辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽13刑终379号原公诉机关辽宁省凌源市人民检察院。上诉人（原审被告人）李景锋，男，1980年4月15日出生于辽宁省朝阳市，汉族，高中文化，个体，捕前住辽宁省朝阳市双塔区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年9月4日被抓获，同年9月6日被凌源市公安局刑事拘留，同月21日被逮捕，2019年4月29日被释放，2020年1月3日被逮捕。现押于辽宁省凌源市看守所。辩护人高奎，北京厚大合川律师事务所律师。辩护人徐俊岗，辽宁东宝律师事务所律师。辽宁省凌源市人民法院审理辽宁省凌源市人民检察院指控被告人李景锋犯诈骗罪一案，于2020年9月14日作出（2020）辽1382刑初34号刑事判决。宣判后，被告人李景锋提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。朝阳市人民检察院指派检察员王磊、张忠民出庭履行职务，上诉人李景锋及其辩护人高奎、徐俊岗到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2013年9月份，被告人李景锋经朋友赵某1介绍认识凌源市龙某豪府小区开发商刘某1。被告人李景锋对刘某1谎称自己能办理建筑工程提前开工手续，刘某1遂委托被告人李景锋帮忙办理龙某豪府小区提前开工手续，并陆续给被告人李景锋办理费用人民币100万元。尔后，被告人李景锋又慌称能帮刘某1办理龙某豪府地块享受土地出让金优惠政策，骗取刘某1人民币200万元，2014年6月，龙某豪府小区项目在五证不全的情况下提前开工，后被建设部门发现，责令停工并处罚款人民币1万元，刘某1在缴纳土地出让金时，未享受任何优惠政策。至2014年9月份，刘某1因其委托被告人李景锋所办事项，李均未办理，遂多次打电话要求被告人李景锋返还所骗钱款，被告人李景锋均推脱不还。2016年6月15日，刘某1向公安机关报案。2016年9月4日，被告人李景锋被公安机关抓获。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人李景锋的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定认定：一、被告人李景锋犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币10万元。二、被告人李景锋违法所得人民币300万元，依法追缴，返还被害人刘某1。上诉人李景锋的上诉理由是，我为刘某1办理了工程的提前开工和土地出让金分期缴纳，我没有诈骗刘某1，我不构成诈骗罪。辩护人高奎的辩护意见是，1.关于提前开工一事，被害人刘某1委托李景锋办理提前开工事宜并签订了书面协议，李景锋接受委托后，主动找时任朝阳市住房和城市规划建设委员会副主任赵某3了解政策，赵某3说在当地政府允许的情况下可以提前开工，不允许的情况下提前开工就会责令停工，正常按高标准处罚。了解政策后李景锋告知刘某1提前开工，2014年6月龙某豪府小区在五证不全的情况下提前开工，刘某1为此事交给李景锋100万元。据此，可以认定提前开工与李景锋工作有直接关系，李景锋没有通过虚构事实隐瞒真相的手段骗取刘某1钱财，这100万是李景锋按合同约定取得的报酬，李景锋的行为不构成诈骗罪。2.关于办理土地出让金优惠一事，李景锋找过时任凌源市副市长律山秘书王某咨询龙某豪府如何享受宏达集团的优惠政策，刘某1分八次缴清了龙某豪府的土地出让金，刘某1除李景锋外没有通过其他渠道与凌源市政府沟通，分期缴纳的结果只能是李景锋运作的，李景锋的行为不构成诈骗罪。3.《联合开发建设协议书》是真实有效的，其中包含工程利润实行四六分成，李景锋分文没有收到，双方存在债权债务关系，在《联合开发建设协议书》没有解除或确认无效的情况下，用刑事手段调整民事行为，同样违反了我国《刑法》有利于被告人的原则。辩护人徐俊岗的辩护意见是，1.李景锋与刘某1签订了《联合开发建设协议书》，约定李景锋负责项目融资、协助办理开发手续，收益分成为李景锋六成、刘某1四成。该份《联合开发建设协议书》是证明李景锋无罪的重要证据，一审法院遗漏了该证据。2.在进入本案一审之前，本案曾在凌源市人民法院审理，后公诉机关因证据不足撤诉并作出不起诉决定书，本案属于撤诉后再次起诉，违反了《人民检察院刑事诉讼规则》第四百二十四条第二款的规定：对于撤回起诉的案件，没有新的事实或者新的证据，人民检察院不得再行起诉。3.无论是按协议办理提前开工还是办理土地出让金分期缴纳，被害人刘某1向李景锋付款都是先付款一半，验货合格后再付另一半，刘某1付另一半时对李景锋办事的效果主观上是认可的。本案是典型的经济合同纠纷通过刑事案件来解决，上诉人李景锋不具有诈骗故意，不构成诈骗罪。辽宁省朝阳市人民检察院的出庭意见是，1.关于检察机关对李景锋作出不起诉决定后又提起公诉问题。检察机关在撤回起诉后，又提供了证人姜某1、张某证言、凌源市城乡规划局说明、盘龙福邑小区挂牌底价项目分配表、缴款书等新证据，重新提起公诉，符合法律规定。2.关于提前开工问题。提前开工一事，没有任何证人证实李景锋为龙某豪府提前开工做工作，建设部门证实没有任何领导打招呼。从现有证据来看，李景锋并没有为提前开工做工作，其通过虚构能办理提前开工一事而收取刘某1100万元应认定为诈骗所得。3.关于土地出让金优惠问题。凌源市国土部门证实龙某豪府的土地出让金系一次性全额缴纳，没有享受到任何优惠政策，没有领导打招呼，缴纳方式为凌源地区普遍做法。曾分管城建工作的副市长律山也证实李景锋没有找其办过任何事；姜某1也证实这种缴纳方式系一次性缴纳，不需要找领导做工作。故李景锋收取刘某1200万元也应认定为诈骗所得。4.关于联合开发建设协议问题。首先，被害人刘某1对此协议矢口否认。其次，李景锋提供此协议的目的是为了证实其应该得到涉案的300万元及期待的700万元现金或房产。但如此重要的协议却将日期写错，并且是用大写数字的情况下，而且在落款处明确写有公司及代表的情况下，只有盖章，无代表签字，这不合常理。最后，在实际履行的过程中，李景锋并未按约定进行投资，对开发建设未实际参与，没有得到相应回报实属正常。李景锋强调其应得的1000万元是与刘某1口头协议约定，现刘某1予以否认，所以，1000万元补偿款的事是不能成立的。综上，上诉人李景锋以非法占有为目的，采取欺骗手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明,原审判决认定上诉人李景锋的犯罪事实清楚。有下列证据予以证实：1.被害人刘某1陈述：我是凌源龙某豪府的开发商。2013年8月末，赵某1说李景锋能办理工程先开工的事情。后来赵某1将李景锋带到我这。李景锋说办事可以,得要好处费100万元，我答应了，李景锋说不放心就签个协议，我们就签了合作协议书，写明李景锋帮我办理龙某豪府小区提前开工手续，保证在两个月内达到开工目的，我当天就先给他50万元，开工后再给50万元。我就常给李景锋打电话催促此事，李景锋说找邹某彦的小舅子杨某办理。过几个月李景锋说杨某到凌源来了，车就停在我们楼下，杨某没下车，我没有和杨某见面。过几天李景锋问我凌源政府还有事要办吗，让杨某一起给你办了。我说有，宏达地块还有800多万元政府也没给我。李景锋也答应了，说要好处费，20%的好处费，我也同意了。2014年1月29日我通过银行给李景锋转过去50万元。我们是在2014年6月末提前开工的，提前开工三个月。2014年6月份，李景锋给我打电话，说给领导整块化石，我说我给他整吧，就花27万元买的化石，给李景锋送去的。后来我又给李景锋打过两笔钱，每笔100万元。这期间我不断给李景锋打电话，问这事办到什么程度了，李景锋总回答正在办呢。到2014年9月份我到政府去交土地出让金，才知道这事没办了。我就给李景锋打电话问怎么回事，他说这事办不了了。我就让他把钱给我拿回来，李景锋不给我退钱，我总共给李景锋300万元，两块价值27万元的化石。提前开工是在五证不全的情况下先开工，可以减少资金方面的压力。2014年6月份龙某豪府提前开工，被建设部门发现后责令我们停工，并且交了10000元罚款。后来我们办理建筑工程施工许可证后，在2014年9月份才开工的。宏达地块的政策是可以享受土地出让金的优惠，少交土地出让金，是有文件规定的，正常就能够办理。龙某豪府的土地出让金我们是一次性向财政局缴纳的3890万元现金，没有享受特殊照顾，是正常缴纳的。我没有和李景锋签订联合开发建设协议书。我的资金全在公司账上，缴纳土地出让金是可以的。提前开工没办成，李景锋说给我办理土地出让金的事，我就把剩余的钱款给李景锋了。我一共给了李景锋四次钱，一共300万元，两块价值27万元的化石。2.证人杨某证实：邹某彦是我姐夫，2014年离婚了。我和李景锋认识有四五年时间，是一般关系。2013年下半年李景锋说他需要认识王某，我和王某也不是很熟悉，就给王某打电话介绍他们认识，至于李景锋找他办什么事我就不知道了。2013年下半年我和李景锋一起到凌源去一次，我是去永利广场，李景锋办什么事我不知道。李景锋没有找我帮忙办理工程提前开工、土地出让金进行减免或享受相关政策的事。没有和我说过刘某1的事，我从来没听说过这个名字。3.证人赵某1证实：我和刘某1是老乡，和李景锋是朋友关系。2013年秋天，李景锋给我打电话问我是否认识龙某豪府的开发商，李景锋问刘某1的开发手续办什么样了，他能帮着办成棚户区改造，省钱。我就和刘某1说了，刘某1想办，我就带李景锋到凌源龙某豪府的售楼处刘某1办公室，介绍他们认识后他们谈具体事宜。见第二次面时他们谈好了，李景锋帮着办开工手续，刘某1给他100万元，还签了协议，当时给李景锋50万元。事成之后再给50万元。后来听刘某1说李景锋没给办事，李景锋以给刘某1办事，前后从刘某1那儿拿走300万元，现在打电话不接，要钱也不给。李景锋没和我说过。4.证人田某证实：凌源市广益房地产开发公司是2009年成立的，2012年7月至2015年10月我担任法人代表，刘某1开始是挂靠在我们公司，2014年他就成了公司股东，2015年10月以后他就是法人代表了。我担任法人代表期间公司的公章由会计刘某2保管，需要我同意他才能盖章。刘某1没有和我提过与他人签订过“联合开发建设协议书”，我没见过这个协议，我也不记得给这样的协议盖过章。这个协议上的公章是真的，有可能是会计让需要盖章的人自己盖的。5.证人许某证实：在2012年7月份前，我担任凌源市广益房地产开发公司法人代表，但公司是田某操作，刘某1有事直接找田某。6.证人于某证实：我是刘某1司机，2013年秋天，龙某豪府工程手续一直开不了工，李景锋说能给刘某1办理提前开工，我们就认识了。我经常拉着刘某1去朝阳找李景锋，刘某1让我给李景锋送过一次10万元钱，送过一次化石。李景锋给刘某1办过提前开工的事和土地出让金方面享受优惠政策的事。说找邹某彦的小舅子办，后来都没办，我们正常办的，一点没少花钱。刘某1大约给李景锋300多万元，刘某1让李景锋退钱，李景锋不退，刘某1就去要钱。7.证人李某1证实：我是凌源市广益房地产开发公司龙某豪府项目的现金会计，2013年秋天时，刘某1让我支50万元现金，我给刘某1拿过去时，李景锋在屋里坐着，钱给李景锋了，说办开工手续。后来又给李景锋汇过三次钱，一次50万元，二次100万元。后来汇款说是给办土地方面的事。事情没有办成，龙某豪府没有提前开工，手续全办完了才开工；土地出让金是一次性缴纳的，没有分期付款，一分没少交。8.证人赵某2证实：我和李景锋是朋友，李景锋在我工作的朝阳银行贷款980万元，一开始李景锋说用于开发凌源公园边上的工程，由于违反贷款规定，没给他贷款，后来说办理经营性贷款，就贷给他980万元。我哥赵某3在朝阳市工作，李景锋找我让我哥赵某3帮忙办理凌源市公园边开发工程提前开工的事，我和李景锋一起找的赵某3，赵某3说给看看，具体到什么程度不知道。9.证人赵某3证实：我通过赵某2认识李景锋，他和赵某2一起到我单位，说他在凌源和一个人合伙开发了一个工程，问我可以提前开工吗？我就把提前开工的政策和他说了，在当地政府允许的情况下可以提前开工，然后再补办相关手续，如果不允许的情况下提前开工，就会让你停工，正常按高标准处罚。我没有向凌源政府相关部门打过招呼，也没帮他办理提前开工。没给他办过关于土地出让金方面的事。10.证人王某证实：2013年至2014年我在凌源市政府办工作，配合律山市长工作。杨某找过我，说有个叫李景锋的人来找我，让我接待一下。李景锋找我说龙某豪府找他合伙建设龙某豪府，他说他投钱了，问我政府对这个项目有什么相关政策，他没和我说提前开工的事，我给他解释了宏达集团的优惠政策和土地出让金分期缴纳和分期返还问题，政府有文件，房地产开发都可以享受这个。李景锋找过我二次，没有通过我见律山市长，他要见律山市长也不用通过我。对律山市长给龙某豪府批条的事我没印象。11.证人董某证实：我和李景锋认识，李景锋没有给我的万豪公馆项目供应过建筑材料。12.证人常某证实：2013年12月份，刘某1说想给朋友送礼，从我这里拿了二块化石，价值30多万元，后来刘某1分二次给我27万元。13.证人李某2证实：2013年年末至2014年年初时，刘某1通过李景锋找我办事，是办理刘某1开发龙某豪府之前的一个小区欠税的事情，我找凌源市地税局局长办理的，没有罚他款。14.证人刘某2证实：我在凌源市广益房地产开发公司任会计，管理公司的公章。大部分时间里公章都在我手，有时现金会计和法人代表许某办手续会把公章拿走。我没有在“联合开发建设协议书”上盖过章。15.证人律山证实：我担任凌源市政府副市长期间，没有人找我办理过龙某豪府土地出让金享受政策问题，龙某豪府的土地出让金属于一次性缴纳。我不认识李景锋，没人找我办理过龙某豪府提前开工事宜。李景锋没有找我办理龙某豪府工程方面的任何事情。16.证人周某证实：我担任凌源市地税局局长期间，我朋友李某2找过我，说有一个凌源的开发商，将来在税务方面有什么问题关照一下。具体开发商的名字我没有印象了。我没有具体办理过什么事情。17.证人赵某4证实：我是龙某豪府施工现场项目负责人。龙某豪府工程我们6月底进入现场，8月12、13号我们准备开始做试验桩，为施工做准备。塔吊立起来，桩机立起来，建设局就来人不让干了。我们是9月15日龙某豪府下来施工许可证之后正式开工。正式开工是施工队开槽挖地基，我们不属于提前开工。18.证人司某证实：我在凌源市广益房地产开发公司任现金出纳期间，盖公司的公章必须经田某同意。我没有在“联合开发建设协议书”上盖过章。19.证人孙某证实：我是龙某豪府施工现场项目副经理。龙某豪府项目2014年8月进场，8月12日立的塔吊，准备打试验桩，8月13日建设局就来人让我们停工了。我记得很清楚，我们也就刚干上活，建设局就来了停工了。9月15日施工许可证下来的，之后才施工。20.证人姜某2证实：我是负责龙某豪府施工工程技术管理工作的，龙某豪府工程是在2014年6月份进入现场，设备先进入现场，做准备工作。8月12日立塔吊，准备打试验桩，8月13日建设局就来人让我们停工了。我记得很清楚，我们也就刚干上活，建设局就来了停工了。9月15日施工许可证下来之后才施工。21.证人寇某证实：2009年9月至2015年2月，我任凌源市征收局局长。龙某豪府项目征收工作是2013年，当时我任征收局局长。龙某豪府项目是净地出让，也就是政府出钱把老百姓的房子征收下来，再由国土资源局进行出让，谁摘牌，出让给谁。龙某豪府所占土地的征收补偿是开发商刘某1垫付的。垫付的补偿款政府用完不再还给刘某1，在交土地出让金时扣除。凌源房地产市场，都是采用这种方式缴纳土地出让金。南湖嘉苑、亿豪小区、宝德丽景几个小区都是这样做的，不用找领导做工作。22.证人姜某1证实：盘龙福邑小区是我开发的，2014年12月份取得的土地使用权，2015年5月份开工建设，土地使用权是通过挂牌出让方式取得的，土地出让金一亿五千万余元，缴纳土地出让金时没有享受任何政策。土地拆迁的征地费用是我公司先行垫付的，也就是通过房屋置换或现金形式补偿给老百姓，所以我公司在缴纳土地出让金时，将这部分钱扣除。我公司垫付了一亿三千万，所以我公司只缴纳了两千万元土地出让金。由国土局、财政局、征收局三个单位在各自的银行账户间转账，也就是我公司把2000万交到财政局，财政局将2000万返给国土或征收局，国土局或征收局再把2000万返给我公司，我公司用这2000万再交到财政局，国土局、财政局、征收局三部门再转账，直至财政局的账户上显示我们公司交了一亿五千万元土地出让金。这种方式叫空转。土地出让金缴纳的票据是分几次交的，这种方式属于一次性缴纳，就是在国土局颁发土地使用证前把全部土地出让金缴纳完，就是一次性缴纳，不论是时间多长、交了几次、转了几次。用这种方式缴纳土地出让金，是正常的缴纳方式，不用找领导打招呼、运作。与盘龙福邑同期的龙某豪府、亿豪金某、永利广场、东方花园都是这样缴纳的，都是企业垫付征收成本，都得用这种方式来流转资金。23.证人张某证实：我是开发商，参与了龙某豪府的项目建设，负责2号楼的主体建设。具体是什么时间开工的记不清了，现场放线是刘某1组织的，放线时没有规划局的人。24.证人郑某证实：我是开发商，参与了龙某豪府的项目建设，负责1号楼的主体建设。具体是什么时间开工的记不清了，现场放线是技术人员去的，我没到现场，放线时有没有规划局的人我不知道。25.上诉人李景锋供述：我通过赵某1认识刘某1，我和他签订了两份协议，一份是帮助他办理龙某豪府工程提前开工事宜，他先付给我50万元，后来我找相关领导协调，领导同意龙某豪府项目提前开工后，这件事我给他办成了，他就将另外的50万元给我了，后来龙某豪府提前开工了。另外一份协议是我和刘某1合作开发龙某豪府项目，分别投资，按比例分成，后来我通过朝阳的杨某找凌源市政府副市长办理土地出让金分期缴纳事宜，刘某1又分期付给我200万元，如果不办理分期缴纳，刘某1就得一次性缴清全部土地出让金，刘某1的资金不够用，后来政府同意分期缴纳后，刘某1只缴纳了几千万元就行了。这件事办成后，刘某1资金没有问题了，就提出不和我合作开发了，答应包括已经给我的300万元现金，一共给我1000万元，我们的合作就解除了。后来刘某1没给我欠我的700万元，我就在2016年8月10日在凌源法院提起民事诉讼，起诉他了。我没有诈骗刘某1。除这300万元之外，他没再给过我钱。刘某1也没给过我化石。26.凌源市住房和城乡规划建设局证明，证实龙某豪府建设项目在开工前没有任何人找过可以先开工后办手续。27.建设行政调查笔录及建设行政停工通知、行政处罚决定书、缴款书等建设行政处罚材料，证实刘某1承认其开发的龙某豪府项目于2014年6月在没有取得施工许可证情况下开工，2014年8月8日，凌源市住建局对施工现场进行了拍照，照片显示部分建筑已经建到地上二层，部分建筑基础已经浇筑。凌源市住建局对刘某1依法处罚，责令停工并给予罚款1万元行政处罚的事实。28.凌源市国土资源局说明及出让价款票据八张，证实龙某豪府项目的土地出让是按照法律规定程序进行的，土地出让金189840000元在2014年5、6月份分八次缴纳。不存在享受特殊优惠政策，没有领导批示批条。29.刘某1提供的合作协议书，证实被告人李景锋（甲方）与刘某1（乙方）于2013年9月12日签订协议书，由李景锋协助办理龙某豪府小区开工手续，保证刘某1在两个月内达到开工目的，刘某1付给李景锋办理费用100万元。约定付款方式为先付50万元，开工后付50万元；如李景锋不能办理开工手续，使乙方不能在两个月内开工，如数退回50万元费用，其余协议全部作废。30.刘某1提供的被告人李景锋的收据、中国工商银行明细单，证实被告人李景锋在合作协议书签订时收到了刘某1付给他的50万元,2014年1月末收到了另外的50万元。2014年2月18日刘某1付给李景锋100万元，2014年3月10日付给李景锋100万元。31.中华人民共和国建筑施工许可证，证实凌源市住房和城乡规划建设局于2014年9月15日为龙某豪府项目下发了建筑施工许可证。32.刘某1提供的收据二张，证实常某分二次收到其化石款人民币27万元。33.凌源市房屋征收管理局证明，证实凌源市广益房地产开发公司在龙某豪府项目建设中，缴纳了地上物补偿费，此款全部用于补偿安置该项目征收范围内的被征收人。34.凌源市住房和城乡规划建设局说明，证实其在对龙某豪府项目处理时是依法处理的，没有人为因素作用。凌源市广益房地产开发有限公司开发建设的“龙某豪府”住宅小区项目，未经我单位现场放线。35.凌源市国土资源局《关于龙某豪府住宅小区项目土地出让价款交款情况说明》、《关于龙某豪府项目土地出让价款缴纳的说明》，证实：（1）龙某豪府项目的土地出让价款18984万元，从2014年5月16日起一次性分四个工作日缴清全额价款。凌源市广益房地产开发有限公司一次性分八笔缴清了此款。（2）项目用地前期征地费由凌源市广益房地产开发有限责任公司预先支付，地上物征收补偿也由该单位预存到凌源市房屋征收局。征收局将出让地块地上物征收工作完成后国土部门对该地块组织招拍挂工作，揭牌单位成交后交土地出让价款时因前期已经垫付了征地费和地上物补偿，没有那么大的财力将预付款或征地费再交一遍，只有边交边返，即揭牌单位筹措部分资金通过国土部门缴纳至财政指定账户，财政部门收到该款后将等额的该单位预付资金返还给国土或房屋征收部门，国土或房屋征收部门再返还给该单位，直至缴清全部土地出让价款。此种交款方式就是一次性交款，而非分期缴纳。（3）这种交款方式是凌源乃至朝阳市其它县区普遍做法。不是特例不用领导签批。（4）凌源市广益房地产开发有限责任公司交款过程中没有享受优惠政策。（5）该宗地出让过程中，没有领导打招呼。36.凌源市市委常委会会议纪要，证实对于宏达集团的地块，无论自行开发还是委托开发，在收费上执行一个标准。37.中华人民共和国国有土地使用证、凌源市人民政府批复、国有建设用地使用权出让合同，证实凌源市广益房地产开发公司取得了龙某豪府小区的建设用地使用权。38.刘某1借记卡账户明细单，证实刘某1于2014年7月21日从银行卡中支取10万元。39.财政非税专户资金拨款凭证，证实凌源市财政局在2014年5月20日至6月4日期间，向凌源市房屋征收管理局拨付近1.5亿元人民币土地出让金。40.辨认笔录及照片，证实刘某1辨认出上诉人李景锋是诈骗其财物的人。41.凌源市财政局关于龙某豪府资金情况的说明，证实龙某豪府地块的土地出让价款为18984万元，已全额缴纳，政府纯收益为3992.6万元，征地及拆迁成本为14991.4万元，已拨付至征收局。此业务正常办理，不存在人为或者其他关系，没有享受减免政策。42.刘某3英情况说明，证实关于龙某豪府开发项目的事，赵某3没有给我打过电话，李景锋没有找过我办理相关事宜，我不认识这个人，龙某豪府和处罚不知道是否有人干预。43.凌源市人民政府办公室文件{凌政办发（2015）63号}，证实在2015年5月8日起，房地产开发用地的土地出让金超过一定数额的可以分期缴纳。44.凌源市公安局提供的电子证据检查工作记录及光盘，凌源市公安局鉴定意见书，证实在上诉人李景锋的手机中没有发现律山和王某的电话号码。45.建设行政调查笔录、停工通知书、行政处罚决定书等材料，证明凌源市鑫城房地产开发公司因私自提前开工也被行政处罚10000元的事实。46.凌源市城乡规划建设局关于罚款幅度的说明及相关法条，证明对凌源市广益房地产开发有限责任公司提前开工进行罚款1万元，是按法律规定处理，没有人做工作或办人情案的行为。47.联合开发建设协议书载明：甲方凌源市广益房地产开发有限责任公司，乙方沈阳世纪丰锐投资管理有限公司。合作方式：住宅小区由甲乙双方联合开发，乙方投资，甲方负责经营管理，双方协作监督，利润实行四、六分成，甲方四、乙方六。二○一二年四月五日。48.户籍证明证实上诉人李景锋犯罪主体身份情况。49.抓捕经过证明上诉人李景锋归案情况。上述证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人李景锋以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予刑罚惩处。辩护人关于李景锋因办理龙某豪府小区提前开工收取刘某1100万元，是李景锋按合同约定取得的报酬，李景锋的行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查，证人赵某3证实其向李景锋说过在当地政府允许的情况下可以提前开工，然后再补办相关手续，如果不允许的情况下提前开工，就会让停工，正常按高标准处罚，其没有向凌源政府相关部门打过招呼，也没帮助办理提前开工。证人律山证实其不认识李景锋，没人找其办理过龙某豪府提前开工事宜。凌源市住房和城乡规划建设局证明证实龙某豪府建设项目在开工前没有任何人找过可以先开工后办手续。刘某1的工程虽然提前开工，但开工时现场放线是刘某1自己组织的，规划建设部门没有工作人员到场放线，且刘某1因为提前开工被凌源市住建局责令停工并罚款1万元。故现有证据能够证明李景锋没有为刘某1的工程提前开工做工作，没有办成提前开工手续，因此李景锋通过虚构能办理工程提前开工而收取刘某1100万元应认定为诈骗。辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于李景锋因办理土地出让金优惠收取刘某1200万元，刘某1分八次缴纳了龙某豪府的土地出让金是李景锋运作的结果，李景锋的行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查，刘某1陈述其享受土地出让金的优惠政策是想少交土地出让金，李景锋辩解其帮助刘某1分期缴纳土地出让金就是享受了优惠政策。证人律山证实其担任凌源市政府副市长期间，没有人找其办理龙某豪府土地出让金享受政策，龙某豪府的土地出让金属于一次性缴纳，其不认识李景锋。证人寇某证实龙某豪府所占土地的征收补偿是刘某1垫付的，垫付的补偿款政府用完不再还给刘某1，在交土地出让金时扣除，凌源房地产市场，都是采用这种方式缴纳土地出让金。证人姜某1证实土地出让金缴纳的票据是分几次交的，这种方式属于一次性缴纳，就是在国土局颁发土地使用证前把全部土地出让金缴纳完，就是一次性缴纳，用这种方式缴纳土地出让金，是正常的缴纳方式，不用找领导打招呼、运作。凌源市国土资源局《关于龙某豪府住宅小区项目土地出让价款交款情况说明》、《关于龙某豪府项目土地出让价款缴纳的说明》证实龙某豪府项目的土地出让价款18984万元，从2014年5月16日起一次性分四个工作日缴清全额价款。凌源市广益房地产开发有限公司一次性分八笔缴清了此款。此种交款方式就是一次性交款，而非分期缴纳。这种交款方式是凌源乃至朝阳市其它县区普遍做法。不是特例不用领导签批。凌源市广益房地产开发有限责任公司交款过程中没有享受优惠政策。凌源市财政局关于龙某豪府资金情况的说明证实龙某豪府地块的土地出让金已全额缴纳，已拨付至征收局，此业务正常办理，不存在人为或者其他关系，没有享受减免政策。故现有证据能够证明李景锋没有为刘某1缴纳土地出让金享受优惠政策做工作，刘某1缴纳土地出让金的方式就是一次性缴纳，是正常的缴纳方式，其没有享受到任何优惠政策。因此李景锋通过虚构能办理土地出让金优惠政策收取刘某1200万元应认定为诈骗。辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于《联合开发建设协议书》是证明李景锋无罪的重要证据的辩护意见，经查，联合开发建设协议书上的时间是2012年4月5日，经鉴定协议上印文形成时间是在2013年3月份左右。在李景锋与刘某1协商办理提前开工及办理享受土地出让金优惠政策之前，与本案没有关联性。故辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于公诉机关撤诉后在未提供新证据的情况下又提起公诉，违反法律规定的辩护意见，经查，公诉机关撤诉后又提供了证人姜某1、张某证言、凌源市城乡规划局说明、盘龙福邑小区挂牌底价项目分配表、缴款书等新证据，重新提起公诉，符合法律规定。故辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辽宁省朝阳市人民检察院关于一审判决认定事实清楚，适用法律正确，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见，本院予以支持和采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张立冬审判员  王跃天审判员  徐春艳二〇二一年一月十五日书记员  杜立博（法官助理代）