上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2015）徐民五(民)初字第874号原告施瑞虹，女，1986年6月19日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人颜培卿，上海君拓律师事务所律师。被告陆惠英，女，1947年8月13日生，汉族，住上海市静安区。委托代理人朱守侠，上海众华律师事务所律师。施瑞虹与上海市徐汇区盛鸥化妆品店(以下简称盛鸥化妆品店)因劳动合同纠纷均不服徐劳人仲(2015)办字第1723号裁决，施瑞虹向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序进行审理，盛鸥化妆品店则向上海市第一中级人民法院申请撤销仲裁裁决，上海市第一中级人民法院将案件移送本院，本院依法将两案合并审理，于2016年1月12日公开开庭进行了审理，本案庭审时因盛鸥化妆品店于2015年11月2日注销，其经营者陆惠英委托代理人到庭应诉，原告同意变更被告为陆惠英，本院予以准许。原告的委托代理人颜培卿，被告陆惠英的委托代理人朱守侠到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。原告施瑞虹诉称，原告于2014年12月1日至盛鸥化妆品店工作，担任店长，盛鸥化妆品店未与原告签订劳动合同，盛鸥化妆品店于2015年6月24日为原告办理了退工手续。原告在盛鸥化妆品店工作期间月平均工资约为人民币(以下币种均为人民币)15,753元。原告在职期间存在工作日加班60.5小时、法定休假日加班6天，盛鸥化妆品店未支付加班费。现起诉至法院，请求判令被告：一、支付2015年1月1日至同年6月24日未签劳动合同的双倍工资差额91,802元；二、支付2015年6月1日至同年6月24日的工资差额9,313元(按15,753元/月的标准计算18个计薪日、扣除已发放的3,733元)；三、支付2014年12月1日至2015年6月24日的工作日延时加班工资8,216元；四、支付2014年12月1日至2015年6月24日法定休假日6天的加班工资13,036元；被告陆惠英辩称，原告与上海鸥美药妆保健用品有限公司(以下简称鸥美公司)签订了期限为2011年10月27日至2014年10月26日的劳动合同，合同期满后，没再签劳动合同，但是原告与鸥美公司仍存在劳动关系，鸥美公司开设了很多门店，盛鸥化妆品店与上海市徐汇区富鸥化妆品店(以下简称富鸥化妆品店)都是鸥美公司借用他人的身份证开设的门店，其中盛鸥化妆品店是鸥美公司借用陆惠英的身份证开设的，陆惠英是失独老人，丈夫瘫痪在床，没有能力管理化妆品店，只是出借了身份证给盛鸥化妆品店。原告入职鸥美公司后，在其各门店工作，工资也由鸥美公司发放。原告2011年10月27日至2014年10月26日的社会保险费由鸥美公司缴纳。2014年12月1日至2015年6月，原告的社会保险费由盛鸥化妆品店缴纳，工资通过银行转账分两部分发放：一部分是基本工资、全勤奖、加班费，该部分由为原告缴纳社会保险费的盛鸥化妆品店发放；另一部分由盛鸥化妆品店将提成款打入原告同一张交通银行卡内。原告离职时是向鸥美公司办理的离职交接手续，工作期间接受鸥美公司的管理，故原告是为鸥美公司工作，与鸥美公司存在劳动关系。被告陆惠英诉称，盛鸥化妆品店与富鸥化妆品店等11家公司为经营战略联合体，因各公司间资源共享和经验交流的需要，上述各公司的员工有可能被相互借调。原告与鸥美公司签订了期限为2011年10月27日至2014年10月26日的劳动合同，该合同到期后，富鸥化妆品店又与原告签订了期限为2014年10月27日至2017年10月26日的劳动合同，在该劳动合同期间，富鸥化妆品店将原告借调至盛鸥化妆品店工作，对于该调动行为，原告知晓并有其参加相关培训的签到表为证。2013年7月24日，原告参加了工资与考勤培训，内容包括各公司间人员借调，借调人员的工资、社保缴纳及工龄计算等事宜，原告在培训签到表上签名，其知晓且认可相关公司之间的人事借调。现起诉至法院，请求判令被告不支付原告2015年1月1日至同年6月24日的双倍工资差额12,068.33元。原告施瑞虹辩称，原告提供的劳动手册可以看出2014年12月1日至2015年6月24日原告与盛鸥化妆品店存在劳动关系，盛鸥化妆品店未与原告签订劳动合同。被告所述原告与鸥美公司存在劳动关系的说法是不存在的。被告所称鸥美公司借被告的身份证开设门店，原告不清楚，被告注销盛鸥化妆品店是为了逃避相应的法律责任。经审理查明，盛鸥化妆品店为个体工商户，设立日期为2012年1月12日，经营者为被告。2015年11月2日，上海市徐汇区市场监督管理局准予被告注销盛鸥化妆品店。被告表示其为鸥美公司法定代表人的亲舅妈，故其将身份证出借给鸥美公司开设盛鸥化妆品店。原告与鸥美公司签订过期限为2011年10月27日至2014年10月26日的劳动合同。原告的劳动手册载明原告在富鸥化妆品店工作期限为2011年10月至2014年11月。2014年12月1日，原告到盛鸥化妆品店工作，2015年6月24日，原告提出辞职，原告在盛鸥化妆品店最后工作至该日。盛鸥化妆品店为原告办理了招退工日期为2014年12月1日至2015年6月24日的招退工手续。原告的劳动手册载明原告在盛鸥化妆品店工作的时间为2014年12月1日至2015年6月24日。盛鸥化妆品店以银行转账形式分两笔支付原告每月的报酬，其中每月的第一笔报酬金额分别如下：2014年12月2,811.07元(交易类型为代发其他)、2015年1月3,447.14元、2015年2月3,520.31元、2015年3月3,268.20元、2015年4月2,860.50元、2015年5月1,525.63元、2015年6月1日至同年6月24日1,072.41元，上述2015年度的汇款摘要均为“工资转存”。其中每月的第二笔报酬金额分别如下：2014年12月9,498.48元(交易类型为代发其他)、2015年1月10,891.39元、2015年2月8,738.86元、2015年3月16,304.24元、2015年4月7,760.54元、2015年5月2,988.58元、2015年6月1日至同年6月24日2,660.60元，上述2015年度的汇款摘要均为“其他款项”。被告表示上述每月支付的第一笔款项为原告的基本工资、第二笔款项为不固定的提成，第二笔款项不应计入未签订劳动合同双倍工资差额，原告2014年12月至2015年6月24日每个月基本工资1,900元、全勤奖300元。原告则表示，上述两笔款项均为其每月工资，并非不固定提成，其与盛鸥化妆品店约定月工资12,000元，盛鸥化妆品店没有提成制度。本院询问原告为何其每月的收入金额存在较大波动，原告表示不清楚原因。被告确认原告2014年12月1日至2015年6月24日存在工作日延时加班60.5小时、法定休假日加班6天，被告表示已足额支付原告上述加班工资。另查明，2015年8月3日，施瑞虹以盛鸥化妆品店为被申请人，向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求盛鸥化妆品店：一、因未签订劳动合同支付2014年12月1日至2015年6月24日的双倍工资差额91,802元；二、支付2015年6月1日至同年6月24日的工资差额9,313元；三、支付2014年12月1日至2015年6月24日工作日延长工作时间60.5小时的加班工资8,216元；四、支付2014年12月1日至2015年6月24日法定休假日加班6天的加班工资13,036元。该仲裁委员会于2015年9月24日作出裁决：一、盛鸥化妆品店于裁决生效之日起七日内支付施瑞虹2015年1月1日至同年6月24日的双倍工资差额12,068.33元；二、驳回施瑞虹其余诉讼请求。裁决后，施瑞虹不服，起诉至本院，盛鸥化妆品店亦不服，向上海市第一中级人民法院申请撤销仲裁裁决。以上事实，除当事人陈述外，另有原告与鸥美公司签订的劳动合同、劳动手册、银行交易明细、考勤记录、仲裁裁决书等证据证明，本院予以确认。庭审中，被告还提交了以下证据：1、上海鸥美药妆等十一家企业人事借调协议，该十一家企业包括鸥美公司、盛鸥化妆品店、富鸥化妆品店等，该协议未载明签订的具体日期，证明该11家企业都是鸥美公司借了其他人的身份证出资设立的个体工商户店；2、工服领用声明两份(原告签名时间分别为2011年9月27日、2011年10月25日)、档案目录、门店规章制度、入职员工背景调查表(调查时间为2011年10月17日)、培训协议(原告与鸥美公司签订，期限为2011年9月27日至同年10月26日)，证明原告入职鸥美公司，接受鸥美公司的管理，盛鸥化妆品店为鸥美公司以被告的名义开的店，被告并未实际参与盛鸥化妆品店的管理，故相关的法律后果应该由鸥美公司承担，而非被告；3、培训签到表，原告签字日期为2013年7月24日，培训内容为2013版员工手册，证明原告参加了鸥美公司于2013年7月23日至同年7月25日组织的培训；4、销售提成制度汇总，被告称该制度在门店的办公系统中作了公告，对员工也进行过培训，证明向原告支付的交易类型为“其他款项”的钱款是根据该制度计算出来的提成，提成部分不应当计入双倍工资差额；5、个人提成计算明细、及主管门店管理奖金和个人销售提成等的构成明细，该组证据详细列明了计算原告提成的每个品牌化妆品的名称、销售金额、提成比例等情况，证明原告不固定提成的具体计算方式；6、2014年12月至2015年6月工资明细及不固定提成的明细表，其中工资明细载明：原告月基本工资1,900元、2014年12月至2015年3月每月全勤奖300元；向原告支付加班费情况如下：2014年1月240.57元、2015年1月776.64元、2月949.22元、3月624.97元、4月560.14元、5月208.97元、6月185.75元，工资明细中载明的每月“实发工资金额”与原告银行卡每月收到的第一笔转账金额相同，工资明细表中载明的“不固定提成”金额与原告银行卡中每月收到的第二笔转账金额相同，证明不固定提成的金额及具体构成。原告对上述证据质证意见如下：对证据1的真实性无法确认，关联性不认可，不清楚该事情；对证据2和证据3的真实性无异议，对关联性不认可；对证据4、证据5、证据6的真实性均不认可，没有看到过，被告也未同原告讲过。本院认为，被告表示，原告与富鸥化妆品店签订了期限为2014年10月27日至2017年10月26日的劳动合同，在该劳动合同期间，富鸥化妆品店将原告借调至盛鸥化妆品店工作，原告与富鸥化妆品店存在劳动关系。因被告未提供原告与富鸥化妆品店签订的劳动合同，并且被告亦未提供有效证据证明原告到盛鸥化妆品店工作系由富鸥化妆品店借调。本案的证据可以证明盛鸥化妆品店为原告缴纳了2014年12月至2015年6月的社会保险费，为原告办理了招退工日期为2014年12月1日至2015年6月24日的招退工手续，并在原告的劳动手册上作了相应的记载，原告在盛鸥化妆品店的门店工作，盛鸥化妆品店每月向原告支付工资，故本院确认2014年12月1日至2015年6月24日原告与盛鸥化妆品店存在事实劳动关系。根据法律规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。盛鸥化妆品店未与原告签订劳动合同，应当向原告支付2015年1月1日至同年6月24日的双倍工资差额，又因陆惠英为盛鸥化妆品店的经营者，故其注销盛鸥化妆品店后，应当承担盛鸥化妆品店相关行为的法律责任。双方对于原告的月工资标准存在争议，原告主张双方口头约定其月工资12,000元、不存在提成制度。被告则表示原告每月基本工资1,900元、全勤奖300元，另有不固定的提成，其支付的每月第一笔转账汇款的金额为被告基本工资、第二笔转账的金额为不固定的提成。因原告对其主张未提供证据，原告银行卡每月转入的两笔款项合计浮动幅度较大，比如原告正常出勤的2015年5月份转入两笔报酬合计4,514.21元，而2015年3月转入的两笔报酬合计高达19,572.44元，原告对于盛鸥化妆品店向其支付的2014年12月至2015年5月的每月报酬金额不持异议，其在庭审中表示不知道变化幅度较大的原因。本院综合原告每月报酬分两笔发放，其中每月第二笔发放的金额变化幅度巨大，以及被告提供的证据情况，采信被告关于原告每月工资分为基本工资和不固定提成两部分、每月第二笔汇款为不固定提成的主张，本院酌情依据原告每月报酬中的第一笔汇款金额认定被告应支付原告的未签订劳动合同双倍工资差额。对于原告主张的2015年6月1日至同年6月24日的工资差额，盛鸥化妆品店已支付原告上述期间的报酬3,733.01元，原告未提供证据证明其上述期间应获得的提成金额，故原告以其每月获得的报酬总金额推算上述期间的工资差额，与法无据，本院不予支持。对于原告主张的加班工资，被告确认原告存在60.5小时工作日加班及6天法定休假日加班，被告提交工资计算表证明其已经足额支付原告加班工资，因该计算表系被告自行制作并无原告签字确认，被告亦未提供证据证明盛鸥化妆品店与原告约定的月基本工资标准为其在工资表中注明的金额，故本院对被告上述主张不予采纳，被告应向原告支付上述加班工资，本院酌情判定加班工资的计算基数为2014年12月至2015年5月原告每月第一笔转账汇款的平均金额2,905.48元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，判决如下：一、被告陆惠英于判决生效之日起十日内支付原告施瑞虹2015年1月1日至同年6月24日未签订劳动合同双倍工资差额15,694.19元；二、被告陆惠英于判决生效之日起十日内支付原告施瑞虹2014年12月1日至2015年6月24日的工作日延时加班工资1,515.36元；三、被告陆惠英于判决生效之日起十日内支付原告施瑞虹2014年12月1日至2015年6月24日法定休假日加班工资2,404.54元；四、驳回原告施瑞虹的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  赵永桥二〇一六年五月十一日书记员  孙蔚夏附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。