宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）银民商初字第283号原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人刘进中，该公司执行董事。委托代理人陈乾、陈倩倩，宁夏辅德律师事务所律师。被告宁夏通达新能源集团有限公司（原名称宁夏通达煤业集团有限公司），住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人李华平，该公司执行董事。委托代理人陈曦、杨自谦，宁夏浩晟律师事务所律师。原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司与被告宁夏通达新能源集团有限公司企业兼并合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2016年1月28日公开开庭进行了审理。原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司的委托代理人陈乾、陈倩倩，被告宁夏通达新能源集团有限公司的委托代理人陈曦、杨自谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司诉称，原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司与被告宁夏通达新能源集团有限公司（宁夏通达煤业集团有限公司）于2013年11月21号签订了《协议书》，约定：被告宁夏通达新能源集团有限公司以被告享有使用权的位于金凤区康平路以北，正源街以西，金凤区四小以南，上海西路办事处以东的8.7亩土地及部分现金注册全资子公司“宁夏通达煤业集团投资置业有限公司”；原告对“宁夏通达煤业集团投资置业有限公司”进行兼并重组，并支付被告兼并重组价款4000万元，协议签订后3日内，原告支付3000万元，剩余款项待兼并重组完成并将相关手续全部办理完毕后一周内付清；协议签订后，被告必须以实收资本2000万元的注册资金注册全资子公司，其中货币资金695万元，土地8.7亩，价值1305万元，子公司暂定名“宁夏通达煤业集团投资置业有限公司”；被告注册全资子公司后，须与原告另行签订重组兼并企业协议书，并办理相关土地使用权变更登记等兼并重组手续；被告如不能履行协议约定的义务，须按照兼并重组企业对价总额的25%支付原告违约金，用于弥补原告的损失。《协议书》签订后，原告按照约定如期支付了重组兼并对价3000万元，其中原告自行支付了800万元，委托宁夏悦海新天地房地产开发有限公司支付了2200万元。���被告至今未按照约定以2000万元的实收资本注册成立子公司，也未将8.7亩土地变更登记至子公司名下，被告的行为已构成违约。故原告诉至法院，请求：1.判令解除原、被告于2013年11月21日签订了《协议书》；2.判令被告返还原告已支付的重组兼并对价款3000万元，并支付原告违约金1000万元（4000万元×25%）；3.本案诉讼费用由被告承担。原告为证明其主张的事实，向本院提供以下证据：证据一：企业变更信息单（工商局调取），证明被告曾用名为宁夏通达煤业有限公司，现用名为宁夏通达新能源集团有限公司。证据二：协议书一份，证明双方在2013年11月21日签订协议书，并约定了收购相关细则和履行条款。证据三：石嘴山银行记账单二份、工商银行业务回单二份、收款收据二份（均为原件）、企业变更信息一份（工商局调取），证明原告按照协议约定支付了合同价款3000万元，履行了付款义务。证据四：验资报告一份、营业执照及副本一份、对公明细分户账清单一份，证明新设立的通达煤业集团置业有限公司，其货币出资690万元在公司成立后已被转移，不在公司账户中。协议约定的土地并未实际登记在新设立的公司名下，被告并未以土地完成出资。被告未按约定履行合同义务。证据五：公司变更登记申请书一份，证明宁夏通达煤业置业有限公司注册成立时，由宁夏通达煤业集团有限公司及李清平共同出资设立后，李清平将持有公司股权全部转让给宁夏通达煤业集团有限公司。该公司组织形式自此变更为一人有限公司。被告对原告提交的证据质证称，对证据一的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。对证据二的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议。在签订协议书后双方均在积极履行合同内容。合同履行现在处于正常进展中，被告未违反合同约定内容。对证据三的真实性、合法性无异议，但和本案无关联性。收款收据注明的是土地款，本案是企业兼并合同纠纷，故和本案无关。从收据内容来看反而是原告违约在先，合同约定在协议签订3日内支付3000万元，原告未按照时间支付款项。对证据四中验资报告中显示有2名投资人，被告会举证新设立的通达置业公司是一人独资有限公司。故此对真实性有异议。对营业执照真实性、合法性、关联性无异议。对对公明细分户账清单一份、验资报告一份证据真实性、合法性、关联性和证明目的不认可，验资报告以现在工商局登记反映的内容为准，被告会向法庭举证说明，以被告出示的企业变更信息2016年1月28日登记的内容为主。原告证明被告转移出资的目的无法成立，明细无法反映资金流动的状态，公司注册后，正常经营中有资金流入和流出属于正常状态，并非资金转移。对证据五的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的不成立。该证据明确反映出被告履行约定义务，目前被告持有注册公司百分之百股权，符合合同约定的内容和条件。被告宁夏通达新能源集团有限公司辩称，协议签订后，原、被告一直积极互相配合，多次共同到有关部门办理公司注册及土地作价入股的相关事宜。公司现已成功注册，土地作价入股的事宜正在积极办理中，至今未能办理土地作价入股的原因有：1.办理土地作价入股的事宜手续复杂，双方共同多次到有关部门协调解决，都进行了共同努力，至今没有办成过错及原因不在被告，而且这些手续因素目前已基本解决。2.办理过程中，该土地被其他法院采取诉讼保全措施查封，这是原、���告双方意志以外的因素，原因及过错也不在被告。被告的行为不构成违约，不应当承担违约责任。因办理土地作价出资入股的手续牵扯到多个主管部门，较为繁杂。因此，办理土地作价出资入股的具体时间要求，双方在协议书中并没有明确约定。现办理事宜仍在积极进展中，谈不上哪一方违约。原告主张违约没有事实依据和合同依据，被告认为合同应当继续履行。首先，本案中，双方并没有在合同中约定解除合同的条件，因此不存在合同约定解除的情形；至于法定解除，只有在无法实现合同目的时，才可以进行法定解除。但本案中双方合同目的是可以实现的，一方面，被告正在协商解除查封措施，已初步达成解除的意见；另一方面，诉讼保全措施仅仅是一种预查封措施，诉讼案件是否会胜诉以及被保全土地是否会进入执行程序存在极大的不确定性。不能先入为主��认定合同已经无法履行。合同是完全具备履行条件的。原告主张解除合同不符合法律规定。被告请求继续履行合同，并驳回原告不合理的诉讼请求。被告宁夏通达新能源集团有限公司为证明其主张的事实，向本院提供以下证据：证据一：协议书复印件一份，证明合同约定的付款时间为协议签订后三日内。原告没有按照约定时间支付款项。合同约定了违约责任内容，合同完全可以履行，不符合原告主张的违约事实。该协议书考虑到办理土地出资入股程序繁琐，故并未对履行义务期限进行约定。目前合同正在履行进展中。证据二：挂牌成交确认书复印件，证明双方签订协议时候被告取得合同约定土地使用权。证据三：企业信息（工商局调取），证明被告积极履行合同义务，完成部分合同内容，成立全资子公司宁夏通达煤业集团置业有限公司，其余合同义务正在积极履行中。原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司质证称，对证据一协议书复印件的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的不认可。通过被告对该证据的初证意见能够确定本案中原告出示证据支付的300万元是支付该协议项下合同对价款。本案中原告按照协议约定如期支付对价款不存在违约。该协议只能证明双方对权利义务内容的约定，协议本身并不能证明各自对合同义务履行情况和协议履行程度。被告提出的证明目的是其主观臆断，并非证据本身显现的客观事实。对证据二挂牌成交确认书复印件的真实性、合法性无异议，关联性及证明目的不认可。本案被告的合同义务是要将8.7亩土地出资入股至新设立的全资子公司，该证据不能证明被告履行了该项合同义务。对证据三企业信息（工商局调取）真实性、合法性、��联性无异议，证明目的不认可。涉案协议约定被告应当注册一个实收资本2000万元全资子公司，实际上被告所设立的目标公司的实收资本并未达到合同约定条件，由此说明被告未按照约定履行合同义务。经审理查明，2008年8月5日，宁夏通达煤业集团有限公司通过挂牌出让方式取得编号为银地（挂）字[2008]-38号土地的国有建设用地使用权（该宗地位于银川市金凤区康平路以北，正源街以西，上海西路办事处以东，金凤区四小以南。土地面积5801.20㎡，约合8.7亩）。2013年11月21日，宁夏通达煤业集团有限公司（甲方）与宁夏悦海国际投资建设集团有限公司（乙方）签订《协议书》一份，约定甲方以挂牌出让方式取得的8.7亩土地及部分现金投资注册全资子公司“宁夏通达煤业集团投资置业有限公司”（暂定名），乙方拟对其进行重组兼并。经甲乙双方协���，达成如下协议：一、甲方挂牌取得的8.7亩宗地的位置、面积、性质：1、该宗地位于金凤区康平路以北，正源街以西，金凤区四小以南，上海西路办事处以东。2、宗地面积5800㎡，约合8.7亩。3、宗地性质：商服出让用地。二、重组兼并对价及付款的约定：1、重组兼并转让总价值为人民币4000万元。2、付款时间：本协议签订后3日内，乙方支付甲方人民币3000万元。剩余款项于兼并重组企业完成，并将相关手续全部办理完毕后一周内付清。三、双方约定的其它事宜：1、本协议签订后，甲方必须以实收资本金人民币2000万元的注册资金注册全资子公司。其中：货币资金695万元，土地8.7亩（价值1305万元，见出让合同及交款证明）。全资子公司暂定名“宁夏通达煤业集团投资置业有限公司”。2、甲方注册全资子公司后，须与乙方另行签订重组兼并企业协议书，并办理相关土���使用权变更登记等兼并重组手续（乙方派专人给予协助办理）。所发生的相关税费按国家规定由乙方全部承担交纳。四、违约责任：甲乙双方必须以协议约定的内容履行各自的义务，任何一方不得违约。1、甲方若不能履行本协议约定的义务，除退还乙方已支付的定金人民币2000万元款项外，还须按兼并重组企业对价总额的25%支付乙方违约金，用于弥补乙方的损失。2、乙方若不能履行本协议约定的付款义务和实施兼并重组企业义务，须向甲方支付兼并重组企业对价总额的25%的违约金，用于弥补甲方的损失。协议签订后，宁夏悦海国际投资建设集团有限公司于2013年11月22日、11月26日通过银行转账方式共向宁夏通达煤业集团有限公司支付3000万元。2013年12月11日，希格玛会计师事务所有限公司宁夏众和分所出具关于宁夏通达煤业集团置业有限公司（筹）投入资本验���报告载明，宁夏通达煤业集团置业有限公司（筹）申请登记的注册资本为人民币2000万元，由李青平和宁夏通达煤业集团有限公司分二期于2015年12月11日之前缴足。本次出资为首次出资，应由李青平于2013年12月11日之前缴足。经审验，截止2013年12月11日止，已收到李青平首次缴纳的注册资本695万元。2013年12月12日，宁夏通达煤业集团置业有限公司经工商登记注册成立。另查明，2013年12月19日，经公司股东会决议，李青平所持股份转让给宁夏通达煤业集团有限公司，宁夏通达煤业集团置业有限公司股东由宁夏通达煤业集团有限公司、李青平变更为宁夏通达煤业集团有限公司。2014年9月28日，宁夏通达煤业集团有限公司名称变更为宁夏通达新能源集团有限公司。涉案8.7亩土地目前在被告宁夏通达新能源集团有限公司名下，已被法院查封。认定上述事实的���据有原告提供的企业变更信息单、协议书、石嘴山银行记账单、工商银行业务回单、收款收据、企业变更信息、验资报告、营业执照及副本、对公明细分户账清单、公司变更登记申请书，被告提供的协议书复印件、挂牌成交确认书复印件、企业信息（工商局调取）及原、被告双方的当庭陈述。本院认为，原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司与被告宁夏通达新能源集团有限公司（原名称为宁夏通达煤业集团有限公司）签订的《协议书》系双方真实意思表示，合法有效。原告依约定向被告支付了3000万元，被告应当按照约定注册全资子公司，并将涉案8.7亩土地使用权作为注册资本变更至子公司名下。现涉案土地使用权仍在被告名下，且被法院查封，原告据此要求解除合同，返还已支付给被告的转让款。但双方协议书中对注册子公司后以土地使用权为注册��本的实缴时间及企业重组兼并的期限未作明确约定，双方也未按《协议书》的约定在被告成立全资子公司后另行签订重组兼并企业协议书，被告认为应继续履行协议书约定的内容，不同意解除协议。原告提供的证据不能证明被告存在违反《协议书》约定的行为，故对原告的诉讼请求不应支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：驳回原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费241800元，保全费5000元，由原告宁夏悦海国际投资建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长  杨宝有审判员  马慧琴审判员  沈��二〇一六年五月十九日书记员  王 兰附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。