广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0306民初3293号原告杨冲，男，汉族，1988年10月10日出生，身份证住址江西省上饶市铅山县。委托代理人李有华，广东广深律师事务所律师。被告深圳市中保国安实业有限公司，住所地广东省深圳市宝安区西乡镇桃花源科技创新园主楼504、506，组织机构代码74124448-3。法定代表人冯道宽，董事长。委托代理人司煜成，广东明轩律师事务所律师。原告杨冲诉被告深圳市中保国安实业有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李有华以及被告的委托代理人司煜成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：双方有争议的事项为第六项至第七项、第九项至第十二项、第十七项，其他事项无争议。一、入职时间：2014年1月1日。二、是否签订书面劳动合同：已签订书面劳动合同，最后一期合同期限为2014年5月1日至2016年3月31日。三、工作岗位：保安员。四、离职时间：2015年7月31日。五、员工的工作年限：一年七个月。六、加班工资：不予支持。原告主张其工资结构为基本工资+加班费+伙食费（人民币400元/月），每月考勤有两份表格，均由被告持有，现被告出具的考勤记录显示原告每月上班时间固定，而实际每月发放工资上下浮动较大，由此可以推断被告出具的考勤记录不真实，说明原告实际存在加班的事实。被告对原告以上主张均不予认可，其认为虽然考勤表上显示的上班时间固定，但原告的工资结构应当为最低工资标准（最后一期为人民币2,030元）+绩效+节日补贴+现金补贴人民币400元，工资存在上下浮动的原因在于绩效及补贴的不同。经核查，被告提交的考勤表均有原告签名予以确认，该考勤表记录内容无法显示原告存在加班的事实。依据最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的应就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案原告并未提供有效证据证明有加班事实的存在以及有证据证明被告有掌握加班事实存在的证据，故对于原告此项主张，本院不予支持。七、解除劳动关系前十二个月月平均工资：人民币2,251元。原告主张在计算双方解除劳动关系前十二个月的月平均应发工资时应当将加班工资计算在内，因原告对于加班工资的主张本院不予支持，故其此项主张无事实和法律依据，本院不予采信。仲裁根据银行对账单核算金额为人民币2,251元无误，本院予以确认。八、离职前工资是否已结清：已结清。九、未休年休假工资差额：不予支持。原告自2014年1月1日入职被告处，现无证据证明其在入职被告处存在连续计算工龄情形，应当就此承担举证不能的不利后果，故依据法律规定其自2015年1月1日起开始享受带薪年休假，现原告主张2014年度带薪年休假，无事实和法律依据，本院不予支持。十、解除劳动关系的原因：视为用人单位提出双方协商一致解除劳动合同。原告称由于被告不按照法律规定支付工资及相关待遇，原告于2015年7月31日被迫辞职，未向被告发出被迫解除劳动合同的通知，但有向被告口头提出过。被告称原告未向自己发过被迫解除劳动合同的通知，是自行离职。双方均确认原告未签离职表。鉴于本案原、被告双方均无法就解除劳动关系的原因进行举证，应当视为由用人单位提出，双方协商一致解除劳动关系。十一、解除劳动合同经济补偿金：人民币4,502元。根据劳动法律的相关规定，被告需依法支付原告解除劳动关系经济补偿金为人民币4,502元（人民币2,251元/月×2个月），原告主张超出部分无事实和法律依据，本院不予支持。十二、补缴社会保险费：不予处理。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险费是社会保险部门的职责，不属于劳动人事争议案件受理范畴，故对于原告补缴社会保险费的主张，本院不予处理。十三、申请仲裁时间：2015年9月16日。十四、仲裁请求：请求被告支付1、2014年1月至2015年7月31日期间加班工资人民币23,648元；2、2014年带薪年休假工资人民币682元；3、解除劳动合同经济补偿金人民币5,942元（人民币2,971元/月×2年）；4、补缴2014年1月1日至2015年7月31日期间社会保险；5、律师费人民币2,000元。十五、仲裁结果：被告于本裁决书生效之日起五日内一次性支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币4,502元。驳回原告的其他仲裁请求。十六、诉讼请求：原告起诉称，请求判令：1、被告支付2014年1月至2015年7月31日加班费人民币23,648元（其中休息日加班工资人民币18,912元，法定节假日加班工资人民币4,772元）；2、被告支付2014年带薪年休假工资合计人民币682元；3、被告支付经济补偿金人民币5,942元（人民币2,971元/月×2年）；4、被告为原告补买2014年1月1日至2015年7月31日养老保险；5、被告支付律师费人民币2,000元。十七、其他需要说明的问题：关于员工聘请律师费用，劳动争议仲裁诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但本案中因原告未能提供支付律师费的相关证据，应当承担举证不能的不利后果，对其此项主张本院不予支持。判决结果：依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市中保国安实业有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告杨冲支付解除劳动合同经济补偿金人民币4,502元；二、驳回原告杨冲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由原告杨冲承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。代理审判员 刘    哲二〇一六年五月九日书 记 员 刘惠娟（兼）书 记 员 莫  莹  莹附本案相关法律条文如下：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。3、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第1页共7页