广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初1214号 原告：南宁仙葫经济开发区剪刀二队，住所地：南宁市青秀区仙葫经济开发区剪刀坡二队。 负责人：梁士军，该队队长。 委托代理人：覃培元，广西金益律师事务所律师。 被告：广西永宏投资有限公司，住所地：南宁市西乡塘区高新大道东段5号。 法定代表人：钟求平，该公司董事长。 委托代理人：韦克，广西通阳律师事务所律师。 第三人：南宁市汇丰隆房地产投资有限公司，住所地：南宁市青秀区仙葫开发区半岛别墅山庄A25号。 法定代表人：黄锡红，该公司董事长。 委托代理人：林树兰，该公司员工。 原告南宁仙葫经济开发区剪刀二队（以下简称“剪刀二队”）与被告广西永宏投资有限公司（以下简称“永宏公司”）、第三人南宁市汇丰隆房地产投资有限公司（以下简称“汇丰隆公司”）合作开发房地产合同纠纷一案，本院2016年1月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月20日公开开庭审理。原告委托代理人覃培元、被告委托代理人韦克、第三人委托代理人林树兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2012年2月22日，原告经市政府主管部门审批，获得位于南宁市仙葫经济开发区块可作第三产业的用地，该地宗证号为0802231，用地面积为4333.33平方米，折合面积为6.5亩。被告获悉原告取得该三产地块后，要求原告将地块转让由其开发，后经双方协商，于2012年9月21日原告与被告以“合作开发”之名签订《三产用地合作开发协议书》，约定被告同意在本协议生效后以原告名义向相关部门申请开发商业、服务业使用土地，若产生费用由被告方承担，原告协助办理项目开发建设所需的各种手续，被告负责投入项目开发建设所需的全部资金，负责办理项目开发建设所需的各种手续，组织项目工程施工建设；被告以原告名义对外开放项目用地，项目开发管理由被告自行确定，合作期限为36年，其中建设期从2012年9月21日至2014年12月31日止，建设期原告不计收项目收益金，约定被告前25年每年交纳收益金37.7万元，协议书还约定，双方权利和义务、违约责任和保密条款等。签订协议后，被告于2012年9月向原告交纳了20万元的履约保证金，随后被告即因缺乏开发资金，至今未履行项目建设，且于2014年12月29日，被告违规将上述地块转让给第三人，以第三人的转让费支付原告收益金，综上，原告认为，被告违反协议书约定已构成严重违约，致使协议约定的建设项目无法实现，造成原告的重大的经济损失，为此原告特诉至法院，请求判令：1、依法解除原、被告签订的《三产用地合作开发协议书》；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告向本院提交如下证据：1、《三产用地合作开发协议书》，拟证明原、被告订立协议，约定双方合作开发原告享有建设用地使用权的地块；2、《三产用地转让协议书》，拟证明被告取得原告地块开发权后将三产用地转让第三人；3、电脑咨询单，拟证明被告主体资格；4、企业营业执照，拟证明第三人主体资格；5、《证明》，拟证明原告主体情况；6、《三产用地转让意向书》，拟证明原、被告及第三人订立意向书，即被告取得原告地块开发权后将三产用地转让第三人；7、《建设用地批准书》，拟证明涉案建设用地的有效期限至2014年2月；8、土地使用权证，拟证明原告取得土地使用权。 被告辩称：《三产用地合作开发协议书》名为合作实为租赁合同，我方依约履行了项目建设义务并按时足额支付租金，场地系经过原告同意后，我方才转租给第三人，且目前已经解除了转租协议，我方不存在违约，不同意解除《三产用地合作开发协议书》。 被告向本院提交如下证据：1、工程勘察证书、岩土工程详细勘察报告、岩土工程勘察任务书；2、地质灾害危险性评估委托合同、地质灾害危险性评估资质和项目备案表、地质灾害危险性评估性登记表；3、总平面图、鸟瞰图；4、南青发改备字[2014]35号文件；5、南宁市政务服务中心部门办理事项受理通知书，证据1-5拟证明被告一直在履行项目建设、积极办理各项开发手续；6、《收条》、转账汇款回单，拟证明被告已依约足额履行支付收益金给原告；7、《三产用地转让协议书》及补充协议，拟证明被告将三产用地转租给第三人系经原告同意；8、快递单、律师函，证明被告已解除与第三人间的转租协议。 被告还当庭提交一份转账凭证，与证据6一起共同证明2015年1月5日被告向原告依约足额支付收益金20万元。 第三人陈述称：原、被告间签订的《三产用地合作开发协议书》与我方无关联，承包过程中被告确实存在将工程用地整体转租我方的情况，但我方与被告间转租协议无效。补充：我方已经支付了费用400余万元。 第三人向本院提交如下证据：银行凭证，拟证明第三人向被告支付款项440万元。 经庭审质证，被告对原告提交的证据的质证意见：对证据1-2的真实性无异议，但无法证明原告欲证明的事项；对证据3-5无异议；对证据6的真实性无异议，但无法证明原告主张，该意向书恰证明我方转租给第三人系经过原告同意；对证据7-8无异议。 第三人对原告提交的证据的真实性无异议。 原告对被告提交的证据的质证意见：对被告提交的证据1-5 真实性无异议，但无法证明被告的主张，相反恰证明被告未在2014年12月31日前完工，存在违约；对证据6的真实性无异议，但认为款项系第三人向被告支付后再由被告转付原告，恰证明实际向原告付款的是第三人；对证据7的真实性无异议，但对其合法性和关联性不认可，仅有队长签名，并无我队盖章；对证据8的真实性无异议，但无邮政部门盖章，无法证明函件已经发送第三人，该证据与原告也无关联。对当庭提交的证据无异议。 原告对第三人提交的证据没有异议。 被告对第三人提交的证据的质证意见：对其真实性无异议。 但数额未达到440万元，证据第1-13页与14-16页的流水存在重复计算。 第三人对原告提交的证据没有异议。 第三人对被告提交的证据的质证意见：对被告提交的证据 1-7无异议；对证据8，我方未收到律师函，对其真实性、合法性、关联性均不认可；对证据9转账凭证，真实性无异议，需要说明的是我方将款项支付给被告后，被告才向原告支付收益金。 本院对各方当事人没有异议的证据予以确认。对各方有异议的证据，本院认为这些证据确与双方的诉辩事实具有一定的关联性，因此本院亦将其作为本案认定事实和划分责任的参考依据。 经审理查明：2012年2月22日，原告经市政府主管部门审批，获得位于南宁市仙葫经济开发区块可作第三产业的用地，该地宗证号为0802231，用地面积为4333.33平方米，折合面积为6.5亩。后原、被告双方经协商一致，于2012年9月21日签订一份《三产用地合作开发协议书》，主要内容为：甲方（原告）负责提供位于南宁市仙葫经济开发区土地宗证号为0802231的土地给乙方（被告），并协助办理项目开发建设所需的各种手续；乙方负责投入项目开发建设所需的全部资金，负责办理项目开发建设所需的各种手续，组织项目工程施工建设；项目开发管理由乙方自行确定，合作期限为36年，其中建设期从2012年9月21日至2014年12月31日止（建设期甲方不计收项目收益金），自2014年1月1日至2049年1月1日为合作期限；甲方在项目中的收益采取固定方式进行计提，从2015年1月1日起至2040年1月1日甲方每年固定收益为6.5亩*5.8万元/亩=37.7万元；本合作协议签订之日起3日内，乙方将20万元的履约保证金付至甲方指定的账户；合作期间，乙方有权单方确定该合作项目土地或建筑物、周边空地的处理，包括联营、转租等使用方式，但不得超过本协议书约定的最终期限；本协议签订后、合作期内，甲方不得再与任何第三方签订与本协议项下地块有关的任何协议，不得无故提前终止、解除或以行动表明解除本协议……。协议签订后，被告依约于2012年9月21日向原告支付了20万元履约保证金。2015年1月5日分三笔向原告支付三年的收益金113.9万元。2014年12月29日，被告永宏公司与第三人南宁市汇丰隆房地产投资有限公司签订一份《三产用地转让意向书》，内容为：甲方（永宏公司）转让与剪刀坡二队签订的《协议书》中的权利义务给乙方（汇丰隆公司），乙方向甲方补偿的价款为肆佰玖拾万元，并承担2015年-2017年度剪刀坡二队的租金壹佰壹拾叁万壹仟元，该租金先由甲方代为向剪刀坡二队支付……意向书下方落款处有“同意转让梁士军”字样。2015年1月10日，被告永宏公司与第三人汇丰隆公司签订《三产用地转让协议书》，约定被告永宏公司将其与原告签订的协议书中的全部权利义务转让给第三人汇丰隆公司，协议还约定了其他的权利、义务。协议下方落款处有“剪刀坡二队代表：梁士军、滕长娇、陆月兰、梁达荣、梁达庆”等人签名并按捺手印确认。转让协议签订后，因汇丰隆公司没有及时支付转让费，永宏公司提出解除转让协议。2015年11月6日，永宏公司委托律师向第三人汇丰隆公司发送律师函一份，载明：“……汇丰隆公司应于2015年5月15日前向永宏公司支付转让费490万元，并承担2015年至2017年的土地租金。但至今为止，经永宏公司多次催告，汇丰隆公司并未履行付款义务，……，永宏公司决定解除与汇丰隆公司于2015年1月10日签订的《三产用地转让协议书》。……”，该律师函于2015年11月6日以邮寄的形式发送给第三人汇丰隆公司，第三人汇丰隆公司于2015年11月7日签收该邮件后没有提出异议。2016年1月26日，原告以被告未按约履行协议内容为由诉至本院，要求解除与被告永宏公司签订的《三产用地合作开发协议书》。 另查明：被告永宏公司的经营范围包括对房地产、酒店、旅游业、餐饮的投资，注册资本1000万元。 本案争议的焦点是：一、原告与被告签订的《三产用地合作开发协议书》性质、效力问题；二、被告的行为是否具备我国合同法第九十四条规定的解除合同的条件或者符合双方的约定。 本院认为：原告与被告签订的《三产用地合作开发协议书》，虽然被冠以“合作”的名称，但是判断协议的性质不能仅根据协议的名称确定，而应以协议的内容即双方的权利义务条款作为判断的依据。根据协议的约定，原告的主要义务是提供一块可作第三产业的用地（证号为0802231）给被告用于开发，被告的主要义务是负责投入项目开发建设所需的全部资金，负责办理项目开发建设所需的各种手续，承担甲方因协助乙方工作所产生的费用，项目开发管理由被告自行确定，而且被告还须向原告交纳20万元的履约保证金以及从2015年1月1日起至2040年1月1日止每年向原告交纳固定收益37.7万元。由此可见，原告只是固定收取土地收益而不承担风险，所有投资和经营风险均由被告承担，因此该协议并不具备合作协议的构成要件，应为名为合作、实为租赁。该协议是双方当事人的真实意思表示，其内容并不违反国家法律法规的强制性规定，应为有效合同。 关于合同是否应该解除的问题。我国合同法第八条规定，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。本案中，协议并没有约定解除的条件，相反，协议第八条第六款约定“本协议签订后、合作期内，甲方不得再与任何第三方签订与本协议项下地块有关的任何协议，不得无故提前终止、解除或以行动表明解除本协议”。合同的解除权是一种形成权，只需权利人将关于解除合同的通知送达对方，即可表明权利人解除合同的意愿，如果对方当事人不同意解除合同，可以提出异议。但在本案合同履行过程中，被告并未违约，原告也从未行使过解除权向被告提出解除合同。从被告提交的工程勘察证书、岩土工程详细勘察报告、岩土工程勘察任务书、地质灾害危险性评估委托合同、地质灾害危险性评估资质和项目备案表、地质灾害危险性评估性登记表、南青发改备字[2014]35号文件、南宁市政务服务中心部门办理事项受理通知书等证据来看，协议签订后被告一直在履行项目建设、积极办理各项开发手续，只是进展缓慢，但这并不构成法定的解除事由。原告签订合同的目的就是收取土地收益金，被告按约交纳履约保证金给原告，甚至连2015年至2017年三年的收益金113.9万元都已足额交给原告，原告并非不能实现合同目的，原告的利益并未受损。我国合同法第九十四条第三、第四款规定当事人可以解除合同的条件是“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，而被告的行为并不具备法律规定的解除合同的情形，在合同没有约定、法律没有规定的情况下，原告要求解除合同的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于被告与第三人签约的问题。原被告双方签订的协议中并没有约定被告不能转让其权利义务，而且被告与第三人签约得到了原告负责人的签字认可，因此被告并不违约。至于被告与第三人之间因此而产生的法律后果，与本案不属同一个法律关系，双方可另寻途径解决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告南宁仙葫经济开发区剪刀二队的诉讼请求。 本案受理费100元，由原告南宁仙葫经济开发区剪刀二队负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  姜彩霞 人民陪审员  李育祥 二〇一六年五月十八日 书 记 员  农 琳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决 前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。