辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽01民终14925号上诉人（原审原告）：刘雪梅，女，汉族，住沈阳市和平区。被上诉人（原审被告）：陈立军，男，汉族，住辽宁省西丰县。被上诉人（原审被告）：邓周，男，汉族，住沈阳市浑**。被上诉人（原审被告）：沈阳市泽浩天成土石方工程有限公司，住所地：沈阳市于洪区沈大路。法定代表人：卞文鑫。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，，住所地：沈阳市沈河区。负责人：王姝，系公司经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市沈河支公司，，住所地：沈阳市沈河区。负责人：李险峰，该公司经理。上诉人刘雪梅因与被上诉人陈立军、邓周、沈阳市泽浩天成土石方工程有限公司（泽浩天成土石方公司）、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称：平安财险沈阳公司）、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市沈河支公司（以下简称：人民财险沈河公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初9531号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开进行了审理。案件现已审理终结。刘雪梅上诉请求，1、撤销一审民事判决，依法发回重审，并指令重新做伤残鉴定，或由二审法院主持重新鉴定做出判决。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由如下：上诉人因被上诉人陈立军于2019年7月15日驾驶机动车肇事受伤，于2019年12月17日进行二次治疗。上诉人请求判令被上诉人支付各项费用计751,782.85元、并由被上诉人承担上诉费用。一审法院判决由平安财险沈阳公司赔付105,632.14元，平安财险沈阳公司赔付25,618.85元，被上诉人邓周赔付1,345元，以上合计133,495.99元。一审庭审前,上诉人提出德恒医学鉴定所的鉴定漏掉的应检项目，对原告下肢缩短未予检验，造成了鉴定结果不准确，请求重新鉴定。为此，上诉人提交了相关的证据。一审法院拒绝了上诉人要求，针对误工赔偿，上诉人曾询问是否要求开据误工证明，一审法院也未答复。因此请求二审法院发回重审或重新鉴定做出新的判决。刘雪梅向一审法院提出诉讼请求，1、判令被告支付医疗费21,618.58元、住院伙食补助费5,500元、营养费10,000元、辅助器具费1,348元、残疾赔偿金500,000元、鉴定费1,040元、精神损害抚慰金50,000元、误工费90,000元、护理费50,000元、交通费2,091元、复印费185元、康复费20,000元；2、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2019年7月15日，被告陈立军驾驶车辆行驶至沈阳市浑南区附近时，与刘雪梅驾驶的自行车相撞，造成刘雪梅受伤。陈立军负此次事故的全部责任。陈立军一审辩称，其受雇于邓周，应由邓周承担赔偿责任。邓周一审辩称，其系肇事车辆的实际所有人，陈立军是邓周雇佣的司机，车辆挂靠在泽浩天成土石方公司名下运营。平安财险沈阳公司一审辩称，肇事车辆在该公司投保交强险，事故发生在保险期限内，该公司已向原告支付医疗费10,000元，同意赔偿后续发生的合理经济损失。人民财险沈河公司一审辩称，肇事车辆在该公司投保商业三者险，限额100万元，附不计免赔。公司已向原告支付医疗费108,139.14元，同意对上述费用以外的合理费用进行赔付。泽浩天成土石方公司一审未提出答辩，亦未提供证据。一审法院认定事实：2019年1月15日19时许，被告陈立军驾驶辽Ａ×××**号重型自卸货车行驶至沈阳市浑南区附近时，与原告刘雪梅骑乘的自行车相撞，致刘雪梅受伤及两车损坏。沈阳市公安局交通警察支队浑南大队出具《道路交通事故认定书》认定，陈立军负事故的全部责任。刘雪梅受伤后，于2019年7月15日至2019年8月29日在东北国际医院住院治疗45天，诊断为左小腿开放性损伤伴骨折、左侧胫骨远端骨折、多处皮肤浅表擦伤，一级护理4天，二级护理41天，出院医嘱为休息两个月，加强营养。就此次住院期间发生的医疗费、住院伙食补助费，刘雪梅与中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于2019年9月19日在浑南区调解中心达成调解协议，协议内容为：1、由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司给付刘雪梅医疗费、住院伙食补助费共计10,000元(已给付)；2、由中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司给付刘雪梅医疗费、住院伙食补助费共计108,139.14元，于2019年10月19日前付清；3、刘雪梅申请首次治疗费及住院期间所发生的住院伙食补助费，保留后续治疗及诉讼权利。于2019年12月17日至2019年12月26日,刘雪梅又在该院住院治疗9天，诊断为左侧胫骨开放性骨折术后，期间一级护理1天，二级护理8天，出院医嘱为休息三个月，加强营养。刘雪梅又支出医疗费21,618.58元。经本院委托，辽宁德恒司法鉴定所于2020年7月23日出具《司法鉴定意见书》，确定刘雪梅左踝部伤残等级为十级。刘雪梅支出鉴定费1,000元。另查明，辽Ａ×××**号机动车的车辆实际所有人为被告邓周，被告陈立军系邓周雇佣的司机，此次事故发生在从事雇佣活动期间，肇事车辆登记在被告泽浩天成土石方公司名下运营。该车在被告平安财险沈阳公司投保交强险，在被告人民财险沈河公司投保第三者责任险，限额为1,000,000元，含不计免赔险。此次事故发生在保险期间内。一审法院认为，根据民事诉讼法的相关规定，被告有答辩和质证的权利，本案被告泽浩天成土石方公司经本院传票合法传唤后，在法定期限内未到庭对原告所举证据进行质证，应视为放弃答辩和质证的权利。沈阳市公安局交通警察支队浑南大队认定，陈立军负此次事故的全部责任，被告邓周作为陈立军的雇主和车辆实际所有人，应对原告刘雪梅因此次事故造成的经济损失承担赔偿责任。被告平安财险沈阳公司、人民财险沈河公司分别作为肇事车辆交强险和商业险的承保人，应在赔偿限额内依据保险条例规定和保险合同约定，向刘雪梅承担直接给付责任。刘雪梅在治疗过程中再次支出医疗费21,618.58元，有相关票据证实，本院予以支持。刘雪梅住院治疗两次，第一次住院治疗的住院伙食补助费，各方当事人已于2019年9月19日在浑南区调解中心达成调解协议中作出约定，故本次诉讼中，刘雪梅可按每天100元标准主张第二次住院9天的住院伙食补助费900元。刘雪梅两次出院均有医嘱加强营养，故本院对其营养费4,000元予以支持。刘雪梅主张辅助器具费1,348元，根据其伤情和购买轮椅、拐杖发票(发票金额为1,361.48元)，本院予以认定。刘雪梅因事故造成的伤残等级为十级，残疾赔偿金应按31,820元×20年×10%计算为63,640元。刘雪梅支出鉴定费1,000元，系合理支出费用，根据原告提供的鉴定费发票，本院予以确认。根据刘雪梅的伤残等级及治疗情况，本院对精神损害抚慰金5,00元予以支持。刘雪梅住院共计54天，出院后医嘱休息共计5个月，误工共计204天(54天+5个月×30天)，因其未提供有效误工损失证明，根据原告年龄，对其误工费应按辽宁省2020年度居民服务业在岗职工平均工资46,970元÷365天×204天计算为26,251.73元。刘雪梅住院期间一级护理共计5天，二级护理共计49天，因其未提供有效护理费用证明，对其护理费应按辽宁省2020年度居民服务业在岗职工平均工资46,970元÷365天×(5天×2人+49天×1人)计算为7,592.41元。刘雪梅要求给付交通费2,091元，数额过高，本院对其中800元予以认定。以上款项应由平安财险沈阳公司在交强险伤残赔偿限额内给付刘雪梅辅助器具费1,348元、残疾赔偿金63,640元、鉴定费1,000元、精神损害抚慰金5,000元、误工费26,251.73元、护理费7,592.41元、交通费800元，由人民财险沈河公司给付刘雪梅医疗费21,618.58元、住院伙食补助费900元、营养费4,000元。刘雪梅要求给付复印费185元，根据其提供的复印费收据，本院予以认定，因不属保险公司理赔范围，应由邓周承担。刘雪梅主张康复费20,000元，因未提供证据支持，本院不予认定。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后7日内给付原告刘雪梅辅助器具费1,348元、残疾赔偿金63,640元、鉴定费1,000元、精神损害抚慰金5,000元、误工费26,251.73元、护理费7,592.41元、交通费800元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市沈河支公司于本判决生效后7日内给付原告刘雪梅医疗费21,618.58元、住院伙食补助费900元、营养费4,000元；三、被告邓周于本判决生效后7日内给付原告刘雪梅复印费185元；四、驳回原告刘雪梅的其他诉讼请求。案件受理费4,258元，由原告刘雪梅负担3,098元，被告邓周负担1,160元。二审诉讼中，上诉人刘雪梅提交了医疗损害责任鉴定申请。本院认为：上诉人刘雪梅主张辽宁德恒司法鉴定所对其下肢缩短未予检验，遗漏应检项目，导致鉴定结果不准确，请求重新鉴定。诉讼中，上诉人再次提举了相关医疗诊断证明（一审卷宗178页），证明其伤后出现左、右腿长度相差2厘米等事实。综合当事人一审提举的医疗病历及司法鉴定意见书，本院认为相关事实尚需进一步查实，故案件依法发回重审。重审中，应进一步查明上诉人左腿现有的损伤与本次事故是否存在因果关系、损伤部位是构成伤残，并就查明事实妥善裁决。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初9531号民事判决。二、本案发回沈阳市浑南区人民法院重审。上诉人刘雪梅预交的二审案件受理费4,258元予以退回。审判长 宋 刚审判员 邹明宇审判员 王 勇二〇二一年一月五日书记员 孙代宇本案裁定所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。