石家庄市裕华区人民法院刑 事 判 决 书2015年裕刑初字第00023号公诉机关石家庄市裕华区人民检察院。被告人秦某。2012年5月28日因涉嫌诈骗被刑事拘留，同年5月30日被取保候审。2014年12月25日被本院取保候审。辩护人姚竹英，河北中石律师事务所律师。石家庄市裕华区人民检察院以裕检公刑诉（2013）50号起诉书指控被告人秦某犯诈骗罪，于2013年3月21日向本院提起公诉。本院于2014年1月17日作出（2013）裕刑初字第00086号刑事判决书，判决作出后，石家庄市裕华区人民检察院提起抗诉。石家庄市中级人民法院于2014年12月14日作出（2014市石刑终字第00572号刑事裁定书，裁定“一、撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2013）裕刑初字第00086号刑事判决书；二、发回河北省石家庄市裕华区人民法院重新审判”本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。石家庄市裕华区人民检察院指派检察员王世杰出庭支持公诉，被告人秦某及其辩护人姚竹英到庭参加诉讼。现已审理终结。石家庄市裕华区人民检察院指控：1、被告人秦某使用“变声”电话，以一虚构的“大爷”为名，以被害人杜某甲父母出事需要化解为由，自2012年1月至5月，每月17600元，五次共骗取杜某甲共计8.8万元。2、被告人秦某使用“变声”电话，以一虚构的“大爷”为名，以被害人杜某甲的“乙肝”发作需要打针为由，为杜某甲打针二次，骗取杜某甲4万元。3、被告人秦某使用“变声”电话，以一虚构的“大爷”为名，以被害人杜某甲父亲杜某乙患“乙肝”需打针为由，为杜某乙打针两次，骗取杜某乙11万元。4、被告人秦某使用“变声”电话，以一虚构的“大爷”为名，以被害人杜某甲侄女杜某丙患”需打针为由，于2010年为杜某丙打针两次，骗取杜某丙11.1万元；于2011年为杜某丙打针两次，骗取杜某丙7.2万元，二年共骗取杜某丙18.3万元。5、被告人秦某使用“变声”电话，以一虚构的“大爷”为名，以给被害人杜某甲“免灾”为由，要求杜某甲给一叫“李某某”的人汇款，骗取48万元。以上，被告人秦某共计诈骗90.1万元。认定上述事实的证据有被告人供述；被害人陈述；物证、书证；视听资料；证人证言等。据此，公诉机关认为被告人秦某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人秦某主要辩称我对起诉书指控的第一起犯罪事实没有异议；第二起不属实，我没有虚构事实，杜某甲确实生病了，我为他找药了，我没有收到他给的4万元；对第三起事实有异议，我没有骗杜某甲，而且我只收取了他3万多元药费且至今没有给我；第四起犯罪事实我没有冒充大爷，也没有虚构事实,我曾经给杜某丙买过药，他们给了我3万元左右的医疗费；第五起事实不存在，我不认识李某某，杜某甲让我帮他给别人汇款，具体是谁我记不清楚了。其辩护人提出主要辩护意见：1、对起诉书指控的第一起犯罪事实没有异议；2、公诉机关对第二起、第四起犯罪事实的指控证据不足；3、对于公诉机关指控的第三起犯罪事实，被告人秦某冒充大爷给杜某甲打电话让其为父亲取药治病，实际上系被告人秦某为杜某甲取药花费4万余元，故此起事实应系诈骗未遂；4、关于公诉机关指控的第五起事实，录音证据不能证明秦某曾以大爷名义让杜某甲给李某某汇款,且该起事实除杜某甲陈述外，无其他证据相互印证，故孤证不能作为定案的依据;5、被告人系初犯且认罪态度较好，如实供述自己的罪行；6、被告人与被害人达成调解并取得被害人的谅解。为证实辩解事实，出示如下证据予以证实，1、患者挂号信息查询结果；2、转款凭条。综上建议对被告人从轻处罚。经审理查明：一、被告人秦某使用电话号码为150****的“变声”电话，以一虚构的“大爷”为名，以被害人杜某甲父母要出事需要化解为由，致使杜某甲于2012年1月29日、2月28日交给被告人秦某合计人民币17600元。2012年2月29日，秦某冒充“大爷”称因有人在被害人杜某甲家居住，故需加倍交钱并补交前两个月的数额。2012年2月29日，被害人杜某甲按照“大爷”的要求，给了秦某17600元。2012年3月28日、2012年4月27日，被害人杜某甲交给秦某合计人民币35200元。2012年5月28日，被害人杜某甲交给秦某人民币17600元，五次共骗取杜某甲人民币88000元。上述事实，公诉机关出示下列证据予以证实：1、被告人秦某的供述；2、被害人杜某甲的陈述；3、证人魏某的证言；4、公安机关出具的搜查笔录、扣押清单(证实从被告人秦某的人身及住处搜出17600元现金及一部手机，手机上有两个卡，号码分别为1505828和1372860)、被告人秦某诈骗时使用的手机照片、诈骗的现金照片及当时用于装钱的塑料袋和红纸、黄纸照片、抓获证明（证实在石家庄市平安大街和裕华路附近将涉嫌诈骗的秦某抓获）、被告人秦某的户籍证明等证据。二、被告人秦某使用电话号码为150****的变声电话冒充“大爷”，以被害人杜某甲的父亲杜某乙患“乙肝”需打针为由，为杜某乙打针两次，骗取杜某乙4万元现金，该笔钱款被害人杜某甲及其家属未向被告人秦某支付。上述事实，公诉机关出示下列证据予以证实：1、被告人秦某的供述；2、被害人杜某甲的陈述；3、被害人杜某乙的陈述；4、证人王某、魏某、佟某某的证言；5、公安机关出具的被害人杜某乙在内蒙赤峰市医院的检验报告单及在河北医大一院的检验报告单、银行卡交易明细、“大爷”使用手机号照片、户籍证明等证据。以上证据经庭审出示并质证。综上被告人秦某诈骗的钱财共计12.8万元。本院认为，被告人秦某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人信任，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。对公诉机关指控的第三项犯罪事实，从证据看，被告人秦某和被害人杜某乙在打针的事实上陈述一致，但是对于付钱11万元的事实，仅有被害人杜某乙及其儿子杜某甲和其妻子王某的陈述，此外没有其他有效证据印证，且被告人秦某在侦查阶段及庭审中均承认两次打针不到4万元，且一直欠着，自己没有得到此笔钱，因此应以4万元为此次秦某诈骗的数额，且此起犯罪系未遂，可比照既遂从轻、减轻处罚；对起诉书指控的第二项、第四项犯罪事实，被害人杜某甲称这两次诈骗被告人秦某是使用的号码为1585211的电话冒充“大爷”打的，但从卷内证据看，被告人秦某诈骗使用的电话号码为150****和137****，没有任何证据显示号码为1585211的手机为被告人秦某所使用，也没有证据证明被告人秦某曾在案发期间使用过该手机号码，此外被害人杜某甲、杜某乙、杜某丙称给被告人秦某钱只有被害人陈述，此外没有任何银行取款、汇款凭证，也没有其他有效证据予以印证，且被告人秦某对此亦不供认，因此起诉书指控的此两项指控事实不清，证据不足；对起诉书指控的第五项犯罪事实，公诉机关认定该项事实仅有被害人杜某甲的陈述，此外再无其他证据，因此此项指控事实不清，证据不足。公诉机关在提起抗诉期间，提交部分新证据，以证实其五项指控事实，本院认为，本案案发过程中，被告人秦某与杜某甲之间的钱款往来均为现金交付，仅凭杜某乙与杜某甲之间存在转款记录，不能证实杜某甲给付秦某的具体钱款，公诉机关对指控的第二、四、五起事实提交的现有证据不充分，本院不予认定。在审理过程中被告人秦某积极退赔了赃款，取得被害人杜某甲的谅解。庭审中，被告人秦某自愿认罪，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条、第二十三条之规定，判决如下：被告人秦某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币6万元。（已缴纳）（缓刑考验期自判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  宋 亮审 判 员  王兴锋人民陪审员  庞敏英二〇一六年五月九日书 记 员  梁梦琳