广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2015）佛顺法民二初字第466号原告骆汉强，男，汉族，1972年3月9日出生，住广东省深圳市宝安区。委托代理人曾小波，广东耀辉律师事务所律师。委托代理人王宇平，广东穗卫律师事务所律师。被告曾献伟，男，汉族，1973年9月16日出生，住广东省佛山市顺德区。被告曾庆叙，男，汉族，1988年9月8日出生，住广东省佛山市顺德区。委托代理人张肇婧，广东泛邦律师事务所律师。被告梁肖莺，女，汉族，1955年12月17日出生，住广东省佛山市顺德区。被告曾瑞艳，女，汉族，1983年10月15日出生，住广东省佛山市顺德区。被告曾瑞莹，女，汉族，1986年9月21日出生，住广东省佛山市顺德区。被告冯满二，女，汉族，1937年7月16日出生，住广东省佛山市顺德区。被告曾献锦，男，汉族，1969年3月2日出生，住广东省佛山市顺德区。被告曾献常，男，汉族，1971年7月21日出生，住广东省佛山市顺德区。被告曾献凯，男，汉族，1973年10月31日出生，住广东省佛山市顺德区。被告冯惠萍，女，汉族，1983年10月15日出生，住广东省佛山市顺德区。被告曾献维，男，汉族，1961年8月6日出生，住广东省佛山市顺德区。原告骆汉强诉被告曾献贻、曾献伟因清算责任纠纷一案，本院于2015年7月2日受理后，依法由审判员张映婷适用简易程序进行审判，后因被告曾献贻死亡，原告申请追加被告曾庆叙、梁肖莺、曾瑞艳、曾瑞莹、冯满二、曾献锦、曾献常、曾献凯、冯惠萍、曾献维作为本案被告。本案依法变更为适用普通程序，由审判员欧阳玉琼担任审判长，与审判员张映婷、人民陪审员胡爱欣组成合议庭，于2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告委托代理人曾小波，被告曾献伟本人，被告曾庆叙委托代理人张肇婧到庭参加了诉讼，被告梁肖莺、曾瑞艳、曾瑞莹、冯满二、曾献锦、曾献常、曾献凯、冯惠萍、曾献维经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，根据佛山市顺德区人民法院（2007）顺法民一初字第3218号民事判决书，债务人佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司应支付原告欠款140466.72元及利息、诉讼费用2799.5元。原告除在该案的强制执行程序中受偿6431元外，剩余欠款、利息、诉讼费用共计145263.22元及迟延履行期间的债务利息均为受偿。2008年6月5日，债务人佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司召开股东会，并形成股东会决议“解散公司，成立清算组，清算组成员为曾献伟、曾献贻、冯惠萍”，并在2008年6月12日委托清算组成员冯惠萍向佛山市顺德区市场安全监督局办理了公司注销登记申请备案手续。清算组成立后并没有按公司法第一百八十五条的规定通知作为债权人的原告，导致原告未及时申报债权而未获清偿。据此，原告依据公司法司法解释二第十一条的规定提起本案诉讼，请求判令：1.被告曾献伟、冯惠萍对佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司在（2007）顺法民一初字第3218号民事判决书中所应承担的债务（欠款本金、利息及诉讼费用共145263.22元及迟延履行期间的利息，迟延履行期间的利息从2008年4月18日起计算至上述债务清偿之日止）承担连带清偿责任；2.被告曾献锦、曾献凯、曾献常、曾献维、梁肖莺、曾瑞艳、曾瑞莹、曾庆叙、冯满二在继承曾献贻财产的范围内，对曾献贻应付的下列债务，即对佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司在（2007）顺法民一初字第3218号民事判决书中所应承担的债务（欠款本金、利息及诉讼费用共145263.22元及迟延履行期间的利息，迟延履行期间的利息从2008年4月18日起计算至上述债务清偿之日止）承担偿还责任；3.本案诉讼费用由全部被告承担。被告曾献伟辩称，该争议实质股权转让争议，股权是原告转给案外人黄建林，后由黄建林转给我，该款项实际是股权转让的款项。被告曾庆叙辩称，1.本案已过诉讼时效，佛山市顺德区市场安全监督局分别于2008年8月29日、2009年12月14日在珠江商报发布公告，2010年6月23日吊销佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的营业执照等信息，均已公示公开，且原告在对佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司财产全部执行完毕后，已明知佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司经营不善，资不抵债，故原告应从2010年6月23日起两年内提起诉讼，但至今已过五年。2.佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的全部财产、机器设备已经拍卖，执行完毕，且名下无银行存款，无房产、车辆等财产可供执行。3.佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司于2008年6月5日召开股东会议决定解散公司，同时成立清算组开始清算，清算组的成员为曾献贻、曾献伟、冯惠萍，并于2008年6月12日向顺德市场安全监督局提交清算备案申请，同时委托冯惠萍办理佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司注销登记等手续。被告已在法定期内成立清算组并进行清算，不存公司法司法解释二第十八条的规定应当对公司债务承担连带责任的事由。4.根据继承法第三十三条的规定，曾庆叙作为曾献贻的继承人，超遗产实际价值部分，曾庆叙不应承担清偿责任。5.公司于2008年6月5日成立清算组时，（2007）顺法民一初3218号案刚申请执行，并于2008年7月28日与佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司达成执行和解协议，2008年12月15日申请恢复执行并拍卖了佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司名下设备财产一批，清偿了部分债务。原告穷尽执行措施，已经将佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的全部财产执行完毕，2010年5月31日终止执行。原告债权已经在穷尽佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司全部财产之后因公司无可供执行的财产而未获得清偿，并非未及时申报债权而未获清偿，故原告要求按公司法司法解释二第十一条要求清算组成员对其损失承担责任不应支持。6.冯惠萍虽是佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司清算组成员，但其并非佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的员工，而是佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司委托广东广德会计师事务所建账及清算而由该所指派的人员，所以冯惠萍的行为并非个人行为而是代表广东广德会计师事务所履行的职务行为，所以原告要求清算组成员承担责任的对象是广东广德会计师事务所，并非冯惠萍本人。被告冯惠萍书面辩称，被告冯惠萍作为本案被告不适格，应依法驳回原告的起诉或诉讼请求，理由为：1.被告冯惠萍不是凯仕德公司的股东，而是公司会计，作为该公司指定代表或共同委托代理人办理该公司的注销登记及申请备案手续，履行的是职务代理行为；2.公司法司法解释三第十三条第二、三款和第十四条第二款的规定，股东损害公司债权人利益责任包括两种法定情形，一是股东未出资或未全面履行出资义务损害公司债权人利益，二是股东抽逃出资损害公司债权人利益，但被告不存在以上依法应承担股东损害公司债权人利益责任的情形；3.被告冯惠萍作为凯仕德公司公司的清算组成员，只是按照委托事项负责办理该公司的注销登记及申请备案手续，并没有参加与其他清算事项，且该公司后来并没有进行清算，本案的代理事项也被该公司终止了；该公司的企业机读档案登记资料显示，该公司不是依法注销，而是在2010年6月23日因逾期未年检被工商行政主管部门吊销营业执照；4.原告作为该公司的债权人，其债权未能清偿的原因是该公司没有财产可供执行，并非清算组未按法律规定履行通知和公告义务，导致其作为该公司债权人未及时申报债权而未获清偿，不符合公司法司法解释三第十一条的规定。原告在诉讼中提供证据及被告曾献伟、曾庆叙质证如下：1.原告身份证（复印件）、被告曾献伟、曾庆叙、梁肖莺、曾瑞艳、曾瑞莹、冯满二、曾献锦、曾献常、曾献凯、冯惠萍、曾献维的身份信息各1份，证明原、被告的诉讼主体资格，且曾献贻已于2014年9月29日离世。被告曾献伟质证对真实性无异议。被告曾庆叙质证对真实性无异议。2.（2007）顺法民一初字第03218号《民事判决书》、（2008）佛中法立民二终字第53号《民事裁定书》各1份（复印件加盖法院本件与原件无异章），证明原告依法享有佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的债权。被告曾献伟质证对真实性无异议。被告曾庆叙质证对真实性无异议。3.（2008）顺法执字第01838号《终结恢复执行程序告知书》1份，证明原告除在执行过程中受偿了6431元外，剩余145263.22元及利息至今未能受偿。被告曾献伟质证对真实性无异议，但该款项是股权转让款。被告曾庆叙质证对真实性无异议。4.企业机读档案资料1份，证明曾献伟、曾献贻是佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的股东。被告曾献伟质证对真实性无异议。被告曾庆叙质证对真实性无异议。5.佛山市顺德区市场安全监管局出具的顺监企罚字（2010）0399号《行政处罚决定书》1份（复印件），证明佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司已于2010年6月23日被吊销营业执照，发生法定解散事由。被告曾献伟质证对真实性无异议。被告曾庆叙质证对真实性无异议，佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司是因为自身经营问题而于2008年组织清算，并非因为被吊销营业执照而成立清算组。被告曾庆叙在诉讼中提供证据及原告、被告曾献伟质证如下：1.（2014）佛顺法杏民初字第988号《民事判决书》、（2015）佛中法民二终字第400号《民事判决书》各1份，证明曾献贻继承人的情况，及除了曾庆叙外，其他继承人均放弃对曾献贻的财产继承。原告质证对真实性予以确认，但不能证明其证明内容，判决虽载明除了曾庆叙外，其他继承人均放弃对曾献贻的财产继承，但是否有继承需法院查明。被告曾献伟质证无异议。2.《公司备案申请书》、《指定代表或共同委托代理的证明》、《股东会决议》、原股东的身份证、《证明》各1份（复印件加盖顺德市监局的公章），证明佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司因经营不善，于2008年6月5日召开股东会议决定解散佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司，并成立清算组进行清算，清算组的成员为曾献贻、曾献伟、冯惠萍，并于2008年6月12日向顺德区市场安全监管局提交清算备案申请，同时委托冯惠萍办理佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司注销登记等手续。《指定代表或共同委托代理的证明》中所载明的27796111是广东广德会计师事务所的固定电话，冯惠萍是由广东广德会计师事务所委派代表该所履行职务的行为。此外，佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司已经合法清算。原告质证对真实性予以确认，佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司虽成立了清算组，但该清算属于违法清算。该申请书不能证明佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司已经进行了清算程序。2008年6月12日佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司向工商部门提交了备案申请书，该申请书载明冯惠萍是清算组的成员，且冯惠萍在该申请书上签字确认，说明冯惠萍同意担任佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的清算组成员，所以作为清算组成员应承担相应的法律义务。被告曾献伟质证无异议。被告曾献伟在诉讼中没有提供证据。本院依法向顺德区杏坛镇南华居委会调取两份《证明》及冯满二、曾庆叙、梁肖莺、曾瑞艳、曾瑞莹的身份证。原告质证对真实性、关联性、合法性无异议。被告曾献伟质证无异议。被告曾庆叙质证无异议，但上述当事人不是曾献贻的所有继承人。被告冯惠萍在诉讼中没有提供证据。被告梁肖莺、曾瑞艳、曾瑞莹、冯满二、曾献锦、曾献常、曾献凯、曾献维在诉讼中没有答辩，亦没有提供任何证据。经庭审质证、辩证，本院对证据作如下认证：原告提供的全部证据，被告曾献伟、曾庆叙对其真实性均无异议；被告曾庆叙提供的全部证据，原告、被告曾献伟对其真实性均无异议；本院依法调取的证据，原告及被告曾献伟、曾庆叙均无异议；上述证据，形式与来源合法，且互相吻合，与原告起诉的事实具有关联性，能形成完整的证明本案事实的证据链，故本院对其真实性予以确认，作为认定本案事实的依据。依据采信的证据及各方当事人在庭审中的陈述，本院确认如下事实：原告于2007年8月9日向本院起诉佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司（以下简称凯仕德公司），案号为（2007）顺法民一初字第03218号。本院于2007年10月11日依法作出（2007）顺法民一初字第03218号民事判决书，判决凯仕德公司于该判决发生法律效力之日起二十日内向骆汉强支付欠款140466.72元及利息（利息从2007年6月1日起至本判决确定还款日止，以欠款额按年息6%计算）；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；该案受理费1569.5元、其他诉讼费1230元，合共2799.5元，由凯仕德公司负担。凯仕德公司不服该判决，于2007年11月13日向佛山市中级人民法院递交上诉状。由于凯仕德公司未在规定期限内缴纳上诉费，佛山市中级人民法院于2008年3月17日依法作出（2008）佛中法立民二终字第53号民事裁定书，裁定该案按上诉人凯仕德公司撤回上诉处理。广东省佛山市顺德区人民法院（2007）顺法民一初字第03218号民事判决书自本裁定送达之日起发生法律效力。原告据此生效法律文书向本院申请强制执行，案号为（2008）顺法执字第01838号。在该案执行过程中，原告与凯仕德公司于2008年7月25日达成和解协议。后因凯仕德公司没有履行和解协议，原告申请对该执行案件恢复执行。本院在恢复执行案件中于2010年5月31日依法作出（2008）顺法执字第01838号《终结恢复执行程序告知书》，载明本院经向凯仕德公司住所地的金融机构、国土部门、公安局交通警察大队车辆管理所查询，查明凯仕德公司无登记有可供执行的财产，本院依法处理凯仕德公司的机器设备财产一批，原告骆汉强因此受偿6431元；因本院已穷尽执行措施，未发现凯仕德公司有其他财产可供执行，原告在举证期限内未向本院提供凯仕德公司的其他可供执行财产状况及线索，故终结本次恢复执行程序。2008年6月5日，凯仕德公司召开股东会决议，全体股东决定解散凯仕德公司，同意成立公司清算组并开始清算，清算组由本公司股东及相关人员组成，成员为曾献伟、曾献贻、冯惠萍，并由曾献伟担任清算组负责人，同意公司清算结束后30天之内到佛山市顺德区工商行政管理局申请注销登记，并委托冯惠萍代表公司向佛山市顺德区工商行政管理局办理注销登记手续。2008年6月12日，凯仕德公司向杏坛工商分局出具一份《证明》，载明“现委托本公司会计员冯惠萍到贵局办理本公司的注销登记申请备案手续”，并向其提交一份《公司备案申请书》及《指定代表或者共同委托代理人的证明》，委托冯惠萍办理凯仕德公司注销登记申请备案手续。2010年6月23日，佛山市顺德区市场安全监管局作出顺监企罚字（2010）0399号《行政处罚决定书》，载明因凯仕德公司违反了《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十条及《企业年度检验办法》第四条的规定，构成了在规定时间内不接受企业年度检验的行为，故佛山市顺德区市场安全监管局决定对凯仕德公司作出吊销营业执照的行政处罚。2010年6月23日凯仕德公司因逾期未年检被佛山市顺德区工商行政管理局吊销营业执照，当时公司登记股东为曾献伟、曾献贻。根据发生法律效力的本院（2014）佛顺法杏民初字第988号民事判决书及（2015）佛中法民二终字第400号民事判决书，查明曾献贻于2014年9月29日死亡，其继承人分别为妻子梁肖莺、女儿曾瑞艳、曾瑞莹、儿子曾庆叙、母亲冯满二、兄弟曾献维、曾献锦、曾献凯、曾献常；上述继承人除曾庆叙外，其他继承人均表示放弃对曾献贻的财产的继承。本院认为，原告以股东损害公司债权人利益责任纠纷提起诉讼，但原告在诉讼中追加了本案其他被告后，以凯仕德公司清算组未依法履行清算义务损害债权人利益为由提起本案诉讼，故本案的案由应确定为清算责任纠纷。对于被告提出诉讼时效的问题，因原告已对凯仕德公司的债务申请执行，而凯仕德公司在清算时并未告知原告清算事宜，原告系在2014年通过查询凯仕德公司工商资料才知晓公司被吊销，因此，本案诉讼时效应从原告得知凯仕德公司清算之日起计算，即原告提起本案诉讼并未超过诉讼时效。根据公司法有关规定，公司清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务，包括应当自清算组成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告等。曾献贻与被告曾献伟、冯惠萍作为凯仕德公司清算组成员，未依法通知原告有关公司清算事宜，亦未依据法律有关规定履行其他清算义务，并致使公司被有关部门依法吊销，造成债权人损失，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定，凯仕德公司清算组成员应对原告的损失，即（2007）顺法民一初字第03218号民事判决书中凯仕德公司承担的债务145263.22元及迟延履行期间的债务承担赔偿责任。由于曾献贻已于2014年9月29日死亡，其继承人除被告曾庆叙外，均表示放弃继承，因此，曾献贻的相关债权债务应由被告曾庆叙继承，而对原告要求其他继承人承担清偿责任的请求，本院不予支持。对于被告冯惠萍认为其只是凯仕德公司的会计履行职责，其在履职时没有过错，且其代理事项亦被公司终止，但未提供相关证据予以证明，故本院对其抗辩不予采纳。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告曾献伟、冯惠萍对（2007）顺法民一初字第03218号民事判决书确定的佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的债务145263.22元及迟延履行期间的利息（自2008年4月18日起算至实际清偿日止）承担赔偿责任；二、被告曾庆叙在继承曾献贻遗产范围内对（2007）顺法民一初字第03218号民事判决书确定的佛山市顺德区凯仕德饲料科技有限公司的债务145263.22元及迟延履行期间的利息（自2008年4月18日起算至实际清偿日止）承担赔偿责任；三、驳回原告骆汉强其他诉讼请求。本案受理费3205.26元（已由原告骆汉强垫付），由被告曾献伟、冯惠萍、曾庆叙负担，其中被告曾庆叙部分在继承曾献贻遗产范围内负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长 欧阳玉琼审 判 员 张 映 婷人民陪审员 胡 爱 欣二〇一六年五月二十五日书 记 员 陈 美 彤第14页共14页