江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0602民初323号原告鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司，住所地鹰潭市沿江路滨江明珠B1-05-10号。法定代表人吴晓明，该公司董事长。委托代理人毛俊敏，系鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司员工。委托代理人张晶，系鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司员工。被告汪小伟。被告陈妙琼（系被告汪小伟妻子）。被告余小琴。被告汪玉立。被告刘斌。原告鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司（以下简称原告）诉被告汪小伟、陈妙琼、余小琴、汪玉立、刘斌小额借款合同纠纷一案,本院受理后，依法由审判员吴建文独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张晶,被告汪小伟、汪玉立到庭参加诉讼，被告陈妙琼、余小琴、刘斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2015年8月5日，被告汪小伟因需要流动资金周转向原告申请借款计人民币300000元，并签订了一份借款合同，约定借款期限六个月即2015年8月5日至2016年2月5日止，借款利率为月利率12‰，逾期还款则按欠款总额的日千分之三计算逾期还款违约金至还清之日止。原告于借款当日，按约向被告汪小伟指定的账户汇入300000元。被告刘斌、余小琴自愿以其拥有所有权的房屋为被告汪小伟在原告处的借款提供抵押，与原告签订《最高额抵押合同》并办理抵押登记；被告余小琴、汪玉立、刘斌自愿对被告汪小伟的上述借款提供担保，并分别与原告签订《最高额保证合同》。借款到期后，被告汪小伟在未按约定归还借款，被告余小琴、汪玉立、刘斌也未履行担保责任，另被告陈妙琼系被告汪小伟的妻子，该债务系被告汪小伟夫妻共同债务，应承担连带责任。原告多次催收未果，故诉至法院，请求法院判令：1、被告汪小伟向原告偿还借款本金人民币300000元，支付违约金6200元（从2016年2月21日起按年利率24%计算至2016月23日止），今后的违约金按年利率24%计算至还清之日止；2、若被告汪小伟未付清上述款项，则依法折价或拍卖、变卖原告已拥有抵押权的房产，原告对所得价款优先受偿；3、被告陈妙琼、余小琴、汪玉立、刘斌对被告汪小伟的上述债务承担保证责任；4、本案诉讼费用由五被告承担。被告汪小伟辩称，借款300000元属实，利息计算无异议；但对抵押担保有异议，借款时被告刘斌已提供了抵押，不清楚被告汪玉立也进行了担保。被告汪玉立辩称，担保无异议，但是在我不知情的情况下签的。被告陈妙琼、余小琴、刘斌未答辩。经审理查明，2015年8月5日被告汪小伟以需要流动资金周转为由向原告借款，并与原告签订了一份《借款合同》，该《借款合同》约定：借款金额300000元，借款期限六个月（即2015年8月5日至2016年2月5日止），借款利率为月利率12‰,还款方式本金到期一次性归还，利息为按月计收,每月的20日为结息日,到期利随本清，逾期未归还借款，则从逾期之日起计收违约金（即按欠款总额的日千分之三计算违约金至还清之日），借款由被告汪小伟授权原告转至其在工商银行的账户上（账号62×××11）；同时还约定被告汪小伟提供的担保人及抵押、质押的方式，应由原告认可，还有特殊原因需要延长借款期限，应在借款到期前向原告提出书面申请，经原告同意后签订展期书面协议，并约定解决纠纷的方式由原告所在地人民法院管辖等内容。为保证债权履行，2014年12月1日原告与被告汪玉立、刘斌分别签订了《最高额保证合同》，约定由被告汪玉立、刘斌分别在2014年12月1日至2016年12月1日期间对被告汪小伟所借款300000元承担连带责任保证。2014年12月4日，被告刘斌以其所有的坐落于鹰潭市正大商城D段E栋第10号店面房屋为被告汪小伟在原告处的借款300000元在鹰潭市房屋产交易登记中心办理了房屋抵押登记（该房屋抵押登记的房屋他项权证号是：鹰房他证月湖区字第300313**号，房屋所有权证号IB-002472），被告余小琴、刘斌又同原告签订了《最高额抵押合同》。2015年8月5日原告又与被告余小琴签订了《最高额保证合同》，约定在2015年8月5日至2017年8月5日期间对被告汪小伟所借款300000元承担连带责任保证；但被告陈妙琼未在《借款合同》上签字，也未与原告签订《最高额抵押合同》。2015年8月5日原告通过中国工商银行东湖支行网上银行的方式将借款300000元转账至被告汪小伟指定账户上（收款人名称余小琴，账号为62×××11，开户行工行江西省鹰潭业务处），被告汪小伟在借款凭证上予以了签字。借款后，被告汪小伟自2016年2月21日起并未按合同约定偿还借款本金300000元及相应违约金（2016年2月21日至2016年3月23日为6200元，之后的违约金仍按年利率24%计算至还清借款本金为止）;同时被告余小琴、汪玉立、刘斌也未履行连带担保责任。原告因催款无果，遂诉至本院。上述事实，有原告提供的企业营业执照、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书，被告身份证、结婚证复印件，《借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、借款凭据、中国工商银行网上银行电子回单复印件，房屋他项权证等证据在卷为证，并经庭审查证属实，能够作为认定案件事实的根据。本院认为，被告汪小伟向原告借款，原告与被告汪小伟所签订的《借款合同》，与被告余小琴、汪玉立、刘斌分别签订的《最高额保证合同》，被告刘斌以其所有的房屋所办理的抵押登记并与原告签订的《最高额抵押合同》以及被告汪小伟出具的借款借据所形成的借贷、抵押、担保行为系原、被告双方真实合意的表示，借贷、抵押、担保关系成立，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告汪小伟借款后未按《借款合同》规定的期限履行还款义务，应承担全部民事责任；被告余小琴、汪玉立、刘斌的担保是连带责任担保，应要履行连带偿还责任；被告刘斌以所有的并办理了借款抵押登记的房屋原告应享有优先受偿权；故原告要求被告汪小伟返还借款本金及承担违约金的诉讼请求，请求变卖、拍卖被告刘斌用于借款抵押的房屋并享有优先受偿权，请求被告余小琴、汪玉立、刘斌承担连带保证责任，本院予以支持。原告要求被告陈妙琼承担连带保证责任的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告汪小伟、汪玉立辩驳担保不清楚，于法无据，本院不予采纳。被告陈妙琼、余小琴、刘斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对原告主张的事实和证据进行抗辩的权利，由此所产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告汪小伟应于本判决生效之日起七日内偿还原告鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司借款本金计人民币300000元、违约金6200元（2016年2月21日之后的违约金以借款本金300000元为基数按年利率24%另行计算，至还清该借款本金之日止）；二、如被告汪小伟未按上述规定期限、款项履行付款义务，则依法拍卖、变卖被告刘斌所有的坐落于鹰潭市正大商城D段E栋第10号店面（该房屋抵押登记的房屋他项权证号鹰房他证月湖区字第300313**号，房屋所有权证号IB-002472)，所得价款原告鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司优先受偿；三、被告余小琴、汪玉立、刘斌对判决第一项的应付款项承担连带清偿责任，被告余小琴、汪玉立、刘斌在承担连带清偿责任后有权向被告汪小伟追偿;四、驳回原告鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2946.5元、诉讼保全费2270元，以上合计人民币5216.5元（原告已预交），由被告汪小伟承担，于本判决生效后七日内直接支付给原告鹰潭市信江广达小额贷款股份有限公司,被告余小琴、汪玉立、刘斌承担连带责任。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审判员  吴建文二〇一六年五月十六日书记员  姜建芳附：与本案有关的法律条文1、《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。3、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。4、最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。