河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5467号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州市上街支公司。负责人：褚大沛，系该公司经理。委托诉讼代理人：王雅洁，河南上品律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闵天芝，女，汉族，1953年6月24日生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：金鑫，河南竞远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王传威，男，汉族，1993年12月9日生，住信阳市羊山新区。被上诉人（原审被告）：王攀攀，女，汉族，1993年11月6日生，住信阳市羊山新区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州市上街支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人闵天芝、王传威、王攀攀机动车交通事故责任纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初4982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王雅洁、被上诉人闵天芝的委托诉讼代理人金鑫、被上诉人王传威到庭参加了诉讼。被上诉人王攀攀经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司郑州市上街支公司上诉请求：1、驳回闵天芝的误工费损失23116.67元；2、本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：我国规定女性年满55周岁即推定丧失劳动能力，应由子女赡养，闵天芝已年满67周岁，早已达到法定推定丧失劳动能力的年龄，且未提供其仍具有劳动能力的鉴定，故闵天芝不具有劳动能力。闵天芝提供信阳好日子保洁服务有限公司的证明一份，不符合证据的形式要件，没有法定代理人及证明制作人且未出庭作证，不具有合法性，不能作为定案依据。闵天芝未提供其实际劳动的证据，如劳动合同、打卡记录、工资发放记录等，误工费损失不真实。闵天芝辩称,误工费事实清楚、证据充分，闵天芝虽然年满55周岁，但仍在好日子保洁公司工作，一审提交公司出具的误工费证明一份，保险公司已经派人到公司进行调查核实，相关材料一审已经提交。闵天芝的误工费事实清楚，证据充分，请法庭维持一审判决。王传威辩称，二审上诉费用跟我在一审中应承担费用不相关，所以不应该承担二审诉讼费。闵天芝向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项经济损失共计100485.74元。一审法院认定事实：2019年11月2日18时00分许，被告王传威驾驶豫Ａ×××**的小型客车沿信阳市羊山新区新五大道由西往东行驶至与新三十六街交叉路口右转弯时，与同方向原告闵天芝驾驶的电动自行车发生碰撞，造成财产受损、致原告闵天芝受伤的交通事故。信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队调查后，出具道路交通事故认定书，认定被告王传威负此事故的全部责任，原告闵天芝无责任。原告闵天芝被送往信阳淮河骨科医院治疗，诊断为西医诊断：左股骨颈骨折（头下型）、头颅外伤、××（I级）、抑郁症、带状疱疹、寰枢推半脱位，住院80天，出院医嘱：1、扶双拐行走两个月；2、加强环志功能锻炼；3、避免侧卧、盘腿、下蹲运动，防止髋关节脱位；4、加强营养、合理饮食；5、建议全休2个月；6、定期复查，不适随诊。原告支付医疗费合计55219元。信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队委托河南圣德司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定，2020年5月8日该所出具如下鉴定意见：1、闵天芝左股骨颈骨折后行“左侧人工全髋关节置换术”构成九级伤残；2、闵天芝误工期365日、护理期150日、营养期180日。原告支付鉴定费及检查费1740元。原告系信阳市好日子保洁服务有限公司员工，每月工资1900元。原告的母亲王桂荣，出生于1934年3月27日，包括原告在内对其负有抚养义务的人数为6人。被告王传威系豫Ａ×××**号车辆驾驶员，该车所有人为被告王攀攀，该车在中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司投保交强险，经中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司调解，该公司在交强险范围内赔偿闵天芝121380元。豫Ａ×××**号车辆在被告保险公司投保第三者责任保险，投保金额50万元，并不计免赔，本次事故发生在保险期间。一审法院认为：遵守交通法规，确保道路行车安全，是每位驾驶员的义务。本次事故发生后，交警队经过对事故现场勘查取证，作出了事故责任认定，该事故认定书事实清楚，程序合法，结论公正，双方当事人均无异议，该院予以采信。被告王传威负本次事故的全部责任，因此其应对原告闵天芝的损失承担全部赔偿责任。被告王攀攀作为车辆所有人对损害发生没有过错，不承担责任。因肇事车辆投保有保险，对原告的损失，应当先扣除在交强险中的理赔部分，再由被告保险公司在商业第三者责任险范围内进行赔偿，不足部分以及保险理赔范围外的金额由被告王传威承担。关于原告闵天芝损失的认定，应当符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，具体损失认定如下：1、医疗费55219元；2、根据营养期的鉴定意见，营养费应为180天×20元/天=3600元；3、关于住院伙食补助费，按住院天数计算，即80天×50元/天=4000元；4、根据误工期的鉴定意见，误工费为365天×1900元/月÷30天=23116.67元；5、根据护理期的鉴定意见，护理费为128元/天（居民服务业标准）×150天=19200元；6、原告构成九级伤残，残疾赔偿金按河南省城镇居民2019年人均可支配收入标准计算，34200.97元/年×14年×20%=95762.72元；7、精神抚慰金根据各方的过错责任及原告的损害后果、当地的生活水平等，酌定10000元；8、至定残日，原告母亲年满86周岁，被扶养人生活费21971.57元/年×5年×20%÷6=3662元；9、交通费2000元；10、残疾辅助器具费90.64元；11、财产损失1380元；12、鉴定费及检查费1740元；上述第1-11项合计218031.03元，减去应在交强险限额内赔付的121380元，被告保险公司在第三者责任险限额内承担96651.03元。第12项不属于保险理赔范围，由被告王传威承担。一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州市上街支公司于本判决生效后十日内赔偿原告闵天芝96651.03元；二、被告王传威于本判决生效后十日内赔偿原告闵天芝1740元；三、驳回原告闵天芝的其他诉讼请求。如果未按本判决书所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1155元，由被告王传威负担。本院二审期间，闵天芝提交好日子保洁公司法人签字的工资证明，劳务协议，4份考勤记录表，信阳市好日子保洁服务有限公司的企业信用信息公示报告，拟证明其误工费损失属实。平安保险公司质证意见：1、该证据不属于新证据，一审可以提交却未提交；2、公司证明虽然有法定代表人签字，但是作为单位或个人应出庭作证；3、劳务协议上写的协议生效是双方签字才生效，但这份劳务协议没有甲方签字，因此该协议没有生效；4、考勤记录仅有3、4、5、9月份的，与被上诉人提供的劳务协议时间不一致；5、企业查询报告没有异议。王传威对上述证据无异议。平安保险公司、王传威未提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：闵天芝的误工费损失是否应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确实”。闵天芝虽已年满67周岁，但其提供有工资证明、劳务协议、打卡记录等证据，证明事故发生时其仍在工作，存在误工损失，故对其误工费损失，本院予以支持。平安保险公司称闵天芝已年满55周岁，推定其丧失劳动能力，本院不予采信。综上所述，上诉人平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费378元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州市上街支公司负担。本判决为终审判决。审判长  时华军审判员  芦 倩审判员  韩 洋二〇二一年一月十一日法官助理熊涛书记员袁梦