山东省青岛市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）鲁02行终288号上诉人（原审原告）董福晏。被上诉人（原审被告）青岛市公安局市北分局大港派出所。法定代表人李新亭，所长。委托代理人刘超，该所副所长。被上诉人（原审被告）青岛市公安局市北分局。法定代表人管恩富，局长。委托代理人王彦，该局工作人员。原审第三人张剑云。上诉人董福晏因诉被上诉人青岛市公安局市北分局大港派出所（以下简称“大港派出所”）、被上诉人青岛市公安局市北分局（以下简称“公安市北分局”）、原审第三人张剑云公安行政处罚一案，不服青岛市市北区人民法院（2015）北行初字第122号行政判决，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月4日在第十五审判庭公开开庭审理了本案。上诉人董福晏，被上诉人大港派出所的委托代理人刘超，被上诉人公安市北分局委托代理人王彦，原审第三人张剑云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2013年7月23日13时30分许，第三人张剑云在青岛市市北区昌乐路2-54号文物楼三楼304房间原告董福晏经营的字画店内，因琐事同董福晏发生口角，后张剑云推搡董福晏致其倒地，倒地时董福晏右前臂擦伤，枕部压痛。被告大港派出所接到原告董福晏报案后当日受理该案，后对当事人及在场人员进行了多次调查询问。2013年7月24日，对原告董福晏的伤情进行了鉴定，鉴定意见为不构成轻微伤。2013年8月21日案件经批准延长办案期限30日，2015年6月30日作出青北公（大）行罚决字[2015]00019号《政处罚决定书》，对第三人张剑云罚款五百元。后送达原告及第三人。原告对上述处罚决定不服向公安市北分局提起行政复议，被告公安市北分局受理案件后，于2015年8月12日作出北公复决字[2015]004号《行政复议决定书》，维持了被告大港派出所作出的处罚决定,并将该复议决定书依法送达原告。原审又查明：因董福晏不认可鉴定结果，2013年8月15日申请重新鉴定。2013年8月16日被告大港派出所报经上级机关批准后，其工作人员再次带原告到青岛市公安局法医机构进行鉴定，青岛市公安局法医机构口头告知原告及被告不再受理重新鉴定申请。2015年1月原告董福晏第三次申请重新鉴定，被告未受理。原审法院认为：《公安机关办理行政案件程序规定》第八十一条第四款规定，“违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在收到鉴定意见复印件之日起三日内提出重新鉴定的申请，经县级以上公安机关批准后，进行重新鉴定。同一行政案件的同一事项重新鉴定以一次为限。”因原告董福晏超过提出重新鉴定的申请期限提出重新鉴定，青岛市公安局法医机构未受理重新鉴定委托并未违反法律规定。由于重新鉴定以一次为限，后原告董福晏再次申请重新鉴定，被告大港派出所未再受理，也是符合法律规定的。根据现有的鉴定结果（即因董福晏之损伤程度属不构成轻微伤）及查明的事实，被告大港派出所认定张剑云的行为属于情节较轻的情形，是合法合理的。适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，……情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”对张剑云作出罚款五百元的处罚，符合法律规定。本案原告对被告大港派出所对第三人张剑云作出的处罚决定不服，提起行政诉讼的主要理由为原告不认可法医鉴定意见（不构成轻微伤）。但其并无其他证据证明其伤情情况，因此原告起诉的理由，证据不足，不予支持。综上，被告大港派出所作出的青北公（大）行罚决字[2015]00019号《行政处罚决定书》符合法律规定。被告公安市北分局在对上述处罚行为审查后，作出的北公复决字[2015]004号《行政复议决定书》，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告诉讼请求证据不足，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告董福晏的诉讼请求；案件受理费人民币50元，由原告承担。上诉人董福晏不服原审判决，上诉称：一审事实不清，我的合法权益没能维护保障。2013年7月23日下午房丽砸我店门后，张剑云冲进来将我打倒在地，右前臂碰到窗台受伤流血，压坏商品，我没敢还手。我的伤情是右前臂皮肤破损，根据人体损伤标准，够轻微伤。公安市北分局法医鉴定意见：“不构成轻微伤”我不认可。按规定我书面申请到市局鉴定，焦良带我到市局鉴定处，鉴定处的人同意市北分局的鉴定意见，没出具鉴定文书。之后我多次要求作出公正鉴定，上访20多次。根据刘超要求，我在2015年1月6日递交书面申请做鉴定意见,至今无果。我要求商品损失赔偿，2013年11月刘超安排两名人员来我店查看被张剑云损坏的商品，口头估算200元，我卖价9000，至今没达成协议。刘超没递交事发当天王超取证照的我伤情照片，而张乐信、房丽的口供说的不是事实，张剑云以警伤人，我没敢换手，损坏物品索赔难。望二审法院：1、依法撤销原审判决，查清事实依法判决。2、依法维护我的合法权益，公正进行伤情鉴定（附申请书）。3、对房丽砸我店门滋事，张剑云打伤我，损坏物品依法判决。被上诉人大港派出所辩称：张剑云、董福晏二人相互推搡，致董福晏倒地，董多处软组织损伤，经法医鉴定，董福晏之伤不构成轻微伤。张剑云、董福晏二人纠纷系民间纠纷引起且推搡行为区别于拳打脚踢和持械殴斗，董福晏的伤情经法医鉴定不构成轻微伤，损害后果较轻，因此大港派出所对张剑云的处罚决定适用法律正确、裁量合理。上诉人的画框损坏系其与张剑云推搡倒地后造成的，并非故意损害财物，不属于治安行政处罚的受案范围。上诉人申请重新鉴定，大港派出所工作人员带领上诉人到市公安局法医机构鉴定，市公安局法医鉴定机构口头答复上诉人及被上诉人大港派出所的工作人员，对重新鉴定的委托不予受理，未违反法律规定。综上，处罚决定认定事实清楚、证据确凿，办案程序合法，适用法律正确。请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。被上诉人公安市北分局辩称：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，殴打他人或故意伤害他人身体的，情节较轻的，处五日以下拘留或五百元以下罚款。张剑云、董福晏二人纠纷系民间纠纷引起且推搡行为区别于拳打脚踢和持械殴斗，董福晏的伤情经法医鉴定不构成轻微伤，损害后果较轻，大港派出所对张剑云的处罚决定适用法律正确、裁量合理。上诉人的画框损坏依法不属于治安行政处罚的受案范围，上诉人应通过民事诉讼解决画框的损失。关于上诉人申请重新鉴定问题，大港派出所未违反法律规定。综上，处罚决定认定事实清楚，办案程序合法，适用法律正确，我局作出维持处罚的复议决定并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人张剑云述称：上诉人的所有请求于情于法都是没有依据的，全凭个人的想象，把两个人的事情弄到今天这个地步。各方当事人在原审中提供的证据已经质证，并已随案移送本院。经审查，本院同意原审法院对证据的认证意见及据此确认的案件事实。本院认为：上诉人及原审第三人因琐事发生口角，后原审第三人推搡上诉人致其倒地，倒地时上诉人右前臂擦伤。经法医鉴定，上诉人之伤情不构成轻微伤。本案纠纷的引起系因琐事，推搡行为亦有别于其他故意伤害他人身体的行为，且上诉人之伤情并不构成轻微伤，故被上诉人大港派出所根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，作出罚款500元的处罚决定，裁量适当，适用法律正确，依法应予维持。被上诉人公安市北分局作出维持的复议决定正确。关于鉴定程序的问题，被上诉人大港派出所已依法履行了其相关程序，至于青岛市公安局法医鉴定机构口头答复上诉人的合法性，不属于本案的审查范围。关于上诉人在二审中提交的伤情鉴定申请，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条第一款、第二十九条的规定，上诉人向法院提交鉴定申请，最迟应在原审法院开庭审理前或原审法院指定的交换证据之日前提出，上诉人在二审中提出申请不符合上述规定，法院不予支持。本案被诉处罚决定不涉及上诉人财物的损失，上诉人财物的损失不属于本案的审查范围，上诉人可另行主张。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人之上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由上诉人董福晏承担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋金龙审 判 员  孙志刚代理审判员  林 桦二〇一六年五月三十一日书 记 员  王 崧书 记 员  刘 佳