贵州省贵定县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2723民初1874号 原告：文祖江，男，1973年4月14日生，侗族，贵州省石阡县人，住贵州省石阡县。 委托诉讼代理人：李兴海，贵州石达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖克齐，贵州石达律师事务所律师。 被告：杨凌启航建筑工程有限公司。 住所地：陕西省杨凌示范区。 统一社会信用代码：91610403338665069X。 法定代表人：张航，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：史远航，陕西省咸阳市渭阳法律服务所法律工作者。 原告文祖江诉被告杨凌启航建筑工程有限公司（下称杨凌启航公司）劳动争议纠纷一案，本院2020年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告文祖江及其特别授权委托诉讼代理人李兴海、肖克齐，被告杨凌启航公司法定代表人张航及其特别授权委托诉讼代理人史远航到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告文祖江向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金74250.00元（6750元/月×11个月=74250.00）；3、被告支付原告一次性工伤医疗补助金60750.00元（6750元/月×9个月=60750.00元）；4、被告支付原告一次性伤残就业补助金60750.00元（6750元/月×9个月=60750.00元）；5、被告支付原告停工留薪期工资81000元（6750元/月×12个月=81000.00元）6、被告支付原告2018年3月26日至2018年8月21日期间工资和加班费工资45000.00元（6750元/月÷21.75天×145天）；7、被告支付原告处理工伤事故期间住院、鉴定往返、工伤认定往返、遵义医学院司法鉴定往返等交通费人民币22000.00元；8、被告支付原告住院期间护理费人民币16344.83元（4500元/月÷21.75天×79天）；9、被告支付原告住院伙食补助费7900元（100元/天×79天）；10、被告支付原告2018年3月26日至2018年8月21日期间未签订劳动合同双倍工资45000.00元（6750元/月÷21.75天×145天）；11、被告向原告支付劳动能力鉴定费人民币2220元（700元+1200元+320元=2220元）；12、被告向原告支付后续治疗费人民币16000元（右股骨8000元十右胫骨8000=16000元）；12、被告承担诉讼费用及其相关合理性费用，以上赔偿人民币共计：431214.83元。 事实和理由：原告于2018年3月26日入职被告处，担任边坡建设技术工人，月平均工资6750元。未签订劳动合同，未交纳社会保险。2018年8月21日上午，原告在工作时，高处坠落，导致原告“1、右股骨中上段开放性骨折；2、右胫骨下段开放性骨折；3、右腓骨上段粉粹性骨折”，后住院治疗79天。2019年9月20日黔南州人力资源和社会保障局对原告的受伤事故作出《黔南州人社工认字（2019）05029号工伤认定决定书》。2019年12月4日经黔南州劳动能力鉴定委员会“黔南州鉴字DJ201900436号”劳动能力初次（复查）鉴定结论书，鉴定为八级伤残。现在“《黔南州人社工认字（2019）05029号工伤认定决定书》”和“黔南州鉴字DJ201900436号”《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》已经依法生效，被告一直拒绝支付原告相关工伤保险待遇，原告找被告和解、调解处理，被告谈其在保险公司购买保险，应当由保险公司赔偿，原告到人力资源社会保障局查询，被告未给原告购买工伤保险。原告依法申请仲裁，贵州省贵定县劳动人事争议仲裁委员会2020年7月24日作出“贵劳人仲案字（2020）第014号”裁决书，（该裁决于2020年8月25日收到），该裁决书对原告明显不公平，并且仲裁庭审中被告提供了虚假资料，仲裁庭居然非法采信了被告提供的虚假资料，导致作出对原告不公平的裁决书，原告及其家人非常不满意，原告认为，被告的行为已经严重违反了我国《劳动法》和《劳动合同法》及《国务院工伤保险条例》、《贵州省工伤保险条例》等相关法律法规及其司法解释的规定，给原告造成了极大的损失。为维护自身的合法劳动权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法查明事实并支持原告的诉讼请求。 被告杨凌启航公司辩称，一、答辩人与被答辩人之间不存在劳动关系，而是劳务关系，故被答辩人主张的赔偿无事实和法律依据。被答辩人于2018年3月经人介绍，来答辩人项目工地干活，双方约定，工资按照实际上班天数计算。2018年4月1日，被答辩人与答辩人签订《劳务用工合同》，合同第一条明确，以乙方完成工作任务为合同终止时间，就可以明确看出双方之间关系为以被答辩人完成一定工作任务的劳务关系，并非其诉状中所称的劳动关系。同时，合同的第四条第一款也明确约定，乙方的工资是按照每月3500元计算，以被答辩人实际出勤天数计算。另外，鉴于双方之间的劳务关系，在双方履行上述合同期间，被答辩人在答辩人处提供劳务时并未做任何考勤限制，仅仅是答辩人公司在月底全部按照被答辩人满勤及下属带班提供的部分加班时间登记，计算后，由私人发放给申请人，被答辩人平时的请假、外出仅需通知其领工即可。由此可见，双方之间的关系并不是劳动关系。双方之间不是劳动关系，则被答辩人请求的各项赔偿并无任何事实和法律依据。二、即使双方之间存在事实劳动关系，被答辩人的各项请求标准也远远高于国家法律规定标准，依法应按照相关法律规定计算。应以其实际月工资3500元为准，一次性伤残补助金按11个月，一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金按9个月计算。被答辩人主张按12个月计算停工留薪期无事实依据。被答辩人主张的陪护费，应按照其陪护人人员因陪护误工，收入实际减少的具体金额为准。其诉求无任何法律依据。被答辩人主张的住院伙食补助，按照《贵州省工伤保险实施细则》的相关规定，以其实际住院天数，比照省内公务人员伙食补助标准予以补助，即每日30元，且答辩人已经向其支付，支付标准远远大于每日30元，上述款项应予以扣除。被答辩人主张的未签订劳动合同的双倍工资，无事实依据，双方之间签订有《劳务用工合同》。被答辩人请求的加班费，在答辩人向其支付工资时，不仅没有扣除其请假、外出的工资，而且相关加班费已经实际向其发放。综上，双方之间不存在劳动关系，被答辩人主张的诉求无事实依据。即使双方之间存在事实劳动关系，被答辩人的各项请求标准大幅度超过国家法律规定的标准，甚至个别请求，无事实依据，故恳请贵院，查明事实，维护答辩人利益，维护法律威严。 根据原、被告陈述及提交的证据，本院经审理查明以下事实：原告于2018年3月25日入职被告位于贵定县云雾镇石门寨都匀至安顺边坡建设工地担任喷浆工作，2018年4月1日双方签订《劳务用工合同》，2018年8月21日下午14点左右原告在施工过程中受伤，之后被送至黔南州中医院救治，经诊断，原告所受伤为右股骨中上段开放性骨折、右胫骨下段开放性骨折、右腓股上段粉碎性骨折，2018年10月8日治愈出院，住院48天，医疗费用被告已缴清，并支付7600元作为其他费用。2019年7月11日，原告文祖江向黔南州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，同年9月20日黔南州人力资源和社会保障局作出黔南州人社工认字［2019］05029号《工伤认定决定书》，认定原告受到的事故伤害为工伤，被告未提出行政复议或提出行政诉讼。2019年12月4日黔南州劳动能力鉴定委员会对原告之伤进行鉴定（黔南州鉴字ＤＪ201900436《鉴定结论书》），结论为：伤残八级，同时原告缴纳鉴定费1020元。被告对该份鉴定亦未在规定期限内申请再次鉴定。 另查明，2019年7月26日，经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，原告文祖江误工期评定为120至300日，护理期评定为60至120日，营养期评定为60至90日，右股骨骨折内固定术后费用约8000元，右胫骨骨折内固定术后费用约8000元，原告支付鉴定费用1200元。 再查明，贵州省2019年度在岗职工月平均工资为6207.5元。2020年6月15日,原告文祖江以被告杨凌启航公司为被申请人,向贵定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,要求该公司支付各项工伤保险待遇。2020年7月24日,该委作出贵劳人仲案字（2020）第014号仲裁裁决书,解除双方的劳动关系。认定被申请人向申请人支付一次性伤残补助金38500元、一次性伤残就业补助金为50025.78元、一次性工伤医疗补助金为50025.78元、停工留薪期待遇为42000元、住院伙食补助费2370元、交通费1489元，以上合计人民币184410.56元，由杨凌启航公司在裁决生效后10日内支付文祖江。原告不服仲裁裁决,在收到裁决书十五日内向本院提起诉讼。 以上事实,有原、被告身份信息复印件、住院病历、被告工资表、认定工伤决定书及送达回证、鉴定结论书、劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、仲裁庭审笔录等证据在卷为佐证,并经质证,足以认定。庭审中，原、被告表示仲裁庭审中的证据及陈述可作为本案认定事实的依据。 本院认为,2018年8月21日文祖江因工作原因受伤,经诊断为:原告所受伤为右股骨中上段开放性骨折、右胫骨下段开放性骨折、右腓股上段粉碎性骨折。2019年7月11日，原告文祖江向黔南州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，同年9月20日经黔南州人力资源和社会保障局依法认定原告受到的事故伤害为工伤，2019年12月4日经黔南州劳动能力鉴定委员会对原告之伤进行鉴定，结论为：伤残八级。被告对认定工伤决定在法定期限内未提起行政复议或行政诉讼,该认定工伤决定已发生法律效力,原告应当承担用工主体责任。原告的损伤程度经劳动能力鉴定部门鉴定为八级伤残,被告对伤残鉴定结论在法定期内未申请再次鉴定,原告应享有八级伤残的工伤保险待遇。由于杨凌启航公司未缴纳文祖江的工伤保险费,公司应当按照工伤保险待遇项目和标准支付文祖江的工伤保险待遇。 关于原告本人工资的认定。根据《工伤保险条例》第六十四条是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资，原告认为被告提交的考勤及工资表系伪造，未提出证据予以反驳，故对原告要求按黔南州社会平均工资标准计算相应待遇，本院依法不予采信。从被告提供的工资表计算，原告月平均工资应为4176.4元。 关于原告的各项待遇，现原告要求解除劳动关系。经查：双方签订的虽名为《劳务用工合同》，但实际工作中，原告接受被告的考勤管理，按被告要求在相对固定时间或地点从事相关工作，并接受被告的劳动报酬，故双方签订的合同应属完成一定劳动任务的《劳动合同》。现原告因工伤致八级伤残，要求解除劳动合同，本院依法准予。依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《贵州省工伤保险条例》第二十二条第三款、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条的规定,文祖江可享受一次性伤残补助金45940.4元(4176.4元/月×11月)、一次性工伤医疗补助金55867.5元(6207.5元/月×9月)、一次性伤残就业补助金55867.5元(6207.5元/月×9月)。住院伙食补助费按贵州省规定应为每天22元，原告主张住院79天，其提交的相关证据住院实际天数为48天，现被告同意按30元每天标准按实际住院天数支付，从其自愿，故原告住院伙食补助费为1440元(30元/天×48天)。原告所受伤确需陪护，参考鉴定结论及原告诉请的79天护理费用，本院按照贵州省2019年度居民服务行业平均工资46821元/年÷365天×79天＝10133.86元予以支持。原告文祖江还应享受停工留薪期的工资待遇，原告要求按12个月支付，被告辩称应当按原待遇支付6个月。参考鉴定结论中误工期为120日至300日，本院依法支持10个月的停工留薪期，期间的工资应为41764元(4176.4元/月×10月)。原告文祖江提供关于就医、鉴定的交通费票据，要求支付交通费22000元，经查：部分票据乘车人与本案无关联、部分票据为高速路通行费用及律所加油费用，故原告诉请与客观事实不符，本院酌情支持2000元。原告因劳动能力等级鉴定及三期鉴定共计支付鉴定费、检查费2220元，应由被告承担。原告要求被告支付2018年3月26日至2018年8月21日的工资45000元、未与原告签订劳动合同的双倍工资45000元，与本案查明的客观事实不符，依法不予支持。原告主张后期治疗费16000元，符合客观实际，本院依法予以准许。被告申请对原告的劳动伤残等级及停工留薪期重新鉴定，因文祖江受伤后暂停工作接受工伤医疗,至鉴定为伤残八级已超过12个月，且经原告自行鉴定后误工期为120天至300天，按鉴定结论最长误工期10个月，亦未超过停工留薪期一般最长期限12个月，加上劳动能力等级鉴定需在首次鉴定超过一年后认为伤残等级有变化方可重新申请，故本院依法不准予被告重新鉴定的申请。综上所述,原告因工受伤致八级伤残,产生后续医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等工伤保险待遇共计231233.26元，扣除被告支付的7600元，还应支付223633.26元。 依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条,第六十四条第二款、《贵州省工伤保险条例》第二十二条第三款、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决如下: 一、解除原告文祖江与被告杨凌启航建筑工程有限公司之间的劳动关系； 二、被告杨凌启航建筑工程有限公司在本判决生效后十日内给付原告文祖江工伤一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、交通费、鉴定费、后续治疗费二十二万三千六百三十三元二角六分（￥223633.26）。 如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元,适用简易程序审理减半收取5元，由原告文祖江负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期，本判决发生法律效力，权利方可在判决确定的履行期满次日起两年内申请执行。逾期申请，则丧失申请人民法院强制执行的权利。 审判员  庭容舫 二〇二〇年十一月三日 书记员  杨 琳