广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书(2015)湛廉法刑初字第629号被告人揭可，男，1973年12月23日出生于广东省廉江市，汉族，大专文化，原任廉江市石城财政所总会计，户籍地址廉江市，现住廉江市。因涉嫌犯贪污罪于2015年8月22日向检察机关投案，同年8月24日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人岑学敏，广东智捷律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉﹝2015﹞593号起诉书，指控被告人揭可犯贪污罪，于2015年12月4日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年1月28日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员杨春苗出庭支持公诉，被告人揭可到庭参加了诉讼。2016年2月4日本院对该案裁定中止审理，同年5月5日裁定恢复审理，并于5月6日第二次开庭审理，廉江市人民检察院指派代理检察员黄何宝出庭支持公诉，被告人揭可及其辩护人岑学敏到庭参加诉讼，现已审理终结。经审理查明：2011年11月前后，被告人揭可因经济紧张，于是利用其担任廉江市石城财政所总会计的职务之便，从廉江市石城镇财政所账户套取现金用于个人开支。为伪造该所《预算拔款凭证》，被告人揭可到廉江市南街附近雕刻印章处，雕刻了广发银行湛江支行的业务公章、三角转讫印章、日期印章及该行记账员“赵某红”的印章，并于2011年11月21日持其在廉江市吉水镇合江大桥附近拾得的名为项某丽的身份证到广发银行湛江廉江支开立账户（账号：6225680941001785897），用于存放及提取从廉江市石城财政所套取的现金，上述事项准备完毕后，被告人揭可在办理廉江市石城财政所日常各类支出款项工作过程中，便假借项某丽之名仿造《预算拔款凭证》，（支款凭证）夹杂在正常拔款凭证内，待石城财政所领导盖章同意支付后，通过广发银行湛江廉江支行划款至项某丽名下的账户内，之后再从中取款。事后，被告人揭可再以上一季度实际划款对象的名字伪造《预算拔款凭证》（回单），以平衡廉江市石城财政所的账目。2011年11月至2012年7月期间，被告人揭可通过上述手段，先后从廉江市石城财政所账户套取现金人民币共45434元，2012年8月至2013年12月期间，被告人揭可继续假借项某丽之名从石城财政所账户套取现金人民币共255758元，期间因广发银行湛江廉江支行日期印章发生变化，被告人揭可未能再伪造《预算拔款凭证》（回单）用于平帐，为此，其便扩大记账凭证数目以平衡财政所的账目。2014年1月至2015年7日期间，被告人揭可继续假借项某丽之名从廉江市石城财政所账户套取现金，共套现人民币27万元。以上期间，因广发银行湛江廉江支行的三角转讫印章发生变化，被告人揭可无法再伪造《预算拔款凭证》（回单）用于平帐，其便对以上期间的各项支出（包括正常及套取现金的支出）均作不入账处理。2015年7月14日，因广发银行湛江廉江支行要求必须系本人携带身份证方可取款，因此，被告人揭可无法提取到当日划入的现金人民币2万元。至此，被告人揭可通过广发银行湛江廉江支行先后从廉江市石城财政所账户划款共人民币571192元到项某丽名下的帐户内，其从中取款人民币551192元用于个人开支，余款人民币2万元仍存放在项某丽名下的账户内。2015年7月17日，被告人揭可又再采取相同的手段，假借其朋友周某志之名伪造《预算拔款凭证》，并通过石城财政所领导的审批。之后，被告人揭可通过广发银行湛江廉江支行划拔现金人民币2万元到周某志处取得的存折内（开户行：中国邮政储蓄银行廉江市石岭支行，账号605912038220339253）。随后，被告人揭可将该笔款全部取出用于个人开支。以上套取的款项，同样因广发银行湛江廉江支行的三角转讫印章发生变化，被告人揭可无法再伪造《预算拔款凭证》（回单）用于平帐，因此，该笔支出亦作不入账处理。综上，被告人揭可从廉江市石城镇财政所账户套取现金人民币591192元。案发后，被告人揭可向检察机关投案自首,其家属也代为退出赃款人民币571192元，其存放在项某丽账户内的赃款人民币2万元被检察机关冻结。以上事实，被告人揭可及其辩护人岑学敏在开庭审理中均无异议，其辩护人辩称：一、被告人揭可有自首情节，案发后其家属退清了全部赃款，减少社会危害程度。二、其本人是初犯，认罪态度好，且其夫妻已离婚，女儿由其抚养，其在家的年老父母亲也由其赡养，恳请法庭考虑被告人的从轻或减轻处罚情节，对被告人揭可减轻处罚。辩护人并当庭提交相关证据；上述事实，并有证人项某丽、提某因、黄某琴、周某立、李某敏的证言，查封、扣押财物、文件清单，广发银行流水，户名项某丽、周某立的存折流水及身份证复印件，伪造的记账凭证及附件，清账报告，退赃凭证，《预算拔款凭证》（支付凭证）及取款凭条，被告人户籍资料及到案经过等到证据证实，足以认定。本院认为，被告人揭可身为国家工作人员，利用职务便利，窃取公共财物共计人民币591192元，数额巨大，其行为已构成了贪污罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人揭可的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。被告人揭可主动投案，并如实供述自己的罪行，有自首情节，且其家属亦积极退赃。依从旧兼从轻的法律原则,对其可以从轻处罚。辩护人请求对被告人从轻处罚的意见依法有据，本院予以采纳。根据被告人揭可的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第十二条,第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款，第六十四条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条之规定，判决如下：一、被告人揭可犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2019年2月23日止。罚金限于本判决生效后的第二日起十日内缴清。）二、被告人退出的违法所得571192元及检察机关冻结的20000元，由检察机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈文佳代理审判员  黄祖娟人民陪审员  陈 杰二〇一六年五月十一日书 记 员  刘 诗附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。