广西壮族自治区贺州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂11民终204号上诉人（一审原告）：富川瑶族自治县安洁污水净化有限公司，住所地：富川瑶族自治县富阳镇瑞光路299号。法定代表人：廖青阳，该公司总经理。委托代理人：周维吉，广西宏民律师事务所律师。委托代理人：钟少晚，广西宏民律师事务所实习律师。被上诉人（一审被告）：刘安平。上诉人富川瑶族自治县安洁污水净化有限公司（以下简称安洁公司）因劳动争议纠纷一案，不服富川瑶族自治县人民法院（2015）富民一初字第608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月24日受理后，依法组成合议庭于2016年3月22日开庭审理了本案。上诉人安洁公司的委托代理人周维吉、钟少晚，被上诉人刘安平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：被告刘安平自2014年8月16日至2015年7月11日在原告处工作，担任污水处理操作工，但原告未与被告订立书面劳动合同，也没有为其申请办理社会保险登记。被告为此认为原告的行为违反相关法律规定，遂于2015年6月26日向富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请。2015年8月6日，富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出富劳人仲案字（2015）14号仲裁裁决：一、原告自裁决生效之日起十日内一次性支付未与被告订立书面劳动合同二倍工资差额部分共计人民币壹万柒仟零玖佰陆拾伍元捌角零分（￥17965.80元）。二、原告自裁决生效之日起十日内一次性支付违法解除与被告劳动关系赔偿金共计人民币叁仟陆佰肆拾壹元整（￥3641.00元）。原告因对仲裁裁决不服，于2015年8月25日向人民法院提起诉讼，请求人民法院判令：一、原告只需向被告支付原告未与被告订立书面合同二倍工资差额部分9916.67元；二、原告无需向被告支付经济补偿金3641元；另查明，原告安洁污水净化有限公司的考勤由厂长负责，被告的出勤伙食补贴为12元／天。一审法院经审理认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中，原、被告之间已于2014年8月16日用工之日建立劳动关系，原告应当自用工之日起一个月内与被告订立书面劳动合同，但原告至今未与被告订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”故原告应向被告支付从2014年9月17日至2015年7月11日未与被告订立书面劳动合同二倍工资。而根据原告提供的工资单中被告出勤及缺勤的天数，计算得出被告2014年9月17日至2015年7月11日的工资分别为696.80元、1847.00元、1800.00元、1762.00元、2102.00元、1971.00元、1767.00元、1765.00元、1862.00元、1721.00和672.00元，现原告已支付被告一倍工资，还应再向被告支付一倍工资差额，即17965.80元。关于解除劳动关系经济补偿金的请求问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。”的规定，被告2015年7月12日不上班后，原告未对其作出处理是造成此次纠纷的主要原因，故，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，应向被告支付违法解除劳动关系的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算，被告在原告处工作的时间为2014年8月16日至2015年7月11日，工作年限为1年。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定并根据原告提供的工资单中被告出勤及缺勤的天数，确认被告在劳动关系解除前十二个月领取整月工资的时间为2014年9月至2015年6月，所以被告的月平均工资为1820.50元（18205元÷10个月），故，原告应支付违法解除与被告劳动关系的经济补偿金3641元（1820.5元×1个月×2倍）。综上所述，原告的请求无理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈〉的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条的规定，判决：一、原告富川瑶族自治县安洁污水净化有限公司向被告刘安平支付未订立书面劳动合同的二倍工资17965.80元；二、原告富川瑶族自治县安洁污水净化有限公司向被告刘安平支付经济补偿金3641元；三、驳回原告富川瑶族自治县安洁污水净化有限公司的其他诉讼请求。本案受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告富川瑶族自治县安洁污水净化有限公司负担。上诉人安洁公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一审判决在认定事实与适用法律及计算方法上，存在错误。一、关于未签订书面劳动合同双倍工资方面，上诉人认为这部分工资只能包括基本工资和奖金、津贴和补贴，不包括加班工资和代岗工资。二、关于支付经济补偿金的问题。被上诉人于2015年7月12日开始不来上班，属于自动离职。一审判决上诉人向被上诉人支付违法解除与被上诉人的劳动关系双倍经济赔偿金3641元无事实和法律依据。不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第八十七条的规定。退一步来说，虽然上诉人没有为被上诉人购买社会保险，上诉人有解除劳动关系的权利，但也应按照法律规定提前一个月以书面形式辞职。法律没有规定被上诉人在此种情形下有随时解除劳动关系的权利。因此，由于被上诉人是自动离职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第八十七条的规定，上诉人不应向被上诉人支付双倍经济赔偿金。被上诉人刘安平答辩认为：一审判决正确，请求二审维持一审判决。上诉人对一审认定事实的异议意见：一审判决认定被上诉人的出勤伙食补贴为12元／天错误，上诉人认为公司没有对被上诉人进行伙食补贴。被上诉人刘安平对一审判决认定事实无异议。双方当事人在二审中也无新证据提交。本院对上诉人所提异议事实的分析、认定：一审认定被上诉人的出勤伙食补贴为12元／天没有证据予以证实，一审判决对该事实的认定错误，本院予以纠正。综上，一审判决对其他事实的认定事实正确，本院予以确认。本院认为：依据《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。上诉人主张加班工资和代岗工资不应包括在未签订书面劳动合同二倍工资的工资总额不符合上述规定，其理由不成立，本院不予支持。上诉人主张被上诉人于2015年7月12日后未到公司上班，属于自动离职。被上诉人抗辩称，因其与公司之间因未签订书面劳动合同请求赔偿的问题双方发生纠纷，上诉人解除与其之间的劳动关系，上诉人属于违法解除，应支付被上诉人双倍经济赔偿金。本院分析认为，上诉人存在有未与被上诉人签订书面劳动合同及未为其缴纳社会保险的事实。且被上诉人未到公司上班后，公司也未对其未作出相关的处理意见的情形看，本院采信被上诉人主张的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同的，用人单位应当依法支付赔偿金。一审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，认定上诉人违法终止劳动关系错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决程序合法，但实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广西富川瑶族自治县安洁污水净化有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 春审 判 员  吕小莉代理审判员  杨 蕾二〇一六年五月十九日书 记 员  黄德幹