重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝02民终912号上诉人(原审被告)重庆亿口鲜实业有限公司，住所地重庆市云阳县人和工业园区。组织机构代码762686-4。法定代表人毛良模，总经理。上诉人(原审被告)重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞江洲路9号附32号。组织机构代码57616604-6。法定代表人毛良模，董事长。被上诉人（原审原告）四川锐孚制冷工程有限公司，住所地四川省成都市成华区二仙桥西路32号。组织机构代码79782049-4。法定代表人邹敏全，董事长。重庆亿口鲜实业有限公司、重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司与四川锐孚制冷工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，重庆市云阳县人民法院于2015年12月15日作出(2015)云法民初字第158号民事判决。重庆亿口鲜实业有限公司、重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理查明，2013年，原告与被告重庆亿口鲜实业有限公司签订《重庆亿口鲜实业有限公司副产品速冻库工程合同书》。合同书中约定由原告(乙方)完成该公司的制冷系统改造工程。合同主要内容为：“第一条：工程概况。1.2工程内容：1.2.1新增副产品速冻库制冷设备两套，详见设备及报价清单，库温：-28～～30℃。1.2.2新增副产品速冻库库体保温，详见图纸及报价清单。1.4合同价款：本合同工程造价为￥1920000(人民币大写壹佰玖拾贰万元整)。1.5本工程按双方确认的工程内容执行双包价(包工包料)，合同价款为一次性包干，不作调整。如甲方有要求需增减的工程项目，按报价清单相应的材料单价计算。第七条：工程验收。7.2验收内容：空库隆至-28℃后开始入库，每间入库预冷后牛肉割肉20吨，入库肉温不高于12℃,24小时内将库温降至-28℃以下，同时在库内合理摆放且牛肉厚度不超过18cm的前提下，肉品中心温度达到-15℃以下，视为速冻库制冷设备验收合格。7.3乙方在工程完工后提交工程竣工验收报告(双方工程技术人员及主管人员签字认定，包括：设备使用说明书、设备材料合格证、竣工图纸、设备调试情况记录等)。甲方在收到乙方提交的竣工验收报告后7个工作日内，应会同乙方代表共同验收，如甲方在收到乙方验收报告7个工作日内无正当理由不组织验收，或验收后7个工作日内尚有提出书面异议，视为工程验收合格；若甲方因故未签收竣工验收报告，乙方以本合同甲方所留地址向甲方以邮政EMS方式邮寄书面竣工验收报告，自邮寄之日起四日内视为送达，视为送达后七个工作日内甲方仍未组织验收，或组织验收后7个工作日内没有提出书面异议，视为工程验收合格。第八条：工程、设备价款的支付与结算。第一次：合同签定之日起五个工作日内支付合同总款的20%。第二次：库体保温材料到场之日起五个工作日内支付合同总款的30%。第三次：二台螺杆制冷机组到场之日起五个工作日内支付合同总款的30%。第四次：全部制冷设备验收合格之日起五个工作日内支付合同总款的25%。第五次：质保期满之日起五个工作日内支付合同总款的5%。”合同后附有《新增两间副产品速冻库报价清单》。2013年3月18日，被告重庆亿口鲜实业有限公司向原告作出《委托授权书》，书面委托幸顶勇先生为两违代表，全权处理工程质量、签证、验收等事宜，接收原告送达的结算、竣工资料等。2014年本案所涉工程已完工。2014年12月12日，重庆市环境监测中心对重庆亿口鲜实业有限公司冻库的室内空气中甲醛、总挥发性有机物和苯进行监测，监测结果浓度均小于评价标准值，也低于被告出示的《住宅设计规范》规定的标准值。2015年1月6日，原告向幸顶勇移交重庆亿口鲜实业有限公司分割车间制冷系统改造工程竣工资料正本二份，其中包括以下内容：“第一项：副产品速冻制冷系统安装调试验收；第二项：新增四间排酸间制冷系统安装调试验收；第三项：预冷间制冷系统安装调试验收”。其后被告向原告提出验收意见。2015年1月29日，原告再次向被告重庆亿口鲜实业有限公司发出《副产品速冻库验收申请》，申请内容为：“重庆亿口鲜实业有限公司：我公司与贵公司签订副产品速冻库工程施工合同，按合同约定，工程已于2013年施工完毕，由于贵公司主电源一直没有到位，等电源到位后于2014年8月才进行的调试，后贵公司提出验收意见，我公司也积极配合整改完毕，关于冷库验收的第二条(盘管经油漆处理没有当地食品安监局检验报告)，说明如下：我公司的排管是按双方签订的合同的要求制作的钢排管，符合合同约定，并且重庆环境监测中心出具的监测报告，符合国家标准，双方签订的合同中并未附加约定其他条件，故现按双方签订的合同提请验收。”该申请于同日邮寄给被告。另查明，被告重庆亿口鲜实业有限公司至今已支付原告工程价款共计1284000.00元，尚欠636000.00元未付。还查明，被告重庆亿口鲜实业有限公司是被告重庆市牧年源牛肉食品股份有限公司设立的一人有限责任公司。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。原告与被告重庆亿口鲜实业有限公司于2013年签订的《重庆亿口鲜实业有限公司副产品速冻库工程合同书》，是双方的真实意思表示，不违反法律规定，该建设工程合同为有效合同，双方当事人应当按照合同约定行使权利和履行义务。原告与被告重庆亿口鲜实业有限公司在合同7.2中约定了验收内容和方式，应该按该约定执行。现原告已于2015年1月6日按约移交竣工资料，并在整改后又于2015年1月29日再次提出验收申请，被告重庆亿口鲜实业有限公司应在收到申请后七个工作日内组织验收，并在验收后七个工作日内提出书面异议。但被告重庆亿口鲜实业有限公司在收到申请后至今未组织验收，也未提出书面异议，因此按双方约定该工程视为验收合格。工程验收合格后，被告重庆亿口鲜实业有限公司应当按约支付工程价款。被告重庆亿口鲜实业有限公司在庭审中认为工程质量有瑕疵而拒付工程款，却未提供工程验收不合格的依据。被告重庆亿口鲜实业有限公司还要求对冻库工程进行鉴定，由于该工程已竣工验收合格，达到了支付工程款的条件，若竣工验收合格的工程若发现质量问题，被告重庆亿口鲜实业有限公司可另行主张权利，但不得作为拒付工程款的依据。所以该院对被告重庆亿口鲜实业有限公司在本案中的鉴定申请不予支持。对于工程款的支付方式，原告与被告重庆亿口鲜实业有限公司同时在合同第八条中约定“…第四次：全部制冷设备验收合格之日起五个工作日内支付合同总款的25%。第五次：质保期满之日起五个工作日内支付合同总款的5%。”因此，至“验收合格之日起五个工作日止”，即在2015年2月13日前，被告应向原告付至总工程款的95%，即应付工程款达到1824000.00元(1920000.00元×95%)。现被告重庆亿口鲜实业有限公司已付工程款1284000.00元，尚欠540000.00元未付，应当予以支付。而原告主张中包含的另5%工程款，由于质保期未满，暂不应支付。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。经审查，被告重庆亿口鲜实业有限公司是被告重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司独立出资设立的一人有限责任公司，却未在庭审中出具相互财产独立的依据，因此被告重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司对重庆亿口鲜实业有限公司的债务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百七十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决：一、被告重庆亿口鲜实业有限公司于本判决生效后十日内向原告四川锐孚制冷工程有限公司支付工程款510000.00元；二、被告重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带责任；三、驳回原告四川锐孚制冷工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10160.00元，减半收取5080.00元，由原告四川锐孚制冷工程有限公司负担480.00元，被告重庆亿口鲜实业有限公司负担4600.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，重庆亿口鲜实业有限公司、重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。请求：撤销原判，一、二审诉讼费用由对方承担。事实和理由：1、一审法院不支持上诉人的鉴定申请不符合法定程序，涉案工程是因质量不合格才迟迟未验收；2、两上诉人系相互独立的法人，独立经营，独立核算，应当独立承担责任，根据“谁主张，谁举证”的原则，应当由被上诉人承担认定两上诉人财产混同的举证责任。四川锐孚制冷工程有限公司答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。在二审审理中，双方当事人对原判认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，上诉人重庆亿口鲜实业有限公司于2013年与被上诉人四川锐孚制冷工程有限公司签订的《重庆亿口鲜实业有限公司副产品速冻库工程合同书》，是双方的真实意思表示，不违反国家法律、法规的禁止性规定，该建设工程合同合法有效，双方当事人均应严格按照合同约定行使权利和履行义务。该合同7.2、7.3中对验收内容、方式以及后果进行了明确约定，被上诉人依照合同约定将整改后的工程于2015年1月29日再次申请验收，上诉人就应当在收到申请后七个工作日内组织验收，并在验收后七个工作日内提出书面异议，但却至今未组织验收，也未提出书面异议，因此该工程依约应视为验收合格。由于该工程已经验收合格，上诉人提出对冻库工程进行质量鉴定以及工程质量问题拒付尚欠工程款缺乏事实和法律依据，本院不予支持。上诉人系重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司独立出资设立的一人有限责任公司，并未出具相互财产独立的依据，应当依照《中华人民共和国公司法》第六十四条之规定承担连带责任。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人之上诉人理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9200.00元，由重庆亿口鲜实业有限公司、重庆市牧牛源牛肉食品股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄文革审判员  程 杨审判员  李 斌二〇一六年五月十八日书记员  姜 霞