河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2015）南召民初字第876号原告段朝卿，男，汉族，生于1991年4月1日，住河南省南召县。委托代理人王建，河南省民川律师事务所律师。被告泰宏建设发展有限公司。组织机构代码715603710。地址河南省郑州市金水区园田路25号泰宏集体办公楼。法定代表人秦炳富，该公司经理。被告河南依诺电梯工程有限公司郑州分公司。组织机构代码777987844。地址河南省郑州市金水区农业路东33号英特大厦11层。负责人田建军，该公司总经理。委托代理人赵红彬，河南省力天律师事务所律师。委托代理人郭潇闯，河南省力天律师事务所律师。被告伍炳晓，男，汉族，1991年6月7日出生，住河南省南召县。委托代理人朱基，河南省浩星律师事务所律师。被告冯军平，男，汉族，生于1977年9月21日，住河南省安阳市殷都区。委托代理人郭潇闯，河南省力天律师事务所律师。原告段朝卿与被告泰宏建设发展有限公司（以下简称泰宏公司）、河南依诺电梯工程有限公司郑州分公司（以下简称依诺电梯郑州公司）、伍炳晓及冯军平提供劳务者受损害责任纠纷一案，本院于2014年4月10日受理后，被告依诺电梯郑州公司在法定期限内提出管辖权异议。2014年8月12日，本院作出（2014）南召民辖初字第09号民事裁定，并将本案移送郑州市金水区人民法院。原告段朝卿不服，向南阳市中级人民法院提起上诉。2015年4月22日，南阳市中级人民法院作出（2015）南民辖终字第43号民事裁定：一、撤销南召县人民法院（2014）南召民辖初字第09号民事裁定；二、本案由南召县人民法院审理。本院于2015年6月16日重新登记立案，依法组成合议庭审理。诉讼中，原告段朝卿、被告伍炳晓均申请追加冯军平为共同被告，本院于2016年3月2日依法追加冯军平作为共同被告，并向其送达了应诉通知书、起诉状副本、举证通知书等诉讼文书。2016年3月16日，被告冯军平向本院提出管辖权异议。2016年3月24日，本院作出（2015）南召民初字第8761号民事裁定，驳回被告冯军平的管辖权异议。被告冯军平不服，向南阳市中级人民法院提起上诉。2016年4月14日，南阳市中级人民法院作出（2016）豫12民辖终字第71号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院于2016年5月13日公开开庭审理了此案。原告段朝卿及其委托代理人王建、被告依诺电梯郑州公司委托代理人赵红彬、郭潇闯、被告伍炳晓委托代理人朱基、被告冯军平委托代理人郭潇闯到庭参加了诉讼。被告泰宏公司法定代表人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年原告受雇于被告伍炳晓，在郑州市××路工地从事电梯安装工作。2013年11月7日，原告工作过程中不慎从高空坠落，发生工伤事故。经郑州市颐和医院诊断为腰椎、耻骨、骶骨骨折并脊髓损伤，原告二次住院治疗，造成较大损失。现为原告受伤赔偿一事，被告方相互推诿，故起诉要求各被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计203943.68元，并由被告方承担诉讼费。原告向本院提交以下证据：1、原告身份证（复印件）一份。2、2013年12月17日原告段朝卿与被告伍炳晓签订的赔偿协议书一份，显示主要内容为：甲方伍炳晓与乙方段朝卿系亲戚关系，经双方父母商量，乙方随甲方从事电梯安装学习工作。……甲方伍炳晓已经支付乙方段朝卿医疗费15200元，……甲方自该协议签订当日支付乙方现金30000元整作为补偿……3、证人刘某的证言及身份证（复印件）各一份并出庭作证，证明证人和段朝卿正在工地拆箱搬货，段朝卿受郭某指示，下地坑查看钢丝绳途中摔伤。4、郑州颐和医院急救病历、诊断证明、出院证及病历共计9页，证明原告受伤后住院治疗47天，医嘱建议术后1年待骨折愈合后住院取出内固定装置。5、郑州颐和医院的医疗费票据（复印件）一份及费用结算清单4页，证实原告在郑州颐和医院花费医疗费63004.14元。6、郑州市中原区博耐健身器材销售部的销售发票一张，证实原告购买脊柱塑形器花费2600元的事实。7、2015年1月26日原告在郑州颐和医院第二次住院治疗的病历24页及医疗费票据一份，证实第二次住院治疗14天，花费医疗费14283.64元。8、护理人员段德运、唐淑勤的身份证（复印件）各一份。9、交通费票据6张共计282元。10、司法鉴定意见书一份，证明段朝卿伤残程度经司法鉴定为9级。11、司法鉴定费票据一张计700元。被告泰宏公司未答辩，也未向本院提交证据材料。被告依诺电梯郑州公司辩称：1、本公司作为被告主体不适格，该工程项目系河南依诺电梯工程有限公司承包，而非本公司。2、河南依诺电梯工程有限公司将该项目分包给冯军平，冯军平又转包给伍炳晓，原告受雇于伍炳晓，发生事故后，被告伍炳晓已与原告达成赔偿协议，本公司不应承担责任。3、原告因疏忽大意导致受伤，在本次事故中占主要责任，且原告与被告伍炳晓达成的协议中明确自愿放弃对本公司的赔偿责任。综上，本公司认为原告要求本公司承担责任缺乏事实依据和法律依据。被告依诺电梯郑州公司向本院提交以下证据：1、电梯安装工程承包协议书一份，证明2013年10月30日河南依诺电梯工程有限公司将泰宏建设发展有限公司社会主义学院同舟大厦L1L9电梯安装工程承包于冯军平。2、关于安全交底的会议记录一份，显示2013年4月28日会议内容主要是持证上岗、安全生产。交底人冯军平，接收人：1、赵二虎，2、伍炳晓，3、郭治强。被告冯军平辩称：被告冯军平已将该项目转包给伍炳晓，会议记录中明确要求持证上岗；如有伤亡，自行负责。故冯军平不应承担任何责任。被告冯军平未向本院提交证据。被告伍炳晓辩称：1、被告冯军平将该项目转包给伍炳晓的事实不存在，事实是被告冯军平雇佣伍炳晓、段朝卿及其他工人施工。2、原告的受伤事故不是在提供劳务过程中发生的，且原告受伤系自己过错造成。故应驳回原告要求被告伍炳晓承担责任的诉讼请求。被告伍炳晓向本院提交以下证据：1、证人申某的证言及身份证（复印件）各一份，并由证人申某出庭作证，证明2013年10月31日段朝卿辞职，2013年11月7日段朝卿介绍刘三（刘某）到该工地工作，当日上午11:30时左右，本人听说段朝卿掉地坑了，于是拨打120急救，并随刘三一起到医院。并证明冯军平是该工地承包人，工程队共7人，本人是记工，伍炳晓是领队，每人每天工资是70元，工人工资均有冯军平发放。2、证人郭某的证言及身份证（复印件）各一份，证明段朝卿未在该工地工作，2013年11月7日段朝卿介绍刘三（刘某）到该工地工作时，从一楼往下跳而摔伤。3、申某书写的出工记录9页，以证明原告于2013年11月1日已经辞职。4、2013年3月14日的借据一份，证明冯军平向被告依诺电梯郑州公司借支622元，借款用途为办理王洪飞、申某二人的意外伤害保险。经庭审质证，被告依诺电梯郑州公司对原告所举证据1、2、4、5、6、7、10、11无异议，对其他证据均有异议，认为证据3与证据2中的内容相矛盾；对证据8不予质证，建议依照法律规定处理；对证据9中的2016年1月28日的车票不予认可。被告伍炳晓对对原告所举证据1、4、6、7、10、11无异议，对其他证据均有异议，认为证据2的中人董运田原系原告代理人，证据不合法；认为证据3不属实；认为证据5中的住院治疗发票无原件；认为证据8应一人护理；对证据9的真实性无异议，但认为车票的时间与郑州住院治疗时间不符。被告冯军平的质证意见同被告依诺电梯郑州公司的质证意见。原告对被告依诺电梯郑州公司提供的证据1、2均有异议，认为与本案原告无关。被告伍炳晓对被告依诺电梯郑州公司提供的证据1无异议；对证据2有异议，认为内容不真实。被告冯军平对被告依诺电梯郑州公司提供的证据1、2无异议。原告对被告伍炳晓提供的证据1、2、3、4均有异议，认为证据1、2的证人系被告伍炳晓雇佣的工人，双方具有利害关系，且证言中个别内容不真实；认为证据3不真实，且系被告单方记载；认为证据4不真实。被告依诺电梯郑州公司对被告伍炳晓提供的证据1、2不予质证；对证据3无异议，对证据4的真实性有异议。被告冯军平对被告伍炳晓提供证据的质证意见同被告依诺电梯郑州公司的质证意见。本院认证如下：对原、被告均无异议的证据，依法确认其证明力。原告证据3与被告伍炳晓证据1、2内容之间有矛盾，对其证明力均不予确认；各被告对原告证据9中的2016年1月28日的两张车票共计96.5元的异议成立；被告依诺电梯郑州公司提供的证据2记载“2013年4月28号安全交底会议内容”中的“3”系在“4”上面明显改动后的数字，且未有其他证据相互印证，故不予确认其证明力；原告对被告伍炳晓证据3异议成立。各方当事人对其他证据虽提出异议，但未提供反驳证据，故本院确认其证明力。根据证据，结合原、被告各方的陈述，本院确认以下案件事实：2013年，被告泰宏公司承建郑州市社会主义学院同舟大厦的建设工程。被告泰宏公司与河南依诺电梯工程有限公司签订了电梯买卖合同，同时又与被告依诺电梯郑州公司签订了电梯安装工程合同，约定安装地点为郑州市社会主义学院同舟大厦。2013年10月30日，河南依诺电梯工程有限公司将泰宏建设发展有限公司社会主义学院同舟大厦L1L9电梯安装工程承包于被告冯军平，约定工期为2013年10月20日至2013年12月19日。被告冯军平又把部分电梯安装工程分包给被告伍炳晓。被告伍炳晓雇佣原告段朝卿等人在该工地从事安装电梯工作。2013年11月7日，原告工作过程中不慎从楼上坠落，发生受伤事故。工友申某拨打120急救电话，后申某等一起将原告段朝卿送往医院治疗，原告当日住院治疗，经郑州市颐和医院诊断为：腰椎、耻骨、骶骨骨折并脊髓损伤，住院治疗47天，2013年12月24日原告出院。花费医疗费63004.14元，被告伍炳晓垫付15200元。期间原告于2013年12月13日在郑州市中原区博耐健身器材销售部购买脊柱塑形器1件花费2600元。住院期间原告由1人护理。2013年12月17日原告段朝卿与被告伍炳晓签订赔偿协议一份，主要内容为：“甲方伍炳晓，乙方段朝卿。甲方与乙方系亲戚关系，经双方父母商量，乙方随甲方在河南省泰宏建设发展公司（金水东路工地）从事电梯安装学习工作。……2013年11月7日上午11时左右，乙方在工作当中以为无地下室不慎从楼上坠落。事故发生时，该工地考勤负责人申某未登记乙方考勤，因事故发生前，乙方五天未上班。为明确双方权利义务，自愿达成以下协议：一、段朝卿住院花费62652.73元截止2013年12月16日。甲方出一共出乙方段朝卿医疗费15200元，……二、甲方自该协议签订当日支付乙方现金30000元整作为补偿，乙方住院相关手续提供给甲方用于新农合报销，报销后的费用全部归乙方。三、乙方残疾、二次手术费用均有法医鉴定机构出具，甲方予以认可，……四、乙方及父母保证不再追究被告依诺电梯郑州公司的法律责任……”。该协议签订后，双方未履行。诉讼后，2015年1月26日原告以胸腰椎骨折术后病因二次手术在郑州颐和医院住院治疗，实际住院14天，花费医疗费14283.64元，原告于2015年2月9日出院，住院期间由1人护理。2015年10月10日，原告的伤情经郑州陇海法医临床司法鉴定所鉴定伤残等级为九级。诉讼中被告依诺电梯郑州公司认可河南依诺电梯工程有限公司与被告冯军平签订的电梯安装合同，并认为总公司可以代表其分公司签订合同，也认可该合同对其分公司的法律效力。本院认为：被告依诺电梯郑州公司认可河南依诺电梯工程有限公司将同舟大厦L1L9电梯安装工程承包于被告冯军平的行为，由此可以认定被告依诺电梯郑州公司将同舟大厦L1L9电梯安装工程实际承包于被告冯军平。被告依诺电梯郑州公司将安装工程发包给无资质的冯军平、伍炳晓，具有明显的过错。冯军平、伍炳晓作为用工者，对原告的伤害，应承担赔偿责任。原告在工作中未严格按照行业操作规定执行，也有一定的过错，也应当承担一定的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告伍炳晓应承担直接赔偿责任；被告依诺电梯郑州公司与被告冯军平作为工程的发包方与分包方，应当对原告的损失承担连带赔偿责任。原告的损失有：1、医疗费79887.78元（第一次住院治疗费63004.14元+脊柱塑形器费2600元+第二次住院治疗费14283.64元）。2、误工费，2015年河南省农林牧渔业职工年平均工资28976元计算，原告受伤至定残日一共706天，误工费为28976元/年÷365天×706天=55774元。3、护理费，按照2015年度河南省农林牧渔业职工年平均工资28976元计算，每天79元，第一次住院47天，第二次住院14天，合计住院61天，1人护理，出院后的护理期间酌定30天，为（61天+30天）×1人×79元/天=7189元。4、营养费，按每天10元计算，住院61天，合计610元。5、住院伙食补助费，按每天30元计算，共61天，合计1830元。6、交通费，合计185.5元。7、残疾赔偿金，2015年河南省农村居民人均纯收入10853元，原告为九级伤残，残疾赔偿金为10853元/年×20年×20%=43412元。以上原告的损失共计188888.28元，原告自行承担188888.28元的10%即18888.83元，其他损失为188888.28的90%即169999.45元，与精神损害抚慰金10000元，共计179999.45元，扣除被告伍炳晓已经垫付的15200元，为164799.45元。由被告伍炳晓承担直接赔偿责任，被告依诺电梯郑州公司与被告冯军平对原告的损失承担连带赔偿责任。经调解无效，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告伍炳晓于本判决生效之日起十日内赔偿原告段朝卿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计人民币164799.45万元。二、被告河南依诺电梯工程有限公司郑州分公司与被告冯军平承担连带赔偿责任。三、驳回原告段朝卿的其他诉讼请求。如未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4360元，鉴定费700元，合计5060元，由原告负担1060元，被告河南依诺电梯工程有限公司郑州分公司与被告冯军平、被告伍炳晓共同负担4000元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  赵华东审判员  张建伟审判员  王亚标二〇一六年五月三十日书记员  褚 星