四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川05民终623号上诉人（原审原告）毛正尧，男，1955年3月12日出生，汉族，住四川省泸县。委托代理人冯骏，四川杰可律师事务所律师。委托代理人高超刚，四川杰可律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）泸州市龙马潭区人民政府红星街道办事处。住所地：四川省泸州市龙马潭区醇香路7幢1号，组织机构代码72323512-9。法定代表人陈伦，街道办事处主任。委托代理人唐茂仁，四川远智律师事务所律师。上诉人毛正尧因与被上诉人泸州市龙马潭区人民政府红星街道办事处（以下简称：红星街道办）劳动争议纠纷一案，不服四川省泸州市龙马潭区人民法院(2015)龙马民初字第1604号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年4月19日立案受理后，依法组成合议庭于2016年5月9日公开开庭进行审理。上诉人毛正尧及其委托代理人冯骏、高超刚，被上诉人红星街道办的委托代理人唐茂仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判查明：2010年7月30日，泸州市城市环境卫生管理局将龙马潭区城市环境的清扫保洁、人员管理等工作移交于泸州市龙马潭区城乡环境卫生管理局。同年8月1日，泸州市龙马潭区城乡环境卫生管理局又将龙马潭区主城区红星街道办行政区域内主次干道的清扫保洁工作及包括毛正尧在内的清扫保洁作业人员的管理移交给红星街道办。除每年360元的年终奖金由红星街道办自筹经费发放以外，毛正尧的其余工资福利均通过财政预算并由市、区财政承担，红星街道办代为发放。毛正尧与红星街道办双方签订有书面劳动合同，方式为一年一签，最后签订合同期限为2014年1月1日至2014年12月31日。2014年10月31日，红星街道办作出《解除劳动合同》，以毛正尧未按照合同相关规定履行职责为由单方解除与毛正尧之间的劳动关系。毛正尧为此认为红星街道办违反了劳动合同法律相关规定，向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决红星街道办向其支付经济补偿金6800元、加班费58200元、高温补贴1200元及2014年终奖300元。2015年5月7日，该仲裁委作出泸龙劳人仲案字[2015]38号《仲裁裁决书》，裁决红星街道办向毛正尧补发2014年1至10月的补贴奖励300元并驳回其他仲裁请求。毛正尧对此不服，遂向原审法院起诉，请求判决红星街道办支付毛正尧经济补偿金6750元、加班费53060元、未休年休假工资3816元、高温补贴1200元(4年×30天×10元)以及2014年年终奖300元，合计65126元。在庭审中，毛正尧表明其主张的加班费包括双休日加班费及未休年休假的工资报酬。另查明：毛正尧2013年1-4月、5-9月、10-12月的月基本工资分别为880元、1012元、1272元；2014年1-4月、5-10月的月基本工资分别为1272元、1462元。2013年7-9月每月已发放“降温费“或”降温补助费”50元，2014年7-9月每月已发放“高温补贴”50元。原审法院认为，第一，关于经济补偿金问题。毛正尧从事的是城市公共卫生保洁工作，其工作经费纳入城市维护费支出预算，通过审核后由市、区财政拨付。故依照《泸州市公益性岗位就业管理暂行办法》（泸市府发[2013]31号）第二条“本办法所称公益性岗位，是指以政府作为出资主体或通过社会筹集资金开发的，符合社会公共利益需要的服务性岗位和协助管理岗位”及第五条第二项“社区服务类岗位：包括区县、街道（乡镇）、社区开发的非营利性公共卫生服务、医疗保健、托老扶幼、停车管理、设施维护、保洁、保绿、保安、社会工作等岗位”的规定，毛正尧的工作岗位属于公益性岗位。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定”的规定，毛正尧主张红星街道办向其支付经济补偿金于法无据，原审法院依法不予支持。第二，关于双休日加班费的问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，劳动者需对存在加班事实或加班证据由用人单位掌握承担举证责任。本案中，毛正尧向原审法院提交《证明》一份，但该份《证明》无法证明存在加班事实及具体加班时间，毛正尧据此主张双休日加班费证据不足，应自行承担举证不能的不利法律后果。另结合毛正尧从事的清扫保洁工作的工作要求及性质特点，对毛正尧提出双休日加班费的主张原审法院不予支持。第三，关于带薪年休假的问题。根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”及第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工的日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，毛正尧工作已满一年以上，依法享受年休假待遇。根据原劳动和社会保障部《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查……”，故红星街道办对2013至2014年毛正尧已享受年休假待遇承担举证责任。本案中，红星街道办并未就此提供证据材料，故应向毛正尧支付劳动关系终止前两年的未休年休假工资。扣除毛正尧已实际领取的一倍正常工作时间收入，红星街道办还应另行支付200%的工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入……”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资……”以及第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数……”的规定，红星街道办应支付2013年的带薪年休假工资[（880×4+1012×5+1272×3）÷12÷21.75]×5×200%＝475元,2014年度因双方于10月31日就已解除劳动关系，该年度应休年休假天数依法折算为4天（304÷365×5=4天），故带薪年休假工资为[(1272×4+1462×6)÷10÷21.75]×4×200%=510元。故红星街道办应支付毛正尧2013年、2014年度带薪年休假工资共计985元，毛正尧主张的超出部分原审法院不予支持。2013年1月1日前的工资记录已超过红星街道办应保存两年的期限，由毛正尧承担举证责任，毛正尧就其主张未能提供充足证据，原审法院不予支持。第四，关于高温补贴问题。原审法院认为，因高温补贴属于季节性福利待遇，按照泸州市人力资源和社会保障局《关于调整高温补贴标准的通知》（泸市人社办[2012]156号）“用人单位安排劳动者在高温天气下露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者支付高温津贴，津贴标准调整为每人每天8-12元，用人单位应在上述标准范围内结合本单位实际合理地按标准支付高温津贴”的规定，劳动者在上述气温条件下的工作场所工作时，用人单位才需支付高温津贴。本案毛正尧主张红星街道办应支付每年30天、每天10元的高温津贴，但并未提供其每年30天工作于上述气温条件下的工作场所的相关证据材料。同时，红星街道办已发放2013年、2014年高温补贴各150元。因此，毛正尧要求红星街道办支付高温补贴的主张无证据支持，原审法院不予支持。第五，有关年终奖的问题。经查明，年终奖是由红星街道办以30元/月为标准每年向环卫工人发放，红星街道办未提交证据证明该项奖励与日常考核挂钩，故红星街道办应向毛正尧支付其2014年1至10月已实际工作期间的奖励300元（360÷12×10＝300元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院判决：一、红星街道办在判决生效之日起三日内支付毛正尧未休年休假工资报酬人民币985元、年终奖人民币300元，合计人民币1285元；二、驳回毛正尧的其他诉讼请求。案件受理费10元，原审法院免收。宣判后，毛正尧不服一审判决，向本院提出上诉。其上诉理由是：一、虽然《泸州市公益性岗位就业管理暂行办法》和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》对经济补偿金有规定，但在《泸州市公益性岗位就业管理暂行办法》和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》出台以前的工作年限，应当给付经济补偿金；二、虽然上诉人只提供了一份证明，但该证明客观、真实，上诉人的同事均能证明加班的事实，加班费应当得到法院支持；三、一审法院按照工资的200%计算年休假工资是错误的，应当按照工资的300%计算。请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。被上诉人红星街道办辩称，一、毛正尧从事的是城市公共卫生保洁工作，其性质是公益性岗位，依照《泸州市公益性岗位就业管理暂行办法》（泸市府发[2013]31号）第十七条“用人单位和公益性岗位从业人员签订劳动合同按照《中和人民共和国劳动合同法》及《中和人民共和国劳动合同法实施条例》的有关规定执行”，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定”的规定，毛正尧主张红星街道办向其支付经济补偿金于法无据，不应支持。在《中华人民共和国劳动合同法实施条例》实施以前的工作年限，对于公益性岗位应否支付经济补偿金没有法律规定，故没有补偿法律依据，一审法院对于经济补偿金的认定和判决是正确的；二，关于加班费的问题。毛正尧没有提供证据证明其加班。应当承担举证不能的法律后果。2008年至2013年的劳动合同已经履行完毕，即使存在加班，也已经超过诉讼时效。2013年和2014年的工资表显示，已经支付了相应加班工资。毛正尧工作岗位特殊，实行的是不定时工作制度，在完成工作后，可以自由安排，毛正尧主张加班工资没有法律依据；三、一审法院关于年休假工资计算正确。请求二审法院驳回上诉、维持原判。二审过程中，上诉人毛正尧向本院提交了：1、证人游江、刘勋友的证言，拟以此证明上诉人毛正尧全年加班；2、《气温超过33°天气数统计》一份拟证明高温天气情况；3、《调查报告》一份，拟证明红星街道办保管有工资发放记录。本院认为，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条的规定，证人应当出庭作证，本案证人未到庭作证，无法确认其证言的真实性，本院不予采信。对《气温超过33°天气数统计》，因来源于中国天气网，对其证据的真实性本院予以采信。《调查报告》因来源于龙马潭区政府网，对其证据的真实性本院予以采信，本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，针对本上诉人毛正尧请求的经济补偿金、加班工资、高温补贴问题本院综合评判如下：一、关于经济补偿金问题。依照《泸州市公益性岗位就业管理暂行办法》（泸市府发[2013]31号）第二条规定，“本办法所称的公益性岗位，是指以政府作为出资主体或通过社会筹集资金开发的，符合社会公共利益需要的服务性岗位和协助管理岗位”、第五条第二款规定“公益性岗位包括：……（二）社区服务类岗位：包括区县、街道（乡镇）、社区开发的非营利性公共卫生服务、医疗保健、托老托幼、停车管理、设施维护、保洁、保绿、保安、社会工作等岗位”，本案中，毛正尧的工资和社会保险等由泸州市和泸州市龙马潭区两级财政分担补贴，由被上诉人红星街道办负责发放。毛正尧从事的是公共卫生保洁工作，其工作岗位性质是《泸州市公益性岗位就业管理暂行办法》中所称的公益性岗位。上诉人毛正尧认为，双方在劳动合同中没有约定系公益性岗位，不应认定为公益性岗位的上诉主张，本院不予支持。按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定”之规定，一审法院未支持上诉人毛正尧的经济补偿金的诉讼请求，并无不当。二、关于加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，本案中，上诉人毛正尧未向本院举证证明其有加班的事实，应当承担举证不能的法律后果，对上诉人毛正尧主张加班工资的诉讼请求，因缺乏证据，本院不予支持。三、关于高温补贴的问题。本案毛正尧虽然向本院提交了泸州市的天气情况，但未提交其每月高温工作情况的相关证据。同时，红星街道办已发放2013年、2014年高温补贴各150元。因此，上诉人毛正尧的此项主张无证据支持，本院不予支持。四、关于年休假工资。本案中，上诉人毛正尧在工作期间已经领取工资，一审法院再按照工资的200%计算年休假工资并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，判决结果正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定免予收取。本判决为终审判决。审 判 长  林乐斌审 判 员  曹天全代理审判员  钟 洁二〇一六年五月二十六日书 记 员  银 宇