贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0123民初227号原告贵州保创房地产营销策划有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区白杨路万福小区D栋2-20。法定代表人吴疆，该公司总经理。委托代理人师争明，重庆格威律师事务所律师。特别授权代理。执业证号：×××。被告贵州省永尽诚房地产开发有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市修文县龙场镇城北村村委综合办公楼。注册号：520300000049677。法定代表人周永，该公司总经理。委托代理人马成武。特别授权代理。被告贵州省永尽诚房地产开发有限责任公司修文分公司，住所地：贵州省贵阳市修文县龙场镇城北村村民委员会。注册号：520123000112459。负责人甘立元，职务不详。未到庭。原告贵州保创房地产营销策划有限公司（以下简称保创营销策划公司）与被告贵州省永尽诚房地产开发有限责任公司（以下简称永尽诚房地产公司）、贵州省永尽诚房地产开发有限责任公司修文分公司（以下简称永尽诚房地产修文分公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2016年02月19日立案受理后，依法由审判员穆莲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告保创营销策划公司的委托其代理人师争明，被告永尽诚房地产公司的委托代理人马成武到庭参加诉讼。被告永尽诚房地产修文分公司经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告保创营销策划公司诉称，原告与被告永尽诚房地产修文分公司于2013年10月18日签订《修文县滨河明珠项目营销代理合同》，约定原告负责为被告永尽诚房地产修文分公司开发的滨河明珠项目营销策划工作。合同签订后，原告即向被告永尽诚房地产修文分公司缴纳保证金200000.00元，并投入资金开展营销策划的前期筹备工作，后因被告永尽诚房地产修文分公司原因，致使原告无法继续履行该营销代理合同。为妥善处理解除合同的相关事宜，原告与被告永尽诚修文分公司在2014年07月08日签订《解除合同协议书》一份。根据该协议约定，被告永尽诚修文分公司应当于2014年08月29日前向原告归还保证金200000.00元及原告的经济损失90000.00元，合计290000.00元，该协议同时约定，如被告永尽诚房地产修文分公司逾期付款，应当以欠付金额为本金按每日千分之一的标准向原告承担逾期付款的违约责任。但该协议书签订后，被告永尽诚房地产修文分公司未按约定履行其应尽的付款义务，仅于2015年05月份向原告归还本金31353.40元及利息68646.60元，2015年10月份向原告归还本金61734.48元及利息38265.52元。后经原告多次催要，被告再未向原告履行付款义务。被告永尽诚房地产修文分公司系被告永尽诚房地产公司的分公司，永尽诚房地产公司应对其分公司的债务承担连带责任。为维护原告的合法权益，现诉至法院要求判令：1、被告永尽诚房地产修文分公司立即归还原告保证金及经济损失本金共计196912.12元；2、被告永尽诚房地产修文分公司立即向原告支付资金占用损失（以196912.12为基数，自2014年08月29日起，按中国人民银行一年期同期银行的4倍标准计算至还清之日，截止2016年1月10日应为12947元）；3、被告永尽诚房地产公司对上述债务承担连带清偿责任；4、案件受理费分、保全费等由二被告承担。被告永尽诚房地产公司辩称，1、原告与被告签订的合同是委托代理合同，约定的违约押金是在开盘后5日内归还，原告是在未开盘之前离开的，永尽诚房地产修文分公司已退还了原告200000.00元的押金，90000.00元的损失补偿含有违约金性质，原告的诉请属于重复计算。原告是自行退出的，被告不应当承担赔偿责任，也不存在违约金和滞纳金；2、2014年07月08日，原告代理人和被告工作人员进行协商，并与被告工作人员签订了解除协议，被告方认为该协议是无效的，就没有按照协议履行；3、解除协议书对被告不生效，因为过错在原告，原告方工作人员的签字没有把代理行为上升到公司行为；4、从内容看，90000.00元是违约赔偿性质，被告对公司的赔偿虽然未履行，总公司在这点有一定违约责任，前提是90000.00来源本身是补偿性质的，再约定滞纳金和4倍利息是不合法的。综上，被告不应当承担赔偿责任，应依法驳回原告的诉请。被告永尽诚房地产修文分公司未向本院提交书面答辩状，亦未到庭参加诉讼。经审理查明：2013年10月18日，原告与被告永尽诚房地产修文分公司签订《修文县滨河明珠项目营销代理合同》，约定被告永尽诚房地产修文分公司委托原告为其开发的“滨河明珠”项目的独家策划销售总代理。2013年11月17日，原告向被告永尽诚房地产修文分公司交纳了保证金200000.00元，被告永尽诚房地产修文分公司向原告出具了《收条》一份。2014年07月08日，原告与被告永尽诚房地产修文分公司签订《解除合同协议书》，载明：“甲方：贵州永尽诚房地产开发有限公司修文分公司乙方：贵州保创房地产营销策划有限公司甲方与乙方原于2013年10月18日签订的修文县滨河明珠项目营销代理合同，现甲方由于政府原因，致使乙方无法继续履行合同，经双方同意，合同于2014年7月8日予以解除，自合同解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利义务随之终止。因解除合同给乙方造成经济损失人民币玖万元整（90000.00元）和乙方于2013年11月17日交给甲方的销售代理保证金人民币贰拾万元整200000.00元，共计贰拾玖万元，甲方承诺于2014年8月29日之前一次性支付给乙方签约代理人张明强，如到时甲方未能按时支付，则甲方愿每日按未付金额的千分之一向乙方支付滞纳金和银行同期贷款利率的4倍利息，直至乙方签约代理人收齐所有款项时止。本协议一项贰分双方代表签字盖章后生效，由双方各执一份。（备注：乙方因未带公章，以按手印生效）。”原告工作人员张明强，被告永尽诚房地产公司的法定代表人周永均在该协议书上签字，并加盖了被告永尽诚房地产公司的公章。2015年05月14日，被告永尽诚房地产修文分公司向通过银行转账向原告转存了现金100000.00元。2015年10月12日，被告永尽诚房地产修文分公司再次通过银行转账方式向原告转存了现金100000.00元。2016年02月19日，原告向本院提起诉讼，要求支持如前诉请。另查明：在《解除合同协议书》中签名的“王国华”系被告永尽诚房地产公司的办公室主任。被告永尽诚房地产修文分公司系被告永尽诚房地产公司的分公司，于2013年03月12日依法领取营业执照。庭审中，被告永尽诚房地产公司主张《解除合同协议书》中仅有原告工作人员“张明强”签字未加盖原告公章而未生效。原告主张张明强是受其委托，且对张明强在《解除合同协议书》上签字予以认可。2016年02月19日，原告向本院提出财产保全申请，要求冻结二被告名下200000.00元的银行存款或查封相应价值的财产。2016年02月20日，本院作出（2016）黔0123民初227号《民事裁定书》，裁定冻结二被告的银行存款200000.00元或查封相应价值的财产。上述事实，有原告提供的《修文县滨河明珠项目营销代理合同》一份、《收条》一份、《解除合同协议书》一份、《银行卡客户交易查询单》一份及原、被告双方的陈述等证据在卷佐证。被告永尽诚房地产修文分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，是其放弃了自己的质证抗辩权。对原告提供的证据，本院予以确认，作为本案定案依据。本院认为：依法成立的合同，受法律保护。分公司是总公司的分支机构，代表总公司对外从事民事活动，其行为的后果由总公司承担。本案中，原告与被告永尽诚房地产修文分公司签订的《解除合同协议书》真实有效，受法律保护。被告永尽诚房地产修文分公司应按照合同约定在2014年08月29日前向原告支付290000.00元。但被告永尽诚房地产修文分公司仅在2015年05月14日及2015年10月12日分别通过银行转账方式向原告支付了200000.00元，被告永尽诚房地产修文分公司未按照双方合同约定履行其全部付款义务，依法应当承担相应的法律责任。由于被告永尽诚房地产修文分公司是被告永尽诚房地产公司的分支机构，对外没有独立承担民事责任的能力，其行为后果由被告永尽诚房地产公司承担，依法应由被告永尽诚房地产公司承担向原告支付所欠款项的义务，故对原告要求二被告承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持，依法应由被告永尽诚房地产公司承担清偿责任。关于利息的计算。《根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”、第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，原告与被告永尽诚房地产修文分公司虽然约定了“如到时甲方未能按时支付，则甲方愿每日按未付金额的千分之一向乙方支付滞纳金和银行同期贷款利率的4倍利息”，但双方的约定明显已经超过年利率24%，故原告要求按照年利率36%计算逾期利息，本院不予全部支持，本院支持按照年利率24%计算逾期利息。关于本金和利息的抵扣顺序问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当时人没有约定的，人民法院应当按照以下顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，被告永尽诚房地产修文分公司在2015年05月14日及2015年10月12日分别通过银行转账方式向原告支付了200000.00元，应当先抵充应支付的逾期利息后，余额再作为本金予以抵扣。原、被告双方约定的支付期限为2014年08月29日，被告永尽诚房地产修文分公司于2015年05月14日向原告支付100000.00元，从2014年08月29日至2015年05月14日共计258天，该期间的逾期利息应为290000.00元×24%÷365天×258天=49196.71元，应扣抵的本金为100000.00元－49196.71元=50803.29元，即被告永尽诚房地产修文分公司截止2015年05月14日尚欠原告支付本金239196.71元（290000.00元－50803.29元）。2015年10月12日，被告永尽诚房地产修文分公司向原告支付100000.00元，从2015年05月15日至2015年10月12日共计150，该期间的逾期利息为239196.71元×24%÷365天×150天=23592.00元，应扣抵的本金为100000.00元－23592.00=76408.00元，即被告永尽诚房地产修文分公司尚欠原告本金为239196.71元－76408.00元=162788.71元。故对原告要求被告归还其保证金及经济损失本金共计196912.12元的诉请，本院依法支持162788.71元。原告要求被告支付自2014年08月29日起至欠款清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率的4倍支付利息，但被告永尽诚房地产修文分公司已向原告支付了2014年08月29日至2015年10月12日止的利息共计49196.71元＋23592.00元=72788.71元，故本院不再支持2014年08月29日至2015年10月12日期间的利息，本院支持从2015年10月13日起至本判决履行期限届满之日止的利息（按年利率24%计算）。庭审中，被告永尽诚房地产公司主张《解除合同协议书》中仅有原告工作人员“张明强”签字未加盖原告公章而未生效，但原告对认可其员工“张明强”是得到其授权，并认可“张明强”在《解除合同协议书》的签字，该协议未加盖原告公章并不影响其效力，故对被告永尽诚房地产公司的该主张，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州省永尽诚房地产开发有限责任公司在本判决生效后立即向原告贵州保创房地产营销策划有限公司支付欠款本金162788.71元及利息（利息从2015年10月13日起至本判决履行期限届满之日止按照年利率24%计算）；二、驳回原告贵州保创房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4448.00元，减半收取2224.00元，保全费1520.00元，共计3744.00，原告贵州保创房地产营销策划有限公司负担744.00元，被告贵州省永尽诚房地产开发有限责任公司负担3000.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  穆莲二〇一六年五月十三日书记员  张维