河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）豫08刑终17号原公诉机关沁阳市人民检察院。上诉人(原审被告人)马林丰，男，1992年3月12日出生于河南省沁阳市，汉族，中专文化程度，捕前住沁阳市。因犯诈骗罪，于2019年10月30日被博爱县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元，2020年2月24日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年8月21日被抓获，于同年8月22日被刑事拘留，于同年9月4日被逮捕。辩护人王建国，河南明辩（商水）律师事务所律师。河南省沁阳市人民法院审理沁阳市人民检察院指控原审被告人马林丰犯诈骗罪一案，于2020年11月16日作出（2020）豫0882刑初310号刑事判决。原审被告人马林丰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人马林丰与被害人韩某均系被害人成某雇佣的货车司机。2020年8月20日12时许，被告人马林丰以去医院为由将被害人成某牌号为豫Ｈ×××**的白色大众轿车骗走，于当日下午以20000元质押给杨某，并支付杨某利息1000元，剩余款项被马林丰随即用于网上赌博。2020年8月21日早上6时许，被告人马林丰以去医院为由，将被害人韩某车牌号为豫Ｈ×××**的黑色吉利美日牌轿车骗走，于当日上午以10000元质押给杨某，并支付杨某利息500元，剩余款项被马林丰随即用于网上赌博。2020年8月21日上午10时，成某报案。公安机关立案后于当日下午将马林丰抓获。归案后，其辩称自己是借用成某和韩某的车辆，不构成诈骗罪。经鉴定，豫Ｈ×××**的白色大众轿车价值人民币40000元，豫Ｈ×××**的黑色吉利美日牌轿车价值人民币20000元。公安机关已经该两辆车扣押并返还成某和韩某。上述事实，有经庭审举证、质证、法院确认的下列证据证实：（一）书证1．发破案经过，证明2020年8月21日沁阳市公安局接到由西万镇景明村成某报案，2020年8月21日被告人马林丰被沁阳市公安局民警抓获归案。2．户籍证明，证明被告人马林丰系完全刑事责任能力人。3．受案登记表，证明该案来源于被害人成某2020年8月21日报案。4．机动车行驶证复印件及汽车照片，证明豫Ｈ×××**小轿车登记所有人为王交通。5．二手车销售发票及注册登记信息复印件，证明2020年8月24日由成某提供车辆登记证书，购买人为王交通。6．机动车销售发票和登记信息复印件，证明2020年8月2日由韩某提供购买吉利美日牌轿车的发票及登记机动车信息。7．借条和支付借款利息截图，证明何某分别于2020年8月20日和2020年8月21日借给马林丰20000元和10000元。马林丰分别支付杨某利息1000元和500元。8．转账截图，证明何某共给马林丰转账三次，分别为20000元、20000元、10000元，共计50000元。9．转账截图，证明何某转账给马林丰共2次，分别为20000元和10000元。马林丰转给“六六大顺”两笔利息一次1000元、一次500元。10．手机充值赌博平台和赌博流水的截图，证明2020年8月20日和2020年8月21日分别在赌博平台上充值18700元和9500元。11．抓获证明，证明2020年8月21日15时许马林丰被沁阳市公安局侦查员抓获归案。12．刑事判决书及羁押证明，证明被告人马林丰曾因诈骗罪被博爱县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元。于2020年2月24日刑满释放。13．扣押清单、汽车照片及发还清单，证明豫Ｈ×××**的白色大众车和豫Ｈ×××**的黑色吉利美日车被公安扣押，2020年9月7日被返还二被害人。14．韩某与马林丰的微信聊天截图，证明8月21日马林丰在韩某未睡醒前将韩某车辆开走及韩某催要车辆经过。（二）被害人陈述1．被害人成某的陈述，证明2020年8月20日马林丰以送孩子去看病为由将成某的车牌号豫Ｈ×××**大众牌捷达车借走，次日马林丰又将韩某的车牌号为豫Ｈ××××**的吉利牌黑色轿车开走。2．被害人韩某的陈述，证明2020年8月21日早上，被告人马林丰在未告知被害人韩某的情况下将韩某的牌照为豫Ｈ×××**的黑色帝豪车私自开走。车主登记的是韩某的弟媳。（三）证人证言1．证人拜云龙的证言，证明拜云龙将马林丰介绍给杨某，2020年8月17日马林丰给拜云龙打电话借钱，拜云龙没有钱。2020年8月18日，马林丰开着一辆黑色起亚轿车找拜云龙，拜云龙将马林丰介绍给杨某借钱。2．证人何某的证言，证明2020年8月18日、20日、21日杨某让何某给马林丰支付宝分别转了20000元、20000元、10000元。3．证人潘某的证言，证明潘某与马林丰夫妻，二人没有生小孩，2017年马林丰开始赌博，马林丰的钱全部赌博输完了。马林丰有一辆牌照为豫Ｈ×××**的起亚轿车，登记在潘某名下。2019年4月，马林丰曾因诈骗被判刑。4．证人杨某的证言，证明马林丰2020年8月18日通过拜云龙抵押一辆起亚轿车借款20000元，后于20日、21日将一辆车牌号为豫Ｈ×××**白色捷达轿车和一辆车牌照为豫Ｈ×××**的黑色帝豪轿车分别到杨某处抵押贷款20000元和10000元，杨某分别向马林丰收取1000元和500元借款利息。（四）被告人马林丰的供述和辩解，证明被告人马林丰以用车去医院为由将韩某和成某的车开走后分别以20000元和10000元的价格抵押给杨某，并将钱用于网络赌博。（五）鉴定意见，证明车牌号为豫Ｈ×××**的大众牌轿车认定价格为40000元。车牌号为豫Ｈ×××**的吉利美日牌轿车认定价格为20000元。（六）视听资料，证明对被告人马林丰三次讯问合法及宣布逮捕时马林丰态度恶劣，拒不认罪。原审法院认为，被告人马林丰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。马林丰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于案涉赃物已被追回并发还被害人，酌情从轻处罚。以诈骗罪判处被告人马林丰有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币20000元。原审被告人马林丰上诉称,其不是以去医院为由骗取被害人车辆，而是因有事把被害人车辆借走，并有偿还能力，构不成诈骗罪。其辩护人辩称，马林丰主观上没有非法占有的目的，构不成诈骗罪；价格认定结论书没有认定人签字，不符合法律规定；若构成诈骗罪，因被告人家属已赔偿被害人损失，且取得被害人谅解，应从轻或减轻处罚。经二审审理查明的事实、证据与一审相同，且所有证据均经一审当庭质证，真实、有效，予以确认。二审期间，辩护人提交了被害人韩某谅解书及上诉人马林丰所在村委关于其家庭困难的证明各一份。本院认为，上诉人马林丰为非法获取钱财，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人马林丰曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。关于上诉人马林丰及其辩护人辩称“构不成诈骗罪”理由，经查，上诉人马林丰首先以借用为名骗走被害人车辆，之后又编造谎言将所骗车辆抵押给他人，最后将抵押车辆所获款项用于赌博违法活动，其行为符合诈骗罪的主、客观构成要件；关于辩护人辩称“价格认定结论书没有认定人签字，不符合法律规定”的理由，经查，价格认定不等同于司法鉴定，该价格认定委托程序合法、认定过程规范，并不违反相关规定，且公安机关于2020年8月28日依法将该认定结论通知上诉人马林丰时，马亦明确表示无异议；关于辩护人辩称“被告人家属已赔偿被害人损失，且取得被害人谅解，应从轻或减轻处罚”的理由，经查，上诉人马林丰于2020年2月24日刑满释放，8月份即重新犯罪，依法应从重处罚，原判根据其犯罪事实、情节，据实判处并无不当。综上，上诉人马林丰上诉及其辩护人辩称理由不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张国胜审判员  李元成审判员  李元明二〇二一年一月十五日法官助理张**龙书记员韩鑫鑫