湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1103民初430号原告卿飞东，男，1987年12月29日出生，汉族。委托代理人卿志付，男，1965年3月29日出生，汉族，代理权限为特别授权。委托代理人吴法宝，湖南征雁律师事务所律师，代理权限为一般授权。被告秦建新，男，1973年11月4日出生，汉族。委托代理人唐军，广东大洲律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告卿飞东与被告秦建新身体权纠纷一案，于2016年2月18日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员郭丽萍担任审判长，审判员金小兰、人民陪审员熊六翠参加的合议庭，分别于2016年3月25日、5月23日在本院第三审判庭公开开庭进行了审理。原告卿飞东的委托代理人卿志付、吴法宝，被告秦建新及其委托代理人唐军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卿飞东诉称：原告于2015年7月18日与被告打篮球时，被告故意犯规将原告撞倒在地，致原告左肱骨干粉碎性骨折，入住永州市中医医院治疗，花费医药费29799.5元。后原告的伤经永州大正司法鉴定所[2015]临鉴字第0XXX号司法鉴定已达工伤标准九级伤残，后续治疗费8000元，伤后休息6个月，需一人护理2个月，营养费2000元。原告受伤后，被告不闻不问，原告多次找被告协商解决此事，被告置之不理。被告的行为严重侵害了原告的合法权益，给原告造成了巨大的经济损失，为此特诉请法院依法判令：1.被告赔偿原告各项经济损失188741元（其中医药费29799.15元、住院伙食补助费1700元、误工费21946.5元、护理费7315.5元、继续治疗费8000元、营养费2000元、九级伤残赔偿金106280元、鉴定费700元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元）；2.本案诉讼费由被告承担。原告卿飞东为证实其诉称主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：证据一、诊断证明书，拟证实原告粉碎性骨折是事实；证据二、住院收费票据，拟证实原告住院治疗费用是29799.5元；证据三、司法鉴定书及鉴定费发票，拟证实原告是九级伤残，出院后继续治疗费8000元，受伤后休息6个月，需一人护理2个月；证据四、报警登记表，拟证实原告报了警，公安机关对此事进行了处理；证据五、原告受伤经过说明，拟证实原告的受伤经过；证据六、证人陈波、陶继勇的证言，拟证实原告打篮球受伤的经过。被告秦建新的质证意见为：对证据一真实性、关联性、合法性均有异议，该份证据与本案没有关联；对证据二的三性均有异议，该份证据是复印件，只是加盖了一个公章；对证据三鉴定意见书有异议，是原告私自所作，与本案没有关联，被告没有致伤原告；对证据四真实性没有异议，只能证实原告报了警，不能证实是被告伤害了原告；对证据五有异议，不完全是事实，其他的质证意见同证据六的质证意见；对证据六有异议：1.第一个证人陈波讲看到被告是压在原告身上，第二个证人陶继勇说是被告从后面拉倒原告，这明显相互矛盾；2.证人陶继勇与原告是朋友关系，对原告受伤的是左手还是右手都说不清，明显是说谎，且第一个证人陈波说原告摔倒在地马上起来了，第二个证人陶继勇说摔倒在地表情比较痛苦，这也是明显相互矛盾的，所以两位证人的陈述明显不是事实，不应该予以采信。被告秦建新辩称：被告秦建新没有任何过错，没有侵害原告的事实存在，原告起诉属浪费司法资源，其诉讼请求没有任何事实依据，请法院驳回原告的所有诉请。被告秦建新为证实其辩称主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：证据一、对被询问人为周军、蒋斌的两份调查笔录，拟证实原告受伤是因为原告防守意识差，在投篮过程中，带球主动撞向被告的，被告是被动防守；证据二、证人周军的证言，证明内容同证据一。原告卿飞东的质证意见为：对证据一中对蒋斌的调查笔录有异议，蒋斌没有出庭作证，根据相关法律的规定，该份调查笔录不具有法律效力，对周军的调查笔录的质证意见同证据二的质证意见；对证据二有异议，证人周军的证人证言是其个人的主观判断和评论，并不是陈述当时的客观事实，且证人周军与被告是一个工厂的工友，与原告不认识，这就存在被告所说的帮亲不帮理的情况。经庭审质证，本院对原、被告提交的证据作如下认证：原告证据一诊断证明书、证据二住院费发票均与原件核对无异，可证实原告的伤势诊断情况、住院治疗所花费用，证据来源合法，与本案相关联，均依法确认为有效证据；证据三司法鉴定意见书及鉴定费发票，与原件核对无异议，可证实原告伤势的医疗建议及鉴定费用等，本院予以采信，但对该鉴定意见的第一项“被鉴定人卿飞东因工作中被撞倒后跌伤所致的‘左肱骨干粉碎性骨折’已达工伤标准九级伤残”不予认定，因本案原告的伤势并非工作中致伤，对其伤势应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准进行鉴定，经本院向鉴定机构永州市大正司法鉴定所去函，该所向本院回函：原告的伤势若根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准进行鉴定，则未达道路交通事故伤残标准，医疗建议与原鉴定意见一致。故对原告的损失应不能按照该鉴定意见认定的九级伤残进行计算；证据四报警案件登记表，系从永州市公安局冷水滩分局菱角山派出所调取，真实性可予以确认，可证实该派出所接报警后出警处理的情况，本院依法确认为有效证据；证据五、六证人陶继勇、陈波出具的情况说明以及出庭作证的证言，可与原、被告的当庭陈述相互印证证实原、被告在事发时是在造纸厂的球场自发组织采用四对四打五个球定胜负的方式进行篮球对抗赛，原告与被告分属对抗的两个队，当时双方比分打成了四比四，原告在进攻时速度比较快，原告在跳起准备投篮时，被告举起双手进行防守，双方发生身体接触，原告失去重心摔在地导致左手臂受伤。对上述事实的证明效力，本院予以确认。两位证人认为被告的防守动作系恶意犯规故意伤害原告，系个人主观对事件的推断及评论，对此本院不予采信。被告提交证据一中蒋斌的调查笔录因其未出庭作证，本院不予采信，对证据一中周军的调查笔录以及证据二周军的证言，可与原告方证人陶继勇、陈波的证言及原、被告当庭所作陈述相互印证证实原告受伤时的基本经过，本院依法予以采信。本院于2016年5月10日向原告卿飞东委托进行伤势鉴定的鉴定机构永州市大正司法鉴定去函，永州市大正司法鉴定所于2016年5月11日向本院回函一份。经庭审质证，原、被告对该回函均无异议，本院对其依法确认为有效证据。根据以上采信的证据和原、被告当庭所作陈述，本院认定如下案件事实:2015年7月18日下午，原告卿飞东、被告秦建新分别与各自的朋友自发组织到冷水滩造纸厂的篮球场打篮球，两人之前互不相识。到达篮球场后，因自发到该球场参与打篮球的人较多，原、被告及其他参与打篮球的人便商定自行分组，采用四对四打五个球定胜负的方式进行篮球对抗赛。原告与被告分属对抗的两个队，比赛中当双方比分打成四比四，由原告所在队进攻，原告在拿到篮球后进攻时速度比较快，在篮框下跳起准备投篮时，被告举起双手进行防守，双方发生身体接触，原告为躲避被告的防守，失去重心摔倒在地，导致其左手臂受伤。原告伤后表现痛苦，原告的朋友开车将其送至永州市中医医院治疗，原告在该院住院治疗至2015年8月4日出院，诊断为左肱骨干粉碎性骨折，花费住院医疗费29799.15元。经原告委托，2015年11月12日，永州市大正司法鉴定所对原告的损伤作出[2015]临鉴字第0XXX号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人卿飞东因工作中被撞倒后跌伤所致的“左肱骨干粉碎性骨折”已达工伤标准九级伤残；2.医疗建议：前期医疗费、鉴定费参照正式发票核实处理；自2015年8月4日出院后其继续治疗费（含内固定取出术费用）预计8000元整，自受伤后休息6个月，需壹人护理2个月（含内固定取出术护理时间），营养费2000元。本次鉴定，原告支付鉴定费700元。原告受伤当天，其父亲卿志付向公安机关报警，永州市公安局冷水滩分局菱角山派出所接警后出警，经了解情况后，告知双方协商处理，也可通过司法部门处理。之后，原告及家人因其受伤所造成的经济损失多次找被告协商要求其进行赔偿，均未果。被告至今未对其损失进行分文赔付，原告故诉至本院，酿成本案纠纷。另查明，原告卿飞东现为山西省92543部队机务一中队士官，其事发时系休假在家探亲，受伤休息期间部队未对其扣发工资，受伤出院后已回部队继续服役。根据庭审查明的以上事实，原告卿飞东的伤势系在与被告秦建新在打篮球过程中身体发生接触跌倒所致，并非工作中所受伤害，原告提交的[2015]临鉴字第0257号《司法鉴定意见书》鉴定依据为《中华人民共和国国家标准劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级分级》。因本案不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，本院于2016年5月10日向出具该司法鉴定意见书的鉴定机构永州市大正司法鉴定所去函，要求该所明确原告于2015年7月18日所受伤势若依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准进行鉴定，是否构成伤残，具体鉴定结论如何。永州市大正司法鉴定所于2016年5月11日向本院回函一份，回复如下：卿飞东于2015年7月18日所受伤势若根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准进行鉴定，则该被鉴定人的伤势未达道路交通事故伤残标准，医疗建议与原鉴定意见一致。本院认为：一、本案的责任认定与划分。原告与被告双方系自发组织进行非正式体育活动打篮球，该项活动具有群体性、对抗性和人身危险性，存在发生受伤事故的风险。双方作为参与者明知可能发生损害事故仍参与其中，应引起必要注意并谨慎防范，原告在准备投篮时被告举起双手对其进行防守，原告为躲避防守失去重心摔倒在地而受伤，造成损害的发生，在无证据证明被告对原告存在故意伤害或恶意情况下，可认定双方对原告的损害后果均无过错，原告的直接损失应当适用公平责任原则，由原、被告合理进行分担。结合本案原告的损害程度、双方在损害发生过程中的客观情况，由原、被告按照6︰4的比例（即原告60%、被告40%）分担损失较为公平、合理。二、本案原告损失数额的认定。原告因本案遭受人身损害造成经济损失的数额依据相关证据并参照2015－2016年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准核算如下：1.残疾赔偿金，因原告的伤势并非工作中所致伤，对其伤势应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准进行鉴定，根据永州市大正司法鉴定所向本院的回函，原告的伤势未达道路交通事故伤残标准，应不存在残疾赔偿金，对原告诉请的残疾赔偿金本院不予支持；2.误工费，因原告为现役军人,部队未对其受伤休息期间扣发工资,不存在减少收入,对原告诉请的误工费本院不予支持；3.医疗费，根据有效票据认定为29799.15元；4.护理费,根据法医鉴定认定伤后需一人陪护2个月，2个月×43893元/12个月＝7315.5元;5.住院伙食补助费根据本地生活消费水平认定为50元/天×17天＝850元；6.交通费，考虑原告及其必要的陪护人员因就医需要而产生的合理交通费用酌定为500元；7.营养费，根据原告伤情并参照鉴定机构意见确定为2000元;8.继续治疗费，参照鉴定机构意见确定为8000元；9.法医鉴定费根据有效票据认定为700元。上述原告卿飞东的经济损失共核定为49164.65元，依法由被告分担40%即19665.86元。此外，原告还诉请要求被告给付精神损害抚慰金10000元，本院认为，本案是适用公平责任处理的民事侵权纠纷，公平责任是一种补偿责任，要求被补偿一方必须具有损害事实，且这种损害只限于直接的损失，不包括根据过错责任来确定的精神损害抚慰金，因此对于原告提出的精神损害赔偿请求，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告卿飞东因人身损害遭受经济损失49164.65元，按照公平责任由被告秦建新分担损失的40%即19665.86元，该款在本判决生效之日起十日内给付原告卿飞东。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1444元，由原告卿飞东负担866元，被告秦建新负担578元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期限为二年，该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。审 判 长  郭丽萍审 判 员  金小兰人民陪审员  熊六翠二〇一六年五月二十五日代理书记员  唐丹艳附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。