河南省郑州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫01民终18097号上诉人（原审被告）陈遂群，男，1952年11月22日出生，汉族，住郑州市金水区。委托代理人沈雷，河南荣康律师事务所律师。委托代理人刘洋，河南荣康律师事务所律师。上诉人（原审被告）张恒，男，1985年5月5日出生，汉族，住郑州市金水区。委托代理人沈雷，河南荣康律师事务所律师。委托代理人刘洋，河南荣康律师事务所律师。上诉人（原审被告）翟剑松，男，1980年10月22日出生，汉族，住郑州市金水区。委托代理人沈雷，河南荣康律师事务所律师。委托代理人刘洋，河南荣康律师事务所律师。上诉人（原审被告）豆丹丹，女，1987年7月29日出生，汉族，住郑州市金水区。委托代理人沈雷，河南荣康律师事务所律师。委托代理人刘洋，河南荣康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）潘平，女，1979年3月28日出生，汉族，住郑州市金水区。原审被告杨阳，男，1988年6月5日出生，汉族，住郑州市金水区。原审被告黄松叶，女，1956年6月19日出生，汉族，住郑州市金水区。上诉人陈遂群、上诉人张恒、上诉人翟剑松、上诉人豆丹丹因与被上诉人潘平、原审被告杨阳、原审被告黄松叶民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初18676号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。潘平向一审法院提出诉讼请求：1．判令陈遂群、张恒、翟剑松、豆丹丹、杨阳、黄松叶立即偿还潘平的借款本金100万元和借款利息（自2020年6月13日起，按年利率24%算至清偿时止），暂计至2020年9月2日为64000元，本金加暂计利息共1064000元；2．由陈遂群、张恒、翟剑松、豆丹丹、杨阳、黄松叶承担本案全部诉讼费用和财产保全费用。事实与理由：在2020年6月13日陈遂群以杨阳还银行贷款为由向潘平借款100万元，由翟剑松、张恒、豆丹丹、黄松叶、杨阳担保，约定月息三分并出具了借条，陈遂群承诺潘平2020年7月2日归还。借款期限届满后，潘平多次向陈遂群主张还款，而陈遂群却以各种理由拖延和推搪，至今未清偿其所欠潘平的借款。陈遂群、张恒、翟剑松、豆丹丹、杨阳、黄松叶行为已严重侵犯了潘平的正当权益，故潘平具状起诉，请人民法院支持潘平提出的诉讼请求为盼。陈遂群、杨阳、翟剑松、张恒、豆丹丹、黄松叶未作答辩。一审法院经审理查明，潘平向法院提交借条一张，载明：今借到潘平现金100万元，借期2020年6月13日至2020年7月2日，月息3分，借款人陈遂群，身份证号，担保人杨阳、豆丹丹、黄松叶、翟剑松、张恒。2020年6月13日，潘平向陈遂群转款100万元。潘平在庭审中称，潘平是给工地送油的，出借的资金来源是拆迁补偿款及家庭积蓄。陈遂群好像是倒卖海鲜的，杨阳是经营市场的，卖鱼饲料，翟剑松、张恒、豆丹丹、黄松叶具体做啥不清楚，陈遂群与杨阳、黄松叶是朋友关系，通过杨阳联系的这几个人做担保。陈遂群因还银行贷款周转需要用钱，于是向潘平借钱。潘平于2020年6月13日向陈遂群转款100万元，陈遂群并向潘平出具了相应的100万元借条，陈遂群是借款人，杨阳、翟剑松、张恒、豆丹丹、黄松叶是担保人。款项出借后截至目前，借款人及担保人都没有向潘平支付任何款项。2020年6月12日，由借款的担保人杨阳手写的借条，借款人、担保人都是本人的签字捺印。当时借条上没有写月息3分，因为当时没有将借款打给借款人陈遂群，所以没有将借条给潘平。2020年6月13日，潘平将100万元借款转给陈遂群后，杨阳把借条给潘平，潘平发现借条上没有约定利息，又让杨阳在上面手写了“月息三分”，当时借款人及所有担保人都在场。一审法院认为，债务应当偿还。陈遂群向潘平借款，有借条及银行转账凭证为证，结合潘平庭审陈述，予以确认，陈遂群未按约还款，应当承担违约责任。故潘平诉请判令陈遂群偿还潘平借款本金100万元，予以支持，陈遂群并应按年利率15.4%支付自2020年6月14日起至实际付款之日止的利息。杨阳、豆丹丹、黄松叶、翟剑松、张恒自愿为本案的借款提供担保，故应当对上述债务承担连带保证责任。陈遂群、杨阳、豆丹丹、黄松叶、翟剑松、张恒经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对其民事诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、陈遂群自本判决生效之日起十日内向潘平偿还借款本金100万元，并应按年利率15.4%支付自2020年6月14日起至实际付款之日止的利息；二、杨阳、豆丹丹、黄松叶、翟剑松、张恒对本判决第一项所判决款项承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14376元，减半收取7188元，由陈遂群、杨阳、翟剑松、张恒、豆丹丹、黄松叶负担；保全费5000元，由陈遂群、杨阳、翟剑松、张恒、豆丹丹、黄松叶负担。陈遂群、张恒、翟剑松、豆丹丹不服一审法院判决向本院上诉称：一、一审法院程序违法，未直接向陈遂群、张恒、翟剑松、豆丹丹送达开庭传票，而是通过邮寄方式送达，但因拆迁未能收到传票、起诉状等，造成不能行使诉讼权利。二、一审法院认定事实错误。1、潘平属于小额贷公司的业务人员，其资金不属于自有资金，属于非法放贷的行为。2、潘平存在提前扣除手续费的情形，实际收到款项为90万元。因此，本金应认定为90万元。3、担保人杨阳通过车辆抵偿78万元。4、一审法院判决支持利息是错误的。本案的借款合同无效，且根据潘平的陈述，陈遂群与潘平并未约定利息。三、潘平存在虚假陈述的情形，隐瞒存在抵押的事实，其放弃抵押权担保人不应当承担担保责任。请求依法改判。潘平答辩称：一、出借的资金是平时的积蓄以及拆迁安置款，并非非法资金。二、杨阳的车以50万元的价格卖给了潘平，后杨阳又配合潘平将车辆以83万元价格卖出，与本案无关；陈遂群同意按照月息三分计算利息。三、一审已经提交了抵押的材料，因为潘平不是法律专业人士，不知道抵押物应当如何执行。请求维持原判。杨阳陈述意见为：无意见。本院经审理认为：一、二审中，陈遂群提交陈遂群与潘平于2020年6月12日签订的《郑州市房屋抵押合同》一份，显示陈遂群以不动产权证号分别为1301264080、1301264085、1301264086的三套地下室为借款100万元提供抵押担保。根据法律规定，债权人放弃债务人提供物的担保的，其他保证人在债权人放弃的范围内免责。二、潘平陈述借条“月息3分”的字样是由杨阳添加上的。潘平应当举证证明杨阳的添加行为得到了陈遂群及其他保证人的同意，否则只能表明本案的借款出借人和借款人双方对于利息是没有书面约定的。三、根据杨阳与潘平的陈述：杨阳将车辆以50万元的价格卖给潘平，杨阳又配合潘平将车辆以83万元卖出，该情况不符合日常生活经验。同时潘平称该50万元是以现金方式交付给杨阳的，该50万元现金来源于宋新志的提现款。在网上银行及移动支付已经十分普及的2020年7月3日，50万元大额现金提现、交付的情况极不符合常理。四、通过查阅一审卷宗材料发现，一审法院以邮寄方式向各被告送达起诉状、开庭传票等文书，所留张恒的电话为181××******、翟剑松的电话为181××******、黄松叶的电话为181××******、豆丹丹的电话为181××******。上述电话号码是如何得来的，若是潘平提供，则潘平存在提供虚假电话号码、造成送达不能的故意。以上情况表明，潘平在起诉时隐瞒了物的担保的存在，且因各被告未到庭参加诉讼，未能行使抗辩权，造成一审法院查明的案件事实与二审查明事实严重不符。因潘平以不主张抵押物的优先受偿权的形式放弃债务人提供的物的担保，其他保证人在潘平放弃的范围内免除担保责任，同时根据二审查明的事实，本案存在预先扣除砍头息的可能性极大。因此，本院二审无法径行改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初18676号民事判决；二、本案发回河南省郑州高新技术产业开发区人民法院重审。二审案件受理费14376元，退还陈遂群、张恒、翟剑松、豆丹丹。审判员 张 鹏二〇二一年一月七日书记员 高慧丽