广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤01民终5282号上诉人（原审原告）：达明铁。委托代理人：沈云勇，广东合盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄银川。被上诉人（原审被告）：汕头市潮阳第二建筑总公司。法定代表人：吴健华，职务：总经理。委托代理人：钟武平，广东武平律师事务所律师。委托代理人：邓凯莹，广东武平律师事务所律师。上诉人达明铁因建筑工程纠纷一案，不服广州市白云区人民法院(2014)穗云法民一初字第2942号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：上诉人未取得承包建筑工程的相应资质，平常与老乡自行承包工程施工。据上诉人称，其与挂靠汕头市潮阳第二建筑总公司（以下简称“潮阳二建公司”）的案外人吴某通过被上诉人黄银川的介绍，签订了一份合同，约定吴某将尚某新厂区的道路、排水等工程（以下简称“涉讼工程”）发包给上诉人施工。上诉人与吴某签署合同后，吴某以合同须加盖潮阳二建公司公章为由将合同原件带走，但之后并未将原件交还给上诉人，该合同原件现由被上诉人黄银川持有，但被上诉人黄银川拒绝拿出，涉讼工程的实际施工人为上诉人。被上诉人潮阳二建公司确认吴某为其聘用的项目经理，负责尚某新厂区工程。为证明上诉人为涉讼工程的实际施工人，上诉人提供了以下证据予以证实：1、《通知书》一份，由尚某公司于2010年11月15日向广州冶金建设监理有限公司（以下简称“冶金公司”）、潮相二建公司、黑龙江省安装工程公司发出，内容为停止并撤销孙某先生发包方派驻工程师的工作。2、《关于厂区内道路及排水工程施工质量第二次通知》一份，由潮阳二建公司尚某新厂区项目部于2010年10月28日向黄银川班组发出，内容为要求黄银川班组整改其道路施工中存在的问题。3、《监理工程师通知单》一份，由冶金公司现场监理机构于2010年10月30日向潮阳二建公司发出，并抄送尚某公司和道路承包组，内容为要求潮阳二建公司整改道路施工中的问题。上诉人称该通知单载明抄送的道路承包组即为上诉人的施工班组。4、《关于尚盈新厂区建设项目道路及排水工程施工质量问题及已完合格工程量计量的函》及附件尚盈新厂区之室外道路及排水工程《分部分项工程量计价结算表》一份，由尚某公司、冶金公司于2010年12月25日向潮阳二建公司发出，其中指出由潮阳二建公司施工的尚某新厂区建设项目道路及排水工程存在严重质量问题，要求潮阳二建公司按照附件内容与尚某公司结算后立即退场。5、《路面挖土面积》一份，为手写结算单，合计路面挖土面积为4355.91㎡，结算单底部有达某某、姚某签名，落款日期为2010.11.26。6、《路面排水工程量》一份，为手写结算单，内容为路面、排水、化粪池及隔油池的工程量统计数据，结算单底部有达某某、姚某签名，落款日期为2010.11.25。7、《给排水设计说明》、《排水总平面图》等施工图纸共21份，内容为尚某薪厂区工程的道路、排水、隔油池、化粪池等分部工程的施工图纸。尚某公司对于《通知书》、《关于厂区内道路及排水工程施工质量第二次通知》、《监理工程师通知单》、《关于尚某新厂区建设项目道路及排水工程施工质量问题及已完合格工程量计量的函》及附件《分部分项工程量计价结算表》的真实性予以确认，但认为上述证据均与上诉人无关，无法证明上诉人为涉讼工程的施工方；对于《路面挖土面积》、《路面排水工程量》及21份施工图纸的真实性、合法性及关联性不予确认。被上诉人潮阳二建公司对于《通知书》和《关于厂区内道路及排水工程施工质量第二次通知》的真实性予以确认，但认为该证据与上诉人无关，无法证明上诉人为尚某新厂区工程的施工方；对于《监理工程师通知单》、《关于尚盈新厂区建设项目道路及排水工程施工质量问题及已完合格工程量计量的函》及附件《室外道路及排水工程分部分项工程量计价结算表》、《路面挖土面积》、《路面排水工程量》及21份施工图纸均不予确认。同时被上诉人潮阳二建公司确认《路面挖土面积》、《路面排水工程量》签名的姚某为潮阳二建公司的工作人员，现已离职。被上诉人黄银川对上诉人提供证据均不予确认。为证明其对涉案工程进行施工且两被上诉人拖欠其工程款的事实，上诉人申请证人达某某、马某出庭作证。证人达某某（男，1977年10月3日出生，汉族，身份证住址：湖南省武冈市秦桥乡黄沙村15组，公民身份号码：××）称：证人为上诉人的工人，为上诉人在工地带班组，该工地的大门写着“潮阳二建”；证人在工地做了约六天工，后工程尚未做完，潮阳建筑公司就不让上诉人的工人施工了；证人不清楚上诉人与潮阳二建公司之间的关系。证人马某（男，1975年8月16日出生，汉族，身份证住址：湖南省武冈市秦桥乡新民村7组11号，公民身份号码：××）称：证人为上诉人的工人，为上诉人在鱼窝头潮阳二建的工地做工；上诉人做了马路、化粪池、下水道等工程后，潮阳二建公司不让上诉人继续施工。对于以上证人证言，两被上诉人均认为由于证人为上诉人的工人，与上诉人存在利害关系，其证言无证明效力，且证人证言无法证实上诉人与两被上诉人之间存在权利义务关系。另外，上诉人提供了其自行制作的《调查笔录》5份，分别为上诉人对文某、达某某、达某某、马某、冯某5人就涉讼工程进行询问的记录，其中5人均称知悉达明铁承包了尚某新厂区的道路、排水和化粪池等工程，而且文某、达明铜、达某某还称达明铁是从潮阳二建公司处承包该工程。两被上诉人对以上《调查笔录》均不予确认。上诉人认为其已完成的工程量为351354.5元，为此其自制《广州市尚某设计装饰工程有限公司新厂区道路工程材料明细表》，载明其2010年9月16日至11月16日期间购买施工材料及支付工人工资的情况明细，合计支出费用为351354.5元。为证明其购买施工材料及聘请工人的具体情况，上诉人提供如下单据予以证实：《送货单》127张、《番禺区东涌镇天益沙场送货单》21张、《广州市番禺区坚固建筑材料经营部》送货单据2张、《广州市番禺区榄核联益普通混凝土材料厂》送货单据1张、《创法销货合同单》2张、《收款收据》11张、《收据》11张、《（60型号）挖掘机租赁台班结算单》59张。其中部分单据载明收货单位为尚某工地、鱼窝头工地、细沥工地或潮阳二建工地，部分单据未注明收货单位；部分单据收货人处有达明铁、达某某或马某签名，部分单据无收货人签名；其中59张《（60型号）挖掘机租赁台班结算单》的出租方一栏均有马某签名；以上单据与上诉人自制的工程材料明细表中记载的款项并非一一对应。对于《广州市尚某设计装饰工程有限公司新厂区道路工程材料明细表》及上述单据，两被上诉人均认为无两被上诉人的签名或盖章，不予确认。另查，2013年4月15日，潮阳二建公司于发包方广州市尚某设计装饰工程有限公司达成调解协议，由广州市尚盈设计装饰工程有限公司支付潮阳二建公司涉案室外道路和排水工程造价266022.04元。诉讼中，上诉人以上述工程造价款项主张黄银川、潮阳二建公司支付工程材料款、工人工资266022.04元。2012年，上诉人就涉案工程款向番禺区人民法院提起诉讼，要求被上诉人潮阳二建公司、广州市尚某设计装饰工程有限公司支付工程款453749.3元。番禺区人民法院于2012年4月作出（2012）穗番法民三初字第1520号民事判决书，认定上诉人未能提供确实、充分的证据证明其与两被上诉人存在是施工合同关系，或其对涉讼工程实际进行了施工，依法驳回上诉人诉讼请求。上诉人不服上诉，广州市中级人民法院于2013年12月11日作出（2013）穗中法民五终字第2406号民事判决书，维持原判。以上事实，有生效判决书、通知、工程量核实确认结果、结算表、收据、声明书、民事调解书及双方当事人陈述等证据证实。原审法院认为，上诉人提供的证据已由生效判决认定无法证明其与潮阳二建公司存在施工合同关系或者对涉讼工程实际进行了施工，本案中上诉人亦未能提供新证据证实其主张，故原审法院亦不采信上诉人对涉讼工程进行实际施工的主张。另外，即使按上诉人主张其依据与黄银川、潮阳二建公司的约定进场施工，亦不符合无因管理规定没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的情形。因此，上诉人主张按无因管理要求两被上诉人支付工程材料款、工人工资依据不足，原审法院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，第九条之规定，判决如下：驳回上诉人达明铁的诉讼请求。本案受理费5290元，由上诉人负担。上诉人不服原审判决，上诉称：不服广东省广州市白云区人民法院2015年12月28日作出的（2014）穗云法民一初字第2942号民事判决书，特提起上诉。上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判二被上诉人立即归还原告在广州市尚盈设计工程有限公司新厂区之室外排水、道路、化粪池、洗油池四项工程中垫付的工程材料款、工人工资等共计266022.04元及利息（利息自起诉之日起按银行同期贷款利率计算至清偿之日止）。3、本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：原审法院判决查明、认定事实不清；通篇照抄原广东省广州市中级人民法院（2013）穗中法民五终字第2406号民事判决书内容，却对本案在白云区人民法院中庭审查明并确认的事实只字不提；导致查明、认定事实不清，影响了本案的公正处理；且判决存在明显逻辑错误；依法应予纠正。原告本次向白云区人民法院起诉，是根据原广东省广州市中级人民法院（2013）穗中法民五终字第2406号民事判决书的指引提起的。原广东省广州市中级人民法院（2013）穗中法民五终字第2406号民事判决书没有支持原告的上诉请求，最主要的原因是原告未能提供双方签订的合同，其他证据又无法相互印证，包括二审期间提交的证据均无法直接证实双方的合同关系及合同内容。尤其对于工程总量、已施工工程量，双方结算情况等均无充足证据，或所提供证据无法形成完整证据链，原审基于证据不足不予支持其主张工程款的诉求并无不当。同时指出，上诉人因涉案工程存在其他民事权利可另循法律途径解决。上诉人根据原广东省广州市中级人民法院（2013）穗中法民五终字第2406号民事判决书的指引，另循法律途径提起了本案诉讼。将黄银川班组的名义负责人黄银川列为第一被告，将工程的合法承包方、实际受益人汕头市潮阳第二建筑总公司列为被告二。该案于2014年11月4日受理后，在2014年12月8日开庭审理。在本次庭审过程中，被告一黄银川确认了上诉人与其之间电话通话录音及记录的真实性，并当庭陈述其没有承建该工程，没有结算过工程款。而被上诉人二汕头市潮阳第二建筑总公司明确该工程是发包给黄银川班组并确认工程款已结算。因为二位被上诉人的陈述明显存在矛盾，故原审法院要求被上诉人二在三个工作日内递交结算情况的证据，逾期承担举证不能的不利后果。而上诉人申请了证人出庭及去现场指认《路面挖土面积》与《路面排水工程量》两份结算单所列工程的实际地址，以查明案件事实。同时，证人马某当庭陈述了其受上诉人雇请工地带班签收材料并在工作中签收《关于厂区内道路及排水工程施工质量第二次通知》的过程。证实了黄银川施工班组实际上是由上诉人雇请并承担所有费用。庭审查明的事实均证实了上诉人起诉时陈述的事实和理由属实。原审法院依法应予支持上诉人的全部诉请。本次庭审后，上诉人放心地回家等胜诉判决。令人惊愕的是，本次庭审后，这个案件的进展就陷入停滞中。经代理律师无数次催促，法院的答复都是快了快了。在苦苦等待了一年多以后，原审法院通知在2015年12月21日第二次开庭审理。在本次开庭过程中，主审法官先是看了十几分钟的案卷，然后才缓缓宣布开庭。从主审法官的表现看，他在本次庭审前没有做任何准备，加之距第一次庭审太长时间，他已经完全忘记了本案的基本事实及争议焦点。上诉人的代理人当庭向主审法官确认，被上诉人二是否按照第一次庭审的要求在三个工作日内递交结算情况的证据。主审法官问被上诉人二的代理人是否有提交，被上诉人二竟然说需要待庭后找当事人核实。上诉人的代理人再一次向主审法官提出是否有必要让证人达某某去现场指认《路面挖土面积》与《路面排水工程量》两份结算单所列工程的实际地址，以查明案件事实。本次庭审结束后，在签笔录的过程中，上诉人的代理人发现无故多出来两个月的调解期，于是问书记员是怎么回事。书记员说没有关系的，是因为审限很快就要届满，怕来不及写判决书准备的。就在本次庭审后一个星期，原审法院就匆匆对本案做出了判决。从判决书中的内容来看，通篇照抄原广东省广州市中级人民法院（2013）穗中法民五终字第2406号民事判决书内容，将本次诉讼中并未提交的证据与未陈述的事实和理由照抄入判决书内，但对于本案在白云区人民法院庭审中查明并确认的重要事实只字不提，导致认定事实不清，影响了本案的公正处理。尤其原审判决中关于不认定无因管理的理由存在明显的逻辑错误。依法应予纠正。原审判决中不认定无因管理的理由是基于上诉人主张依据与黄银川、潮阳二建公司的约定入场施工，故不符合无因管理规定没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损进行管理或者服务的情形。如果上诉人的上述主张成立，本案中的黄银川、潮阳二建公司就应该按照约定支付工程款。正因为本案中黄银川、潮阳二建公司不确认上诉人的主张，认为上诉人与他们之间没有法定的或者约定的义务才无需支付工程款。原审法院判决亦没有认定上诉人与黄银川、潮阳二建公司有合同关系。但可笑的是原审法院又以不符合无因管理规定没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损进行管理或者服务的情形为由不认定无因管理，这么明显的逻辑错误真是让人无语。本案中，两位关键证人达某某、马某出庭作证并接受了被上诉人一、二的质证。且证人达某某、马某的证言与客观书证可以相互印证。但原审法院对于是否采纳达某某、马某的证言未做任何认定。基于上述事实可以明确，原审判决是一个为了应付审限而粗制滥造的不公判决，判决认定的事实与庭审查明的客观事实严重不符，且存在明显的逻辑错误。该判决不仅严重侵害了上诉人的合法权益，也损害了法律的尊严并给各方当事人造成讼累，故依法应予纠正。为维护上诉人的合法权益和法律的尊严，恳请二审法院在查明事实的基础上依法处理。被上诉人潮阳二建公司答辩表示服从原审判决，被上诉人黄银川经本院合法传唤未到庭应诉，但其向本院提交书面意见表示同意原审判决。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为：发生法律效力的判决具有既判力，该生效判决所认定的事实对后判决具有拘束力。上诉人提起的诉讼，其诉讼请求是以其是否参与尚某新厂区工程项目施工为事实基础的，即上诉人必须证明自己参与了涉讼工程的施工。对于涉讼工程的施工问题，我院已经发生法律效力的（2013）穗中法民五终字第2406号民事判决认定上诉人没有证据证明其参与涉讼工程的施工，因此，上诉人的诉讼请求失去得以支持的事实基础，对此本院不予支持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出判决，合法合理，且理由阐述充分、正确，本院予以确认，不再赘述。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。被上诉人黄银川经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5290元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 许 群审判员 杨玉芬审判员 邹群慧二〇一六年五月二十三日书记员 胡国劲张树苑