河北省邢台经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀0591民初455号 原告贾立敏，1971年3月14日出生，男，汉族，初中文化，司机，住邢台市南和县。 委托代理人霍文辉，邢台县东汪达盛法律服务所法律工作者。 被告赵卫，1975年6月15日出生，男，汉族，初中文化，农民，住邢台经济开发区。 委托代理人赵文林，邢台市桥西区法律援助中心律师。 原告贾立敏与被告赵卫提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法由审判员武涵伟独任审判，于2016年5月5日公开开庭进行了审理，原告贾立敏委托代理人霍文辉、被告赵卫及其委托代理人赵文林均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告贾立敏诉称，其是被告雇佣的司机，2015年12月17日0时14分左右，其驾驶被告车辆到武强县，在车下被谷云虎驾驶的Ｔ6Ｃ577号小型轿车撞伤。随后被送至衡水市哈励逊国际和平医院治疗，后转到河北省眼科医院。经诊断为颌面部复杂骨折，颅底骨折脑脊液鼻漏，右侧动眼神经损伤。因是在为被告赵卫开车期间受伤，故要求被告赔偿损失。现诉至法院，请求判令被告赵卫赔偿医疗费、误工费等各项损失4万元。后将赔偿数额变更为16.5万元。 被告赵卫辩称，1、原告诉求与被告无关，原告是被告雇佣的司机，但从事故认定书可看出，原告受伤不是在驾驶车辆过程中，而是在机动车道行走时发生的事故，是原告在处理私人事情时发生的事故；2、原告和肇事方已达成赔偿协议，由肇事方赔偿原告4万元，原告放弃进一步主张的权利。就算此事故是与劳务有关，也因原告放弃向肇事方进一步主张的权利，导致雇主在对其赔偿后，丧失向肇事方追偿的权利；3、原告的伤残鉴定意见书是原告自行委托鉴定，对其公正性和法律效力不予认可。 根据双方诉辨意见，总结本案争执焦点如下：1、原告发生事故是否因工作原因？2、原告在交通事故中应当得到多少赔偿，因原告与肇事方达成调解协议，已经得到4万元赔偿，剩余损失不再向肇事方主张，未得到赔偿部分应当如何处理？3、基于雇佣关系，被告是否应当赔偿原告的损失，如果应当赔偿，赔偿多少？ 为支持自己的诉讼请求，原告向法庭提交以下证据： 证据一、诊断证明两二份，证明原告受伤情况；证据二、事故认定书一份，证明发生事故是在雇佣期间及事故责任；证据三、住院病历复印件两份及检查报告单四份，证明原告住院医疗及受伤情况；证据四、医疗费票据，证明原告花费医疗费情况；证据五、原告房产证及业主委员会证明，证明原告在城市居住；证据六、原告银行卡交易明细单一份，证明原告工资是每月6,500元；证据七、伤残鉴定报告及鉴定费票据，证明原告伤残程度及鉴定费支出情况；证据八、护理人员误工证明及工资表，证明护理人员误工情况。 针对原告提交的证据，被告赵卫发表如下质证意见：对证据一诊断证明两份真实性无异议，但与被告无关；对证据二事故认定书真实性无异议，但从中可以看出原告是以行人身份在机动车道发生事故，与雇佣工作无关；对证据三住院病历及检查报告单真实性无异议，但缺少每日费用清单；对证据四中武强县八张医疗费票据真实性无异议，但是原告没有提供相应病历，不予认可，对哈励逊国际医院票据四张真实性无异议，对冀中能源矿业集团医院医疗费票据一张不予认可，不能证明与本案有关；对河北是眼科医院医疗票据两张真实性无异议，但是没有每日清单和总清单，不予认可；对证据五中业主委员会证明没有负责人的签名，不具有法律效力，也不能证明原告居住一年以上，房产证系复印件不予认可，该证据是原告当庭提交，已经超过举证期；对证据六原告银行卡交易明细单真实性无异议，对原告每月工资数额认可；对证据七鉴定报告不予认可，是原告自行委托鉴定，有失公正性；对证据八护理人员误工证明和工资表不予认可，该证据系当庭提交，未提交劳动合同，证明上没有用人单位负责人签名。 被告赵卫未向法庭提交证据。 庭后原告向法庭提交加盖邢台县房管局核对章的房产证复印件和开发区阳光路丽江花园业主委员会出具的含有入住时间为2011年6月的居住证明，证明原告在城市居住一年以上。 根据民事证据规则，对证据认证如下：对原告提交的证据一、二、三、六被告对其真实性无异议，本院予以认定；对证据四中冀中能源矿业集团医院医疗费票据869元，因原告没有说明检查的必要性，故不予认定，对其他票据虽无用药清单，但均是票据原件，予以认定；对证据五业主委员会证明因未说明居住期限，房产证系复印件，不予认定；对证据七伤残鉴定报告，系有鉴定资质机构作出，被告仅以是原告单方委托持有异议，不予支持，故对该报告予以认定；对证据八护理人员贾佳佳的误工证明和事故发生前工资表，因系原件，能够说明护理人员的误工情况，予以认定。对原告庭后提交的开发区阳光路丽江花园业主委员会出具的居住证明，含有入住时间，能够说明居住期限，对房产证虽是复印件，但加盖邢台县房管局核对章，能过证实其真实性，故予以认定。上述证据中部分证据系逾期提交，被告主张不予采信，但不审理该证据可能导致裁判明显不公，对被告主张不予支持。 经审理查明，原告贾立敏是被告赵卫雇佣的司机。2015年12月17日0时14分左右，原告贾立敏驾驶被告车辆行驶到武强县，因下车捡苫布，被谷云虎驾驶的Ｔ6Ｃ577号小型轿车撞伤。随后被送至武强县医院进行检查，当日被送至衡水市哈励逊国际和平医院住院治疗，经诊断为开放性颅骨损伤，颌面部复杂骨折，颅底骨折脑脊液鼻漏，颅内积气，右侧动眼神经损伤，两侧肺挫伤。12月21日转院到河北省眼科医院住院。共住院37天。2016年3月24日原告伤情经司法医学鉴定机构鉴定为三个十级。自事故发生至鉴定前一日为97天。该事故经交警部门认定谷云虎负主要责任，原告贾立敏负次要责任。原告在住院期间由其女儿贾佳佳护理，其事故发生前三个月日平均工资为105元。被告雇佣原告期间，每月工资6500元，至事故发生日，尚欠原告工资9750元。原告在衡水住院期间被告给付原告10000元，包括所欠工资9750元和垫付的医疗费250元。 另查明，原告于2011年在邢台市桥东区购买住房，且在该房屋居住一年以上。 再查明，原告在事故发生后，和事故对方谷云虎达成赔偿协议，由谷云虎一次性赔偿原告4万元，原告放弃主张其他损失的权利。 原告可以认定的损失有：1、医疗费37,402.62元；2、住院伙食补助费为37天*50元=1,850元；3、营养费酌定住院期间每日30元，计算为37天*30元=1,110元；4、护理费，原告主张护理人员日误工损失为100元，未超过实际日平均工资，应于准许，护理费为37天*100元=3,700元；5、误工费，原告主张按每日工资为116.7元计算，未超过原告实际日平均工资，应于准许，误工费计算至评残前一天，为97天*116.7元=11,319.9元；6、伤残赔偿金，因原告在城市居住一年以上，故按城镇人口标准计算，因原告伤情为三个十级，伤残系数按九级确定，为24,141元*20年*20%=96,564元；7、鉴定费800元；8、交通费酌定为1,000元。合计为153,746.52元。对于二次手术费，可待实际发生后另行主张；对于施救费，没有法律依据，不予赔付；对于精神损失费，因雇主不是实际侵权人，不在雇主责任赔偿范围，不予考虑。 上述事实，由原告所举的证据、庭审笔录等在卷证实。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中原被告之间存在雇佣关系，关于原告在车下发生交通事故受伤，因该伤害发生在雇佣期间，故认定原告系在从事雇佣活动中受伤。被告主张原告因私人原因下车，未提交相应证据不予认定。 原告因交通事故受伤后，基于侵权法律关系先向第三人主张权利，得到4万元赔偿后放弃主张其他赔偿的权利，现又基于雇佣关系向被告主张权利，只能主张其所受损失扣除在交通事故中应能得到的赔偿，原告对第三人所放弃的赔偿不能要求被告赔偿，因为原告的放弃行为致使被告丧失了向第三人的追偿权。基于交通事故造成人身损害和基于雇佣关系造成人身损害的赔偿，是两种不同的法律关系，赔偿的范围和比例不同。在基于雇佣关系赔偿中，对于损害的发生原告仅负次要责任，没有重大过错，故不减轻雇主的赔偿责任。在交通事故的赔偿中，因原告负次要责任，且在事故中处于行人一方，应得到总损失80%的赔偿，对于剩余20%的损失即30,749.3元被告应当赔偿。被告垫付的医疗费250元予以扣除。 依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告赵卫在本判决生效之日起十日内，赔偿原告贾立敏医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费等各项损失30,499.3元。 二、驳回原告贾立敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费因适用简易程序审理减半收取为1,800元，由原告贾立敏负担1,400元，被告赵卫负担400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审判员  武涵伟 二〇一六年五月十九日 书记员  梁傲雪