福建省南安市人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0583刑初241号公诉机关福建省南安市人民检察院。被告人吴某甲，男，1977年2月21日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工。曾因犯非法采矿罪，于2008年10月16日被本院判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。现因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年12月18日被逮捕。现羁押于南安市看守所。辩护人卜水龙，福建致一律师事务所律师。南安市人民检察院以南检公刑诉（2016）242号起诉书指控被告人吴某甲犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年3月31日公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员吴慧敏出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辩护人卜水龙到庭参加诉讼。现已审理终结。南安市人民检察院指控：（一）2013年8月，被告人吴某甲出资人民币135000元，与许某、黄某甲（均已判决）、云霄籍男子“眼镜”（另案处理）等人合伙生产销售伪劣卷烟，并由“眼镜”负责购买卷烟机台、雇佣卷烟技术员及工人、联系烟丝等材料，由被告人吴某甲、许某通过颜某乙向颜某乙之父颜某丙租用位于南安市丰州镇环山村赤崎自然村一座无人居住的旧屋，进行非法生产假卷烟。2013年9月间，被告人吴某甲、许某等人向黄某乙、颜某丁（均已判决）租用位于其承包的南安市丰州镇环山村捻田水库的鸡舍、山地后，由许某、张某（已判决）等人组织工人在空地上搭建生产卷烟的工棚及在水库后一山坡地搭建住宿工棚，后组织技术人员及朱某甲、朱某乙等生产工人在该窝点内生产各种品牌的假冒伪劣卷烟，获取牟利。在生产期间，被告人吴某甲负责雇佣吴某乙、吴某丙（均已判决）守路望风；黄某甲负责在霞美、丰州路段守路望风并将情况向吴某甲反馈；许某负责购买搭建工棚材料，参与组织人员搭建工棚、招收守路人员，购买日常生活用品等事务；张某受雇佣负责烟丝、散支卷烟、日常生产记账单的交接、保管等工作；吴某丙、吴某乙、吴某丁（已判决）受雇佣守路望风。2013年10月22日14时许，南安市烟草专卖局及南安市打假办公安局工作人员、南安市公安局治安大队民警查获该制售假烟窝点，现场查获被告人张某、吴某丁、吴某乙、吴某丙等人，并缴获一批违法卷烟机生产卷烟材料、工具，其中：YJ14-22卷烟机组1台套，烟丝95袋，滤嘴棒16件，散支卷烟146箱及生产单据等卷烟材料。2013年10月25日，经福建省烟草质量监督检测站进行卷烟鉴别：该批违法卷烟物品为假冒注册商标且伪劣卷烟，福建省烟草专卖局对该批涉案烟草专卖品价格确认为人民币1206502.65元。2013年11月8日，经福建省烟草专卖局对现场查获张某所保管的2013年10月19日至2013年10月21日三天所生产假烟的生产单据进行价格确认该批假烟价值人民币1949105.5元。该案涉案总值共计人民币3155608.15元。（二）2014年的7月间，被告人吴某甲与颜某丁、叶某（均已判决）等人共同出资在泉州市洛江区马甲镇彭殊村草山“庆丰种植综合场”场内，向林某租赁场所，建立一生产假烟窝点，并雇佣吴某（已判决）、吴某甲、吴某乙、陈某、王某、方某（均另案处理）等人生产假冒伪劣卷烟。2014年8月26日，泉州城区烟草专卖局查获该���售假烟窝点，现场查扣YJ14-22卷烟机1台套、散支石狮牌卷烟131条、烟丝1.5余吨、滤嘴棒60件、盘纸40盘等制假原辅材料。2014年9月1日，经福建省烟草质量监督检测站进行卷烟鉴别：该批违法卷烟物品中的“石狮”散支烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。经泉州市城区烟草专卖局对该批涉案烟草专卖品价格确认为：卷烟机价格为人民币440000元，其他制假原辅材料价格为153297.5元。公诉机关提供了证人证言，同案犯供述，辨认笔录及照片，福建省南安市烟草专卖局立案报告表、检查（勘验）笔录及照片、过磅单、作案工具（手机）照片、先行登记保存通知书、涉案物品核价表、案件移送函、移送财物清单，现场照片、现场草图，生产记录单据，承包念田水库协议书，租地协议，扣押笔录、扣押决定书及清单，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告��福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、南安市烟草专卖局工作说明，刑事判决书，抓获经过，户籍证明等证据材料，并认为被告人吴某甲的行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），在共同犯罪中，被告人吴某甲起主要作用，是主犯，应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一、四款的规定，追究被告人吴某甲的刑事责任。被告人吴某甲辩称，起诉书指控的第2起，他没有参与，没有出资。其辩护人提出，起诉书第1起中，指控被告人吴某甲负责雇佣吴某乙、吴某丙守路望风，事实不清，证据不足；指控黄某甲将守路望风情况向被告人吴某甲反馈，仅有黄某甲的供述，未得到吴某甲的认可，同样事实不清，证据不足；起诉书仅根据从张某身上查获的生产单据认定该单据涉案价值1949105.5元，事��不清，证据不足；在案证据可以证实许某并未将被告人吴某甲的出资实际交给“眼镜”，结合被告人吴某甲未参与管理也未取得分红的事实，可以证实被告人吴某甲与“眼镜”仅有合伙意向，无合伙事实，指控被告人吴某甲为主犯，事实不清，证据不足；在该起中，涉案烟草专卖品尚未销售就被查获，系犯罪未遂。起诉书第2起中，被告人吴某甲与叶某等人仅有合伙意向，无合伙事实，指控被告人吴某甲为主犯，事实不清，证据不足；在该起中，机台尚在调试阶段就被查获，还没有开始生产，系犯罪预备。经审理查明：（一）2013年9月中旬，被告人吴某甲与同案犯黄某甲（已判决）及“眼镜”（另案处理）等人合伙，在同案犯黄某乙、颜某丁（均已判决）提供的位于南安市丰州镇环山村赤崎捻田水库养鸡场的鸡舍、水库岸边的山坡地，雇佣同案��许某、张某、吴某丙、吴某乙、吴某丁（均已判决）及朱某甲、朱某乙、周某、何某等人平整山地、搭建工棚、购置、安装生产卷烟设备及守路望风，制售各种品牌假冒伪劣假卷烟。2013年10月22日，南安市公安局、南安市烟草专卖局查获该窝点，当场查获散支卷烟146箱、烟丝95袋、滤嘴棒19件、盘纸135盘、水松纸42盘、YJ14－22卷烟机组1台套、生产单据29张及作案工具白色丰田车（套牌车）1部、手机4部，并当场抓获同案犯张某、吴某丁、吴某乙、吴某丙等人。当场查获的生产单据记载，该窝点于2013年10月19日至21日生产了哈德门（精品）散支卷烟533斤、南京（绿）散支卷烟212斤、七匹狼（蓝）散支卷烟345斤、阿诗玛（软）散支卷烟177斤、白沙（软）散支卷烟914斤、石狮（软富健）散支卷烟1807斤、石狮（沉香）散支卷烟514斤、云烟（紫）散支卷烟1173���、云烟（软珍品）散支卷烟438斤、利群（新版）散支卷烟645斤、红双喜（软）散支卷烟648斤、双喜（硬经典1906）散支卷烟189斤、牡丹（软）散支卷烟1048斤、七匹狼（古田）散支卷烟280斤、红塔山（硬经典）散支卷烟223斤、七匹狼（白）散支卷烟165斤、红河（软88）散支卷烟189斤、玉溪（软）散支卷烟632斤、芙蓉王（硬）散支卷烟740斤、恭贺新禧（硬）散支卷烟209斤。经福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别，该批卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。按照福建省烟草专卖局出具的价格计算，现场查获的该批烟草专卖品价值人民币1206502.65元（不含烟草专用机械）；该窝点自2013年10月19日至21日所生产的散支卷烟价值人民币1949105.5元。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1、证人朱某甲的证言，证实2013年9月28日，她经一名云霄男子（她们都称其“管工的”）介绍，到该工棚工作；厝主（经辨认系黄某乙）带领管理员“阿张”及他们去平整土地、搭建工棚，厝主知道她们在做假烟，因为其有到卷烟现场看她们卷烟；较胖的男子（张某）是烟丝、散支卷烟交接校对人员，并负责保管日产单据等事实。2、证人周某的证言，证实2013年9月28日，她受一个云霄男子雇佣，到泉州做“散工”，从10月1日开始生产假烟；是水库边那户人家的男主人（经辨认系黄某乙）提供生产假烟的场所的，在搭建工棚和生产卷烟期间这个厝主有到现场看她们做卷烟等事实。3、证人何某的证言，证实该窝点于2013年10月初开始生产假烟，厝主（经辨认系黄某乙）明知该窝点是为制造假烟仍提供场所；较胖的男子（张某）是负责保管日常单据并与驾驶员交接核对等事实。4、证人胡某的证言，证实南安市丰州镇环山村赤崎捻田水库由黄某乙承包，由他管理，他在水库边养鸡，该水库边岸地都是黄某乙的承包范围等事实。5、证人颜某甲的证言，证实捻田水库是2007年9月以每年人民币1000元承包给黄某乙，当时是由黄某乙的外甥黄某戌与他们签约的，水库由黄某乙经营管理；水库承包的范围面积为水库的库容面积以外的山坡地，还有水库坝顶的一座房屋一层及一处平地（属于水库的附属地），后由黄某乙搭建养鸡舍等事实。6、证人颜某乙的证言，证实丰州金山村一个叫“尾刚”的男子跟一个叫“神龟”的男子向他父亲颜某丙租用赤崎的旧房子，年租金人民币25000元，租房合约由他代签；水库养鸡场那块地是黄某乙承包的，养鸡场跟安装机台的工棚就在黄某乙居住的房屋后，养鸡棚是黄某乙在养鸡，当时在卸机台及发电机时，黄某乙也在现场等事实。7、证人颜某丙的证言，证实2013年7月间，他将环山村赤崎5号的民宅出租给两名男子，年租金人民币25000元等事实。8、证人陈某的证言（南安市烟草专卖局工作人员），证实2013年10月22日，南安市烟草专卖局及南安市打假办人员在南安市丰州镇环山村赤崎捻田水库边一座简易工棚内查获违法烟草专卖品若干和若干生产单据，抓获8名涉案人员等事实。9、辨认笔录及照片，证实经被告人吴某甲辨认，确认许某、黄某甲、吴某丙、吴某乙、张某、颜某丁、黄某乙的身份；经同案犯黄某甲辨认，确认黄某乙系养鸡场的主人；经同案犯黄某乙辨认，确认黄某甲就是其笔录中的“栋啊”，确认颜某丁的身份；经同案犯许某辨认，确认黄某乙系提供生产卷烟窝点场所的男子，确认黄某甲的身份；经同案犯张某辨认，确认黄某乙就是为该制假窝点��供场地的房东。经同案犯吴某丙辨认，确认黄某甲的身份；确认黄某乙就是为该制假窝点提供场地的房东；经同案犯吴某丁辨认，确认黄某乙就是为该假烟生产窝点提供场所的男子；经同案犯吴某乙辨认，确认黄某甲的身份；确认黄某乙就是为该制假窝点提供场地的房东；经证人颜某丁辨认，确认黄某乙的身份；经证人朱某甲、周某、何某分别辨认，确认黄某乙就是提供场地的厝主。10、福建省南安市烟草专卖局立案报告表、检查（勘验）笔录及照片、过磅单、作案工具（手机）照片、先行登记保存通知书、涉案物品核价表、案件移送函、移送财物清单，证实南安市烟草专卖局会同有关部门查获制作假烟窝点，扣押烟草专卖品、作案工具及案发现场概况。11、现场照片、现场草图，证实案发现场概况。12、生产记录单据，证实南安市烟草专卖局和南安市打假办当场查获被告人张某保管的该窝点在2013年10月19日至21日的生产单据29张及单据记录生产假烟的数量等事实。13、承包念田水库协议书，证实2007年9月5日，黄某戌与杏田自然村签订念田水库承包协议，承包年限20年。14、租地协议，证实颜某乙与许某于2013年7月18日签订租地协议，将位于环山村赤崎5号的土地（面积5亩）租给许某使用，年租金25000元等事实。15、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实被查获的云烟、利群、玉溪、七匹狼、牡丹、哈德门、SHUANGXI为假冒注册商标且伪劣卷烟，散支未命名的烟支为伪劣卷烟。16、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、南安市烟草专卖局工作说明，证实2013年10月22日在该窝点内查获的涉案烟草专卖品价值人民币1646502.65元；根据张某保管的单据记录的涉案烟草专卖品价值人民币1949105.5元。17、泉州市中级人民法院（2014）泉刑终字第612号刑事判决书、本院（2015）南刑初字第920号刑事判决书，证实同案犯许某、张某、吴某乙、吴某丙、吴某丁因犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年9月29日被泉州市中级人民法院判处有期徒刑，及该判决对相关犯罪事实的认定；同案犯黄某甲、黄某乙因犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年9月7日被本院判处有期徒刑，及该判决对相关犯罪事实的认定等事实。18、户籍证明，证实被告人吴某甲的身份情况。19、同案犯黄某甲的供述，证实在生产假烟期间，他先后五次利用夜间时间与吴尾刚一起到卷烟现场过，看到卷烟现场有操作机台的技术员及工人正在生产假卷烟，生产“沉香”“石狮”等品牌散支卷烟；吴尾刚有拿1部手机及1张电话卡给他使用，因为��常会有载卷烟材料的车辆路过丰州、霞美路段，吴尾刚要他使用专用于联络的手机为载卷烟物品的车辆探路，察看派出所或交警是否在路上设卡检查及巡逻；他只使用手机，没有用吴尾刚给的卡号，而是用自己的卡号；一到晚上，只要有运卷烟物品的车辆要路过丰州、霞美路段时，吴尾刚就会打电话问他路上是否有发现执法人员在设路卡查车辆，我会将情况告诉吴尾刚等事实。20、同案犯许某的供述，供认2013年10月1日，吴某甲叫他买一些塑料布、油毛煎、铁线和工人用的棉被等生活用具送到山上去，当天，搭完工棚后，吴某甲叫一辆“土炮车”将制造假烟的机器运到山上，由技术人员调试好制烟机器，休息一两天后，开始在工棚内生产假烟；该窝点位于南安丰市州镇环山村水库旁一户人家后面，窝点内有1台套生产卷烟机台，所需的电源是自己用发电机发电的，共有三处工棚，该窝点有二部白色丰田车负责运载制烟材料，车牌为闽D×××××、闽C×××××，这两部车是吴某甲弄来的，闽D×××××基本在现场使用，闽C×××××只是夜晚运载烟丝和卷好的散支卷烟回去；该窝点是吴某甲与云霄男子“眼镜”合伙经营的，吴某甲平时很少到现场，他的工作都是吴某甲交待他去办理的；该窝点共有20多人，包括2个技术员、1个名叫“阿张”的管理员、“阿胖”（负责交接烟丝和生产后的散支卷烟出入登记），另有4至7个负责捧烟和倒烟丝的工人、3个人负责看路，2个驾驶员负责烟丝及散支的运输，共分两班工作，每班12个小时，上述人员，他只认识负责看路的吴某丁、吴某乙、吴某丙和负责交接员“阿胖”；他受吴某甲雇佣，每月工资2万元（还没有收到工资），负责采购搭建卷烟工棚所需的部分材料，配合云霄人搭建工棚，购买运送工人日常生活用品，开车接送吴某甲上下山，并与云霄老板“眼镜”等人的联络；工棚搭好以后，在生产假烟期间，“阿张”任现场工头（管理员），“阿张”指导工人在工棚里挖“7”字形底座安放卷烟机，他去购买水泥来浇灌；张某在生产车间负责烟丝及生产后散支卷烟的清点、交接工作，生产假烟的单据由张某整理好后，如果吴某甲自己到现场，张某就会直接送一份单据给吴某甲，如果吴某甲不在现场，张某就会交给他，他再送给吴某甲；吴某丁、吴某乙、吴某丙是吴某甲叫去看路的；他不清楚有几部专用手机，其中，他自己持有1部手机，看路的持有2部手机，吴某甲持1部手机，专用手机只能用于联系生产卷烟的事宜，他只与吴某甲和看路的联系，吴某甲的手机号码是150××××3778等事实。21、同案犯张某的供述，证实2013年9月26日，他和“阿张”一���来到南安丰州制假烟窝点，10月1日上午，调试好机器开始生产假烟；“阿张”告诉他说，老板代号叫“眼镜”；当日被查获的生产假烟的单据是2013年10月19日、20日、21日所生产的的单据，这些单据都由他管理并负责送给老板；公安机关向张某核对了29张生产单据（单据上所记载的假烟未被查扣），经核对无误，已签名确认；“阿张”告诉他该制假点的老板是“眼镜”和“神龟”；该制假窝点的场地是黄某乙提供等事实。22、同案犯吴某乙的供述，证实2013年10月4、5日左右，“神龟”联系他去帮忙看路，还发给他1部存有工棚人员电话号码的手机，要是看到山下有可疑车辆上来，就打电话通知工棚里的人，防止生产假烟被抓等事实。23、同案犯吴某丙的供述，证实2013年10月2日，经“神龟”联系，他和吴某乙到丰州环山村一水库边一座二层的楼房的一处生产假烟窝点，受雇为其望风，一直到10月22日今天被查获为止等事实。24、同案犯吴某丁的供述，证实2013年10月21日，他受雇到南安市丰州镇环山村赤琦自然村捻田水库边一制假窝点负责望风等事实。25、同案犯颜某丁的供述，证实2013年的9月底左右，他介绍吴某甲向黄某乙租用其承包的捻田水库边的养鸡场用于生产假烟等事实。26、同案犯黄某乙的供述，证实南安市丰州镇捻田水库是他向环山村委会承包的，从2007年起承包，承包范围是水库的库容面积及水库坝的坝身，还有水库坝右侧一栋一层的房子，该房由他居住，他承包水库后搭建鸡舍，用于养鸡；大概2013年9月间，颜某丁告诉他，其准备在捻田水库边搭建工房生产手机外壳，要经过捻田水库山路，因该山路是他出资修建的，且来往车辆需经水库边一栋住宅的门口出入，颜某丁��应如果路有损坏由其负责修补，他同意后，颜某丁带了六个男子来到水库边，在捻田水库边他的养鸡场边一空地搭建一处简易工房，并在水库边山地坡上搭建一处工人住宿的工棚及一间厨房；他们还没有谈鸡舍和土地的租金事宜；在搭建工棚和安装机台的期间，有一个叫“栋阿”的男子到过现场参与搭建；安装卷烟机时，他有在现场，卷烟机有安装在他的鸡舍房屋内；三、四天后，外号“神龟”的男子告诉他说搭建的工棚是要生产卷烟的；“神龟”以每月人民币1万元向颜某丁租用水库边的场地；他为守路望风的人员提供一间住房；他有到过生产假烟现场，有看到技术员级工人在生产卷烟，生产“富健”、“黄果树”“牡丹”等品牌假烟等事实。27、被告人吴某甲的供述，供认2013年8月初开始，他与许某、黄某甲及云霄男子“眼镜”在南安市丰州镇环山村��产假烟，他们协商按照70万元进行投资，他和许某、黄某甲出资35万元，占股50%，其中，他出资13.5万元；他们这方负责寻卷烟地点，雇佣守路望风人员等工作；吴某乙、吴某丙是他招聘上去的，月工资4500元等事实。上述证据，经庭审查证质证属实，能相互印证，可作定案依据，本院予以确认。公诉机关指控的犯罪数额中，根据从同案犯张某身上查扣的生产单据记录的2013年10月19日至21日生产的假烟的价值（人民币1949105.5元）部分，虽未缴获实物，但同案犯张某的供述与现场查获的29张生产单据（已经同案犯张某确认）之间能够相互印证，且同案犯许某的供述及证人朱某甲、何某的证言均证实张某在该窝点中负责保管日产单据，在案证据已能排除合理怀疑，可以认定上述事实。认定被告人吴某甲与同案犯黄某甲等人合伙设立制作假烟���点，雇佣工人生产假烟的事实（即起诉书指控的第1起），有同案犯黄某甲、许某、张某、吴某乙、吴某丙、吴某丁、颜某丁、黄某乙的供述，辨认笔录及照片，南安市烟草专卖局检查（勘验）笔录及照片，与被告人吴某甲的供述等证实相互印证，足以认定。且泉州市中级人民法院（2014）泉刑终字第612号刑事判决书、本院（2015）南刑初字第920号刑事判决书亦对上述事实作出认定。综合在案证实可以认定，被告人吴某甲系该窝点的合伙人，系主犯。因此，被告人吴某甲的辩护人提出被告人吴某甲与“眼镜”无合伙事实的辩护意见不能成立，不予采纳。（二）2014年的7月间，被告人吴某甲与颜某丁、叶某（均已判决）等人共同出资，在泉州市洛江区马甲镇彭殊村草山“庆丰种植综合场”场内，向林某租赁场所，建立一生产假烟窝点，并雇佣吴某、吴某甲、吴���乙、陈某、王某、方某（均另案处理）等人生产伪劣卷烟。2014年8月26日，泉州市城区烟草专卖局查获该制售假烟窝点，现场查扣YJ14-22卷烟机1台套、散支“石狮”牌卷烟131条、烟丝1750公斤、滤嘴棒60件、盘纸40盘、水松纸20盘等制假原辅材料，并查扣手机8部、吕河牌微型轿车1辆、福田牌轻型货车1辆。经福建省烟草质量监督检测站进行卷烟鉴别，该批违法卷烟物品中的“石狮”牌散支烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。按照福建省烟草专卖局出具的价格计算，被查获的卷烟及卷烟辅料（不含烟草专用机械）价值人民币153297.5元。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1、证人吴某甲的证言，证实2012年左右，他便开始在“庆丰种植综合场”负责喂养羊、鸡鸭等家禽；2014年8月中旬，种植场的老板（经辨认为林某）说有人要过��做假烟，让他不要跟别人说，之后便来了一些人，在后山布置简易工棚并开始制造假烟，其中，有个开着一辆蓝色小车负责往后山送菜并在制假窝点指挥工人做事的人（经辨认为叶某）让他负责望风等事实。2、证人吴某乙的证言，证实2014年8月16日，他受雇到泉州做假烟，“老板”叶某开着一辆面包车把他接到设有机器及工棚的制假窝点；接下来的六、七天，叶某让他们先帮忙平整厂房周边的土地，挖挖土、修修草木之类的；8月24日，机器调试好了便开始生产假烟，他负责倒烟丝、称重等，到26日被查获时，总共只生产了“富建牌”香烟十几斤左右；叶某负责制假窝点的管理、日常生活用品购买及安排工作，叶某不在时，工人由吴某、“老丑”管理等事实。3、证人陈某、王某的证言，证实他们经窝点工人吴某乙介绍到制假窝点，但还没有开始生产假烟就已经被查获等事实。4、证人方某的证言，2014年8月25日，有个叫“老丢”的人打电话问他是否愿意外出打工，但没有说明具体工种。下午14时许，就叫了一辆车到其家中将其接走。当晚22时许，到了泉州市洛江区，其在一个山上的活动房内休息。次日上午，其发现该窝点在制造假烟，便想离开但没车乘，之后便被公安机关抓获了；该窝点已经开始生产假烟，但因机器故障，正在维修等事实。5、证人杨某的证言，证实2014年4月11日，他以5000元的价格将一辆车牌号闽C×××××的轻型厢式货车出售给晋江市英墩镇群林二手车交易行的老板陈培志，并签订了车辆转让协议，过户手续由车行办理；该车的车架号为LVBV3JBB3AE003208等事实。6、证人李某的证言，证实2014年4月份左右，叶某找他合伙做假烟并让他出资10万元，他答应了；大概8月份左右，叶某找他拿了5000元用于搭盖工棚；工棚盖好后10天左右，叶某跟他说做假烟的机台到了，让他带钱跟其一起去；当天下午，他带了2万元到高速公路泉州西出口附近的泉山酒店找叶某，当时“大的”（经辨认为颜某丁）、“小吴”（经辨认为吴某甲）及其他二、三个不认识的人也在房间内，叶某与卖机台的人在商量价钱，后来看见“大的”拿了18万出来，叶某拿了7万还是8万出来，他把2万元给了叶某；大概三、四天后，叶某载着机台到晋江让他跟其一起到制假窝点，是在洛江区马甲镇山上的一个农场内，当时“大的”、“小吴”也在，后四人经商量决定，“大的”、“小吴”合占一半股份，他和叶某合占一半股份；他总共出资35000元，但不清楚其他股东的实际出资额。窝点基本都是叶某在负责管理，后来就被查获等事实。7、协议书，证实曾某于2009年5月23日将马甲彭殊草山的山地承包给林某等人，期限为15年。8、辨认笔录及照片，证实经被告人吴某甲辨认，确认叶某、颜某丁、李某的身份；经同案犯叶某辨认，确认被告人吴某甲及颜某丁、李某、林某的身份；经同案犯颜某丁辨认，确认被告人吴某甲及叶某、林某、李某、黄某乙、许某、颜某乙的身份；经同案人李某辨认，确认颜某丁及被告人吴某甲的身份；经吴某甲辨认，确认叶某、吴某、林某的身份；经证人吴某乙辨认，确认林某的身份。9、案件移送函、检查笔录、移送财物清单等材料，证实泉州市城区烟草专卖局于2014年8月26日10时许接到举报后，协同公安机关对泉州市洛江区马甲镇彭殊村草山“庆丰种植综合场”进行检查，现场查获接咀机（YJ22）1台、卷烟机（YJ14）1台、水松纸20盘、盘纸40盘、滤嘴棒（国产）60件、烟丝1750公斤、“石���（散支）”34公斤、车牌号为闽C×××××的小型轿车1辆、车牌号为闽C×××××的轻型厢式货车1辆，予以拍照固定并先行登记保存，对涉案卷烟进行抽样鉴别检验；并于2014年9月1日将叶某等人涉嫌生产、销售伪劣产品案，连同举报记录表、先行登记保存批准书（通知书）、检查（勘验）笔录、卷烟产品鉴别检验抽样单、立案报告表、现场照片、涉案物品核价表、调查报告等材料及该批烟草专卖品移送泉州市公安局洛江分局。10、扣押笔录、扣押决定书及清单，证实泉州市公安局洛江分局于2014年8月26日扣押了涉案“吕河牌”小型轿车（悬挂号牌闽C×××××、车架号1KCDZ2AJX5H011399）、“福田牌”轻型厢式货车（悬挂号牌闽C×××××、车架号1VBV3JBB3AE003208）各1辆；于2014年9月3日扣押了接咀机1台、卷烟机1台、水松纸20盘、盘纸40盘、滤嘴棒60件、烟丝1750公斤、“石狮���散支）”卷烟131条；于2014年8月26日扣押涉案人员的手机8部。11、福建省烟草质量监督监测站编号为R-ZW3514090644卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定，涉案“石狮（散支）”烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。12、福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明书，证实涉案接咀机（YJ22）价格为100000元／台、卷烟机（YJ14）340000元／台、普通水松纸（单色）100元／盘、卷烟盘纸（国产）91元／盘、滤嘴棒（国产）400元／件、烟丝68.79元／公斤、“石狮（软富建）”25元／条。13、本院（2015）南刑初字第1312号刑事判决书，证实同案犯颜某丁因犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月19日被本院判处有期徒刑，及该判决对相关犯罪事实的认定等事实。14、本院（2008）南刑初字第638号刑事判决书，证实被告人吴某甲曾因犯非法采矿罪，于2008年10月16日被本院判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。15、抓获经过，证实2015年12月18日，公安机关在泉州市丰泽区少林路剑影实验小学抓获被告人吴某甲等事实。16、户籍证明，证实被告人吴某甲的身份情况。17、同案犯叶某的供述，证实2014年3月份，他与“老李”（经辨认为李某）、“小吴”（经辨认为吴某甲）、“大的”（经辨认为颜某丁）四人口头约定共同出资生产假烟，其中，他和“老李”共同出资25万元，合占50%股份，“小吴”和“大的”共同出资25万元，合占50%股份；该制假窝点实际总投入大概35万元，“大的”出资约24万元，“老李”出资13万元；他们没有明确的分工，但是招工事宜都是“小吴”负责做的；吴某在该制假窝点相当于管理员，是小吴带过来的等事实。18、同案犯颜某丁的供述，证实2014年7月份，他和“小吴”（经辨认，系被告人吴某甲）、叶某、“老李”在惠女水库边一个养羊场组织工人生产假烟，他和“小吴”占一半的股份（其中，小吴占这一半的股份三份之二），叶某和“老李”占一半的股份，他实际出资25万元，“小吴”没有实际出资；该制假窝点的生产都是由“小吴”和叶某负责；大家平时都叫他“大的”等事实。19、同案犯林某的供述，证实他是洛江区马甲镇彭殊村“庆丰种植综合场”的承包人；2014年7月中旬的一天上午，他接到一个陌生电话说想要租用种植场内的部分山地，后双方约定当天中午在他经营的餐馆内见面；过了二、三天，上次来的两个男子（经辨认分别为颜某丁、吴某甲）再次来到餐馆谈租用事宜并明确告知要用于制造假烟，其答应租给他们七、八十亩山地，租金每个月10000元（已经分两次共支付了6500元），并约定给对方一个月的时间平整土地、搭盖工棚，一个月后签订承租协议。此后，其带该两名男子到种植场内确定具体租用的位置并帮忙联系挖掘机；8月24日还是25日的时候，其到制假工棚要催促那两名男子签订协议时，看见工棚内有一组用于生产假烟的机器，还有一些工人等事实。20、同案犯吴某的供述，证实2014年8月16日，他通过窝点股东“小吴”（经辨认为吴某甲）到洛江区马甲镇草山的生产假烟窝点，因为当时工棚未搭盖好，机器尚未到位，其待了二、三天后就先回云霄了；8月21日，其回来后发现工棚已经搭盖好了，机器设备也安放进去了，设备经调试后，开始生产假烟，但因机器故障，无法正常生产，前后只生产了三天就被查获了；该窝点有四个股东，分别为“大的”（经辨认为颜某丁）、“小吴”、“老李”（经辨认为李某）和叶某等事实。21、被告人吴某甲的供述，供认2014年6、7月间的一天下午，叶某、颜某丁和他商定总投资50万元设立制假烟窝点，约定由叶某和“老李”出资25万元，占50%股份，他和颜某丁出资25万元，占50%股份，后来，25万元都是颜某丁投资的；他的别名叫“吴尾刚”或“尾啊”等事实。上述证据，经庭审质证，查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。认定被告人吴某甲参与公诉机关指控的第2起犯罪事实，有证人李某的证言，辨认笔录及照片，同案犯叶某、颜某丁、林某、吴某的供述，与被告人吴某甲在侦查阶段的供述等证据相互印证，足以认定。被告人吴某甲提出其没有参与该起犯罪的辩解及其辩护人提出指控被告人吴某甲参与合伙及认定为主犯证据不足的辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为：被告��吴某甲伙同他人非法生产假冒伪劣烟草专卖品，涉案货值金额计人民币3308905.65元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关的指控成立。本案涉案烟草专卖品尚未销售，货值金额达到法定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上，系犯罪未遂，对被告人吴某甲可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人吴某甲的辩护人提出公诉机关指控的第1起系犯罪未遂的辩护意见，本院予以采纳，但提出公诉机关指控的第2起系犯罪预备的辩护意见不能成立，不予采纳。在共同犯罪中，被告人吴某甲系涉案制假窝点合伙人，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴某甲曾因犯罪被判刑，后不思悔改继续犯罪，应酌情从重处罚。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人的认罪悔罪表现，对被告人吴某甲予以减轻处罚。被告人吴某甲的辩护人提出对被告人吴某甲减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一、四款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款的规定，判决如下：被告人吴某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月18日起至2027年12月17日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审判���长周远红人民陪审员  黄高级人民陪审员  黄莲治二〇一六年五月十八日书 记 员  谢希迎附本案引用的主要法律条文：1、《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以���二倍以下罚金或者没收财产。2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。3、《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。4、《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。5、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的���售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。