陕西省延安市宝塔区人民法院刑 事 判 决 书（2016）陕0602刑初223号公诉机关延安市宝塔区人民检察院。被告人肖XX，男，1966年12月3日出生，汉族，初中文化，农民，2016年1月4日因涉嫌贩卖毒品罪被延安市公安局宝塔分局刑事拘留，2016年2月5日以涉嫌诈骗罪经延安市宝塔区人民检察院批准依法逮捕，次日被延安市公安局宝塔分局执行逮捕。现羁押于延安市宝塔区看守所。延安市宝塔区人民检察院以宝塔区院刑诉〔2016〕229号号起诉书指控被告人肖XX犯贩卖毒品罪、诈骗罪，于2016年4月29日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。延安市宝塔区人民检察院指派检察员马婷出庭支持公诉，被告人肖XX到庭参加了诉讼。现已审理终结。延安市宝塔区人民检察院指控:1、2015年11月24日，被告人肖XX在咸阳市杨凌区“致和宾馆”给张XX贩卖了一克毒品，获利1000元，经鉴定，毒品为海洛因，重0.33克。2、2016年1月3日，被告人肖XX在西安市碑林区兴正元国际大酒店8066房间，以贩卖毒品为由，自己用脑复康药片加工的毒品，以60000元的价格向刘X贩卖，交易完成后，肖XX拿着刘X给其的60000元现金欲离开时，被民警当场查获，经鉴定，现场缴获的一大包固体疑似毒品中未检出常见毒品，其成分均为吡乙酰胺（脑复康），共重：228.3克。据此，公诉机关认为，被告人肖XX以获利为目的，向张XX贩卖毒品0.33克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，涉嫌贩卖毒品罪，被告人肖XX以非法占有为目的，使用脑复康加工成毒品，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，涉嫌诈骗罪。应当以贩卖毒品罪、诈骗罪，请求本院依法惩处。庭审中，被告人肖XX对起诉书指控的罪名及犯罪事实不持异议，并表示自愿认罪、悔罪，请求法庭从轻处罚。经审理查明：1、2015年11月24日，被告人肖XX在陕西省咸阳市杨凌示范区致和宾馆给张XX贩卖了1克毒品，获利1000元，经陕西省延安市公安司法鉴定中心（陕）公（延）鉴（理化）字[2015]340号毒品检验鉴定报告鉴定，白色固体1包检材中检出海洛因，重0.33克。2、2016年1月3日，被告人肖XX在陕西省西安市碑林区兴正元国际酒店8066房间，以贩卖毒品为由，被告人肖XX使用脑复康药片加工的毒品，以60000元的价格向刘X贩卖，交易完成后，被告人肖XX拿着刘X给其的60000元现金欲离开时，被延安市公安局宝塔分局禁毒工作大队民警当场查获，经陕西省延安市公安司法鉴定中心（陕）公（延）鉴（理化）字[2016]001号毒品检验鉴定报告及西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心[2016]毒检字第16号法医毒物检验报告书鉴定，现场缴获的一大包固体疑似毒品中未检出常见毒品成分，其成分均为吡乙酰胺（脑复康），共重：228.3克。另查明，被告人肖XX于2012年7月26日因犯盗窃罪被陕西省咸阳市杨凌区人民法院判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2012年3月21日起至2013年9月20日止），并处罚金6000元。被告人肖XX于2013年9月20日刑满释放。被告人肖XX的上述犯罪事实，经当庭举证、质证，有以下证据证实：1、受案登记表一份，证实2016年1月3日，延安市公安局宝塔分局禁毒大队民警在陕西省西安市骡马市旁兴正元国际酒店8066房间查获肖XX涉嫌贩卖毒品案，当场缴获白色疑似毒品一大包；2、抓获经过二份，证实根据延安市公安局强制隔离戒毒所关押的戒毒人员张某提供线索，陕西省周至哑柏镇裕盛村的肖XX有重大贩卖毒品嫌疑，且该张愿意积极配合公安机关破获此案，后经张某及张某的女友（刘某）配合，肖XX要求在西安市进行毒品交易，于2016年1月3日禁毒大队民警，在西安市骡马市旁兴正元国际酒店8066房间查获肖XX涉嫌贩卖毒品案，当场缴获白色固体疑似毒品一大包，同日将肖XX带回延安市公安局宝塔分局禁毒大队，次日依法将肖XX刑事拘留；3、被告人肖XX的供述，证实2015年11月24日，张XX和其女朋友刘X到杨凌开发区来玩了，当天他们俩在杨凌开发区“致和宾馆”见面聊天，因为他和张XX是在戒毒所里面认识的，所以在聊天过程中，就聊到毒品上了，当时，张XX提出向购买二、三百克毒品，他说他能联系到毒品了，每克1000元，于是张XX就给了他1000元钱，说先购买一克毒品海洛因样品尝试一下品质，他从杨凌开发区的“阿龙”手中购买的一克纯海洛因，给了张XX，那一克海洛因是用白色的纸包装的，张XX和刘X在杨凌住了一晚上，第二天就走了。又过了几天，张XX的女朋友刘X给他打电话说她想购买二、三克海洛因，问他有没有，他给她说暂时没有，如果确定要的话他就给她联系，此后，他俩经过多次电话商量，他说只有200来克毒品海洛因，再要的多了就没有了。于是刘X就说200克也可以，经他俩商量，每克毒品的价格是300元，她欲购买200克毒品，给他60000元钱，并约定2016年1月2日在西安进行毒品交易。到了2016年1月1日刘X又给他打电话，确定第二天（2016年1月2日）来西安和他购买200克毒品海洛因，他也同意，2016年1月2日中午刚过，刘X就给他打电话说她到西安了，让他把毒品带过来进行交易了。由于他未加工好毒品，走不了，所以，他就找借口给她拖到第二天（2016年1月3日）进行交易，到了，2016年1月3日上午，刘X又给他打电话问他快到西安了吗，他给她说尽量赶中午到达约定地点，进行交易。大约上午11点多，他和刘X在西安市骡马市步行街见面，刘X说她在附近的兴正元大酒店住着了，于是他就和刘X一块到了刘X住的房间（兴正元国际大酒店8066房间），到了房间以后他就把毒品拿出来给了刘X，刘X问他是否够200克，他说没问题肯定够数，然后，刘X就从她的包里拿出来60000元现金给了他，当他拿着60000元钱刚从8066房间出来，准备离开时就被警察当场查获了，并在现场给他照了相。然后，就把他带到了延安市公安局宝塔分局禁毒大队。他这次贩毒的目的是为赚钱。他和张XX是2014年在陕西省新洲戒毒所戒毒认识的。刘X是通过张XX介绍认识的。他不知道“阿龙”具体叫什么名字，“阿龙”约50多岁，那次他是找别人购买毒品时遇上“阿龙”，也知道“阿龙”有办法拿到毒品，所以，他就从“阿龙”那里买了1000元一克的毒品给了张XX。他也不知道“阿龙”的住址及联系电话。2016年1月3日在西安市兴正元国际酒店8066房间给刘X贩卖的是他用脑复康加工的假毒品。2016年1月2日，他在周至县哑柏镇一个药店，买了六瓶脑复康，共付了30元钱，用酒瓶子把脑复康药片压成粉末，装在竹筒里，少量加点水，然后，再拿一根木棍用锤子把竹筒里面的粉末捣实，过一会儿，把竹筒破开，里面的粉末就成了柱状固体了。他知道这些都是假毒品，但是他是冒充真毒品海洛因给刘X贩卖了，当时，刘X给他了60000元钱，该假毒品是用一个白色塑料袋包的一大包。他拿假毒品冒充真毒品给刘X贩卖，是为了骗钱，因为假毒品的成本低；6、证人刘X的证言，证实2015年11月中旬，她和张XX在西安和肖XX见过面，在一块儿闲聊时，肖XX表示有大量毒品欲贩卖。为了弄清楚肖XX是否确实有大量毒品欲贩卖，于2015年11月24日，她和张XX去陕西省杨凌开发区在“致和宾馆”又见到了肖XX，当天他俩假称，欲购买大量毒品，问肖XX的毒品质量如何，肖XX说质量有好的，也有不好的，好的是每克1000元，于是，当时张XX就给了肖XX1000元钱，说先购买一克毒品看看质量怎样，肖全文把钱拿上走了，过了一会儿，就拿来一克毒品海洛因，给了张XX，让张XX看看毒品怎样，当时，张XX吸食了一点，感觉毒品的纯度很高，然后，张XX给肖XX说他们回去准备钱，把钱准备好了再和他（指肖XX）联系购买毒品，当天，她和张XX就在杨凌的“致和宾馆”住了一晚上，后回到延安。她和张XX于2015年11月24日从肖XX手中购买的那一克毒品，当时，张XX吸食了一点，剩余的毒品张XX拿回来都交给公安机关了。自从2015年11月25日，张XX委托她协助配合公安机关破获肖XX贩卖毒品案以来，她就一直和肖XX保持电话联系，由于毒品的价格、数量以及肖XX提出需要提前预付一部分定金等问题，她一直和肖XX通过电话周旋，直至2016年1月1日，她和肖XX才达成一致，肖XX才勉强同意不需要预付定金，每克毒品的价格是300元，并约定2016年1月2日在西安进行交易，于是，她立即将此情况向公安机关汇报了，经公安机关同意，于2016年1月2日早上，她和公安人员一块从延安起身去了西安，大约中午到了西安，她给肖XX打电话说她已经到西安了，肖XX说他家里有点事（好像说他哥和他嫂子吵架了，要搬家了），让她先找个宾馆住下，他估计得晚上才能到西安，于是她就和公安人员在西安市碑林区骡马市旁边的“兴正元宾馆国际酒店”登记了几个房间住下了，她住的房间是8066房间。到了晚上，肖XX还没有来，她又给他打电话问他怎回事，肖XX说他准备起身了，可是，见高速公路上的警察可多了，好像是发了一起杀人案，正在检查过往车辆了，他害怕被查获了，所以，当天（2016年1月2日）晚上不敢来了，只能等到第二天（2016年1月3日）在交易了。到了（2016年1月3日）上午，他又给肖XX打电话，肖XX说他已经坐上车了，最迟赶中午到约定地点进行交易。大约到了上午11点多，肖XX给她打电话说他到钟楼附近的开元广场了，于是，她去开元广场和肖XX见了面，她给肖XX说她的钱在宾馆房间里放着了，然后，肖XX就和她到她住的房间（兴正元国际酒店8066房间）来进行交易了，到了房间以后，肖XX就拿出来一大包白色固体，给她说这就是他带来的200克毒品海洛因，她问他是否够数，他说绝对够数，于是，她就把公安人员给她的60000元现金给了肖XX，肖XX把钱全部装在他的衣服口袋里就给她说他先走了，当肖XX从8066房间门里出去，就被外面埋伏的公安人员当场抓住了。并对现场进行了拍照，然后，就将肖XX带回延安市公安局宝塔分局戒毒大队了；7、证人张XX的证言，证实他以前在陕西省西安市新周戒毒所戒毒时认识一个叫肖XX的人，在戒毒期间，肖XX就给他说以后如果需购买毒品就找其，肖XX家住陕西省西安市周至县哑柏镇裕盛村。以前听肖XX说其有大量毒品，具体有多少，他也不知道。他是2013年9月份至2014年11月份在西安新周戒毒所戒毒。他不知道肖XX的电话，但他能找到肖XX的家，他听说肖XX现在贩毒着了，他愿意配合公安机关破案，希望能请假出戒毒所，他亲自到周至县找到肖XX，为破案提供情报。经公安机关同意，他于2015年11月9日请假出戒毒所，他到西安找到肖XX，他俩在一块闲聊时，肖XX说其的毒品已经卖完了，如果需的多的话就得等一段时间，又过了几天，2015年11月24日，他又到杨凌去找肖XX，问他（指肖XX）的毒品进回来了没有，肖XX说，还没有，并让看一下样品，如果觉得能行的话，过一段时间等毒品回来，他（指肖XX）给他打电话，于是，当时他就给了肖XX1000元，从肖XX手中购买了一克海洛因，该毒品是用白色的纸包装着了，当时，他吸食了一点，剩下的他都拿回来了，都交给了公安机关。2015年11月24日，从肖XX手中购买1000元毒品时，还有他的女朋友刘X也在场，他这次去西安时就是和刘X一块去的，当时，肖XX没有说具体什么时间给他回话是否有毒品，他把他和刘X的电话都给肖XX留下了，肖XX也把其的手机号给他俩留下了，肖XX说随时电话联系，肖XX的电话号码是1357228****。他的手机号码是1879112****。肖XX本来就贩毒着了，只是最近手里的毒品卖完了；8、辨认笔录及照片，证实2016年1月8日宝塔公安分局侦查人员将事先准备的不同女性正面照片12张（其中有本案一名证人照片一张）分别编号1-12号，无规则的排列打印在A4纸上，对辨认人肖XX说明要求后，在王军的见证下，将照片提供给辨认人肖XX进行辨认。经肖XX仔细辨认后指出：7号照片就是2015年11月24日在陕西省杨凌示范区致和酒店和张XX一块向其购买毒品的刘X；9、辨认笔录及照片，证实2016年1月8日宝塔公安分局侦查人员将事先准备的不同男性正面照片12张（其中有本案一名证人照片一张）分别编号1-12号，无规则的排列打印在A4纸上，对辨认人肖XX说明要求后，在王军的见证下，将照片提供给辨认人肖XX进行辨认。经肖XX仔细辨认后指出：5号照片就是2015年11月24日在陕西省杨凌示范区致和酒店向其购买毒品的张XX；10、辨认笔录及照片，证实2016年1月7日宝塔公安分局侦查人员将事先准备的不同男性正面照片12张（其中有本案一名犯罪嫌疑人照片一张）分别编号1-12号，无规则的排列打印在A4纸上，对辨认人刘X说明要求后，在李华的见证下，将照片提供给辨认人刘X进行辨认。经刘X仔细辨认后指出：11号照片就是2015年11月24日在陕西省杨凌示范区致和酒店及2016年1月3日在西安市兴正元酒店8066房间向其购买毒品的肖XX；11、辨认笔录及照片，证实2016年1月8日宝塔公安分局侦查人员将事先准备的不同男性正面照片12张（其中有本案一名犯罪嫌疑人照片一张）分别编号1-12号，无规则的排列打印在A4纸上，对辨认人张XX说明要求后，在王军的见证下，将照片提供给辨认人张XX进行辨认。经张XX仔细辨认后指出：11号照片就是2015年11月24日在陕西省杨凌示范区致和酒店向其购买毒品的肖XX；12、扣押清单、随案移交清单及照片，证实1、张XX持有毒品一包（白色固体）予以扣押。2、被告人肖XX持有的疑似毒品三包（白色固体）、作案工具直板手机一部（卡号：1357228****）予以扣押；13、陕西省延安市公安司法鉴定中心（陕）公（延）鉴（理化）字[2015]340号毒品检验鉴定报告，证实依法扣押的白色固体一包，检出海洛因，重量为0.33克；14、陕西省延安市公安司法鉴定中心（陕）公（延）鉴（理化）字[2016]001号毒品检验鉴定报告，证实依法扣押的白色固体一包，未检出常见毒品成分，其重量为236.47克；15、西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心[2016]毒检字第16号法医毒物检验报告书，证实2016年1月3日，延安市公安局宝塔分局禁毒工作大队民警在西安市碑林区兴正元国际大酒店8066房间抓获涉嫌贩卖毒品嫌疑人肖XX，当场缴获白色固体毒品一大包。检验结果为1、送检的白色塑料袋包装的白色块状物毛重234.2g，净重228.3g，留检1.58g，剩余检材全部退回。2、从送检的白色塑料袋包装的白色块状物中检出吡乙酰胺（脑复康）；16、证明一份，证实2016年1月13日，宝塔公安分局禁毒大队民警送来肖XX贩卖毒品案收据的毒品海洛因0.33克，现因单位没有毒品收据，现民警送来的毒品海洛因已收取，待日后有正式票据后再更换为正式票据；17、被告人肖XX手机通话清单、张XX手机通话清单、刘X手机通话清单，证实2015年11月20日、22日、23日、24日、25日，肖XX（手机号码：135XXXX****）与张XX（手机号码：187XXXX****）多次通话、2015年11月24日、12月1日、9日、14日、18日、19日、22日、23日、24日、27日、28日、30日、31日、2016年1月1日、2日、3日，肖XX（手机号码：135XXXX****）与刘X（手机号码：170XXXX1325）多次通话；18、陕西省咸阳市杨凌区人民法院（2012）杨刑初字第00047号刑事判决书，证实被告人肖XX因盗窃罪于2012年7月26日被判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2012年3月21日起至2013年9月20日止），并处罚金6000元；19、常住人口信息查询，证实被告人肖XX出生于1966年12月3日，其作案时已年满18周岁，具有刑事责任能力。以上证据，来源合法，内容真实，经庭审举证、质证，相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人肖XX违反国家对毒品的管理规定，明知是国家禁止的毒品而故意向他人非法出售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，依法应予惩处。被告人肖XX以非法占有为目的，使用脑复康药片加工为假毒品向他人贩卖的欺骗方法，骗取他人财物金额为60000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，依法应予以惩处。被告人肖XX向刘X贩卖假毒品时，是在公安民警的控制下交易，由于意志以外的原因未能得逞，被告人肖XX的行为，系未遂，依法对其从轻处罚。被告人肖XX系一人犯数罪，应数罪并罚。被告人肖XX因犯盗窃罪曾于2012年7月26日被陕西省咸阳市杨凌区人民法院判处有期徒刑一年又六个月，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的系累犯，依法应从重处罚。被告人肖XX归案后能如实供述其犯罪事实，是坦白，可对其酌情从轻处罚。根据被告人肖XX的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人肖XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年又五个月，并处罚金10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年又十个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日，折抵刑期一日。即自2016年1月4日起至2018年11月3日止）。并处罚金12000元（罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）；二、查获海洛因0.33克，作案工具直板手机1部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉时，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  常 勇审 判 员  陈晓霞人民陪审员  石洁泉二〇一六年五月十六日书 记 员  蔡 磊