德阳市旌阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0603民初1249号原告德阳市天运劳动服务有限公司。法定代表人肖元清，公司总经理。委托代理人龙海，德阳市旌阳区德诚法律服务所法律工作者。被告张浩。委托代理人何光明，四川润坤律师事务所律师。原告德阳市天运劳动服务有限公司（以下简称天运劳务公司）与被告张浩劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月14日立案受理。依法由审判员罗贤春适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天运劳务公司的委托代理人龙海，被告张浩及委托代理人何光明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天运劳务公司诉称，被告于2008年1月6日与原告签订《劳动合同》，由原告派遣到东电水轮机分厂从事铲磨工工作，2013年1月1日至2014年12月31日双方又签订了《劳动合同续订协议书》。合同到期后，公司以劳动合同到期不再续签为由发出《（离职）人事通知单》，将被告退回原告公司。原、被告双方合同到期后，被告未提出续签合同且不到公司上班，原告以此为由于2015年11月17日在《德阳日报》上登报解除劳动合同。被告于2015年11月30日向德阳市劳动仲裁委员会申请仲裁，并作出仲裁���决，裁决原告支付违法解除劳动合同赔偿金并支付2015年7月至11月的工资。为维护自身合法权益，诉请法院判令：1.原告不予支付被告赔偿金142761.06元；2.原告不予支付被告2015年7月至11月工资6900元；3.诉讼费由被告承担。被告张浩辩称，原告的诉讼请求除签订了两次劳动合同是事实外，其他均为虚假陈述，请求法院维持仲裁裁决。经审理查明：2003年4月至2015年11月，被告张浩由原告天运劳务公司派遣到东方汽轮机分厂从事铲磨工工作，2008年1月6日，双方签订期限为2008年1月1日至2012年12月31日的固定期限劳动合同，合同到期后，双方签订劳动合同续订协议书，约定2013年1月至2014年12月31日继续履行原劳动合同。2014年12月12日，原告安排被告在德阳市第五人民医院进行离岗时职业健康检查，检查结论为：“未发现疑似职业病，建议不再从事噪声工作”。被告对检查结论不服，申请重新鉴定，原告先后安排被告到四川大学华西第四医院、成都市职业病诊断鉴定委员会进行职业病诊断，诊断结论均为：“无职业性噪声聋”。被告仍对鉴定结论不服，原告再次安排被告到四川省职业病诊断鉴定委员会进行职业病诊断，2015年10月26日，四川省职业病诊断鉴定委员会作出2015008号职业病鉴定书，鉴定结论为：“无职业性噪声聋”。2015年10月27日，原告向公司工会报告：“因劳动合同到期，公司不续签，拟于2015年11月16日与申请人终止劳动合同”，原告工会同意其解除双方的劳动合同。2015年10月28日，原告向被告发出通知，载明：“根据四川省职业病诊断委员会2015年10月26日出具的职业病诊断结论为：无职业性噪声聋。（备注：根据《职业病诊断与鉴定管理办法》的规定，省级职业病鉴定结论为最终鉴定）现请你于2015��11月6日前到德阳市青年路38号（天运公司事业部）办理相关的离职手续。公司将于2015年11月16日停止为你购买社会保险，请你自行前往社保局购买相关保险”。被告于2015年10月30日签收。因被告未到被申请人处办理离职手续，2015年11月6日，原告再次向被告邮寄解除劳动合同通知，2015年11月17日，原告在德阳日报登报通知被告于2015年11月16日终止双方的劳动合同。2014年12月12日至2015年11月16日期间，原告未安排被告工作，2015年1月至6月，原告1250元/月向被告支付工资，2015年7月至11月工资未支付。另查明：2015年11月25日，被告向德阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求为：1.原、被告双方已形成无固定期限劳动合同；2.原告违法解除劳动合同；3.支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金142931元（5497.35元×13月×2）；4.补发2015年1月1日至2015年11��16日的工资57722元（5497.35元×12月）。德阳市劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月15日作出德劳人仲裁字（2015）496号仲裁裁决书，裁决内容为：1.原告终止双方劳动合同属违法终止行为，原告应于裁决书生效后七日内支付被告违法解除劳动合同的赔偿金142761.06元（5490.81元×13月×2）；2.原告于裁决书生效后七日内支付被告2015年7月至11月工资6900元。原告不服此裁决，遂诉至本院。经核实，2014年1月至12月，被告的月平均工资为5490.81元；2015年7月至11月，德阳市最低月工资标准为1380元。以上事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、劳动合同书、职业病鉴定书、通知书、工资表、工作经历证明等证据予以证实。本案的争议焦点：一是原、被告双方是否存在无固定期限劳动合同，二是被告是否存在违法解除劳动合同，三是被告的未领取工资问题。关于焦点一，原、被告双方是否存在无固定期限劳动合同的问题。庭审中，原告天运劳务公司认为，被告无证据证明在合同到期后向其提出了续签劳动合同或签订无固定期限劳动合同的事实。被告张浩辩称，被告愿意续签劳动合同的意思表示可依据双方的实际行为直接认定，且工作年限已超过十二年，故双方已形成了无固定期限的劳动合同。本案中，原、被告双方的第二份劳动合同于2014年12月31日履行完毕，但申请人从事的铲磨工工作系有毒有害工作岗位，原告在劳动合同即将到期时安排被告进行离岗时职业健康检查系履行其法定义务，符合法律规定。被告对检查结论不服，原告安排其继续进行职业病诊断，根据《劳动合同法》第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应情形消失时终止”之规定，原、被告双方的第二份劳动合同顺延至四川省职业病诊断委员会最终职业病鉴定结论作出之日即2015年10月26日。2015年1月1日至2015年10月26日系双方第二份劳动合同法定顺延期间，并非第二份劳动合同到期后原告对被告的继续用工，故本院认为被告主张原、被告双方在上述期间存在无固定期限劳动合同的抗辩理由不成立。关于焦点二，被告是否存在违法解除劳动合同问题。2015年10月26日，四川省职业病鉴定委员会作出被告无职业病诊断结论后，原告不愿与被告续签劳动合同，并于2015年10月28日在请示工会后通知被告终止双方劳动合同。本院认为，根据《劳动合同法》第十四条之规定，被告在原告处已连续工作十年，双方符合签订无固定期限劳动合同的情形，除被告提出订立固定期限劳动合同或终止劳动合同外，原告应无条件与其签订无固定期限劳动合同。现原告未举证证明被告提出订立固定期限劳动合同或终止劳动合同的事实，原告应依法与被告签订无固定期限劳动合同，故原告终止双方劳动合同的行为侵害了被告要求双方签订无固定期限劳动合同的法定权利，系违法解除劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，被告要求原告支付赔偿金的请求，本院予以支持。原告主张被告系2008年1月到原告处工作。本院认为，原告作为用人单位，应当提供能够证明被告入职时间的登记表、员工手册等证据，但原告未举证证明，应承担举证不力的法律后果。依据原告在被告进行职业病诊断所出具的工作经历证明载明，被告从2003年4月至今由原告派遣至东方汽轮机厂工作，故原告的入职时间本院认定为2003年4月。因2015年1月至11月，原告未安排被告工作，故本院认为，以原告2014年1月至12月期间的月平均工资作为计算原告赔���金的标准，故根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，自被告用工之日起，按照经济补偿标准即被告解除劳动合同前十二个月的平均工资的二倍支付赔偿金，故本院对被告请求原告支持违法解除劳动合同的赔偿金认定为142761.06元（13月×5490.81元/月×2）。关于焦点三，被告的未领取工资数额。因被告在2015年1月至11月期间正进行职业病诊断，根据《劳动合同法》第四十五条的规定，双方劳动合同顺延，又因原告在该期间未安排被告工作，根据《劳动合同法》第五十八条第二款的规定，原告应按当年德阳市最低工资标准支付被告的工资，原告已按德阳市最低工资标准支付被告2015年1月至6月工资，故原告应向被告补发2015年7月至11月的工资6900元（1380元/月×5月）。依照《中华人民共和国劳动法》第十��条、第四十五条、第四十七条、第五十八条第二款、第八十七条，国务院《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，判决如下：一、原告德阳市天运劳动服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张浩支付违法解除劳动合同的赔偿金142761.06元；二、原告德阳市天运劳动服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张浩支付2015年7月至11月的工资6900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应征收案件受理费10元，由原告德阳市天运劳动服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市���级人民法院。审判员  罗贤春二〇一六年五月十六日书记员  许 丽