广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤15刑初55号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人杨棠，男，1973年2月27日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，户籍地广东省陆丰市，住陆丰市，暂住地陆丰市。因本案于2015年8月24日被羁押，同年8月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人卓泽锐，广东东都律师事务所律师。广东省汕尾市人民检察院以汕检公刑诉[2016]31号起诉书指控被告人杨棠犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪，于2016年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员林海滨出庭支持公诉，被告人杨棠及其辩护人卓泽锐到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市人民检察院指控，被告人杨棠于2015年7月至8月间在其陆丰市东海镇陆城鱼脯町27号住宅内，以每克甲基苯丙胺人民币50元的价格先后十次将共计10克毒品甲基苯丙胺贩卖给林某1，又多次容留吸毒人员林某1、林某2、曾某、陈某2等人在该住宅内吸食毒品。2015年8月24日晚上7时许，公安机关对该住宅进行清查时，抓获被告人杨棠及吸毒人员林某1、林某2、曾某、陈某2等人，现场缴获被告人杨棠持有的甲基苯丙胺430.15克、海洛因16.75克、咖啡因4.89克、自制仿“六四”式手枪1支、自制子弹24发。公诉机关当庭出示的证据有物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述与辩解、勘验、检查、辨认笔录等。公诉机关据此认为，被告人杨棠的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第一百二十八条之规定，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人杨棠对公诉机关指控其容留他人吸毒、非法持有枪支的事实无异议，辩称其没有贩卖毒品，缴获的毒品不是其所有。其辩护人辩护提出，被告人杨棠一直否认向他人贩卖毒品，且否认查获的毒品是其所有，查获毒品房屋的人员出入复杂，均有嫌疑，林某1向被告人杨棠购买毒品的证词系单证，故公诉机关指控被告人杨棠贩卖毒品的事实不清，证据不足，该项指控不能成立。被告人杨棠当庭承认其容留他人吸毒、非法持有枪支的事实，依法可以从轻处罚。经审理查明，被告人杨棠于2015年7月至8月间，多次容留吸毒人员林某2（另案处理）及林某1、陈某2、曾某（已死亡）等人在其借住的陆丰市东海镇陆城鱼脯町27号住宅内吸食毒品。2015年8月24日晚上7时许，公安机关对该住宅进行清查时，抓获被告人杨棠及吸毒人员林某2、林某1、曾某、陈某2等人，现场缴获可疑毒品、吸毒工具及枪形物品等。经鉴定，缴获被告人杨棠持有的可疑毒品净重共计430.15克，检出甲基苯丙胺成分；可疑毒品净重计16.75克，检出海洛因成分；可疑毒品净重共计4.89克，检出咖啡因成分；缴获杨棠持有的枪形物品是1支自制仿“六四”式手枪，24发疑似子弹是自制子弹。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（一）物证、书证（4）受案登记表、立案决定书及抓获经过，证实2015年8月24日19时30分许，陆丰市公安局南堤派出所民警在陆丰市东海镇陆城鱼脯町27号抓获被告人杨棠及多名吸毒人员，缴获可疑毒品和枪形物。陆丰市公安局以杨棠容留他人吸毒案、非法持有枪支案立案侦查。2.搜查笔录、扣押清单，证实在见证人的见证下，公安机关于2015年8月24日19时36分至20时05分，在陆丰市陆城鱼脯町27号对被告人杨棠的人身及所在场所进行搜查，在一楼东北角卧室的矮桌上查获带有吸管的矿泉水瓶2个、烟灰缸1个、黑色小皮包1个、黑色小铁盒1个（内有白色晶体3小包及粉色晶体1小包）、长方形棕黑色钱包1个及白色晶体1小包。在二楼东北角的卧室小方桌查获带有吸管的矿泉水瓶1个、烟灰缸1个，卧室内南侧的柜子上查获带有吸管矿泉水瓶1个，在三楼衣柜最下层查获黑色包1个，包内有白色晶体8小包、白色粉末7小包、白色晶体2小瓶、红色药片2小包、子弹20发，在四楼天台查获枪形物1支，弹匣1个（内有子弹4发）。查获物品均已扣押。3.陆丰市公安局强制隔离戒毒决定书及行政处罚决定书，证实被告人杨棠及林某1、林某2、曾某、陈某2均系吸毒人员。4.陆丰市公安局南堤派出所出具的说明，证实：（1）该所将本案查扣的疑似毒品送汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，鉴定中心将送检检材合并鉴定。扣押清单编号4中的白色晶体3小包为刑事化验检验报告中的检材（8）（9）（11），粉色晶体1小包为检材（10）；扣押清单编号6中的白色晶体1小包为检材（2）；扣押清单编号10中的白色晶体8小包，其中1小包为检材（1），其中3小包与白色晶体2小瓶合并为检材（3），其中4小包合并为检材（5），白色粉末7小包，其中5小包合并为检材（6），其中1小包为检材（7），其中1小包内有5小包为检材（12），其中红色药片2小包为检材（4）。（2）经该所多次查找，陈某2外出，去向不明，无法查证。（3）林某2于2015年8月26日因涉嫌非法持有枪支罪另行被刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕，同年11月26日移送陆丰市人民检察院审查起诉。5.户籍证明及证明，证实被告人杨棠的出生时间、户籍地等基本身份情况及其曾因吸毒被送强制隔离戒毒，没有犯罪前科记录情况。6.陆丰市人民医院出具的居民死亡医学证明及广东同济法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，证实曾某于2015年9月30日因车祸死亡。（二）现场勘查现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、方位示意图和现场照片，证实陆丰市公安局刑警大队三中队于2015年8月24日20时35分至21时30分对现场进行了勘查。现场位于广东省陆丰市东海镇陆城鱼脯町27号（长春街32号对面房屋），该栋楼为三层楼结构房屋，四楼天台另架设有一木板房，进入陆城鱼脯町27号房屋，从大门进入一楼大厅，东北角有一间卧室，推开卧室门，看到有一张矩形桌和两张凳子，在矩形桌上发现有2个带有吸管的矿泉水瓶、1个烟灰缸、1个黑色小皮包、1个黑色小铁盒（内有3小包可疑白色晶体和1小包可疑粉色晶体）、1个长方形棕黑色钱包及1小包可疑白色晶体。顺着楼梯走上二楼，在二楼东北角的卧室中间摆放一张小方桌，小方桌上有1个带有吸管的矿泉水瓶及1个烟灰缸，在卧室南侧的柜子上有1个带有吸管的矿泉水瓶。顺着楼梯走上三楼，在三楼发现一衣柜，衣柜最下层有一个黑色包，包内有8小包可疑白色晶体、7小包可疑白色粉末、2小瓶可疑白色晶体、2小包可疑红色药片、1个红布袋子，袋子内有20发枪弹状物。顺着楼梯走上四楼天台，天台地面上有数盆花盆，花盆旁边发现有一枪状物，在靠近天台栏杆边发现有一弹匣，弹匣内装有4发枪弹状物。现场提取了可疑毒品、枪状物、枪弹状物、吸管头、烟头等物品。现场勘验制图4张；照相18张。（三）鉴定意见1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2015]432号刑事化验检验报告，证实本案查获的（1）结晶状物，净重计199.80g；（2）结晶状物，净重计60.25g;(3）结晶状物，净重计82.72g；（4）药片状物，净重计4.89g;(5）结晶状物，净重计79.28g；（6）碎小块状物，净重计15.80g;(7）固体状物，净重计0.95g；（8）结晶状物，净重计0.25g;(9）结晶状物，净重计0.48g;（10）结晶状物，净重计0.80g；（11）块状物，净重计2.21g;（12）结晶状物，净重计4.36g。经检验，1至3、5、8至12号检材中均检出甲基苯丙胺的成分，6、7号检材中均检出海洛因的成分，4号检材中检出咖啡因的成分。（4）广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2015]074号痕迹检验报告，证实本案查获的枪形物品形似“六四”式手枪，具备枪管、扳机、击针等机件，机件完整，是一支自制仿“六四”式手枪，因击针突出量不够无法正常击发。（4）广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2015]098号痕迹检验报告，证实本案查获的24发疑似子弹形似“六四”式7.62mm手枪弹，子弹弹壳体部有条状旋转膛线痕迹，弹头有磕碰痕迹和磨锉痕迹，是自制子弹，具备枪弹性能。（4）广东省汕尾市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（DNA）字[2015]245号法医学DNA检验鉴定书，证实本案查获的24发子弹未检见有效基因分型，无法比对。5.广东省汕尾市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（DNA）字[2015]247号、266号法医学DNA检验鉴定书，证实本案查获的黑色皮包，晶体透明封口袋3、4、8、10、11、12、13，红黄色纸盒，装白色固体封口袋1、2、3、4、5，检见混合基因分型，不包含杨棠及林某1、陈某2、林某2、曾某血样的基因分型。（四）证人证言1.证人陈某1证言：我丈夫杨棠吸毒被抓的地址陈厝寨是其干姐陈粉委托我们看管的，陈粉将房屋的钥匙交给了杨棠。我听说杨棠将其借给朋友居住，杨棠偶尔有去过，我有去过一二次，但只是去找杨棠的。我知道杨棠有吸毒，但不知道是否和朋友在那里吸毒，他的朋友我不认识。（4）证人林某1证言：今天（2015年8月24日）19时多，我到东海镇鱼脯町“老棠鼓”（杨棠）厝向“老棠鼓”购买50元人民币的冰毒并在其厝内吸食，当时在厝内吸食的有10余人。至22时许，我突然听到有人在嚷“警察来了，快跑。”随即大家四散翻墙逃窜。当时我在二楼，闻声也翻墙到隔壁躲起来，但没过一会就被警察抓住了。“老棠鼓”在东海镇鱼脯町租有一座两层小楼供其零星贩卖冰毒给吸毒人员并容留吸毒人员在其厝内吸食。我是在一个多月前（7月中旬）通过朋友介绍才认识他并知道这情况的。之后我有到“老棠鼓”这间厝购买10次冰毒并在其厝内吸食，每次均购买50元，“老棠鼓”拿用小塑料袋包裹的冰毒一小袋给我，一小袋有1克，我共向他购买了10克冰毒。我每次去时都见有三五人在“老棠鼓”厝内吸毒，有一个经常碰到的人大家都叫他“大肿文”（林某2），该人经常在该厝吸毒，今天他在吸毒时也一起被抓了。警察在“老棠鼓”厝内查获到二支仿“六四”式手枪，一支是“老棠鼓”的，一支是“大肿文”的，我去吸毒时有几次看见他们拿这二支枪出来擦及把玩，每人一支。“老棠鼓”厝内有吸毒工具，有容留他人吸毒，我购买的10次冰毒都是在他厝内吸食，是用矿泉水连吸管吸食，我吸食时也有其他人同时在吸食。经混杂相片辨认，林某1指认出被告人杨棠即“老棠鼓”。3.证人林某2证言：我认识杨棠，知道他借住在东海鱼脯町，而且有一些吸毒的人在他的家中吸毒、打麻将。我从今年（2015年）8月初的一天至我被抓共去了杨棠家四次，前三次都有在他家里吸食冰毒和打麻将，每次自己带冰毒，杨棠家里放有矿泉水瓶的吸毒工具，我在吸食时，也有四五名男性吸毒人员在吸食，他们这次也被抓了。我们在他家里吸毒他都在现场，也知道我们吸毒，但没有说什么，他有没有收取其他人的费用我不知道，但没有向我收费。被抓这次我没有带冰毒，只带了一支随身手枪，放在床头柜后面，已被公安机关查获。现场查到的另一支手枪是杨棠的，一个星期前的晚上，我在其家二楼看到他拿一把锉子在锉一支银色仿“六四”式手枪的枪把和击锤。林某2对其和杨棠各自持有的手枪进行了相片辨认确认。4.证人曾某证言：2015年8月24日20时左右，我和朋友“阿锡”到东海镇九间厝“阿棠”（外号老棠）家赌博，后“阿文”、“阿雄”也陆续到“阿棠”家，“阿雄”见我们几个都在，便要出去买扑克牌，他一刚要出门口，便慌慌张张走回，嚷着公安查赌博，我们便慌张逃离现场，我和“阿锡”、“阿文”便跑上二楼天台，后爬上隔壁楼窗口进入隔壁厝，我和“阿锡”便从隔壁二楼跑下一楼门口要逃离时被公安查获。我被强制隔离戒毒释放出来后，只有在20日前在“阿棠”家赌博时，因精神不好就在“阿棠”家二楼吸食一次冰毒，当时以矿泉水瓶吸食，当时一位外号老尾的人在“阿棠”家吸食，我便和他共同吸食。我不清楚“阿棠”是否吸食毒品，我有看到“阿文”、“阿雄”经常在“阿棠”家吸食冰毒。一个星期20时左右，我在“阿棠”家赌博时，有看见“阿棠”在其家二楼拿出一支银色短手枪在擦枪。我是二个月前，通过龙潭“阿东”介绍认识“阿棠”，后我经常到其家参与赌博。经混杂相片辨认，曾某指认出被告人杨棠即“阿棠”。5.证人陈某2证言：我今晚（2015年8月24日）和曾某一起去陈厝寨的家中（辨认笔录反映其供述所称系“阿棠”家）。当时有四人，我都不认识，刚好公安机关来查，被口头传唤来派出所。我从2015年4月初开始吸食冰毒至今吸食了五六次，我没有向人购买，几次都是向人讨的，这五六次都是在深圳的酒吧吸食的，今晚我没有吸食冰毒，但约一个月前我与曾某在陈厝寨家中吸食过冰毒。经混杂相片辨认，陈某2指认出“阿棠”即被告人杨棠。（4）被告人供述和辩解被告人杨棠的供述和辩解：我于2010年年初开始吸食冰毒，以矿泉水瓶方式吸食，每天吸食一次，一共花费人民币20元，冰毒是向一个叫“小黑”的陆丰人购买的，我在2010年被强制戒毒二年。我被抓获地点的房屋没有门牌号，在东海镇长春街32号对面，该房屋是我在2015年四五月份向我干姐陈粉借住的，借住期间是我一人管理、住宿，陈粉住在海丰，她借给我后，就没有回来过。因我社会朋友比较多，平时我的一些朋友汇集在一起打扑克牌，我妻子陈某1很少过来，我也不让她过来。2015年8月24日晚上，公安人员在我住处查获的毒品、枪支、子弹都不是我的，我不清楚是谁的。与我一起被抓获的林某2、陈金赐、林某1、曾某是来打扑克牌的，他们有时也来吸食毒品，他们吸食的毒品都是自己带来的。林某2等人大概于2015年8月10日开始在我家吸毒，吸了多少次不清楚，吸食的毒品都是他们自带的，我没有贩卖毒品。被告人杨棠当庭承认其有容留他人吸毒及非法持有枪支一支。对于公诉机关指控的事实和被告人杨棠及其辩护人所提辩解、辩护理由。经查，现场勘查笔录、搜查笔录、扣押清单、现场图、现场照片、鉴定意见、抓获经过等证据证实公安机关于2015年8月24日，从陆丰市东海镇陆城鱼脯町27号住宅缴获甲基苯丙胺430.15克、海洛因16.75克、咖啡因4.89克及吸毒工具等，同时在该住宅抓获被告人杨棠及多名吸毒人员；被告人杨棠本人供认陆丰市东海镇陆城鱼脯町27号住宅是其于2015年四五月份向其干姐陈粉借住的，其一人管理、住宿，林某2等人有在该房屋吸食毒品；证人陈某1证实陈粉将房屋钥匙交给了被告人杨棠；证人林某1、林某2、曾某、陈某2的证言均印证了杨棠在该房屋容留他人吸食毒品的事实；公安机关出具的证明和强制隔离戒毒决定书证实被告人杨棠系吸毒人员。综上，上述房屋长期在被告人杨棠个人看管和掌控之下，其本人又系吸毒人员，对在该房屋内查获的毒品均应视为其所持有。公诉机关指控被告人杨棠贩卖毒品给吸毒人员林某110次共10克仅有林某1单人证词，被告人杨棠从未供认，吸毒人员林某2、曾某、陈某2均证实有到陆丰市东海镇陆城鱼脯町27号吸食毒品，但未证实被告人杨棠存在贩卖毒品行为。由于查获的毒品没有充分的证据证实被告人杨棠用于贩卖，应以非法持有毒品罪对其定罪处罚。公诉机关指控被告人杨棠贩卖毒品的事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人杨棠否认贩卖毒品及其辩护人提出公诉机关指控被告人杨棠贩卖毒品事实不清，证据不足，指控不能成立的意见成立，本院予以采纳，但提出缴获的毒品不是被告人杨棠所有的意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人杨棠违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因而非法持有，其中甲基苯丙胺数量大，短期内还多次容留多人吸食毒品甲基苯丙胺，并非法持有枪支一支，其行为已分别构成非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪。对被告人杨棠应依法惩处并数罪并罚。公诉机关指控被告人杨棠犯容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人杨棠犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，本院不予支持。由于查获的毒品没有证据证实被告人杨棠用于贩卖，应以非法持有毒品罪对其定罪处罚。被告人杨棠否认贩卖毒品及其辩护人提出杨棠不构成贩卖毒品罪的辩护意见成立，本院予以采纳，但提出缴获的毒品不是被告人杨棠所有的意见不能成立，本院不予采纳。根据本案被告人的犯罪性质、情节及对社会的危害程度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第三百五十四条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人杨棠犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；总和刑期十三年六个月，并处罚金人民币六万元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2028年8月23日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）二、本案缴获的毒品和枪支予以没收，依法由公安机关销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑仕忠审 判 员  许淑芬代理审判员  蔡素芬二〇一六年五月十六日书 记 员  傅永桢附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员、非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。