重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终2658号上诉人(原审被告)郭某甲，男。被上诉人(原审原告)陆某某，女。上诉人郭某甲与被上诉人陆某某离婚纠纷一案，重庆市綦江区人民法院于2015年12月16日作出(2015)綦法民初字第03079号民事判决，郭某甲不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，原审原、被告于2011年5月经人介绍相识恋爱，2012年5月2日在民政局登记结婚。婚后半年左右，陆某某即在家料理家务，没有工作。2013年2月7日生育一子郭某乙。婚后，陆某某随郭某甲家人生活，小孩由郭某甲母亲照看。2014年2月8日，陆某某从郭某甲银行帐户取走49900元。陆某某陈述，该款已用于购买奶粉、孩子服装、自己服装、人情客往、房租等家庭生活开支，2014年8月以后，郭某甲没有支付过孩子的费用。郭某甲陈述，平时的开支都是自己在支付，2014年8月以后，自己虽没有拿钱，但孩子的奶粉自己是买了寄给陆某某的。2014年8月，陆某某到万盛打工，双方联系较少，感情日渐淡漠。8月30日，因提出离婚，双方开始分居，孩子随陆某某生活。2015年3月，郭某甲诉至该院请求离婚，并于4月7日撤回起诉。当日，郭某甲将孩子带走，孩子至今随郭某甲生活。此后，双方关系仍未得到改善。婚前，郭某甲在重庆市南岸区按揭购买了一套住房，婚后双方共同偿还贷款。双方一致陈述，共同还贷的增值部分价值40000元。婚后还购买了郭某甲姐姐在綦江的房屋一套，现已退还给郭某甲姐姐，郭某甲姐姐退还房屋价款140000元给郭某甲。陆某某陈述，购房款中有35000元系其婚前存款，并要求予以返还。郭某甲陈述，其姐姐退还购房款是130000元，自己用该款买了个一级店加盟资格，现已退出，钱转投到了工地上了；另外10000元是自己以前欠姐姐的钱，但因什么欠的钱记不清了；购房款中有35000元系陆某某婚前存款是事实。郭某甲还陈述，陆某某在婚后还3次购买有每年10000元的保险也属于共同财产。陆某某陈述，该保险是自己婚前就购买的，早已退还，婚后只交了1年，是自己用婚前存款支付的。另查明，2014年9月起，陆某某与另两人共同筹备并经营万盛经开区某店，该店为加盟店，实行铺货代销制，店面由经营方租赁，已交纳30000元押金。陆某某陈述，押金中有10000元系自己交纳的。郭某甲对该店另有两人共同经营予以认可，但认为该店货物并非加盟总店所有，在该院指定的期限内郭某甲未提交相关证据。又查明，陆某某父亲高中文化，系银行保安，母亲小学文化，无业。郭某甲系建设公司现场施工员，月收入9000元，其父亲小学文化，母亲高中文化，二人共同经营一个茶楼，郭某甲姐姐有两孩子，一个十一岁，一个五岁，都在读书。陆某某一审请求法院判令双方离婚，婚生子郭某乙由陆某某抚养，郭某甲每月支付抚养费2000元以及教育费、医疗费的一半，依法分割夫妻共同财产。一审法院认为，原审原、被告双方自2014年8月起开始分居，感情淡漠，郭某甲撤回离婚诉讼请求后，陆某某又起诉离婚，足见夫妻感情确已破裂，且郭某甲也同意离婚，故该院对陆某某离婚的请求予以支持。原审原、被告双方均要求抚养孩子，这本是对孩子浓浓的爱意，但双方均应从有利于孩子健康成长的角度来思考孩子抚养问题，而不应将孩子看作私有财产进行争夺。从本案来看，孩子尚不足三岁，需要有人精心呵护，但郭某甲作为建筑公司现场施工员，工作流动性较大，其父母又在经营茶楼，照顾孩子相对困难；而陆某某在本地从业，母亲无业，时间、精力都相对充裕，照顾孩子更为恰当。故该院对陆某某要求抚养婚生子郭某乙的请求予以支持。郭某甲作为未直接抚养孩子的一方，应当支付抚养费，但陆某某要求每月2000元的生活费明显超过本地生活水平，结合本案实际，每月1000元生活费较为合理，教育费、医疗费由原审原、被告各承担一半。郭某甲婚前按揭购买的房屋系郭某甲所有，但夫妻关系存续期间支付按揭的增值部分40000元属于共同财产，应由郭某甲支付20000元给陆某某。双方婚后共同购买房屋的款项中有35000元系陆某某婚前存款，属于陆某某个人财产，退还的购房款140000元中另105000元系夫妻共同财产，陆某某应分得52500元，故该购房款140000元中应由郭某甲支付87500元给陆某某。郭某甲陈述10000元系婚后所借债务已经抵扣，但不能说明债务产生的原因，陆某某又不予认可，故该院对该债务属夫妻共同债务的意见不予采信；郭某甲陈述其余130000元已支付给公司用于购买一级店资质，退还后又投入工地，陆某某不予认可，郭某甲又未提交相应证据，故该院对此不予采信；郭某甲陈述，陆某某婚后交纳的3次保险费属于共同财产，但郭某甲没有提交证据予以证明，该院不予采信；但陆某某所述婚后交纳的10000元应属夫妻共同财产，应由陆某某支付5000元给郭某甲；陆某某陈述婚后交纳的10000元保险费系自己婚前财产支付，但提交的银行对帐单只能证明费用的支出，不能证明系陆某某婚前存款，故该院对陆某某关于保险费10000元系其个人婚前存款支付的陈述不予采信。陆某某与他人共同经营的服装店系加盟店，其提供的证据证明属于铺货代销性质，店内货物属总店所有，不是陆某某个人财产，评估没有意义，故该院对郭某甲的评估申请不予准许；郭某甲陈述属于经营者个人所有，但在该院指定的时间内并未提供证据予以证明，该院不予采信；但是该店所交押金属于经营者所有，因该店系三人共同经营，陆某某陈述其中10000元属自己所有，在郭某甲没有相反证据证明的情况下，该院予以采信，该10000元属于夫妻共同财产，应由陆某某支付5000元给郭某甲。关于陆某某取走存款49900元的问题，陆某某陈述已用于生活开支，因陆某某当时没有工作，又需抚养孩子，开支费用在所难免，但数额巨大，陆某某又没有说明大额开支的情况，结合陆某某取走后7个月里没有工作，分居后又独自抚养孩子7个月的实际情况，该院酌情按开支28000元计算，另21900元作为夫妻共同财产由陆某某支付10950元给郭某甲。相互品迭后，郭某甲尚需支付陆某某86550元。双方均陈述有债务，但均未提交相应证据，该院不予采信。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、准许陆某某与郭某甲离婚；二、婚生子郭某乙由陆某某抚养，郭某甲从2016年1月起每月支付子女生活费1000元，教育费、医疗费由陆某某、郭某甲各承担一半，前述费用支付至婚生子郭某乙独立生活时止；三、郭某甲在判决生效后三十日内支付给陆某某夫妻共同财产折价款86550元。本案案件受理费240元，由陆某某承担。郭某甲不服一审判决，提起上诉，请求撤销一审判决第二项，改判郭某乙由郭某甲抚养，陆某某每月支付子女生活费1000元，教育费、医疗费由上诉人和被上诉人各承担一半，直至郭某乙独立生活时止；撤销一审判决第三项。主要事实和理由：一、上诉人抚养郭某乙更有利于其成长，郭某乙从出生后，一直由上诉人母亲照看，上诉人母亲文化程度较高、有充足的时间来照看，上诉人已调回重庆工作，能更好的照看小孩；被上诉人母亲文化程度较低，且有打骂等暴力倾向；被上诉人具有严重的暴力倾向。二、婚后财产分割，陆某某在上诉人不知情的情况下取走49000元，是故意转移夫妻共同财产，法院在将这部分财产分割时，扣除28000元，费用过高。130000元不能作为夫妻共同财产进行分割；上诉人要求对某店进行评估；上诉人目前的收入因建筑行业萧条和工作岗位的调整，已大幅下调，对一审法院所判的生活费1000元不予认可。陆某某答辩称：我的工作比较自由，母亲带孩子比较亲切，上诉状所说的不是事实；一审判决对财产的分割比较公正。二审查明的事实与一审的一致。本院认为，关于郭某乙由谁直接抚养问题。父母离婚后，由谁直接抚养未成年子女，应从最有利于子女健康成长考量。从查明的事实看，陆某某、郭某甲都具有抚养郭某乙的条件和能力，但综合考虑郭某乙尚年幼和郭某甲的工作性质等具体情况，且无证据证明陆某某直接抚养郭某乙存在明显不利事由，故一审法院判决郭某乙由陆某某直接抚养并无不当。关于49000元款项问题，该款项系2014年2月8日陆某某从郭某甲银行帐户取走，当时双方关系未有多大矛盾，且陆某某对此有合理解释和用途，故陆某某的行为不构成故意转移夫妻共同财产；基于陆某某当时抚育小孩，又无其他收入来源，一审判决按每月扣除4000元尚属合理；对130000万元财产问题，上诉人无证据证实该款属礼金或债款，故对此不予以支持，该款应按夫妻共同财产予以分割。对于某店进行评估问题，郭某甲一审未举示证据证明该店财产属于经营者个人（即陆某某）所有，故对其评估申请不予准许正确。对于抚育费1000元问题，目前郭某乙尚幼，生活开支相对较大，上诉人自述收入降低，但未举示相应证据，故一审法院主张1000元生活费是合理的。综上，郭某甲的上诉理由不成立。一审法院程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费240元，由上诉人郭某甲负担。本判决为终审判决。审判长  张雪方审判员  刘健红审判员  胡 军二〇一六年五月三十日书记员  何 婷