江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)苏0723民初346号 原告马高帮，男，汉族，1954年12月20日生，居民，住灌云县。 委托代理人杨军，江苏明亮律师事务所律师。 被告朱凤照，男，汉族，1973年8月7日生，居民，住灌云县。 被告茆广喜，男，汉族，1975年5月5日生，居民，住灌云县。 委托代理人徐建玉，灌云县东王集法律服务所法律工作者。 被告连云港鼎立混凝土有限公司，组织机构代码证：69788290-3，住所地，连云港市灌云县经济开发区324省道北侧（朱胥小学院内）。 法定代表人孟东海，该公司董事长。 委托代理人徐林，灌云县南岗法源法律服务所法律工作者。 被告中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司，组织机构代码证：83643170-8，住所地，江苏省徐州市云龙区建国东路17号。 法定代表人王胜，该公司总经理。 委托代理人陈勇，该公司法律顾问。 被告中国太平洋财产保险股份有限公司灌云支公司，组织机构代码证：74314968-2，住所地，灌云县伊山镇新民南路46-6号。 负责人丁文涛，该公司总经理。 委托代理人徐双双，该公司职员。 原告马高帮与被告朱凤照、茆广喜、连云港鼎立混凝土有限公司（以下简称“鼎立公司”）、中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司（以下简称“人财徐州公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司灌云支公司（以下简称“太平洋灌云公司”）身体权纠纷一案，本院于2016年1月12日立案受理。案件审理过程中，本院依法追加被告朱凤照作为本案的被告参加诉讼，由审判员汤锦军适用简易程序于2016年3月11日进行公开开庭审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭转为普通程序于2016年4月19日公开开庭进行了审理。原告马高帮的委托代理人杨军，被告茆广喜的委托代理人徐建玉，被告鼎立公司的委托代理人徐林，被告人财徐州公司的委托代理人陈勇，被告太平洋灌云公司的委托代理人徐双双到庭参加诉讼。被告朱凤照经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告马高帮诉称，原告系连云港市华信建筑安装工程公司工人。2015年1月22日17时左右，原告在公司承建的花园壹号小区工地从事混凝土浇筑时，被被告茆广喜雇用的泵车驾驶人员操作不当，致使输送混凝土的泵管头撞击原告胸部，导致原告受伤住院治疗。经法医鉴定，原告因本事故导致双侧胸部多发性肋骨骨折，相当于道路交通事故十级伤残，并伴胸腔积液，双眼化学伤。本案肇事泵车的车牌号为苏Ｃ×××××，车主为茆广喜，事发当日泵车系被告鼎立公司指派到花园壹号小区工地运送混凝土操作时致原告受伤，以上被告对原告所受伤害应承担赔偿责任。茆广喜为苏Ｃ×××××混凝土泵车在被告人财徐州公司和被告太平洋灌云公司分别投保了交强险和商业三者险（不计免赔率），两保险公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。原告依据道交法、侵权责任法的相关规定，现诉至法院请求判令被告赔偿原告人身损害各项损失共计人民币123640.63元；诉讼费用由被告承担。 被告茆广喜辩称，事故发生的事实如被告朱凤照所说，被告茆广喜予以认可。茆广喜与朱凤照之间是雇佣关系，是被告鼎立公司雇佣被告茆广喜的泵车进行混凝土运输施工。该泵车在被告人财徐州公司、太平洋灌云公司处分别投保交强险和商业三者险（不计免赔），依照相关规定，应由保险公司在其限额范围内予以赔偿。请求法院依法判决。 被告鼎立公司辩称，鼎立公司雇佣被告茆广喜的泵车运送混凝土及进行施工，双方形成运输和承揽的合同关系，在该合同关系中，鼎立公司并无过错，亦不是对原告的侵权人，鼎立公司不应承担对原告的赔偿责任。被告茆广喜的泵车已投保了交强险和商业三者险，本起事故应属于交通事故的范围，原告合理的损失应由被告人财徐州公司、太平洋灌云公司在其保险责任范围内予以赔偿。综上，请求法院驳回原告对鼎立公司的诉讼请求，依法作出判决。 被告人财徐州公司辩称，原告起诉我公司属主体不适格，我公司不承担赔偿责任，本案不是交通事故，不属于交强险理赔的范围，应驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告太平洋灌云公司辩称，事故车辆在我公司投保商业三者险，含不计免赔。根据我司机动车第三者责任保险条款第六条规定，保险机动车在使用过程中发生意外事故，才属于保险责任，但本案标的车是在作业过程中发生意外，造成原告受伤，不属于使用过程情形，因此也不属于道路交通事故，不在商业险保险责任范围内，请求法院驳回原告诉讼请求。 经审理查明，原告马高帮受连云港市华信建筑安装工程有限公司指派在灌云县“花园壹号”建筑工地从事混凝土楼面浇筑施工。2015年1月22日下午6时左右，原告在进行混凝土补方作业时，因混凝土泵车（苏Ｃ×××××）的混凝土输出软管泵头突然甩动，碰撞到原告头胸部，致原告受伤。事故发生后，原告即被送往灌云县人民医院住院治疗，共住院128天，花医疗费用为41181.03元。2015年9月29日，灌云县人民医院司法鉴定所司法鉴定意见：马高帮因外伤致双侧胸部多发性肋骨骨折（6根）伴胸腔积液、双眼化学伤。胸部多发（6根）性肋骨骨折，相当于道路交通事故十级伤残。其伤后休息（误工）期限为120日，护理期限为60日，60日内并适当增加营养。 被告朱凤照具有道路运输从业人员从业资格，有准驾车型(B2照)的驾驶资格。苏Ｃ×××××号混凝土泵车所有人为茆广喜，该车在被告人财徐州公司投保了交强险，在被告太平洋灌云公司投保商业三者险100万元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期限内。 被告朱凤照在2016年3月11日到庭辩称，原告所诉发生的事故是事实。自已是茆广喜雇用的驾驶混凝土泵车驾驶员，是泵车在混凝土浇筑施工作业时，混凝土的输出软管突然发生弹起打击在原告身上造成的本案事故。事故发生后，自已也及时告知茆广喜并拨打120对原告进行了抢救，请求法院依法判决。原告及被告对此辩称均未持异议。 庭审中，被告茆广喜对已赔偿原告治疗费用内容，与原告马高帮确定为12000元，并请求在本案一并给予处理。另原告马高帮明确要求本案按照机动车交通事故责任纠纷主张权利。并明确被告责任为：混凝土泵车在作业时致原告受伤，泵车所有人茆广喜应当承担赔偿责任。被告朱凤照是受雇于茆广喜的驾驶人员，不承担赔偿责任；被告鼎立公司雇用混凝土泵车在现场作业时致原告受伤，存在选用过错，应当承担赔偿责任；混凝土泵车在被告人财徐州公司和被告太平洋灌云公司分别投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内，应当承担保险责任。上述被告在各自责任范围内赔偿原告各项损失；被告茆广喜、鼎立公司承担连带责任。 以上事实，有当事人庭审陈述；有原告举证的灌云县公安局伊山派出所接处警登记表、保单复印件、出院记录、诊断证明书、费用清单、医疗费票据、司法鉴定意见书；有被告茆广喜举证的行驶证、朱凤照的驾驶证及从业资格证书、灌云县公安局伊山派出所接处警登记表等证据在卷佐证。 被告鼎立公司举证的本院（2015）灌商初字第01067号民事判决书，因与本案无关联性，其举证目的本院不予采纳。 被告太平洋灌云公司举证的机动车第三者责任保险条款，不能证明免除保险责任，其举证目的本院不予采信。 本案在审理过程中，因双方意见分歧较大，经本院主持调解未果。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康造成损害的，应依法承担民事赔偿责任。被告茆广喜为自有的车辆向被告人财徐州公司和被告太平洋灌云公司分别投保交强险和商业三者险，被告保险公司出具保险单，双方的保险合同依法成立，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。本案中，涉案的混凝土泵车属于特种车辆，其在作业时发生的责任事故，应属于交强险赔偿范围。从《机动车交通事故责任强制保险条例》涵盖内容分析：交强险属于强制性保险，其设立的目的以该强制性责任保险保障受害人能及时从保险公司得到经济赔偿，立法本意是具有强烈的社会保障性，即车辆购买交强险和车辆在保险期限内发生事故是保险公司在交强险范围内承担责任的法定构成要件；案涉混凝土泵车不同于普通的机动车辆，其在道路上行驶时间短、速度慢，发生事故的几率较普通车辆低，而混凝土作业是其营业常态，且现实生活中发生事故也多是在作业过程中。如将作业过程中导致他人产生的损失排除在交强险赔偿范围之外，则会导致投保人投保交强险的目的无法实现，不符合交强险的立法目的和立法本意；《机动车交通事故责任强制保险条例》并未特别说明该条例不适用特种车辆在作业过程中发生事故导致他人损害的情形，同时保险合同中也并未明确约定案涉车辆在作业时导致他人损害不予赔偿；保监会2008年12月5日对徐州市九里区人民法院关于《关于交强险条例适用问题的复函》（保监厅（2008）345号）中明确回复：“根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的立法精神，用于起重的特种车辆在进行作业时发生的责任事故，可以参照适用该条例”。故案涉特种车辆混凝土泵车在作业时发生事故造成他人损害亦可参照适用交强险条例。根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和商业性机动车第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业性机动车第三者责任保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由赔偿义务人按照侵权责任法的相关规定根据过错进行赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告马高帮在混凝土浇筑过程中从事的是混凝土补方作业，该岗位无需特定资质，自述作业时并不存在过错或者不当之处，被告也未能举证证明原告在本起事故中存在过错之处，应当视为原告对损害的发生没有过错。因此，原告马高帮因本起事故造成的合理损失依法应当由被告人财徐州公司在交强险责任限额内先行赔偿；对超出部分的损失，应由被告太平洋灌云公司根据商业险保险条款的约定在商业三者险限额范围内进行赔偿；仍有不足的，因原告无过错，由被告茆广喜、鼎立公司按照侵权责任法的相关规定根据过错进行赔偿。 关于该事故给原告所造成的损失，原告主张按城镇居民标准计算损失数额，并举出连云港市华信建筑安装工程有限公司“劳动关系及误工证明”、灌云人社局认定工伤决定书作为证据进行佐证。被告不予认可，建议按原告户籍登记地以农村居民标准计算损失。本院认为，原告所举的认定工伤决定书，系行政机关的工伤认定文书；所举的公司“劳动关系及误工证明”也仅为用人单位书面证明，无劳动合同及社保、工资等佐证，且载明原告在公司上班时间至受伤时仅有半年左右。据此，结合原告的户籍信息、工作性质及时间等方面综合分析，本院认为原告所举证据不能达到其举证目的，确定本案按农村居民标准计算原告所受的经济损失。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和关于适用该解释的有关费用标准，针对原告主张的赔偿数额，本院分别分析认定如下：1、医疗费41181.03元，原告提供了出院记录、医疗费票据、费用清单等予以佐证，被告未持异议，本院予以确认。2、住院伙食补助费2560元，原告主张按20元/天×128天计算，符合相关规定，本院照准。3、营养费1929.6元，本院结合其司法鉴定报告，依法支持1059元（12883元/年÷365天×50%×60天）。4、护理费5646元，本院结合其司法鉴定报告，依法支持2672.38元（16257元/年÷365天×60天）。5、误工费11292元，本院结合其司法鉴定报告，依法支持5344.76元（16257元/年÷365天×120天）。6、残疾赔偿金68692元，本院结合其司法鉴定报告，依法支持32514元（16257元/年×2年）。7、精神损害抚慰金5000元，原告因交通事故造成十级伤残，应当给予一定的精神损害抚慰，结合原告伤残的结果以及本地生活水平、当事人经济能力等因素，本院认定为5000元。8、交通费，原告主张交通费500元，未提供票据，考虑到原告为治疗事宜确有交通费损失，酌情根据原告实际支出所需确定原告的交通费为260元。综上，原告的合理损失确定为90591.17元，由被告人财徐州公司在交强险责任限额范围内赔偿55791.14元；由被告太平洋灌云公司在商业三者险限额范围内赔偿34800.03元。对于被告茆广喜已向原告给付的12000元，可在被告太平洋灌云公司向原告承担的赔偿责任中予以扣除，由被告太平洋灌云公司向被告茆广喜进行给付，即被告太平洋灌云公司还应赔偿原告损失22800.03元（34800.03元-12000元）。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马高帮各项损失计人民币55791.14元。 二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司灌云支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马高帮各项损失计人民币22800.03元。 三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司灌云支公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告茆广喜人民币12000元。 四、驳回原告马高帮其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2770元，由原告马高帮承担870元，被告茆广喜承担1900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向市中级人民法院预交上诉案件受理费。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  汤锦军 人民陪审员  黄德才 人民陪审员  朱凤东 二〇一六年五月四日 书 记 员  孙金磊 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第九十八条公民享有生命健康权。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二：上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。 三：灌云县人民法院执行账号 开户名称：灌云县人民法院 账号53×××777 开户行：中国银行灌云支行营业部