重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终694号上诉人（原审原告）夏章学，男，汉族，1974���5月18日出生，住重庆市城口县。被上诉人(原审被告)施玉安，男，汉族，1948年3月25日出生，住重庆市城口县。上诉人夏章学与被上诉人施玉安因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市城口县人民法院(2015)城法民初字第00539号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明，2011年12月27日下午，夏章学及夏章兴到施玉安家帮忙杀猪。杀猪后，施玉安对夏章学及夏章兴说：“给你俩各给50元烟钱，明天早上把猪肉背至公路”。次日早上6时许，夏章学到达施玉安家，庚即用背篼背着约120斤重的半边肉往公路上走，行至施玉安屋前斜坡路上时，脚踩滑仰摔在地致伤。夏章学伤后，被送至吴光礼私人诊所治疗，因医疗条件有限，当日由张守意开车将夏章学送至县医院治疗，经诊断为：左胫���骨粉碎性骨折。夏章学在县医院住院治疗13天，花去医疗费26283.50元，此医疗费医保报销7564.70元，自付医疗费17035.30元，出院医嘱记载全休6个月。2012年2月8日、5月11日，夏章学因伤两次到县医院门诊检查，花去医疗费248元。夏章学于2012年6月18日、10月16日先后自行委托达州金证司法鉴定中心对其损伤进行伤残等级及后续治疗费进行鉴定，经达州金证司法鉴定中心鉴定，结论为夏章学伤残等级为八级、需后续治疗费12000-14000元，此次鉴定夏章学花去鉴定费1300元、交通费443元。在审理中，施玉安对达州金证司法鉴定中心受夏章学委托作出的伤残等级及后续治疗费鉴定提出异议，并向一审法院申请对夏章学伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，经一审法院委托重庆法医验伤所进行重新鉴定，重庆法医验伤所于2015年8月14日作出重法[2015]临鉴8字第827号、重法[2015]临鉴8字第11492号司法鉴定意见书，结论为：夏章学伤残等级为十级，取出内固定物费用需10000元左右，此次鉴定夏章学代付鉴定费1364元（含放射费64元），花去交通费507元。夏章学与施玉安就赔偿事宜未能达成协议，故夏章学诉至一审法院要求依法判决。同时查明，夏章学背肉所穿鞋为线制鞋。夏章学受伤后，施玉安已付给夏章学现金25200元，用于夏章学治伤医疗费和支付夏章学重新鉴定伤残等级、后续治疗费所需重新鉴定费。夏章学一审诉称，2011年12月27日下午，夏章学去施玉安家帮忙杀猪。杀猪后，施玉安叫夏章学第二天早上到其家将猪肉背至公路，并承诺给夏章学50元烟钱。次日早上5时许，施玉安打电话给夏章学催促到其家背肉。早上6时许，夏章学到达施玉安家，用背篼将重约120斤的半边猪肉往公路上背，背至施玉安屋前斜坡路时，因天未全亮加之路���有霜，脚踩滑连人带肉仰摔在地致伤。夏章学伤后，先被送至吴光礼私人诊所治疗，吴光礼说无法治疗，便叫张守意开车将夏章学送往城口县人民医院治疗。夏章学在城口县医院住院治疗13天，花去医疗费26283.50元。经鉴定夏章学伤残等级为八级，需后续治疗费12000-14000元。现夏章学诉至法院，请求判令施玉安赔偿夏章学医药费、误工费、交通费、生活费、营养费、鉴定费、后续治疗费、残疾赔偿金共计238009.50元。施玉安一审辩称，夏章学所述其在为施玉安背肉过程中摔倒致伤及伤后在城口县医院住院治疗属实。夏章学到施玉安家背肉时，天已亮，地上并无霜。夏章学背肉时脚穿鞋帮稳固性差的线制鞋，穿鞋不当是造成其摔倒致伤的根本原因，夏章学应对其损害后果承担主要责任。夏章学是为施玉安背肉致伤的，施玉安同意对夏章学合理损失承担10%的赔偿责任。一审法院认为，施玉安请夏章学为其背猪肉，并承诺给夏章学50元烟钱，符合劳务关系的法律特征，双方形成劳务关系。夏章学在为施玉安背肉受伤，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。夏章学主张其背肉脚踩滑摔倒致伤是因天未全亮、路上有霜，但未提供相应证据予以证明；即使夏章学该主张成立，其作为完全民事行为能力人，完全能够认识到天朦胧亮负重在有霜的斜坡路上行走，潜在着危险，应待天亮后才背肉下公路，且夏章学背肉时脚穿鞋帮稳固性差的线制鞋，其摔伤不能排除穿鞋不当的可能，因此应当认定夏章学对自身安全未尽到注意义务，对其所遭受人身损害应当承担主要责任。施玉安叫夏章学冬天清早为其背肉，存在择时不当的过错，其作为接受劳务一方应对夏章学的损害后果承担一定的责任。根据本案实际情况，夏章学应对其损害后果承担60%的责任，施玉安应对夏章学损害后果承担40%的责任。对夏章学的合理损失，一审法院确认如下：1、医疗费，夏章学主张医疗费为26283.50元，庭审中夏章学明示放弃其主张赔偿的医保报销医疗费7564.70元及刘世建处医疗费1562元，夏章学主张赔偿的其余医疗费施玉安无异议。一审法院确认医疗费为17156.80元。2、误工费，夏章学主张赔偿期限为193天（实际住院天数13天+医嘱全休6个月），标准为230元/天，其主张赔偿期限施玉安无异议，应予确认；夏章学无固定收入，其提供的证据不足以证明其最近三年的平均收入状况，夏章学从事职业为采矿，其误工费可参照2014年度重庆市采矿业职工平均工资标准确定为120元/天，一审法院确认误工费为23160元（193天×120元/天）。3、后续治疗费，夏章学主张赔偿后续治疗费12000元的依据为其自行委托鉴定机构作出的鉴定意见，因一审法院经施玉安申请委托鉴定机构对夏章学后续治疗费重新进行了鉴定，结论为取出内固定物需费用10000元左右，依法应按重新鉴定结论确定后续治疗费数额，一审法院确认后续治疗费为10000元。4、残疾赔偿金，庭审中夏章学、施玉安均明示同意残疾赔偿标准按2014年度重庆市城镇常住居民人均可支配收入25147元和农村常住居民人均可支配收入9490元之和除以2确定为17318.50元，应予以确认。夏章学伤残等级依法应以一审法院根据施玉安申请委托鉴定机构重新作出的鉴定结论确定为十级，一审法院确认残疾赔偿金为34637元（17318.50元×20年×10%）。5、交通费，夏章学主张交通费为950元，施玉安无异议，一审法院予以确认。6、鉴定费，夏章学主张鉴定费为2664元（含鉴定放射费64元），有鉴定机构及医疗机构提供的鉴定费、医药费发票为证，��予确认。一审法院确认鉴定费为2664元。7、生活费、营养费，夏章学主张赔偿的生活费、营养费分别为428元、840元，庭审中夏章学明示放弃该项诉讼请求，这是当事人对自己实体权利的处分，不违反法律规定，一审法院予以采纳。前述一审法院确认纳入赔偿范围的夏章学损失为88567.80元，夏章学自负60%，为53140.68元；由施玉安承担40%的赔偿责任，为35427.12元；施玉安已付给夏章学25200元费用，应冲抵施玉安应当承担的赔偿费用。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一��之规定，判决如下：一、施玉安赔偿夏章学医疗费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费共计35427.12元，减去施玉安已付给夏章学的费用25200元，剩余10227.12元，在判决生效后10日内付清。二、驳回夏章学的其他诉讼请求。案件受理费1590元，由夏章学负担954元，由施玉安负担636元。宣判后，夏章学不服一审判决，向本院提起上诉，请求:撤销原判，依法改判由施玉安赔偿医疗费、误工费、交通费、残疾赔偿金等共计238009.50元。主要事实和理由：原审判决认定事实不清，划分责任不当，夏章学只应承担20%-30%的责任；后续治疗费应该按照14000元计算；误工费应该按照工资表7000元/月以上计算；残疾赔偿金应该按照鉴定的八级进行计算。施玉安答辩称，施玉安是个三级残废，本身就家庭贫困；夏章学摔伤是穿的鞋子造成的，应由其���担全部责任；一审判决施玉安本来不认可，但是没有办法就认了；施玉安不是强迫夏章学背猪肉，其不愿背可以明说就是，其就是故意整人；后续治疗费、残疾赔偿金和误工费，一审判决是正确的。二审审理查明的案件事实与一审审理查明的案件事实相同，本院对一审审理查明的案件事实予以确认。本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，本案的争议焦点为：双方的责任分担；误工费、残疾赔偿金和后续治疗费的认定。关于双方的责任分担问题。在二审庭审中，夏章学认可事发时其背的猪肉仅有120斤，而其陈述其平时可以负重200-300斤，故夏章学事发时背的猪肉并未超过其负重。就本次事故而言，因夏章学事发时穿的是线制鞋，而该鞋鞋帮不牢固，在平路正常行走时脚就比较容易滑脱，更何况事发时夏章学系负重行走下坡，其���线制鞋更容易滑倒。此时，夏章学应该能够预见到危险性并注意自身的安全，但其未注意，故对其损伤其存在较大的过错。因此，一审法院根据夏章学的过错程度等因素确定其承担60%的责任并无不当，夏章学上诉称其只应承担20%-30%责任的理由不成立。关于误工费、残疾赔偿金和后续治疗费的问题。夏章学在一审时提交了工资表，但该工资表没有领款人签字，也没有加盖工作单位公章，其在二审时陈述该工资表是由包工头誊写的，故该工资表的真实性无法确认。一审法院根据夏章学从事的矿工职业，按照该行业工资标准120元/天计算夏章学的误工费并无不当。夏章学依据自己单方委托鉴定机构出具的鉴定意见，主张后续医疗费14000元和残疾赔偿金按照八级计算，但是在一审中根据施玉安的申请，一审法院委托鉴定机构对夏章学的伤残等级和后续��疗费重新进行了鉴定，鉴定意见是伤残等级十级和后续医疗费10000元左右。一审法院根据该鉴定意见认定夏章学的后续医疗费和残疾赔偿金并无不当。夏章学在二审中也未提供证据推翻该鉴定意见，故对其该上诉理由本院不予采纳。综上，夏章学的上诉理由均不成立，其上诉请求本院均不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1590元，由上诉人夏章学负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 燕审 判 员  刘 康代理审判员  胡显春二〇一六年五月二十四日书 记 员  黎 华