鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内06��终401号上诉人（原审被告）大连顶金通用设备制造股份有限公司，住所地辽宁省大连市金州区。法定代表人李艳，公司总经理。委托代理人杨述成。委托代理人龙涛，辽宁诚事律师事务所律师。被上诉人（原审原告）中航黎明锦化机石化装备（内蒙古）有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗。法定代表人陈铸山，公司董事长。委托代理人张占文。委托代理人焦亚忠，内蒙古义盟律师事务所律师。上诉人大连顶金通用设备制造股份有限公司（以下简称大连顶金公司）因与被上诉人中航黎明锦化机石化装备（内蒙古）有限公司（以下简称中航黎明公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古准格尔旗人民法院（2015）准商初字第76号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭并于2016年4月20日公开开庭进行了审理。上诉人大连顶金公司委托代理人杨述成、龙涛，被上诉人中航黎明公司委托代理人张占文、焦亚忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明，中航黎明公司与大连顶金公司之间签订了多份《产品委托加工合同》和《产品购销合同》。本案所涉三份合同中均详细约定了对中航黎明公司所购货物的产品的工程号、件号、名称、规格、材质、数量、单价、总价。2013年7月17日签订97号合同，97号合同约定交货时间2013年8月1日开始交货至2013年8月6日前全部交完，其中序号31，工程号3024的封头由中航黎明公司提供板材，交货期为板到后20天内交货，交货地点是内蒙古准格尔旗大路新区中航黎明公司厂内。验收标准及提出异议期限：按照图纸要求进行制造检验和验收，提出异议期限为交货后三个月内。结算方式及供货方对质量负责的期限：合同签订后付合同款的40%预付款，具备发货条件通知中航黎明公司确认后并出具17%的增值税发票后付合同总价的55%，5%作为质保金，质保期为12个月；违约责任：大连顶金公司不能按照合同交货期交货，每晚一天按照合同总价的1%扣除作为违约金，违约金不超过合同总价的10%，其余未尽事宜双方协商。2013年8月30日签订139号合同，139号合同约定交货时间2013年8月4日交货100件，其余2013年8月10日交货108件，交货地点内蒙古准格尔旗大路新区中航黎明公司厂内；结算方式及大连顶金公司对质量负责的期限：合同签订后付合同款的50%预付款，第二批发货且出具17%增值税发票后付50%提货款；验收标准及提出异议期限与097号合同约定一致；违约责任：大连顶金公司不能按合同交货期交货，每晚一天按照合同总价的5%扣除作为违约金，违约金不超过合同总价的20%，其余未尽事宜双方协商。2014年5月12日签订055号合同，055号合同约定交货时间、地点交货按照三批分批发货，第一批发货时间2014年6月11日交货280件，第二批发货时间2014年6月26日交货280件，第三批发货时间2014年7月10日交货272件，交货地点新疆乌鲁木齐米东工业园盛达东路3111号，收货人刘小春/张占文；结算方式及大连顶金公司对质量负责的期限：合同签订后付合同款的30%预付款，第一批发货验收合格后付合同总价的30%，第二批发货验收合格且出具17%增值税发票后付合同总价的30%，质保金为10%，质保期6个月。违约责任大连顶金公司不能按合同交货期交货，每晚一天按照合同总价的5%扣除作为违约金，违约金不超过合同总价的20%，其余未尽事宜双方协商。以上三份合同第十一条第三项均约定交���时应提供产品合格证及质量证明书原件（包括板材和焊材材质单、探伤、热压、母材力学性能等）等所有软件资料，如果不能按时交接软件资料，中航黎明公司将按照产品未到货同等处理。大连顶金公司向中航黎明公司交付了合同所涉的全部货物。2014年8月28日，中航黎明公司向大连顶金公司做出《付款计划明细》，确认中航黎明公司欠付大连顶金公司货款576332元（其中97号合同欠付质保金39033元、139号合同欠付合同总价的50%即66560元、55号合同欠付货款金额为合同总价的70%即442624元，其余合同中航黎明公司诉状中并未涉及），其中中航黎明公司认可055号合同产品质量及工期大连顶金公司均按照合同规定执行，并经中航黎明公司验收合格，中航黎明公司除质保金未到期外，其余款项均会按照合同规定付清；97号合同及139号合同质保金已到期。会全部付清。中航��明公司做出了付款计划：2014年10月15日前付清513100元，序号6合同的63232元质保金也会于2014年11月12日之前付清，如未按此计划执行，每拖欠一天按欠款总额5%的违约金累计递增。中航黎明公司盖章确认。2015年1月4日，中航黎明公司支付100000元，2015年1月12日中航黎明公司支付247732元。截至起诉之日，中航黎明公司尚欠大连顶金公司货款228600元，中航黎明公司已经履行完毕了097号合同、139号合同的货款支付义务。大连顶金公司诉中航黎明公司买卖合同纠纷一案，经准格尔旗人民法院做出的（2015）准商初字第00025号民事判决书认定，中航黎明公司向大连顶金公司支付货款228600元，且该判决书确认的款项已经进入执行阶段。原审认为，对于大连顶金公司是否存在迟延交付货物的事实，通过中航黎明公司出示的《封头产品证明文件》，其中包括【97号合同所涉的��料牌号为16MnDR椭圆形封头EHA800×14（13.5）、材料牌号为S32168椭圆形封头EHA2000×14（13.5）、材料牌号为16MNDR椭圆形封头EHA4500×38（35）;139号合同所涉的材料牌号为S32168椭圆形封头EHB273×16（14.6）；55号合同所涉材料牌号为S32168椭圆形封头EHB273×18（16.0）】、《出库单》、《客户收货确认单》及大连顶金公司出示的《付款计划明细》能够确认以下事实：第一、中航黎明公司在《付款计划明细》认可055号合同的产品质量及工期按照合同规定执行，且该承诺系中航黎明公司向大连顶金公司做出的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，中航黎明公司应当受该《付款计划明细》的约束。因此，《付款计划明细》撤销之前，中航黎明公司无权就其书面认可的事实提出异议，该院认为对中航黎明公司提出的大连顶金公司在履行055号合同过程中逾期交货并承担违约责任的主张不予支持；第二、对于中航黎明公司出示第三组证据《封头产品证明文件》，因该《封头产品证明文件》中所涉椭圆形封头材料牌号为S32168，规格EHB273×16（14.6）与139号合同中约定的材质、规格均明显不符，因此对中航黎明公司主张大连顶金公司在履行139号合同过程中存在逾期交货并承担违约责任的请求不予支持；第三、对中航黎明公司出示的第二组《封头产品证明文件》反应的097号合同所涉的材料牌号为16MnDR椭圆形封头EHA800×14（13.5）、材料牌号为S32168椭圆形封头EHA2000×14（13.5）、材料牌号为16MNDR椭圆形封头EHA4500×38（35），该证据所显示的材料牌号与97号合同中序号3、序号18、序号19、序号31要求的材料名称、规格尺寸、数量均吻合，而《封头产品证明文件》能够证明序号3《产品质量监督证书》出具时间为2013年8月23日，序号18、序号19《产品质量监督��书》出具时间为2013年8月26日，上述三种椭圆形封头产品的《产品质量监督证书》做出时间都晚于合同约定的交货时间，且大连顶金公司未提供相反的证据证明其按照合同约定交付了上述产品质量文件，因此对中航黎明公司主张的大连顶金公司在履行097号合同过程中存在逾期交付的质量文件事实。对序号31《产品质量监督证书》出具时间为2013年9月16日，因097号合同约定序号31椭圆形封头板材由中航黎明公司提供，大连顶金公司应当在提供板材后的20天内交货，而中航黎明公司未出示证据证明序号31椭圆形封头板材的提供时间，因此无证据证明大连顶金公司逾期交付该货物。中航黎明公司是否有权主张迟延交货违约责任，大连顶金公司辩称097号合同约定中航黎明公司提出异议的期限为交货后三个月内，而按照合同约定中航黎明公司提出逾期交货已经超过合同约定的异议��，因此，大连顶金公司不应当承担逾期交货的违约责任。097号合同第六条约定验收标准及提出异议期限：按第二条要求进行，提出异议期限为交货后三个月内；合同第二条约定质量要求技术标准为按图纸要求进行制造、检验、验收。该院认为，中航黎明公司对异议期限的约定仅是对质量验收期间的合意，并非对中航黎明公司主张违约责任期限的限制，且中航黎明公司违约金的请求并未超出法定的诉讼时效，因此中航黎明公司有权向大连顶金公司主张逾期交货的违约责任。大连顶金公司在履行097号合同过程中存在逾期交货，应当按照合同约定承担违约责任，大连顶金公司应当向中航黎明公司支付违约金78065元（780650元×10%）。综上，中航黎明公司的诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十七条、第一百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十一条的规定，判决如下：大连顶金通用设备制造股份有限公司给付中航黎明锦化机石化装备（内蒙古）有限公司迟延交货违约金78065元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人大连顶金公司不服原审判决，向本院上诉请求：依法撤销内蒙古准格尔旗人民法院（2015）准商初字第76号民事判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的原审全部诉讼请求并承担本案诉讼费。理由是：一、原审法院在审查双方签订的097号《产品购销合同》中认定事实错误，被���诉人提供的多数产品配件的《封头产品证明文件》和《产品质量监督证书》所显示的产品编号、合同编号与双方签订的097号合同所约定的相关内容明显不符，同时上述证据中的人员签字均是复印件，真实性存在明显的瑕疵；097号合同第六条约定的三个月履行异议期应当包括质量异议及交货工期异议；被上诉人在2014年8月28日出具的《付款计划明细》中，对涉案097号合同逾期交货所产生的违约金予以扣除等事项只字未提，未提出任何违约金的主张，并在2014年8月28日前已经支付了该合同95%的付款义务，证明上诉人无逾期交货的违约行为；二、原审法院审理本案违反法定释明程序，且适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题解释》第二十七条规定，原审法院并未对上诉人进行违约金降低调整的释明，明显程序违法；根据《最高人民���院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题解释》第二十六条、第二十八条规定，违约金的产生是基于违约行为造成守约方损失，约定过高的违约金应当予以降低且约定的违约金不能高于因违约所造成的实际损失，原审法院在未对被上诉人实际损失进行审查的情况下，直接按照合同约定违约金最高上限判令上诉人承担违约责任，适用法律错误。被上诉人中航黎明公司答辩称，一、上诉人迟延交货是有证据证明的客观事实，原审法院认定事实清楚；二、原审认定097号《产品购销合同》所约定的三个月异议期仅指产品质量异议是正确的；三、原审判决程序合法，适用法律正确，根据《合同法》第一百零七条和最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条之规定，当事人一方请求违约方承担违约金，不���给对方造成实际损失为限。依据《合同法》第一百一十四条第二款规定，增加或降低违约金只能由当事人申请调整，人民法院不能依职权主动直接调整违约金。经审理，二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，中航黎明公司出示的第二组《封头产品证明文件》反应的097号合同所涉的材料牌号为16MnDR椭圆形封头EHA800×14（13.5）、材料牌号为S32168椭圆形封头EHA2000×14（13.5），该证据所显示的材料牌号与97号合同中序号3、序号30要求的材料名称、规格尺寸、数量均吻合，而《封头产品证明文件》能够证明序号3《产品质量监督证书》出具时间为2013年8月23日，序号30《产品质量监督证书》出具时间为2013年8月26日。又查明，2015年7月3日中航黎明公司法定代表人由田宏伟变更为陈铸山。本院认为，关于上诉人是否存在违约行为的问题，上诉人不认可被上诉人出示的《封头产品安全质量监督检验证书》，亦不申请对该检验证书进行鉴定，故对被上诉人出示的《封头产品安全质量监督检验证书》真实性予以认定，该检验证书显示双方097号《产品购销合同》中序号3、30的《产品质量监督证书》出具时间分别为2013年8月23日、2013年8月26日，根据双方合同第三条“交货时间2013年8月1日开始交货至2013年8月6日前全部交完”、第十一条“交货时应提供产品合格证及质量证明书原件等所有软件资料，如果不能按时交接软件资料，我公司将按产品未到货同等处理”约定，应当认定上诉人存在逾期交货的违约行为。关于上诉人是否应承担违约责任的问题，上诉人认为合同第六条约定的三个月履行异议期应当包括质量异议及交货工期异议，根据双方合同第六条约定“验收标准及提出异议期限：按第二条要求进行，提出异议期限为交货后三个月内”，第二条约定“质量要求技术标准：按图纸要求进行制造、检验和验收”，该异议期是指质量异议期。被上诉人在2014年8月28日出具的《付款计划明细》对涉案097号合同未提出任何违约金的主张，并在2014年8月28日前已经支付了该合同95%的付款义务，该《付款计划明细》并未明确表示上诉人不存在逾期交货行为，仅是对欠付货款的付款计划。因上诉人在原审中未提出违约金过高请求减少的请求，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。并作出裁���”之规定，原审法院不存在违反法定释明程序的行为。故上诉人应按照双方合同约定承担违约责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4617元由上诉人大连顶金通用设备制造股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘拴东代理审判员  贺楚涵代理审判员  樊 宁二〇一六年五月四日书 记 员  赵瑞娟法条链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实��楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。