湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）郴民二终字第263号上诉人（原审被告）郴州市竹源房地产开发有限公司，住所地湖南省宜章县南京洞竹源新村会所。法定代表黄生学，该公司执行董事。委托代理人王晓龙，湖南尚友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）吴章旺。委托代理人张铁良，湖南星河律师事务所律师。原审被告周晓华。原审被告范友明。上诉人郴州市竹源房地产开发有限公司（以下简称竹源房地产公司）因与被上诉人吴章旺及原审被告周晓华、范友明民间借贷纠纷一案，不服湖南省宜章县人民法院（2015）宜民二初字第150号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明，被告周晓华原系被告竹源房地产公司的总经理，该公司印章一直由被告周晓华保管。2013年5月10日，被告周晓华立据向原告吴章旺借款200万元，借据上写明被告周晓华系借款人，担保人系被告范友明。同时，借据上加盖了被告竹源房地产公司的印章。立据后，原告吴章旺将借款打入被告范友明的银行账户。借款后，被告周晓华、范友明未按约返还借款，原告吴章旺诉至法院，请求判令三被告偿还原告吴章旺的借款200万元。原审法院认为：被告周晓华立据向原告吴章旺借款，双方形成的借贷关系合法有效，应予保护。原告吴章旺请求判令被告周晓华返还借款200万元，被告范友明承担保证责任，符合法律规定，予以支持。本案争议的焦点是：被告竹源房地产公司是否承担还款责任。被告周晓华在借款时虽没有被告竹源房地产公司的授权，但被告竹源房地产公司疏于对其公司印章的管理，致使被告周晓华私自使用。原告吴章旺基于对被告竹源房地产公司的信任，借款给被告周晓华。在被告周晓华持有被告竹源房地产公司的印章，并在借据上加盖公司印章的情况下，应视为被告竹源房地产公司与被告周晓华为共同借款人，应共同承担还款义务。原告吴章旺请求判令被告竹源房地产公司承担还款责任，予以支持。被告周晓华、范友明经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，原审法院依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院判决：一、被告郴州市竹源房地产开发有限公司、周晓华在判决生效后十日内返还原告吴章旺借款200万元；二、被告范友明对上述债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22800元，由被告郴州市竹源房地产开发有限公司、周晓华、范友明负担。原审法院判决后，上诉人竹源房地产公司不服，向本院提起上诉称：原审被告周晓华系上诉人竹源房地产公司的办公室主任，并非原审判决认定的总经理，故原审法院适用《中华人民共和国合同法》第五十条不当。被上诉人吴章旺在借款时未尽到注意义务，且存在重大过失，因此原审被告周晓华超越职权在个人借款的借据上加盖公司公章的行为不构成表见代理，且本案借款转入范友明的账户，上诉人竹源房地产公司不需承担返还借款的义务。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销原判并依法改判。此外，由于原审被告周晓华、范友明涉嫌犯罪，不到庭参加诉讼不利于查清基本事实，本案应中止审理。被上诉人吴章旺答辩称：原审被告周晓华、范友明不到庭并不影响本案的审理。原审被告周晓华无论任何职务，均是合法持有和使用上诉人竹源房地产公司的公章。被上诉人吴章旺是善意的第三人，有充分的理由相信原审被告周晓华代表上诉人竹源房地产公司进行借款。之所以将借款转入原审被告范友明的账户，是因为上诉人竹源房地产公司的很多钱都是从原审被告范友明的账上转的，且转入公司账户担心被冻结。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。原审被告周晓华、范友明因下落不明，未应诉答辩。本案二审审理中，上诉人竹源房地产公司的委托代理人提交了一份宜章县公安局刑事侦查大队于2015年12月16日出具的立案证明，载明“周晓华、郴州竹源房地产开发有限公司与吴兴旺民间借贷纠纷中，因周晓华等人涉嫌诈骗犯罪，我局现已对周晓华等人予以立案侦查。特此证明”，拟证明原审被告周晓华等人涉嫌诈骗犯罪。被上诉人吴章旺对上诉人竹源房地产公司提交的证据材料发表的质证意见是，该份证据的形式不合法，公安机关立案应有正式的文书，且原审被告周晓华等人涉嫌的罪名与本案无关。本院对上诉人竹源房地产公司提交的证据材料认证如下：该份证据材料上没有单位负责人及制作证明材料人员的签名或盖章，且证据材料载明的周晓华等人涉嫌犯罪的案件并非本案，故本院不予采纳。本院依职权调取了借款转入原审被告范友明的银行账户自2013年5月8日至2013年5月31日期间的交易明细。上诉人竹源房地产公司对本院调取的证据发表的质证意见是，对证据的真实性、合法性无异议，但该份证据与本案事实没有关联性。被上诉人吴章旺将借款转给原审被告范友明，与上诉人无关，上诉人也不知道借款的情况。原审被告范友明收到借款后，未将款项交给上诉人竹源房地产公司或周晓华，且交易明细显示，原审被告范友明将借款用于个人的开支，均与上诉人竹源房地产公司无关。被上诉人吴章旺对本院调取的证据发表的质证意见是，对证据的真实性无异议，但与本案无实质关联，不影响本案的借款性质，不能由此推断借款与上诉人竹源房地产公司无关。证据显示的时间仅一个月，不具有代表性，不能排除原审被告范友明在其他时间与上诉人竹源房地产公司之间有账务往来的可能性。本院二审查明，被上诉人吴章旺于2013年5月10日向原审被告范友明的银行账户转入192万元后，原审被告范友明分别于2013年5月11日在郴州市奥峰汽车销售有限责任公司消费500000元，于2013年5月12日转账3000元给肖某娜、转账18000元给彭某斌、取款10000元，于2013年5月13日收到邓某霞转入50000元，于2013年5月18日转账6000元给曾某秀，于2013年5月21日收到张某华转入200000元、在友信商行消费806000元，于2013年5月22日收到邝某辉转入180000元，于2013年5月23日支取现金30000元，于2013年5月27日转账20000元给张某华，于2013年5月30日转账2600元，于2013年5月31日信用卡还款9756.89元。上诉人竹源房地产公司称不认识上述交易往来中的肖某娜等人，且肖某娜等人与上诉人竹源房地产公司无关。被上诉人吴章旺称不认识上述交易往来中的肖某娜等人，不知道肖某娜等人是否和上诉人竹源房地产公司有关系。另查明，被上诉人吴章旺自认原审被告周晓华于2015年2月份向其偿还了20万元。本院二审查明的其他案件事实与原审法院认定的其他案件事实一致。本院认为，本案为民间借贷纠纷。本案的争议焦点为上诉人竹源房地产公司是否需要承担还款责任。上诉人竹源房地产公司未出具书面授权委托周晓华代上诉人竹源房地产公司向被上诉人吴章旺借款，并指示将借款转入范友明的账户中。虽然在周晓华向被上诉人吴章旺出具的借条中，周晓华加盖了上诉人竹源房地产公司的公章，但是吴章旺之后并没有向上诉人竹源房地产公司或周晓华转账支付款项，而是将款项支付到了与上诉人竹源房地产公司没有关系的范友明的账户中，且范友明收取借款的银行账户在其后近一个月内的支出情况与上诉人竹源房地产公司或周晓华从证据上体现并无关联。因此，本案不能认定被上诉人吴章旺向上诉人竹源房地产公司实际支付了借款，上诉人竹源房地产公司不需承担还款责任。被上诉人吴章旺自认周晓华曾向其还款20万元，故原审被告周晓华还需向被上诉人吴章旺归还借款180万元。原审被告范友明作为担保人在借条上签名，应对本案的还款承担连带偿还责任。综上所述，上诉人竹源房地产公司的上诉理由成立，原审判决认定事实不清，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、撤销湖南省宜章县人民法院（2015）宜民二初字第150号民事判决；二、由周晓华在本判决生效后十日内归还吴章旺借款180万元；三、范友明对上述还款承担连带偿还责任；四、驳回吴章旺在一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22800元，二审案件受理费22800元，一、二审诉讼费用共计45600元，由吴章旺负担4560元，由周晓华、范友明负担41040元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 军审 判 员  朱国均代理审判员  刘芳岑二〇一六年五月三日书 记 员  李荷花附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。