河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫05民终1315号上诉人（原审原告）闫建新，男，汉族，1972年11月9日出生。委托代理人胡学明、任志江，安阳市法律援助中心律师。上诉人（原审被告）安阳市卫东购物广场有限责任公司。法定代表人乔炳林，董事长。委托代理人李国庆，河南衡中律师事务所律师。上诉人闫建新因与上诉人安阳市卫东购物广场有限责任公司（以下简称安阳卫东购物广场）劳动争议纠纷一案，双方均不服安阳市北关区人民法院（2015）北民初字第1555号民事判决。向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人闫建新及其委托代理人胡学明、任志江，上诉人安阳卫东购物广场及其委托代理人李国庆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原告于2010年7月1日在被告处从事电工工作，2014年10月20日原、被告解除劳动合同，原告在被告处工作4年3个月有余，双方解除劳动合同后，被告未支付原告经济补偿金，原告在被告处工作期间，未享受带薪年休假。原告在被告处工作时间为每天四班，平均每天工作6小时，2014年8月15日至2014年10月20日，工作时间为三班倒，平均每天工作时间为8小时。现原告请求确认原、被告2010年7月1日至2014年10月20日之间存在劳动关系，判令被告支付延长工作时间加班工资624元、法定节假日加班工资7128元、休息日加班工资71435元、带薪年休假加班工资5037元、岗位津贴和工龄工资260元，低于最低工资标准差额300元、独生子女费1080元、未提前通知解除劳动合同应支付原告1660元，解除劳动合同经济补偿金14940元，证人出庭费300元。原审法院另查明：原告2013年11月至2014年10月工资分别为：1633.4元、1363.4元、1415.4元、1553.4元、1728.44元、1463.44元、1553.44元、1553.44元、1459.7元、1469.7元、1459.7元，2013年11月至2014年10月实发平均工资为1387.79元。2014年10月安阳市最低工资标准为1400元／月。原审法院认为：原告请求确认与被告在2010年7月1日至2014年10月20日之间存在劳动关系，被告予以认可，该院予以确认。用人单位和劳动者签订劳动合同，用人单位应按照国家法律、法规的规定给予劳动者必要的休息休假的权利，对于未能休假的要给予一定的经济补偿；用人单位因生产经营状况需要与劳动者解除劳动合同的，应根据劳动者在用人单位的劳动时间支付相应的赔偿金。因被告未给予原告必要的休息、休假时间，解除劳动合同时未支付原告相应的赔偿金是造成纠纷的主要原因，对于原告请求的合法部分，予以支持。本案中，原、被告双方实行的是综合计算工时工作制度，在综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，原告在2014年8月14日前的工作时间是四班倒，对于原告在工作期间被告所给予的吃饭时间，不应计算在工作时间之内，综上，按照原告平均每天工作6小时，扣除每班半小时的吃饭时间，原告每周工作时间不超过40小时。对于原告请求被告支付2014年8月14日前的延长工作时间加班工资、节假日加班工资、休息日的请求，于法无据，不予支持；原告从2014年8月14日至2014年10月23日的工作时间为三班倒，平均每天工作8小时，每周加班2天，2014年8月15日至2014年10月20日加班20天，原告月平均工资为1387.79元，被告应支付原告20天加班费为2552.26元（1387.79÷21.75202）。原告请求被告支付带薪年休假工资，符合法律规定，原告在被告处工作将近4年3个月有余，按照法律规定，被告应享受每年5天的带薪年休假，根据“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定以及《职工带薪年休假条例》第五条“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，原告2013年未休的年休假，可以期待被告在2014年度即最迟2014年12月31日予以安排，但被告2014年10月下旬与原告已经解除劳动合同，无法安排原告休假，现原告主张被告支付2013年度、2014年度的带薪休假工资，并未超过仲裁时效，但因原、被告于2014年10月20日解除劳动合同，原告在2014年度应享受的年休假天数应为4天（293÷3655），综上，被告应支付原告2013年度、2014年度9天的带薪年休假工资，因原告解除合同前12个月的平均工资低于安阳市最低工资标准1400元／月，故原告的月平均工资标准应按当时安阳市最低工资标准1400元／月计算，故此，被告应支付原告带薪年休假工资1737.93元（1400÷21.75300%9）；被告称带薪年休假工资已在当月工资中发放，但未提供充分的证据予以证明，不予采信。原告请求被告支付解除合同经济补偿金，符合法律规定，原告在被告处工作4年3个月有余，原告请求按4.5个月支付经济补偿金，符合法律规定，原告2013年10月至2014年9月月平均工资低于安阳市最低工资标准1400元／月，经济补偿金标准应按当时安阳市最低工资标准1400元／月计算，经济补偿金为6300元（14004.5）。对于原告请求被告支付岗位津贴和加班工资260元、支付低于最低工资标准差额300元、支付未提前通知解除劳动合同款项1660元、证人出庭费用300元，于法无据，不予支持；原告请求被告支付其独生子女费1080元的请求，不属于人民法院受案范围，不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，作出如下判决：一、被告安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告闫建新带薪年休假工资1737.93元；二、被告安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告闫建新经济补偿金共计6300元；三、被告安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告闫建新加班工资2552.26。四、驳回原告闫建新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安阳市卫东购物广场有限责任公司负担。上诉人闫建新上诉称：一、原审判决认定其月平均工资有误，导致以平均工资为基准计算的各项赔偿数额均发生错误；二、其与安阳卫东购物广场之间采用的是标准工时制，原审判决不支持其延长工作时间加班工资、节假日加班工资、休息日加班工资错误；三、安阳卫东购物广场未提前30日通知其解除劳动关系，安阳卫东购物广场应支付其一个月的待通知金。针对安阳卫东购物广场的上诉请求及理由答辩称：原审判决认定双方采用的是综合工时制错误，事实上采用的是标准工时制。请求：一、撤销原判，发回重审或依法改判；二、一、二审诉讼费用由安阳卫东购物广场负担。上诉人安阳卫东购物广场上诉称：一、原审判决其支付闫建新带薪年休假工资及加班工资属认定事实不清；二、原审判决上诉人支付闫建新经济补偿金数额错误。其针对闫建新的上诉请求及理由答辩称；闫建新不存在加班，其每周工作不超过40小时。仲裁时的加班费、双休日、节假日是按万年历推算的，原审判决错误。请求：1、撤销原审判决第一项、第三项；2、改判原审判决第二项；3、本案诉讼费用由闫建新负担。本院查明：闫建新20**年10月至2014年9月的工资分别是：1453.44元、1633.44元、1363.4元、1415.1元、1553.44元、1728.44元、1463.44元、1553.44元、1553.44元、1553.44元、1459.7元、1469.7元。上述事实由闫建新的工资册及本院对闫建新20**年9月份工资情况的调查笔录为证，卫东购物广场对该调查笔录进行了质证，对闫建新20**年9月份的工资数额不持异议。本院查明的其他事实与原审法院查明的相同。本院认为：关于闫建新提出其与安阳卫东购物广场双方采用的是标准工时制的理由，双方所签订的劳动合同中虽载明采用标准工时制，但在实际工作中安阳卫东购物广场根据岗位特殊性，实行倒班工作方式。闫建新在安阳卫东广场工作多年，对此工作岗位及工作方式均未提出异议。故原审根据实际情况认定本案当事人双方采用综合工时制并无不当；至于闫建新要求安阳卫东购物广场支付其2014年8月14日之前的延长工作时间加班工资、节假日加班工资、休息日加班工资的请求，因闫建新在2014年8月14日之前的工作方式是四班倒，平均每天工作6个小时，扣除每班半个小时的吃饭时间，其每周工作时间不超过40小时，故闫建新的该请求不予支持；关于闫建新主张的原审判决计算其月平均工资错误的事实。经查，闫建新20**年10月份至2014年9月份的工资分别是：1453.44元、1633.44元、1363.4元、1415.1元、1553.44元、1728.44元、1463.44元、1553.44元、1553.44元、1553.44元、1459.7元、1469.7元。以上月工资的平均数额为1516.7元。本院对原审判决在认定闫建新月平均工资方面所发生的错误予以纠正。同时，安阳卫东购物广场应支付闫建新20天加班工资为2789.3元（1516.7元÷21.75202），闫建新在本案中的带薪年休假工资为1882.8元（1516.7元÷21.75300%9）、经济补偿金为6825.2元（1516.7元4.5）；关于闫建新提出的待通知金的问题，因证据不足，故本院不予支持；关于卫东购物广场提出原审判决其支付闫建新带薪年休假工资、加班工资属认定事实不清及经济补偿金数额错误的理由，因证据不足，故本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安阳市北关区人民法院（2015）北民初字第1555号民事判决的第四项；二、变更安阳市北关区人民法院（2015）北民初字第1555号民事判决的第一项为：安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付闫建新带薪年休假工资1882.8元；三、变更安阳市北关区人民法院（2015）北民初字第1555号民事判决的第二项为：安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付闫建新经济补偿金6825.2元；四、变更安阳市北关区人民法院（2015）北民初字第1555号民事判决的第三项为：安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付闫建新加班工资2789.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由安阳市卫东购物广场有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由安阳市卫东购物广场有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  魏文联审 判 员  常 青代理审判员  郭 艳二〇一六年五月五日书 记 员  张 杨