山西省晋中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）晋07刑终104号原公诉机关山西省介休市人民检察院。上诉人（原审被告人）吴某昌，绰号“肉飞”，男，汉族，小学文化程度，无业。1995年5月30日，因犯盗窃罪被介休市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，1996年8月20日刑满释放。2011年3月3日因殴打他人被介休市公安局行政拘留十日，并处罚款一千元。2015年8月12日，因涉嫌犯赌博罪被介休市公安局刑事拘留，同年9月16日被介休市人民检察院批准逮捕，同年9月17日被介休市公安局执行逮捕。现羁押于介休市看守所。辩护人王永生，山西民力律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吴某莉，绰号“二青”，女，汉族，高中文化程度，无业。2015年8月11日，因涉嫌犯赌博罪被介休市公安局刑事拘留，同年9月16日被介休市人民检察院批准逮捕，同年9月17日被介休市公安局执行逮捕。现羁押于晋中市看守所。原审被告人闫某莲，绰号“转萍”，女，汉族，小学文化程度，无业。2015年8月11日，因涉嫌犯赌博罪被介休市公安局取保候审。山西省介休市人民法院审理介休市人民检察院指控原审被告人吴某昌、吴某莉、闫某莲犯赌博罪一案，于2016年3月21日作出（2015）介刑初字第224号刑事判决。被告人吴某昌、吴某莉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年7月至2015年8月10日，被告人吴某昌、吴某莉、武某林（在逃）、郗某敏（在逃）、“二根”（身份不明，在逃）等人，先后在介休市张兰镇张兰村、洪山镇泓兴洗煤厂、樊王山上、东湖龙马场、张兰镇西北里村野地等多个地方，每场给参赌人员发100元到200元不等的工资吸引人员参赌，以“扔铜钱”的方式组织聚众赌博二十多场，并从中抽头渔利。其中，“二根”（在逃）是老板，负责提供安全保护和场地，武某林（在逃）负责联系参与赌博的人和赌博场地，被告人吴某昌负责在现场“陪注”（即庄家输了之后其负责拿上庄家的钱，给参赌人员发钱）、监督抽头；被告人吴某莉负责抽头、给参赌人员和在场的人发工资；被告人闫某莲负责接送参赌人员，偶尔介绍参赌人员，还在赌场放过几天款，并领取每天200元的工资。赌博之初，除去开支，由被告人吴某昌、吴某莉、武某林（在逃）、郗某敏（在逃）、“二根”五人平分每场赌博抽头的钱；后“二根”固定从每场赌博抽头的钱中抽得4000元，剩下的钱由被告人吴某昌、吴某莉、武某林（在逃）、郗某敏（在逃）四人平分。2015年8月10日16时许，被告人吴某昌、吴某莉、闫某莲、武某林（在逃）、郗某敏（在逃）、“二根”（在逃）等人在介休市义棠镇108国道旁的星瑞汽修厂车间内组织聚众赌博，被介休市公安局民警当场查获，现场抓获参赌人员41人，收缴赌资148136.2元，收缴赌具铜钱（一面为光面，一面刻有“天下太平”字样并涂成红色）116枚。上述事实，有下列证据予以证实：（一）、书证1、介休市公安局扣押物品、文件清单、收缴物品清单。证实：2015年8月10日，介休市公安局在案发现场扣押赌资共计148136.2元、三星一体机两部、三星5308W一部、LX012手机一部、步步高手机一部、苹果PLUS手机一部、苹果6手机一部、白色充电宝一个、赌具铜钱116个。现场照片、作案工具照片。证实：2015年8月10日，介休市公安局在介休市义棠镇星瑞汽修厂车间抓获被告人吴某昌等人的赌博现场及使用的赌具铜钱116枚、扣押赌资148136.2元。3、介休市公安局行罚决字[2015]000382号、000357号、000358号、000359号、000353号、000363号、000349号、000364号、000350号、000354号、000355号、000368号、000366号、000369号、000351号、000361号、000356号、000360号、000362号、000370号、000365号、000352号、000367号、000371号、000372号、000373号、000374号、000375号、000376号、000377号、000378号、000344号、000345号、000346号、000347号、000348号、000388号、000393号行政处罚决定书复印件及行政拘留执行回执。证实：①因周某星为被告人吴某昌等人聚众赌博提供场地，被介休市公安局处以行政拘留十日并处罚款二千元的行政处罚。②因温某辉、冀某辉以营利为目的，为被告人吴某昌等人聚众赌博的参赌人员放贷；韩某国伙同刘某以营利为目的，为被告人吴某昌等人聚众赌博看场子，被介休市公安局分别处以行政拘留十五日并处罚款三千元的行政处罚。③2015年8月10日，因张某田等人参与赌博，被介休市公安局分别处以行政拘留十日并处罚款二千元的行政处罚。④2015年8月上旬，因郗某某以营利为目的，为参赌人员提供购买香烟等便利条件；梁某荣伙同他人参与赌博，分别被介休市公安局处以罚款五百元的行政处罚。⑤因高某生于2015年8月10日参与赌博后，主动到公安机关投案，被介休市公安局处以罚款五百元的行政处罚。⑥因杨某丽于2015年8月10日欲到介休市义棠镇星瑞汽修厂参与赌博，被介休市公安局处以罚款三百元的行政处罚。上述行政拘留均已执行。4、介休市人民法院（1995）介刑初字第27号刑事判决书、（96）少管字第156号释放证明书。证实:1995年5月30日，被告人吴某昌犯盗窃罪被介休市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，1996年8月20日刑满释放。5、介休市公安局决字[2011]第000882号公安行政处罚决定书。证实:2011年3月3日，被告人吴某昌因殴打他人被介休市公安局处以行政拘留十日并处罚款一千元的行政处罚。6、被告人吴某昌、吴某莉、闫某莲的常住人口基本信息。证实：被告人吴某昌、吴某莉、闫某莲的身份情况。（二）、证人证言1、证人周某星的证言。证实：该系汽车修理厂的负责人。2015年8月6日上午，武某林联系周某星占用其汽车修理厂的房子赌博，其没有收过武某林的场地费，也不知道武某林他们开设赌局。2、证人冀某辉的证言。证实：武某林联系冀某辉参与赌博，并安排该冀与温某辉一同参与放款挣利息。冀某辉把钱放给武某林，武某林给其利息。赌局是由武某林、吴某昌、吴某莉、郗某敏组织的，“二根”保护赌场的安全，组织者从每场赢了的钱里抽头。吴某莉在赌场给参赌的人发工资，还有两个东北人负责看场子，一个叫“彪子”（即韩某国），一个叫“伟子”（即刘某）。证人温某辉的证言。证实：2015年7月，武某林联系温某辉和冀某辉到介休市张兰镇参与赌博。后该温和冀某辉二人在赌场放款挣利息。赌局是由武某林、吴某昌、郗某敏、吴某莉四个人组织的。4、证人韩某国的证言。证实：2015年8月10日，韩某国在汽车修理厂车间看见有人赌博，之后有人给了其200元，该韩就每天去赌场，负责在赌博的车间里待着，混着挣钱。后韩某国叫上刘某每天跟着其去赌场挣工资。现场参与赌博的有三、四十个人。赌博现场有放贷的情况，但该韩不认识放贷的人是谁。5、证人刘某的证言。证实：2015年8月10日，韩某国介绍刘某到汽修厂的赌场看场子，每天工资100元。赌场有三十多人参与了赌博，他们的赌具是铜钱。6、证人薛某龙的证言。证实：赌场是武某林、郗某敏、吴某昌、吴某莉组织的，开了大概三、四十天。“二根”是老板，负责保护赌场的安全，并每天从赌场抽头的钱里收保护费，负责看场子的是两个东北人。联系该薛来介休参与赌博的人是武某林。7、证人王某宏、王某伟、张某飞、张某俊、张某田、樊某武、郭某、胡某杰、郝某云、郝某鹏、成某平、郝某明、高某生、林某花、杨某丽、郗某某、梁某荣、康某娥、谢某、张某卿等人的证言。证实：2015年8月10日下午4时许，被告人吴某昌、吴某莉、闫某莲等人以营利为目的，组织他人在介休市义棠镇108国道旁的星瑞汽修厂车间内，以“扔铜钱”的方式聚众赌博，并从中抽头渔利的犯罪事实。8、宋某香的证言。证实：在这次赌博中，宋某香乘坐过闫某莲的车，每次都是从介休市张兰镇张兰村的林海大酒店出发，然后到赌博的地方。闫某莲没有叫过该宋参与赌博。9、陆某峰的证言。证实:郗某敏联系陆某峰参与赌博，每次都是在张兰镇张兰村吴某昌开的林海大酒店乘坐闫某莲开的面包车，然后被送到赌博地点。闫某莲没有叫过该陆参与赌博。闫某莲每次接送参赌的人员大概五六人不等。10、李某鹰的证言。证实：2015年8月初，闫某莲电话联系李某鹰让其参与赌博，每次都是在张兰镇张兰村的林海大酒店门口乘坐闫某莲开的面包车，然后送去赌博地点，但是赌博地点不定。闫某莲主要负责接送参赌人员。11、胡某兵的证言。证实：2015年7月，武某林联系胡某兵参与赌博，该胡一开始和其他参与赌博的人开车去赌博地点，后来坐接送的车去，每次都是先在张兰镇张兰村的林海大酒店门口坐上闫某莲开的面包车，然后被送到赌博地点。闫某莲接送参赌的人员两三个到五六个人不等。（三）、被告人供述与辩解1、被告人吴某昌的供述与辩解。证实：2015年7月至8月，郗某敏安排该吴参与组织赌博。“二根”是老板，负责提供安全保护和场地，武某林和郗某敏负责给参与组织赌博的人分工，武某林负责联系参与赌博的人和赌博场地，吴某昌与吴某莉、郗某敏负责在现场“陪注”、监督抽头，明某、郝某亮、马某等人负责望风和打扫场地，韩某国和刘某负责看场子。参赌人员采用“丢铜钱”的方式进行赌博，吴某昌与“二根”、武某林、郗某敏、吴某莉参与抽头，庄家赢1000元以上2000元以下抽100元，2000元以上抽200元，赌完后每场给“二根”4000元，然后用抽头所得的钱给赌场的每个人发100元或200元工资，剩余的由吴某昌与武某林、郗某敏、吴某莉四个人分。闫某莲刚开始是参与赌博，2015年7月20日左右负责开她自己的车接送参与赌博的人员，每天领取200元工资。被告人吴某莉的供述与辩解。证实：2015年8月10日，吴某莉因在介休市义棠镇的汽修厂赌博被抓。武某林负责联系参赌人员和场地，吴某莉负责抽头和给参与赌博和在场的人发工资，吴某昌和郗某敏负责“陪注”，“二根”是老板。如果庄家赢，按10%抽头，庄家输6000元以上的抽头200元。每赌一场“二根”固定获利4000元，除了给参赌的人每人发100元工资外，剩余的钱由吴某莉与武某林、郗某敏、吴某昌四个人平分。参赌的人员从一开始的十多个到后来的六十多个人不等。武某林让闫某莲负责接送参与赌博的人，闫某莲也介绍人参与赌博，还在赌场还放过几天款，每天在赌场领200元的工资。被告人闫某莲的供述与辩解。证实：武某林、吴某莉和“二根”是赌场的主要负责人，武某林负责选择赌博场地，平均每场参与赌博的人有30人左右。闫某莲从2015年7月开始参与赌博，赌博采用丢铜钱的方式，庄家如果赢了，吴某莉就从庄家那里抽头，并将抽头所得放在一个密码箱中。赌博结束后，抽头的钱怎么分，该闫不清楚。2015年7月中旬，武某林让闫某莲负责开面包车接送参赌人员，每次接送的人员不固定，后武某林让闫某莲参与放款。吴某莉每天给闫某莲200元的工资，该闫负责放款后，吴某莉给该闫加了200元工资。（四）、勘验检查笔录证实：2015年8月10日16时许，介休市公安局在介休市星瑞汽修厂修理车间抓获涉嫌赌博的犯罪嫌疑人五十余名，查获涉案赌资及赌具。（五）、辨认笔录1、宋某香、陆某峰、李某鹰、胡某兵辨认被告人闫某莲的笔录。证实：参与聚众赌博并接送参赌人员到赌场的人是闫某莲。吴某莉辨认被告人闫某莲、吴某昌、郗某敏、武某林的笔录。证实：与吴某莉一起参与组织赌博的人是闫某莲、吴某昌、郗某敏、武某林。3、吴某昌辨认武某林、郗某敏、被告人闫某莲、吴某莉的笔录。证实：与吴某昌一起参与组织赌博的人是武某林、郗某敏、被告人闫某莲、吴某莉。4、闫某莲辨认郗某敏、武某林、被告人吴某昌、吴某莉的笔录。证实：参与组织聚众赌博的人是郗某敏、武某林、被告人吴某昌、吴某莉。原判认为，被告人吴某昌、吴某莉、闫某莲以营利为目的，多次组织他人在多地聚众赌博，并从中抽头渔利，其行为已构成赌博罪，应予惩处。公诉机关指控三被告人的犯罪事实属实，适用法律正确，罪名成立，应予支持。被告人吴某昌、吴某莉、闫某莲在归案后均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人吴某昌、吴某莉在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人闫某莲在赌博犯罪中，起次要和辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人吴某昌的辩护人提出的该吴如实供述自己的罪行，可从轻处罚的辩护意见予以采纳；提出的该吴系从犯，且参与时间短，抽头渔利少的意见，与审理查明的事实不符。扣押在案的赌资148136.2元及赌博用具铜钱116枚应当依法予以没收，由扣押机关上缴国库。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，原审判决：1、被告人吴某昌犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。2、被告人吴某莉犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。3、被告人闫某莲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。4、扣押在案的铜钱116枚和赌资148136.2元，予以没收，由扣押机关上缴国库。上诉人吴某昌的上诉理由及辩护人的辩护意见均是上诉人吴某昌在本案中系从犯，认罪态度好，家有老母需其尽孝，请求二审撤销原判，从轻处罚。上诉人吴某莉的上诉理由是其在本案中系从犯，认罪态度好，请求二审撤销原判，从轻处罚。经审理，本院查明的事实和确认的证据与原审一致，且证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实。本院认为，上诉人吴某昌、吴某莉及原审被告人闫某莲以营利为目的，多次组织他人在多地聚众赌博，并从中抽头渔利，其行为已构成赌博罪，应予惩处。上诉人吴某昌、吴某莉及原审被告人闫某莲在归案后均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。上诉人吴某昌、吴某莉在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人闫某莲在赌博犯罪中，起次要和辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。关于上诉人吴某昌及辩护人、上诉人吴某莉所提上诉人吴某昌、吴某莉在本案中系从犯的意见，经查：上诉人吴某昌、吴某莉的供述、参赌人员冀某辉等人的证言证实上诉人吴某昌、吴某莉组织聚众赌博，二上诉人在共同犯罪中处于重要地位，并非属于次要、辅助人员，故本院依法确认上诉人吴某昌、吴某莉系本案主犯。原审根据二上诉人的犯罪情节、后果及认罪态度所处的刑罚适当，故二审依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李志坚代理审判员  刘 静代理审判员  刘 红二〇一六年五月二十三日书 记 员  张瑜婷