云南省砚山县人民法院 行 政 判 决 书 (2016)云2622行初1号 原告王明图，男，壮族，1966年5月17日生，砚山县人，小学文化，农民，住砚山县。 委托代理人刘金祥，云南砺剑律师事务所律师，特别授权。 被告砚山县江那镇人民政府，住址：砚山县江那镇兴华路，机构代码：01521421-2。 法定代表人刘成，职务镇长。 副镇长张雄出庭应诉。 委托代理人张力升，砚山县江那镇规划所工作人员。 委托代理人刘江，云南鼎祥律师事务所律师，特别授权。 原告王明图因要求确认被告砚山县江那镇政府于2015年11月6日强制拆除（违法建筑）行政行为违法，于2016年1月6日向本院提起行政诉讼，本院同日立案，于2016年1月11日向被告送达了诉状副本及相关诉讼材料，被告按规定时限提交了证据和答辩状。本院依法组成合议庭，于2016年4月20日公开开庭审理了本案，原告王明图及其委托代理人刘金祥，被告负责人张雄，委托代理人刘江、张力升均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 被告于2015年2月12日对原告王明图在白龙山进村路口下坎施工的建筑进行立案调查，经调查，被告认为原告建筑没有取得相关职能部门许可，擅自实施建筑施工，其施工的建筑是违法建筑，于2015年5月4日作出《江那镇综合行政执法限期拆除违法建筑通知书》江法限拆字〔2015〕第004号，责令原告户于2015年5月9日10时前自行拆除。原告没有在被告规定的时限内拆除，被告于2015年11月6日对原告王明图施工的建筑进行强制拆除。 原告王明图诉称，原告家原有的老房屋因年代久远无法居住，原告于2015年1月在村口大路边自己的承包地里重新建盖房屋，在该承包地里原告和长子王绍鹏同时建盖，原告自己建好三格水泥浇灌的地面牵梁，长子王绍鹏建好了一层三格的水泥浇灌房屋。2015年2月26日被告认为原告及其长子建盖的房屋是违法建筑，就以综合行政执法的名义通知原告王明图限期拆除违法建筑。2015年11月6日，被告组织相关人员将原告浇灌好的三格地面牵梁和长子王绍鹏建好的一层三格水泥浇灌房屋全部拆除。原告认为，被告作为行政机关，在行政执法过程中应当依照法律规定的程序进行处理，但被告在强制拆除原告建筑的行为过程中只是下发过拆除通知给原告，且通知是张贴在墙上，没有直接送达到原告的手中。被告拆除原告建筑前没有按照《行政处罚法》的规定下发处罚决定书，并且原告施工建筑的周围有许多他人已经建好的房屋建筑，也没有办理任何审批手续，被告为何不拆除，因此，被告强制拆除行为是滥用职权，其违反了《中华人民共和国行政处罚法》的规定，请求法院依法判决确认被告行为违法，并承担案件诉讼费。原告提交以下证据：1、原告身份证复印件、户口簿复印件；证实原告的身份信息。2、限期拆除通知；证实被告仅对原告下发拆除通知就拆除原告房屋，说明被告执法程序错误，强制拆除行为违法。3、分户证明；证实原告王明图与长子王绍鹏于2014年11月分户，分家各自独立生活。4、照片6张；证实原告被被告拆除后的房屋位置和损害现状。 被告砚山县江那镇政府辩称，2015年2月12日，被告发现位于白龙山进村道路旁有人施工建盖房屋，经被告执法人员了解核实，施工建盖房屋是原告王明图家实施的，并且没有取得相关部门的批准和许可。被告就向原告王明图下发《江那镇综合行政执法责令改正违法行为通知书》，制作调查笔录，依法向原告王明图送达查处相关的法律文书，原告王明图对送达的相关文书都不在送达回证上签字。被告认为原告王明图没有取得职能部门的施工许可，擅自进行建盖房屋，其建设施工行为违反《中华人民共和国城乡规划法》，原告施工的建筑属于违法建筑。被告对原告王明图的建筑实施强制拆除行为，执法主体属法律授权、执法程序符合法律法规的规定，适用法律正确，不存在违法现象，法院应当驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提交以下证据：1、立案审批（江法字【2015】）第004号；证实对原告建设违法建筑的行为进行立案查处；2、取证、现场笔录；证实被告对原告违法建设的行为进行调查，并下发《江那镇综合行政执法责令改正通知书》的客观事实。3、勘查笔录及草图；证实经勘验原告所建违法建筑共计254.54平方米。4、调查（询问）笔录；证实对原告进行调查后，原告承认其建设的建筑物没有取得任何的许可。说明该建筑属于违法建筑。5、规划部门出具的证明；证实原告未到砚山县规划局办理过工程规划许可。6、责令改正违法行为通知书、送达回证；证实责令原告在2015年2月12日10时，停止一切违法建筑行为，原告拒绝签收该文书。7、行政处罚事先告知书、行政处罚听证告知书、送达回证；证实限原告于2015年4月30日内自行拆除违法建筑的行政行为，并告知其可以享有听证、陈述、申辩的权利，原告拒绝签收该文书。8、限期拆除违法建筑具体行政行为、限期拆除违法建筑通告、送达回证；证实责令原告于2015年5月9日10时自行拆除位于砚山县××龙山××村道路旁的违法建筑物，原告拒绝签收该文书。9、强制拆除违法建筑事先催告书、送达回证；证实由于原告没有在责令的时限内拆除违法建筑，故对其进行催告，要求其在三日内拆除违法建筑，逾期不拆，将依法强制执行。原告拒绝签收该文书。10、强制拆除违法建筑决定书、送达回证；证实决定于2015年11月6日拆除原告的违法建筑，原告拒绝签收该文书。11、强制拆除现场笔录；证实详细记录了拆除原告违法建筑物的过程；12、结案审批；证实该案已经进行结案审批。 经庭审质证，原告对被告提交的证据认为，被告提交的12组证据，所有的证据都是被告制作的，原告认可证据真实存在，但不能证明被告强制拆除行为合法。从被告提交的证据说明了几个事实：1、被告在对原告进行强制拆除前没有向原告下发行政处罚决定书，说明被告没有处罚就实施强制拆除行为，程序错误，强制行为违法；2、被告送达相关文书不规范，从被告的送达回证记载反映被告在给原告送达相关法律文书时，原告都是拒绝签字，相关法律文书张贴墙上，但送达回证没有其他见证人的签名，可以说明原告没有收到被告送达的相关法律文书，被告执法程序违法。3、被告依据《城乡规划法》第64条是错误的，第64条不适用乡镇政府，是适用法律错误。4、被告没有提交规划图纸的证据，原告建筑是否在规划范围，被告认定原告建筑违反规划，缺乏依据，被告认定事实不清。因此，被告对原告建筑强制拆除行政行为缺乏依据，事实不清，程序违法，适用法律错误，拆除行为违法。 经庭审质证，被告对原告提交的证据真实性认可，但认为分户证明不能说明被告拆除的一层三格水泥浇灌房屋建筑就是王绍鹏的，王绍鹏也没有其他证据证实自己拥有该房屋权属的证据，被告不认可原告的证明意见。 本院对上述证据认证如下：被告提交的12组证据是被告对原告建筑立案调查处理过程中制作的相关法律文书和对原告的调查笔录，该证据记载了被告对原告建筑立案调查开始到被告强制拆除原告建筑的执法程序，12组证据真实，与本案有关联，本院予以采信。对原告提交的4组证据，该证据真实，说明了王明图具有原告诉讼主体资格，本院予以采信。本案双方提交的证据均是复印件。 经审理查明：2015年1月原告在进××村××路下坎自己的承包地里建盖房屋。被告发现后，于2015年2月12日对原告施工的建筑进行立案调查，在调查过程中，被告认为原告施工行为没有取得相关部门的批准和许可，认为原告施工的建筑属违法建筑，依据《城乡规划法》的规定向原告下发了限期拆除违法建筑通知书等相关文书给原告。原告没有在要求拆除的时限内拆除，被告于2015年11月6日对原告作出强制拆除违法建筑决定书，并当日组织人员对原告施工的地面牵梁建筑和其长子王绍鹏施工的一层三格水泥浇灌房屋进行强制拆除。原告认为被告的强制拆除行为是违法的，向法院提起行政诉讼，要求确认被告强制拆除行为违法。 本院认为，依照《城乡规划法》第65条规定，被告有在城市规划范围外，其职权管辖的范围内，对没有取得建筑施工许可的建筑有立案查处和拆除建筑职权，本案被告主体适格。依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。该条文明确了有行政强制执行权的行政机关，实施强制执行前依据的是作出的行政决定已经生效，而且行政决定有执行内容，应当履行义务的当事人没有履行义务，行政机关有强制执行权等条件，满足以上条件行政机关就依据《中华人民共和国行政强制法》规定程序进行强制执行。从被告提交的12组证据中没有被告作出对原告的行政处罚决定书。被告抗辩称2015年5月4日作出的江法限拆字〔2015〕第004号《江那镇综合行政执法限期拆除违法建筑通知书》是被告对原告作出的行政处罚决定书。《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条规定：调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（二）违法行为轻微，……第三十九条规定：行政机关依照本法第三十八的规定给予行政处罚，应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）违反法律、法规或者规章的事实和证据；（三）行政处罚的种类和依据；（四）行政处罚的履行方式和期限；（五）不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（六）作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。行政处罚决定书的内容和形式要件是有法律专门规定的，被告作出的江法限拆字〔2015〕第004号《江那镇综合行政执法限期拆除违法建筑通知书》不符合行政处罚决定书要求具备的内容、格式等要件；通知书和行政处罚决定书是两种不同的文书形式，性质和作用不同，法律效力不同等。被告以《江那镇综合行政执法限期拆除违法建筑通知书》是本案《行政处罚决定书》的抗辩理由不能成立，本院不予采信。说明被告在对原告建筑强制拆除前没有对原告作出行政处罚决定书，被告强制执行行为缺乏生效的行政处罚决定书作为依据，因此，被告对原告建筑强制拆除行为存在明显违法。另外被告在对原告建筑施工立案调查中，给原告送达相关法律文书和案件材料中，被告在送达回证上记载送达的相关材料原告都拒绝签收，但送达回证上又没有其他见证人在场签名记录，送达方式存在一定瑕疵。据以上本院认定的法律事实，原告请求确认被告强制拆除行为违法的诉讼理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条，第三十九条，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 被告江那镇政府于2015年11月6日对原告王明图实施的地面牵梁建筑强制拆除行为违法。 案件受理费50元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  王文专 审 判 员  刘 祥 人民陪审员  孙国明 二〇一六年五月二十六日 书 记 员  王兴剑 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定： （一）确有应行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定； （二）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚； （三）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚； （四）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。 对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应集体讨论决定。 第三十九条行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚，应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项： （一）当事人的姓名或名称、地址； （二）违反法律、法规或者规章的事实和证据； （三）行政处罚的种类和依据； （四）行政处罚的履行方式和期限； （五）不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； （六）作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。 行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。 《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为； （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。