辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14537号上诉人（一审原告、另案被告）：徐立辉，男，1979年7月24日出生，汉族，住黑龙江省巴彦县。委托诉讼代理人：左惠，辽宁人民律师事务所律师。上诉人（一审被告、另案原告）：沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司，住所地沈阳市于洪区白山路**2-1-1。法定代表人：郭守政，系该公司经理。委托诉讼代理人：尚尔东，辽宁良友律师事务所律师。委托诉讼代理人：于淼，辽宁良友律师事务所律师。上诉人徐立辉与上诉人沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司(以下简称“盛世昌泰公司”)劳动争议一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽01民初1862、1956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。徐立辉上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持徐立辉一审期间全部诉讼请求；2、案件受理费由盛世昌泰公司负担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，徐立辉的月工资标准应为4500元；二、一审法院认定“徐立辉主张因未签劳动合同盛世昌泰公司应付赔偿金49500元已过仲裁时效”错误；三、一审法院酌情支持徐立辉1625.4元尚不足徐立辉住院期间的实际支付，请求二审法院依法改判按照100元/日计算本项费用，即盛世昌泰公司应付4300元；四、因盛世昌泰公司欠付徐立辉工资及未为徐立辉缴纳社会保险，系盛世昌泰公司的过错导致徐立辉向其提出离职请求，故盛世昌泰公司应赔偿徐立辉失业保险赔偿金7602元。盛世昌泰公司辩称，不同意徐立辉的上诉请求和理由，请求二审法院撤销一审判决，驳回徐立辉的诉讼请求。盛世昌泰公司上诉请求：1、撤销一审判决，驳回徐立辉的诉讼请求；2、一、二审案件受理费由徐立辉承担。事实及理由：一、徐立辉与盛世昌泰公司不存在劳动关系，不属于工伤；二、盛世昌泰公司已提交徐立辉工资表，徐立辉月平均工资应为1869.5元；三、徐立辉受伤后未再向盛世昌泰公司提供劳动，不应得到工资报酬；四、徐立辉主张的住院伙食补助费标准无法律依据；五、徐立辉所得保险理赔款65000元应在赔偿金额中扣除。徐立辉辩称，不同意盛世昌泰公司的上诉请求和理由，请求二审法院撤销一审判决，改判支持徐立辉一审期间全部诉讼请求。徐立辉向一审法院起诉请求：1.判令盛世昌泰公司因未签订劳动合同应付赔偿金49500元、应付徐立辉未得到的失业保险赔偿金7602元、一次性经济补偿金9000元；2.判令盛世昌泰公司给付徐立辉欠付工资81000元（4500元×18个月，从2017年8月14日始计算至2019年2月19日离职期间）；3.判令盛世昌泰公司给付徐立辉工伤赔偿金，其中：住院治疗期间护理费6209元、住院伙食补助费4300元、一次性伤残补助金49500元、一次性伤残就业补助金72000元、一次性工伤医疗补助金66330元。一审法院认定事实：徐立辉于2017年3月入职盛世昌泰公司，从事空调安装工作。双方约定徐立辉工资标准为底薪500元+计件工资。双方未签订劳动合同，盛世昌泰公司未给徐立辉缴纳社会保险。2017年8月14日，徐立辉维修空调时，自高处摔落受伤。伤后徐立辉被送至沈阳市七三九医院，当日转至沈阳市骨科医院住院治疗，经诊断为L2腰椎骨折，左尺骨远端骨折伴桡骨远端骨折，双下肢不完全性瘫痪。徐立辉住院治疗43天，住院期间二级护理；其于2017年9月26日出院，医嘱休息2个月。2017年12月18日，徐立辉复诊，医嘱建议休息半个月。徐立辉共花费医疗费60671.38元。盛世昌泰公司为徐立辉垫付费用7.5万元。盛世昌泰公司在中国太平洋财产保险股份有限公司为徐立辉投保团体人身意外伤害保险一份，事故发生后，该保险公司于2017年12月5日赔付徐立辉伤残赔偿金6.5万元，赔付盛世昌泰公司医疗费4万元。另查明，2018年5月18日，徐立辉向沈阳市于洪区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年7月16日作出沈于人社工认字[2018]第18号认定工伤决定书，认定徐立辉为工伤。2019年7月2日，盛世昌泰公司不服该工伤认定，向沈阳高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，该院于2019年8月23日作出（2019）行初485号行政裁定书，以超过起诉期限为由裁定驳回盛世昌泰公司的起诉。盛世昌泰公司不服该裁定，上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院于2019年10月25日作出（2019）辽01行终1084号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2018年11月8日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论通知单，评定徐立辉伤残等级为八级。2019年1月20日，徐立辉向盛世昌泰公司邮寄《辞职申请书》，盛世昌泰公司于2019年1月22日签收。2019年4月30日，徐立辉向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求盛世昌泰公司支付徐立辉未签劳动合同赔偿金49500元、失业保险赔偿金7602元、一次性经济补偿金9000元、欠付工资81000元、护理费6209元、住院伙食补助费4300元、一次性伤残补助金49500元、一次性伤残就业补助金72000元、一次性工伤医疗补助金66330元。该仲裁委员会于2020年1月12日作出沈于劳人仲字[2019]101号仲裁裁决书，裁决盛世昌泰公司支付徐立辉一次性伤残补助金32164元、一次性医疗补助金65906.5元、一次性伤残就业补助金46784元、经济补偿金5848元、伙食补助费860元、失业保险赔偿金6804元。徐立辉不服，遂提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，徐立辉、盛世昌泰公司自2017年3月至2019年1月2日之间存在劳动关系，双方的权利义务关系应受劳动合同法及相关法律法规司法解释的规制，庭审中，徐立辉、盛世昌泰公司均认可徐立辉的工资构成为底薪500元加计件工资，但徐立辉所主张每月工资4500元系根据派单情况自行酌定。而盛世昌泰公司提举工资表中并无计件工资项记载，与其所述徐立辉工资构成并不相符，故法院依据徐立辉的工作性质，按照该年度居民服务、修理和其他服务业平均工资标计算徐立辉月工资为3513元(42157元÷12)。关于徐立辉主张盛世昌泰公司支付未签订劳动合同双倍工资的问题。庭审中，盛世昌泰公司抗辩称徐立辉的该项请求超出诉讼时效。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲截时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当利益，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲时效中止，从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。”即劳动者要求用人单位支付二倍工资的。仲裁时效从用人单位与其签订劳动合同之日(一年之内签订)或者用工满一年的当日起计算。本案中，徐立辉于2017年3月入职盛世昌泰公司公司，其应于2019年4月30日前申请仲栽，其于2019年7月10日向于洪区劳动人事争议仲委员会申请仲裁，已经超过了仲时效。徐立辉亦未举证证明存在仲裁时效中断或中止的情形，故对徐立辉的该项诉讼请求，法院不予支持。关于徐立辉主张一次性经济补偿金9000元，本案中，因盛世昌泰公司拖欠徐立辉工资、欠缴社会保险，徐立辉提出离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之的，劳动者可以解除劳动合同：(二)未及时额支付劳动报酬的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者其支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。徐立辉在盛世昌泰公司处工作1年10个月，盛世昌泰公司应支付经济补偿金7026元(3513元×2个月)。另，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条规定:因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金支付:(一)治疗工伤的医疗费和康复费;(二)住院伙食补助费;(三)经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)辅助器具安装配置费;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴(七)终止或解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金;(八)因工死亡的，其遗嘱领取的丧葬补助金，供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金;(九)法律、法规和国家规定用于工伤保险的其他费用。第三十三条规定，因工伤发生的下列费用，依法由用人単位支付:(一)停工留薪期间的工资福利待;(三)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴;(三)终止或者解除劳动合同时，工伤职工应当享受的一次性伤残就业补助金。本案中，徐立辉因工受伤，被评定为八级伤残。经已生效的沈于劳人仲字第[2018]4号仲裁裁决书确认，徐立辉与盛世昌泰公司之间存在劳动关系。而盛世昌泰公司未为徐立辉缴纳工伤保险费，因此工伤赔偿责任应由盛世昌泰公司承担。关于欠付工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，徐立辉因伤自2017年8月14日误工至2018年1月2日。故盛世昌泰公司应支付徐立辉停工留薪期工资17565元(3513元×5个月)。关于住院期间伙食补助费，根《工伤保险条例》第三十条规定:职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中，徐立辉住院43天，法院酌情支持徐立辉住院期间伙食补助费1625.4元(1620元×70%÷30×43天）。关于徐立辉主张的住院期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。本案中，徐立辉住院43天，均为二级护理，故根据护理费的相关规定，盛世昌泰公司应支付徐立辉护理费5533.24元（46970元÷365×43）。关于徐立辉主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定:职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标为……八伤残为11个月的本人工资……。徐立辉每月工资3513元，故法院支持徐立辉的一次性伤残补助金为38643元(3513元/月×11个月).关于一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）从劳动、聘用合同期终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人位支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金。一次性伤就业补助金和一次性医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数，其中五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月；八级工伤的一次性医疗补助金按工伤职工所在统等地区上年度职工月平工作为计发基数计1个月，徐立辉于2017年受伤，故按2016年度本地区工月平均工资5449.33元为基数，徐立辉的一次性医疗补助金应为59942.63元（5449.33元/月×11个月）。盛世昌泰公司主张徐立辉返还其垫付医疗费剩余款项的间题，庭审中，徐立辉、盛世昌泰公司均认可盛世昌泰公司公司为徐立辉垫付医费75000元，徐立辉实际支出医疗费60671.38元，故盛世昌泰公司公司应给付徐立辉一次性医疗补助金45614.01元〔59942.63元-（75000元-60671.38元）〕。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，一次性伤残就业高人补助金，以工伤职工受伤前12个月平均本人工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月……。因此被告应给付原告一次性伤残就业补助金56208元（3513元×16个月）。关于盛世昌泰公司称其为徐立辉投保团体人身意外伤害保险，应在上述赔偿项目中扣除保险公司理赔款6.5万元的主张，因工伤保险待遇与意外伤害险保险赔偿系基于不同法律关系，与不同赔偿主体之间产生的法律责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定:“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者、因工伤事故遭受人身害，劳动者或其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”工伤待遇保险是职工应享受的权利，是用人单位的义务，意外伤害保验是非强制性保险，其不能取代工伤保险，故对盛世昌泰公司的该项主张院不子支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告（另案原告）沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告（另案被告）徐立辉一次性经济补偿金7026元、工资17565元、住院期间伙食补助费1625.4元、护理费5533.24元、一次性伤残补助金38643元、一次性医疗补助金45614.01元、一次性伤残就业补助金56208元；二、驳回原告（另案被告）徐立辉与被告（另案原告）沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，另案受理费10元，均由被告（另案原告）沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。经本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。本院认为，关于上诉人徐立辉月工资标准问题，徐立辉与盛世昌泰公司自2017年3月至2019年1月22日之间存在劳动关系，工资构成为底薪500元加计件工资。但徐立辉所主张每月工资4500元系根据派单情况自行酌定，无计算依据；盛世昌泰公司主张按工资表计算，该工资表并不能真实全面反映徐立辉等空调安装工人的具体工资情况，亦不具有证明效力。一审法院依据徐立辉的工作性质，按照该年度居民服务、修理和其他服务业平均工资标准计算徐立辉月工资为3513元（42157元÷12）并无不当，对二上诉人的该项上诉请求及理由本院均不予支持。关于上诉人徐立辉主张盛世昌泰公司应支付未签订劳动合同双倍工资差额问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，徐立辉于2017年3月入职盛世昌泰公司，故徐立辉最迟应于2019年3月31日前申请仲裁，其于2019年4月30日才向于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，亦未举证证明存在仲裁时效中断或中止的情形，已经超过了仲裁时效。一审法院认定徐立辉申请仲裁的时效期间截止日和徐立辉实际申请仲裁的时间均有误，本院予以纠正；但一审法院认定徐立辉该项诉求超出仲裁时效这一结论并无不当，本院予以支持，对徐立辉主张的支付未签订劳动合同双倍工资差额这一上诉请求本院不予支持。关于欠付工资的问题，本案中，尽管徐立辉受伤后未再向盛世昌泰公司提供劳动，但已被有关部门认定为工伤八级，故根据《工伤保险条例》第三十三条规定，徐立辉在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由其所在单位按月支付，故一审法院盛世昌泰公司应支付徐立辉停工留薪期工资17565元（3513元×5个月）并无不当，对盛世昌泰公司的该项上诉请求本院不予支持。关于住院期间伙食补助费，本案中，徐立辉住院43天，根据《工伤保险条例》第三十条规定，徐立辉应享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。一审法院酌情支持徐立辉住院期间伙食补助费1625.4元（1620元×70%÷30×43天）并无不当，对二上诉人的该项上诉请求本院均不予支持。关于盛世昌泰公司称其为徐立辉投保团体人身意外伤害保险，应在上述赔偿项目中扣除保险公司理赔款6.5万元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：工伤待遇保险是徐立辉应享受的权利，是盛世昌泰公司的义务。意外伤害保险是非强制性保险，并不能取代工伤保险，一审法院判决并无不当，故对盛世昌泰公司的该项上诉请求本院不予支持。关于失业保险赔偿金问题。一审时，徐立辉第一项诉讼请求为盛世昌泰公司应向徐立辉给付未得到的失业保险金赔偿，但一审法院审理时遗漏了徐立辉该项诉讼请求，本院予以纠正。本院认为，根据《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条、第十八条，在本案中，因盛世昌泰公司欠付徐立辉工资及未为徐立辉缴纳社会保险、徐立辉负工伤等原因导致徐立辉中断就业，提出辞职申请，徐立辉具备失业保险金的领取条件。因徐立辉工作时间为大约23个月，故其可以领取6个月（3个月/年×2年）的失业保险金。结合目前沈阳市最低工资标准，其应该领取的失业保险金应为1810元×70%×6=7602元，故沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司应赔偿徐立辉失业保险赔偿金7602元。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2020）辽01民初1862、1956号民事判决第一项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2020）辽01民初1862、1956号民事判决第二项；三、沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付徐立辉一次性失业保险赔偿金7602元；如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回徐立辉、沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司的其他上诉请求及其他诉讼请求。一、二审案件受理费共计40元，由徐立辉负担10元，由沈阳盛世昌泰格力电器售后服务有限公司承担30元。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 郝梦思审判员 刘风霞二〇二一年一月六日法官助理白晓辉书记员席红跃