河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终18225号上诉人（原审被告）：李红侠，女，1971年2月28日出生。委托诉讼代理人：李加文、卢全刚（实习）,安徽淮河律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南黑豹物流有限公司。法定代表人：刘兰，总经理。委托诉讼代理人：秦立志，河南中能律师事务所律师。上诉人李红侠因与被上诉人河南黑豹物流有限公司（以下简称黑豹公司）合伙协议纠纷一案，不服新郑市人民法院（2020）豫0184民初6292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月29日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年1月5日公开开庭审理了本案。上诉人李红侠的委托诉讼代理人李加文，被上诉人黑豹公司的委托诉讼代理人秦立志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李红侠不服原审判决，上诉称：请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院以豫世会【2020】会鉴字第05号司法鉴定意见书为依据，认定上诉人与被上诉人结算时已扣除保证金10万元是错误的；一审法院依据合伙的性质，认为上诉人与被上诉人在2020年5月13日进行结算后，上诉人给被上诉人出具的《欠条》“应视为其双方对全部合作经营期间账目包含保证金在内的最终结算”这里一审法院明显犯了逻辑性错误，没有全面、客观的综合全案证据，罔顾事实；一审法院对上诉人当庭递交的重新鉴定申请书置之不理，程序违法。故请求二审法院支持其的上诉请求。黑豹公司辩称，豫世会【2020】会鉴字第05号司法鉴定意见书已明确在扣除李红侠支付的100000元保证金后仍拖欠其公司代收货款及运费311821元；2020年5月13日，经与李红侠对账、协商，在黑豹公司让利61821元的情况下，李红侠出具了欠条；李红侠已通过欠条的方式对拖欠金额及账目进行了确认，故李红侠申请重新鉴定没有事实与法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回李红侠的上诉，维持原判。黑豹公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令解除黑豹公司、李红侠签订的《黑豹物流网络合作协议》。2、请求法院依法判令李红侠返还黑豹公司代收货款、运费等共计150000元及违约金（自起诉之日起至实际还款之日止，以150000元为基数，按日千分之一计算）。3、本案诉讼费由李红侠承担。一审法院认定事实：2019年9月24日，黑豹公司（甲方）与李红侠（乙方）签订《黑豹物流网络合作协议》，合同约定黑豹公司授权李红侠在安徽省蚌埠以黑豹物流的名义从事物流派收业务。合同第五条（5.2）约定乙方在签订本协议的当日，向甲方一次性支付协议履约保证金现金100000元，（5.3）若协议期满，双方有意不再续签，乙方无任何违约行为，待甲乙双方货物和款项交割完毕，双方无异议后，甲方于90个工作日内无息退还乙方保证金（如支付方式为非现金，因此产生的手续费由乙方自行承担）。合同第七条（7.5）约定：乙方负责到甲方总部提货、现场清点，并按要求支付代收货款及运费，乙方不得以任何借口赊提、滞留、变卖货物，挪用、拖欠、冲抵代收货款及提付运费。（7.6）约定：乙方不得利用合作之便截留、扣押代收货款更不得将代收货款与保证金相互折抵。否则，甲方有权没收乙方保证金不予退还，并将乙方截留、扣押的代收货款通过司法途径予以解决；构成犯罪的，甲方有权向公安机关报案，追究乙方的刑事责任。合同第八条（8.2）约定：乙方无正当理由拖欠应交款项的，需按应缴款项的日千分之一向甲方交纳违约金。黑豹公司、李红侠双方一致确认双方合作至2020年2月份，之后便无业务往来。2020年3月9日，黑豹公司委托河南世纪联合会计师事务所对2019年10月-2020年1月黑豹公司李红侠涉嫌职务侵占公司资金进行司法会计鉴定。河南世纪联合会计师事务所于2020年3月11日出具了豫世会［2020］会字第05号司法鉴定意见书，上载明，经过以上鉴定过程及对黑豹公司提供的运货清单等相关资料的分析。对蚌埠区域负责人李红侠在2019年10月至2020年1月任职期间涉嫌职务侵占公司资金金额情况发表如下鉴定意见：黑豹公司提供的运货清单统计李红侠2020年1月止侵占应收到付运费271259元加应收代收货款256496元；扣除外转费报销37666元、扣除送货费报销8，976元、扣除转工行款35000元、扣除2019年12月份应付账款18709元、扣除2020年1月份应付账款15583元、扣除保证金100000元。（明细见附件）李红侠职务侵占金额为：311821元。2020年5月13日，李红侠向黑豹公司出具《欠条》，上写明：“我是李红侠，身份证号码：，家庭住址：安徽省蚌埠市龙子湖区东货场路三巷**，电话：137××******。我于2019年9月-2020年2月与黑豹公司合作，经营安徽蚌埠派收区域物流业务。经与黑豹公司对账、协商，截至2020年2月底，我共计拖欠黑豹公司代收货款及运费250000元（大写：贰拾伍万元整）。本欠条出具之日我支付了58000元，现仍欠黑豹公司192000元（大写：拾玖万贰仟元整）”。另查明，李红侠向黑豹公司出具《欠条》后，向黑豹公司支付42000元。以上事实有当事人陈述，《黑豹物流网络合作协议》《欠条》、河南世纪联合会计师事务所豫世会［2020］会字第05号司法鉴定意见书等证据予以证明。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，黑豹公司与李红侠2018年12月14日签订的《黑豹物流网络合作协议》系双方的真实意思表示，合法有效，双方均按照约定全面履行自己的义务。依据合伙的性质，终止合伙关系时应对合伙财产进行结算，当事人均认可双方业务合作至2020年2月，故黑豹公司、李红侠双方于2020年5月13日进行结算后李红侠向黑豹公司出具的《欠条》应视为其双方对全部合作经营期间账目包含保证金在内的最终结算，可作为双方结算的凭据，李红侠主张上述结算账目不包括其向黑豹公司交纳的100000元保证金的辩称该院不予采信。故李红侠应当向黑豹公司支付代收货款及运费150000元，黑豹公司主张违约金过高，该院酌定违约金按全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率自起诉之日起计算。黑豹公司与李红侠于2020年2月后已无作业合作，故黑豹公司要求解除双方签订的《黑豹物流网络合作协议》，该院亦予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，及《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除河南黑豹物流有限公司与李红侠签订的《黑豹物流网络合作协议》；二、李红侠应于判决生效后十日内支付河南黑豹物流有限公司150000元及利息（利息以150000元为基数，按全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年8月19日计算至本息还清为止）。三、驳回河南黑豹物流有限公司其他诉讼请求。案件受理费3，300元，减半收取计1，650元，由李红侠负担本院二审期间，当事人未提供新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，黑豹公司与李红侠存在合法有效的合伙关系，双方均确认合作至2020年2月份之后再无业务往来，故原审判决解除双方合作协议正确。李红侠于2020年5月13日向黑豹公司出具《欠条》一份，该《欠条》系双方结算的凭据。据此原审法院在扣除李红侠支付的款项后判定李红侠应支付黑豹公司150000元并无不当，本院予以支持。对于保证金，根据河南世纪联合会计师事务所出具的司法鉴定意见书，显示李红侠职务侵占金额为311821元，已包含保证金100000元。李红侠对该鉴定意见有异议，但未能提供有效证据予以反驳，故对其主张，本院不予采纳；对于欠条，系李红侠真实意思表示，李红侠称双方并未终结业务等主张，与事实不符，亦无有效证据，本院不予采纳。综上所述，李红侠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人李红侠负担。本判决为终审判决。审判员 李 黎二〇二一年一月十一日书记员 候李爽