湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）郴北民二初字第1697号原告曾凡喜，男，汉族。原告曾文保，男，汉族。原告葛田庆，男，汉族。原告曾文华，男，汉族。原告ＸＸ政，男，汉族。原告ＸＸ德，男，汉族。以上六原告共同委托代理人陈卫民，湖南民浩律师事务所律师。被告郑良兴，男，汉族。被告郑美和，男，汉族。以上二被告委托代理人王国有，湖南众望归律师事务所律师。被告郴州市北湖区保和镇花园村万兴碎石场，住所地湖南省郴州市北湖区保和镇花园村*组。执行事务合伙人郑良兴。本院于2015年12月10日立案受理原告曾凡喜、曾文保、葛田庆、曾文华、ＸＸ政、ＸＸ德与被告郑良兴、郑美和、郴州市北湖区保和镇花园村万兴碎石场（以下简称万兴碎石场）退伙纠纷一案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告曾凡喜及六原告共同委托代理人陈卫民，被告郑良兴、郑美和及其共同委托代理人王国有，被告万兴碎石场的执行事务合伙人郑良兴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告曾凡喜、曾文保、葛田庆、曾文华、ＸＸ政、ＸＸ德请求判令：一、被告立即支付拖欠的退股金1150000元；二、被告支付逾期付款违约金207000（1150000×2%×9个月），此款暂计至2015年10月28日止，此后违约金顺延计算至被告付清为止；三、本案全部诉讼费由被告承担。被告郑良兴、郑美和的答辩要点：1、原告收取被告郑良兴、郑美和第一笔2000000元退股金未用于万兴碎石场办理新证和清理债务的部分，根据《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》第二条第一款约定“其中2013年4月份乙方已支付给甲方的200万元算作甲方的退股金，此200万元用于换新证及清理旧债务并且规定新采矿权证的资源费约定60万元。”按照约定，原告收取两被告的200万元必须专项用于万兴碎石场换新证及清理旧债务，但原告收取该200万元后，除交纳了60万元资源费外，对所剩余大部分款项却没有用于办理万兴碎石场新证和处理旧债务，其中包括未办临时占用林地手续导致两被告经营的万兴碎石场被罚款50000元及支付了116004元植被恢复费，未处理支付万兴碎石场遗留的旧债务对村民水沟修复、补偿费用及坟地补偿费用等，造成村民不断上访，阻挠、干扰万兴碎石场生产经营。原告收取两被告的该200万元，违约没有用于办理新证和处理旧债务，应依法冲抵被告郑良兴、郑美和所欠退股金，债务冲抵后，被告不欠原告任何费用；2、按合同约定，被告应从所欠原告退股金中扣除20万元。根据《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》第二条第三款约定“乙方在欠款中扣除20万元给乙方作为以后办手续用。”故被告有权从应付原告退股金中扣除20万元，因此原告主张被告支付退股金115万元，与合同约定不符；3、基于上述2点理由，原告主张违约金不能成立。请求驳回原告的诉讼请求。被告万兴碎石场的答辩要点：万兴碎石场不是本案适格的被告，《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》中合同当事人及交易主体是原告与被告郑美和、郑良兴，万兴碎石场不是合同当事人和交易主体，故将万兴碎石场列为被告不当，应当依法驳回起诉。查明的事实根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1、被告万兴碎石场是2008年7月30日成立的普通合伙企业，经营范围为在《采矿许可证》核定的时间和范围内从事石灰岩开采、加工、销售。2010年10月原告曾凡喜、曾文保、葛田庆、曾文华、ＸＸ政、ＸＸ德入股万兴碎石场。2、2013年4月28日，由于资金问题无法进行扩大生产和办理延期手续费用，经原股东会决定由郑美和、郑良兴等人追加投资对万兴碎石场进行扩资合股。甲方原告曾凡喜、ＸＸ德、曾文保等作为原股东代表与乙方被告郑美和、郑良兴签订《关于万兴矿石场扩资合股协议》，其中协议第一条第2点约定：“乙方同意按本协议规定向甲方支付入股资金200万元。甲方负责该采矿权包括矿产所有资产、包括办理采矿证三年延期手续所交纳不低于60万元资源费、以及办理与开采相关证件所有手续及费用，总资产为捌佰贰拾捌万元整（828万）人民币，股份按828万元中乙方占200万元。”第6点约定：“本矿石场从五月一日起由郑美和负责本场一切事务，由股东会决定管理人员及方案，按股份享受本场盈亏。”第二条第1点约定：“甲方对本协议书前债权债务负责，如有与采矿区周围存在旧合同纠纷费用由甲方承担，在正常开采期间不得以任何理由向乙方收取合同约定以外的其他费用。”3、2013年7月28日，由于股东意见不一致，造成管理混乱，经全体股东一致同意，六原告退出万兴碎石场股份，由股东郑美和、郑良兴重新组合股东，原告曾凡喜、曾文保、葛田庆、曾文华、ＸＸ政、ＸＸ德六人作为甲方，被告郑美和、郑良兴作为乙方，双方签订《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》，其中协议第一条约定：“经过全体股东决议，甲方退股股金总价为828万元彻底退出万兴碎石场股份。”，第二条：“付款时间及方式1、其中2013年4月份乙方已支付给甲方的200万元算作甲方的退股金（此200万元用于换新证及清理旧债务并且规定新采矿权证的资源费约定为60万元）。剩下628万元分期支付，第一期300万元待新证（采矿权证、安全生产许可证）手续办好付清，第二期付款时间至2014年元月28号付50万元，剩下尾款273万元（包括材料款7万元和资源费8万元合计15万元）到2014年9月30号付130万元，剩下143万元至2015年元月28日付清。到期不付款应付违约欠款金额3%月。如超期一个月，双方协商。2、本协议经双方签字后，以现金汇款方式向甲方支付，甲方退股后，甲方必须将现有与采矿相关合法一切手续以及本场所有财产移交乙方，双方配合到政府相关部门办理企业负责人变更手续，关于办理负责人变更手续所产生的费用由甲方负责（由乙方先垫付）。3、所有股东应在本协议上签字并承诺无其他股东存在，第三条：“双方责任：1、双方要尽到不非法变更或单方解除本协议，甲方对本协议前自己负责的债务负责，在正常开采期间不得以任何理由向乙方收取本协议约定以外的其它费用，同时甲方也不承担本市场的任何责任。……”，第四条：“其它约定事项……3、此协议签订后甲方全部退股，乙方在欠款中扣出20万元给乙方作为以后办手续用，所有市场的一切事务及责任均由乙方独立经营管理和负责，甲方除收取退股金以外与本市场再无瓜葛，在企业负责人变更未出来之前，甲方必须配合乙方及时到相关部门办理需要手续。”，第六条：“本合同经甲、乙双方同意签章后生效。关于双方2013年7月28日之前所有的口头，及书面协议及合同全部作废。”4、2013年8月13日，郴州市国土资源局为万兴碎石场颁布采矿许可证，同年10月10日湖南省安全生产监督管理局为万兴碎石场颁布安全生产许可证。原告完成办理采矿许可证和安全生产许可证义务。5、经原、被告双方确认，被告郑美和、郑良兴至今共支付给六原告7080000元。二、双方当事人有争议的事实1、《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》第四条约定的200000元手续费是否已经扣出。原告主张其诉讼请求1150000元已经扣出了手续费200000元，因协议的第二条写明了“剩下6280000元分期支付”，其中第一期3000000元、第二期500000元、剩下尾款2730000元（包括材料款70000元和资源费80000元合计150000元），此处第一期、第二期和尾款相加为6230000元（3000000元+500000元+2730000元），与前文“剩下6280000元分期支付”不相符，原告解释尾款本来应当是2780000元，因当时双方口头约定了尾款是额外加了材料款和资源费150000元再扣出手续费200000元，所以尾款才是2730000元（2780000元+150000元-200000元），故被告尚欠1150000元（8280000元-7080000元+150000元-200000元）。被告郑美和、郑良兴主张手续费200000元未扣出，但对于尾款为什么不是2780000元而是2730000元无合理解释。被告郑美和、郑良兴主张已付7080000元，扣出200000元手续费，则尚欠退股金为1000000元（8280000元-7080000元-200000元）。本院认为，双方在协议中特别注明尾款2730000元（包括材料款70000元和资源费80000元合计150000元），根据生活逻辑和经验法则，原告的解释具有合理性，数目相互吻合，材料款70000元和资源费80000元合计150000元应属于额外增加的费用，扣出200000元手续费后，被告尚欠原告退股金1150000元。2、水沟修复或补偿事宜、贺氏祖坟纠纷是否属于旧债务，是否应当冲抵被告郑美和、郑良兴欠原告的退股金。被告主张双方协议约定了2013年4月份已经支付的2000000元作为退股金用于换新证和清理旧债务，水沟修复或补偿事宜、贺氏祖坟纠纷属于旧债务，应当冲抵尚欠原告的退股金，并提供以下证据予以证明（《请求上级政府有关部门领导处理花园万兴碎石场毁坏水源、水利设施的报告》、《承诺书》、《恢复排险申请书》、《郴州市北湖区保和乡花园万兴碎石场矿权范围实测工程平面图》、《万兴采石场与贺氏祖坟纠纷调处会议签到册》、《关于申请取缔万兴石场在贺氏家族坟山开采的报告》、《调解笔录》）；原告对于被告郑美和、郑良兴提供的该组证据真实性无异议，但认为不能作为被告拒付原告退股金的依据。本院认为，被告郑美和、郑良兴所提供的证据，能够证明长期以来万兴碎石场在经营过程中与周边村民产生了水源、水沟及贺氏祖坟纠纷，虽然原告与被告郑美和、郑良兴在协议中约定了2013年4月份已经支付的2000000元作为退股金用于换新证和清理旧债务，但双方对于旧债务没有明确约定，被告郑美和、郑良兴主张应当抵扣的上述纠纷尚未形成明确的权利义务，被告郑美和、郑良兴可待上述纠纷权利义务明确后再主张权利。3、协议中约定由六原告负责办理新证是否包括临时占用林地审批手续。原告主张双方约定的由六原告办理的新证仅包括采矿权证和安全生产许可证，临时占用林地审批手续是被告郑美和、郑良兴在生产经营过程中应当自行办理的手续；被告郑美和、郑良兴认为临时占用林地审批手续也应当由六原告负责办理，因六原告未办临时占用林地手续导致被告郑美和、郑良兴经营的万兴碎石场被罚款50000元及支付了116004元植被恢复费应当由六原告承担。本院认为原告与被告郑美和、郑良兴签订的协议中约定：“其中2013年4月份乙方已支付给甲方的200万元算作甲方的退股金（此200万元用于换新证及清理旧债务并且规定新采矿权证的资源费约定为60万元）。剩下628万元分期支付，第一期300万元待新证（采矿权证、安全生产许可证）手续办好付清，”，双方对于新证理解不一致，从协议的字面意思理解，这段话中虽然前文未注明“换新证”包括哪些证，但联系后文中的“新证（采矿权证、安全生产许可证）”可以认定六原告负有办理采矿权证、安全生产许可证的义务，但无法推定六原告负有办理临时占用林地审批手续的义务，六原告已经按照协议约定办理了采矿许可证和安全生产许可证，故对于被告郑美和、郑良兴的主张本院不予支持。法律适用争议根据本院查明的事实，将各方当事人争议的焦点概况如下：1、被告万兴碎石场是否为本案适格被告的问题。本案是退伙纠纷，原告诉请的依据是六原告与被告郑美和、郑良兴签订的《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》，万兴碎石场不是协议签订主体，不是本案适格被告。2、违约金如何计算。六原告与被告郑美和、郑良兴签订的《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》约定：“剩下143万元至2015年元月28日付清。到期不付款应付违约欠款金额3%月。如超期一个月，双方协商。”原告主张被告郑美和、郑良兴尚欠本金1150000元，从2015年1月28日开始按照2%的月利率，暂计算至2015年10月28日，违约金为207000元；被告郑美和、郑良兴认为已经超过1个月属于约定不明，不适用原告主张的2%月利率。本院认为，双方协议约定对于1个月以内的违约金应当按照3%计算，现原告自愿调整为2%，未违反相关法律规定，本院予以支持；对于超过1个月未付的违约金，因双方协商不成未达成补充意见，本院视为双方对于逾期付款违约金约定不明，本院参照中国人民银行同期同类人民币贷款利率，确定违约金按照6%年利率计算，则2015年1月28日至2015年2月27日的违约金为23000元（1150000元×2%×1个月），2015年2月28日至2015年10月28日违约金为46000元（1150000元×6%÷12个月×8个月），之后违约金按照6%年利率计算至清偿之日止。判决的理由与结果本院认为，本案为退伙纠纷，原告曾凡喜、曾文保、葛田庆、曾文华、ＸＸ政、ＸＸ德与被告郑美和、郑良兴签订《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》，系当事人真实意思表示，且合同内容未违反国家法律、法规的禁止性规定，本院确认合法有效，对各方当事人均具有约束力。原告已经退伙，且履行了相关合同义务，被告郑美和、郑良兴应当按照协议履行付款的义务，被告郑美和、郑良兴未按期付款，应当承担违约责任。被告万兴碎石场不是《关于万兴碎石场股东重新整合的协议》签订主体，不是本案适格被告，对于原告要求万兴碎石场承担支付退股金1150000元及违约金207000元的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第八条、第四十五条第（二）项、第五十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告郑良兴、郑美和于本判决生效后五日内支付原告曾凡喜、曾文保、葛田庆、曾文华、ＸＸ政、ＸＸ德退股金1150000元，违约金69000元（2015年1月28日至2015年2月27日的违约金按照月利率2%计算，2015年2月27日至2015年10月28日的违约金按照年利率6%计算，此后违约金按照年利率6%计算至清偿之日）；二、驳回原告曾凡喜、曾文保、葛田庆、曾文华、ＸＸ政、ＸＸ德的其他诉讼请求。如果被告郑良兴、郑美和未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费17013元，财产保全费5000元，合计22013元，由被告郑良兴、郑美和负担。如不服本判决可在接到本判决书之日起至十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李 芬人民陪审员  柳光文人民陪审员  蔡秋玲二〇一六年五月九日书 记 员  曾庆龙附相关法律条文：《中华人民共和国合伙企业法》第八条合伙企业及其合伙人的合法财产及其权益受法律保护。第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人一致同意；发生合伙人难以继续参加合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。第五十二条退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。