北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终530号上诉人（原审被告）：宾堡（北京）食品有限公司，住所地北京市通州区。法定代表人：吴津军，总经理。委托诉讼代理人：崔小盟，女，宾堡（北京）食品有限公司员工。被上诉人（原审原告）：王凤芝，女，1972年2月24日出生，汉族，杭州味全食品有限公司北京分公司职员，住北京市丰台区。上诉人宾堡（北京）食品有限公司因与被上诉人王凤芝劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院(2020)京0102民初24318号民事判决，向法院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。宾堡（北京）食品有限公司（下称宾堡公司）上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法改判我公司无需支付王凤芝2019年11月1日至2019年12月2日休息日加班工资差额1333.19元及2019年12月工资1695元；2.本案的一、二审诉讼费用由王凤芝承担。事实与理由：我公司不服一审判决，故上诉至二审法院。王凤芝辩称，同意一审判决，不同意宾堡公司的上诉请求。我和宾堡公司签订的《劳动合同》中对工作时间等内容时间明确进行了约定，但是我的实际工作时间远远超过合同约定的工作时间，此外，宾堡公司未向我支付2019年12月份工资。王凤芝向一审法院起诉请求：1.宾堡公司支付2019年11月1日至12月2日期间五、六、日加班费2600元；2.宾堡公司支付违法解除劳动合同赔偿金6200元；3.宾堡公司支付2019年12月3日至2020年1月2日期间的工资6400元。一审法院认定事实：王凤芝于2019年11月1日入职宾堡公司，入职当天，宾堡公司（甲方）与王凤芝（乙方）签订劳动合同书一份，合同有效期限自2019年11月1日至2023年3月31日终止。工作时间为标准工时制，每日工作8小时，每周工作40小时。关于劳动报酬，合同约定，甲方每月14日前以货币形式支付乙方工资，其他提成、奖金等考核形式所得将随次月工资以货币形式支付给乙方。加班工资以基本工资作为计算基数。甲乙双方对薪酬的约定详见本合同附件2“薪酬协议”。薪酬协议约定，乙方从事销售部门销售促销员岗位工作，月收入不低于人民币2200元。2019年12月12日，宾堡公司向王凤芝支付工资5964.60元，2020年2月12日，宾堡公司向王凤芝支付工资415.56元。诉讼中，宾堡公司就此提供11月、12月工资发放明细，载明王凤芝11月份基本工资为2070元、当月实发基本工资2070元、加班费600元、交通通讯补贴30元、提成/奖金3675.01元，代扣代缴个人养老保险289.04元、代扣代缴个人失业保险7.23元、代扣代缴个人医疗保险111.14元、代扣代缴个人大额互助医疗保险3元，税前工资5964.60元，税后实发工资总计5964.60元。12月份工资发放明细载明月基本工资为2070元、当月实发基本工资138元、补11月加班费40元、交通通讯补贴2元、提成/奖金248.41元、税前工资428.41元、代扣代缴个税12.85元、税后实发工资总计415.56元。王凤芝对11月份工资发放金额予以认可，但称基本工资应为2600元，加班费支付金额不足。关于12月份工资，王凤芝对发放金额予以认可，但认为应为12月两天的工资，不包含11月份加班费。2019年12月2日，王凤芝称因其与同事产生矛盾，宾堡公司以承诺多支付一个月工资为补偿让其签署了辞职申请，其于当日签订了落款时间为2019年12月31日的辞职申请，申请载明：“本人今天因个人原因不能在宾堡公司上班，特提出辞职，望公司领导予以批准。”王凤芝称其签署辞职申请后，自12月3日未再到公司上班，双方劳动关系于12月3日解除。王凤芝就此提交了录音证据一份，称12月2日业务张雅娟、督导桂琴与其谈话，承诺支付其一个月工资，数额不低于11月工资，多缴纳一个月五险一金，让其签个人原因的离职申请。王凤芝称因其辞职后，公司未按承诺兑现工资，存在欺骗，属于违法解除，据此主张解除劳动合同的赔偿金。宾堡公司认可王凤芝于12月2日书写的辞职申请，但认为双方的劳动关系应于12月31日解除。关于录音记录，宾堡公司称录音当中桂琴答应给王凤芝一个月工资应为基本工资，虽然是参考11月份工资，但11月工资中含加班费，12月没有提供劳动，不可能给付提成和加班费，现同意再行支付12月份基本工资1695元。关于加班费，宾堡公司主张王凤芝周日工作已于周二倒休，12月2日以后缺勤视为对11月份周六加班的倒休，11月周六加班费已足额支付，宾堡公司就此提供了2019年11月、12月考勤记录表，记载王凤芝在11月1日至12月2日期间的每周二（11月5日、12日、19日、26日）休息，其余时间均出勤。12月3日至30日期间缺勤，31日离职。王凤芝对考勤表的真实性予以认可，但主张五、六、日工作时间为早8:30分至晚9:30分，每天工作13小时，一、三、四工作时间为中午12:30分至晚9:30分，每天9小时，上述工作时间包含1小时吃饭时间。宾堡公司不认可王凤芝五、六、日的上班时间，称王凤芝都是晚班，上班时间应为下午1：30分至晚9:20分。2020年2月18日，王凤芝向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求宾堡公司支付：1.2019年12月3日至2020年1月2日工资6400元；2.违法解除劳动合同赔偿金6200元；3.2019年11月1日至2019年12月2日休息日加班工资2200元。2020年7月1日，北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字［2020］第1640号裁决书，裁决如下：1.宾堡公司向王凤芝支付2019年11月1日至2019年12月2日休息日加班工资差额1333.19元；2.驳回王凤芝的其他仲裁请求。王凤芝对仲裁裁决不服，向法院起诉。一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法保护。国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。王凤芝主张其每周五、六、日工作13小时，宾堡公司对此不予认可，王凤芝未就其每日工作时长提供相应证据予以佐证，法院对王凤芝主张的工作时长不予采信。且王凤芝主张的延时加班工资未经仲裁前置，本院对此不予处理。关于王凤芝主张的周六、日加班工资，劳动合同约定加班工资以基本工资作为计算基数。奖金、提成工资等依工作表现发放的区别性奖励报酬，不应算作加班工资计算基数。法院根据王凤芝的工资发放构成，经核算宾堡公司应支付王凤芝的加班工资低于仲裁裁决认定的金额，因宾堡公司未就仲裁裁决提起诉讼，视为认可仲裁裁决认定的加班工资金额，法院对此不持异议。宾堡公司应向王凤芝支付加班工资差额1333.19元。关于王凤芝主张违法解除劳动合同赔偿金一节，结合王凤芝提交的录音证据可以确认双方系就劳动合同解除进行过协商，王凤芝于2019年12月2日提出辞职申请，宾堡公司承诺支付王凤芝一个月工资作为解除劳动合同的经济补偿，双方的劳动关系应于2019年12月2日解除。王凤芝主张宾堡公司存在欺骗，属于违法解除劳动合同缺乏依据，经法院释明，王凤芝坚持主张违法解除劳动合同赔偿金，法院对王凤芝该项诉讼请求不予支持。王凤芝可就解除劳动合同经济补偿金另行主张相应权利。关于王凤芝主张2019年12月3日至2020年1月2日工资6400元一节，因王凤芝在2019年12月3日至12月31日期间未向宾堡公司提供劳动，其要求宾堡公司支付工资缺乏依据，即使认定宾堡公司在录音中承诺支付其一个月工资亦应理解为按一个月工资标准对于解除劳动合同给予的经济补偿，而并非基于双方存在劳动关系其应得的工资报酬，故王凤芝主张要求宾堡公司支付工资6400元的诉讼请求缺乏依据，法院对此不予支持。宾堡公司同意支付其12月基本工资1695元，法院对此不持异议。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院于2020年11月判决如下：一、判决生效之日起七日内，宾堡（北京）食品有限公司支付王凤芝2019年11月1日至2019年12月2日休息日加班工资差额1333.19元；二、判决生效之日起七日内，宾堡（北京）食品有限公司支付王凤芝2019年12月工资1695元；三、驳回王凤芝其他诉讼请求。如果宾堡（北京）食品有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明的事实与一审一致，法院予以确认。本院认为，劳动仲裁裁决宾堡公司向王凤芝支付2019年11月1日至2019年12月2日休息日加班工资差额1333.19元，宾堡公司未就该劳动仲裁裁决向法院起诉，应视为其同意仲裁裁决的结果。现宾堡公司上诉不同意向王凤芝支付2019年11月1日至2019年12月2日休息日加班工资差额1333.19元缺乏事实及法律依据，本院不予支持。宾堡公司在一审庭审中表示同意向王凤芝支付2019年12月份的基本工资1695元，现其又上诉不同意支付该笔工资，宾堡公司的陈述前后矛盾，故其该项上诉请求亦缺乏依据，本院亦不予支持，宾堡公司应向王凤芝支付2019年12月工资1695元。综上所述，宾堡公司的上诉请求缺乏充分依据，本院不予支持；一审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宾堡（北京）食品有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 李蔚林审 判 员 王艳芳审 判 员 王 元二〇二一年一月十五日法官助理 朱鑫壤书 记 员 弓梓瑄