陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民终2724号上诉人（原审被告）陕西宏华客运有限责任公司，住所地西安市新城区万寿北路76号。法定代表人罗小红，该公司经理。委托代理人徐利华，陕西圣迪律师事务所律师。委托代理人马金胜，该公司副总。被上诉人（原审原告）谢妮。委托代理人周娜，陕西尧普律师事务所律师。上诉人陕西宏华客运有限责任公司（以下简称宏华客运公司）与被上诉人谢妮劳动争议纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2015)新民初字第03860号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审经审理查明，2013年9月10日，原告谢妮与被告陕西宏华客运有限责任公司签订驾驶员、乘务员临时聘用协议一份，约定：原告谢妮在被告陕西宏华客运有限责任公司下属931车队从事客运工作，职务为乘务员，被告陕西宏华客运有限责任公司对乘务员实行趟次工资制加提成，每日8趟。鉴于本约的临时性、灵活性，任何一方均有权随时提出解除本约的权利，但应提前10日通知对方。协议签订后，原告谢妮开始在被告陕西宏华客运有限责任公司下属931车队从事乘务员工作，被告陕西宏华客运有限责任公司亦根据原告谢妮每月的实际工作趟次发放工资。2015年2月10日原告谢妮离开被告陕西宏华客运有限责任公司，被告陕西宏华客运有限责任公司未通知原告谢妮上班，亦未再向原告谢妮发放工资、安排工作班次。后原告谢妮以被告陕西宏华客运有限责任公司未支付加班费，且在2015年3月12日以工作岗位由承包人安排为由将原告谢妮辞退等事由向西安市新城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告陕西宏华客运有限责任公司补发2015年2月10日至3月12日的工资1280元，支付2013年3月至2015年2月10日的加班费31500元、未签订劳动合同的双倍工资22000元，因不支付加班费和解除劳动合同未支付经济补偿金等原因应支付的经济补偿金8000元，赔偿无法领取失业保险金的损失5760元，支付2013年5月至2014年12月31日期间的取暖费2700元、降温费1800元。2015年9月16日，西安市新城区劳动争议仲裁委员会作出新劳仲案字【2015】164号裁决书，裁决：一、被告陕西宏华客运有限责任公司自本裁决生效之日起十日内向原告谢妮支付2015年2月10日至3月12日生活费960元；二、被告陕西宏华客运有限责任公司自本裁决生效之日起三十日内为原告谢妮补缴2013年5月至2015年3月的养老、医疗、工伤、失业及生育保险；二、驳回被告谢妮的其他诉讼请求。原告谢妮对裁决不服，遂诉至本院。另查，2013年12月30日，被告陕西宏华客运有限责任公司与他人签订了联合入股经营协议书一份，约定：将经营的运营车辆交予他人实际经营，车辆经营过程中所有人员的使用、录用、工资社保等全部由实际经营人负责、支付并承担法律责任。被告陕西宏华客运有限责任公司对经营车辆实施全程监管、协助工作。协议的履行期限为2014年1月1日至2023年12月31日。后，被告陕西宏华客运有限责任公司又分别于2014年10月27日、2015年2月27日与实际经营人就931线路营运车辆的实际营运人增加、车辆更新等事项与实际经营人签订了补充协议各一份。被告陕西宏华客运有限责任公司未为原告谢妮缴纳各项社会保险。被告陕西宏华客运有限责任公司的工资制度为：原告谢妮等售票员每月完成176趟次任务（完成每日8趟工作任务），即可领取每日工资41元、全勤奖220元、每月三金补助200元、每天午餐补助7元、优质服务奖每天8元（无投诉才发放）、每趟次的车辆营运收入提成，原告谢妮等售票员的每月全勤为1845元。原告谢妮有多月未全勤上班。被告陕西宏华客运有限责任公司未向单位职工发放过取暖费、降温费，仅发放过降温用品。法庭审理期间，原告谢妮不认可被告陕西宏华客运有限责任公司主张的自动离职事实，被告陕西宏华客运有限责任公司不认可原告谢妮主张的辞退事实，双方均未就各自的主举证。原告谢妮主张工作期间每日工作超过12小时，被告未支付加班费，被告陕西宏华客运有限责任公司表示单位实行的趟次工资是计件工资，对原告谢妮主张的加班事实不予认可。另原告谢妮虽否认与被告陕西宏华客运有限责任公司签订过临时聘用协议，但经本院释明后，原告谢妮对该临时聘用协议的签名不申请司法鉴定。上述事实，有931车队通讯录一份、调度日志4份、劳动仲裁裁决书、临时聘用协议一份、工资表一份、联合入股经营协议书一份、补充协议两份及庭审笔录等在卷佐证。原审法院认为，原告虽否认与被告签订过临时聘用协议，但经本院释明后，原告对该临时聘用协议的签名不申请司法鉴定，该临时聘用协议应视为原告与被告自愿签订。该临时聘用协议明确约定了原告的工作岗位和工资制度，应系原、被告之间建立劳动关系的协议，现原告以被告为与其签订书面劳动合同为由，要求被告支付双倍工资，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。该临时聘用协议签订后，原告即到被告单位上班，被告亦按约定根据原告的工作趟次向原告发放了工资，现原告已其工作期间的上班时间与下班时间的时间段超过12小时为由要求支付加班工资，因原告的上班时间与下班时间的时间段虽存在超过12小时的情况，但双方在临时聘用协议中约定的工资制度系趟次工资，该工资制度应为计件工资，被告对原告超过约定趟次的工作已支付了工资，且原告无证据证明其实际工作时间超过12小时及被告未支付超趟次工资的相关证据，原告该项请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于原告系自动离职还是被告辞退一节，因原、被告对对方主张的事实均不予认可，双方对各自的主张亦无证据证明，本院对双方的主张均不予采信，根据双方在协议中对合同履行期限无约定、2015年2月10日原告离开被告单位后未再上班，以及被告此后未再通知或安排原告上班，亦未再发放工资等事实，应认定原、被告之间的劳动关系于2015年12015年2月9日日终止，原告要求补发工资1280元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原、被告之间的劳动关系于2015年2月9日终止后，被告未按照法律规定向原告经济补偿金，现原告要求被告支付经济补偿金2560元，于法有据，本院应予支持。对于原告要求被告支付降温费、取暖费之诉讼请求，因降温费、取暖费的发放并不是用人单位的法定义务，且被告并非仅未向原告发放取暖费、降温费，原告该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。至于原告要求被告赔偿失业保险金一节，因仲裁裁决关于社会保险的仲裁裁决已生效，且关于社保问题引发的纠纷不属于人民法院主管，原告该项诉讼请求，本院不予处理。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第十七条、第七十六条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、被告陕西宏华客运有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告谢妮经济补偿金2560元。二、驳回原告谢妮的其余诉讼请求。诉讼费10元（原告已预交），由被告陕西宏华客运有限责任公司承担。宣判后，上诉人宏华客运公司不服原审判决上诉称，被上诉人系2015年2月自动离职，并不是上诉人辞退。被上诉人在931车队从事售票员工作，售票员流动性比较大，经常发生售票员自动离职现象，被上诉人在2013年5月到931车队工作后，就在2013年11月到2014年3月自动离职，后又到931车队工作，2015年2月再次自动离职。综上，被上诉人是自动离职的，依法不应该得到经济补偿金。一审判决给被上诉人支付经济补偿金与法不符。请求法院依法改判：1、撤销一审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人谢妮辩称，1、公司所说的自动离职只是公司单方面的说法，没有任何依据。2、被上诉人属于单位口头辞退，没有给出具辞退证明。被上诉人曾到劳动监察大队投诉，有投诉记录。3、目前被上诉人未在公司上班是事实存在。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，宏华客运公司与谢妮对终止劳动关系的原因存在争议。宏华客运公司主张谢妮自行离职。谢妮则主张2015年2月10日，宏华客运公司无故将其辞退。宏华客运公司虽称谢妮自行离职，但未提交合法有效证据证明其主张，现其也认为双方劳动关系已经终止，故应以谢妮主张的2015年2月10日为据，视为双方协商一致解除劳动关系。《劳动合同法》第三十六条、第四十六条规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。据此，宏华客运公司依法应向谢妮支付解除劳动关系的经济补偿金。综上，宏华客运公司的上诉理由缺乏依据，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由陕西宏华客运有限责任公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  刘志愿审 判 员  牟凤燕代理审判员  姜 华二〇一六年五月十六日书 记 员  封 倩