辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14489号上诉人（原审被告）：沈阳华安劳务服务有限公司，住所地法库县五台子镇五台子村。法定代表人：侯建军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘凯，辽宁同方律师事务所律师。上诉人（原审第三人）：沈阳市新艺电器模具厂，住所地辽宁省沈阳市大**东贸路**。法定代表人：朱庆祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：佟朋祥，辽宁成功金盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：：温桂英，女，1969年3月18日出生，汉族，包装工，住沈阳市大**。委托诉讼代理人：刘莹，辽宁一雷律师事务所实习律师。上诉人沈阳华安劳务服务有限公司（以下简称沈阳华安劳务服务有限公司）、沈阳市新艺电器模具厂（以下简称新艺电器模具厂）与被上诉人温桂英劳动争议纠纷一案，不服法库县人民法院（2020）辽0104民初566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人沈阳华安劳务服务有限公司提出上诉请求：1.请求依法撤销（2020）辽0124民初566号民事判决书，并在查清事实后依法改判或发回重审。2.本案一审、二审的所有诉讼费用由被上诉人温桂英和沈阳市新艺电器模具厂共同承担。事实与理由：沈阳华安劳务服务有限公司与温桂英之间并无劳动关系，沈阳市新艺电器模具厂与温桂英之间存在劳动关系。上诉人沈阳市新艺电器模具厂提出上诉请求：1.请求依法撤销（2020）辽0124民初566号民事判决第二项、第七项、第八项。2.本案一审、二审的所有诉讼费用由被上诉人温桂英承担。事实与理由：1.沈阳华安劳务服务有限公司是温桂英的用人单位，应由沈阳华安劳务服务有限公司承担工伤赔偿责任，沈阳市新艺电器模具厂不应承担连带赔偿责任。2.一审法院对加班费事实未予查清，计算数据不准备。被上诉人温桂英辩称，同意一审法院判决。温桂英向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判决解除温桂英与沈阳华安劳务服务有限公司之间的劳动关系并判决其支付解除劳动合同的经济补偿金11000元（2000元×5.5个月）；2.请求法院判决沈阳华安劳务服务有限公司支付一次性伤残补助金62186元（5758×60%×18个月）；3.请求法院判决沈阳华安劳务服务有限公司支付工伤医疗补助金103644元（5758元×18个月）；4.请求法院判决沈阳华安劳务服务有限公司支付一次性伤残就业补助金56000元（2000元×28个月）；5.请求法院判决沈阳华安劳务服务有限公司支付伤残津贴43530元[5758×60%×70%×18个月（2018年6月-2019年12月）]；6.请求法院判决沈阳华安劳务服务有限公司支付营养费5000元；7.请求法院判决沈阳华安劳务服务有限公司支付护理费5328元（144元×27天）+（5×2×144天）；8.请求法院判处沈阳华安劳务服务有限公司支付残疾器具费140000元[20000元×7次（以人均寿命80岁计算，共30年，每4年更换一次）]，及更换时的食宿费8400元（40元×30天×7次），共计148400元；9.请求法院判处沈阳华安劳务服务有限公司支付残疾器具维修费60000元（20000×10%×30年）；10.请求裁决被申请人华安劳务公司支付加班费62250元；11.请求法院判决沈阳华安劳务服务有限公司为温桂英补缴2014年10月至2019年5月的社会保险；12.请求判决沈阳市新艺电器模具厂对上述请求承担连带责任。上述合计：557338元。一审法院认定事实：（一）两个公司的成立时间。沈阳华安劳务服务有限公司为2015年10月20日，新艺模具厂为2004年6月10日。（二）温桂英劳务派遣前的工作单位。2014年9月16日，温桂英入职到新艺模具厂工作，至2016年7月31日，温桂英的用工单位系新艺模具厂。（三）温桂英劳务派遣后的工作情况。沈阳华安劳务服务有限公司成立后，于2016年8月1日与新艺模具厂签订劳务派遣协议书，甲方新艺模具厂，乙方沈阳华安劳务服务有限公司。约定协议履行期间为2016年8月1日-2018年7月30日止；自派遣之日起由乙方按照甲方要求为派遣员工办理各项保险，工伤保险按社保起征额的0.7％缴纳。保险费用由甲方承担；甲方应予每月25日前将劳务派遣人员的包括但不限于劳务管理费用和劳务派遣人员的保险费用拨付到乙方的指定账户等。2016年8月1日，沈阳华安劳务服务有限公司（甲方）与温桂英（乙方）签订劳动合同，合同期限为：2016年8月1日-2018年7月31日止。甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2016年8月1日-2018年7月31日止；甲方派遣乙方工作的用工单位名称：新艺模具厂；工作时间和休息休假执行标准工时工作制，每周休息两天；劳动报酬为月工资1600元；福利待遇：甲方为乙方办理社会保险手续。2018年3月1日，沈阳华安劳务服务有限公司（甲方）与温桂英（乙方）续签劳动合同，合同期限为：2018年3月1日-2020年2月29日止。甲方派遣乙方到用工单位的派遣期限自2018年3月1日-2020年2月29日止；甲方派遣乙方工作的用工单位名称：新艺模具厂；工作时间和休息休假执行标准工时工作制，每周休息两天；劳动报酬为月工资1800元；福利待遇：甲方为乙方办理社会保险手续。上述两份劳动合同，首先，沈阳华安劳务服务有限公司对其单位合同印章真实性无异议；其次，沈阳华安劳务服务有限公司提供的工伤保险信息确认函及新艺模具厂提供的工伤实名制报盘明细载明为温桂英缴纳工伤保险费期间为：2016年5月-2017年6月、2018年3月-9月，沈阳华安劳务服务有限公司为温桂英办理了工伤保险手续，新艺模具厂盖章予以确认；第三，沈阳市人力资源和社会保障局出具的劳务派遣企业录用职工名册载明：温桂英的第一次聘用期限2016年8月1日-2018年7月31日；录用单位为沈阳华安劳务服务有限公司。该三组证据与劳务派遣协议书再与原告及第三人陈述相互认证，可认定温桂英与沈阳华安劳务服务有限公司之间劳动合同关系成立。派遣单位是沈阳华安劳务服务有限公司，实际用工单位为新艺模具厂，起始时间为2016年8月1日，合同到期日为2020年2月29日。沈阳华安劳务服务有限公司提起对两份《劳动合同》中温桂英签字的笔迹进行鉴定，鉴定结论：两份《劳动合同书》第4页乙方（签字）处“温桂英”的签名字迹均不是温桂英本人书写。（四）温桂英的受伤情况及后果。2018年3月2日14时许，温桂英在工作中左手被模具机器冲掉，住院期间第三人新艺模具厂派温桂英的丈夫胡小龙护理。（五）2018年12月28日，经法库县人力资源和社会保障局认定温桂英为工伤。2019年7月1日，沈阳华安劳务服务有限公司不服上述工伤行政决定，向沈阳高新技术产业开发区法院提起行政诉讼。同年9月17日，沈阳高新技术产业开发区法院作出（2019）辽0192行初466号判决：驳回沈阳华安劳务服务有限公司的诉讼请求。沈阳华安劳务服务有限公司不服判决向沈阳市中级人民法院提起上诉，同年10月30日沈阳市中级人民法院作出（2019）辽01行终1111号判决：驳回上诉，维持原判。（六）2019年4月11日，温桂英经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残五级。2019年6月14日，温桂英向沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会请求仲裁：1、请求裁决解除申请人与被申请人沈阳华安劳务服务有限公司（以下称“华安劳务公司”）之间的劳动合同关系，并裁决其支付解除劳动合同的经济补偿金11,000.00元（2,000.00元×5.5个月）；2、请求裁决被申请人华安劳务公司支付一次性伤残补助金62,186.00元（5,758.00×60%×18个月）；3、请求裁决被申请人华安劳务公司支付工伤医疗补助金103,644.00元（5,758.00元×18个月）；4、请求裁决被申请人华安劳务公司支付一次性伤残就业补助金56,000.00元（2,000.00元×28个月）；5、请求裁决被申请人华安劳务公司支付伤残津贴43,530.00元[5,758×60%×70%×18个月（2018年6月-2019年12月）]；6、请求裁决被申请人华安劳务公司支付营养费5,000.00元；7、请求裁决被申请人华安劳务公司支付护理费5,328.00元（144元×27天）+（5天×2人×144元）；8、请求裁决被申请人华安劳务公司支付残疾器具费140,000.00元[20,000.00元×7次（以人均寿命80岁计算，共30年，每4年更换一次）]，及更换时的食宿费8,400.00元（40元×30天×7次），共计148,400.00元；9、残疾器具维修费60,000.00元（20,000.00×10%×30年）；10、请求裁决被申请人华安劳务公司支付加班费62,250.00元；11、请求法院判决被告为原告补缴2014年10月至2019年5月的社会保险。仲裁委依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》（国务院令第586号）第三十六条，《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六项，辽宁省工伤保险实施办法（辽宁省人民政府令第316号）第四十条裁决：1、本委确认申请人温桂英与被申请人沈阳华安劳务服务有限公司从2019年6月14日解除劳动关系，同时终止工伤保险关系；2、被申请人沈阳华安劳务服务有限公司在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人温桂英一次性伤残补助金人民币60,699.60元；3、被申请人沈阳华安劳务服务有限公司在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人温桂英工伤医疗补助金人民币98,087.40元；4、被申请人沈阳华安劳务服务有限公司在本裁决生效之日起十五日内一次性支付申请人温桂英一次性伤残就业补助金人民币42,000.00元；5、被申请人沈阳华安劳务服务有限公司在本裁决生效之日起十五日内支付申请人温桂英加班费人民币18,390.00元；6、被申请人沈阳华安劳务服务有限公司无支付能力时由第三人新艺模具厂承担连带责任；7、驳回申请人的其他仲裁请求。本裁决为终局裁决。（七）温桂英的加班情况。自2016年8月1日签订劳动派遣合同后，根据其向法庭提供的工资会签表，并结合两份劳动合同，认定温桂英的实际月工资为2000元（基本工资1800+浮动工资200）；温桂英的出勤情况为：2016年12月出勤16天、休14.5天（未加班），2017年1月出勤24.5天（加班24.5-21.75=2.75天）、2月出勤26天（加班4.25天）、3月出勤31天（加班9.25天）、4月出勤27.5天（加班5.75天）、5月出勤29天（加班7.25天）、6月出勤28天（加班6.25天）、7月出勤31天（加班9.25天）、8月出勤28天（加班6.25天）、9月出勤27.5天（加班5.75天）、10月出勤26.5天（加班4.75天）、11月出勤29天（加班7.25天）、12月出勤28.5天（加班6.75天），2018年1月出勤29天（加班7.25天）、2月出勤26天（加班4.25天），合计温桂英加班87天。（八）温桂英的工伤保险费缴纳情况。根据第三人新艺模具厂提供的工伤实名制报盘明细，认定已缴费：2016年5月-2017年6月，2018年3月-9月。（九）温桂英的基本养老保险参保情况。依据第三人提供的2018年10月31日查询沈阳市基本养老保险参保缴费证明，认定温桂英缴费起止年：1992年-2018年，2012年缴费1个月167.6元。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。依据上述规定，温桂英于2019年6月14日向沈阳市法库县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决解除温桂英与沈阳华安劳务服务有限公司之间劳动关系的申请仲裁日，视为双方终止劳动关系，同时终止工伤保险关系。《劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。依据上述法律规定并结合本案查明的事实，温桂英应得到5个月经济补偿，其中劳务派遣前的用工单位系新艺模具厂，工作期间为2014年9月16日至2016年7月31日。故新艺模具厂应向温桂英支付经济补偿4000元（2000×2个月）；温桂英劳务派遣后的工作期间为2016年8月1日至2019年6月14日，故沈阳华安劳务服务有限公司应向温桂英支付经济补偿6000元（2000×3个月）。关于温桂英要求支付一次性伤残补助金62186元问题。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案温桂英2018年3月2日发生工伤事故，其前12个月平均工资为2000元，与前12个月即2017年度统筹地区职工平均工资60%（沈阳市2017年度职工社平工资5991.5元/月×60%）比较，低于统筹地区职工平均工资60%。温桂英现要求依据辽宁省2018年度职工在职、在岗平均工资5758元/月支付补助金，符合法律规定，予以支持。故沈阳华安劳务服务有限公司应向温桂英支付一次性伤残补助金62186元（5758元/月×60%×18个月）。关于温桂英要求支付一次性工伤医疗补助金103644元；支付一次性伤残就业补助金56000元问题。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定：五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第二条规定：达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。本案温桂英2019年3月18日满50周岁，未依法享受城镇职工基本养老保险待遇。2019年4月11日鉴定为五级伤残。与沈阳华安劳务服务有限公司于2019年6月14日终止劳动关系。故温桂英应享受一次性工伤医疗补助金，沈阳市2018年度职工社平工资为6633.33元/月，温桂英现要求依据辽宁省2018年度职工在职、在岗平均工资5758元/月支付工伤医疗补助金，符合法律规定，予以支持。故温桂英的为一次性工伤医疗补助金为103644元（5758元×18个月）；一次性伤残就业补助金为56000元（2000元×28个月）。关于温桂英要求支付伤残津贴43530元[5758×60%×70%×18个月（2018年6月-2019年12月）]问题。依据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项规定：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案温桂英于2019年4月11日定残5级，其于2019年6月14日终止与沈阳华安劳务服务有限公司之间劳动关系，因此温桂英定残后不再享受伤残津贴。关于温桂英要求给付住院期间护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因温桂英住院期间由新艺模具厂派其丈夫胡小龙护理，故沈阳华安劳务服务有限公司应向温桂英支付一级护理期间的护理费720元(5×144天）。关于温桂英要求给付营养费5000元问题。因该项请求不属于工伤保险待遇范畴，没有法律依据，故不予支持。关于温桂英要求华安公司支付加班费62250元问题。根据温桂英提交的2016年12月至2018年4月的工资表，此期间内温桂英休息日加班87天。故华安公司应向温桂英支付加班费15999.30元（87天×91.95元×200%）。关于温桂英要求华安公司补缴社会保险的请求。一审法院认为用人单位为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，具有强制保险的性质，不属于民法调整范畴。故对温桂英的此项请求不予支持。关于温桂英要求新艺电器模具厂沈阳市新艺电器模具厂承担连带责任请求。《劳动合同法》第九十二条规定：劳务派遣单位违反本法规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故新艺模具厂应依法承担连带责任。关于华安公司辩称新艺电器模具厂与其单位业务员倪宏权串通，签订了伪造的劳动合同问题。一审法院认为庭审中华安公司对其单位合同印章真实性无异议，且对自己的该主张又无相应证据佐证，故华安公司的上述辩解没有事实和法律依据，不予认定。关于华安公司提起对温桂英与华安公司签订的两份《劳动合同》中温桂英签字的笔迹进行鉴定问题。经审理查明，此两份《劳动合同》真实有效，并已实际履行。审理中温桂英并未强调合同（签字）处“温桂英”是其本人签字，同时也未否认合同的真实性。因此鉴定结论：两份《劳动合同书》第4页乙方（签字）处“温桂英”的签名字迹均不是温桂英本人书写，与温桂英在庭审中的说法不矛盾。华安公司执意提起鉴定程序，对本案裁决结果没有任何意义，故该鉴定程序的费用支出由华安公司自行承担。关于温桂英要求华安公司支付残疾器具费140000元，残疾器具维修费60000元问题。《辽宁省工伤保险实施办法》第四十二条规定：工伤职工需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙或者配置轮椅等辅助器具的，由本人向市劳动能力鉴定委员会提出申请。因工伤职工身体等原因无法由本人提出申请的，可以由其近亲属或者用人单位代为申请。工伤职工收到市劳动能力鉴定委员会出具的安装配置辅助器具书面确认结论后，应当及时到经办机构办理登记，由经办机构出具安装配置费用核付通知单，工伤职工持核付通知单自行选择到签订协议的机构安装配置辅助器具。本案温桂英未缴纳工伤保险费，故温桂英应在市劳动能力鉴定委员会确定的安装配置义肢机构范围内选择安装配置机构，发生的实际安装费用另行主张权利。关于温桂英要求华安公司支付加班费62250元问题。根据温桂英提交的2016年12月至2018年4月的工资表，此期间内温桂英休息日加班87天。故华安公司应向温桂英支付加班费15999.30元（87天×91.95元×200%）。关于温桂英要求华安公司补缴社会保险的请求。一审法院认为用人单位为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，具有强制保险的性质，不属于民法调整范畴。故对温桂英的此项请求不予支持。关于温桂英要求新艺电器模具厂沈阳市新艺电器模具厂承担连带责任请求。《劳动合同法》第九十二条规定：劳务派遣单位违反本法规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故新艺模具厂应依法承担连带责任。关于华安公司辩称新艺电器模具厂与其单位业务员倪宏权串通，签订了伪造的劳动合同问题。一审法院认为庭审中华安公司对其单位合同印章真实性无异议，且对自己的该主张又无相应证据佐证，故华安公司的上述辩解没有事实和法律依据，不予认定。关于华安公司提起对温桂英与华安公司签订的两份《劳动合同》中温桂英签字的笔迹进行鉴定问题。经审理查明，此两份《劳动合同》真实有效，并已实际履行。审理中温桂英并未强调合同（签字）处“温桂英”是其本人签字，同时也未否认合同的真实性。因此鉴定结论：两份《劳动合同书》第4页乙方（签字）处“温桂英”的签名字迹均不是温桂英本人书写，与温桂英在庭审中的说法不矛盾。华安公司执意提起鉴定程序，对本案裁决结果没有任何意义，故该鉴定程序的费用支出由华安公司自行承担。关于温桂英要求华安公司支付残疾器具费140000元，残疾器具维修费60000元问题。《辽宁省工伤保险实施办法》第四十二条规定：工伤职工需要安装假肢、矫形器、假眼、假牙或者配置轮椅等辅助器具的，由本人向市劳动能力鉴定委员会提出申请。因工伤职工身体等原因无法由本人提出申请的，可以由其近亲属或者用人单位代为申请。工伤职工收到市劳动能力鉴定委员会出具的安装配置辅助器具书面确认结论后，应当及时到经办机构办理登记，由经办机构出具安装配置费用核付通知单，工伤职工持核付通知单自行选择到签订协议的机构安装配置辅助器具。本案温桂英未缴纳工伤保险费，故温桂英应在市劳动能力鉴定委员会确定的安装配置义肢机构范围内选择安装配置机构，发生的实际安装费用另行主张权利。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十四条第一款第（一）项、第四十六条第一款第（五）项、第四十七条、第九十二条、《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十六条、第四十二条第（一）项、第六十四条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十九条、第四十二条、第四十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告温桂英与沈阳华安劳务服务有限公司于2019年6月14日终止劳动关系；二、本判决生效之日起十日内，沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付经济补偿6000元。沈阳市新艺电器模具厂向原告温桂英支付经济补偿4000元；三、本判决生效之日起十日内，沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付一次性伤残补助金62186元（原告已补交工伤保险由沈阳华安劳务服务有限公司负责办理工伤保险待遇，不能办理由沈阳华安劳务服务有限公司承担责任）；四、本判决生效之日起十日内，沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付工伤医疗补助金103644元（原告已补交工伤保险由沈阳华安劳务服务有限公司负责办理工伤保险待遇，不能办理由沈阳华安劳务服务有限公司承担责任）；五、本判决生效之日起十日内，沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付一次性伤残就业补助金56000元；六、本判决生效之日起十日内，沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付护理费720元；七、本判决生效之日起十日内，沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付加班费15999.30元；八、沈阳市新艺电器模具厂对沈阳华安劳务服务有限公司的给付义务承担连带责任；九、驳回原告温桂英要求沈阳华安劳务服务有限公司支付伤残津贴请求；十、驳回原告温桂英要求沈阳华安劳务服务有限公司支付残疾器具费140000元，更换时的食宿费8400元，残疾器具维修费60000元，合计208400元请求；十一、驳回原告温桂英要求沈阳华安劳务服务有限公司为原告补缴2014年10月至2019年5月的社会保险请求；十二、驳回原告温桂英要求沈阳华安劳务服务有限公司支付营养费5000元请求；十三、驳回原告温桂英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费10927.70元，由沈阳华安劳务服务有限公司负担。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳华安劳务服务有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于温桂英的劳动关系问题。根据《劳动合同法》第五十八条第二款规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。根据2016年8月1日-2018年7月30日沈阳市新艺电器模具厂（甲方）与沈阳华安劳务服务有限公司（乙方）劳务派遣协议书、2016年8月1日、2018年3月1日沈阳华安劳务服务有限公司（甲方）与温桂英（乙方）签订的两份劳动合同，沈阳市人力资源和社会保障局出具的的劳务派遣企业录用职工名册载明：温桂英的第一次聘用期限2016年8月1日-2018年7月31日，录用单位为沈阳华安劳务服务有限公司。因此，温桂英与沈阳华安劳务服务有限公司之间劳动合同关系成立。派遣单位是沈阳华安劳务服务有限公司，实际用工单位为新艺模具厂，起始时间为2016年8月1日，合同到期日为2020年2月29日。沈阳华安劳务服务有限公司与新艺模具厂之间关于劳动者温桂英保险承担问题的约定只能约束派遣协议的双方，不能对抗劳动者温桂英。一审法院认定温桂英属于劳动派遣性质的员工并无不当，本院予以维持。关于温桂英的加班费问题。根据《劳动合同法》第六十二条规定：“用工单位应当履行下列义务：（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。”温桂英是华安公司派至新艺电器模具厂的员工，新艺电器模具厂是用工单位，应当履行用工单位对劳动者的法定义务，根据温桂英提交的2016年12月至2018年4月的工资表，此期间内温桂英休息日加班87天。故新艺电器模具厂应向温桂英支付加班费15999.30元（87天×91.95元×200%）。一审法院判决由华安公司承担加班费不当，应由新艺电器模具厂承担加班费的给付义务。关于新艺模具厂是否承担连带责任的问题。根据《劳动合同法》第六十二条规定：“用工单位应当执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护。”《劳动合同法》第九十二条规定：“《劳动合同法》第九十二条规定：劳务派遣单位违反本法规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”用工单位新艺模具厂是实际用工者，亦是劳动者付出劳动的主要受益者，对被派遣员工温桂英负有保障其劳动安全的法定义务，其对损害的发生具有法律责任。一审法院关于新艺模具厂承担连带责任问题并无不当，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持法库县人民法院（2020）辽0104民初566号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第八项、第九项、第十项、第十一项、第十二项；二、撤销法库县人民法院（2020）辽0104民初566号民事判决第十三项；三、变更法库县人民法院（2020）辽0104民初566号民事判决第七项“本判决生效之日起十日内，沈阳华安劳务服务有限公司向原告温桂英支付加班费15999.30元”为沈阳市新艺模具厂于本判决生效后十日内向温桂英支付加班费15999.30元，沈阳华安劳务服务有限公司对前述款项承担连带给付责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回上诉人沈阳华安劳务服务有限公司、沈阳市新艺电器模具厂的其他上诉请求，驳回温桂英的其他诉讼请求。一审、二审案件受理费计15元、鉴定费10927.70元，由沈阳华安劳务服务有限公司、沈阳市新艺模具厂共同负担。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 郝梦思审判员 刘风霞二〇二一年一月六日法官助理白晓辉书记员席红跃