安徽省安庆市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)皖08刑终88号原公诉机关安徽省太湖县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，男，1988年8月17日出生，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月1日被太湖县公安局刑事拘留,同年6月12日被太湖县公安局取保候审，2016年1月20日被太湖县人民检察院取保候审。2016年3月25日经太湖县人民法院决定，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。安徽省太湖县人民法院审理安徽省太湖县人民检察院指控原审被告人张某犯开设赌场罪一案，于二0一六年三月二十五日作出（2016）皖0825刑初15号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2015年5月下旬，被告人张某伙同赵某某（另案处理）先后五次在太湖县晋熙镇张某住宅内开设赌场，先后邀集祝某某、周某某、程某等人在赌场内利用麻将牌中清一色筒子以“推筒子”的方式进行赌博，赌注为人民币200元起，后自由加注，加注没有上限。被告人张某等人按照参赌人员坐庄时“满板”赢取现金百分之五的比例来抽取台费，非法获利人民币17000余元。案发后，被告人张某向太湖县公安局退缴违法所得人民币17000元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、太湖县公安局受案登记表、立案决定书，证实案发情况。2、太湖县公安局拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、取保候审决定书、释放通知书等，证实被告人被采取强制措施情况。3、被告人户籍信息，证实被告人的身份情况。4、归案经过，证实被告人系主动投案。5、太湖县公安局勘验笔录及刑事照片8张，证实被告人开设赌场的具体地点。6、太湖县公安局起诉意见书,证实赵某某被另案处理。7、现金缴款单，证实被告人张某退缴情况。8、证人章某某的证言：2015年5月中旬,“阿豹”(赵某某)叫我给他的赌博场子接送人并望风…我每次接人后，开车从太湖县晋熙镇对面的一条路进去，开到一个三岔路口往右开，顺着水泥路径直往前开，遇到三岔路口往左拐，过了两个路口后一直往前开，场子就开在路尽头右手边一户人家…是一栋两层楼的楼房，前面有一个操场,赌博场子开在一楼大厅,大厅里放了一张桌子,桌子上放着麻将的筒子牌。…我每天主要是开一辆银灰色面包车接送人，为赌博场子望风，看看有没有警车进去，若发现有警车进去就打“阿豹”电话通知他，他们就将赌博场子歇掉。…赌博场子结束后，“阿豹”给我600元钱，我一共获得了4200元。9、证人章某江的证言：张某和“阿豹”之前就开过赌博场子，我一共到他们场子去过九次，后来几次给他们场子望风…五月中旬后，张某他们在晋湖幼儿园的一户人家开了两场，那两场我都是和一个开银灰色面包车司机在晋湖幼儿园路口望风…另外一次，我在晋湖幼儿园路口望风被你们查获了。…我望风加上第二次拿到的200元红利，一共拿到了3000元。…第一次到场子去的时候，我看见张某在场子里面转，坐方的人都喊他是老板，“阿豹”是前几天听场子里人打牌结束的时候说他也是场子老板。我听打牌的人说过场子是三个人开的，但我只知道张某和“阿豹”。…他们是用麻将“推筒子”比大小，赌注200元起打，按照庄家赢利的10%抽头，“满板”时另外抽10%。10、证人祝某某的证言：我的真实姓名叫祝某某，第一次讯问过程当中我谎报了我的真实身份，用的是我同胞弟弟祝某祥的身份…我先后三次到太湖张某开设的赌场去赌博，第一次是和宿松一个叫王某的朋友，还有一个姓蔡的女子一起开车来到太湖，在太湖福泰宾馆门口，换乘张某的白色三菱轿车走一条水泥路到一户农宅，后王某和那个女子轮着坐方，我在旁边“钓蛤蟆”；第二次是2015年5月27日下午，我还是和王某一起，也是张某接我们过去的；第三次是5月28日下午，我和贺某、石某林三个人一起来太湖的，我刚到赌场内只参与了几把“钓蛤蟆”，后来你们派出所的人就来了，我们就跑掉了。…我只知道赌场是张某开的，以麻将牌“推饼子”的形式参与赌博，赌注200元的底，后自由加注，没有上限。11、证人周某某的证言：2015年5月28日中午12时左右，张某打电话叫我到他开设的赌场给他配方…后我乘台班车来到晋熙镇晋湖村张某家里，后程某、周某某、还有宿松佬相某某到张某家，我们利用麻将的筒子牌“推筒子”赌博，过了一个小时，张某说有警察来了，我们听后立马往外跑。…赌具是张某提供的，赌注是300起打，轮流推庄…庄家通吃一把，抽10%的台费，估计有一万多元。…我第一次去是在四五天前的中午，场子地点是在张某家里，坐方的有我、程某、一个宿松佬、还有一个绰号“行长”的，我们是用麻将筒子牌以“推筒子”的方式赌博，赌注300元起打，轮流坐庄…当天抽了二万多台费。12、证人周某某的证言：2015年5月27日下午一点多，我坐张某的白色三菱越野车来到太湖县晋熙镇晋湖村张某家里…我和“周毛”、“结华”、还有一个宿松口音的人坐正方，采取轮流坐庄的方式开始赌博的，赌注是200元的底，后面自由加注，没有上限，旁边有十几个人在“钓蛤蟆”。…5月28日下午1时许，张某开着他的三菱越野车接我直接来到他家里，我们以“推饼子”的方式赌博，赌注200元的底，后面自由加注，没有上限，旁边有数十人在“钓蛤蟆”，大概进行了两个小时，忽然有人大喊“公安来了！”我们所有人就往外跑。…赌博场子是张某开的，我听其他人讲“阿豹”也是场子合伙人…有一个小伙子负责“理角”，庄家吃一把按百分之十抽头，“满板”也是抽百分之十，最后由张某分配庄风。四个小时赌博下来估计能抽头一、两万，两个小时估计也能抽到一万余元。13、证人程某的证言：我先后三次到张某开设的赌场内以麻将牌“推筒子”的形式参与了赌博。…张某打电话给我，叫我到他的场子上去赌博，当天坐方的是“周毛”、“小伟”、刘某静，我们是以麻将牌“推筒子”的形式参与赌博，赌注是200元的底，后面自由加注，没有上限，旁边有十来个人“钓蛤蟆”，“理角”的是陈彬。…第二次去也是张某开车接我的，当天坐方的是我、“周毛”、“小伟”、“夯抛”，旁边有十来个人“钓蛤蟆”，基本上都是第一次差不多的人，“理角”的是陈某。…第三次就是2015年5月28日下午，当天坐方的有我、“周毛”、“志吖”、王某、“夯抛”和陈某飞，这一天“钓蛤蟆”的比之前两次要多，当天我们赌到下午四点左右，突然有人吼“公安来了”，我们就从赌场内朝门前的树林里跑了。…赌场是张某跟“阿豹”合伙开的，赌博场所和赌具是张某和“阿豹”提供的，老板从中抽头，“满板”后抽百分之十。14、证人陈某飞的证言：2015年5月28日中午，我坐车来到一户人家，走进屋里，就开始“打饼子”，我、程某、“毛哥”、“志吖”四个人在桌子旁…我大概在赌场里赌了将近两个小时，赢了一万元，后来因为我有事先走了。…赌场我只知道是张某开的，赌博的场地和赌具是张某提供的，他安排了一个小伙子负责“理角”，“满板”后抽取一部分放入“投信箱”内。15、证人陈某的证言：2015年五月份的一天，我开车到张某家，看到十几个人围着一张桌子，参赌人员利用麻将牌中清一色筒子以“推筒子”的方式进行赌博，下注200元起打，上不封顶，我帮他们“理角”，按照庄家“满板”现金的百分之十抽取水钱，每场结束后由张某清点。我先后在张某的赌场内“理角”五场次，一共获得四千多元的红钱。…赌场在太湖县晋熙镇晋湖村张某家里，经营者我只知道张某，赌博用的麻将牌由张某提供，抽头的钱全部都是交给张某，每场输赢约几万元。16、证人章某阳的证言：2015年5月26日13时许，我和另外两个年轻人乘坐张某的白色三菱越野轿车到张某的赌场去，等参赌人员陆续来了，张某拿出一副筒子牌让他们赌博，当天坐方的是“周毛”、程某、一个不认识的太湖男子、一个潜山口音的中年男子，还有五六个人在旁边“钓蛤蟆”；第二次是5月27日下午四点多，我只在赌场里面待了一会就离开了；第三次是5月28日下午一点多，坐方的是“周毛”、程彬、“志吖”、一个宿松佬，我看了一会就睡觉去了，大概四点左右，我起来后发现屋内的人都跑掉了，我也跑到外面躲了起来。…他们是以麻将“推饼子”的形式参与赌博的，赌注200元的底，后面自由加注，没有上限。…张某跟我说赌场是他开的，我去的三次，都是陈某在“理角”，“阿豹”都在赌场内。17、证人陈某红的证言：2015年5月24日左右，我看到我家堂屋内有好多人打牌，这些人我都不认识，我儿子张某看到我后，就跟我讲有人要到我家来打牌，只玩一会，每天给我五百元，打牌时间只有一下午，我听到这话后就没有做声，随他们打牌。他们应该打了有四天，每天下午玩一会，我儿子张某一共给我二千元钱。18、证人彭某某的证言：2015年5月28日中午，我和贺某伟、祝某祥、“黑伢”到了一个赌博场子，我看到有十几个人围着一张桌子利用麻将牌打牌，我没有进去，在门口坐，突然有个小伙子大喊一声说有警察来了，那屋里面的人就朝外面跑，我也跟在这群人后面跑。19、证人贺某伟的证言：2015年5月28日中午，我和祝某祥、外号“黑栗子”及一名我不认识的小伙子开车到太湖县城，在一个宾馆门口，祝某祥叫我跟在一辆白色的SUV后面，上了一条水泥小路，路有点窄，我怕划坏我的车就将车停在路边，随即下车上厕所去了，回来车内的三个人不见了。我就到附近闲逛了一会，回到太湖县城。20、证人石某某的证言：2015年5月28日中午，贺某伟开车带我和另一个人到太湖县城旁边农村的一户人家，我看到屋里一张桌子旁边坐了四个男的正在“推筒子”，旁边围了十几个人“钓蛤蟆”。大约过了一两个小时，突然一个年轻男子对大家喊“跑”，屋里的人就往外跑。…以麻将筒子牌“推筒子”的方式参与赌博的，他们下底是200元，后面自由加注，没听说封顶…跟我一同前往的只有外号“夯抛”的参与了“钓蛤蟆”…有一个男子在现场抽头，今天抽头应该有七千元左右。21、赵某某的供述：2015年5月下旬,我和张某合伙在太湖县晋熙镇晋湖村张某自家堂屋内开设赌场,并组织人员到赌场内从事赌博。…到了张某家后我看见有四个人在“推筒子”，陈彬负责“理角”，我看到张某的场子比较好，就对张某说“带我入伙，我们一起搞场子”，张某当时就同意了，随后我站在旁边看，这一场打了三四个小时，按照庄家“满板”百分之五的比例抽取台费，赌注是200元的底，上不封顶，这场我抽取了2000元的台费。…第二场是当天晚上，这场我抽取了2000元的台费。…过了一天，张某和我又开了第三场，有四个人在赌场内“推筒子”，旁边有两三个人“钓蛤蟆”，还是陈某“理角”，这场我抽取了4000元的台费。…又过了一天，我和张某开了第四场，四个人轮流坐在，旁边有三四个人“钓蛤蟆”，陈某“理角”，这场打了四个小时左右，我抽取了2000元台费。…第五场就是你们公安机关检查的那一场，也是最后一场，还是原来的四个人坐庄，旁边有七八个人“钓蛤蟆”，这次只打了两个小时左右，因为有人喊公安查场子，我们都跑散了，这场我没有抽取台费。…场子在张某自己家中，我和张某两人一起合伙开的，我一方面是合伙人，一方面接人看场子。张某口头答应我抽取的台费一人一半，陈某“理角”，按照庄家“满板”百分之五抽取台费，赌注200元的底，上不封顶，我一共抽取了10000元的台费。22、被告人张某的供述与辩解：（1）2015年5月份，在太湖县晋熙镇晋湖村二房组我家里开设赌场共五次。赌场是我一个人开的，赵某某（外号“阿豹”）帮我维护场子秩序，我每场给500元给他，但是他不是场子老板。…以筒子牌“推筒子”的方式参与赌博，赌注是200元起推，上不封顶…我主要是提供地点和赌具，联系参赌人员，安排人员望风、看场子，防止外人捣乱和公安抓赌，接送参赌人员，安排人员“理角”。赵某某在我开场子期间，每天都在场子上转，防止社会上的人来闹事。陈某负责“理角”，望风的一个叫章某耀，另一个叫章某江。台费是300元起抽，一万以内按庄家“满板”百分之五，一万以上按庄家“满板”百分之十收取，五场一共收取了一万六七千元的台费。（2）上次我有所隐瞒的事情就是赵某某在赌场内所起的作用和充当的角色。我和赵某某约定合伙开设赌场，参赌人员由我来邀集，赵某某负责维护赌场的外围秩序…我们约定先将赌场经营起来，等赌场运营稳定之后，赌场的收入我和赵某某五五分成，但因赌场经营没多久就被公安查获了，我和赵某某还没有正式进行分成。我们一共开了五场，共获利一万五六千元。…每次开赌场，赵某某都在场，结束后清点台费时，赵某某也在场，他清楚赌场的每次收入情况。原判认为，被告人张某伙同赵某某为他人赌博提供场地和用具，并从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人张某归案后如实供述了自己的罪行，在庭审中自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚；案发后积极退缴违法所得，酌情从轻处罚。根据被告人张某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，以被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元；被告人张某退缴的暂存于太湖县公安局的违法所得人民币一万七千元，予以追缴。宣判后，被告人张某以其自愿认罪，其亲属积极缴纳全部罚金为由提出上诉，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人张某伙同赵某某（另案处理）于2015年5月下旬先后五次在太湖县晋熙镇晋湖村二房组上诉人张某的住宅内开设赌场，非法获利人民币17000余元及案发后上诉人张某向太湖县公安局退缴违法所得人民币17000元的事实有上诉人张某的供述和辩解、证人章某耀、章某江、祝某某等人的证言，抓获经过、户籍证明等予以证实。本院对原判认定的事实及相关证据予以确认。本院认为，上诉人张某伙同他人为赌博人员提供场地和用具，并从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原判鉴于上诉人张某有坦白等情节，已对其依法从轻处罚。原判认定事实清楚、定罪准确、量刑适当，二审鉴于上诉人的亲属代其缴清全部罚金，可对上诉人张某在原判的基础上予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、维持安徽省太湖县人民法院（2016）皖0825刑初15号刑事判决的第二项，即追缴上诉人张某退缴的暂存于太湖县公安局的违法所得人民币一万七千元；二、撤销安徽省太湖县人民法院（2016）皖0825刑初15号刑事判决的第一项，即被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元；三、上诉人张某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月25日起至2016年6月12日止。）本判决为终审判决。审 判 长  刘 风审 判 员  程 鸿代理审判员  刘功国二〇一六年五月十三日书 记 员  钱泽民附适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。