黑龙江省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黑民终194号 上诉人（原审被告）江苏中盛建设集团有限公司，住所地江苏省徐州市铜山新区二堡村北综合楼。 法定代表人孟庆利，该公司董事长。 委托代理人刘助国，黑龙江普仁律师事务所律师 被上诉人（原审原告）张春水，男，1955年8月8日出生，无职业。 委托代理人安琦，黑龙江中庆律师事务所律师。 上诉人江苏中盛建设集团有限公司（以下简称中盛公司）与被上诉人张春水劳务合同纠纷一案，齐齐哈尔市中级人民法院于2015年12月4日作出（2015）齐民初字第18号民事判决，中盛公司不服该判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人中盛公司的委托代理人刘助国，被上诉人张春水的委托代理人安琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院判决认定：2013年8月20日，中盛公司与张春水签订合同书，将位于齐齐哈尔市龙沙区北方新天地商务中心A、B、C及地下室和裙房商场抹灰工程承包给张春水施工。该合同约定，建筑面积，工程面积以房产局测绘面积为准；施工范围为内外墙抹灰，室内天棚打磨、刮青等；承包方式及价额、包工（清包人工费）按测绘面积每平方米85元；中盛公司负责为工地提供机械设备及大小型工具，张春水的施工队负责提供劳务。合同签订后，张春水按照合同的约定对北方新天地商务中心A、B、C及地下室和裙房商场抹灰工程进行了施工，施工总面积为124000平方米,合计人工费10,540,000.00元。张春水完成施工后，找到中盛公司要求按照合同进行结算，中盛公司给付张春水工程款8,244,000.00元，尚欠2,296,000.00元。张春水为索要工程欠款诉至本院，请求判令中盛公司给付工程欠款2,296,000.00元。 张春水原审诉称：2013年8月20日，其与中盛公司签订北方新天地商务中心抹灰工程劳务合同，中盛公司将位于齐齐哈尔市龙沙区北方新天地商务中心A,B,C及地下室和裙房商场抹灰工程承包给张春水，张春水按照中盛公司指示进行施工，张春水完成施工后，找到中盛公司要求按照合同进行结算，但中盛公司以没有资金为由迟迟没有给付，现张春水依法起诉要求中盛公司给付剩余工程款共计2,296,000.00元，并承担本案的诉讼费用。 中盛公司原审答辩称：张春水承包的北方新天地商务中心抹灰工程的事实存在，但地下室负一、二层不是张春水施工的。工程至今未能结算的原因是工程项目负责人因涉嫌犯罪现已被羁押，至于是否拖欠张春水的工程款，需要进一步核算。 原审法院判决认为，因张春水与中盛公司签订的北方新天地商务中心抹灰工程合同中约定张春水仅提供劳务，中盛公司提供机械设备和其他便利条件，因此本案中的合同性质为劳务合同。该合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，张春水已按照合同的约定对涉案工程进行了施工，现工程已交付使用。中盛公司应当按照合同的约定向张春水支付相应的人工费。现中盛公司抗辩主张张春水施工范围不包括地下负一、二层，张春水提供的两份监理通知能够证实施工范围包括地下负一、二层。中盛提供的两位证人证言不能证实张春水未对地下负一、二层施工的事实。关于张春水施工的面积问题，中盛公司庭审中向本院提交了面积汇总表，因该汇总表落款的时间为2003年4月1日，与本案工程施工的时间不符。中盛公司庭后申请本院向齐齐哈尔市汇博房地产开发有限责任公司调取的面积汇总表体现的测绘面积为108290.02平方米。张春水提交了工程施工图纸22份，证实施工总面积为124000平方米，该工程图纸来源于中盛公司，张春水按照该图纸进行的施工。中盛公司对该22份图纸的真实性及来源不持有异议，且中盛公司明确表示其在房产局并没有查到对测绘面积进行备案。因此本院对该22份施工图纸予以确认，应当以该22份施工图纸确定的测绘面积作为施工面积。现中盛公司已付张春水人工费8,244,000.00元，尚欠2,296,000.00元的事实清楚，证据充分。据此判决：江苏中盛建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付张春水人工费2,296,000.00元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,168.00元，由江苏中盛建设集团有限公司负担。 中盛公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求改判中盛公司给付张春水人工费960,651.70元。其主要理由是：原审判决按照施工图纸面积124000平方米，判决中盛公司给付张春水人工费2,296,000.00元不符合合同约定。1.双方结算人工费的依据是测绘报告不是图纸。2013年8月20日，中盛公司与张春水签订合同，中盛公司将齐齐哈尔市北方新天地商务中心抹灰工程发包给张春水，合同第一条6项约定“包工（清包人工费）按测绘面积每平方米85元”。原审法院调取的北方新天地商务中心测绘面积汇总表，建筑总面积为108290.02平方米，合计人工费为9,204,651.70元，减去中盛公司已付款8,244,000.00元，中盛公司还欠张春水人工费960，651.70元。原审判决按照施工图纸面积124000平方米计算人工费，违反合同约定。2.齐齐哈尔市汇博房地产开发有限公司提交的2012年12月4日测绘面积汇总表，在时间上出现问题，责任不在中盛公司，因为这份证据是中盛公司申请法院调取的，如果有误，法院还应调取新的测绘报告。二审中，中盛公司提交了2014年10月29日齐齐哈尔龙鹤测绘工程处作出的齐齐哈尔新天地商务中心的《规划测绘报告》，实测面积是108286.5平方米。请求法院依此面积作为双方施工面积的计算依据,扣除已付款,判决中盛公司给付张春水人工费960,352.50元。 张春水答辩称：一、中盛公司并没有在法定时间内提出上诉，其分公司的上诉行为不应该对中盛公司发生法律效力。二、一审法院认定的事实清楚，中盛公司没有向法庭提供法定要件的测绘报告，因此按照合同约定属于中盛公司的举证不能，应当按照双方确认的面积进行劳务结算。 二审中，中盛公司举示二份新证据： 第一份证据：2014年10月29日齐齐哈尔龙鹤测绘工程处作出的齐齐哈尔新天地商务中心的《规划测绘报告》，实测面积是108286.5平方米。 第二份证据：2014年11月23日齐齐哈尔市城乡规划局出具的《建设项目规划验收合格证》，标明新天地商务中心竣工面积108286.5平方米，表示合格证与测绘报告的面积是相符的。 以上二份证据意在证明：在没有房产局测绘面积的情况下，应以这份测绘报告体现的面积为最终结算面积。 张春水庭审中对上述二份证据质证称：1.这两份证据都不属于新证据，其中规划测绘报告的形成时间是2014年10月29日，而测绘资质证书可以证实龙鹤发证时间是2014年11月25日，说明测绘公司还没有成立的时候就已经作出了该测绘报告。2.在测绘报告中认定的新天地商务中心副一、副二层的面积分别是：10394.98平方米、10380.39平方米。两份数据与合格证上的地下室面积也是不相符的。合格证上标注地下室的面积是21006.37平方米。3.认定面积的数据应当以房产局的测绘报告为准。 本院根据中盛公司举证及张春水质证情况，认证如下：中盛公司在庭审后向法庭提交了龙鹤测绘工程处换证前的资质证书复印件，并加盖了该单位的公章，表明测绘报告形成时，该测绘处具备相应资质，张春水对该份证据的真实性也并未举示相反证据。故本院对上述证据的真实性予以确认。对中盛公司意在证明的问题将结合案件事实再予以综合认证。 本院二审查明的案件事实与原审法院认定的事实一致。 另查明：中盛公司于2015年12月29日收到判决后,于2016年1月12日提起上诉。 另查明：中盛公司提交的由齐齐哈尔市汇博房地产开发有限责任公司（涉案工程的开发单位）委托龙鹤测绘工程处作出的《规划测量报告》，执行的计算规范是《建筑工程建筑面积计算规范》，而双方合同约定的“房产局测绘面积”执行的计算规范是《房产测量规范》， 本院认为：中盛公司与张春水签订的《合同书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性效力性规定，应为合法有效。双方争议的焦点为：施工面积的计算依据问题。 关于施工面积的计算依据问题。中盛公司与张春水于2013年8月20日签订合同约定“工程面积以房产局测绘面积为准；承包方式及价额、清包人工费按测绘面积每平方米85元计算”。诉讼中，双方均认可并没有查到房产局的测绘面积，无法按合同约定的计算依据进行结算。由于《规划测量报告》执行的计算规范与“房产局测绘面积”执行的计算规范在测绘标准上不同、适用范围上也不同，可能导致相同的房屋，参照不同的规范计算出来的面积不一致，且张春水对《规划测量报告》也不认可。因此，如依据《规划测量报告》计算施工面积，既不符合双方约定由房产部门测绘施工面积的约定，又不符合由房产部门测绘施工面积时所适用的测绘标准。故虽该份证据真实，但亦不应以此为计算案涉施工面积的依据。中盛公司作为发包方有义务提供合同约定的“房产局测绘面积”，其未能举示合同约定的测绘结论，应承担对其不利的法律后果。张春水作为劳务人员，主张以22份施工图纸对应的施工面积作为尚欠工程款的计算依据，其在原审期间已完成初步举证责任。原审法院将来源于中盛公司的施工图纸作为施工面积的计算依据，并无不当。 的，如果有误，法院还应调查2. 起三尺中盛公司的上诉行为符合法律规定，本院予以确认综上,原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费25,168.00元，由江苏中盛建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王广厚 审 判 员  魏 伟 代理审判员  安学思 二〇一六年五月三十日 书 记 员  刘 丹