上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初29591号原告张毅传，男，1965年12月30日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人张毅霞，上海恒杰律师事务所律师。委托代理人迟庆明，上海恒杰律师事务所律师。被告前锦网络信息技术(上海)有限公司，注册地中国(上海)自由贸易试验区商城路XXX号乐凯大厦2307单元。法定代表人孔卫东，副总裁。委托代理人钱佳军，男。被告上海智明汽车驾驶服务有限公司，注册地上海市静安区。法定代表人韩洪涛，经理。委托代理人王竟，男。委托代理人周群，女。原告张毅传与被告前锦网络信息技术(上海)有限公司(以下至判决主文前简称“前锦网络公司”)、被告上海智明汽车驾驶服务有限公司(以下至判决主文前简称“智明汽车公司”)劳务派遣合同纠纷一案，本院于2016年4月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年5月16日公开开庭进行了审理。原告张毅传及其委托代理人张毅霞，被告前锦网络公司的委托代理人钱佳军以及被告智明汽车公司的委托代理人王竟、周群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张毅传诉称，原告于2011年6月28日由被告前锦网络公司派遣至智明汽车公司处从事驾驶员工作，双方签订的最后一份劳动合同期限自2015年6月28日至2016年6月27日。原告在工作期间工资分为两部分，其中固定部分为人民币1,500元/月，另一部分为提成，平均工资为5,500元/月。2015年11月2日，智明汽车公司曾告知原告欠交营业款的事实，原告承诺于11月15日前归还，但因2015年11月3日原告因病向智明汽车公司请假并住院治疗，直至2015年11月24日出院，并开具了至12月底的病假单，导致无法前去公司交款。原告在住院期间以及2015年12月4日，通过短信形式告知智明汽车公司，因原告行动不便，希望能派人来取营业款，但智明汽车公司并未来取。2015年12月7日，原告去智明汽车公司处交病假单，被告知病假单不要交，让原告在2015年12月底之前把营业款交上来，后原告于2015年12月17日与智明汽车公司结算了营业款后，被告知已将原告退工，以原告违反驾驶员管理制度等为由解除原告，后被告前锦网络公司在未告知解除理由的情况下解除与原告劳动合同并归还劳动手册。原告认为其并不存在故意不上交营业款情形，原告系因病所致，且被告智明汽车公司也同意款项可以在2015年12月底之前结清，故两被告在原告病假期内解除与原告劳动合同，并无依据，且智明汽车公司的规章制度不能作为前锦网络公司解除劳动合同的依据，系违法解除。现原告起诉来院，请求：1、判令被告前锦网络公司与原告恢复劳动关系；2、判令前锦网络公司按照5,500元/月标准支付原告2015年12月1日至判决生效之日的工资，被告智明汽车公司承担连带责任。审理中，原告变更第一项诉讼请求为要求被告前锦网络公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金49,500元，智明汽车公司承担连带责任；并撤回第二项诉讼请求。被告前锦网络公司辩称，原告作为智明汽车公司的驾驶员，在工作期间未及时上交营业款超过10,000元，且超过业务发生日14天以上，严重违反了用工单位的规章制度，用工单位将原告退回前锦网络公司，被告前锦网络公司解除与原告劳动合同符合法律规定，无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金。被告智明汽车公司辩称，原告工作期间多次违反被告处规章制度，其明知自己拖欠营业款，仍故意不及时上交，金额超过10,000元，且超过业务发生日14天以上，经催促未果，原告的行为给公司造成了重大损害，违反了公司规章制度，被告智明汽车公司将原告退回前锦网络公司符合法律规定，被告智明汽车公司不同意原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2011年6月28日入职被告前锦网络公司，由该公司将原告派遣至被告智明汽车公司处从事驾驶员工作，双方签订的最后一份劳动合同期限为2015年6月28日至2016年6月27日。2015年1月至2月期间，原告公车私用317公里，智明汽车公司于2015年3月4日对原告记大过一次；2015年6月26日，原告疏忽，将车钥匙锁在车内，导致客户无法拿取行李，耽误2小时，智明汽车公司对原告记小过一次；2015年10月26日，智明汽车公司因原告未上交公司营业款9,271元超过业务发生日10天不足14天以及服务质量遭投诉对原告处以记大过一次、书面警告一次；2015年11月30日，智明汽车公司以原告违反公司有关“未上交营业款超过业务发生日14天以上，或金额超过10,000元”规定为由，开除原告。2015年12月11日，被告前锦网络公司向原告送达解除劳动合同通知书，通知双方劳动合同于2015年12月1日解除。2016年2月2日，原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1、与前锦网络公司恢复劳动关系；2、智明汽车公司按照5,500元/月标准支付2015年12月1日至恢复劳动关系之日的工资。经仲裁裁决，对原告请求不予支持。原告不服该裁决，遂起诉来院。另查明，1、智明汽车公司员工手册规定，如接获警告、记小过后再犯的行为过失，或所犯为重大行为过失，或经济损失达到2,000元至4,999元的，由人力资源部要求员工即时做出书面检查，并予以记大过处分，并公示告知全体员工。同时员工亦须接受最后书面警告，违反任何规章制度与纪律条款都将立即解雇；如接获最后书面警告通知后仍有违纪行为的，严重触犯纪律，或经济损失达到5,000元以上的，人力资源部皆可通知其本人进行谈话，按解除劳动关系程序处理。2、智明汽车公司《驾驶员上交营业款管理规定》第四条规定：“驾驶员未上交营业款超过业务发生日10天不足14天，或金额未超过10,000元，由区域经理和驾管部负责人提醒跟催。驾驶员处以记大过处分一次，并扣除当月50%提成及奖金金额”。第五条规定：“驾驶员未上交营业款超过业务发生日14天以上，或金额超过10,000元，由驾管部负责人跟催。驾驶员立即予以开除，取消当月所有提成及奖金金额，并由法务跟进追究法律责任”。3、原告因病于2015年11月3日至11月24日入院治疗；另上海市浦东新区周浦医院于2015年11月17日、12月14日分别开具了休2周的病假单。以上事实由原告提供的仲裁裁决书、劳动合同、行政处罚记录单、出院小结、出院记录、诊病证明，被告前锦网络公司提供的劳动合同、解除劳动合同通知、快递单据及签收记录、被告智明汽车公司提供的行政处罚记录单、驾驶员上交营业款管理规定、驾驶员管理制度及双方当事人的陈述等证据予以证明。审理中，1、原告提供手机短信，证明原告2015年12月4日曾通知智明汽车公司，因原告生病行动不便，希望该公司派人来取营业款；经质证，两被告对该证据不予认可；经审查，鉴于无法显示该短信已发送至相对方，故本院对该证据不予采信。2、被告智明汽车公司提供短信记录，证明该公司多次以短信催促原告上交营业款；经质证，原告对该证据不予认可；前锦网络公司对该证据无异议；经审查，鉴于该证据系打印件，本院对其真实性不予确认。3、原告与被告智明汽车公司确认：截至2015年10月26日，原告未上交营业款已达到12,044元；另原告表示其最终于2015年12月17日上交了营业款，被告智明汽车公司表示原告系于2015年12月16日上交了营业款。4、原告表示其未及时上交本案涉及的营业款原因：原告一部分报销款未报销，需要冲抵，另外原告2015年11月2日去公司上交时，公司告知可在11月15日前上交，后因原告生病无法提交，且原告生病期间曾通知公司前来取营业款；另原告确认其之前一次上交营业款时间为2015年10月中旬左右。本院认为，根据法律规定，被派遣劳动者严重违反用工单位规章制度的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照法律规定，可以与劳动者解除劳动合同。本案中，根据被告智明汽车公司处的规定，驾驶员未上交营业款超过业务发生日14天以上，或金额超过10,000元，由驾管部负责人跟催，驾驶员立即予以开除。现根据前述查明的事实以及双方当事人的陈述，截至2015年10月26日，原告已累计未上交营业款达到10,000元以上，同时，根据原告有关其上一次上交营业款时间为2015年10月中旬的陈述，即使考虑到原告自2015年11月3日起因病住院情形，截至2015年11月3日原告生病之前，原告未上交营业款已超过业务发生日14天以上，且金额亦超过10,000元；原告上述情形确已存在不当之处，违反了被告智明汽车公司处的规章制度。至于原告主张其于2015年11月2日曾至公司上交营业款，但被告知可在2015年11月15日前上交，鉴于原告对该事实并未提供证据予以证明，且该节事实并不影响原告存在违纪事实的认定，故本院对原告该意见不予采纳。基于此，现被告智明汽车公司将原告退回前锦网络公司，前锦网络公司解除与原告劳动合同并无不妥，故原告要求被告前锦网络公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金49,500元，智明汽车公司承担连带责任的诉讼请求，本院难以支持。审理中，原告撤回第二项诉讼请求，系对其民事权利和诉讼权利的处分，于法不悖，本院予以准许。依据《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项、第六十五条第二款之规定，判决如下：驳回原告张毅传的诉讼请求。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈浩二〇一六年五月三十一日书记员  单沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条……劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……第六十五条……被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。