山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁07民终1360号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司，住所地：滨州市黄河五路500号。负责人：李凤歧，总经理。委托代理人：温庆超，公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：许德利。被上诉人（原审被告）：杜爱军。上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司（以下称人民保险滨州公司）因与被上诉人许德利、杜爱军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省昌邑市人民法院（2014）昌民初字第1271号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。许德利一审诉称：2014年5月19日，杜爱军驾驶鲁M×××××/鲁M×××××挂车，与许德利驾驶的电动车在饮马医院北发生碰撞，造成电车车损坏、许德利受伤的道路交通事故。该事故经昌邑市公安局交通警察大队认定，杜爱军承担事故的次要责任。杜爱军驾驶鲁M×××××/鲁M×××××挂车在人民保险滨州公司处投保交强险。请求法院依法判令杜爱军、人民保险滨州公司赔偿许德利因交通事故造成的各项经济损失290000元；诉讼费由杜爱军、人民保险滨州公司承担。杜爱军一审未提交答辩意见。人民保险滨州公司一审辩称：涉案车辆在人民保险滨州公司投保交强险、商业三者险属实，保险公司依法承担赔偿责任；诉讼费、鉴定费、评估费等间接损失不予承担。一审法院认定，2014年5月19日22时30分许，许德利驾驶的电动车沿下小路由南向北行驶至饮马医院北，撞在前方杜爱军驾驶因故障停在此处的鲁M×××××/鲁M×××××挂号重型半挂牵引车（超载）尾部，造成车辆损坏、许德利受伤的道路交通事故。该事故经昌邑市公安局交通警察大队认定，许德利驾车未确保安全，是事故发生的部分原因，承担事故的主要责任；杜爱军驾驶超载的机动车上路行驶且未按规定停车，是事故发生的部分原因，承担事故的次要责任。杜爱军驾驶的鲁M×××××/鲁M×××××挂号重型半挂牵引车在人民保险滨州公司投保交强险、商业三者险，主车鲁M×××××的交强险、商业三者险的保险期间均自2013年10月17日至2014年10月16日止，交强险死亡伤残责任限额为110000元、医疗费用赔偿责任限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业三者险不计免赔赔偿责任限额为500000元。鲁M×××××挂商业三者险的保险期间自2013年9月30日至2014年9月29日止，商业三者险不计免赔赔偿责任限额为500000元。事故发生后，许德利入住昌邑市人民医院（住院期间自2014年5月19日至2014年6月2日，计14天）医治，后转院至潍坊市医学院附属医院(住院期间自2014年6月2日至2014年6月13日，计11天)医治。经诊断，事故造成许德利脊髓损伤、颈部脊髓损伤、痉挛性四肢瘫痪、颅骨骨折。许德利驾驶的电动车昌邑市诚信价格事务所有限公司车物损失价格评估为625元。许德利的伤情经潍坊盛泰司法鉴定所于2014年11月21日作出的司法鉴定意见为：伤残程度构成四级；误工时间自受伤之日至鉴定之日；护理为1人护理至鉴定日；二次手术7000元；营养费600元；护理依赖程度为不需要护理依赖。事故给许德利造成的损失有：医疗费53270.45元、伙食补助费按每天30元×(住院期间14天+11天)＝750元、营养费600元、二次手术7000元；护理费按护理人员许凤玉月平均标准3341.76元÷3个月÷30天×护理时间175天=20050.56元；残疾赔偿金按城镇居民可支配收入28264元/年×20年×四级伤残系数70%＝395696元；误工费按服务行业标准98.76元/天×误工时间175天＝17283元；精神损害抚慰金70000元、车损625元、交通费1500元；许德利支出鉴定费3500元、复印费29.5元、救护车费110元，上述损失，由人民保险滨州公司、杜爱军按交强险、商业三者险、侵权人赔偿的顺序依法承担赔偿责任。人民保险滨州公司对许德利提交的证据质证称，许德利提交的司法鉴定意见系单方委托，申请重新鉴定；误工时间过长，与人身损害受伤人员误工损失评定准则不符，不予认可；护理期限过长，认可120天，建议依照误工费按农林牧鱼业上年度标准，护理时间应按误工时间予以计算；交通费认可500元；精神损害抚慰金因保险公司不是侵权人，不予认可；因涉案车辆超载，保险公司在商业三者险范围内免赔偿率不超过27%；后续治疗费认定5000元、营养费认可400元；其他证据无异议。以上事实，有交通事故责任认定书、潍坊医学院附属医院司法鉴定中心司法鉴定意见、昌邑市人民医院门诊病历、住院病案、用药明细、医疗费票据，潍坊市医学院附属医院门诊病历、住院病案、用药明细、医疗费票据、复印费票据、潍坊盛泰司法鉴定所司法鉴定意见书、昌邑市诚信价格事务所有限公司车物损失价格评估结论书、昌邑市饮马镇得利宾馆许可证、税务登记证，护理人员许凤玉与用人单位山东同大新能源有限劳动合同、银行工资清单、工资停发证明、营业执照，鉴定费票据，评估费票据，施救费票据，救护车票据及当事人陈述记录在案为证。一审法院认为，经人民保险滨州公司申请，一审法院委托潍坊医学院附属医院司法鉴定中心对许德利的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定机构于2015年8月17日作出潍医附司法鉴定中心[2015]临鉴字第575号司法鉴定意见：被鉴定人许德利的伤残等级为四级伤残；因该鉴定意见未能推翻许德利提供的鉴定意见，且许德利提供的司法鉴定意见，系司法鉴定机构基于许德利受伤的客观事实，运用专门知识对许德利的伤情进行分析、鉴别、判断后作出鉴定意见，该鉴定意见具有客观性、关联性，故相关损失应以许德利提供的鉴定意见为依据进行计算。因司法鉴定意见已明确许德利的误工时间、护理人数及护理时间、二次手术7000元、营养费600元，结合护理人员许凤玉与用人单位山东同大新能源有限劳动合同、银行工资清单、工资停发证明、企业营业执照等证据足以证明护理人员参与护理及收入减少的事实，许德利主张的误工费、护理费的计算标准和依据符合法律规定，予以支持；因许德利承担事故的主要责任，其行为对于事故发生的过错行为较大，故精神损害抚慰金不予支持；人民保险滨州公司认可交通费为500元，结合救护车费110元、许德利的住所地及就医地点，交通费确认为610元。另外，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，许德利为确定损失程度支出的鉴定费3500元、复印费29.5元均属商业三者险承担的赔偿责任范围。因此，许德利的损失应为医疗费53270.45元、伙食补助费750元、营养费600元、二次手术7000元、护理费20050.56元、残疾赔偿金395696元、误工费17283元、车损625元、交通费610元、鉴定费3500元、复印费29.5元，共计499414.51元。综上，许德利驾驶电动车与杜爱军驾驶因故障停车的鲁M×××××/鲁M×××××挂号重型半挂牵引车（超载）尾部相撞，致使许德利受伤的事实清楚，证据充分，对昌邑市公安局交通警察大队关于本次交通事故的责任认定，予以采信；依据《山东省实施办法》第六十六条关于“非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之三十至四十的赔偿责任”之规定，因杜爱军“驾驶超载的机动车上路行驶且未按规定停车”的违法行为，加大了车辆对周围环境的致害性，严重影响道路通行的安全性、畅通性，故应承担40%的赔偿责任；许德利“驾车未确保安全”的违法行为，对于事故发生的原因力、自身安全保障义务的过错性较大，应自行承担60%的责任。因许德利非商业三者险保险合同的相对方，且人民保险滨州公司未提供证据证明就免责条款已经向杜爱军履行说明义务，故人民保险滨州公司关于商业三者险免赔率的抗辩理由不成立，应在商业三者险不计免赔偿责任限额范围内依法承担赔偿责任。因本次交通事故在发生在涉案车辆鲁M×××××/鲁M×××××挂号重型半挂牵引车所投保的交强险、商业三者险保险责任期间内，故依据最高人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司，按交强险、商业三者险、侵权人赔偿”的依次顺序赔偿之规定，人民保险滨州公司应在交强险分项赔偿责任限额范围内赔偿许德利经济损失为医疗费赔偿责任限额10000元、残疾赔偿金限额110000元、车损625元，共计120625元；在商业三者险不计免赔偿责任限额范围内赔偿许德利经济损失为（损失总额499414.51元－交强险赔偿120625元）×40%＝151515.8元。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司在交强险、商业三者险赔偿责任限额范围内赔偿许德利经济损失120625元、151515.8元，共计272140.8元，于判决生效后十日内付清；二、驳回许德利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，减半收取2825元，由中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司负担757元，由许德利负担1768元上诉人人民保险滨州公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、因本案交通事故中，许德利承担事故的主要责任，杜爱军承担事故的次要责任，故上诉人应在不超过30%的责任范围内承担赔偿责任。二、免赔条款约定合法有效，应当得到支持。三、鉴定机构与许德利住院医院为同一机构，潍坊医学院附属医院司法鉴定所所做鉴定不符合法律规定，不应得到认可。四、误工时间、护理时间过长，依据公安部三期标准（GA/T1193-2014）规定应为120天。诉讼费、鉴定费、评估费、复印费等属于间接损失，上诉人不应承担。五、许德利起诉时，被告当事人还包括滨州市同安运输有限公司、惠民县路路通运输有限责任公司，在未有撤诉申请及裁定前提下，一审判决忽略该两当事人，属于严重遗漏当事人。综上所述，请求二审法院撤销原判，依法予以改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人许德利未提交书面答辩意见。被上诉人杜爱军未提交书面答辩意见。本院二审查明，许德利在一审法院诉讼过程中提交申请，申请滨州市同安运输有限公司、惠民县路路通运输有限责任公司退出本案诉讼。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，二审争议的焦点问题：一是本次交通事故过错责任比例应如何认定；二是免责条款的效力问题；三是潍坊医学院附属医院司法鉴定所出具的鉴定结论的效力问题；四是误工时间和护理时间应如何认定；五是上诉人是否应承担诉讼费、鉴定费、评估费、复印费；六是一审法院是否存在漏列当事人的问题。关于焦点问题一，本院认为，交警部门经现场勘查和事后调查，以杜爱军“驾驶超载的机动车上路行驶且未按规定停车”的违法行为和许德利“驾车未确保安全”的违法行为共同导致本次交通事故的发生为由，认定许德利承担事故的主要责任，杜爱军承担事故的次要责任，双方当事人均无异议，可以作为确定本案民事责任的依据。一审法院依据《山东省实施办法》第六十六条“非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之三十至四十的赔偿责任”之规定，认定许德利与杜爱军的过错责任比例为6：4，并据此确认上诉人对许德利的损失按照40%的比例承担赔偿责任，具有事实和法律依据，本院予以确认。上诉人主张应按照30%的比例承担赔偿责任，没有依据，本院不予支持。关于焦点问题二，本院认为，虽然商业三者责任险保险合同中有“涉案车辆超载，保险公司在商业三者险范围内免赔偿率不超过27%”的约定，但上诉人并未提交证据证实已经就该免责条款对杜爱军尽到了明确说明义务，该免责条款依法不发生效力，一审判决上诉人在商业三者险不计免赔偿责任限额范围内赔偿许德利经济损失，并无不当，本院予以确认。关于焦点问题三，本院认为，虽然交通事故发生后许德利曾经在潍坊医学院附属医院治疗过，但潍坊医学院附属医院司法鉴定所系独立的鉴定机构，与潍坊医学院附属医院并非同一机构，且一审判决系依据潍坊盛泰司法鉴定所出具的鉴定结论对许德利的相应损失作出认定，故上诉人主张潍坊医学院附属医院司法鉴定所出具的鉴定结论不应予以采信，在本案中并无实质意义。关于焦点问题四，本院认为，误工时间和护理时间是一审法院依据鉴定机构出具的鉴定结论予以确认的，上诉人亦未提交反驳证据或理由推翻该鉴定结论，上诉人主张一审判决确认的误工时间和护理时间过长，未提交反驳证据予以证明，本院不予支持。关于焦点问题五，本院认为，本案中发生的鉴定费、评估费、复印费等费用系许德利为处理本次交通事故所支出的必要合理费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，上诉人应予赔偿。而一审判决依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，确认由作为败诉方的上诉人承担部分诉讼费用，于法有据。上诉人主张不应承担诉讼费、鉴定费、评估费、复印费，没有依据，本院不予支持。关于焦点问题六，本院认为，许德利在一审审理过程中，已经申请撤回对滨州市同安运输有限公司、惠民县路路通运输有限责任公司的起诉，上诉人主张一审法院漏列当事人，属于程序违法，没有事实依据，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5650元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  祝建海代理审判员  柏道勇代理审判员  张俊丽二〇一六年五月二十六日书 记 员  谭迦文