陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕08民终395号上诉人（原审被告）(互为原告）延长油田股份有限公司靖边采油厂。住所地：靖边县张家畔镇长城路南段。负责人李某某，该采油厂厂长。委托代理人董某某，陕西秦靖律师事务所律师。委托代理人李某某，系靖边采油厂人力资源科科员。被上诉人（原审原告）（互为被告）武某，男，1983年11月23日出生，汉族，住陕西省靖边县。被上诉人（原审原告）（互为被告）胡某某，男，1953年8月8日出生，汉族，住陕西省横山县。被上诉人（原审原告）（互为被告）闫某某，男，1954年2月17日出生，汉族，住陕西省靖边县。三被上诉人共同委托代理人田某、冯某某，陕西秦靖律师事务所律师。上诉人延长油田股份有限公司靖边采油厂（以下简称靖边采油厂）因与被上诉人武某、胡某某、闫某某劳动合同纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2015）靖民初字第01155号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明：从2003年8月起三原告入职被告靖边采油厂，开始在采油工岗位上工作，从此双方建立了劳动关系，从未间断。2011年，靖边采油厂以延长集团公司要求下属各采油厂将用工方式转变为劳务派遣为由，要求三原告与劳务派遣公司西安中智科技技术合作有限责任公司签订劳动合同，遭到三原告的拒绝。此后，在双方因劳动合同续签主体发生的争议没有达成一致意见的情况下，原告继续在原岗位上班，工资继续由靖边采油厂发放，但双方一直未签订书面劳动合同。在劳动关系存续期间，与原告录用方式相同的采油工均享受同等的待遇，除每月4-5天的休假外，原告既没有享受法定节假日及带薪年休假，靖边采油厂也没有按照法律规定向原告发放加班工资、法定节假日及带薪年休假期间的加班工资。从2007年10月8日起，被告靖边采油厂开始向三原告缴纳养老统筹金。另查明：三原告2012年度的月平均工资分别为1656.55元，2013年度的月平均工资分别为1573.5元。一审法院判决认为，三原告与被告靖边采油厂从2003年8月起虽未签订书面的劳动合同，但双方建立了事实的劳动关系。下面本院就本案双方争议的焦点逐一作以下阐述：1、关于原告闫某某、武占云、胡某某的起诉是否超出起诉时限和原告等三人请求撤销仲裁裁决的问题。本案原、被告双方的劳动争议经靖边县劳动仲裁委员会仲裁后，双方当事人均不服向人民法院提起诉讼，按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，对于除该法第四十七条规定的裁决外，当事人自收到裁决书之日起15日内，可以向人民法院提起诉讼，逾期不起诉的，裁决书发生法律效力。换言之，如果当事人在收到裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼的，裁决书不发生法律效力。且人民法院审理劳动争议案件应针对双方当事人在仲裁时提出的主张全案进行审理，而本案中，靖边采油厂在法定期限内向法院提起诉讼，即无论原告胡某某等三人的起诉是否在法定时间内提出，人民法院均要对全案进行审理。且如上所述，仲裁裁决随着双方当事人的起诉而不发生法律效力，故也无需人民法院撤销仲裁裁决。2、关于同工同酬问题：双方对劳动报酬在合同中有明确约定，该约定系双方真实意志的体现，并不违反法律规定，且与原告以相同的方式录用的其他采油工，被告靖边采油厂均给予了同样的待遇，故三原告请求被告靖边采油厂赔偿因违反同工同酬原则而造成的一切损失无事实和法律依据，依法应予以驳回。3、关于休息休假及加班费问题：首先，根据陕西省人力资源和社会保障厅陕人社函【2009】771号《陕西省人力资源和社会保障厅关于陕西榴花宾馆等三家企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》，原告等人的工作岗位为采用综合计算工时工作制，被告应当保证原告全年的休息时间不少于115天，而原告实际享受的休息时间每年为60天，低于该规定，故原告请求支付加班工资的诉讼请求合法有据，应予支持；根据《劳动法》第四十条之规定：用人单位应当在法定节日期间依法安排劳动者休假；《劳动法》第四十四条（三）之规定：法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。在劳动关系存续期间，被告没有证据证明在法定节日安排原告休假，也不能证明向原告支付了不低于工资的百分之三百的工资报酬，故原告要求被告支付法定节日三倍工资的请求合法有据，依法应予以支持；第三、根据《劳动法》第四十五条之规定：劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。被告在劳动关系存续期间并没有为原告安排带薪年休假，故原告要求被告支付带薪年休假三倍工资的请求合法有据，依法应予以支持。但对上述加班费用，因原告与被告依法终止劳动合同一年以前的部分，因超过了申请仲裁的时效，且原告也没有提出相关证据证明存在诉讼时效中止或中断的情形，故本院对原告与被告依法终止劳动合同一年以前的部分不予支持。4、关于补缴社会统筹是否属于人民法院的受案范围的问题：根据《社会保险费征缴暂行条例》的规定，对于用人单位拒不为劳动者办理社会保险的，由社会保险经办机构责令用人单位为劳动者办理相关社会保险，用人单位拒不办理人，社会保险经办机构可以作出相应处罚，并申请人民法院强制执行。据此规定，可以认定，补缴社会统筹不属于人民法院民事诉讼受案范围，当事人应通过行政程序解决。但根据《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第三款规定，个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一款第四项之规定，对于因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训及劳动保护发生争议的，属于劳动仲裁事项，且该法第五十条规定，对于除本法第四十七规定的仲裁裁决，当事人自收到裁决书之日起向人民法院提起诉讼。据以上述两部法律规定，可以确认关于因社会保险引发的劳动争议，属于人民法院的受案范围。按照法律适用的上位法优于下位法的基本原则，因《社会保险费征缴暂行条例》属于行政法规，而《中华人民共和国社会保险法》和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》属于法律，其适用优先于《社会保险费征缴暂行条例》。故本案关于补缴社会统筹应当属于人民法院的受案范围。根据《劳动法》第七十二条之规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告与被告靖边采油厂从2003年8月起就建立了劳动关系，但被诉人靖边采油厂从2007年10月才开始为原告缴纳了养老保险费，故原告请求被告缴纳从2003年8月起至2007年10月期间的养老保险费合法有据，依法应予以支持。失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险因缴纳和享受具有一定时效性，且各地启动和执行不具有统一性，故在各经办部门允许补缴的情况下，由被告予以补缴。5、关于未签订书面劳动合同的问题：按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。2011年，原劳动合同期限届满后，虽双方的劳动关系一直延续，但因双方就延长集团公司要求将用工形式转换为劳务派遣达不成一致协议，再未续签书面劳动合同，且已经超过一年，故原告要求被告与支付其未签订劳动合同的二倍工资的请求合法有据，应予支持，但对于被告靖边采油厂已经正常发放的部分应予扣除，依据上述规定应当以2012年度月平均工资为基准，支付11个月。6、关于原告请求被告为其办理退休手续并依法享受国家养老统筹待遇问题：因三原告的该请求不属于人民法院民事诉讼受案范围，故对于三原告的该请求，本院不予支持。7、关于原告闫某某等三人请求确认原、被告双方之间形成无固定期限劳动关系的问题。因原告闫某某等三人已经于2014年3月前已经达到法定退休年龄，其与被告靖边采油厂的劳动合同已经依法终止，故本院对该请求依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、三十九条、四十条、四十四条第（三）项、四十五条、七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、三十八条、四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条之规定，判决：1、由被告靖边采油厂于本判决书生效后十日内分别向原告闫某某、胡某某、武占云支付从2012年3月起至2013年12月31日止的加班工资16333.4元，法定节日的工资5551.87元，带薪年休假工资2227.62元。2、由被告靖边采油厂于本判决生效后十日内为原告补缴从2003年8月起至2007年9月30日止的养老保险金，具体标准、单位与个人的缴费比例以经办部门核定的为准。失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险依据各经办部门的要求办理。3、由被告靖边采油厂于本判决生效后十日内分别支付三原告未签订书面劳动合同的双倍工资的下余部分18222.05元。4、驳回原告闫某某、胡某某、武占云的其他诉讼请求。5、驳回被告（互为原告）靖边采油厂的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60元，由被告靖边采油厂承担。上诉人靖边采油厂上诉认为：请求依法撤销陕西省靖边县人民法院(2015)靖民初字第01155号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求。上诉理由如下：1、上诉人与被上诉人是建立在劳动合同基础上的劳动关系。上诉人与被上诉人签订的劳动合同，属有效合同。2、劳动合同届满未续订，上诉人主观上没有过错，客观上也未给被上诉人造成损害。被上诉人以上诉人不与其签订劳动合同，请求上诉人赔偿的理由不能成立。3、被上诉人的工作时间和休息休假，依合同约定执行不定时工作制，符合相关规定。对于执行不定时工作制度的特殊工作岗位，没有上下班之分，就不再执行加班制度。而一审判决由上诉人支付被上诉人从2012年3月起至2013年12月31日的加班工资一万多元，有悖于事实和法律。4、一审判决由上诉人支付被上诉人法定节日的工资及带薪，休假工资，依法不当。5、涉诉采油工的社会保险。不属人民法院受案范围。6、三被上诉人在起诉时只要求确认双方已形成无固定期限的劳动合同关系，并没有主张双倍工资。被上诉人胡某某、闫某某、武某答辩认为，1、三被上诉人与上诉人从2003年8月就已经形成劳动关系。2011年上诉人要求三被上诉人与劳务派遣单位签订劳动合同，事实上是变相解除劳动关系。上诉人以三被上诉人拒绝签订劳务派遣协议为由，一直拒绝与三被上诉人签订劳动合同，故上诉人应当给三被上诉人支付二倍工资。2、上诉人应当给三被上诉人支付加班工资、法定节假日三倍工资及带薪年休假工资。上诉人应当保证三被上诉人全年休息时间不少于115天，而三被上诉人实际享受的休息时间每年为60天。劳动法规定劳动者连续工作一年以上，享受带薪年休假，而上诉人在双方劳动关系存续期间并没有为三被上诉人安排带薪年休假，故上诉人应当支付三被上诉人带薪年休假工资。3、社会保险争议属于人民法院受案范围。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，故请求依法驳回上诉，维持原判。本院在二审审理期间：被上诉人武占云于上诉期间即2016年3月22日死亡，其妻贾志秀于2001年8月7日已经与武占云离婚，有陕西省靖边县人民法院（2001）靖民初字第329号民事调解书在卷佐证，其女武英书面申明放弃参加诉讼和财产继承的权利，经本院通知其子武某同意参加诉讼，本院依法将武某变更为被上诉人参加诉讼。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，三被上诉人与上诉人靖边采油厂从2003年8月起就建立了劳动关系。2011年双方因劳务派遣产生纠纷，双方未签订书面劳动合同，但三被上诉人一直在岗劳动。上诉人靖边采油厂上诉认为，双方再未续签劳动合同的责任在三被上诉人，而不在上诉人，故不应当支付双倍工资的理由不能成立，因为根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿。”上诉人靖边县采油厂在双方发生劳务派遣纠纷后，既未向三被上诉人发出书面通知，要求签订书面劳动合同，也未书面通知终止劳动关系，故应当支付双倍工资；上诉人认为对于执行不定时工作制度的特殊工作岗位，没有上下班之分，就不再执行加班制度。而一审判决由上诉人支付被上诉人从2012年3月起至2013年12月31日的加班工资一万多元，有悖于事实和法律的理由不能成立，因为《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”也就是说劳动者每日工作超过8小时的额外劳动就应当支付加班费；上诉人认为，不应当由上诉人支付被上诉人法定节假日、带薪年休假工资的理由与《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条之规定相悖，故依法不予支持；上诉人认为涉诉的社会保险不属于人民法院的受案范围的理由，根据有关法律规定，不能一概而论，本案三被上诉人追索2003至2007年的养老保险，一审判决依据《中华人民共和国社会保险法》八十三条和《中华人民共和国调解仲裁法》第二条第一款第四项之规定予以支持，而《中华人民共和国社会保险法》是2011年7月1日施行的，《中华人民共和国调解仲裁法》是2008年5月1日施行的，均对于2003年至2007年的社会保险争议没有溯及力，而《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”除此而外，均不属于人民法院受案范围。本案2007年10月8日起上诉人已经为三被上诉人开始缴纳养老保险，现三被上诉人要求补缴2003-2007年的养老保险，并不是要求赔偿损失，故三被上诉人的诉讼请求依法应予驳回；上诉人认为，三被上诉人在起诉时只请求确认双方已形成无固定期限的劳动合同关系，并没有主张双倍工资的理由，经查，在一审卷内的一审庭审笔录中有记载三被上诉人增加诉讼请求，即“请求靖边采油厂支付双倍工资”。故其上诉理由不能成立，依法应予驳回。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予纠正。上诉人的部分上诉理由成立，应予支持。原审原告武占云在上诉期间死亡，其法定继承人武某经本院通知同意参加诉讼，本院予以准许。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、三十九条、四十条、四十四条第（三）项、四十五条、七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条、最高人民法院《关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持陕西省靖边县人民法院（2015）靖民初字第01155号民事判决第一、三、四、五项。二、撤销陕西省靖边县人民法院（2015）靖民初字第01155号民事判决第二项。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费70元，由靖边采油厂负担60元，由武某、胡某某、闫某某负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  白吉恩代理审判员  李文龙代理审判员  霍 韬二〇一六年五月十七日书 记 员  段欣兵