辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1848号 上诉人（原审原告）吴清龙，男，1964年2月14日出生，汉族，住本溪市平山区。 委托诉讼代理人：吴畏，男，1991年5月22日出生，汉族，辽宁省本溪市人，住本溪市平山区。 被上诉人（原审被告）本溪钢铁（集团）修建有限责任公司，住所地：辽宁省本溪市平山区。 法定代表人：张弛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：贾蕊，本溪市河东法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人:赫忠海，该公司机械检修二队人事员。 上诉人吴清龙与被上诉人本溪钢铁（集团）修建有限责任公司劳动争议一案，上诉人吴清龙不服辽宁省本溪市平山区人民法院(2020)辽0502民初2254号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审判决认定的基本事实是：2016年4月5日、2016年7月1日，原告吴清龙与被告本溪钢铁集团修建有限责任公司下属人力开发服务中心分别签订劳动合同，从事钳工工作，合同期限从2016年4月5日至2016年6月30日、从2016年7月1日至2016年12月31日，劳动报酬支付方式：按计时工资形式支付，参照行业标准并协商一致每天60元，以出勤记工单为准。2016年7月23日，原告在从事工作中受伤，受伤后至本钢总医院、中国医科大学附属盛京医院、辽宁中医药大学附属医院治疗，直至2020年7月1日，住院期间医药费均为被告垫付，在辽宁中医药大学附属医院住院期间护理级别均为二级护理。 2016年10月24日，原告经本溪市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年7月26日，本溪市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，结论为：贰级、大部分生活自理障碍。 2020年6月29日，原告向本溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请请求事项：1、吴清龙工伤二级，请求两名护理人员，每人每日护理费8小时100元；2、请求单位给买电动轮椅、安装支具和医用床。该委员会于2020年7月2日作出不予受理通知书（本劳人仲不字[2020]316号），对原告的仲裁申请不予受理。原告对上述裁决不服，来院提起本案诉讼。 另查，吴清龙的工资情况为：2016年4月，数额为1260元；2016年5月，数额为1380元；2016年6月，数额为1440元；2016年7月，数额为1860元；2016年8月，数额为1860元；2016年9月，数额为1800元；2016年10月，数额为1860元；2016年11月，数额为1800元；2016年12月，数额为60元；2017年1月，数额为1860元；2017年2月，数额为1680元；2017年3月，数额为1860元；2017年4月，数额为1800元；2017年5月，数额为1860元；2017年6月，数额为1800元；2017年7月，数额为1860元；2017年8月，数额为1860元；2017年9月，数额为1800元；2017年10月，数额为1860元；2017年12月，数额为1860元；2018年1月，数额为3351元；2018年2月，数额为2883元；2018年3月，数额为3275元；2018年4月，数额为3335元；2018年5月，数额为1860元；2018年6月，数额为1680元；2018年7月，数额为1860元；2018年8月，数额为1800元；2018年9月，数额为1860元；2018年10月，数额为1800元；2018年11月，数额为1860元；2018年12月，数额为1860元；2019年1月，数额为1800元；2019年2月，数额为1860元；2019年3月，数额为1800元；2019年4月，数额为1860元；2019年5月，数额为4970元；2019年6月，数额为2950元；2019年7月，数额为2100元；2019年8月，数额为2100元；2019年9月，数额为2100元和2170元；2019年10月，数额为2170元；2019年11月，数额为2170元；2019年12月，数额为2100元；2020年1月，数额为2170元；2020年2月，数额为2170元；2020年3月，数额为2170元；2020年4月，数额为2170元；2020年5月，数额为2170元；2020年6月，数额为2100元；2020年7月，数额为2170元；2020年8月，数额为2170元。 被告给付原告住院伙食补助费情况为：2016年8月31日，数额为60元；2016年9月，数额为924元；2016年10月，数额为954.8元；2016年11月，数额为924元；2016年12月，数额为954.8元；2017年1月，数额为954.8元；2017年2月，数额为862.4元；2017年3月，数额为954.8元；2017年4月，数额为924元；2017年5月，数额为954.8元；2017年6月，数额为924元；2017年7月，数额为954.8元；2017年8月，数额为954.8元；2017年9月，数额为924元；2017年10月，数额为954.8元；2017年12月，数额为954.8元；2018年5月，数额为954.8元；2018年6月，数额为924元；2018年7月，数额为954.8元；2018年8月，数额为954.8元；2018年9月，数额为924元；2018年10月，数额为954.8元；2018年11月，数额为924元；2018年12月，数额为954.8元；2019年1月，数额为954.8元；2019年2月，数额为862.4元；2019年3月，数额为954.8元；2019年4月，数额为924元；2019年5月，数额为954.8元；2019年6月，数额为924元；2019年7月，数额为954.8元；2019年8月，数额为954.8元；2019年9月，数额为924元；2019年10月，数额为954.8元；2019年11月，数额为924元；2019年12月，数额为954.8元；2020年1月，数额为954.8元；2020年2月，数额为893.2元；2020年3月，数额为954.8元；2020年4月，数额为924元；2020年5月，数额为954.8元；2020年6月，数额为924元。 被告给付原告护理费情况：2016年10月，数额为3720元；2016年11月，数额为3600元；2016年12月，数额为3720元；2017年1月，数额为3720元；2017年2月，数额为3360元；2017年3月，数额为3720元；2017年4月，数额为3600元；2017年5月，数额为3720元；2017年6月，数额为3600元；2017年7月，数额为3720元；2017年8月，数额为3720元；2017年9月，数额为3600元；2017年10月，数额为3720元；2017年12月，数额为1860元。 被告通过其单位下属机械检修二队人事员赫忠海的中国银行账户向原告爱人付桂银支付护理费情况为：2018年1月，数额为3500元；2018年2月，数额为3500元；2018年3月，数额为3500元；2018年4月，数额为3500元；2018年5月，数额为3720元；2018年6月，数额为3600元；2018年7月，数额为3720元；2018年8月，数额为3720元；2018年9月，数额为3600元；2018年10月，数额为3720元；2018年11月，数额为3600元；2018年12月，数额为3720元；2019年1月，数额为3720元；2019年2月，数额为3360元；2019年3月，数额为3720元；2019年4月，数额为3600元；2019年5月，数额为3720元；2019年6月，数额为3600元；2019年7月，数额为3720元；2019年8月，数额为3720元；2019年9月，数额为3600元；2019年10月，数额为3720元；2019年11月，数额为3600元；2019年12月，数额为3720元；2020年1月，数额为3720元；2020年2月，数额为3480元；2020年3月，数额为3720元；2020年4月，数额为3600元；2020年5月，数额为3720元；2020年6月，数额为3600元；2020年7月，数额为3720元、4960元和2480元；2020年8月，数额为3720元和7440元。 被告给付原告增加伙食补助费：2018年12月，数额为620元；2019年1月，数额为620元；2019年2月，数额为620元；2019年3月，数额为620元；2019年4月，数额为600元；2019年5月，数额为620元；2019年6月，数额为600元；2019年7月，数额为620元；2019年8月，数额为620元；2019年9月，数额为600元；2019年10月，数额为620元；2019年11月，数额为600元；2019年12月，数额为620元；2020年1月，数额为620元；2020年2月，数额为580元；2020年3月，数额为620元；2020年4月，数额为600元；2020年5月，数额为620元；2020年6月，数额为600元。 被告从2018年5月至2020年6月，每月给付原告家属通勤费300元，共计26个月，数额为7800元（300元/月×26月）。被告还为原告额外购买一些药物及生活用品。 再查，2020年7月14日，原告从沈阳佳奥假肢矫形康复中心购买截瘫矫形器，花费3万元；2020年7月15日，原告从衡水市艾申医疗器械经销处购买医用护理床，花费2000元；2020年7月15日，原告从沈阳市明瑞康医疗器械有限公司购买电动轮椅，花费6500元；2020年7月31日，原告从沈阳凯宏淇医疗器械有限公司购买鱼跃助行器，花费280元。 另查，从2016年1月1日起，本溪市区月最低工资标准为1320元；从2018年1月1日起，本溪市区月最低工资标准为1420元；从2019年11月1日起，本溪市区月最低工资标准为1610元。 原审法院认为：根据《工伤保险条例》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。该法第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此，原告未给被告投保工伤保险，在这种情况下发生工伤事故用人单位应当按照工伤保险标准赔偿被告损失。 关于原告应赔偿的项目和数额的认定： 1.一次性伤残补助金：依照《工伤保险条例》第三十五条规定，二级伤残标准为25个月的本人工资。结合被告提交的劳动合同和工资表，可以认定原告日工资为60元，2016年4月工资为1260元、5月工资为1380元、6月工资为1440元，前上个月的平均工资为1360元[（1260元+1380元+1440元）÷3]。依照《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的（2016年本溪市职工月平均工资2928.75元，2928.75元×60%=1757.25元），按照统筹地区职工平均工资的60%计算本人工资。因此，对于一次性伤残补助金的数额，应当以1757.25元作为基数，数额为4.393125万元； 2.伤残津贴：原被告对于从2018年7月26日至2020年6月26日的伤残津贴差额达成一致，数额为4896元； 3.护理费：原告提出从2020年3月23日至2020年7月21日止的期间内雇佣护理人员曹敏生对原告进行护理，发生费用3.24万元的主张，依照《工伤保险条例》第三十四条规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。本案中，原告已经被评定为工伤二级、大部分生活自理障碍，2019年度本溪市职工年平均工资标准为4.2335万元，2020年度月护理费标准应当为1411元（4.2335万元/年÷12月×40%），考虑原告在辽宁中医药大学附属医院的二级护理级别所对应的以一人护理为标准和被告每月向原告爱人付桂银按照每日120元的标准支付护理费的情节，认定被告并不存在拖延支付护理费的情形，原告提起本案护理费请求没有事实及法律依据，本院不予支持； 4.住院伙食补助费：本溪市人力资源与社会保障局于2016年10月24日对原告作出工伤认定结论通知书，认定原告受伤属于工伤。依照本溪市人力资源与社会保障局作出的《关于贯彻实施新有关问题的通知》（本人社发[2011]20号）规定“二、有关待遇执行标准新《条例》提及的职工住院治疗工伤的伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等标准，由省及统筹地区人民政府确定。为统一参照体系，规范执行标准，确保新《条例》各项规定得到及时贯彻实施，经研究，从2011年1月1日起，在《辽宁省工伤保险实施办法》(省政府第187号令)和《本溪市工伤保险实施办法》(市政府第131号令)重新修订前，对上述待遇暂按如下标准执行。(一)关于第三十条第四款职工住院治疗的伙食补助费及工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用支付标准问题。1.职工在本市住院治疗的日伙食补助费标准，按照我市(县)月最低工资标准乘以70%再除以30天计算。2.工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照我市(县)月最低工资标准除以30天计算。”结合本案，原告从2016年7月23日至2016年8月29日止在中国医科大学附属盛京医院住院治疗38天，按照2016年本溪市区最低工资标准1320元计算，数额为1672元（1320元/月÷30天×38天）；从2016年8月30日至2017年3月13日止在本溪钢铁（集团）总医院住院治疗196天，数额为6036.8元（1320元/月×0.7÷30天×196天）；从2017年3月14日至2020年7月1日止在辽宁中医药大学附属医院住院治疗1206天，数额为5.7652万元（1320元/月÷30天×293天+1420元/月÷30天×669天+1610元/月÷30天×244天），以上共计6.07208万元（1672元+6036.8元+5.7652万元），被告已经给付4.92252万元，拖欠数额为1.14956万元（6.07208万元-4.92252万元）； 5.营养费：因该项目并非法定赔偿项目，故对于该主张，本院不予支持； 6.辅助器具费：依照《工伤保险条例》第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。本案中，原告主张自行购买截瘫矫形器、电动轮椅、医用护理床、鱼跃助行器用于康复治疗，但其并未能提供证据证明原告的购买行为经劳动能力鉴定委员会确认，故对于上述费用的主张，不予支持。 综上所述，被告本溪钢铁（集团）修建有限责任公司应赔偿原告吴清龙一次性伤残补助金4.393125万元、伤残津贴差额4896元、住院伙食补助费1.14956万元，合计6.032285万元。 据此，原审法院判决如下：一、被告本溪钢铁（集团）修建有限责任公司于判决生效后10日内赔偿原告吴清龙各项经济损失，合计6.032285万元；二、驳回原告吴清龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告本溪钢铁（集团）修建有限责任公司负担。 上诉人吴清龙的上诉请求：一、在原审判决被上诉人支付赔偿数额的基础上增加支付护理费32400元、辅助器具费38780元、伙食补助费11640元。二、全部诉讼费被上诉人承担。事实及理由：上诉人因受工伤导致生活大部分不能自理，并确因生活需要配备辅助器具，现上述费用确已实际发生，依据相关法律规定，恳请法院在查明事实的情况下，支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。 被上诉人本溪钢铁（集团）修建有限责任公司答辩：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 本院经二审审理，确认了一审法院查明的事实。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人吴清龙主张应在原审判决被上诉人本溪钢铁（集团）修建有限责任公司支付赔偿数额的基础上增加支付护理费32400元、辅助器具费38780元、伙食补助费11640元，但均未提供充分证据对自己的主张予以证明。故对上诉人吴清龙的上诉请求本院无法支持。 综上，原审判决认定事实正确，适用法律无误，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费十元，由上诉人吴清龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  王淑新 审判员  高 伟 审判员  孙 源 二〇二一年一月二十五日 法官助理彭译萱 书记员于嘉 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；