福建省德化县人民法院民 事 判 决 书（2015）德民初字第2927号原告景远（德化）建材有限公司，住所地福建省。法定代表人陈志武，该公司董事长。委托代理人张剑平，福建岱仙律师事务所律师。被告中扶建设有限责任公司，住所地北京市。法定代表人庄清良，该公司董事长。委托代理人甄豫峰，北京市元坤律师事务所律师。被告中扶建设有限责任公司泉州分公司，住所地福建省。负责人吴文党，该公司经理。被告德化金龙置业有限公司，住所地德化县。法定代表人蔡金山，该公司董事长。委托代理人林高杰、吴玉梅，福建刺桐律师事务所律师。原告景远（德化）建材有限公司（以下简称“景远公司”）与被告中扶建设有限责任公司（以下简称“中扶公司”）、中扶建设有限责任公司泉州分公司（以下简称“中扶泉州分公司”）、德化金龙置业有限公司（以下简称“金龙公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张剑平、被告中扶公司委托代理人甄豫峰、被告金龙公司委托代理人林高杰、吴玉梅到庭参加诉讼。被告中扶泉州分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告景远公司诉称，2013年4月6日，原告与被告中扶泉州分公司签订一份《预拌混凝土买卖合同》，约定被告中扶泉州分公司向原告购买预拌混凝土用于其承包建设的、被告金龙公司开发建设的“德化金龙•中心城”项目，若被告中扶泉州分公司逾期未付货款，按未付金额每日0.5‰支付逾期付款违约金，若工程停工一个月以上，从第二个月算起，七天内应向原告付清已供应混凝土的全部货款等。合同签订后，原告按约定及时足额交付混凝土给被告施工，由于被告中扶泉州分公司未能按时支付货款，为了确保工程顺利施工，2015年4月3日，原告与被告中扶泉州分公司、金龙公司签订一份协议书，约定：被告中扶泉州分公司应按合同约定及时支付货款给原告，由被告金龙公司对履行合同提供担保。“德化金龙•中心城”项目于2015年4月20日左右开始停工至今，截止2015年5月6日，被告中扶泉州分公司尚欠原告混凝土货款13219857.9元未支付，已经构成违约，应承担违约责任。被告中扶泉州分公司系被告中扶公司的分支机构，其对外应由被告中扶公司承担。为此，现起诉请求：一、要求被告中扶公司、中扶泉州分公司支付尚欠的混凝土货款人民币13219857.9元及逾期支付违约金（违约金从2015年1月1日起至付款日止按日利率0.5‰计算，至起诉日止约452105.9元）；二、要求被告金龙公司承担连带清偿责任；三、要求被告承担诉讼费用。被告中扶公司辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：第一，对数额13219857.9元无异议，但是原告没有扣除相应的检测费用22338元，检测费用应该由原告承担；第二，原告主张的违约金过高，要求调整；第三，原告主张违约金的起算时间应该从原、被告三方签订《协议书》的时间即2015年4月3日起算。被告金龙公司辩称，原告与二被告签订的《协议书》是无效的，答辩人不应承担担保责任。依据公司法第十六条的规定及答辩人公司章程第三十八条的规定，对外担保应经过股东会作出决议，但是答辩人与原告、被告中扶公司签订的《协议书》并没有经过股东会决议，所以担保是无效的，不用承担责任。被告中扶泉州分公司未作答辩，未提供任何证据材料。经审理查明，2013年4月6日，原告景远公司作为乙方，被告中扶泉州分公司作为甲方，双方签订《泉州预拌混凝土买卖合同》一份，约定：甲方向乙方购买混凝土；工程名称：金龙·中心城；工程地点：德化县；供货期限：自2013年2月5日开始供应，至该工程混凝土供应结束止；交货检验及费用：按泉质监2011.26号文有关规定，在交货地点，应由双方检验人员和监理人员根据有关规定共同取样，制作试件后，由施工方暂时保管，试块在工地静置24小时后拆模，随即进行标准养护和现场同条件养护，交货检验试块由乙方送检并承担费用；标养试块由甲方送检，其运费、养护费及检验费用由乙方承担；同条件养护试块达到龄期后由甲方送检，检验费用由乙方承担（拆模试块由甲方送检，费用由乙方承担）；货款结算：乙方根据甲方现场签证的交货验收单，编制当月一式三份的结算单，由甲方授权代表人柳贤美签字确认；甲方一份，乙方两份，作为结算依据，如对乙方提供给甲方的结算单有异议，甲方应在收到结算单的十天内提出，逾期视为确认；付款方式：1、地下室在完成负二层顶板后15天内付其款项的40%，负一层顶板完成后30天内将其货款付至80%；因该项目前期垫资额大，乙方混凝土货款最多垫至800万元时甲方须付款项的40%；2、以后按每月供应量货款的80%于次月15日前付清；3、单幢主体封顶后结算付至90%，余款6个月内一次性付清；保证及违约责任：甲方应依照本合同规定按时支付乙方应得的混凝土货款，如因甲方未按合同执行，逾期未付乙方混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，并自逾期付款之日起，甲方按未付清款项金额计算向乙方支付每日0.5‰的逾期付款违约金直至欠款结清时，再继续执行合同；若由于甲方原因，造成工程停工一个月以上，则从第二个月算起，七天内甲方应向乙方付清已供应混凝土的全部货款。2015年4月3日，原告景远公司作为丙方，被告中扶泉州分公司作为乙方，被告金龙公司作为甲方，三方签订《协议书》一份，约定：一、丙方应按与乙方签订的《预拌混凝土买卖合同》约定按时按量提供预拌混凝土，确保工程顺利建设施工；二、乙方应按合同约定及时将预拌混凝土的货款支付给丙方；三、甲方对乙方履行与丙方签订的《预拌混凝土买卖合同》提供担保。2015年7月1日，原告景远公司就2013年2月至2015年5月期间的供货情况及收款情况编制了“2013年2月-2015年6月份混凝土结算汇总表”，该表载明“累计未收金额：13219857.90”，2015年7月11日，案外人“柳贤美”在该表的“需方确认”处签名。庭审中，原告及被告中扶公司均认可，在上述结算汇总表签名的“柳贤美”系《泉州预拌混凝土买卖合同》中约定的“甲方（即被告中扶泉州分公司）授权代表人柳贤美”。庭审中，原告景远公司同意在货款中扣减被告中扶公司主张的检测费用22338元，扣减后，原告要求被告支付的货款为13197519.9元；被告中扶公司主张违约金应从最后结算日即2015年7月11日开始计算，原告表示同意。另查明，涉案工程于2015年4月-5月期间停工。上述事实，有原告景远公司提供的《泉州预拌混凝土买卖合同》、《协议书》、“2013年2月-2015年6月份混凝土结算汇总表”及原告、被告中扶公司、金龙公司在庭审中的陈述为据。本院认为，原告景远公司与被告中扶泉州分公司、金龙公司签订的《泉州预拌混凝土买卖合同》、《协议书》系双方当事人的真实意思表示，且没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法有效，双方应按合同约定履行。被告中扶泉州分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告中扶公司承担。被告中扶公司对尚欠货款总额13219857.9元无异议，但主张应扣减检测费用22338元，庭审中，原告表示同意予以扣减，扣减后，被告中扶公司尚欠原告货款13197519.9元，本院予以认定。涉案工程于2015年4月-5月期间停工，按照买卖合同的约定“若由于甲方（即被告中扶泉州分公司）原因，造成工程停工一个月以上，从第二个月算起，七天内甲方应向乙方（即原告）付清已供应混凝土的全部货款”，在本案中，工程停工系被告中扶泉州分公司一方的原因，现原告要求被告中扶公司支付尚欠货款13197519.9元，符合合同约定，本院予以支持。原告要求被告中扶公司支付按日利率0.5‰计算的逾期付款违约金，符合双方买卖合同约定，且该约定合理合法，本院予以支持。对被告中扶公司主张违约金过高，要求调整的答辩意见，本院不予采纳。庭审中，对于违约金的起算点，被告中扶公司主张应从最后结算日即2015年7月11日开始计算，原告对此表示同意，原、被告双方的意见不违反合同及法律规定，本院予以认定。根据《协议书》的约定，被告金龙公司为被告中扶泉州分公司履行买卖合同义务提供担保，但双方对保证方式没有约定，故被告金龙公司应按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”，该规定系公司对外担保意思表示形成的规范，规范的是公司的内部管理行为，当事人不得据此对抗第三人；公司章程仅是公司内部的管理规范，对外无约束效力；因此，被告金龙公司主张，依据公司法第十六条的规定及答辩人公司章程的规定，对外担保应经过股东会作出决议，但是其签订《协议书》时并没有经过股东会决议，所以担保是无效的，不用承担责任，理由不能成立，本院不予采纳。现原告要求被告金龙公司对被告中扶公司尚欠的货款及逾期付款违约金承担连带清偿责任，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。被告中扶泉州分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃举证、质证等权利，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中扶建设有限责任公司应于本判决生效后十日内支付原告景远（德化）建材有限公司货款人民币13197519.9元及逾期付款违约金（从2015年7月11日起至实际付款日止按日利率0.5‰计算）。二、被告德化金龙置业有限公司对上述货款及逾期付款违约金承担连带清偿责任。被告德化金龙置业有限公司承担保证责任后，有权向被告中扶建设有限责任公司追偿。三、驳回原告景远（德化）建材有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103832元，由被告中扶建设有限责任公司、德化金龙置业有限公司负担，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长 施 小 容人民陪审员 赖 开 汪人民陪审员 欧阳金枪二〇一六年五月二十四日书 记 员 黄 腾 杰附本案适用的主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。申请执行提示：第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。