湖北省松滋市人民法院刑 事 判 决 书（2015）鄂松滋刑初字第00099号公诉机关松滋市人民检察院。被告人王某，中共党员，系松滋市南海镇五朝门村党支部书记、村委会主任。因涉嫌犯贪污、受贿罪于2015年4月17日由松滋市人民检察院决定刑事拘留，同年4月30日由荆州市人民检察院决定逮捕，次日由松滋市公安局执行。现羁押于松滋市看守所。辩护人刘启斌、李凝，湖北驰华律师事务所律师。松滋市人民检察院以松检公诉刑诉（2015）89号起诉书指控被告人王某犯受贿、贪污罪，于2015年7月30日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，于同年8月25日公开开庭进行了审理。案件审理过程中，松滋市人民检察院发现起诉书指控的部分犯罪事实，在法律适用上发生变化，遂于2016年4月29日向本院提起变更起诉，撤回对被告人王某犯贪污罪的指控。本院审查后，依法另行组成合议庭，于2016年5月13日再次公开开庭审理了本案。松滋市人民检察院指派检察员时松出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人刘启斌、李凝到庭参加诉讼。期间，延期审理二次，现已审理终结。经审理查明，2010年6月29日，中共松滋市南海镇委员会（以下简称中共南海镇委）任命被告人王某担任五朝门村党支部书记。2014年12月25日，中共南海镇委任命被告人王某担任五朝门村党支部书记、村委会主任，主持村“两委”全面工作。2012年2月，被告人王某经主持召开村委会、村民代表和全体党员大会，并报松滋市南海镇政府和南海镇农村集体“三资”监管代理中心同意，决定新建五朝门村部综合楼。2012年6月，松滋市南海镇五朝门村民委员会（以下简称五朝门村委会）就上述修建工程公开竞价承包的相关事宜全权委托松滋市南海镇农村集体“三资”监管代理中心办理。2012年3月，五朝门村个体建筑工头文某甲（已判刑）得知五朝门村委会将新建村部综合楼的信息后，多次找被告人王某帮忙，要求承接此工程。为顺利承接该工程并能及时结算工程款，文某甲向被告人王某承诺在事成之后给付建筑工程50%的利润作为回报，被告人王某默许予以同意。后被告人王某在投标人员筛选、设置投标条件、有关评标委员会成员组成情况、联系借用他人建筑资质、以何人名义进行投标及结算工程款等方面给予文某甲大力帮助。2012年6月26日，经松滋市南海镇农村集体“三资”监管代理中心公开招投标，文某甲借用松滋市建筑工程总公司的资质，以其弟文某乙的名义作为该公司的委托代理人顺利中标。同日，与五朝门村委会签订《五朝门村部新建承包合同书》，双方约定：总承包价格为44.5万元（不含水电部分）。从2012年6月28日起正式破土动工，时间4个月，确保按期完工。分年按比例付款，比例为3：3：2：2，四年付清。该工程于2012年7月1日开始施工，后增加了围墙、厨房、卫生间等附属工程计27.8万元，于2012年12月施工完毕。新建村部工程总造价为72.3万元。被告人王某安排村财务人员分期提前付款，至2014年2月19日已将工程款72.3万元全部付清。经被告人王某与文某甲私下核算，承建该工程从中获利27万元。期间，文某甲按照与被告人王某的事先约定，将承建五朝门村部工程所获利润的50%即13.5万元先后分八次送给被告人王某。具体事实如下：1.2012年9月的一天，五朝门村委会给文某甲支付部分工程款之后，文某甲在其家中送给被告人王某现金10000元，王收受。2.2012年10月的一天，被告人王某打电话给文某甲称需接待朋友吃饭、打牌，手中缺钱，要文送现金5000元。当晚，文某甲到王某家中给其送现金5000元，王收受。3.2012年12月的一天，五朝门村委会支付文某甲一笔工程款后，被告人王某事先打电话联系文某甲称手里缺钱，随后开着自己的“桑塔纳”小轿车来到文家里，文某甲遂送给王某现金10000元，王收受。4.2012年12月的一天，五朝门村新建村部工程竣工后，被告人王某的三哥张国平因外出缺钱找到王，王某便给文某甲打电话要其先给张国平现金1000元，王再来算账。当晚，张国平到文某甲家中，文给张现金1000元。5.2012年农历腊月二十，文某甲过生日，被告人王某前来文家祝贺，临走时王某告知文某甲最近手头很紧、缺钱，文某甲便在王某的轿车上给其送现金3000元，王收受。6.2013年4月9日下午，被告人王某给文某甲打电话称其手上缺钱，文遂要王到本市新江口镇二环南路“红东宾馆”。王某驾车到后，文某甲在车上给其送现金5000元，王收受。7.2013年9月16日中午，文某甲在其家中与被告人王某商定由文出具领取40000元工程款的领条一张给王，由王与本村财务管理人员结账。随后，王某将此领条交由本村财经主任赵某签字，从出纳佘某乙手中领取现金40000元并冲抵了文某甲的工程款。被告人王某领款后除留5000元用于周转外，余下35000元当天存入其在中国邮政储蓄银行办理的个人银行卡内。8.2014年1月28日，五朝门村委会进行年终资金平衡，经结算还应给文某甲支付工程款121000元。因该村资金有限，故决定春节前给文某甲支付91000元，下余30000元年后再行支付。当日，按照被告人王某的要求，该村出纳佘某乙取款后将现金91000元交给王某由其转交文某甲。下午，文某甲赶到王某家中，两人商议后，从所结的工程款91000元中给予王某31000元，文某甲实得60000元。同时，文某甲又出具一张领取工程款30000元的领条交给王某，王于2014年2月19日凭此领条在本村出纳佘某乙手中领取现金30000元并冲抵了文某甲的工程款。文某甲共送给王某现金61000元。同时查明，案发后被告人王某的近亲属于2015年7月6日向松滋市人民检察院反贪污贿赂局退缴赃款13.5万元。上述事实，被告人王某在开庭审理过程中亦无异议，表示自愿认罪，且有：1.被告人王某的身份证明、行贿人文某甲的身份证明；2.证人张某、佘某甲、胡某、赵某、佘某乙、刘某、周某等人的证言；3.中共松滋市纪委、南海镇纪委情况说明，中共松滋市南海镇委任职文件、情况说明，五朝门村委会情况说明，松滋市南海镇财管所情况说明；4.松滋市财政局、民政局松财发（2012）145号文件，松滋市南海镇政府南政发（2012）28号文件；5.松滋市建筑工程总公司证明、记账凭证及收据；6.五朝门村村部建设招投标资料、中标通知书、村部新建承包合同书、村部围墙、面牌建设承包合同书、村部建设增补事项及决算报告、新建村部工程款的收入来源明细及记账凭证、工程款支付凭证等；7.行贿人文某甲提供的有关工程建设费用和行贿的原始记录；8.被告人王某、行贿人文某甲的多次供述及辩解；9.讯问同步录音录像光盘等证据证实，足以认定。辩护人刘启斌、李凝辩护意见为：1.对公诉机关指控被告人王某构成受贿罪不持异议；2.被告人王某一向表现较好，将村里道路硬化，并修建村部，改善了村民的生活环境；3.案发后，被告人王某的家属积极退赃；4.被告人王某没有前科劣迹。希望法院对其从轻处罚，判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。本院认为，被告人王某身为五朝门村党支部书记、村委会主任，在协助人民政府从事的行政管理工作中，属于其他依照法律从事公务的人员，应以国家工作人员论。其在五朝门村部综合楼建设过程中，利用职务上的便利，非法收受、索取他人财物，为他人谋取利益，且数额较大，其行为已构成受贿罪，应依法追究其刑事责任，应“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。”对其违法所得应予追缴，上缴国库。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某与行贿人文某甲事前通谋，达成事后瓜分建筑工程所获利润的口头约定，其系在一个概括性犯意的前提下，先后分8次收受、索取他人财物，虽前后存在不同的时间点和8次受贿、索贿的行为，但其受贿总数额仍在二人事先约定的数额范围内。在此期间，被告人王某并未额外提出其他不当请求。故应认定被告人王某具有索贿情节，应从重处罚；但不宜认定其“多次索贿”。关于被告人王某的辩护人提出的第1、2、3、4点辩护意见，经查，情况属实，应予采纳。关于其提出的对被告人王某判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的请求，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条第（七）项明确规定：受贿犯罪中具有索贿情节的，一般不适用缓刑或者免予刑事处罚。故不应对被告人王某宣告缓刑，对辩护人提出的该请求不予采纳。被告人王某归案后尚能如实供述受贿事实，且在审理中表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。案发后被告人王某的近亲属代为退缴全部违法所得，又可酌情对其从轻处罚。综合上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条，全国人民代表大会常务委员会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十二条、第十三条第一款第（一）项、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人王某犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月17日起至2017年4月16日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳）。二、对被告人王某违法所得13.5万元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐忠德审 判 员  陈 悦人民陪审员  王进国二〇一六年五月二十六日书 记 员  陈 馨