甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0702民初1307号原告杨晋川，男，1957年12月23日出生，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。被告张掖博爱妇科医院。法定代表人郑清霖，系该医院经理。委托代理人李兴禄，系甘肃金彤律师事务所律师。原告杨晋川与被告张掖博爱妇科医院（以下简称“博爱妇科医院”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨晋川、被告博爱妇科医院委托代理人李兴禄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨晋川诉称，2014年1月15日，原告应聘到被告处从事水暖、电的维修工作，月工资定为2000-2100元，每月公休4天，原告并签有入职表。但未签订劳动合同，满一年后被告应签订而未签订无固定期限劳动合同。从入职之日到违法解除劳动合同止，原告从未享受年休假和节假日休息。2015年9月25日，被告单方面违法解除劳动合同。并不出示任何书面手续。在合同存续期间的2015年9月份工资被扣420元，10月份工资2100元的工资全额克扣。现原告提起诉讼，要求被告支付：一、未签订劳动合同的双倍工资（11月）22000元及25%补偿金5500元；二、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资（10月）21000元及25%的补偿金5250元；三、公休日加班工资（96天）18624元及25%的补偿金4元；四、节假日加班工资（20天）5820元及25%补偿金1455元；五、年休假工资（5天）1455元及25%补偿金363.75元；六、（11月-12月）工资4200元；七、违法解除劳动合同的赔偿金10500元；八、补偿金5300元；九、元月份工资2100元。被告博爱妇科医院辩称，原告诉称与被告之间存在劳动关系不正确，原、被告之间其实是劳务关系。从2014年1月起，被告聘请原告在被告处从事水暖管道的维修工作，原告的工作性质是被告单位有活才通知原告，原告在被告单位是松散的提供劳务，被告按月向原告支付报酬，原、被告之间并不是劳动合同关系。被告在原告处并没有从事电的维修工作，原告对电的维修无法胜任。被告单位有专门的电工，原告在被告单位主要是从事管道维修。原、被告之间并没有签订劳动合同。现原告认为被告违法解除劳动合同并不正确，事实是2015年9月25日，原告与被告单位主管人员争吵几句后，原告自己就走了，再没有回来，之后也没有提供过劳务。经审理查明：2014年1月15日，原告应聘到被告博爱妇科医院从事水暖管道维修工作。2014年期间，原告每月工资为2000元。2015年9月25日，原告杨晋川离职。原告在被告单位上班期间未参加社会保险，也没有签订劳动合同。2015年11月1日，原告向甘州区劳动人事委员会提出申请，要求被告支付未签订劳动合同双倍工资及补偿金、未签订无固定期限的劳动合同及补偿金、公休日加班工资及补偿金、节假日加班工资及补偿金、年休假加班工资及补偿金、无固定期限劳动合同加班工资及补偿金双倍工资，2015年11月-12月工资及双倍工资要求继续履行合同。2016年1月8日，甘州区仲裁委作出（2015）甘区劳人裁字第190号裁决书，裁决被告向原告支付未签订书面合同的双倍工资、年休假工资共计22459.80元，并驳回原告的其他仲裁请求。原告杨晋川在庭审过程中，依法撤回了要求被告博爱妇科医院赔偿违法解除劳动合同的赔偿金10500元，补偿金5300元及元月份工资2100元的诉讼请求。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、原、被告的当庭陈述;2、原告提交被告单位考勤机照片二张、被告单位合影照两张、（2013）张中民终字第432号民事判决书一份、（2015）甘区劳人裁字第190号裁决书一份、张掖博爱妇科医院春节值班表一份、张掖博爱妇科医院通讯录一份；3、被告提交2015年3月至2015年9月被告单位考勤刷卡记录表5张；4、本院依职权调取甘劳人仲案字（2015）第190号案卷一份、张掖博爱妇科医院2015年电子考勤表及纸质考勤表8张。本院认为：劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。劳动关系是劳动者与用人单位形成的一种权利义务关系，劳动关系双方当事人的合法权益均应受法律保护。劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。本案原、被告双方虽然未签订书面合同，但自原告应聘到被告处，被告即安排原告从事水暖的维修工作，按月给原告发放工资。同时，原告在被告单位工作期间，被告单位的各项规章制度亦适用于原告。原告和被告符合法律、法规规定的劳动关系的主体资格。据此，本院认定，原、被告之间已经形成了事实劳动关系，故对被告辩称原、被告之间系劳务关系的理由，本院不予采信。关于未签订劳动合同双倍工资及25%的补偿金问题。《劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起满一个月内，经用人单位通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬”。第六条规定“用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依据劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”根据以上规定，用人单位与劳动者建立劳动关系必须签订书面的劳动合同，不签订劳动合同就必须支付双倍工资，经用人单位书面通知后不签订书面劳动合同用人单位必须终止劳动关系，且以上规定均属强制性规定，是必须履行的规定，是不允许变更、选择适用或者排除适用的。本案中，原告杨晋川自2014年1月15日到被告处工作至2015年9月25日离开，原、被告双方并没有签订任何形式的劳动合同，原告不与被告签订劳动合同，被告即没有提出签订合同也不行使劳动合同的解除权，也不向原告支付不签订劳动合同的双倍工资，已违反了国家强制性法律规定，被告对此应当承担不利后果，故对原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资的请求，本院当庭予以支持。关于原告要求被告支付未签订劳动合同25%的补偿金，缺乏法律依据，本庭不予支持。关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资及25%的补偿金问题。《劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者支付二倍工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与被劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，自2014年1月15日至2015年9月25日，原告在被告处工作已超过一年，视为原、被告双方已签订无固定期限劳动合同，故对原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的请求，本庭不予支持。关于原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同25%的补偿金，缺乏法律依据，本庭不予支持。关于公休日、节假日加班工资及25%补偿金的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”最高人民法院民一庭庭长杜万华在《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》答记者问时就劳动者主张加班费的意见是“劳动者主张加班费应当就加班事实举证，考虑到劳动者举证的实际困难，对劳动者的举证不能过于苛求，可适当减轻劳动者的举证责任，只要劳动者一方提出的基本证据或者说初步证据可以证明有加班的事实，即可视为其举证责任已经完成。劳动者提供的加班证据既可以是考勤表、交接班记录、加班通知；也可以是工资条、证人证言等等，凡是能够证明其加班的证据都可以提供。同样，对于劳动者主张加班事实的证据由用人单位掌握管理的，劳动者仍然要对这一主张负有举证责任，当劳动者举证证明了加班事实的证据属于用人单位掌握管理后，用人单位即应当提供；用人单位不提供的，就应当承担不利后果。只有这样，才能避免劳动者滥用举证责任分配从而导致对用人单位极其不公正的后果。”根据以上的规定和意见，本案中，原告杨晋川为证明其公休日及节假日加班事实，向法院提交被告单位考勤机照片2张、张掖博爱妇科医院春节值班表一份、张掖博爱妇科医院通讯录一份。本院认为，原告向本院提交通讯录后，并未提交证人出庭申请来证明其加班事实，按照谁主张谁举证的原则，原告应承担举证不能的法律后果。对原告提交的张掖博爱妇科医院春节值班表，本院认为，原告虽主张春节期间加班，根据原告提交的值班表，应认定为是2015年被告公司安排原告进行的值班。值班与加班，虽然两者都是对法定的标准工作时间的延长，但值班是指用人单位为临时负责接听、看门、防火、防盗或为处理突发事件、紧急公务处理等原因，安排本单位有关人员在夜间、公休日、法定休假日等非工作时间内轮流进行的值班，它不是为直接完成生产任务安排的加班。因此对原告要求被告支付公休日、节假日加班工资的诉请，本庭不予支持。对原告要求支付公休日、节假日加班工资25%补偿金的请求亦不予支持。关于年休假工资及25%补偿金问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据上述法律规定，由于员工休假情况及工资发放情况属于用人单位掌握管理的证据，而被申请人未举证证明申请人是否享受年休假，亦没有证据证明休假期间的工资发放情况，被告应承担举证不利的后果，故对原告要求被告支付年休假工资的主张，本庭予以支持。参照《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”的规定，原告享有带薪年休假5天，总计金额459.8元（2000元/月÷21.75天×5天）。年休假工资属于工资组成部分，就年休假工资25%的经济补偿金，《劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。本案中，原告所主张的额外经济补偿金，即是劳动合同法第八十五条中规定的加付赔偿金，该加付赔偿金系用人单位经劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，加班费或者经济补偿，用人单位仍不向劳动者支付上述费用后的一种处罚措施。张掖市中级人民法院《张掖市民事审判工作座谈会会议纪要》第五十二条规定：“劳动者要求用人单位加倍付赔偿金的，劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿金的违法行为先向劳动行政部分投诉，劳动行政部门责令用人单位期限支付后，用人单位仍不支付的，人民法院应予支持。劳动者未经前置程序，直接主张加付赔偿金的，人民法院不予支持。”根据上述规定，由于原告杨晋川未就拖欠工资的事实先向劳动行政部门投诉，故对申请人要求被申请人支付年休假工资25%补偿金的请求，本庭不予支持。关于原告诉求被告支付2015年11月-12月工资4200元的问题，本院认为，因原告自2015年9月25日自被告单位离职后，再未到被告处上班，故对该项诉讼请求，本庭不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第二款、第四十七条第一款、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告张掖博爱妇科医院支付原告杨晋川未签订书面劳动合同双倍工资22000元（2000元/月×11月）、年休假工资459.80元，合计22459.80元，于本判决书生效后十日内履行。二、驳回原告杨晋川的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由被告张掖博爱妇科医院负担。被告负担的案件受理费直接给付原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长  葛小芳代理审判员  李 娟人民陪审员  李多福二〇一六年五月二十三日书 记 员  王 巧注：本判决书一经生效，当事人必须履行。一方当事人逾期不履行的，对方当事人可于履行期限届满之日起，在法定期间内向本院提出执行申请，逾期不提出申请的，视为自动放弃权利。