上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2015）宝民二(商)初字第582号原告(反诉被告)上海晶通化轻发展有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人唐皓，执行董事。委托代理人唐云，上海市中广律师事务所律师。委托代理人孙亚军，上海市中广律师事务所律师。被告(反诉原告)上海翔玛铌化工有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人马光新，总经理。委托代理人李超，上海君澜律师事务所律师。被告上海超力化工有限公司，住所地上海市闸北区。法定代表人高国军。被告高国军，男，1958年4月22日生，汉族，户籍地浙江省慈溪市。原告上海晶通化轻发展有限公司(反诉被告，以下简称原告)与被告上海翔玛铌化工有限公司(反诉原告，以下或简称翔玛铌公司)、被告上海超力化工有限公司(以下或简称超力公司)、被告高国军买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月11日立案受理，并于2015年3月30日受理被告翔玛铌公司提出的反诉。本案适用普通程序并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人唐云、孙亚军及被告翔玛铌公司委托代理人李超到庭参加诉讼。被告超力公司及被告高国军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告上海晶通化轻发展有限公司诉称：2014年2月27日原告向被告超力公司购买了货款总计99万元的33吨DCP材料，并于当日向超力公司支付了货款99万元。之后原告将上述33吨DCP材料以999,900元的价格转卖给了被告翔玛铌公司并于2014年2月27日向翔玛铌公司开具了金额为999,900元的增值税发票，双方于2014年3月4日补充签订了购销合同，合同约定由原告向翔玛铌公司供应33吨DCP，货款总计999,900元，应付货款日期为2014年2月28日，逾期付款方应当每日承担合同总金额万分之三的违约金。被告超力公司及被告高国军向原告出具的担保书，表示对翔玛铌公司履行购销合同承担连带责任。上述购销合同签订后，原告按约供货，交货方式为：由被告超力公司向翔玛铌公司交付货物。但翔玛铌公司仅于2014年6月13日支付了货款30万元。经协商未果，原告诉至法院，要求判令：1、被告翔玛铌公司支付原告货款669,900元；2、被告翔玛铌公司支付原告以999,900元为基数自2014年3月4日起至判决生效之日止按日万分之三计算的逾期付款违约金；3、被告超力公司、高国军对被告翔玛铌公司的上述付款承担连带清偿责任；4、诉讼费由三被告共同负担。被告上海翔玛铌化工有限公司辩称：本案实际上是原告与超力公司以买卖为由而发生的企业借款，出借人为原告，借款人为超力公司，借款金额为99万元。原告与翔玛铌公司合同签订后，原告至今未向翔玛铌公司交付任何货物，也未向翔玛铌公司退还货款，所以翔玛铌公司不同意支付原告货款669,900元。对于原告诉请的违约金的起算时间及计算基数不予认可，但对于违约金的计算标准无异议。因原告未交货，故翔玛铌对此提起反诉，请求判令：1、解除原告与被告翔玛铌公司于2014年3月4日签订的购销合同；2、原告返还被告翔玛铌公司货款30万元。原告对被告翔玛铌公司的反诉辩称：原告已经按约向翔玛铌公司交付了涉案货物，故不同意被告的全部反诉诉请。原告为证明其主张就本诉及反诉向本院提交了下列证据材料，被告翔玛铌公司予以了质证：1、2014年3月4日原告与被告翔玛铌公司签订的购销合同，证明原告与翔玛铌公司之间存在买卖合同关系及权利义务。被告对真实性无异议，但是对合同内容有异议，合同所约定的交货地点并不具备储存本案货物的资质；合同的约定结算时间与签订时间存在矛盾。2、2014年1月1日被告超力公司出具的担保书、2014年6月15日被告高国军出具的担保函，证明被告超力公司及高国军承诺对被告翔玛铌公司的欠款承担连带保证责任。被告对担保书的真实性有异议，其上高国军的签字是复印件；对担保函的真实性、合法性、关联性均无法确认。3、2014年6月15日被告高国军代表翔玛铌公司分公司出具的承诺函，证明被告翔玛铌公司确认收到相关发票和货物DCP33吨及价值，同时确认尚欠669,900元并承诺还款。被告对真实性有异议，其上高国军的签名无法确认，不能证明原告的证明内容。高国军仅为翔玛铌公司分公司的负责人。从高国军的证言显示，该证据系非法取得，但当时没有报案。4、被告高国军分别与董某某、顾某某签订的股权转让协议、股东名录、翔玛铌公司及翔玛铌公司分公司的档案机读材料，证明签订合同时，高国军是翔玛铌公司的控股股东及翔玛铌公司分公司的负责人，同时也是超力公司的法定代表人。原告与翔玛铌公司的DCP业务实际是与翔玛铌公司分公司操作的。被告对真实性均无异议，但对证明内容有异议，股权转让发生的实际是2014年2月16日，而本案的关键证据的形成时间为2014年3月4日和2014年6月15日，并且由高国军签字的担保函、承诺书及货物签收单均为2014年6月15日形成。5、2014年2月27日原告开具给翔玛铌公司的上海增值税专用发票，证明原告开给翔玛铌公司价税总额为999,900元的增值税发票。被告对真实性无异议。6、百联集团财务有限公司收款通知单，证明翔玛铌公司于2014年6月13日支付了货款30万元。被告对真实性无异议。7、2014年3月4日的收货签收单，证明翔玛铌公司收到涉案合同项下的货物。被告对真实性有异议，不能确定是否是高国军的签字，签收单所显示的收货仓库与合同约定的交货地点不相符。签收单未写明实收件数、重量亦未记载送货车号。翔玛铌公司分公司已经于2014年8月份注销了，高国军现在与翔玛铌公司没有任何关系。送货单上的送货人为原告员工，与原告所述由被告超力公司交货不符。被告认为该份签收单是夹带在2014年6月15日高国军签署的担保函及承诺书一系列文件中一同签署的，属于事后伪造的送货签收单。被告翔玛铌公司为证明其主张就本诉及反诉向本院提交了以下证据材料，原告予以了质证：1、2014年6月16日翔玛铌公司出具给原告的催货通知及传真回执，证明翔玛铌公司预付30万元货款，原告并未按照合同约定进行发货。原告对真实性不予认可，原告没有收到过催货通知，而且传真回执显示时间是2006年1月27日。2、2015年2月9日原告发给被告的企业征询函，证明翔玛铌公司在对账时告知原告未收到33吨DCP货物，且已预付30万元货款。原告对真实性无异议。3、2015年3月9日高国军书写的真实情况说明，证明涉案法律关系的真实状况，翔玛铌公司未收到相关货物，且原告提供的《承诺函》及《情况说明》系非法取得。原告对真实性不予认可，原告并没有对高国军进行威逼利诱。4、2015年9月5日超力公司及高国军出具的证明，证明原告从未发送过任何DCP给翔玛铌公司，且翔玛铌公司从未收到过33吨DCP。原告对真实性无异议，但是对内容有异议，翔玛铌公司、超力公司是关联企业，高国军为了使翔玛铌公司逃避责任出具的该证据。5、原告与超力公司签订的购销合同，证明原告和超力公司之间也有同样的货物买卖合同，该合同是超力公司为了从原告处借款99万元而签订的。原告对真实性无异议，证明了系争货物是由超力公司直接交货给翔玛铌公司。6、超力公司的法定代表人马光新用录音笔录制的录音，证明原告未发送33吨DCP给翔玛铌公司。原告对真实性无异议，但对合法性有异议，该录音是被告偷录的，内容断章取义，不能证明被告翔玛铌公司未收到涉案货物。被告超力公司及被告高国军均未应诉。经审理查明：1、原告(需方)与被告超力公司(供方)签订了一份购销合同，约定：买卖标的及数量为DCP33吨，金额为99万元；交货时间为供方在需方支付货款即日交货；交货方式为需方自提；交货地点为浦东新区大同路XXX号；结算时间为2014年2月27日前；违约责任：逾期付款违约方承担本合同标的额每天万分之三的违约金。合同落款处注明2014年3月4日。2、原告(供方)与被告翔玛铌公司(需方)签订了一份购销合同，约定：买卖标的及数量为DCP33吨，金额为999,900元；交货时间为供方在需方支付货款即日交货；交货方式为需方自提；交货地点为浦东新区大同路XXX号；结算时间为2014年2月28日前；违约责任：逾期付款违约方承担本合同标的额每天万分之三的违约金。合同落款处有原、被告的盖章并注明2014年3月4日。2014年2月27日原告向翔玛铌公司开具了金额为999,900元的上海增值税专用发票。2014年6月13日翔玛铌公司支付原告货款30万元。3、原告提交了2014年3月4日的收货签收单一份，内容为：货主单位翔玛铌公司，收货仓库JTHQ(X)XXXXXXXXXX，品名DCP，产地上海，包装20kg/包，应收件数1,650，应收重量33,000。收货人处有“高国军”字样签名。原告向本院提交了一份书面材料，内容为：上海晶通化轻发展有限公司：现将与贵公司的DCP经营业务的情况说明如下：1、2014年2月27日，我公司收到贵公司开具的销售发票壹张(发票号XXXXXXXX)及货物DCP33吨，价值共计玖拾玖万玖仟玖佰元整。2、2014年6月13日，我公司已支付货款叁拾万元整，尚欠余款陆拾陆万玖仟玖佰元整。3、我公司承诺：2014年8月30日前还清余款；如2014年8月30日前未能还清余款的，我公司除提供第三人担保外，还愿按贵我双方所签订的《购销合同》约定承担相应的责任。落款处有“翔玛铌公司分公司高国军”字样签名并注明2014年6月15日。4、原告向本院提交了《担保书》一份，内容为：致上海晶通化轻发展有限公司：基于你司与上海翔玛铌化工有限公司所建立的购销合作关系，我公司(下称担保人)愿意为上海翔玛铌化工有限公司作担保，即不论由于什么原因该公司不能按与你公司签订的《购销合同》规定履行支付货款及相关费用时，担保人愿意承担连带责任。本担保自2014年1月1日起至2014年12月31日止。落款处的有被告超力公司的印章及“高国军”字样签名的复印件并注明2014年1月1日。5、原告向本院提交了《担保函》一份，内容为：致上海晶通化轻发展有限公司：本人愿意以本人名下的包括动产、不动产在内的全部财产为上海翔玛铌化工有限公司欠贵公司的债务提供不可撤销的连带责任担保，担保的范围包括主债务(陆拾玖万玖仟玖佰元整)、利息、违约金及诉讼费、律师费(贵司聘用)等。担保期限从债务约定清偿期限届满之日起贰年内。落款处有“高国军”字样签名并注明2014年6月15日。6、根据被告翔玛铌公司的工商档案材料显示，高国军曾持有翔玛铌公司65%的股份。2014年4月16日，高国军与董某某签订股权转让协议，约定高国军将其持有的翔玛铌公司30%的股权作价150万元转让给董某某。2014年4月16日，高国军与顾某某签订股权转让协议，约定高国军将其持有的翔玛铌公司29%的股权作价145万元转让给顾某某。2014年11月14日被告翔玛铌公司的股东为董某某、顾某某、马光新。上海翔玛铌化工有限公司分公司于2011年5月24日成立，于2014年8月20日注销，其负责人为被告高国军。7、2014年1月19日，原告向被告翔玛铌公司出具了一份企业询证函，内容为：截止2014年12月31日，贵公司欠698,940元。被告翔玛铌公司于2015年2月9日在询证函下方书写：我公司不欠贵公司698,940元，于2014年6月13日支付30万元，至今未收到货。(DCP)8、被告翔玛铌公司向本院提交了一份手写《真实情况说明》，内容大致为：高国军2014年6月15日以上海翔玛铌化工有限公司分公司名义向上海晶通化轻发展有限公司出具的《情况说明》的内容是虚假的……晶通没有给翔玛铌发过一吨货物，却给翔玛铌开具了一张999,900元的发票。落款处有“高国军”字样签名并注明2015年3月9日。被告翔玛铌公司向本院提交了一份《证明》，内容大致为：2014年3月4日超力公司与原告签订的《购销合同》实际为超力公司向原告进行的企业借款合同，合同涉及的“浦东新区大同路XXX号”交货点的仓库并无危险品仓储资质，不可能作为危险品仓库仓储或者交货地点。超力公司并未发送过33吨DCP货物给原告或者翔玛铌公司。落款处有“上海超力化工有限公司”字样印章及“高国军”字样签名并注明2015年9月5日。本院认为：原告与被告翔玛铌公司签订的购销合同合法有效，受法律保护，双方均应按合同约定履行各自义务。本案中，原告向本院提交了收货签收单及书面材料，其上反应原告已经将系争合同项下的全部货物交由被告高国军签收，而被告高国军作为被告翔玛铌公司分公司的负责人有权代表被告翔玛铌公司签收系争合同项下的货物。故本院认为原告提交的证据可以证明原告已经按照约定向被告翔玛铌公司供应了购销合同项下的全部货物，而被告翔玛铌公司仅支付了货款30万元，故本院对于原告诉请要求被告翔玛铌公司支付货款669,900元的诉讼请求予以支持。被告翔玛铌公司虽主张原告未能按照系争购销合同的约定履行供货义务，并就此提出反诉要求解除系争的销售合同并要求原告退还货款30万元。被告就此提交了一份《真实情况说明》及《证明》，但被告高国军及被告超力公司均未到庭，所以本院认为被告翔玛铌公司提交的上述证据不足以推翻原告的证据。故本院对于被告翔玛铌公司的全部反诉诉请不予支持。关于原告诉请的违约金部分，本院认为，虽然系争购销合同约定了逾期付款违约方承担本合同标的额每天万分之三的违约金，但被告翔玛铌公司至今未付的货款金额为669,900元，故本院酌情确定违约金的计算方式为：以669,900元为本金，自2014年3月4日起至判决生效之日止，按照按日万分之三计算。另外，就原告诉请的要求被告超力公司及被告高国军对被告翔玛铌公司的付款承担连带责任的问题，本院认为：就超力公司的担保责任而言，根据超力公司出具的《担保书》的记载，超力公司的担保期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止。现原告并未提交证据证明原告曾在上述担保期间内要求被告超力公司承担担保责任，故本院对于原告要求被告超力公司对被告翔玛铌公司的付款承担连带责任的诉讼请求难以支持。被告高国军向原告出具了《担保函》，表示对被告翔玛铌公司对原告的债务提供连带责任担保，故本院对原告要求被告高国军对被告翔玛铌公司的付款承担连带责任的诉讼请求予以支持。被告超力公司、被告高国军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院视为两被告放弃抗辩权利据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告上海翔玛铌化工有限公司支付原告上海晶通化轻发展有限公司货款669,900元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告上海翔玛铌化工有限公司支付原告上海晶通化轻发展有限公司以669,900元为基数自2014年3月4日起至判决生效之日止按日万分之三计算的逾期付款违约金，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告高国军对被告上海翔玛铌化工有限公司的上述付款承担连带责任；四、对原告上海晶通化轻发展有限公司其余本诉诉讼请求不予支持；五、对被告上海翔玛铌化工有限公司全部反诉诉讼请求不予支持。六、被告高国军在履行前述保证责任后，有权向被告上海翔玛铌化工有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费10,499元、公告费600元(合计11,099元原告已预交)，由被告上海翔玛铌化工有限公司及被告高国军共同负担；反诉受理费减半收取为2,900元(被告上海翔玛铌化工有限公司已预交)，由被告上海翔玛铌化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  俞翔海审 判 员  张 静人民陪审员  马燕侠二〇一六年五月四日书 记 员  于婷婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。