重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终438号上诉人（原审被告）杨忠云，男，汉族，1966年9月13日出生，住重庆市万州区。委托代理人向先银(特别授权)，重庆鼎谋律师事务所律师。委托代理人钟伟，重庆鼎谋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）杨中奎，男，汉族，1965年12月30日出生，住重庆市梁平县。被上诉人（原审原告）杨世金，男，��族，1935年6月12日出生，住重庆市梁平县。被上诉人（原审原告）杨兰惠，女，汉族，1993年6月11日出生，住重庆市梁平县。被上诉人（原审被告）谭来文，男，汉族，1974年9月19日出生，住重庆市万州区。被上诉人（原审被告）黎平，男，汉族，1969年11月19日出生，住重庆市万州区。以上二被上诉人谭来文、黎平的共同委托代理人邓仟元，重庆佳施德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）梁平县渝兴建筑工程有限公司，住所地重庆市梁平县梁山镇机场路165号，组织机构代码76593743-6。法定代表人李承家，董事长。委托代理人谢富宏，男，汉族，1953年4月26日出生，住重庆市梁平县，系该公司员工。原审被告梁平县福禄镇人民政府，住所地重庆市梁平县福禄镇河西街42号，组织机构代码73396435-X。法定代表人唐满涛，镇长。上诉人杨忠云因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市梁平县人民法院(2015)梁法民初字第02535号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明，2013年10月16日，梁平县福禄镇人民政府与梁平县渝兴建筑工程有限公司签订了福禄镇天塔、辣坪村公路建设工程承包合同，梁平县福禄镇人民政府将天塔村6组至辣坪9组约3.21公里左右公路实施硬化的工程承包给梁平县渝兴建筑工程有限公司实施，双方并签订了安全生产合同。2013年10月31日，梁平县渝兴建筑工程有限公司与杨忠云签订梁平县渝兴建筑工程有限公司房屋建筑、土石方、路面硬化、装饰装璜、装修、维修工程内包合同，梁平县渝兴建筑工程有限公司又将天塔村6组至辣坪村9组约3.21公里左右公路实施硬化的工程承包给杨忠云实施。杨忠云在施工过程中需拆搅拌机，于2014年3月23日叫杨中奎来拆，杨中奎在拆的过程中从搅拌机上摔下受伤，杨中奎受伤后于2014年3月23日至2014年4月9日在重庆万州三峡外科医院住院治疗17天，出院诊断为L1椎体压缩性粉碎骨折并腰椎管狭窄症，出院医嘱为加强营养，注意休息，建议继续绝对卧床休养至少10周。杨中奎又于2015年5月13日至2015年5月27日在重庆市万州区万寿医院住院治疗15天，出院诊断为L1椎体骨折内固定术后骨性愈合，出院医嘱为建议休息，不适门诊随访。2015年6月9日，杨中奎经梁平司法鉴定所鉴定为L1椎体粉碎性骨折，伤残程度为九级，后续医疗费用评估为3000元。杨中奎支出鉴定费1300元。诉讼过程中，梁平县渝兴建筑工程有限公司申请对杨中奎的伤残程度重新鉴定，一审法院委托重庆市弘正司法鉴定所作出了司法鉴���意见书，鉴定意见为杨中奎的伤残程度为九级。梁平县渝兴建筑工程有限公司支出鉴定费1150元。杨中奎支出因重新鉴定产生的检查费、交通费340元。另查明，杨中奎于2015年8月11日取得工商营业执照，经营范围为门窗、防盗网装修。杨中奎受伤前在城镇连续居住一年以上，且其主要收入来源为非农收入。杨中奎父亲杨世金（生于1935年6月12日），生育包括杨中奎在内的六名子女。杨世金在农村居住生活。杨中奎、杨世金、杨兰惠一审诉称，2014年3月23日19时30分左右，杨中奎受杨忠云、谭来文、黎平雇请，在业主福禄镇人民政府发包给梁平县渝兴建筑工程有限公司承包修建梁平县福禄镇天塔村乡村公路拆搅拌机时从搅拌机上摔下，造成杨中奎身体多处严重受伤，杨忠云与梁平县渝兴建筑工程有限公司系挂靠关系，杨忠云与谭来文、黎平系内部承包��系。杨中奎受伤后被送往重庆市万州区三峡医院外科医院治疗，杨忠云仅垫付了医药费，却拒不赔偿其他费用。请求法院判决赔偿杨中奎、杨世金、杨兰惠后续医疗费3000元、护理费10200元、误工费87800元、住院伙食补助费960元、营养费2970元、残疾赔偿金100588元、鉴定费1300元、交通费800元、被扶养人杨世金的被扶养人生活费3046.50元、精神损害抚慰金10000元、重新鉴定产生的检查费、交通费340元，合计221004.50元。杨忠云一审辩称，请求法院裁定驳回杨中奎的起诉，程序上来说此案是工伤案件，应先仲裁后起诉。杨中奎诉称的受伤时间、地点、部位是属实的，恰好符合工伤的条件。杨中奎做工的工地是福禄镇人民政府将工程包给梁平县渝兴建筑工程有限公司是属实的，梁平县渝兴建筑工程有限公司将工程转包给了杨忠云，杨忠云又将工程包给了谭来文、黎平是属实的。杨忠云垫付了杨中奎医疗费4万多元。谭来文、黎平一审辩称，杨中奎诉称的受谭来文、黎平雇请不属实，谭来文、黎平并不认识杨中奎，同时杨中奎受伤的事实谭来文、黎平也不清楚。杨中奎诉称的杨忠云与谭来文、黎平属于内部承包关系不属实。杨中奎系工伤，应先进行劳动争议仲裁程序。梁平县渝兴建筑工程有限公司一审辩称，杨中奎受伤不是在工地上，而是在吊车上受伤的。杨忠云与我公司有个内部协议，一切安全事故由杨忠云承担。请求法院判决驳回杨中奎的诉讼请求。梁平县福禄镇人民政府一审辩称，梁平县福禄镇人民政府在杨中奎受伤的事件中并不承担任何法律责任，梁平县福禄镇人民政府根据相关法律规定将工程承包给了有资质的梁平县渝兴建筑工程有限公司，并签订了安全事故协议。其他各方当事人之间的工程转包，梁平县福禄镇人民政府并不知情。梁平县福禄镇人民政府的监管责任是做到位的。一审法院认为，杨忠云在施工过程中需拆搅拌机，于2014年3月23日叫杨中奎来拆，杨中奎在拆的过程中从搅拌机上摔下受伤。杨忠云辩称其将承包的工程又包给了谭来文、黎平实施，谭来文、黎平辩称工程的劳务部分仍由杨忠云做，并提供了万州区法院的庭审笔录予以证明，杨忠云在庭审笔录中明确表示工程的劳务部分不是谭来文、黎平做的。故一审法院对于杨忠云辩称其将承包的工程全部包给了谭来文、黎平实施的答辩主张不予采纳。杨中奎受杨忠云雇请为其提供劳务，接受雇主的安排拆搅拌机，且杨中奎在受伤前并未取得工商营业执照，故一审法院对于谭来文、黎平辩称杨中奎系加工承揽的答辩主张不予采纳。杨中奎不注意安全从搅拌机上摔下，有一定的过错���应承担次要责任（三成），杨忠云应对杨中奎受伤的损害赔偿承担主要的赔偿责任（七成）。梁平县渝兴建筑工程有限公司将天塔村6组至辣坪村9组约3.21公里左右公路实施硬化的工程承包给杨忠云实施，杨中奎为杨忠云提供的是拆搅拌机的劳务，故梁平县渝兴建筑工程有限公司在本案中不承担赔偿责任。梁平县福禄镇人民政府将天塔村6组至辣坪村9组约3.21公里左右公路实施硬化的工程承包给梁平县渝兴建筑工程有限公司实施，双方并签订了安全生产合同。故梁平县福禄镇人民政府在本案中不承担赔偿责任。杨忠云为杨中奎垫付的医疗费，由于未提供医疗费票据，无法核实其具体金额，故在本案中不予以处理。杨中奎主张的误工费根据其伤情可算至定残前一日为439天，误工费标准按每天80元计算。杨中奎主张的营养费根据其伤情，一审法院酌情确定为2000元。杨中奎��伤前在城镇连续居住一年以上，且其主要收入来源为非农收入，其主张的残疾赔偿金应按城镇标准计算。杨中奎主张的交通费根据其治疗情况，酌情确定为500元。被扶养人杨世金在农村居住生活，杨中奎主张的被扶养人生活费应按农村标准计算。杨中奎主张的精神损害抚慰金酌情确定为2800元。梁平县渝兴建筑工程有限公司申请重新鉴定支出的鉴定费由其自行承担。综上所述，杨中奎、杨世金主张的续医费3000元、护理费8160元（80元/天×102天）、误工费35120元（80元/天×439天）、伙食补助费960元、营养费2000元、残疾赔偿金100588元、鉴定费1300元、被扶养人生活费1330.50元、交通费500元、重新鉴定产生的检查费、交通费340元，由杨忠云赔偿杨中奎、杨世金107070.95元，加上精神损害抚慰金2800元，杨忠云共赔偿杨中奎、杨世金109870.95元。梁平县渝兴建筑工程有限公司赔偿杨世��因重新鉴定支出的检查费、交通费340元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由杨忠云赔偿杨中奎、杨世金各项损失共计109870.95元。二、由梁平县渝兴建筑工程有限公司赔偿杨中奎因重新鉴定支出的检查费、交通费340元。三、驳回杨中奎、杨世金、杨兰惠的其他诉讼请求。限判决生效后十日内付清。案件受理费1505元，由杨中奎、杨世金、杨兰惠负担979元，由杨忠云负担526元。宣判后，杨忠云不服一审判决，向本院提起上诉，请求:1、撤销原判，依法改判驳回被上诉人杨中奎对上诉人杨忠云的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。主要事实和理由：杨中奎虽然在福禄街道上烧电焊，但晚上要回家居住，且白天也不全在福禄镇上工作，所以不符合连续居住的条件，且杨中奎是出事后才取得的营业执照，出事前一年没有合法经营，也就谈不上有合法收入，故杨中奎的残疾赔偿金应该按照农村标准计算；根据法律规定，应由雇主承担赔偿责任，谭来文、黎平需要拆搅拌机，杨忠云只是帮忙喊的杨中奎，杨忠云不是雇主，也不是实际施工人，只是项目负责人，不应该承担赔偿责任。杨中奎答辩称，杨中奎不认识谭来文、黎平，他们与杨忠云是什么关系不清楚；是杨忠云喊杨中奎去拆搅拌机的，就应由杨忠云赔偿；杨忠云提供的证据材料都是假的，杨中奎的残疾赔偿金应该按照城镇标准赔偿。谭来文、黎平答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应该予以维持；杨中奎是临时受杨忠云雇请的，万州区法院的庭审笔录也可以印证；请求驳回上诉，维持原判。梁平县渝兴建筑工程有���公司答辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判；杨忠云是挂靠在公司，有内部协议，是明确的。梁平县福禄镇人民政府、杨世金和杨兰惠未答辩。在二审审理过程中，杨忠云向本院提交了一份《证明》，并申请了证人左明全、杨忠强和杨宗才出庭作证，拟证明杨中奎是以务农为生。谭来文、黎平质证认为，对证据的合法性、关联性不予认可；证人陈学智没有到庭接受质询，无法确认真实性。梁平县渝兴建筑工程有限公司质证认为，与公司没有关系，不发表意见。杨中奎质证认为，证据是假的，不认可；证人杨忠强和杨宗才是杨忠云的亲兄弟，左明全不认识，都在万州区居住。本院经审查认为，《证明》中的签名人“陈学智”，未到法庭接受质询，对其真实性无法确认；证人杨忠强和杨宗才是杨忠云的亲��弟，证人左明全与杨忠云系姨表亲关系，三人均与杨忠云具有利害关系，且三人都在万州区居住生活，不可能熟悉杨中奎的居住情况，故本院对证人证言不予采纳。因此，本院对杨忠云的证明目的不予采纳。二审审理查明的案件事实与一审审理查明的案件事实相同，本院对一审审理查明的案件事实予以确认。本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，本案的争议焦点为：残疾赔偿金的计算标准；杨忠云是否应该承担赔偿责任。本院针对本案的争议焦点分析评判如下：关于残疾赔偿金的计算标准问题。在一审中，杨中奎提供了租房协议书及租赁房屋所在社区居委会的证明，并申请了证人出庭作证，该一系列的证据能够证实杨中奎在福禄镇上租房居住。同时，杨中奎在做电焊加工，其收入来源也是非农收入。故一审法院以城镇标准计算杨中奎的残疾赔偿金并无不当。杨忠云上诉称残疾赔偿金应该以农村标准进行计算，但是没有提供足够的证据证明，故本院对其该上诉理由不予采纳。关于杨忠云是否应该承担赔偿责任的问题。杨忠云上诉称其是帮谭来文、黎平喊的杨中奎、搅拌机也是谭来文、黎平的。谭来文、黎平对此予以否认，杨忠云也没有提供足够的证据予以证明，故本院对其该上诉理由不予采纳。因杨中奎是受杨忠云的雇请，并接受杨忠云的安排拆搅拌机，其在拆搅拌机时摔落受伤，则杨忠云作为接受劳务方就应该承担赔偿责任。故杨忠云上诉称其不是雇主、不应承担赔偿责任的理由不成立，本院不予采纳。综上，杨忠云的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：���回上诉，维持原判。二审案件受理费1505元，由上诉人杨忠云负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 燕审 判 员  刘 康代理审判员  胡显春二〇一六年五月十二日书 记 员  黎 华