辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终8156号上诉人（原审原告）：稻畑工贸（大连保税区）有限公司，住所地辽宁省大连保税区**。法定代表人：花房勉，该公司总经理。委托诉讼代理人：王福鑫，男，该公司职员。委托诉讼代理人：刘万广，辽宁德济律师事务所律师。上诉人（原审被告）：高敦福，男，汉族，1965年11月6日出生，住大连市中山区。委托诉讼代理人：曲仁民，北京市盈科（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐樱绮，北京市盈科（大连）律师事务所实习律师。上诉人高敦福与上诉人稻畑工贸（大连保税区）有限公司（以下简称“稻畑公司”）因劳动合同纠纷一案，均不服大连经济技术开发区人民法院（2020）辽0291民初1429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。稻畑公司上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人稻畑公司不应支付上诉人高敦福经济赔偿金。事实与理由：根据原审已经查证的事实，其配偶开办的家和兴公司，从设立至今只经营上诉人稻畑公司转手销售的商品，再无其他经营业务。从原审核实的证据证明，自上诉人高敦福担任营销主管工作期间，投机取巧、营私舞弊，给上诉人稻畑公司造成损失高达56万余元。上诉人根据公司规章制度以及劳动法的相关规定，对上诉人高敦福做出解除劳动合同的决定，依法应当予以支持。然而原审判决却以“无证据证明”为由违法驳回了上诉人稻畑公司在原审的诉讼请求，实属认定事实错误，适用法律不当。高敦福辩称：不同意对方的诉讼请求。1.高敦福在代表处的任职期间，不存在实质性的经营行为；2.高敦福配偶只在家和兴公司中有部分股份，并未担任公司的总经理、法定代表人等重要职位。家和兴公司与稻畑公司的经营行为是从2010年开始已经存在，与高敦福本人工作无关；3.家和兴公司的下游公司有自由选择交易对象的权利，不受垄断限制；4.家和兴公司从事正常的贸易经营，没有违法或违约行为，未给稻畑公司造成损失；5.稻畑公司未要求销售人员进行关于向其亲属及关联方有利益冲突、利益关联的公司进行销售时的申报义务。高敦福上诉请求：1.撤销原审判决，改判稻畑公司支付经济赔偿金人民币285,411.98元。2.一、二审诉讼费用由稻畑公司承担。事实与理由：原审法院认定上诉人高敦福实际工作年限为6.57年，已经超过6年6个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿金计算方法为工作满1年支付1个月工资，6个月以上不满1年的，按1年计算。原审判决中按6.57个月计算，属于计算错误，应予以纠正。稻畑公司辩称：不同意对方的诉讼请求。实际解除合同的时间也不是6.57月，应该是6年多一点。稻畑公司向一审法院起诉请求：依法判令原告不支付给被告经济补偿金。一审法院经审理查明事实：2013年2月4日，原、被告签订《劳动合同》，约定被告在原告公司担任营业部长，从事产品设备营销等管理工作，2017年2月1日签订无固定期限劳动合同。原告于2015年8月21日制定的《规章制度》经民主程序制定，并已向劳动者公示。其中规定，有下列情形者不提前通知，公司直接解除与员工签订的劳动合同，严重失职，营私舞弊，给公司造成重大损害者；发生下列情形之一时，公司将给付解除劳动合同的处罚：43、投机取巧，隐瞒蒙蔽、谋取非法利益者；49、给公司造成经济损失达1万元以上（含1万元）时。2010年5月6日，案外人许言（被告配偶）与张卫旗投资成立家和兴公司。2016年至2018年间原告与家和兴公司之间存在多笔交易。2019年8月21日，原告就解除被告劳动合同事宜向其工会发出《解除劳动合同征询意见书》，2019年8月29日工会对此予以同意。2019年8月30日，原告以被告严重违反用人单位规章制度、严重失职营私舞弊给用人单位造成重大损害为由解除劳动合同。经计算被告解除劳动合同前12个月平均工资为20,386.57元。2019年10月14日，被告向大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会提起申请，2019年12月4日，该委做出大金劳人仲裁字（2019）第2276号仲裁裁决书，裁决原告一次性支付被告违法解除劳动合同赔偿金285,411.98元。原告对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为：原告提供的《规章制度》经民主程序制定，并已向劳动者公示，因此该份证据可以作为本案审理的依据。被告在原告公司任职期间，家和兴公司与原告多次进行交易属实，但原告未能提供证据证明被告的上述行为给原告公司造成了重大损害以及原告谋取了不正当利益，因此原告依据《规章制度》以劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害及投机取巧，隐瞒蒙蔽、谋取非法利益为由解除与被告之间的劳动合同，无事实及法律依据。原告应依照法律规定向被告支付经济赔偿金。被告于2013年2月4日到原告公司工作，截止2019年8月30日解除劳动合同时工作已6.57年，因此按6.57个月计算经济赔偿金，故原告应支付被告解除劳动合同经济赔偿金267,879.53元（20,386.57元/月×6.57个月×2倍）。一审法院判决：原告稻畑工贸（大连保税区）有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告高敦福经济赔偿金267,879.53元。案件受理费5元，由原告稻畑工贸（大连保税区）有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人稻畑公司以上诉人高敦福严重违反用人单位规章制度、严重失职、营私舞弊给用人单位造成重大损害为由解除劳动合同。根据法律规定，上诉人稻畑公司应承担举证责任。本案中，稻畑公司的规章制度并未规定劳动者应主动向单位告知员工亲属在公司客户处的任职情况，亦未禁止公司与员工亲属所在企业之间交易。稻畑公司未举证证明高敦福未主动向稻畑公司报告亲属在客户处的任职情况给公司造成了损失。且在上诉人高敦福作为与上诉人稻畑公司相关连企业的员工时，上诉人稻畑公司已经与家和兴公司存在业务往来。在上诉人高敦福入职稻畑公司后，该交易仍在继续。上诉人高敦福并无故意隐瞒家和兴公司的情况。其次，稻畑公司认可该公司向家和兴公司销售产品的利润率并未低于最低限制，且在其与家和兴公司的交易需要其他人审批的情况下，该交易持续了长达九年时间。再次，家和兴公司的交易对象并非不与家和兴公司进行交易就必然与稻畑公司发生交易；且即使与稻畑公司发生交易，因交易为商业交易，最终的价格无法确定，因此稻畑公司认为销售给家和兴公司商品的行为给稻畑公司造成损失的主张依据不足。现有证据不足以证明高敦福存在稻畑公司主张的严重违反公司规章制度的行为，一审判决稻畑公司向高敦福支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。关于违法解除劳动合同赔偿金数额一节。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。同法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，高敦福在稻畑公司工作年限超过6年6个月，不满7年。根据上述规定，稻畑公司应按7个月工资标准的二倍向高敦福支付违法解除劳动合同赔偿金，即285,411.98元（20,386.57元/月×7个月×2倍）。综上所述，稻畑工贸（大连保税区）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；高敦福的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销大连经济技术开发区人民法院（2020）辽0291民初1429号民事判决；二、上诉人稻畑工贸（大连保税区）有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人高敦福违法解除劳动合同经济赔偿金285,411.98元。如果上诉人稻畑工贸（大连保税区）有限公司未按上述指定的期限履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由上诉人稻畑工贸（大连保税区）有限公司负担；二审案件受理费20元，由上诉人稻畑工贸（大连保税区）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  曾国救二〇二一年一月六日书记员  陈彩虹