山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民终551号上诉人（原审被告）：泰安市中冶钢铁贸易有限公司。法定代表人：李磊。委托代理人：徐继强，泰安岱岳满庄法律服务所法律服务工作者。委托代理人：刘长青，泰安岱岳满庄法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：山东海右石化集团有限公司。法定代表人：吴海军。委托代理人：曹茂征。委托代理人：陈孝山，山东名律律师事务所律师。上诉人泰安市中冶钢铁贸易有限公司（以下简称泰安中冶公司）因与被上诉人山东海右石化集团有限公司（以下简称海右石化公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2013）莒商初字第1641号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。海右石化公司一审诉称：海右石化公司、泰安中冶公司于2009年6月7日签订工业品买卖合同，但泰安中冶公司未按合同约定交付货物构成根本违约，致使海右石化公司另行采购钢材多支出价款，并造成停工待料、工期延误等损失。请求判令泰安中冶公司赔偿海右石化公司损失50万元，并承担诉讼费用。泰安中冶公司一审辩称：海右石化公司要求泰安中冶公司承担违约责任的事由不成立。一、双方合同未能履行完毕的原因是海右石化公司恶意拒付货款；二、海右石化公司没有任何损失。请求驳回海右石化公司的诉讼请求。原审法院经审理查明：2009年6月7日，山东晨曦石油化工有限公司与泰安中冶公司签订工业品买卖合同一份，合同约定卖方（泰安中冶公司）向买方（山东晨曦石油化工有限公司）销售钢材一批，合同附表约定了钢材的规格型号、材质、单位、理论重量、单价等，合同供货数量1652.76吨，总价款6334591.4元；交货地点：送至买方施工工地，履行地莒县；交货时间：合同签订后7天内交货；运输方式、到达站及费用负担：卖方将产品运至买方厂内，费用由卖方负担，卸车由买方负责，卸车前的风险由卖方负责；结算方式及期限：货到质量、数量初验合格后卸车付款，按买方实际过磅重量据实结算；违约责任：按《合同法》执行。合同还约定了解决纠纷的方式及其他事项。合同签订后泰安中冶公司于2009年6月16日供货两车、6月18日供货一车，价款合计448427.2元，泰安中冶公司于2009年6月26日开具增值税发票一张，含税金额为448427.2元。因海右石化公司未按合同约定付款，泰安中冶公司于2010年8月11日将海右石化公司诉至原审法院，原审法院作出（2010）莒商初字第1404号民事判决，判决山东晨曦石油化工有限公司于判决生效后10日内给付泰安中冶公司货款448427.2元。上述判决已生效，但海右石化公司至今未履行付款义务。原审中，海右石化公司主张泰安中冶公司供货三车后停止供货，海右石化公司于2009年6月24日致函泰安中冶公司要求其履行供货义务，泰安中冶公司拒不供货。由于泰安中冶公司未履行供货义务，严重阻碍了海右石化公司公司的施工，海右石化公司公司于2009年6月30日、7月8日、7月9日、7月17日、7月21日、8月10日、9月22日分别与莒县德诺工贸有限公司等单位签订合同，另行采购钢材，造成的采购钢材差价损失合计854006.72元，海右石化公司要求泰安中冶公司赔偿损失50万元。泰安中冶公司辩称其停止供货系因海右石化公司未按合同约定付款，海右石化公司违约在先；海右石化公司与其他公司签订采购合同属正常业务，泰安中冶公司不承担任何损失。海右石化公司提供以下证据证实其另行采购钢材造成差价损失854006.72元：证据1.2009年6月30日山东晨曦石油化工有限公司与莒县德诺工贸有限公司签订的钢材买卖合同，证实海右石化公司另行采购钢材多支出67419.1元；证据2.2009年7月8日山东晨曦石油化工有限公司与泰山区天特物资有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，证实海右石化公司另行采购钢材多支出38693.6元；证据3.2009年7月9日山东晨曦石油化工有限公司与泰安市巨恒金属有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，证实海右石化公司另行采购钢材多支出230042.8元；证据4.2009年7月17日山东晨曦石油化工有限公司与泰安市泰山区天特物资有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，证实海右石化公司另行采购钢材多支出1000元；证据5.2009年7月21日山东晨曦石油化工有限公司与泰安市泰山区天特物资有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，证实海右石化公司另行采购钢材多支出309679.2元；证据6.2009年7月21日山东晨曦石油化工有限公司与泰安市延峰物资有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，证实海右石化公司另行采购钢材多支出144795.6元；证据7.2009年8月10日山东晨曦石油化工有限公司与泰安市延峰物资有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，证实海右石化公司另行采购钢材多支出62029.92元；证据8.2009年9月22日山东晨曦石油化工有限公司与泰安市延峰物资有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，证实海右石化公司另行采购钢材多支出346.5元；泰安中冶公司质证认为，除海右石化公司提供的证据1、证据3合同上的公章系原件外，其他六份合同对方公司印章均系复印件，泰安中冶公司不予质证。对于证据1、证据3，海右石化公司仅提供买卖合同不能证实实际损失，且其损失与泰安中冶公司无关，合同签订后，海右石化公司应提供其他证据证实合同已实际履行。泰安中冶公司辩称海右石化公司虽于2009年7月9日与泰安市巨恒金属有限公司签订买卖合同，但未按约定付款，海右石化公司未造成损失，泰安中冶公司提供以下证据：（2013）岱商初字第539号民事判决书、生效证明、执行申请书。判决查明：2009年7月9日，山东晨曦石油化工有限公司与泰安市巨恒金属有限公司签订的钢材买卖合同，合同签订后，泰安市巨恒金属有限公司实际供应钢材计款2601263.20元，除山东晨曦石油化工有限公司已付款外，山东晨曦石油化工有限公司尚欠泰安市巨恒金属有限公司378636.40元未付。泰安市岱岳区人民法院于2014年1月7日作出判决，判决山东晨曦石油化工有限公司支付泰安市巨恒金属有限公司货款378636.40元及违约金。对上述证据海右石化公司质证认为，即使泰安中冶公司辩称的欠款属实，也不能否认海右石化公司另行采购所造成的损失，该款系海右石化公司必然支出，系海右石化公司的损失。另，经海右石化公司申请，原审法院依法冻结了泰安中冶公司存放于日照经济技术开发区人民法院（2010）莒商初字第1404号案件的执行款455744元。2014年9月26日，经莒县工商行政管理局批准，山东晨曦石油化工有限公司名称变更为山东海右石油化工有限公司；2014年11月6日，经莒县工商行政管理局批准，山东海右石油化工有限公司名称变更为山东海右石化集团有限公司。原审认为：山东晨曦石油化工有限公司与泰安中冶公司签订工业品买卖合同系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同，合同双方均应真实有效的全面履行合同义务。山东晨曦石油化工有限公司经莒县工商行政管理局批准，其名称变更为山东海右石化集团有限公司，故原山东晨曦石油化工有限公司的债权债务关系均应由海右石化公司承接，海右石化公司的诉讼主体资格原审予以确认。双方合同约定的履行期限为合同签订后7日内，合同签订日期为2009年6月7日，泰安中冶公司于2009年6月16日开始供货，供货时间迟延两天，但海右石化公司未提出异议并接收货物，并于2009年6月24日致函泰安中冶公司要求其履行供货义务；双方合同约定结算方式及期限为货到质量、数量初验合格后卸车付款，按买方实际过磅重量据实结算，泰安中冶公司供货后海右石化公司未按时付款，在泰安中冶公司出具发票后海右石化公司亦拒不付款。原审法院认为，泰安中冶公司迟延供货两天的行为构成违约但不构成根本违约，海右石化公司致函泰安中冶公司要求其履行供货义务后泰安中冶公司仍拒不供货的行为构成根本违约，而海右石化公司拒不按合同约定履行付款义务亦构成根本违约。因海右石化公司、泰安中冶公司均构成根本违约，根据公平原则，对于海右石化公司另行采购的损失应由双方均担。关于海右石化公司另行采购造成的损失。海右石化公司提供八份合同及相关付款凭证证实其损失，但泰安中冶公司对于公章系复印件的合同不予质证，原审认为，海右石化公司提供的六份公章系复印件的合同无法证实买卖合同的真实性，对于该六份合同证实的损失不予采信。海右石化公司提供了2009年6月30日山东晨曦石油化工有限公司与莒县德诺工贸有限公司签订的钢材买卖合同，但未提供相关证据证实货款已实际支付，对于该合同证实的损失亦不予以支持。海右石化公司提供的2009年7月9日山东晨曦石油化工有限公司与泰安市巨恒金属有限公司签订的钢材买卖合同及增值税专用发票，泰安中冶公司虽辩称货款未实际支付，但根据泰安中冶公司提供的民事判决书、生效证明、申请执行书，海右石化公司所欠泰安市巨恒金属有限公司货款2601263.20元已经泰安市岱岳区人民法院生效判决确认，海右石化公司未付货款378636.40元泰安市巨恒金属有限公司也已申请强制执行。对照海右石化公司、泰安中冶公司买卖合同货物明细和海右石化公司与泰安市巨恒金属有限公司买卖合同货物明细，海右石化公司另行采购钢材多支付230042.8元，该损失应由海右石化公司、泰安中冶公司均担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百二十条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、泰安市中冶钢铁贸易有限公司于判决生效后三日内支付山东海右石化集团有限公司另行采购钢材损失115021.4元；二、驳回山东海右石化集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元、保全费2799元，由山东海右石化集团有限公司负担7904元，泰安市中冶钢铁贸易有限公司负担3695元。上诉人泰安中冶公司不服原审判决上诉称：1、一审法院认定上诉人接受被上诉人要求履行供货义务通知仍拒不供货的行为构成根本违约与事实不符。上诉人与被上诉人签订合同后按双方约定供货，迟延两天供货也是双方同意的，被上诉人收货时也未提出异议。上诉人多次供货后，被上诉人拒不支付货款，亦未通知上诉人继续供货，已表明不想再继续履行合同。被上诉人的违约行为导致双方合同无法继续履行，上诉人为履行合同投入大量资金设备，遭受重大损失，至今被上诉人仍未支付上诉人货款。2、被上诉人与其他公司签订买卖合同约定价格的高低，不能强加给上诉人，更不能作为导致被上诉人遭受损失的定案依据。请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人海右石化公司答辩称：1、上诉人迟延两天供货已经构成违约，在被上诉人致函上诉人要求其履行供货义务后上诉人仍拒不供货的行为构成根本违约。2、被上诉人的损失与上诉人的违约行为存在直接因果关系。被上诉人拒不供货后，上诉人另行购买钢材造成的差价损失，上诉人应给予赔偿。请求二审依法公正判决。本院经审理查明：（2010）莒商初字第1404号生效民事判决查明：2009年6月24日，被上诉人发函给上诉人，主张上诉人未按合同约定时间交货，导致被上诉人停工待料，敦促上诉人立即履行交货义务，上诉人工作人员杨富建于次日签收该函，未提出异议。该判决认定上诉人不履行供货义务的行为属于根本违约。本院查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为：上诉人与被上诉人签订工业品买卖合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。双方均应按合同约定全面履行各自的义务。合同约定合同签订后7日内交货，货到质量、数量初验合格后卸车付款，按买方实际过磅重量据实结算。按合同约定，上诉人应先履行交货义务。《中华人民共和国合同法》第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第六十九条规定，当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。本案中，上诉人既无证据证明被上诉人有经营状况严重恶化、转移财产抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉或有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形，亦无证据证明在被上诉人未给付货款的情况下，其向被上诉人送达了中止履行合同的通知，故其无权单方中止履行。在被上诉人致函上诉人要求其履行供货义务后，其仍未履行供货义务构成根本违约。被上诉人于2009年6月30日始另行签订合同采购钢材，所购钢材的规格型号、数量大部分与上诉人、被上诉人签订合同中的产品相符。故原审对照上诉人、被上诉人买卖合同货物明细和被上诉人与泰安市巨恒金属有限公司买卖合同货物明细，认定被上诉人另行采购钢材多支付230042.8元，并判令上诉人赔偿被上诉人部分损失并无不当。上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处分无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2600元，由上诉人泰安市中冶钢铁贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐玉国代理审判员  李晓艳代理审判员  刘丽艳二〇一六年五月二十三日书 记 员  徐文娟