贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔05民终959号上诉人（原审被告）陈福胜，男，1955年10月5日出生，汉族，浙江省平阳县人。委托代理人(特别授权)王伦进，贵州山一（金沙）律师事务所律师。委托代理人(特别授权)谢林良，贵州山一（金沙）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）金沙县鸿业投资担保有限责任公司，住所地：贵州省金沙县城关镇青云路17号。法定代表人敖橙，该公司经理。委托代理人（特别授权）唐波，贵州名城（金沙）律师事务所律师。委托代理人（特别授权）包欣，贵州名城（金沙）律师事务所律师。原审被告金沙县云海煤矿，住所地：贵州省金沙县大田乡蒋家沟。负责人吴祥云。上诉人陈福胜因与被上诉人金沙县鸿业投资担保有限责任公司（以下简称鸿业公司）和原审被告金沙县云海煤矿（以下简称云海煤矿）民间借贷纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2015）黔金民初字第1957号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开审理了本案，现已审理终结。原审原告鸿业公司一审诉称：2013年9月28日，被告陈福胜称云海煤矿需要资金周转，向原告借款，双方签订借款合同，约定被告陈福胜向原告借款150万元，借款期限为一个月，借款利息按3.5%计算，若借款期满陈福胜未归还借款，每日按借款数额的1%加收违约金。被告云海煤矿作为连带担保人签订了《借款担保合同》并加盖其公章。借款到期后，经原告多次催收，被告于2013年11月底归还了借款110万元。对于剩余借款及利息，被告均以资金周转不便为由未归还。故起诉请求判令二被告返还原告借款40万元，并按合同约定利率3.5%支付利息计算至还清借款之日止，每天按借款金额的1%支付违约金；二被告互负连带给付责任；诉讼费由二被告承担。原审经审理查明：2013年9月28日，原告鸿业公司与被告陈福胜签订了《借款合同》、《借款（保证）合同（第三方担保）》、《借条》。分别为：鸿业公司为贷款方、陈福胜为借款方签订《借款合同》，该合同载明“一、借款用途：云海煤矿周转资金用。二、借款金额：（小写）1500000.00元，大写：壹佰伍拾万元正。三、借款利息。自发放贷款之日起，按实际借款金额计算利息，在合同规定的借款月利为3.5%。四、借款期限。借款方保证2013年9月28日起至2013年10月28日止。五、保证条款。1、借款方用自己所有的财产作抵押物，到期不能归还借款的，甲方有权处理或迫卖借款方的抵押物。2、借款方必须按照借款合同的约定使用借款，不得挪作他用，不得用于违法活动。3、违约责任。借款方必须按照合同规定的期限归还借款。若逾期未归还借款，每天按借款金额的1%支付违约金。”鸿业公司为甲方（贷款方）、陈福胜为乙方（借款方）、云海煤矿为丙方（担保方）签订了《借款（保证）合同（第三方担保）》，该合同载明“一、借款金额和借款期限。1、乙方向甲方借款（小写）1500000.00元，（大写）¥壹佰伍拾万元。2、借款期限自2013年9月28日起至2013年10月28日止。…四、丙方的保证范围。1、乙方向甲方借款，在合同项下的借款本金、违约金和为追回借款而产生的一切费用。2、丙方愿将自己所有的财产作乙方向甲方借款的担保物。乙方的借款期限届满。未归还甲方借款，甲方有权处理或迫卖丙方的担保物，将迫卖款偿还乙方向甲方的借款。3、丙方为乙方的借款担保，确保乙方借款合同的履行，丙方愿承担乙方归还借款的所有连带责任。五、违约责任。乙方借款期限届满。未归还借款，每日按借款数额的1%加收违约金。”云海煤矿作为担保人在该《借款（保证）合同（第三方担保）》上加盖了公章，《借款（保证）合同（第三方担保）》没有约定被告云海煤矿的担保期限。被告陈福胜作为借款人向原告鸿业公司出具《借条》，《借条》载明“今借到金沙县鸿业投资担保有限责任公司人民币：大写：壹佰伍拾万元整、小写1500000.00元。还款日期2013年10月28日。”2013年11月26日，鸿业公司出具《收款单》表明收到陈福胜偿还借款70万元。2013年11月30日，鸿业公司出具《收款单》表明收到陈福胜偿还借款40万元。现原告以被告尚欠其借款本金40万元及利息、违约金为由向法院起诉，请求判决支持其如前诉讼请求。诉讼中，原告变更其诉讼请求为由被告偿还借款本金40万元，利息按月利率2%从2013年12月1日计算至还清借款之日止，放弃超过月利率2%的利息及违约金的诉讼请求。原判认为：根据《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。”的规定，原告鸿业公司与被告陈福胜、云海煤矿于2013年9月28日签订《借款合同》、《借款（保证）合同（第三方担保）》，原告于同日向陈福胜提供了借款150万元，故原、被告签订的《借款合同》于2013年9月28日成立并生效。《借款（保证）合同（第三方担保）》系《借款合同》的从合同，《借款合同》生效即《借款（保证）合同（第三方担保）》也于2013年9月28日生效。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照借款约定的期限返还借款。”的规定，本案借款期限已届满，被告陈福胜仅支付原告110万元，现原告要求被告偿还借款本金40万元，应予支持。对于借款利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，现原告主张借款利息按月利率2%从2013年12月1日计算至还清借款之日止，符合法律规定，予以支持，故本案借款年利率按24%计算。本案庭审中，原告放弃超过月利率2%的利息及违约金的诉讼请求，予以准许。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”的规定，原、被告方签订的《借款（保证）合同（第三方担保）》约定了“丙方为乙方的借款担保，确保乙方借款合同的履行，丙方愿承担乙方归还借款的所有连带责任。”故被告云海煤矿对本案借款的担保为连带责任保证。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，本案借款的保证期间为六个月，现原告起诉要求被告云海煤矿承担保证责任已超过保证期间，故被告云海煤矿的保证责任免除。故对原告要求被告云海煤矿承担连带还款责任的主张，不予支持。被告陈福胜辩称偿还了部分利息，要求超出月利率3%的部分折抵为借款本金，但被告陈福胜未说明偿还了多少借款利息，也未提交证据证明，故不予采信。综上，被告陈福胜应偿还原告鸿业公司借款本金400,000.00元，并从2013年12月1日起按年利率24%计算支付利息至还清借款之日止。被告云海煤矿对以上借款本息不承担连带还款责任。为此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下:一、由被告陈福胜在本判决生效后15日内一次性向原告金沙县鸿业投资担保有限责任公司偿还借款人民币400,000.00元及支付利息（利息按本金400,000.00元、年利率24%从2013年12月1日起计算至还清借款之日止）；二、驳回原告金沙县鸿业投资担保有限责任公司对被告金沙县云海煤矿的诉讼请求。案件受理费人民币11,500.00元，减半收取5,750.00元，由原告金沙县鸿业投资担保有限责任公司负担1,100.00元,由被告陈福胜负担4,650.00元。宣判后，上诉人陈福胜不服原判，上诉称：对原判认定事实无异议，但借款是金沙县商会城关分会的骆双贵等人出借，因提前支付利息，实际上尚欠本金20.4624万元，利息支付至2014年2月28日；另应追加金沙县商会城关分会或骆双贵等人参加诉讼，故请求二审改判或发回重审。被上诉人鸿业公司二审答辩称：原判认定事实清楚，证据充分，上诉人总经理代表上诉人向其借款属实，有银行转款凭证、借条证实，请求二审驳回上诉，维持原判。原审被告云海煤矿二审未提供答辩意见。在二审审理中，上诉人陈福胜提供了以下证据：1、陈福胜身份证，证明上诉人身份；2、《借条》4张，证明骆双贵及金沙县商会城关分会应为本案当事人，人民法院应当追加；3、《收据》、《银行电子回单》、《还款付息统计表》，证明上诉人就借款已还本付息，还欠本金20万元左右被上诉人质证意见：以上证据的真实性无异议，但与本案无关，不能达到上诉人的证明目的；本院认为，对以上证据的真实性予以采信，但其时间、金额与本案无关联，不能达到上诉人的证明目的，不予采信。本院经二审审理查明：原判认定事实无误，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：本案借款还欠多少本金及利息支付时间怎样确定，原判未追加金沙县商会城关分会或骆双贵等人参加诉讼是否正确问题。经查，首先，从本案的《借款合同》、《第三方担保合同》、《借条》来看，其载明的出借人均为被上诉人鸿业公司，并不是上诉人所提的金沙县商会城关分会或骆双贵等人，故原判原追加参与诉讼正确。对于借款剩余本息的确定，原审于2015年10月14日对上诉人陈福胜作的质证笔录载明，上诉人认可给被上诉人所借的本金150万元收到，已还110万元，现还剩欠本金40万元及利息；在一审庭审中上诉人的代理人对此剩余本息不持异议；上诉人虽然二审上诉中提出剩余本金应为20.4624万元，利息支付至2014年2月28日的抗辩，但不能提供证据支持。其在二审中提供2013年6月28日、7月28日、8月28日给骆双贵等人出具的借条和归还金沙县商会城关分会和骆双贵等人借款的相关证据，在时间上、金额上均与本案借款无关联。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，上诉人所提上诉理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，应以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4370元，由上诉人陈福胜负担。本判决为终审判决。审 判 长  舒 平审 判 员  李厚军代理审判员  代 珊二〇一六年五月六日书 记 员  胡 欢