉人之间的合同特别约定是两者之间的内部约定，不能作为对抗受害人王艳芳索赔的依据，一审法院依据以上理由，未予采纳上诉人此项抗辩意见并无不当，本院予以维持。对上诉人此项上诉主张，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1295元，由中华联合财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  程义明审判员  王宇明二〇二一年一月二十八日书记员  隋冰鑫