铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0204民初118号原告陕西龙海工程建设有限公司。住所地：西安市高新区枫叶园北区**号楼201。法定代表人阎锐，该公司董事长。委托代理人崔贵山，陕西静远新言律师事务所律师。委托代理人高囡，陕西静远新言律师事务所实习律师。被告西安市浐灞生态区观澜房地产开发有限公司。住所地：西安市浐灞生态区十里铺街道米家崖村民委员会**号。法定代表人杨小建，该公司总经理。委托代理人王慧，该公司法务。委托代理人王懂，该公司法务。被告陕西宏兴房地产开发有限责任公司。住所地：铜川市王益区红旗街**号。法定代表人李水成，该公司董事长。委托代理人王春生，该公司法律顾问。原告陕西龙海工程建设有限公司（以下简称龙海公司）与被告西安市浐灞生态区观澜房地产开发有限公司（以下简称观澜公司）、陕西宏兴房地产开发有限责任公司（以下简称宏兴公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告龙海公司的委托代理人崔贵山、高囡，被告观澜公司的委托代理人王慧、被告宏兴公司的委托代理人王春生等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陇海公司诉称，2012年6月6日观澜公司和宏兴公司签订《房地产项目合作协议》，对涉案工程合作的具体事项作出约定。2012年9月10日，观澜公司和宏兴公司以观澜公司的名义与龙海公司签订《工程施工合同》，约定“龙海公司在签订合同后进场一周内向观澜公司交纳100万履约保证金，如不按合同确定的时间开工，拖后工期，履约保证金按定额利息计取。”《工程施工合同》签订后，龙海公司按约向观澜公司交纳了100万元履约保证金。随后，观澜公司将该笔保证金注入到宏兴公司缴纳的土地费中。后观澜公司与宏兴公司合作产生纠纷，涉案项目无法进行，龙海公司亦无法施工。基于观澜公司与宏兴公司均以自己的实际行为表示不再履行《工程施工合同》的约定义务，该合同目的已不能实现。2015年8月14日，龙海公司根据《合同法》第九十四条、第九十六条之规定，依法向观澜公司送达了《解除合同通知书》。同时，龙海公司多次要求观澜公司、宏兴公司退还100万元履约保证金，但双方相互推诿，拒不退还。综上，观澜公司、宏兴公司严重违约行为已致使《工程施工合同》目的不能实现，龙海公司有权解除合同并要求其退还100万元履约保证金本息及前期投入损失。为维护龙海公司合法权益，请求依法判令：一、确认原、被告2012年9月10日签订的《工程施工合同》依法解除。二、被告观澜公司偿还原告龙海公司履约保证金100万元，利息552986.4元，共计1552986.4元。三、被告观澜公司支付从起诉之日至退还全部保证金之日期间的利息。四、被告观澜公司赔偿原告前期投入损失261000元。五、被告宏兴公司承担连带清偿责任。六、被告承担本案诉讼费。原告龙海公司提交了以下证据以支持其诉讼请求：1、《工程施工合同》，证明原告与被告观澜公司存在签订合同的事实。2、收款收据二份、个人电子转账凭证二份，证明原告按照约定履行了缴纳保证金的义务，被告应赔偿原告的损失及利息，并依约退还原告100万元履约保证金。3、《解除合同通知书》、中国邮政快递单、改退批条、中国邮政邮件查询单、人民法院报公告，证明双方签订的《工程施工合同》已经依法解除。4、《房地产项目合作协议》，证明被告观澜公司与被告宏兴公司存在合作关系，原告基于双方的合作关系交纳了履约保证金，宏兴公司是实际受益人。对原告提交证据的分析认定：被告观澜公司对原告提交的《工程施工合同》、《房地产项目合作协议》无异议，对收款收据、个人电子转账凭证真实性无异议，不认可证明目的，认为根据合同约定，原告应缴纳200万元履约保证金，实际缴纳100万元原告存在违约。对《解除合同通知书》、中国邮政快递单、改退批条、中国邮政邮件查询单、人民法院报公告认为没有收到，公告内容与事实不符，不予认可。被告宏兴公司对原告提交的《工程施工合同》、收款收据、个人电子转账凭证、《解除合同通知书》、中国邮政快递单、改退批条、中国邮政邮件查询单、人民法院报公告认为与其无关，不发表质证意见。对《房地产项目合作协议》真实性无异议，不认可宏兴公司是实际受益人的证明目的。《工程施工合同》第十条第24项约定“履约保证金按200万元收取，在合同签订后进场一周内缴纳100万元。”另100万元未约定缴纳期限，2012年11月13日宏兴公司向观澜公司送达解除合同通知书，解除了双方签订的《房地产项目合作协议》，龙海公司2012年9月6日、10日两次向观澜公司缴纳100万元履约保证金后，因无法施工，于2015年5月14日向观澜公司邮寄送达解除合同通知书，观澜公司拒收，龙海公司2015年8月14日在人民法院报刊登公告，解除双方签订的《工程施工合同》。被告观澜公司的质证意见不能成立。宏兴公司与龙海公司无直接法律关系，对龙海公司与观澜公司之间法律关系的相关证据不发表质证意见予以采纳，宏兴公司解除与观澜公司签订的《房地产项目合作协议》后，清算是双方相互的权利义务，观澜公司没有证据证明其多少投入宏兴公司占有受益，而100万元履约保证金是龙海公司与观澜公司《工程施工合同》约定，亦由观澜公司收取，故龙海公司认为宏兴公司为受益人承担连带责任的证明目的不能成立。原告提交证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告观澜公司辩称，一、不同意原告的诉讼请求。被告观澜公司与原告龙海公司签订的合同是双务合同，陇海公司未按约定交纳履约保证金也属违约，双方均存在违约。合同不能履行并不是观澜公司的原因造成的，而是不可抗力造成，观澜公司不存在主观恶意行为。观澜公司所收款项已全部用于建设涉案项目上，宏兴公司是受益人，观澜公司不承担退还保证金及利息损失的责任。二、观澜公司工作人员曾多次协调龙海公司与宏兴公司建立合同关系以减免损失，但双方无法达成一致意见，依据《合同法》第一百零七条规定，龙海公司在双方未对是否解除合同达成一致意见时，提出解除合同并拒绝观澜公司减少损失的建议，只是自身利益受到损害的，应自行负责。三、观澜公司与宏兴公司签订的合作开发协议是双方真实意思表示，双方对项目共同投资、共同经营、共同收益，是合伙合作关系，宏兴公司应对合伙事务期间所产生的所有债务承担连带清偿责任。被告观澜公司提交了以下证据以支持其抗辩理由：1、《工程施工合同》，证明该合同系双务合同，原告应在2012年9月10日缴纳200万元履约保证金，但仅缴纳了100万元存在违约。2、《房地产项目合作协议》，证明该协议合法有效，二被告共同经营、共同收益，共同完成该项目的开发建设，被告宏兴公司应当对合作事务产生的债务承担连带清偿责任。3、临时供用电合同、箱式变压器购销合同，证明结合《房地产项目合作协议》证明观澜公司与宏兴公司共同开发建设，共同管理，共同受益，是合伙型合作开发，根据《民法通则》第三十五条规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任。4、转账凭证三张，证明观澜公司将收取原告的款项及其他款项400万元全部投入合作项目的建设上，二被告对该项目共享收益，应共担风险，宏兴公司应承担连带责任。5、正大华府模型技术服务合同、土方项目收方单及证明一份、电费结算协议书、中国银行汇兑支付往帐凭证，证明在收取原告款项的同一时间段，观澜公司为项目建设支出土方款80万元、模型款133000元、变压器款16万元、电费113872元，而所有投入均由宏兴公司受益，宏兴公司应退还原告款项。对被告观澜公司提交证据的分析认定：原告对《工程施工合同》真实性、关联性无异议，不认可证明目的，认为原告未缴纳剩余100万元履约保证金是因为观澜公司与宏兴公司发生纠纷后，相关部门立案调查，原告行使合同法规定的不安抗辩权，不存在违约，不存在过错。对《房地产项目合作协议》、转账凭证三张无异议。对临时供用电合同、箱式变压器购销合同、正大华府模型技术服务合同、土方项目收方单及证明一份、电费结算协议书、中国银行汇兑支付往帐凭证真实性法庭确认，证明目的认可。被告宏兴公司认为《工程施工合同》与其无关，不发表质证意见。对《房地产项目合作协议》、临时供用电合同、箱式变压器购销合同、转账凭证三张、正大华府模型技术服务合同、土方项目收方单及证明一份、电费结算协议书、中国银行汇兑支付往帐凭证真实性无异议，不认可证明目的。原告与被告观澜公司2012年9月10日签订《工程施工合同》，2012年11月13日宏兴公司向观澜公司送达解除合同通知，原告质证未缴纳剩余100万元履约保证金是行使不安抗辩权的理由成立。观澜公司与宏兴公司签订《房地产项目合作协议》，观澜公司按照协议约定履行合同义务，但2012年11月13日宏兴公司解除双方签订的协议，双方之间权利义务终止。观澜公司支付的400万元2013年11月11日被公安机关认定为涉案资金扣划。原告的证明目的不能成立，证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告宏兴公司辩称，不同意原告第一项请求，宏兴公司与原告没有签过任何形式的合同。第二、三、四项请求与宏兴公司没有关系，不予认可。观澜公司并为将保证金收取后注入到宏兴公司缴纳的土地费中，土地出让金宏兴公司2009年9月已经交纳。原告向观澜公司送达解除合同通知书，与宏兴公司没有任何法律关系。原告请求宏兴公司承担连带责任无事实依据和法律依据，应予驳回。观澜公司与宏兴公司签订的《房地产合作开发协议》已经解除。被告宏兴公司提交了以下证据以支持其抗辩理由：1、杨小建出具的承诺书，证明观澜公司违约导致合同解除。2、拍卖标的成交确认书，证明观澜公司用收取的保证金支付土地出让金不是事实。3、（2015）铜中民一终字第00024号民事判决书，证明宏兴公司解除与观澜公司签订的《房地产项目合作协议》是合法的。对被告宏兴公司提交证据的分析认定：原告龙海公司不认可被告宏兴公司提交证据的证明目的，认为宏兴公司与观澜公司不结算存在主观过错，应对原告承担连带清偿责任。被告观澜公司对承诺书和民事判决书真实性无异议，不认可证明目的，对拍卖标的成交确认书的真实性不予确认。宏兴公司与观澜公司签订的《房地产项目合作协议》已经解除，结算和清算是合同相对人双向的权利义务，双方未结算，不能认定宏兴公司存在过错。原告龙海公司的质证意见不能成立；宏兴公司与观澜公司2012年11月13日解除了合同，尚未履行的终止履行，被告观澜公司抗辩双方共同经营、共同收益的理由无据支持，不能成立。拍卖标的成交确认书与本案没有关联性，不作认定。承诺书、民事判决书真实性、合法性、关联性予以确认。经审理查明，2009年9月宏兴公司以拍卖的方式取得土地所有权，2012年6月6日宏兴公司与观澜公司签订《房地产项目合作协议》，约定合作方式为：由甲方（即宏兴公司）提供项目规划、土地来换取返还的房屋，乙方（即观澜公司）承担本项目全部建设资金，由乙方自行控制建设成本，独立建设整个小区的住宅、综合楼和配套工程。2012年8月14日双方设立公用账户。2012年9月10日观澜公司与龙海公司签订《工程施工合同》，约定开工日期为2012年9月25日；履约保证金按200万元收取，履约保证金返还：主体施工到六层后无息返还50%；第三次付工程进度款无息返还35%；主体工程封顶完无息退清。乙方在合同签订后进场一周内向甲方缴纳壹佰万元；如不按合同确定时间开工，拖后工期，履约保证金按定额利息计取。2012年9月6日、10日龙海公司通过银行转账分二次，每次50万元向观澜公司共缴纳100万元。2012年11月9日，宏兴公司向观澜公司发送《解除合同通知》，主要内容为：请贵公司在本通知送达后（2012年11月16日前）将履约保证金1000万元汇入合同约定账号。逾期我公司将解除双方2012年6月6日签订的房地产项目合作协议。2013年3月28日观澜公司向公用账户汇入100万元，2013年4月9日、24日观澜公司及其法定代表人杨小建两次向宏兴公司出具书面承诺书，承诺2014年4月26日上午12时前向共用账户汇入数少于500万元的建设保证金，如逾期违约没有汇入，观澜公司自动退出该项目建设等。2013年4月26日观澜公司向公用账户汇入150万元，同月27日观澜公司向公用账户汇入150万元。2013年11月11日公安机关将公用账户4138169.32元认定为涉案资金扣划。2015年1月龙海公司以观澜公司、宏兴公司为被告向本院提起建设工程施工合同纠纷诉讼，2015年3月17日龙海公司申请撤诉，本院裁定准许。2015年5月14日龙海公司向观澜公司邮寄送达《解除合同通知书》，观澜公司拒收。2015年8月14日龙海公司在人民法院报刊登公告，公告内容为：西安市浐灞生态区观澜房地产开发有限公司：因你公司拒签邮寄送达的《解除合同通知书》，现就该内容公告如下：1、自本公告发布之日起，你公司与陕西龙海工程建设有限公司于2012年9月10日签订的《工程施工合同》解除。2、你公司立即退还陕西龙海工程建设有限公司保证金壹佰万元并赔偿损失。上述事实，有当事人陈述、《工程施工合同》、收款收据、《解除合同通知书》、中国邮政快递单、改退批条、中国邮政邮件查询单、人民法院报公告、《房地产项目合作协议》、民事裁定书、民事判决书、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，宏兴公司与观澜公司自愿协商签订《房地产项目合作协议》，双方是合同相对人，享有合同权利，承担合同义务。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。2012年11月13日宏兴公司向观澜公司送达了《解除合同通知》，观澜公司未在法定的期限内提出异议，双方签订的《房地产项目合作协议》于2012年11月13日解除，宏兴公司与观澜公司合同的权利义务终止。宏兴公司签订临时用电合同，观澜公司签订箱式变压器购销合同、模型技术服务合同、平整场地、支付电费都是履行合同义务，合同解除后，宏兴公司与观澜公司可以进行结算和清算，结算和清算是双向的权利义务，双方均未履行，不能认为宏兴公司存在过错。观澜公司抗辩与宏兴公司共同开发建设，共同管理，共同受益，是合伙型合作开发，宏兴公司承担连带责任的理由不能成立。观澜公司与龙海公司签订《工程施工合同》是双方真实意思的表示，双方是合同相对人互负合同的权利义务。龙海公司按照合同约定向观澜公司缴纳履约保证金100万元，因宏兴公司解除了与观澜公司签订的《房地产项目合作协议》，致观澜公司与龙海公司签订《工程施工合同》无法履行，双方在合同中未约定有关解除合同的条款，龙海公司向观澜公司发出解除合同通知的行为是行使法定解除权的行为，观澜公司未提出异议，合同已依法解除，无需再依法确认。龙海公司主张观澜公司返还履约保证金100万元予以支持。合同约定“如不按合同确定时间开工，拖后工期，履约保证金按定额利息计取。”龙海公司主张参照民间借贷按4倍利息计算没有事实依据和法律依据，不予支持，利息应当参照同期人民银行三至五年贷款利率6.15%自2012年10月1日起至2016年3月7日计算为：214054.17元由观澜公司赔偿。龙海公司无证据证明前期投入损失216000元，该请求不予支持。宏兴公司2012年11月13日与观澜公司解除合同，双方合同的权利义务终止，龙海公司请求宏兴公司承担连带责任无法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十六条第一款、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告西安市浐灞生态区观澜房地产开发有限公司于本判决生效后六十日内返还原告陕西龙海工程建设有限公司履约保证金100万元。二、被告西安市浐灞生态区观澜房地产开发有限公司于本判决生效后六十日内赔偿原告陕西龙海工程建设有限公司利息损失214054.17元。三、驳回原告陕西龙海工程建设有限公司的其他诉讼请求。四、驳回原告陕西龙海工程建设有限公司请求被告陕西宏兴房地产开发有限责任公司承担连带责任的诉讼请求。如果被告西安市浐灞生态区观澜房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案受理费21120元，由原告陕西龙海工程建设有限公司负担6300元，被告西安市浐灞生态区观澜房地产开发有限公司负担14820元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 梅人民陪审员  张仁全人民陪审员  赵新民二〇一六年五月九日书 记 员  赵青娟