广西壮族自治区宜州市人民法院民 事 判 决 书（2015）宜民初字第2057号原告韦状松。特别授权委托代理人韦凤金，广西皓辰律师事务所律师。被告广西五鸿建设集团有限公司，地址：宜州市金宜大道88号，组织机构代码：61984891-0。法定代表人蔡立宗，该公司董事长。原告韦状松与被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称：五鸿集团公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月30日受理后，依法组成由审判员兰坤担任审判长、代理审判员申恺、人民陪审员韦展菊参加的合议庭，于2016年1月12日和2016年5月16日公开开庭进行审理，书记员韦欢木、彭宇担任法庭记录。原告的特别授权委托代理人韦凤金到庭参加诉讼，被告五鸿集团公司经本院送达应诉材料及开庭传票，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。原、被告向本院申请庭外和解，本院决定给予原、被告2个月的庭外和解期间。本案现已审理终结。原告韦状松诉称，其于2013年7月19日到五鸿集团公司承建的凌云县民政局纳灵洞敬老院老年养护楼建设工地从事木工工作，月工资不低于6000元（每天固定215元）。同年12月22日上午11时50分许，韦状松在该工地第六楼楼面正常工作过程中，突遭被折断的物料提升井架大梁砸伤头部，当日被送入凌云县人民医院进行救治，经该医院诊断为：1、左后项部颅骨骨折；2、脑挫裂伤；3、颅内少量积气；4、左肩胛骨骨折；5、头部、左肩部软组织拙裂伤。在该医院住院6天后，于12月月28日被转入右江民族医学院附属医院继续治疗，至2014年1月22日出院。2014年7月31日，韦状松到右江民族医学院附属医院继续进行治疗，于2014年8月26日出院。韦状松数次住院治疗共57天。韦状松数次住院期间均由其妻子韦兰松陪护。2014年10月23日，凌云县人力资源和社会保障局认定韦状松所受伤害为工伤。2015年4月11日，经广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，韦状松伤残等级为陆级。2015年6月18日，韦状松向宜州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年10月16日作出宜劳人仲案字（2015）63号《仲裁裁决书》，韦状松不服该仲裁裁决。为维护合法权益，故诉至法院请求判令：1、原、被告终止劳动关系；2、被告为原告补缴自2013年7月19日至2015年6月18日的养老保险费和医疗保险费；3、被告支付原告自2013年8月19日至2014年7月因未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计66000元（6000元／月×11个月）；4、被告一次性支付原告工伤损失：⑴次性伤残补助金（原告16个月工资）、工伤医疗补助金（原告16个月工资），伤残就业补助金（原告14个月工资），共46个月，共计276000元（46个月×6000元／月）；⑵住院伙食补助费5700（100元／天×57天）、住院期间营养补助费2280元（40元／天×57天），共计7980元；⑶住院治疗期间护理费12498.96元［（79.28元／天＋140元）×57天］；⑷工伤至今18个月的伤残津贴47300元（6000元／月×60%×18个月-已领取的17500元）；⑸门诊医疗费、鉴定费和交通费共计5369.9元。总计349149元；5、诉讼费由被告承担。原告为证实其主张，向本院提交的证据为：证据1：原告身份证复印件一份，证明原告的主体适格。证据2：凌人社工认字（2014）008号《认定工伤决定书》一份，证明原告受伤后被劳动行政部门依法认定为工伤。证据3：桂劳鉴伤字（2015）36号再次鉴定结论通知书一份，证明原告工伤伤残等级为陆级。证据4：《建设工程施工合同》一份，证明被告于2013年5月6日与凌云县民政局签订建设工程施工合同的事实。证据5：潘祥出具的承诺书一份、潘祥身份证复印件一份，证明被告承诺病休期间每月预支给原告生活费2000元。证据6：凌云县人民医院入院记录、出院记录各一份，右江民族医学院附属医院入院记录、出院记录、××证明书、出院证各二份，证明原告因工伤受伤后治疗的事实。证据7：车票46张、发票22张、百色市人力资源和社会保障局收据一份、凌云县人民医院收费收据一份、右江民族医学院附属医院收费收据三份、百色市第二人民医院收费收据一份、广西壮族自治区人力资源和社会保障厅收据一份，证明原告为治疗及鉴定支付了各种费用。证据8：宜劳人仲案字（2015）第63号《仲裁裁决书》及送达回证（复印件）各一份，证明该案已经仲裁程序。证据9：韦林才、黄卫斌、黄卫院、黄甫吉、覃富出具的证明各一份及其身份证复印件各一份，证明原告月工资为6000元。证据10：韦林才、黄卫院、黄甫吉的证人证言，证明原告的劳动关系及月工资。被告五鸿集团公司未进行书面答辩，其法定代表人也未到庭参加诉讼。本院认证，上述证据相符印证，能证明案件的基本事实，对其真实性，本院予以确认，对其证明内容将综合全案证据予以确认。经审理查明：2013年7月19日，韦状松入职五鸿集团公司从事木工工作，双方未签订书面劳动合同，五鸿集团公司未为韦状松缴纳社会保险。2013年12月22日上午11时50分许，韦状松在五鸿集团公司承建的凌云县民政局纳灵洞敬老院老年养护楼工程的建设工地第六层楼面工作中，被折断的物料提升井架大梁砸伤头部。韦状松于2013年12月22日至2013年12月28日在凌云县人民医院治疗，诊断为：1、左后项部颅骨骨折；2、脑挫裂伤；3、颅内少量积气；4、左肩胛骨骨折；5、头部、左肩部软组织挫裂伤。原告在凌云县人民医院住院6天后，韦状松于2013年12月28日转入右江民族医学院附属医院继续治疗，至2014年1月22日出院，诊断为：1、左顶叶脑挫裂伤；2、左顶部凹陷性颅骨骨折；3、头皮挫裂伤。该院出院医嘱建议，注意休息，合理营养，1个月后门诊复查头颅CT，六个月后如无特殊，可行颅骨缺损修补术。韦状松于2014年7月31日到右江民族医学院附属医院进行颅骨修复术，于2014年8月26日出院，出院医嘱建议：全休一个月，3个月后返院复查头颅CT，注意休息，加强营养。韦状松因事故受伤共住院治疗57天。韦状松至2014年9月26日全休期届满后，擅自不到五鸿集团公司上班，五鸿集团公司自韦状松受伤后也未再安排韦状松工作，也未发放工资给韦状松。2014年10月23日，凌云县人力资源和社会保障局作出凌人社工认字（2014）008号《认定工伤决定书》，认定韦状松所受伤害为工伤。2014年12月2日，韦状松在百色市劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定。韦状松不服百色市人力资源和社会保障局劳动能力等级鉴定结论，于2015年4月11日经广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会重新鉴定，韦状松所受损伤评定为六级伤残。2015年6月18日韦状松向宜州市劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求：1、终止韦状松与五鸿集团公司的劳动关系，五鸿集团公司支付韦状松终止劳动合同二个月的经济补偿金12000元；2、五鸿集团公司为韦状松补缴从2013年7月19日起至终止劳动合同之日止属于五鸿集团公司应为韦状松缴纳的养老保险费和医疗保险费；3、五鸿集团公司支付韦状松从2013年8月19日至2014年7月19日因未签订书面劳动合同二倍工资差额66000元（6000元／月×11个月）；4、五鸿集团公司支付韦状松从2014年8月19日至终止劳动合同之日因未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额72000元（6000元／月×12个月）（自2014年8月19日至2015年7月19日止）；5、五鸿集团公司赔偿韦状松因未为韦状松缴纳失业保险（从2013年7月19日至2015年7月19日）而属于缴纳后韦状松应享受失业保险的二倍损失10164元（1210元／月×70%×6×2）；6、五鸿集团公司支付韦状松⑴一次性伤残补助金16个月本人工资、工伤医疗补助金16个月本人工资、伤残就业补助金14个月本人工资，共计276000元（6000元／月×46个月）；⑵住院伙食补助费5700元（57天×100元／天）；⑶工伤停工留薪期工资76500元（6000元／月×16-17500元）（从2013年12月22日起至2015年4月11日）；⑷住院期间护理费12498.96元［（78.28元＋140元）×57天］；⑸医疗费、鉴定费、交通费5369.9元；⑴至⑸项合计370368.8元。2015年10月16日，宜州市劳动人事争议仲裁委员会作出宜劳人仲案字（2015）第63号《仲裁裁决书》，裁决：1、韦状松与五鸿集团公司于2015年6月18号起终止劳动关系；2、五鸿集团公司一次性支付韦状松未签订书面劳动合同二倍工资差额8000元；3、五鸿集团公司一次性支付韦状松停工留薪期工资差额500元；4、五鸿集团公司一次性支付韦状松停工留薪期护理费5646.42元；5、五鸿集团公司一次性支付韦状松住院伙食补助费855元；6、五鸿集团公司一次性支付韦状松劳动能力鉴定费250元；7、五鸿集团公司支付韦状松一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金共计92000元；8、驳回韦状松的其他仲裁请求。韦状松对该裁决不服，故诉至法院。另查明，韦状松因事故受伤进行门诊治疗另产生医疗费890.9元，进行劳动能力鉴定产生鉴定费650元，产生交通费2619元。事故发生后，五鸿集团公司已支付了韦状松住院期间的医疗费共计75000元，并已支付给韦状松生活费17500元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，韦状松在五鸿集团公司工作期间，五鸿集团公司未与韦状松签订书面的劳动合同，依上述规定被告依法应当向原告支付二倍工资差额。因韦状松的举证不足以证明其月平均工资为6000元，其月平均工资应参照2013年度广西壮族自治区在岗职工月平均工资3553元计算。其未签订书面劳动合同的二倍工资差额应自2013年8月19日起计算11个月，五鸿集团公司应支付韦状松双倍工资差额应为39083元（3553元／月×11个月），韦状松请求过高部分，本院不予支持。劳动关系存续期间，五鸿集团公司应当为韦状松缴纳各项社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七、第三十八第一款第（三）项的规定，五鸿集团公司未依法为韦状松办理在职期间的社会保险，韦状松可以解除或终止劳动关系。韦状松于2015年6月18日向宜州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁并提出终止与五鸿集团公司的劳动关系，本院应予准许，故双方劳动关系应于原告向仲裁机构申请解除劳动关系的时间即2015年6月18日终止。韦状松在五鸿集团公司工作期间遭受了事故伤害，被认定为工伤，其伤情亦被鉴定构成六级伤残，故韦状松依法应享受工伤保险待遇。因五鸿集团公司未为韦状松办理工伤保险，故对韦状松享受的工伤保险待遇应由五鸿集团公司承担。由于韦状松构成六级伤残，根据《工伤保险条列》第三十六条及《广西壮族自治区实施（工伤保险条例）办法》第二十四条的规定，本院支持韦状松的一次性伤残补助金为56848元（3553元／月×16个月），一次性工伤医疗补助金56848元（3553元／月×16个月），一次性伤残就业补助金49742元（3553元／月×14个月），韦状松请求过高部分，本院不予支持。韦状松住院治疗57天，根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》的规定，其住院伙食补助费应按照每天15元计算，其住院伙食补助费应为855元（15元／天×57天），其请求过高部分，本院不予支持。韦状松住院治疗期间，其应需要护理，护理人员应为1名，护理费应参照2013年度广西农、林、牧、渔业行业在岗职工平均工资标准24432元计算，其护理费应3815.41元（24432元÷365天×57天），原告请求过高部分，本院不予支持。关于原告请求伤残津贴47300元和住院期间的营养补助费2280元，原告在仲裁程序中未对该诉讼请求申请劳动仲裁，但该诉讼请求与本劳动争议存在不可分性，原告在诉讼中增加该项诉讼请求，本院应予以合并审理。由于原告确定工伤伤残等级的时间是2015年4月11日，申请劳动仲裁的时间是2015年6月18日，因此，原告的伤残津贴应参照3553元／月的标准计算2个月，其伤残津贴为7106元（3553元／月×2月），原告请求过高部分，本院不予支持。由于原告未能举证证明其住院期间需要营养费支出及支出量，原告请求被告支付住院期间的营养补助费没有事实和法律依据，本院应不予支持。韦状松请求门诊医疗费、鉴定费和交通费共计5369.9元，其因事故受伤进行门诊治疗产生医疗费890.9元，因进行劳动能力鉴定产生鉴定费650元，因事故受伤住院治疗及进行工伤认定、劳动能力鉴定产生交通费2619元，该部分费用有证据证实，本院予支持，其请求过高部分，本院不予支持。韦状松请求五鸿集团公司补缴自2013年7月19日至2015年6月18日的养老保险费和医疗保险费，因社会保险属社会劳动保障部门管理，韦状松因社会保险问题可向社会劳动保障部门主张权利和要求解决，韦状松的该请求不属法院受案范围，本院不予审理。综上，五鸿集团公司应赔偿韦状松二倍工资差额39083元、一次性伤残补助金56848元、一次性工伤医疗补助金56848元、一次性伤残就业补助金49742元、住院伙食补助费855元、护理费3815.41元、伤残津贴7106元、医疗费890.9元、鉴定费650元和交通费2619元，共计218457.31元，扣除五鸿集团公司已支付给韦状松的17500元，五鸿集团公司还应赔偿给韦状松各项损失200957.31元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，国务院《工伤保险条例》第二条、第三十六条、第六十二条，《广西壮族自治区实施（工伤保险条例）办法》第二十一条、第二十四条的规定，判决如下：一、原告韦状松与被告广西五鸿建设集团有限公司的劳动关系于2015年6月18日终止；二、被告广西五鸿建设集团有限公司赔偿原告韦状松二倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、伤残津贴、医疗费、鉴定费和交通费共计200957.31元；二、驳回原告韦状松的其他诉讼请求。本案受理费10元，由广西五鸿建设集团有限公司承担。上述债务，义务人应于本判决书生效之日起十天内履行完毕。义务人逾期履行的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。义务人不履行的，权利人可在本判决规定的履行期限届满后次日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉费10元（款汇：广西壮族自治区河池市中级人民法院，开户银行：农行河池分行城东分理处；账号：20×××98），逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长 兰 坤代理审判员 申 恺人民陪审员 韦展菊二〇一六年五月十六日书 记 员 韦欢木彭宇