云南省丘北县人民法院刑 事 判 决 书（2016）云2626刑初64号公诉机关丘北县人民检察院。被告人陈某甲，1988年1月25日生。因涉嫌非法持有枪支罪、非法买卖弹药罪于2015年11月6日被丘北县公安局刑事拘留，2015年12月10日经丘北县人民检察院批准逮捕，同日由丘北县公安局执行逮捕。现羁押于丘北县看守所。辩护人居云兴，云南杨柏王律师事务所律师。丘北县人民检察院以丘检公诉刑诉（2016）62号起诉书指控被告人陈某甲犯非法持有枪支罪、非法买卖弹药罪，于2016年4月13日向本院提起公诉。本院于2016年4月27日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。丘北县人民检察院指派检察员赵庆洪、杨淑芬出庭支持公诉，被告人陈某甲及辩护人居云兴到庭参加诉讼。现已审理终结。丘北县人民检察院指控，一、2015年11月6日，丘北县公安局民警对被告人陈某甲的住处进行搜查时，查获仿真枪2支、左轮手枪2支、气枪2支，租房内查获气枪4支、自制手枪2支、自制手榴弹1枚。经文山州公安司法鉴定中心对搜查出的12支改装枪及1枚自制手榴弹进行鉴定，其中：1、长木枪托气枪1支；2、木柄气枪1支；3、蓝色秃鹰气枪1支；4、黑色高压气枪1支；5、黑色木柄高压气枪1支。共5支枪具有致伤力。二、2015年10月8日，被告人陈某甲以200元的价格出售了一枚手榴弹给范某甲（另案），经文山州公安局司法鉴定中心鉴定该枚手榴弹具有致伤力。公诉机关当庭列举了物证，书证，证人证言，被告人的供述及辩解，现场勘验笔录及照片，鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人陈某甲违反国家枪支管理规定，非法持有枪支5支，非法买卖手榴弹1枚，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法持有枪支罪、非法买卖弹药罪追究其刑事责任。被告人陈某甲对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪无异议，对指控非法买卖弹药罪有异议，其辩解称与范某甲不存在买卖关系。辩护人居云兴的辩护意见是第一，公诉机关指控被告人陈某甲犯非法买卖弹药罪不成立，理由如下：1、被告人陈某甲供述其只是送过范某甲一颗在网上购买的手榴弹模型，与案发后在陈某甲家查获的手榴弹模型一致，而在其家中查获的手榴弹模型不具备杀伤力，不属于国家禁止的弹药；2、在案证据表明在范某甲处查获的手榴弹是范某甲自己改装的可能性极大；3、本案没有证据证实范某甲持有的手榴弹是陈某甲出售的，因只有范某甲的证言证实手榴弹是从陈某甲处购买的。第二，对公诉机关指控的被告人陈某甲犯非法持有枪支罪无异议，但其具有以下从轻、减轻处罚情节：1、公安机关从被告人陈某甲处查获的具有杀伤力的5支枪支，只有1支是被告人陈某甲的，其余4支均是他人存放在陈某甲处的；2、被告人陈某甲对枪械具有浓厚的兴趣，因为不懂法，才将有致伤力的气瓶枪作为模型进行收藏；3、到案后认罪态度好，系初犯、偶犯，家中有3岁的幼子需要抚养。综上，建议对其判处三年以下有期徒刑。经审理查明，2015年11月6日，丘北县公安局民警对位于丘北县锦屏镇常青社区重阳街陈某甲住房及位于丘北县锦屏镇鑫源小区陈某甲租房进行搜查，在陈某甲住房内查获仿真枪2支、左轮手枪2支、气枪2支，在陈某甲租房内查获气枪4支、自制手枪2支、自制手榴弹1枚。经文山州公安司法鉴定中心鉴定，长木枪托气枪1支，木柄气枪1支，蓝色秃鹰气枪1支，黑色高压气枪1支，黑色木柄高压气枪1支均具有致伤力。认定上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2015年11月5日因涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人范某甲供述曾向陈某甲购买了手榴弹，且陈某甲还非法持有枪支，公安机关将该案列为刑事案件。2.户口证明、前科劣迹查询证明、网上查询证明，证实陈某甲生于1988年1月25日，无违法犯罪记录，不属于网上在逃人员。3.抓获经过，证实2015年11月6日民警持传唤证到丘北县锦屏镇东门小石桥处抓获陈某甲。4.被告人陈某甲的供述与辩解，供述民警在其位于丘北县锦屏镇重阳街的家中及位于丘北鑫源小区旁租来准备开修理店的房屋内查获12支枪及手榴弹一枚、军用子弹等。经鉴定具有致伤力的5支枪，其中长木枪托气枪是“通达”（小名）的父亲于2014年10月拿来给其修理的；木柄气枪是汪某甲案发前六个月拿来让其帮上油漆的；蓝色秃鹰气枪是其从网上买的；黑色高压气枪、黑色木柄高压气枪是胡某甲案发前约一年的时间拿来让其帮忙上油的。手榴弹是其在运动网站上购买的手榴弹模型，当时购买了两个，其中一个坏了，一个被范某甲拿去了（是送给范某甲的）。其还供述十分喜爱枪支，对于坏了的枪支也舍不得丢掉，拿了挂在墙上作为一种摆设，可以使用的也只是用于打鸟玩。5.证人证言（1）罗某甲证言，证实2015年10月15日其将位于丘北县锦屏镇鑫源小区一楼的房屋出租给陈某甲开摩托车修理店，出租后其就没进去过了。（2）汪某甲证言，证实其没有拿气枪给陈某甲修理，也没有向其购买过气枪。（3）胡某甲证言，证实其没有枪支，也没有拿枪给陈某甲修理，其看见陈某甲持有一支枪支。（4）陈甲、周某甲证言，证实两人是陈某甲的父母，不知道陈某甲持有枪支的事实。（5）范某甲证言，证实2015年10月份的一天，陈某乙和其购买了200元的毒品，当时其看见陈某乙的一个包里有一个手榴弹，就和他要手榴弹，陈某乙就将手榴弹给其，其就没有收他的200元钱。其还证实2015年9月份的一天其看见陈某乙持有一支气枪，2015年6月份其曾在双龙营街上购买了一个手榴弹模型并自己改装的事实。6.搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、没收凭证，证实民警持搜查证对位于丘北县锦屏镇鑫源小区陈某甲租房处（罗某甲家一楼出租房）进行搜查，搜查出秃鹰高压气枪两支、木柄高压气枪1支、骚本高压气枪1支、仿六、四手枪1支、自制手枪1支、手榴弹1枚、铅弹36颗等，对位于丘北县锦屏镇常青社区重阳街99号陈某甲住所进行搜查，搜查出仿左轮手枪2支、仿真枪2支、气枪2支、气枪铅弹头248枚，改装、制造枪工具7件、军用子弹6枚等物品，对以上物品进行扣押；从范某甲处提取并扣押了自制手榴弹1枚；对扣押的枪支、手榴弹、子弹等予以没收。7.勘验、检查、辨认笔录及照片，证实现场位于丘北县锦屏镇鑫源小区陈某甲租房处及丘北县锦屏镇常青社区重阳街陈某甲住所，陈某甲对现场及持有的枪支、手榴弹进行了辨认;经陈某甲辨认，民警从范某甲处扣押的手榴弹不是其送给范某甲的手榴弹。8.鉴定意见及通知书，经鉴定，从范某甲处扣押手榴弹为改制的木柄手榴弹，爆炸可疑物中检见硝酸根离子、铵根离子、TNT、二苯胺成分；从陈某甲住处扣押的3号长木枪托气枪、从陈某甲租房处扣押的1号木柄气枪、2号秃鹰气枪、3号黑色高压气枪、4号骚本高压气枪均是以气体为动力的枪支，具有致伤力,其余枪支不具有致伤力。鉴定意见已通知陈某甲。9.租房协议，由罗某甲提供，证实其将位于丘北县锦屏镇鑫源小区房屋一楼出租给陈某甲的事实。10.尿液现场检测笔录，证实陈某甲尿液检测结果为吗啡阴性、冰毒阳性。11.情况说明，由刑侦大队出具，证实丘北县公安局送检的从陈某甲处扣押的黄木柄仿左轮枪1支、自制手枪1支、自制手榴弹1枚，经过文山州公安局司法鉴定中心人员目测没有鉴定必要，通过目测就能确定没有致伤力。本院认为，被告人陈某甲违反国家枪支管理规定，非法持有以气体为动力的枪支五支，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法惩处。丘北县人民检察院指控被告人陈某甲犯非法持有枪支罪，事实清楚，所列举的证据合法有效，指控罪名成立，本院予以确认。关于非法买卖弹药罪，本院认为首先被告人陈某甲否认民警在范某甲处扣押的手榴弹是其当时送给范某甲的，根据被告人供述其当时在网上一起买了两个手榴弹模型，且民警从其家中也搜出一个手榴弹模型（经鉴定人员目测不具有致伤力），范某甲也供述其曾改装过手榴弹，故不能排除范某甲对陈某甲给其的手榴弹模型进行改装的可能性，其次非法买卖弹药罪要求双方存在交易行为，本案中只有范某甲陈述当时陈某甲是用手榴弹折抵购买毒品的钱，但陈某甲供述其是将手榴弹赠予范某甲，两人不存在交易行为。综上，在不能排除合理怀疑且有利于被告人的原则，被告人陈某甲的行为不构成非法买卖弹药罪，故公诉机关指控被告人陈某甲犯非法买卖弹药罪，事实不清，证据不足，指控罪名不成立，本院不予确认。审理中，被告人陈某甲对非法持有枪支罪的犯罪事实供认不讳，其关于非法买卖弹药罪的辩解成立，本院予以采纳。辩护人居云兴关于对被告人陈某甲判处三年以下有期徒刑的辩护意见不成立，本院不予采纳；其余辩护意见成立，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项“具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的。”故对被告人陈某甲的量刑应在三年以上七年以下有期徒刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第四十七条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年11月6日起至2018年11月5日止。）二、公安机关扣押的秃鹰高压气枪2支、木柄高压气枪1支、骚本高压气枪1支、仿六、四手枪1支、自制手枪1支、仿左轮手枪2支、仿真枪2支、气枪2支、手榴弹2枚、气枪铅弹头248枚、军用子弹6枚、底火20枚、铅弹36颗等依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，递交上诉状正本一份，副本四份。审判长  李宾果审判员  伍新声审判员  王瑞琪二〇一六年五月三十日书记员  黄志凤