山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终13479号 上诉人（原审原告）：徐明菊，女，汉族，1973年6月25日出生，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：董彬，系徐明菊之夫。 被上诉人（原审被告）：青岛东亿港华燃气有限公司，住所地青岛市崂山区枣山东路**。 法定代表人：徐欣，总经理。 委托诉讼代理人：刘恣宏，山东国弘律师事务所律师。 上诉人徐明菊因与被上诉人青岛东亿港华燃气有限公司追索劳动报酬纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初1273号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 徐明菊上诉请求：1.撤销（2019）鲁0212民初1273号判决书第三和第四项判决，判令被上诉人支付因违法解除劳动合同赔偿金共计10,550元；判令被上诉人支付2018年7月6日至2018年9月6日的工资共计4220元，判令被上诉人支付2018年端午节福利500元，2018年上半年年终奖1055元，季度福利300元，判令被上诉人未及时给上诉人办理社会保险和个人档案转移、开具解除劳动合同证明等相关手续，给上诉人带来的损失1337元（失业金）+344元（个人医疗保险）=1681元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人自2016年3月12日入职被上诉人处从事热线及档案管理员工作，双方签订劳动合同至2019年3月11日。上诉人于2018年5月29日晚下班途中不慎又扭伤右脚踝（2018年4月底前曾扭伤，未全愈即上班），由于肿胀严重，遵医嘱，进行休息、治疗。治疗期间上诉人履行了请假手续，被上诉人于2018年6月29日无故停发上诉人工资，致上诉人无法继续治疗、康复返岗，并于2018年8月8日单方网上解除与上诉人的劳动合同。上诉人已履行请假手续，不存在旷工事实，不符合法定解除劳动合同条件，被上诉人系单方违法解除，应依法承担赔偿责任。1.上诉人已按要求履行请假手续，被上诉人就此未提出任何异议，不存在“未履行请假手续无故不上班”的情况，旷工事实不成立，一审法院认定错误。因上诉人是在下班途中扭伤脚踝，属疾病等特殊原因。上诉人在病休期间己先后通过微信、快递寄送等形式及时履行了请假手续。且请假信息发送给被上诉方多名相关工作人员，他们在接到上诉人相关请假信息和材料后，并未表示和提出任何异议。微信截图和快递均已证实，且被上诉人提供的请假记录中病假包含事后补假情况，即痊后上班相关手续可以补办。根据我国劳动法和劳动合同的相关规定，劳动者享有休息和休假的权利。因此上诉人不存在“未履行请假手续无故不上班”旷工事实，一审法院认定错误。2.被上诉人非法停发上诉人工资，不接上诉人电话，致上诉人无法完成后续治疗、康复，不能及时返岗工作，一审法院未予查实，认定上诉人“请假期满逾期不归未办理续假手续”与事实不符，认定旷工事实错误。自上诉人入职被上诉人处，每月薪资以转账形式发放。被上诉人自2018年5月28日起，就工资发放未与上诉人进行任何形式的沟通，在上诉人行动不便，治疗的关健时期，停发工资，拖欠至今，现已2年有余。被上诉人的行为严重违反了劳动合同法第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”、《青岛市企业工资支付规定》（青岛市人民政府令第161号）第十一条“用人单位委托银行代发工资的，应当按时将工资划入劳动者本人账户。”、第十二条“用人单位应当按劳动合同约定的日期足额支付劳动者工资。如遇节假日或休息日，应当提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次。”被上诉人在上诉人医疗期间停发工资，不接听上诉人电话，导致上诉人无法完成后续的治疗及康复，对于其严重违反劳动合同及相关法律规定的行为，一审法院未予认定，反而认定上诉人旷工，与事实不符，认定错误。3.双方劳动合同第二十九条为被上诉方单方制作，上诉方并未签字认可，不能作为合同的约定条件。一审法院未予查明，以该条为判决依据，与事实不符。劳动法第三条规定“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”。从证据可知，双方劳动合同中第二十九条为单独打印纸条，内容均为劳动者义务，是被上诉方单独制作，后期私自加入合同中，并无被上诉人签字认可，该条属无效条款。4.被上诉人提供的关键证据材料均为单方制作，不符合证据的真实性和合法性。一审法院不顾客观事实，予以采信，作为判决依据不当，据以认定事实错误。被上诉方提供辞退通告、快递单据均为其单方制作，且快递单据标注的文件，并不能证明其载明的该文件是辞退通告和工会决议。被上诉人从未对解除劳动合同的相关事项与上诉人进行任何形式的沟通。上诉人从未收到和拒收过被上诉人的任何文件和电话，劳动合同的解除系被上诉方单方行为，属违法解除。员工手册是单方制作，未提供民主程序确认。入职培训表是被上诉方胁迫签字，不是上诉人的真实意思表示，不能证明培训的具体内容员工是否知悉和认可。工会决议书也系被上诉人单方制作，程序不合法，一审法院不应作为证据采信。工会法第九条规定“工会各级组织按照民主集中制原则建立。”一审法院并未对其成立的民主程序进行确认。工会法第六条规定“维护职工合法权益是工会的基本职责。”“工会必须密切联系职工，听取和反映职工的，意见和要求，关心职工的生活，帮助职工解决困难，全心全意为职工服务。”劳动法第六条规定“工会应当帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和行劳动合同，并与用人单位建立集体协商机制，维护劳动者的合法权益。”自上诉人伤病后，工会从未以任何形式与上诉人联系，探视、了解核实有关情况，因此其出具的任何文件，不以事实为依据，无法保证客观公正，不应作为证据采信。5.作为公司正式员工，有权享有员工福利，员工福利具有均等性，与绩效等无关。在劳动合同存续期间，上诉人有权追索2018年端午节福利500元，2018年上半年年终奖1055元，季度福利300元：因该项发放记录由被上诉方掌控，应由被上诉方作相反举证，否则一审法院应支持上诉方请求。 青岛东亿港华燃气有限公司答辩，一审判决正确。 徐明菊向原审法院提出诉讼请求：1.依法判决青岛东亿港华燃气有限公司支付因违法解除劳动合同赔偿共计人民币10550元；2.依法判决青岛东亿港华燃气有限公司支付2018年6月1日至2018年8月8日的工资共计4996元；3.依法判决青岛东亿港华燃气有限公司支付解除合同代通知金2110元；4.依法判决青岛东亿港华燃气有限公司支付2018年端午节福利500元，2018年上半年年终奖1055元，季度福利300元；5.依法判决青岛东亿港华燃气有限公司及时为徐明菊办理社会保险和个人档案转移手续，开具解除劳动合同证明。 原审法院查明，徐明菊于2016年3月12日入职青岛东亿港华燃气有限公司处，双方签订了期限自2016年3月12日至2019年3月11日的劳动合同，合同第二十九条第3款约定“乙方连续旷工15天，年内累计满30天者，甲方有权与其解除劳动合同”。徐明菊最后出勤至2018年5月29日。徐明菊的月工资标准为2110元，青岛东亿港华燃气有限公司支付徐明菊工资至2018年5月31日，社保及公积金缴纳至2018年7月，其中徐明菊应承担的2018年6月社会保险费金额是451.16元、公积金为253元，2018年7月应承担的社会保险费为328.06元，公积金为253元。 本案诉讼前，徐明菊向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求裁决：1.被申请人支付因违法解除劳动合同赔偿金共计10550元；2.被申请人支付2018年6月1日至2018年8月8日的工资共计4996元；3.被申请人支付解除合同代通知金2110元；4.被申请人支付2018年端午节福利500元、2018年上半年年终奖1055元、2018年第二季度福利300元；5.被申请人办理社会保险和个人档案转移手续，开具解除劳动合同证明。2019年2月1日，该委作出青崂劳人仲案字〔2019〕第47号裁决书：一、被申请人青岛东亿港华燃气有限公司自本裁决生效之日起十日内向申请人徐明菊支付2018年6月1日至2018年7月5日期间的病假工资520.60元。二、被申请人青岛东亿港华燃气有限公司自本裁决生效之日起十日内为申请人徐明菊出具解除劳动合同证明，并为申请人徐明菊办理社会保险和档案转移手续。三、驳回申请人徐明菊的其他仲裁请求。徐明菊不服，向原审法院提起诉讼。 庭审中，徐明菊提交青岛市第三人民医院门诊病例5份（照片打印件）、青岛市第三人民医院开具的健康证明书5份（照片打印件）、圆通快递单寄件联1份（照片打印件）、聊天记录截图（打印件），证明：徐明菊自2018年5月30日踝关节扭伤，在青岛第三人民医院就诊，医院开具5份请假条，休假时间自2018年5月30日至2018年7月6日，徐明菊已通过圆通快递邮寄及发送微信的方式向青岛东亿港华燃气有限公司履行了请假义务，前四张是一块邮寄过去的，也通过微信发送过，最后一张是通过微信的方式发送的，但是微信的记录现在找不到了。青岛东亿港华燃气有限公司质证称病例、健康证明书真实性无异议，圆通快递的寄单联以及微信聊天记录真实性无法确认。对证明事项有异议，青岛东亿港华燃气有限公司仅收到2018年5月30日、6月6日、6月13日、6月21日的健康证明书的复印件，青岛东亿港华燃气有限公司从未收到也从未见过徐明菊所称的2018年6月29日的医院门诊病历以及健康证明书。徐明菊所出示的微信截图不能证明其微信账号是青岛东亿港华燃气有限公司处员工，也不能证明系青岛东亿港华燃气有限公司处主管部门的工作人员。微信聊天记录即便是真实的，但是根据微信聊天记录内容可以看出，微信中徐明菊所聊天的对象从未表示同意徐明菊的请假，并要求其跟总办请假。无论是邮寄还是微信，联系的最后截止时间均为2018年6月21日，与徐明菊所想证明的事实不符。 青岛东亿港华燃气有限公司提交考勤记录表及请假记录，欲证明1.徐明菊自2018年5月30日起至2018年7月25日一直未到岗。请假记录记载2018年徐明菊的请假情况，内容显示徐明菊2018年1月至2018年5月9日期间申请年假3次、申请家长会1次、申请病假2次，其中关于病假：2018年4月23日申请2018年4月24日1天病假、2018年5月2日补请2018年4月25日至2018年4月28日4天病假。前述请假记录均有徐明菊本人签名、部门经理和分管总监签字批准。根据公司规定，员工请假需要本人说明请假事由并按规定提交证明材料，本人签字，且征得部门经理、分管总监同意并签字，足以证明徐明菊对公司请假制度是明知的。但是徐明菊自2018年5月30日起至2018年7月25日一直未办理请假手续。徐明菊质证称，考勤记录表真实性有异议，该证据系青岛东亿港华燃气有限公司单方制作，请假记录真实性无异议，该证据均为年假申请，并非病假情况，不能证明青岛东亿港华燃气有限公司所证明的证明事项，也不能证明徐明菊已知申请病假手续必须要向青岛东亿港华燃气有限公司出示原件且需要经过部门经理等人的批准。 青岛东亿港华燃气有限公司提交《员工手册》及入职培训表，欲证明：1.根据《员工手册》第3.5.2条、3.5.3条之规定，员工申请病假必须出示区/县级或以上医院出具的病情证明且须经部门主管批准，第4.1.2条规定，未履行请假手续，无故不上班者按旷工处理，以及第2.5.2.1条、4.6.2.1条、4.6.2.2条之规定，连续旷工达三天以上或一年之内累计旷工达五天以上者属于“严重违反公司规章制度”，公司可以给予即时辞退。2.青岛东亿港华燃气有限公司在2016年3月12日徐明菊入职时已经对徐明菊进行了入职培训，将《员工手册》及公司各项规章制度及工作流程告知徐明菊，且由徐明菊本人签字确认。结合考勤表可以证实，徐明菊未按照公司规定办理请假手续，无故旷工长达57天，严重违反青岛东亿港华燃气有限公司规章制度，青岛东亿港华燃气有限公司依照《劳动合同》及《员工手册》相关规定解除与徐明菊的劳动关系合法合规。徐明菊质证称员工手册真实性有异议，系青岛东亿港华燃气有限公司单方制作，员工手册无法证明经过民主程序确认，并且没有徐明菊的签字确认，证明事项中表明徐明菊无故旷工长达57天无事实依据，徐明菊自2018年5月30日一直处于病假修养阶段，已经履行请假手续，无旷工的事实存在。入职培训表真实性无异议，但是入职时候青岛东亿港华燃气有限公司强迫签订。 青岛东亿港华燃气有限公司提交工会决议书、辞退通告、快递单据、快递寄送详细信息打印件一份，欲证明：1.青岛东亿港华燃气有限公司已于2018年7月17日将解除与徐明菊的劳动关系一事通知工会，并且征得工会同意。2.青岛东亿港华燃气有限公司因徐明菊未按照规定办理请假手续，无故旷工超过15日，根据劳动合同及公司相关规定，自2018年7月26日起解除与徐明菊的劳动关系。由于青岛东亿港华燃气有限公司无法联系上徐明菊，青岛东亿港华燃气有限公司于2018年7月27日按照劳动合同中徐明菊填写的地址向徐明菊邮寄送达，快递公司：顺丰速运，运单号：074289878442，而后快件派送员向青岛东亿港华燃气有限公司反馈徐明菊电话无人接听，无法联系到徐明菊，于2018年7月30日将该快件退回，运单号：012264102059。徐明菊质证称工会决议书真实性有异议，该证据系青岛东亿港华燃气有限公司单方制作，无法证明制定程序的合法性，也无法证明参会人数的工会代表系青岛东亿港华燃气有限公司的工会代表，并无证据证明工会代表系通过民主程序选举确认。辞退通告真实性有异议，系青岛东亿港华燃气有限公司后期单方制作。顺丰快递真实性无异议，但该快递单载明文件，并不能证明该文件内容系辞退通告和工会决议书，且徐明菊从未接收到青岛东亿港华燃气有限公司的电话机邮件通知，也从未收到和拒收过该文件。 原审法院认为，关于双方解除劳动合同的时间，根据青岛东亿港华燃气有限公司提交的辞退通告、快递单据、快递寄送详细信息打印件等证据，其于2018年7月27日通知徐明菊双方劳动关系于2018年7月26日解除后，于2018年7月30日向徐明菊寄送了材料，故对青岛东亿港华燃气有限公司于2018年7月26日解除与徐明菊劳动合同的事实予以认定。根据青岛东亿港华燃气有限公司提供的员工手册以及有徐明菊签字的入职培训表可知，徐明菊知晓青岛东亿港华燃气有限公司规定未履行请假手续无故不上班者，以及假期已满逾期不归又不办理续假手续者按旷工处理。虽然徐明菊主张员工手册未经过民主程序确认，但向用人单位提供劳动系劳动者的基本合同义务，而劳动者因故无法上班需向用人单位请假也是劳动者的基本常识和义务，且青岛东亿港华燃气有限公司提供的请假记录显示徐明菊2018年1月至2018年5月期间办理了6次请假手续(其中仅有的2次病假包括事先请假和事后补假两种情形)，因此不论员工手册是否经过民主程序，徐明菊未履行请假手续无故不上班或请假期满逾期不归未办理续假手续，均不影响青岛东亿港华燃气有限公司主张的徐明菊旷工事实的成立。由于徐明菊向青岛东亿港华燃气有限公司提供的最后一份休假证明是青岛市第三人民医院2018年6月21日出具的（载明徐明菊需休息一周），而徐明菊并未举证证明其曾向青岛东亿港华燃气有限公司提交青岛市第三人民医院2018年6月29日出具的最后一份休假证明（载明徐明菊需休息一周），并且徐明菊也未提交2018年7月5日(最后一份休假证明建议)休假期满后可以继续休假的证据，因此青岛东亿港华燃气有限公司于2018年7月26日解除徐明菊劳动合同时徐明菊连续旷工已满15天。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务”之规定，由于徐明菊与青岛东亿港华燃气有限公司签订的劳动合同第二十九条第3款约定，徐明菊连续旷工15天青岛东亿港华燃气有限公司有权解除劳动合同，因此徐明菊符合约定的解除劳动合同条件。根据青岛东亿港华燃气有限公司提交的工会决议书可知，青岛东亿港华燃气有限公司于2018年7月27日作出辞退徐明菊通告前，已征得工会的同意。因此徐明菊要求青岛东亿港华燃气有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求缺少事实依据，此种解除劳动合同的情况亦不符合《劳动合同法》所规定的需支付代通知金的情形，故徐明菊上述诉讼请求，缺少法律依据，不予支持。 关于徐明菊主张的工资，因双方之间的劳动合同已于2018年7月26日解除，因此徐明菊主张2018年7月27日至2018年8月8日期间的工资缺乏依据；虽然医疗机构建议徐明菊自2018年5月30日起休病假，但徐明菊提供的证据显示医疗机构仅建议徐明菊休假至2018年7月5日，因此徐明菊主张2018年7月6日至2018年7月26日期间的工资亦缺乏依据。依据《青岛市企业工资支付规定》（青岛市人民政府令第161号）第二十条“劳动者因病或者非因工负伤停止工作，用人单位应当按照以下标准支付病假工资或疾病救济费：（一）在规定的医疗期内，停工医疗累计不超过6个月的，由用人单位发给本人工资70%的病假工资……病假工资或疾病救济费最低不得低于当地最低标准的80%”之规定，徐明菊应发工资标准为每月2110元，而青岛市最低工资标准自2018年6月起调整为1910元，因此徐明菊自2018年6月起全月的病假工资标准为1528元(1910元×80%)。由于青岛东亿港华燃气有限公司为徐明菊缴纳社会保险和住房公积金至2018年7月，因此青岛东亿港华燃气有限公司于2018年7月26日解除徐明菊的劳动合同后，应给付徐明菊2018年6月1日至2018年7月5日期间的病假工资520.6元(1528元+1528元÷22天×4天-451.16元-253元-328.06元-253元)。 关于徐明菊主张的2018年端午节福利500元，2018年上半年年终奖1055元以及季度福利300元，因徐明菊未能提交有效证据证明青岛东亿港华燃气有限公司应给付其上述待遇，应承担举证不能的不利后果，故徐明菊上述主张，不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十三条、第五十条，《青岛市企业工资支付规定》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、青岛东亿港华燃气有限公司于判决生效之日起十日内支付徐明菊2018年6月1日至2018年7月5日期间的病假工资520.6元；二、青岛东亿港华燃气有限公司于判决生效之日起十日内为徐明菊出具解除劳动合同证明，并办理社会保险和档案转移手续；三、驳回徐明菊的其他诉讼请求；四、驳回徐明菊的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由徐明菊承担。 二审中，徐明菊陈述：徐明菊右脚踝扭伤，履行了请假手续。2018年5月30日起被上诉人未支付工资。 青岛东亿港华燃气有限公司陈述：2018年5月30日起至2018年7月25日之间一直没有履行正常手续，没有上班。双方2018年7月26日解除劳动合同上诉人5月30日之后就没有到岗上班。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：青岛东亿港华燃气有限公司应否向徐明菊支付违法解除劳动合同赔偿金及欠付工资、2018年端午节福利、2018年上半年年终奖、2018年第二季度福利的问题。 关于违法解除劳动合同赔偿金，本案中，徐明菊在2018年1月至2018年5月向青岛东亿港华燃气有限公司期间办理了6次请假手续。双方当事人均确认徐明菊于2018年5月30日之后未到岗提供劳动。对此，本院认为，劳动者因故不能提供劳动，应履行请假手续系基本的常识和义务，在徐明菊长时间不履行请假手续的情况下，青岛东亿港华燃气有限依据《员工手册》的相关规定，在征得工会的同意后，于2018年7月26日解除与徐明菊劳动合同合法有效，青岛东亿港华燃气有限公司无需向徐明菊支付违法解除劳动合同赔偿金。徐明菊以涉案的《员工手册》未经民主程序制定为由，向青岛东亿港华燃气有限公司主张支付违法解除劳动合同赔偿金，对此，本院认为，劳动者因故无法上班需向用人单位请假也是劳动者的基本常识和义务，无论该《员工手册》是否经过民主程序确认，徐明菊未履行请假手续长时间无故不上班或请假期满逾期不归，均不影响青岛东亿港华燃气有限公司与其解除劳动合同的合法性；且青岛东亿港华燃气有限公司提交的证据证明该《员工手册》经过民主程序制定，亦提交证据证明徐明菊知晓《员工手册》的内容，故徐明菊关于经济赔偿的主张无事实及法律依据，本院不予支持。 关于过节费、年终奖、季度福利及损失费，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，徐明菊于2018年5月30日之后旷工，故其向青岛东亿港华燃气有限公司主张支付2018年7月6日至2018年9月6日的工资无事实依据，本院不予支持。过节费、年终奖、季度福利系青岛东亿港华燃气有限公司根据个人表现及运营状况决定是否发放，徐明菊未提交证据其应享受上述待遇，故其上述主张本院不予支持。徐明菊未举证证明青岛东亿港华燃气有限公司未给予其办理社会保险和个人档案转移、开具解除劳动合同证明等相关手续，故其向青岛东亿港华燃气有限公司主张损失无事实依据，本院不予支持。 综上，上诉人徐明菊的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人徐明菊负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年一月五日 书记员  翟国媛