安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0111民初1552号原告：巴特尔，男，1980年11月1日出生，蒙古族，住内蒙古自治区呼和浩特市回民区，委托代理人：吕广涛，安徽承义律师事务所律师。委托代理人：刘之银，安徽承义律师事务所实习律师。被告：内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市和林格尔盛乐经济园区，组织机构代码70146542-5。法定代表人：孙伊萍，总裁。委托代理人：宋红，安徽大森律师事务所律师。委托代理人：吴虎，安徽大森律师事务所律师。原告巴特尔诉被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司（以下简称蒙牛公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员方业泉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告巴特尔及其委托代理人吕广涛、刘之银，被告蒙牛公司委托代理人宋红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告巴特尔诉称：原告于2007年4月入职到被告公司工作，2008年6月调到合肥市从事直销公司财务经理工作，月工资为7846.66元。由于2014年公司改变销售方式，将原有的直销公司模式变更为城市CBU模式，原告的财务经理岗位被取消，被告一直未安排原告新的岗位，并且在原告不知情的情况下，于2014年12月2日突然以旷工为由违法辞退原告。原告向合肥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会对案件事实及证据没有进行认真核实的情况下，错误裁决被告仅向原告支付经济补偿金57539.85元、2014年11月工资7671.98元。原告不服裁决，请求法院依法判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金62773.28元（7846.66元/月×8个月）；被告支付原告2008年6月至2009年6月期间没有签订劳动合同而实际有劳动关系的双倍工资94159.92元（7846.66元/月×12个月）；被告补发原告2014年11月1日到2014年12月2日工资8593.96元（7846.66元/月＋373.65元/天×2天）；被告支付原告经济补偿2个月的违法辞退代通知金15693.32元（7846.66元×2个月）；被告补偿原告2007年7月至2014年12月年休假工资39233.25元（35天×373.65元/天×300%）；被告补发原告2014年度工资8515.02元；被告支付原告违法解除劳动关系的经济补偿金125546.56元（7846.66元/月×8个月×2倍）；本案诉讼费用由被告承担。被告蒙牛公司辩称：原告起诉的主体错误。原告是合肥蒙牛冰淇淋销售有限公司的员工，也是该公司股东之一，该公司为原告缴纳了社会保险。原告提供的证据证明原告为合肥蒙牛冰淇淋销售有限公司工作，并不是为被告工作。蒙牛冰淇淋公司是独立企业法人，其股东包括郝占军、巴特尔、内蒙古蒙牛方鼎产业管理有限公司，股东中并没有被告。同时，原告的工资也是由该公司发放。所以，原告要求被告支付经济补偿金等没有法律依据。经审理查明：原告巴特尔于2007年4月进入被告蒙牛公司工作，2008年6月巴特尔被调到合肥市直营销售公司担任财务经理。2009年6月15日，原、被告签订一份《劳动合同书》，双方约定劳动合同期限从2009年6月15日起至2010年12月31日止。2010年12月1日，原、被告续延劳动合同期限四年，劳动合同期自2011年1月1日起至2014年12月31日止。2014年起，被告公司改革销售模式，将原有的直营销售公司模式变更为CBU模式，巴特尔担任的财务经理岗位被取消。原、被告为此进行协商，但未达成协议。2014年12月2日，被告以巴特尔连续旷工违反公司规章制度为由解除与其劳动合同。2015年9月，巴特尔向合肥市劳动争议仲裁委员会申诉，请求裁决蒙牛公司支付解除劳动关系经济补偿金、未签劳动合同双倍工资、补发2014年11月1日至2014年12月2日的工资、违法辞退代通金（2个月）、未休年休假工资、2014年度工资等。2016年1月29日，合肥市劳动争议仲裁委员会裁决蒙牛公司支付巴特尔经济补偿金57539.85元、2014年11月工资7671.98元。巴特尔不服裁决，于2016年2月向本院提起诉讼。另查明：巴特尔2014年月平均工资为7671.98元。被告未支付巴特尔2014年11月至12月2日工资，也没有安排巴特尔2013年及2014年的年休假。上述事实，有《平安养老保险股份有限公司保单查询》，《劳动合同书》及附件（劳动合同续延），原告借记卡账户历史明细清单，《解除或终止劳动关系证明》，《解聘/终止劳动合同通知书》，业务回单及固定资产、折旧明细表，被告公司人员基本情况登记表及员工基本人事信息档案表，劳动合同书，补充协议，劳动合同续延，劳动合同条款变更情况，《员工手册》签收确认函，业务便函，短信截图，拒收单据，员工休假申请表，会议记录，蒙牛集团员工手册，肥东县职工社会保险参保明细表，合肥市劳动争议仲裁委员会合劳仲裁字[2015]1134号仲裁裁决书，以及原、被告当庭陈述的内容等证实。本院认为：原告巴特尔与被告蒙牛公司签订的《劳动合同书》合法有效，双方应按合同全面履行。2014年起被告公司改革销售方式，取消了巴特尔担任财务经理的工作岗位，双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，双方可以协商解除劳动合同。原、被告为此进行了协商，但未达成协议。此后，被告以原告连续旷工为由，解除双方劳动合同，显然不妥。因此，被告应当依法支付原告经济补偿金及未提前通知解除劳动合同的代通知金（1个月工资）。合肥市劳动争议仲裁委员会根据巴特尔提交的银行流水单计算出巴特尔的月平均工资为7671.98元，蒙牛公司在仲裁裁决作出后未提起诉讼，视为其认可该工资数额，故本院确认巴特尔的月平均工资为7671.98元，被告蒙牛公司应支付巴特尔经济补偿金57539.85元（7671.98元×7.5个月）。被告自2014年11月起未支付巴特尔工资，2014年12月2日双方实际解除劳动合同，因此，被告应补发巴特尔2014年11月至2014年12月2日的工资8377.45元（7671.98元+7671.98元÷21.75天×2天）。诉讼中，被告提交了2010年、2011、2012年安排巴特尔年休假的证据，并陈述巴特尔2013年、2014年申请年休假的申请表遗失。本院认为，被告既然保存有巴特尔2010年、2011、2012年休假申请表，却遗失巴特尔2013年、2014年休假申请表，显然不符合常理，故被告应支付巴特尔2013年、2014年未休年休假工资6349.22元（7671.98元÷21.75天×9天×200%）。被告已经安排原告2013年以前的年休假，即使原告未休2013年以前的年休假，其关于未休年休假工资的请求也已经超过仲裁时效，本院不予支持。巴特尔关于2008年6月至2009年6月期间未签劳动合同双倍工资的诉讼请求，已经起过仲裁时效期间，本院不予支持。巴特尔请求被告补发2014年度工资8515.02元，无事实依据，本院不予支持。被告因公司销售方式改革，在与巴特尔就改变劳动岗位协商未成的情况下，以巴特尔连续旷工为由解除劳动合同，依据不足，但被告尚未构成违法解除劳动合同。同时，原告在仲裁阶段也未请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金。因此，原告关于赔偿金的请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、四十六条第（三）项、第四十七条，《职工带薪休假条例》第二条、第三条之规定，判决如下：一、被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告巴特尔解除劳动合同经济补偿金57539.85元，并支付巴特尔未提前通知解除劳动合同的代通知金7671.98元；二、被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司于本判决生效后十日内补发原告巴特尔2014年11月至2014年12月2日的工资8377.45元；三、被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告巴特尔2013年、2014年度未休年休假工资6349.22元；四、驳回原告巴特尔的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  方业泉二〇一六年五月二十日书记员  奚雨杭附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。