湖南省宁乡县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0124民初1423号原告宁乡县兴业投资管理有限公司。法定代表人冯杰。委托代理人肖泳书，湖南河清律师事务所律师。被告湖南中盛路桥有限公司。法定代表人彭欢意。原告宁乡县兴业投资管理有限公司（以下简称“兴业投资公司”）诉被告湖南中盛路桥有限公司（以下简称“中盛路桥公司”）追偿权纠纷一案，本院于2016年3月31日立案受理后，依原告申请，冻结了被告中盛路桥公司名下的银行存款账户（截止2016年4月14日冻结银行存款18908.48元），并查封了被告名下的房屋。2016年5月17日，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告法定代表人冯杰及委托代理人肖泳书到庭参加了诉讼，被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴业投资公司诉称：被告中盛路桥公司为向中信银行股份有限公司长沙分行（以下简称“中信银行”）借款，于2014年12月26日与原告签订《委托担保合同》，委托原告为其在中信银行的450万元贷款提供担保。合同约定，被告委托原告作为保证人就上述贷款向中信银行提供连带责任保证担保，被告主债务清偿期限届满时不能履行还款义务的，由原告承担连带清偿责任。原告履行保证义务后，由被告承担代偿责任并按未清偿总额的日万分之五的标准算至全部清偿之日止的代偿资金利息以及按照代偿额的20%支付原告违约金。同时合同还约定，原告依合同约定向被告追偿时所产生的费用由被告承担。2015年2月12日，被告与中信银行签订了贷款450万元的借款合同，本合同项下的贷款期限自2015年2月12日至2016年2月12日。同时原告亦根据双方委托担保合同的约定与中信银行签订了《最高额保证合同》，且履行了保证担保的合同义务，但至上述借款清偿期限届满之日，被告却未能按主债务合同的约定及时履行借款清偿义务，致使原告不得不于2016年2月13日代其向贷款行偿还借款本息4500687元。对于该笔代偿款原告多次向被告主张还款的权利，但被告总以种种理由拖延拒付，致使原告合法债权长时间无法顺利实现。原告认为，原、被告之间签订的委托担保合同合法有效，合同双方均应全面履行该合同项下的各项合同义务，现被告逾期未履行借款清偿义务致使原告代偿借款本息，被告应依合同约定及时向原告偿付已代偿的借款本息并按合同约定的违约金承担相应的违约责任。现被告怠于其义务的履行，已严重损害了原告的合法权益，特诉至法院请求判令：1、被告支付原告代偿款额4500687元；2、被告支付原告代偿款额的利息100511.4元（4500687元×日0.5‰×44天=100511.4元，从2016年2月13日起计算至2016年3月27日），后段利息应按照合同约定的日0.5‰的标准算至实际清偿之日；3、被告按照担保合同约定支付原告代偿款额的违约金900130元；4、被告承担诉讼费及律师代理费55000元。被告中盛路桥公司未答辩。原告兴业投资公司为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交如下证据：1、《委托担保合同》一份，拟证明债务人中盛路桥公司委托原告进行保证担保并签订合同的事实，及原告主张代偿资金占用费及其他费用的合同约定；2、最高额保证合同，拟证明原告与中信银行就450万贷款签订承担连带责任保证合同的事实；3、借款合同及借据，拟证明债务人中盛路桥公司从中信银行贷款450万元的事实；4、中信银行保证金存款解冻、出账通知书，拟证明中信银行在原告保证金账户直接扣划债务人中盛路桥公司本息4500687元的事实；5、委托代理合同及发票，拟证明原告委托律师事务所行使追偿权所花费用。被告中盛路桥公司未向本院提交证据，且未到庭参加诉讼，视为其对举证、质证权利的放弃。经本院审查，原告兴业投资公司提交的证据，来源合法，内容真实且与本案相关联，本院予以采信。根据采信的证据，结合到庭当事人在庭审中的陈述和发表的辩论意见，本院确认以下案件事实：2015年2月5日，原告兴业投资公司（乙方）与被告中盛路桥公司（甲方）签订合同编号为D201502002号《委托担保合同》，该合同约定：甲方因流动资金需要，拟向中信银行宁乡支行申请借款人民币伍佰万元，并与贷款行签订《借款合同》（以下简称“主合同”），甲方就主合同项下之相关债务向乙方申请提供保证担保，乙方同意按照本协议约定条件向甲方提供保证担保，担保金额为人民币（大写）伍佰万元，担保期限12个月。该合同第四条约定，4.1若因甲方未依约履行主合同项下的债务，贷款行按主合同的约定要求甲方履行还款义务而甲方未能全部或部分履行还款义务时，乙方即可依据保证合同约定，承担担保责任。4.2乙方全部或部分保证合同义务后，甲方应于三个工作日内无条件偿还乙方在保证合同项下所支付的款项（乙方按保证合同约定应向贷款行支付的本金、利息、罚息、逾期利息、复利、违约金及其他费用等），并承担乙方因此而产生的全部损失（包括但不限于各项费用开支损失、期待利益损失等）。对于乙方在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，甲方应按每日万分之五向乙方支付利息，直至甲方付清上述全部款项为止，并按代偿款的20%支付乙方违约金。4.3乙方依上述4.2项向甲方追偿时产生的费用由甲方承担，包括但不限于律师费、诉讼（仲裁）费、差旅费、调查费、鉴定费、评估费、翻译费、证人补助费用等。2015年2月12日，原告兴业投资公司（甲方）与中信银行（乙方）签订《最高额保证合同》（合同编号：（2015）湘银最保字第005712号），合同约定为确保乙方与湖南中盛路桥有限公司（以下简称“主合同债务人”）在一定期限内连续发生的多笔债权的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人履行债务提供最高额保证担保。1.1当发生本合同约定的甲方承担保证责任的情形时，乙方有权在约定的最高债权额限度内要求甲方承担保证责任。2.2甲方在本合同项下担保的债权是指乙方依据与主合同债务人在2015年02月12日至2016年02月12日期间所签署的主合同而享有的一系列债权。2.3甲方在本合同项下担保的债权最高额限度为债权本金（币种）人民币（大写金额）：肆佰伍拾万元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和。4.1本合同项下的保证方式为连带责任保证。5.1本合同项下的保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。9.4如甲方未按本合同第7.5款、第7.6款、第9.1款、第9.2款的约定履行义务的，或甲方履行担保责任无法偿还或支付同一顺序的全部款项时，甲方授权乙方直接从甲方在中信银行开立的任何账户中扣收和/或对乙方合法占有和管理的甲方财产或财产权利行使处分权利，以用于清偿主合同项下债务。2015年2月13日，被告中盛路桥公司作为借款人（甲方）与中信银行作为贷款人（乙方）签订《人民币流动资金贷款合同》（编号：（2015）湘银贷字第005712号），合同约定贷款金额为人民币肆佰伍拾万元，贷款期限自2015年2月13日至2016年2月13日，贷款用途为企业日常经营流动资金周转，贷款利率以贷款实际提取日的定价基础利率上浮233.000000（BPs）。甲方未按本合同约定偿还本金，乙方有权根据实际逾期天数，按本合同届时适用的贷款利率加收50.00%罚息利率计收罚息。贷款合同签订后，中信银行于2015年2月13日向被告中盛路桥公司发放了贷款4500000元。借款到期后，被告偿还了借款利息，但没有如期偿还借款本金，中信银行于2016年2月19日从原告在该行开设的保证金账号上扣划了4500687元（其中本金4493347.47元，利息7339.53元）。原告兴业投资公司代偿后向被告中盛路桥公司追偿该笔款项未果，遂诉至本院。另查明，2016年3月31日原告兴业投资公司因与被告中盛路桥公司追偿权纠纷一案，已向湖南河清律师事务所支付律师费55000元。本院认为：被告中盛路桥公司与中信银行之间的《人民币流动资金贷款合同》、原告兴业投资公司与被告中盛路桥公司之间的《委托担保合同》以及原告兴业投资公司与中信银行之间的《最高额保证合同》均系各方真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效，三方之间分别成立了合法的借款关系、委托关系、保证关系。因中兴银行依约提供了借款本金450万元，被告中盛路桥公司未能按约偿还借款本息，原告兴业投资公司作为保证人，在其承担保证责任后，依法有权就其已代偿的4500687元向被告中盛路桥公司追偿，并依约要求被告中盛路桥公司公司支付代偿资金占用费、律师费，并按合同约定支付违约金。其中资金占用费按照合同约定系以代偿的全部债务为基数，从代偿之日起至被告清偿之日止，按月利率15‰（日0.5‰×30）的标准计算；关于违约金数额问题，目前我国法律明文规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，故原告主张的违约金数和资金占用费之和不能超过司法上限，本院就违约金数额调整为按月利率5‰（年利率24%÷12-月利率15‰）的标准，从代偿之日起计算至被告清偿之日止，但总额不得超过原、被告之间的《委托担保合同》约定的违约金为代偿款的20%即900130元。原告兴业投资公司因本次诉讼支付律师费55000元，该费用未超出《湖南省律师服务收费标准》，根据原、被告双方合同约定，对其要求被告支付55000元律师费的诉请，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南中盛路桥有限公司偿还原告宁乡县兴业投资管理有限公司代偿借款本息4500687元；二、被告湖南中盛路桥有限公司向原告宁乡县兴业投资管理有限公司支付代偿资金占用费85513元（4500687元×日0.5‰×38天=85513元，从2016年2月19日起计算至2016年3月27日），后段资金占用费按照月利率15‰的标准计算至被告实际清偿之日止；三、被告湖南中盛路桥有限公司按月利率5‰的标准向原告宁乡县兴业投资管理有限公司支付违约金，从代偿之日2016年2月19日起计算至被告清偿之日止，但违约金总额不得超过原告代偿款的20%即900130元；四、被告湖南中盛路桥有限公司向原告宁乡县兴业投资管理有限公司支付律师费55000元；上述一、二、三、四项限被告湖南中盛路桥有限公司于本判决生效之日起五日内付清；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费50730元，保全费5000元，共计55730元，由被告湖南中盛路桥有限公司负担55590元，原告宁乡县兴业投资管理有限公司负担140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  刘舟舟人民陪审员  喻名华人民陪审员  柳 欢二〇一六年五月十六日书 记 员  蔡 斌附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。