河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫96民终1260号上诉人（原审原告）：张国安，男，1955年3月10日出生，汉族，住河南省济源市。委托诉讼代理人：张苗苗，系张国安女儿。委托诉讼代理人：崔学礼，济源市旭阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：崔新亮，男，1970年1月8日出生，汉族，住山西省泽州县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司晋城市分公司，住所地：山西省晋城市城区文昌西街**。负责人：王浩，该公司经理。委托诉讼代理人：高帅成，河南凌峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：晋城市金通翔经贸有限公司，住，住所地：山西省泽州县南村镇牛匠村/div>法定代表人：王云峰，该公司经理。上诉人张国安因与被上诉人崔新亮、中国人民财产保险股份有限公司晋城市分公司（以下简称人民财险晋城分公司）、晋城市金通翔经贸有限公司（以下简称晋城金通翔经贸公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省济源市人民法院（2020）豫9001民初7209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张国安上诉请求：1．二审依法在原判数额的基础上改判增加31649.02元；2．一、二审的诉讼费用由崔新亮、人民财险晋城分公司、晋城金通翔经贸公司负担。事实和理由：原审法院判决不公。一、医疗费计算有误，少计算了235.1元。二、护理费。张国安实际支出的护理费为80660元，有护工协议、收费收据、工资表为证，而原审法院却按照128.38元／天计算判决了53406.08元，少算了27253.92元。张国安病情非常严重且急需护工护理（××危通知书），张国安住院期间正处于新冠疫情期间，同时正处于放假过春节期间，护工非常难找，为了张国安更好地得到治疗和陪护，还是通过医院介绍找到了护工，护工费用也是张国安实际支出的，原审法院按照128.38元／天的标准计算，与事实不符，对张国安不公。三、误工费。张国安每月出勤20天，发工资1200元，应该按照每天60元计算，而原审法院却按照每天40元计算，少算了4160元。明显太低，张国安认为应该按照每天60元的标准计算。二审诉讼中，张国安表示放弃针对医疗费部分的上诉请求。人民财险晋城分公司辩称，关于护理费，一审法院根据豫高法（2018）372号文件即河南省道路交通事故损坏赔偿项目计算标准（试行）中护理费的计算方式即河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资÷365天×住院天数×护理人数是完全正确的，并无不当。关于误工费，根据上述文件规定，事故发生时受害人未成年或已达法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外，本案张国安每月的出勤天数仅有20天，剩余10天不出勤，这10天就无误工损失。一审法院按照每天40元计算正确，如果张国安坚持要求按照每天60元计算，则其误工天数应减少70天，其误工费为（208天-70天=138天）＊60/天=8260元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。崔新亮、晋城金通翔经贸公司未答辩。张国安向一审法院起诉请求：1．崔新亮、人民财险晋城分公司、晋城金通翔经贸公司赔偿其各项损失135047.62元；2．本案诉讼费由崔新亮、人民财险晋城分公司、晋城金通翔经贸公司负担。一审法院认定事实：2020年1月15日15时28分许，张国安驾驶电动三轮车沿207国道由南向北行驶至锡海207国道1350KM与黄河大道交叉口时遇停止信号时越过停止线等候左转信号灯，左转信号灯亮后张国安向左转弯时未让行，与崔新亮驾驶晋Ｅ×××**／晋AK6**号牌车沿207国道由南向北行驶时未按操作规范安全驾驶、文明驾驶发生交通事故，造成张国安受伤，两车损坏。该事故经济源市公安局交通管理支队第二大队处理，认定张国安承担事故主要责任，崔新亮承担事故次要责任。事故发生后，张国安入住济源市人民医院，被诊断为：脑疝、多发性大脑挫裂伤、颅底骨折等，并于同年8月10日出院，住院208天，期间陪护2人，产生医疗费197448.95元，出院医嘱：1．建议出院后休息1月，加强营养，适当锻炼，继续口服丙戊酸钠片控制癫痫；2．院外继续监测并控制血压；3．如院外出现持续头痛头晕、呕吐或肢体力量比出院时减退、发热、小便失禁、精神差等症状，须及时复诊。另查：1．晋晋Ｅ×××**牌车登记在晋城金通翔经贸公司名下，事故发生时由崔新亮驾驶，该车在人民财险晋城分公司投保交强险和保险金额为150万元的商业三者险并不计免赔，事故发生在保险期间；2．经济源市旧机动车鉴定评估事务所有限公司评估，张国安驾驶的电动三轮车损失为3560元，产生鉴定费200元，并因车辆损坏产生施救费250元；3．因伤情需要，张国安外购医护用品支出6878元；4．张国安1955年3月10日出生，事故发生前在河南轩振保安服务有限公司工作，事故发生前7个月平均工资为40元／天。一审法院认为，本次事故经交警部门处理，认定崔新亮负事故次要责任，张国安负事故主要责任，法院予以确认。晋晋Ｅ×××**牌车在人民财险晋城分公司投保交强险和保险金额为150万元的商业三者险并不计免赔，根据相关司法解释规定，张国安的损失应首先由人民财险晋城分公司在交强险责任限额内赔偿；超出部分，因崔新亮负事故次要责任，根据双方车辆属性，人民财险晋城分公司应在商业三者险责任限额内承担30％赔偿责任。本案中，张国安的损失如下：1．医疗费197448.95元，有相关票据为证，法院予以认定；2．住院伙食补助费和营养费。张国安住院208天，分别按照每天50元和20元计算，共计14560元；3．误工费。张国安住院208天，按照其工资标准计算，住院期间误工费为8320元；4．护理费。张国安住院208天，期间陪护2人，按照2019年河南省居民服务业收入128.38元／天计算，住院期间护理费为53406.08元；5．车辆损失和鉴定费共计3760元，有鉴定意见书和相关票据为证，法院予以认定；6．施救费250元，有相关票据为证，结合张国安车辆损坏的事实，法院予以认定；7．医护用品6878元，有相关票据为证，结合张国安伤情，费用支出具备合理性，法院予以认定；8．交通费。张国安住院208天，按照每天20元计算，为4160元。张国安以上损失共计288783.03元，应首先由人民财险晋城分公司在交强险责任限额内赔偿84764.08元（其中医疗费赔偿限额内为10000元，死亡伤残赔偿限额内为72764.08元，财产损失赔偿限额内为2000元）；超出部分为204018.95元，其中的30％为61205.69元，应由人民财险晋城分公司在商业三者险责任限额内赔偿。综上，人民财险晋城分公司应赔偿张国安145969.77元，扣除其已经赔偿的30000元，该保险公司还应赔偿115969.77元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司晋城市分公司于判决生效后十日内赔偿张国安115969.77元；二、驳回张国安要求崔新亮、晋城市金通翔经贸有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3001元，减半收取为1500.5元，由张国安负担211.5元，中国人民财产保险股份有限公司晋城市分公司负担1289元。二审诉讼中，张国安提供如下证据：1．2020年11月19日，河南玉川联合会计事务所出具的证明，证明张苗苗日工资为220.45元，在张国安住院期间由张苗苗由其护理，护理费用应按照日工资220.45元进行计算。2．护工郑立生的证言，证明护工护理日工资为192.31元。3．河南轩振保安服务有限公司出具的证明，证明张国安每天的工资为60元。人民财险晋城分公司质证称：对证据1和证据3的合法性有异议，两份证明没有相关单位负责人员的签名、确认，不符合民事诉讼法关于证据的形式要件，应当不予以采信。证据1，张苗苗所在单位为会计师事务所，工资发放形式应当为银行转账形式发放，张苗苗本人并未提供相应的银行转账流水证明其工资水平，另外张苗苗在二审当中提出其日工资为220.45元/天，但张苗苗在一审中主张其护理费为163元/天，其一、二审的主张前后矛盾。证据2，郑立升不具备专业护工资格，没有经过相应的护理人员培训，不是严格意义上的护工。根据规定，雇佣护工的，应当参照当地护工从事同等级别护理人员的工资水平来予以认定，不能以是否实际支出为准。证据3，张国安的每月工资为1200元，张国安本人认为其每月的出勤天数是20天，那么其每月的工资1200元除以20天，每日工资60元，那么每个月剩余的时间张国安是不出勤的，也就是说这剩余的时间就没有工资收入，那么在计算其误工期限208天的时候，应当相应的扣减七个月不出勤的天数，也就是说其护理误工期限只有138天，那么其误工费用只有8260元。另外张国安在发生交通事故时已经是66周岁，其本身的劳动能力也有限，一审法院综合各种情况认定其误工费用并无不当。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据张国安的上诉主张，本案的争议焦点是误工费和护理费应如何计算。关于误工费问题，事故发生前张国安已达到退休年龄，在河南轩振保安服务有限公司工作，每月的实际劳动收入为1200元，一审计算张国安的住院期间误工费为8320元正确。关于护理费问题，一审法院按照2019年河南省居民服务业收入128.38元／天计算张国安的住院期间护理费，符合相关规定，且张国安未能提供充分证据证明当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，一审认定护理费为53406.08元，并无不当。张国安二审中提供的证据不足以推翻一审对本案所涉误工费、护理费的认定。张国安关于关于误工费、护理费问题的上诉主张不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费591元，由张国安负担。本判决为终审判决。审判长 黄存智审判员孙东杰审判员聂文峰二〇二一年一月五日书记员 孙      化      仁