河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17814号上诉人（原审被告）：陈小锋，男，1976年9月18日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：林士杰，河南顺宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞军，河南顺宇律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：河南东港建筑工程有限公司，住所地濮阳市黄河路与昆吾路交叉口北200米路东。法定代表人：侯建红，该公司总经理。委托诉讼代理人：李文生，该公司员工。被上诉人（原审被告）：鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司，住所地鄢陵县大马镇二道河休闲庄园内。法定代表人：徐根旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱玉周，该公司法律顾问。上诉人陈小锋因与被上诉人河南东港建筑工程有限公司（以下简称东港公司）、鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司（以下简称新绿州公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初6079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈小锋上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。不服金额314400元。2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院未认定被上诉人新绿州公司系建设工程承包合同的相对人，认定上诉人为建设工程合同相对人承担还款责任，属于认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人作为新绿州公司的滨河花园实验小学景观及配套施工工程项目部负责人，与东港公司签订的工程承包合同等行为均系职务行为，2017年8月1日新绿州公司出具的授权委托书中明确载明“上诉人系被上诉人新绿州公司的代理人，上诉人以被上诉人名义签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改滨河花园实验小学景观及配套施工工程项目签订合同、竣工结算和处理相关事宜，其法律后果为被上诉人新绿州公司承担。委托期限为项目结束”；以及被上诉人新绿州公司2017年8月1日出具的新绿州园林(2017)19号文件聘任陈小锋为该项目部总负责人，均可以看出上诉人负责滨河花园实验小学景观及配套施工工程项目，其签订合同等行为均系职务行为，上诉人的职务行为的法律后果应由被上诉人新绿州公司承担。2、新绿州公司与东港公司签订的建筑工程承包合同系双方真实意思表示，且已经实际履行，该合同合法有效，应由新绿州公司继续履行付款义务。首先上诉人作为新绿州公司的项目负责人，有新绿州公司的授权，其签订合同行为在其授权范围内，且加盖项目部印章，故该建筑工程承包合同主体系新绿州公司。其次，新绿州公司也实际向东港公司履行支付款项，新绿州公司向上诉人转款23万元，上诉人也已偿还至东港公司。故应由新绿州公司继续承担还款义务。二、一审法院判决由上诉人承担保全保险费1200元无事实和法律依据。东港公司因在诉讼中申请财产保全，而购买保全保险，保险费1200元，其购买是自己单方的行为，因对保全保险费由谁承担的问题，既无法律明确规定，双方也无约定，上诉人不应承担该费用。东港公司辩称：维持原判。新绿州公司辩称：一审民事判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1、一审法院查明，2019年12月4日新绿州公司给陈小锋出具一份还款计划，载明该项目以新绿州公司项目部名义对外签订的各项承包协议无效，新绿州公司不予承认，郑州市二七区侯寨滨河花园实验小学景观及配套项目对外所有欠款与新绿州公司无关。东港公司项目负责人李文生与陈小锋在上述还款计划承诺书上签字。一审法院据此认为，还款计划承诺书中明确郑州市二七区侯寨滨河花园实验小学景观及配套项目对外所有欠款与新绿州公司无关，现东港公司要求新绿州公司承担责任于法无据，不予支持。2、陈小锋虽然是新绿州公司郑州市**侯寨滨河花园实验小学景观及配套项目项目部的负责人，但他与新绿州公司之间是挂靠关系，该工程的对外欠款应由其自己承担。3、新绿州公司没有授权陈小锋对外以新绿州公司滨河花园实验小学景观及配套项目项目部的名义对外签订任何建筑工程承包合同。陈小锋未经授权自行对外签订的承包合同，依法由其个人承担。东港公司向一审法院起诉请求：1．判令二被告支付工程款407200元及利息（利息计算方式为：依据和解协议第二、第三条以650000元为基数，按照年利率24%，从2019年12月3日起计至全部本息结清之日止）；2.判令二被告支付律师服务费8000元、保全费（依据实际发生金额确定）；3.本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年5月3日，原告河南东港建筑工程有限公司与鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司郑州二七区滨河花园实验小学项目部签订一份建筑工程承包合同，约定原告河南东港建筑工程有限公司承建郑州二七区滨河花园实验小学内道路工程施工等，被告陈小锋以被告鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司郑州二七区滨河花园实验小学项目部代理人身份在合同中签字。2019年12月2日，原告河南东港建筑工程有限公司与鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司郑州二七区滨河花园实验小学项目部、陈小锋签订一份和解协议。2019年12月4日，被告鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司给被告陈小锋出具一份还款计划承诺书，载明“…该项目以鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司项目部名义对外签订的各项承包协议无效，鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司不予承认，郑州市二七区侯寨滨河花园实验小学景观及配套项目对外所有欠款与鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司无关。”，原告河南东港建筑工程有限公司项目负责人李文生与被告陈小锋在上述还款计划承诺书上签字。后原告河南东港建筑工程有限公司诉至该院。以上事实有建筑工程承包合同、和解协议等证据，经庭审质证，予以确认。一审法院认为：被告鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司给被告陈小锋出具还款计划承诺书，原告河南东港建筑工程有限公司项目负责人李文生在还款计划承诺书上签字，还款计划承诺书中明确郑州市二七区侯寨滨河花园实验小学景观及配套项目对外所有欠款与鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司无关，现原告河南东港建筑工程有限公司要求被告鄢陵新绿州园林绿化工程有限公司承担责任于法无据，该院不予支持，原告河南东港建筑工程有限公司的工程款等应由被告陈小锋承担，经核算工程款应为314400元；原告河南东港建筑工程有限公司关于利息的主张，自和解协议约定还款逾期之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算；原告河南东港建筑工程有限公司关于律师费的主张，在和解协议中已对律师费进行了约定，故对该项请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决：一、被告陈小锋于判决生效之日起十日内支付原告河南东港建筑工程有限公司工程款314400元及利息（自2019年12月6日起参照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算至履行完毕之日止）；二、驳回原告河南东港建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7528元，由原告河南东港建筑工程有限公司负担1828元，被告陈小锋负担5700元；保全费3520元，保险费1200元，由被告陈小锋负担。二审期间，各方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，新绿州公司向陈小锋出具还款计划承诺书，还款计划承诺书中明确郑州市二七区侯寨滨河花园实验小学景观及配套项目对外所有欠款与新绿州公司无关，东港公司项目负责人李文生及陈小锋在还款计划承诺书上签字，陈小锋上诉主张其对涉案工程款不承担责任，应由新绿州公司承担责任，依据不足，不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，但东港公司购买保全保险产生的保险费，系为实现债权非必要发生的费用，应由东港公司自行负担，本院对此予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费7528元，由河南东港建筑工程有限公司负担1828元，陈小锋负担5700元；保全费3520元，由陈小锋负担。二审案件受理费6016元，由陈小锋负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 黄智勇审判员 张晶晶二〇二一年一月六日书记员 李明雪