新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新29民终94号 上诉人（原审被告）：阿克苏天山宏丽果业农民专业合作社，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市英巴扎区南大街**黄金海岸小区**。 法定代表人：李景亮，该公司理事长。 委托诉讼代理人：梁娟，女，该合作社会计。 被上诉人（原审原告）：刘智荣，男，1970年12月18日出生，满族，个体工商户，住辽宁省东港市。 委托诉讼代理人：赵翠芬，新疆名顺律师事务所律师。 原审第三人：李菊平，女，1970年4月15日出生，汉族，阿克苏天山宏丽果业农民专业合作社员工，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。 上诉人阿克苏天山宏丽果业农民专业合作社（以下简称天山宏丽果业合作社）因与被上诉人刘智荣、原审第三人李菊平加工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭，于2021年1月28日进行了调查，充分询问和听取到庭当事人意见后，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 天山宏丽果业合作社上诉请求：1.依法撤销（2020）新2901民初699号民事判决第一项，改判天山宏丽果业合作社不承担刘智荣的经济损失224,970.4元。事实和理由：2018年1月16日，案外人肖正署从我处提取红枣并在相应的出库单上署名“肖正署”，该行为及出库单刘智荣认可，我方有理由相信肖正署有刘智荣提取红枣的代理权，故在2018年2月1日肖正署持出库单来我处提取红枣时，我方将红枣交付，我方并不存在过错。我方给刘智荣出具证明信的目的是让刘智荣向肖正署主张权利，索要赔偿，从证明信内容也可看出，我方自肖正署提取红枣后才知道肖正署无代理权。刘智荣与肖正署有亲属关系，一审中我方提交的证人证言也可以证实肖正署与刘智荣是一起加工红枣的，根据证据的高度概然性，刘智荣和肖正署系合伙关系。综上，请求二审法院依法予以改判。 刘智荣答辩称，天山宏丽果业合作社不能以肖正署提取过一次红枣就认定肖正署有代理权。根据我方在一审中提交的由天山宏丽果业合作社出具的过磅单和入库单上面显示的客户名称以及天山宏丽果业合作社法定代表人李景亮出具的证明信也可以看出，刘智荣才是涉案红枣的所有权人。从天山宏丽果业合作社出具的证明信可以看出，2018年2月1日肖正署在天山宏丽果业合作社提取红枣时，该社库管李菊平曾给刘智荣打电话核实情况，说明李菊平明知红枣属于刘智荣所有，如果刘智荣与肖正署为合伙关系，或肖正署有代理权，天山宏丽果业合作社的库管李菊平不会给刘智荣打电话，而该份证明信也明确记载肖正署提走15吨红枣是凭着和天山宏丽果业合作社关系熟络提走的，并不是因为天山宏丽果业合作社所主张的肖正署有代理权或者和刘智荣是合伙关系，其所称刘智荣与肖正署为亲属关系，具备高度概然性系合伙关系只是一种猜测，不能作为定案依据。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 李菊平收到本院书面庭询通知后，未到庭亦未提交书面陈述意见。 刘智荣向一审法院起诉请求：判令天山宏丽果业合作社赔偿其经济损失306,440元。 一审法院认定事实：2018年1月，天山宏丽果业合作社和刘智荣达成口头委托加工协议，约定由天山宏丽果业合作社为刘智荣加工约53吨红枣，加工后成品红枣约46.48吨，由天山宏丽果业合作社代为保管。2018年1月期间，刘智荣提取1次货物，2018年1月16日案外人肖正署提取二级骏枣40箱。后刘智荣回内地度农历新年，2018年2月1日肖正署到天山宏丽果业合作社处提货，天山宏丽果业合作社出具出库单，载明肖正署提取1048箱特级骏枣、452箱一级骏枣，每箱重10公斤。2018年3月刘智荣返阿到天山宏丽果业合作社处提取货物，发现货物被他人提走，与天山宏丽果业合作社发生纠纷，并向公安机关报案。2018年12月10日，天山宏丽果业合作社负责人李景亮及李菊平出具证明信，载明2018年1月5日受刘智荣委托加工骏枣53吨左右，成品干枣46.48吨左右，暂存于烘干厂，当日下午刘智荣领着表舅哥肖正署离开厂子准备回辽宁。2018年2月1日肖正署一人返回厂子，称刘智荣让他回来拉特级和一级骏枣共15吨回辽宁销售，天山宏丽果业合作社库管李菊平曾向刘智荣打电话核实，但电话没有接通，李菊平信以为真同意肖正署提走15吨红枣。2018年3月14日刘智荣返厂后，天山宏丽果业合作社向其告知2月1日肖正署将15吨红枣拉走，双方才知肖正署以欺骗的手段骗取15吨红枣。后双方协商无果，刘智荣遂诉至法院。另查明，双方经结算，刘智荣向天山宏丽果业合作社支付加工费60,362元。庭审中，天山宏丽果业合作社认为刘智荣主张的2018年加工成品特级、一级骏枣在阿克苏地区的市场销售单价过高，申请对2018年阿克苏地区特级、一级骏枣市场销售单价进行评估。经双方共同选定新疆佳益价格评估有限公司进行评估。该公司作出新佳益价估字（2020）第120号价格评估报告认定：2018年特级骏枣单价为15.67元每公斤，一级骏枣单价为13.44每公斤。天山宏丽果业合作社缴纳鉴定费6,000元。一审法院认为，本案争议焦点为（一）天山宏丽果业合作社是否按约履行保管义务。刘智荣将加工后的骏枣交予天山宏丽果业合作社保管，天山宏丽果业合作社认可该事实，即该货物的所有权人为刘智荣，非刘智荣本人从天山宏丽果业合作社处提取货物应征得其同意，天山宏丽果业合作社及李菊平出具的证明信中明确载明，天山宏丽果业合作社库管在未经过刘智荣同意的情况下将货物交与案外人，天山宏丽果业合作社虽辩称刘智荣与案外人肖正署系合伙关系，但其提交的证据不予以证明该事实，故对天山宏丽果业合作社该辩称意见，法院不予采纳，天山宏丽果业合作社未尽到保管义务，应赔偿因此给天山宏丽果业合作社造成的损失。（二）刘智荣主张由天山宏丽果业合作社承担因未交付货物支付20,000元违约金的诉求能否得到支持。刘智荣庭审中提交的购销合同中载明，需向对方提供每箱10公斤共80箱的特级骏枣及每箱10公斤共50箱的一级骏枣，供货时间为2018年5月1日前，但2018年1月至3月期间刘智荣在天山宏丽果业合作社提取的骏枣数量已经超过需供货数量，刘智荣系有能力按约提供货物，且该销售合同上除红枣外还需提供其他货物，刘智荣称其已付违约金20,000元仅有收款收据并无转账凭证，该收款收据上并未写明违约的原因，故刘智荣主张天山宏丽果业合作社支付违约金证据不足，法院不予支持。因天山宏丽果业合作社未按约保管货物，造成货物丢失，应赔偿刘智荣损失，在法院主持下，经双方共同选定鉴定机构评估，2018年特级骏枣单价为15.67元每公斤，一级骏枣单价为13.44每公斤，天山宏丽果业合作社应按该价格向刘智荣赔偿损失，即15.67元每公斤×1048箱（特级）×10公斤=164,221.6元，13.44每公斤×452箱（一级）×10公斤=60,748.8元，共计为224,970.4元，故对刘智荣要求天山宏丽果业合作社赔偿经济损失224,970.4元的部分，法院予以支持。一审法院判决如下：一、天山宏丽果业合作社于判决生效后十日内向原告刘智荣赔偿经济损失224,970.4元；二、驳回刘智荣其他诉讼请求。 二审期间，双方均未提交新证据。 本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：肖正署于2018年2月1日前往天山宏丽果业合作社提取15吨红枣的行为是否构成表见代理，天山宏丽果业合作社是否应当向刘智荣承担15吨红枣的相应损失。《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”本案中，刘智荣对于2018年1月16日肖正署从天山宏丽果业合作社处提取二级骏枣40箱的行为认可，刘智荣虽辩称系因肖正署要购买其红枣故由肖正署提货后在出库单上签字，以便于日后记账，但根据合同的相对性原则，与天山宏丽果业合作社存在加工合同关系的合同相对方系刘智荣，肖正署作为刘智荣红枣的购买人在天山宏丽果业合作社的出库单上签字并提取货物，显然与常理相悖。2018年1月16日肖正署在天山宏丽果业合作社出库单上签字并提取40箱二级骏枣的行为，应当认定为代理行为。2018年2月1日，肖正署再次前往天山宏丽果业合作社提取红枣，因存在1月16日刘智荣认可的肖正署提取红枣的行为在前，故天山宏丽果业合作社有理由相信肖正署有代理权，能够代表刘智荣提取红枣，遂将红枣予以交付，且从之后天山宏丽果业合作社法人李景亮及库管李菊平出具的证明信也可证实，在肖正署提取15吨红枣的当日，李菊平曾通过电话欲与刘智荣取得联系进行核实，说明天山宏丽果业合作社已尽到善良保管人的义务。根据证明信内容，天山宏丽果业合作社也是在2018年3月刘智荣返厂后才得知肖正署提取15吨红枣未经授权，天山宏丽果业合作社与肖正署之间亦不存在恶意串通的情形，故肖正署前往天山宏丽果业合作社提取15吨红枣的行为，符合表见代理的特征，应当认定为表见代理，肖正署基于表见代理从天山宏丽果业合作社提取15吨红枣的代理行为有效，其行为后果应当由刘智荣承担，故刘智荣主张由天山宏丽果业合作社赔偿其15吨红枣损失，无事实及法律依据，应当予以驳回。 综上所述，阿克苏天山宏丽果业农民专业合作社的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初699号民事判决； 二、驳回刘智荣的诉讼请求。 一审案件受理费5,897元，鉴定费6,000元，二审案件受理费4,674.56元，由刘智荣负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 何      玲 审 判 员 曹   燕   燕 审 判 员 马依努尔库尔班 二〇二一年一月三十日 法官助理 王   晋   琼 书 记 员 吕      雯