广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1803民初748号原告：廖炳洪，男，汉族，住广东省清城区。身份证号码：×××0538。委托代理人：黄艳明、徐国柱，分别、实习律师。被告：��远市清新区清晖房地产开发有限公司。地址：广东省清远市清新区。法定代表人：罗松生。被告：罗松生，男，汉族，住广东省清新区。上述两被告的委托代理人：罗健章、莫镇杰，均系广东法行律师事务所律师。原告廖炳洪诉被告清远市清新区清晖房地产开发有限公司（下称清晖公司）、罗松生民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告廖炳洪的委托代理人黄艳明到庭参加诉讼，被告清晖公司、罗松生的委托代理人罗健章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖炳洪诉称：2015年8月24日被告一、二与原告签订《借款协议》，约定由被告一、二向原告借款100万元，利息按年利率36%计算，期限从2015年8月24日至2015年9月14日，被告同意用位于清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号、面积108.8984平方米的商铺网签给原告，作为借款抵押。协议后签订后，原告依约支付了100万元借款给两被告，由两被告出具收据确认，且将上述用于抵押的商铺网签至原告名下，但之后两被告没有依约支付借款利息给原告。为此，两被告于2015年12年15日出具补充协议，确认尚欠原告借款本金100万元及利息4万元，并保证2016年1月1日前还清借款本息给原告。但两被告再次违约，没有偿还借款本息给原告。特起诉，请求法院依法判令：1、两被告共同清偿拖欠原告的借款本金100万元及利息8万元（按月利率2%计算，计至2016年2月14日止，日后的利息计至还清款项日止）；2、原告对位于清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺拍卖价款享有优先受偿权；3、本案诉讼费用全部由被告负担。原告廖炳洪向本院提交的证据有：1、身份证、信息查询资料。证明原、被告的主体资格；2、《借款协议》。证明原、被告借款合同关系；3、收据、转帐凭证。证明被告已收到原告的借款事实；4、结婚证。证明原告通过其妻廖蔚涛的帐户支付借款给被告；5、补充协议。证明被告确认欠款及利息的事实；6、商品房买卖合同。证明被告将商品房网签经原告，用于借款抵押。被告清晖公司、罗松生辩称：一、原告要求答辩人偿还借款本金100万元及利息8万元没有事实和法律依据。首先，涉案借款实际到帐只有96万元。根据原告提供的证据清单汇款凭证可知，就原告主张的100万元借款，原告只是向被告罗松生转帐合计96万元。因此，根据《合同法》第200条：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，借款利息预先在本金中扣除的，应当按照���际借款数额返还借款并计算利息，答辩人实际收到的涉案实际到帐金额只有96万元，故借款利息应按96万元计算。其次，根据答辩人提供的汇款凭证，答辩人在借款后偿还本金8万元，因此，答辩人已归还了部分本金，仍欠本金88万元，故原告主张100万元及利息8万元没有事实和法律依据；二、原告主张对位于清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺拍卖价款享有优先受偿权没有事实和法律依据。根据《物权法》第180条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；”、第187条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，以房屋作为债务抵押担保的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，但本案中被告只是将涉案房��网签给原告，并没有就该次借款办理抵押登记，抵押权没有设立，因此，原告该主张没有事实和法律依据，依法应予驳回。庭审中，两被告的代理人并补充：被告罗松生不是本案的适格主体。被告清晖公司的法人即罗松生本人并非涉案借款合同法律关系的借款方，原告也无提供任何证据证明所借款项用于罗松生个人使用。罗松生在《借款协议书》、《收据》、《补充协议》上的签名均在被告清晖公司盖章范围内，不能显示罗松生的个人签名是以个人的意思表示与原告成立借款合同法律关系。其只是一种代表行为，代表了清晖公司的意志，其法律后果亦由清晖公司承担。被告清晖公司、罗松生向本院提交的证据有：银行转帐汇款凭证、证明，证明被告已娼妓还借款本金8万元，仍欠借款本金是88万元。经审理查明，2015年8月24日，被告清晖公司的法���代表人罗松生以该公司为甲方与乙方原告廖炳洪签订一份《借款协议书》，内容为：“兹有清远市清新区清晖房地产开发有限公司（罗松生，身份证号：××以清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺，建筑面积：108.8994㎡，网签给廖炳洪（身份证号：××）作抵押借款壹佰万元整，其中银行转帐人民币玖拾陆万元整，肆万元以现金支付，约定借款利息年36%，借款期限为：20天（即2015年8月24日至2015年9月14日）。现廖炳洪（身份证号：××）承诺：若清远市清新区清晖房地产开发有限公司（罗松生，身份证号：××，在按约定还清借款本息后，将无条件配合贵司办事完善该抵押商铺的撤销手续。费用由甲方支付。（本协议一式两份，甲乙双方各执一份。）”。该《借款协议书》由原告廖炳洪在“乙方”一栏签名确认及按手印，被告清晖公司在“甲方”一栏盖章、法定���表人罗松生在“甲方”一栏签名及按手印予以确认。同日，原告通过建设银行分两笔共转帐了96万元（其中以原告妻子廖蔚涛的帐户转出50万元、以原告本人的帐户转出46万元）到罗松生的帐户内，同时，被告清晖公司立下《收据》确认收到原告上述借款100万元，其中转帐96万元、现金4万元，该《收据》同样由被告清晖公司在“借款人”处盖章、罗松生签名及按手印予以确认。当日，原告廖炳洪与被告清晖公司签订《商品房买卖合同（预售）》，被告清晖公司将其所有的位于清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺网签给原告廖炳洪。借款后，被告罗松生通其妻子吴凤娣分别于2015年10月12日、2015年11月9日通过工商银行两次共还款8万元到原告廖炳洪的帐户。2015年12月15日，被告再次立下《补充协议》，确认在2016年1月1日前还清原告廖炳洪借款100万元及利息4万元，逾期不还的，愿以位于清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺以物抵债等。但后被告未依约还款，原告遂起诉来院。庭审中，被告提出其实际收到原告的借款是96万元，并非100万元，且借款后归还了本金8万元，故其尚欠原告的本金是88万元。原告对此予以否认，认为被告后来归还的8万元属利息，被告至今仍欠本金100万元。另查明，案外人吴凤娣出具《证明》，申明其受被告清晖公司、罗松生委托，于2015年10月12日、2015年11月9日代两被告向原告归还借款本金8万元，该8万元款项属两被告所有，由两被告享有承担相应的权利义务。以上事实，有原告提交的原、被告身份证、信息查询资料、《借款协议》、收据、转帐凭证、结婚证、补充协议、商品房买卖合同、被告提交的银行转帐汇款凭证、证明以及庭审笔录等证实。本院认为，��案系民间借贷纠纷。合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告廖炳洪提交了被告清晖公司及其法人罗松生盖章签名的《借款协议书》、《收据》、《补充协议》以及转帐凭证在案佐证，被告对此予以承认，本院确认原、被告之间存在借贷关系。被告应及时履行归还借款的义务。现被告逾期不归还欠款，显属无理。故原告请求被告归还欠款的诉讼请求，本院予以支持。围绕原告的诉讼请求和被告答辩，双方争议的焦点是：1、被告罗松生是否应共同承担还款责任；2、本案借款本金是100万元还是96万元；3、被告归还的8万元是本金还是利息；4、原告对清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺是否具有优先受偿权。对被告罗松生是否应共同承担还款责任的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条的规定“企业法��代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。”，经查，本案中原告提供的《借款协议书》、《收据》、《补充协议》中，均由被告清晖公司盖章确认，而罗松生作为公司法定代表人的签名是代表公司的行为，该行为的后果应由公司承担。加上原告并无提供其他证据证明上述借款是用于罗松生个人使用。根据“谁主张，谁举证”的原则，应由原告承担其举证不能的后果。因此，被告罗松生不是本案适格的被告。对原告请求被告罗松生共同清偿借款的意见，本院不予支持。对本案借款本金是100万元还是96万元的问题。本案中，被告清晖公司在《借款协议书》、《收据》上均确认其向原告借款100万元，在其于2015年10月12日、11月9日两次共还款8万元给原告后，仍于2015年12月15日再次立下《补充协议》确认其向原告所借款项是100万元，因此，被告提出本案借款本金是96万元的说法没有事实依据，本院不予支持。对被告清晖公司归还的8万元是本金还是利息的问题。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。本案中，原告认为该8万元是被告偿还的利息，被告则认为是偿还本金，由于被告没有提交证据证明双方有约定归还款项的用途是用于偿还本金，为此，依法应当按照先还利息后还��金的顺序进行清偿。故被告认为偿还的8万元是偿还了所欠原告的部分借款本金没有法律依据和事实根据，本院对此不予支持。但对被告偿还的8万元应作为利息从中予以扣减；至于利息的约定，原、被告在《借款协议书》已约定了借款年利率为36%，借款期限为20天（即2015年8月24日至2015年9月14日）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持；如约定的利率超过年利率36%的，超过部分无效；对借款人已偿还了年利率在24%与36%区间利息的，如借款人要求返还超过24%部分利息的，不予支持。鉴于原、被告双方对上述归还的8万元款项未有明确约定，且被告明确反对是支付利息，故不应视作是已偿还了年利率��24%与36%区间的利息。现原告请求利息以本金100万元按月利率2%计算至还清款项止符合上述法律规定，本院予以支持，即被告清晖公司应从借款之日即2015年8月24日起按月利率2%支付利息给原告至还清款项止，已支付的利息8万元应从中予以扣减。对原告对清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺是否具有优先受偿权的问题。本院认为，不动产房屋的优先受偿权是基于抵押权的存在而享有。经查，本案中的涉案房屋并未进行抵押登记，而原、被告双方签订的《补充协议》中涉及“如被告逾期不还借款，则以位于清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺以物抵债”的内容涉及流质条款，与《中华人民共和国物权法》第一百八十六条“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”的规定相违，违反了担保的原则，应视为无效。故原告请求对位于清新区太和镇笔架路33号11栋首层132号商铺拍卖价款享有优先受偿权的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十六条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告清远市清新区清晖房地产开发有限公司应于本判决生效之日起10天内清还借款100万元及利息（利息从2015年8月24日起按月利率2%计至还清款项之日止；被告已归还的利息8万元应从中予以扣减。）给原告廖炳洪。二、驳回原告廖炳洪的其他诉讼请求。��案受理费14520元，由被告清远市清新区清晖房地产开发有限公司负担。此款原告已预交14520元，本院不作退回，由被告在履行上述判决时迳付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判长  邓志伟审判员  谢海标审判员  易玉华二〇一六年五月九日书记员  胡俊辉附相关法律条文和本院帐户：一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满��年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百八十六条抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据���人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。第二十四条当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确���的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。清远市清新区人民法院银行账户开户银行：中国银行清新支行。户名：清远市清新区人民法院。账号：71×××91。