浙江省文成县人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0328刑初33号公诉机关浙江省文成县人民检察院。被告人赵某甲,男，1969年8月20日出生于浙江省文成县，公民身份号码3303281969********，汉族，文盲，无业，住浙江省文成县南田镇利民村。2009年8月12日因赌博被文成县公安局罚款人民币500元；2014年2月13日因殴打他人被文成县公安局行政拘留五日，并处罚款人民币200元。因本案于2015年10月15日被文成县公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕，现羁押于文成县看守所。辩护人夏鹏程，浙江诚意律师事务所律师。被告人胡某甲，男，1974年10月17日出生于浙江省文成县，公民身份号码3303281974********，汉族，小学文化，无业，住浙江省文成县百丈漈镇淡阳村。2014年10月25日因吸毒被文成县公安局行政拘留十日。因本案于2015年10月15日被文成县公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕，现羁押于文成县看守所。辩护人王贵，浙江兆佳律师事务所律师。文成县人民检察院以文检公诉刑诉［2016］41号起诉书指控被告人赵某甲、胡某甲涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文成县人民检察院指派检察员杨俊出庭支持公诉，被告人赵某甲及其辩护人夏鹏程，被告人胡某甲及其辩护人王贵到庭参加诉讼。现已审理终结。文成县人民检察院指控，2015年9月27日，被告人赵某甲、胡某甲伙同郑某某（刑拘在逃）虚构身份，并虚构本县黄坦镇有低价木材出售的事实，于次日带朱某某（66岁）去黄坦镇看树木后，以预付定金为由，骗得朱某某人民币51500元。2015年9月29日，被告人赵某甲、胡某甲伙同郑某某虚构身份，并虚构玉壶镇茶叶坑有低价木材出售的事实，带赵某乙去现场看木材后，于次日以办手续需走关系、预付定金为由，骗取赵某乙人民币70000元。2015年10月14日，被告人赵某甲在大峃镇名人咖啡店被民警传唤到案；同日，被告人胡某甲在被询问的过程中被民警传唤到案。2016年1月26日、2月16日，被告人胡某甲家属分别退赔赵某乙、朱某某人民币24000元、25200元，二被害人均对被告人胡某甲表示谅解。上述事实，公诉机关当庭提供了被告人赵某甲、胡某甲的供述与辩解；被害人赵某乙、朱某某等人的陈述；证人吴某某、洪某某、胡某丙、胡某丁等人的证言；辨认笔录；户籍证明、人口信息、前科情况核实证明、刑事谅解书等证据予以证实。公诉机关认为，被告人赵某甲、胡某甲骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人胡某甲到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，是坦白，可以从轻处罚。被告人赵某甲在审查起诉阶段及当庭能如实供述自己罪行，可以酌情从轻处罚。二被告人分别与被害人达成调解协议，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。本案被害人有老年人，可以酌情从重处罚。建议判处被告人赵某甲有期徒刑三年至四年，并处罚金；被告人胡某甲有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。现提请依法判处。被告人赵某甲对起诉书指控的事实和罪名没有意见，但辩称在第一节事实中，自己不清楚具体骗得多少钱。辩护人夏鹏程辩称：一、对本案定性没有异议，但公诉机关指控第一节事实中诈骗数额为51500元，证据不足，从有利于被告人的角度出发，本案犯罪数额应认定为“数额较大”。二、被告人赵某甲具有以下量刑情节：1、认罪态度好，自愿认罪；2、具有明显的悔罪表现，积极退赃并取得被害人谅解；3、综合全案虽然被告人不能构成从犯，但其在第一节事实中应当起辅助次要作用；4、分到的赃款相对较少；5、系初犯。综上，请法庭考虑给予被告人赵某甲从轻或减轻处罚。被告人胡某甲对起诉书指控的事实和罪名均无异议，但辩称两节事实中自己均不清楚具体骗得多少钱。辩护人王贵辩称：一、对本案定性没有异议，但本案公诉机关指控第一节事实中诈骗数额为51500元，证据不足。二、被告人胡某甲具有以下量刑情节：1、构成坦白；2、主观恶性较小，且系从犯；3、积极退赃，并取得被害人谅解；4、系初犯。综上，请法庭考虑给予被告人胡某甲减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2015年9月27日，被告人赵某甲、胡某甲伙同郑某某（另案处理）虚构身份，并谎称低价出售本县黄坦镇木材的事实，于次日带朱某某（66岁）去黄坦镇看树木后，以预付定金等理由，骗得朱某某人民币51500元。2015年9月29日，被告人赵某甲、胡某甲伙同郑某某虚构身份，并谎称低价出售本县玉壶镇茶叶坑木材的事实，带赵某乙去现场看木材后，于次日以办手续需走关系、预付定金等理由，骗得赵某乙人民币70000元。2015年10月14日，被告人赵某甲在本县大峃镇名人咖啡店被民警传唤到案；同日，被告人胡某甲在被询问的过程中被民警传唤到案，并如实供述自己的罪行。2016年1月26日、2月16日，被告人胡某甲的家属分别退赔赵某乙人民币24000元及朱某某人民币25200元，二被害人均对被告人胡某甲表示谅解。2016年3月11日，被告人赵某甲的家属分别退赔赵某乙人民币23000元及朱某某人民币3000元，二被害人均对被告人赵某甲表示谅解。上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定：被告人赵某甲、胡某甲及同案犯郑某某的供述与辩解；被害人赵某乙、朱某某等人的陈述；证人吴某某、洪某某、胡某丙、胡某丁等人的证言；辨认笔录；户籍证明、人口信息查询结果单、前科情况核实证明、刑事谅解书、到案经过等证据。本院认为，被告人赵某甲、胡某甲骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人赵某甲当庭认罪态度较好，且积极退赃并取得被害人的谅解，本院予以从轻处罚。被告人胡某甲到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，且积极退赃并取得被害人的谅解，本院予以从轻处罚。二辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对被告人赵某甲、胡某甲的量刑建议恰当，本院予以采纳。关于二辩护人辩称公诉机关指控第一节事实中诈骗数额为51500元证据不足的辩护意见，经查，被告人赵某甲、胡某甲与同案犯郑某某之间就各自作用相互推脱，对于第一节诈骗所得均辩解自己不清楚，且分得少数赃款，供述存在避重就轻；被害人朱某某在案发后向公安机关报案陈述被骗具体数额、交付时间、款项来源，能与证人胡文南陈述的借款数额、时间、用途相互印证，且借款时间及交付时间均在同一天，时间上具有紧凑性、连贯性；本案两起诈骗行为的作案手段、方式一致，贩卖的木材价值接近。综上，公诉机关指控的诈骗数额应予以认定，故辩护人的该辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。关于辩护人王贵辩称被告人胡某甲构成从犯的辩护意见，经查，被告人胡某甲在本案中积极参与整个诈骗过程，与赵某甲、郑某某作用相当，不宜认定为从犯，故辩护人的该辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。根据被告人赵某甲、胡某甲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月14日起至2018年12月13日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人胡某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月14日起至2018年10月13日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）三、责令被告人赵某甲、胡某甲退出剩余违法所得，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林晓燕人民陪审员  李绍云人民陪审员  赵绍通二〇一六年五月十八日书 记 员  章方勋