湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0104民初1315号原告贺琼。委托代理人李欣欣。委托代理人胡合辉。被告长沙联东金皓投资有限公司。法定代表人曾春天。委托代理人张中伟。委托代理人钱英侠。原告贺琼诉被告长沙联东金皓投资有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员徐琼适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员沈波担任记录。原告及其委托代理人李欣欣、胡合辉，被告委托代理人张中伟、钱英侠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贺琼诉称：原、被告双方系雇佣关系。原告于2013年12月27日经招聘入职被告公司，担任资料员工作（合同期三年），2015年11月被告单方未经协商强行解聘原告。在被告工作近两年，原告一直兢兢业业为公司工作，被评为2014年先进工作者。但被告竟在原告工作快满两年之际同时公司主要负责人也已知原告有怀孕征兆时，突然提出无条件强行解聘原告，原告为维护自身合法权益，特根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》之相关规定，向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求：一、判令被告支付原告三个月难以就业经济补偿金17634元；二、判令被告支付原告2015年年终奖10000元；三、判令被告支付原告经济补偿金23512元；四、判令被告支付原告年休假工资2432元；五、判令被告支付原告未提前一个月通知原告解除劳动关系的代通知金5878元；六、判令被告支付原告失业保险损失23640元。七、本案案件受理费由被告承担。被告长沙联东金皓投资有限公司辩称：原告要求支付3个月内难以就业经济补偿金17634元无法律依据。原告诉请支付10000元年终奖无事实及法律依据，年终奖是企业根据经营效益自行安排的一种福利方式，其发放及数额由企业自主决定，没有固定制度及方案，至今被告全体员工没有2015年年终奖。被告不存在违法解除劳动合同情形，被告于2015年11月3日与原告就岗位调整问题多次进行沟通，原告于11月5在《岗位变化协商通知》、《内部空缺岗位明细表》签字确认，被告在签署三个工作日后10-14日仍积极与原告协商，原告本人放弃岗位调整。被告迫于无奈发放单方解除通知书。被告在11月工资发放日发放原告11月出勤工资，并支付其经济补偿金14462.57元。故被告是在和原告积极沟通、协调调整工作岗位的情况下合法解除劳动合同的，不存在违法解除情形。原告2015年在职年假为5天，其本人7月27至7月29日已请过年假三天，7月16日因旅游未到岗，被告给予工资发放，所以原告仅剩余年假1天。原告自2013年7月起至今因个人需要在长沙市金盛建筑安装有限公司缴纳社会保险，我国劳动法规定劳动者只能与一个用人单位建立劳动关系，原告违背劳动法律法规的禁止性规定，在和被告劳动关系存续期间，在其他单位有社保劳动关系，并因社会保险缴纳特殊性，如其本人一直在其他公司缴纳社会保险，被告无法为其再次缴纳社会保险，因此无法缴纳社保导致其无法领取失业保险的责任在原告，该损失应由原告自行承担。原告贺琼为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据一：仲裁裁决书，拟证明劳动裁决裁决书对被告有利，对原告不利，存在不合法事项，原告对该仲裁不服；证据二：劳动合同，拟证明原告与被告签订的劳动合同未到期被解除；证据三：与被告公司工作人员李丽往来通话记录，拟证明2016年11月4日被告电话通知原告定于2016年11月16日单方解除原被告已签定的未到期劳动合同，被告违法解除劳动合同；证据四：与被告公司工作人员李丽往来短信记录，拟证明原告一直同意换岗，并对被告不合理竞聘上岗和违法解除合同进行了书面回复，被告在未积极与原告沟通和进行实质性岗位协商情况下违法解除原、被告已签订的未到期劳动合同；证据五：劳动关系解除通知书，拟证明原告未与被告协商好，也未同意被告单方解除合同，故未签字同意被告单方解除劳动合同；证据六：工资流水，拟证明原告收入；证据七：个人住房公积金查询结果，拟证明原告购买公积金的基本情况；证据八：社保证明，拟证明原告已购买社保累计125个月；证据九：工作交接，拟证明原告无过错合法交接，被告却无接收人，仍单方解除劳动合同，被告违法解除合同。被告长沙联东金皓投资有限公司对原告上述证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议，但裁决书指出的原告诉请的时间有不合法的地方。对证据二的真实性无异议，对证据三、证据四的真实性无异议，但这两组证据恰恰反映了被告跟原告沟通了调整岗位的情况。对证据五的真实性无异议，被告在沟通无果情况下被迫解除了与原告的劳动合同。对证据六的真实性无异议，这组证据恰恰证明原告的收入达不到5878元，而是基本工资是4400元（税前的）。对证据七的真实性无异议，同时也证明了原告的工资收入是4400元。对证据八的真实性无异议，该证据恰恰证明了原告于2013年7月开始一直是第三人长沙市金盛建筑安装有限公司为其缴纳社保。对证据九的真实性无异议，但不能证明被告违法解除劳动合同。被告长沙联东金皓投资有限公司为反驳原告主张，向本院提交以下证据：证据一：劳动合同，拟证明原、被告之间存在劳动关系的事实；证据二：岗位变化协商通知，拟证明被告积极与原告沟通协商岗位情况；证据三：岗位空缺岗位明细表，拟证明被告积极与原告沟通协商岗位情况；证据四：原告和被告员工李丽的RTX聊天记录，拟证明被告和原告积极沟通协商调整工作岗位的事实；证据五：劳动关系解除通知书，拟证明被告履行了劳动合同解除通知义务；证据六：工作交接，拟证明原告11月14日完成工作交接，自交接完毕起未有出勤；证据七：招商银行网上代发系统，拟证明被告除给予原告11月份的工资外，同时按N＋1的发放要求给予发放14462.57元；证据八：贺琼11月份工资台账，拟证明被告除给予原告11月工资发放外，同时按N＋1的发放要求给予发放14462.57元；证据九：贺琼年假请假记录，拟证明原告已休三天年假；证据十：贺琼出勤记录，拟证明原告16日未出勤，原告给予工资发放，视同年假一天；证据十一：贺琼声明书，拟证明原告在第三方缴纳社保及要求被告不予缴纳社保的事实。原告贺琼对被告上述证据的质证意见为：对证据一的三性无异议。对证据二的关联合法性有异议，对证明目的有异议，岗位变化通知中原、被告在协商中并没有达成一致的结果。对证据三的关联性、合法性有异议，对证明目的有异议，原、被告之间协商调岗未达成一致。对证据四的关联性、合法性以及证明目的有异议，只能证明被告与原告曾经协商调岗事宜。对证据五的真实性无异议，但对关联性、合法性、证明目的有异议，被告是单方违法解除，证据三与证据四提到了单方违法解除，所以应当支付赔偿金。对证据六的关联性、合法性、证明目的有异议，只能证明2015年11月14日工作交接，并不能证明15、16日没有出勤。对证据七的关联性、合法性、证明目的有异议，只能证明11月份的工资发放情况，并不能证明按照N＋1发放原告的其他事由。对证据八的三性有异议，是事后补充的，并没有经过原告签字确认的。对证据九的三性有异议，无法证明这个真实性，都是截屏盖章，并没有原告的签字确认。对证据十的三性有异议，无法证明这个真实性，都是截屏盖章，并没有原告的签字确认，无法达到证明目的，并没有证明原告享受了年休假。对证据十一的关联性和证明目的有异议，原告作出的声明，声明只到2014年11月，并没有说11月之后被告不要为原告缴纳社保。本院认证如下：原告提交的证据一、二、三、四、五、六、七、八、九，因上述证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认，可作为本案定案的依据。被告提交的证据一、二、三、四、五、六的真实性予以认可，但对上述证据的证明目的不予认可，不能证明被告系经过与原告合理协商岗位变动无果后合法解除劳动合同。对被告提交的证据七、八、九、十、十一，因上述来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认，可作为本案定案的依据。根据以上所确认的有效证据以及原告和被告的当庭陈述，本院认定如下案件事实：原告贺琼从2012年12月27日开始在被告长沙联东金皓投资有限公司从事工程部门资料员工作，双方签订了书面劳动合同，合同约定工作地点在长沙，合同期限为三年（从2013年12月27日至2016年12月28日），实行标准工时制。合同约定岗位工资为转正后每月4000元，通讯补贴每月100元，午饭补贴每月300元。公司提供五险一金，标准按照国家相关规定执行。年度奖金按照公司及部门业绩完成情况确定，经公司审计通过后于次年3-6月发放。2015年11月5日，被告向原告发出《岗位变化协商通知》，要求原告与被告协商岗位变动或者协商解除劳动关系，如未能协商一致，被告将单方面解除劳动合同。同日被告向原告送达《内部空缺岗位明细表》，明细表中提供的空缺岗位有四个，工作岗位均为招商代表，工作地点在长沙望城、佛山、青岛、大连，且注明上述岗位经过竞争上岗面试后，与公司签订劳动合同变更协议，如3个工作日内未能提交调岗申请书，视同放弃公司提供的调岗机会，如不能协商解除劳动关系，公司保留单方面解除劳动关系的权利。被告公司工作人员李丽与原告就调岗和终止合同事宜通过短信进行过沟通。2015年11月13日，被告向原告发出《劳动关系解除通知书》，决定从2015年11月16日起解除与原告的劳动关系，要求原告11月16日前办理离职交接。2015年11月14日，原告与被告办理了离职交接，原告和被告工作人员在工作交接单上签字确认。原告的养老保险从2010年3月至2016年2月，一直由案外人长沙市金盛建筑安装有限公司缴纳。原告在2014年12月26日出具的《声明书》中声明：因个人原因，上一家公司仍在参保（需缴纳至2014年11月），导致公司无法按规定如期足额缴纳社会保险，由此带来的法律责任及相应损失由我本人承担。2015年12月16日，被告发放了原告2015年11月份的工资，并另外发放原告补偿14462.57元（其中经济补偿金10062.57元，代通知金4400元）。原告2015年年休假应为5天，原告于2015年7月已经休假3天。后原告贺琼因与被告在解除劳动关系一事发生争议，向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年2月19日，长沙市岳麓区劳动争议仲裁委员会作出岳劳人仲案裁字（2016）006号裁决书。原告贺琼对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉。被告长沙联东金皓投资有限公司在收到该裁决后未在法定期限内起诉。本院认为：本案的焦点为如何确定原告离职前12个月平均工资数额；原告主张代通知金、经济补偿金、经济赔偿金、年终奖、年休假工资、失业保险损失的诉讼请求是否有事实和法律依据。一、关于月平均工资数额。根据《劳动合同法》第四十七条、《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。原告主张其离职前12个月平均工资为5878元，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会认定为5678。被告辩称计算经济补偿金的工资标准为5031.28元，但被告并未能就此数据举证予以证明。本院结合原告提交的工资发放流水、奖金、津补贴等情况，认为长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会认定原告离职前12个月平均工资为5678元并无不当，对此数额本院予以认可。二、关于代通知金、经济补偿金和赔偿金。终止劳动合同代通知金是指在劳动合同终止前，用人单位没有依法提前30天通知劳动者的，应该支付没有提前通知的日期对应的工资的赔偿。因被告在劳动合同期满前单方面终止劳动合同，并且没有提前30天通知原告，因此被告应该支付原告一个月工资的代通知金，按照月平均工资5678元，扣除被告已经支付的代通知金4400元，被告还需支付原告代通知金1278元。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《劳动合同法实施条例》第25条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。本案中，原告主张被告单方面解除尚未到期的劳动合同，系违法解除，可见原告系主张用人单位违法解除劳动合同赔偿金，故原告同时又要求被告支付经济补偿金的诉讼请求本院不予支持。关于被告是否系违法解除劳动合同，根据原告和被告提交的证据，被告以业务经营方式调整为由，要求原告将资料员的工作岗位调整为招商代表并参与竞争上岗，且招商代表工作地点与劳动合同约定工作地点相差甚远，在未与原告进行协商沟通情况下，强行要求原告在3个工作日内提交调岗申请书，否则视为放弃调岗机会。本院认为，被告上述行为系随意调动劳动者工作岗位或提高工作标准，强迫劳动者接受新岗位，被告并未能举证证明因其业务经营方式有重大变化需要调整原告工作岗位，且未经与原告协商就解除与劳动者尚未到期的劳动合同，属于违法解除劳动合同。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故被告应该支付原告赔偿金5678元×2个月×2=22712元，因被告已经支付10062.57元，故被告还需支付原告赔偿金12649.43元。三、关于年终奖和年休假工资。原告主张年终奖为10000元，被告辩称年终奖没有固定方案，至今也没有发放2015年的年终奖。本院认为，根据原告提交证明，被告在劳动合同中注明有年度奖金，且发放时间为第二年3至6月间，被告发给原告2014年的年终奖为税后8116元，2015年原告在被告处工作至11月14日，在被告违法解除劳动合同的情况下，应该将2015年的年度奖发给原告，本院结合原告工作时间和被告往年年终奖数额，酌情认定年终奖为7000元。关于年休假，因原告年休假为5天，已经休息3天，故被告应该将未休的2天年休假工资发放给原告，但应该抵扣2015年11月16日原告未到岗而发放的工资，故长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会认定被告还需支付原告1161元年休假工资并无不当，本院予以认定。四、关于失业保险损失。非因本人意愿中断就业，可以领取失业保险金，但原告出具声明中明确表示因原单位参保需要缴纳至2014年11月，导致被告无法足额缴纳社会保险的法律责任和损失自行承担，故被告对于2014年11月之前的社会保险损失不承担责任。从2014年11月至2015年11月，被告应为原告缴纳社会保险，但被告没有为原告缴纳社会保险费，应承担赔偿责任，根据《湖南省实施失业保险条例办法》第九条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，因此，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会认定被告应该支付原告4个月失业保险损失5560元并无不当，本院予以认定。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定判决如下：一、被告长沙联东金皓投资有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告贺琼代通知金1278元；二、被告长沙联东金皓投资有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告贺琼赔偿金12649.43元；三、被告长沙联东金皓投资有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告贺琼年终奖7000元；四、被告长沙联东金皓投资有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告贺琼年休假工资1161元；五、被告长沙联东金皓投资有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告贺琼失业保险损失5560元；六、驳回原告贺琼其他诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙联东金皓投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  徐琼二〇一六年五月十七日书记员  沈波附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。