浙江省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）浙刑终69号 原公诉机关浙江省丽水市人民检察院。 上诉人（原审被告人）周徐俊，男，1985年7月10日出生于浙江省丽水市莲都区，汉族，初中文化，住丽水市莲都区。因本案于2015年11月30日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。现押浙江省缙云县看守所。 辩护人黄耀，浙江金道律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周彬，男，1982年9月19日出生于浙江省丽水市莲都区，汉族，初中文化，住丽水市莲都区。曾因犯贩卖毒品罪于2008年8月15日被判处拘役五个月。因本案于2015年12月1日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。现押浙江省缙云县看守所。 上诉人（原审被告人）周跃俊，男，1983年4月24日出生于浙江省丽水市莲都区，汉族，初中文化，住丽水市莲都区。因本案于2015年12月1日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。现押浙江省丽水市看守所。 原审被告人张辽宁，男，1989年7月4日出生于安徽省太和县，汉族，小学文化，户籍地太和县。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。现押浙江省松阳县看守所。 原审被告人廖磊，男，1993年11月7日出生于湖北省房县，汉族，初中文化，户籍地房县。曾因犯贩卖毒品罪于2014年9月29日被判处有期徒刑八个月，2015年3月13日刑满释放。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月4日被逮捕。现押浙江省遂昌县看守所。 原审被告人周丽涛，男，1984年9月16日出生于浙江省丽水市莲都区，汉族，初中文化，住丽水市莲都区。曾因犯聚众斗殴罪于2007年2月6日被判处有期徒刑二年，缓刑三年。因本案于2015年11月30日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。现押浙江省缙云县看守所。 原审被告人何文君，男，1986年8月3日出生于浙江省丽水市莲都区，汉族，初中文化，住丽水市莲都区。因本案于2015年11月30日被刑事拘留，2016年1月4日被逮捕。现押浙江省丽水市看守所。 原审被告人张长斌，男，1997年1月13日出生于河南省邓州市，汉族，小学文化，户籍地邓州市。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月4日被逮捕。现押浙江省遂昌县看守所。 原审被告人周围，男，1984年1月5日出生于浙江省丽水市莲都区，汉族，初中文化，住丽水市莲都区。曾因犯贩卖毒品罪于2009年11月3日被判处拘役四个月。因本案于2015年12月1日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。现押浙江省青田县看守所。 浙江省丽水市中级人民法院审理丽水市人民检察院指控被告人张辽宁、廖磊、张长斌、周徐俊犯贩卖、运输毒品罪，被告人周丽涛、周跃俊、周彬、何文君、周围犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月22日作出（2016）浙11刑初21号刑事判决。周徐俊、周彬、周跃俊不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2015年2月23日，被告人周徐俊伙同兰某、叶某1（另案处理）以贩卖为目的前往广东省广州市番禺区市桥镇,在该镇某宾馆房间向高绍聪（另案处理）购买700克甲基苯丙胺（冰毒），从广州市番禺区运输至浙江省丽水市莲都区，周徐俊分得200克甲基苯丙胺。2015年7月至11月，周徐俊在丽水市莲都区花园路和大猷街路口等处多次向被告人何文君及黄某、赵某（另案处理）购买共计645克氯胺酮（俗称“K粉”），贩卖给夏某、梁某等人。 2、2015年12月3日，被告人张辽宁将4包氯胺酮放在被告人廖磊位于广东省惠州市仲恺区经贸一区1幢1902室家中，并指使廖磊雇人将氯胺酮运送至湖南省用于贩卖。廖磊雇佣被告人张长斌一同运输。次日，张辽宁准备送廖磊、张长斌去湖南，在惠州市仲恺区富川瑞园小区楼下被公安民警抓获，当场从张长斌携带的背包中查获4包氯胺酮，重量共计3917.03克，从张辽宁身上查获1包氯胺酮，重量为2.86克。 3、2015年8月，被告人周丽涛、周彬商议各出资人民币30000元，由周彬联系向被告人张辽宁购买氯胺酮在丽水市贩卖。同月19日，周丽涛、周彬在丽水市莲都区蔚蓝水岸小区附近向张辽宁以60000元的价格购买2000克氯胺酮。周丽涛将氯胺酮放在丽水市莲都区东升小区一单身公寓内，指使何文君负责保管毒品和收取毒资，将氯胺酮贩卖给被告人周跃俊、周徐俊、周围等人。 4、2015年10月至11月期间，被告人周丽涛伙同被告人何文君、周跃俊，由周丽涛出资，周跃俊出面联系赵某，四次向赵某购买共计2000克氯胺酮，由何文君保管毒品和收取毒资，再将氯胺酮贩卖给被告人周彬、周徐俊、周围等人。 5、被告人周跃俊在2015年10月22日之前从被告人何文君处购买氯胺酮300余克，以及将之后向何文君购买的氯胺酮在丽水市莲都区一并贩卖给夏某、梁某、杨某、郑华丽等人。 6、2015年11月，被告人周彬在退出与被告人周丽涛、何文君合伙之后，又向何文君购买100克氯胺酮用于贩卖，以及将退出合伙之前的氯胺酮贩卖给叶某2、梁某等人。 7、2015年11月份，被告人周围先后三次从何文君、黄某等处购买共计75克氯胺酮，另于8月至10月将约9克氯胺酮贩卖给夏某、杨某、叶某2等人。 2015年11月30日，公安机关抓获被告人周丽涛、周跃俊、周彬、何文君、周徐俊、周围，从周丽涛处查获氯胺酮5.54克，从周跃俊处查获氯胺酮6.57克，从周围处查获氯胺酮0.31克。综上，周徐俊贩卖、运输甲基苯丙胺700克，贩卖氯胺酮645克；张辽宁贩卖、运输氯胺酮5919.89克；周丽涛、何文君分别贩卖氯胺酮4000克；廖磊贩卖、运输氯胺酮3917.03克；张长斌运输氯胺酮3917.03克；周跃俊贩卖氯胺酮2300克；周彬贩卖氯胺酮2100克；周围贩卖氯胺酮84克。 原审根据以上事实和相关法律规定，判决：1、被告人周徐俊犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。2、被告人张辽宁犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元。3、被告人廖磊犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元。4、被告人周丽涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币50000元。5、被告人周彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币40000元。6、被告人周跃俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币30000元。7、被告人何文君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元。8、被告人张长斌犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。9、被告人周围犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。10、扣押的被告人周徐俊手机2部，彩色吸管6根、塑料袋323个；被告人张辽宁手机2部、现金人民币42700元；被告人廖磊手机1部；被告人周丽涛手机2部、现金人民币50元；被告人周彬手机2部；被告人周跃俊手机1部、电子秤一个、塑料袋5个；被告人何文君的手机3部；被告人张长斌的手机2部；被告人周围手机1部，均予以没收，由扣押机关上缴国库。扣押的被告人张辽宁金项链1条、金戒指1个、白色大众CC汽车一辆，按其没收财产刑执行。 被告人周徐俊及其辩护人上诉、辩护提出：1、原判认定周徐俊贩卖、运输甲基苯丙胺700克的事实有误，证据不足。周徐俊并非与叶某1等人共同合资向高某购买700克甲基苯丙胺，也没有参与运输甲基苯丙胺，周徐俊只是向叶某1购买200克甲基苯丙胺，且用于自吸。2、原判认定周徐俊向赵某购买氯胺酮220克的数量有误，通过微信转账给赵某的8000元并非毒资。3、周徐俊以贩养吸，其吸食的氯胺酮不应计入贩卖毒品的数量。请求改判。 被告人周彬上诉提出，其没有向张辽宁购买2000克氯胺酮，也没有贩卖氯胺酮给叶某2、梁某。请求改判。 被告人周跃俊上诉提出，原判认定其四次向赵某购买氯胺酮有误，只购买三次，且系帮助周丽涛等人购买毒品，既无出资，也无分红，不应认定为主犯；其经手的毒品少量流入社会，系初犯。请求减轻处罚。 经审理查明，原判认定被告人周徐俊、张辽宁、廖磊贩卖、运输毒品，被告人周丽涛、周彬、周跃俊、何文君、周围贩卖毒品，张长斌运输毒品的事实，有赵某、黄某、兰某、叶某1、梁某、夏某、叶某2、杨某、张某等的证言和相关辨认笔录，银行账户明细、取款凭条，微信内容照片，公安机关查扣的涉案毒品、电子秤等及物证检验报告，各被告人的户籍证明、前科材料等证据予以证实。相关被告人亦供述在案，所供能相印证且与前列证据证明的情况相符。本案事实清楚，证据确实、充分。 关于上诉及辩护理由。经查：1、兰某、叶某1、高某的证言均证实周徐俊出资直接向高某购买甲基苯丙胺，周徐俊虽然个人购买甲基苯丙胺仅200克，但周徐俊与兰某、叶某1共同将700克甲基苯丙胺从广东省广州市运回浙江省丽水市，故原判认定周徐俊贩卖、运输甲基苯丙胺700克并无不当。周徐俊、赵某的供述和证言一致证实周徐俊多次向赵某购买氯胺酮，周徐俊支付现金购买的氯胺酮为70余克，微信转账的8000元均系毒资。原判根据二人供述的氯胺酮交易价格和交易习惯，以毒资数额折算氯胺酮交易数量为150余克，认定周徐俊向赵某购买氯胺酮共计220克，合理有据。相关司法解释规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。周徐俊系贩毒人员，归案后其尿液经氯胺酮检测试剂检测为阳性，证明其有吸食氯胺酮情节，但没有证据证明其购买的氯胺酮用于吸食的具体数量，故原判按照其购买的毒品数量认定其贩卖数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，合法有据。周徐俊及其辩护人提出的相关上诉、辩护理由不能成立，不予采信。2、周彬在侦查阶段多次供述与周丽涛各出资30000元合伙向张辽宁购买氯胺酮2000克；张辽宁供述经与周彬联系，将2000克氯胺酮运送到丽水市贩卖给周彬、周丽涛。两被告人的供述能相互印证，且有何文君的供述、张某的证言及相关银行账户明细、取款凭条予以佐证，足以认定周彬、周丽涛合伙向张辽宁购买氯胺酮2000克的事实。叶某2、梁某的证言和辨认笔录证实其分别向周彬购买氯胺酮，周彬供述卖氯胺酮给叶某2，也帮梁某买过氯胺酮，原判据此认定周彬贩卖氯胺酮给叶某2、梁某并无不当。周彬的上诉理由不能成立，不予采信。3、何文君的供述、周跃俊侦查阶段的供述、赵某的证言，何文君、周丽涛银行卡对应的四次取款记录，一致证实周跃俊、周丽涛、何文君先后四次共同向赵某购买氯胺酮共计2000克的事实。周跃俊在共同贩毒中虽然既无出资，也无分红，但其出面与毒贩联络并交易毒品，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。周跃俊提出的相关上诉理由不能成立，不予采信。 本院认为，被告人周徐俊、张辽宁、廖磊明知是毒品而贩卖、运输，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。被告人周丽涛、周彬、周跃俊、何文君、周围明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张长斌明知是毒品仍帮助他人运输，其行为已构成运输毒品罪。周徐俊、张辽宁、廖磊、周丽涛、周彬、周跃俊、何文君、张长斌贩卖、运输或贩卖或运输的毒品数量大，周围多次贩卖毒品，情节严重，均应依法惩处。在共同犯罪中，张辽宁、廖磊、周丽涛、周彬、周跃俊均起主要作用，系主犯，应该按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；张长斌、何文君起次要或辅助作用，系从犯，予以减轻处罚。廖磊、周彬、周围曾因犯贩卖毒品罪被判刑，系毒品再犯，廖磊又系累犯，均应从重处罚。周丽涛具有犯罪前科，酌情从严处罚。周徐俊、张辽宁、廖磊、何文君、张长斌、周围归案后如实供述犯罪事实或当庭自愿认罪，相应予以从轻处罚。原审根据各被告人犯罪数量及相关情节分别判处相应的刑罚，量刑并无不当。周徐俊、周彬、周跃俊及周徐俊的辩护人分别要求从轻改判或减轻处罚的理由不足，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 一、驳回被告人周徐俊、周彬、周跃俊的上诉； 二、维持原判。 审 判 长  汪鑫奎 代理审判员  沈 军 代理审判员  侯天柱 二〇一六年五月三十一日 书 记 员  章 瑜