山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终55号 上诉人（原审被告）：李帅，男，1990年8月27日出生，汉族，现住东营市垦利区。 委托诉讼代理人：公茂翔，山东齐征律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：惠奉霞，女，1973年1月13日出生，汉族，现住东营市垦利区。 委托诉讼代理人：徐波，山东广道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王毅，山东广道律师事务所实习律师。 上诉人李帅因与被上诉人惠奉霞身体权纠纷一案，不服东营市垦利区人民法院(2020)鲁0505民初2628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 李帅上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判或发回重审(不服数额为44059.36元)；2.一、二审受理费由惠奉霞承担。事实和理由：一、一审判决认定李帅碰倒惠奉霞，致使其受伤，系认定事实错误。本案中没有证据证明李帅与张家辉打架过程中碰到了惠奉霞，李帅在第一次询问笔录中称碰到了惠奉霞，是因为打架被拉开之后，发现惠奉霞倒在地上，以为自己碰到了惠奉霞，在公安机关向物业调取监控后，发现李帅并没有碰倒惠奉霞的行为，所以在第二次询问笔录时便否认了碰倒惠奉霞的事实。同时，东营市公安局垦利分局作出的垦公行罚决字(2019)285号决定书处罚李帅，与惠奉霞无关，且东营市人民政府作出的(2019)东政复字第117号复议决定书，认定“不能得出李帅有故意殴打惠奉霞的违法行为”。二、一审判决认定李帅承担70%的责任错误。即便惠奉霞的受伤与打架事件存在因果关系，李帅亦不应承担70%的责任，至多承担50%的责任。惠奉霞的受伤并非李帅一人导致，而是在李帅和张家辉打架过程中导致的，应当由李帅和张家辉共同承担责任，由于张家辉是惠奉霞的儿子，张家辉的责任自然由惠奉霞自行承担，本案有两个责任主体，李帅应承担不超过50%的责任。三、一审判决未审查惠奉霞的住院病历、用药清单，即认定医疗费发票载明的费用全部与惠奉霞有关，系认定事实不清。李帅推倒惠奉霞，其住院治疗100天不符合常理，在未审查病历的情况下，认定该100天的费用全部用于治疗打架所受伤害无事实依据。 惠奉霞辩称，一审判决认定事实清楚，符合法律规定，依法应予维持。一、因李帅致使惠奉霞头面部受伤，李帅应当承担赔偿责任。二、惠奉霞主张的赔偿要求符合法律规定，并有充足的证据，并且经过专业鉴定机构得出鉴定结果，惠奉霞的医疗费、护理费、误工费、交通费应得到支持，一审判决符合法律规定。惠奉霞提供了医疗费发票、病历以及诊断证明书等，足以证明惠奉霞因治伤花费24891.48元医疗费。 惠奉霞向一审法院起诉请求：1.判令李帅赔偿惠奉霞医疗费25000元、误工费13000元、护理费21887元、交通费1000元、住院伙食补助费3000元、营养费2000元、精神损害抚慰金10000元，共计75887元；2.鉴定费用和诉讼费由李帅承担。 一审法院认定事实：2019年3月12日20时许，在东营市垦利区附近，惠奉霞的儿子张家辉、女儿张惠敏在楼下争吵，同住康力公寓小区居民李帅在一旁观看时，张家辉骂了李帅，李帅没有反应，张家辉继续与姐姐张惠敏争吵拉扯，李帅继续在一旁观看,张家辉又骂李帅，李帅上前用手掐着张家辉的脖子把张家辉按在了一辆小轿车的引擎盖上。张家辉的姐姐张惠敏向前推李帅，拉李帅的手，在场的张家辉同学也拉李帅。惠奉霞从楼上下来看到张家辉被李帅按在车上，跑向前从李帅身后拉李帅，因李帅的胳膊被他人拉着，李帅想挣脱用力转身并抛手，惠奉霞被碰倒受伤。双方被拉开后，张家辉出于气愤，将康力公寓小区4号楼二单元楼道内二楼窗户玻璃及4号楼下的公共设施灭蚊灯损坏。2019年7月29日，东营市公安局垦利分局以李帅殴打他人的违法行为成立，张家辉寻衅滋事的违法行为成立，分别给予李帅行政拘留四日的行政处罚，给予张家辉行政拘留七日的行政处罚，由于张家辉已满十四周岁不满十六周岁对其不送拘留所执行。2019年3月12日至2019年6月20日，惠奉霞在东营市垦利区人民医院住院治疗100天，支付医疗费20189.28元，在东营市垦利区人民医院、东营市人民医院、胜利油田中心医院门诊支付4702.2元，共计24891.48元。经惠奉霞申请，一审法院依法委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心进行司法鉴定，结论为：（一）惠奉霞伤致右侧眶内侧壁骨折、右侧筛骨纸板骨折、右眼钝挫伤，上述损伤均不构成人体损伤伤残等级；（二）损伤误工时间为100日，护理期限为100日，住院前50日护理人数为2人，后50日护理人数为1人，营养期限为45日；（三）惠奉霞损伤已达临床治疗终结，无后续治疗。为做司法鉴定，惠奉霞支付鉴定费3000元、门诊费5元，计3005元。因本案纠纷，惠奉霞曾于2019年8月28日向一审法院提起（2019）鲁0505民初2385号诉讼，2019年10月29日惠奉霞申请撤诉，一审法院裁定准许惠奉霞撤诉。 一审法院认为，本案争议的焦点是惠奉霞受伤责任的承担。2020年3月12日22时54分，李帅在派出所询问时陈述惠奉霞在身后抓扯李帅，李帅用力往后转身，挣脱男孩的姐姐和母亲，正好碰到男孩的母亲了，把她碰倒地了。李帅的陈述与惠奉霞的陈述、证人证言能够相互印证，后来李帅又以观看现场录像后没有看到惠奉霞是李帅碰倒为由，否认惠奉霞是其碰倒，因现场录像不能体现惠奉霞受伤时的具体情况，对李帅辩称惠奉霞不是其碰倒的意见，不予支持。惠奉霞的儿子张家辉与姐姐张惠敏吵架，因李帅观看,张家辉辱骂李帅，李帅把张家辉按在了一辆车的引擎盖上，这时惠奉霞的女儿张惠敏、儿子张家辉的两个同学拉李帅，惠奉霞也跑向前从身后拉李帅，李帅想挣脱用力转身抛手，碰到了惠奉霞，致使惠奉霞受伤，符合当时纠纷情形常理，李帅并非故意将惠奉霞打伤，综合考虑纠纷的发生原因及惠奉霞受伤情形，惠奉霞受伤责任不全部在李帅，酌情认定李帅承担70%的责任。惠奉霞主张医疗费25000元，经鉴定其已达临床治疗终结，无后续治疗，审查其提交的证据，医疗费共计24891.48元；惠奉霞主张误工费13000元，其提交东营市润枫酒店管理有限责任公司证明，拟证明其任职公司客服部服务人员，工资底薪加提成计4000余元，经鉴定惠奉霞误工时间为100日，支持误工费13000元。惠奉霞提交张峰的准驾车型A2驾驶证、证明复印件，主张护理费21887元，一审法院认为，惠奉霞提交的证据不能有效证实护理人员收入，一审法院按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算护理费，经鉴定护理期限为100日，住院前50日护理人数为2人，后50日护理人数为1人，支持惠奉霞护理费17395.47元（计算方法：42329元/365天×50天×2人＋42329元/365天×50天×1人）。惠奉霞主张交通费1000元，未提交证据证实，酌情支持300元。惠奉霞住院治疗100天，其主张住院伙食补助费3000元，予以支持。惠奉霞主张营养费2000元，经鉴定营养期限为45日，一审法院支持营养费1350元。经鉴定，惠奉霞不构成伤残，其主张精神损害抚慰金10000元，一审法院不予支持。因鉴定惠奉霞支付鉴定费3000元、门诊费5元，有票据证实，一审法院支持鉴定费3005元。综上，惠奉霞的损失有医疗费24891.48元、误工费13000元、护理费17395.47元、交通费300元、住院伙食补助费3000元、营养费1350元、鉴定费3005元，合计62941.95元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、李帅于判决生效之日起十日内赔偿惠奉霞44059.36元（62941.95元×70%）；二、驳回惠奉霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1698元，减半收取计849元，由惠奉霞负担255元，由李帅负担594元。 李帅二审中提交东营市人民政府行政复议决定书复印件一份。拟证明：东营市人民政府认定虽然惠奉霞的鉴定意见属确有受伤的情形，但是通过东营市公安局垦利分局对部分现场人员所作的询问笔录以及调取的案发时现场监控视频等证据，确实不能直观反映出李帅故意殴打惠奉霞的违法行为。惠奉霞质证认为，对证据真实性无异议，对证明目的有异议，该证据不能证实惠奉霞所受伤害不是李帅所致，李帅的行为是导致惠奉霞受伤的主要原因。本院分析认为，虽然该行政复议决定书认定，通过东营市公安局垦利分局对部分现场人员所作的询问笔录以及调取的案发时现场监控视频等证据，确实不能直观反映出李帅有故意殴打惠奉霞的违法行为，但并不能因此认定惠奉霞的受伤与李帅无关，本院对李帅的证明目的不予采信。 惠奉霞二审中没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一、一审判决认定李帅对惠奉霞的损失承担70%的责任是否正确；二、一审判决认定的惠奉霞的医疗费用是否正确。 关于焦点一。本院认为，现场视频录像内容并不能体现惠奉霞受伤时的具体情况，不能排除惠奉霞的受伤与李帅有关。根据2020年3月12日李帅在派出所询问时的陈述，其自认惠奉霞在身后抓扯他，其用力往后转身，挣脱男孩的姐姐和母亲，正好碰到男孩的母亲了，把她碰倒地了。李帅的陈述与惠奉霞的陈述、在场人员李佳勇、张家辉、张惠敏的询问笔录以及惠奉霞受伤的具体情况能够相互印证，证实系李帅碰到惠奉霞，导致其受伤，李帅上诉主张惠奉霞不是其碰倒的理由不成立。李帅作为成年人，遇事不能保持冷静、克制，且上前动手打架，一审考虑到本案纠纷的起因和过程，综合张家辉等人的过错，酌情认定李帅对惠奉霞承担70%的赔偿责任，并无不当，本院依法予以维持。 关于焦点二。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。惠奉霞一审提供了住院病历、医院的发票及诊断证明证实其住院及花费情况，李帅对惠奉霞住院100天提出异议，但并未提交证据证明其主张，其该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。 综上所述,李帅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1698元，由上诉人李帅负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 王 辉 审判员 崔海霞 二〇二一年一月二十二日 法官助理商卫卫 书记员杨玉洁