广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0703民初1525号原告：韦国容，男，汉族，住址云浮市云安县，现住址江门市蓬江区，身份证号码×××0912。被告：江门市蓬江区远洋冷冻厂有限公司，住所地江门市。法定代表人：梁傍暖，该司董事长。委托代理人：钟柳，系广东华南律师事务所律师。原告韦国容诉被告江门市蓬江区远洋冷冻厂有限公司（以下简称“远洋冷冻厂”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年4月26日公开开庭进行了审理，原告韦国容和被告远洋冷冻厂的委托代理人钟柳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告韦国容诉称：原告于2013年11月2日入职被告处，岗位为叉车司机，月工资2900元，每天工作8小时，被告没有与原告签订劳动合同，没有为原告购买社保，并经常安排原告加班但不依法支付劳动报酬，亦未安排原告休年休假或支付原告未休年休假的工资。2016年1月5日，原告向蓬江区仲裁委申请仲裁，要求确认双方于2015年11月2日至2016年1月5日之间存在劳动关系，并要求被告支付原告2015年7月至2016年1月5日的工资18059.10元，解除劳动关系的经济补偿5800元，2013年11月2日至2015年7月带薪年休假3倍工资3954.60元，2013年11月2日至2015年6月30日节假日加班工资8304.66元，2013年11月至2015年6月平时工作日加班工资21753.60元，以及退回原告入职时的押金150元。2016年3月1日，蓬江区仲裁委作出仲裁裁决书，裁决原、被告双方的劳动关系于2015年7月1日解除，被告需支付原告2014年和2015年的年休假工资379.31元，解除劳动关系的经济补偿5403.26元，原告需返还被告款项3064.92元。对此，原告不服，原告认为，首先，其是2015年7月1日才去仲裁委申请仲裁，同年7月7日申请得以受理，故仲裁裁决双方的劳动关系于2015年7月1日已经解除不合常规，被告至今未向原告出具解除或者终止劳动关系的书面证明，所以双方的劳动关系尚存在；其次，被告提交的临时用工协议不具备劳动合同的要素，是伪造的；再者，被告提交的考勤表是伪造的，原告每月上班28天，被告在考勤表上删减了原告的出勤天数，且原告在2015年8月6日申请仲裁时，没有申请平时工作日加班费和节假日加班费，故原告要求法院重新审理这两项加班工资。综上，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令：1、确认双方从2013年11月2日至2016年1月5日期间存在劳动关系；2、双方的劳动关系于2016年1月5日解除；3、原告无需向被告返还款项3064.92元；4、被告支付原告2015年7月至2016年1月5日期间工资18059.10元；5、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿5800元；6、被告支付原告2013年11月2日至2015年7月期间的带薪年休假三倍工资3954.60元；7、被告支付原告2013年11月2日至2015年6月30日节假日加班工资8304.66元；8、被告支付原告平时工作日加班工资21753.60元；9、被告退还原告入职时的押金150元；10、本案诉讼费由被告承担。原告韦国容为其主张提供的证据有：1、蓬江劳人仲字（2015）2049号《仲裁裁决书》；2、（2015）江蓬法杜民初字第881号《民事判决书》；3、蓬江劳人仲字（2016）0178号《仲裁裁决书》；4、应聘表；5、被告制作的考勤记录。被告远洋冷冻厂答辩称：首先，根据被告的规章制度，社保费用由被告承担，但如果员工自愿不参加社保，被告则将社保费用直接支付给员工，原告在被告处工作期间，因原告没有参加社保，被告以“社保福利”的名义支付了原告相应的社保费用，但该方式违反了法律法规的强制性规定，这种约定的方式没有法律效力，因此原告应将其收取的社保费返还给被告。其次，原告于2015年6月底因为加班费的问题与被告发生争议，于2015年7月提起仲裁，同时向劳动监察部门投诉，之后，原告拒绝上班，被告多次通知原告，原告亦没有回工作岗位上班，因此，是原告单方解除双方劳动关系，且劳动关系在2015年6月30日终止，所以原告要求被告支付其2015年7月至2016年1月的工资以及要求被告支付经济补偿，是没有事实依据的。再者，原告在被告处连续工作一年以上才能享受带薪年休假，而原告入职时间为2013年11月，因此，原告到2014年11月才能享受带薪年休假的福利，但原告在2015年7月已经辞职，没有工作满一年，因此，被告不需要支付原告带薪年休假工资。最后，原告在第一次申请仲裁时已经提出了加班费的主张，并且有生效的法律文书作出处理，因此，本案中原告再次提出加班费的主张属于重复请求，应予驳回。被告远洋冷冻厂为其答辩提供的证据有：1、用工协议书；2、2013年11月至2015年6月的工资发放表、银行批量代付入账清单；3、承诺书；4、劳动仲裁应诉通知书；5、劳动保障监察询问通知书。经审理查明：原告于2013年11月2日入职被告处，岗位为叉车司机，双方签订《临时用工协议书》，协议约定工作期限至2015年10月31日，并约定基本工资报酬为1375元／月。2015年7月1日，原告因加班工资问题与被告发生争议，向蓬江区仲裁委申请仲裁，之后未再返回被告处工作。原告在被告处工作期间的工资通过银行转账方式发放，2013年11月至2015年6月的工资，被告均已发放给原告，工资发放表显示原告每月工资包括基本工资、应付加班费、生活福利和社保福利项目。经原告签名确认的《江门市蓬江区远洋冷冻厂有限公司规章制度》和《承诺书》显示，原告自愿放弃社会保险，由公司将购买社保中公司应负担的部分费用补贴入工资中。2015年7月1日，原告韦国容向蓬江区仲裁委申请仲裁，要求确认其与被告远洋冷冻厂从2013年11月2日至2015年6月30日期间存在劳动关系，并要求裁决远洋冷冻厂支付其2015年6月工资3300元以及2013年11月2日至2015年6月30日每月加班6天的加班费24913.64元。该委于2015年8月6日作出蓬江劳人仲字（2015）2049号《仲裁裁决书》，裁决确认：双方从2013年11月2日至2015年6月30日期间存在劳动关系，并裁决远洋冷冻厂支付韦国容2013年11月2日至2015年5月31日期间的加班工资差额1726.13元，驳回韦国容其他的仲裁请求。该裁决作出后，韦国容对支付加班工资的数额不服，于2015年8月17日向本院提起诉讼；2015年12月16日，本院依法作出（2015）江蓬法杜民初字第881号《民事判决书》，判决确认双方从2013年11月2日至2015年6月30日期间存在劳动关系，并判决远洋冷冻厂支付韦国容2013年11月2日至2015年5月31日期间的加班工资差额1726.13元，驳回韦国容的其他诉讼请求。该判决作出之后，双方当事人均未上诉，该判决书已经发生法律效力。2016年1月5日，原告韦国容再次向蓬江区仲裁委申请仲裁，要求仲裁确认：其与被告远洋冷冻厂于2013年11月2日至2016年1月5日期间存在劳动关系，并裁决远洋冷冻厂支付其：1、2015年7月至2016年1月5日期间工资18059.10元；2、解除劳动关系的经济补偿5800元；3、2013年11月2日至2015年7月期间的带薪年休假三倍工资3954.60元；4、2013年11月2日至2015年6月30日节假日加班工资8304.66元；5、平时工作日加班工资21753.60元；6、应退还的入职押金150元。仲裁审理过程中，远洋冷冻厂提出反申请，要求韦国容返还公司以“生活福利”、“社保福利”名义多发的款项13507.36元。2016年3月1日，蓬江区仲裁委作出蓬江劳人仲字（2016）0178号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认双方的劳动关系于2015年7月1日解除；2、远洋冷冻厂需支付韦国容2014年和2015年年休假工资共379.31元；3、远洋冷冻厂需支付韦国容解除劳动关系的经济补偿5403.26元；4、韦国容需返还远洋冷冻厂以“社保福利”名义发放的款项3064.92元。该裁决作出之后，韦国容不服，向本院提起诉讼，诉求如上，远洋冷冻厂表示对仲裁确认双方劳动关系于2015年7月1日解除无异议，对其他裁决事项均有异议。本院认为：本案属于劳动争议纠纷。综合原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点即：一、双方劳动关系何时解除；二、原告请求的2013年11月2日至2015年6月30日的节假日加班工资8304.66元和平时工作日加班工资21753.60元应否得到支持；三、原告请求的2013年11月2日至2015年7月的带薪年休假三倍工资3954.60元应否得到支持；四、原告请求被告退换押金150元应否得到支持；五、原告应否返还被告以“社保福利”发放的款项，如需，返还多少；六、原告请求的经济补偿应否得到支持。对于双方争议的事实和请求，本院认定如下：一、关于双方劳动关系何时解除的问题。首先，原告在（2015）江蓬法杜民初字第881号案件中诉称其于2015年7月1日以被告未支付加班费、未购买社保为由提出与被告解除劳动关系，并要求依法确认双方于2013年11月2日至2015年6月30日期间存在劳动关系，生效的（2015）江蓬法杜民初字第881号《民事判决书》，已经确认原告与被告从2013年11月2日至2015年6月30日期间存在劳动关系；其次，原告于2015年7月1日向蓬江区仲裁委提起仲裁申请，之后未再返回被告处上班，且没有举证证明被告要求其放假。因此，本院确认双方的劳动关系于2015年7月1日解除，那么，对于原告在本案中要求确认2015年7月1日之后的劳动关系，以及原告要求被告支付其2015年7月至2016年1月5日期间的工资，均缺乏事实依据，本院不予支持。二、关于原告请求的2013年11月2日至2015年6月30日的节假日加班工资8304.66元和平时工作日加班工资21753.60元应否得到支持的问题。根据被告提交的考勤记录和工资发放表，并结合生效的（2015）江蓬法杜民初字第881号《民事判决书》，被告在补足应支付给原告的加班工资差额1726.13元后，则已经足额支付原告2013年11月2日至2015年6月30日期间的加班工资。虽然原告称该考勤表存在伪造并减少其出勤时间的情形，但其对自己的主张并未有证据予以证实，故原告在本案中再次请求上述期间的延长工作时间和法定节假日加班工资，缺乏事实依据，本院不予支持。三、关于原告请求的2013年11月2日至2015年7月的带薪年休假三倍工资3954.60元应否得到支持的问题。《职工带薪年休假条例》第二条：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称“年休假”）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”第十二条：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数）÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”第十八条：“本办法中的‘年度’是指公历年度。”根据上述规定，原告于2013年11月2日入职，其2013年不能享受年休假，从工作满一年即2014年11月2日至2015年7月1日享受年休假，经核算，原告2014年和2015年应享有的年休假天数为0天（60÷365×5≈0.82＜1）、2天（181÷365×5＞2）。因被告没有证据证明已安排原告休年休假，且未支付原告未休年休假工资，因此，本院确认被告应支付原告2015年年休假工资。根据《企业带薪年休假实施办法》第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬……”第十一条：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算，前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资……”鉴于被告已经支付原告正常工作的一倍工资，故被告还应支付原告2015年年休假工资共252.87元（1375元÷21.75天×2天×200%），对原告超出此数额部分的请求，本院不予支持。四、关于原告请求被告退换押金150元应否得到支持的问题。原告主张其入职时交纳押金150元，被告应予退还，但原告未能提交证据证明其主张，故原告应承担举证不能的不利后果，对其该项请求，本院不予支持。五、关于原告应否返还被告以“社保福利”发放的款项的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条：“下列劳动合同无效或者部分无效：……（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。”根据上述规定，参加社会保险，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务，当事人不得通过约定予以免除，故原、被告双方通过规章制度、临时用工协议书和承诺书约定原告不参加社保及由被告在工资中发放应缴纳的社保费的内容，属于无效的约定。又根据《广东省工资支付条例》第五十四条的规定：“工资，……不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产检查行政部门规定的劳动保护费用……”因此，被告每月发放给原告的“社保福利”不应计算为原告应得的工资，且该项发放违反了法律规定，故原告应当予以返还。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年……”被告于2016年1月21日始向蓬江区仲裁委提出返还申请，且没有证据证明该请求存在时效中断、中止的情形，故其要求原告返还2014年12月之前（含当月）多支付的款项已超过法定时效，本院不予支持；对于请求2015年1月之后多支付给原告的款项，本院予以支持，结合被告提交的工资发放表显示，2015年1月至2015年6月期间被告以“社保福利”的名义共发放给原告3064.92元，故原告应返还该部分款项给被告。六、关于原告请求的经济补偿应否得到支持的问题。根据生效的（2015）江蓬法杜民初字第881号《民事判决书》，被告存在欠发原告的加班工资差额1726.13元的事实，因此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿。原告于2013年11月2日入职，工作至2015年6月30日，经核算，原告离职前12个月的平均工资为2701.63元（已扣除不属于每月工资的“社保福利”部分），故本院确认被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿5403.26元（2701.63元／月×2个月），对于原告主张超出部分，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《广东省工资支付条例》第五十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告韦国容与被告江门市蓬江区远洋冷冻厂有限公司的劳动关系于2015年7月1日解除；二、被告江门市蓬江区远洋冷冻厂有限公司应自本判决生效之日其十日内支付原告韦国容2015年年休假工资252.87元；三、被告江门市蓬江区远洋冷冻厂有限公司应在本判决生效之日其十日内支付原告韦国容解除劳动合同的经济补偿5403.26元；四、原告韦国容应在本判决生效之日其十日内返还被告江门市蓬江区远洋冷冻厂有限公司款项3064.92元；五、驳回原告韦国容其他诉讼请求。本案受理费人民币10元，减半收取5元，由原告韦国容承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。审判员  陈佩琴二〇一六年五月二十六日书记员  黄银平书记员  赵雯欣第14页共14页