南充市顺庆区人民法院民 事 判 决 书（2016）川1302民初748号原告（合并被告）陈丽君（曾用名陈碧），女，汉族，1981年4月出生，住四川省南充市顺庆区。委托代理人张楠，四川智典律师事务所律师。被告（合并原告）德州德药制药有限公司，住所地：山东省德州市经济技术开发区。法定代表人卞建钢，该公司董事长。委托代理人（特别授权）张增峰，山东九公（济南）律师事务所律师。委托代理人陈妍松，女，1979年2月出生，汉族，系该公司员工，住山东省德州市德城区。原告陈丽君诉被告德州德药制药有限公司（简称德药公司）及合并原告德药公司诉被告陈丽君劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法由审判员王伟林适用简易程序于2016年3月4日公开开庭合并审理，原告（合并被告）陈丽君及其委托代理人张楠，被告（合并原告）德药公司委托代理人张增峰、陈妍松均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈丽君诉称，原告于2007年7月被招聘至被告设立的南充地区办事处工作，任医院主管一职，约定工资为基本工资加提成，月基本工资为2000元左右，其他绩效工资和收益视业绩而定，原告在工作期间实得工资为8000元/月左右。在长达近八年的工作期间，被告从未与原告签订书面劳动合同，也未依法为其办理各项社会保险及缴纳住房公积金。根据被告公司的要求，原告除按国家工作时间规定上班外，每周还需周六全天加班，同时由于被告经常不定期组织各种业务培训、会议和营销活动，常常导致整个双休日或其他节假日加班。被告既没有安排补休，也没有按规定支付任何加班费，并且原告从未享受过国家规定的法定年休假。2015年7月，因被告与其设立的南充办事处原负责人发生人事争议，免去该负责人职务，然后又口头违法终止了与原告及其他公司员工的劳动合同。被告行为已严重侵犯了原告作为劳动者的合法权益，现不服南劳人仲裁字（2015）33号仲裁裁决，依法诉至人民法院请求判令被告赔付：1、未签订书面劳动合同双倍工资差额8,000元/月×11月＝88,000元；2、违法解除劳动合同经济赔偿金8,000元/月×8月×2＝128,000元；3、应休未休年休假工资报酬8,000元/月÷21.75天×80天×200%＝58,850.57元；4、周六加班工资8,000元/月÷21.75天×416天×200%＝306,022.99元；5、被告为原告缴纳2007年7月至今的各项社会保险费及住房公积金，并为原告办理离职证明；6、本案诉讼费由被告承担。被告德药公司辩称，1、原、被告之间不存在劳动关系，本案系因德药公司员工赵鹏泄私愤与其合作伙伴故意报复所致，原告证据不具备证据“三性”，原告不受公司管理制度约束，而是受赵鹏约束管理，由赵鹏发放报酬，该行为与德药公司无关，系私人合作；2、退一万步说，即便劳动关系为真，原告请求也不符合法律规定，未签订劳动合同经济补偿金的请求已超过诉讼时效，社保费用不属于劳动争议受案范围，加班费、未休年休假无证据证明，请求费用计算方式也不符合法律规定。依法驳回原告诉请。合并原告德药公司诉称，原、被告不存在劳动关系，未签订劳动合同经济补偿金的请求已超过仲裁时效，被告主张的未休应休年休假工资报酬、解除劳动合同经济补偿金没有事实依据和法律依据，不服南充市劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲裁字（2015）33号仲裁裁决，特诉请判令：1、原、被告之间不存在劳动关系；2、原告不予承担2008年2月至2008年12月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额76,087元；3、原告不予承担被告未休年休假工资报酬22,896元；4、原告不予承担被告解除劳动合同经济补偿金55,336元；5、原告不予为被告补缴2007年8月至2015年3月期间的社会保险费；6、原告不予为被告出具解除劳动合同的证明；6、本案全部诉讼费由被告承担。合并被告陈丽君的答辩意见同其所诉。为支持其主张，原告（合并被告）陈丽君在举证期限内向本院提交了以下证据：第一组，原告身份信息，被告德药公司营业执照、组织机构代码证，南劳人仲裁字（2015）33号《仲裁裁决书》，拟证明原、被告主体资格及原、被告建立了劳动关系的事实；第二组，原告入职被告公司时填写的《员工登记表》，德药2008年度营销大会合影、2010年度全国代表培训会合影照片，被告2010年6月25日颁发给原告的《荣誉证书》，原告受被告公司安排参加北京群英管理顾问有限公司培训获得的《培训证书》、培训资料，被告公司药品宣传资料，南充办事处OTC活动总结表，德药南充办事处历年通讯录，德药2013年4月至12月《发货申请单》，2013年德药合同，工作邮箱及与被告公司工作联系内容，财务部稽核人员分工明细表，被告公司营销中心人员通讯录及南充办事处人员通讯录，2010年5月9日视频会议内容，2013年、2014年1-12月《南充办事处人员花名册》，被告南充办事处规章制度及公司人员邮箱往来信息，拟证明原、被告自2009年11月起建立起劳动关系，原告周六加班、全年无公休假及为被告完成的部分劳动成果等事实。为支持其主张，被告（合并原告）德药公司在举证期限内向本院提交了以下证据：第一组，南劳人仲裁字（2015）34号《仲裁裁决书》及送达依据，拟证明原被告劳动争议已经过劳动仲裁阶段；第二组，德药公司与其员工赵鹏签订的《劳动合同》、续约合同、《解除、终止劳动合同证明书》各一份，拟证明赵鹏系该公司员工，已于2015年3月30日解除劳动关系，赵鹏在职期间仅仅是德药公司在南充的一名业务员；第三组，《德药公司2014年支付南充赵鹏明细表》及其说明，德药公司员工薪酬管理制度，拟证明公司仅对赵鹏进行劳动考核；第四组，《德药公司行政管理规定汇编》，拟证明原告不接受公司劳动管理，与公司没有劳动关系。经庭审质证，被告德药公司对原告证据的质证意见为:对证据一中德药公司信息资料来源提出异议，认为系被告仲裁阶段提交的材料复印，对原告提交的第二组证据均不认可，认为《员工登记表》没有公司盖章；南充办事处OTC活动表系私自制造、修改；群英管理公司与德药公司是合作关系，培训手册是发给赵鹏的，赵鹏和我们有矛盾才给了对方，显示有德药公司的培训证书、荣誉证书是伪造的，即使为真也不能证明有劳动关系；公司合影照片是合成的，赵鹏可以提供素材，非常容易制造；南充办事处通讯录与公司没有关系；2013年4月到12月的《德药发货申请单》是很容易私人制作的，很可能是赵鹏忙不过来了找人写的；原告提供的邮箱信息不符合证据规则，即使为真也是赵鹏私人行为；财务部稽核人员分工明细表、通讯录和2010年5月9日视频会议是非常容易私人制作的，11月的工资罚单有赵鹏在上面签字，只能证明赵鹏和陈丽君有合作关系；员工花名册是可以私人制作和修改的，办事处的规章制度与我们公司制度不一致，就算是真的也只是赵鹏私下制作的。原告陈丽君对被告德药公司证据的质证意见为：对证据一不持异议；认为证据二说明赵鹏是德药公司的员工，间接证明原、被告存在劳动关系；证据三《德药公司2014年支付南充赵鹏明细表》载明的金额较大，明显不是赵鹏一人工资，间接证明原告系被告公司员工并由其发放工资；对证据四因系公司制度不予质证。本院分析认证意见为，原告提交的证据一，被告德药公司亦认为系其仲裁阶段提交的资料，未对其真实性提出异议，予以采信。关于原告提出的第二组证据，其中德药2008年度营销大会合影、2010年度全国代表培训会合影照片及被告德药公司2010年6月25日颁发给原告的《荣誉证书》均系原件，被告虽质疑系合成或私自制作，但未申请鉴定，经肉眼观察并无瑕疵，可确认其真实性，与本案相关，应予采信；德药2013年《发货申请单》及销售合同有被告公司加盖合同专用章，被告虽对此提出异议，但无相反证据加以否定，故应予采信；原告提交的德药公司《2009年南充办事处规章管理制度》系原件，文件抬头印有德药公司彩色标志及“德州德药有限公司”字样，其中规定的罚款制度与赵鹏于2012年12月1日签署的《11月罚款汇总》相互印证，可予采信；原告提交的培训证书、培训资料、历年通讯录、视频会议安排等证据原件，形式上看年存较久，被告辩称的私自制作理由不成立，内容上与前述证据均能相互印证，形成较为完整的证据链，依法应予采信。被告德药公司提交的四组证据，原告对前三组不持异议，与本案相关，均可作为确认本案事实的依据。根据原、被告当庭陈述、举证、质证及本院分析认证意见，本院对本案事实确认如下:被告德药公司下设营销中心（部门），营销中心在全国范围内下设六个大区。赵鹏是被告在四川南充（西南大区）的一名业务员，负责南充片区业务开展工作。2009年10月1日，赵鹏与被告签订劳动合同，建立劳动关系。2015年3月30日，被告解除了与赵鹏的劳动关系。被告德药公司根据南充地区销售回款情况进行核发工资报酬，被告财务人员通过银行转账的方式，将南充地区人员工资发放到地区负责人赵鹏个人账户，赵鹏将工资打卡到内勤人员（另案原告）黄静所开设的对公业务专用账户，根据员工业绩再发放员工工资。被告提交的《德药公司2014年支付南充赵鹏明细表》载明，2014年1月9日至12月22日期间，被告共计转款2,421,806.89元到赵鹏个人账户上。2007年8月，原告通过南充片区业务负责人赵鹏的考核面试，招聘到被告处上班，从事医药销售主管工作。原告提交的电子邮件记录显示，内勤人员黄静通过电子邮件的方式把南充地区每月的人员更新情况（含人员名单及工资情况）上报了给西南大区的相关负责人。原告工作期间，双方未签订书面劳动合同，被告也未给原告购买五险一金。抬头印有被告德药公司标志的红头文件《2009年南充办事处规章管理制度》，载明“1、每月（1日至6日）周六上午8：30办事处月会（会议无故迟到按50元/分钟罚款，如无故不参加会议者按旷工处理）。2、周六下午2：00办事处周会（特殊情况另行通知更改）”等内容。原告提交的德州德药网络直播《分会场参会指南》载明的正式活动时间是2010年5月8日（星期六），与前述规定的周六上班的事实相符。2009年至2015年期间，没有证据显示原告享受了应休年休假，被告也没有支付周六加班工资和应休未休年休假工资报酬。2015年3月，被告解除了与南充地区负责人赵鹏的劳动关系，停止了赵鹏在南充该公司负责的业务，同时终止了与原告的劳动关系。原告提交的合影照片及培训证书显示：原告先后参加了被告公司2008年度的营销大会和2010年4月在成都举行的全国代表培训；2010年6月25日，原告（曾用名：陈碧）参加了“德州德药第二期备选经理培训班”培训，并获得了被告德药公司颁发的《荣誉证书》；2011年4月8日至9日，原告参加了由北京三诺咨询管理有限公司组织培训的《卓越医药代表-医院终端销售代表实战技能提升》高级研讨班培训，并获得了被告公司颁发的NO.2011025065号证书；原告提交的2012年11月赵鹏签署的罚款汇总单上载明因11月月会没写感想被罚款100元的事实。原告提交的14年1-12月《南充办事处人员花名册》载明其2014年1至12月的工资（包含底薪和提成）分别为：8,842元、8,842元、8,842元、7,643元、7,105元、7,450元、7,640元、7,640元、6,876元、6,876元、6,876元、6,876元,月平均工资为7610元。2015年10月，原告向南充市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年1月6日，南充市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字（2015）33号仲裁裁决：被告应支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额76,087元、未休年休假工资报酬22,896元、解除劳动合同经济补偿金55,336元、补缴2007年8月至2015年3月期间的社会保险费、出具解除劳动合同的证明。原、被告均不服该裁决，遂诉至本院提出前述诉请。本院认为，本案中赵鹏受被告德药公司的指派在南充地区开展经营业务，负责该公司在南充地区业务的全面工作。赵鹏在开展业务过程中，因工作需要招聘员工的行为，属于其行使职权、履行职责的职务行为而非个人行为。现有证据表明，南充地区办事处人员更新及工资情况按月上报，被告对原告以其员工名义工作知情，原告还参加了被告公司组织的培训，原告提供的劳动是被告业务的组成部分，原告受被告公司内设机构和片区管理人员劳动管理，其劳动报酬事实上也由被告发放。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一项规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案查明的事实符合前述情形，原、被告之间劳动关系成立。原、被告争议的其他事项，下面分别作出评判：关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”和《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，对于用人单位应签订劳动合同而未签订劳动合同支付双倍工资，属正常劳动报酬数额的惩罚性赔偿，并非劳动报酬，故应适用劳动争议仲裁时效的一般性规定，即一年的诉讼时效，原告从2007年8月进入被告单位，从2007年9月就开始计算仲裁时效，原告主张未签订书面劳动合同双倍工资已过诉讼时效，故本院不予支持。于违法解除劳动合同经济补偿金。我国《劳动合同法》第四十六条和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，本案被告无故终止与原告的劳动关系，其未举证证明解除劳动合同的行为符合《劳动合同法》第四十六条的规定，属于违法终止劳动合同。经济补偿金按劳动者在用人单位工作的年限计算，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。据此，被告应当支付原告违法解除劳动合同经济补偿金7610元/月×8月×2=121760元。关于应休未休年休假工资报酬。我国《劳动法》第四十五条规定，“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”，本案原、被告劳动关系持续8年，年休假按每年5天计算。未休年休假同样适用一年的诉讼时效的诉讼时效，故年休假时间为5天。依照《职工带薪年休假条例》第五条之规定，应休年休假而未休，单位应支付职工日工资300%支付年休假工资，因原告只主张双倍工资，不违反法律规定，故被告应当支付原告应休未休年休假工资报酬7610元/月÷21.75天×5天×2=3499元。关于周六加班工资。本案中被告要求原告每周六加班的事实得到确认，但鉴于原告的劳动岗位系医药销售主管（医药代表），按照行业惯例，医药代表的工作时间相对灵活，工作方式不同于一般劳动者，劳动报酬也与销售业绩相关，类似于实行计件工作的劳动者，同时原告提供的工资表载明其工资组成部分中，除底薪外，提成占有较高比例，个别月份甚至高于底薪，表明原告周六加班的（销售）业绩已获得相应报酬，故原告此项请求属于重复主张，本院不予支持。关于补缴社保费用、公积金和办理离职证明的问题。《劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。据此，补缴社会保险问题属于应当由行政机关处理的争议，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，本院对此不予处理。公积金亦然。用人单位在解除或终止劳动合同时，应当同时出具解除或终止劳动合同的证明，本案原告该项请求成立，被告应当为原告出具解除劳动合同的证明。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同”、第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”、第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：一、被告德州德药制药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈丽君违法解除劳动合同经济补偿金121760元；二、被告德州德药制药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈丽君应休未休年休假工资报酬3499元；三、被告德州德药制药有限公司于本判决生效之日起十日内为原告陈丽君出具解除劳动合同的证明；四、驳回原告陈丽君的其他诉讼请求；五、驳回被告（合并原告）德州德药制药有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元及合并另案案件受理费10元，由被告德州德药制药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审判员  王伟林二〇一六年五月三十日书记员  任思颖