重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝一中法民初字第00587号原告重庆融鼎融资担保有限公司。法定代表人黄晋，职务董事长。委托代理人刘永泽，北京德恒（重庆）律师事务所律师.被告重庆凯迪隆建材有限公司。法定代表人胡桂东，职务总经理。被告胡桂东。被告邓正可。被告荣毅。被告张波建。原告重庆融鼎融资担保有限公司（以下简称重庆融鼎担保公司）与被告重庆凯迪隆建材有限公司（以下简称重庆凯迪隆公司）、胡桂东、邓正可、荣毅、张波建追偿权纠纷一案，原告于2015年3月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员俞旭东担任审判长，与代理审判员彭松涛、人民陪审员李贤蓉组成合议庭共同负责对案件的审判。2015年11月9日本院适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序的规定对本案进行了公开开庭审理。原告重庆融鼎担保公司的委托代理人刘永泽到庭参加诉讼；被告重庆凯迪隆公司、胡桂东、邓正可、荣毅、张波建经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆融鼎担保公司诉称，2013年9月26日，重庆凯迪隆公司与交通银行有限公司重庆两路口支行（以下简称交通银行两路口支行）签订《小企业资金借款合同》，重庆凯迪隆公司从交通银行两路口支行借款1000万元。同日原告与重庆凯迪隆公司签订《委托担保合同》，约定由原告为重庆凯迪隆公司在交通银行两路口支行的1000万元贷款提供连带担保责任。同时，原告与胡桂东、邓正可、荣毅、张波建签订《不可撤销反担保书》，约定胡桂东、邓正可、荣毅、张波建对原告与重庆凯迪隆公司签订的《委托担保合同》提供反担保。2013年10月9日，原告与胡桂东签订了《重庆市房地产抵押合同》，以胡桂东所有的位于重庆市渝北区天山大道西段12号48幢1-1的房产对原告的上述保证担保提供反担保，并于当日办理了抵押登记手续。《委托担保合同》约定的贷款到期后，重庆凯迪隆公司未及时清偿借款，交通银行两路口支行要求原告承担担保责任。2014年9月25日重庆凯迪隆公司与原告签订了《资金代偿及还款确认协议书》，约定由原告代被告1向交通银行两路口支行还款600万元。该协议书签订后，原告在2014年9月25日委托重庆吉乾科技发展有限公司向重庆凯迪隆公司在交通银行两路口支行的还款账户还款600万元。双方约定的还款时间到期后，重庆凯迪隆公司未按时向原告还款。原告为维护自身合法权益起诉来院，请求：1、请求重庆凯迪隆公司偿还原告代支付的600万元，并自2014年10月24日起，按600万元以每日千分之三支付资金占用损失（暂计30万元），直至本息付清为止；2、请求胡桂东、邓正可、荣毅、张波建在原告对胡桂东实现担保物权后，就未清偿部分对原告承担连带责任；3、本案律师费、诉讼费用由各被告共同承担。被告重庆凯迪隆公司、胡桂东、邓正可、荣毅、张波建未向本院提供书面答辩意见，也未举示证据。经审理查明，2013年9月25日，重庆凯迪隆公司与交通银行两路口支行签订《小企业流动资金借款合同》，借款金额为1000万元，借款期限12个月，借款到期日为2014年9月25日。借款利率为基准利率上浮30%，借款人指定的还款账户（户名：重庆凯迪隆公司，账号：500102081018010034176，开户行：交通银行两路口支行）。同日，重庆凯迪隆公司与重庆融鼎担保公司签订《委托担保合同》，该合同主要约定：重庆凯迪隆公司向交通银行两路口支行申请贷款，委托原告提供融资担保。贷款担保金额1000万元，贷款担保期限为12个月。第九条第4款约定，因重庆凯迪隆公司未能按时还款导致原告承担保证责任的，重庆凯迪隆公司应立即向原告偿还原告垫付（承担保证责任）的款项，同时向原告支付违约金，违约金按重庆凯迪隆公司逾期借款本息的10%确定；给原告造成损失的，还应赔偿损失。同日，胡桂东、邓正可、荣毅、张波建与原告签订《不可撤销反担保书》，为原告与重庆凯迪隆公司之间的《委托担保合同》提供反担保。该《不可撤销反担保书》主要约定，被担保的主债权1000万元。担保的范围，同上述《委托担保合同》，加上原告向重庆凯迪隆公司或担保人追偿而产生的全部费用（包括但不限于主债权及利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、保全费、仲裁费、执行费、律师费、公证费、评估费、鉴定费、登记费、查询费、调查费等）。担保方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。2013年10月8日，胡桂东与原告签订《抵押（质押）反担保合同》，为原告与重庆凯迪隆公司之间的《委托担保合同》提供抵押反担保。该《抵押（质押）反担保合同》主要约定，胡桂东同意向原告提供反担保，担保额以担保物折价金额为限。担保范围为同上述《委托担保合同》，加上原告向重庆凯迪隆公司或担保人追偿而产生的全部费用（包括但不限于主债权及利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、保全费、仲裁费、执行费、律师费、公证费、评估费、鉴定费、登记费、查询费、调查费等）。2013年10月9日，胡桂东与原告签订《重庆市房地产抵押合同》，以胡桂东所有的座落于重庆市渝北区天山大道西段12号48幢1-1的房产设定抵押权作为重庆凯迪隆公司向原告履行债务的担保。同时，该抵押房产在重庆市国土房管局办理抵押登记。2014年9月25日，重庆凯迪隆公司与原告签订《资金代偿及还款确认协议书》，该协议主要约定：第1条，由原告于2014年9月25日委托重庆吉乾科技发展有限公司代重庆凯迪隆公司还款600万元，款项划至重庆凯迪隆公司在交通银行两路口支行的还贷账户（账户名：重庆凯迪隆公司，账号：500102081018010034176）。双方确认，上述600万元的转账金额，视同原告为重庆凯迪隆公司对该笔贷款的代偿。第3条，重庆凯迪隆公司确认在2014年10月24日前偿还原告所有的代偿款。如2014年10月24日前未能偿还该笔款项，按600万元以每日千分之三向原告支付资金占用损失，造成乙方其他损失的应全额赔偿，重庆凯迪隆公司同时应承担乙方为实现债权的全部费用，该笔费用包括但不限于律师费、差旅费等。同日，重庆吉乾科技发展有限公司向重庆凯迪隆公司在交通银行两路口支行账户500102081018010034176，划款600万元。2015年3月4日，北京德恒（重庆）律师事务所与原告签订《法律事务委托合同》，由原告聘请北京德恒（重庆）律师事务所就本案提供法律服务。另查明，2014年12月10日，重庆融鼎信用担保有限公司名称变更为重庆融鼎融资担保有限公司。以上事实，有《小企业流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《资金代偿及还款确认协议书》、《银座银行网上交易凭证》、《抵押反担保合同》、《房屋抵押合同》、《重庆市房地产权证》、《不可撤销反担保书》、《法律事务委托合同》、《重庆市增值税普通发票》以及当事人陈述在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，根据本案中已查明法律事实，2014年9月25日，原告按照《委托担保合同》以及《资金代偿及还款确认协议书》的约定为重庆凯迪隆公司垫付了600万元贷款，则，原告有权向重庆凯迪隆公司追偿为之代偿的全部款项。故，本院对原告请求重庆凯迪隆公司支付代偿贷款600万元的诉讼请求，依法予以支持。同时，重庆凯迪隆公司未按照《资金代偿及还款确认协议书》约定履行还款义务，应承担相应的违约责任。根据《资金代偿及还款确认协议书》第3条之约定，重庆凯迪隆公司应支付原告相应的资金占用损失，但由于该资金占用损失约定过高，本院酌情予以调减至以600万元为基数，从2014年10月24日至付清之日止，按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率的4倍予以主张。另，胡桂东、邓正可、荣毅、张波建分别作为反保证人向原告的债权提供连带责任担保，重庆凯迪隆公司未按时归还借款，保证人应按照《不可撤销反担保书》承担连带清偿责任。胡桂东以其所有的重庆市渝北区天山大道西段12号48幢1-1的房产向原告提供抵押担保，且在抵押合同签订后在重庆市国土房管局办理了抵押登记手续，抵押登记合法有效，抵押权依法设立，原告有权在前述《抵押（质押）反担保合同》约定的担保范围内就抵押房产优先受偿。但，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条之规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。本案中，《资金代偿及还款确认协议书》加重了债务人的违约责任，且《资金代偿及还款确认书》并未经得担保人及抵押人的确认。故，担保人及抵押人仅对《委托担保合同》第9条第4款所确定的违约金60万元及资金占用损失承担担保责任。对该资金占用损失应按600万元为基数，从2014年9月25日起至付清之日止，按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率予以主张。对原告主张的律师费5万元，由于原告并未举示相应的付款凭证，本院对原告的该项诉讼请求不予主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和第一百四十四之规定，判决如下：一、由被告重庆凯迪隆建材有限公司自本判决生效之日起十日内归还原告重庆融鼎融资担保有限公司代偿款600万元，并支付资金占用损失（以600万元为基数，按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率的4倍，自从2014年10月24日至付清之日止）；二、原告重庆融鼎融资担保有限公司有权在代偿款600万元、违约金60万元及资金占用损失（以600万元为基数，按中国人民银行公布的金融机构同期贷款基准利率，自从2014年10月24日至付清之日止）债权范围内对胡桂东所有的位于重庆市渝北区天山大道西段12号48幢1-1的房产依法折价或者拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；三、被告胡桂东、邓正可、荣毅、张波建在原告重庆融鼎融资担保有限公司对被告胡桂东所有的位于重庆市渝北区天山大道西段12号48幢1-1的房产实现担保物权后，就未清偿部分对原告重庆融鼎融资担保有限公司承担连带责任；四、驳回原告重庆融鼎融资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费47185元，诉讼保全措施费5000元，共计52185元；由被告重庆凯迪隆建材有限公司、胡桂东、邓正可、荣毅、张波建负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  俞旭东代理审判员  彭松涛人民陪审员  李贤蓉二〇一六年五月二十四日书 记 员  冉攀峰