河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17830号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**出版大厦**（**）8层东半部。负责人：褚大沛，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄**，河南中锦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张均芝，女，汉族，1956年7月7日出生，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：郭国桢，郑州市新郑市中信法律服务所法律工作者。原审被告：邱鹏，男，汉族，1985年8月24日出生，住河南省新县。原审被告：邱波，男，汉族，1989年8月4日出生，住河南省新县。原审第三人：中原农业保险股份有限公司河南省分公司，，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路**海联大厦**负责人：雷廷军，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵亮，男，汉族，1989年2月23日出生，住郑州市金水区，系公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人张均芝、原审被告邱鹏、邱波及原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初9007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月23日立案后，依法开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，改判上诉人承担被上诉人张均芝各项损失108,398元（不服金额为7,081元）；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院查明事实错误，被上诉人张均芝的医疗费存在非医保用药，且残疾辅助器具费不属于医疗费，一审判决在未扣除非医保用药的情况下认定张均芝的医疗费，且将残疾辅助器具费计入医疗费，系事实认定错误，二审应予以改判。第一，本案被上诉人的医疗费经法院认定为744,830.48元，经上诉人核实，实际医疗费为741,230.48元，一审判决将残疾辅助器具费3,600元计算入医疗费中，系认定事实错误。第二，一审判决并未扣除非医保用药，依据《中国平安机动车商业保险条款》第二十六条第（六）款的规定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿的规定，被上诉人的医疗费应扣除非医保用药后才属于保险公司赔付范围，一审判决未扣除非医保用药系事实认定错误。被上诉人张均芝答辩：被上诉人认为上诉人各项诉请均缺乏事实与法律依据。一、一审判决把附属器具费计算在医疗费范围之内，并无不当，并不违反法律规定。二、上诉人要求医疗费数额扣除非医保用药缺乏事实与法律依据。上诉人没有证据证明被上诉人治疗期间所用药品存在非医保用药的情形。这些药品都是根据抢救需要由医院使用的，并不存在被上诉人滥用的问题。第三、上诉人住院抢救和康复期间医疗费总额达到七十多万，上诉人赔偿的只是其中的一部分，没有证据证明医疗器具费用由上诉人赔偿。请求驳回上诉，维持原判。张均芝向一审法院起诉请求：1．依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后期护理费等共计1,013,853.24元（不含被告保险公司已按民事调解书支付的300,000元和车方支付的20,000元）；2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月1日13时30分许，邱鹏驾驶豫Ａ×××**号小型轿车沿新郑市107连接线由西向东行驶至“宽广水暖市场”西侧处时，与同向张均芝驾驶的电动三轮车发生交通事故，造成两车损坏，张均芝受伤。新郑市公安局交通巡逻警察大队对此事故进行调查后作出第410184120190000242号道路交通事故认定书，认定邱鹏承担此次事故的主要责任，张均芝承担此事故的次要责任。事故发生后，张均芝被送往河南省省立医院抢救，住院15天，共支付医疗费263,194.8元，被诊断为：1、肺部感染；П型呼吸衰竭；2、创伤性休克；3、闭合性胸部损伤，创伤性湿肺，双侧血气胸，多发肋骨骨折；4、胸3椎体压缩性骨折伴脊髓损伤，高位截瘫，多发椎体横突骨折，腰4椎体I度滑脱；5、左胫腓骨多发骨折；6、中度贫血；7、左下肢深静脉血栓形成等。后转至河南省人民医院住院治疗33天，支付医疗费277,202.09元，被诊断为：1、重症肺炎；2、呼吸衰竭；3、气管切开术后拔管困难；4、闭合性胸部损伤等。此后转至新郑市人民医院住院治疗134天，支付医疗费200,833.59元。出院医嘱为：加强营养、留陪护2人、气垫床应用，q2h翻身拍背，防止压疮产生等。2019年10月18日，张均芝购买医疗器具花费3,600元。2019年6月18日，张均芝支付救护车费400元。豫Ａ×××**号小型轿车登记所有人为邱波，邱鹏借用该车时发生本次事故。该车在平安财险郑州中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（500,000元）及不计免赔率，本次事故发生在保险期间内。2020年6月1日，郑州华信法医临床司法鉴定所接受原审法院委托对张均芝的伤残程度、护理依赖进行评定，该所于2020年7月10日做出郑华信司鉴所［2020］临鉴字第141号司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人张均芝交通事故受伤致胸3椎体压缩骨折并脊髓损伤，胸3椎体压缩骨折切复内固定术＋椎管切开减压术，遗留双下肢截瘫，肌力2级，其伤残程度评定为二级伤残，多发肋骨骨折，行肋骨骨折内固定术，其伤残程度评定为九级伤残。护理依赖程度：被鉴定人符合大部分护理依赖。张均芝支付鉴定费1,300元。事故中损坏的电动三轮车所有人为张均芝，经郑州宏信价格评估咨询有限公司评估，确定该车车损价值为3,030元，张均芝支付评估费共计150元。1．事故发生后，中原保险河南省分公司为张均芝垫付抢救费用206,520.96元；邱鹏向张均芝支付赔偿款20,000元；2．张均芝提供新郑市人民医院情况说明一份，显示张均芝于2019年6月18日入住重症医学科治疗，并于2019年7月26日转入呼吸与危重症医学科继续治疗，转入后因病情危重、生活不能自理，转入我科后一直两人陪护；3．原审法院于2019年9月24日作出的（2019）豫0184民初9495号民事调解书确认，经张均芝与平安财险郑州中心支公司双方共同确认，除平安财险郑州中心支公司前期预付张均芝医药费110,000元外，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司自愿定于2019年10月8日前一次性支付原告医疗费共计190,000元整，打至原告之子张明杰中国交通银行62×××50账户内。张均芝提供照片及证明一份，拟证明张均芝系孟庄镇环卫所招募的环卫工人，下午前往负责的路段上班途中受伤，具备劳动能力。各被告对该组证据均有异议，真实性、合法性不予认可，应该提供劳动合同包括银行流水等，务工证明应该加盖章，是否缴纳社保应该综合考量，并且张均芝已经超过法定年龄。一审法院认为，新郑市公安局交通巡逻警察大队对该事故作出的道路交通事故认定符合客观事实，适用法律正确，原审法院予以采信。据此，邱鹏对事故的发生及张均芝受伤、车辆损坏均存在过错，结合双方过错程度，邱鹏应当对本次事故造成的损失承担70％的赔偿责任。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。张均芝未提供证据证明邱波对事故的发生存在过错，其主张邱波承担赔偿责任，无事实及法律依据，原审法院不予支持。张均芝请求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、车辆损失、评估费等损失，于法有据，原审法院予以支持，但赔偿数额应以实际损失依法计算为限。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据，可计医疗费为744,830.48元。（二）住院伙食补助费：按照50元／天的标准，住院182天，可计住院伙食补助费为9,100元。（三）营养费：按照20元／天的标准，结合张均芝的伤情及医疗机构意见，张均芝主张计算182天，原审法院予以支持，可计营养费为3,640元。（四）护理费：按照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资46,858元／年的标准，张均芝主张按128.3元／天计算，原审法院予以支持，参照医疗机构意见并结合张均芝的伤情，住院期间按2人护理，计算182天，出院后按1人护理计算至定残之日前一天，可计其定残前护理费为79,032.8元；受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。张均芝请求赔偿定残后护理费，于法有据，原审法院予以支持。参照鉴定机构意见并结合张均芝的伤残等级，原审法院对其定残后护理费按大部分护理依赖、1人护理暂计算10年，可计其定残后护理费为374,864元。上述护理费共计453,896.8元。（五）残疾赔偿金：按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34,200.97元／年的标准计算，结合伤残等级，依法计算16年，可计残疾赔偿金为503,438.28元。（六）精神损害抚慰金：本次交通事故造成张均芝伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，张均芝主张精神损害抚慰金50,000元，原审法院予以支持。（六）交通费：依据张均芝及必要的陪护人员就医等情形，原审法院酌定交通费为4,040元。（七）车辆损失费：依据郑州宏信价格评估咨询有限公司作出的价格评估结论书，确定电动三轮车损失价值为3,030元。（八）评估费为150元。（九）鉴定费：1,300元。以上损失共计1,773,425.56元。事故发生时，张均芝已经超过法定退休年龄，其主张误工费37,280元，但其提供证据不能证明因误工而实际减少的收入情况，故对其主张的误工费，原审法院不予支持。豫Ａ×××**号小型轿车在平安财险郑州中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险及不计免赔率险，本次事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，平安财险郑州中心支公司应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10,000元的范围内赔偿张均芝医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10,000元（已赔偿），在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110,000元的范围内赔偿张均芝护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计110,000元；在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额2,000元的范围内赔偿张均芝车辆损失、评估费共计2,000元。不足部分为1,651,425.56元，平安财险郑州中心支公司应当依据事故责任在机动车第三者责任保险赔偿限额50万元的范围内承担70％的赔偿责任，扣除已赔付的290,000元，应赔偿210,000元，不足部分为655,997.89元，应由邱鹏承担赔偿责任，扣除其已经支付给张均芝的20,000元，邱鹏应赔偿张均芝635,997.89元。中原保险河南省分公司作为道路交通事故社会救助基金管理机构为张均芝垫付医疗费206,520.96元，由平安财险郑州中心支公司在其应支付张均芝的赔偿款中扣除后直接支付中原保险河南省分公司。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，河南省新郑市人民法院判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司应当在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿原告张均芝各项损失共计115,479.04元，于判决生效后十日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司应当在机动车第三者责任保险赔偿限额范围内支付第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司垫付的医疗费206,520.96元，于判决生效后十日内付清；三、被告邱鹏应当赔偿原告张均芝各项损失共计635,997.89元，于判决生效后十日内付清；四、驳回原告张均芝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13,925元，减半收取6,963元，由原告张均芝负担418元，被告邱鹏负担6,545元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查证事实与原审判决查明事实一致。本院认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，据实处理并无不当，应予维持。中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求缺乏有力证据支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二一年一月八日书记员  汪 雨