广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）万���初字第1993号原告宾某某。委托代理人孔昊光，广西建梧律师事务所律师。被告张某。委托代理人吴建国，梧州市万秀区法律事务中心法律工作者。第三人张某某。原告宾某某与被告张某、第三人张某某合伙协议纠纷一案，本院于2015年12月2日受理后，依法由审判员李毅适用简易程序独任审判，于2015年12月22日公开开庭审理了本案。书记员曾运征担任记录。诉讼中，根据被告张某的申请，本院依法追加张某某作为本案第三人参加诉讼。由于案情复杂，本院依法作出民事裁定，本案由简易程序转为普通程序审理，组成由审判员李毅担任审判长，审判员梁木水、人民陪审员陈汉荣参加的合议庭，于2016年2月1日公开开庭审理了本案。书记员周显先担任记录。原告宾某某的委托代理人孔昊光，被告张某的委托代理���吴建国到庭参加诉讼。第三人张某某经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宾某某诉称，原、被告是朋友关系。2012年7月5日被告张某以合伙为名，约原告拿5万元到农行潘塘支行交给张某。原告当日在龙骨冲口工行取了部分钱加上身上钱共5万元，张某叫原告写好5万元的收条，由张某签字确认。然后，被告将原告交给的5万元现金加上被告自己所有的5万元，在农行潘塘支行汇给了张某某。2012年7月19日被告又以合伙为名收取原告20000元。之后，原告要求被告签订《协议》，以确认原告的出资数额、利润收益，事务的决定、执行，入伙、退伙、终止等事项，但被告均以各种理由拒绝签订。经原告半年多来强烈要求，被告才于2013年2月16日起陆续返还2万元，但余下5万元一直以各种理由拒不退还。此后，原告知悉被��收到原拟投资项目发起人张某某退还了投资款，即向其追讨。2014年4月20日，被告书写了一份《关于平南威Paity娱乐总汇投资（债务）说明及委托事项》，该份说明清楚表明被告拟与原告合伙投资的“平南威Paity娱乐总汇”，发起人张某某将原、被告合伙投资的20万元投资款退还了15万元给被告，尚余5万元没有退还，故被告让原告代其向发起合伙人张某某追收退还欠款。原告认为“平南威Paity娱乐总汇”的主体是被告和其合伙人张某某，张某某没有直接收取原告的投资款，与原告没有直接的债权、债务关系，被告收取原告投资款后没有实际参与合伙体，应退还全部投资款。由于被告确认尚欠原告5万元，原告曾以民间借贷为由向法院起诉，市中级人民法院审理后认为不属民间借贷，应以合伙纠纷定案，驳回了原告的诉讼请求。投资平南威PARTY夜总会全部由张某���手操办的，原告没有和张某某有任何单独的交涉。原告请求法院判令：一、被告张某返还50000元及利息7687.5元给原告［利息按人民银行同期贷款利率计算，从原告追得第一笔款之日（即被告返还第一笔款之日）的2013年2月16日暂计至2015年8月15日为7687.5元，之后的利息另计算至本案生效判决规定履行期限的最后一日止］；二、本案诉讼费由被告承担。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、原告的身份证；2、被告的身份证；3、收条（1）；4、收条（2）（拟证明合伙的投资款是由被告收取的）；5、《关于平南威PARTY娱乐总汇投资（债务）说明及委托事项》（拟证明娱乐总汇发起的投资人张某某已将大部分的投资款给了被告，但被告没有将这大部分的投资款给原告，原告和张某某无任何关系）；6、（2015）梧民一终字第112号民事判决书（拟证实经过法院审理，双方是存在合伙关系，而且查明整个案件的欠款的事实）；7、《向举报人电话的反馈记录》（拟证实被告与张某某之间终止合伙关系）。（注：以上证据均为复印件）被告张某辩称，原告与被告张某是受朋友的介绍认识张某某，都是平南威Paity娱乐的投资人，原告诉请的5万元，被告张某并没有得到，是由原告直接汇给张三峰，被告张某申请追加张某某作为本案被告。原告讲其不认识张某某不属实，原告在张氏夜总会进行监督、监管基金的使用及装修情况，原告有半年时间住在该夜总会，不可能不认识张某某；5万元的收条是原告自己伪造的，被告张某已向法院申请对收条的笔迹鉴定；原告与被告张某一起到潘塘银行汇款，被告张某不否认，汇款证明由原告将自己的5万元资金汇给张某某，张某没有得到原告的钱，应由原告向张某某取回其5万元。被告为其辩解向法庭提供的证据有：一、原告向被告出具分别是2013年6月4日和2013年9月2日的收条二份（拟证明原告已经收取被告退回的工程款共2万元）；二、《租赁大楼协议》复印件（拟证明张某某是本案的合伙人）。第三人张某某述称，被告张某追加答辩人为本案被告参加诉讼，其缺乏事实依据，理由也不成立，应驳回被告张某的追加诉请。一、答辩人与原告没有合伙关系。答辩人在本案中与原告没有任何合伙关系，更没有产生债权义务关系，原告在诉状中也承认与答辩人没有直接合伙关系，被告张某在参与答辩人的经营《张氏公馆夜总会》出资，只是被告张某采取何种募资方式也与答辩人无关。二、被告张某在本案出示的《关于平南威PARTY娱乐总汇投资（债务）说明及委托事项》（以下简称委托事项），完全与答辩人无关，而且委托事项违反合同法相关规定。1、被告张某于2014年4月20日自己书写的委托事项，答辩人根本不知道被告张某书写有该份委托事项；2、被告张某提供的委托事项的目的是企图转移债务，该转移不合法。答辩人与被告张某于2012年6月28日签订了《合作协议》，协议签订后，由于被告张某出资额不足，经多次催促也不到位，致使答辩人不能按期经营，造成了极大的损失，被告张某也非常清楚事实，按照合作协议书第8条约定，若资金不到位，所造成的损失均由对方承担赔偿。其资金不完全到位后，被告张某与其老婆到平南称兄道弟，要求给回部分投资款，答辩人看在其情面上，最终共同达成了口头协议，要求答辩人给回投资款15万元，余下的5万元算是承担违约赔偿款。最后，答辩人同意给回15万元给被告张某，至此，双方互不追究。若被告张某要追讨5万元，其应另通过诉讼渠道，答辩��也将通过法律途径，请求被告张某承担违约损失责任。第三人为其主张向法庭提供的证据有：1、《合作协议书》复印件；2、张某某的身份证复印件。经过开庭质证阶段，对于原告提供的证据，被告的质证意见为：对证据1、2无异议；对证据2012年7月5日的收条真实性有异议，收条并不是被告的笔迹，从收条的内容和签署日期来看是由原告模仿被告所写的，这张收条就是2014年原告仿冒被告所写的；对2012年7月19日的收条真实性无异议；对证据5的真实性无异议，但本方认为5万元的投资款并非由被告张某收取，而是原告私下汇给张某某，被告并没有得到张某某的投资款；对证据6真实性无异议，判决书也不能证明被告收取了原告5万元；对证据7，从记录可以看出本案的原告和被告和张某某是合伙的关系，记录并不能证明被告张某收取投资款。第三人缺席庭审，没��质证意见。对于被告的证据，原告的质证意见为：收条是否真实不清楚，与本案无关。第三人缺席庭审，没有质证意见。对于第三人的证据，原告的质证意见为：对证据1、2真实性与内容均无异议，上述证据可看出真正合伙投入平南威PARTY的是张某与张某某。被告的质证意见为：合伙协议无原件，本方对合伙协议的真实性有异议，协议书不真实，协议书“张某”的签名与追加被告申请书、鉴定申请书、张某委托书可看出，协议书的“张某”不是张某的签名。对张某某身份证的真实性无异议。本院认为，对于原告、被告和第三人质证后均无异议的证据，本院确认其证据效力，作为定案依据。对于各方存在争议的证据，本院结合全案情况予以综合认定和取舍。综合各方当事人的意见和全案证据，本院确认以下法律事实：2012年7月1日，被告张某与第三人张某某签订《合作协议书》，双方约定共同投资张氏公馆夜总会。2012年7月5日，被告张某立下一张《收条》，载明：“今收到宾某某现金伍万元整（50000元）”。2012年7月19日，被告张某立下一张《收条》，载明：“今收到宾某某投资平南夜总会工程款贰万元整（20000元）。2013年6月4日，被告张某退回原告现金10000元。2013年9月2日，被告张某退回原告工程款10000元。2014年4月20日，被告张某出具一份《关于平南威PARTY娱乐总汇投资（债务）说明及委托事项》书面材料给原告收执，载明：“张某某：今委托我的合伙投资人宾某某（身份证号码：450404195807120016）全权代理我负责到你处办理，以我名下签署的平南《威Paity娱乐总汇》投资工程款余款人民币：伍万元整（50000元）款项清算事项及手续。由于签署贰拾万元的一期、二期工程��资款其中有柒万元整是我的合伙人宾某某投资的，现我已收你退回工程投资款壹拾伍万元整，尚欠我方投资工程余款人民币：伍万元整（50000元），现我将你所欠我们的工程余款划归投资人宾某某所有，望你将所欠我们的工程余款伍万元整支付给宾某某，多谢配合。特此说明及委托。委托（说明）人：张某”。2014年11月14日，原告以其与被告张某存在民间借贷纠纷为由诉至本院，请求法院判令被告张某返还50000元及利息5125元给原告。本院经审理后，于2014年12月22日作出（2014）万民初字第1431号《民事判决书》，判决被告张某返还原告宾某某50000元（利息从2014年11月14日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率5.6%计算至本生效判决确定的履行期限最后一日止）。本案案件受理费589元（原告宾某某已预交），由被告张某负担。上述应付款项，义务人���当在本判决生效之日起十日内履行完毕。被告张某不服该民事判决，提出上诉。梧州市中级人民法院经审理后，于2015年6月10日作出（2015）梧民一终字第112号《民事判决书》，认为“由于被上诉人宾某某未能提供充分的证据证实其与上诉人张某存在民间借贷关系或上诉人张某同意将合伙投资转化为民间借贷，被上诉人宾某某请求上诉人张某归还50000元及利息的请求理由不成立”等等，遂判决：“一、撤销梧州市万秀区人民法院（2014）万民初字第1431号民事判决；二、驳回被上诉人宾某某的诉讼请求”。原告遂提起本案诉讼。诉讼中，被告张某申请对2012年7月5日的内容有经手人张某收到宾某某现金伍万元整的《收条》的笔迹和字迹书写形成时间进行司法鉴定。原告不同意被告张某的申请。据已经发生法律效力的梧州市中级人民法院（2015）梧民一终字第112号��民事判决书》载明：“一审法院经审理查明，2012年7月1日，被告张某与案外人张某某签订《合作协议书》，双方约定共同投资张氏公馆夜总会。2012年7月5日，被告张某立下收到原告现金50000元的收条一份本院经审理查明，一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。”。本院认为，《中华人民共和国民法通则》规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告与被告虽然没有签订书面个人合伙协议，但双方存在事实上的合伙投资平南威Paity娱乐总汇的个人合伙法律关系，有被告出具的一份签订于2014年4月20日的《关于平南威PARTY娱乐总汇投资（债务）说明及委托事项》书面材料、原告在本案中的相关意见以及梧州市中级人民法院（2015）梧民一终字第112号《民事判决书》认定的涉案案件性质内容��为凭，本院予以确认。而被告与第三人于2012年7月1日签订了《合作协议书》，约定共同投资张氏公馆夜总会，双方存在个人合伙法律关系。原告与第三人主张二人没有签订合伙协议，不存在合伙协议关系，本院对此予以确认。原告在与被告合伙期间提出终止合伙关系，符合法律规定，本院予以支持。双方应当按照约定或法律规定终止合伙关系。由于原告与被告没有订立书面协议，没有对合伙终止等事项明确约定，因此，双方应当根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第55条关于“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”的规定终止合伙关系。被告在出具给原告的《关于平南威PARTY娱乐总汇投资（债务）说明及委托事项》中，确认其本人收到第三人退回投资款150000元，尚有投资款50000元未收回，对此，原告和第三人无异议。故在原告与被告个人合伙投资总额200000元中所收回的150000元应为原告与被告的合伙财产，由原告与被告按照各自出资比例分配较为合适。原告、被告分别合伙出资70000元、130000元，据此出资比例计算为原告应分配被告收回第三人的150000元所得52500元，而被告只退回了原告20000元，被告尚应退回32500元给原告。故原告诉请被告返还投资款50000元缺乏充足依据，本院对于超出32500元的部分金额不予支持。关于原告请求被告支付从被告返还第一笔款之日的2013年2月16日起至本案生效判决规定履行期限的最后一日止的利息问题。原告请求被告支付未能返还投资��所产生的利息合法合理，本院予以支持。由于原告与被告无利息约定，原告主张被告返还第一笔款之日是2013年2月16日无依据证实，原告请求被告从2013年2月16日起支付利息缺乏依据，本院不予支持，原告请求的利息应从原告起诉合伙协议纠纷主张权利之日起计算。关于被告否认收到原告投资款50000元，申请对2012年7月5日的内容有经手人张某收到宾某某现金伍万元整的《收条》的笔迹和字迹书写形成时间进行司法鉴定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明。由于被告未能提供足以推翻讼争收条的相反证据，原告不同意被告的申请，且已经发生法律效力的梧州市中级人民法院（2015）梧民一终字第112号《民事判决书》确认了“2012年7月5日，被告张某立下收到原告现金50000元的收条一份”的事实，故本院对于被告的申请不予准许。此外，原、被告及第三人的其他理由因缺乏充足依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百三十四条第一款第（四）项、第（七）项、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第55条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款第（四）项的规定，判决如下：被告张某应返还原告宾某某32500元及利息（利息的计算，以实际欠款数，从2015年12月2日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计至本���生效判决规定的履行期限最后一日止）。本案案件受理费1242元，由原告宾某某负担542元，被告张某负担700元。上述应付款项，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西梧州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费（收款单位：市中级法院诉讼费专户，账号：305301040000782，开户银行：中国农业银行梧州分行营业部）。逾期不交也���提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 毅审 判 员  梁木水人民陪审员  陈汉荣二〇一六年五月二十七日书 记 员  周显先书 记 员  曾运征附录所适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第一百三十四条第一款承担民事责任的方式主要有：（四）返还财产；（七）赔偿损失；《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》55、合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第九条第一款下列事实，当事人无需举证证明：（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；