重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝三中法民终字第00365号上诉人（原审被告）：冉进军，男，1978年7月15日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。委托代理人：秦俊杰，重庆市丰都县三合法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈世德，男，1941年6月29日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托代理人：陈长中（陈世德之子），1969年10月5日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。委托代理人：刘勇，重庆森吉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司，住所地重庆市丰都县三合街道平都大道西段****，组织机构代码73984661-0。负责人：张权，经理。委托代理人：杨静，重庆洪宇律师事务所律师。上诉人冉进军因与被上诉人陈世德、中国平安财产保险股份有限公司丰都支公司（以下简称平安保险丰都支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市丰都县人民法院（2013）丰法民初字第03272号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理查明：2012年11月26日，冉进军在平安保险丰都支公司为其所有的渝GH18**号小型普通客车投保了机动车交通事故责任强制保险（死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元）、商业第三者责任保险500000元和不计免赔险（商业第三者责任保险）。2013年2月19日，冉进军驾驶渝GH18**号车辆由丰都县高家镇往丰都县三合街道方向行驶，当车行驶至丰都县兴义镇石板溪大桥西桥头时，将行人陈世德撞到，造成陈世德受伤，车辆受损的交通事故。经丰都县公安局交通巡逻警察大队认定：冉进军在此事故中为全部过错，承担此事故的全部责任；陈世德在此事故中无过错，不承担此事故的责任。陈世德受伤后即被送至丰都县人民医院住院救治，于2013年7月18日好转出院（共住院140天），花去医疗费169850.5元。在住院期间，冉进军于2013年2月25日至同年3月31日（共计35天）雇请护工任茂华护理陈世德，护理费用为150元／天（计5250元，尚未支付）。陈世德于同年4月1日至同年5月26日（共计56天），雇请护工任茂华护理每天150元，支付护理费8400元。于同年5月27日至同年7月8日（共计43天）雇请护工谢玉华护理每天100元，支付护理费4300元。2013年8月15日，重庆森吉律师事务所委托丰都司法鉴定所对陈世德的伤残程度和护理时限进行鉴定，陈世德缴纳鉴定费1200元。2013年8月28日，该所出具鉴定意见为：1、陈世德伤残程度属Ⅶ（7）级壹项、Ⅹ（10）级壹项；2、陈世德需壹人护理半年（不含住院日）。审理中，陈世德申请对其后续医疗和康复费用进行鉴定，平安保险丰都支公司申请对陈世德的伤残等级、护理时限和对医疗费属重庆基本医保标准费用进行鉴定。一审法院于2013年12月20日委托重庆市科证司法鉴定所对陈世德的伤残等级、护理时限、后期医疗费、康复费以及医疗费属重庆基本医保标准费用进行司法鉴定，该所于2014年1月3日出具鉴定意见为：1、陈世德的左下肢肌力Ⅳ级的伤残等级目前评定为Ⅶ（七）级，右侧第8～11肋骨骨折的伤残等级评定为Ⅹ（十）级；2、陈世德的护理期限评定为出院后半年；3、陈世德的后期医疗费及康复费约需14000元；4、陈世德在丰都县人民医院住院产生费用中，0.9%氯化钠注射液等192项合计60479.54元医疗费属甲类，奥美拉唑钠针等41项合计101901.41元医疗费属于乙类，成人胃管等39项合计7469.55元医药费属于自费。陈世德缴纳鉴定费600元。另查明：陈世德系城镇居民。其伤后冉进军已支付医疗费77000元，平安保险丰都支公司已支付医疗费7801.52元，冉进军支付给陈世德出院后所需护理费2000元。另陈世德伤后购买有助行器，花费220元；购买有拐杖一对，花费190元；其在重症监护室时购买有护理垫、尿不湿、纸巾、坐便凳、尿便盒等2000元。其在丰都县人民医院复印病历花去99元，在丰都县四方电脑印务部打印材料花去18.5元。另查明，陈世德由二人陪护、一人驾车包车至鉴定单位（丰都至重庆）对其伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，花有车费1000元和午餐费用200余元。冉进军辩称：我已垫付了77000元医疗费，出院后给了陈世德护理费2000元，请求判决平安保险丰都支公司在交强险范围内优先支付陈世德的精神抚慰金和由保险公司赔偿我的各项合理请求。平安保险丰都支公司辩称：对交通事故发生事实以及渝GH18**号车辆在保险公司投保有交强险和商业第三者责任险无异议，但保险公司已支付了7801.52元医疗费，请求依法判决。一审法院认为，陈世德受伤系冉进军驾车操作不当所致，冉进军应依法承担侵权责任。冉进军在平安保险丰都支公司投保有机动车交通事故责任强制险和第三者商业责任险，应先由保险公司在保险责任内赔付后，如有不足，再由冉进军赔偿。根据医疗费不属基本医保标准用药的鉴定意见结合医疗报销标准的有关规定，甲类用药医药费全由平安保险丰都支公司负担，乙类用药医药费由平安保险丰都支公司负担90%，冉进军负担10%，自费医药费全由冉进军负担。对于陈世德伤后诉请赔偿请求，逐项评述如下：1、医药费169850.50元。有丰都县人民医院医药费专用收据佐证，予以确认。根据鉴定意见，应由平安保险丰都支公司负担162190.81元（甲类60479.54元＋乙类101901.41元×90%＋交强险10000元），由冉进军负担7659.69元（自费7469.55元＋乙类101901.41元×10%－交强险10000元）。2、护理费26950元（任5250元＋任8400元＋谢4300元＋180天×50元／天）。平安保险丰都支公司辩称陈世德住院期间护理费150元／天过高，其只承担合理部分。交通事故发生后，陈世德住院需有专人照顾，雇请护工护理应按实际支出赔付，且有收条和护工出庭证言佐证。出院后护理时限司法鉴定意见书评定为半年，应酌定陈世德出院后由一人按受诉法院所在地普通护工工资标准50元／天计算为宜。3、司法鉴定费用3000元（1200元＋600元＋1000元＋200元）。陈世德因行动不便，为对其伤残等级、后续医疗费等进行鉴定，由两人陪护、一人驾车包车从丰都前往重庆的鉴定机构，包车花费1000元，酌定生活支出200元，该费用属鉴定支出费用。另有鉴定费用1800元（1200元＋600元），予以确认。陈世德举示有陪护人员的工资收入，但未举证证明陪护人员有实际误工损失，对陪护人员的误工损失不予支持。4、残疾赔偿金75335.04元（22968元／年×8年×41%）。5、住院伙食补助费4200元。按受诉法院所在地国家工作人员出差伙食补助标准30元／天计算为4200元（140天×30元／天）。6、营养费1400元。根据陈世德住院140天酌定营养费按10元／天计算为1400元（140天×10元／天）。7、残疾辅助器具费410元。陈世德伤后购买有220元助行器，购买有190元拐杖一对，属普通适用器具，费用合理，予以确认。8、精神抚慰金10000元。根据陈世德伤残程度及治疗情况酌定10000元为宜。9、后续治疗费14000元。司法鉴定意见评定后期医疗费和康复费用约为14000元，予以确认。10、交通费酌定200元。11、其他费用2000元（属医疗类自费项目）。陈世德在医院重症监护室期间，因治疗需要，购买护理垫、尿不湿、纸巾、坐便凳、尿便盒花去2000元，有相关票据为证，予以确认。12、陈世德诉请复印材料费用117.50元，该费用属举证支出，由陈世德自行负担。陈世德伤后总共费用为307463.04元。应由平安保险丰都支公司赔付294685.85元（医疗费162190.81元＋护理费26950元＋残疾赔偿金75335.04元＋住院伙食补助费4200元＋营养费1400元＋残疾辅助器具费410元＋精神抚慰金10000元＋后续治疗费14000元＋交通费200元），应由冉进军赔付12659.69元（医药费7659.69元＋其他费用2000元＋司法鉴定费用3000元），陈世德自行承担117.50元（复印费117.50元）。陈世德伤后除去自行负担的费用（复印费117.50元）及冉进军先行支付（医药费77000元＋护理费2000元）、平安保险丰都支公司已支付（医药费7801.52元）外还应获赔220544.02元（包括尚未支付给任茂华的护理5250元）。即由平安保险丰都支公司赔付给陈世德220544.02元，支付给冉进军垫付的医疗费用66340.31元（294685.85元-7801.52元-220544.02元）。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条，判决：一、由平安保险丰都支公司在判决发生法律效力后10日内一次性赔付给陈世德医疗费、残疾赔偿金、护理费等共计220544.02元（包括尚未支付给任茂华的护理5250元）；二、由平安保险丰都支公司在判决发生法律效力后10日内一次性支付给冉进军已给付陈世德的医疗费和护理费66340.31元；三、驳回陈世德的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5972元，由冉进军负担（已由陈世德垫付2986元，在兑现时一并由冉进军支付给陈世德）。冉进军不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决依法改判。理由是：1、乙类用药医药费和自费医药费是用于医疗的必要费用，平安保险丰都支公司应予理赔。如果不是必要医疗用药费用，也应该由陈世德承担。平安保险丰都支公司如果认为保险合同中约定了“超出医保范围用药不予赔付”，就应自己来证明其签订保险合同时履行了明确告知和提示义务，不然关于“超出医保范围用药不予赔付”的免责条款就不应产生效力，平安保险丰都支公司拒赔的理由不能成立；2、本案的司法鉴定费及诉讼费也应当由平安保险丰都支公司承担。因为鉴定结论是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及到损害赔偿，必不可少要经过鉴定程序，因此鉴定费也必然发生。同时，事故发生后由于平安保险丰都支公司未对伤者陈世德进行赔偿，才造成陈世德起诉，本次诉讼是由平安保险丰都支公司引起的，故诉讼费也应该由平安保险丰都支公司承担。陈世德辩称：冉进军的上诉请求不成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。平安保险丰都支公司辩称：一审法院依据保险条款的约定，判令冉进军承担陈世德医疗费中的自费医药费以及乙类医药费的10%，是合法合理的，平安保险丰都支公司在与冉进军签订保险合同时也是明确向其说明的。在商业三者险中约定了诉讼费和鉴定费不属于人身伤亡、财产损失，平安保险丰都支公司不承担赔偿责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明：冉进军与平安保险丰都支公司签订的保险合同是由冉进军的亲戚冉崇海在冉进军的委托下代签的。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：一、陈世德医疗用药中，乙类用药医药费的10%，自费用药医药费全部是否应该由冉进军负担；二、司法鉴定费及诉讼费是否应该由冉进军负担。虽然冉进军与平安保险丰都支公司签订的保险合同是由冉崇海代冉进军所签，但冉崇海的代理行为得到冉进军的许可，其行为后果应由冉进军承担。冉崇海在保险合同中签字确认了平安保险丰都支公司已向其详细介绍了条款的内容，已详细了解方案中各项保险责任、除外责任及相关权利义务，自己已完全理解，同意投保。因此平安保险丰都支公司对冉崇海的告知应视为对被保险人履行了告知义务。根据平安保险丰都支公司商业第三者责任保险第十七条规定：保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织指定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。根据国家基本医疗保险标准的相关规定，国家基本医疗保险对甲类用药医药费全部报销，乙类用药医药费报销90%，自费用药医药费不予报销。故陈世德医疗用药中，乙类用药医药费的10%，自费用药医药费依据保险合同的约定，不属商业三者险中应由保险公司承担的范畴。但该部分医疗费用是陈世德治伤的合理费用，不属非治伤用药，故应属于侵权人冉进军应予赔偿的范围。冉进军不能依据其与保险公司在保险合同中约定的免责内容而免除其应对受害人承担的损害赔偿责任。司法鉴定费是受害人为了举证产生的费用，诉讼费是受害人因不能得到侵权人及时的赔偿而向法院起诉产生的费用，冉进军作为直接的侵权人理应承担司法鉴定费、诉讼费，一审判决并无不妥。综上所述，冉进军的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费265元，由冉进军负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐正东代理审判员  王 利代理审判员  张海瑞二〇一四年六月十九日书 记 员  文 杰