河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀07民终719号上诉人（原审原告、并案被告）冀中能源张矿集团康保矿业有限公司，住所地康保县土城子镇。法定代表人王米贵。委托代理人丁强，该公司人力资源科科长。委托代理人赵凤翔，康保县长安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、并案原告）聂某。委托代理人赵祥宇，北京范翔律师事务所律师。上诉人冀中能源张矿集团康保矿业有限公司与被上诉人聂某劳动争议纠纷一案，上诉人不服河北省康保县人民法院作出的（2015）康民初字第137?236号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人丁强、赵凤翔，被上诉人委托代理人赵祥宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，聂某于2006年7月直接到康保矿业从事洗补工作,双方未签订劳动合同。聂某于2014年10月14日向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求解除劳动关系。2014年12月12日张家口市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书。康保矿业以聂某连续旷工15天以上为由，于2014年11月28日将聂某除名。康保矿业在劳动关系存续期间存在拖欠劳动报酬及社会保险事由。康保矿业提交了解除劳动关系的文件、张矿集团康保矿业有限公司关于规范出勤管理的通知；聂某提交了张家口市劳动人事争议仲裁委员会受理案件通知书及案号花名册、信访答复方案。2013年河北省康保县最低工资标准为1040元。康保矿业对解除合同前12个月平均工资1352元无异议。原审法院认为，聂某于2006年7月到康保矿业工作，康保矿业是聂某的用人单位。聂某已于2014年10月14日向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求解除劳动关系，不属于康保矿业主张的连续旷工。对康保矿业在仲裁期间以聂某连续旷工为由将聂某除名，从而解除劳动合同的理由不予支持。因康保矿业未足额及时支付聂某的劳动报酬并欠缴社会保险，且劳动者已与用人单位解除劳动关系，用人单位应当支付经济补偿。原、被告双方均认可解除劳动关系前12个月平均工资1352元，本院确认解除劳动合同前12个月平均工资为1352元，故经济补偿金为1352元×8.5=11492元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”、第三十七条规定“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准”的规定，聂某主张请求判令支付2013年、2014年双休日加班费、法定节假日加班费，提交了工资表，工资表表明其出勤时间超出了法定标准时间，且康保矿业未能提供证据证实已安排补休，应当认定聂某在双休日、法定节假日加班，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，双休日加班的应当按照200%的标准支付工资，法定节假日、年休假加班的应当按照300%的标准支付工资。康保矿业主张聂某的请求已超过仲裁时效，依据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动者关系存续期间，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁的不受本法第一条规定的仲裁时效期间的限制，但是劳动关系终止的应当在劳动关系终止之日起一年内提出，故对聂某主张加班费的请求予以支持。但聂某主张的双休日、法定节假日的天数已超出其实际加班天数，依照聂某每月工资及出勤天数计算日工资，故聂某2013年6月份日工资为53元，双休日加班7天；7月份日工资为68元，双休日加班9天；8月份日工资为58元，双休日加班8天；9月份日工资为53元，双休日加班6天；10月份日工资为52元，双休日加班6天，法定节假日加班3天；11月份日工资为72元，双休日加班8天；聂某2013年双休日及法定节假日加班费为2965元。2014年1月份日工资为76元，双休日加班4天；2月份日工资为59元，双休日加班7天，法定节假日加班2天；3月份日工资为68元，双休日加班6天；4月份日工资为82元，双休日加班8天，法定节假日加班1天；5月份日工资为67元，双休日加班7天；6月份日工资为71元，双休日加班8天，法定节假日加班1天；7月份日工资为66元，双休日加班7天。聂某2014年双休日及法定节假日加班费为3662元。聂某主张支付2012年、2013年、2014年年休假工资，因聂某提交的康保矿业信访答复方案中明确提出支付年休假工资，且康保矿业未能提供证据证实已安排劳动者休年休假及劳动者因本人原因书面提出不休年休假，但2012年年休假工资请求已超出仲裁时效，故本院对聂某2012年年休假工资不予支持。依照聂某2013年的年工资及出勤天数确认聂某2013年请假超过20天，应视为补休了年休假，但用人单位未给付工资，应支付一倍年休假工资，故聂某2013年年休假工资为52元/天×5天=260元，2014年年休假工资为53元/天×4天×300%=636元。聂某主张要求康保矿业支付未签订劳动合同的双倍工资，因其主张已超过仲裁时效，本院不予支持。康保矿业未给聂某交纳失业保险费，聂某要求康保矿业支付因不能享受失业保险待遇的损失人民币9776元，因其主张符合法律规定，数额计算合理，本院予以支持。聂某主张要求康保矿业补缴养老保险费、失业保险费、医疗保险费的主张，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十七条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《失业保险条例》第十七条的规定，判决如下：一、冀中能源张矿集团康保矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付聂某经济补偿人民币11492元；二、冀中能源张矿集团康保矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付聂某2013年、2014年双休日加班工资、法定节假日加班工资及年休假工资合计人民币7523元；三、冀中能源张矿集团康保矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付聂某不能享受失业保险待遇的损失人民币9776元；四、驳回聂某其他诉讼请求。案件受理费人民币20元，由冀中能源张矿集团康保矿业有限公司负担人民币10元，由聂某负担人民币10元。上诉人冀中能源张矿集团康保矿业有限公司上诉称，一、原审判决认定事实不清。认定被上诉人享受年休假错误，被上诉人为农民工，每逢农忙季节，都要回家务农，休事假天数多于应休年休假天数，因此不应支持被上诉人享受年休假工资的主张；认定双休日、法定节假日给付加班费错误，上诉人处实行的是日工资制和不定时工时制，不出勤无工资。如需加班，加班工资随工资已发放，不存在拖欠加班费的问题。二、原审判决适用法律不当，严重损害了上诉人的合法权益。被上诉人是自愿于2014年12月4日向张家口市仲裁委提出的仲裁申请，要求解除劳动合同并不到单位上班的，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条的规定，被上诉人属于自愿离职，不应向其支付经济补偿金。被上诉人是我单位临时工，不为其缴纳社会保险，其是同意的，现被上诉人以此理由要求给付经济补偿金与诚实信用原则相违背。再就是，我单位即使有部分工资拖欠行为，按照相关法律规定，用人单位确因生产经营困难、资金周转受到影响，可暂时延期支付劳动者的工资。因此，原审判决认定给付被上诉人经济补偿金错误。另，原审法院审理查明，被上诉人是自愿解除劳动合同的，即使上诉人为被上诉人缴纳了失业保险，按照《社会保险法》第四十五条的规定，被上诉人也不能领取失业保险金。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销原审判决第一至三项内容，并依法改判或发回重审。被上诉人聂某辩称，上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同，且未按国家规定为被上诉人缴纳社会保险，长期拖欠工资、加班费，没有法定节假日、年休假，侵犯了被上诉人的合法权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，被上诉人解除了与上诉人的劳动关系，上诉人应支付被上诉人经济补偿金。请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致，以上事实有庭审笔录在卷佐证。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定可知，劳动者在用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。而本案中，被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人拖欠被上诉人工资（从2014年5月至8月份连续四个月）、未向被上诉人足额支付加班费用、未为被上诉人缴纳社会保险等。因此，被上诉人主动提出解除与上诉人之间的劳动关系符合法律规定。又因，双方对被上诉人解除劳动关系前12个月的月均工资1352元/月无异议。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金1352元×8.5=11492元。对于上诉人主张被上诉人是自愿提出的解除劳动合同关系，不应向其支付经济补偿金的观点，因无事实和法律依据，本院不予支持。对于上诉人称不为被上诉人缴纳社会保险，是经被上诉人同意的观点，上诉人没有提交相关证据予以证明，本院不予采信。对于原审中计算的被上诉人周六日、法定节假日加班天数、被上诉人的日工资数额及原审法院计算加班费的方式方法，因双方均无异议，本院予以维持。对于上诉人主张单位实行的是日工资制和不定时工时制，加班工资已随工资发放，不存在拖欠加班费的观点，根据上诉人提交的被上诉人工资表，只能证明被上诉人工作期间有加班的事实存在，不能证明上诉人已将被上诉人的加班费足额进行了发放。且，上诉人没有证据证明其单位实行的是日工资制和不定时工时制。故，对上诉人的上述观点不予支持。对于上诉人认为被上诉人为农民工，每逢农忙季节都要回家务农，休事假天数多于应休年休假天数，被上诉人不应享受年休假工资的观点，根据被上诉人工资表中出勤天数来看，在被上诉人离职之前，被上诉人没有休事假的事实（2014年），即使有休事假的事实存在（2013年），上诉人亦未向被上诉人支付过事假期间的工资。故，对上诉人的上述观点不予支持。对于上诉人称被上诉人聂某主张的2013年双休日、法定节假日加班费，已超过仲裁时效期间，不应得到支持的观点，因2014年10月14日被上诉人聂某提起仲裁申请时，2013年双休日、法定节假日加班费的请求并未超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年仲裁时效期间，故对上诉人的上述主张不予支持。对于上诉人称被上诉人主张的2013年年休假工资，已超过仲裁时效期间，不应得到支持的观点，因2014年1月6日上诉人向被上诉人出具了“信访答复方案”，该方案中明确载明“2012年、2013年职工带薪年休假，根据需要安排补休，不安排补休的发年休假工资”。在上诉人出具上述答复方案后，其并未安排被上诉人进行补休，被上诉人亦未申请过补休年休假。故，从2014年1月6日上诉人出具上述答复方案时起，至2014年10月被上诉人提起仲裁申请时止，被上诉人主张的2013年年休假工资并未超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年仲裁时效期间。对于上诉人主张年休假工资已在工资中支付了被上诉人一倍的工资，原审法院判决上诉人再行给付被上诉人300%日工资，认定事实错误的观点，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”的规定，上诉人应再向被上诉人支付200%的未休年休假天数的工资。原审法院认定再向被上诉人支付300%的未休年休假天数的工资错误，应予以纠正，其2013年、2014年未休年休假工资为52元/天×5天+53元/天×3天×200%=578元。对于上诉人主张被上诉人是自愿解除的劳动合同，不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定享受领取失业保险金规定的观点，因为职工缴纳失业保险费是企业应尽的义务。而本案中，上诉人并未为被上诉人缴纳过失业保险，被上诉人主动与上诉人解除劳动关系，是因上诉人拖欠被上诉人工资、未向被上诉人足额支付加班费用、未为被上诉人缴纳社会保险，而并非被上诉人本人意愿中断的就业。故，上诉人的上述观点错误，其应向被上诉人支付未享受失业保险待遇的损失9776元。综上，上诉人应向被上诉人支付的经济补偿金为11492元，2013年、2014年双休日加班工资、法定节假日加班工资及年休假工资7205元，未享受失业保险待遇的损失9776元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持（2015）康民初字第137·236号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项的内容；二、变更（2015）康民初字第137·236号民事判决第二项为：冀中能源张矿集团康保矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内给付聂某2013年、2014年双休日加班工资、法定节假日加班工资及年休假工资合计人民币7205元。一审案件受理费的负担维持不变，二审案件受理费10元，由冀中能源张矿集团康保矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 成 进审判员 牟 键审判员 韩建新二〇一六年五月二十五日书记员 王立军