广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2015）深南法蛇民初字第1009号原告（反诉被告）深圳市梵思艺文化传播有限公司（以下简称原告）。法定代表人赵勇锝，董事长。委托代理人彭子镔，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托代理人鲁家莉，女，1988年3月28日出生，系公司员工。被告（反诉原告）深圳花样年商业管理有限公司南京分公司（以下简称被告）。负责人邱志东，总经理。委托代理人朱玉琴，女，汉族，1983年9月18日出生，身份证地址广东省深圳市南山区，系公司员工。被告深圳花样年商业管理有限公司。法定代表人潘军，总经理。委托代理人卢健仪，女，汉族，1987年10月2日出生，身份证地址广东省深圳市南山区，系公司员工。原告深圳市梵思艺文化传播有限公司诉被告深圳花样年商业管理有限公司南京分公司（以下简称花样年南京分公司）、深圳花样年商业管理有限公司（以下简称花样年公司）服务合同纠纷一案，本院立案受理后，被告花样年南京分公司提起反诉，本院予以合并审理。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人彭子镔、鲁家莉，被告花样年南京分公司委托代理人朱玉琴，被告花样年公司委托代理人卢健仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，本案中，被告花样年公司系被告花样年南京分公司的总公司。2014年12月4日，原告与被告花样年南京分公司签订《某2014年圣诞新年广场装饰活动服务合同》（以下简称《装饰服务合同》），合同约定：原告负责承包南京某2014年圣诞＆春节美陈装饰项目，包括项目设计、制作、安装工作。项目地点位于南京市雨花台区板桥新城新湖大道某项目北广场、南广场及中心广场；合同总价款为367000元，被告花样年南京分公司应当分三次向原告结算项目款，即分别于2014年12月10日向原告支付183500元、于被告花样年南京分公司验收工程后5个工作日支付146800元以及在原告撤场后7日内支付36700元；后双方在《南京某2014年新年广场装饰竣工验收报告》（以下简称《验收报告》）中确认双方关于上述装饰工程的实际结算款为356500元。合同签订后，原告按照《装饰服务合同》约定，已向被告花样年南京分公司全面履行合同义务，完成了上述装饰项目工作，被告花样年南京分公司于2015年3月3日在《验收报告》中确认原告已经完成项目工作并确定实际结算为356500元。但截至起诉之日，被告花样年南京分公司仍有应付款项183500元至今未能向原告支付，经原告多次催促，被告花样年南京分公司未予理睬。2015年6月24日，原告委托广东博商律师事务所向两被告发出编号为(2015)粤博商律函字第624号《律师函》，要求两被告在收到《律师函》后三个工作日后向原告支付本案拖欠的项目款，被告花样年公司在收到《律师函》后并未作出回应，至今未向原告支付应付款项。原告认为，原告与被告花样年南京分公司的合同关系成立并合法有效，双方都应当诚实信用地履行义务。原告按照合同约定完成装饰工程并经被告花样年南京分公司验收后，原告已完全履行了义务，被告花样年南京分公司应支付全部项目款，但被告花样年南京分公司无正当理由却拒不支付应付项目款，属严重的违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条的规定应当向原告支付项目款183500元及违约金，根据合同第六条约定，被告花样年南京分公司应当向原告支付合同金额20%的违约金，计为71300元。上述事实有《装饰服务合同》、《验收报告》、下单确认书等加以证明。现被告花样年南京分公司至今未支付原告上述项目款，被告花样年公司作为被告花样年南京分公司的总公司，对被告花样年南京分公司所拖欠的项目款及违约金承担清偿责任。综上，为维护原告的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，请求判令：1、判令两被告支付原告拖欠项目款共计183500元；2、两被告支付原告违约金71300元；3、两被告承担本案诉讼费用。上述第一至二项费用共计254800元。被告花样年南京分公司答辩称：一、原告的主张缺乏事实依据，原告并未全面适当履行合同约定的设计、制作及安装义务，未完成装饰工程的安装，亦未通过被告花样年南京分公司的验收。1、设计。《装饰服务合同》第四条第4款约定：原告应在合同签订后7个工作日内完成样稿设计并经被告花样年南京分公司验收合格；第六条第1款约定：原告未按合同要求的期限提供设计方案的，每延迟一日应向被告花样年南京分公司支付合同总价款千分之五的违约金；逾期十天的，被告花样年南京分公司有权终止本合同并要求原告退还已支付的款项，原告应按合同总价款20%的标准向被告花样年南京分公司支付违约金。实际履行情况：根据双方商定结果，在设计阶段，原告应在合同签订后7个工作日内提交书面示意图、平面图、物料设计造型等设计样稿给被告并经被告花样年南京分公司验收合格；经被告花样年南京分公司多次口头催告，原告未向被告花样年南京分公司提交示意图、平面图、物料设计造型等设计样稿。2、制作。《装饰服务合同》第四条第5款约定：原告须于2014年12月18日前向被告花样年南京分公司交付圣诞美陈装饰，于2015年1月15日前向被告花样年南京分公司交付新春美陈装饰。实际履行情况：原告未按期完成制作工作，至今未将按照设计稿制作的装饰交付予被告花样年南京分公司，严重违反合同约定。3、安装。《装饰服务合同》第二条第2款约定：圣诞美陈须于2014年12月19日前完成安装，新春美陈须于2015年1月20日前完成安装。实际履行情况：原告未按合同约定按时完成圣诞及新春美陈的安装，直至2015年3月3日原告才通知被告花样年南京分公司验收，但基于以下理由，被告花样年南京分公司未同意验收：(1)早已远超过合同约定的完成时间，使被告花样年南京分公司布置美陈装饰提高圣诞及春节节日气氛的合同目的无法实现，对被告花样年南京分公司已经没有意义；(2)原告提交的《验收报告》表明，其仍未完成全部美陈的安装；(3)原告也未派人到现场与被告花样年南京分公司清点、移交，无法验收。二、原告的严重违约行为，导致合同目的无法实现，被告花样年南京分公司依照合同约定有权不予支付合同款项。《装饰服务合同》明确约定：“第二期合同价款在制作安装完毕且通过甲方验收合格后5个工作日支付”，“第三期合同价款为工程质量保证金，在活动结束乙方撤场后7日内支付”，“乙方未按合同要求的期限提供设计方案或制作安装宣传物料并通过甲方验收，逾期十天的，甲方有权终止合同并要求乙方退还已支付的款项”。原告严重违反《装饰服务合同》的约定，未能满足合同约定的付款条件，亦使被告花样年南京分公司布置美陈装饰提高圣诞及春节节日气氛的合同目的无法实现，被告花样年南京分公司有权依照合同约定不予支付合同款项。综上所述，被告花样年南京分公司认为，原告的诉求缺乏事实和法律依据，请求法院依法对其诉求不予支持。被告花样年公司答辩称：其认为花样年公司与本案无关，花样年公司并非《装饰服务合同》签订主体，也没有实际履行，根据法律的相关规定，花样年公司不是适格的主体，请求法院驳回原告对花样年公司的全部诉讼请求。被告花样年南京分公司针对原告的起诉提起反诉称：2014年12月4日，其与原告签订了《装饰服务合同》，约定原告为被告花样年南京分公司设计、制作、安装南京某项目2014年圣诞和新春美陈装饰物料。合同对双方的权利义务进行了明确的约定。合同签订后，2014年12月16日，被告花样年南京分公司按照合同的约定向原告支付了首期款183500元。但原告一直未履行约定的义务，其违约行为已经导致被告花样年南京分公司的合同目的无法实现。综上，为维护自身的合法权益，被告花样年南京分公司特提起反诉，请求判令：1、解除《某2014年圣诞新年广场装饰活动服务合同》；2、原告返还被告花样年南京分公司已支付的首期款367000元；3、原告支付被告花样年南京分公司违约金73400元；4、原告承担本案的全部诉讼费用。原告针对被告花样年南京分公司的反诉答辩称：原告已经完全按照协议的要求如期完成了合同约定的义务，被告花样年南京分公司反诉我方没有按照合同约定履行义务是没有事实和法律依据的。经审理查明，被告花样年南京分公司系被告花样年公司的分公司。2014年12月4日，原告（乙方）与被告花样年南京分公司（甲方）签订了《装饰服务合同》，合同约定：原告为被告设计、制作、安装宣传物料事宜，项目名称为南京某2014年圣诞＆春节美陈装饰项目设计、制作、安装；项目地点为南京市雨花台区板桥新城新湖大道某项目北广场、南广场及中心广场。合同第二条“设计物料清单及展示时间”列明了装饰服务具体内容。第“2.展示时间”写明：“圣诞美陈须于2014年12月19日前完成安装，新春美陈须于2015年1月20日前完成安装，拆卸时间由甲方提前7日告知乙方确定”。合同第三条“合同总价款及结算方式”写明：“1.合同总价款为367000元，价格包含甲方就本合同顶下所需支付乙方的所有费用；2.结算方式：甲方需在2014年12月10日前支付乙方合同总价的50%，计183500元；制作安装完毕，乙方应通知甲方验收，甲方在三个工作日内验收；甲方对圣诞美陈及新春美陈均验收合格后五个工作日内支付合同总价款的40%，即146800元；合同总价款的10%款项，即36700元作为工程质量保证金，在活动结束后乙方撤场后7日内一次性付清；甲方每次付款前，乙方应提前七个工作日提供相应金额的合法税务发票，否则，甲方有权延迟付款。3.甲方通过转账方式支付上述合同款”。合同第四条“双方权利与义务”写明：“……4.乙方应在合同签订后7个工作日内完成样稿设计并经甲方验收合格；5.乙方须于2014年12月18日前向甲方交付圣诞美陈装饰，于2015年1月15日前向甲方交付新春美陈装饰，并按照甲方所指定的地点安装完成后通过甲方验收”。合同第六条“违约责任”写明：“1.乙方未按合同要求的期限提供设计方案或制作安装宣传物料并通过甲方验收的，每延迟一日应向甲方支付合同总价款千分之五的违约金。乙方逾期十天的，甲方有权终终止合同并要求乙方退还已支付的款项，乙方应按合同总价款的20%的标准向甲方支付违约金；2.在本合同履行过程中，若任何一方单方违约，违约方须向守约方支付本合同金额20%的违约金，本合同另有约定除外”。被告花样年南京分公司于2014年12月16日向原告转账支付了183500元。原告主张其已按合同约定履行全部义务，被告花样年南京分公司拖欠183500元至今未支付，原告对此提交了以下证据予以证明：一、《下单确认书》及熊萍名片，用于证明原告与被告花样年公司共同确认由原告开模生产南京某圣诞与新春广场布置的模具。《下单确认书》中甲方为被告花样年公司，乙方为原告，甲方落款处签字为“熊萍，2014.11.28”，乙方落款处盖有原告印章，内容写明，“经与花样年商业管理有限公司协商，本公司（梵思艺文化传播有限公司）于11月28日开模生产南京某圣诞与新春广场布置模具，因合同未能及时签订所以请花样年某广场布置项目相关领导再次确认，如有变动所有产生费用将由甲方负责”；名片显示熊萍为深圳花样年商业管理有限公司、花样年控股集团有限公司全资附属公司市场推广部市场推广经理。被告花样年南京分公司对该证据的真实性不予认可，表示熊萍并非其员工，其亦未向熊萍出具过授权。被告花样年公司以《下单确认书》为打印件为由，对此真实性不予认可，对名片的真实性认可，确认熊萍系其员工，但表示其并未授权熊萍进行此项业务。二、现场照片，用于证明原告已依约履行装饰广场义务。被告花样年南京分公司表示照片仅能证明现场存在东西，但何时所照无法证明，原告没有与被告办理移交，应认定原告未完工。被告花样年公司以其并非合同主体为由对此真实性表示无法确认。三、《验收报告》，用于证明双方确认合同总额为356500元，原告如约完成合同义务。《验收报告》列明圣诞美陈、新年变装的合同数量、实际完工数量、尺寸及单价，验收结果写明：“1、圣诞美陈及新年变装已按照我司时间节点完成；2、部分压线槽损坏，已将损坏的铝线压槽更换为橡胶线压槽；3、圣诞树数量不足，原合同30棵，现场只做了3棵，应扣除对应费用10500元；4、新年桃花树数量不足，已按照合同数量及规定时间增补完成；5、美陈拆除时间待我司通知”；费用说明写明：原合同总计367000元，扣除10500元，实际结算356500元；对方确认处盖有原告印章及原告员工鲁家莉签名并写有日期“2015年3月3日”。庭审中，原告表示该份《验收报告》系两被告员工翁某通过电子邮件发送给原告并要求原告盖章确认，原告对此提交了显示为“PAF09翁某（ｗｅｎ×××＠ｃｎｆａｎｔａｓｉａ.ｃｏｍ）”发送给“ｍｅｍ×××＠ｈｏｔｍａｉｌ.ｃｏｍ”、附件名称为“南京某2014新年广场装饰验收报告”的电子邮件予以证明，电子邮件发送时间为“2015年3月2日17:06:48”。被告花样年南京分公司对《验收报告》及电子邮件的真实性均不予认可，表示《验收报告》只有原告的单方确认，电子邮件发件人的身份及数据真实性均无法确认；被告花样年南京分公司在2015年3月3日通过前台收到一份原告发来的《验收报告》，因已超过合同约定的完成时间，其对《验收报告》没有确认，也没有安排验收。被告花样年公司确认翁某系其单位员工，但表示翁某在见习期满已离职，翁某在公司的邮箱账号已被注销，其无法确认上述证据的真实性。四、原告员工与翁某、熊萍的微信聊天记录，用于证明原告与被告通过微信、邮件沟通合同相关事宜，被告的员工承认由于被告的原因拖欠原告工程尾款。原告提交的微信聊天记录显示聊天双方谈及《装饰服务合同》修改及签订、支付首期款的安排、现场图片的发送及关于《验收报告》和催促尾款等事宜。两被告认为聊天人的身份及数据的真实性无法确认，对上述证据的真实性均不予认可。被告花样年南京分公司表示《验收报告》显示原告在2015年3月3日仍未完全按照合同约定完成全部装饰义务，其有权按照合同约定在原告逾期超过10天后终止合同，并要求原告退还已支付的款项。原告对被告花样年南京分公司的主张不予认可，表示其系按照合同约定时间完成圣诞美陈及新春美陈的安装，其安装完毕后一直通过微信与被告沟通，但被告不予理会。庭审中，原告表示所装饰的美陈已经撤场，被告花样年南京分公司一直没有付款，原告与其沟通后，其自己撤走；两被告表示其不清楚合同项下的美陈位于何处，被告花样年南京分公司表示原告没有派人与其移交相关美陈，其对此不了解也没有拆除。另原告向本院申请调取熊萍的社保记录，本院依法予以调取，社保记录显示熊萍系被告花样年公司的员工，原告与两被告对此真实性均予以认可。上述事实，有原告与被告花样年南京分公司提交的《装饰服务合同》、《验收报告》，原告提交的《下单确认书》、电子邮件及微信聊天记录，被告花样年南京分公司提交的银行电子回单等证据及本院庭审笔录在卷为证，足以证实。本院认为，本案原告和被告花样年南京分公司签订的《装饰服务合同》是双方真实意思表示，其内容不违反法律、法规的相关规定，合法、有效，双方当事人应当按约定全面履行自己的义务。关于涉案合同是否实际履行的问题。原、被告双方对此各执一词，但均未能提交经双方签字确认的直接证据证明各自主张。结合已有证据，尽管被告对原告提交的照片、《下单确认书》、《验收报告》不认可，但《下单确认书》中签名的“熊萍”、《验收报告》的邮件发送者“翁某”均系被告花样年公司员工，且若被告主张原告未实际履行合同属实，自2014年12月16日支付首期款后至原告起诉之时，被告一直未曾对此提出异议，这与常理不符，故本院对被告的该主张不予采信。因涉案合同已实际履行，本院对被告花样年南京分公司解除合同及返还首期款的诉求不予支持。关于未支付合同款项金额的问题。原告根据其提交的《验收报告》要求被告支付拖欠的项目款183500元，尽管被告对此不予认可，但该报告的发送者系被告花样年公司员工，在被告未有其他相反证据证明的情况下，本院采信原告的主张，确认被告花样年南京分公司应支付原告款项183500元。被告花样年公司作为被告花样年南京分公司的总公司，应对其分公司的上述债务承担补充清偿责任。关于违约金。根据《验收报告》所记载的时间，原告工程验收的时间超过合同约定时间，同时，被告支付首期款的时间亦不在合同约定时间内，原、被告双方在合同履行过程中均存在违约行为，各自均应承担一定责任，故对原、被告双方的违约金请求均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳花样年商业管理有限公司南京分公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市梵思艺文化传播有限公司支付货款183500元；二、被告深圳花样年商业管理有限公司对被本判决确定的上述义务承担补充清偿责任；三、驳回原告深圳市梵思艺文化传播有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告深圳花样年商业管理有限公司南京分公司的全部反诉请求。如两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费5122元，由原告负担1433，被告负担3689元；反诉受理费3953元，被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  张 黎人民陪审员  赖秀芳人民陪审员  田 敏二〇一六年五月十日书 记 员  张 颂