河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5391号上诉人（原审原告）：涂红云，女，1971年2月19日生，汉族，住河南省信阳市平桥区。委托代理人：陈建章，河南建法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨春香，女，1972年7月22日生，汉族，住河南省信阳市平桥区。上诉人涂红云因与被上诉人杨春香合伙纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初8535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人涂红云及其委托代理人陈建章、被上诉人杨春香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人涂红云上诉请求：1、撤销平桥区人民法院（2019）豫1503民初8535号民事判决书，改判支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实不清。第一、一审判决对双方合伙经营期间的收入进行了认定，但是，认定的事实不准确（详见1收入明细）。第二、但对合伙的亏损没有进行认定。上诉人和被上诉人签订合伙协议后，根据双方的合伙约定，上诉人出资6万多元，被上诉人出资（以设备折价）44993.21元，双方合伙经营不到半年，因矛盾激化，无法继续合伙，双方解除了合伙。合伙解除后，被上诉人将合伙投资的设备全部拿走，收回了她的全部合伙投资。可是，上诉人的合伙投资全部是现金，合伙解除后，上诉人投资的6万多元现金却分文没有收回，导致上诉人亏损了6万多元，该亏损属于合伙亏损，但是，一审判决确没有认定。上述事实说明，一审判决认定事实不清。2、一审判决没有查明合伙债务并做出判决是错误的。上诉人和被上诉人的合伙经营，被上诉人收回了他的全部合伙投资，保证她无任何亏损。但是，上诉人投资的6万多元现金却分文未收回，该6万多元损失属于合伙损失，应由合伙双方共同承担。一审判决不但没有认定合伙经营的实际亏损（债务），也没有对该合伙债务的承担既作出判决，显见，一审判决是错误的。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当请准允上诉人的诉讼请求。被上诉人杨春香答辩:1、涂红云和杨春香合伙生意的前提是：涂红云出资金六万多，杨春香出技术，共同经营才能五五分红。原审已经认定这一事实清楚。2、涂红云出资的六万元是享受五五分红的前提其上诉没有事实和法律依据，请求二审驳回其上诉请求。原告涂红云向一审法院起诉请求：1、确认原告和被告合伙协议（口头）解除；2、判令原告和被告进行合伙清算，由被告支付原告34402元和50％的产品、设备。3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：杨春香经营催乳与产后修复业务，涂红云来其小店学习。2018年9月，涂红云和杨春香协商共同开大店合伙经营，双方达成口头协议；共同投资，共同经营，五五分成。涂红云出资六万元，租赁、装修刘军位于平桥××××大道的好宜佳药店二楼房屋进行经营。杨春香以其原有旧设备又购买部分新设备进行投资。2018年10月26日，原被告双方开始营业。在合伙经营中，涂红云负责账目，收支账本由其保管，杨春香负责钱款，涂红云分红款由杨春香按月发放。在二人合伙经营期间，开支超出预算24864元，双方各承担12432元，该超预算款由杨春香先行垫付。2018年11月涂红云应分红8370元，杨春香扣作其应承担的超出预算款。2018年12月涂红云应分红8476元，杨春香扣除涂红云追加投资款4062元后剩余4414元，另加涂红云20**年10月应得工资款1300元，杨春香转给涂红云58**元。2019年1月涂红云应分红9100元，杨春香扣除其借款4100元后向其转账5000元。2019年2月杨春香给涂红云分红4300元，涂红云没有收取，后一客户消费3680元被涂红云作为生活费使用。2019年3月杨春香给涂红云分红10306元，杨春香扣除涂红云10**元培训费，实际转给涂红云93**元。当月，杨春香称因涂红云不打扫卫生扣其3000元，因涂红云不好好接待顾客又扣其3000元。2019年4月3日，杨春香给涂红云发信息：您的学费六千都是您说要两个人来学才少交一千的。可是您那个姐姐没有来学习啊。您是不是应该再补一千学费的。涂红云回复：不错，您当时要七千，我还到六千，您现在要那一千，可以……2019年4月，杨春香转给涂红云分红款5000元。2019年5月15日，涂红云给杨春香发信息：我前天和您说的转股的事是认真的，我身体也不允许再这样耗下去……，杨春香回复：你转让股份我没有意见，但是我和接您股份的人只是平台共享……。双方对分红产生争议，涂红云给杨春香发信息：……十月份我付店的房租后开始装修店，您继续做你的生意，三个月的时间我不可能把技术都学到也没客源群体，开这店的前提就是您说负责技术与帮助销售，对半分红，我才以这种方式合作，有信心先期投入六万的资金，后追加一万二，现仅仅五个月，十一月，十二月，元月正常的分红，二月您自己干的没分，把我参与的五五分，我二月因事休息一月，我认，可三月份您为什么把账……5月，杨春香向涂红云转账1300元，涂红云没有收取。后杨春香将其设备取走继续经营其原有小店，涂红云认为双方没有进行散伙结算，具状起诉。另根据记账本查实，2019年3月，原被告营业收入为42968元，支出为5760元，盈利37208元；2019年4月，原被告分红后余备用金3370元；2019年5月，原被告营业收入为18212元，支出为7808元，盈利10404元。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。本案系合伙纠纷，结合庭审调查及双方证据，归纳本案的争议焦点有三，其一，原被告以何种方式进行合伙经营。涂红云称双方共同投资共同经营，杨春香称其以技术投资涂红云以资金投资，结合涂红云向杨春香所发信息“开这店的前提就是您说负责技术与帮助销售，对半分红，我才以这种方式合作”的表述，可知杨春香是以其技术投资而涂红云则以资金投资。其二，原被告产生分红争议的起止时间。涂红云认为从2018年11月开始杨春香就硬性扣其分红款，杨春香称其和涂红云做到了月月分红，结合涂红云向杨春香所发信息“十一月，十二月，元月正常的分红，二月您自己干的没分，把我参与的五五分，我二月因事休息一月，我认”的表述，可知双方的分红争议始于2019年3月。其三，原被告散伙后的结算问题。根据查明事实，原被告3月各应分红18604元，杨春香辩称涂红云欠其培训费1000元，根据2019年4月3日双方聊天记录可以确认这一事实，该1000元应予扣除，杨春香又辩称涂红云不打扫卫生应扣其3000元不好好接待顾客应扣其3000元，因双方系合伙关系，该扣除并非正当理由，法院不予采纳，涂红云20**年3月份应再分红8298元（18604-1000-9306）。原被告2019年4月份分红后的备用金3370元应予平分，涂红云应得1685元。2019年5月涂红云应得分红款5202元。故涂红云总计应再得分红款15185元。涂红云请求确认其和杨春香的合伙协议解除，双方有解除协议的合意，该协议亦未再履行，对该诉求法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第四十六条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决如下：一、确认原告涂红云与被告杨春香的合伙协议解除。二、被告杨春香于判决生效之日起三日内支付原告涂红云分红款15185元。三、驳回原告涂红云的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费330元，由原告涂红红、被告杨春香各负担165元。二审查明的事实与原审查明的事实相同。二审中双方当事人没有提供新证据。归纳双方的诉辩意见，本案的争议焦点是：合伙经营期间上诉人认为存在6万元的合伙亏损应当共同承担是否应当支持。本院认为;合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。本案原审法院根据双方当事人的陈述和相关证据认定双方存在合伙关系，并判决确认合伙关系予以解除是正确的。二审对此予以维持。合伙人的出资、因合伙事务依法取得的收益和其他财产，属于合伙财产。合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产。合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理。合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。本案两合伙人的合伙协议是口头的，关于出资问题的认定只能根据双方的陈述作相应认定。原审结合双方的陈述，涂红云称双方共同投资共同经营，而杨春香称其自己以技术投资，涂红云以资金投资。结合涂红云向杨春香所发信息显示：“开这店的前提就是您说负责技术与帮助销售，对半分红，我才以这种方式合作”的表述。原审认定合伙方式是杨春香以其技术投资，而涂红云则以资金投资。该认定也是恰当的。因此，上诉人认为自己出资6万多元，被上诉人出资（以设备折价）44993.21元。自己出资的6万元不能收回，应当认定为合伙亏损的上诉意见，本院不予采纳。据此，在终止合伙关系后，被上诉人将设备取回，上诉人认为出资的6万元因不能取回，应当认定为合伙亏损，并由被上诉人分担一半的意见，本院不予以采纳。原审法院依据记账本查实涂红云总计应再得分红款15185元，并判决向涂红云支付。二审对此予以维持。综上，上诉人涂红云的上诉意见不能成立，其上诉请求予以驳回。一审处理恰当，二审应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费660元，由上诉人涂红云负担。本判决为终审判决。审判长 张 杰审判员 李 虎审判员 左立新二〇二一年一月七日法官助理彭亚丽书记员杨晨