广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初1770号 原告：南宁市雯雯建筑材料经营部，住所地：南宁市屯绿村大西南木材城A区9、10号。 经营者：范均聪，女，1974年1月25日出生，住广西横县。 委托代理人：甘长山，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司建安分公司，住所地：南宁市桃源中路43号广西富满地大酒店11楼。 法定代表人：蒙世民，该公司总经理。 委托代理人：陈干新，广西智森律师事务所律师。 委托代理人：苏欢霞，广西智森律师事务所实习律师。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司，住所地：南宁市江南区白沙大道30号广西壮族自治区水产引育种中心科普楼9楼。 法定代表人：陈祖训，该公司董事长。 委托代理人：陈干新，广西智森律师事务所律师。 委托代理人：黄丽宁，该公司员工。 原告南宁市雯雯建筑材料经营部（以下简称雯雯经营部）与被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司建安分公司（以下简称建安分公司）、广西建工集团建筑工程总承包有限公司（以下简称建工公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年2月17日立案受理后，依法适用简易程序审理，于2016年4月6日公开开庭审理。原告雯雯经营部的委托代理人甘长山，被告建安分公司的委托代理人陈干新、苏欢霞，被告建工公司的委托代理人陈干新、黄丽宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雯雯经营部诉称，雯雯经营部和建安分公司于2014年10月22日签订《木材采购合同》，约定建安分公司向雯雯经营部购买建筑模板，规格为1830mm×915mm×12-13mm，单价为48元/块。双方约定结算以实际交付的数量结算，按数量发货单点收。合同签订后，雯雯经营部自2014年10月22日至2015年1月27日按建安分公司的要求履行了供货义务，建安分公司共欠货款544242元，建安分公司至今未按合同约定支付货款。雯雯经营部多次催收货款未果，遂诉至法院，请求：1、被告建安分公司向原告雯雯经营部支付货款544240元；2、被告建安分公司向原告雯雯经营部支付逾期付款违约金（计算方式为：从2014年12月21日起按未付货款每日0.2%计算，暂计至2015年11月30日为321817元）；3、被告建工公司对被告建安分公司的上述第一、二项债务承担连带责任；4、被告建安分公司、建工公司承担本案的全部诉讼费用。 被告建安分公司、建工公司辩称，一、虽然建安分公司与雯雯经营部存在买卖合同关系，但雯雯经营部诉请的货款数额与事实不符，雯雯经营部向建安分公司提供的《对账单》载明总货款为537840元，但其诉请货款却为544242元；二、建安分公司已支付货款430000元，其中建安分公司的出纳唐卓群转款50000元，建工公司代付了380000元，建安分公司尚欠货款为107840元。二、雯雯经营部主张的违约金没有法律依据，合同约定的违约金计算标准过高，应为无效条款，故不应计算违约金，且合同约定货到后60天付款，但并没有约定具体付款时间，雯雯经营部从未向建安分公司主张过货款，如法院认定建安分公司应承担违约责任的，应按照中国人民银行贷款利率计算违约金；3、雯雯经营部提供的模板存在质量问题，主要体现无产品质量合格证、无生产许可证，按行业通用标准，模板应重复使用六次以上，但雯雯经营部供应的模板重复使用次数仅4至5次，达不到行业标准，应做降价处理。三、建安分公司是独立的企业，能独立承担责任，建工公司不应承担连带责任。综上，请求法院驳回原告雯雯经营部的诉讼请求。 经审理查明，建安分公司（甲方）与雯雯经营部（乙方）签订《建筑模板采购合同》，约定鉴于甲方承建广西现代联华投资有限公司工业通用标准厂房的需要，由乙方负责供应工程所需的建筑模板，甲方提前7天通过采购单方式通知乙方购买产品数量、规格；货到甲方工地现场验收合格后，甲方于60天后支付货款，甲方不能按合同规定时间付款超过7天，则逾期未付款的应按未付货款总额按每日千分之二计付违约金。合同签订后，雯雯经营部自2014年10月22日起至2015年1月27日陆续供货，货款金额共计544240元。 2015年2月2日，雯雯经营部向建安分公司出具《对账单》，该对账单载明：1、2014年10月22日至2015年1月27日的货款共计537840元，其中2014年10月22日的货款137280元、2014年11月22日的货款134400元、2014年12月21日的货款129600元、2014年12月30日的货款48000元、2015年1月19日的货款24000元、2015年1月23日的货款22560元、2015年1月25日的货款21000元、2015年1月27日的货款21000元。 建安分公司于2014年12月30日、2015年1月23日、2015年6月12日分别付款50000元、80000元和300000元，共计430000元。 2016年2月17日，雯雯经营部以建安分公司欠付货款544240元为由诉至本院，提出前述诉请。建安分公司、建工公司则作如前答辩，并提供转账凭证、付款通知书、网上银行电子回单用于证明其已支付货款430000元。雯雯经营部对上述证据的真实性未持异议，确认收款，但认为该已付款项应包括部分违约金及货款，且主张雯雯经营部已向建安分公司出具300000元金额的增值税发票，该部分增值税发票含税部分12000元应当由建安分公司承担；同时，雯雯经营部主张对账单的总货款537840元可能是员工计算错误所致。 另查明，建安分公司于2011年11月10日成立，企业类型为有限责任公司分公司，隶属建工公司。 以上事实，有雯雯经营部提供的《建筑模板采购合同》、《送货单》，建安分公司提供的《南宁市雯雯建筑材料经营部对账单》、转账凭证、付款通知书、网上银行电子回单及庭审笔录为证。 本院认为，雯雯经营部与建安分公司签订的《建筑模板采购合同》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律和法规的禁止性规定，合法有效，各方均应恪守。本案中，雯雯经营部主张2015年2月2日的对账单结果有误，建安分公司对上述说法不予认可。本院对此认为，雯雯经营部提交的送货单系发生在双方对账之前，双方对账后应以对账单确认的金额为准，故对雯雯经营部该主张不予采纳，应认定总货款金额为537840元。建安分公司主张其已向雯雯经营部支付430000元并提供充分证据证明，雯雯经营部对此未持异议，本院予以确认。从付款时间建安分公司未严格按合同约定的时间、金额付款，逾期付款事实存在，其依约应承担违约责任。然而，雯雯经营部主张将建安分公司的已付款数额作为违约金首先扣除明显不当，本院不予支持。因此，应认定建安分公司尚欠雯雯经营部货款107840元（537840元－430000元）。 关于违约金。涉案合同约定建安分公司逾期未付款的应按未付货款总额按每日2‰计付违约金，但由于雯雯经营部未能证明其实际损失数额，其可预见的损失即为银行贷款利息损失，雯雯经营部主张违约金按每日2‰计付，已明显超过建安分公司所造成的损失即银行贷款利息损失的百分之三十，建安分公司主张违约金过高的主张于法有据，故本院依法进行调整，违约金应以欠款数额为基数，自付款期限届满的次日起，按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮30%分段计付至实际清偿之日止，即违约金的具体计算方式为：以137280元为基数，自2014年12月20日起2014年12月30日止；以87280元（137280元－50000元）为基数，自2014年12月31日起至2015年1月19日止；以221680元（87280元+134400元）为基数，自2015年1月20日起至2015年1月23日止；以141680元（221680元－80000元）为基数，自2015年1月24日起至2015年2月19日止；以271280元（141680+129600元）为基数，自2015年2月20日起至2015年2月27日止；以319280元（271280元+48000元）为基数，自2015年2月28日起至2015年3月19日止；以343280元（319280元+24000元）为基数，自2015年3月20日起至2015年2015年3月23日止；以365840元（343280元+22560元）为基数，自2015年3月24日起至2015年3月25日止；以386840元（365840元+21000元）为基数，自2015年3月26日起至2015年3月27日止；以407840元（386840元+21000元）为基数，自2015年3月28日起至2015年6月12日止；以107840元（407840元－300000元）为基数，自2015年6月13日起至实际清偿之日止，以上均按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮30%分段计付。 此外，建安分公司是建工公司设立的无独立法人资格的分支机构，建安分公司应以其自有财产偿还上述债务，建工公司应在建安分公司对于上述债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。建工公司主张其不应承担民事责任的抗辩理由不充分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共合同合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百零五十九条、第一百六十一条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司建安分公司向原告南宁市雯雯建筑材料经营部支付货款107840元； 二、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司建安分公司向原告南宁市雯雯建筑材料经营部支付违约金（计算方式为以137280元为基数，自2014年12月20日起2014年12月30日止；以87280元为基数，自2014年12月31日起至2015年1月19日止；以221680元为基数，自2015年1月20日起至2015年1月23日止；以141680元为基数，自2015年1月24日起至2015年2月19日止；以271280元为基数，自2015年2月20日起至2015年2月27日止；以319280元为基数，自2015年2月28日起至2015年3月19日止；以343280元为基数，自2015年3月20日起至2015年2015年3月23日止；以365840元为基数，自2015年3月24日起至2015年3月25日止；以386840元为基数，自2015年3月26日起至2015年3月27日止；以407840元为基数，自2015年3月28日起至2015年6月12日止；以107840元为基数，自2015年6月13日起至实际清偿之日止，以上均按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮30%分段计付）； 三、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司对上述第一、二项债务在广西建工集团建筑工程总承包有限公司建安分公司不能清偿的范围内承担补充清偿责任； 四、驳回原告南宁市雯雯建筑材料经营部的其他诉讼请求。 案件受理费6230元，由原告南宁市雯雯建筑材料经营部负担3600元，由被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司建安分公司负担2630元，被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司对该费用承担连带清偿责任。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  刘羽斯 二〇一六年五月九日 书记员  蓝 雪 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。