安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖02民终25号 上诉人（原审被告）：安徽省心中甜食品有限公司，住所地安徽省无为市无为经济开发区经四路**。 法定代表人：牛立志。 委托诉讼代理人：张建龙，该单位工作人员。 被上诉人（原审原告）：倪南生，男，住安徽省无为市。 上诉人安徽省心中甜食品有限公司（以下简称心中甜公司）因与被上诉人倪南生劳动争议纠纷一案，不服安徽省无为市人民法院（2020）皖0225民初5671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 心中甜公司上诉请求：撤销一审判决，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院对事实部分片段式认定错误，且事实部分认定不清，导致法律关系认定错误。一、原审法院判定上诉人需支付被上诉人工资差额4272.42元，被上诉人在入职时签订劳动合同明确约定被上诉人基本工资是1180元，核算每小时工资6.8元。二、原审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金1826.62元，上诉人与被上诉人协议不缴纳社保，因此每月将社保补偿金与工资同时发放给被上诉人。 倪南生辩称，一审判决正确，对于合同中1180元的基本工资我不予认可，签订劳动合同时是空白合同，我提交的录音光盘等可以证明我的工资。 倪南生向一审法院起诉请求：1.判令心中甜公司支付5月29日至6月30日各项工资差额2689元；2.判令心中甜公司支付端午节300%工资459元。3.判令心中甜公司支付7月份停工停产一个工资支付周期内各项工资差额1530元；4.判令心中甜公司支付8月份工资差额2733元；5.判令心中甜公司支付不缴纳社会保险我解除劳动关系的半个月经济补偿2339元；6.判令心中甜公司退还服装押金100元；7.判令心中甜公司补缴三个月社会保险。 一审法院认定事实：倪南生于2020年5月29日到心中甜公司处工作，双方于2020年6月27日签订一份固定期限劳动合同，该合同约定倪南生为普工，月基本工资为1180元，另根据业绩考核发放绩效工资。倪南生正常上班时间为上午8点至12点，下午1点至6点，每日工作时间为9小时，并接受心中甜公司安排加班。倪南生2020年5月份工作2天，工作时间25小时，其中工作日1天，休息日工作1天，延长工作时间4.5小时，休息日工作12.5小时；6月份工作27天，其中工作日21天，休息日工作5天，节假日工作1天，工作时间256.5小时，其中延长工资时间35.86小时、休息日45小时、法定节假日工作9小时；7月份工资12天，其他天数除休息日外待岗；工作时间120.5小时，其中延长工作时间24.5小时。8月份工作23天，其中工作日19天，休息日工作4天；工作时间213小时，其中延长工作时间46.36小时。在该月份中，倪南生工作日休息4天。后双方为加班费等产生纠纷，倪南生向无为市劳动仲裁委提起劳动仲裁，无为市劳动仲裁委于2020年10月20日作出无劳人仲案字[2020]第205号仲裁裁决：1.被申请人心中甜公司于本裁决生效之日起十五日内一次性支付倪南生应付未付劳动报酬754.09元、经济补偿金1278.85元合计2032.9元；2.驳回倪南生的其他仲裁请求。倪南生不服，致讼。 另查明，心中甜公司没未依法为倪南生缴纳社会保险。倪南生入职时，心中甜公司收取100元服装押金，该押金在本案审理过程中，心中甜公司已经退回。心中甜公司发放倪南生6月份（含5月份2天）、7月份、8月份工资分别为3442元、2094元、1767元。2020年9月1日，倪南生向心中甜公司提出解除劳动关系并离职。 再查明，心中甜公司男工工资由基本工资1180元、岗位工资500元等计2800元，满勤奖200元，共计3000元。 一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当依法向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，作为用人单位的心中甜公司安排劳动者工作日延长劳动时间、休息日工作、法定节假日工作，其应当按照法律的规定支付劳动报酬，也应当为劳动者缴纳社会保险。现心中甜公司未能及时足额支付倪南生劳动报酬，也未依法为倪南生缴纳社会保险，故对倪南生请求心中甜公司支付加班费等工资差额和经济补偿金予以支持，但倪南生、心中甜公司双方约定每日工作时间9小时，即倪南生在心中甜公司每日正常工作时间中包含1小时的加班时间，因此，在计算延长工作时间的加班费时应当扣除该1小时时间的加班费；对于倪南生请求8月份休息日4天的加班工资，因倪南生在8月份工作日期间也休息4天，应视为心中甜公司已经安排劳动者补休，对倪南生此项请求不予支持。现具体数额核定如下：1.工资差额，加班费的支付应以劳动者正常工作日工资为标准，而不包含奖励性工资，故倪南生在心中甜公司处的小时工资为16.09元（2800元÷21.75天÷8小时）。①.5月29日至6月30日工资差额2095.86元｛（8小时+166.64小时）×16.09元/小时+〔（4.5小时-1天×1小时）+（35.86小时-21天×1小时）〕×16.09元/小时×150%+（12.5小时+45小时）×16.09元/小时×200%+9小时×16.09元/小时×150%-3442元｝；②.7月份工资差额601.99元〔96小时×16.09元/小时+（24.5小时-12天×1小时）×16.09元/小时×150%+待岗工资(1180元+500元)÷21.75天×（31天-12天-8天）-2094元〕；③.8月份工资差额1574.57元〔166.64小时×16.09元/小时+（46.36小时-19天×1小时）×16.09元/小时×150%-1767元〕。上述①.②.③工资差额共计为4272.42元。2.关于经济补偿金。倪南生离职前3个月平均工资为3653.24元〔（3442元+2094元+1767元+4272.42元-5月份2天工资615.69元）÷3个月〕，因倪南生在心中甜公司处工作不满6个月，其经济补偿金给付半个月，即心中甜公司应当支付倪南生经济补偿金1826.62元（3653.24元×0.5个月）。对于倪南生请求补缴三个月社会保险不属于人民法院受案范围。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十六条、第三十八条第一款第（二）（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、安徽省心中甜食品有限公司于判决生效之日起十日内给付倪南生经济补偿金1826.62元、应付劳动报酬差额4272.42元，合计6099.04元。二、驳回倪南生的其他诉讼请求；案件受理费5元，由安徽省心中甜食品有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 本院查明的事实同一审。 本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的上诉请求与理由，结合查明的事实，本院分析认定如下：一、工资差额。根据《安徽省工资支付规定》第四十三条的规定，工资是指用人单位依据国家规定和劳动合同约定，以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资。心中甜公司提交的劳动合同约定倪南生月基本工资为1180元，另根据业绩考核发放绩效工资。一审庭审中心中甜公司陈述男工工资由基本工资1180元、岗位工资500元等计2800元，满勤奖200元，共计3000元。按照心中甜公司陈述的工资标准，心中甜公司未能足额支付倪南生的劳动报酬，一审法院以心中甜公司认可的月工资标准2800元计算倪南生的工资基数并判决心中甜公司支付倪南生工资差额并无不当。二、经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款规定，用人单位因为未及时足额支付劳动报酬，或者未缴纳社保的，劳动者可以以此为由提出解除劳动合同，但是用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，心中甜公司未能足额支付倪南生的劳动报酬，也未为倪南生缴纳社保，倪南生以此为由要求解除合同，心中甜公司应当依据上述规定支付经济补偿金。心中甜公司主张已将社保补偿金与工资同时发放给倪南生，倪南生对此不予认可，心中甜公司也未举证予以证明，且缴纳社保是用人单位的法定义务，以社保补贴的方式代替为职工缴纳社保不符合法律规定，心中甜公司关于其不应支付经济补偿金的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，心中甜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安徽省心中甜食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王利民 审判员  肖 珍 审判员  陈 勇 二〇二一年一月十八日 法官助理赵青青 书记员章晓敏 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。