广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤19民终936号上诉人（原审原告）：东莞市厚街全达建材店。经营场所：广东省东莞市厚街镇涌口村厚环路铺位6号之三，个体户组织机构代码为：L2409105-0。经营者：林爱全，男，汉族，1970年9月29日出生，住福建省平潭县，委托代理人：王兴旻，广东华文律师事务所律师。上诉人（原审被告）：广东国沅建设工程有限公司。住所地：广东省梅州市五华县水寨镇前进街14号华惠苑，组织机构代码为：19637335-0。法定代表人：罗国芳。委托代理人：黄纲，广东莞信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东国沅建设工程有限公司东莞分公司。住所地：广东省东莞市虎门镇新联路口虎门林场侧二楼，组织机构代码为：55168167-4。负责人：宋国兵。上诉人东莞市厚街全达建材店（以下简称全达建材店）、广东国沅建设工程有限公司（以下简称国沅公司）因与被上诉人广东国沅建设工程有限公司东莞分公司（以下简称国沅分公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法虎民二初字第518号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。全达公司起诉请求：1、国沅公司、国沅分公司立即支付拖欠全达建材店的货款人民币366089元及款项还清之日止的利息损失（自2014年12月31日起按照中国人民银行同期贷款利率暂计至起诉之日为12300元）；2、受理费用由国沅公司、国沅分公司承担。原审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、限广东国沅建设工程有限公司在判决生效之日起五日内向东莞市厚街全达建材店支付货款人民币202050.4元及逾期付款的利息损失（以人民币202050.4元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率从2014年12月31日起计至付清之日止）；二、限广东国沅建设工程有限公司在判决生效之日起五日内向东莞市厚街全达建材店支付货款人民币14820.8元及逾期付款的利息损失（以人民币14820.8元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率从2015年1月16日起计至付清之日止）；三、驳回东莞市厚街全达建材店的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3487.92元（东莞市厚街全达建材店已预交），由东莞市厚街全达建材店承担697元，广东国沅建设工程有限公司承担2790.92元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法虎民二初字第518号民事判决。全达建材店不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决第三项，改判为国沅公司、国沅分公司还应支付拖欠全达建材店的货款人民币149217.8元及货款付清之日止的利息损失（从2014年12月31日起按中国人民银行同期贷款利率暂计至起诉之日为5300元）。2、一、二审受理费由国沅公司、国沅分公司负担。事实与理由：（一）原审判决认定事实不清。1、《蒸压加气混凝土砖承包合同》中关于开具发票的约定内容为：是否开具发票应当由国沅公司、国沅分公司向全达建材店明确提出，开具发票的税费由国沅公司、国沅分公司承担，且该费用应当在开具发票前交付给全达建材店；开具发票的同时，货款也应当同时支付。本案中，国沅公司、国沅分公司在合同履行过程中，从未提出要求全达建材店开具发票，不但货款没有支付，也没有向全达建材店支付其承担的税费。全达建材店在货款、税费未支付的情况下，不可预先将发票交付给国沅公司、国沅分公司。2、全达建材店明确表示，在国沅公司、国沅分公司交齐相应税费后，在合理时限内随时开具发票。3、正是因为国沅公司、国沅分公司要承担高达17%的增值税发票税额，国沅公司、国沅分公司不愿承担税费，国沅公司、国沅分公司才一直不要求全达建材店开具。4、发票的开具需要国沅公司、国沅分公司提供购货单位的名称、纳税人识别号、地址电话、开户行及账号等详细信息，而这些信息，国沅公司、国沅分公司从未提供给全达建材店，一审判决将开具发票认定为付款条件，太过于牵强，全达建材店不可能在国沅公司、国沅分公司不要求开发票的情况下擅自开具发票。（二）国沅分公司应当对拖欠全达建材店的货款承担连带责任。国沅分公司是国沅公司的分公司，分公司的财产也是总公司的财产，分公司应当承担连带的清偿责任。全达建材店在二审法庭调查时补充意见称：关于增值税专用发票使用规定第11条，专用发票应按下列要求开具，第一项为项目齐全，与实际交易相符。根据该规定，在发票中购买方一栏要求有名称、纳税人识别号、地址、电话、开户行及账号，在本案中，国沅公司从未向全达建材店要求开具发票，也未提供相应的购买方的信息。所以一审判决要求全达建材店开具发票后再收取相应的款项不合理。在营改增实施后，开具发票要求走对公账户，且是应当买方支付相应的款项后，提供购买方的详细信息，发票才能开具。在买方没有提供信息并且没有提供相应的货款的前提下，要求卖方先开具发票是不合理的。国沅公司亦不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决第一、二项判决，改判国沅公司无需支付货款人民币216871.2元给全达建材店。2、本案一、二审受理费由全达建材店承担。事实与理由：原审判决认定事实不清，证据不足，且没有法律依据。1、全达建材店没有证据证明其与国沅公司之间存在买卖合同关系，更没有证据证明国沅公司拖欠其货款。全达建材店提供的证据《蒸压加气混凝土砖承包合同》、《材料清单》及《送货单》均没有国沅公司盖章或授权人签名确认，该证据上显示的“邓金泉、黄亚记”也不是国沅公司的员工。原审在没有其他有效证据证明的情况下认定双方之间存在买卖合同关系，并以此判决国沅公司需要支付全达建材店货款216871.2元是错误的。2、原审判决国沅公司支付上述货款逾期付款利息给全达建材店没有事实及法律依据。全达建材店一审时就没有证据证明国沅公司拖欠其货款本金，所以计算逾期付款利息没有事实依据，且全达建材店一审提供的证据《蒸压加气混凝土砖承包合同》也没有约定逾期付款需支付利息。国沅公司在二审法庭调查时补充意见为：本案中全达建材店与国沅公司的合同是工程承包关系，而不是买卖关系。国沅公司针对全达建材店的上诉口头答辩称：双方约定先开具发票才能支付剩余的20%的材料款，而且国沅公司每年完成的大量工程的材料商的承包方都是先开发票后支付款项，全达建材店没有按约定先向国沅公司开具发票理由不成立。全达建材店针对国沅公司的上诉口头答辩称：1、全达建材店提交的增压混泥土砖的承包合同、对账单及材料清单，都加盖了国沅公司的项目章，建设单位对外使用项目章符合惯例，原审认定双方存在买卖合同关系，并认定国沅公司未付货款数额为366089元正确。请求法院依法驳回国沅公司的上诉请求。国沅分公司未在法律规定的期限内向本院提交书面答辩状。本院经审理查明，对原审查明事实，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对上诉人上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是全达建材店主张国沅公司、国沅分公司支付全部货款及逾期付款利息理由能否成立。对此，本院作如下分析：首先，全达建材店没有提交证据证明国沅分公司有参与案涉交易，其以国沅分公司是国沅公司的分公司为由，主张国沅分公司应对国沅公司承担连带清偿责任，没有事实和法律依据，本院不予采纳。其次，原审认定国沅公司尚欠全达建材店款项366089元，国沅公司一审时对此予以否认，但在二审法庭调查时确认案涉承包合同由其与全达建材店签订，即认可其与全达建材店发生案涉交易的事实，原审的处理恰当，本院予以确认。再次，案涉承包合同约定：所有砌块必须要开发票，发票费用按适当收费由甲方（国沅公司）负责，若不开发票扣除剩下的20%材料款。根据该约定，即全达建材店与国沅公司对开发票的税费如何支付没有约定，依交易习惯，全达建材店应先开具发票后，再依据该发票同时向国沅公司主张剩余20%的材料款及开具发票的税费，全达建材店上诉主张国沅公司应先支付剩余的20%货款及开发票的税费再开具发票，不符合双方的约定，没有依据，本院不予采纳。最后，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。国沅公司没有正当理由拒绝支付80%的材料款，原审认定国沅公司应支付80%的货款及该货款的逾期付款利息，处理恰当，本院予以维持。综上所述，上诉人全达建材店与国沅公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费7943元，由上诉人东莞市厚街全达建材店负担3390元（已预交），上诉人广东国沅建设工程有限公司负担4553元（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  李 倩审 判 员  涂林宗代理审判员  钟满福二〇一六年五月十三日书 记 员  冯文娟杨静附相关法律条文（节选）：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。