江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0509民初2780号原告苏州东方九久投资担保有限公司,住所地苏州市吴江区盛泽镇南环路南侧（红洲村）。法定代表人周建伟，该公司总经理。委托代理人周洁，该公司员工。被告江苏方圆化纤有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇东方大街带福桥堍。法定代表人吴连荣，该公司董事长。委托代理人蔡钟纯，江苏百年英豪律师事务所律师。委托代理人沈庆国，江苏百年英豪律师事务所律师。被告方圆化纤有限公司，住所地苏州市高新技术产业开发区竹园路101号。法定代表人戴锦亮，该公司董事长。委托代理人蔡钟纯，江苏百年英豪律师事务所律师。委托代理人沈庆国，江苏百年英豪律师事务所律师。被告振亚有限公司，住所地苏州市高新技术产业开发区竹园路101号。法定代表人戴锦亮，该公司董事长。委托代理人蔡钟纯，江苏百年英豪律师事务所律师。委托代理人沈庆国，江苏百年英豪律师事务所律师。被告苏州好麦尔服装有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇。法定代表人唐胜泉，该公司总经理。被告吴江市兄妹纺织品有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇丝绸商城二区119号。法定代表人唐胜泉，该公司总经理。被告吴连荣。被告潘文英。被告戴锦亮。委托代理人蔡钟纯，江苏百年英豪律师事务所律师。委托代理人沈庆国，江苏百年英豪律师事务所律师。被告俞剑影。委托代理人蔡钟纯，江苏百年英豪律师事务所律师。委托代理人沈庆国，江苏百年英豪律师事务所律师。被告唐胜泉。被告章正红。原告苏州东方九久投资担保有限公司（以下简称东方九久公司）与被告江苏方圆化纤有限公司（以下简称江苏方圆公司）、方圆化纤有限公司（以下简称方圆化纤公司）、振亚有限公司（以下简称振亚公司）、苏州好麦尔服装有限公司（以下简称好麦尔公司）、吴江市兄妹纺织品有限公司（以下简称兄妹公司）、吴连荣、潘文英、戴锦亮、俞剑影、唐胜泉、章正红担保追偿权纠纷一案，本院于2016年3月2日立案受理，依法由代理审判员杨柳适用简易程序于2016年4月14日公开开庭进行了审理。原告东方九久公司的委托代理人周洁，被告江苏方圆公司、方圆化纤公司、振亚公司、戴锦亮、俞剑影的共同委托代理人沈庆国到庭参加诉讼。被告好麦尔公司、兄妹公司、吴连荣、潘文英、唐胜泉、章正红经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东方九久公司诉称：2013年6月8日，原告与江苏方圆公司签订《委托担保合同》一份，约定被告江苏方圆公司向江苏吴江农村商业银行股份有限公司舜湖支行（以下简称农商行舜湖支行）借款980万元，由原告为其提供担保，被告江苏方圆公司向原告交付保证金98万元，并由被告方圆化纤公司、振亚公司、好麦尔公司、兄妹公司、吴连荣、潘文英、戴锦亮、俞剑影、唐胜泉、章正红作为反担保保证人向原告提供反担保保证并签订了《反担保保证合同》。2013年6月13日，被告江苏方圆公司与农商行舜湖支行签订流动资金借款合同，金额为500万元，借款期间为一年，年利率为9%。2013年6月14日，被告江苏方圆公司与农商行舜湖支行签订流动资金借款合同，金额为480万元，借款期间为一年，年利率为9%。针对上述两份借款合同，原告与农商行舜湖支行签订了两份保证合同，约定原告为被告江苏方圆公司的980万元借款向农商行舜湖支行提供保证担保。反担保保证合同保证担保的范围均为主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、诉讼费、律师费等反担保权利人、保证担保权利人为实现债权的一切费用。上述合同签订后，农商行舜湖支行向被告江苏方圆公司合计发放借款980万元。借款到期后，因借款人江苏方圆公司未能按约还款，经借款人、贷款人、担保人协商签订了借款展期合同，借款980万元展期一年，还款期限至2015年6月13日、2015年6月14日，利率调整为年利率10.455%。因借款展期到期后，被告江苏方圆公司仍不能按约还本付息，原告于2015年6月9日向农商行舜湖支行代偿了本金数额为500万元的借款本金500万元及利息219264.57元，于2015年6月23日代偿利息27589.58元，于2015年6月9日向农商行舜湖支行代偿了本金数额为480万元的借款本金480万元及利息210494元，于2015年6月23日代偿利息26486元，原告代偿本金共计980万元、利息483834.15元，合计10283834.15元。扣除被告江苏方圆公司在原告处的保证金98万元后，原告实际代偿金额为9303834.15元。原告履行代偿义务后，依法取得对债务人及反担保保证人的追偿权，故向法院提起诉讼，请求判令：1、被告江苏方圆公司返还原告代偿款9303834.15元，并支付自2015年6月9日起至实际还清日止的逾期付款违约金(按每日千分之二计算）；2、被告方圆化纤公司、振亚公司、好麦尔公司、兄妹公司、吴连荣、潘文英、戴锦亮、俞剑影、唐胜泉、章正红对被告江苏方圆公司的上述债务互负连带清偿责任；3、由被告承担本案诉讼费用。被告江苏方圆公司、方圆化纤公司、戴锦亮、俞剑影共同辩称：对于原告代偿的金额，扣除被告江苏方圆公司的保证金98万元外，还应扣除保证金产生的孳息即相应利息。反担保保证合同是对于原告的担保合同作出的反担保，如果原告不能提供通知反担保人以及反担保人同意的依据，反担保人不应当为贷款展期合同承担责任；反担保合同第五条约定了对反担保保证人权利的限制，但该条款的形式、内容上均可认定为格式合同，该格式条款明显限制保证人的权利，当属无效条款。保证人对展期不知情，不应担承担相应的保证责任。被告振亚公司辩称：对于被告振亚公司承担担保责任有异议，振亚公司并未与原告签订反担保合同，股东会决议同意提供反担保，并不表明签章的股东与原告之间形成了反担保的合意，被告振亚公司不应承担担保责任。被告好麦尔公司、兄妹公司、吴连荣、潘文英、唐胜泉、章正红未作答辩，亦未提供任何证据。经审理查明：2013年6月8日，江苏方圆公司作为委托人，东方九久公司为担保人，双方签订编号为东方九久委企字（2013）第（065）号的《委托担保合同》一份，约定：东方九久公司为江苏方圆公司向农商行舜湖支行的借款人民币980万元提供担保；担保的主合同编号为吴农商银借字（j10201306852）第02690号、吴农商银借字（j10201306852）第02693号。委托人向保证人支付担保总额10%的保证金,即98万元，在主合同到期日，委托人逾期未足额归还本息及相关费用而造成担保人代偿的，则委托人同意所交存的保证金作为违约金向担保人给付。委托人应在主合同到期日还清所有借款及相关费用，如造成担保人代为清偿的，担保人代偿后，担保人对委托人和反担保人享有追偿权，追偿范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等担保人为实现追偿权所发生的一切费用。委托人应在主合同到期日还清所有借款及相关费用，若逾期未还款造成担保人代为清偿的，委托人应以担保人实际代偿金额为基数，利率按人民银行公布的同期贷款利率的四倍，再乘以实际代偿天数计算代偿期间利息。委托人应在主合同到期日还清所有借款及相关费用，若逾期未还款造成担保人代为清偿的，则委托人一次性向担保人支付按担保人实际代偿金额的15%加计违约金。2013年6月14日，东方九久公司作为反担保权利人，好麦尔公司、方圆化纤公司作为反担保保证人，签订编号为东方九久反保字（2013）第（065）号的《反担保保证合同》一份，约定：根据编号为吴农商银保字（b10201306852）第02690号、吴农商银保字（b10201306852）第02693号的《保证合同》（主合同）及编号为东方九久委企字（2013）第（065）号的《委托担保合同》约定，反担保保证人愿意为反担保权利人依主合同与江苏方圆公司（债务人）形成的债权提供反担保保证；反担保保证人担保的主债权为本金数额为980万元的借款。无论反担保权利人对主合同项下的债权是否拥有其他反担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等），反担保保证人在此明确放弃要求先履行债务人提供的物的担保的抗辩。保证方式为连带责任保证，反担保保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金以及律师费、诉讼费等反担保权利人实现债权的一切费用。保证期限为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年，反担保权利人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日起两年，展期无需经反担保保证人同意，反担保保证人仍需继续承担保证责任。合同第五条约定，反担保权利人在本合同项下的权利和权益不因反担保权利人给予债务人任何宽限、任何延期还款、反担保权利人与债务人对主合同的任何条款进行修改、变更或替换等情形而受任何影响，如发生上述情形，视为已征得反担保保证人的事先同意，反担保保证人的担保责任不因此而减免。合同第十二条约定，反担保权利人已提请反担保保证人对本合同各印就条款作全面、准确的理解，并应反担保保证人的要求作了相应的条款说明，签约各方对本合同的全部条款均无疑义，并对当事人有关权利义务合同责任免除条款的法律含义有准确无误的理解。合同对第十二条的内容进行了加粗加黑处理。戴锦亮、俞剑影、吴连荣、潘文英、唐胜泉、章正红亦在该合同反担保保证人处签字。同日，方圆化纤公司向东方九久公司出具董事会（股东会）决议一份，该决议的抬头写明“苏州东方九久投资担保有限公司：”，决议内容为同意为江苏方圆公司向东方九久公司申请在农商行舜湖支行的980万元担保提供连带责任反担保保证，本次董事会（股东会）决议签字人员同意对上述反担保承担连带保证责任。戴锦亮、俞剑影、吴连荣在董事会（股东会）成员签字处签字，振亚公司在董事会（股东会）成员签字处盖章。同日，好麦尔公司向东方九久公司出具董事会（股东会）决议一份，该决议的抬头写明“苏州东方九久投资担保有限公司：”，决议内容为同意为江苏方圆公司向东方九久公司申请在农商行舜湖支行的980万元担保提供连带责任反担保保证，本次董事会（股东会）决议签字人员同意对上述反担保承担连带保证责任。唐胜泉在董事会（股东会）成员签字处签字，兄妹公司、邦勝有限公司在董事会（股东会）成员签字处盖章。2013年6月13日，江苏方圆公司与农商行舜湖支行签订编号为吴农商银借字（j10201306852）第02690号的《流动资金借款合同》一份，约定江苏方圆公司向农商行舜湖支行借款人民币500万元，借款期限为12个月，自2013年6月13日起至2014年6月13日止，利率在年利率6%基础上上浮50%，按月结息，每月20日为结息日，21日为付息日。同日，东方九久公司与农商行舜湖支行签订编号为吴农商银保字（b10201306852）第02690号的《保证合同》一份，约定东方九久公司为上述500万元借款提供连带责任保证担保，保证范围包括债务本金、利息、罚息、复利等，债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，保证人保证期间自展期协议重新约定的债务履行期限届满之日起二年。2013年6月14日，江苏方圆公司与农商行舜湖支行签订编号为吴农商银借字（j10201306852）第02693号的《流动资金借款合同》一份，约定江苏方圆公司向农商行舜湖支行借款人民币480万元，借款期限为12个月，自2013年6月14日起至2014年6月14日止，利率在年利率6%基础上上浮50%，按月结息，每月20日为结息日，21日为付息日。同日，东方九久公司与农商行舜湖支行签订编号为吴农商银保字（b10201306852）第02693号的《保证合同》一份，约定东方九久公司为上述480万元借款提供连带责任保证担保，保证范围包括债务本金、利息、罚息、复利等，债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，保证人保证期间自展期协议重新约定的债务履行期限届满之日起二年。上述合同签订后，农商行舜湖支行向江苏方圆公司发放了借款合计980万元，江苏方圆公司向东方九久公司交纳了保证金98万元。2014年6月13日，江苏方圆公司作为借款人、东方九久公司作为担保人、农商行舜湖支行作为贷款人签订《贷款展期合同》两份，约定三方于2013年6月13日、2013年6月14日签订的流动资金借款合同因暂缺流动资金，借款人在征得担保人同意后，向贷款人提出展期申请，贷款人同意将上述500万元、480万元的两笔贷款展期，原期限分别为2013年6月13日起至2014年6月13日、2013年6月14日起至2014年6月14日，原年利率均为9%，贷款展期期限分别为2014年6月13日起至2015年6月13日、2015年6月14日起至2015年6月14日，年利率均为10.455%，两份合同其他条款不变，本展期合同为主合同的补充合同，与主合同具有同等法律效力。由于江苏方圆公司不能按约归还借款本息，致使东方九久公司于2015年6月9日为其代偿了借款本金500万元、2014年12月21日至2015年5月20日期间的利息219264.57元，借款本金480万元、2014年12月21日至2015年5月20日期间的利息210494元，另于2015年6月23日代偿了本金数额为500万元借款利息27589.58元（2015年5月21日至2015年6月9日期间的利息），本金数额为480万元借款利息26486元（2015年5月21日至2015年6月9日期间的利息），以上合计10283834.15元。东方九久公司代偿后，于2015年6月9日扣收了江苏方圆公司交纳的保证金98万元用于冲抵代偿款。江苏方圆公司未足额返还代偿款，其他反担保保证人也未履行反担保责任，致引起本案诉争。庭审中，江苏方圆公司确认其主张的逾期付款违约金按照委托担保合同约定的代偿期间利息，即按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算。以上事实，有原告提供的委托担保合同、反担保保证合同、流动资金借款合同、保证合同、贷款展期合同、代偿证明、转账凭证、交易明细、明细对账单以及原告委托代理人、到庭被告委托代理人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：原告东方九久公司与被告江苏方圆公司签订的《委托担保合同》以及与被告好麦尔公司、方圆化纤公司签订的《反担保保证合同》，与农商行舜湖支行签订的《保证合同》，与农商行舜湖支行、被告江苏方圆公司签订的《贷款展期合同》，均系各方当事人的真实意思表示，依法成立并有效。原告为被告江苏方圆公司代偿借款本息10283834.15元的事实清楚，其履行代偿义务后依法有权向债务人江苏方圆公司进行追偿。原告在代偿后扣收了江苏方圆公司作为交纳的保证金用以冲抵代偿款，不再以该保证金作为违约金予以没收，原告对保证金的处理方式实际将保证金作为质权标的物进行优先受偿，未加重被告的义务，亦符合相应法律规定，本院予以确认。原告在扣除被告江苏方圆公司交纳的保证金后要求被告江苏方圆公司归还代偿款9303834.15元的主张于法有据，应予支持。保证金及其利息均作为质权标的物，原告有权选择是否优先受偿，亦有权根据合同约定要求反担保保证人承担全部保证责任，被告江苏方圆公司、方圆化纤公司、戴锦亮、俞剑影关于应再扣除98万元保证金产生的孳息的抗辩，本院不予采纳。原告主张的代偿利息，其计算方式符合委托合同约定未违反法律法规强制性规定，本院予以支持，但计算期间应以实际代偿的金额和时间予以确定。反担保保证合同明确约定原告与被告江苏方圆公司就主合同（案涉保证合同）债务履行期限达成展期协议的，展期无需经反担保保证人同意，反担保保证人仍需继续承担保证责任；原告在该合同项下的权利和权益不因原告给予江苏方圆公司任何宽限、任何延期还款、原告与被告江苏方圆公司对主合同的任何条款进行修改等情形而受任何影响，视为已征得反担保保证人的事先同意，反担保保证人的担保责任不因此而减免。该反担保保证合同的主合同系原告与农商行舜湖支行签订的保证合同，而该保证合同的性质为案涉借款合同的从合同，借款合同的展期已经原告同意并确认，故案涉保证合同亦就担保的债务履行期限达成了展期协议，因此，反担保保证人依约仍应承担相应担保责任，本院对被告方圆化纤公司、戴锦亮、俞剑影关于其对借款展期合同不知情，不应承担反担保保证责任的抗辩意见不予采纳。另外，反担保保证合同第十二条已以相对醒目的方式确认原告已对反担保保证人就相应的条款进行了说明，反担保保证人对有关责任免除条款的法律含义有准确无误的理解，故对被告方圆化纤公司、戴锦亮、俞剑影关于反担保保证合同的免责条款系格式条款而无效的抗辩亦不予采纳，且反担保保证合同关于主合同展期无须征得反担保保证人同意的条款并非免责条款。被告好麦尔公司、方圆化纤公司作为反担保保证人应对被告江苏方圆公司的上述债务承担连带保证责任。被告戴锦亮、俞剑影、吴连荣、潘文英、唐胜泉、章正红在《反担保保证合同》反担保保证人处签字，其亦应作为反担保保证人对被告江苏方圆公司的上述债务承担连带保证责任。被告振亚公司、兄妹公司分别作为被告方圆化纤公司、好麦尔公司的股东，均在记载有原告名称的并载有“本次董事会（股东会）决议签字人员同意对上述反担保承担连带保证责任”内容的相应董事会（股东会）决议上签章，应视为被告振亚公司、兄妹公司盖章知晓将对被告方圆化纤公司、好麦尔公司向原告提供的反担保保证承担连带保证责任，原告接受决议且未提出异议，应视为被告振亚公司、兄妹公司与原告的反担保保证合同关系成立，被告振亚公司、兄妹公司亦应分别对被告方圆化纤公司、好麦尔公司的上述反担保债务承担连带保证责任，因此，本院对被告振亚公司关于其不应承担保证责任的抗辩不予采纳。被告好麦尔公司、兄妹公司、吴连荣、潘文英、唐胜泉、章正红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证、抗辩等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏方圆化纤有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告苏州东方九久投资担保有限公司代偿款9303834.15元，并赔偿相应的利息损失（自2015年6月9日起至实际给付之日止，以9249758.57元为基数，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算；自2015年6月23日起至实际给付之日止，以54075.58元为基数，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算）。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：07xx3）二、被告方圆化纤有限公司、苏州好麦尔服装有限公司、吴连荣、潘文英、戴锦亮、俞剑影、唐胜泉、章正红对被告江苏方圆化纤有限公司履行债务承担连带清偿责任。保证人履行保证责任后，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿。三、被告振亚有限公司、吴江市兄妹纺织品有限公司分别对被告方圆化纤有限公司、苏州好麦尔服装有限公司履行上述第二项保证债务承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取38463元，由被告江苏方圆化纤有限公司、方圆化纤有限公司、苏州好麦尔服装有限公司、吴连荣、潘文英、戴锦亮、俞剑影、唐胜泉、章正红共同负担，并于本判决生效之日起十日内直接给付原告，原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；户名：苏州市中级人民法院；账号10xx76，并将已交上诉费的凭证提交我院）。代理审判员  杨柳二〇一六年五月五日书 记 员  唐雷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第八十五条债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。