广东省中山市第一人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤2071刑初434号公诉机关中山市第一市区人民检察院。被告人彭某，男，于四川省绵竹市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地绵竹市。因本案于2015年10月14日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现押于中山市看守所。中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2016〕425号起诉书指控被告人彭某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察院周宇航、代理检察员周子茹出庭支持公诉，彭某到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第一市区人民检察院指控：2015年8月7日凌晨，被告人彭某伙同杨基云（另案处理）携带毒鸭肉及弓弩、匕首等凶器，密谋盗窃狗只销售牟利，先后窜至神湾镇俊辉汽车修理厂附近路段、美硕铝模厂门口盗得两只家犬（价值人民币870元），得手后逃离现场。同年10月14日，公安人员在佛山市顺德区将彭某抓获归案。归案后，彭某如实供述了犯罪行为。公诉机关提交了书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查笔录，视听资料等证据证明上述指控事实。公诉机关据此认为被告人彭某无视国家法律，在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，应当以生产、销售有毒有害食品罪追究其刑事责任。彭某有坦白情节，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。庭审中，公诉人提出，彭某携带凶器盗窃，同时符合盗窃罪的构成要件，但根据“择一重罪”处罚的原则，本案应定性为生产、销售有毒、有害食品罪。被告人彭某辩称：偷狗是拿来自己吃，毒针弓弩是杨基云带过去的，其并没有使用过，也不清楚能打多远。经审理查明：2015年8月7日凌晨，被告人彭某伙同杨基云（另案处理）携带毒鸭肉及弓弩、匕首等凶器（另案处理），密谋盗窃狗只销售牟利，先后窜至神湾镇俊辉汽车修理厂附近路段、美硕铝模厂门口盗得两只家犬（价值人民币870元），得手后逃离现场。同年10月14日，公安人员在佛山市顺德区将彭某抓获归案。归案后，彭某如实供述犯罪行为。上述事实，有以下证据证实：1.抓获经过，证明2015年8月7日凌晨，公安机关在神湾镇外沙村设卡查车，一辆车牌为粤Y×××××的小车欲冲卡逃跑，后被迫停车。一名男子（被告人彭某）下车逃跑，小车司机杨基云被控制，公安人员从小车后排座位发现两只已死亡的家犬，从副驾驶搜获一个手提包，并从该包内搜出八支疑似麻醉针、一把匕首、一把手电筒及一根铁棍，并从车尾箱搜获两块标号为粤A×××××的假车牌。司机杨基云被带走审查。2015年10月14日，彭某在佛山市顺德区被抓获归案。2.检查笔录、证据保全决定书、清单、扣押决定书、扣押、处理物品清单，证明公安人员在“粤Y×××××”小车内查获家狗2只，鸭肉包覆药丸的疑似毒饵8块，1米长的铁质水管1根，手电筒1支，银色金属可折叠锁上的匕首1把，疑似麻醉针8支和假车牌2个，并从杨基云处扣押上述物品。并有黑色发射装置的弓弩1支、疑似麻醉针2支。3.管制刀具认定书及委托书、受理单，证明上述银色弹簧刀为管制器具。该弹簧刀长度14厘米，带有刀柄及弹出装置。4.关于弓弩的侦查实验笔录及录像，证明上述弓弩可以正常击发。5.公安部关于涉弩违法犯罪行为的处理及性能鉴定问题的批复（公复字[2006]2号），证明弩是一种具有一定杀伤能力的运动器材，应按照《公安部、国家工商行政管理局关于加强弩管理的通知》（公治[1999]1646号）的规定，对非法制造、销售、运输、持有弩的登记收缴，消除社会治安隐患。6.现场照片，证明案发现场神湾镇美硕铝模厂门口、俊辉汽车修理厂旁的情况。7.广东省中山市公安司法鉴定中心理化检验报告，证明送检的疑似有毒的肉8块，检出氰化物成分。8.价格鉴定委托书、中山市神湾镇畜牧兽医站证明、中山市发展和改革局价格认证中心关于土狗的价格鉴定结论书，证明送鉴定的两只已死亡的狗属土狗，其中黄色的狗重15KG，黑色的狗重14KG。上述土狗鉴定总值为人民币870元，其中黄色土狗价值450元，黑色土狗价值420元。9.办案说明，证明公安机关尚未找到其余被害人、彭某所述收购狗只的无名狗肉店；中山市公安局刑事科学技术研究所称因技术、设备有限，无法对涉案“毒死狗”进行鉴定。后涉案狗只已埋掉，现无法进行鉴定；杨基云与彭某原并案处理，后分案起诉，本案卷宗的复印件复印自杨基云案。10.被害人鄢某的陈述及辨认笔录，证明2015年8月7日凌晨4时50分许，其在美硕铝模厂保安亭值班时，厂门口有一辆小汽车的车灯照到保安亭里，并有狗在叫，其出去查看，发现一名男子抱着他们厂的狗上小汽车，其追上去喊别偷狗，那人将狗一抱上车，车上的司机就迅速开车往加油站方向走了。其指认涉案黄色狗只为该厂被盗的狗。11.同案人杨基云的供述及辨认笔录，证明2015年8月7日凌晨2时许，其和一名叫“小狗”的男子驾车从顺德往中山市神湾镇来偷狗，其负责开车。偷狗的工具有“狗药”即下了毒药的肉、一把弓弩和几支毒针、小刀、手电筒、钳子、假车牌（均已指认），是用“狗药”和弓弩射毒针的方式偷狗。偷到狗后就联系买家来收狗，每斤卖5元。来到神湾镇一个加油站附近时见路边有狗，其就把车停在路边，“小狗”下车走进一条小巷，过了一会就出来，手里提着一条狗，他把狗放在后尾厢里。然后其往前开了一小段，又看到路边有一条狗，遂停车，他们向那条狗抛出一块“狗药”，等狗吃了倒地后，就把狗抱走放在车后座。他们准备走时被人发现，那人追了出来，他们就开车往大路跑。后有公安人员拿着警棍示意其停车，其冲了过去，车胎不知扎到什么没气了，其就减速停车，“小狗”开了车门跳车跑了，其被公安人员抓住。后辩称偷狗回来自己吃。其指认了所盗窃的狗只，并辨认出偷狗地点分别位于中山市神湾镇俊辉汽车修理厂、神湾镇美硕铝模厂门口。12.被告人彭某的有罪供述及辨认笔录，证明2015年8月左右的一天凌晨，其和“杨二”即杨基云说好去偷狗，两人携带用鸭肉夹着的“狗药”和“狗针”、发射“狗针”的弓弩等工具，由杨基云驾驶他的小汽车，其坐在副驾驶位，一起从顺德来到中山市神湾镇寻找目标，在神湾镇一路段毒倒两只狗，之后把狗放上车。其中在一个加油站附近的工厂处发现有可以下手的狗，其在车上丢“狗药”，狗被毒倒后其就下车去将狗抱上车，这时厂里的保安追出来，杨基云立刻载其逃走。后被公安人员设卡拦截，杨基云冲卡，其在一个弯道处跳车逃跑，杨基云就被抓了。其不知道“狗药”“狗针”的成分。健康的狗吃了“狗药”或被“狗针”射中四五分钟就会倒地。他们本来说好将狗卖到顺德容桂镇上佳市场一间无名狗肉店，再分钱。公安机关抓获其时，从其身上缴获偷狗用的“狗针”100支和弹簧100多根。其指认了所盗窃的狗只，并辨认出偷狗地点分别位于中山市神湾镇俊辉汽车修理厂、神湾镇美硕铝模厂门口。13.户籍证明、无犯罪记录证明，证明彭某的身份情况。以上证据均经庭审质证，本院予以确认。针对控辩双方争议的主要问题，本院评判如下：经查，被告人彭某与同案人杨基云先后被公安机关抓获归案，均分别供认过二人携带“狗药”和弓弩、“狗针”等工具，一起驾乘小汽车从佛山市顺德区到中山市神湾镇偷狗去卖的经过，但彭某辩称偷狗回去是用来自己吃的。侦查机关亦未能查找到相应销售狗肉的渠道；虽然从缴获的“狗药”即疑似有毒肉块中检出氰化物成分，但所被盗狗只是否吞食了含氰化物成分的肉块，其是否被掺入有毒、有害的非食品原料，尚存在疑点。由于狗只已被掩埋，也无法通过鉴定对上述问题进行核实。故公诉机关指控彭某的行为构成生产、销售有毒、有害食品罪，证据不足，不能成立。但综合现有证据，足以认定彭某等人携带匕首、弓弩等具有杀伤力的管制器具进行盗窃的事实，彭某上述行为符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪对其定罪处罚。本院认为，被告人彭某无视国家法律，伙同他人携带凶器盗窃，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。彭某有坦白情节，依法可以从轻处罚。公诉机关指控彭某的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，但定性不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第三款、第十四条之规定，判决如下：被告人彭某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月14日起至2016年10月13日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄剑烽审 判 员  巫洁涛人民陪审员  余蔚杰二〇一六年五月三十日书 记 员  梁文虎梁琳连宜静第7页共7页