重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终1735号上诉人（原审被告）：重庆冠正机械制造有限公司。法定代表人：杨正琴，重庆冠正机械制造有限公司经理。被上诉人（原审原告）：李恩荣。委托代理人：杨文学，重庆普缘律师事务所律师。委托代理人：徐利蓉，重庆普缘律师事务所律师。上诉人重庆冠正机械制造有限公司与被上诉人李恩荣劳动争议纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2015年12月8日作出（2015）沙法民初字第09606号民事判决，重庆冠正机械制造有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后依法由审判员刘毅担任审判长，与代理审判员赵文建、刘润荔组成合议庭共同负责对案件的处理，并于2016年5月5日进行了询问。上诉人重庆轴承工业公司汽车轴承厂法定代表人杨正琴，被上诉人李恩荣及其委托代理人徐利蓉到庭参加了询问。本案现已审理终结。李恩荣一审诉称，李恩荣于2011年7月24日到重庆冠正机械制造有限公司上班，工资为每月3300元，重庆冠正机械制造有限公司未依法为李恩荣购买社会保险。2014年12月2日，李恩荣在上班时受伤，后住院治疗10天。2014年12月30日，李恩荣所受伤被认定为工伤。劳动能力等级确定为伤残捌级。因重庆冠正机械制造有限公司未依法对李恩荣履行支付工伤待遇等义务，李恩荣现起诉至法院，要求：1、解除李恩荣与重庆冠正机械制造有限公司的劳动关系（庭审中确定为2015年8月18日解除）；2、重庆冠正机械制造有限公司支付李恩荣经济补偿金13200元（3300元/月×4个月）。3、重庆冠正机械制造有限公司支付李恩荣住院伙食补助费80元（8元×10天）、护理费800元（80元/天×10天）、交通费500元、再次鉴定费及检查费871.58元、停工留薪期工资9900元（3300元×3个月）、生活津贴11550元（3300元/月×70%×5个月）、一次性伤残补助金36300元（3300元×11个月）、一次性工伤医疗补助金28428元（4738元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金56856元（4738元/月×12个月）。重庆冠正机械制造有限公司一审辩称，李恩荣系2011年11月开始由重庆建兴永生劳动服务有限公司派遣到重庆冠正机械制造有限公司，李恩荣2013年8月与重庆冠正机械制造有限公司建立劳动关系；对李恩荣本人工资有异议；对李恩荣所受伤为工伤及劳动能力鉴定结论无异议；同意双方的劳动关系于2015年8月18日解除；同意依照法律规定进行赔偿。一审法院经审理查明，李恩荣于2011年7月24日进入重庆冠正机械制造有限公司处工作，工种为冲压工。重庆冠正机械制造有限公司为李恩荣缴纳了包括工伤保险在内的社会保险。2014年12月2日，李恩荣在重庆冠正机械制造有限公司处工作时受伤，后被送医治疗，住院10天。2014年12月19日，重庆冠正机械制造有限公司提出工伤认定申请。2014年12月30日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出沙人社伤险认决字（2014）5140号认定工伤决定书，认定李恩荣所受伤为工伤。2015年4月17日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出沙劳鉴字（2015）219号初次鉴定结论书，认定李恩荣为伤残玖级，无生活自理障碍。李恩荣不服初次鉴定结论，向重庆市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力再次鉴定申请。2015年8月10日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2015）再次鉴定结论书，认定李恩荣为伤残捌级，无生活自理障碍。2015年8月10日，李恩荣向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，该委自收到李恩荣申请之日起超过五个工作日未作出受理决定。现李恩荣起诉至一审法院，要求判如所请。审理中，李恩荣、重庆冠正机械制造有限公司双方确定以2900元/月为标准计算李恩荣的相关诉讼请求，李恩荣的停工留薪期计算3个月，生活津贴计算3个月，一次性伤残就业补助金为51170.40元。重庆冠正机械制造有限公司坚持认为，2011年11月至2013年7月，李恩荣由重庆建兴永生劳动服务有限公司派遣到重庆冠正机械制造有限公司工作，2013年8月李恩荣与重庆冠正机械制造有限公司建立劳动关系。由于李恩荣、重庆冠正机械制造有限公司双方意见分歧较大，调解未成。上述事实，有李恩荣、重庆冠正机械制造有限公司的陈述及李恩荣提交的重庆市沙坪坝区仲裁委员会函及申请书、病历资料、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、再次鉴定结论书、再次鉴定鉴定费票据和放射费票据，重庆冠正机械制造有限公司提交的重庆市社会保险参保证明等证据在案为凭。这些证据的真实性、合法性、关联性已经当庭质证和一审法院审查，可以作为认定本案事实的依据。一审法院认为，李恩荣、重庆冠正机械制造有限公司确定双方劳动关系于2015年8月18日解除，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。李恩荣经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤，根据《工伤保险条例》的规定，李恩荣可以与用人单位解除劳动关系。据此，重庆冠正机械制造有限公司应当向李恩荣支付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。本案中，重庆冠正机械制造有限公司认可李恩荣在重庆冠正机械制造有限公司上班，重庆冠正机械制造有限公司应当就双方劳动关系建立时间承担举证责任。重庆冠正机械制造有限公司提供的证据不足以证明李恩荣2013年8月与李恩荣建立劳动关系。故李恩荣要求重庆冠正机械制造有限公司支付4个月工资的经济补偿，一审法院予以支持。故重庆冠正机械制造有限公司应支付李恩荣经济补偿金11600元（2900元/月×4个月）。李恩荣受伤后住院治疗10天，现李恩荣要求重庆冠正机械制造有限公司支付住院期间的护理费800元（80元/天×10天），一审法院予以支持。李恩荣要求重庆冠正机械制造有限公司支付交通费500元，一审法院酌情主张300元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。双方确认李恩荣月工资为2900元及停工留薪期3个月，故重庆冠正机械制造有限公司应支付李恩荣停工留薪期待遇8700元（2900元/月×3个月）。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由由用人单位按月发给生活津贴。李恩荣、重庆冠正机械制造有限公司双方确认李恩荣鉴定期间为3个月及工资标准为2900元/月，故重庆冠正机械制造有限公司应当支付李恩荣鉴定期间的生活津贴6090元（2900元/月×3个月×70%）。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，李恩荣、重庆冠正机械制造有限公司双方对重庆冠正机械制造有限公司应支付李恩荣一次性伤残就业补助金51170.40元(4738元/月×12个月×90%)没有异议，一审法院予以确认。重庆冠正机械制造有限公司根据《工伤保险条例》第二条的规定为李恩荣缴纳了工伤保险，李恩荣享受工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第十条之规定，李恩荣要求重庆冠正机械制造有限公司负担的住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、再次鉴定及检查费，应当从工伤保险基金中支付。李恩荣要求重庆冠正机械制造有限公司支付上述款项没有法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条第二项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告李恩荣与被告重庆冠正机械制造有限公司劳动关系于2015年8月18日解除。二、被告重庆冠正机械制造有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告李恩荣支付经济补偿金11600元。三、被告重庆冠正机械制造有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告李恩荣支付护理费800元、交通费300元、停工留薪期工资8700元、生活津贴6090元、一次性伤残就业补助金51170.40元。四、驳回原告李恩荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。重庆冠正机械制造有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销（2015）沙法民初字第09606号民事判决，改判上诉人支付给被上诉人经济补偿金2200×2=4400元；护理费800元，交通费300元，停工留薪期工资2200×3=6600元，生活津贴2200×1×0.7=1540元，一次性伤残就业补助金4252×12×0.9=45921元。事实和理由：1.关于被上诉人与上诉人的劳动关系建立时间。2011年11月到2013年8月，被上诉人系劳务派遣的形式与上诉人形成用工关系，2013年9月才与上诉人建立劳动关系，并于2014年10月签订了劳动合同，因此，双方建立劳动关系的时间不足两年。2.被上诉人的工资仅有2200元，而不是2900元。因此，上诉人实际应支付给被上诉人经济补偿金为4400元，停工留薪期工资2200×3=6600元。3.按照相关规定，生活津贴在鉴定期间才能享受，因被上诉人提出鉴定申请到作出初次鉴定结论书前一日仅仅一个月，所以只能享受一个月实际工资2200元的70％的生活津贴，而不是一审认定的月工资2900元和3个月的计算方式。4.一次性伤残补助金计算标准应该按照被上诉人受伤当时的社会平均工资4252元计算为：4252×12×0.9=45921元。李恩荣答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。二审重庆冠正机械制造有限公司举示工资表，拟证明李恩荣受伤前12个月的工资情况。李恩荣答辩称，工资表载明的月份中又三个月是淡季，李恩荣就没有做了，后来行情好了，李恩荣又回去了，要求按照每月2900元的工资标准计算。二审查明，2015年11月9日一审第二次法庭审理中，重庆冠正机械制造有限公司法定代表人杨正琴明确认可按照2900元/月的工资标准计算李恩荣的各项工伤待遇款，同时，杨正琴对李恩荣要求按照4738元元/月×12个月×90%=51170.4元计算其一次性伤残就业补助金表示同意。二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，综合审理情况，本案双方争议的上诉焦点有两个：一是李恩荣的月工资标准问题；二是重庆冠正机械制造有限公司应当支付李恩荣的一次性伤残就业补助金数额问题。关于第一个上诉焦点，在2015年11月9日一审法院第二次法庭审理中，重庆冠正机械制造有限公司法定代表人杨正琴明确同意按照2900元/月的工资标准计算李恩荣的各项工伤待遇款，一审法院据此确认李恩荣的月工资标准为2900元，并按照2900元/月的工资标准计算出李恩荣的经济补偿金、停工留薪期工资、生活津贴并无不当，本院予以维持。关于第二个上诉焦点，2015年11月9日一审第二次法庭审理中，重庆冠正机械制造有限公司法定代表人杨正琴对李恩荣要求按照4738元/月×12个月×90%=51170.4元计算其一次性伤残就业补助金表示同意，依法产生自认的法律效力，一审法院据此认定重庆冠正机械制造有限公司应当支付李恩荣一次性伤残就业补助金51170.4元并无不当，本院予以维持。综上，重庆冠正机械制造有限公司的上诉理由不成立，其上诉请求应予驳回。原判认定事实和使用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由重庆冠正机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 毅代理审判员  赵文建代理审判员  刘润荔二〇一六年五月十一日书 记 员  刘 莉