山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁17民终1305号上诉人（原审被告）：田某甲。委托代理人：田某甲。委托代理人：高磊，菏泽牡丹黄堽法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谭某。委托代理人：刘晓春，山东诚维律师事务所律师。上诉人田某甲因与被上诉人谭某离婚纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2016）鲁1702民初68号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月12日受理后，对本案进行了审理。本案现已审理终结。谭某在原审中诉称：原告谭某与被告田某甲经人介绍认识相识，后举行结婚仪式，××××年××月××日补办结婚登记手续，××××年××月××日婚生一男孩田某乙，现随原告生活。由于婚前缺乏了解，感情基础较差，婚后感情不和，经常生气吵架，原告与被告已无夫妻感情。上次法院判决不准离婚后，双方没有任何来往，互不履行夫妻义务，现夫妻感情已彻底破裂。为此，再次诉至法院，要求与被告离婚；婚生男孩由原告抚养，被告支付抚养费。田某甲在原审中辩称：原、被告从2014年底发生矛盾，后来夫妻感情发生变化，上次法院判决不准离婚后双方没有履行夫妻义务，被告去看望原告及孩子，原告找人打被告，打电话原告不接，发短信也不回，导致夫妻感情彻底破裂，已没有和好的希望。如果离婚孩子必须由被告抚养，原告支付抚养费。原审法院经审理查明：原、被告经人介绍认识，后举行结婚仪式，于××××年××月××日补办结婚登记手续，××××年××月××日生育一男孩田某乙，现随原告生活。原、被告夫妻感情一般，2014年底双方发生矛盾，后来夫妻感情发生变化。上次法院判决不准离婚后双方仍没有履行夫妻义务。现原告以与被告夫妻感情彻底破裂为由，再次诉至法院，要求与被告离婚，婚生男孩由其抚养；被告也坚决要求抚养孩子。原告主张婚前个人财产：大四组合橱，客厅柜、（1,2,3）沙发各一套，梳妆台、鞋柜各一件，冰箱一台，两轮电动车一辆。被告已递交以上财产的所有发票，但被告承认冰箱、两轮电动车系原告娘家陪嫁；原告主张在被告处还有其被子10床、毛毯2床，不能向本庭提交相关证据。原告主张有共同存款40000元、赔偿金180000元，但不能证明该款是用其夫妻共同生活；被告主张原告在其处拉走洗衣机、电视机各一台、被子10床，证人有未出庭作证。2014年菏泽市农民人均纯收入为10436元。原审法院认为：原、被告均认为夫妻感情已彻底破裂，故原告要求被告离婚的请求，应于支持。婚生男孩现随原告生活，改变孩子的生活环境不利于孩子的健康成长，故孩子应随原告生活为宜，被告应依法支付抚养费。原告的婚前财产冰箱一台、两轮电动车一辆，应归原告所有；其他婚前财产、共同存款的证据不足，对原告该部分不应予支持。被告主张借其哥58000元不能证明用以夫妻共同生活，不应认定夫妻共同债务。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：一、准予原告谭某与被告田某甲离婚；二、婚生男孩田某乙（××××年××月××日出生）随原告生活，被告田某甲支付原告谭某孩子抚养费39135元（10436元/年*25％*15年）。于判决生效后十日一次付清。三、原告的婚前财产冰箱一台、两轮电动车一辆归原告所有。如未按判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由被告田某甲负担。上诉人田某甲不服原审判决上诉称：一、婚生子田某乙应随上诉人生活，被上诉人支付抚养费。田某乙自出生一直随上诉人及上诉人的父母生活，上诉人及上诉人的父亲均打工挣钱，上诉人的母亲愿意帮助上诉人抚养孩子。被上诉人家尚有一个读高中的弟弟，两个未成家的妹妹，被上诉人家庭负担较重，田某乙随上诉人生活对其健康成长明显有利。二、美的冰箱一台、小刀两轮电动车一辆、康佳32寸电视一台、海飞全自动洗衣机一台是上诉人婚前购买，应认定为上诉人的婚前个人财产，归上诉人所有。被上诉人从上诉人处拉走被子10床，该10床被子为上诉人的婚前财产，应归上诉人所有，被上诉人应予返还。三、上诉人与被上诉人共同生活期间，借上诉人的哥哥田俊民58000元，用于被上诉人的弟弟上菏泽一中及二人夫妻共同生活，该58000元债务应认定为夫妻共同债务，依法分割。综上，请求二审法院：一、撤销原审判决第二、三项，改判婚生男孩田某乙随上诉人生活，被上诉人支付抚养费；二、改判冰箱一台、两轮电动车一辆、洗衣机一台、电视机一台、被子10床归上诉人所有，夫妻共同债务58000元依法分担；三、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人谭某答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审期间，上诉人田某甲申请证人杜某甲、杜某乙到庭作证。证人杜某甲证言的主要内容为：“2015年正月13日下午，被上诉人家里大约有六七个人开着机动三轮车去田某甲家拉东西，拉走的有一台洗衣机、一台电视机，还有被子，当时田某甲的叔叔阻拦了，如果不阻拦会拉的更多，当时田某甲家里人只有田某甲的叔叔在场。”证人杜某乙证言的主要内容为：“去年，被上诉人去上诉人家拉东西，拉走了冰箱、电视机、被子十床，没有洗衣机。”经质证，上诉人认为证人杜某甲称拉东西时只有田某甲的叔叔在场不属实，其他均是事实，杜某乙的证言所述拉冰箱不是事实，拉走的是洗衣机，其他无异议。被上诉人对证人证言有异议，证人证言相互矛盾，不应作为定案依据。上诉人在本案一审开庭时认可冰箱及两轮电动车系被上诉人的陪嫁物品，二审期间，被上诉人称其陪嫁物品为电脑、冰箱、电动车，不存在上诉人主张的电视机和洗衣机。本院二审审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点为：一、婚生子田某乙应随谁生活；二、是否存在上诉人婚前个人财产美的冰箱一台、小刀两轮电动车一辆、康佳32寸电视一台、海飞全自动洗衣机一台、被子10床；三、是否存在夫妻共同债务58000元。关于第一个争议焦点，婚生子田某乙出生于××××年××月××日，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条规定，对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有××，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。上诉人田某甲与被上诉人谭某于2014年年底开始分居，自分居婚生子便随被上诉人生活，上诉人虽主张婚生子由其抚养，但并未举证证实被上诉人存在不适宜抚养子女的情形，原审判决考虑婚生子随被上诉人生活时间较长，判决婚生子田某乙随被上诉人生活，并无不当。关于第二个争议焦点，上诉人田某甲称美的冰箱一台、小刀两轮电动车一辆、康佳32寸电视一台、海飞全自动洗衣机一台、被子10床为其婚前个人财产，被上诉人不予认可。二审期间，上诉人提供证人拟证明被上诉人拉走电视、洗衣机及被子一事，关于是否拉走洗衣机一事证人证言相互矛盾，且上诉人在原审中认可美的冰箱一台、小刀两轮电动车一辆系被上诉人的陪嫁物品，故对上诉人要求被上诉人返还洗衣机、冰箱、电动车的主张，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人返还被子十床的主张，因上诉人仅提供了证人证言，缺乏其他证据相印证，被上诉人不予认可，故对上诉人的该项主张，本院不予支持。证人关于被上诉人拉走电视机的证言与上诉人提交的购物凭证相互印证，被上诉人虽不予认可，但未提供证据推翻，故对上诉人要求被上诉人返还康佳32寸电视机的主张，本院依法予以支持。关于第三个争议焦点，上诉人称存在夫妻共同债务58000元，被上诉人不予认可，上诉人虽提交了借条，借条中并未有被上诉人的签名。相关债权人可另案主张权利。综上，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持原审判决第一、二、三项，即：一、准予谭某与田某甲离婚；二、婚生男孩田某乙（2013年10月15日出生）随谭某生活，田某甲支付谭某孩子抚养费39135元（10436元/年*25％*15年），于判决生效后十日一次付清；三、谭某的婚前财产冰箱一台、两轮电动车一辆归谭某所有；二、被上诉人谭某于本判决生效后十日内返还上诉人田某甲康佳牌32寸电视机一台；三、驳回上诉人田某甲的其他上诉请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，由田某甲负担；二审案件受理费300元，由田某甲、谭某各负担150元。本判决为终审判决。审 判 长  苏兆胜代理审判员  梁春丽代理审判员  王华栋二〇一六年五月三十一日书 记 员  刘福营