上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0109民初1310号原告张海军，男，1973年6月6日出生，汉族，户籍地江苏省。委托代理人周思涵，上海市江南律师事务所律师。被告王晓冬，男，1972年11月11日出生，汉族，住上海市虹口区。委托代理人李伟，上海鼎善律师事务所律师。委托代理人高学明，上海鼎善律师事务所律师。原告张海军与被告王晓冬民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员缪欢独任审判，公开开庭进行了审理。原告张海军的委托代理人周思涵、被告王晓冬的委托代理人李伟及高学明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张海军诉称：原、被告原系朋友关系，并于2009年一起成立并经营上海敬辰建筑装饰设计工程有限公司(以下简称“敬辰公司”)。该公司成立之后，经营状况良好，每年均有盈利。2011年年底结算，2010年至2011年两年间利润达人民币60万元，按照双方协议原、被告各分得30万元利润。被告因为要购房，于是向原告提出借此30万元利润用于自己购房。当时原、被告关系甚好，所以原告随即将30万元借给了被告。并在原告的备忘录上写了一张简易的欠条。后原告多次向被告索要借款，但被告迟迟不肯归还。2015年原告曾起诉被告要求归还该借款，在该案证据交换笔录中，被告承认30万元欠条是其本人书写，也承认确实因为自己要购房向原告借款30万元的事实。原告认为，被告向原告借款30万元事实清楚，且该事实也得到被告自认，被告理应归还30万元的本金。2013年12月19日，原告通过挂号信形式向被告追讨，但被告不予归还，应从此时计算逾期利息至判决生效之日止。故起诉要求：1、被告支付原告借款30万元；2、被告支付原告逾期利息自2013年12月19日计至判决生效日止(按年利率6.15%计算)。庭审中，原告变更第二项诉请中的年利率为6%。为证明其主张的事实及诉讼请求，原告向本院提交了下列证据：欠条原件、2013年12月19日国内挂号信函收据、电子邮件截图、(2015)虹民二(商)初字第1609号案证据交换笔录。被告王晓冬辩称：原、被告和案外人张凤琴成立了敬辰公司，原、被告股份比例分别为40%、50%，但注册资金是由被告一人出资。2011年年底结算时，敬辰公司2010-2011年期间利润是达到60万元，被告因买房使用了该60万元利润，对此被告是告知过原告并取得其同意的。2012年1月1日被告的确是写了一张字据，但该字据并非欠条，而是被告作为实际管账人写的流水账。字据上最后一句“王晓冬共计欠张海军300000(叁拾万元正)”意思是原告可分得利润30万元，这是双方合作期间的流水账目的体现。2012年9月5日，原告转让敬辰公司股权，并约定原、被告各半承担敬辰公司在崇明县人民法院败诉的债务525,000元，之后被告个人清偿了该笔债务。被告认为，60万元作为敬辰公司的利润当时尚未分配，被告是在得到原告同意的情况下使用了该利润，之后被告亦通过个人清偿公司在崇明县人民法院败诉的债务的形式已基本将60万元利润返还给了公司。如果原告认为其应该分得利润30万元，但敬辰公司有三个股东，60万元利润分配给原、被告两人，该分配违背了《公司法》相关规定，是无效的。2013年12月19日被告收到过原告的挂号信，但已不记得信件内容，原告不能仅凭挂号信函收据来证明其催讨过借款，故从2012年1月1日起算已超过诉讼时效。原、被告之间不存在民间借贷关系，不同意原告的全部诉讼请求。为证明其主张的事实，被告王晓冬向本院提交了下列证据：2012年9月5日协议、(2011)崇民二商初字第164号民事判决书、代管款收据、个人转帐回款业务受理回单、银行卡交易明细表、电子邮件截图。经审理查明：原、被告系朋友关系。2009年原、被告及被告母亲张凤琴成立敬辰公司，持股比例分别为40%、50%、10%。2010-2011年期间敬辰公司利润为60万元。被告因购房需要用钱，于2012年1月1日在备忘录上写明：“王晓冬2010年应给李海军205000。王晓冬2011年应给李海军157016。共计362000元，王晓冬先行支付62000元。王晓冬共计欠张海军300000(叁拾万元正)。”该字据原件由原告持有。被告将上述60万元用于购房。2013年12月19日，原告通过国内挂号信形式向被告催款。2014年9月26日，原告通过电子邮件向被告催款。现因被告未归还欠款，故原告诉至本院，如上所请。另查明，2015年11月，原告曾诉至本院要求被告支付欠款30万元，案号为(2015)虹民二(商)初字第1609号，后撤诉。2015年12月2日该案进行证据交换，被告本人到庭陈述答辩意见：“我方不同意原告诉请。我方认为应当抵扣崇明法院败诉的一笔执行款，原告为此也应当承担一半。而公司实际上都是我一个人出资的，我母亲只是挂名股东，我和原告是公司的实际经营人。2012年9月原告商量退出公司，双方签订了协议，在签订协议后当月办理了股权变更的工商手续。当时一起经营时，原被告双方约定公司利润原被告各得一半，2011年的利润分配原告确实应当的30万元。但后来该钱款用于我买房垫用，所以写了欠条给原告。”对于该案中原告提供的证据1欠款单，被告本人陈述：“我方对于证据1的真实性无异议，在4.24的台历本上所记录的欠条内容均是我方所写。”对于该案中原告提供的证据3挂号信收据和邮件截图用以证明原告多次向被告主张权利的，被告本人陈述：“对证据3真实性无异议，我方收到了挂号信和邮件。”又查明，2011年5月案外人无锡鸿运大酒店有限公司与敬辰公司承揽合同纠纷、委托合同纠纷一案，案号(2011)崇民二商初字第164号，2011年11月21日该案判决敬辰公司(经折抵后)返还无锡鸿运大酒店有限公司516,079元，并承担受理费9,525元。后敬辰公司不服原判上诉。2012年5月26日，二审维持原判。2012年8月7日，因敬辰公司未能自动履行，无锡鸿运大酒店有限公司申请法院执行，后执行款到位执行完毕。2012年9月5日，原、被告及张凤琴签订协议一份，载明：“……公司成立几年来，实际都是由乙方(即被告)丙方(即原告)进行操作，公司发展较为顺利，双方分工较为明确，公司所得利润也是由乙方丙方双方各得百分之五十。经三方友好协商，丙方同意退出公司股东以及退出所持有的全部百分之四十的股份，并一起到崇明工商局办理退股和转资手续。到目前为止，敬辰公司尚有崇明法院一笔败诉的债务未履行。丙方退股后，同意承担崇明法院执行全部款项的百分之五十。……”该协议由三方签名及敬辰公司盖章。2016年3月15日，崇明县人民法院受理了王晓冬与张海军追偿权纠纷一案，案号为(2016)沪0230民初1635号，该案中王晓冬要求张海军归还其垫付的(2011)崇民二商初字第164号一案的执行款525,000元的一半即262,500元。上述事实，由原、被告提供的证据及当事人的庭审陈述为证，本院予以确认。本院认为，公民的合法权益受法律保护。根据原、被告的诉辩称意见，本案的争议焦点分析如下：第一，2012年1月1日被告所写字据的性质。被告本人在(2015)虹民二(商)初字第1609号一案中自认其所写的为欠条，被告系完全民事行为能力人，以其生活经验与常识应能明辨欠条之含义，且该欠条原件为原告持有，故本院确认2012年1月1日被告所写字据的性质为欠条。被告在本案中主张其所写的是流水账，陈述明显前后矛盾，且难以合理解释为何所谓流水帐的持有人是原告，故本院对被告的上述意见不予采纳。第二，被告所借的是敬辰公司未分配利润还是原告已分得的利润。根据被告所书欠条的内容、2012年9月5日协议及(2015)虹民二(商)初字第1609号被告本人的陈述，本院确认被告所借的是原告已分得的利润。至于被告辩称60万元利润分配给原、被告两人是无效的意见，2012年9月5日的协议中明确约定“公司所得利润也是由乙方(即被告)丙方(即原告)双方各得百分之五十”，该协议亦经全部股东签名及敬辰公司盖章确认，故被告的上述意见本院不予采纳。第三，原告提起诉讼是否超过诉讼时效。欠条中未约定履行期限，不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。原告于2013年12月19日曾以发送挂号信方式主张权利，被告亦承认收到该信件，故诉讼时效期开始计算，之后原告通过2014年9月26日通过电子邮件向被告催款、2015年11月提起(2015)虹民二(商)初字第1609号一案，诉讼时效重新起算。故本院确认原告提起本案诉讼在诉讼时效之内。被告主张自2012年1月1日起计算诉讼时效的意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。本案中被告主张其虽收到原告发送的挂号信，却不记得信件内容，但是被告本人在之前的(2015)虹民二(商)初字第1609号一案中并未提出该异议，且应由收件人对收到信件内容承担举证责任，被告对此亦未提供证据，故本院对被告的上述意见不予采纳。第四，被告能否以履行(2011)崇民二商初字第164号一案的执行款抵销本案部分债务。鉴于2016年3月被告已以另案诉讼的方式要求原告归还其垫付的一半执行款，则本案中对于该问题不做处理。综上，原、被告双方约定原告以其分得的利润提供借款并实际履行完成，双方间借款合同生效。被告向原告借款30万元，有其出具的欠条及当事人自认为证，本院予以确认。现原告要求被告返还欠款30万元并按年利率6%支付逾期利息，理由正当，本院依法应予支持。关于逾期利息的起算节点，原告于2013年12月19日向被告发送过催款信件，但原告应给予被告履行义务的合理期限，故本院将酌情调整逾期利息的起算节点。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第五项、第二十九条第二款第一项、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条之规定，判决如下：一、被告王晓冬于本判决生效之日起10日内返还原告张海军借款人民币30万元；二、被告王晓冬于本判决生效之日起10日内支付原告张海军自2014年1月20日起至本判决生效之日止的逾期利息(逾期利息以实际尚欠本金为基数，按年利率6%计付)。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6,353.50元(已由原告张海军预缴)，减半收取3,176.75元，由被告王晓冬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 缪 欢二〇一六年五月五日书记员 刘方园附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。第二十九条……未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。