重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2015)渝五中法民初字第00043号原告：重庆钟图商贸有限公司。法定代表人：翁昌林，董事长。委托代理人：郝小杰，重庆泽信律师事务所律师。委托代理人：刘江陵，重庆泽信律师事务所律师。被告：重庆协润金属材料有限公司。法定代表人：朱江，经理。被告：陈矫。委托代理人：熊芮申，北京德恒（重庆）律师事务所律师。被告：重庆古华畜产股份有限公司。法定代表人：杨荣华，经理。被告：刘婧如。被告：冯达秀。原告重庆钟图商贸有限公司诉被告重庆协润金属材料有限公司、陈矫、重庆古华畜产股份有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2014年12月29日受理后，依法由审判员胡进担任审判长，与审判员严荣源、代理审判员陈聪组成合议庭，适用普通程序于2015年7月30日对本案公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郝小杰、被告陈矫的委托代理人熊芮申到庭参加了诉讼，被告重庆协润金属材料有限公司、重庆古华畜产股份有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。庭审后，原告申请追加刘婧如、冯达秀为被告，本院依法予以准许并于2016年4月6日第二次公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郝小杰、被告陈矫的委托代理人熊芮申到庭参加了诉讼，被告重庆协润金属材料有限公司、重庆古华畜产股份有限公司、刘婧如、冯达秀经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆钟图商贸有限公司诉称：2013年8月28日,汉口银行重庆分行（下称汉口银行）与第一被告签订《最高额融资协议》，约定了由汉口银行向第一被告提供最高额2500万元的融资规模，期间12个月等。��日，汉口银行又与刘志强、第二被告陈矫签订《最高额房地产抵押合同》，约定由刘志强、陈矫为第一被告向汉口银行申请的融资行为提供抵押担保，抵押担保物为刘志强名下的房屋并办理了抵押登记。汉口银行还与刘志强、第二被告、第三被告签订《最高额保证合同》，约定刘志强、第二被告、第三被告为第一被告的融资行为向汉口银行提供连带责任保证。依据上述合同，2014年3月11日，汉口银行与第一被告签订《银行承兑汇票承兑协议》约定，汉口银行按第一被告的申请为其开出汇票到期日为2014年9月11日的银行承兑汇票五张，总计金额5000万元，由第一被告存入保证金2500万到其在汉口银行开设的账户上，承兑汇票到期日，汉口银行凭票无条件支付票款。若第一被告未按期交足票款而导致汉口银行垫付票款，则全部自动转为第一被告所欠汉口银行的逾期贷款，并��第一被告承担日千分之五的罚息等内容。同日，汉口银行即按约为第一被告开具五张承兑汇票，总金额5000万元。2014年9月11日，汇票到期，汉口银行无条件为第一被告垫付了票款，次日，汉口银行从第一被告帐户扣款，因第一被告帐户存款不足，导致第一被告尚有24638707.06元本金以及12319.34元利息，合计24651026.4元未能偿还，由此自动转为第一被告所欠汉口银行的逾期贷款。同日，汉口银行即与原告签订《债权转让协议》，约定汉口银行将上述对第一被告享有的债权及相应的担保物权、保证债权一并转让给原告等内容，并由汉口银行向债务人、抵押担保人、保证人履行了通知义务，原告也向汉口银行支付了转让对价。因刘志强已于2014年4、5月份死亡，故其抵押担保由配偶陈矫承担。原告受让债权后多次向第一被告及其余被告要求履行义务未果，遂起诉本院要求判令：��、第一被告立即向原告归还本金24638707.06元，截止起诉之日（2014年11月20日）的利息850035.38元，两项合计26338777.82元；2014年11月21日的利息以24638707.06元为基数按日千分之零点五的标准随本付清；二、原告对刘志强所有的213房地证2012字第1393号、213房地证2012字第1394号《重庆市房地产权证》项下位于綦江区古南街道上升街11号负2号、负1号共计5643.12平方米的房屋及土地享有抵押权优先受偿的权利；三、第二被告、第三被告对第一被告所欠原告债务承担连带清偿责任。追加被告刘婧如、冯达秀后，原告将其诉讼请求二变更为对原刘志强所有且办理了借款抵押登记的现为刘志强的三个法定继承人陈矫、刘婧如、冯达秀共同所有的213房地证2012字第1393号、213房地证2012字第1394号《重庆市房地产权证》项下，位于重庆市綦江区古南街道上升街11号负2号、负1号的房屋及土地在第一被告重庆协润金属材料公司所应承担的还款责任范围内享有抵押权优先受偿的权利。被告陈矫答辩称，其不是本案适格被告，刘志强与汉口银行签订的最高额保证合同中陈矫是以配偶身份签字，不是以保证人身份签署合同，不应承担保证责任。被告重庆协润金属材料有限公司、重庆古华畜产股份有限公司、刘婧如、冯达秀未答辩。经审理查明：被告重庆协润金属材料有限公司（甲方）与汉口银行股份有限公司重庆分行（乙方）于2013年８月28日签订《最高额融资协议》，约定本协议项下最高额融资额度为人民币2500万元，最高额融资期间为12个月，即从2013年8月28日起到2014年8月28日止。乙方以贷款、汇票承兑及/或法律许可的其他方式连续向甲方提供融资。每次贷款或者其他融资业务的种类、金额、期限、用途等，由双方另行签订具体融资合同约定。本协议项下债权，由担保人重庆古华畜产股份有限公司、刘志强提供最高额担保。有关担保的具体事宜，由乙方与担保人另行签订有关担保合同约定。乙方有权转让其对甲方拥有的具体债权，并有权采取其认为适当的方式，包括但不限于传真、邮寄、专人送达、在公众媒体上公告等方式通知甲方转让事宜。乙方及甲方与本协议有关的通知、要求等应以书面形式进行。由专人递送的，收件方签收视为送达（收件方拒收的，于拒收日视为送达）；以邮政信函方式递交的，寄出满七日视为送达；以传真方式递交的，收件方传真系统接收传真后视为送达。乙方在公众媒体上公告的方式通知甲方债权转让事宜对甲方进行催收的，自公告之日视为送达。甲方或乙方变更联系地址，应当及时通知另一方，否则承担因此可能产生的损失。被告重庆协润金属材料有��公司（甲方）与汉口银行股份有限公司重庆分行（乙方）于2014年3月11日签订《银行承兑汇票承兑协议书》，约定乙方对甲方开出的上述银行承兑汇票共伍张，总计金额为人民币（大写）伍仟万元（小写）50000000元给予承兑。本协议为编号DC00001300IG1号《最高额融资协议》项下具体协议，本协议项下甲方债务自动纳入担保人与乙方签订的最高额保证、最高额抵押合同的担保范围。乙方根据甲方要求为其开立保证金帐户，保证金账号以保证金存入时乙方系统自动生成的账号为准。甲方同意在乙方承兑本协议项下银行承兑汇票前，将相当于本协议项下承兑总金额50%的资金，即人民币（大写）贰仟伍佰万元（小写）25000000元存入该保证金帐户。承兑汇票到期日，乙方凭票无条件支付票款。甲方应于票据到期前保证下列账户存款余额足够支付除保证金外的剩余应付票款，并���意票据到期日乙方从下列结算账户中扣划出保证金外的剩余应付票款。账户名称：重庆协润金属材料有限公司，账户账号620051000045537。甲方向该保证金帐户存入约定的保证金及后续存入保证金的行为视同甲方将资金以保证金形式特定化并移交乙方占有，作为本协议项下甲方债务的保证金。因甲方未按期交足票款，且本条第4.3项所述结算帐户的存款余额不足扣收而致乙方垫付的票款，全部自动转为甲方的逾期贷款，由乙方按0.5‰的罚息利率逐日计收罚息。2014年3月11日，汉口银行重庆两江支行按照《银行承兑汇票承兑协议书》的约定签发五张银行承兑汇票，出票人为重庆协润金属材料有限公司、收款人重庆协润机电有限公司，出票金额每张1000万元，汇票到期日为2014年9月11日。涉案五张银行承兑汇票到期后，汉口银行对该五张银行汇票予以承兑后，因被告重庆协润金属材料有限公司未按期交足票款，汉口银行垫付票款的金额为24638707.06元。甲方刘志强与乙方汉口银行股份有限公司重庆分行于2013年８月28日签订《最高额融资协议房地产抵押合同》，另于2013年9月5日签订《重庆市房地产抵押合同》，约定甲方以刘志强所有的座落于綦江区古南街道上升街11号负2号、负1号房屋设定抵押权为重庆协润金属材料有限公司向乙方履行债务的担保。贷款金额人民币（大写）贰仟伍佰万元，（小写）25000000元。贷款期限2013年8月28日至2014年8月28日，债权人汉口银行股份有限公司重庆分行，债务人重庆协润金属材料有限公司。213房地证（押）2013字第03542号重庆市房地产权证（抵押专用）记载,刘志强所有的座落于綦江区古南街道上升街11号负2号、负1号房屋已办理了抵押登记。保证人刘志强及其配偶陈矫（保证人及其配偶以下共称“甲方”）与债权人汉口银行股份有限公司重庆分行（乙方），保证人重庆古华畜产股份有限公司（甲方）与债权人汉口银行股份有限公司重庆分行（乙方）分别于2013年8月28日签订编号DC00001300IH《最高额保证合同》、编号DC00001300IF《最高额保证合同》，均约定甲方自愿为一定期间内将要连续发生的乙方债权提供最高额保证担保，被担保的主债权为乙方依照其与债务人已经签订的编号为DC00001300IG1号《最高额融资协议》及乙方与债务人已经或将要签订的多个具体融资合同（以下一并统称为主合同）的约定，在从2013年8月28日起至2014年8月28日止的期间内，在人民币（大写）贰仟伍佰万元（小写）25000000元的最高额融资额度限度内，连续向债务人融资而形成的债权。甲方保证担保的范围约定的主债权及其利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和乙方为实现债权���发生的费用。无论乙方对主合同项下是否有其他担保，不论上述其他担保同时成立、是否生效、是否为债务人自己所提供、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，甲方在本合同项下的担保责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，甲方不得提出任何异议。2013年8月28日签订的编号DC00001300IH《最高额保证合同》上，合同封面页载明保证人刘志强，合同尾部甲方：（保证人及其配偶签字）处有刘志强与陈矫的签名。汉口银行股份有限公司重庆分行（甲方）与重庆钟图商贸有限公司（乙方）于2014年9月12日签订《债权转让协议》约定，截至2014年9月12日，主债权的账面本金余额为24638707.06元，利息及罚息为12319.34元，本息合计为24651025.04元。甲方同意按照本协议约定的条件，向乙方转让贷款债权；乙方同意按照本协议约定的条件，受让贷款债权。贷款债权交割后，由甲方出具贷款债权转让通知书，由乙方送达债务人、担保人及其他相关方。乙方进一步确认，甲方的通知义务只限于进行上述适当的通知行为，无论债务人、担保人及其他相关方对贷款债权转让的通知是否签收和确认，不影响甲、乙双方之间就贷款债权进行转让的效力。汉口银行股份有限公司重庆分行于2014年9月12日分别向重庆协润金属材料有限公司、刘志强和陈矫、重庆古华畜产股份有限公司通过EMS发出债权转让通知书,回执查询均显示妥投。重庆市第五中级人民法院2015年7月20日作出的（2014）渝五中法民初字第00633号民事判决书查明，刘志强于2014年3月31日死亡。1991年2月4日，陈矫与刘志强登记结婚，系刘志强之妻。刘婧如系刘志强之女，冯达秀系���志强之母。该判决已于2016年3月29日进入执行程序。以上事实，有《最高额融资协议》、《银行承兑汇票承兑协议书》、《最高额融资协议房地产抵押合同》、《最高额保证合同》、《重庆市房地产抵押合同》、重庆市房地产权证、《债权转让协议》、银行承兑汇票、借款偿还凭证、EMS快递单据、（2014）渝五中法民初字第00633号民事判决书、申请执行立案登记表及庭审笔录等为证。本院认为，本案系金融借款纠纷。涉案的《最高额融资协议》、《银行承兑汇票承兑协议书》、《最高额融资协议房地产抵押合同》、《最高额保证合同》、《债权转让协议》均系当事人真实的意思表示，《重庆市房地产抵押合同》亦系当事人真实的意思表示并经登记机关依法登记，上述合同均合法有效。汉口银行股份有限公司重庆分行依据《最高额融资协议》、《银行承兑汇票承兑协议书》签发了汇票并予以承兑，汉口银行股份有限公司重庆分行与被告重庆协润金属材料有限公司之间的金融借款关系成立，截至2014年9月11日银行承兑汇票到期日，被告重庆协润金属材料有限公司的保证金帐户存款不足，尚有24638707.06元未能偿还。根据《最高额融资协议》4.4的约定，上述金额自动转为被告重庆协润金属材料有限公司的逾期贷款，按0.5‰的罚息利率逐日计收罚息。根据《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。尽管《债权转让协议》约定履行债务转让通知义务的主体为重庆钟图商贸有限公司，但债权人转让权利时通知债务人的目的在于告知债务人履行债务对象的变更，汉口银行股份有限公司重庆分行已向债务人重庆协润金属材料有限公��履行了其向本案原告重庆钟图商贸有限公司转让涉案债权的义务，已经产生了告知债务人的法律效果，该行为可以视为对协议约定的变更且不违反法律的规定，涉案债权转让对债务人重庆协润金属材料有限公司产生效力。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二十八条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。涉案债权的保证债权及抵押权一并转让给本案原告重庆钟图商贸有限公司，保证人及抵押人应在原合同约定的范围内对原告承担相应的责任。关于被告陈矫、重庆古华畜产股份有限公司是否应对涉案债务承担连带清偿责任的问题。原告在两份《最高额保证合同》约定的保证期间之内主张权利，根据DC00001300IH《最高额保证合同》，刘志强与陈矫系作为甲方共同在该合同上签名，合同约定甲方自愿为一定期间内将要连续发生的债权提供最高额保证担保，陈矫应作为上述保证合同的保证人承担合同约定的对涉案债权的连带保证责任。重庆古华畜产股份有限公司作为DC00001300IF《最高额保证合同》的保证人，亦应承担合同约定的对涉案债权的连带保证责任。关于原告是否对涉案已抵押的房产享有优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权情形，抵押权人可以与抵押人协议抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。抵押权人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。《中华人民共和国继承法》三十三条规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。根据原告举示的证据，登记在刘志强名下的座落于綦江区古南街道上升街11号负2号、负1号房屋，在无相反证据证明不是刘志强个人合法财产的情况下，应认定为刘志强的遗产。根据庭审查明的事实，陈矫、刘婧如、冯达秀均系刘志强的第一顺序法定继承人，且未明确表示放弃继承，故应系上述涉案房屋的继承人。原告要求对被告陈矫、刘婧如、冯达秀共同所有的涉案抵押房产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在被告协润金属材料有限公司所应承担的还款责任范围内享有优先受偿的请求，于法有据，本院依法予以支持。综上所述，原告重庆钟图商贸有限公司的诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第八十条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》一百九十五条、《中华人民共和国继承法》第十条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告重庆协润金属材料有限公司于本判决生效后10日内偿还原告重庆钟图商贸有限公司借款24638707.06元，借款逾期利息以24638707.06元为基数，自2014年9月12日起按按日千分之零点五的标准计算至借款清偿之日止；二、被告重庆古华畜产股份有限公司、陈矫对被告重庆协润金属材料有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、原告重庆钟图商贸有限公司对被告陈矫、刘婧如、冯达秀共同所有的坐落于重庆市綦江区古南街道上升街11号负1号（213房地证2012字第1394号）、重庆市綦江区古南街道上升街11号负2号（213房地证2012字第1393）的房屋就上述第一项未清偿债务享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费173494元，由被告重庆协润金属材料有限公司、重庆古华畜产股份有限公司、陈矫、刘婧如、冯达秀共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出���本，上诉于重庆市高级人民法院。（此页无正文）审 判 长  胡 进审 判 员  严荣源代理审判员  陈 聪二〇一六年五月五日书 记 员  胡曦元