山西省太原市中级人民法院民事判决书（2016）晋01民终1233号上诉人（原审被告）刘俊峰，男，1970年3月20日出生，汉族，山西省沁县定昌镇人民路居民，住太原市。被上诉人(原审被告）唐衍振，男，1965年1月15日出生，汉族，下岗职工，住太原市。被上诉人（原审原告）许鹏云，男，1976年6月19日出生，汉族，山西省沁县村民，住山西省沁县。上诉人刘俊峰因与被上诉人唐衍振、许鹏云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2015）尖民重字第1号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人刘俊峰，被上诉人唐衍振、许鹏云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2013年7月，被告唐衍振与被告刘俊峰口头协商约定，由被告刘俊峰承揽被告唐衍振位于太原市尖草坪区大同路太钢工地的钢件喷漆工作，被告唐衍振提供材料，每喷漆一吨支付工钱30元，大概喷200吨。后，被告刘俊峰找来了刘俊明和原告一起进行喷漆工作，并约定每喷漆一吨工钱30元，喷200吨左右，喷完工钱平分。2013年8月1日下午3时许，被告刘俊峰在工地操作夯车吊喷漆钢件时，原告和刘俊明配合观察钢件是否放稳时，由于吊钩滑落致使钢件掉落，将原告左脚砸伤。后原告被送往中铁十二局集团中心医院住院治疗107天，诊断为1.左足毁损性离断伤；2.左跟骨开粉碎性骨折，支付医疗费115065.95元。2013年12月6日，原告的伤残经太原市小店司法鉴定中心鉴定为七级伤残。事故发生后，被告唐衍振支付原告医疗费20000元，被告刘俊峰支付原告医疗费36000元。庭审中，原告自愿放弃要求刘俊明承担赔偿的请求。另查明，原告许鹏云自2009年至2013年3月在沁县定昌镇东苑社区租房居住。许森系原告长子，2001年11月6日出生。许妍系原告长女，2006年2月24日出生。许书钦系原告父亲，1947年10月2日出生，李国娥系原告母亲，1953年4月10日出生，二人育有三个子女。以上事实有原告提供的中铁十二局集团中心医院出院证明、医疗票据、村委会证明、司法鉴定书、交通票据以及庭审笔录在案予以佐证。原判认为，被告唐衍振与被告刘俊峰达成口头协议，约定被告刘俊峰负责被告唐衍振承包的，位于太原市尖草坪区大同路太钢工地的钢件喷漆工作。被告唐衍振提供喷漆材料，每喷一吨漆工费30元，大概喷200吨，被告刘俊峰以其技术及劳动力完成该喷漆工作，被告唐衍振依照被告刘俊峰完成的工作量支付工钱，二被告之间实际形成承揽关系。后，被告刘俊峰召集原告许鹏云及刘俊明，一起完成喷漆工作，商定每喷一吨漆工费30元，喷完200吨左右，工钱平分，三人形成共同承揽关系。原告许鹏云在完成共同承揽工作期间，因被告刘俊峰明知自己不具备操作夯车资质，仍操作夯车，应对其行为造成原告许鹏云的损害，承担主要的过错赔偿责任，以50%的比例为宜。原告在完成承揽工作中，对自身安全没有采取有效保护措施，对其受伤应自行承担相应责任，以10%的比例为宜。刘俊明作为共同承揽人，对承揽工作共享利益，共担风险，应对原告受伤承担相应责任，以10%的比例为宜，但原告自愿放弃对刘俊明的赔偿请求，系其对自己实体权利的处分，本院予以认可。被告唐衍振作为定做人，在被告刘俊峰完成承揽工作中，未尽到安全保障及谨慎注意义务，且应当知道被告刘俊峰不具备相关资质，对承揽人即被告刘俊峰操作夯车过失，致使原告许鹏云受伤，应承担相应的赔偿责任，结合本案实际情况，被告唐衍振对原告的损害，应承担次要责任，以30%的比例为宜。原告许鹏云要求赔偿的医疗费115065.95元（其中被告唐衍振已支付20000元，被告刘俊峰已支付36000元）、住院伙食补助费5400元、残疾赔偿金163293.6元、鉴定费2200元、精神抚慰金20000元符合法律规定，本院予以支持。原告主张的护理费，以实际住院天数107日为准，参照2012年山西省居民服务业标准，共计107天×每日62元，合计6634元。原告主张的营养费，根据其实际住院天数，共计107天×每日50元，合计5350元。原告主张的误工费，可计算至原告定残前一天，参照2012年山西省建筑业标准，共计125天×每日100元，合计12500元。原告主张的被抚养人生活费，按照相关法律规定，其被抚养人父亲许书钦、母亲李国娥、儿子许森、女儿许妍的生活费，共计73269元，计入残疾赔偿金。原告主张的交通费，确系实际发生，本院酌情认定1500元。原告主张的各项赔偿数额共计405212元。综上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告唐衍振赔偿原告许鹏云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费等共计121563.6元,扣除其已支付原告的20000元医疗费，实际赔偿101563.6元。于判决书生效后三十日内付清。二、被告刘俊峰赔偿原告许鹏云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费等共计202606元，扣除其已支付原告的36000元医疗费，实际赔偿166606元。于判决书生效后三十日内付清。三、驳回原告许鹏云其他诉讼请求。案件受理费8774元，由原告许鹏云负担1754.8元，由被告刘俊峰负担4387元，由被告唐衍振负担2632.2元判决后，被告刘俊峰不服，上诉本院称，一、一审判决认定事实错误，遗漏诉讼主体，本案侵权地施工单位及发包单位应当承担相应法律责任，理由如下：2013年7月27日，上诉人刘俊峰介绍刘俊明、被上诉人许鹏云受雇于唐衍振，在雇主唐衍振挂靠资质单位承包的位于太原市尖草坪区大同路482号院内工地上从事钢件喷漆工作，约200吨钢件，每喷漆一吨钢件油漆劳务费30元，喷漆完工后劳务费三人均分。同年8月1日下午3时许，雇主唐衍振强令没有行车资格证得刘俊峰在工地上操作行车吊运钢件，并威胁不操作行车就扣钱，导致在喷漆过程中，当许鹏云查看钢件是否放稳时，行车吊钩滑脱致使钢件砸伤需的左脚造成七级伤残后果。该项劳务关系中雇主唐某实施了喷漆管理工作，理应是雇主唐某雇佣上诉人兄弟和许某，上诉人兄弟、许某和唐某之间构成雇佣关系，并非一审认定的上诉人兄弟合伙许某共同承揽唐某发包油漆业务的承揽关系。合同法对构成承揽人界定有明确规定，即以承揽人自己的设备、技术和劳务完成主要工作。所谓共同承揽上诉人兄弟和徐某既无喷刷大型钢件的工作场所，也无吊装大型设备的吊装设备行车等物件，且最基本的喷头及全部设备均由雇主唐某提供，上诉人也未对喷漆实施综合管理，实施是唐某雇佣上诉人兄弟和许某，并非上诉人兄弟合伙许某共同承揽唐某发包油漆业务。另唐某不具备发包主体资格，本案侵权地施工单位及发包单位究竟是谁一审没有查明，因此，未查明侵权主体的情况下下判，导致一审判决错误。二、本案适用法律错误，理由如下：一审法院认定诉求的法律关系是建筑施工合同过程中的侵权责任，还是雇佣关系、承揽关系导致的侵权纠纷，由于确实诉讼主体导致查明事实有误，因此适用法律错误。三、一审判决的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费等共计202606元计算有误理由如下：许某主张的残疾赔偿金应参照农村居民纯收入标准，被抚养人生活费应参照农村居民人均年生活消费支出的计算标准，且被抚养人人数计算有误，按照侵权责任划分，劳务上诉人侵害劳务被上诉人理应个体雇主唐某承担雇佣和承揽管理喷漆工作不善的主体赔偿责任。原审法院不但认定事实不清，证据不足，且适用法律错误，应发回重审或依法改判，以维护上诉人的合法权益。上诉请求：1、撤销一审判决第二项“被告刘俊峰赔偿原告许鹏云医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费等共计202606元，扣除其已支付原告的36000元医费，实际赔偿166606元。”改判被告刘俊峰不承担法律责任或发回重审；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人唐衍振辩称，一、我不是本案中本案适格主体，被上诉人许鹏云在一审中列我为被告错误。二、我与上诉人刘俊峰未形成承揽关系，本案事故的发生是由上诉人刘俊峰越权、擅自施工导致。三、重审法院适用法律错误，我对被上诉人许鹏云的损伤不承担赔偿责任。四、上诉人明知自己无资质且擅自违规操作行车作业，应当对其行为承担全部责任。综上，我不是本案的适格主体，对被上诉人许鹏云的损害不承担赔偿责任，重审法院认定我承担30%的次要责任是无法律依据的，请求人民法院依法撤销太原市尖草坪区人民法院（2015）尖民初字第一号《民事判决书》第一项判决。事故发生后，被上诉人许鹏云家属多人多次擅闯太原市尖草坪区大同路482号院内施工工地闹事，干扰正常施工作业，致使我无法正常工作，使工程未能按期完成，蒙受巨大经济损失。目前我只能靠打工度日。因此我保留对许鹏云进行控告的权利、和保留对刘俊峰恶意诬告、进行控告的权利，保留对尖草坪法院违规判决向上级有关部门申诉的权利。被上诉人许鹏云辩称，我没有去工地闹事，我的脚一直在治疗，希望赶快下判，取得治疗费用。原判查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案中上诉人刘俊峰牵头负责承包唐衍振位于太原市尖草坪区大同路太钢工地的钢件喷漆工作，与许鹏云及刘俊明，形成共同承揽关系。在完成共同承揽工作期间，上诉人刘俊峰明知自己不具备操作夯车资质，仍操作夯车，造成许鹏云受伤，对此上诉人刘俊峰应承担主要的过错赔偿责任。许鹏云在完成承揽工作中，没有尽到注意义务，对自身安全没有采取有效保护措施，造成其受伤应承担相应责任。刘俊明作为共同承揽人，对承揽工作共享利益，共担风险，应对许鹏云受伤承担相应责任。被上诉人唐衍振作为定做人，应当知道刘俊峰不具备操作夯车资质，仍将钢件喷漆工作承包给刘俊峰，未尽到安全保障及谨慎注意义务，对刘俊峰操作夯车过失，致使许鹏云受伤，应承担次要责任。原判对以上事实认定于法有据并无不当，故对上诉人刘俊峰主张一审判决认定事实错误，适用法律错误、遗漏诉讼主体的上诉意见不予采纳。上诉人刘俊峰主张一审判决的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费等共计202606元计算有误，经查一审判决对以上费用计算合法有据，故其以上理由不能成立，对其诉讼请求不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费4387元，由上诉人刘俊峰负担。本判决为终审判决。审 判 长 梁锡文审 判 员 刘补年审 判 员 赵文林 二〇一六年五月十九日代理书记员 张秀清