广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂04民终377号 上诉人（一审原告）杨海，男，1981年5月22日出生，汉族，广西壮族自治区藤县人，农民，现住藤县。 被上诉人（一审被告）麦志诚，男，1983年11月10日出生，汉族，广西壮族自治区藤县人，个体工商户，现住藤县。 上诉人杨海与被上诉人麦志诚合伙协议纠纷一案，藤县人民法院于2015年11月18日作出（2015）藤民初字第1667号民事判决。杨海不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭并于2016年5月20日公开开庭进行了审理，上诉人杨海到庭参加诉讼，被上诉人麦志诚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明，2014年4月4日，原告杨海与被告麦志诚作为承包方（乙方）与吴杰军作为发包方（甲方），签订一份《承包经营合同》，合同约定：1、吴杰军将位于藤县藤州大道116号中藤广告喷绘业务发包给原、被告经营，并将属其所有的喷绘机及2台电脑承包给杨海与麦志诚经营；2、承包期限自2014年4月5日至2015年4月5日止。乙方向甲方交纳经营保证金60000元，该承包金作为履行保证金，在合同终止后，且乙方结清承包期间所有的债权债务后，由甲方全额归还给乙方；3、乙方有权依照法律及合同，自主经营并自负盈亏，乙方在经营过程中发生的所有债权债务与甲方无涉；4、承包期满或合同解除，甲方按原移交清单进行清点验收……。合同落款处甲方盖有“藤县中藤广告设计中心”的印章，吴杰军并签名，原、被告在乙方处签名盖手印。合同中还写有特别提示：1、甲方喷绘业务优先处理；2、甲方给予乙方10000元作为启动资金；3、甲方给予乙方价值5000元材料作为使用。2014年11月18日，原、被告两人签订一份《协议书》，协议内容为：“喷绘机原所有权属吴杰军，由于吴杰军卷款潜逃，前期支付给吴杰军的43200元，未能追回。其中麦志诚支付给吴杰军30000元整，杨海支付给吴杰军13200元整，其中有5000元是杨海向麦志诚借款。由麦志诚向杨海支付8200元，相当于麦志诚承担了43000，喷绘机所有权归麦志诚所有。杨海与吴杰军之间所有协议约定均与麦志诚无关。支付办法分四期支付：2015年2月10号支付第一期、2015年3月30号支付第二期、2015年4月30号支付第三期、2015年5月30号支付第四期……”，原、被告在该协议上签名并盖手印。签订协议后，被告分别2015年2月15日、2015年4月7日支付给原告1000元、500元，共1500元。由于被告未按双方签订协议支付余款6700元，原告遂于2015年8月10日向法院起诉，提出以上诉讼请求。另查明，原告起诉时并向本院提供一份《收条》，收条内容为：“收条今收到杨海麦志诚现金共60000元（大写：陆万元整）作为喷绘业务保证金。付款人杨海麦志诚收款人：吴杰军2014年4月7日”。 一审法院审理认为，根据本案的证据，确认原、被告之间合伙经营广告喷绘业务的事实。对于原、被告与吴杰军之间是何种法律关系，原、被告一致确认系合伙关系，根据原、被告与吴杰军签订的《承包经营合同》约定了吴杰军投入了喷绘机及部分资金，但又约定在经营过程中发生的所有债权债务与吴杰军无关，由原、被告自主经营并自负盈亏，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》(以下简称《民通意见》)第４６条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”。本案现有的证据未能证实吴杰军参与原、被告合伙的盈余分配，由于吴杰军不是本案当事人，对原、被告一致认可与吴杰军也是合伙关系的陈述在本案中不予确认。本案原告以其与被告签订的《协议书》约定的内容向被告主张返还款项的权利，该协议以吴杰军卷款潜逃为由，约定将喷绘机所有权归被告所有，同时约定对交付给吴杰军的保证金如何处理。因《协议书》一则没有吴杰军的签名，即无权处分他人财产无所有权人追认；二则没有对合伙人退伙后对合伙债务及其他事项的约定，根据《民通意见》第54条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。……”，故该协议的内容也不符合合伙人退伙时所具备的法律要件。为此，根据《中华人民共和国合同法》第五十一条规定，确认该《协议书》系效力待定的合同，对合同约定的内容，本案不作处理。另外，《协议书》确认交付给吴杰军的承包金系43200元，而原告本人提交的以吴杰军为收款人的《收条》记载吴杰军收到承包金却系60000元，即原告提交的该两份书证存反映的承包金数额不一致。由于原、被告与吴杰军签订的书面《承包经营合同》约定原、被告交给吴杰军的承包金为60000元，虽然被告也认可实际交付的承包金为43200元，而吴杰军本人未到庭，因原、被告同为合同中的乙方，具有法律上的利害关系，故原、被告一致认可交付给吴杰军承包金为43200元的事实在没有其他证据印证的情况下，在本案中不予确认。由此，对原告以43200元为基数及擅自处分他人财产而要求被告返还6700元的数额，本案不予确认。原告要求被告返还6700元理据不足，不予支持。同理，被告要求原告返还已支付的1500元亦不予处理，其要求原告返还借款5000元，系另一法律关系，不予一并处理。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告杨海的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取为25元，由原告杨海负担。 杨海不服上诉称，1、一审法院确认了上诉人与被上诉人合伙经营广告喷绘业务的事实，但对双方的合伙关系不确认不当。2、《协议书》是上诉人与被上诉人共同签订，被上诉人拒绝还款违约。请求撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。 被上诉人麦志诚答辩称，答辩人与上诉人合伙经营广告喷漆业务的事实已经法院确认，但双方2014年11月18日签订的协议无效，上诉人基于无效合同取得答辩人的1500元应予返还给答辩人，一审法院不处理错误。 由于上诉人与被上诉人均未能举证否定原判认定的事实的事实，故本院对原判认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人杨海与被上诉人麦志诚均承认双方合伙经营广告喷绘业务，双方之间合伙关系成立。从两合伙人与吴杰军签订《承包经营合同》的内容看，两合伙人与吴杰军之间是承包关系，不是三人合伙。2014年11月18日上诉人与被上诉人签订的《协议书》，其内容实际是双方签订的退伙协议，该协议是双方的真实意思表示，不违反相关法律法规规定，因而合法有效，双方应遵照执行，上诉人杨海按照协议约定退伙，被上诉人麦志诚理应按协议约定支付8200元给上诉人杨海，麦志诚已于2015年2月15日支付1000元、2015年4月7日支付500元给杨海，余6700元未付，杨海因此提起诉讼要求麦志诚支付未付的6700元，其诉讼请求合理合法，本院予以支持。综上所述，原判适用法律错误致处理失当，本院依法予以纠正。上诉人的上诉理据充分，本院予以支持。依照最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第52条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下： 撤销藤县人民法院（2015）藤民初字第1667号民事判决； 被上诉人麦志诚应支付6700元给上诉人杨海。 一审案件受理费25元、二审案件受理费50元，全部由被上诉人麦志诚负担。 上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力后十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  林 远 审 判 员  刘创祥 代理审判员  龙 跃 二〇一六年五月二十五日 书 记 员  熊 利 书 记 员  熊 利