辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终6354号上诉人（一审原告、并案被告）：张革，男，1986年12月14日出生，汉族，住址：沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：尚进伟，辽宁保兴律师事务所律师。被上诉人（一审被告、并案原告）：沈阳南华鸿基房地产开发有限公司，住址：沈阳市大**白塔路**。法定代表人：吴旭洋，系董事长。委托诉讼代理人：王欢，辽宁良友律师事务所律师。上诉人张革与被上诉人沈阳南华鸿基房地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院(2019)辽0104民初5439号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张革上诉请求：请求撤销一审判决，确认被上诉人系违法解除劳动合同，支持我方一审的诉讼请求；或驳回被上诉人一审诉讼请求，进而确认被上诉人支付我方经济补偿金29814.01元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人与我解除劳动合同关系依据的《员工手册》等规章制度未经民主程序制定，并未发生法律效力。2.一审法院依据被上诉人单方委托的机构出具的审计报告而认定上诉人违反公司的规章制度，属于基本事实认定错误。车辆不归我一个人开，有时候还有别人开，都记在我头上不合适。沈阳南华鸿基房地产开发有限公司答辩称：同意一审判决。张革向一审法院起诉请求：张革2010年10月31日到南华鸿基处工作，任司机工作，约定工资1800元，离职前工资2500元左右，打卡发放，签订劳动合同，缴纳保险。2019年1月25日，南华鸿基与张革解除劳动合同。关于解除合同赔偿金，主张10个月，每月2000元左右。仲裁时主张的是补偿金，现在主张赔偿金。仲裁时不明白，律师不让主张双倍赔偿，是律师让主张一倍赔偿。仲裁分终局和非终局出具了两份文书。对两份裁决书都不服，所以向法院起诉。撤回本次申请主张的加班费，因另案重新起诉。2018年12月4日南华鸿基下发了停止停薪通知，说盗用公司资源，也没有明确的说法。下发通知之后在1月2日下发通知让上班，但是也没有按照之前的待遇发放工资，也没有安排工作，年假也没有批准。1月25日发出了解除合同通知书。现起诉至法院，诉讼请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金59628.02元；2、支付2012年-2018年加班工资204076.6元(周末、延时、法定年假)，撤回该诉请，另案告诉；3、诉讼费由被告承担。沈阳南华鸿基房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、判决不支付2010年10月25日至2019年2月3日期间解除劳动合同经济补偿金29814.01元；2、判决张革承担本案诉讼费用。一审法院认定：2011年12月1日张革与沈阳利鸿大发商业有限公司签订《劳动合同书》，约定：合同期限2011年12月1日至2012年12月1日，从事司机工作；2012年2月1日张革与南华鸿基签订《劳动合同书》，约定：合同期限2012年2月1日至2012年10月28日，从事司机工作；2012年10月28日张革与南华鸿基签订《劳动合同书》，无固定期限期，从事司机工作，工资标准1800元。2018年12月南华鸿基发出通知：对沈阳区域司机进行全面审计，发现虚报油耗、盗用公司资源、公车私用、虚报加班费补津贴、虚报维修费用，对11人停职停薪进行内部调查，如情况属实公司将进行开除处理，对于其他有关人员，有管理失职或包庇行为的，情节严重者将予以开除处理。南华鸿基委托辽宁华商会计师事务所有限责任公司对2018年9月至2018年11月公司车辆油耗审核，2019年1月16日出具专项审计报告，载明张革驾驶的奥W80219号车辆2018年9月至11月实际加油量与应加油差额385.46升。2019年1月23日南华鸿基出具《解除劳动合同通知工会函》，因张革严重违反单位规章制度，多次严重失职，给单位带来重大损害，依据劳动合同法第三十九条之规定，与张革解除劳动合同，解除时间2019年2月3日。2019年1月23日南华鸿基工会复函同意解除。2019年1月25日南华鸿基向张革发出《解除劳动合同通知书》。另查明，张革于2018年12月24日向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、2010年10月至2018年11月加班费250688元；2、2010年至2018年年假工资12414元；3、2010年至2018年期间经济补偿金40248元；4、待通知金4472；5、2018年12月工资1500元。2019年3月14日该委出具沈劳人仲字(2018)1822号沈阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，裁决：被申请人在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人2010年10月25日至2019年2月3日期间解除劳动合同经济补偿金29814.01元。张革、南华鸿基均不服，分别诉至法院。一审法院认为：关于解除合同赔偿金59628.02元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，张革签署员工手册收悉回执，应视对员工手册及相关制度是悉知的。南华鸿基委托辽宁华商会计师事务所有限责任公司进行专项审计，报告显示张革驾驶的奥W80219号车辆2018年9月至11月实际加油量与应加油差额385.46升，远远超出合理范围，张革的行为严重损害南华鸿基合法权益，属于严重过失。另外，张革系司机，该行为显然违反岗位基本要求，已经触碰职业底线，不但侵犯用人单位的基本利益、违反企业规章制度，也有悖诚信原则。南华鸿基以张革严重违反规章制度为由，2019年2月3日解除劳动关系并无不当，符合法律规定。张革该项诉讼请求，于法无据，该院不予支持。张革在本案中撤回2012年至2018年加班工资204076.6元诉请，另案告诉，不违反法律规定，该院予以准许。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条之规定，判决如下：驳回原告(并案被告)张革的诉讼请求。本案案件受理费10元，并案案件受理费10元，由张革负担。本院二审期间，双方当事人均未提交足以影响本案事实认定之新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于是否存在违法解除的问题。经查，2019年1月23日南华鸿基出具《解除劳动合同通知工会函》，因张革严重违反单位规章制度，多次严重失职，给单位带来重大损害，依据劳动合同法第三十九条之规定，与张革解除劳动合同，解除时间2019年2月3日。单位主张的解除理由主要就是两点：1.审计报告的实际加油量与应加油差额为385.46升（应加油数量为445.7L）；2.《超时考勤说明》与《出车登记》的登记不符，故结算餐费补助的时候张革存在虚报餐费补助，严重违反公司规章制度。本案中南华鸿基对于司机出车前应当进行相关登记的具体相关规定提举了如下规章制度：《行政部相关规章制度及细则》，其中包括《公司车辆管理与调度工作》（制定于2016年5月20日），上述规章制度包括出车登记制度、加油登记制度、派车登记制度等。尽管张革在《员工手册》收悉回执上签字是2014年3月12日，南华鸿基亦未能向法庭提交证据证明2016年《行政部相关规章制度及细则》已经张革签收或通知到张革，但根据有张革本人签字的车辆加油登记表和出车登记表来看，可见张革对上述规章制度属于明知。本案中南华鸿基委托辽宁华商会计师事务所有限责任公司进行专项审计报告亦是根据上述登记表来审计的，审计结果为2018年9-11月期间，张革负责的牌照为奥W80219的奔驰汽车实际加油量与应加油差额为385.46升（应加油数量为445.7L），显然属于畸高。张革虽辩解涉及老板、总经理的私密性出行不用进行出车登记，且案涉汽车的日常使用维护、加油都是由经理等人进行，车辆还有他人使用，其本人并不直接接触加油及公里数的记录事宜，并辩解车况不好导致油耗过高、且自己在2018年9、10月期间驾驶的是宝马轿车，而非奔驰车。但张革并未提供任何证据证明上述辩解，且加油登记及出车登记的记录上有张革本人签名，另张革作为该车的司机作出此种辩解亦不具备合理性。综上，张革作为牌照为奥W80219的奔驰汽车的司机，对于其所属车辆的行驶及加油情况应当负责，在一定期间内发生车辆的实际加油量与应加油差额畸高的情况必然会给用人单位造成损失，单位认为此项行为属于严重违反单位规章制度并对张革解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，无需为此支付经济赔偿金或补偿金。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张革负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  李 娜审判员  孙 卓二〇二一年一月二十五日书记员  唐 娜