福建省漳浦县人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民初字第3640号原告张建春，女，1977年4月19日出生，汉族，住厦门市。委托代理人杨宏文，福建梁峰律师事务所律师。委托代理人胡秋红，福建梁峰律师事务所实习律师。被告海顺德（漳州）特种油品有限公司，住所地漳州市漳浦县。法定代表人罗术，董事长。委托代理人陈连章，福建道周律师事务所律师。被告黄维山，男，1984年8月19日出生，汉族，住厦门市。原告张建春与被告海顺德（漳州）特种油品有限公司（以下简称海顺德有限公司）、黄维山机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员郑枝坤适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张建春的委托代理人杨宏文、胡秋红，被告海顺德有限公司的委托代理人陈连章、被告黄维山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张建春诉称，本人在被告海顺德有限公司从事高专岗位。2014年1月6日，原告加班至22时许，乘坐被告黄维山驾驶被告海顺德有限公司的小型客车（车牌号为闽DXXX**）返回住所地，22时40分，车辆途经杜古线4公里100米处，由于被告黄维山操作不当将事故车辆驶进土堆导致原告受伤。本事故经漳浦县公安局交通管理大队现场勘察后，于2014年1月17日出具交通事故认定书，认定被告黄维山应对本事故负全部责任，原告张建春无责任。事故发生后，原告被送往漳浦县医院急诊抢救，诊断为“左肱骨中下端粉碎性骨折”。因伤情严重转至厦门大学附属第一医院住院治疗，期间诊断为“左肱骨粉碎性骨折（中下段）”及“左桡神经损伤”，并行“左肱骨拆切开复位钢板螺旋钉固定术”，住院时间从2014年1月7日至2014年1月28日共计22天。2015年3月13日，原告再次到厦门大学附属第一医院住院治疗，进行“左肱骨骨折内固定物取出手术”，住院时间从2015年3月13日至2015年3月23日，共10天，出院诊断为“左肱骨骨折骨性愈合”。经福建诚正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书结论，本事故给原告造成的各项经济损失包括：1、医疗费人民币52276.01元；2、住院伙食补助费15天／元×（21＋10）天=465元；3、护理费148.59元／天×31天＋148.59／天×60天×50%=9063.99元；4、交通费1000元；5、营养费52276.01元×10%=5227.6元；6、伤残赔偿金39625元／年×20年×10%=79250元；7、精神抚慰金5000元；8、鉴定费1900元；9、被抚养人生活费14142元／年×（20-7）年×10%÷5人＋14142元／年×（20-9）年×10%÷5人=6788.21元。上述损失合计人民币160970.81元。因原告方自行主张赔偿未果，故请求法院依法判令被告海顺德有限公司、黄维山共同赔偿原告因本事故造成的经济损失合计人民币160970.81元。被告海顺德有限公司辩称，1、本案与申请人张建春诉被申请人海顺德有限公司工伤劳动争议仲裁纠纷一案属于同一诉讼，原告所诉本案的各项损失已依法提起劳动仲裁，并已作出裁决，被告在交通事故中没有过错，应依法驳回原告的诉讼请求。原告与答辩人之间系劳动法律关系，2011年3月28日，原告应聘到答辩人公司工作，因原告要求各项社会保险在厦门缴交，因此双方协商委托厦门市雨霖劳务派遣有限公司代缴原告的社会保险。事故发生后，原告于2015年7月10日向厦门市劳动争议仲裁委员会提起工伤损害赔偿仲裁，2015年10月8日作出仲裁裁决，裁决书认定医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金依法应由公司保险基金支付。本案与该仲裁案件责任竞合，责任单位均为答辩人，原告不能选择工伤赔偿后再进行侵权之诉；2、原告属于免费搭乘，原告搭乘黄维山驾驶的车俩，双方之间属于合同关系，乘车时明知不系安全带可能造成重大后果，在黄维山强调要寄安全带的情况下仍不系安全带，本身存在重大过错，被告损失应自己承担；3、原告所诉各项损失偏高，医疗费人民币52268.01元偏高，医疗费用不合理用药中成药749.44元、二次化验费2046元依法应给予剔除、从平安养老保险股份有限公司报销的医疗费用34856.07元不能重复赔偿、不足的14616.5元应由厦门市人力资源与社会保障局在工伤险范围内给予支付。住院伙食补助费应由工伤保险基金支付。原告诉求护理费没有事实与法律依据，原告住院期间由公司安排人员护理，出院后护理依赖为零。交通费1000元偏高，应予以调整。出院后医嘱没有要求加强营养，原告诉求营养费5227.6元没有事实依据。伤残赔偿金赔偿标准应适用30722.4元／年，原告计算的赔偿金79250元过高且与原告已领取的一次性伤残赔偿金82026元重复，原告不能再诉求伤残赔偿金。事故发生时原告属于车上成员，双方是乘运合同，原告无权主张精神损害赔偿。原告主张抚养人生活费没有事实与法律依据。4、原告向海顺德有限公司借款现金人民币70000元，应依法返还。综上所述，本案与厦门的劳动争议仲裁案竞合，原告选择了工伤赔偿后不能再选择侵权之诉，请求法院驳回原告全部诉讼请求。被告黄维山辩称，1、答辩人驾驶公司车辆，载公司同事，在下班途中发生交通事故，应认定为职务行为，由被告海顺德有限公司承担赔偿责任；2、原告未系安全带，是造成自身损害的重要原因，应承担部分赔偿责任；3、原告部分诉求的金额过高，缺乏相关的事实和法律依据。经审理查明，2014年1月6日22时40分，被告黄维山驾驶闽DXXX**号小型客车途径古雷至漳浦方向行驶至湖里村路段，因前方道路修建改道，黄维山未能及时采取紧急措施及转向不当，将闽DXXX**小型客车驶进土堆，造成原告张建春受伤的交通事故。本事故经漳浦县公安局交通管理大队现场勘察后，认定被告黄维山负全部责任，原告张建春无责任。本案事故发生后，原告张建春被送往漳浦县医院救治，诊断为“肱骨下端骨折”。于2014年1月7日转往厦门大学附属第一医院住院治疗，经诊断为“左肱骨中下端粉碎性骨折”“左桡神经损伤”，在厦门大学附属第一医院住院治疗21天后出院，出院医嘱：骨科门诊随访，每周一次，在医生指导下左上肢功能锻炼，三个月内避免左上肢强力负重。2015年3月13日再次到厦门大学附属第一医院住院，进行固定物取出，住院10天后出院，出院医嘱：生活部分自理，患肢避免负重，避免剧烈运动，行功能锻炼；骨科门诊定期复查，每周一次，伤口继续换药。原告张建春住院期间共花费医疗费人民币51699.81元（其中漳浦县医院花费人民币371.82元；厦门大学附属第一医院花费人民币51327.99元），其中医疗费人民币34856.07元已由平安养老保险股份有限公司厦门分公司赔付。在本案审理中，经原告申请，本院委托福建诚正司法鉴定所对原告的伤残等级、出院后护理期限、护理依赖程度进行鉴定，鉴定结论为张建春伤残等级评定为拾级伤残，出院后护理期限为60天，并花费鉴定费人民币1900元。在住院期间，原告张建春因本案事故向被告海顺德有限公司预借人民币70000元。另查明，原告张建春住址为厦门市海沧区，原告父亲张先才与母亲马来英从2012年3月22日起至今居住于厦门市海沧区。其中原告的父亲张先才出生于1946年9月21日；母亲马来英出生于1949年8月6日，生育子女有张建春、张建辉、张建玲、张佳新、张建凤。在审理过程中，原告及二被告均认可被告黄维山于2014年1月6日22时40分驾驶闽DXXX**号小型客车载原告张建春导致发生本案交通事故的行为系履行职务行为。被告海顺德有限公司于本案庭审后自愿撤回要求对原告张建春所提出的医疗费与本案事故的关联性、合理性、必要性、对不合理用药项目及金额进行鉴定。上述事实，有原告提供的交通事故认定书、漳浦县医院疾病证明书、出院记录、医疗费发票及用药清单、厦门大学附属第一医院疾病证明书、病历、病案记录单、放射科诊断报告、出院记录（2014年1月28日出院记录及2015年3月23日出院记录）、医疗费发票、福建诚正司法鉴定所鉴定意见书和鉴定费票据、龙岩市永定县永定区金砂乡西田村民委员会和永定县公安局金砂派出所出具的亲属证明、张先才与马来英暂住证，被告海顺德有限公司提交的平安养老保险股份有限公司理赔决定通知书、厦门市工伤保险待遇通知单、中国工商银行业务回单及双方当事人的庭审陈述等证据证明，本院予以确认。被告海顺德有限公司提供的证据劳动合同、入职人员基本情况表、解除劳动合同通知书、交接明细单、劳动仲裁开庭通知书、仲裁裁决书、厦门市思明区人民法院受理案件通知书、代缴五险一金合同、雨霖劳务代海顺德油品扣社保及公积金明细表、厦门地税通用机打发票证据与本案并无直接关联，本院不予采纳。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。原告张建春乘坐被告黄维山驾驶被告海顺德有限公司的公司用车回住所地，导致原告张建春受伤，根据漳浦县公安局交通管理大队作出的认定，被告黄维山负事故全部责任，原告张建春无责任。被告海顺德有限公司系肇事车辆所有人，且被告黄维山系履行职务行为，故被告海顺德有限公司应承担本案交通事故的赔偿责任。本案中，原告张建春户籍是厦门市海沧区，原告父亲张先才与母亲马来英暂住厦门市海沧区，故本案残疾赔偿金应按城镇标准予以计算。原告主张的交通费、精神损害抚慰金偏高，应予以调整。对于原告的各项损失，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费，本院确认原告因本次事故产生的医疗费为人民币51699.81元，其中部分医疗费人民币34856.07已由平安养老保险股份有限公司厦门分公司垫付，不应由原告向本案被告主张，故该部分费用应予扣除，故原告的医疗费损失为16843.74元。2、住院伙食补助费，原告因本次事故住院治疗天数为31天，本院按15元／天标准确认住院伙食补助费为人民币465元。3、营养费，本院酌定按51699.81×10%＝5169.9元计算；4、残疾赔偿金，根据司法鉴定意见，原告因本次事故构成10级伤残，其残疾赔偿金本院核定39625元／年×20年×10%=79250元，5、被抚养人生活费：父亲张先才14142元／年×（20-9）年×10%÷5人=3111.24元；母亲马来英14142元／年×（20-7）×10%÷5人=3676.92元。6、护理费，根据司法鉴定意见，原告出院后的护理期限为60天，即31天×148.59元／天＋60天×148.59元／天×50%＝9063.99元。7、交通费，本院根据原告就诊时间、地点以及次数，酌定交通费为800元。8、精神损害抚慰金，原告因本次事故受伤，其精神上遭受了一定的损害，故其主张精神损害赔偿，可予支持，根据本案原、被告所承担的事故责任等实际情况，本院酌定精神损害抚慰金为人民币4000元；9、鉴定费人民币1900元。上述损失合计人民币124280.79元，由被告海顺德有限公司赔偿，扣除原告因本案事故预借医疗费等人民币70000元，被告海顺德有限公司尚需赔偿原告损失合计人民币54280.79元。被告海顺德辩称该案原告已提起劳动仲裁，属同一诉讼，应予以驳回，本院认为，本案系交通事故责任纠纷，与劳动仲裁属不同的法律关系，原告以机动车交通事故责任纠纷为由提起诉讼以要求侵权责任人赔偿损失有事实和法律依据，被告的辩解不成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：被告海顺德（漳州）特种油品有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张建春医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费等经济损失人民币54280.79元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3519.4元，减半收取人民币1759.7元，由原告张建春负担人民币1166.3元，被告海顺德（漳州）特种油品有限公司负担人民币593.4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。当事人上诉时，应在递交上诉状的次日起七日内，按本判决确定的一审案件受理费的同等金额（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额确定的金额），向漳州市中级人民法院预交上诉受理费。审判员  郑枝坤二〇一六年五月四日书记员  林宇平附：相关的法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。3、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。3、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。申请执行提示：1、第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2、第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。