山东省巨野县人民法院民 事 判 决 书（2015）巨民初字第1605号原告冉某某，男，2005年4月16日出生，汉族，学生，住巨野县。法定代理人王淑芳，女，1973年12月19日出生，汉族，农民，住巨野县。系原告冉某某之母。被告张某某，男，2004年2月10日出生，汉族，学生，住巨野县。法定代理人张林全，男，1969年2月4日出生，汉族，农民，住巨野县。系被告张某某之父。被告张林全，男，1969年2月4日出生，汉族，农民，住巨野县。系被告张某某之父。委托代理人吕高贵，山东巨野九州方圆法律服务所法律工作者。被告巨野县大义镇南徐小学，住所地巨野县。法定代表人王怀稳，校长。原告冉某某诉被告张某某、张林全、被告巨野县大义镇南徐小学（以下简称南徐小学）健康权纠纷一案，本院于2015年6月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月25日公开开庭进行了审理。2015年8月4日至2016年1月14日，对原告冉某某的伤残及护理期限进行了两次鉴定。原告冉某某的法定代理人王淑芳，被告张某某、张林全的委托代理人吕高贵，被告巨野县大义镇南徐小学法定代表人王怀稳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告法定代理人王淑芳诉称，2015年4月29日上午10时30分许课间休息时间，原告与本班同学被告张某某等玩追人游戏时，被告张某某追逐原告到西楼梯口时，拉扯原告的上衣后面，原告挣脱时被其压倒在台阶上致伤右臂，后经医院诊断为右臂骨折，进行手术，花费了巨大医疗费。因被告拒不赔偿原告的损失，特向法院起诉，要求判令二被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、二次手术费等共计56013.82元。被告张林全辩称，原告的伤害不是被告张某某造成的，原告受伤其自身存在一定的过错，被告南徐小学对原告未尽到监护责任，原告的损失应由原告自身和被告南徐小学承担。请求驳回原告对被告张某某的起诉。被告南徐小学辩称，原告的伤害是与被告张某某在课间玩耍时造成的，与被告南徐小学无关。并且被告南徐小学已尽到监护、看管义务，原告的伤害是发生在课间，校方没有义务特别安排教师看管学生的课间活动。在事故发生后，学校立即将原告送往学校门口的卫生室并及时通知了各方家长。因此，原告应向被告张某某的监护人要求赔偿，学校不应承担责任。经审理查明，2015年4月29日10时30分许，在课间休息时间，原告冉某某与同班同学被告张某某等人在被告南徐小学教学楼一楼走廊玩追人有戏，原告自东向西跑，被告张某某在后面追，当追至西边楼梯口时，被告张某某抓着原告上衣后面，原告挣脱时趴倒在台阶上，被告张某某随着摔倒，趴在原告身上，致原告受伤，当日原告在巨野县葛店医院检查治疗，后转入巨野县人民医院治疗，经医生诊断原告的伤情为：右肱骨骨折。原告在巨野县人民医院住院治疗7天，住院期间共花医疗费9069.90元，经新农合报销2174.86元。出院后原告于2015年5月15日和2015年6月17日两次拍片检查，门诊花费检查费328元。2015年8月4日原告法定代理人王淑芳委托菏泽巨野县人民医院司法鉴定所，对原告的伤残等级等进行了鉴定，同年8月7日，菏泽巨野县人民医院司法鉴定所出具“菏巨司鉴所（2015）临鉴字第287号司法鉴定意见书”，鉴定意见为1、被鉴定人冉某某其伤残程度属X级伤残；2、被鉴定人冉某某其护理期限及人数为护理期限为90日，一人护理。原告法定代理人为此支出鉴定费1600元。2015年6月1日，原告向法院起诉，要求二被告赔偿经济损失10000元，后变更为56013.82元。二被告均不同意赔偿。2015年10月9日，被告张某某的法定代理人提出申请，要求对原告的伤残等级、护理期限的鉴定意见进行复核。本院委托菏泽德衡司法鉴定所，对原告的伤残等级、护理期限进行了复核鉴定，菏泽德衡司法鉴定所于2016年1月14日出具“德衡司鉴所（2016）第6号司法鉴定意见书”鉴定意见为1、被鉴定人冉某某“右肱骨骨折”的后遗症不构成伤残；2、被鉴定人冉某某其护理时间拟为伤后90日，住院期间（6天）一级护理，护理人员拟为2人，余时间（84天）护理人员拟为1人。（病例显示住院天数为7天）。为此被告张某某的法定代理人支出鉴定费用1690.8元。对复核鉴定意见，原、被告均未提出异议。经调解不能达成协议。本院所确认的上述事实，由当事人的陈述笔录、诊断证明、医疗费单据、住院病历、司法鉴定意见书等在卷为凭，并经本院公开开庭进行质证和审查，可以采信。本院认为：原告冉某某与被告张某某在课间做游戏时，致原告冉某某摔倒受伤，给原告造成经济损失，事实清楚、证据充分，足以认定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”因此，原告的合理诉讼请求，本院应予支持。原告法定代理人支出医疗费7223.04元，有医院出具的医疗费单据、住院病历、用药清单相互印证，本院予以确认。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该解释第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。”原告及其法定代理人未能提供其有固定收入的相关证据，其误工费应参照2014年度山东省国有经济同行业年平均工资（农、林、牧、渔业的年工资为42788元）的标准计算，原告冉某某系在校小学学生，不存在误工费。原告的护理费参照误工费应为：住院期间42788元÷365天×7天×2人＝1641.22元，出院后42788元÷365天×83天×1人＝9730.09元，共计11371.31元。该解释第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告没有提供相应的交通费票据，只提供400元燃油发票，根据原告住所地与医院之间的普通客车票价，原告的交通费酌定为200元。该解释第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本地机关工作人员出差伙食补助标准为80元／天，原告共住院治疗7天，其住院伙食补助费为80元×7天＝560元。原告要求精神损害赔偿，于法无据，本院不予支持。综上，原告的损失为：医疗费7223.04元，护理费11371.31元，住院伙食补助费560元，交通费200元，鉴定费1600元，合计20954.35元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”被告张某某因拉扯原告的上衣，导致原告摔倒，被告张某某压在原告身上，造成原告受伤，被告张某某对该事故的发生存在过错，应承担主要责任，本院酌定被告张某某承担60％，被告张某某作为限制民事行为能力人，无财产承担赔偿责任，其赔偿责任应由其监护人即被告张林全承担。原告作为已满十岁的未成年人，对游戏的风险应有一定认知能力，应当在做游戏时尽到一定的注意义务，避免伤害的发生。因原告未尽到合理注意义务，应对自身伤害承担相应责任，本院酌定为30％，由其法定代理人王淑芳自行承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”虽然原告受伤发生在课间，但原告是在学校内受伤，被告南徐小学没有证据证明其尽到管理、教育责任，因此原告要求被告南徐小学承担赔偿责任，本院应予支持，本院酌定由被告南徐小学承担10％的责任。被告张林全支出鉴定费1690.8元，应由原、被告按上述比例承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款、第三十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定判决如下：一、由被告张林全赔偿原告冉某某法定代理人王淑芳经济损失12065.37元（20954.35元×60％－1690.8元×30％），于本判决生效后十日内履行完毕；二、由被告巨野县大义镇南徐小学赔偿原告冉某某法定代理人王淑芳经济损失2095.44元（20954.35元×10％），并支付被告张林全鉴定费169.08元（1690.8元×10％），于本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费160元，由原告冉某某法定代理人王淑芳负担48元，被告张林全负担96元，被告巨野县大义镇南徐小学负担16元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  谷家俊人民陪审员  左伯向人民陪审员  赵元成二〇一六年五月十二日书 记 员  刘凤玲