广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗黄法民二初字第1081号原告：赵赤，男，1955年8月10日出生，汉族，住广州市越秀区，委托代理人：吴天，广东伟邦律师事务所律师。委托代理人：余红梅，系原告的配偶。被告：广州颜真清化妆品有限公司，住所地广州市萝岗区云埔工业区云埔一路14号自编二栋，组织机构代码05655227-7。法定代表人：赵胜慧。被告：陈明香，女，1958年2月19日出生，汉族，住广州市越秀区，被告：赵胜慧，女，1969年5月8日出生，汉族，住广州市天河区，三被告共同委托代理人：林曼，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告赵赤诉被告广州颜真清化妆品有限公司（以下简称“颜真清公司”）、被告陈明香、被告赵胜慧股东资格确认纠纷一案，本院立案受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴天、余红梅，被告颜真清公司、被告陈明香、被告赵胜慧的共同委托代理人林曼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵赤诉称：原告与被告陈明香原为夫妻关系，两人自2001年开始控股广州北晨日用化工有限公司对外经营。2009年2月17日，原告与陈明香解除婚姻关系，但还继续合作经营广州北晨日用化工有限公司。2009年4月，为扩大广州北晨日用化工有限公司生产经营。两人引进被告赵胜慧对广州北晨日用化工有限公司进行投资。三方就广州北晨日用化工有限公司股权的分配进行了约定，由原告占27.5%，陈明香占27.5，赵胜慧占45%。而公司的实际管理人员是陈明香，原告也有参与经营管理。按照约定，每年的11月或12月进行一次红利分配，将公司上年度11月至今年度10月的盈利按股权比例进行分配。2012年2月，为进一步扩大业务的发展，原告与陈明香、赵胜慧决定将广州北晨日用化工有限公司进行转让（转让股权、办公及生产设备和厂房等硬件设施），并另行筹建新公司。筹建的新公司是用转让广州北晨日用化工有限公司（新建公司过程中的过渡期）经营中所得的营业收入及上个分红周期未分配的利润和未分配的流动周转资金作为注册资金。广州北晨日用化工有限公司其他未转让亦未进行分配的一切生产资源，包括客户未结算货款、仓库原料及半成品、成品库存、无形资产均转入新筹建的公司继续延用。2012年10月24日，新公司广州颜真清化妆品有限公司正式成立。新公司成立后，继续使用以前的生产经营管理模式，期间原告的股东身份参加公司会议及股份比例分红权利均进行得很顺利，但2014年年底，原告要求按照约定分配公司2013年11月至2014年10月期间的盈利分红，被告陈明香告知原告广州颜真清化妆品有限公司红利暂时未分配。其后，原告多次要求分配红利，被告陈明香却告知原告并没有广州颜真清化妆品有限公司的股权，因此不再向原告分配红利。此时，原告去工商部门查档发现，广州颜真清化妆品有限公司成立时，被告陈明香将属于原告的股权27.5%登记在自己名下。原告认为，广州颜真清化妆品有限公司成立时所使用的资金是原告与被告陈明香、被告赵胜慧控股经营广州北晨日用化工有限公司时遗留下来的资产（包含营业收入、未分配的利润、流动周转资金、一切生产资源，包括客户未结算货款、仓库原料及半成品、成品库存），原告作为原广州北晨日用化工有限公司的股东，对上述未分配资产占有27.5%的份额。鉴于广州颜真清化妆品有限公司成立时使用的是上述资产，因此原告亦应当持有广州颜真清化妆品有限公司27.5%的股份。而根据原告与被告陈明香、被告赵胜慧三方签署的《协议书》、《老北晨公司卖厂前后最后一次利润2011年11月-2012年10月》、《2012年11月-2013年10月颜真清化妆品公司股东会决议》，《关于广州北晨日用化工有限公司工厂转卖及新工厂工作日程进展决定》，都证明了原告是广州颜真清化妆品有限公司的实际股东之一并参与了新公司的筹备与建设，且被告陈明香、赵胜慧是确认的。综上所述，被告的行为已经侵害了原告的合法权益，因此，原告特向法院提起诉讼，请求：1、确认原告持有被告颜真清公司27.5%的股权（价值275000元）；2、被告颜真清公司、被告陈明香、被告赵胜慧立即履行变更被告陈明香持有的被告颜真清公司的27.5%股权给原告的相关手续，包括工商变更手续、向原告签发出资证明书、将原告记载于股东名册和公司章程并向工商登记机关登记；3、被告颜真清公司立即向原告支付2012年11月至2013年10月期间的股权红利分配款未付部分14300元。被告陈明香、被告赵胜慧对上述股权红利分配款承担连带支付责任；4、被告颜真清公司立即向原告支付2013年11月1日至2015年10月31日期间的股权红利分配款（估算600000元），被告陈明香、被告赵胜慧对上述股权红利分配款承担连带支付责任；5、本案诉讼费由三被告承担。原告赵赤为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据材料：1、广州北晨日用化工有限公司档案材料（20页），证明原告与被告陈明香、被告赵胜慧作为广州北晨日用化工有限公司期间的经营和转让情况；2、广州颜真清化妆品有限公司档案材料（18页），证明被告颜真清公司的设立登记情况，证明该公司登记时被告陈明香将原告的股份登记在自己名下的事实；3、协议书，证明原告与被告陈明香、被告赵胜慧决定设立被告颜真清公司，并就该公司的股份分配进行了约定；4、工厂转卖及新工厂工作日程进展决定，证明原告与被告陈明香、被告赵胜慧转让北晨公司的股份及筹备被告颜真清公司的过程；5、广州北晨日用化工有限公司股东会决议（2012年3月3日），证明北晨公司2009年的经营收支及各股东的分红情况；6、广州北晨日用化工有限公司收支情况表，证明北晨公司2010、2011年度的经营收支及各股东的分红情况；7、老北晨公司卖厂前最后一次利润表，证明原告以及被告陈明香、被告赵胜慧将北晨公司的股份转让后，除去获得的股权转让款尚有190万元未分配，被告陈明香把该款项用于筹备设立被告颜真清公司；8、广州颜真清化妆品有限公司股东会决议，证明原告是被告颜真清公司的实际股东，并拥有公司27.5%股权的事实，以及被告颜真清公司在2012年11月至2013年10月的经营收支及各股东的分红情况；9、广州颜真清化妆品有限公司收支情况表，证明内容与证据8一致；10、工作资料交接表，证明原告在2013年辞去技术总监的交接情况。被告颜真清公司、被告陈明香、被告赵胜慧共同答辩称：1、原告不具备公司股东资格的形式要件，根据原告提交的被告颜真清公司的工商档案系列材料文件均无原告出资或是股东的记载。2、原告不具备公司股东资格的实质要件，首先被告陈明香、被告赵胜慧没有与原告共同设立被告颜真清公司的意思表示。其次，原告并没有向被告颜真清公司出资的事实。3、原告不享有被告颜真清公司的资产收益。4、广州北晨日用化工有限公司与被告颜真清公司是各自独立的法人，各自的股东不具有任何继受关系。故原告的诉求无事实和法律依据，请求法院驳回原告的全部诉求。被告颜真清公司为证明其答辩意见，向本院提交如下证据材料：1、广州北晨日用化工有限公司生产设备交接单，证明北晨公司股权转让时已经将公司的所有仪器及设备移交给新股东宋川，不存在用于设立颜真清公司的事实；2、股权转让补充协议书，证明北晨公司股权转让价款已支付至股东各自的账户；3、保密协议，证明原告为颜真清公司的技术员工；4、退休申请报告，证明原告已表明放弃与被告陈明香、被告赵胜慧共同成立颜真清公司的合作意向，公司成立的人合性基础不存在；5、支付证明单，证明原告为颜真清公司员工。被告陈明香、被告赵胜慧未向本院提供证据材料。经审理查明：2009年5月5日，经工商行政部门核准，广州北晨日用化工有限公司的股东变更登记为原告赵赤、被告陈明香、被告赵胜慧，其中原告的出资比率为27.5%，被告陈明香的出资比率为27.5%，被告赵胜慧的出资比率为45%。2012年3月15日，原告与被告陈明香、被告赵胜慧召开了广州北晨日用化工有限公司股东会，决议内容为：1、同意原股东赵赤、陈明香、赵胜慧退出，并将其股份转让给宋川，转让事项如下：1）赵赤股东将原出资55万元（占公司注册资本27.5%）的全部55万元转让给宋川，转让金为55万元。2）陈明香股东将原出资55万元（占公司注册资本27.5%）的全部55万元转让给宋川，转让金为55万元。3）赵胜慧股东将原出资90万元（占公司注册资本45%）的全部90万元转让给宋川，转让金为90万元。转让后股东宋川出资为200万元占总出资额的100%。当天，原告、被告陈明香、被告赵胜慧（均为转让方）与宋川（受让方）共同签订了《股东转让出资合同书》，约定：一、1、赵赤股东将原出资55万元（占公司注册资本27.5%）的全部55万元转让给宋川，转让金为55万元。2、陈明香股东将原出资55万元（占公司注册资本27.5%）的全部55万元转让给宋川，转让金为55万元。3、赵胜慧股东将原出资90万元（占公司注册资本45%）的全部90万元转让给宋川，转让金为90万元。二、2012年3月15日前，受让方需将转让金额的百分之三十付给转让方。工商税务变更登记完成后，受让方三日内再付百分之五十，余款在一年之内付清。三、从2012年3月15日起宋川成为本公司股东，承认修改后的本公司章程，享有股东权益，并按《中华人民共和国公司法》第三条规定承担责任。五、赵赤、陈明香、赵胜慧股东自转让之日起，不再是公司股东，不得以公司的名义对外从事任何活动。同年3月21日，工商行政部门核准了广州北晨日用化工有限公司的变更登记事项。2012年7月5日，广州北晨日用化工有限公司的生产设备、办公设备、办公家俱及实验、检验仪器均移交给受让人宋川，上述交接清单上均有原告签名确认。原告、被告陈明香、被告赵胜慧签订了《老北晨公司卖厂前后最后一次利润（2011年11月-2012年10月）》，该文内容主要为：对2011年11月至2012年10月利润及备用金进行分配，其中原告总分得243409.38元，被告陈明香总分得262278.35元，被告赵胜慧总分得379437.27元。卖厂款均已达到各自股东账上，其中原告得412500元，被告陈明香得412500元，被告赵胜慧得675000元。以上款项均已分配完。2012年10月16日，工商行政部门根据《企业名称登记管理规定》、《企业名称登记管理实施办法》等规定，同意预先核准被告陈明香、被告赵胜慧投资人出资，注册资本（金）人民币100万元，住所设在广州市萝岗区的企业名称为：广州颜真清化妆品有限公司。投资人、投资额和投资比例为：陈明香投资额为58万元，投资比例为58%；赵胜慧投资额为42万元，投资比例为42%。被告颜真清公司的《公司章程》记载：公司注册资本及实收资本为100万元，股东陈明香认缴出资额为58万元，出资比例为58%，实缴出资额为58万元；股东赵胜慧认缴出资额为42万元，出资比例为42%，实缴出资额为42万元。根据广州中信诚会计师事务所有限公司作出的被告颜真清公司《2012验资报告》可知，被告颜真清公司申请登记的注册资本为100万元，由全体股东于2012年10月16日之前一次缴足。其中被告陈明香认缴58万元，占注册资本的58%，被告赵胜慧认缴42万元，占注册资本的42%。同年10月24日，工商行政部门核准设立被告颜真清公司。2013年12月6日，原告、被告陈明香、被告赵胜慧在《2012年11月至2013年10月颜真清化妆品公司股东会》上签字确认，2012年-2013年10月利润分配：一、赵胜慧：1161191.93×42.5%=493506.57元。说明：2013年11月止颜庄化妆品公司欠颜真清化妆品公司加工费964939.87元，利润分红493506.57元抵冲欠款后，尚欠471433.3元。二、赵赤：1161191.93×27.5%=319327.77元。三、陈明香：1161191.93×30%=348357.6元。2012年11月-2013年10月广州颜真清化妆品公司股东分红及账务支出、收入确认，核实无误，并同意分配方案。参会人员为黄星、赵胜慧、赵赤、陈明香。另查明：原告为被告颜真清公司员工，于2012年11月30日与被告颜真清公司签订了《保密协议》。以上事实，由原告赵赤及被告颜真清公司所提供的证据材料以及当事人的陈述所证实。本院认为：本案的争议焦点为：1、关于原告赵赤是否具有被告颜真清公司的股东资格的问题；2、利润分配款的支付问题。一、关于原告赵赤是否具有被告颜真清公司的股东资格的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。依据该条规定，当股权归属发生争议时，当事人应当提供取得股权的实质性证据，证明已经依法向公司出资或者认缴出资。即通过出资、认缴出资方式或者受让方式依法原始取得或者继受取得股权。本案中，原告称被告颜真清公司是用转让广州北晨日用化工有限公司前及颜真清公司未正式成立完成注册前仍在广州北晨日用化工有限公司经营中所得的营业收入，以及前个分红周期未分配的利润和未分配的流动周转资金作为注册资金进行设立的，根据原告提供的《老北晨公司卖厂前后最后一次利润（2011年11月-2012年10月）》及被告提供的广州北晨日用化工有限公司的生产设备、办公设备、办公家俱及实验、检验仪器交接清单显示，原广州北晨日用化工有限公司在2011年11月至2012年10月期间的利润及备用金、股权转让款均已分配完毕，广州北晨日用化工有限公司的相应设备均移交受让人，且根据被告颜真清公司的《公司章程》、《2012验资报告》可知，被告颜真清公司的注册资本由被告陈明香、被告赵胜慧出资设立。上述证据形成证据链，证明原告、被告陈明香、被告赵胜慧转让广州北晨日用化工有限公司股权所得已全部分配完毕，被告颜真清公司的注册资金并非为转让广州北晨日用化工有限公司股权所得款。本院认为，股权取得的实质要件，即是否实际出资，是否持有出资证明书，是否行使并享有股东权利，是确认公司股东股权归属的必要条件，现原告无法提供证据证明其履行了出资义务或通过其他方式继受了被告颜真清的股权，故原告要求确认其持有被告颜真清公司股权及要求被告陈明香、被告赵胜慧协助变更股权登记的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。鉴于此，原告要求作为股东身份分取被告颜真清公司的红利的主张，无法律依据，本院不予支持。二、利润分配款的支付问题。原告为被告颜真清公司的员工，被告颜真清公司自愿向原告分配利润，属其对自身权利的处分。现原告主张被告颜真清公司尚余14300元分配款未支付，被告颜真清公司亦未提出相反证据予以证明其已全部付清，故原告要求被告颜真清公司支付利润分配款14300元的主张，有事实和法律依据，本院予以准许。至于原告要求被告陈明香、被告赵胜慧对上述债务承担连带责任的问题，因原告未提供证据证明被告颜真清公司与其股东存在财产、人格混同的情形，故原告要求被告陈明香、被告赵胜慧对被告颜真清公司的上述债务承担连带责任的主张，于法无据，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州颜真清化妆品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵赤支付14300元；二、驳回原告赵赤的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12693元，由原告赵赤负担12488.9元，被告广州颜真清化妆品有限公司负担204.1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  黎雪梅代理审判员  孙远风人民陪审员  王丽云二〇一六年五月三十日书 记 员  钟 陈附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国公司法》第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。