重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终2383号上诉人(原审原告）杜某飞。被上诉人（原审被告）重庆某工程机械设备有限公司。法定代表人蒋某柳职务总经理。委托代理人吴爱环，重庆典易律师事务所律师。上诉人杜某飞因与被上诉人重庆某工程机械设备有限公司返还原物纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院作出的（2015）九法民初字第14348号民事判决提起上诉。本院受理后，依法由审判长苏致礼、审判员段晓玲与代理审判员潘建兴组成合议庭，审理了本案。上诉人杜某飞、被上诉人重庆某工程机械设备有限公司的委托代理人吴爱环到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2014年10月15日，售车方杜滔（甲方）与购车方杜某飞（乙方）签订挖掘机买卖协议，约定甲方将车主的二手挖机以285000元出售给乙方。一审庭审中，杜某飞称2015年5月23日，杜某飞所有的日立牌270挖掘机受雇在江安县江安镇青苔坎村黄金湾组平整场地和挖鱼塘时。由于杜某飞的挖掘机故障，杜某飞遂联系重庆某工程机械设备有限公司的叶宏奇前来维修。叶宏奇到达现场后，经检测，告诉杜某飞需要把杜某飞挖掘机的液压泵和分配阀拆卸下来带走调试，双方口头约定维修费为3500元，两天内维修安装并调试好后再支付维修费。后杜某飞同意重庆某工程机械设备有限公司工作人员将杜某飞的液压泵和分配阀拆卸带走。2015年6月10日，到约定期限满后杜某飞与重庆某工程机械设备有限公司维修人员叶宏奇联系，叶宏奇告诉杜某飞液压泵需要换件，分配阀已经修好，分配阀的维修费为3.7万元。并且要求杜某飞到重庆某工程机械设备有限公司先交钱，才同意安装调试，因杜某飞认为其液压泵是新换的配件不需要换件，于是杜某飞要求重庆某工程机械设备有限公司把液压泵和分配阀带回来装机调试，确已维修能使挖机正常使用，维修费当场支付，但重庆某工程机械设备有限公司要求维修换件费用要先行支付，由于协商不成，重庆某工程机械设备有限公司一直没有把液压泵和分配阀给杜某飞送回来。2015年7月4日，杜某飞到重庆某工程机械设备有限公司处领取液压泵和分配阀，由于液压泵没有装机，要第二天才能装好，重庆某工程机械设备有限公司拿出一张维修清单（金额为3.9万元），要求杜某飞签字认可，并支付费用，杜某飞认为重庆某工程机械设备有限公司行为敲诈勒索，向当时派出所报案。一审庭审中，杜某飞称曾向公安机关报案，故为查明案件事实，一审法院于本案开庭前赴重庆市公安局九龙坡区分局白市驿派出所调取杜某飞报案记录及出警情况，经该派出所核查，未核实到杜某飞报案记录。同时，经该派出所向重庆市公安局九龙坡区分局含谷派出所电话核实，重庆市公安局九龙坡区分局含谷派出所亦未核实到杜某飞报案记录。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系返还原物纠纷，故杜某飞应首先举证证明杜某飞对涉案机械配件具有所有权或者占有权益，庭审中，杜某飞仅举示一份挖掘机买卖协议，该协议仅能证明杜某飞与他人签订挖掘机买卖的事实，不能证明协议约定的挖掘机已经交付给杜某飞，且涉案机械配件属于该挖掘机一部分；再者，杜某飞应举证证明重庆某工程机械设备有限公司收到了涉案机械配件，或者举证证明叶宏奇收到了涉案机械配件，且叶宏奇收取涉案机械配件的行为系职务行为；杜某飞称曾向公安机关报案，但一审法院赴公安机关调取报案记录未果，故杜某飞主张的事实及诉讼请求，因无证据予以支撑，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：驳回杜某飞的全部诉讼请求。一审受理费减半收取为3182元由杜某飞负担。上诉人杜某飞不服一审判决，向本院提起上诉。上诉请求：一、撤销原审判决，重新审理本案。二、改判被上诉人返还财物液压泵和分配阀（液压泵13万元、分配阀8万元）。三、判决被上诉人赔偿损失127512元（止于起诉之日损失误工费15400元机械操作人员的误工费，机械停工损失112112元。之后的损失按四川建设工程造价定额预算XA0044履带式单斗挖掘机：液压大斗容量1.25立方，台班1456元每天，机上人工每天200元，计算至财物返还为止。四、诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：2015年5月23日，上诉人的挖掘机在江安黄金湾从事平整地和挖鱼塘，涉案挖掘机是可以正常使用，只不过在使用工程中挖掘机的液压泵和分配阀出现故障导致挖掘速度变慢，因重庆某工程机械设备有限公司的工作人员主动跟上诉人联系维修机器，被上诉人的工作人员到了上诉人的工地，看了机器以后说液压泵和分配阀需要带回被上诉人公司进行调试，双方达成口头约定维修调试期限为2日及维修费后被上诉人就将液压泵和分配阀带走；两日期满后，上诉人找被上诉人领取涉案机械，因被上诉人要求支付维修费3.7万元，与双方先前口头约定的维修费不一致，所以引发了本案纠纷；纠纷发生后，上诉人先向函谷派出所报案，再向白市驿派出所报案，在白市驿派出所出警后，对诉争标的物与上诉人一起进行拍照，派出所出警的警察也有录音录像，这两点可以充分证明涉案器械是由被上诉人控制；因被上诉人不诚信，利用技术欺诈，致使上诉人的挖掘机停工至今，给上诉人造成了重大经济损失。被上诉人重庆某工程机械设备有限公司答辩：一审判决事实清楚，适用法律正确，希望二审法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人没有带走上诉人的液压泵和分配阀，没有和上诉人达成任何维修口头协议。上诉人在一审中没有提供能够证明与分配阀和液压泵有任何利害关系的证据。叶宏奇不是被上诉人的员工，跟被上诉人没有关系；客户到公司维修，公司会给客户出具相应的接单回执。二审中，杜某飞向本院提交了调取证据申请书，申请法院调取2015年7月5日13时9分56秒申请人用自己的手机186××××0951向重庆市公安局九龙坡分局白市驿派出所（65702150）报警及出警警察用153××××ＸＸＸＸ询问案发地的相关档案材料。杜某飞当庭陈述：因杜某飞当时向一审法院提申请时，未明确白市驿派出所的报警电话座机及出警人员的手机电话，所以一审法院在调取相关报警材料时，白市驿派出所就查不到出警人员，就没有办法提供执法记录仪内容，杜某飞不清楚也没有核实过出警警察的名字，警察出警现场对杜某飞和叶宏奇都做了书面的调查笔录，双方都在笔录上签过字。二审庭审中，上诉人及被上诉人均认可一审法院就本案所作的走访笔录。二审庭审后，上诉人杜某飞向本院邮寄了报警单号为2016050913260204、案发时间为2016-5-9白市驿派出所报警回执。二审查明事实与一审查明事实相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案系返还原物纠纷。上诉人杜某飞提出其所有的挖机的液压泵、分配阀被重庆某工程机械设备有限公司的工作人员叶宏奇带走到公司维修，其利用技术欺诈索要高额维修费未果拒不返还，致使上诉人的挖掘机停工至今造成重大经济损失，其应予以返还诉争标的物并赔偿损失的上诉理由；但杜某飞并未举示充分证据证实该观点成立，且重庆某工程机械设备有限公司始终不认可接受并维修诉争标的物事实，故本院不予采纳该项上诉理由。至于上诉人在二审庭审后所邮寄的报警记录，系其在庭审结束后才报警取得，与本案当时的实际情况缺乏关联性，故本院不予采纳。对于上诉人所提出的调取证据申请，因其在一审过程中已提出相关申请并经一审法院调查了相关情况，故本院对其申请不予准许。一审法院以杜某飞主张的事实及诉讼请求因无证据支撑而驳回其诉请的处理并无不当，本院予以维持。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决正确。上诉人杜某飞的上诉请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6354元，由上诉人杜某飞承担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  苏致礼审 判 员  段晓玲代理审判员  潘建兴二〇一六年五月三十日书 记 员  孙 翠