云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云03民终569号上诉人（原审被告）陈金昌，男，1969年3月21日出生，汉族。委托代理人周天雨、张伟，云南誉锦律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）张琳，女，1966年7月19日出生，汉族。被上诉人（原审原告）黄德荣，男，1977年6月14日出生，汉族。上诉人陈金昌、张琳因与被上诉人黄德荣诉民间借贷纠纷一案，不服罗平县人民法院（2015）罗民初字第1543号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年3月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院确认法律事实是：被告陈金昌与被告张琳系夫妻关系。2014年5月19日，二被告因资金周转共同向原告黄德荣借款100万元，双方签订了《借款抵押合同书》，借款人为陈金昌、张琳，双方约定借款期限为三个月（即2014年5月20日至2014年8月20日止），被告陈金昌、张琳用其位于罗平县罗雄镇金海岸明月岛XXX号房产一幢作为抵押（房权证号：罗房权证罗雄字第00X**号，土地使用证号：罗国用（2005）字第XXX号），并办理了抵押登记手续和房屋他项权证，约定违约金为25万元。双方口头约定月利率为6%。当日，因原告黄德荣与被告陈金昌去办理抵押登记，原告黄德荣就委托证人苏灿昆将100万元现金交付给被告陈金昌指定的收款人罗平县老厂乡舍迫煤矿会计尹绍青代收，代收人尹绍青写了一张收据给原告黄德荣的委托人苏灿昆。借款期间，于2014年5月20日，罗平县老厂乡舍迫煤矿代被告陈金昌支付了利息6万元现金给苏灿昆；2014年7月22日被告陈金昌打款12万元到原告黄德荣的账上。借款到期后，于2014年8月25日被告陈金昌打款6万元到原告黄德荣账户上；2014年10月20日打款10万元到苏灿昆的账户上；2015年1月10日罗平县老厂乡舍迫煤矿代被告陈金昌支付了利息10万元给苏灿昆；2015年1月29日被告陈金昌打款10万元到苏灿昆账户上；2015年4月27日打款12万元到苏灿昆账户上；2015年7月14日打款6万元到原告黄德荣账户上。上述款项，原告黄德荣委托苏灿昆先后五次收款48万元，黄德荣先后三次收款24万元。被告陈金昌自2014年5月20日至2015年7月14日先后八次给付利息72万元。之后，被告陈金昌、张琳未再支付原告本金及利息，原告于2015年10月27日向本院提起诉讼。原审法院审理认为，首先，被告陈金昌、张琳于2014年5月20日向原告借款100万元，同日，双方签订了《借款抵押合同书》，并办理了公证及房产抵押登记和房屋他项权利证书，双方借款事实存在，原告也履行了借款义务，借款到期后，被告尚未完全履行还款义务。原告黄德荣向本院起诉被告偿还借款本金100万元及请求法院判决原告有权对拍卖、变卖被告位于罗平县罗雄镇金海岸明月岛D-25号房产所得价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。其次，关于借款期间的利息如何确认的问题。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定。本案中，被告支付借款期间的利息已按月利率6%支付了原告，该利率超过年利率36%，超过的部分依法应当返还被告，但在本案中，被告并没有要求返还超过36%的利息部分，且双方均为自愿，也没有损害国家、集体和第三人利益，本院对双方借款期间约定的利息（即三个月利息为18万元）予以确认。第三，关于原告主张的违约金及逾期利息问题，被告在借款到期后，未按期偿还原告借款本金，被告未能依约履行还款义务，被告存在违约。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项“（二）双方约定了借款期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息和违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”根据该规定，原被告双方约定了借款期间的利息，未约定逾期利息，但借款人已自愿支付了逾期利息，其支付的逾期利息超过了年利率36%，被告代理人辩解，对违约金及逾期利息过高，请求予以减少的意见，本院予以采纳。故原告请求被告支付违约金25万元及支付从2014年8月21日起按年利率24%计算至借款清偿之日的逾期利息的诉讼请求已超过年利率36%。该诉讼请求本院确认年利率为36%。即自借期满的2014年8月20日起至2015年7月20日（被告最后给付利息时间是2015年7月14日）期间11个月的逾期利息和违约金为33万元。自2015年7月21日至借款本息清偿完毕之日止的逾期利息，按年利率24%计算。综上，被告陈金昌、张琳向原告黄德荣借款100万元的事实清楚，被告应当清偿。原告享有对拍卖、变卖被告位于罗平县罗雄镇金海岸明月岛XXX号房产所得价款优先受偿。借款100万元本金在借期内的利息按双方约定为18万元，2014年8月20日至2015年7月20日期间11个月的逾期利息及违约金为33万元。自2015年7月21日至2015年12月21日的逾期利息，按年利率24%计算5个月为10万元。自2015年12月22日至借款本息清偿完毕之日止的逾期利息均按年利率24%计算。被告至2015年7月14日，先后已支付了72万元利息，至2015年12月21日被告应偿还原告借款利息62万元，剩余11万元利息返还被告折抵借款本金。因被告在2014年5月20日及2015年1月10日的还款收据上均注明为借款利息，以及根据被告打款的时间和金额与原告陈述的利率相吻合，被告代理人辩解原被告双方对借款利息约定不明的理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百一十条、第二百一十一条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条第二款第二项、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告陈金昌、张琳于本判决生效后20日内偿还原告黄德荣借款本金89万元及自2015年12月22日起至借款本息清偿完毕之日止，按年利率24%予以计算的逾期利息。二、原告黄德荣享有对被告陈金昌、张琳位于罗平县罗雄镇金海岸明月岛XXX号房产折价或者拍卖、变卖该财产优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，价款超过债权数额的部分归抵押人二被告所有，不足部分由二被告清偿。三、驳回原告黄德荣其他诉讼请求。案件受理费16050元，由被告陈金昌、张琳负担（原告已预交，执行时一并履行）。一审判决宣判后，被告陈金昌、张琳不服提出上诉，请求撤销原判，将原判第一项改判为由上诉人陈金昌、张琳偿还被上诉人黄德荣借款本金38万元。事实和理由：1、一审对借款本金数额认定错误，2014年5月19日双方签订借款合同，2014年5月20日，罗平县老厂乡舍迫煤矿代陈金昌支付了利息6万元经苏灿昆，依法律规定，借款利息不得预先在本金中扣除，故双方的实际借款金额为94万元；一审对上诉人所还借款的性质认定错误，双方所签借款合同对支付利息约定不明，视为不支付利息。上诉人还款中除10万元明确为利息外，其余56万元均为支付借款本金，故上诉人只欠被上诉人借款本金38万元。2、一审对利息及违约金数额认定错误，认定本金100万元，三个月利息18万元，利率计算已达到年利率72%，违反法律规定；认定11个月逾期利息及违约金33万元，超过法律规定的逾期利息及违约金、或其他费用不得超守年利率24%计算标准。原告黄德荣服判并答辩称：上诉人出具的“收条”载明借款为100万元，苏灿昆收取的6万元是上诉人另外支付的利息。双方在借款合同中虽未明确利息，但从支付现金及转账的数额看，双方约定的借款月利率为6分，故72万元的收据和银行转款凭证是向答辩人支付的利息。一审法院按年利率36%计算逾期利息是符合司法解释的规定。二审中双方当事人均未提供证据。经二审审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，1、关于本案借款本金的问题。被上诉人陈金昌、张琳于向上诉人黄德荣借款100万元，双方签订了《借款抵押合同书》，并办理了公证及房产抵押登记和房屋他项权利证书，双方之间构成了民间借贷的合同关系。2014年5月20日，被上诉人黄德荣就委托案外人苏灿昆将100万元现金交付给上诉人陈金昌指定的收款人罗平县老厂乡舍迫煤矿会计尹绍青代收，代收人尹绍青写了一张收据给原告黄德荣的委托人苏灿昆。同日，罗平县老厂乡舍迫煤矿支付苏灿昆借款利息6万元，并且在收据载明属“直扣”。依据罗平县老厂乡舍迫煤矿证明，该矿向黄德荣、苏灿昆支付的款项均为替陈金昌、张琳支付。故应认定6万元的利息系罗平县老厂乡舍迫煤矿替陈金昌、张琳支付给上诉人的利息。根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”故上诉人主张实际借款金额为94万元的请求成立，本院予以支持。2、关于借款期间的利息问题。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”双方约定按月利率6%计算借款期间利息18万元，该利率超过年利率36%，超过部分无效。上诉人对此的上诉理由成立，本院予以支持。对于借款期满后的逾期利息。被上诉人先后11次给上诉人支付利息72万元，按先息后本的原则，若支付超过年利率36%部分的利息，应返还借款人折抵本金。3、关于违约金及逾期利息问题。上诉人在借款到期后，未按期偿还借款本金，上诉人存在违约。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项“（二）双方约定了借款期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”上诉人主张的违约金及逾期利息确认为年利率36%，即自借期满的2014年8月20日起至2015年7月20日（上诉人最后给付利息时间是2015年7月14日）期间11个月的逾期利息和违约金为310200元。自2015年7月21日至借款本息清偿完毕之日止的逾期利息，按年利率24%计算。综上所述，上诉人陈金昌、张琳向被上诉人黄德荣借94万元的事实清楚，上诉人应当清偿。被上诉人享有对拍卖、变卖被告位于罗平县罗雄镇金海岸明月岛XXX号房产所得价款优先受偿。借款94万元本金在借期三个月内的利息按法律规定为84600元，2014年8月20日至2015年7月20日期间11个月的逾期利息及违约金为310200元。自2015年7月21日至2015年12月21日的逾期利息，按年利率24%计算5个月为10万元。自2015年12月22日至借款本息清偿完毕之日止的逾期利息均按年利率24%计算。被告至2015年7月14日，先后已支付了72万元利息，至2015年12月21日被告应偿还原告借款利息494800元，剩余225200元利息返还被告折抵借款本金。原判计算本金及利息有误，本院予以纠正。上诉人的上诉理由部份成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（三）项之规定，判决如下：一、维持罗平县人民法院（2015）罗民初字第1543号民事判决第二、三项，撤销第一项。二、由上诉人陈金昌、张琳于本判决生效后20日内偿还被上诉人黄德荣借款本金714800元及自2015年12月22日起至借款本息清偿完毕之日止，按年利率24%予以计算的逾期利息。一审案件受理费16050元，由上诉人陈金昌、张琳负担。二审案件受理费16050元，由上诉人陈金昌、张琳负担14750元，由被上诉人黄德荣负担1300元。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  邬汉洪审判员  刘爱萍审判员  朱福华二〇一六年五月二十七日书记员  朱 丹-7-