广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0304民初2776号原告（反诉被告）广东亿商律师事务所，住所地广东省深圳市深南大道2001号嘉麟豪庭B座1501，组织机构代码78923318-5。负责人陈华诚。委托代理人何东升，男，汉族，1979年11月15日出生，身份住址湖北省通城县，系原告员工。委托代理人郭嘉丽，广东亿商律师事务所律师。被告（反诉原告）梁锦淇，男，汉族，1966年4月1日出生，身份住址广东省罗定市，上列原告与被告委托合同纠纷一案，本院于2016年1月20日受理后，被告提出反诉。经审查，本院受理了被告提出的反诉，与本诉合并审理，依法组成合议庭适用普通程序审判，于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人何东升、郭嘉丽、被告梁锦淇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2014年11月14日，原告与被告签订《委托代理合同》，约定：原告接受被告的委托代理被告与深圳市平x骨伤科医院（以下简称平x医院）医疗纠纷一案，双方约定律师代理费为被告收到的赔偿款的20%，被告应于收到赔偿款当天向原告支付律师代理费。并且，双方不得以任何理由单方面解除合同，若违约的，被告还应按照案件标的的10%支付违约金，合同签订后，原告指派自己的律师积极履行作为代理人的义务：1、代理被告向深圳市医学会申请医疗事故鉴定；2、书写医疗损害技术鉴定患方陈述书，与平x医院沟通协商赔偿事宜；3、搜集有关证据，为诉讼进行准备。被告在其个人与平x医院和解并领取赔偿款后就单方面通知原告解除委托代理合同，并一直不按照约定支付律师费。据此，提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告律师代理费18000元、合同违约金9000元，合计27000元；2、被告按照中国人民银行同期贷款利率支付上述款项从2014年11月14日号起至清偿之日的利息；3、本案所有诉讼费由被告承担。被告辩称，原告因与平x医院医疗纠纷，于2014年11月14日委托被告代理，并签订了《委托代理合同》，被告指定何启雷律师处理委托事宜。经过前期准备，2015年3月26日，深圳市医学会组织双方鉴定，但何启雷律师并未出庭，而出席的人员比通知时间晚到了两个小时，鉴定已接近尾声，专家组对被告的代理人提出严厉批评，同时大大减少了被告陈述以及辩解的时间。此后，原告在未告知被告的情况下，向平x医院发出了9万余元的理赔单，平x医院当即同意并通知被告办理手续。被告在拿到原告提交的理赔清单后，才知道原告为了尽快拿到提成，严重损害了被告的合法权益。2015年6月27日，被告向原告发出了《解除合同通知书》。合同解除后，原告自行与平x医院协商，要求取消原告提交的理赔清单，重新计算数额，但均被深圳平X顾上科医院以被告自己提出，且经领导同意为由，不能变更。最终，被告在放弃部分利益的情况下，以12.6万元与平x医院达成了赔偿协议。被告认为，原告没有履行任何代理义务，请求驳回原告的诉讼请求，并据此提出反诉，请求判令：1、原告赔偿被告损失3万元；2、原告承担本案本诉以及反诉费。针对被告提出的反诉，原告辩称，被告提出的反诉没有任何事实依据和法律依据，被告提出的反诉声称自己调解拿了12万元，而原告与平x医院调解的过程只是一个参考意见，没有产生任何法律后果，平X骨科医院同意多给出的金额并不代表原告计算的赔偿数额没有法律依据。关于合同的解除权的问题，原告从来没有收到过被告书面的通知，原告在诉讼材料准备好后让被告签字，被告只是用一句话来回复原告说不打官司了，也是通过电话告知，这个时间是在被告与医院达成和解协议之后；依据合同约定，任何一方不得单方解除合同，排除了双方任何解除权，根据约定解除合同不仅要赔偿损失还需要支付违约金。关于鉴定的问题，鉴定的前期工作是原告律师何律师聘请相关的专家写了医疗鉴定申请书，该费用花费了3000元，程序的启动以及实体问题的提出都是适格律师提出的，而鉴定当日，原告方当时到场人员只是带路人的角色，并不是代理人，因为医疗鉴定是一个非诉讼事务，鉴定工作也是由医学会进行，医学会依据是专业知识鉴定，并不是依据法律知识鉴定，此项并不是律师必须参与的工作，根据法律规定，只有诉讼活动才指派适格的律师。经审理查明，2014年11月14日，原告作为受托人、乙方，被告作为委托人、甲方，双方签订编号为（2014）粤亿商律民代字第1105号《委托代理合同》，约定原告因与平x医院医疗纠纷一案，委托乙方代理。乙方接受甲方委托，指派适格的律师担任甲方上述案件代理人。本合同一经签订即发生法律效力，双方不得以任何理由及方式单方面解除或终止合同。如因此违约的，违约方须向守约方支付应付的费用外，还须按案件标的的10%支付违约金。如律师代理费低于8000元，按8000元计算。本案在代理过程中或终结后（包括判决、仲裁、执行、调解、案外和解和撤诉），甲方应于收到每笔赔偿款的当天向乙方支付律师代理费，律师代理费按甲方所收赔偿款的20%支付。庭审时，原告称在接受被告委托后，代被告申请了医疗事故鉴定，聘请专家书写了医疗损害患方陈述书，并支付了3000元专家费用；协助被告与平x医院进行调解、和解以及谈判，并在后期准备了诉讼材料，准备进行诉讼活动。被告确认患方陈述意见书系由原告打印，但其对原告支付3000元专家费用的事实，不知情；原告对此亦未提交证据证实。2014年8月20日，原告代被告向深圳市医学会申请鉴定、2015年3月26日，原告指派实习律师刘某郎到场协助被告完成相关鉴定事宜。2015年3月26日，深圳市医学会出具深医会医损鉴[2014]461-12号《医疗损害技术鉴定书》，认为医方的过错在患者的损害后果的因果关系中参与度的比例约为10-19%；医方的医疗过程在患者上述损害后果中应当承担轻微责任。庭审时，被告称曾就此向深圳市医学会提出过异议，但未提交证据证实。原告还主张其曾与被告共同向平x医院提交一份人身损害案件赔偿清单，载明被告应获各项赔偿合计金额为96136.2元。被告，对此不予认可。2015年7月27日，被告作为乙方，平x医院作为甲方，签订《医疗纠纷调解协议书》，约定双方同意医学会鉴定结果，甲方一次性给予乙方126000元解决本起纠纷。被告确定于签订上述协议当日，取得赔偿款126000元。庭审时，原告还向本院提交邮寄清单以及催告函，主张：2015年8月3日，原告向被告发出书面通知，通知被告应于接到该函件后三日内到原告处面签起诉状以及相关诉讼材料；被告表示未收到该函件。被告也向本院提交了解除合同通知书、快递单、寄件客户存根，其中邮寄清单中收件地址为深南大道XXXX号XXX庭XXXX房，收件人为何东升，主张其于2015年6月27日，以邮寄方式通知原告解除双方之间签订的《委托代理合同》，原告亦表示未收到该函件。本院认为，原告与被告签订的《委托代理合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方形成委托代理合同关系。《合同法》第四百一十条规定，委托人或者受托人可以随时解除合同，故委托人享有委托合同的解除权。委托人的解除权是委托人的法定权限，当事人之间不能依特别的约定排斥委托人行使解除权。被告向本院提交了解除合同通知书、快递单、寄件客户存根主张其于2015年6月27日解除了双方之间的委托合同关系。虽然被告未向本院提交原告已收到该通知的证据，但被告在反诉状中亦有解除合同的意思表示，本院也已向原告送达了反诉状，且被告已与平x医院达成和解并实际获得了赔偿款，被告与原告签订合同的目的也已实现，因此双方之间签订的《委托代理合同》已事实解除。合同解除后，根据原告业已完成的委托事务的具体内容，被告应当支付相应的报酬。对于代理费，鉴于原告代被告完成了申请鉴定、书写患方陈述意见书、与平x医院协商等委托事项，故本院结合原告实际完成的工作内容，并参照《广东省物价局、司法厅律师服务收费办法》，依照公平原则，酌定被告应向原告支付律师费8000元。因被告对合同解除不具有过错，故对原告主张的违约金以及利息请求，本院不予支持。就被告提出的反诉。本院认为，原告虽曾代被告向平x医院递交的赔偿清单中载明赔偿金额为96136.2元，但此后被告于2015年7月27日自行与平x医院达成协议，并最终获得赔偿金额为126000元。原告的行为并未给被告造成任何实际损失，被告请求原告赔偿损失3万元，于法无据，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合法》第四百零五条。第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告梁锦淇应于本判决生效之日起十日内向原告广东亿商律师事务所支付律师代理费8000元；二、驳回原告广东亿商律师事务所的其他诉讼请求；三、驳回被告梁锦淇的反诉请求。本案本诉案件受理费475元（已由原告预交），由原告负担387元，被告负担88元；反诉案件受理费275元（已由被告预交），由被告负担。如不服本判决，应在领取判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 马    翼人民陪审员 梁    琴人民陪审员 邱  权  渭二〇一六年五月十六日书 记 员 何春梅（代）