辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终字第5730号上诉人（一审原告）：白峰，男，汉族，1972年9月10日出生，住：沈阳市。委托代理人：刘建伟，沈阳市和平区新华法律服务所法律工作者。上诉人（一审被告）：沈阳兴隆大天地购物中心有限公司，住所地：沈阳市。法定代表人：许丰，系该公司总经理。委托代理人：于凯、常丽虹，该公司工作人员。上诉人白峰、沈阳兴隆大天地购物中心有限公司因劳动合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院[2015]沈铁西民四初字第01683号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成由审判员赵智（主审）担任审判长，审判员谢宏、王耀锋参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。白峰向一审法院起诉称：白峰于2009年9月入职沈阳兴隆大天地购物中心有限公司，从事电工工作，双方签订了劳动合同，每月工资3300元。工作时间为每月10个白班、10个夜班、10天休息，每月超时工作70小时，未支付超时加班。现向法院提起诉讼，诉讼请求如下：1、给付白峰加班费共计65167.2元；2、给付违法解除劳动合同赔偿金39600元。沈阳兴隆大天地购物中心有限公司承担诉讼费。一审被告沈阳兴隆大天地购物中心有限公司答辩称：不存在拖欠白峰加班费问题，白峰工作总用时未超过法律规定，索要加班费没有事实和法律依据。我公司是经沈阳市人力资源和社会保障局批准实行综合工时工作制的企业，夜班并非处于连续工作状态，且无论白班、夜班均安排了一定的休息时间。我单位属于经营性企业，通常夜间处于非营业状态，因此夜间工作强度比白天小，内容比较轻松。闭店后，没事时可以休息，具有值班性质，且我单位为包括白峰在内的值班人员提供了休息室并支付了夜班费，根据电气科工作流程表可以计算出白峰在我单位的工作用时为150小时至155小时，未超过法律规定。白峰索要加班工资没有依据，应予以驳回。其次，白峰严重不服从管理，拒绝履行主管安排的任何工作长达4个月之久，工作期间擅自离岗，任意旷工并对主管领导表示不想干了等企业开除，鉴于上述原因，我方与白峰解除劳动合同，合法有效。一审法院经审理查明：白峰于2009年9月入职沈阳兴隆大天地购物中心有限公司，从事电工工作，双方劳动合同于2017年6月30日届满。沈阳兴隆大天地购物中心有限公司于每月10日、25日分二次通过银行转帐方式给付白峰工资。白峰在沈阳兴隆大天地购物中心有限公司处工作期间实行倒班制，每月10天白班、10天夜班、10天休息。白班9时至17时30分，夜班17时30分至次日早9时。在此期间，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司为夜班人员安排了休息室，并提供了床铺、被褥等必要用品。2015年8月5日，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司正式解除了与白峰的劳动合同。另查明，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司属经营性企业，经沈阳市人力资源和社会保障局批准实行综合工时工作制。白峰以要求沈阳兴隆大天地购物中心有限公司给付工作期间加班费、解除劳动合同赔偿金为由，向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委作出裁决后，白峰不服，起诉至法院。上述事实有白峰、沈阳兴隆大天地购物中心有限公司陈述，白峰提供的沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会沈西劳人仲字〔2015〕264号仲裁裁决书、解除劳动合同证明；沈阳兴隆大天地购物中心有限公司提供的劳动合同、特殊工时审批表、工资表、考勤表等证据在卷佐证，经质证，一审法院予以确认。一审法院认为：沈阳兴隆大天地购物中心有限公司是经沈阳市人力资源和社会保障局批准实行综合工时工作制的经营性企业，在与白峰签订的劳动合同中也明确约定了双方执行综合工时制度。白峰白班工作时间为8.5小时，扣除中午合理吃饭休息时间1小时，为7.5小时。夜班时间15.5小时，二人一个班组。因沈阳兴隆大天地购物中心有限公司是经营服务性企业，夜间工作强度较白天要小，闭店后亦无需不间断连续巡检，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司也为夜班人员提供了休息室及床铺等必要用品。根据电气科工作流程，夜班工作人员并非处于连续工作状态，扣除晚上合理吃饭休息时间1小时及巡检中间的休息时间7小时（0:00至3:30、4:30至8:00休息），实际工作时间为7.5小时（15.5小时-1小时-7小时）。实际每月工作时间为150小时（7.5小时×10天+7.5小时×10天），低于法律规定的166.64小时（20.83天×8小时）。故白峰主张的超时加班费没有法律依据，不予支持。关于白峰主张的法定假日加班费，因沈阳兴隆大天地购物中心有限公司提供的工资表显示，已支付白峰加班费及节日补助，且工资表上均有白峰签字，真实性予以认可，故对白峰该请求，不予支持。关于白峰主张的违法解除劳动合同赔偿金，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司以白峰严重不服从管理，拒绝履行领导安排的工作等原因，解除了与白峰的劳动关系，对此仅提供了证人证言，并未提供其他相关证据加以佐证，而证人是沈阳兴隆大天地购物中心有限公司员工，与沈阳兴隆大天地购物中心有限公司有利害关系。在没有其他证据佐证的情况下，该证人证言不足以证明沈阳兴隆大天地购物中心有限公司主张，故沈阳兴隆大天地购物中心有限公司应当支付白峰违法解除劳动合同赔偿金。白峰在沈阳兴隆大天地购物中心有限公司处工作5年零11个月，解除劳动关系前12个月平均工资为3298元，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司应给付白峰违法解除劳动合同赔偿金39576元（3298元×6个月×2倍）。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，判决如下：一、被告沈阳兴隆大天地购物中心有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告白峰违法解除劳动合同赔偿金39576元；二、驳回原告白峰其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳兴隆大天地购物中心有限公司承担。宣判后，白峰、沈阳兴隆大天地购物中心有限公司不服一审判决，向本院提出上诉。白峰上诉称：上诉人在被上诉人处工作实行倒班制，每月10天白班，10天夜班，10天休息，白班9时至17时30分，夜班17时30分至次日早9时，上班每月超时工作70小时。故上诉人存在加班的事实，被上诉人应支付加班费，请求二审法院改判。沈阳兴隆大天地购物中心有限公司上诉称：被上诉人消积怠工，违反用人单位的规章制度，上诉人解除与被上诉人的劳动合同符合法律规定，请求改判不支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。本院认为：关于白峰提出要求沈阳兴隆大天地购物中心有限公司给付加班费的上诉主张，《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审秕办法》第五条规定：企业对符合下列条件之一的职工，可实行综合计算工制，即分别以周、月、季、年为周期，综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。本案中，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司是经沈阳市人力资源和社会保障局批准实行综合工时工作制的经营服务性企业，在与白峰签订的劳动合同中也明确约定了双方执行综合工时制度。本院审理期间双方均认可白峰在一个月内上10个白班、10个夜班，白峰白班工作时间为9时至17时30分，中午有1小时的吃饭时间，夜班工作时间为17时30分至次日早9时，中间有1个小时的吃饭时间。一审法院审理期间，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司提供了《大天地总务处电气科工作流程》，根据该工作流程，白峰在沈阳兴隆大天地购物中心有限公司晚上22时闭店后有一定的休息时间。扣除晚上休息时间，白峰的月工作时间并没有超过167小时（20.83天×8小时），故白峰提出的上诉主张，本院不予支持。关于沈阳兴隆大天地购物中心有限公司提出不应支付白峰违法解除劳动合同的赔偿金的上诉主张，《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中。白峰于2015年6月8日向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求沈阳兴隆大天地购物中心有限公司支付其是加班费。2015年8月5日，沈阳兴隆大天地购物中心有限公司以白峰严重不服从管理、拒绝履行主管领导安排的工作，消极怠工、工作时间擅自离岗等为由解除了与白峰签订的劳动合同。沈阳兴隆大天地购物中心有限公司在一审法院及本院审理期间均未能提供充分证据证明白峰存在上述情形。故沈阳兴隆大天地购物中心有限公司提出的上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由白峰、沈阳兴隆大天地购物中心有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 王耀锋二〇一六年五月十九日书记员 李长贤