江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2015)吴江民初字第1316号原告大庆建筑安装集团有限责任公司苏州分公司，住所地苏州市南园北路118号。负责人张旭。委托代理人王小晶，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。委托代理人狄永平，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。被告南帅实业（苏州）有限公司，住所地苏州市吴江区经济技术开发区亨通路西侧。法定代表人李华。委托代理人孙建明，江苏剑桥人（苏州）律师事务所律师。委托代理人吴涵，江苏剑桥人（苏州）律师事务所实习律师。原告大庆建筑安装集团有限责任公司苏州分公司（以下简称大庆苏州分公司）诉被告南帅实业（苏州）有限公司（以下简称南帅公司）建设工程施工合同纠纷一案中，本院于2015年5月26日立案受理，依法由审判员刘辉云适用简易程序于2015年8月7日第一次公开开庭进行了审理。原告大庆苏州分公司的委托代理人王小晶、被告南帅公司的委托代理人孙建明、吴涵到庭参加诉讼。后本案由审判员刘辉云、人民陪审员丁松林、张芹芳组成合议庭适用普通程序于2015年10月12日第二次公开开庭进行了审理，原告大庆苏州分公司的委托代理人王小晶、被告南帅公司的委托代理人孙建明到庭参加诉讼。后本案由审判员刘辉云、人民陪审员郑乾坤、仓公鼎组成合议庭适用普通程序于2015年11月10日第三次公开开庭进行了审理，原告大庆苏州分公司的委托代理人蒋加燕、被告南帅公司的委托代理人孙建明到庭参加诉讼。后由于工作人员变动原因，本案由审判员刘辉云、人民陪审员张芹芳、沈舜心组成合议庭适用普通程序于2016年4月20日第四次公开开庭进行了审理，原告大庆苏州分公司的委托代理人狄永平、被告南帅公司的委托代理人孙建明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大庆苏州分公司诉称：原、被告之间于2015年1月份签订了《建筑工程施工合同》和《施工合同补充协议》，根据《施工合同补充协议》的约定，被告应于协议签订后向原告支付总合同价款的10%，即91.3万元。合同签订后，原告按照合同的约定和被告的指示做了进场施工的安排，并完成了桩基工程。然而，被告至今未支付91.3万元的合同款，也未取得建筑工程施工许可证，导致工期拖延，给原告造成了直接和间接的损失。被告的行为构成了严重的违约，根据合同法第九十四条的规定，应当依法予以解除双方之间的合同，原告于2015年4月份曾向被告发函，要求其支付工程款并赔偿停工损失，但被告一直未能履行，直至本案起诉时，原告仍然希望合同能够继续履行以减少损失，但是最终因合同无法实际履行而不得不在2015年11月10日向法院提出解除合同，因此，被告的行为已严重违反合同约定，构成了根本违约，双方之间签订的合同应当予以解除。根据合同法第九十七条的规定，合同解除后被告应当支付已完成工程量的工程款，该工程款已经经造价部门依法鉴定确认，同时还应当赔偿因机械设备、备材及现场人员工资等实际损失。故诉至法院请求：1、判令被告继续履行其与原告订立的《建筑工程施工合同》及《施工合同补充协议》；2、判令被告向原告支付工程款91.3万元，并从2015年1月8日起至实际支付之日止按中国人民银行同期同档贷款利率计算利息；3、判令被告赔偿因工期延误给原告造成的损失共计110104元；4、判令被告承担原告已实际发生的桩基费用1334008.96元；5、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告于2015年11月10日将诉讼请求当庭变更为：1、判令解除原、被告之间签订的《建筑工程施工合同》以及《施工合同补充协议》；2、判令被告支付已实际发生的桩基工程款999865.02元，并承担自起诉之日起至实际给付之日止的利息，按中国人民银行同期同档贷款利率计算；3、判令被告承担原告现场投入的材料费、运输费、装卸费、人工工资等损失合计540105.26元，并承担自起诉之日起至实际给付之日止的利息，按中国人民银行同期同档贷款利率计算；4、判令被告承担本案的诉讼费、保全费、鉴定费。被告南帅公司辩称：本案因为原告未能提供相关的施工资质及外地企业入吴江施工的相关手续，导致施工合同未生效，合同无法继续履行的责任在原告。领取施工许可证应当是原告作为施工单位应履行的义务，其明知在无施工许可证的情况下擅自进场施工，由此造成的后果应由原告自行承担，鉴于原告一直无法提供申领施工许可证的资料，被告方认为合同的继续履行没有必要，也同意解除双方之间的施工合同，并就已实际发生的桩基工程产生的造价与原告进行结算，但是原告所主张的其他损失赔偿缺乏事实和法律依据。原告在没有施工许可证的情况下也没有被告指令的情况下擅自进场施工，其自身应当承担相应的责任，从现场情况来看，事实上原告所提的相关损失的发生也缺乏事实依据，即使有少量的设备设施费用，在桩基工程的造价中也已经计入。同时，被告南帅公司保留因原告未能提供相关资质证书造成工程延期给被告造成损失的诉权。经审理查明：2015年1月7日，南帅公司作为发包人与大庆苏州分公司作为承包人签订《施工合同补充协议》，约定大庆苏州分公司承建南帅公司位于苏州市吴江区经济开发区亨通路的车间东楼、西楼、泵房的土建及消防工程，工程承包范围为：土建及消防工程，其中土建包含部分为楼地面工程、门窗工程、内墙普通涂料、外墙真石漆、屋面防水工程，土建中不含部分为金刚砂地面、卫生洁具、卫生间及楼梯间磁砖贴面、屋顶花园土方；需二次报价暂不列本次合同承包范围的包括水电工程、附属工程、道路、排水、配电房及变配电、绿化工程、智能化工程、路灯工程；电梯工程甲供承包方提供配合，检测中心检测费由发包人承担。合同约定的计划开工日期为：2015年1月20日（根据现场施工场地交接的实际时间为准），计划竣工日期为：2015年9月20日（按实际开工日期推算）。合同约定的价款为：913万元（1100元/平米），按实际面积结算。合同约定的付款方式为：合同签订后支付总价的10%；浇完第两层混凝土支付总价的15%；主体封顶15%；主体验收通过支付总价的10%；2016年1月20日支付总价的10%；2016年5月付总价的10%；2016年7月付总价的10%；2016年12月付总价的10%；2017年5月付总尾款的10%。另约定，发包方没有按约定支付工程款时，承包方有权单方终止合同，后期所产生的费用全部由发包方承担，项目竣工通过后，如发包方未按约定支付工程款时，发包方要承担后期欠施工方全款的月息1%的费用补偿给施工方，直至款项全部结清为止。2015年1月8日，发包人南帅公司与承包人大庆建筑安装集团有限责任公司（苏州分公司）签订《建设工程施工合同》，南帅公司和大庆建筑安装集团有限责任公司分别在合同落款处盖章。该合同约定承包人承建南帅公司位于苏州市吴江区经济开发区亨通路的新建车间（建筑面积8300平方），工程承包范围为：南帅新建东楼、西楼（桩基、土建及门窗和消防不含喷淋、水电）。合同约定的开工日期为：2015年1月20日，竣工日期为：2015年9月20日，合同工期为240天。合同价款为：暂定800万元以最终决算为准。合同约定的工程款支付方式为：合同签订后支付总价的10%，浇完第两层混凝土支付总价的15%，主体封顶支付总价的15%，主体验收通过支付总价的10%，竣工验收支付总价的20%，2016年1月20日支付总价的10%，2017年5月付总尾款的20%。该合同还约定了：有设计单位出具的工程变更及签证和增加工作量需另行核价，按江苏省、苏州市最新标准定价不下浮。另补充条款约定：双方为了友好把本工程顺利完成，特补充（施工合同补充协议），如本合同与施工合同补充协议有冲突时，以施工合同补充协议为准，施工合同补充协议没用的以本合同为准，本项目的水电、弱电、装修及配套设施必须由施工方施工，单价按实结算。庭审中，大庆苏州分公司向本院提交了工作函一份，载明：致：大庆建筑安装集团有限责任公司苏州分公司；鉴于总公司和苏州分公司联合承接南帅实业（苏州）有限公司新建车间工程及其他相关工程，因工作需要，现作如下工作安排，请接函后予以落实：一、南帅实业（苏州）有限公司新建车间工程及其他相关工程（含桩基工程）由你部协助总公司承建，二、上述项目的各项权利和义务由你部承受，包括但不限于签署与上述项目有关的文书、主张及接收项目工程款、通过诉讼或协商方式主张各项权利等；落款处由大庆建筑安装集团有限责任公司盖章；落款时间为2015年1月8日。南帅公司对大庆苏州分公司提供的上述工作函的真实性无法确认。另查明：2015年4月份，大庆苏州分公司向南帅公司邮寄了索赔意向通知书，载明：2015年1月7日，我公司与贵司就“车间东楼、车间西楼、泵房”工程的施工项目签订了《施工合同补充协议》一份，合同约定我方负责该工程的施工作业，贵司应按时向我方支付相应的工程款。鉴于贵司至今前期手续尚不全，未取得《建设工程施工许可证》及支付合同价款，我方已实际进场的事实，现将我方已产生的损失情况通知如下：1、根据《施工合同补充协议》的约定，合同总价款为913万元人民币，贵司应于合同签订后支付我方合同总价的10%，即91.3万元人民币；2、我方于2015年1月24日实际进场施工，截至2015年4月15日，我方进场设备产生租赁费共计1104元，进场人员工资共计88500元；3、桩基工程于2015年2月10日完工，桩基工程费用为1334008.96元（详见预算附本）。上述索赔事项请贵司及时予以确认，避免损失扩大，否则由此进一步造成的损失及延迟履行期间的同期银行贷款利息将由贵司承担。南帅公司对大庆苏州分公司提供的上述索赔意向通知真实性予以认可，确实收到上述通知。又查明：上述《施工合同补充协议》、《建设工程施工合同》签订后，大庆苏州分公司进场施工，并施工完成了桩基工程，南帅公司未按约在合同签订后支付工程款91.3万元。另外，大庆建筑安装集团有限责任公司具有房屋建筑工程施工总承包壹级资质。再查明：涉案工程于2014年11月10日取得了建设用地规划许可证，于2015年3月13日取得了建设工程规划许可证，并于2015年4月30日经苏州市吴江区规划局批准增加建筑面积114平方米。审理中，经大庆苏州分公司申请，本院依法委托诚信金泰建设管理（苏州）有限公司对涉案工程中已完工的桩基工程按照双方确认的工程量进行造价鉴定，该公司于2016年1月22日向本院出具了苏诚基咨（2016）030号《关于大庆建筑安装集团有限责任公司苏州分公司与南帅实业（苏州）有限公司建设工程施工合同纠纷一案所涉及工程造价的司法鉴定报告》，结论为：南帅实业（苏州）有限公司新建车间桩基工程的造价为999865.02元。2016年2月3日，南帅公司提出书面异议，该公司于2016年2月22日出具了《关于大庆建筑安装集团有限责任公司与南帅实业（苏州）有限公司建设工程施工合同纠纷一案所涉及工程造价的司法鉴定报告的2016年2月3日异议书答复》，内容为：1、本工程中采用空心管桩，桩长27米，套用定额3-22，定额中配备的打桩机为压力3000kn，按定额第三章桩基工程说明第二条“本定额打桩机的类别、规格执行中不换算”，另外由于没有相应的资料证明实际采用的是何种规格的打桩机，故机械的进退场费及组装拆卸费按定额配备的3000kn打桩机计入；2、套用的定额3-22中，桩损耗及场内运输费，其中桩损耗系数是定额综合考虑的，场内运输费由于没有相应的资料证明实际运输距离，故按照定额规定的300m考虑，具体详见定额第三章桩基工程说明第三条第7点；3、卷宗中未提供施工现场自然地坪高，因此按自然地坪为±0.00计算送桩长度，在鉴定报告中第四-3条中有说明；4、异议书中提到的2015年2月份钢板价格3400元/t，是q235扁钢的价格，但是根据图集《预应力混凝土管桩》（苏g03-2012）第44页的接桩详图，采用钢板接桩，鉴定报告中按钢板3950元/t计入；5、社会保险费、住房公积金等规费及企业管理费、措施项目费用，是根据现行2014版计价定额、费用定额规定的相关费率计取的；6、卷宗中未提及水电费由哪方支付，鉴定造价中已包含施工所需的水电费用，如果该费用由甲方缴纳，法院可以根据相应的资料进行扣除；7、临时设施费是施工企业为进行工程施工所必须发生的生活和生产用的临时建筑物、构筑物和其他临时设施的搭设、使用、拆除等费用，包括临时宿舍、办公室、加工场、围墙、临时道路、水电、管线等；8、鉴定报告中暂按税金3.477%考虑计入，实际按开具发票所在地税金计取。大庆苏州分公司为上述鉴定报告缴纳了鉴定费18000元。以上事实，有原告提供的《建设工程施工合同》、《施工合同补充协议》、索赔意向通知书及快递回单、营业执照、资质证书、工作函、工程量确认单、钢材买卖合同、宽带发票、收据、工资表、照片、租赁合同、司法鉴定报告、异议书答复、鉴定费发票，被告提供的《建设工程施工合同》、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、回函以及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。本案的争议焦点为：一、原、被告之间的建设工程施工合同是否应当解除，被告南帅公司是否应当对原告大庆苏州分公司的损失承担赔偿责任以及具体的损失数额。原告大庆苏州分公司认为：被告南帅公司的行为已构成了严重的违约，应当依法予以解除双方之间的建设工程施工合同。合同订立后，原告大庆苏州分公司立即组织人员安排机械设备进场，并完成了桩基工程的施工，但因被告南帅公司迟迟未能按约支付工程款，未能办理建设工程施工许可证，原告于2015年4月份曾向被告南帅公司发函要求其按合同约定支付工程款并赔偿停工损失，但被告仍未按约支付工程款，直至本案起诉时，原告仍然希望双方之间签订的建设工程施工合同能够继续履行，以减少损失，但最终因合同无法实际履行，原告不得不在2015年11月10日变更诉讼请求要求解除双方之间签订的建设工程施工合同，因此，被告的行为已严重违反了合同的约定，构成了根本违约，故原、被告之间签订的建设工程施工合同应当予以解除。根据法律规定，合同解除后被告应当向原告支付已完工工程的工程款，并赔偿因机械设备、材料进场、员工工资等实际损失。被告南帅公司认为：本案因原告未提供相关的施工资质及外地企业入吴江施工的相关手续，导致施工合同未生效，故合同无法继续履行的责任在原告，现被告亦认为本案所涉建设工程施工合同的继续履行已没有必要，故同意解除双方之间的施工合同，并就已实际发生的桩基工程发生的造价费用与原告进行结算，但原告主张的所谓的其他损失赔偿缺乏事实和法律依据，即使有少量的设备设施费用，在桩基工程的造价鉴定中也已经计入，因此，原告主张损失赔偿的诉讼请求应予驳回。本院认为：按照原、被告双方签订的《建设工程施工合同》、《施工合同补充协议》的约定，被告南帅公司应于合同签订后即向原告大庆苏州分公司支付工程总价的10%的工程款，但被告并未按约支付，经原告向被告书面发函催讨后被告在合理期限内仍未履行合同约定的付款义务，故被告南帅公司的行为已构成违约，原告现主张因被告迟延履行合同约定的主要债务并经催告后在合理期限内仍未履行而要求解除原、被告之间签订的合同的请求符合法律规定，依法应予支持。合同解除后，原、被告之间签订的合同中的尚未履行部分终止履行，对于已经实际完工的桩基工程，被告南帅公司依法应当支付相应的工程款。关于原告要求判令被告承担原告现场投入的材料费、运输费、装卸费、人工工资等损失合计540105.26元的诉讼请求，本院认为，合同解除后违约的一方应当赔偿守约方因违约所产生的损失，本案中原告主张的损失包括临时设施搭建损失、材料进出场费用损失、设备设施损失、人工费损失、钢材备货损失五大类（50项），但原告向本院提交的证据并不足以证明上述损失的具体数额亦无充分证据可证明为履行本案所涉后续工程原告的备货数量与现场数量是否一致以及备货损失的数额，且原告主张的上述损失中部分已折抵进入已完工桩基工程的工程造价中，但是考虑到解除合同前原告确需为看管停工工地上的设施设备等产生一定的工人工资损失，且临时设施搭建损失、材料进出场损失、设备设施的损耗并未完全纳入到已完工工程的造价中，故本院酌情确定被告南帅公司应赔偿原告大庆苏州分公司因合同解除造成的损失共计30000元。二、原告大庆苏州分公司已为被告南帅公司实际施工的工程造价。原告大庆苏州分公司认为：经原告申请，法院已委托诚信金泰建设管理（苏州）有限公司出具了涉案已完工桩基工程的造价鉴定报告和异议答复书，原告已提交了书面的说明书同意在鉴定结论的总造价999865.02元的基础上扣除因自然地坪标高产生的差价4234.53元，故被告南帅公司应向原告大庆苏州分公司支付的已完工工程工程款为995630.49元。被告南帅公司认为：被告对诚信金泰建设管理（苏州）有限公司出具的涉案已完工桩基工程的造价鉴定报告已提交了书面异议，且该公司出具的异议答复书回避了被告的异议，被告方也同意按照书面异议书中自然地坪标高的一半扣减差价的一半即4234.53元，另外，造价报告中的水电费系被告方提供的故应当予以扣除。同时撤回书面异议书中第八点异议。本院认为：经原告申请，本院依法委托的诚信金泰建设管理（苏州）有限公司出具了造价鉴定报告，经被告提出书面异议，该公司出具的异议答复书已经就被告提出的书面异议进行了明确的答复，并未回避被告提出的异议，至于被告提出的异议中某些数据在无证据确定的情况该公司参照合同约定的定额标准并未违反合同约定和法律规定，另外，被告南帅公司提出的水电费系由其提供应予扣除的主张并未向本院提供任何证据予以证明，且原、被告双方一致同意在鉴定结论的总造价中扣除因自然地坪标高产生的差价4234.53元，故本院认定，原告大庆苏州分公司已为被告南帅公司施工完成的工程的总造价为995630.49元。综上，本院认为：原告大庆苏州分公司与被告南帅公司之间签订的建设工程施工合同依法成立并合法有效，原告大庆苏州分公司虽然没有单独的建筑资质但其系大庆建筑安装集团有限责任公司的分公司，而大庆建筑安装集团有限责任公司具备房屋建筑工程施工总承包壹级资质，故双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告南帅公司应按双方签订的合同的约定在合同签订后即支付10%的工程款，但其未按约支付且在原告催告后的合理期限内仍未履行付款义务，故原告有权单方解除合同，原告于2015年11月10日当庭变更诉讼请求要求解除原、被告之间签订的《建筑工程施工合同》、《施工合同补充协议》符合法律规定，依法应予支持。合同解除后，被告南帅公司应向原告大庆苏州分公司支付已完工工程的工程款共计995630.49元并赔偿原告因此造成的损失30000元。关于原告大庆苏州分公司主张的要求被告支付未付工程款的逾期利息（以999865.02元为本金，自2015年5月26日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计算）的诉讼请求，本院认为，被告确应于合同签订后即向原告支付工程款，故原告主张逾期付款利息损失符合法律规定，但工程款应以995630.49元计算，故本院认定，被告应向原告支付逾期支付工程款利息（以995630.49元为本金，自2015年5月26日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计算）。关于原告大庆苏州分公司主张的要求被告承担赔偿损失的逾期利息（以540105.26元为本金，自起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计算）的诉讼请求，本院认为，被告应于合同解除之日起向原告赔偿损失，自合同解除之日起第二日应开始支付应赔偿损失的逾期利息，故被告应向原告支付逾期赔偿损失的利息（以30000元为本金，自2015年11月11日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告大庆建筑安装集团有限责任公司苏州分公司与被告南帅实业（苏州）有限公司之间签订的《建筑工程施工合同》以及《施工合同补充协议》于2015年11月10日解除。二、被告南帅实业（苏州）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告大庆建筑安装集团有限责任公司苏州分公司工程款995630.49元，并支付逾期利息（以995630.49元为本金，自2015年5月26日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计算）(如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号0706678011120100001793）。三、被告南帅实业（苏州）有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告大庆建筑安装集团有限责任公司苏州分公司损失30000元，并支付逾期赔偿损失的利息（以30000元为本金，自2015年11月11日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）(如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号0706678011120100001793）。如果被告南帅实业（苏州）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18660元、鉴定费18000元、保全费5000元，合计，由原告大庆建筑安装集团有限责任公司负担其中的4674元，由被告南帅实业（苏州）有限公司负担其中的36986元，被告南帅实业（苏州）有限公司应负担之数于本判决生效之日起十日内直接给付原告，原告已预交的诉讼费用，本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号10555301040017676）。并将已交上诉费的凭证提交本院。审 判 长  刘辉云人民陪审员  张芹芳人民陪审员  沈舜心二〇一六年五月六日书 记 员  姚志琪