四川省金堂县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0121民初512号原告成都市众星环境艺术工程有限公司。住所地：成都市金牛区。法定代表人王翔，总经理。委托代理人何晓东，泰和泰律师事务所律师。委托代理人赖珂，泰和泰律师事务所律师。被告四川华电先锋机电设备有限公司。住所地：四川省金堂县。法定代表人陈善学，董事长。委托代理人余曼莉，四川均鼎律师事务所律师。委托代理人郑宇，四川均鼎律师事务所律师。原告成都市众星环境艺术工程有限公司（以下简称众星公司）与被告四川华电先锋机电设备有限公司（以下简称华电公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月5日受理后，依法由审判员雷山权适用简易程序于2016年3月18日公开开庭进行了审理。原告众星公司申请对淮洲明珠园林景观工程的土木工程量及造价进行司法鉴定，本院依法委托了四川科达信工程项目管理咨询有限责任公司（以下简称科达信公司）对其进行司法鉴定。原告众星公司的委托代理人何晓东及赖珂、被告华电公司的委托代理人余曼莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告众星公司诉称，2013年9月25日，原告众星公司与被告华电公司签订了《淮洲明珠园林景观工程施工合同》（以下简称明珠景观合同），原告众星公司按照合同的约定履行了相应义务后，被告华电公司未履行支付工程款的义务。由此给原告众星公司造成了巨大的经济损失，为维护原告众星公司的合法权益，请求判令：一、被告华电公司给付原告众星公司工程款70万元；二、被告华电公司给付原告众星公司各种损失18.5万元；三、被告华电公司给付原告众星公司违约金26.5万元（暂定自2015年5月1日至2016年1月20日）；四、本案案件受理费由被告华电公司承担。被告华电公司辩称，一、原告众星公司未按照合同约定施工，并未完全履行义务。被告华电公司与原告众星公司于2013年9月25日签订了《明珠景观合同》，约定由原告众星公司承担淮洲明珠园林景观工程施工（具体施工内容见施工图纸），工期为90个日历天，工程结算按照实际工程量计取，计价按照2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》、《四川省园林绿化工程计价定额（2009）》及相关配套文件执行。合同签订后，原告众星公司于2014年9月进场施工。2015年3月18日，原告众星公司向被告华电公司提出不再负责人行出入口土建、水池假山及园路铺装工程，只负责剩余部分的植物施工。但直到2015年4月30日，原告众星公司仍未完成合同约定的施工任务，约定的植物施工也未按照合同约定完成。经被告华电公司多次联系，原告众星公司一直不完成未完部分工作，也一直不与被告华电公司完成交付、验收。同时，原告众星公司栽种的苗木及其他草本植物大面积死亡。被告华电公司多次与原告众星公司联系，原告众星公司也不予整改、补种，给被告华电公司造成了极大损失。本案存在违约行为的是原告众星公司，而非被告华电公司。二、原告众星公司诉请被告华电公司支付工程款70万元无任何事实依据。1.被告华电公司已向原告众星公司支付工程款467300元。双方签订的合同第七条约定乙方（众星公司）工程完成全部工程量，在乙方提供已完成工程实际工程量报甲方（华电公司）审核无误，经检查合格后，甲方付至工程结算价款的80％，工程验收合格6个月后，工程结算完毕，甲方付至工程结算价款的95％，剩余5％作为质量保证金，质保期和保养期满（质保期一年），经甲方及物业管理公司确认无质量问题后60个日历天内无息返还给乙方。原告众星公司进场施工后，一直向被告华电公司提出其资金紧张，请求被告华电公司支付部分工程款。为确保工程的顺利进行，虽然未到付款时间，但被告华电公司仍自2015年1月21日起至2015年5月29日分四次支付了工程款45万元。2015年12月31日，因原告众星公司未支付民工工资，在淮口镇政府要求下，被告华电公司代原告众星公司支付了17300元民工工资。2.被告华电公司实际应支付原告众星公司工程款466208.36元（含质保金），扣除已支付的467300元，不欠原告众星公司工程款。原告众星公司至今未按照合同约定完成工程施工，双方只有按照已完工程量进行结算。被告华电公司多次催促原告众星公司对工程款进行结算未果。被告华电公司按照双方约定的计价方式计算，原告众星公司实际完成的工程量工程款为466208.36元。按照合同第七条的约定，被告华电公司付款应在竣工验收合格后支付至工程结算价款的80％，工程验收合格6个月后，工程结算完毕，甲方付至工程结算价款的95％。本案中，双方未进行竣工验收，未达到合同约定的付款条件。三、被告华电公司无任何违约行为，不应承担违约责任，原告众星公司诉请的赔偿损失及违约金无事实依据。综上，被告华电公司不欠原告众星公司的任何款项，也不存在违约行为，请求依法驳回原告众星公司的诉请。经审理审明：2013年9月25日，原告众星公司与被告华电公司签订了一份《明珠景观合同》，其主要内容为：发包方（甲方）为华电公司，承包方（乙方）为众星公司。第一条工程概况。工程名称：淮洲明珠园林景观工程，工程地点：淮口镇淮洲大道81号。第二条承包范围及内容。1.淮洲明珠园林景观施工范围（包括但不限于下列范围）：园林景观建筑工程，园林水、电系统与设备设施配套工程，园林景观小品与公共艺术配套设施工程、园林种植土回填及绿化工程（附范围图）及配套外网井盖的调整（详见施工图纸）。2.在施工过程中，甲方可根据建设工程的实际需要，对乙方承包范围内的工程进行变更或增减，乙方应予以配合并接受，其工程费用及工期按实际增减工程量作相应调整。第二条承包方式。乙方包工、包料、包工期、包质量、包文明施工、包运输及二次运输、包施工水电费、包苗木成活率、包税金、包维护、包安全防护等方式承包；砂石按四川省当月信息价计算，苗木由甲方认质认价，乙方负责购买、种植与养护。第四条合同工期。总工期为90个日历天（自甲方书面通知之日起计算）。第五条质量标准。1.乙方必须严格按照甲方确认的施工图纸及经甲方确认的施工组织设计方案，依照园林、装饰、安装、景观等相关施工规范进行施工，保证本工程达到国家及地方现行施工验收及施工安全技术规范。2.草坪和色块苗木种植自通过验收之日起1年内的成活率达到99％，其它苗木成活率必须达到100％。3.经过验收合格的工程，交工后的未成活植物、苗木、草皮，经甲方通知后乙方须在3日内进行补栽和养护，直到成活，养护期顺延为12个月。4.质量标准为合格。第六条工程结算。1.工程结算按照实际工程量计取，工程结算计价按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》、《四川省园林绿化工程计价定额（2009）》及相关配套文件执行，安全文明费用按基本费计取，依施工图纸、设计变更、施工现场签证计算工程量，按实结算。2.本合同计价方式计取的工程总价款包含了乙方自身完成工程建设从施工准备到竣工验收、绿化养护及保修期间所发生的费用。3.按国家及工程所在地政府规定由乙方缴纳的各项税费包含在本合同价款内，由乙方自行向管理部门缴纳，或由甲方代扣代缴。4.现场签证：工程签证用于证明签证的事实并作为日后结算的依据。工程签证的结算应严格按照本合同规定办理。签证单应明确包括以下内容：签证事实发生的时间和终止时间，发生签证事实的依据（如设计变更、公司书面指令文件等），签证事实及完成情况简述，涉及经济或工期索赔的数量及天数，附相关施工图，任何签证一式六份，经双方授权的现场代表签字并加盖双方项目部印章后生效（该项目部印章应提交对方备案）。第七条支付方式。1.乙方工程完成全部工程量，在乙方提供已完成工程实际工程量报甲方审核无误，经检查合格后，10天内甲方支付到已完工程量价款的70％。2.工程竣工验收合格后，甲方付至工程结算价款的80％；工程验收合格6个月后，工程结算完毕，甲方付至工程结算款的95％；剩余5％作为质量保证金，质保期和保养期满（质保期一年），经甲方及物业管理公司确认无质量问题后60个日历天内无息返还给乙方。3.施工用水费、电费由乙方按甲方要求安装水电表，由甲方按实际耗用数代收代缴。乙方应在接到甲方书面通知之日起5个工作日内向甲方一次性交付。否则每逾期一天，按欠付款的1％向甲方支付滞纳金，由甲方在支付乙方工程进度款时予以扣除。第八条施工图纸及其变更。1.乙方应根据甲方要求设计本工程的有关图纸，向甲方提供两套图纸和资料，不计设计费用；施工图经甲方确认后方能进行施工。乙方应结合施工现场的实际情况，在进场施工的3天内向甲方提供详细施工组织设计和进度计划。2.施工中甲方需对原设计进行变更时，进行重大变更的，应提前3个日历天以书面形式向乙方发出变更通知。一般变更应在施工前提前1个日历天通知乙方。因变更导致合同价款的增减及造成的乙方损失由甲方承担，延误的工期相应顺延。3.施工中非经甲方书面同意乙方不得对原工程设计进行变更。第九条双方责任。1.甲方责任。（1）派驻付红渠为甲方驻工地代表，代表甲方履行本合同约定的权利和义务（负责监督乙方施工进度和质量，按本合同规定及时办理工程量的核验、工程签证、隐蔽工程验收、中间工程验收、材料设备验收、工程初步验收和组织工程竣工验收等事宜，协调现场各有关单位的相互配合）。（2）甲方应按约定的内容和时间完成以下工作：h.乙方使用砂、石、砖执行当地当月信息价格，其余材料价格以甲方认质认价进入结算。2.乙方责任。（1）选派李岩为乙方驻工地代表并书面通知甲方，负责施工现场的全面工作，根据本合同约定处理现场有关承包工程施工进度、技术质量、安全施工、检查验收、洽商签证等事宜。未经甲方同意乙方不得更换该代表，如甲方认为该代表不称职，乙方应在接到甲方通知后48小时内予以更换。（4）严格按施工图、施工规范及甲方的指令进行施工，确保工程质量，按期竣工和交付使用。第十条成品保护。现场已经完成的配套设施、建筑物、构筑物等，乙方施工时必须加以保护，如果乙方在施工过程中对其造成损坏，应负责修复，所需费用由乙方自己承担。第十一条竣工验收、工程移交及资料管理。竣工验收：甲方在收到竣工验收报告后，应在15个日历天内组织施工、设计、勘察等单位进行正式竣工验收。工程验收竣工日期的界定：工程竣工验收合格签字的日期为工程的竣工日期。竣工验收通过后的第二天开始进入到工程质量的保养保修期。竣工验收的管理：甲方在竣工验收后7个日历天内给予认可或提出修改意见。竣工合格的工程移交给甲方使用后，甲方承担工程的保管责任，乙方承担合同规定期限与物业接管时间前的保养保修责任。第十二条质保保修保养。承包工程保修期按照国家保修方面的现行有关法律法规的规定执行。保养保修期自工程验收合格之日起计，绿化工程保养期为12个月，景观工程保修期为12个月。第十三条违约责任。如果乙方不能在合同约定工期内验收合格，每超期一天支付违约金1000元。如果甲方不能在合同约定期限内按期付款，每超一天支付违约金1000元。明珠景观合同签订后，原告众星公司启用了“成都市众星环境艺术工程有限公司淮洲明珠项目专用章＜经济合同无效＞”，任命李岩为项目负责人、黄坤为项目经理、刘宇为办公室主任，并组织人员进场施工。2015年3月18日，原告众星公司向被告华电公司报告要求将淮洲明珠项目园区内部土建施工重新委托其他公司（个人）进行施工，终止人行出入口土建、水池假山及园路铺装工程，仅负责剩余部分的植物施工。被告华电公司于2016年1月21日向原告众星公司发送《催告履约函》要求履行合同义务等。被告华电公司合计向原告众星公司给付工程款为467300元（含代付民工工资17300元）。另查明，原告众星公司申请对淮洲明珠园林景观工程的土木工程量及造价进行司法鉴定后，科达信公司于2016年5月17日以原告众星公司在限期内未提供鉴定所需的相关施工图、现场收方单、变更或增减工程量指令等技术资料，无法计量为由作出不接受委托的处理。上述事实，有明珠景观合同、授权书、人事任命书、报告、国内标准快递及催告履约函、收条及银行转帐凭证、科达信公司出具的关于“对淮洲园林景观工程土木工程量及造价进行鉴定”的函等证据在案佐证。上述证据经庭审举证、质证、核实，具有真实性、合法性和与本案纠纷事实的关联性，本院予以采信。本院认为，原告众星公司与被告华电公司签订的《明珠景观合同》是双方真实意思表示，其内容不违反法律法规禁止性规定，合同有效，双方应当严格按照约定履行自己的义务。本案当事人对《明珠景观合同》是否全面履行发生了争议，应当由作为承包方的原告众星公司承担合同如何履行的举证责任。庭审中，原告众星公司出示了明珠景观合同、苗木购销合同、送货单、金堂项目植物乔木及灌木报价表、技术经济签证核定单支持自己的主张。被告华电公司质证时对明珠景观合同及金堂项目植物乔木及灌木报价表的真实性予以认可，对其他证据的真实性及关联性不予认可。原告众星公司出示的苗木购销合同及送货单，只能证明原告众星公司向他人购买苗木的事实，但不能证明涉案工程实际栽种苗木的真实情况；金堂项目植物乔木及灌木报价表仅表示作为苗木价款的结算依据，不能作为工程款的支付依据；双方约定任何签证一式六份，经双方授权的现场代表签字并加盖双方项目部印章后生效。原告众星公司提供的技术经济签证核定单载明的签字人员不符合《明珠景观合同》的约定，又无其他证据佐证，也未加盖双方项目部印章，按约不生效。原告众星公司为支持自己的主张，申请对淮洲明珠园林景观工程的土木工程量及造价进行司法鉴定，而科达信公司以未提供鉴定所需的相关施工图等技术资料，仅提供上述证据无法计量为由作出不接受委托的处理。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告众星公司有责任提供证据证明自己的主张，单就原告众星公司出示的上述证据，不能证明被告华电公司还欠其工程款未付。因此，原告众星公司主张被告华电公司支付工程款70万元、给付各种损失18.5万元及违约金26.5万元，仅有自己的单方陈述，无其他有效证据印证，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：驳回原告成都市众星环境艺术工程有限公司的诉讼请求。本案案件受理费7575元，由原告成都市众星环境艺术工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  雷山权二〇一六年五月二十四日书记员  薛 霜