山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)日商初字第3号原告：山东兴邦国际贸易有限公司，住所地山东省日照市东港区黄海一路103号。法定代表人：王维庆，该公司总经理。委托代理人：张守玲，山东贤和律师事务所律师。被告：山西省壶关县国新能源煤炭公司，住所地山西省壶关县古城路168号。法定代表人：武旭辉，该公司经理。委托代理人：郭小飞，该公司法律顾问。被告：武旭辉，山西省壶关县国新能源煤炭公司法定代表人。委托代理人：刘伟华，山西省壶关县国新能源煤炭公司职工（由该单位出具推荐函）。原告山东兴邦国际贸易有限公司（以下简称兴邦贸易公司）与被告山西省壶关县国新能源煤炭公司（以下简称国新能源公司）、武旭辉买卖合同纠纷一案，于2014年11月20日向本院提起诉讼。本院受理后，被告国新能源公司、武旭辉在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院审查后于2015年3月9日作出（2015）日商初字第3号民事裁定书，裁定驳回其管辖权异议，被告国新能源公司、武旭辉不服上诉于山东省高级人民法院。2015年6月30日，山东省高级人民法院作出（2015）鲁民辖终字第200号民事裁定，驳回被告国新能源公司、武旭辉的上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2016年5月6日公开开庭审理了本案。原告兴邦贸易公司的委托代理人张守玲，被告国新能源公司的委托代理人郭小飞，被告武旭辉的委托代理人刘伟华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兴邦贸易公司诉称：自2009年10月份起，原告与被告国新能源公司之间即存在煤炭购销合同关系，原告为买方，国新能源公司为卖方，被告武旭辉作为保证人为国新能源公司履行合同提供担保。原告按约履行付款等合同义务，被告国新能源公司收到货款后未按约发货。双方于2013年7月5日进行了对账，并签订了还款协议书，约定被告国新能源公司于2014年5月31日前偿还原告货款800万元，如不履行还款协议，原告有权要求其支付已经产生的货款利息、违约金500万元。请求法院判令两被告返还煤炭款800万元并承担违约金及利息500万元，诉讼费由被告负担。被告国新能源公司辩称：欠原告800万元货款属实，但已部分偿还；而500万元的违约金被告不应承担，即便承担，因数额过高，请求法院予以调整，并对被告已偿还部分货款的情节予以考虑；诉讼费根据原告胜诉比例负担。被告武旭辉辩称：被告曾为欠条涉及的部分货款提供担保，保证期间从涉案欠条出具之日起计算，因原告未在保证期间内向被告主张权利，故保证人免责。其他意见同被告兴邦贸易公司的答辩理由。经本院审理查明：自2009年12月份起，原告兴邦贸易公司多次向被告国新能源公司购买煤炭，双方交易时由兴邦贸易公司预付货款。2010年12月25日，国新能源公司向兴邦贸易公司出具欠条一份，主要内容为：因煤炭买卖合同，从2010年5月份至2010年12月份收到兴邦贸易公司煤炭款，但尚有部分煤炭未向兴邦贸易公司交付，计款1634909元。另因国新能源公司缺乏资金履行煤炭买卖合同，现向兴邦贸易公司借款现金800000元，该款按货款结算。国新能源公司保证于2010年12月31日前发运煤炭，如违约则以上共欠兴邦贸易公司2434909元，其他违约责任依法依约另行计算。本事宜视为买卖合同的组成部分。被告武旭辉作为保证人在欠条落款处签名。2011年1月10日，国新能源公司向兴邦贸易公司出具第二份欠条，主要内容为：国新能源公司因给兴邦贸易公司发煤资金不足，特向兴邦贸易公司借款150000元。该款作为煤炭款，与2010年12月25日的欠条为同一批煤炭，本事宜亦视为买卖合同的组成部分。同时，被告武旭辉亦作为保证人在欠条落款处签名。2013年7月5日，兴邦贸易公司与国新能源公司就之前的业务进行对账，双方达成还款协议书一份。该协议书约定：1、经过对2009年12月至2013年7月5日业务往来对账，双方确认国新能源公司欠兴邦贸易公司货款800万元，之前双方所有业务往来及经济往来一笔勾销，以欠款额800万元为准，不得反悔。2、国新能源公司承诺在2013年12月31日前给兴邦贸易公司发铁路煤炭两个列，2014年5月31日前再发两个列，货款由兴邦贸易公司结算，结算后长退短补（发铁路煤炭由兴邦贸易公司给国新能源公司发供货传真，双方再签订供销合同为准，结算以电厂结算单为准，两票结算）。3、国新能源公司如在2014年5月31日前未如数履行还款协议，兴邦贸易公司有权要求国新能源公司对原欠货款的利息和违约金500万元一并归还。协议下方由兴邦贸易公司与国新能源公司及两公司的法定代表人盖章、签名确认。还款协议达成后，国新能源公司未按照协议第二项的约定发运煤炭。2014年1月3日，国新能源公司偿还兴邦贸易公司货款50万元，除此之外，国新能源公司未向兴邦贸易公司偿付其余款项。兴邦贸易公司与国新能源公司及武旭辉在庭审中均认可，500万元的违约金和利息只针对2014年6月1日之前国新能源公司的违约情形。兴邦贸易公司表示，对于2014年5月31日之后国新能源公司迟延付款给其造成的损失，其将另行主张。上述事实有欠条、还款协议书、煤炭买卖合同、货款收到条、汇票、录音资料、当事人陈述等证据在案佐证，足以认定。本院认为:2009年12月至2013年7月间，原告兴邦贸易公司多次向被告国新能源公司购买煤炭，双方存在真实有效的煤炭买卖合同关系。合同履行过程中，兴邦贸易公司按约预付货款，国新能源公司于2010年12月25日、2011年1月10日向兴邦贸易公司出具了两份欠条，确认了截止相应时间节点国新能源公司尚待交付的货物金额。至2013年7月5日，双方对整个交易期间业务往来进行对账并签订还款协议书，确认兴邦贸易公司在国新能源公司处尚有800万元预付货款，约定国新能源公司可在约定期限内向兴邦贸易公司继续供货，或在期限届满时退还原告货款800万元，以终结双方的债权、债务关系。上述欠条、还款协议书系双方当事人真实意思表示，对兴邦贸易公司和国新能源公司具有法律拘束力。还款协议达成后，国新能源公司既未向兴邦贸易公司继续供货，亦未足额退还兴邦贸易公司货款，应承担违约责任。兴邦贸易公司诉请国新能源公司偿还800万元货款，扣除国新能源公司已偿还的50万元，其余750万元依法应予支持。还款协议书约定，国新能源公司违约将支付兴邦贸易公司违约金和利息500万元。兴邦贸易公司要求国新能源公司依约支付该款，国新能源公司认为其不应承担，即便其应当承担因500万元数额过高，也请求法院予以调整。由于违约金是对违约方给守约方造成损失的一种预定，故是否调整要看违约金数额是否过分高于或低于违约造成的损失。国新能源公司虽于还款协议达成前向兴邦贸易公司出具两份欠条，但此时双方正连续进行煤炭交易，欠条均未载明欠款应于何时偿还，而是载明欠款作为已付货款在将来的交易中结算，故不能自欠条出具起计算兴邦贸易公司的资金占用损失。至2013年7月5日，双方才对账确认国新能源公司欠兴邦贸易公司800万元货款，同时之前的所有业务往来及经济往来一笔勾销，且限定国新能源公司于2014年5月31日前要么以继续供货的形式冲抵800万元欠款，要么于2014年5月31日前偿还该欠款，否则支付500万元的违约金和利息。按照上述约定，本案国新能源公司违约占用兴邦贸易公司的资金数额为800万元，自双方对账之日起给兴邦贸易公司造成资金占用损失。各方当事人在庭审中均认可，500万元的违约金和利息只针对2014年6月1日之前国新能源公司的违约情形，而自2013年7月5日至2014年5月31日，按当时的民间借贷法定利率上限计算，欠款的融资成本仍远低于500万元。兴邦贸易公司不能证实除资金占用损失外，其尚有其他损失，亦不能证实损失的具体数额，应认定还款协议书约定的500万元违约金和利息过高。经被告申请，本院将违约金、利息调整为以实际欠款数额为基数，以人民银行同期、一年期贷款基准利率的四倍为利率标准，自2013年7月5日起计算至2014年5月31日止。2014年5月31日之后的损失，兴邦贸易公司可另行主张。被告武旭辉为两份欠条涉及的2584909元的货款及相关违约债务提供保证担保，其担保的主债务只是涉案债务的一部分，兴邦贸易公司诉请其对全部涉案债务承担还款责任于法无据，本院予以部分支持。兴邦贸易公司与武旭辉未约定具体的保证方式，武旭辉应按照连带责任保证承担保证责任。兴邦贸易公司与武旭辉未约定保证期间，保证期间依法应为主债务履行期限届满之日起六个月。如前文所述，两份欠条未载明还款期限，至还款协议书达成后才确定还款期限届满日为2014年5月31日。自2014年5月31日至兴邦贸易公司起诉日未超过六个月的保证期间，武旭辉辩称兴邦贸易公司主张权利已经超过保证期间本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告山西省壶关县国新能源煤炭公司于本判决生效之日起三日内偿还原告山东兴邦国际贸易有限公司货款本金750万元及利息（利息以800万元为基数，按人民银行同期、一年期贷款利率的4倍自2013年7月5日起计算至2014年1月2日，再以750万元为基数，按同样的利率标准自2014年1月3日起计算至2014年5月31日）。二、被告武旭辉对于被告山西省壶关县国新能源煤炭公司在判决第一项中所负债务，在货款本金2584909元和相应利息的范围内承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向被告山西省壶关县国新能源煤炭公司追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告山东兴邦国际贸易有限公司的其它诉讼请求。案件受理费99800元，由原告山东兴邦国际贸易有限公司负担25472元，由被告山西省壶关县国新能源煤炭公司负担54484元，由被告山西省壶关县国新能源煤炭公司、武旭辉共同负担19844元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  马德健代理审判员  刘丽艳人民陪审员  张祥国二〇一六年五月六日书 记 员  徐文娟