文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终3524号上诉人（原审被告、反诉原告）：扬中市财发制衣有限公司，统一社会信用代码91321182MA1R7ERA31，住所地扬中市油坊镇长旺东路**。法定代表人：朱美梅，该公司经理。委托诉讼代理人：施荣才，该公司员工。委托诉讼代理人：方礼成，扬中市长旺法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：何伟，男，汉族，住扬中市。委托诉讼代理人：周文庆，扬中市开发法律服务所法律工作者。上诉人扬中市财发制衣有限公司（以下简称财发公司）因与被上诉人何伟租赁合同纠纷一案，不服扬中市人民法院（2020）苏1182民初1490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日受理后依法组成合议庭，公开进行审理。本案现已审理终结。财发公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回何伟的本诉请求，支持财发公司的反诉请求。主要事实及理由：一审判决认定事实错误，没有法律依据。首先，双方在签订房屋租赁合同后，何伟未按照合同约定进驻租赁厂房；其次，财发公司为了保证何伟生产需要，租赁了发电机、办理了营业执照。因受到国家法律政策的限制，政府限令不得再生产熔喷布，但因此造成财发公司的损失，应当由何伟赔偿；最后，因熔喷布生产、经营和销售已被定性（或待定）为非法经营活动，一审法院对本案不应当予以受理。何伟答辩称，一、财发公司租赁的发电机、办理相关营业执照不是为何伟准备的；二、双方于2020年4月14日下午5时许签订租赁协议后，当天晚上双方就达成了同意解除租赁协议的合意，双方签订的租赁协议已实际解除；三、目前我国没有明确的文件禁止熔喷布的生产、经营和销售。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回财发公司的上诉，维持原判。何伟向一审法院提出诉讼请求：判令财发公司立即退还何伟订金25000元。财发公司向一审法院提出反诉请求：判令何伟因违约赔偿财发公司损失66000元。一审法院认定事实：2020年4月14日，何伟（乙方）、财发公司（甲方）签订协议一份，约定乙方生产熔喷布因厂房用电向甲方租用生产厂房，协议具体条款如下：1、……向乙方收取日租金每台机器贰仟伍佰元，电费根据实际用量收取费用；2、乙方自签订协议之日起每台机器先付甲方定金贰万伍仟元整，订金交付后七日内乙方必须进厂，如七日内不进厂，视为乙方自愿放弃订金，本协议注销，乙方自前协议后，甲方计费日期自乙方用动力电之日起开始计费，每拾天交一次租金，乙方先交租金后用厂房；……6、甲方保证乙方2020年4月11日可用电，不少于120千瓦。施荣才作为甲方合同经办人在该协议上签字并加盖财发公司公章。当天，何伟向财发公司付订金25000元，施荣才向何伟出具收条一份，载明：“今收到何伟2020年4月14日所签协议订金贰万伍仟元整。收款人：施荣才2020.4.14”。何伟陈述上述协议签订当日，因其发现财发公司经营范围中不包括生产产业用纺织制成品一项，即要求返还订金25000元，施荣才当天同意第二天退还。次日，施荣才在上述收条上备注“待发电机租金处理好后同意退款。施荣才2020.4.15”。施荣才当庭认可收条备注的事实，但陈述系个人意思表示，不能代表公司意见。财发公司对收条上备注内容真实性无异议，认为系施荣才个人说明，并陈述公司具体的熔喷布租金都是由施荣才负责；本案何伟签订协议时，已有其他人员在财发公司处租赁厂房生产熔喷布。审理中，施荣才向法院提供两份发电机租赁合同及两份收条。一份是施荣才与郭志国于2020年4月8日签订，合同约定施荣才向郭志国租赁发电机组两组（1000KW一组、500KW一组），租赁时间自2020年4月9日至2020年5月9日，租金为190000元，并约定预付定金20000元；当日，郭志国出具“收定金两万元”的收条。另一份施荣才与陆建民于2020年4月10日签订，发电机功率为800KW，租赁期为2020年4月12日起一个月，租金90000元；当日，郭志国出具“收取预付款叁万元”的收条。财发公司陈述上述5万元发电机均系为保证与何伟之间协议的履行而签订。施荣才当庭陈述其在财发公司为生产负责人，目前发电机租赁事宜已经处理好了。还查明，2020年4月12日，施荣才向案外人林剑峰微信转账8000元，其陈述是产品检测费用。2020年4月16日，财发公司送熔喷布样品至广东产品质量监督检验研究院检测。同日，施荣才作为经营者设立扬中市荣才无纺布厂，住址为扬中市油坊镇长旺东街**（财发公司马路对面），类型为个体工商户；财发公司陈述该无纺布厂与其无关。2020年4月20日，施荣才向扬中市市场监督管理局交纳工商罚没收入8000元。一审法院认为，本案的争议焦点是何伟的订金25000元是否有权请求返还？财发公司诉请的66000元的损失是否有权要求何伟赔偿？关于争议焦点一，财发公司辩称根据租赁协议第二条，何伟违约未能在订金交付后七日内进厂，视为自愿放弃订金。法院认为，施荣才于租赁协议签订次日即在收条上备注“待发电机租金处理好后同意退款”，应当认定双方至迟于2020年4月15日达成解除双方租赁协议的合意。根据法律规定，当事人协商一致，可以解除合同，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状。本案中，该协议并未实际履行，施荣才在收条上的备注应视为对退款条件的约定。庭审中，施荣才陈述发电机租赁事宜已全部处理完毕，故何伟有权要求财发公司立即退还订金25000元。至于财发公司还提出施荣才的备注仅为个人意思表示不能代表公司的抗辩意见，法院认为，施荣才作为财发公司熔喷布租金的具体负责人，不仅在与何伟签订的租赁协议上作为合同经办人，且代表财发公司收取何伟的25000元订金出具收条，在同一份收条上其退款的备注亦应视为其职务行为，故对财发公司的此项抗辩法院亦不予采纳。关于争议焦点二，首先，对于发电机损失50000元。本案中，何伟与财发公司于4月14日才签订租赁协议，而财发公司提供的发电机合同均签订于该协议之前；且租赁协议第六条载明“甲方保证乙方……不少于120千瓦”，其电力供应应视为财发公司作为出租方的义务之一，而不应再向何伟主张权利。故发电机的租赁与何伟无关，法院对财发公司提供的两份发电机合同及收条的真实性亦不予审查，对财发公司的此项诉请，法院不予采信。其次，对于营业执照费用8000元和检测费用8000元，法院亦不予支持。理由为：一、财发公司提供的收据载明为“工商罚没收入”，并非办理营业执照费用，且缴纳时间为4月20日；二、该营业执照办理时间为4月16日，此时双方已达成解除租赁协议的合意；三、检测样品送样的时间亦为4月16日，而何伟并未有机器进场生产，更无产品送检；四、财发公司陈述另有他人租赁厂房生产熔喷布；五、财发公司陈述施荣才个人设立荣才无纺布厂，与财发公司无关。综上，对于何伟本诉请求于法有据，予以支持；对于财发公司的反诉请求与何伟无关，予以驳回。遂判决：一、财发公司退还何伟租赁订金25000元，限于判决生效后十日内付清；二、驳回财发公司的全部反诉请求。本院对一审法院认定的事实予以确认。本案争议焦点：财发公司要求何伟退还订金25000元及支付租赁发电机以及办理营业执照、产品检测的费用合计66000元的请求是否应当支持。关于财发公司要求何伟退还订金25000元的请求是否应当予以支持的问题。本院认为，本案中，何伟与财发公司于2020年4月14日签订协议的目的是何伟通过租赁财发公司的厂房，并依托财发公司提供的相关电力设施、营业执照等从事熔喷布的生产。由于受到国家法律政策的限制，在协议签订的第二天，财发公司的经办人施荣才即在其向何伟出具的25000元订金收条上备注“待发电机租金处理好后同意退款”。因此，何伟与财发公司的上述行为，应当认定双方已达成于2020年4月15日解除上述租赁协议的合意。且在一审庭审中，施荣才也陈述发电机租赁事宜已全部处理完毕。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条有关当事人协商一致，可以解除合同，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状的相关规定，何伟要求财发公司退还25000元订金的诉讼请求，于法有据，应予支持。关于财发公司要求何伟支付租赁发电机50000元以及办理营业执照、产品检测的费用16000元的请求是否应当予以支持的问题。本院认为，本案中，何伟与财发公司签订租赁协议的时间是2020年4月14日，而财发公司提供其与郭志国、陈建民签订柴油发电机租赁合同的时间为2010年4月8日，在双方签订该协议之前。且在二审审理期间，财发公司也未能提供财发公司与郭志国签订柴油发电机租赁合同已实际履行的有相关证据。因此，财发公司提供其与郭志国、陈建民签订柴油发电机租赁合同与本案无关联，财发公司要求何伟支付租赁发电机50000元的请求缺乏事实依据，不予支持。同样，财发公司要求何伟支付办理营业执照、产品检测的费用16000元的请求，亦不予支持。财发公司在审理中提供的扬中市市场监督管理局金额为8000元的收据中，收入项目一栏为“工商罚没收入”，并非用于办理工商营业执照的费用。而且，缴纳时间在双方已达成解除租赁协议的合意之后。另外，财发公司委托广东产品质量监督检验研究院检测样品送样的时间为2020年4月16日，检测费用是4500元，而不是财发公司所称的8000元。而此时，何伟并未从事熔喷布的生产，更无产品需要进行送检。综上所述，财发公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费426元，由扬中市财发制衣有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨道骏审判员  冷德华审判员  黄 甦二〇二一年一月七日书记员  王 伟