湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）湘07刑终40号原公诉机关湖南省石门县人民检察院。上诉人（原审被告人）王某，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2015年8月1日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于石门县看守所。辩护人徐联委，湖南楚江律师事务所律师。原审被告人唐某，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2015年8月1日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于石门县看守所。原审被告人宋某乙，曾用名宋某甲，无业。因犯盗窃罪，于2013年4月28日被石门县人民法院判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2015年8月1日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于石门县看守所。湖南省石门县人民法院审理石门县人民检察院指控被告人唐某、王某、宋某乙犯聚众斗殴罪，于二O一六年二月一日作出（2015）石刑初字第208号刑事判决。宣判后，被告人王某不服，向本院提出上诉。2016年2月23日，石门县人民法院将案卷移送本院，同年3月3日本院决定立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，并决定对本案开庭审理，于2016年3月9日通知常德市人民检察院阅卷。2016年4月9日，常德市人民检察院阅卷完毕。本院于2016年4月13日公开开庭审理了本案，常德市人民检察院检察员刘林出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王某及其辩护人徐联委到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定：2015年5月23日晚，被告人唐某及其同伴覃威威（在逃）等人在石门县老火车站广场吃夜市喝酒，唐某喝酒之后给女朋友杨某（又名杨楠）打电话要求其过去。杨某在新概念KTV唱完歌后带着朋友丁某、朱杰、刘某等人一起与唐某见面。唐某见杨某带着几名陌生异性与自己见面非常生气，当场动手殴打和辱骂丁某、朱杰，后被杨某拉扯劝说离开。次日晚上，丁某、朱杰、刘某等人给唐某打电话约唐某在百步蹬见面，要求将23日晚发生的事和解了结。唐某、覃威威等人在百步蹬宾馆二楼租房里看见对方有四人并开着小车，实力不明，就推脱没有与对方见面。2015年5月25日晚10时许，丁某、朱杰、刘某、许某等人又先后给唐某打电话约其在百步蹬见面，唐某怕一个人吃亏遂打电话给覃威威，覃威威在决定去和对方见面后打电话又邀约了张田（另案处理）、廖权（在逃）、“黑皮”（在逃），因张田当时与被告人王某、覃某、王贵在一起玩，四人遂一同前往百步蹬。唐某还用QQ联系了被告人宋某乙。丁某、朱杰、刘某、许某在等唐某的时候，丁某、朱杰又打电话各自邀约其同学或朋友共十余人到场。被告人唐某、王某、宋某乙、张田、覃威威、廖权、“黑皮”、覃某、王贵九人到百步蹬宾馆二楼覃威威的租房汇合后，覃威威拿出其放在租房里的4把“管杀”、2把蔑刀、1根钢管等凶器供人挑选，唐某、宋某乙各拿1把蔑刀，被告人王某拿1根钢管，覃威威、廖权、张田、“黑皮”各拿1把“管杀”，之后向丁某等人冲去，并用凶器殴打对方。丁某、朱杰等人见状便往新概念KTV方向逃跑，唐某、王某前去追逐，没来得及逃走的许某、刘某二人被覃威威、“黑皮”、张田、廖权等人围殴，致许某、刘某二人不同程度受伤。经石门县公安局法医鉴定，许某被他人砍伤致右肱骨外髁砍裂骨折并分离移位，构成轻伤二级；刘某被他人砍伤致左肱部皮肤裂创疤痕3.0厘米，构成轻微伤。归案后，被告人唐某、王某各赔偿了被害人许某经济损失8000元，被害人对唐某、王某表示谅解。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人许某的陈述，证明因朱杰、丁某二人在2015年5月23日晚上被别人打了，2015年5月25日下午，许某、刘某下班后陪朱杰、丁某到百步蹬去找对方，想就此事要对方道歉或赔钱。之后，丁某、朱杰又打电话各自邀约十余人过来镇场子。当天晚上10时左右，在百步蹬前的十字路口等了对方约一个小时后，就看到对方有十余人手持砍刀从百步蹬冲来，因许某、刘某没来得及逃跑，被对方砍伤。2、被害人刘某的陈述，证明2015年5月23晚上，刘某、丁某、朱杰陪杨某（又名杨楠）去石门县老火车广场找杨某的男朋友唐某时，唐某踹了朱杰、丁某一脚，覃威威打了朱杰两耳光，双方发生矛盾，之后刘某等人被杨某劝说离开。第二天晚上，朱杰邀约刘军，与刘某、丁某开小车到百步蹬去找唐某，并打电话要唐某出来道歉，但唐某一直未出现。5月25日下午下班后，朱杰、丁某、刘某、许某又去百步蹬找唐某，在等唐某的过程中，朱杰、丁某又打电话邀约了十余人过来镇场子。当天晚上10时左右，唐某带着十余人手持砍刀、钢管等凶器从百步蹬冲来，因许某没来得及逃跑，被对方的人砍伤，刘某去帮许某时，也被对方用“管杀”砍伤。3、证人丁某的证言，证明2015年5月23日晚上，丁某、朱杰、刘某陪杨某（又名杨楠）去百步蹬找杨某的朋友唐某，结果唐某等人将丁某等人赶走，并对朱杰拳打脚踢、讲狠话，之后丁某等人被杨某劝说离开。2015年5月25日晚上，丁某、朱杰、刘某、许某下班后，到百步蹬找唐某，要唐某道歉并和解此事。在等唐某的过程中，朱杰叫来了四个同学，丁某叫来了两个朋友。等到22时30分左右，有十余人手持管制刀具从百步蹬冲来，丁某等人见情况不妙，迅速逃跑。后在逃跑过程中因没有看见许某、刘某跟上来，丁某等人又返回现场，发现刘某和许某被对方的人砍伤。4、证人杨某（又名杨楠）的证言，证明2015年5月23日晚上，丁某等人陪同杨某到百步蹬找唐某时，双方发生矛盾，唐某踹了丁某的朋友一脚，后丁某等人在杨某劝说下离开。2015年5月25日晚上10时许，丁某给唐某打电话，要他赶到百步蹬来，杨某怕二人惹事，就独自一个去找丁某等人，并要求他们离开，丁某表示自己不是来打架的，是来找唐某和解的。到23时许，唐某等人手持砍刀从百步蹬冲出来，丁某等人见状便逃跑，因有二人没来得及逃跑，被唐某等人砍伤。5、同案人张田的供述，证明2015年5月份的一天晚上，唐某在百步蹬打了人。第二天晚上，对方有四人开着小车到百步蹬来找唐某，因怕打不过对方，唐某、覃威威等人没有下楼与对方见面。第三天晚上，对方又来百步蹬找唐某，覃威威给张田打电话要他赶到楚江市场，因王某当时与张田在一起，便一同前去。唐某、覃威威、廖权、张田、王某在楚江市场汇合后，唐某、覃威威、廖权、张田四人从后门进入百步蹬宾馆二楼覃威威的租房，王某邀约了覃某和王贵前来，并从前门上百步蹬宾馆二楼，当时宋某乙也在租房内，后覃威威又电话邀约了“黑皮”。唐某、覃威威、廖权、张田、宋某乙、王某、覃某、王贵、“黑皮”九人在租房内汇合后，覃威威拿出其放在租房内的凶器供人挑选，覃威威、廖权、“黑皮”、张田各拿1把“管杀”，王某拿钢管，唐某、宋某乙各拿1把蔑刀，九人出了百步蹬宾馆后开始往外冲，唐某首先踹了对方的一脚，对方大部分人都逃跑了，唐某和王某上前去追，对方有两个人没来得及跑，覃威威、廖权、张田就对其拳打脚踢，覃威威朝其中一人砍了一刀。整个过程中，除了覃某、王贵没有动手外，其他人都动手打了人。6、证人覃某的证言，证明2015年5月份的一天晚上9时左右，覃某与王某、王贵、张田在街上玩，张田接到一个电话，要他去百步蹬，张田和王某遂准备前往，覃某与王贵表示要一起去看看。四人到百步蹬二楼一租房内，才知道是要打架，当时还有人拿出凶器，说要去会一会对方。除了覃某、王贵外，其余人都拿了凶器。尔后，覃某随其他人走出百步蹬宾馆，并看见这边的人拿凶器将对方二人砍伤，只有覃某和王贵二人站在一边，没有参与打架。7、公安机关制作的辨认笔录，证明刘某、许某成功辨认出唐某就是2015年5月25日晚上9时许在石门县楚江镇百步蹬打架的人之一。8、公安机关制作的现场方位图及现场照片，证明案发现场情况。9、被害人许某、刘某住院病历，证明许某、刘某因伤住院治疗的情况。10、法医学损伤程度鉴定意见书，证明被害人许某因被他人砍伤致右肱骨外髁砍裂骨折并分离移位，评定为轻伤二级；被害人刘某因被他人砍伤致左肱部皮肤裂创疤痕长3CM，评定为轻微伤。11、相关刑事判决书，证明被告人宋某乙因犯盗窃罪，于2013年4月28日被石门县人民法院判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年。12、收条、谅解书，证明被告人唐某、王某在归案后分别赔偿被害人许某经济损失8000元，许某对二人的行为表示谅解。13、石门县第二中学出具的证明，证明王某为在校学生。14、公安机关制作的线索来源及抓获经过，证明本案线索来源及本案被告人系抓获归案。15、被告人唐某的供述及辩解，供述事发起因，朱杰、丁某在事发前邀约唐某见面的情况，以及2015年5月25日晚上，对方又邀约唐某在百步蹬见面，唐某遂给覃威威打电话，覃威威覃威威在决定去和对方见面后又邀约了廖权、王某、“黑皮”，王某又邀约了二人，七人在百步蹬宾馆二楼覃威威租房内与张田、宋某乙汇合后，便开始商量如何对付对方。覃威威、唐某、廖权三人将放在租房内的凶器拿了出来，唐某拿了1把蔑刀，王某拿了1根钢管，覃威威、廖权、“黑皮”三人拿了钢管，还有一人拿了1把蔑刀。尔后，“黑皮”带头下楼往外冲，唐某首先踹了对方一脚，对方大部分人见状便开始跑，王某与唐某一同去追，因对方跑远了，二人没有追到，便返回百步蹬，发现对方有二人没有跑，其中一人还将覃威威压在地上抢覃威威的刀，唐某便上前帮忙，后“黑皮”喊了一声“撤”，唐某等九人便逃跑。后来，唐某听覃威威说其砍伤了对方一人。16、被告人王某的供述及辩解，供述2015年5月下旬的一天晚上9时左右，王某与张田、覃某、王贵在街上玩，唐某给张田打电话说有人围着他的租房，意思是要张田去帮忙。四人在楚江市场门口与唐某及其女朋友汇合，便一起前往百步蹬宾馆。路过百步蹬前的十字路口时，发现对方有十余人在等着。到了租房内，租房里还有覃威威、廖权、宋某乙三人，后覃威威又打电话邀约了“黑皮”。当时，还有人将放在租房内的刀、钢管等凶器拿了出来，王来拿了1根钢管，张田、唐某拿的蔑刀，覃威威、廖权、“黑皮”拿了“管杀”，宋某乙也拿了凶器，只有覃某、王贵没有拿凶器。尔后，九人一起走出租房往外冲，唐某首先踹了对方一脚，“黑皮”砍了对方一人，王某也拿钢管打了对方一人，对方大部分人见状便开始逃跑，唐某与王某上前追，因没有追到，二人又返回打架的地方，发现“黑皮”、覃威威与对方二人扭打在一起，覃威威用砍刀砍了对方一刀，尔后九人乘出租车离开现场。除了王贵、覃某二人外，都动手打了对方。17、被告人宋某乙的供述及辩解，供述事发的起因，及对方在事发前邀约唐某见面的情况。2015年5月25日晚上，宋某乙在网吧上网，唐某QQ联系宋某乙要他赶到百步蹬二楼的租房，还说站西路那里有一堆人在守着。宋某乙从网吧出来路过站西路时，发现对方确有十余人在百步蹬前的十字路口守着。到了租房后，租房内已有唐某、王某、张田、覃威威、廖权、“黑皮”及二个不认识的人，当时还有人拿出了放在租房内的凶器，宋某乙、唐某拿了蔑刀，王来拿了钢管，覃威威、“黑皮”拿了“管杀”。尔后，唐某等九人一起下楼往向冲，唐某、王某、覃威威、“黑皮”四人都动手打了人，其中覃威威、“黑皮”二人拿着“管杀”将对方砍伤，宋某乙站在一边，没有动手打人。之后，宋某乙随着其他人逃离现场。原审认为，被告人唐某、王某、宋某乙无视社会管理秩序，在公共场所持械追逐、殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，三被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，被告人唐某、王某、宋某乙的行为均积极主动，系主犯。被告人唐某、王某在归案后，能如实供述自己的罪行，并积极赔偿被害人损失，并取得了被害人的谅解，可以从轻处罚。被告人宋某乙因犯盗窃罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（二）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条之规定，判决：一、撤销石门县人民法院（2013）石刑初字第41号刑事判决对被告人宋某乙宣告的缓刑；二、被告人宋某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，与本院（2013）石刑初字第41号刑事判决所判处的刑罚有期徒刑二年四个月，罚金人民币一万五千元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人唐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；四、被告人王某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。宣判后，被告人王某不服，向本院提出上诉称：1、本案事出有因，应定性为故意伤害罪；2、其既不是本案的主使者，也不是组织者，而是受邀参与，应为从犯；3、其未直接致伤被害人许某，且事后赔偿，取得被害人的谅解；4、其为在校学生，系初犯。综上，应对王某判处缓刑。上诉人王某的辩护人提出：王某在案发过程起次要作用，应按照从犯对上诉人予以从轻处罚。湖南省常德市人民检察院出庭履职的检察员认为，原审认定事实清楚，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。二审期间，上诉人王某及其辩护人向本院提交了石门县第二中学的证明及湖南玖业IT学院的录取通知书，拟证明王某曾系石门县二中的高中学生，2014年7月辍学离校。2015年8月10日王某被湖南玖业IT学院计算机应用专业录取。常德市人民检察院出庭履职检察员质证认为，两份证据与本案无关联性；另录取通知书为复印件，无落款时间，且湖南玖业IT学院不属于国家承认的民办院校。本院审查认为，该组证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。本院认为，上诉人（原审被告人）王某、原审被告人唐某、宋某乙无视社会管理秩序，在公共场所持械追逐、殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人王某提出，本案事出有因，应定性为故意伤害罪；经查，上诉人王某受他人邀集，在公共场所持械随意殴打、追逐他人，其主观上有寻衅滋事的故意，客观上与唐某、宋某乙等人实施了共同滋事行为，其行为应认定为寻衅滋事罪。故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人王某及其辩护人提出，王某系从犯，应从轻处罚；经查，上诉人王某持凶器实施了具体的殴打的行为及追逐行为，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。故上诉人及辩护人的该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人王某提出，其未直接致伤被害人许某，且事后赔偿，取得被害人的谅解，其为在校学生，系初犯，应判处缓刑。经查，本案系共同犯罪，上诉人王某应按其参与的全部犯罪处罚；原审法院已考虑了上诉人赔偿被害人经济损失，并取得谅解等量刑情节，在法定幅度内判处有期徒刑一年三个月，并无不当；另石门县司法局出具社区矫正调查评估意见，建议对王某不适用非监禁刑罚。故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  朱建明审判员  钟 玲审判员  李 丹二〇一六年五月十日书记员  郑 凡附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。