湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1788号上诉人（原审原告）：尹志新，男，1975年6月6日出生，汉族，住湖北省赤壁市。被上诉人（原审被告）：赤壁鑫会馆精品酒店，住所地湖北省赤壁市河北大道与银轮大道交汇处。经营者：曹小英，女，1974年9月23日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：曹正强（系该酒店财务经理），男，1970年11月26日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。上诉人尹志新因与被上诉人赤壁鑫会馆精品酒店（以下简称鑫会馆酒店）劳动争议一案，不服湖北省赤壁市人民法院（2020）鄂1281民初1646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。尹志新上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判鑫会馆酒店支付尹志新解除劳动关系经济补偿金5200元；2.判决鑫会馆酒店支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额21600元；3.鑫会馆酒店支付尹志新试用期工资差额400元；4.鑫会馆酒店支付尹志新加班费33745.68元；5.鑫会馆酒店支付尹志新劳动关系存续期间应由单位承担的社保、失业费用13800元；6.鑫会馆酒店支付尹志新新冠××疫情生活费6000元；7.一、二审案件诉讼费用由鑫会馆酒店负担。事实与理由：一、原审法院判决鑫会馆酒店补偿尹志新解除劳动关系补偿金2700元计算不正确，应当为5200元。二、未签订书面劳动合同的双倍工资诉讼期间未超过诉讼时效，鑫会馆酒店应支付双倍工资21600。三、尹志新前三个月工资只发了1600元每月，实际工资应是1800元，鑫会馆酒店应支付工资差额400元。四、鑫会馆酒店提供的电子考勤系人为修改，尹志新上班时间为晚上八点至早上八点，有排班表和酒店前台经理陈静的微信聊天记录证实，并非钟点工，鑫会馆酒店需支付加班费33745.68元。五、鑫会馆酒店在劳动关系存续期间未按规定缴纳社保、失业保险等，应判决其补缴相关保险费用。六、因鑫会馆酒店原因导致尹志新无法在疫情期间上班，鑫会馆酒店应按人社部1月24日下发的关于妥善处理新型冠状病毒疫情期间劳动关系问题的通知，向尹志新补发生活费6000元。综上所述，一审法院判决认定事实不清，适用法律错误。鑫会馆酒店答辩称，一、2700元的补偿是正确的，尹志新是临时钟点工，其工作时间为晚上八点至晚上十二点，临时工都是口头协议，按照相关法律规定临时工不需要签订书面合同，且尹志新要求双倍工资的诉求已经超过诉讼时效。二、尹志新的固定工资为1600元，鑫会馆酒店后来发的200元系补贴，尹志新要求补差额工资400元不合理也不合法。三、因尹志新是临时钟点工，鑫会馆酒店不应支付其加班费。四、法律未规定要给临时工缴纳社保和失业保险，该项上诉请求应予驳回。五、关于新冠××的6000元补偿，尹志新在疫情一开始就离职，并且拒绝上班，所以没有任何法律依据要支付尹志新60**元补偿款。综上，请求法院依法驳回尹志新的上诉请求，维持原判。尹志新向一审法院起诉请求：1.要求鑫会馆酒店支付解除劳动关系补偿金5200元；2.未签订书面劳动合同双倍工资差额21600元；3.支付试用期工资差额400元；4.支付加班费33745.68元；5.支付劳动关系存续期间应由单位承担的社保、失业费用13800元；6.××疫情应发生活费6000元；7.支付2020年1月份少发工资600元；8.支付诉讼费和诉讼中产生的交通费、误工费等其他费用合计81345.68元。一审法院认定：尹志新于2018年11月6日入职鑫会馆酒店从事保安岗位，每天的工作时间为晚8时至晚12时，主要负责值守、巡逻及酒店停车场事务等，其离职前12个月的月平均工资为1800元。双方未签订劳动合同，鑫会馆酒店未为尹志新缴纳社会保险费。2020年元月23日，尹志新因春节放假休息。2020年元月25日，受新冠××疫情影响，鑫会馆酒店为赤壁市人民医院抗疫医护人员提供住宿后勤服务，鑫会馆酒店通知尹志新到岗上班，尹志新称因酒店不能提供口罩、食宿等防疫物资故未到岗。此后，尹志新一直未到岗上班，双方亦未办理离职手续。2020年5月11日尹志新因解除劳动关系经济补偿金、未签劳动合同双倍工资、加班费、社保等问题产生劳动争议，向赤壁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申诉请求为：1.要求鑫会馆酒店支付解除劳动关系经济补偿金5200元；2.支付未签订劳动合同的双倍工资差额21600元；3.支付试用期同工工资差额400元；4.支付加班费33745.68元；5.支付劳动关系存续期间应由单位承担的社保、失业等费用13800元；6.支付××疫情期间应发生活费6000元；7.支付诉讼产生的交通费、误工费等其他费用。赤壁市劳动仲裁委经审理后于2020年7月6日作出赤劳人仲裁字（2020）第54号仲裁裁决书裁决：1.鑫会馆酒店与尹志新于2020年1月23日解除劳动合同，鑫会馆酒店向尹志新支付解除劳动关系经济补偿金2700元；2.驳回尹志新的其他仲裁请求。尹志新不服该仲裁裁决，遂诉至法院。一审法院认为，1.尹志新要求鑫会馆酒店支付解除劳动关系经济补偿金5200元，因尹志新在疫情后并未与鑫会馆酒店办理解除劳动关系手续，双方均无证据证明尹志新的离职原因，视为双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项的规定，对尹志新要求鑫会馆酒店支付经济补偿金的请求法院予以支持，但其请求金额过高，按照尹志新的工作年限（2018年11月6日至2020年1月23日），鑫会馆酒店应支付尹志新解除劳动关系经济补偿金2700元（1800元/月×1.5月）；2.尹志新要求鑫会馆酒店支付未签订劳动合同的双倍工资差额21600元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，尹志新的该项诉讼请求已超过法定仲裁时效，法院不予支持；3.尹志新要求鑫会馆酒店支付试用期同工工资差额400元，其未向法院提供证据证实其与鑫会馆酒店是否约定试用期，法院不予支持；4.尹志新要求鑫会馆酒店支付加班费33745.68元，其未向法院提供证据证实加班事实，根据鑫会馆酒店提供的职工电子打考勤记录显示，尹志新每天的上班时间均为晚8时至晚12时，尹志新向法院提供排班表证明其每天的上班时间为20:00-8:00，但排班表上无排班负责人及部门负责人签字，鑫会馆酒店亦不予认可，该证据的证明效力不足，法院不予采信，尹志新称鑫会馆酒店提供的电子考勤记录有人为修改，但其未向法院提供证据加以证实，法院不予采信。电子考勤记录显示尹志新每周工作时间未超过40小时，符合标准工时制度的规定，故对尹志新的该项诉讼请求不予支持；5.尹志新要求鑫会馆酒店支付劳动关系存续期间应由单位承担的社保、失业等费用13800元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，尹志新的该项诉讼请求不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，不予支持；6.尹志新要求鑫会馆支付××疫情期间应发生活费6000元，因鑫会馆酒店在疫情期间为赤壁市人民医院抗疫医护人员提供住宿等后勤服务，并未因疫情停止营业，在鑫会馆酒店通知尹志新到岗上班后，尹志新诉称因酒店不提供食宿故此未到岗，其并不是受疫情影响客观上无法正常提供劳动，且尹志新此后一直未到岗上班。双方的劳动关系应视为自2020年元月24日解除。故对尹志新的该项诉讼请求不予支持；7.尹志新要求鑫会馆酒店支付2020年1月份少发工资600元的诉讼请求，未经过劳动仲裁前置程序，法院不予支持；8.尹志新要求鑫会馆酒店支付因诉讼产生的交通费、误工费等其他费用，该项诉讼请求无法律依据，法院不予支持。据此判决：一、尹志新与赤壁鑫会馆精品酒店于2020年1月24日解除劳动关系；二、赤壁鑫会馆精品酒店支付尹志新解除劳动关系经济补偿金2700元，于判决书生效后立即付清；三、驳回尹志新的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由赤壁鑫会馆精品酒店负担。本院二审期间，当事人均未提供新证据。经审理查明，尹志新工作时间为晚上八点至第二天早上八点。一审认定的其他事实属实，本院继续予以确认。本院认为，一、关于尹志新要求鑫会馆酒店支付解除劳动关系经济补偿金5200元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”尹志新在鑫会馆酒店的工作时间不足一年半，一审认定鑫会馆酒店应支付尹志新解除劳动关系经济补偿金2700元（1800元/月×1.5月）并无不当，本院予以支持。二、关于尹志新要求鑫会馆酒店支付未签订劳动合同的双倍工资差额21600元的问题。尹志新于2018年11月6日入职，2020年5月11日向赤壁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，其请求已超过法定仲裁时效，故一审驳回该项诉讼请求并无不当。三、关于尹志新要求鑫会馆酒店支付试用期工资差额400元的问题。由于鑫会馆酒店未与尹志新签订劳动合同，尹志新入职后第二、第三个月工资为1600元，与其后月工资1800元每月相差200元，两个月共计400元，鑫会馆酒店对此不能作出合理解释，故对尹志新要求鑫会馆酒店支付其试用期工资差额400元的诉求，本院予以支持。四、关于尹志新要求鑫会馆酒店支付加班费33745.68元的问题。尹志新作为酒店的安保人员，其工作主要任务是夜间值班，即便是从晚上8点到第二天早上8点，其工作性质是值守，工作强度不大，尹志新庭审中自认在晚上值班期间可以在酒店沙发上睡觉，其值班时间即便每天超过了八小时，但这其中包括了其休息和睡觉的时间，综合其工作性质、强度、行业习惯及当地实际情况，不应按加班时间计算加班工资。故对于尹志新要求鑫会馆酒店支付加班33745.68元的请求，本院不予支持。五、关于尹志新要求鑫会馆酒店支付新冠××疫情期间应发生活费6000元的问题。2020年1月疫情期间，酒店通知尹志新上班，因鑫会馆酒店被征用，无多余房间，暂不能满足尹志新提出的住宿要求，尹志新便自行离开酒店，后未再回酒店上班。一审认定双方的劳动关系自2020年1月24日解除并无不当。故尹志新要求酒店支付新冠××疫情期间生活费的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。六、关于尹志新要求鑫会馆酒店支付劳动关系存续期间应由单位承担的社保、失业等费用13800元的诉求。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”尹志新的该项上诉请求不属于人民法院审理范围，其可依法通过其他途径解决。综上，上诉人尹志新的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省赤壁市人民法院（2020）鄂1281民初1646号民事判决第一、二项；二、撤销湖北省赤壁市人民法院（2020）鄂1281民初1646号民事判决第三项；三、赤壁鑫会馆精品酒店于本判决生效后十日内支付尹志新工资差额400元；四、驳回尹志新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费10元，由上诉人尹志新负担。本判决为终审判决。审判长  王洪斌审判员  熊 泽审判员  张 涛二〇二一年一月十九日书记员  李康杰