四川省资阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川20民终376号上诉人（原审被告）何安成，男，1972年2月8日生，住四川省资阳市乐至县。委托代理人徐发芳，资阳市雁江区大地法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心，营业场所资阳市雁江区郑家巷72-3号。负责人魏李。委托代理人邹恒昌，资阳市雁江区松涛法律服务所法律工作者。委托代理人李永忠，资阳市雁江区松涛法律服务所法律工作者。上诉人何安成因与被上诉人简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心劳动争议纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2015）雁江民初字第4081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月7日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月12日公开开庭审理了本案。上诉人何安成及其委托代理人徐发芳，被上诉人简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心委托代理人邹恒昌、李永忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原判认定，何安成与简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心负责人魏李口头约定，何安成从2014年10月起到简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心处从事送气工作，其工作内容是根据简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心提供的客户卡送液化气，安装并回收气罐。何安成自带交通工具送气报酬为5元／罐，如果用简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心提供的交通工具送气报酬为4元／罐。简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心处送气工一般为4人，4人轮流送气，每月8号在魏李处以现金形式签字领取报酬。送气工的工作时间和休假时间，由送气工自行安排，决定。2015年6月29日何安成驾驶简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心提供的普通二轮摩托车（车牌号为川MBH6**）进行送气，行至临江镇清泉村321国道2027公里＋500米时，因操作不当，车辆打滑侧翻至路边，致何安成受伤、车辆受损，随即被送往资阳市人民医院进行住院治疗，简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心负责人魏李垫付了所有医疗费。2015年8月6日资阳市公安局交通警察支队直属二大队作出第5120022201501521号道路交通事故认定书，认定何安成负事故全部责任。事后，何安成向资阳市雁江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心之间的劳动关系。2015年12月9日资阳市雁江区劳动人事争议仲裁委员会作出资雁劳人仲案（2015）55号仲裁裁决书，裁决确认简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心与何安成之间劳动关系确立。并于2015年12月10日向简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心送达仲裁裁决书。2015年12月17日简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心不服该仲裁裁决，提起本案诉讼，请求确认其与何安成之间不存在劳动关系。原判认为，虽然送气是简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心业务的组成部分，但何安成的工作日、工作时间长短、休假时间都是由其自行调整、安排、确定。同时，送气的交通工具也由何安成自行选择是否自带，何安成的日常安排并不受简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心的管理和控制，也不受简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心规章制度的制约，双方并无人身依附性。何安成领取报酬是按完成的送气罐数计算，并无其他考核指标等，何安成仅根据简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心提供的客户联系卡送气，这是何安成提供劳务的前提条件，因此，简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心与何安成之间形成的是劳务合同关系，并非劳动关系。综上，依照《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条的规定，判决如下：原告简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心与被告何安成劳动关系不成立。案件受理费10元，减半收取5元，由被告何安成负担。宣判后，何安成不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判确认何安成与简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心存在劳动关系；本案二审诉讼费用由简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心承担。其事实和理由为：1、何安成在简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心处上班时，不认识证人王昌国、邹兵等，无法证明其在简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心工作，对其证言不应采纳。2、何安成工作中使用的交通工具是简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心提供的，何安成仅提供体力劳动，工作内容无技术含量，双方不存在承揽关系。3、何安成受简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心安排指示送气并安装回收液化气罐，有规定的上下班时间，每月按工作量定时领取报酬。何安成每月只能休息3天，要休假需提前给简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心讲，才安排休假，单位提供免费午餐，还给何安成买了人身意外保险，简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心与何安成存在管理与被管理关系，且提供的劳动是简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心业务组成部分，何安成是见到简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心招聘公告去工作的，每月是有2500元底薪的，即按4元／瓶计算，不足2500元时也应领取2500元，依法应当认定双方劳动关系成立。简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心答辩称，经数位证人到庭证实，送气人员的上下班时间是自行决定的，简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心与送气人员不存在管理与被管理关系，送气按自带交通工具5元／瓶，用配送中心交通工具4元／瓶计价，每月根据送气瓶数计算报酬的，没有约定过底薪。简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心没有为何安成购买意外保险，没有张贴招聘广告，何安成是经人介绍来送气的，有时何安成送气晚了碰到吃饭，就一起吃。垫付的医疗费是从人道主义角度考虑的，有权要求请求何安成返还。双方是承揽关系，请求驳回何安成的上诉请求，维持原审判决。二审诉讼中，双方当事人均未提交新的证据材料。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。证明本案的事实，有双方当事人的陈述及身份证明材料、仲裁裁决书复印件，证人王昌国、邹兵、彭启安当庭作证证言，事故认定书复印件、医疗费发票复印件、客户联系卡载卷佐证。本案的争议焦点为：简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心与何安成是否存在劳动关系？本院认为：劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案双方当事人间未签订书面劳动合同，依照劳动和社会保障部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立……（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”的规定，判断简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心与何安成是否存在劳动关系，应当审查何安成参与送气期间的日常安排是否受简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心的管理、指挥以及监督。何安成提出简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心规定了上下班时间、给何安成买了人身意外保险、何安成有每月2500元底薪以及休假需经批准，简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心表示均不属实，因何安成未提交证据予以证实，本院不予确认。证人王昌国、邹兵、彭启安的证词能够相互印证，证实简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心未对送气人员的作息时间作出要求，没有进行考勤，送气人员工作时间长短、休假时间都是自行调整、安排、确定，不受规章制度的制约，自行决定是否自带送气的交通工具且交通工具油钱自负。上述情况反映出送气人员无须遵守简阳金晨燃气有限公司雁江区配送中心规章制度接受其管理，与之并无人身隶属关系。送气人员每天自主决定是否参与送气，送多少罐气，双方按照送气罐数及约定单价结算报酬，符合按劳计酬给付劳务费的惯例。因此，原判认定双方当事人间形成的是劳务合同关系而非劳动关系正确。综上，上诉人何安成的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人何安成负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 彤审 判 员  孙祖亮代理审判员  严霁云二〇一六年五月二十六日书 记 员  卓浩军