河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）平民三终字第955号上诉人（原审被告）王旭东，男，1972年11月10日出生，汉族，住河南省鲁山县城关镇前进街***号。公民身份号码：4104231972********。委托代理人张宇辉。被上诉人（原审原告）李元，男，1956年8月25日出生，汉族，住河南省鲁山县城关镇北后街***号院**号。公民身份号码：4104231956********。委托代理人张从民，河南成胜律师事务所律师。原审被告程爱云，女，1970年5月19日出生，汉族，住平顶山市石龙区梁洼梁洼工人村**号院，公民身份号码：4104231970********。上诉人王旭东与被上诉人李元及原审被告程爱云民间借贷纠纷一案，原审李元诉请：王旭东、程爱云清偿借款10万元及利息3万元。鲁山县人民法院于2015年9月20日作出（2015）鲁民初字第529号民事判决，王旭东不服，向本院提起上诉。本院于2015年11月24日受理后，依法组成合议庭于2016年4月25日对本案公开开庭进行了审理。上诉人王旭东的委托代理人张宇辉，被上诉人李元及其委托代理人张从民到庭参加诉讼，原审被告程爱云经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审查明，2013年7月16日，李元与王旭东、程爱云签订了一份《贷款及担保协议》，该协议载明：借到李元现金壹拾万元，借期1个月，月息3%……，借款人为王旭东，连带责任保证人为程爱云，付款方式栏标注了“农村信用社转账62299111250036xxxxＸＸ宁”的字样，王旭东、程爱云在最后部分签字按了指印。另外，该协议右上角用水笔及铅笔标注了“与（于）2013.8月16日送来利息3000元”及“2013年12月8日农信社转来9000元正。（3个月）”的字样（李元承认系王旭东、程爱云付息后自己书写以作记录）。该协议签订当日，李元按照王旭东、程爱云提供的户名为ＸＸ宁的账户存入现金10万元。庭审中李元自愿放弃已付利息之外的违约金，并同意按2%要求王旭东、程爱云偿付借款的其余利息。原审认为，王旭东由程爱云担保向李元借款10万元的事实有双方签订的《贷款及担保协议》，并由王旭东、程爱云本人亲笔签名并按指印予以印证，有据为凭，说明李元与王旭东之间的借款合同关系及李元与程爱云的担保合同关系成立。王旭东辩称该协议签订后，李元一直未将借款交付王旭东，其债权债务关系尚未确立，本院认为，李元已于协议签订同日按王旭东提供的账号存入现金，为此王旭东的辩解理由不成立。王旭东作为借款人应承担还款责任，程爱云作为借款的连带保证责任人，承担连带责任。现李元请求王旭东、程爱云向其清偿借款10万元及利息理由正当，证据确实、充分，本院应予以支持。李元放弃已付利息之外的违约金，并同意按2%要求王旭东、程爱云偿付借款的其余利息符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告王旭东于本判决生效之日起十日内向原告李元清偿借款本金100000元，并按月息2%偿还债务利息（利息计算自2013年11月17日起至还款之日止）。二、被告程爱云对本判决第一项所述款项承担连带清偿责任。程爱云在承担清偿责任后，有权向王旭东追偿。三、驳回原告李元的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由被告王旭东、程爱云共同负担。王旭东不服，提起上诉，请求：1.撤销原审判决，改判王旭东不承担还款责任或发回重审；2.一、二审诉讼费用由李元承担。其主要上诉理由是：一、原审认定事实错误，明显故意偏袒李元。该案的焦点部分是王旭东与李元签订《贷款及担保协议》后，李元是否向王旭东实际交付。李元未实际交付，《贷款及担保协议》作为实践性合同尚未生效，双方债权债务关系不成立。事实上，由于李元未交付借款导致该《贷款及担保协议》的付款方式栏无法标注，签字后，李元也未将《贷款及担保协议》用复写纸套印的一份交于王旭东。李元主张的付款方式栏标注了“农村信用社转账62299111250036xxxxＸＸ宁”的字样是王旭东提供并书写的这一情况，王旭东并不知情，更不是自己书写。整个庭审过程，李元并未对此举证。但原审判决中“确认以下案件事实”部分称：。付款方式栏标注了“农村信用社转账62299111250036xxxxＸＸ宁”的字样。并据此“本院认为，原告已于协议签订同日按被告提供的账号存入现金，为此被告的辩解理由不成立。被告王旭东作为借款人应承担还款责任，”根据“谁主张，谁举证”原则，李元应当对此举证。但当庭并未举证，原审在未查明事实的情况下作出判决，有悖公平原则。《中华人民共和国合同法》第四十一条【格式条款的解释】中“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释”。二、原审判决适用法律不当，严重损害了王旭东的合法权益。就本案来说，原审适用的法律条款应基于《贷款及担保协议》实际生效，李元必须有证据足以证明在协议签订后完成实际交付。原审在没有查明事实的情况下，适用法律不当。原审判决依据的法律条款还有《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。既然民间借贷合同是以实际交付为生效要件，该案中“是否交付，什么形式交付”是争议焦点。王旭东也对协议中付款方式一栏添加部分不知情，并提出异议，李元就应当对自己的主张进行举证。但李元并未在一审中提供相关证据。原审引用《中华人民共和国合同法》第二百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条没有对应法律事实，判决书中也未见涉及李元的与其对等的不利判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当。李元辩称，一、借款事实存在，2013年7月16日，王旭东和担保人以王旭东与程爱云的丈夫ＸＸ宁在宝丰合伙做生意需要资金为由而向刘某借款，因刘某没钱，是经过刘某的介绍，并约李元到刘某家，使用刘某的贷款及担保协议书，由王旭东写下的借款协议，当时王旭东的借款用途就是宝丰做生意需要资金，是王旭东指定叫把10万元借款直接转到ＸＸ宁的账户上。借款协议签订后，经王旭东及担保人程爱云审查无异议后，由王旭东和担保人签名按指印。而后，李元按照王旭东提供的银行卡号转入10万元（详见银行转款凭证）。王旭东于2013年8月16日给利息3000元（付现金），由李元写在借款条的右上角，于2013年12月8日王旭东从宝丰信用社给李元银行卡上又转入9000元利息（详见银行转账凭证）。由此可见，王旭东借款事实存在。依据《最高法关于审理民间借贷案件适用法律若干规定》第九条，借款合同生效。王旭东是有民事行为能力的成人，既然在借款协议上签名按指印，就应当承担还债义务，或到公安机关报警，而王旭东不但没有报警，反而于2013年8月16日给封息3000元，于2013年12月8日，又从宝丰信用社给转息9000元。二、李元按照借款协议约定，将10万元己转入到王旭东指定的ＸＸ宁的账号上。王旭东没有提供任何证据，能够证明李元没按“借款协议”约定的账号转款10万元，或转款10万元是虚假的。王旭东的上诉理由缺少事实根据和法律依据，而原审认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，判决公平、公正，应依法驳回上诉，维持原审判决。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致。本院认为，王旭东、程爱云与李元签订了涉案贷款及担保协议，李元按照王旭东、程爱云提供的账户转款10万元，且程爱云曾于2013年9月17日通过王旭东的账户给李元支付利息3000元，结合证人刘某出庭证明的王旭东、程爱云向李元借款的事实，综合评定，王旭东、程爱云与李元之间存在生效的借贷和担保合同法律关系。原审判决王旭东作为借款人并承担还款责任，并无不当，本院予以确认，故王旭东认为原审认定事实错误、适用法律不当的上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人王旭东负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  尚少辉审判员  石天旭二〇一六年五月二十六日书记员  张占雷附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。