辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终57号上诉人（原审原告）：司俊胜，男，1958年10月2日出生，汉族，住江苏省沐阳县。委托诉讼代理人：李涛，江苏衡上律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡道刚，男，1960年5月22日出生，汉族，住营口市。原审被告：辽宁深港健康产业有限公司，地址辽宁丹东临港产业园仪器仪表产业基地中央大道**楼****。法定代表人：杭宇堂，系总经理。原审第三人：孙东，男，1969年10月25日出生，汉族，住江苏省沐阳县。上诉人司俊胜因与被上诉人胡道刚、原审被告辽宁深港健康产业有限公司、原审第三人孙东债权人代位权纠纷一案，不服营口市站前区人民法院（2020）辽0802民初2510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人司俊胜到庭参加诉讼。被上诉人胡道刚、原审被告辽宁深港健康产业有限公司、原审第三人孙东经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。司俊胜上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原判第三项，改判被上诉人胡道刚对该判决第一项“被告辽宁深港健康产业有限公司给付司俊胜借款1610000元”和判决第二项“被告辽宁深港健康产业有限公司给付拖欠原告司俊胜借款的利息，以30万元为基数，从2016年8月27日起至还清款之日止，按年利率24%计算；以20万元为基数，从2016年9月14日起至还清款之日止，按年利率24%计算；以111万元为基数，从2019年8月18日起至还清款之日止，按年利率6%计算”确定的债务总额2156600元承担连带还款责任;二、上诉费用由原审被告胡道刚和辽宁深港健康产业有限公司承担。事实和理由：一审法院适用法律错误，进而导致认定被上诉人的保证期间错误，实体判决被上诉人不承担保证责任错误。2017年10月9日，被上诉人在收款收据上签名担保，该债权是辽宁深港健康产业有限公司欠孙东履约保证金经协商转化而来，此时胡道刚在辽宁深港健康产业有限公司不能返还保证金的情况下，自愿为转化后的借款提供担保，同时对保证期间未作约定，因此保证期间应为2019年10月10日向后延6个月，即上诉人在2020年4月10日前未向保证人主张权利，保证责任免除。上诉人和第三人多次前往被上诉人及辽宁深港健康产业有限公司索要，每次首先向被上诉人主张，然后由上诉人从中协调，直到2018年6月5日，辽宁深港健康产业有限公司出具了承诺书一份，承诺同意从2017年3月开始按照月利率2分支付借款的利息，足见保证期间自2018年6月5日发生中断。被上诉人胡道刚、原审被告辽宁深港健康产业有限公司、原审第三人孙东均未答辩。司俊胜向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告深港公司归还借款本金1700000元，给付利息1020000元，合计2720000元（利息以1700000元为基数从2017年3月1日起按月息2分计算至2019年9月1日，逾期利息按上述标准计算至付清之日止）；2.被告胡道刚对上述款项承担连带责任；3.诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2016年8月11日，第三人通过被告胡道刚介绍，以淮安绿艺园林建设有限公司（以下简称淮安公司）的名义与被告深港公司签订工程承包协议，约定由被告深港公司将丹东新区医院的景观绿化工程发包给淮安公司施工。合同约定协议签订后，淮安公司要将工程准备金200万元汇入深港公司基本账户，工程启动，深港公司在10日内返还工程准备金，如果因深港公司原因工程没有按时开工，在9月10日前需退还准备金。为筹集工程准备金，第三人孙东向原告借款，并先后出具6张借条，分别为：2016年8月15日借款100万元、2016年8月24日借款10万元、2016年8月26日借款30万元并约定月息4%、2016年9月13日借款20万元并约定月息4%、2017年9月15日借款25.8万元、2017年9月15日借款20万元。其中2017年9月15日、2017年9月15日的借款有1万元为新借款，其余为之前借款的利息。孙东通过被告胡道刚将工程准备金汇入被告深港公司账户。后工程无法施工，深港公司未退还保证金。2017年10月9日，深港公司出具收据1份，付款单位为孙东，收款事由为借款，被告胡道刚作为担保人签字。2018年6月5日，被告深港公司出具承诺书一份，载明：“孙东：因为一些不可预测的原因，造成没有按时进场。给予孙东的队伍一定的损失，经公司有关领导同意决定给予孙东一定的补偿。金额为170万元，按2%月息，时间从2017年3月开始。”一审法院认为，合法的民间借贷关系应受法律保护。根据第三人孙东为原告出具的借条及双方庭审时的陈述，孙东累计向原告借款161万元，其中111万元未约定利息，2016年8月26日的借款30万元和2016年9月13日的借款20万元约定月息4%。双方约定的利息大于年利率24%，应当按照年利率24%计算利息。未约定利息的借款，应从原告起诉之日（2019年8月18日）起，按年利率6%计算利息。2017年9月15日、2018年10月29日的两份借条系之前债务产生的利息，除1万元新借款外，其余款项本院不予认定。第三人孙东与被告深港公司存在债权债务关系。第三人孙东以淮安公司名义与被告深港公司签订工程承包协议，协议约定孙东向被告深港公司汇款200万元，此款最迟于2016年9月10日退还给孙东。现还款期限早已届满，被告深港公司一直没有退款。于2017年10月9日出具收据，于2018年6月5日出具承诺书，承诺从2017年3月起，以170万元为基数，按月息2%给付利息。第三人孙东怠于行使其到期债权，导致原告的债权迟迟不能实现，侵害了原告的合法权益，原告具备行使债权人代位权的主体资格，被告深港公司应当承担还款责任。被告深港公司应当给付原告本金161万元，并支付延迟给付的利息：以30万元为基数，从2016年8月27日起至还清之日止，按年利率24%计算；以20万元为基数，从2016年9月14日至还清之日止，按年利率24%计算；以111万元为基数，从2019年8月18日起至还清之日止，按年利率6%计算。原告主张以170万元为基数，从2017年3月1日按月息2分计算借款利息于法无据，本院不予支持。被告胡道刚不应当承担保证责任。被告胡道刚在2017年10月9日被告深港公司出具的收据中以担保人签字，此时该债权履行期限已经届满，胡道刚的保证期限应从2017年10月10日起计算6个月，到2018年4月10日止。原告及第三人孙东均未在保证期限内向胡道刚主张权利，原告于2019年8月18日起诉，已经超过保证期限，被告胡道刚不再承担保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告辽宁深港健康产业有限公司给付原告司俊胜借款1610000元；二、被告辽宁深港健康产业有限公司给付拖欠原告司俊胜借款的利息，以30万元为基数，从2016年8月27日起至还清之日止，按年利率24%计算；以20万元为基数，从2016年9月14日至还清之日止，按年利率24%计算；以111万元为基数，从2019年8月18日起至还清之日止，按年利率6%计算；三、驳回原告司俊胜的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28560元由被告辽宁深港健康产业有限公司承担19290元，原告自行承担9270元，原告已预交本院，由被告给付原告。二审中，上诉人提供其与胡道刚的微信聊天记录，欲证明上诉人在3月7日向胡道刚要钱了，即上诉人在保证期间向胡道刚主张权利。二审查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，本案争议的焦点问题是被上诉人胡道刚是否应对一审判决的给付款项承担连带保证责任。上诉人司俊胜与原审第三人孙东之间的民间借贷关系以及原审被告辽宁深港健康产业有限公司与原审第三人孙东之间的民间借贷关系均合法有效，应受法律保护。孙东累计向上诉人借款161万元。2017年10月9日，原审被告辽宁深港健康产业有限公司以借款170万元为由为孙东出具收据一份，胡道刚作为担保人签字。此时该债权履行期限已经届满，胡道刚的保证期限应从2017年10月10日起计算6个月，到2018年4月10日止。上诉人司俊胜及孙东均未在保证期间内向胡道刚主张权利，虽然上诉人在二审中提交了其与胡道刚的手机短信聊天记录，但是该份证据中并未体现年份，无法确定是否在保证期间内主张过权利。故保证期间已过，胡道刚不再承担连带保证责任。综上所述，司俊胜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十四条规定、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24053元，由司俊胜负担。本判决为终审判决。审判长  张丽丽审判员  崔 卿审判员  盖世非二〇二一年一月二十六日法官助理赵婷婷书记员张莹