新疆生产建设兵团塔斯海垦区人民法院民 事 判 决 书（2016）兵0502民初125号原告（反诉被告）黄金海，男，48岁。委托代理人于彬，新疆亚桥律师事务所律师。被告（反诉原告）李保，男，汉族，42岁。委托代理人赵剑平，新疆亚桥律师事务所律师。原告黄金海与被告李保建设工���施工合同纠纷一案，本院于2016年2月29日立案受理。2016年3月18日，被告李保依法提起反诉。上述两案依法由审判员张本成进行独任审理。2016年3月1日，本院依据原告黄金海的申请，对被告李保的财产予以保全。2016年4月11日、2016年5月9日公开开庭合并审理了两案。原告（反诉被告）黄金海及其委托代理人于彬、被告（反诉原告）李保及其委托代理人赵剑平到庭参加诉讼，证人曹某、谢某、李某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄金海诉称，2015年6月10日，原、被告双方签订一份建筑安装工程承揽合同，由原告包工包料为被告施工位于第五师八十二团七连的牛圈项目综合用房、围墙、土坪等工程,合同签订后，原告组织大量工人进行施工，并按期完成了牛圈项目施工工程，工程完工后，经双方结算，整个工程的工程款为424880元，原告向被告借支150000元，尚余274880元未付。经原告多次催要,被告至今未付。现要求被告支付牛圈项目工程款274880元,案件受理费由被告负担。被告李保未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称，第一，2015年6月10日双方签订承揽合同是事实，但是在施工过程中原告不负责任，存在工程质量问题；第二，原告未按时交工，导致工程没有如期完成；第三，双方根本没有进行决算；第四，即便要给工程款，还有百分之五的保修金。综上，认为原告的主张事实不清，证据不足，依法应当驳回。同时，反诉原告李保称双方签订的承揽合同约定竣工日期为2015年8月15日，工期天数为60天，未按期交工，每延误一天，付款1000元。同时，工程也出现了质量问题。由于反诉被告未能履行合同，致使该工程至今没有交工验收。延误期限达7个月之久。现反诉要求:1、反诉被告黄金海��付反诉原告李保工程的违约金210000元；2、反诉费用由反诉被告承担。原告黄金海针对被告李保的反诉,答辩称,第一，反诉原告的反诉请求没有任何事实根据和法律依据，原、被告在2015年6月10日签订承揽合同，黄金海按照合同约定完成了牛圈项目的施工并交付李保，不存在没有按期交付工程的事实，相反，在施工过程中因为李保没有保证施工过程中的用电，造成黄金海无法施工，中途有一个星期没有电不能施工。工程质量也未出现质量问题。同时按照合同约定，李保应该在施工过程给予黄金海工程款200000元，但是在施工过程中李保仅仅支付150000元，所以在施工过程中，李保有违约行为，应承担相应的违约责任。故李保的反诉请求既无事实根据，也没有法律依据，所以应当予以驳回。原告（反诉被告）黄金海为证实自己的主张，当庭提交了下列证���：１、2015年6月10日原、被告签订的工程承揽合同一份，证实原、被告约定的合同权利、义务以及违约责任和原告完成的工程价款的问题。经质证，被告对该证据的真实性、合法性以及关联性均予以认可,但认为合同中约定了5%的保证金。因被告对该证据无异议,本院予以采信。2、证人证言一组。（1）证人曹某的证言，围墙及房子是证人所盖，也是其测量的，证实是证人施工和实际测量的事实以及完工时间。经质证，因原告（反诉被告）、被告（反诉原告）对证人证言均无异议，本院对证人曹某的证言予以采信；（2）证人谢某的证言，证实地坪的交付时间以及地坪的施工面积。经质证，因原告（反诉被告）、被告（反诉原告）对证人证言均无异议，本院对证人谢某的证言予以采信；（3）证人李某的证言，证实双方交工情况以及证人后某给李保干了一些钢架的工程。经质证，因原告（反诉被告）、被告（反诉原告）对证人证言均无异议，本院对证人李某的证言予以采信；（4）证人王某的证言，证实因停电延误工期以及线路被刮断的事实。经质证，被告（反诉原告）对该证据的真实性及合法性认可，但与本案的关联性不予认可，认为电线刮断与李保无关，因由黄金海自己承担责任。本院对该证人证言予以认可。3、补贴证明两份，证实被告李保的补贴情况，因为验收之后这个补贴才能下来。经质证,李保对上述证据真实性认可，但关联性不认可，认为这个是连队转型补贴，和牛圈项目畜牧局的补贴是两个不同的机构。本院对该证据的真实性认可。被告(反诉原告)李保为证实自己的主张，当庭提交了下列证据：1、2015年6月10日，反诉原告与反诉被告签订的工程承揽合同一份。证实双方的工程范围、工期、单价、单位面积、还有百分之5的保修金、违约金，经畜牧局验收合格以及违约责任等问题。经质证，黄金海对合同的真实性认可，但是对违约责任等证明问题不予认可，认为工程按期交工，也没有将工程转包，仅仅是把围墙、地平交由其他人施工，双方只是结算方式不同。对保修金没有意见。对畜牧局是否验收不清楚。本院对该证据予以采信。2、第五师双河市2015年现代畜牧业发展意见、修建存栏1000头土牛养殖厂申请报告、新疆兵团企业投资项目备案证明、农五师83团众合畜牧养殖合作社设施农用地备案通知书、第五师设施农业地使用协议各一份，证实牛圈项目的合法性以及补贴资金情况。经质证，黄金海除了对第五师双河市2015年现代畜牧业发展意见的文件无异议外，对其他四份证据不予认可，认为双方合同签订的时间是2015年6月10日，但是以上四份证据都是在双方签订合同之后才签署的，所以跟黄金海没有关系，不能约束黄金海。本院认为，因双方对第五师双河市2015年现代畜牧业发展意见无意见，故对该证据予以采信。对其他四份证据因与本案无关联性，故对上述证据不予采信。3、牛圈验收不合格清单一份，证实牛圈质量不合格，但是双方都没有签字。经质证，反诉被告对该证据不予认可，认为工程存在问题与反诉被告无关。本院认为，该证据无双方签字确认，同时也与反诉部分反诉原告主张的事实和理由及诉讼请求无关，故对该证据不予采信。4、照片二十张，证实工程质量不合格。经质证，反诉被告对上述证据不予认可，认为照片上的工程是否是反诉被告施工无法确认，同时对出现的问题无法确定是如何造成的。本院认为反诉被告的质证意见有理，故对上述证据不予采信。5、收条复印件四张，证实反诉原告李保提前如约付钱，按照合同约定反诉被告没有按期交付工程。经质证，反诉被告对该证据的真实性没有意见，但是对证明的问题不予认可，反诉原告是在反诉被告的追问下才付了一点款，完全是反诉被告自己垫资在施工。本院认为，上述证据只能证明李保向黄金海支付了150000元的工程款，无法证明黄金海未按期交付工程。故本院对该证据的真实性予以采信。经审理查明，2015年6月10日，原告黄金海与被告李保签订《建筑安装工程承揽合同》，双方约定:由原告对第五师八十三团十八连牛圈项目的综合用房、围墙、地坪进行施工，承包范围为包工包料；施工工期为：2015年6月15日至2015年8月15日；合同价款金额：综合用房500元／㎡（建筑面积）、围墙220元／㎡、50厚地坪24元／㎡、100厚地坪38元／㎡；合���价款的支付方式：房屋完工付5万，围墙完工付5万，地坪完工付十万。剩余款项经师畜牧局验收合格付完（保修金5%两年付款）。同时原、被告双方还对双方的权利义务、违约责任、其它等进行了约定。随后，原告进场进行施工，对综合用房、围墙、地坪工程由原告黄金海组织施工，在施工过程中，因大风、停电等原因，工程停工一段时间，但按期完成了上述工程，后被告李保另组织他人在地坪上架起了钢结构。2015年8月2日，被告李保向原告黄金海支付工程款100000元。同年8月30日，被告李保向原告黄金海支付工程款10000元，同年9月2日，被告李保向原告黄金海支付工程款30000元，同年9月8日，被告李保向原告黄金海支付工程款10000元。后该工程经双方测量、计算，确定了综合用户建筑面积为240㎡，金额为120000元、围墙为540米，金额为118800元、50厚地坪为5980㎡，金额���143520元、100厚地坪为1120㎡，金额为42560元，合计为424880元。再查明,原告无施工资质，该工程经第五师畜牧局验收合格。2015年连队转型功能区建设拟向第五师八十三团十八连牛场补贴500000元。本院认为，本案双方当事人于2015年6月10日签订的《建筑安装工程承揽合同》，因原告不具有建设施工的资质，双方订立的合同违反了法律、行政法规的强制性规定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，双方之间的承揽合同应认定为无效。但是《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合���无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原告施工的工程已完工,且该工程经第五师畜牧局验收合格，符合双方在合同中的约定,对原告请求被告支付工程款的请求在扣除未到付款期限的5%的保修金后予以支持253636元，5%的保修金待期限届满后原告可另行主张。对被告李保辩称应驳回原告诉讼请求的意见,本院不予采纳。对被告李保辩称应扣除5%的保修金的意见，本院予以采纳。对反诉原告李保主张的反诉被告黄金海应偿付违约金210000元的诉讼请求，因其提供的证据不足以证实,故本院不予支持。对反诉被告黄金海辩称应驳回反诉原告诉讼请求的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释���第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李保于本判决生效之日起十日内支付原告黄金海工程款253636元；二、驳回反诉原告李保的诉讼请求。如未按本判决所指定的期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5424元，减半收取2712元，诉讼保全费1970元，共计4682元（已由原告黄金海缴纳），由被告李保负担（由被告李保于本判决生效之日起十日内支付原告黄金海4682元）。反诉案件受理费4450元,减半收取2225元，由反诉原告李保负担（已由反诉原告李保缴纳）。如不服本判决，可在判决书送到之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第五师中级人民法院。审判员  张本成二〇一六年五月十日书记员  张亚萍1