广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）中一法民一初字第3891号原告：王永，男，汉族，住四川省阆中市，公民身份号码×××3291。委托代理人：邵红，广东广中律师事务所律师。被告：周利敏，男，汉族，住广东省中山市火炬开发区，公民身份号码×××2331。被告：郭植明，男，汉族，住广东省中山市东区，公民身份号码×××0536。两被告共同委托代理人：黄彦斌、李国恒，分别、实习律师。原告王永诉被告周利敏、郭植明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月4日受理后，依法由审判员匡勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王永及其委托代理人邵红，被告周利敏、郭植明及其共同委托代理人黄彦斌、李国恒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王永诉称：2012年12月11日，王仕学带领原告等人拆除位于中山市石岐区厚兴直街9号房屋。2012年12月15日，被告周利敏安排原告为其做点工，拆除房屋四楼石膏板，后于早9点发生意外，原告从高处坠落致左股骨颈骨折，随后被送至中山市人民医院住院治疗，于2012年12月25日出院。2013年12月25日，原告以提供劳务者受害责任案起诉，经（2014）中一法民一初字第78号、（2015）中中法民一终字第101号民事判决确认，被告周利敏承担80%赔偿责任，原告承担20%责任。在原审诉讼过程中，因原告治疗尚未终结，无法评残定级，遂撤回了残疾补偿金、精神损害赔偿费诉求。2015年1月5日，××证明书，认为患者固定的螺钉，如无特殊不适，可不予取出。2015年1月8日，原告委托广东公量法医临床司法鉴定所进行伤残等级评定，该司法鉴定所于2015年1月22日出具公量司鉴所（2015）临鉴字第1007号司法鉴定意见书，原告所受伤害被评定为十级伤残。为此，原告诉至法院，请求判令：⒈两被告连带赔偿原告下列损失：①医疗费112元；②误工费34347.5元（从2014年3月19日计算至2015年1月21日）；③伤残鉴定费1500元；④残疾补偿金66180.1元；⑤被扶养人生活费22621.88元（其中应支付李慧琼生活费19284.48元、王玉成生活费3337.4元）；合计124761.48元，被告承担80%为99809.18元；⑥精神损失费5000元。总计104809.18元；⒉两被告承担本案诉讼费用。原告王永就其主张的事实及诉讼请求提交的主要证据有：1.原告身份证复印件；2.（2014）中一法民一初字第78号民事判决书、（2015）中中法民一终字第101号民事判决书；3.××证明书、广东省医疗收费票据；4.广东省地方税收通用发票、广东公量法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书；5.广东省居住证；6.中山市当代印象装饰工程有限公司证明；7.原告户口簿复印件、王永户籍证明、李慧琼户籍证明、四川省阆中市桥楼乡人民政府证明；8.有效办证历史查询。被告周利敏、郭植明共同辩称：1.被告周利敏与本案没有关系。其与原告既无合同关系，也不是房地产的使用人，只是一名公司员工。（2014）中一法民一初字第78号民事判决书、（2015）中中法民一终字第101号民事判决书在没有任何直接证据的情况下，认定被告周利敏是雇主显然是事实错误。被告周利敏与原告之间不存在雇佣关系，就消极事实无法进行举证，应由原告举证证明双方存在雇佣关系，但上述两审判决被告周利敏没有尽举证责任，不符合举证责任规定。2.误工费主张没有事实依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间及收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告没有提供医疗机构出具的产生误工时间的证明，不能证明因其伤残持续误工。原告的误工时间已由（2014）中一法民一初字第78号民事判决书予以确认，误工时间为2012年12月15日至2014年3月19日。被告已根据该判决将误工费支付给原告，原告又对同一事实以及法律关系进行重复起诉，应予驳回；原告伤残为十级伤残，不可能误工2年多时间，原告于2012年已受伤，但于2015年才申请伤残鉴定，明显故意拖长鉴定期，以图取得更多误工费。原告主张的误工费没有事实及法律依据，应当予以驳回。3.原告不能提交有效证据证明其主要收入来源于城市，应当依据农村居民的标准计算其残疾赔偿金，根据最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函，人身损害赔偿案件中，农村来城务工人员若想按照城镇标准来计算残疾赔偿金，应提供经常居住地及主要收入来源地均来源于城市的证据，两者缺一不可，原告现仅提供中山市当代印象装饰工程有限公司出具的所谓证明，其真实性存疑，并且不能有效证明其主要收入来源地是城市，原告不能提供与用人单位签订的劳动合同、社保证明、工资表、考勤记录、员工花名册等有效证据，应当承担举证不能的不利后果，即按本地农村居民的标准计算残疾赔偿金。4.原告不能同时主张残疾赔偿金及精神损失费，该两项费用已经由残疾赔偿金所包含。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定，受害人或死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。根据该解释第九条规定，精神损害抚慰金包括致人残疾的为残疾赔偿金；据此可以认定，残疾赔偿金是精神损害抚慰金即精神损失费的具体表现，故原告不能既主张残疾赔偿金又主张精神损失费；另外，原告若主张精神损失费5000元，还应当根据双方的过错程度按比例分担，而非5000元均由被告承担。5.原告依照错误的标准计算赔偿费，该赔偿费用标准过高。原告依照《广东省公安机关2014年度道路交通事故赔偿有关项目计算标准》计算本案的赔偿费用，但该交通事故标准不适用本案，应当依据《广东省2015年度人身损害赔偿标准》计算，原告的残疾赔偿金应为24491.2元。6.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，应当按照上一年度的标准计算损害赔偿，而上一年度则是指一审法庭辩论终结时的上一年度，据此，被抚养人李慧琼的生活费应当是17737.5元。被告周利敏、郭植明就其辩解未向本院提交证据。经审理查明：中山市石岐区厚兴直街9号房地产权人系郑文彬，郑文彬将整栋楼承包给郭植明，由郭植明负责装修、出租等事宜，由郭植明实际使用。周利敏受郭植明委托代为处理该幢楼的装修事宜。周利敏联系王仕学，要王仕学找五六人共同完成该幢房屋的拆墙工程。2012年12月11日，王仕学带领王永等人拆除该幢房屋。12月15日早上9点，王永在拆除该房屋四楼石膏板时，从高处坠落，于当日被送至中山市人民医院住院治疗，经诊断为左股骨颈骨骨折，于当日实施“左股骨颈骨折闭合复位内固定术”，于2012年12月25日出院，住院天数为10天，出院医嘱：“保护下关节肌肉功能锻炼，避免负重3个月；每月摄片复诊，全休3个月，陪护1人。门诊随诊。××证明书治疗意见为“继续全休半年，建议全体半年”，2013年9月19日治疗意见为：“骨折未愈合，继续全休4个月。××证明书治疗意见为：“继续全休2个月、定期复查”。后王永于2013年12月25日诉至本院，请求判令周利敏、郭植明连带赔偿医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费共计78178.8元。本院经审理认为：王永在涉案工地施工时受伤，而涉案工程是由周利敏负责，因此应当认定周利敏是王永的雇主。王永在提供劳务过程中，未采取必要的安全保护措施，未尽安全注意义务，对损害结果的发生亦存在过错，应减轻赔偿义务人的责任。根据双方的过错程度，酌定周利敏应承担80%的赔偿责任。周利敏与郭植明之间的内部关系不能对抗王永，郭植明自愿加入债务的承担也不能免除周利敏对外承担的雇主责任。郭植明应与周利敏共同承担连带责任。对于王永的损失，其中误工时间根据医嘱确定为自2012年12月15日至2014年3月19日。本院于2014年8月7日作出（2014）中一法民一初字第78号民事判决：判决如下：一、周利敏于判决生效之日起七日内赔偿王永损失（包括医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费）48760.07元；二、郭植明对周利敏的前述债务承担连带清偿责任；三、驳回王永的其他诉讼请求。周利敏不服一审判决，提出上诉。广东省中山市中级人民法院于2015年3月20日作出（2015）中中法民一终字第101号终审判决：驳回上诉，维持原判。2015年1月5日，王永到医院复查，××证明书，诊疗意见为：患者固定的螺钉，如无特殊不适，可不予取出。王永支出医疗费112元。2015年1月8日，王永委托广东公量法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2015年1月22日出具公量司鉴所（2015）临鉴字第1007号司法鉴定意见书，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定王永伤残等级为十级。王永为该项鉴定支出鉴定费1500元。后王永诉至本院，主张前述实体权利。另查：王永的母亲李慧琼（1951年12月18日出生），四川省阆中市人，城镇户口。2015年12月28日，阆中市桥楼乡南山村村民委员会出具证明，主要内容有：“王永的父亲于2010年12月病故，王玉与王永是亲兄弟。”王永与杨晓慧系夫妻，二人共育有两名子女，分别为王文秀（1996年10月22日出生）、王玉成（2005年1月19日出生），均为农村户口。王永提供的广东省居住证载明，2010年7月26日至2013年7月26日、2013年8月23日至2015年8月23日一直居住在广东省××××区。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。生效裁判具有既判力，根据已发生法律效力的（2014）中一法民一初字第78号民事判决，周利敏应对王永的损害承担雇主责任，郭植明对此承担连带清偿责任，周利敏、郭植明承担的责任比例为80%，故王永在本案中主张的损失仍应依照前述生效判决确定。关于王永在本案中的损失，本院审查认定如下：1.医疗费112元、伤残鉴定费1500元，有医疗费、伤残鉴定费发票单据为凭，本院予以支持；2.误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521－2004）第10.2.12条的规定，股骨颈骨折评定的误工损失日为270日～365日，原审对其误工时间的认定已超过365日（除去住院期间），且王永在2014年3月19日即医疗机构出具的需要全休的期间后，未及时复查，而根据该院2015年1月5日出具“患者固定的螺钉，如无特殊不适，可不予取出”的诊疗意见，王永最终并未选择做内固定取出术，在此情况下，王永怠于履行诊疗和及时评残义务，且无证据证明其在定残前需要进一步治疗或因伤致其持续误工，故对其误工费的主张，本院不予支持；3.残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。王永自2013年7月起居住在广东省，应按照2014年广东省一般地区城镇居民人均可支配收入30192.9元／年计算，故王永的残疾赔偿金为60385.8元（30192.9元／年×20年×10%）。关于被扶养人生活费，应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，王永的母亲李慧琼19**年12月18日出生，其抚养年限照王永主张为16年，其为城镇居民户口，应按城镇居民人均消费性支出计算，王永负担1／2；王永的儿子王玉成2005年1月19日出生，抚养年限照王永主张为8年，其为农村户籍，应适用农村居民人均生活消费支出标准，王永负担1／2；故被抚养人生活费为21754.8元［（22171.9元／年×8年×10%÷2＋10043.2元／年×8年×10%÷2）＋（22171.9元／年×8年×10%÷2）］。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”的规定，被抚养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金应为82140.6元。以上损失合计83752.6元，结合周利敏、郭植明应承担的责任比例，周利敏、郭植明对以上损失应承担67002.08元（83752.6元×80%）的赔偿义务。4.精神损害抚慰金。王永因伤致残，必然遭受一定的精神伤害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，其主张精神损害抚慰金5000元在合理范围内，本院予以支持。综上，周利敏、郭植明应向王永支付的赔偿费用合计72002.08元（67002.08元＋5000元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十三条第一款第（五）项之规定，判决如下：一、被告周利敏、郭植明于本判决生效之日起七日内连带向原告王永赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计72002.08元；二、驳回原告王永的其他诉讼请求。案件受理费2396元，减半收取1198元（原告已预交），由原告负担375元，由被告周利敏、郭植明负担823元（被告周利敏、郭植明负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告王永）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  匡勇二〇一六年五月十七日书记员  赵莉许晓丹第10页共10页