湖南省桂阳县人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘1021刑初120号公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。被告人尹某某，男，1964年1月14日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化，农民。因涉嫌非法经营罪，于2015年4月12日被桂阳县公安局取保候审，于2016年4月7日被桂阳县人民检察院取保候审。2016年5月19日本院决定对其逮捕，同日由桂阳县公安局执行逮捕。现羁押于桂阳县看守所。被告人欧阳某某，男，1985年3月12日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化，农民。因涉嫌非法经营罪，于2015年4月21日被桂阳县公安局取保候审，于2016年4月7日被桂阳县人民检察院取保候审。2016年5月19日本院决定对其逮捕，同日由桂阳县公安局执行逮捕。现羁押于桂阳县看守所。湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉[2016]90号起诉书指控被告人尹某某、欧阳某某犯非法经营罪一案，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，于2016年5月24日在第一审判庭公开开庭进行了审理。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员陈益清出庭支持公诉，被告人尹某某、欧阳某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2014年下半年，被告人尹某某、欧阳某某、李某某（已判刑）商量收购烟叶后进行倒卖。李某某负责出车和先垫付油费、过路费，欧阳某某和尹某某负责出钱收烟和路上的食宿开销，除去开支，盈利三人平分，涉案金额达6万余元。具体犯罪事实如下：1、2014年10月上旬，被告人尹某某、欧阳某某伙同李某某将在桂阳县流峰镇收购的6700斤烟叶运至广东省韶关市始兴县马市镇，通过卢某某的介绍，以3.1元每斤的价格卖给了邹某某，包括给卢某某的介绍费2000元和装卸费400元在内，货款共计2.1万元。除去开支，盈利1200元，被告人尹某某、欧阳某某均各自非法获利400元。2、2014年10月底，被告人欧阳某某伙同李某某租借欧阳某某叔叔的货车，将三人合伙在桂阳县流峰镇收购的9000多斤烟叶运至广东省韶关市始兴县马市镇，通过卢某某的介绍，以2.8元每斤的价格卖给了邹某某，因部分烟叶质量不好，扣了一千多斤的称，货款共计2.4万元。除去开支，盈利2100元，被告人尹某某、欧阳某某均各自非法获利700元。3、2014年11月10日，被告人尹某某伙同李某某将三人合伙在桂阳县流峰镇收购的5000多斤烟叶运至广东省韶关市始兴县马市镇，以3.3元每斤的价格卖给了邹某某，贷款共计1.6万元。被告人尹某某、欧阳某某的个人非法获利，因三人未算账无法查实。另查明，2015年4月21日，被告人欧阳某某主动到桂阳县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，被告人尹某某、欧阳某某在开庭审理过程中均无异议，并有受案登记表、立案决定书，户籍资料，抓获经过、到案说明，刑事判决书，辨认笔录，证人卢某某、邹某某、尹某甲、尹某乙、欧阳某甲的证言，同案人李某某的供述，被告人尹某某、欧阳某某在侦查机关的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人尹某某、欧阳某某未经许可，非法经营烟草专卖品，两被告人的行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控两被告人犯非法经营罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人尹某某、欧阳某某均起主要作用，均系主犯。被告人尹某某到案后如实供述了犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；被告人欧阳某某主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚；在审理过程中，被告人尹某某、欧阳某某均预交罚金三万元，并退缴犯罪违法所得一千一百元，有一定悔罪表现，均可酌情从轻处罚。鉴于被告人尹某某、欧阳某某具有以上量刑情节，犯罪情节较轻，且系初犯，结合湖南省桂阳县司法局对两被告人的社区矫正调查评估意见书，对被告人尹某某、欧阳某某判处缓刑均没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响。综上，对被告人尹某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二、三款，对被告人欧阳某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第二、三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人尹某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金三万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已预交。）二、被告人欧阳某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金三万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已预交。）三、对被告人尹某某、欧阳某某各自犯罪违法所得一千一百元予以追缴，上交国库。（已退缴。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐玲芳人民陪审员  汪宏民人民陪审员  雷宗礼二〇一六年五月三十一日代理书记员  肖 容附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。