淮安市清浦区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民初字第04161号原告ＸＸ，餐饮预定客服。委托代理人田勇、邵永高，淮安市法律援助中心律师。被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司,住所地淮安市清浦区承德南路118号。法定代表人ＸＸ祥，该公司总经理。委托代理人严忠美，该公司经理。被告季学标。被告吴金泉（别名吴大全）。原告ＸＸ与被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司(以下简称宋王朝公司)劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月24日立案受理，依法由代理审判员卢开旭适用简易程序于2015年12月18日进行了公开审理，宋王朝公司申请追加季学标和吴金泉为第三人，要求其对原告的诉讼请求承担责任，并提供协议书、补充协议等相关证据。经审查，本院于2016年1月20日作出《参加诉讼通知书》，追加季学标和吴金泉为本案被告，并将本案转为普通程序审理。2016年4月18日，本院组成合议庭公开开庭审理本案。原告ＸＸ及其委托代理人田勇，被告宋王朝公司法定代表人ＸＸ祥，委托代理人严忠美到庭参加诉讼，被告季学标、吴金泉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告ＸＸ诉称：原告于2007年10月进入被告宋王朝公司从事餐饮部服务员工作，约定工资每月为2000元，被告于2008年1月份开始为原告缴纳社会保险，从2014年9月份就暂停缴纳社保。2015年10月30日，宋王朝公司向原告出具解除劳动关系决定书，原、被告之间劳动关系解除。现要求被告宋王朝公司支付原告2007年10月至2015年10月期间经济补偿金16000元（按照2000元/月工资标准计算）、失业赔偿金9360元（按照585元/月标准计算）。被告宋王朝公司辩称：被告宋王朝公司在2015年7月25日与季学标签订了协议书，约定由季学标负责酒店的营业，并承担和享有经营期间的债权债务。曹林以前是被告公司的副总经理，在2015年7月份一并移交给季学标了，由季学标进行管理，与被告公司无关。2015年10月，吴金泉、季学标又与被告公司签订协议和补充协议，约定吴金泉一同参与酒店的经营，并承担连带责任。季学标在经营期间将酒店名称换为新宋王朝，被告公司仅将财务专用章交由季学标用于开具发票等用途，被告宋王朝公司公司的印章仍由宋王朝公司自己使用，因为季学标经营时间太短，所以还没来得及办理营业执照。此外，季学标、吴金泉在2015年10月30日离开酒店，离开时酒店还拖欠电费，同日被告宋王朝公司缴纳了电费，并继续将剩余的酒店订单做完，在2015年11月7日前仍在正常营业。原告是主动申请离职的，被告单位也同意，所以出具了协商解除劳动关系的决定书，社保确实有部分时间没有交。被告季学标、吴金泉未到庭，也未书面答辩。经审理查明：宋王朝公司成立于2006年1月11日，法定代表人为ＸＸ祥，营业范围为酒店管理服务、中餐制售等，住所地为淮安市承德南路118号。2008年2月至2014年11月期间，被告宋王朝公司为原告缴纳基本养老保险。2015年9月6日，被告宋王朝公司向原告出具《解除劳动关系决定书》，载明ＸＸ在2008年6月参加工作，并与被告宋王朝公司签订固定期限劳动合同，合同期限为2008年6月1日至2016年5月31日，现因合同期满，经双方协商于2015年9月1日起，宋王朝公司与ＸＸ解除劳动关系。该解除决定书中加盖有被告宋王朝公司印章。2015年11月10日，原告等36人向淮安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付工资、经济补偿金等。2015年11月11日，该仲裁委员会作出淮劳人仲不字（2015）第135-170号《不予受理通知书》，原告收到该通知书后诉至本院，形成本案诉争。审理中，本庭与18082026888号码联系，向其告知本案相关情况，对方称其是季学标，不同意支付原告工资、经济补偿金等款项，因为宋王朝公司与季学标签订协议时有隐瞒事实的情形，导致后来酒店无法经营，签订合同时季学标向宋王朝公司支付了30万元，为宋王朝公司垫付了2015年6、7月份的工人工资，约定之后予以抵扣，故2015年9、10月份员工的工资应当由宋王朝公司支付；2015年10月中旬，季学标和吴金泉发生矛盾，季学标退出了合伙，之后的事情是吴金泉与宋王朝公司发生的，与季学标无关，季学标现在也找不到吴金泉。庭审中，被告宋王朝公司称已于2015年7月底将宋王朝酒店移交给了季学标，原来酒店的员工也一并移交给季学标，之后吴金泉又与季学标合伙经营酒店，自2015年8月1日起酒店经营的债权债务与宋王朝公司无关。为证明其该项抗辩意见，被告宋王朝公司举证《协议书》、《季总负责在职员工工资表名单》和《协议》各1份及《补充协议》3份，具体内容为：1、2015年7月25日《协议书》载明：甲方为宋王朝公司（法定代表人ＸＸ祥），乙方为季学标，见证方为吴金泉；截止2015年甲方欠员工工资30万元左右；截止2015年4月30日甲方欠房东租金72万元左右，并且因此被房东起诉至清浦法院；本协议附件内容（甲方营业执照；地址为淮安市承德南路118号综合楼1-6层的房屋租赁合同，起诉状）双方已充分理解。乙方已知道甲方对外有欠债和在法院有被执行案件，日常经营中可能受到影响，双方订立协议内容包括由乙方负责甲方的日常营业，期限从2015年8月1日至2016年10月止，如甲方房东同意继续租赁关系，则甲乙双方可再另行签订协议延长合作时间；乙方每月支付甲方资产使用费3万元，于当月1日支付；房租从2015年8月1日起每月支付7万5千元由乙方支付；乙方先出资100万元，其中30万元支付给ＸＸ祥，由ＸＸ祥用于支付甲方拖欠的员工工资及养老保险等，余款70万元由乙方支付甲方拖欠房东的房租；协议期限内经营产生的债权、债务、责任由乙方承担和享有，即乙方自负盈亏；协议有效期内，在甲方营业执照注明的经营范围内，乙方享有独立自主经营的权利；合作结束时，乙方有权收回已支付给甲方用于支付其拖欠员工工资的30万元，收回时不计收利息；合作结束时，如乙方已实际垫付甲方拖欠房东的租金，则乙方有权收回垫付的租金，收回时不计收利息；乙方只负责甲方的日常经营活动，协议期内对甲方资产有使用权无处分权；乙方接管后，甲方原有人员由乙方自主决定是否留用，如不留用应付清工资（付清至解除之日的全部工资）。2、2015年7月底《季总负责在职员工工资表名单》载明：拖欠董树林、鲍琴、ＸＸ等29名员工工资情况（无原告ＸＸ姓名）。3、2015年8月2日《补充协议》载明：甲方宋王朝公司，乙方季学标；2015年8月1日后产生的全部收、支，包括债权、工资、房租等全部由乙方承担等内容。4、两份《补充协议》（内容一致）载明：甲方宋王朝大酒店ＸＸ祥，乙方季学标、吴金泉；回顾甲乙双方自签订协议之日起至今已近三个月，由于季学标在履行协议期间多次违约，特别是拖欠经营期间所产生的水电、工人工资等费用致无法继续履行协议的延续，甲方在提出终止合同的情况下，乙方经调解后表示愿意继续履行合同，甲乙双方协商后达成协议声明，包括自协议签订之日起，ＸＸ祥不再参与宋王朝大酒店的经营管理；季学标原一人与甲方合作经营，现由吴金泉双方一起参与经营管理，并承担相应的法律责任及连带责任；每月1-5号支付给ＸＸ祥当月财产租赁费3万元，生活费5000元；水、电、气、电信、税金等费用，必须按规定在当月付清；每月20日为本酒店职工工资发放日，职工的养老保险在月底付清；乙方经营负责人季学标、吴金泉都必须执行安全生产责任制；所欠8、9、10三个月的房租，必须在24日前付清；协议一式四份等内容。5、2015年10月22日《协议》载明：甲方ＸＸ祥，乙方吴金泉；经双方对账，自2015年8月1日至2015年10月22日期间帐目，根据结果签订协议为乙方欠甲方23337.86元，于2015年10月23日上午一次性支付给甲方；由于2015年10月份房租乙方未按时支付，甲方同意于2015年10月23日首付7000元，2015年10月31日支付30000元，2015年11月10日支付38000元；乙方必须按约定时间付款，如有延期甲方坚决按合同执行，乙方同意无条件退场，甲方不补偿任何损失等内容。此外，被告宋王朝公司还举证2014年8月至2015年5月员工工资表，证明员工的工资情况，其中2014年8月至2015年4月期间原告平均每月应发工资数额为1811元，2015年5月原告应发工资为2000元。经计算，2014年8月至2015年5月期间原告平均每月应发工资数额为1830元。原告对被告举证的工资表和《季总负责在职员工工资表名单》真实性无异议，但称《季总负责在职员工工资表名单》中并无原告信息。原告仍是被告宋王朝公司原告，也是与其解除劳动关系的。上述事实，有原、被告当庭陈述及原告举证的解除决定书、社保缴费记录、仲裁申请书、不予受理通知书各1份，被告举证的协议书、协议、在职员工工资表名单各1份及补充协议3份、工资表1组，本院的通话记录等在卷予以证实。本案在审理过程中，因双方意见分歧较大，致调解未果。本院认为,被告宋王朝公司在庭审中陈述其公司印章未给季学标、吴金泉使用，仍由宋王朝公司使用，且原告的社会保险也是由宋王朝公司缴纳，原告劳动关系的解除决定书亦是由被告宋王朝公司作出，《季总负责在职员工工资表名单》中也无原告ＸＸ的信息，故原告应与被告宋王朝公司之间存在劳动关系，相关劳动关系的法律责任也应由被告宋王朝公司承担，宋王朝公司要求季学标、吴金泉对原告诉请承担责任的意见，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。关于失业赔偿金问题，根据法律规定，失业人员非因本人意愿中断就业的从失业保险基金中领取失业保险金，而原告举证的解除劳动关系决定书中载明原、被告系协商解除劳动关系，不符合领取失业金的情形，故原告该项主张缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。关于经济补偿金问题，根据法律规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，仍需向劳动者支付经济补偿金。被告宋王朝公司虽抗辩系原告申请离职，但解除决定书中并未载明系原告提出解除申请，被告宋王朝公司也未向法庭提供证据予以证实，故被告该项抗辩意见本院不予采纳。解除决定书中载明原告2008年6月参加工作的内容与被告宋王朝公司自2008年2月起为原告缴纳社保的内容相矛盾，原告陈述自2007年10月到被告宋王朝公司工作，在被告未提供证据予以反驳的情形下，本院对原告陈述内容予以采信。根据原告的工作时间（8年）及离职前月平均工资标准（1830元/月），被告宋王朝公司应支付原告经济补偿金14640元，超出部分本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司于本判决生效后五日内一次性支付原告ＸＸ经济补偿金14640元。二、驳回原告ＸＸ其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（上述款项汇至本院执行款账户：江苏银行淮安清浦支行，账号：80×××32）。案件受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54)。如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  张宜余代理审判员  卢开旭人民陪审员  金明琦二〇一六年五月十八日书 记 员  韩兆娣附：相关法律条文和司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。