广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂03民终143号上诉人（一审被告）陆子平，农民。委托代理人蒋军峰，广西中纬律师事务所律师。被上诉人（一审原告）杨付德，农民。委托代理人蒋仕勇，广西利业律师事务所律师。一审被告湖南华建通信有限公司。上诉人陆子平因与杨付德关于提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区全州县人民法院（2014）全民初字第1555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月21日受理后，依法组成由审判员刘福平担任审判长，审判员唐崇达、代理审判员张芳组成的合议庭，于2016年5月6日公开开庭审理了本案。书记员李立婕担任记录。上诉人陆子平的委托代理人蒋军峰、被上诉人杨付德及其委托代理人蒋仕勇到庭参加诉讼。一审被告湖南华建通信有限公司（以下简称华建公司）经本院依法公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2011年，被告华建公司与中国铁通集团有限公司广西分公司签订《广西铁通合作建设2011年全业务接入工程桂林业务区第3标包全业务工程项目施工合同》。合同约定被告华建公司承包中国铁通集团有限公司广西分公司旗下的兴安、全州、灌阳等地的全业务接入工程。被告华建公司将该工程交由被告陆子平负责施工。陆子平雇请本村人原告杨付德等人从事该项目工作。2012年3月14日下午5时许，原告从事被告陆子平安排的工作即在全州县××河镇架设光缆线时，因被告提供的安全保护措施不到位，原告从空中摔下受伤。原告受伤后被送到兴安县界首骨伤医院治疗。医院诊断原告为：双跟骨骨折。原告住院治疗103天，共花费医疗费29751.19元。出院医嘱为：住院期间需陪护人员一名，出院后全休6个月。不适随诊，一年后取出内固定。2013年11月11日，原告到全州县人民医院进行后续治疗，住院15天，花费医疗费7799.1元。出院医嘱为：加强营养，全休1个月，住院期间需陪护人员一名。2013年7月3日，经原告委托桂林市正诚司法鉴定中心对原告的损伤进行鉴定，认定原告受伤后致右足足弓结构破坏2／3，构成X（十）级伤残，左足足弓结构破坏2／3，构成X（十）级伤残。原告支付鉴定费700元。另查明，陆子平不是被告华建公司的工作人员。原告的工资由被告陆子平发放。工程施工、结算由陆子平负责。陆子平没有从事本案工程的执业资质证书，发生事故时不在施工现场。原告杨付德为农村户口，居住在农村。杨付德伤后误工为520天，住院治疗118天，住院期间需护理人员1名，护理日期为118天。被告陆子平垫付26172.62元。原告杨付德诉请要求判令两被告赔偿原告残疾赔偿金50983.20元、医疗费15000元、误工费40000元。护理费13300元、交通费3000元、伙食补助费10640元、住宿费1000元、营养费3000元、辅助器具费3000元、康复费3000元、鉴定费700元、精神损害抚慰金30000元，共计173623.20元。一审判决认为：被告陆子平与原告杨付德存在雇佣关系。涉案工程系陆子平负责，也是陆子平雇佣原告做事。桂林市中级人民法院生效判决亦认定“原告系受被告雇佣在提供劳务活动中受伤”的事实，因此陆子平与原告杨付德之间成立雇佣关系。陆子平在原告发生事故时不在施工现场指挥，安全措施不到位。原告在工作中从高空跌伤，作为雇主的被告陆子平应承担赔偿责任。华建公司作为涉案工程的承包方，将该工程交由不是本公司职工且没有相应执业资质的陆子平负责实施，华建公司存在过错，对原告的损失应承担连带赔偿责任。原告杨付德的各项损失如下：1、医药费37550.23元，其中被告陆子平垫付26172.62元；2、残疾赔偿金为21628.80{6008元／年×10%（1＋0.8）×20年}元；3、误工费：原告误工至定残日为475天，后续治疗根据住院日期和医嘱确定为45天，共计520天，即为520天×82.10元=42692元，原告只要求赔偿40000元，予以支持；4、护理费，根据医嘱确定原告两次住院治疗需要的护理天数为118天，即9687.80元（118天×82.10元／天）；5、住院期间伙食补助费为4720元（118天×40元／天）；6、营养费酌情赔偿3000元；7、精神损害抚慰金原告要求30000元过高，酌情支持5000元；8、鉴定费700元。原告杨付德以上各项损失共计122286.83元，减去被告陆子平已支付的26172.62元，被告陆子平实际应赔偿原告杨付德96114.21元。该案经一审法院审判委员会讨论决定，判决：被告陆子平赔偿原告杨付德医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费共计96114.21元；被告湖南华建通信有限公司承担连带赔偿责任。案件受理费3760元，由被告陆子平、湖南华建通信有限公司负担2203元，原告杨付德负担1557元。上诉人陆子平不服一审判决，上诉称：一、一审判决查明事实有误。1、一审认定“被告华建公司将该工程交由被告陆子平负责施工。陆子平雇请本村人原告杨付德等人从事该项目工作”的事实有误。事实上，上诉人陆子平与杨付德同为华建公司打工，上诉人仅作为中间人协调华建公司与做工人员之间的相关事宜。2、一审认定“2012年3月14日下午5时许，原告从事被告陆子平安排的工作”有误。事实上，涉案缆线架设工作是由华建公司安排的，上诉人应华建公司要求才告知其他工友做事地点。3、一审认定“原告的工资由被告陆子平发放。工程施工、结算由陆子平负责”的事实有误。事实上，上诉人与杨付德等工友是直接从华建公司处领取工资；华建公司除支付上诉人工资外，未支付任何额外的报酬给上诉人；上诉人与华建公司之间不存在结算。4、一审依据桂林市中级法院（2013）桂市民四终字第609号《民事判决书》认定“原告系受被告雇佣在提供劳务活动中受伤”这一事实，确定上诉人与被上诉人之间的雇佣关系成立，依据不充分。（2013）桂市民四终字第609号案，上诉人在该案中是案外人，没有辩解的权利，该判决作出与上诉人有直接利害关系的认定欠妥。二、一审判决未查明华建公司的身份情况，在程序上存在瑕疵。三、一审对杨付德的损失计算有误。1、杨付德在第一次出院后即可及时定残，但其拖延时间，造成的扩大损失应由其本人承担，况且杨付德受伤到定残日也未持续误工；一审判决将杨付德误工时间连续计算至定残日对上诉人不公。2、杨付德为两处十级伤残，另一处伤残系数应按0.2计算较为客观，一审按0.8计算明显过高。四、被上诉人事故发生后可以报保险理赔，但是由于被上诉人没有及时报保险，这部分损失应当由被上诉人自身承担。五、上诉人是一审被告的现场管理人员，是履行职务行为，被上诉人的损失应当由一审被告华建公司承担。为此，请求撤销广西壮族自治区全州县人民法院（2014）全民初字第1555号民事判决民事判决，并依法改判。被上诉人杨付德答辩称：上诉人陆子平称可以报保险赔偿，被上诉人拖延报保险而造成的损失应从被上诉人应得赔偿款中扣除。该诉称属于另一诉请，上诉人在一审未提出，二审亦不能审理该诉请。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求维持一审判决。一审被告华建公司无答辩意见。本院综合诉辩双方的意见，对一审查明的事实有以下争议：上诉人陆子平对一审认定“被告华建公司将该工程交由被告陆子平负责施工。陆子平雇请本村人原告杨付德等人从事该项目工作”；“2012年3月14日下午5时许，原告从事被告陆子平安排的工作”；“原告的工资由被告陆子平发放。工程施工、结算由陆子平负责”；“原告系受被告雇佣在提供劳务活动中受伤”有异议，认为上诉人陆子平仅为华建公司的现场管理人员，是履行职务行为，其与杨付德同为华建公司打工，杨付德受伤的损失应由华建公司赔偿，上诉人陆子平不承担赔偿责任。另外，杨付德误工时间连续计算至定残日不当；杨付德为两处十级伤残，其中一处伤残系数应按0.2计算。上诉人陆子平对争议事实的意见及提供的新证据：上诉人陆子平在二审庭审中提供了其在一审中已经提供复印件的《施工合同》和《人身保险合同》的原件，拟证实其上诉主张。被上诉人杨付德对争议事实的意见及提供的新证据：杨付德对上诉人陆子平提供的《施工合同》质证认为，该合同的真实性无异议，但是对合同是否涉及到杨付德受伤的工段，尚不清楚；该合同不能客观反映华建公司与被上诉人杨付德有何关系，而且该合同与本案具体有什么关系还没有其他证据证明。《人身保险合同》的投保单位是华建公司，但是没有华建公司的公章，不能确定是华建公司为杨付德投保，不能达到举证的证明目的。以上两份证据不属于新证据，因为在一审、二审、包括发回重审，上诉人均没有提供原件。被上诉人杨付德对争议事实没有提供新证据。本院对当事人争议事实的分析与认定：一审判决认定，华建公司承包中国铁通集团有限公司广西分公司旗下的兴安、全州、灌阳等地的全业务接入工程。华建公司将该工程交由陆子平负责施工。陆子平雇请本村人杨付德等人从事该项目工作。2012年3月14日下午5时许，杨付德从事陆子平安排的工作即在全州县××河镇架设光缆线时，因陆子平提供的安全保护措施不到位，杨付德从空中摔下受伤。以上事实有：1、已发生法律效力的桂林市中级法院（2013）桂市民四终字第609号《民事判决书》认定“原告系受被告雇佣在提供劳务活动中受伤”；2、本院审判人员于2013年10月12日对陆子平的《现场调查笔录》，陆子平回答“铁通和华建的合同是我负责签的。杨付德于2012年过完年后跟我帮华建做，杨付德工资由我发，我代表华建，一天发60元，包吃包住。我同意把取钢板的钱给杨付德，但要杨付德把发票给我”；3、《施工合同》；4、平安养老保险股份有限公司出具的《团体人身保险保险单》注明联系人为陆子平先生；5、2015年1月23日一审法院对陆子平的《询问笔录》，陆子平回答“我不是华建的正式职工，我是临时聘请的；工程是2012年结算，是华建公司叫我将结算的材料送给铁通桂林公司。工程款是打给华建公司的账户，我没收钱”等证据证实。上诉人陆子平否认一审判决认定的事实，但未能提供诸如华建公司的聘用证书、任命文、华建公司的发放工资表等证据证实其主张成立。故本院对上诉人陆子平的异议不予采信。一审判决认定上诉人陆子平与被上诉人杨付德之间存在雇佣关系正确。综上分析，一审查明的事实属实，本院予以确认。归纳本案争议焦点为：一、一审认定被上诉人杨付德的误工时间及残疾赔偿金计算是否有误；二、陆子平是否应对杨付德的损失承担赔偿责任，应当赔偿多少。本院认为：一、关于一审认定被上诉人杨付德的误工时间及残疾赔偿金计算是否有误的问题。公民的生命健康权受法律保护，因故意或过失造成他人人身受到损害的应依法承担相应的民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。误工费一般指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间（误工时间）内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。被上诉人杨付德于2012年3月14日受伤到兴安县界首骨伤医院住院治疗103天。出院医嘱为出院后全休6个月，不适随诊，一年后取出内固定。2013年11月11日，杨付德到全州县人民医院进行后续治疗，住院15天。出院医嘱为全休1个月，住院期间需陪护人员一名。杨付德于2013年7月3日定残，杨付德受伤住院误工至定残日误工为475天，后续治疗根据住院日期和医嘱确定为45天，共计520天。一审根据杨付德的经济状况、受伤住院、医嘱一年后取出固定钢板，后续治疗时间和出院医嘱及定残日，确定杨付德误工共计520天并无不当。上诉人陆子平认为杨付德拖延定残时间，一审判决连续计算杨付德的误工至定残日不公的理由，与医嘱杨付德一年后取出固定钢板及杨付德因病情需要又于2013年11月11日到全州县人民医院进行了后续治疗不符，故本院对上诉人陆子平的该上诉理由不予支持。关于残疾赔偿金计算问题。国家质量监督检验总局发布的中华人民共和国国家标准GB－2002，即《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定，存在2个以上伤残等级的，只计算最高等级的伤残赔偿指数，其他的伤残等级不再计算相应的伤残赔偿指数，而是按附加指数计算。“伤残赔偿附加指数”是指在有多个伤残等级时，由于只计算最高等级的伤残赔偿指数，其他的伤残等级不再计算相应的伤残赔偿指数，而是每增加一处伤残按另外的赔偿比例计算，该赔偿比例是附加计算。合理取值应为：二级为10%，三级为9%，四级为8%，五级为7%，六级为6%，七级为5%，八级为4%，九级为3%，十级为2%。二个十级伤残，就是最高等级的伤残赔偿指数为10%＋另一个十级伤残附加指数为2%，即应按照12％计算。一审判决将另一个十级伤残附加指数按8%计算有误，本院予以纠正，即被上诉人杨付德的残疾赔偿金应为14419.20元{6008元／年×10%（1＋0.2）×20年}。被上诉人杨付德的损失为：医药费37550.23元；残疾赔偿金14419.20元；误工费42692元，原告只要求赔偿40000元；护理费9687.80元；住院期间伙食补助费为4720元；营养费酌情赔偿3000元；精神损害抚慰金5000元；鉴定费700元。被上诉人杨付德以上各项损失共计115077.23元，减去被告陆子平已支付的26172.62元，被上诉人杨付德实际损失为88904.61元。二、关于陆子平是否应对杨付德的损失承担赔偿责任，应当赔偿多少的问题。根据本案查明的事实，证实上诉人陆子平与被上诉人杨付德之间存在雇佣关系。陆子平在杨付德发生事故时不在施工现场指挥，安全措施不到位。被上诉人杨付德在工作中从高空跌伤，作为雇主的上诉人陆子平应承担赔偿责任。华建公司作为涉案工程的承包方，将该工程交由不是本公司职工且没有相应执业资质的陆子平负责实施，亦存在过错，对被上诉人杨付德的损失应承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、变更广西壮族自治区全州县人民法院（2014）全民初字第1555号民事判决为：上诉人陆子平赔偿被上诉人杨付德医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费共计88904.61元；一审被告湖南华建通信有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回被上诉人杨付德其他诉讼请求。二审案件受理费2202元，由上诉人陆子平负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘福平审 判 员  唐崇达代理审判员  张 芳二〇一六年五月二十六日书 记 员  李立婕