辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终4960号上诉人(原审原告)：宋绪培。委托代理人：董毅，辽宁成功金盟律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：沈阳世茂房地产开发有限公司，住所地：新民市。法定代表人：夏冬，该公司董事长。委托代理人：洪伟，辽宁潢南律师事务所律师。上诉人宋绪培与被上诉人沈阳世茂房地产开发有限公司因劳动争议纠纷一案，不服新民市人民法院（2015）新民民四初字第04653号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵吉顺担任审判长，审判员张春韬(主审)和丁广昱参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。原审原告诉称，2008年10月，我应被告请求，从自身所在公司跳槽至被告处工作，条件是被告提供抵押担保为我买房，并许诺高待遇，但事实上均未做到，我入职后，被告未与我签订书面劳动合同，未为我缴纳保险，月工资3,500元，我从事园艺工程师职务，一人从事多人工作，除了招工、指导工人完成作业，还需要亲自完成土方、排水作业，每年3月中旬至11月中旬为高密度施工期，每天6点上班，工作至11点半，下午13点上班，工作至18点半，且无节假日休息，每天如此，而被告始终未予支付加班费。2015年2月，被告突然提出辞职我，但仅赔偿1个月本人工资，我自认多年来为被告超负荷工作，无任何过错，我与被告沟通赔偿事宜，被告拒不赔偿，后我申请劳动仲裁，仲裁裁决被告为我补缴2008年10月至2015年2月社会保险（单位承担部分），但其他部分因仲裁时效等原因未予支持，我无奈诉至贵委，望裁如所请。诉讼请求：1、判令被告赔偿因未与我签订劳动合同而应赔偿我11个月工资38,500元；2、判令被告赔偿我21个月失业保险金共计19,110元；3、判令被告赔偿我因未签订无固定期限劳动合同而应赔偿双倍工资共计64个月本人工资224,000元；4、判令被告赔偿因解除劳动关系而应对我进行12个月本人工资经济赔偿共计45,500元；5、判令被告支付拖欠加班费共计293,265元。增加一项诉讼请求：6、被告未我补缴2008年10月至2015年2月期间的社会保险；原审被告辩称，不同意原告的诉讼请求，原告在我单位是临时用工，每年工作只有七个月，五个月不工作，所以无法签订劳动合同，所以不同意给付双倍工资，保险和相应的赔偿，第二项诉讼请求失业保险金不是法律强制性规定属于双方协议才能缴纳的保险金，原、被告双方没有约定该保险，所以我单位不同意给原告缴纳。第三项诉讼请求原告没有达到签订无固定期限劳动合同的条件，所以被告不能给付该请求；第四项诉讼请求原告无故旷工，不能达到我单位使用劳动者的目的，不同意给付该项请求，第五项原告在我单位工作，没有加班的事实，累计时间不超过三年，第六项不同意给付，没有事实和法律依据。原审法院查明：2008年10月原告到被告公司从事园林工程师工作，月工资2,000元。双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。2015年2月被告在支付原告一个月工资后，与原告解除了劳动关系。原告与被告解除劳动关系前的工资为2014年3月1,930元、2014年4月至2015年2月每月3,500元。原告解除劳动关系前12个月的平均工资为3,369.17元。2015年3月26日原告向新民市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：请求裁决被申请人赔偿因未签订劳动合同而应赔偿申请人11个月本人工资38,500元；二、请求裁决被申请人为申请人补缴自2008年10月起至2015年2月的社会保险或支付相应补偿金；三、请求裁决被申请人赔偿申请人应得21个月失业保险赔偿金共计19,110元；四、请求裁决赔偿因未签订无固定期限劳动合同而应赔偿双倍工资共计64个月本人工资224,000元；五、请求裁决被申请人赔偿因解除劳动关系而对申请人进行13个月本人工资经济赔偿共计45,500元；六、请求被申请人支付拖欠加班费共计293,265元。该院于2015年7月15日作出了沈新劳人仲字［2015］119号仲裁裁决书，裁定：一、被申请人在本裁决书生效后30日内为申请人补缴2008年10月至2015年2月期间的社会保险（单位承担部分）；二、对申请人提出的其他仲裁请求不予支持。上述事实有原告提供的沈新劳人仲字[2015]119号仲裁裁决书一份、中国银行新民支行银行流水账单一份、会议纪要若干份、被告公司通知一份、旅游照片五张、报账二联收据两本、律师见证书一份、工资表五份。被告提供的工资表一份及庭审笔录，经双方当事人质证，该院予以确认，在卷佐证。原审法院认为：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告到被告单位工作，被告未与原告订立书面劳动合同，应支付未与原告签订书面劳动合同的双倍工资。用人单位自用工之日起满一年不予劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此，原告请求被告赔偿未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉讼请求，该院不予支持。关于经济赔偿金的问题，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。2015年2月10日被告在支付原告一个月的工资后，与原告解除劳动关系，并不违反相关法律规定，故原告请求被告支付经济赔偿金的诉讼请求，该院不予支持。但被告应当支付与原告解除劳动合同的经济补偿金。关于社会保险费问题，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。因此，社会保险费的缴纳，应由相关国家行政机关处理，不属于人民法院审理劳动争议案件的范围。故原告请求被告补缴社会保险及失业保险金的诉讼请求，该院不予审理。关于加班费的问题，原告未能提供加班的证据来证明加班是事实，故原告请求加班费的诉讼请求，该院不予支持。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条；《中华人民共和国劳动法》第一百条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）（法释〔2010〕12号第一条；《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令259号）第六条的规定，判决：一、被告沈阳世茂房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内给付原告宋绪培未签订劳动合同双倍工资的差额人民币22,000元（2,000元×11个月）；二、被告沈阳世茂房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内给付原告宋绪培解除劳动关系的经济补偿金人民币21,899.61（3,369.17元×6.5个月）；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。宣判后，上诉人宋绪培不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、原审判决认定事实错误，上诉人入职时工资标准即3500元，从未有过2,000元工资情形，对于离职前12个月平均工资认定错误。原审法院认定无加班事实错误，上诉人已经提供充足证据证明存在加班事实。2、适用法律错误。被上诉人解除劳动关系无任何理由，应当支付经济赔偿金而非经济补偿金。失业保险金属直接经济赔偿性质属人民法院受理范围。请求撤销一审判决，由被上诉人支付未签劳动合同11个月工资38,500元；21个月失业保险金19,110元；未签无固定期限劳动合同64个月双倍工资224,000元；解除劳动关系经济赔偿金45,500元；拖欠加班费293,265元。被上诉人沈阳世茂房地产开发有限公司答辩称：请求维持原审判决。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于上诉人宋绪培提出入职工资和离职前12个月平均工资数额认定错误的上诉主张。经查，原审法院依据有上诉人签字的工资表确认其入职工资为2000元，该工资表在原审中经上诉人质证确认系其本人签字。原审法院依据上诉人提供2014年3月至2015年2月的银行对账单，确认其离职前12个月平均工资数额为3369.17元，证据充分，本院予以确认。上诉人的该项上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。故上诉人宋绪培提出支付未签劳动合同11个月工资38,500元的上诉主张没有事实依据，本院不予支持。关于上诉人宋绪培提出支付加班费的上诉主张。鉴于被上诉人单位是开发建筑企业，上诉人负责园林工程工作，相关工作皆具有季节性，且上诉人提交的证据不能证明存在加班的事实。故上诉人该项上诉主张没有事实依据，本院不予支持。关于上诉人宋绪培提出支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的上诉主张，因原审法院在本案中已判决被上诉人支付未签劳动合同二倍工资差额，故该上诉主张不予支持。关于上诉人宋绪培提出支付解除劳动合同赔偿金的上诉主张。本案被上诉人在支付上诉人一个月工资后解除劳动关系，符合支付经济补偿金的规定，故上诉人的该项上诉主张没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人宋绪培提出支付失业保险金19,110元的上诉主张。由于上诉人在被上诉人单位工作期间，单位未为劳动者缴纳失业保险，造成双方解除劳动关系后，上诉人无法领取失业金，该损失应当由被上诉人承担。上诉人于2008年10月入职，于2015年2月解除劳动关系，累计应缴费时间不足7年。根据《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月。故上诉人宋绪培应当领取失业保险金期限为15个月，应当领取失业保险金为13,650元（910元×15）。综上，依据《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：一、维持新民市人民法院（2015）新民民四初字第04653号民事判决第一、二项；二、撤销新民市人民法院（2015）新民民四初字第04653号民事判决第三项；三、沈阳世茂房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内给付宋绪培失业保险金损失人民币13,650元（910元×15）；如果沈阳世茂房地产开发有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回上诉人宋绪培其他上诉请求。一审案件受理费10、二审案件受理费10元，共计20元，由沈阳世茂房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵吉顺审判员  张春韬审判员  丁广昱二〇一六年五月三十一日书记员  谢 媛