萍乡市安源区人民法院刑 事 判 决 书(2016)赣0302刑初99号公诉机关萍乡市安源区人民检察院。被告人温某萍，男，汉族，初中文化，萍乡市骏美达电器有限公司职工，家住江西省上栗县赤山镇丰泉村。因犯交通肇事罪,于2012年8月被本院判处有期徒刑一年四个月,缓刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月10日被萍乡市公安局开发区分局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。辩护人温检萍，江西萍实律师事务所律师。被告人文某，女，汉族，中专文化，本市安源区安源镇中心幼儿园教师，户籍地为本市安源区丹江街，涉嫌犯罪时住本市安源区五陂下镇。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年11月9日被萍乡市公安局开发区分局刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。辩护人陈爱萍，江西天艺律师事务所律师。萍乡市安源区人民检察院以安检公诉一刑诉[2016]38号起诉书指控被告人温某萍、文某犯贩卖毒品罪，于2016年3月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。萍乡市安源区人民检察院指派助理检察员朱三仔出庭支持公诉，被告人温某萍、文某及辩护人温某萍、陈爱萍到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，1、2015年11月7日23时许，被告人温某萍在萍乡经济技术开发区假日阳光酒店门口路段将约0.1克甲基苯丙胺（冰毒）和0.02克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）以100元的价格售予吸毒人员刘甲，刘甲付50元现金给温某萍，欠付50元。2、2015年11月8日16时许，被告人温某萍欲将0.25克甲基苯丙胺和0.04克甲基苯丙胺片剂售予吸毒人员刘甲，并安排被告人文某前往交易。随后萍乡市公安局开发区分局洪山派出所侦查员在萍乡经济技术开发区海市蜃楼宾馆门口将文某抓获，从其手中查获上述0.25克甲基苯丙胺和0.04克甲基苯丙胺片剂，从其白色背包内查获19.19克甲基苯丙胺。3、2015年11月9日16时许，萍乡市公安局开发区分局洪山派出所侦查员在本市安源区安源新村阳光小区3栋楼下将被告人温某萍抓获，从其上衣内侧口袋内查获31.51克甲基苯丙胺，从其裤子左侧口袋内查获0.8克甲基苯丙胺和0.71克甲基苯丙胺片剂，从其黑色挎包内查获0.42克甲基苯丙胺和0.2克甲基苯丙胺片剂，从其驾驶的赣J121**号小车内查获0.6克甲基苯丙胺片剂。公诉机关针对指控的事实当庭提供了证人证言、被告人供述、通话记录、辨认笔录及照片、称量笔录及照片、物证检验报告等证据，并据此认为被告人温某萍单独或伙同被告人文某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以销售，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在庭审中，公诉人提出从文某背包内查获的毒品数量应认定为温某萍、文某共同贩卖的数量，从温某萍衣服内、黑色挎包内及驾驶的小车内查获的毒品数量也认定为温某萍贩卖毒品的数量，但量刑时应考虑二被告人吸食毒品的情节酌情从轻处罚；被告人温某萍贩卖甲基苯丙胺五十克以上，应处十五年有期徒刑，并处没收财产，被告人文某贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人文某归案后如实供述，系坦白，可从轻处罚；被告人温某萍有前科，从重处罚。被告人温某萍辩称第一项事实不是贩卖毒品给刘甲;第二项事实，他让文某送毒品给刘甲，没有要钱，不是贩卖，从文某处缴获的19.19克毒品不是他的；第三项事实中，从衣服内缴获的毒品是“海峰”的。其辩护人提出第二项贩卖毒品事实属引诱犯罪，应从轻处罚；从文某身上及温某萍身上查获的毒品不能计入贩卖毒品数量，二人均吸毒，用来吸食合情理；车上毒品不能认定为温某萍贩卖毒品数量；温某萍到案后认罪态度好，建议合议庭在量刑时予以考虑。被告人文某辩称从其包内查获的19.19克毒品是温某萍放在她这里的，不用于贩卖。其辩护人提出被告人文某贩卖毒品数量为0.29克，从其包内查获的19.19克毒品没有贩卖故意不能认定为贩卖；文某系从犯，主观恶性小；在毒品交易前，刘甲已被公安机关控制，文某到达约定地点便被抓获，交易没有完成，属特情引诱及犯罪未遂，文某归案后如实供述罪行，认罪态度好，文某在共同犯罪中所起作用较小，建议对文某判处缓刑。经审理查明，一、2015年11月7日23时许，吸毒人员刘甲（已被行政处罚）电话联系被告人温某萍购买毒品，并约好在萍乡经济技术开发区假日阳光宾馆门口交易。随后，温某萍在上述地点将约0.1克甲基苯丙胺（冰毒）和0.02克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）以100元的价格卖给刘甲，刘甲付现金50元，欠50元。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：1、证人刘甲证言，证实2015年11月7日23时左右，他朋友刘乙打电话到他老婆文甲手机（号码1500799****）上说出来活动下（指吸食毒品），后他和老婆与刘乙碰面，三人到网吧上网，上了40多分钟后，刘乙说去搞点东西吃一下（指吸食毒品麻果和冰毒），他便拿刘乙电话打给“强满”说要拿东西（毒品麻果和冰毒），“强满”说等一下，挂电话后“强满”发短信叫他在阳光假日酒店门口等，他和刘乙说“强满”在阳光假日酒店门口等，刘乙拿50元钱给他。刘乙骑摩托车带着他和文甲往铁桥宾馆方向走，到铁桥宾馆他叫文甲下车到铁桥宾馆门口等，他坐刘乙摩托车来到阳光假日酒店门口，他递给“强满”50元钱，说还有50元钱下次给，“强满”将冰毒和麻果给他。他提议去铁桥宾馆，刘乙同意，他到前台开间钟点房，于是他们三人到宾馆207房间，用烫烧的方式轮流吸食麻果和冰毒。23时30分左右，警察来宾馆房间将他们三人抓获并带到公安机关。2、证人文甲证言，证实2015年11月7日到23时左右，老公刘甲带着她和刘甲碰面，碰面后三人到网吧上网，刘甲说去铁桥宾馆，三人一起到铁桥宾馆开207房，她拿出吸毒工具，刘甲拿出一个塑料封口袋，里面有红色和白色粉末，刘甲把粉末放在锡纸上用打火机烧，他们三人轮着用吸管吸粉末烧出来的烟。吸完后过了几分钟，警察进来把他们抓到派出所。3、证人刘乙证言，证实2015年11月7日晚上20时左右，他打电话（号码1507997****）叫堂弟刘甲出来走一走。过了一会，刘甲带着女朋友文甲和他碰面，他问刘甲有没有东西（指麻果和冰毒），刘甲说没有，他提议上网，刘甲同意。之后三人在开发区“撸啊撸”网吧上网，过了一会刘甲问他有没有零钱，他拿50元钱给刘甲，刘甲叫他一起去拿点东西，文甲走路往苏州街方向先走，他骑着摩托车带着刘甲到开发区假日阳光宾馆门口，看到刘甲打电话问对方在哪里，称对方“强蛮”，他还没买完烟刘甲叫他走，走到铁桥夜宵摊处看到文甲，刘甲说去铁桥宾馆开房。刘甲带着他和文甲到207房间，做好吸毒用的吸壶后，刘甲从身上拿出一个塑料封口袋装的少量冰毒和不到半粒麻果，在房间内三人通过吸壶吸食毒品。过了一会，几个民警将他们带到公安机关。4、辨认笔录及照片，证实温某萍对一组12张不同相片进行辨认，确认2号刘甲是2015年11月7日晚上23时左右在开发区假日阳光宾馆门口向其购买毒品的男子。刘甲对一组12张不同相片进行辨认，确认6号温某萍是向其出售麻果、冰毒的“强满”。5、现场指认笔录及照片，证实温某萍指认开发区假日阳光宾馆门口的路上就是他2015年11月7日晚23时许，卖毒品给刘甲的地方。6、通讯清单，证实2015年11月7日20时至22时53分，被告人温某萍手机1370799****与文甲手机1500799****、刘乙手机1507997****有过电话联系。7、尿液检测报告书及行政处罚决定书，证实刘甲、文甲及刘乙尿液检测均呈阳性反应，系吸毒人员，均被行政处罚。8、被告人温某萍供述，2015年11月7日23时左右，刘甲打电话问他在哪，他说在假日阳光宾馆门口，刘甲说其也在那里。当时他在赣J121**小车驾驶位置上，文某在副驾驶位置上，刘甲过来问他有“东西”没有，他说没有货。刘甲叫他帮个忙，说只有50元钱，先欠50元钱下次再给他，刘甲将50元钱从车窗外塞进来，他就将车上一小包麻果和一小包冰毒分成两份，从车窗将其中一份（约0.1克毒品和1/4颗麻果）递给刘甲，刘甲接过毒品就走了。关于被告人温某萍辩解其不是贩卖毒品给刘甲的辩解意见。经查，证人刘甲证言证实他电话联系被告人温某萍购买毒品冰毒和麻果，从刘乙处拿50元钱付给温某萍，欠50元，后其与刘乙、文甲在铁桥宾馆207房间吸食上述毒品的事实，与证人刘乙、文甲证言相印证，并有通讯清单证实刘乙、文甲手机与温某萍手机在案发时有过电话联系，温某萍在侦查机关亦供认将毒品交给刘甲时，收了刘甲现金50元，欠50元。上述证据之间能相互印证。故被告人该辩解与庭审查明事实不符，不予支持。二、2015年11月8日下午，刘甲在公安机关的控制下电话联系被告人温某萍购买毒品，并约好在老万昌宾馆门口交易。16时许，温某萍将0.25克白色结晶状物品和0.04克红色药片用卫生纸包着交给被告人文某前往交易。随后萍乡市公安局开发区分局洪山派出所侦查人员在萍乡经济技术开发区海市蜃楼宾馆门口将送毒品的文某抓获，从其手中查获上述毒品，从其白色背包内查获一包净重19.19克白色结晶物品。经鉴定，从19.19克及0.25克白色晶体中检出甲基苯丙胺，从0.04克红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：1、归案情况说明，证实2015年11月7日，萍乡市公安局开发区分局洪山派出所民警在开发区铁桥宾馆207房间抓获吸毒人员刘甲、文甲、刘乙。刘甲称吸食的冰毒麻果是向一绰号为“强蛮”的男子购买的，并表示愿意积极配合公安机关抓获“强蛮”。2015年11月8日下午，刘甲当着侦查人员的面用文甲手机拨打“强蛮”电话，表示要再次购买毒品，双方约好在开发区老万昌宾馆门口见面，16时许，侦查人员在开发区海市蜃楼宾馆门口抓获被告人文某，当场从文某处查获冰毒和麻果。文某到案后供述是男朋友温某萍叫其前来送货的。2、通讯清单，证实2015年11月8日15时35分至16时19分，被告人温某萍手机1370799****与文甲手机1500799****有过电话联系。2015年11月8日16时21分，文甲手机1500799****与文某手机1357644****有过电话联系。3、称量笔录及称量照片，证实2015年11月8日，洪山派出所民警在开发区海市蜃楼宾馆门口抓获被告人文某，从其随身携带的白色背包和手中查获3个大小不一的塑料封口袋装着的可疑物品，净重分别19.19克、0.25克、0.04克。4、扣押决定书、扣押清单及照片，证实2015年11月8日，侦查机关从被告人文某处扣押白色晶体19.44克，红色粉末0.04克、矿泉水瓶1个，吸管2根。5、物证照片，证实文某手上扣押的用卫生纸包着的疑似毒品、吸毒用水壶及文某携带的白色背包的情况。6、萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公(刑)鉴(毒品检验)字[2015]176号物证检验报告，证实侦查机关将从文某处查获的可疑物品送检，从19.19克白色晶体及0.25克白色晶体中均检出甲基苯丙胺；从0.04克红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。7、指认照片，证实被告人温某萍指认老万昌宾馆门口是文某下车的地方。8、尿液检测报告书，证实被告人温某萍、文某尿样检测呈阳性反应，系吸毒人员。9、人口信息全项查询，证实被告人温某萍、文某在案发时已达完全刑事责任年龄。10、被告人温某萍供述：2015年11月8日中午12时左右，他开车带文某出来到硖石“老肖”处拿树苗单子，这时刘甲打了两个电话给他，他一直没接。在罗马酒店门口时，他接了刘甲电话，刘甲叫他拿点“东西”（指毒品），在电话里谈好价格为100元，他们约好在老万昌宾馆门口见面，到老万昌宾馆门口，他拿了一小包冰毒（约0.1克）和约三分之一粒麻果，用卫生纸包着交到文某手里，对文某说“你在这里等，等下会有人来联系你”。文某下车后，他打了电话给刘甲，叫刘甲和文某电话联系，并在电话里将文某号码告诉刘甲，文某电话是1357644****，之后他开车到安源新村找“海峰”去了。12、被告人文某供述,2015年11月8日，她男朋友温某萍开一辆银色小车带着她去开发区硖石管理处说去还车，到硖石桥附近，温某萍接了一个电话，说先不去还车，温某萍带着她从秋收广场经建设东路来到老万昌宾馆门口。在车上，温某萍叫她把背包打开，温某萍从其肩包内拿了一大包冰毒（白色晶体）放在她背包里，温某萍说先去萍乡高专办个事，不带那么多“东西”在身上。然后温某萍拿出一个餐巾纸包着一小包冰毒给她，叫她帮忙交给一个人，并说待会会有人打电话给她。在老万昌宾馆门口，她下车，温某萍往高专方向走了。她步行往光丰铁桥方向走，走到海市蜃楼宾馆门口时电话响了，她接电话说在海市蜃楼门口，之后被警察抓获，警察从她随身携带的白色背包里查获一大包白色结晶状物品（冰毒）、一个带有吸管的矿泉水瓶，从她手上查获用一张卫生纸包着的一小包白色结晶状物品（冰毒）和一小包红色颗粒状物品（麻果）。关于公诉机关当庭指控第二项事实中从被告人文某包内查获的19.19克应认定为二被告人共同贩卖毒品数量的意见。经查，公诉机关在起诉书中未指控该宗毒品是被告人温某萍放于文某处的，也未指控二被告人对该宗毒品有共同贩卖的故意。虽被告人文某在侦查阶段至庭审均供述该宗毒品是温某萍放于她处的，而被告人温某萍在侦查阶段第一次讯问笔录未承认该宗毒品是他放在文某处的，仅在第三次讯问笔录供述从文某身上查获的重约20克冰毒是他放在文某身上的，但当庭又予以否认。同时，文某供述她与温某萍事先也没有商量共同贩卖该宗毒品，公诉机关亦未提供其他证据予以佐证，故公诉机关的该一指控证据不足,不予支持。二被告人及其辩护人的相关意见予以采纳。从文某处查获的该宗毒品，其主观上没有贩卖故意，数量超过10克，对文某应以非法持有毒品罪定罪。关于被告人温某萍辩称第二项事实他让文某送毒品给刘甲，没有要钱，不是贩卖的辩解意见。经查，被告人温某萍已将毒品交由文某前往交易，主观上有贩卖的故意，客观上有贩卖行为，符合贩卖毒品罪的主客观构成要件，根据法律规定也不能认定为犯罪未遂。故被告人温某萍的该辩解意见与庭审查明的事实及法律规定不符，不予支持。文某辩护人关于这项事实属犯罪未遂及特情引诱的意见与法律规定不符，不予支持。三、2015年11月9日16时许，萍乡市公安局开发区分局洪山派出所侦查人员在本市安源区安源新村阳光小区3栋楼下抓获被告人温某萍，从其上衣内侧口袋内查获31.51克甲基苯丙胺，从其裤子左侧口袋内查获0.8克甲基苯丙胺和0.71克甲基苯丙胺片剂，从其黑色挎包内查获0.42克甲基苯丙胺和0.2克甲基苯丙胺片剂，从其驾驶的赣J121**号小车内查获0.6克甲基苯丙胺片剂。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：1、称量笔录及称量照片，证实2015年11月9日16时许，萍乡市公安局开发区分局洪山派出所民警在本市安源区安源新村阳光小区3栋楼下抓获被告人温某萍，从温某萍上衣内侧口袋内查获6包白色结晶状颗粒；从温某萍裤子左边口袋内查获3小包白色结晶状颗粒、3包红色药片、1小包绿色碎颗粒；从温某萍随身携带的黑色挎包内的西瓜霜喉口宝含片铁盒内查获1包白色可疑粉末，从黑色挎包内的黄色铁盒内查获1包黄黑色烟丝状可疑物品；从温某萍驾驶的音色赣J121**奇瑞汽车驾驶档位旁白色火柴盒内查获3小包红色药片。经称量，以上物品净重量34.74克。2、物证照片，证实温某萍携带毒品的挎包、黄色铁盒、红包、西瓜霜铁盒及赣J121**小车档位处毒品的情况。3、扣押决定书、扣押清单及扣押毒品照片，证实2015年11月9日，侦查机关从温某萍处扣押白色结晶颗粒9包、红色药片7包、绿色药片1包、白色粉末1包、黄黑色烟丝状物品1包。4、萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公(刑)鉴(毒品检验)字[2015]179号物证检验报告，证实侦查机关将从温某萍身上及车上查获的可疑物品送检，从32.31克白色晶体检出甲基苯丙胺；从1.48克红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因；从0.03克绿色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因；从0.42克白色粉末中检出甲基苯丙胺、咖啡因；从0.5克黄黑色烟丝中检出烟碱。5、辨认笔录及照片，证实钟某峰对一组12张不同相片进行辨认，确认6号温某萍是2015年11月9日下午16时许和他一起被抓的“小乃”。6、证人钟某峰证言，证实2015年11月8日下午14时许，他在“胡子”家认识“小乃”。2015年11月9日下午，“小乃”打电话给他问树苗的事，他说联系好了，并要“小乃”到“胡子”楼下等他，见面后，“小乃”问他树苗价格，他说明天给答复。他问“小乃”有东西（指毒品）吗，“小乃”说身上一点也没有了，东西放在女朋友身上，现在找不到人，电话能打通就是不接电话。然后他说到李艳家看下，他跟“小乃”一起到阳光小区李艳家，李艳从猫眼看到是他就开门，进门后看到李艳用电子秤称毒品，卧室里还有一男子。过了一会，李艳从卧室出来，“小乃”说身上有2000多元全部买成毒品，李艳拿出电子秤和冰毒，放在茶几上秤，具体称多少不知道，之后“小乃”付钱给李艳，之后他们出门下楼，没走多远就被抓。7、证人温建辉证言，证实他是温某萍的叔叔，2015年11月的一天，温某萍借了他的赣J121**号小轿车，他不吸毒，车上没有放毒品，借车给温某萍之前，从来没有借过车给别人使用，他的车是二手车，原车主是肖友萍，没有办理过户手续，他买车时跟肖友萍写了转让协议。8、被告人温某萍供述：2015年11月9日下午16时左右，他在安源新村阳光小区准备发动小车时被公安机关抓获，车牌赣J121**，是3天前，他从朋友“老肖”处借来的。从他外衣左上衣口袋搜出6包冰毒，从裤子左边口袋查获3包冰毒和3包红色麻果以及1包绿色麻果，从他随身携带的黑色挎包内搜出1个小瓶红色麻果，从黑色挎包内的西瓜霜喉片铁盒中查获1包“精华”，从黑色挎包内的黄色铁盒中查获1包雪茄烟的烟丝，从小车内火柴盒内查获3包红色麻果。关于被告人温某萍辩称第三项事实中，从其衣服内缴获的毒品是“海峰”的辩解意见及辩护人提出车上缴获的毒品不能认定为贩卖数量的意见。经查，虽被告人温某萍否认从其衣服内缴获的毒品为其本人所有，但公诉机关当庭提供的扣押决定书、扣押清单、物证照片及被告人温某萍在侦查阶段供述均能证实上述毒品确从其衣服内查获，且公诉机关当庭提供的证人钟某峰证言证实上述毒品非其所有，是温某萍从李艳处购买的。被告人温某萍在侦查机关及庭审上均供认从车上缴获的毒品为其所有，也有公诉机关提供的扣押决定书、扣押清单、物证照片等证言相印证。故被告人温某萍该辩解及辩护人的辩护意见与庭审查明的事实不符，不予支持。综上，被告人温某萍单独或伙同文某贩卖甲基苯丙胺二次，净重0.41克，查获甲基苯丙胺34.24克。被告人文某贩卖甲基苯丙胺0.29克，查获甲基苯丙胺19.19克的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。另查明，被告人温某萍因犯交通肇事罪，于2012年8月被本院判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月。上述事实有萍乡市安源人民法院（2012）安刑初字第194号刑事判决书证实。本院认为，被告人温某萍单独或伙同文某违反国家关于毒品管理的法律规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人文某违反国家关于毒品管理的法律规定，非法持有甲基苯丙胺19.19克，数量较大，其行为构成非法持有毒品。对被告人文某应以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪数罪并罚。在共同犯罪中，被告人温某萍提供毒品，指使文某进行毒品交易，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人文某受温某萍指使参与犯罪，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人文某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关关于本案不宜划分主从犯的公诉意见与本案事实及法律规定不符，不予支持，文某辩护人关于文某是从犯及认罪态度好的辩护意见予以支持。被告人温某萍系以贩养吸，从其处缴获的毒品虽认定为其贩卖数量，但应考虑其吸食部分，酌情从轻处理。被告人温某萍有前科，酌情从重处罚。被告人温某萍对自己的罪行不能作如实供述，依法不能认定为认罪态度好。故温某萍的辩护人关于其认罪态度好的辩护意见不予采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人温某萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。二、被告人文某犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。审 判 长  樊雨兰人民陪审员  朱郭萍人民陪审员  姚 斌二〇一六年五月三日书 记 员  严 琴