四川省剑阁县人民法院刑 事 判 决 书(2015)剑阁刑初字第112号公诉机关剑阁县人民检察院。被告单位成都葳克瑞贸易有限公司.法定代表人黄冬梅，住所地：成都市金牛区二环路西三段**号。诉讼代表人黄冬梅,女，汉族，生于1969年11月17日，重庆市奉节县人，成都葳克瑞贸易有限公司总经理。辩护人徐兰芳，四川力发律师事务所律师。被告人张某，女，汉族，生于1978年10月18日，中专文化，四川省成都市人，原四川海斯曼贸易有限公司（该公司已于2011年8月31日核准注销）、现成都葳克瑞贸易有限公司实际负责人。因涉嫌单位行贿罪，2015年3月27日，经剑阁县人民检察院决定,同日由剑阁县公安局对其执行刑事拘留，2015年3月30日，经剑阁县人民检察院决定，剑阁县公安局于同日对其执行取保候审，因取保候审到期，本院2016年3月29日对其取保候审。辩护人王柏松，四川剑州律师事务所律师。剑阁县人民检察院以剑检公刑诉（2015）104号起诉书指控被告单位成都葳克瑞贸易有限公司、被告人张某犯单位行贿罪，于2015年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2015年10月29日、11月18日两次公开开庭审理了本案。因《刑法修正案（九）》颁布，相关司法解释未出台，本院于2015年11月20日中止审理。2016年4月18日，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》实施后，本院于2016年4月29日恢复审理，5月4日第三次公开开庭审理本案。剑阁县人民检察院指派检察员兰春辉出庭支持公诉，被告单位成都葳克瑞贸易有限公司诉讼代表人黄冬梅及其辩护人徐兰芳、被告人张某及其辩护人王柏松到庭参加了诉讼。现已审理终结。剑阁县人民检察院指控：2010年上半年，四川海斯曼贸易有限公司实际负责人张某得知剑阁县中医院要购置日本岛津的DR设备后，找到该院院长严某（已另案处理）请其予以关照，并承诺中标后将与严某平分利润。同时，张某又采取串围标的方式参与投标并中标。2011年下半年的一天，张某在严某住宿的成都市一酒店门口，送给严某20万元人民币。2012年，成都葳克瑞贸易有限公司实际负责人张某得知剑阁县中医院要购置一台核磁共振设备，为顺利中标，指使奥泰品牌供应商代表赖某某出面与时任剑阁县人民政府采购中心副主任的李某（另案处理）取得联系后，派公司员工给李某送去26万元人民币。同时，张某又采取串围标的方式参与投标并中标。2014年6月，被告人张某将其非法所得173.52万元上交纪检部门。认定上述事实的证据如下：物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，成都葳克瑞贸易有限公司以及成都葳克瑞贸易有限公司、四川海斯曼贸易有限公司的实际负责人张某为谋取不正当利益，先后给予国家工作人员46万元人民币，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以单位行贿罪追究其刑事责任。被告人张祝案发后主动到司法机关如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。提请依法判处。被告单位成都葳克瑞贸易有限公司诉讼代表人黄冬梅及辩护人徐兰芳、被告人张某及其辩护人王柏松对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。被告单位成都葳克瑞贸易有限公司辩护人徐兰芳提出以下辩护意见：1、张某是成都葳克瑞贸易有限公司实际负责人，张某在被追诉前已向侦查机关如实供述了自己的犯罪事实，根据《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第五款的规定“单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首”，故应当认定成都葳克瑞贸易为单位自首；2、本案在侦查前，已积极筹措资金向剑阁县纪律检查委员会上缴了173万元，且远超出所得利润，系酌情从轻处罚情节，并且该笔资金仅有被告人张某供述，无其他证据形成证据锁链予以证实，不能认定其违法所得为173万元；3、起诉书指控成都葳克瑞贸易有限公司向李某行贿26万元属实，但李某系主动索贿，有公诉机关提供的证据予以证实；4、成都葳克瑞贸易有限公司没有损害他人利益，而且还为业主节约了成本；5、海斯曼贸易公司已注销，不应对其追究刑事责任，故该公司期间涉案的20万元不应计入葳克瑞贸易公司的犯罪金额之内。应对成都葳克瑞贸易公司免于刑事处罚。被告人张某辩称，两笔犯罪事实中实际利润不足50万元，之所以向纪委上交173万元，是应纪委要求，但愿意缴纳。自己在本案侦查前，自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首；在纪委调查严某、李某受贿行为时积极配合，主动揭发、检举其受贿行为，系立功。故请求法院对我免于刑事处罚。被告人张某的辩护人王柏松提出辩护意见是：1、被告人张某除有自首情节外，还在2012年纪委调查严某、李某受贿案时，主动配合调查，检举揭发二人的受贿行为，具有立功表现；2、被告人张某行贿所获取的不正当利益不是金钱，而是取得商品竞争交易优势，同时，还主动了上缴了正常利润173万元，而本案涉及的两笔交易中，张某所获得的利润实际不足173万元，仅凭被告人供述的，无其他证据予以佐证的情况下，根据诉讼规则，并不应将这173万元认定为违法所得，认定为50万元较为适宜；3、海斯曼公司已注销，张某作为其实际负责人不应再承担刑事责任，故该公司期间的20万元的犯罪金额不应计入葳克瑞公司的单位犯罪金额；在李某案中，被告人张某行贿26万元，其中6万元系李某主动索贿，被告人张某被动行贿，其没有直接的行贿故意，该6万元应在行贿金额中予以扣除，故葳克瑞公司犯罪金额应认定为20万元；4、被告人张某当庭自愿认罪，悔罪态度好，且案发后，其公司濒临倒闭，另外其上有年迈的父母要赡养，下有小孩要抚养，丈夫患有癌症，其家庭需要其履行义务；5、《刑法修正案九》对行贿罪增加了罚金刑，应根据从旧原则，适用旧刑法，故不应对被告人判处罚金。综上所述，请求法院对张祝免于刑事处罚。经审理查明:一、向剑阁县中医院原院长严某行贿20万元的犯罪事实2010年初，被告人张某得知剑阁县中医院要购买数字化X射线系统（DR）设备，便找到时任院长的严某向其核实该情况，在确认中医院确实要购买的情况下，为了让严某决定购买自己公司销售的日本岛津公司的DR设备，便提出给予其利润一半的回扣方案。后被告人张某以四川海斯曼贸易有限公司的名义参加招投标，并采取了串围标的方式，于2010年5月顺利中标，后与剑阁县中医院签订了购销合同，并顺利履行了合同。2011年下半年的一天，被告人张某得知严某在成都出差，便打电话约其在成都中医药大学附属医院旁的一家茶楼见面，谈好给予其20万元回扣。次日下午，被告人张某将20万元现金用装牛奶的箱子包装好，后在严某所住酒店门口将20万元交给了严某。另查明，四川海斯曼贸易有限公司法人代表是黄冬梅，股东是张某，但二人没有实际出资，被告人张某系该公司实际控制人，并负责所有业务，该公司于2011年8月31日正式注销。上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院予以确认的证据证实：1、书证（1）立案决定书、强制措施文书，证实本案于2015年3月27日立案侦查及对被告人张某采取强制措施的有关情况。（2）被告人张某户籍信息，证实被告人张某达到刑事责任年龄。（3）四川海斯曼贸易有限公司投标文件，项目名称：剑阁县中医院DR采购项目，证实四川海斯曼贸易有限公司于2010年4月19日向四川国际招标有限责任公司出具投标书及相关文件，杨某作为签字代表在该招标书上签字。（4）法定代表人授权书，证实杨某为四川海斯曼贸易有限公司代理人，就剑阁县中医院DR采购项目投标，以公司名义处理一切有关事务。（5）中标通知书，证实四川海斯曼贸易有限公司就剑阁县中医院DR采购项目中标，中标金额为人民币187万元。（6）剑阁县中医院与四川海斯曼贸易有限公司于2010年5月13日签订的设备（器械）购销合同，产品名称：数字化X射线摄影系统（DR）、柯尼卡相机，数量：各一台，价格合计1810000.00元；并约定合同签订后需方通过银行转账的方式，将货款直接汇入供方提供的成都农商银行账号，首付货款50%，安装调试验收合格后付合同金额的30%，余款一年付清。（7）剑阁县中医院会计凭证、资金支付计划单、中国农业银行结算业务申请书，证实剑阁县中医院向四川海斯曼贸易有限公司支付合同价款1810000.00元。（8）四川省工商行政管理局（川工商）登记内销字准予注销登记通知书，证实四川海斯曼贸易有限公司于2011年8月31日被准予注销登记。（9）剑阁县人民法院（2014）剑阁刑初字第114号刑事判决书，证实原剑阁县中医院院长严某收受张某贿赂人民币20万元的事实。2、证人证言（1）证人黄某某证言，证实我和丈夫是在成都照顾女儿上学期间认识的张某，当时我们家比较困难，张某借给过我们孩子的学费，我们很感激她，大约在2008年、2009年的时候，张某提出想以我和丈夫刘某的名义注册公司，我们同意了，公司名字至今我们都不清楚，我们没有实际出资，也不参与公司的经营和管理，都是张某在实际负责。2011年的时候张某告知我该公司注销了。在张某用我和丈夫名义注册公司的期间，她没有分给我们公司盈利。（2）证人刘某证言，证实我们夫妇是在成都照顾女儿上学期间认识的张某，当时在成都带两个孩子读书，家庭压力很大，张某借给过我们孩子学费，给我们提供过帮助，我们非常感激她，大约在2008年2009年的时候，张某提出想以我和妻子黄某某的名义注册公司，我们同意了，公司名字至今我和我妻子黄某某都不清楚，我们没有实际出资，也不参与公司的经营和管理，都是张某在实际负责。我给张某说过我不当法定代表人，张某便把法定代表人变更了。在张某用我们名义注册公司的期间，她没有分给我们公司盈利。（3）证人严某证言，证实大概在2010年上半年的一天（具体时间记不清了），张某到剑阁县中医院我办公室找到我，就我院要购买一台DR设备的事情咨询我，她向我推荐了日本岛津的DR设备，并表示她想做这个项目，我告知其这个项目是公开招标，要她去业务科室了解相关需求、条件。之后日本岛津DR设备厂家到我们医院宣传，给我们医院的有关科室提供了相关的资料和设备参数。然后我们医院院领导和相关科室的负责人在开院务会讨论时，分管副院长、业务科室负责人和设备科主任都提出购买岛津的DR设备，我表示同意。后张某以四川海斯曼贸易有限公司名义中标我院的DR设备采购项目。我们医院与其签订合同后，DR设备安装调试以及验收都比较顺利，设备货款我都是按合同约定分几次签字支付的，没有为难过张某。大概在2011年底的一天，我到成都出差，在入住成都中医药大学附属医院旁边的一家商务酒店后，张某打电话约我见面。然后我们便在酒店旁边的一家茶楼里见面，当时张某说要就DR设备销售上感谢我，提出给我30万元的感谢费，我说太多了，最多拿20万。第二天午饭后，张某打电话给我，说已经到我所住酒店门口，让我下去，我下去后看见她开了一辆奔驰轿车停在酒店门口，她让我坐到她车的副驾驶位置上，接着她就从后排座位上拿出一个用封口胶封好的小纸箱，我估计里面装的是钱，我便拿着纸箱下车回到酒店房间了。当天我回到普安家里后，打开纸箱看见里面全是钱，我清点了一下，共有20万元现金，1万元一扎，共20扎，都是红色百元面额的人民币。3、被告人张某的供述，证实2010年初，我得知剑阁县中医院要买数字化X射线摄影系统（DR）设备，便到剑阁县中医院找到严某院长，向他核实这个信息，他说他们医院确实要购买这个设备，我便向他推荐日本岛津的DR设备，并表示自己想做个生意，希望他们医院能购买日本岛津的DR设备，当时他让我去相关科室了解有关情况。为了能让严某院长决定购买我销售的日本岛津的产品，我就跟他承诺事后给予其一半的利润，他当时默认了。后来，我用四川海斯曼贸易有限公司的名义参加招投标，该公司法定代表人是黄冬梅，股东是张某，但他们没有实际出资，我是这家公司的实际所有人和负责人。2010年5月开标后，我采取串围标的方式，让四川海斯曼贸易有限公司顺利中标，后与剑阁县中医院签订了购销合同，并顺利履行。2011年下半年的一天(具体时间记不清了)，我得知严某到成都出差，便打电话给他，约他在成都中医药大学附属医院旁他们所住的商务酒店旁边的一家茶楼见面，见面后我告诉严某要将DR设备利润的一半即30万元给他，他让我只给他20万元，我同意了。次日下午，我从家里保险柜里拿出20万元现金，用装牛奶的箱子包装好，后开车至严某所住酒店门口，在严某上车后将装有20万元的箱子交给了他，严某拿着下车后各自离开。二、向政府采购办原副主任李某行贿26万元的犯罪事实2012年，被告人张某得知剑阁县中医院要晋升三级乙等医院，需要购买核磁共振设备，便与奥泰核磁共振厂家代表赖某某取得联系，让他们公司授权被告人张某向剑阁县中医院代理销售奥泰品牌的核磁共振设备。剑阁县中医院同意购买奥泰品牌的核磁共振设备后，赖某某把该设备的标准招标参数交给了剑阁县中医院分管设备的副院长和设备科主任刘某甲，刘某甲把参数交到了剑阁县采购中心进行招标采购。被告人张某请赖某某出面协调与采购办副主任李某的关系，在得知政府采购在招标参数设置上至少要三家不同品牌的公司才具备报名条件后，便让自己实际控制的成都葳克瑞贸易有限公司和其他两家公司去投标。在标书制作过程中，被告人张某为了一次性中标，便请赖某某出面与李某联系，承诺中标后给其20万元的感谢费，当时李某提出还有6个评审专家需要出钱打点，每人一万元，合计26万元。2011年11月份左右，被告人张某在开标前的一天，将26万元用牛奶箱装上封好，安排张某甲、曾某一起去广元联系赖某某后，在广元的一个茶楼将牛奶箱送给了李某。后成都葳克瑞贸易有限公司顺利中标，并与剑阁县中医院签订了购销合同，至2014年5月左右已收到核磁共振项目的全部货款。另查明，被告人张某于2014年6月在市纪委牵头查办医疗设备采购有关问题，剑阁县纪委进行调查时，主动交代有关问题，并在调查期间积极退赔自查违规所得173万元。被告人张某于2015年3月26日下午主动到剑阁县人民检察院如实供述了其在剑阁县范围内从事医疗设备销售业务过程中，向严某、李某行贿的犯罪事实。上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经本院予以确认的证据证实：1、书证（1）剑阁县人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明，证实被告人张某于2015年3月26日主动投案，并如实供述其向剑阁县中医院原院长严某、剑阁县人民政府采购中心原副主任李某行贿的犯罪事实。（2）成都葳克瑞贸易有限公司的主体资料，证实被告单位成都葳克瑞贸易有限公司具有企业法人资格，其法定代表人为黄冬梅。（3）成都葳克瑞贸易有限公司投标文件，项目名称：剑阁县中医院超导核磁共振公开招标，证实成都葳克瑞贸易有限公司于2012年11月13日向剑阁县政府采购中提交投标文件及相关材料，曾某作为授权代表在文书上签字。（4）法定代表人授权书，证实成都葳克瑞贸易有限公司法定代表人黄冬梅授权曾某为JGGYSC项目投标活动的合法代表，全权处理该项目有关投标、签订合同以及执行合同等一切事宜。（5）制造商家授权书，证实奥泰医疗系统有限责任公司授权成都葳克瑞贸易有限公司为其制造的奥泰品牌产品的合法销售商，参加证采招JGGYSC项目第一包的投标，全权处理与该产品投标的有关事宜。（6）剑阁县中医院与成都葳克瑞贸易有限公司签订的超导核磁共振政府采购合同，证实货物品名为超导核磁共振，数量1，单价885万元。（7）成都葳克瑞贸易有限公司应收剑阁县中医院明细款，证实成都葳克瑞贸易有限公司已收到剑阁县中医院按照合同约定的付款方式及款项支付的所有款项。（8）四川省剑阁县人民法院（2014）剑阁刑初字第109号刑事判决书，证实被告人张某向原剑阁县政府采购办副主任李某行贿26万元的事实，以及其中6万元系李某主动索贿。(9)被告人张某出具的情况说明，证实四川海斯曼贸易有限公司在与剑阁县中医院销售日本岛津DR设备中利润为30万人民币，成都葳克瑞贸易有限公司在与剑阁县中医院销售核磁共振设备中利润为143.52万元人民币，被告人张某自愿将173.52万元非法所得上交组织。（10）广元市纪律检查委员会暂予扣留、封存物品登记表，证实张某于2014年6月29日以银行转账方式交剑阁县廉政账户人民币173万元。2、证人证言（1）证人赖某某证言，证实2012年5、6月份的时候，我通过朋友介绍认识了张某，我们相互了解各自公司业务情况后，就剑阁县中医院购买超导核磁共振项目达成共识，由我公司授权张某所控制的成都葳克瑞贸易有限公司经营销售奥泰品牌产品的权限，由张某负责剑阁县政府采购办招投标事宜。在招标过程中，我为张某提供了帮助，为其联系了其他两家公司陪标以及相关产品授权事宜，同时帮其跟原剑阁县政府采购办副主任李某联系，为了确保成都葳克瑞贸易有限公司能顺利中标，在张某的授意下代其送给李某26万元钱，其中20万元是我和张某商量后，确定送给李某的，另外6万元是在开标前我们找到李某时他主动提及还有6位评审需要打点，一人一万，共6万元，我将李某的要求转述给张某后，张某表示同意。后来，张某安排张某甲和曾某将装有26万元现金的牛奶箱子在广元的一个茶楼里送给了李某。（2）证人张某甲证言，证实张某甲跟被告人张某系姐弟关系，做核磁共振项目时，一直是张某跟赖某某在联系，中间，我听说过李某向我们要钱的事情。2012年11月份左右，开标前的一天，我姐张某将一个装有26万元现金的牛奶箱交给我，让我和曾某（送货师傅）第二天一早将箱子拿给赖某某，赖某某要拿这笔钱送给李某，还叫我不要出面送箱子，让曾某去送。第二天一早，我和曾某开车去了广元，在一个茶楼里曾某将装有26万元现金的箱子送给了李某。（3）证人曾某证言，证实2012年11月份的一天清晨，张某甲让我和他一起到广元，到了广元的一个茶楼门口，张某将一个袋子给我（袋子里面的东西有轮廓，具体是什么东西，我不清楚），让我将袋子送到茶楼里面去，到了茶楼后我见一个人给我指了一下雅间，我看见雅间里只有一个人，我不认识那个人，我把袋子放下后就离开了，回程的路上张某告诉我说这个袋子是送给了一个叫李主任的人。（4）证人李某证言，证实其系原剑阁县政府采购中心副主任。2012年下半年的一天奥泰品牌核磁共振生产厂家的业务经理到我办公室，请我对剑阁县中医院超导核磁共振公开招标项目中予以关照。当天晚上在广元的一个茶楼，他请我对该项目予以关照，并转达其老板意思说愿意给我20万元感谢费，我当时提出还有6位专家要打点，一人一万，要6万元。他说需要请示老板。过了几天，他给我打电话说他们老板同意给我26万元。开标前的一天，他打电话约我在广元东坝的一家茶楼见面，由另外一个小伙子将装有钱的牛奶箱拿到我们所在的雅间，业务经理把箱子打开给我看了一下，说里面是26万元。我回家后点了一下，里面装有26万元人民币，都是红色百元面额的，一万元一扎，共计26扎。由于该项目评标很顺利，我就没给专家送钱，将这26万元用于家庭和个人消费了。3、被告人张某的供述2012年，我得知剑阁县中医院要晋升三级乙等医院，需要购买核磁共振设备，便与奥泰核磁共振厂家代表赖某某取得联系，让他们公司授权其向剑阁县中医院代理销售奥泰品牌的核磁共振设备。剑阁县中医院同意购买奥泰品牌的核磁共振设备后，赖某某把该设备的标准招标参数交给了剑阁县中医院分管设备的李院长和设备科主任刘某甲，刘某甲把参数交到了剑阁县采购中心进行招标采购。我请赖某某出面协调与采购办副主任李某的关系，在得知政府采购在招标参数设置上至少要三家不同品牌的公司才具备报名条件后，便让自己实际控制的成都葳克瑞贸易有限公司和其他两家公司去投标。在标书制作过程中，为了一次性中标，便请赖某某出面与李某联系，承诺中标后给其20万元的感谢费，当时李某提出还有6个评审专家需要出钱打点，每人一万元，合计26万元。2011年11月份左右，在开标前的一天，我将26万元用牛奶箱装上封好，安排张某甲、曾某一起去广元联系赖某某将箱子送给李某，并让张某甲不要亲自去，让曾某去送，第二天一早张某甲跟曾某一起到广元，在一个茶楼里将牛奶箱送给了李某。然后，成都葳克瑞贸易有限公司顺利中标，并于成都中医院签订了购销合同且顺利履行了合同，至2014年5月左右已收到核磁共振项目的全部货款。本院认为，被告单位成都葳克瑞贸易有限公司为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币26万元，其行为构成单位行贿罪。被告人张某系被告单位成都葳克瑞贸易有限公司实际控制人及负责人，应当以单位行贿罪追究其刑事责任；四川海斯曼贸易有限公司为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币20万元，其行为构成单位行贿罪，因四川海斯曼贸易有限公司已于2011年8月31日注销，其法人资格已消亡，故不再对该公司追究刑事责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百八十六条规定“审判期间，被告单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的，对单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当继续审理”，被告人张某作为四川海斯曼贸易有限公司实际负责人，应以单位行贿罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告单位成都葳克瑞贸易有限公司以及成都葳克瑞贸易有限公司、四川海斯曼贸易有限公司的实际负责人张某为谋取不正当利益，先后给予国家工作人员46万元人民币，其行为已构成单位行贿罪，指控罪名成立，本院予以采纳。被告单位成都葳克瑞贸易有限公司辩护人提出，被告单位因其实际负责人张某的自首行为构成单位自首的辩护意见，因张某是成都葳克瑞贸易有限公司实际负责人，其在被追诉前已向侦查机关如实供述了自己的犯罪事实，根据《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第五款的规定“单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首”，辩护人的该辩护意见本院予以采纳；关于海斯曼贸易公司已注销，不应对其追究刑事责任，该公司期间涉案的20万元不应计入葳克瑞贸易公司的犯罪金额之内的辩护意见，根据罪责自负的刑事诉讼原则，对已注销的单位不再追究刑事责任，故辩护人的该辩护意见本院予以采纳。被告人张某的辩护人提出被告人张某在揭发严某、李某受贿案件时具有立功表现可以免除处罚的辩护意见，与本案审理查明的事实不符，本院不予采纳；同时提出被告人张某谋取的是竞争优势而非不正当利益的辩护意见，因谋取不正当利益是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，以及谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件，经查，被告单位成都葳克瑞贸易有限公司及被告人张某为投标项目顺利、尽快中标，向严某、李某行贿，在经济活动中谋取相应的竞争优势，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定：“在招投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于谋取不正当利益”，应当认定其是谋取不正当利益，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳；3、《刑法修正案（九）》对行贿罪增加了罚金刑，应根据从旧原则，适用旧刑法，不应对被告人判处罚金的辩护意见，根据“从旧兼从轻”原则，对被告人张某应适用《刑法修正案（八）》定罪量刑，辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。鉴于被告人张某作为被告单位成都葳克瑞贸易有限公司的实际负责人，在被追诉前主动交代行贿行为，对被告单位成都葳克瑞贸易有限公司、被告人张某可以减轻处罚或者免除处罚；被告人张某案发后主动到司法机关如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人张某在开庭审理过程中有悔罪表现，并当庭自愿认罪，且在被追诉前主动退赔了违法所得，可以酌情从轻处罚。本案中，被告单位及被告人行贿时间分别为2010年与2012年，按照从旧兼从轻原则，应适用《刑法修正案（九）》颁布之前的法律规定。据此，根据被告单位成都葳克瑞贸易有限公司、被告人张某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第三百八十九条、第三百九十条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下:一、被告单位成都葳克瑞贸易有限公司犯单位行贿罪，免于刑事处罚；二、被告人张某犯单位行贿罪，免于刑事处罚；三、被告人张某在剑阁县纪律检查委员会缴纳的违法所得173万元，予以没收，由剑阁县纪律检查委员会上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  杨伯河审判员  敬清安审判员  胡 琴二〇一六年五月二十四日书记员  刘 陶附相关法律条文第三百九十三条单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。