河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终4096号上诉人（原审原告）：郭丙乾，男，1944年生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：赵彩璐，河南武兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：焦金刚，男，1983年生，汉族，住山西省垣曲县。被上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司垣曲支公司，住所地山西省运城市垣曲县人民路**。主要负责人：裴元珍，该支公司总经理。委托诉讼代理人：孙路扬，河南博识律师事务所律师。上诉人郭丙乾因与被上诉人焦金刚、中国人民财产保险股份有限公司垣曲支公司（以下简称人民财险垣曲公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省宝丰县人民法院（2020）豫0421民初2558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭丙乾的委托诉讼代理人赵彩璐、被上诉人人民财险垣曲公司的委托诉讼代理人孙路扬到庭参加诉讼。被上诉人焦金刚经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。郭丙乾上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或改判；2.一、二审的诉讼费用由焦金刚、人民财险垣曲公司承担。事实和理由：1.一审判决按照30天计算郭丙乾的营养期、护理期过低。郭丙乾通过一审法院委托平顶山全信法医临床司法鉴定所对其伤残等级和营养期、误工期、护理期进行鉴定，鉴定结果为十级伤残，护理期为90日，营养期为90日，且在一审庭审中，人民财险垣曲公司也未对该鉴定意见提出任何异议，亦未申请重新鉴定，故该鉴定意见书作为专业医疗评估机构出具的意见，在没有其他证据推翻的情况下应当作为主要判断依据，一审未依照该鉴定结果确定郭丙乾的营养费和护理费错误，显失公平。2.关于车辆损失，本案中人民财险垣曲公司的出险工作人员已在交通事故发生时对车辆进行拍照定损，并且口头告知郭丙乾没有必要再做价格评估，故郭丙乾相信人民财险垣曲公司而未准备相关证据，一审开庭时郭丙乾申请法院依法核实车辆现在状态及车辆损失，但一审未进行核实。综上所述，一审对郭丙乾营养期、护理期认定时间过短，未认定车辆损失显失公平，请求二审查明事实，依法改判。焦金刚未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。人民财险垣曲公司辩称：1.一审按照住院天数30天计算郭丙乾营养期、护理期正确，三期鉴定的意见只是一个参考意见，还应结合伤者的伤情及出院情况综合进行判断，鉴定意见书作为证据的一种，法院有权决定是否采信，而不是鉴定多少天就按多少天进行支持。2.关于车辆损失，一审中郭丙乾未提供专业的鉴定机构所出具的鉴定评估报告，也未提供修理费发票及维修清单等有效证据证明其存在车辆损失，故一审未支持其车辆损失正确。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。郭丙乾向一审法院起诉请求：判决焦金刚、人民财险垣曲公司赔偿郭丙乾医疗费23647.69元、住院伙食补助费1500元、营养费2700元、护理费11262.6元、误工费21853.8元、残疾赔偿金17100元、精神损害抚慰金7000元、车辆损失6000元、鉴定费1300元、交通费2000元，共计94364.09元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2020年5月23日9时20分许，焦金刚驾驶晋Ｍ-×××**（晋MGT**）号欧曼牌重型半挂牵引车，沿宝丰县城汝瓷大道由西向东行驶至与北环路环岛处时，与由郭丙乾驾驶的福盛隆牌电动四轮车发生交通事故，造成郭丙乾受伤，两车不同程度损坏。宝丰县公安交通警察大队经调查，于2020年5月25日作出道路交通事故认定书，认定焦金刚负该起事故的全部责任，郭丙乾无责任。事故发生当天，郭丙乾被送往宝丰县人民医院住院治疗，其伤情被诊断为：1．胸12椎体压缩骨折；2.腰椎及椎间盘退变；3.高血压；4.××；5.××；6.腔隙性脑梗塞；7.肺大疱破裂术后。郭丙乾共住院30天，支付住院医疗费23647.69元，出院医嘱：1.出院后继续巩固治疗；院外加强营养；2．严格带腰围下床活动，院外继续抗骨质疏松治疗；3.如有不适，及时随诊。郭丙乾住院期间留陪护1人。经一审法院委托，平顶山全信法医临床司法鉴定所于2020年9月14日做出平全信司鉴所［2020］临鉴字第119号鉴定意见书，鉴定意见为郭丙乾的伤残程度为十级伤残。郭丙乾支付鉴定费1300元。晋晋Ｍ-×××**晋晋MGT**号欧曼牌重型半挂牵引车的登记所有人为垣曲县君运来物流运输有限公司，其为该车在人民财险垣曲公司投保交强险（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）和第三者责任保险（责任限额1000000元，不计免赔率，）保险期间均自2020年3月28日0时起至2021年3月27日24时止），被保险人均为垣曲县君运来物流运输有限公司。一审另查明，上年度河南省居民服务业和其他服务业职工年平均工资为46858元／年；城镇居民人均可支配收入34200.97元。事故发生后，焦金刚为郭丙乾垫付23647.69元。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；没有过错，但法律规定承担民事责任的，应当承担民事责任。道路交通安全法规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，由机动车一方在过错责任限额范围内承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。因此，人民财险垣曲公司应当在晋Ｍ晋Ｍ-×××**M晋MGT**欧曼牌重型半挂牵引车所投保交强险及第三者责任保险限额承担本案的直接赔偿责任。侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。郭丙乾本次诉讼的各项损失应计数额为：医疗费23647.69元，住院伙食补助费1500元（30天×50元／天），营养费600元（30天×20元／天），护理费3851.34元（30天×46858元／年×1人），残疾赔偿金17100元（5年×34200.97元／年×10％），精神损害抚慰金5000元，鉴定费1300元，交通费酌定500元，共计53499.03元。郭丙乾主张的误工费及车辆损失证据不足，不予支持；郭丙乾主张的营养费标准过高，对其超过规定标准主张部分，不予认定；郭丙乾主张的精神损害抚慰金过高，结合郭丙乾的伤残等级和其在本次事故中的过错程度，精神损害抚慰金计算5000元较为适当，对其多主张部分，不予支持；郭丙乾虽未提供证据证实其交通费损失，但其受伤住院主张交通费为合理请求，根据其住院天数、、地点护理人员人数，对其主张的交通费酌定为500元计算较为符合实际，对其超过该数额主张部分，不予支持。郭丙乾本次诉讼的损失总计为53499.03元（其中医疗费用含医疗费、住院伙食补助费、营养费共25747.69元），应由人民财险垣曲公司在晋Ｍ-晋Ｍ-×××**G晋MGT**曼牌重型半挂牵引车所投保交强险责任限额范围内赔偿37751.34元，在第三者责任保险限额内赔偿15747.69元（53499.03元-37751.34元）。扣除焦金刚已垫付的23647.69元，人民财险垣曲公司应赔付郭丙乾29851.34元（53499.03元-23647.69元）。综上，郭丙乾的诉讼请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：“一、中国人民财产保险股份有限公司垣曲支公司于判决生效后15日内赔付郭丙乾29851.34元（已扣除焦金刚垫付的23647.69元）；二、驳回郭丙乾的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2159元，减半收取1079.5元，由焦金刚负担。”本院二审期间，郭丙乾围绕上诉请求向法庭提交加盖有中国人民财产保险股份有限公司宝丰支公司理赔业务专用章的关于郭丙乾电动四轮车残余价值的情况说明一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明的证据、事实与一审查明的证据、事实相一致。另查明：1.经当事人申请，宝丰县人民法院委托，平顶山全信法医临床司法鉴定所于2020年9月14日作出平全信司鉴所[2020]临鉴字第119号司法鉴定意见书，评定郭丙乾的伤残程度构成十级伤残，郭丙乾护理期为90日，营养期为90日。该司法鉴定意见书经一审法院组织质证，各方当事人未对上述鉴定结论申请重新鉴定。2.本案二审期间，郭丙乾以其对车辆损失另行解决为由，自愿撤回对6000元车辆损失的诉讼请求，不要求对该项诉讼请求在本案中予以审理。人民财险垣曲公司及焦金刚均同意郭丙乾撤回该项诉讼请求。以上事实有平全信司鉴所[2020]临鉴字第119号司法鉴定意见书，郭丙乾委托诉讼代理人提交的撤回部分诉讼请求申请书，以及当事人陈述在卷佐证，本院予以采纳。本院认为，根据当事人的诉辩陈述并征得各方当事人同意，本院归纳本案纠纷二审的争议焦点为：一审认定郭丙乾营养期、护理期有无事实和法律依据。首先，关于本案法律适用问题。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，“民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案系机动车交通事故责任纠纷案件，侵权行为及损害结果均发生于民法典实施前，且不属于前述司法解释所规定的民法典溯及适用的具体情形，故本案应适用民法典实施前的法律及司法解释。其次，关于争议焦点问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定…护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”第一，本案中郭丙乾因交通事故造成T12椎体压缩性骨折等伤情，其提供的出院医嘱显示郭丙乾出院后需要继续巩固治疗，院外加强营养，严格带腰围下床活动，证明其出院时并未完全治愈，尚需一定营养和护理，具有院外加强营养和护理的必要。第二，对于郭丙乾的营养期和护理期，平顶山全信法医临床司法鉴定所已作出平全信司鉴所[2020]临鉴字第119号司法鉴定意见书，评定郭丙乾护理期为90日，营养期为90日。该鉴定结论系经当事人申请，一审法院依法委托，由具有资质的鉴定机构依据当事人病历、医学影像资料等鉴定材料，对郭丙乾伤情进行检验后，按照专业鉴定方法作出。人民财险垣曲公司二审期间虽对该鉴定意见有异议,但未能提供足以推翻上述鉴定结论的相反证据，亦未对上述鉴定结论申请重新鉴定，故对该鉴定结论本院予以采纳。综上，根据鉴定机构作出的鉴定结论，医疗机构出院医嘱中的明确意见，结合郭丙乾伤情以及其受伤时的年龄，对于郭丙乾提出护理期、营养期分别按90天计算的上诉请求，本院予以支持。一审认定郭丙乾护理期、营养期依据不足，本院二审予以纠正。关于郭丙乾所主张的车辆损失，郭丙乾在本案二审期间以其对车辆损失另行解决为由，自愿撤回该项诉讼请求，已经人民财险垣曲公司及焦金刚同意，该行为系其对自身诉讼权利和实体权利的自由处分，不违反法律规定，本院予以准许。综上，郭丙乾因此次交通事故遭受的损失为：1.医疗费23647.69元；2.住院伙食补助费1500元（即30天×50元／天）；3.营养费1800元（即20元/天×90天），郭丙乾主张营养费按每天30元计算标准过高，对主张过高部分，本院不予支持；4.护理费11262.6元，郭丙乾护理费按1人护理并以河南省上年度居民服务业和其他服务业职工年平均工资标准46858元计算90天为11554.03元，郭丙乾对其护理费主张11262.6元不违反法律规定，本院对其该项主张予以支持；5.残疾赔偿金17100元；6.精神损害抚慰金酌定5000元；7.鉴定费1300元；8.交通费酌定500元，以上损失共计62110.29元。因焦金刚负事故的全部责任，故人民财险垣曲公司应在晋Ｍ-×晋Ｍ-×××**T晋MGT**牌重型半挂牵引车所投保交强险及第三者责任保险限额内赔偿郭丙乾各项损失共计62110.29元。扣除焦金刚已垫付的23647.69元，人民财险垣曲公司应赔付郭丙乾38462.6元（62110.29元-23647.69元）。本案一审判决认定部分事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零四条第二款之规定，判决如下：一、撤销河南省宝丰县人民法院（2020）豫0421民初2558号民事判决第二项，即“驳回郭丙乾的其他诉讼请求”；二、变更河南省宝丰县人民法院（2020）豫0421民初2558号民事判决第一项为“中国人民财产保险股份有限公司垣曲支公司于本判决生效后十五日内赔付郭丙乾38462.6元（已扣除焦金刚垫付的23647.69元）”;三、驳回郭丙乾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2159元，减半收取计1079.5元，由焦金刚负担；二审案件受理费2159元，由郭丙乾负担1962元，由焦金刚负担197元。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  程显博审判员  梁 东二〇二一年一月十二日法官助理张永祎书记员赵静静