广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）南市民四初字第60号 原告：南宁市区农村信用合作联社。住所地：南宁市民族大道16号环球时代22层。 法定代表人：苏泉毅，理事长。 委托代理人：梁展，该社工作人员。 委托代理人：廖柳萍，该社工作人员。 被告：广西富满地农资集团股份有限公司（原广西富满地农资股份有限公司）。住所地：南宁市青秀区桃源路43号。 法定代表人：黄飞，董事长。 委托代理人：唐启宁,广西刘晰律师事务所律师。 被告：广西从容富农投资有限公司。住所地：南宁市青秀区民族大道136-2号南宁华润中心西写字楼3402号。 法定代表人：吕登锋。 被告：广西壮族自治区振合供销投资有限公司。住所地：南宁市青秀区桃源路45号。 法定代表人：黎明，董事长。 委托代理人:李海霞,广西刘晰律师事务所律师。 原告南宁市区农村信用合作联社（以下简称农村信用联社）诉被告广西富满地农资集团股份有限公司（以下简称富满地集团）、广西从容富农投资有限公司（以下简称从容富农公司）、广西壮族自治区振合供销投资有限公司（以下简称振合公司）金融借款、保证合同纠纷一案，本院于2015年6月8日受理后，依法组成合议庭，于2016年2月29日公开开庭进行了审理，原告农村信用联社的委托代理人梁展、廖柳萍，被告富满地集团的委托代理人唐启宁、被告振合公司的委托代理人李海霞到庭参加诉讼。被告从容富农公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。现本案已审理终结。 原告农村信用联社诉称：2014年12月29日，原告与被告富满地集团签订一份《流动资金借款合同》（编号为172602141336142）约定，被告富满地集团向原告借款3000万元，年利率7.28%。同日，原告与被告从容富农公司、振合公司分别签订《保证担保合同》（编号分别为172602141336142-1，172604141536721）约定，两被告对上述全部债务承担连带责任保证，保证人在本合同项下违约，应向债权人支付违约金，违约金按主合同全部债务本金的5%支付。同年12月31日，原告依约发放了贷款。被告富满地集团违反了《流动资金借款合同》第十四条14.1的约定，构成违约，应当立即返还原告贷款本金3000万元及利息179670.83元（利息暂计至2015年4月20日，此后利息、复利按借款合同约定计至贷款本息全部清偿之日止）。同时，根据保证合同约定被告从容富农公司、振合公司应承担相应的连带清偿责任及债务本金5%(即150万元)的违约责任。请求判令：一、原告与被告富满地集团签订的《流动资金借款合同》（编号为172602141336142）提前到期，被告富满地集团立即归还原告贷款本金3000万元，利息179670.83元，合计30179670.83元（利息暂计至2015年4月20日，自2015年4月21日起至贷款全部清偿之日止的利息、复利按借款合同约定另计）；二、被告从容富农公司、振合公司对上述全部债务承担连带保证清偿责任及债务本金5%(即150万元)的违约责任；三、各被告承担本案诉讼费及原告实现债权的其他费用。 被告富满地集团在庭审中辩称：一、原告提前解除合同，未经催告直接起诉被告富满地集团，没有法定依据和合同约定依据；二、利息计算不正确；三、本案的借款应由被告从容富农公司承担；四、原告要求被告富满地集团承担实现债权的其他费用没有事实依据。 被告从容富农公司未作答辩。 被告振合公司在庭审中辩称：一、认可被告富满地集团的答辩意见，本案的还款义务由被告从容富农公司承担。二、被告振合公司可以根据约定承担责任，但是原告主张的违约金没有依据，且过高，属于变相的高利，不应得到支持。1、保证合同中没有说明保证人何时履行保证义务，因此被告振合公司没有违约的事实，不用承担违约责任；2、保证人的违约金是5%，原告主张的本案的利息、复利、违约金，叠加起来远远超过国家规定的24%范围，请法院予以调整。 原告为证明其主张，提交以下证据：证据一：企业法人营业执照、组织机构代码证、电脑咨询单、身份证复印件，证明被告的诉讼主体资格；证据二：《广西农村信用社流动资金借款合同》（合同编号为：172602141336142）、《广西农村信用合作社保证担保合同》（合同编号为：172602141336142-1）、《广西农村信用合作社保证担保合同》（合同编号为：172604141536721）、借款申请书、董事会决议、股东会决议，证明原告与被告富满地集团之间存在真实、合法有效的借款合同，原告与被告从容富农公司、振合公司存在真实、合法有效的保证担保合同；证据三：广西农村信用社借款借据，证明原告已依约向被告富满地集团发放了贷款；证据四：贷款欠款欠息清单，证据四的补充证据：贷款利息分段登记薄、贷款还款明细登记薄、和贷款欠款欠息清单，证明被告富满地集团欠原告贷款本息。 被告富满地集团的质证意见为：对证据一、二、三的真实性没有异议；证据四的补充证据第三页最后一笔2015年6月17日归还的66300元不是被告一所还款项，应予扣除。 被告振合公司的质证意见与被告富满地集团的质证意见一致。 本院的认证意见是：被告富满地集团、振合公司对原告证据一、二、三的真实性没有异议，对证据四及证据四的补充证据中除2015年6月17日归还的66300元外，未提出异议，且被告从容富农公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃质证的权利，故本院对上述证据予以确认，可以作为证据使用。对证据四的补充证据中2015年6月17日归还的66300元，本院将结合被告富满地集团的举证予以认定。 被告富满地集团为证明其主张，提交以下证据：证据一：广西富满地农资股份有限公司（现用名富满地集团）承包合同，证据二：关于要求提供反担保抵押等有关情况的回复函，证明借款期间为从容富农公司承包经营期间，如需承担责任应由其承担；证据三：还款明细（附单据），证明截止2015年6月5日，被告富满地集团共还款914417.75元。撤回第15页，第16页有变更，合计还款金额修正为914417.75元。 原告的质证意见为：证据一、二的真实性、合法性没有核实，这两份合同是被告富满地集团和从容富农公司的内部约定，借款应继续由被告富满地集团承担；证据三：还款明细，与原告的一致，但是是被告富满地集团还是谁还的，原告也不是很清楚。 本院的认证意见是：证据一、二属另一法律关系，与本案无关，本院不予采信；关于证据三，除第15页即对应原告证据四的补充证据第三页最后一笔2015年6月17日归还的66300元外，双方提供的证据一致，并无异议，本院予以采信。被告当庭撤回其中15页关于2015年6月17日归还的66300元的凭证，不作为其还款证据，属其权利，且对原告有利，同时，该凭证付款人户名写“单位应解汇款”，而其他凭证均写“富满地集团”，不能直接显示是富满地集团还款，且原告亦表示不清偿是谁还的，故本院准许其撤回，确认其截止2015年6月5日，共还款914417.75元。 被告从容富农公司没有证据提交。 被告振合公司为证明其主张，提交以下证据：同被告富满地集团证据一、二。 原告的质证意见为：同对被告富满地集团证据一、二的质证意见。 本院的认证意见是：同对被告富满地集团证据一、二的认证意见。 经审理查明： 2014年12月29日，农村信用联社与富满地集团签订一份《流动资金借款合同》（编号为172602141336142）约定：富满地集团向农村信用联社借款，借款金额3000万元；借款期限1年，自2014年12月29日起至2015年12月20日止；贷款年利率为7.28%；逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基层上上浮50%计收罚息；按月结息，到期还本。结息日为每月的20日。借款人须于每月结息日结息，如借款本金的偿还不在结息日，则未付利息应与本金一并结清。如借款人未在结息日付息，则自结息日起计收复利；对应付未付利息，贷款人依据中国人民银行规定计收复利。应付未付利息包括借款期内产生的应付未付利息和借款逾期后产生的应付未付利息（含逾期罚息）。借款期内产生的应付未付利息，在借款期内按合同约定借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期贷款利率计算复利。逾期借款的应付未付利息，按逾期贷款利率计算复利；借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项的，贷款人有权宣布合同提前到期，要求立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用，行使担保权。 同日，农村信用联社分别与从容富农公司、振合公司（保证人）签订《保证担保合同》（编号分别为172602141336142-1，172604141536721），均约定：担保的主合同为编号为172602141336142的《流动资金借款合同》所形成的债权，本金数额为3000万元；保证方式：连带责任保证，有多个保证人的，各保证人对全部债权均承担连带保证责任；保证范围：包括主合同合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金以及诉讼费等实现债权和担保债权的费用；第15.4约定：保证人在本合同项下违约，应向债权人支付违约金，违约金按主合同全部债务本金的5%支付；第9.1约定：以下情况之一即构成保证人在本合同项下违约：（1）未按本合同的约定及时履行保证责任的；（2）未按本合同第八条的约定及时通知债权人的;第8.1约定：保证人发生下列事项时，应当于事项发生之日起5日内书面通知债权人：（1）隶属关系变更、公司章程修改、高层人员变动、组织机构调整等；第8.8约定：债权人依据主合同约定或法律法规规定解除主合同，或依据主合同约定提前收回主债权时，有权要求保证人提前承担保证责任。 上述合同签订后，农村信用联社于2014年12月31日将3000万元贷款发放给了富满地集团。 富满地集团借款后，未能按时支付利息，截止2015年4月20日，富满地集团欠息179670.83元，后仅于2015年5月7日、6月5日分别支付利息272959.54元、161308.33元，此后再未归还过借款本息。农村信用联社遂于2015年6月8日直接诉至本院，请求判令合同提前到期，由富满地集团归还借款本息和保证人承担保证责任。本院于同年11月13日将起诉状送达富满地集团。 另查明，从容富农公司工商登记的原股东为杨久菊、龙小健，2015年1月28日变更登记为吕登峰、杨久菊，2015年2月26日再次变更登记为杨久菊、吕登峰、吉林省同晟投资集团有限公司，2015年3月17日再次变更登记为杨久菊、吕登峰；工商登记的原法定代表人为杨久菊，2015年2月6日变更登记为陈发表，2015年3月17日再次变更登记吕登峰。但从容富农公司一致未上述变更情况告知农村信用联社。 本案的争议焦点为：1、原告主张贷款提前到期有无依据；2、被告富满地公司能否因其在发包被告从容富农投资公司经营期间发生的借款而免除其还款的义务；3、本案的保证人承担违约金有无依据，是否过高。 本院认为： 涉案合同系当事人真实意思表示，且涉案抵押办理了抵押登记，不违反法律禁止性规定，均属合法有效，受法律保护。 关于原告主张贷款提前到期有无依据。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”，第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”涉案《流动资金借款合同》约定，借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项的，贷款人有权宣布合同提前到期，要求立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用，行使担保权。富满地集团借款后，未能按时支付利息，因此，农村信用社有权宣布合同提前到期。农村信用社直接起诉宣布合同提前到期应视为通知，自起诉状送达富满地集团即视为通知到达对方，因此，2015年11月13日起诉状送达富满地集团之日即为合同提前到期日，次日起即为逾期。富满地集团认为，原告提前解除合同，未经催告直接起诉被告富满地集团，没有法定依据和合同约定依据，理由不成立，本院不予采信。 关于被告富满地公司能否因其在发包被告从容富农投资公司经营期间发生的借款而免除其还款的义务。本案借款人是富满地集团，根据双方《流动资金借款合同》的约定其负有归还借款本息的义务，其是否发包他人经营属另一法律关系，不影响其作为本案《流动资金借款合同》的主体和承担合同义务。其据此主张免除其还款义务，没有法律依据，本院不予支持。 关于本案的保证人承担违约金有无依据，是否过高。被告振合公司辩称，保证合同中没有说明保证人何时履行保证义务，因此其没有违约的事实，不用承担违约责任。本院认为，本院已经确认原告宣布合同提前到期成立，依据《保证担保合同》第8.8约定，债权人有权要求保证人提前承担保证责任。保证人是否构成违约，承担违约金，关键是看，此种情形是否属于《保证担保合同》第9.1（1）的约定：未按本合同的约定及时履行保证责任的。对此，本院认为，原告以起诉方式要求保证人承担保证责任，在本案尚未审结生效确定保证人履行保证责任前，保证人不构成未按本合同的约定及时履行保证责任。因此，原告据此请求被告振合公司承担违约金，本院不予支持。但是，被告从容富农公司在合同履行过程中多次变更了股东和法定代表人却一致未将此变更情况告知原告农村信用联社。依据《保证担保合同》第8.1（1）、9.1（2）、15.4的约定，构成保证人违约，依约应按主合同全部债务本金的5%向原告支付违约金即150万元。被告振合公司还辩称，保证人承担5%违约金过高，与利息、复利加起来远远超过国家规定的24%范围，请求法院予以调整。本院认为，其辩称没有法律依据，本院不予支持。 综上，富满地集团应立即归还原告借款本息包括复利。利息、罚息、复利按合同约定计算。即自贷款发放之日2014年12月31日至2015年11月13日，按年利率7.8%计算利息、复利，复利自每月21日，按每月欠息额作为计算基数起计，并扣除已归还利息。本院确认截止2015年4月20日，富满地集团欠息179670.83元。利息、复利具体计算如下：2015年5月7日：应付利息283670.83元（即上月欠息179670.83元＋本月利息104000元），应付复利622.86元（即179670.83元×年利率7.8%÷360日×16>),实付272959.54元，尚欠利息11334.15元；6月5日：应付利息193334.15元（即上月欠息11334.15元＋本月利息182000元），应付复利68.76元（即11334.15元×年利率7.8%÷360日×28日>),实付161308.33元，尚欠利息32094.58元；2015年6月5日-11月13日，尚欠利息1033500元（即3000万元×年利率7.8%÷360日×159日），尚欠复利15676.27元[即×年利率7.8%÷360日×）＋（195000万元利息／月×月×年利率7.8%÷12月）]。综上,截止2015年11月13日,富满地集团尚欠利息1065594.58元（即32094.58元＋1033500元）、复利15676.27元。自2015年11月14日起至还清款之日止，按年利率7.8%上浮50%即11.7%计算罚息、复利，复利计算基数为欠息累计额1065594.58元。被告从容富农公司、振合公司应对富满地集团债务承担连带清偿责任。同时，被告从容富农公司应向原告支付150万元违约金。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告南宁市区农村信用合作与被告广西富满地农资集团股份有限公司签订的《流动资金借款合同》（编号为172602141336142）于2015年11月13日提前到期： 二、被告广西富满地农资集团股份有限公司偿还原告南宁市区农村信用合作联社借款本金3000万元； 三、被告广西富满地农资集团股份有限公司支付原告南宁市区农村信用合作联社借款利息1065594.58元、复利15676.27元（此款计算截止2015年11月13日，从2015年11月14日起，以31065594.58元为计算基数，按年利率11.7%另计至付清款之日止）； 四、被告广西从容富农投资有限公司、被告广西壮族自治区振合供销投资有限公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。两被告承担保证责任后，有权向被告广西富满地农资集团股份有限公司追偿； 五、被告广西从容富农投资有限公司支付原告南宁市区农村信用合作联社违约金150万元； 六、驳回原告南宁市区农村信用合作联社的其他诉讼请求。 案件受理费192698元，财产保全费5000元，合计197698元，全部由被告广西富满地农资集团股份有限公司、被告广西从容富农投资有限公司共同承担，由被告广西壮族自治区振合供销投资有限公司共同承担187871.95元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费（受理费的数额根据当事人不服一审判决具体数额确定，汇款账户：开户名称：广西壮族自治区高级人民法院；开户银行：中国农业银行南宁市万象支行；账号：20×××77）。逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的,则按自动撤回上诉处理。 审判长  蒋志文 审判员  李 帮 审判员  覃若鹏 二〇一六年五月三十日 书记员  沈刚德 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第二百零四条办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。