江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1322民初5408号原告沭阳经济开发区信用担保有限公司，住所地江苏省沭阳县迎宾大道与宿迁大道交汇处东吴村镇银行大楼10楼1008室。法定代表人刘瑞春，该公司董事长。委托代理人叶建康，江苏勤辉律师事务所律师。被告江苏瑞阳生态旅游开发有限公司，住所地江苏省沭阳县扎下镇扎新路西侧路头。法定代表人刘东洋，该公司董事长。委托代理人胡韦亮，江苏沂淮律师事务所律师。被告刘东洋，居民。被告王树平，居民。被告张新成，居民。委托代理人韦峰，江苏沂淮律师事务所律师。原告沭阳经济开发区信用担保有限公司（以下简称开发区担保公司）诉被告江苏瑞阳生态旅游开发有限公司（以下简称瑞阳公司）、刘东洋、王树平、张新成追偿权纠纷一案，本院于2016年4月14日立案受理后，依法由审判员岳阳适用简易程序，于2016年4月28日公开开庭进行了审理。原告开发区担保公司委托代理人叶建康、被告瑞阳公司委托代理人胡韦亮、被告张新成委托代理人韦峰到庭参加诉讼；被告刘东洋、王树平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开发区担保公司诉称：2014年12月3日，原告与被告瑞阳公司签订《贷款担保合同》，约定原告为被告瑞阳公司向沭阳东吴村镇银行贷款3000000元提供担保，贷款期限自2014年12月3日至2015年12月2日。为保障《贷款担保合同》中原告权利的实现，原告与被告瑞阳公司签订《最高额抵押反担保合同》，约定被告瑞阳公司以位于沭阳县扎下镇扎新路北侧的房产作抵押，为原告提供反担保。同日，被告刘东洋、王树平、张新成分别与原告签订《反担保保证合同》，约定被告刘东洋、王树平、张新成为上述贷款向原告提供反担保保证，保证方式为连带责任保证，并约定了保证范围。上述合同签订后，原告依约为被告瑞阳公司在沭阳东吴银行贷款3000000元提供了担保。贷款到期后被告瑞阳公司未能按期还款，原告代其偿还贷款本息合计3079929.64元，原告多次催要未果。现请求判决：1.被告瑞阳公司给付原告代偿款3079929.64元及违约金（以3000000元为基数，自2015年12月30日起按年利率24%计算至实际给付之日止）；2.被告瑞阳公司给付原告律师代理费20000元；3.确认原告就登记证号为沭阳县房乡、镇他字第2××6号房地产抵押登记证书记载的被告瑞阳公司位于沭阳县扎下镇扎新路北侧的房产，以拍卖、变卖该房产所得的价款对被告瑞阳公司向沭阳东吴村镇银行贷款3000000元提供担保而代偿的本金、利息、违约金及实现债权的费用在400万元范围内优先受偿；4.被告刘东洋、王树平、张新平对上述债务承担连带责任；5.诉讼费由被告承担。被告瑞阳公司辩称：对原告诉称我公司向银行贷款3000000元由原告提供担保、我公司提供财产作为抵押反担保、原告为我公司代偿的金额均无异议，但违约金的计算应从2015年12月31日计算；律师费不是必然产生的费用，我公司不承担律师费用。被告刘东洋、王树平未作答辩。被告张新成辩称：对原告诉称的为瑞阳公司向银行借款提供担保的原告提供反担保的事实无异议，但要求以被告瑞阳公司提供的抵押物先清偿，不足部分由反担保人承担责任。经审理查明：2014年12月3日，原告开发区担保公司（甲方）与被告瑞阳公司（乙方）签订《贷款担保合同》，约定：乙方贷款金额为3000000元，期限自2014年12月3日至2015年12月2日，要求甲方为前述贷款提供担保，甲方同意为其贷款提供担保。具体贷款的金额和期限以乙方与银行签订的合同为准；乙方如不能按期偿还贷款，甲方代为偿还后，有权向乙方追偿，并要求反担保保证人承担连带责任，有权处置抵押物后，优先受偿；乙方向甲方提供位于沭阳县扎下镇扎新路公司内的房产等资产作为抵押物或反担保人作为要求向甲方提供贷款保证的反担保；乙方不能按担保合同约定期限归还贷款，从甲方代偿之日起按代偿贷款金额万分之8.3/日收取违约金；甲方因代偿而向乙方追偿本金、利息及乙方承担违约金而产生的律师费、差旅费、诉讼费等有关费由乙方承担。2014年，原告开发区担保公司（甲方）与被告瑞阳公司（乙方）签订《最高额抵押反担保合同》，约定瑞阳公司向沭阳东吴村镇银行办理最高额业务，××与甲方签订了《贷款担保合同》，甲方为其向贷款方提供担保，担保借款最高余额为400万元，贷款期间自2014年11月28日至2017年11月28日止；乙方自愿提供坐落于沭阳县扎下镇扎新路北侧公司内的房产等资产作抵押物设定抵押权；设定最高额抵押的最高限额为400万元，最高额抵押的决算期即抵押权人的债权确定期为2017年11月28日；抵押反担保的保证范围：甲方履行保证义务代××偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；贷款担保合同中约定的××应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费、拍卖费等一切费用。2014年12月3日，原告开发区担保公司（甲方）与被告刘东洋、王树平、张新成(乙方）签订《反担保保证合同》各一份，约定乙方愿意为××瑞阳公司向银行贷款提供保证的甲方提供反担保，贷款金额为3000000元，期限自2014年12月3日起至2015年12月2日止，具体贷款金额和期限以××与银行签订的合同为准；乙方自愿为××瑞阳公司向甲方作反担保保证，保证方式为连带责任保证；乙方保证担保范围包括：甲方为××向银行提供担保的范围，同时，乙方还应承担甲方为××承担保证责任实际发生的费用和利息（包括复息和罚息）、违约金，以及××应向甲方支付的违约金、赔偿金、律师费、诉讼费、保全费等一切费用；本合同的保证期间为甲方代偿之日起二年。2014年，江苏沭阳东吴村镇银行股份有限公司扎下支行（以下简称沭阳东吴银行扎下支行）（××）与瑞阳公司（××）签订《企业固定资产借款合同》，约定借款金额3000000元，借款期限为一年，自实际提款日起算；贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行现行公布的相应期限档次贷款利率为基准利率，（上／下浮50%）确定，据此确定的利率以借款借据记载为准；若××未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为本条约定的贷款利率水平上加收50%；对××不能按期支付的利息，以本条约定的结息方式，贷款期内按本条约定的利率计收复利，贷款逾期后改按本款约定的罚息利率计收复利。2014年12月3日，沭阳东吴银行扎下支行（债权人）与原告开发区担保公司（保证人）签订《最高额保证合同》，约定为确保瑞阳公司（以下简称债务人）与债权人签订的《固定资产借款合同》（以下简称主合同）的切实履行，保证人愿意为债务人依主合同与债权人形成的债务提供保证担保；保证人自愿为主合同债务人自2014年12月3日起至2015年12月2日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保。主债务的最高余额限定为人民币3000000元；在本合同约定的期限和最高余额内，每笔业务的起始日、到期日、利率及金额为主合同的借款借据为准；保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）、主合同确定之欠息和其他应付的费用；保证担保方式为连带责任保证，若保证人为两个或两个以上的，各保证人对债务人的债务互负连带清偿责任；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，沭阳东吴银行扎下支行向被告瑞阳公司发放贷款3000000元，被告瑞阳公司在××出具借款借据上加盖印章。借款借据载明：借款金额3000000元，月利率7‰，借款日期2014年12月3日，到期日期2015年12月2日。被告瑞阳公司没有按约还款，原告于2015年12月30日为其代偿本息共计3079929.64元。另查明，原告为了本次诉讼，与江苏勤辉律师事务所签订《委托代理合同》，并支付了20000元律师代理费。本案在审理过程中，原告提供沭阳县房乡、镇他字第2××6号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》，载明：房屋他项权人为开发区担保公司，房屋所有权人为瑞阳公司，房屋所有权证号沭阳县扎下社区管委会证明，房屋坐落于沭阳县××下镇××路西侧路头，权利种类为抵押，权利范围12541.07平方米，债权数额为400万元。以上事实，有《贷款担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、《反担保保证合同》、《最高额保证合同》、《企业固定资产借款合同》、《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、借款借据、银行特种转账借方传票、《委托代理合同》、代理费发票、江苏省律师收费标准等证据在卷佐证。本院认为：原告开发区担保公司与被告瑞阳公司签订的《贷款担保合同》、《最高额抵押反担保合同》，与被告刘东洋、王树平、张新成签订的《反担保保证合同》及沭阳东吴银行扎下支行与被告瑞阳公司签订的《企业固定资产借款合同》与原告签订《最高额保证合同》，均系当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对合同双方具有约束力。合同当事人应按合同约定行使权利、履行义务。被告瑞阳公司未按约定还款构成违约，原告作为担保人为其代偿后有权向瑞阳公司追偿。原告与被告瑞阳公司约定未按期还款的违约金过高，原告自愿要求按年利率24%计算违约金不违背有关法律规定。原告要求被告瑞阳公司给付代偿款3079929.64元及从代偿之日起按年利率24%计算违约金的诉讼请求成立，本院予以支持。原告与被告瑞阳公司签订的《贷款担保合同》针对律师费的负担有明确约定，被告瑞阳公司及反担保人未按约定还款致原告维权提起诉讼，原告主张的律师费数额不违背有关法律规定，对原告要求被告瑞阳公司给付律师费20000元的诉讼请求，依法予以支持。本院对被告瑞阳公司不同支付律师费的抗辩意见，不予采信。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定之精神，债务人或第三人有权处分的财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可自由流通。本案中，被告瑞阳公司以不动产设定抵押，并在相关部门办理了抵押物登记，但涉案厂房未取得合法的建设审批手续，不具备可转让性，该厂房不能进入流通领域，抵押权自始不能实现，本院认为涉案厂房的抵押权未依法设立。本院对原告要求对涉案抵押厂房享有优先受偿权的诉讼请求不予支持。被告刘东洋、王树平、张新成与原告签订《反担保保证合同》，为被告瑞阳公司向沭阳东吴银行扎下支行贷款3000000元提供保证的原告提供反担保，保证方式为连带责任保证，因涉案抵押权未设立，被告刘东洋、王树平、张新成对被告瑞阳公司的上述债务应承担连带清偿责任。本院对被告张新成只同意对被告瑞阳公司提供的抵押物清偿不足部分承担担保责任的抗辩意见，不予采信。被告刘东洋、王树平经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。调解不成。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏瑞阳生态旅游开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告沭阳经济开发区信用担保有限公司代偿款3079929.64元、违约金（以3000000元为基数，自2015年12月30日起按年利率24%计算至实际给付之日止）及律师费20000元；被告刘东洋、王树平、张新成承担连清偿责任；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33039元，减半收取16519.50元，由被告江苏瑞阳生态旅游开发有限公司、刘东洋、王树平、张新成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费33039元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）。审 判 员  岳 阳二〇一六年五月二十日法官助理  宋 芹书 记 员  赵 雪书 记 员  钱晓露附录法律条文《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证人担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。