上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2015）普民三(知)初字第291号原告格林豪泰酒店(中国)有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人ALEXSHUGUANGXU，董事长。委托代理人李正霞，湖北尊而光律师事务所律师。被告武汉市天天玖玖酒店管理有限公司，住所地湖北省武汉市。法定代表人陈明明，执行董事。被告陈明明，女，1956年11月1日出生，汉族，住浙江省。原告格林豪泰酒店(中国)有限公司与被告武汉市天天玖玖酒店管理有限公司(以下简称武汉天天玖玖公司)、被告陈明明特许经营合同纠纷一案，本院于2015年8月26日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月9日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人到庭参加诉讼。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告格林豪泰酒店(中国)有限公司诉称：原告和被告武汉天天玖玖公司于2012年6月20日签订《格林豪泰酒店特许经营合同》及《特许经营合同补充协议》各一份，双方就各自的权利义务、违约责任、争议解决进行了详细约定。合同履行期间，被告武汉天天玖玖公司多次拖欠应付费用，针对其严重违约行为，原告分别于2013年1月11日、2013年4月10日发出了《违约通知书》，要求被告武汉天天玖玖公司及时支付相关费用，但被告武汉天天玖玖公司始终未予支付。原告遂依据合同第十五章的约定于2013年5月2日发出解约函，单方终止了合同，并要求被告武汉天天玖玖公司在同年5月20日之前支付原告相关费用并承担相应违约责任，但被告武汉天天玖玖公司至今未履行。又因被告武汉天天玖玖公司系自然人独资企业，原告同时有权要求被告陈明明承担连带责任。原告起诉请求判令两被告：1、连带支付拖欠原告的费用、滞纳金共计人民币(以下币种均为人民币)126391.23元：2、连带支付原告违约金37917.36元；3、连带支付原告律师费5000元；4、承担本案诉讼费用。原告为证明其主张，提供如下证据：1、《格林联盟酒店特许经营合同》及《特许经营合同补充协议》；2、《店长到任通知函》及《离任交接确认单》两组；3、格林联盟武汉华中师范大学东门酒店加盟金费用明细及中国建设银行网上银行电子回单；4、格林联盟武汉华中师范大学东门酒店明细月报表(2012年11月至2013年3月)；5、格林联盟武汉华中师范大学东门酒店费用汇总表；5、《违约通知书》两份、《解约函》一份、相应的快递单三份、查询单两份；6、湖北省武汉市洪山区卓刀泉路XXX号酒店目前经营状况照片三张；7、风险委托代理合同及律师费发票。被告武汉天天玖玖公司、被告陈明明未应诉答辩。鉴于两被告未到庭，本院依法审查原告提供的证据及其当庭陈述，经审理查明下列事实：2012年6月20日，原告与被告武汉天天玖玖公司签订《格林联盟酒店特许经营合同》及《特许经营合同补充协议》。补充协议对特许经营合同的部分条款进行了修改。双方在合同及补充协议中约定：许可方(本案原告)为经营“格林豪泰”商务连锁酒店的公司；联盟方(被告武汉天天玖玖公司)委托许可方对位于湖北省武汉市洪山区卓刀泉路XXX号的酒店进行管理，联盟方保证严格按照许可方要求的设计、装修标准来完成酒店的相关区域及功能的建设或者改造；管理期限自合同签署之日起算共计10年(合同年)；联盟方同意在合同签署之日起三日内向许可方一次性支付首期服务费13万元，该费用为一次性费用，许可方不予返还，联盟方免除向许可方支付保证金；许可方收取的管理费从联盟方产生第一笔营业收入起算，与是否开通中央预订系统(即CRS系统)无关，按月收取，第一年至合同期满按每月酒店营业收入的4%支付许可方联盟管理费，如联盟方酒店不提供早餐服务，其管理费在上述基础上增加0.5%；若许可方中央预订系统(包括许可方网络和全国性800、400电话)为联盟方成功预订客房，每一间客房联盟方每天须向许可方支付10元；联盟方须一次性向许可方支付酒店管理系统安装费3万元，许可方不予返还，上述酒店配套管理系统的使用需要以HMS系统为基础，联盟方另须自联盟酒店安装许可方HMS之日向许可方支付信息系统维护费，标准为每年1万元，须在每年的1月10前日支付，不满一年的，根据实际天数计算；合同签署之日起三日内，联盟方须向许可方支付IT核心设备采购和网络接入宽带保证金1万元，待联盟方通过许可方相关人员验收时，许可方将退还此款项；合同签署之日起三日内，联盟方须一次性向许可方缴纳酒店客人投诉赔偿保证金2000元，合同终止时，许可方无息退还；酒店人员管理服务费按每月9000元由联盟方每月向许可方支付，包含甲方至少一名全职人员或(和)城(区)经理等甲方人员的工资、福利待遇等；为了确保酒店的长期盈利，联盟方必须严格遵守许可方会员卡制度，会员卡由许可方统一印制，联盟方销售会员卡与许可方按照销售价格的7：3的比例进行收入分配；为了有效维护会员卡客人，并促使他们回住酒店，“格林联盟”酒店连锁系统内都会按照会员卡的制度对会员卡客人在酒店消费所获积分的1%进行奖励，酒店的该项收入计入每月营业收入并按月结算；根据本合同约定，联盟方须向许可方支付的各项费用，须以许可方连锁酒店系统和中央预订系统所生成的报表为支付标准，于次月10日缴清上月费用，如付款迟延，联盟方须按日支付万分之五的滞纳金外，还需负担许可方因联盟方延迟付款而发生的第三方费用(包括律师费用)；酒店经营的财务报表和统计数字联盟方必须保存五年以上；联盟方未按照合同约定期限支付管理费，经许可方两次催告仍未支付的，构成重大违约，许可方有权终止合同；如果一方要通知另外一方有关事宜，应以传真、快递、电子邮件之一的方式进行，其中，快递能提供快递公司的收据，任一方将通知送达对方联系地址后，即视为对方已经收到此通知；联盟方同意并确认，若联盟方的违约行为导致许可方终止本合同的，在酒店已正式开业经营的情况下，联盟方应支付许可方违约金100万元，如违约金不足以弥补许可方因缔约而产生的实际损失的，还应赔偿许可方实际损失，上述违约金联盟方须在本合同终止之日起10日内一次性付清，每逾期一日，按违约金金额的千分之二向许可方缴纳滞纳金，由于联盟方违约而产生的诉讼费、司法评估审计费、律师费等需支付给第三方的费用，联盟方必须支付给许可方(合同其他内容略)。另查明：2012年8月，原告向被告武汉天天玖玖公司发出《店长到任通知函》，通知将委派管理人员姚晶晶于2012年8月5日到湖北武汉华中师范大学联盟酒店担任店长。同年8月12日，被告武汉天天玖玖公司在该通知上盖章，并由被告陈明明签字。后原告向被告武汉天天玖玖公司发出《离任交接确认单》，告知店长姚晶晶已于2013年1月16日全部交接完毕。2013年2月2日，被告武汉天天玖玖公司在该确认单上盖章，并由被告陈明明签字。2013年1月，原告向被告武汉天天玖玖公司发出《到任通知函》，通知将委派管理人员杨玲于2013年元月31日到酒店担任店长。同年元月31日，被告武汉天天玖玖公司在该通知上盖章，并由被告陈明明签字。同年4月，原告向被告武汉天天玖玖公司发出《离任交接确认单》，告知店长杨玲已于2013年4月27日全部交接完毕。同年4月27日，被告武汉天天玖玖公司在该确认单上盖章，并由被告陈明明签字。再查明：合同签订后，被告武汉天天玖玖公司于2012年6月27日支付原告172000元，该款包括：特许加盟费13万元、客诉保证金2000元、信息系统使用费3万元、网络保证金1万元。2013年1月11日，原告打印《违约通知书》及附件并于同年1月15日向被告武汉天天玖玖公司注册地发出。同年4月10日，原告又一次打印《违约通知书》及附件并于次日向被告武汉天天玖玖公司发出。同年5月2日，原告打印《解约函》及附件并于同日向被告武汉天天玖玖公司发出。上述三份信件，原告均持有快递单原件，第一份信件，原告已无法查到签收记录，第二和第三份信件，原告能在快递公司的网站上查到“拍照签收”，但由于时间距今较长，已经无法点击“查看图片”。又查明：被告武汉天天玖玖公司系自然人独资的有限责任公司，其股东为被告陈明明。该公司在湖北省武汉市洪山区卓刀泉路XXX号的酒店目前已停业，也不再使用“格林豪泰“的名称和标识。原告为本案诉讼聘请律师代理，支付律师代理费5000元。审理中，原告确认，其诉讼请求本金包含2012年9月-2013年3月的以下项目：1、特许经营使用费82450.30元，每月按酒店总收入的一定比例计算，其中2012年9月-12月，酒店提供早餐服务，按总收入的4%计算，2013年1月-3月不提供早餐，则按4.5%计算。2、中央预订系统客房预定费用，按每间客房每夜10元计算，计5650元；3、会员卡客人积分奖励计3691.05元；4、其他杂项计84929.57元(代收佣金630元不再主张)：包括系统维护费13083.33元(2012年3083.33元、2013年1万元)、酒店管理人员服务费66193.55元(2012年8月7838.71元、2013年1月因店长人员调整主张4354.84元、其余各月9000元)、宣传资料费5233.33元(2012年1333.33元、2013年4000元)、开业实施(食宿加交通)403元、客诉赔偿及处理费16.36元。原告同时确认，滞纳金是从未付之日起按日万分之五计算，违约金合同约定100万元过高，按未付款的30%计算。原告还确认，酒店费用汇总表及二级明细月报表均从自身财务系统中打印，2015年酒店加盟系统已经升级，现在既无法再现原系统数据，也无法提供原始财务证据(店长交接证据除外)。关于客诉保证金2000元及网络保证金1万元则应当退还给被告武汉天天玖玖公司。本院认为：两被告未作答辩，视为放弃诉讼权利，本院依法对原告提供的证据进行审查后进行判定。合同各方应当按照约定全面履行自己的义务，被告武汉天天玖玖公司加盟原告格林酒店系统后应当按期支付合同项下的各类费用，经两次催告未履行，原告有权按照合同条款解除合同，原告于2013年5月向合同上标注的被告武汉天天玖玖公司联系地即注册地发送通知，持有快递单原件，按照合同有关通知的约定，可以认定已经合法催告，双方的合同已于原告发出解约函时解除，且被告武汉天天玖玖公司现已关门停业，双方的合同确实无法继续履行。合同解除后，双方应按合同条款进行结算。关于原告主张被告武汉天天玖玖公司欠付的各项费用，本院认为：原告对其主张所依据的事实应当提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其主张的，应承担举证不能的法律后果。作为一家在全国拥有几百家连锁酒店的品牌经营商，应当具有完备的运营管理制度、财务结算制度和专业的法务团队，既然合同约定以原告连锁酒店系统和中央预订系统所生成的报表为支付标准，那么其2013年5月初向被告武汉天天玖玖公司发出解约函未果后，应当也能够及时保留证据尤其是原始财务数据，至2015年酒店运行管理系统升级前，应当预见到协商不成的诉讼之需，完全可以用公证等方式保全原连锁酒店系统和中央预订系统的相关报表页面，作为其催讨费用计算的合法依据。现原告据以提出其费用主张的依据是自身打印的费用汇总表和二级明细月报表，要求被告武汉天天玖玖公司支付2012年9月-2013年3月的各项费用计算金额，除酒店管理人员服务费外，没有原始财务凭证、酒店加盟系统数据或其他证据佐证，费用汇总表的分项目与各项目合计金额不一致，二级明细月报表上特许收入金额和表格中的具体明细不能一一对应，具体明细包含的项目及金额与费用汇总表的项目及金额也不能形成对应关系，且某些项目的计算方式明显与案件事实及合同约定不符，无法证明原告诉请各项费用的具体金额组成，对此，应由负举证责任的原告自行承担相应的后果。关于酒店管理人员服务费，有两被告盖章、签字的店长到任、离任、交接证据以及合同约定每月9000元为证，本院依法支持原告要求被告武汉天天玖玖公司支付酒店管理人员服务费66193.55元的主张。至于其余各项费用，由于缺乏证据支撑，本院难以支持。关于被告武汉天天玖玖公司在合同签订之初支付的客诉保证金和网络保证金合计12000元，原告承诺按照合同约定退还，本院依法予以确认。上述被告武汉天天玖玖公司应付的酒店管理人员服务费66193.55元扣除原告应当退还的12000元，余额为54193.55元。关于原告主张的因诉讼产生的律师代理费5000元，有相应支付凭证及合同约定，本院依法予以支持。关于原告主张的违约金，双方合同约定因联盟方违约导致合同终止的违约金为100万元，原告自愿按照被告未付款项的30%计算符合法律规定，本院依法予以支持。至于原告同时主张的滞纳金，合同约定违约金不足以弥补实际损失的，还应另外补充赔偿，该约定与法律规定相符，本院认为违约金已经能够弥补原告的损失，故对其滞纳金请求不予支持。根据我国公司法规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告陈明明对其个人财产独立于被告武汉天天玖玖公司财产负有举证义务，其未应诉答辩、提交证据，应依法承担不利后果，对被告武汉天天玖玖公司的上述债务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十六条第一款、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告武汉市天天玖玖酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告格林豪泰酒店(中国)有限公司合同结算款人民币54,193.55元；二、被告武汉市天天玖玖酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告格林豪泰酒店(中国)有限公司违约金人民币16,258.07元；三、被告武汉市天天玖玖酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告格林豪泰酒店(中国)有限公司律师代理费人民币5,000元；四、被告陈明明对被告武汉市天天玖玖酒店管理有限公司上述给付义务承担连带责任；五、对原告格林豪泰酒店(中国)有限公司的其余诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3,686元、公告费人民币560元，合计人民币4,246元，由原告负担人民币2,354元、两被告负担人民币1,892元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  鲁 君审 判 员  华碧芳人民陪审员  周婵娟二〇一六年五月二十五日书 记 员  经文佳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。五、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。