浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初16107号 原告（反诉被告）义乌市艾特餐饮管理有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城街道稠州北路****。 法定代表人徐烽。 委托诉讼代理人朱爱民、金娉婷（实习），浙江现代阳光律师事务所律师。 被告（反诉原告）杨正琼，女，1973年5月12日出生，汉族，户籍地湖北省宜昌市夷陵区。现住义乌市。 委托诉讼代理人吴姣、钟兰友，浙江奇合正律师事务所律师。 原告义乌市艾特餐饮管理有限公司为与被告杨正琼合同纠纷一案，于2020年10月15日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序由审判员吴红生于2020年11月9日、同年11月30日公开开庭进行了审理。同年11月30日第二次庭审时，被告提起反诉。本院经审查，被告的反诉符合法律规定，决定予以受理并与本诉合并审理。2020年12月28日进行了第三次公开审理。原告义乌市艾特餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人朱爱民、金娉婷，被告杨正琼及其委托诉讼代理人吴姣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告义乌市艾特餐饮管理有限公司诉称，原、被告在2019年11月签订《销售代理合同》，原告按照合同约定向被告支付了150000元预提费用。被告应按照合同约定履行，但现被告签订合同后未开展销售代理业务，已构成违约，应按照合同第四条第三点中的第一款约定承担责任。原告多次要求被告返还预提费用未果。为此，原告特向法院提起诉讼，请求判令：原告按合同约定双倍返还原告支付的预提费用300000元。 被告杨正琼辩称，原告诉请说的预提费是工资的垫款，不是定金性质的费用，工资是按照业绩的15%结算，由于疫情的原因，业绩没有办法做上去是事实的，就该事情原被告已经协商过。请求法庭驳回原告的诉请。 反诉原告杨正琼诉称，反诉人与被反诉人在2019年11月签订《销售代理合同》，合同签订当时被反诉人承诺以30000元收购反诉人拥有的义乌市鼎级餐饮管理有限公司（又名：义乌名仕酒吧）0.25%股份，并当场拿走了反诉人的股权协议书。之后，被反诉人仅按照合同向反诉人支付了150000元的预提费用，并未支付股份对价。后由于疫情原因，被反诉人数月没有正常营业，一直到2020年5月份左右才正常营业。2020年5月底，反诉人要求被反诉人支付当月工资，并支付约定的股权对价，但是遭到了被反诉的人拒绝，并单方面把反诉人踢出“精特娱辉”营业系统，导致反诉人至今仍然无法进入工作场所，无法正常工作。现被反诉人却以被反诉人在签订合同后未开展销售代理业务为由，要求承担违约责任，与事实不符。鉴于合同无法实际履行，反诉人要求解除本合同，并要求被反诉人支付相关费用。现特向法院提起反诉，请求：1、解除双方签订的《销售代理合同》。2、被反诉人支付反诉人代理费53271元、预提费用58333元、股份款30000元。以上合计141604元。 反诉被告辩称，销售代理合同是双方真实意思表示，是生效的合同，在2020年5月份反诉原告以自己的行动表明了要解除销售代理合同，反诉被告也认同的。代理费53271元要扣减50元，因为在2020年5月17日反诉原告向反诉被告请求订桌，结果最后桌子浪费掉了，按照双方的约定，要扣除50元。预提费用没有事实和法律依据，不应支持。股份价3万元，反诉原告并没有损失，这权利还是存在的，不应由反诉被告来承担，综上，对反诉原告的请求，代理费无异议，其他二项予以驳回。 原告（反诉被告）提交如下证据用以证明自己的主张：证据1，销售代理合同、收条、个人信息表各1份，个人活期账户交易明细清单核对件1份，账户开户人身份证复印件，交易详细信息打印件1份，收款短信打印件1份；证明原被告间签订有销售代理合同，原告已将合同约定的预提款15万元交付给被告，被告已收到款项的事实。证据2，业绩统计表复印件1份，证明反诉原告的业绩在疫情期间没有受多大的影响。被告（反诉原告）对上述证据质证如下：证据1，真实性均无异议。但双方签订的销售代理合同未成立，在合同最后签字时只有被告单方的签字，甲方未签字盖章。同时，合同中的第四大项第三小项双方返还预提费用及补助费用，本身是格式条款，而且加重了乙方的责任，作为提供格式合同的甲方也没有提醒乙方对该条款的注意，所以乙方认为该条款是无效条款。被告确实收到过15万元的款项，但没有所谓的合同约定是定金性质的款项。证据2，真实性无异议，数额是对的，证明目的有异议，疫情期间还是有影响的，如没有疫情的影响，反诉原告的业绩还可以更好。本院对上述证据认证如下：证据1，销售代理合同甲方虽未签字盖章，但甲乙双方均已经按照合同约定履行，合同应认定成立。合同中的第四大项第三小项双方约定的返还预提费用及补助费用，是填空条款，不是格式条款，且没有加重乙方的责任，不具备无效情形，是有效条款。虽然甲方支付的预提费用不具有定金性质，但当事双方协议约定双倍返还，符合法律规定的意思自治原则，是有效条款，当事双方应当履行。证据2，真实性予以确认，可以作为认定案件事实的依据。 被告（反诉原告）提交如下证据用以证明自己的主张：证据1，聊天记录打印件1份（被告与原告公司总经理聊天记录），证明被告没有违约，当时是5月底由于疫情原因，业绩没有达标，原被告进行过协商，原告也口头答应让被告退还部分费用，同时原告也通知被告到公司进行具体事情的安排。证据2，工作APP截图打印件1份，证明截止2020年5月底，被告的业绩已经做了140万，不存在违约的情形。按照业绩15%的提点，5月份的工资是53271元，到目前为止，原告已经设置被告禁止登入APP，所以被告只能提供截图。证据3，与邓玉聊天记录打印件1份，证明反诉被告从5月底至今一直禁止反诉原告进入工作场所。证据4，股权协议书复印件1份，证明同为0.25%股权的同事股权情况。证据5，收据1份，证明反诉原告支付投资款35700元，享有0.25%股份的事实。原告（反诉被告）对上述证据质证如下：证据1、2，证据本身形式上真实性无异议，关联性有异议，从微信可以看出，双方合同解除是被告单方终止，同时被告一部分提成款没有领取是事实，大概5万元，具体金额应该由被告到公司核实。对股权单，确实在原告处，被告去领回就可以了。微信中可以看出原告再三要求被告考虑继续履行合同，解除合同的责任在被告。证据3，真实性无异议，证明目的有异议，被告已经解除了合同，除了作为消费者可以进入场所外，原告拒绝被告进入理由正当，因为被告是属于不安定因素。证据4、5，真实性无异议，从该二组证据看被告是名仕酒吧的股东，有没有协议书不影响股东的身份，不影响股东的权益。本院对上述证据认证如下：证据1、2，真实性予以确认，可以作为认定案件事实的依据。从微信内容看，原告有挽留被告并要求被告考虑继续履行合同，否则可能存在违约问题。为此，应当认定是被告单方终止合同，存在违约情形。同时，也可以证明原告不同意按比例返还预提费用及补助费用。证据3，真实性予以确认，可以证明自2020年5月底开始，原、被告已经解除合同。证据4、5，真实性予以确认，可以认定被告与义乌市鼎级餐饮管理有限公司签订的被告缴纳了3.57万元资金认购了占总股权0.25%的股权协议书确实由原告收取保管，目前未有返还给被告。 经审理查明，被告原在义乌市鼎级餐饮管理有限公司（名仕酒吧）从事酒水营销代理业务。2019年底，被告准备跳槽到原告处从事酒水营销代理业务，2019年11月23日，原告作为甲方与被告作为乙方签订《营销经理（销售经理）销售代理合同》一份，合同载明：乙方自愿为甲方位于艾特酒吧酒水订座业务的销售代理。乙方对外发生的与本销售代理业务无关的债权债务或其他事项，均由乙方自行承担所有法律责任，与甲方无关。代理期限自2019年12月1日起至2021年11月30日止，共贰年。本合同中的“合同期”指前款约定的代理期限。在本合同期限内，未经对方同意，任何一方不得无故解除合同或终止代理合同。乙方承诺其在合同期内每月酒吧酒水订座总销售额不低于叁拾万元。乙方承诺其在合同期内每年酒吧酒水订座总销售额不低于360万元。如乙方在合同期内不能完成本合同约定的每年最低销售额，则乙方应无条件同意，可以将合同履行期限顺延至乙方完成约定的每年最低销售额止。甲方按乙方每月销售额的10%支付代理费，完成每个月的销售额甲给与乙方销售总额的5%作为奖励。为保证甲乙双方按约履行合同义务，甲方在本合同签订后，按乙方承诺合同期内单月销售额的50%比例，甲方向乙方支付销售合同预提费用总额共计150000元，分1次支付完。如乙方履行合同期限届满且完成本合同第三条第1款约定的最低销售额，并按约履行本合同各项条款，则甲方已支付的销售预提费用与补助费用的全额作为甲方额外支付的奖励给乙方，乙方无需再返还。若有下列情形之一的，则甲方无需给予乙方预提费用或补助费用。若乙方已先领取了预提费用或补助费用的，则甲方有权要求乙方退回；且乙方同意无条件按甲方已支付的奖励和预提费用及补助费用总额的两倍全额返还给甲方。（1）在合同期内，乙方单方终止代理合同的；（2）在合同期内，乙方连续3个月以上月平均酒水订座销售额不及双方第三条中第一点约定的每月销售额70%的；¨¨¨。甲方保证公司经营的持续及有效，及时支付乙方的代理费与报酬奖励。本合同一式两份，甲乙双方各执一份，自甲方盖章及乙方签字之日起生效。合同还对其他一些权利义务进行了约定。2019年11月23日，被告出具给原告收条一份，载明：兹已收到艾特酒吧支付的《酒吧销售代理合同》项下履约合同保证金（现金）150000元（附：银行划款凭证，按照实名制打款，则视为乙方已收取履约合同保证金）。同年11月25日，原告将150000元营销代理费暂借款汇入被告账户。合同签订后，被告即在原告处开展酒水销售代理业务。原告于2019年12月份完成310899元的销售额度，2020年1月份完成334233元的销售额度，同年3月份完成60502元的销售额度，同年4月份完成334062元的销售额度，同年5月份完成355146元的销售额度。同年5月底，被告向原告提出了终止代理销售合同的要求，并向原告提出最终结算代理费和预提费用的方案，原告未有同意被告提出的结算方案，要求被告继续履行合同并告知违约可能承担的法律后果，但被告最终未到原告处继续履行酒水销售代理工作。故成讼。 另查明，被告持有义乌市鼎级餐饮管理有限公司（名仕酒吧）于2019年5月28日出具的3.57万元投资款收据，从被告提供的卢陈锋与义乌市鼎级餐饮管理有限公司于2019年10月14日签订的协议书复印件看，3.57万元投资款占总股份的0.25%比例。被告到原告处从事销售代理业务后，其股权协议书交给原告保管，但至今未有返还给被告。被告享有的2020年4月份之前代理费和奖励，原告已经按照《销售代理合同》确定的销售比例给付。被告享有的2020年5月份代理费和奖励，原告没有给付。 本院认为，本案所涉法律事实发生在民法典实施之前，应当适用当时的法律、司法解释的规定。原、被告间的《营销经理（销售经理）销售代理合同》，原告虽未签字盖章，但原告已经按照合同约定履行了义务，应当认定合同已经成立。合同既已成立，当事双方就应当按照约定全面履行自己的义务。原告给付预提费用150000元，虽然放在合同第四大项履约保证金项下，但这是原、被告双方协商的结果，是原告为了合同履行给被告设定的额外奖励，并没有加重被告的责任，为此，不存在合同条款无效的情形。根据被告提供的证据，足以证明被告在2020年5月27日就已经要求解除原、被告签订的销售代理合同并主张代理费及预提费用的结算，同年6月被告也确实未到原告公司从事销售代理工作，被告以自己的行为表明不继续履行合同义务，为此，可以确认原、被告签订的销售代理合同已经在被告未到原告处从事销售代理业务之日起解除。根据合同约定“如乙方履行合同期限届满且完成本合同第三条第1款约定的最低销售额，并按约履行本合同各项条款，则甲方已支付的销售预提费用与补助费用的全额作为甲方额外支付的奖励给乙方，乙方无需再返还”，现该条件未有成就，且合同已经解除，被告就应当返还原告给付的预提费用并承担相应的违约责任，但合同约定的双倍返还预提费用，与原告受到的损失不相称，调整为按预提费用20%承担违约责任为妥。被告要求原告给付2020年5月份的代理费和奖励，应当予以支持。被告主张预提费用按照其完成的销售额度给付，无合同依据，不予支持。被告虽然将股权协议书交给原告保管，但没有证据证明股权协议书中载明的出资权益已经受让给原告；原告应当返还被告交给其保管的股权协议书，但目前没有证据证明因原告未返还股权协议书已经造成被告权益的损害，为此，被告要求原告支付30000元股份款，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二十五条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下： 一、原告义乌市艾特餐饮管理有限公司与被告杨正琼于2019年11月23日签订的《营销经理（销售经理）销售代理合同》确认解除。 二、被告杨正琼于本判决生效后五日内返还给原告义乌市艾特餐饮管理有限公司预提费用150000元并支付违约金30000元。 三、反诉被告（原告）义乌市艾特餐饮管理有限公司于本判决生效后五日内支付给反诉原告（被告）杨正琼20**年5月份代理费和奖励53271元。 四、驳回原告义乌市艾特餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。 五、驳回反诉原告杨正琼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费2900元，由原告义乌市艾特餐饮管理有限公司自负950元，被告杨正琼负担1950元；反诉费1566元，由反诉原告杨正琼自负1000元，反诉被告义乌市艾特餐饮管理有限公司负担566元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  吴红生 二〇二一年一月六日 书记员  杨丽青