福建省霞浦县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0921民初74号原告福州通尔达电线电缆有限公司，住所地：福建省长乐市鹤上镇鲤鱼山工业区。法定代表人郑飞，董事长。委托代理人林贤芝，福建元一律师事务所律师。委托代理人朱春萍，女，1993年6月5日出生，汉族，住福建省武平县。系原告公司法务。被告霞浦县正鑫电力有限公司，住所地：霞浦县松城街道龙首路南段西侧（电力大楼9层）。法定代表人单黄芳，董事长。委托代理人郭星、林芳玲，福建星龙律师事务所律师。原告福州通尔达电线电缆有限公司（以下简称通尔达公司）诉被告霞浦县正鑫电力有限公司（以下简称正鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月11日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告通尔达公司的委托代理人林贤芝、朱春萍，被告正鑫公司的委托代理人郭星、林芳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告通尔达公司诉称，原告通尔达公司与被告正鑫公司的分公司正鑫物资分公司（以下简称正鑫物资分公司）系长期供销合作关系（原告为卖方，正鑫物资分公司为买方）。双方分别于2011年3月5日、2011年3月10日签订两份《电力设备购销合同》，合同总价分别为1880103.12元、1001487.61元，并约定“甲方收到标的物并对标的物质量验收合格后三十日之内付给乙方货款的百分之三十，之后三个月内付给乙方货款的百分之六十，货款的百分之十作为质保金，货物合格后或甲方收到标的物十二个月后七日之内由甲方支付给乙方”，“甲方逾期付款的，每逾期一日，应支付乙方逾期付款部分百分之一的违约金”。合同签订后，原告依约供货，但正鑫物资分公司未依约支付货款。2015年1月5日，经原告与正鑫物资分公司对账核实，确认截止2014年12月31日，正鑫物资分公司尚材料款541209.91元，2015年2月13日，正鑫物资分公司支付货款50000元，2015年9月23日，原告与正鑫物资分公司再次对账核实，确认截止2015年9月20日，正鑫物资分公司尚欠原告材料款491209.91元。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”正鑫物资分公司的行为已构成违约，因分公司不具有法人资格，其民事责任由被告承担，故被告应当立即向原告支付货款以及违约金。请求：判令被告支付原告货款491209.91元以及自2015年9月24日起按日利率0.3%计算至还款之日止的违约金（暂计至2015年12月31日止为147362.98元）。被告正鑫公司辩称，1、正鑫公司作为本案的被告主体不适格；2、原告请求的货款没有事实和法律依据；3、原告起诉已过诉讼时效；4、原告请求的违约金过高。经审理查明，正鑫物资分公司是正鑫公司依法设立并经工商登记的分支机构，原告通尔达公司与正鑫物资分公司分别于2011年3月5日、2011年3月10日签订两份《电力设备购销合同》，由原告向正鑫物资分公司供应电缆及相关配件，合同总价分别为1880103.12元、1001487.61元，并约定，“甲方收到标的物并对标的物质量验收合格后三十日之内付给乙方货款的百分之三十，之后三个月内付给乙方货款的百分之六十，货款的百分之十作为质保金，货物合格后或甲方收到标的物十二个月后七日之内由甲方支付给乙方”，“甲方逾期付款的，每逾期一日，应支付乙方逾期付款部分百分之一的违约金”。正鑫物资分公司于2015年2月13日向原告支付货款50000元。2016年1月11日，原告以正鑫物资分公司尚欠货款未支付为由，向本院起诉。上述事实，原、被告在庭审中均无异议，且有原告提供的两份《电力设备购销合同》、《客户收付款入账通知》证实，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、正鑫公司作为本案的被告主体是否适格；2、正鑫物资分公司是否欠原告货款491209.91元；3、原告的起诉是否已过诉讼时效。针对争议焦点1：正鑫公司作为本案的被告主体是否适格。原告通尔达公司认为，正鑫物资分公司作为正鑫公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由正鑫公司承担，原告以正鑫公司为被告起诉符合法律规定。被告正鑫公司认为，正鑫物资分公司是正鑫公司依法设立并经工商登记的分支机构，属于《民事诉讼法》第四十八条规定的其他组织，具有民事诉讼的主体资格，且原告请求正鑫公司承担责任所依据的两份《电力设备购销合同》及两份对账单，相对方均为正鑫物资分公司，原告以正鑫公司作为本案的被告起诉，不符合法律规定，请求依法驳回原告的起诉。本院分析认为，正鑫物资分公司作为被告正鑫公司的分公司，虽然具有《民事诉讼法》第四十八条规定的其他组织民事诉讼主体资格，但是其不是完全独立的民事责任主体，其财产的所有权终归正鑫公司，原告以正鑫公司为被告主张权利符合法律规定。针对争议焦点2：正鑫物资分公司是否欠原告货款491209.91元。原告通尔达公司认为，原告与被告的分公司签订《电力设备购销合同》，原告按合同约定供货，2015年9月23日，原告与正鑫物资分公司核对，截至2015年9月20日，正鑫物资分公司尚欠原告货款491209.91元，正鑫物资分公司在原告出具的对账单上盖章予以确认，并提供证据2015年9月23日《对账单》予以证实。被告正鑫公司质证认为，对2015年9月23日《对账单》的真实性无异议，但2015年9月23日《对账单》的第二联抬头和金额处均是空白的，说明正鑫物资分公司在盖章是草率的，需要对原告和霞浦县正鑫电力有限公司分公司的购销事实进行核实。被告正鑫公司认为，根据合同的约定，原告为先履行方，因原告无证据证明其已全面履行了合同义务，其要求正鑫物资分公司支付货款缺乏事实依据。本院分析认证认为，原告提供的2015年9月23日《对账单》，因被告对其真实性无异议，该证据的真实性本院予以采信。正鑫物资分公司在原告提供的《对账单》上盖章，应已充分知晓《对账单》的内容以及盖章的法律后果，其对所欠货款认可即是默认原告已全面履行合同义务，其再主张原告未履行合同义务，却无相应的证据证实，该主张本院不予认可。原告主张截至2015年9月20日，正鑫物资分公司尚欠原告货款491209.91元，本院予以确认。针对争议焦点3：原告的起诉是否已过诉讼时效。原告通尔达公司认为，①原告提供的2015年9月23日《对账单》，该对账单实际上属于“欠条”，诉讼时效期间应为欠条出具的次日起至2年后止，即从2015年9月24日至2017年9月23日止；②2015年1月5日，原告与正鑫物资分公司对账确认被告尚欠原告货款541209391元，2015年2月13日，正鑫物资分公司主动偿还原告货款50000元，2015年9月23日，正鑫物资分公司在原告出具的对账单上盖章再次确认债务，即使之前诉讼时效期间已届满，也因上述事实的发生重新起算，综上，原告的起诉未过诉讼时效，并提供证据《对账单》二份、《客户收付款入账通知》予以证实。被告质证认为，①《对账单》及《客户收付款入账通知》均发生在诉讼时效届满后，不导致诉讼时效中断；②原告与正鑫物资分公司分别于2011年3月5日和2011年3月10日签订两份《电力设备购销合同》，原告履行供货义务后，一直未向正鑫物资分公司主张权利，诉讼时效期间已届满，被告取得诉讼时效抗辩权，正鑫物资分公司向原告汇款50000元以及在原告出具的对账单上盖章的行为，因无继续履行债务的意思表示，不产生未放弃诉讼时效抗辩权法律后果。综上，原告的起诉已过诉讼时效。本院分析认证认为，2015年1月5日正鑫物资分公司在原告出具《对账单》盖章，确认其所负债务，又于2015年2月13日清偿了50000元货款，从被告承认债务后又清偿部分该债务的行为，可推断其已作出同意继续清偿债务的意思表示，诉讼时效期间应重新起算。被告抗辩原告起诉超过诉讼时效，本院不予认定。本院认为，买受人应当按照约定的数额支付价款。正鑫物资分公司向原告购买电力设备，确认尚欠货款491209.91元，因未及时付款，已经构成违约，应承担违约责任。正鑫物资分公司系被告正鑫公司的分支机构，其民事责任应由被告正鑫公司承担。原告请求被告清偿货款及支付违约金，本院予以支持。被告主张违约金过高，请求法院依法予以减少，因原告未能提供证据证明正鑫物资分公司逾期付款对其造成损失，故原告的损失仅有因逾期付款造成的利息损失，双方约定，如正鑫物资分公司逾期付款，逾期部分应按日1%支付违约金，起诉时原告自愿降低为按日0.3%计算，仍为过高，应依法调整为按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮30%计算。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条，最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：被告霞浦县正鑫电力有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告福州通尔达电线电缆有限公司货款491209.91元以及违约金（违约金按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮30%，从2015年9月24日起计算至实际付款之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10186元，由原告福州通尔达电线电缆有限公司1518元，被告霞浦县正鑫电力有限公司负担8668元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉费缴纳办法到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。审 判 长  苏玲玲代理审判员  郑 聪人民陪审员  汤淑敏二〇一六年五月十一日书 记 员  范智荣附注：主要法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第二十二条诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。二、执行申请提示本判决申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效关于中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。