广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1323民初857号原告：杨光辉，男，汉族，重庆市秀山县人，住重庆市秀山县，公民身份号码×××5330。被告：惠东县白盆珠镇佳盛金属制品厂，住所地惠东县。经营者：谢辉宏。委托代理人：张玉良。第三人：李坚，男，汉族，广东省惠东县人，住惠东县，公民身份号码×××6038。原告杨光辉诉被告惠东县白盆珠镇佳盛金属制品厂（以下简称佳盛厂）、第三人李坚劳动争议一案，本院于2016年3月7日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨光辉、被告佳盛厂的委托代理人张玉良、第三人李坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨光辉诉称：2014年12月31日，我进入被告佳盛厂工作，职务是保安员，被告一直没有与我签订劳动合同，办理厂牌，也没有帮我购买社保。2015年6月15日，被告开除我，我去找劳动所，当时被告说不关它的事。后来我去惠东劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，惠东劳动人事争议仲裁委员会以证据不齐全为由，不予受理。为此，起诉到法院，请求判令：一、未签劳动合同的二倍工资差额26400元；二、春节期间加班工资560元；三、被告因解除劳动合同补偿原告两个月工资4800元；四、约定工资与实发工资差额3300元。被告佳盛厂辩称：1、原告杨光辉与被告不存在劳动关系。被告为保障本厂厂区治安稳定，与第三人李坚签订了《保安服务合同书》。根据《保安服务合同书》，被告每月支付第三人9300元，由第三人组织人员负责被告厂区的安保业务。至于第三人组织那些人员的食宿安排和薪酬等问题，被告概不干涉。原告与第三人只是雇佣关系，也排除了原告是劳务派遣的情形。由此可见，被告仅与第三人存在合同关系，原、被告之间不存在劳动关系。2、原告应当对自身被解雇一事负全部责任。原告自2014年12月31日到2015年6月15日在被告厂区工作。自开始工作以来，原告的工作态度极其散漫，游手好闲。时常被管理人员发现其在上班时间偷懒睡觉，也不服从被告对其的工作安排，根本无法履行其保安职责。在被告向第三人反映了原告这一现象后，第三人口头向原告提出了解雇事由，并在一个月后正式解雇了原告。3、原告被解雇一事已经调解结案。原告在被解雇后，曾向惠东白盆珠镇劳动所提出申诉并转至白盆珠镇综治信访维稳中心调解。经过调解，原告已经从第三人处获得了经济补偿。被告认为，原告被解雇一事应当认定为已经结案，原告再次起诉要求赔偿的行为属于滥用诉讼权利、浪费诉讼资源。综上，被告认为，原、被告之间不存在劳动关系，不适用《中华人民共和国劳动法》关于员工解雇的相关规定。且原告已通过调解获得了经济赔偿，再次要求赔偿于法无据，请求人民法院依法予以驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告佳盛厂于2010年7月8日成立，系个体工商户，经营范围：加工：手表外件（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2014年4月1日，被告佳盛厂（甲方）与第三人李坚（乙方）签订《保安服务合同书》，约定：“第一条保安服务的内容（一）保安服务的内容。经甲乙双方协商，乙方向甲方提供保安人员，按乙方的管理模式对保安队伍进行教育管理，并根据甲乙双方确认的岗位及职责要求执行安全防范任务，承担双方约定的保安服务责任。具体防范区域、岗位设置及人员安排根据双方确定的《安全护卫方案执行》……乙方向甲方选派保安员共4人从事保安护卫工作，其中男性保安员4名……第二条双方的权利、义务和责任（一）甲方的权利、义务和责任……12、甲方应按国家《劳动法》有关规定，合理安排乙方保安员的休息和休假……（二）乙方权利、义务和责任……6、乙方保安员自带标准配备的制式服装及其他基本的保安装备，并由乙方负责保安员的工资、福利。7、乙方应加强对保安员的在岗培训、监督和管理，确保向甲方提供优质的保安服务……第三条收费标准和方式（一）保安服务的收费标准：1、全月服务费合计9300元。2、保安员的住宿、饮食按如下方法解决：由乙方负责。（二）付款时间及方式：甲方在每月的5日前将上月的服务费以入卡现金支付给乙方。”2014年12月31日，原告杨光辉入职被告佳盛厂工作，职务为保安员。第三人李坚是被告佳盛厂雇佣的保安队长，其选派原告为被告的保安员，并主张与原告口头约定工资每月1800元，当月的工资于下个月5号以现金形式发放。原告则主张其与第三人口头约定前2个月的工资每月1800元，对后来的月工资数额没有约定。原告工作期间的工资均按1800元发放完毕。但被告和第三人均未与原告签订书面的劳动合同。春节期间，原告在被告处加班，没有放假。第三人主张因原告无法胜任工作将其辞退，原告也同意于2015年6月16日离职。2015年7月24日，第三人李坚（甲方）与原告杨光辉（乙方）在惠东白盆珠综治信访维稳中心的主持下签订了一份《协议》，约定“因甲乙双方属雇用关系，经甲乙双方充分协商同意，甲方一次性补给乙在佳盛金属制品厂做保安员5个半月期间的工龄补偿款人民币玖佰元（￥900.00元）整。乙方收到补偿款后，不得再以任何理由向甲方要求任何形式的补偿。本协议自甲乙双方签订时起即生效。”原告和第三人在该份协议上签字捺印。2015年11月5日，原告杨光辉向惠东劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、未签订劳动合同二倍工资差额26400元；二、2015年春节加班费560元；三、约定工资与实发工资差额3300元；四、解除劳动关系经济补偿金4800元。惠东劳动人事争议仲裁委员会以原告暂没有直接证据证明其与被告佳盛厂之间存在劳动关系为由，于2015年11月13日作出惠东劳人仲案字（2015）第576号不予受理通知书。原告于2016年2月29日收到上述仲裁裁决书，对裁决不服，于2016年3月7日向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求。另查，第三人李坚称《保安服务合同书》中“全月服务费合计9300元”包含了五个保安员的工资，其中第三人的月工资是1800元，原告杨光辉的月工资是1800元，另外三个保安员的月工资每人是1900元。本院认为：关于原告杨光辉与被告佳盛厂是否存在劳动关系的问题。被告主张其与第三人李坚签订了《保安服务合同书》，由第三人为被告提供保安人员及提供保安服务，原告是第三人聘请的保安员，故原告与被告不存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条“经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务”之规定，《保安服务合同书》的性质属于劳务派遣协议，但第三人李坚是被告聘请的保安队长，且不具备劳务派遣的资质，因此，第三人与被告签订的《保安服务合同书》属于无效合同。原告与被告虽未签订书面的劳动合同，但原、被告符合法律法规规定的主体资格，原告受被告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动，双方已形成事实上的劳动关系，故原告的损失应由被告承担。关于原告杨光辉的月工资数额问题。原告主张其每月工资应按2400元计，但其未提交证据予以证实，应承担举证不能的责任，本院不予支持。原告工作期间的工资均按1800元发放完毕，且原告在工作期间并未提出异议，故原告的月工资应为1800元。原告诉请工资按2400元计算及要求补工资差额没有依据，本院不予支持。关于应否支付未签订书面劳动合同双倍工资问题。原告杨光辉从2014年12月31日入职被告佳盛厂处，于2015年6月16日离职，在此期间并未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应当从2015年2月1日起至2015年6月16日止按1800元／月支付原告双倍工资差额为1800元／月×4.5个月=8100元。关于春节期间加班工资的问题。原告杨光辉主张在2015年春节期间加班，被告和第三人均未支付加班工资，第三人李坚在庭审中对加班的事实也予以认可。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”之规定，原告春节期间的加班费为1800元／月÷21.75×7天×3=1737.93元。原告诉请春节期间的加班费560元，本院予以照准。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。第三人李坚主张因原告杨光辉无法胜任工作将其辞退，原告也同意离职，可视为原、被告协商一致，可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”和第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，被告应支付半个月工资的经济补偿即900元给原告。第三人称其已于2015年7月24日支付了900元补偿款给原告，不应再支付其他费用给原告。该款900元虽在《协议》中写为“工龄补偿款”，但性质实为解除劳动关系经济补偿金，故原告再次诉请支付解除劳动关系经济补偿金，本院不予支持。综上，原告的诉请及被告的辩解、第三人的述称，有理部分，予以支持；无理部分，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款、第五十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告惠东县白盆珠镇佳盛金属制品厂于本判决发生法律效力之日起5日内向原告杨光辉支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额8100元、春节期间的加班费560元，上述款项共计8660元。二、驳回原告杨光辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  黄新娣代理审判员  王俏玲人民陪审员  李育芳二〇一六年五月二十六日书 记 员  叶 智