北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2015）西民初字第35809号原告（被告）周擎，女，1986年12月9日出生，住北京市朝阳区。被告（原告）如翼（北京）文化传媒有限公司，住所地北京市大兴区大兴经济开发区金苑路18号北京华商置业有限公司厂房318室。法定代表人韩堃，总经理。委托代理人李海，北京市中淇律师事务所律师。原告（被告）周擎与被告（原告）如翼（北京）文化传媒有限公司（以下简称如翼传媒公司）劳动争议一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）周擎，被告（原告）如翼传媒公司之委托代理人李海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）周擎诉称，2013年5月21日原告入职被告公司，担任要客和市场部客户经理，双方没有签订劳动合同，一个月后岗位调整为市场部客户经理，2014年岗位调整为策划市场部副总监。2014年5月21日，原告签署劳动合同，但被告没有盖章，也没有返还给原告一份。工资分两张卡打卡发放，当月发放当月工资。2013年5月21日至2014年5月20日，原告月平均工资为9571元。2014年5月21日至2015年5月29日，月平均工资为10299元。根据被告公司规定，部门负责人每年年假为7天，原告2014年6月调岗为部门负责人，所以未休年假工资按照每年7天主张。被告未安排原告休年假，也未支付未休年休假工资。2015年7月19日晚，原告因发高烧向公司总经理、人力总监通过公司邮箱发送电子邮件，称因为身体原因需要休假调整一下，但是一直没有收到任何回复，次日起没有再去上班，但是下属有问题会进行汇报，原告还是会进行处理，同时也会与客户联系，因为客户要去旅行，客户的证件在原告处。2015年7月29日，原告回公司为客户办理旅游业务，实际工作至该日。2015年7月30日，原告收到被告通过ems发送的解除通知，被告以原告旷工为由作出解除通知，原告认为被告是违法解除。2015年7月20日至7月28日，原告入职申请表中的紧急联系人也没有收到任何通知。被告法定代表人承诺原告可以直接向其请假。仲裁裁决认定原告的工资标准与实际不符，原告工资由被告分别汇入招商银行和民生银行帐户，月工资总额为二者之和。被告为避税，民生银行帐户以非工资名目（如差旅、报销、办公费等）汇入。自2015年1月开始被告为加大避税力度，强制把原告打在招商银行帐户的数额进一步减小，减小的数额补发在民生银行帐户上。原告2013年延时加班96小时、休息日加班48小时，2014年延时加班232小时、休息日加班34小时，2015年延时加班139.5小时、休息日加班26.5小时。被告人力总监与人力经理曾于2015年8月6日至8月17日分别且共超过4次肯定原告加班和未休年休假7天的事实。现原告诉至法院，诉讼请求为：1、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金28107.83元；2、被告支付原告2013年5月21日至2015年7月29日期间的延时加班工资28812.01元；3、被告支付原告2013年5月21日至2015年7月29日期间的休息日加班工资12177.28元；4、被告支付原告2013年5月21日至2015年7月29日期间的未休年休假工资17411.05元；5、确认原告2013年5月21日至2015年7月29日工作期间的工资标准（2013年5月21日至2014年5月20日工资标准是每月固定8000元，十三薪、浮动绩效；2014年5月21日至2015年7月29日的工资标准是每月固定8800元，十四薪、浮动绩效）。被告如翼传媒公司辩称，2013年5月21日原告入职被告公司，担任要客和市场部客户经理，双方签订劳动合同，一个月后岗位调整为市场部客户经理，2014年岗位调整为策划市场部副总监。2014年5月21日双方续签劳动合同。工资打卡发放，当月发放当月工资。工资卡是招商银行发放，另外一张民生银行的卡是作为报销款的卡。2015年7月21日起原告开始旷工，按照原告所述其7月19日向被告发送邮件，但被告是后来才看到的邮件，原告的请假申请没有获得任何人的审批，根据公司制度，病假需要提交医疗证明和休假证明。在仲裁阶段原告提交的证据显示，其在8月3日才有看病记录，7月21日以后被告联系不到原告了，电话无人接，微信短信没有回复。仲裁阶段原告解释称其在姑妈家休息，为了让其更好得休息，其姑妈没收了手机。原告无视公司纪律擅自不到岗，造成公司管理混乱，被告根据公司管理制度与其解除劳动关系，管理制度也曾发送给原告。2015年7月29日被告作出解除决定，7月31日原告签收。被告是合法解除劳动关系，无需支付原告解除劳动合同的经济补偿金。原告不存在加班，原告报了补习班，每周都有半天上课，被告也没有扣其工资，不同意支付其加班工资。上班时间为9:00至17:30，中间休息一个半小时。周一至周五上班，法定节假日和周六日均休息。被告安排原告按照五天的标准休了2014年5月至2015年5月的年休假。2013年原告工作不满一年没有安排，2015年工作不足一年没有安排。因为原告每周有半天上课，其承诺放弃休2013年和2015年的年休假。综上，不同意原告的诉讼请求。现被告诉至法院，诉讼请求为：1、被告无需支付原告解除劳动合同的经济补偿金18679.73元；2、被告无需支付原告2014年5月21日至2015年7月17日未休年假工资3435.35元；3、原告承担本案诉讼费。原告（被告）周擎对被告（原告）如翼传媒公司的起诉辩称：上班时间为9:00至17:30，中间休息一个小时。原告考勤自由是和被告法定代表人以及原来的人力总监达成的口头承诺。原告从来没有迟到过。原告没有放弃休年假。被告没有给原告发过短信。原告没有失联，还在指导下属工作。原告从未休过年休假。原告之前休病假，被告未要求提供病假条，原告用调休抵病假。原告工作时长超时，是导致生病的原因。综上，坚持起诉意见。经审理查明：2013年5月21日，周擎入职如翼传媒公司。当日，双方签署《录用通知书》，其中约定周擎担任市场和要客部客户经理，薪资每月基本薪/标准薪4000元，每月绩效奖金基数4000元，年终奖金基数为8000元，年薪合计为104000元，其他福利（午餐补贴、通讯费、交通费等）按照公司福利制度执行，公司上班时间为9:00至17:30，其中12:00至13:00为午餐及休息时间。周擎称其工资通过招商银行和民生银行两张银行卡发放，就此提交2013年5月21日至2015年8月5日招商银行历史交易明细、2013年5月21日至2015年7月31日民生银行历史交易明细；其中，招商银行历史交易明细显示如翼传媒公司按月支付周擎工资，2013年6月至2014年4月为8000元左右，2014年5月至12月为8800元左右，2015年1月起为6500元左右。民生银行历史交易明细显示2013年11月开始如翼传媒公司每月支付周擎数额不等的差旅费、报销费用等，2015年1月起另按月相对固定支付周擎3120元。如翼传媒公司称招商银行支付的款项为工资，民生银行支付的款项为报销费用。2015年7月20日起周擎未到岗工作。周擎解释称其2015年7月19日晚发高烧，身体不适无法工作，因如翼传媒公司法定代表人承诺如需要请假直接跟其说即可，其向法定代表人、人力总监通过公司邮箱发送电子邮件，称因身体原因需要休假调整一下，但是一直没有收到任何回复，应为默认同意。如翼传媒公司称周擎的请假没有获得审批，应为旷工，相关人员是后来才看到的邮件，周擎未提交医疗证明和休假证明。2015年7月29日，如翼传媒公司作出《办理离职手续通知函》，内容为：“周擎女士（身份证号……），因你2015年7月20日起未经审批擅自不到公司上班，旷工一直持续到今天，且在此期间公司一直联系不到你。你开始旷工时还未到发放工资时间（公司发放工资时间为每月31日前），根据你与公司签订的《劳动合同》约定，及《考勤休假管理规定》，经过公司研究决定：你无视劳动法律相关规定、无视公司管理规定，现已经连续旷工8日，你负责的工作处于无序状况，给公司造成恶劣影响。请你于2015年7月31日之前来公司核对考勤、领取工资并办理完毕离职手续，逾期未办理我司将根据法律规定视为你在开始旷工之日自动离职。特此通知！”2015年7月31日，周擎收到该函。诉讼中，周擎提交北京中医药大学第三附属医院2015年8月3日《病休证明书》，其中记载周擎当日在该院就诊，临床印象为发热、支气管炎，处理或建议为全休三天。如翼传媒公司提交电子邮件、员工手册打印件。其中，电子邮件打印件显示该公司相关人员向周擎发送电子邮件，附件为员工手册。员工手册中规定，上班时间为9:00至12:00、13:00至17:30，上下班必须打卡，如遇不打卡者视作旷工；员工因私事非本人不能处理时，经主管领导批准，可给予事假，因病请假，需提交员工基本医疗保险机构或就近急诊医院开具的病休建议书，经部门负责人批准，并报人力资源部门备案，病假超过3天无医院开具病休或就医证明的，按事假处理；员工根据职级每年享受相应的年休假，部门负责人（正、副）年休假7天，普通员工年休假5天；每年度内旷工累计三天（含）以上或连续旷工三天以上的，视为严重违纪，公司将立即与其解除劳动合同，并不支付任何经济补偿。庭审中，周擎提交录音光盘，称分别为2015年8月6日、8月14日、8月17日其与如翼传媒公司人力总监之间的谈话录音、电话录音。以上录音显示，周擎称其系休病假、之前都是口头流程、公司相关人员未回复邮件视为默认，其姑姑将其手机没收、偷出来一次与其他员工联系、后又被其姑姑拿走；对方称没有批准周擎假期、联系不到周擎；双方确认周擎之前有166个小时加班，7天未休年假。如翼传媒公司对以上录音的真实性不认可，但不申请对其真实性进行鉴定。另查，周擎曾向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求如翼传媒公司支付解除劳动合同经济补偿金28107.83元，2013年5月21日至2015年7月31日期间的延时加班工资28812.01元、休息日加班工资12177.28元，2013年5月21日至2015年7月17日未休年休假工资17411.05元。2015年11月24日，该委作出京西劳人仲字[2015]第2855号裁决书，裁决如翼传媒公司支付周擎解除劳动关系的经济补偿金18679.73元、2014年5月21日至2015年7月17日年休假工资3435.35元、驳回周擎的其他申请请求。后周擎、如翼传媒公司均不服，于法定期限内诉至本院。以上事实，有录用通知书、函、电子邮件、员工手册、录音光盘、京西劳人仲字[2015]第2855号裁决书及双方当事人的陈述等证据材料在案佐证。本院认为：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。国家实行带薪年休假制度。本案中，周擎提交的录音显示，对话双方均确认周擎存在加班166小时、未休年休假7天，周擎称其中的加班为延时加班139.5小时、休息日加班26.5小时；如翼传媒公司虽对录音的真实性不认可，但不申请对其真实性进行鉴定，应当承担举证不能的法律后果，本院对录音的真实性予以采信。周擎称其中的加班和未休年休假仅指2015年，但未就此提交证据证明，本院不予采信。如翼传媒公司应当支付周擎加班费、未休年休假工资。关于支付的标准，双方签订的《录用通知书》虽明确约定了周擎的工资标准，但周擎提交的招商银行、民生银行历史交易明细可以明确反映实际发放数额的变化，如翼传媒公司作为用人单位未对此作出合理解释，应当承担不利法律后果，本院按照周擎主张的工资标准予以核算。经核算，延时加班费的数额为10155.17元，休息日加班费的数额为2572.16元，未休年休假工资的数额为5435.5元。周擎相应诉讼请求中的合理部分，本院予以支持，其余部分本院不予支持。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，周擎称其因病向如翼传媒公司相关负责人发送电子邮件请假，根据此前与法定代表人之间如需请假直接跟其说即可的约定，未收到回复视为默认同意；但周擎未就存在上述约定举证证明；周擎认可当日直至2015年8月2日并未就医。在上述情况下，周擎未到岗工作确属不妥，如翼传媒公司据此作出解除劳动合同的决定，不违反法律规定，无需支付周擎解除劳动合同的经济补偿金，周擎的该项诉讼请求，本院不予支持。周擎要求确认工资标准的诉讼请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，本院不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第三十一条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、自本判决生效后七日内，被告（原告）如翼（北京）文化传媒有限公司支付原告（被告）周擎二〇一三年五月二十一日至二〇一五年七月二十九日的延时加班工资一万零一百五十五元一角七分；二、自本判决生效后七日内，被告（原告）如翼（北京）文化传媒有限公司支付原告（被告）周擎二〇一三年五月二十一日至二〇一五年七月二十九日的休息日加班工资二千五百七十二元一角六分；三、自本判决生效后七日内，被告（原告）如翼（北京）文化传媒有限公司支付原告（被告）周擎二〇一三年五月二十一日至二〇一五年七月二十九日的未休年休假工资五千四百三十五元五角；四、被告（原告）如翼（北京）文化传媒有限公司无需支付原告（被告）周擎解除劳动合同的经济补偿金一万八千六百七十九元七角三分；五、驳回原告（被告）周擎的其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）如翼（北京）文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果被告如翼（北京）文化传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由原告周擎负担五元（已交纳），被告被告如翼（北京）文化传媒有限公司负担五元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  王 蒙人民陪审员  高东风人民陪审员  李智华二〇一六年五月十九日书 记 员  周凯雯