辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9763号上诉人（原审被告）：青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市沈河区友好街****。法定代表人：张涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：王晓玲，女，该公司员工。委托诉讼代理人：于璐，北京金诚同达律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审原告）：苑秋罡，男，1969年9月28日出生，汉族，住址沈阳市和平区。上诉人青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司因与被上诉人苑秋罡劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初12330号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人一审诉讼请求；二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2018年被上诉人已休年休假7天，上诉人不应再支付被上诉人年休假工资，一审判决计算未休年休假工资的基数未剔除被上诉人应发工资中的加班费。苑秋罡辩称：同意一审判决。我主张的是法律规定的年休假天数与实际休假4天的差额部分，按照离职前12个月的平均工资3808元计算。原告苑秋罡向一审法院提出诉讼请求：1、被告支付原告2015年10月至2018年12月应休未休年假的折现16965元。2、被告支付原告未能申领失业金1224元，未能申领医疗保险金520元。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明：原告苑秋罡于2013年8月7日入职阳光百货股份有限公司，双方签订了书面劳动合同，约定劳动合同期限为固定期限，自2013年8月7日起至2015年8月6日止。原告从事电工工作，工作地点为阳光百货。2015年，被告青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司开始为阳光百货提供物业服务，原告继续在阳光百货从事电工工作，并于2015年1月1日与被告签订了《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2015年1月1日起至2016年12月31日止。合同约定原告从事强电维修工作，工资标准为不低于沈阳市最低工资标准。2017年1月1日，双方续签了书面劳动合同，合同期限自2017年1月1日起至2019年11月30日止，工资标准为不低于沈阳市最低工资标准。2018年12月5日，被告因阳光百货撤店通知原告解除劳动关系，双方于2018年12月10日办理交接手续。原告因与被告发生劳动争议，于2019年4月10日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。该仲裁委员会于2019年8月9日作出《不予受理通知书》，原告不服该不予受理通知书，起诉至一审法院。另查明，2015年1月1日，原告签署了《工资计算支付标准确认单》，该确认单载明：一、固定工资。基本工资：1500元/月；平时加班工资950元/月。“双方确定此基本工资为此计算基本工资基数。”原告及被告均认可原告工作时间安排为上12小时、休24小时。根据原告提交的户口历史交易明细表及被告提交的工资表，原告自2015年8月至2015年12月期间，基本工资为1500元/月；2016年1月至2017年12月期间，基本工资为1530元/月；2018年1月至2018年12月期间，基本工资为1620元/月。按原告各月应发工资金额计算，原告离职前12个月平均工资为3858.37元。再查明，根据被告公司的《员工手册》第六章福利待遇第3.0条规定，原告在2018年应享有七天带薪休假。还查明，原告因向被告主张拖欠加班费及违法解除劳动合同赔偿金，已另行提起了劳动争议仲裁，后起诉到我院，我院于2019年11月22日作出（2019）辽0103民初1340号民事判决书，判决被告给付原告违法解除劳动合同赔偿金42442.07元。一审法院认为，关于原告主张被告支付2015年10月至2018年12月应休未休年假工资16965元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，带薪休年假属于用人单位的福利待遇，适用劳动争议1年仲裁时效约束。本案中，被告亦提出了时效抗辩，故，仅应当保护原告2018年的未休年假工资。被告提交的证据不足以证明原告于2018休了年假，截至2018年12月10日原告离职，被告应支付原告未休年假工资3240元。关于原告主张未能申领失业金及医疗保险的损失，因原、被告另案判决尚未生效，本案中不予处理。一审法院判决：一、被告青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内给付原告苑秋罡2018年未休年假工资3240元；二、驳回原告苑秋罡的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司负担。本院二审期间，上诉人青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司提供了被上诉人苑秋罡2018年4月、8月、9月考勤记录、工资支付记录、请年休假记录，2017年12月至2018年12月工资表，以证明2018年12月10日双方解除劳动关系前被上诉人已休2018年年休假7天，计算被上诉人年休假工资的月平均工资剔除加班费后为3018.79元/月。结合被上诉人向一审法院提供的离职办理清单，本院对上述证据予以采信。被上诉人提供了养老保险缴费证明，以证明其累计工作年限达20年，2018年应休年休假15天。该证据载明截至2014年12月，被上诉人由沈阳铁西商业大厦等用人单位累计缴纳养老保险19年4个月，结合2015年双方当事人成立劳动关系至2018年12月10日，经折算，被上诉人2018年应休年休假14天，本院对被上诉人提供的证据予以采信。经审查，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案争议焦点为被上诉人苑秋罡2018年未休年休假天数及计算年休假的基数。依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。被上诉人累计工作年限20年以上，经折算2018年12月10日解除劳动关系前被上诉人应休年休假14天，已休年休假7天，未休年休假7天。依据《企业职工带薪年休假事实办法》第十一条规定计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。2017年12月至2018年11月被上诉人应发工资剔除加班工资后的月平均工资为3018.8元。上诉人应支付被上诉人未休年休假工资1943.14元（3018.8元÷21.75天×7天×200%）。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初12330号民事判决第二项；二、变更沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初12330号民事判决第一项：青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内给付苑秋罡2018年未休年假工资1943.14元；三、驳回苑秋罡其他诉讼请求；三、驳回青岛雅园物业管理有限公司沈阳分公司其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  董 菁审判员  郝梦思二〇二一年一月四日法官助理杨多多书记员谢媛