青岛市崂山区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0212民初192号原告中国建设银行股份有限公司青岛市分行法定代表人段红涛，行长。委托代理人李春来，系山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。被告殷坤理被告于婷婷被告青岛利浩置业有限公司法定代表人迟克记，总经理。委托代理人王万业，系山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。原告中国建设银行股份有限公司青岛市分行诉被告殷坤理、于婷婷、青岛利浩置业有限公司（以下简称利浩置业公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李春来，被告利浩置业公司委托代理人王万业到庭参加了诉讼，被告殷坤理、于婷婷经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2013年6月5日，原告与被告殷坤理签订了《个人住房（商业用房）借款合同》，合同约定：被告向原告借款16万元，用于购买位于即墨市XXX房屋，借款期限从2013年5月31日起至2023年5月31日止；被告将购买的上述房屋抵押给原告。被告利浩置业公司与原告签订《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》（以下简称《最高额保证合同》），合同签订后，原告履行了放款义务，但被告未完全按照约定偿还贷款。原告为维护自身的合法权益，特具状贵院，请求判令：1、解除原告与被告殷坤理签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；2、被告立即偿还剩余借款本金134950.47元、截止2015年10月31日的利息及罚息2677.1元，合计人民币137627.57元；3、被告偿还自2015年11月1日起至实际给付之日的利息及罚息；4、确认原告对被告设定抵押的财产享有优先受偿权及被告利浩置业公司对上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用及律师代理费10000元由被告承担。被告殷坤理、于婷婷未答辩。被告利浩置业公司辩称，关于欠款金额需要原告提交证据，原告主张的律师费应当提交实际支付凭证，因为按照惯例，银行是没有在诉讼过程中向代理律师支付代理费。根据担保法第28条第1款规定，同一债权既有保证，又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证。本案中，债务人殷坤理以房屋设定抵押，即使承担保证责任，被告公司也应在对于抵押权之外的未清偿数额承担责任。根据原告与被告公司所签订的保证合同第四条的约定，被告公司只应对债务人与原告签订借款合同之日起至债务人取得房地产权证五年之内的还款责任，提供连带责任保证，原告要求被告公司对于债务人所欠付的全部债务承担连带责任是完全错误。经审理查明，2012年6月12日，原告与被告利浩置业公司签订《最高额保证合同》，该合同第一条合同用语释义本合同所称“债务人”是指因购置坐落于即墨市北安街道办事处景苑街166号“北安街道办事处农民经济适用房”项目所属之住宅房产而与乙方（原告）发生借贷关系的全部债务人。第二条最高债权限额、债权确定期间、保证范围本最高额保证所担保的债权是指自2012年6月12日至2014年6月12日期间（即“债权确定期间”）因乙方向债务人发放个人住房（商业用房）贷款而形成的全部债权，该被担保债权包括贷款本金，以及由此产生的利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于乙方垫付的有关手续费、杂费等）、乙方为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等。）第三条保证方式甲方（被告利浩置业）在本合同项下提供的保证为连带责任保证。第四条保证期间保证期间按乙方（原告）对每个债务人发放的单笔贷款分别计算，自乙方与债务人签订单笔借款合同之日起，该笔借款合同项下的抵押物为普通商品房的，抵押已生效，抵押人已办妥抵押财产的房地产权证等相关权属证书并将抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交贷款人核对无误、收执之日；该笔借款合同项下的抵押物为经济适用房或限价商品房的，取得房地产权证满五年。第七条保证责任无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方按照本合同约定在其保证范围内承担连带保证责任，甲方不提出任何异议。2013年3月28日，被告殷坤理向原告申请贷款，申请贷款金额为16万元、贷款期限为120个月。同日，被告于婷婷出具《共同还款声明》，该声明载明：本人愿与借款人共同还款，当借款人没有履行还款义务时，本人愿承担还款责任，不管贵行是否行使担保物权，贵行都可直接要求本人履行借款人其在本合同项下的各项义务，本人对借款人全部债务承担责任。本人愿承担还款责任的范围包括：贷款本金及利息（罚息）、借款人应支付的违约金、赔偿金、信用卡透支本息和贵行为实现债权而发生的全部费用。同日，被告于婷婷出具《同意抵押声明》，该声明载明借款人殷坤理，以上述财产为借款人与贵行所形成的一系列债务提供抵押担保，本人对上述财产享有共有权，同意以该处财产为借款人与贵行所形成的一系列债务提供抵押担保，以保证债务按期履行。若借款人不能按期履行债务，本人同意贵行依法处置该抵押财产，确保债务清偿由此产生的一切法律责任本人自愿与借款人共同承担。2013年6月5日，原告与被告殷坤理签订《个人住房（商业用房）借款合同》，该合同第十三条抵押条款抵押人以本合同第三十七条“抵押财产清单”所列之财产设定抵押。抵押担保范围包括本合同第二条所列的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权和抵押权而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、公告费等）。第十六条违约情形借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项构成违约。第十七条违约救济措施出现任一违约情形，贷款人有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用，解除与借款人的借贷关系。第二十九条借款人借款本金为人民币壹拾陆万元整。第三十条借款期限为壹佰贰拾个月（即2013年5月31日至2023年5月31日）。第三十一条贷款利率为浮动利率，即在基准利率水平上上浮0%；该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整当日的基准利率及上述下调幅度，在本合同约定的每个利率调整日调整一次。本合同项下借款逾期的，罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮50%，贷款利率按照本条第一款约定调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。本合同中借款逾期是指借款人未在本合同约定的时限前足额偿还任意一期借款本息的行为。本合同项下贷款的利率调整日于每年1月1日调整。第三十七条本合同项下的抵押财产清单如下：抵押财产名称为即墨市安民路36号《即墨市北安农民经济适用房》4号楼1单元102户。第二十一条费用承担贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由借款人承担。2013年6月28日，即墨市房产管理处颁发他项权利人为原告的房屋他项权证，该他项权证载明预告登记义务人为殷坤理，房屋坐落于即墨市XXX户。《个人住房（商业用房）借款合同》签订后，原告如约向被告殷坤理发放贷款160000元。被告未按约及时足额偿还借款，截至2016年5月9日被告尚欠原告借款本金133140.47元、利息7299.62元，合计140440.09元。原告为实现债权支付律师代理费人民币12000元，原告要求被告支付律师费10000元。上述事实，有原告提交的《个人住房（商业用房）借款合同》、个人贷款支付凭证、他项权证、贷款基本信息、《最高额保证合同》、委托代理合同、律师代理费发票及支付凭证等证据在案为凭，上述证据已经开庭质证和审查，本院予以采信。本院认为，原告与被告殷坤理签订的《个人住房（商业用房）借款合同》合法有效，当事人应全面履行。原告如约提供贷款，被告即应依约及时还款。原告与被告殷坤理签订的《个人住房（商业用房）借款合同》约定借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项构成违约，原告有权要求借款人立即清偿借款本息及相关费用，解除与借款人的借贷关系。被告出现未按约及时足额偿还借款情形，截至2016年5月9日被告尚欠原告借款本金133140.47元、利息7299.62元，故原告可要求被告清偿剩余的全部贷款本息，解除与被告之间签订的《个人住房（商业用房）借款合同》，2016年5月10日开庭审理视为解除通知送达被告，合同即可宣告解除。合同约定了律师费由借款人支付，原告提交的证据显示原告支付12000元律师费，原告要求被告给付10000元律师费，系原告对自身权利的自由处分，本院予以确认，被告应承担的律师费为10000元。被告殷坤理以即墨市安民路36号4号楼1单元102户房屋提供贷款抵押担保，被告于婷婷出具《同意抵押声明》系其真实意思表示，即墨市房产管理处颁发他项权人为原告的房屋他项权证，原告对抵押财产依法享有优先受偿权。被告于婷婷出具《共同还款声明》系其真实意思表示，故被告于婷婷应承担共同还款责任。被告利浩置业公司与原告签订《最高额保证合同》，该合同约定无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、原告是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，被告利浩置业公司在本合同项下的保证责任均不因此减免，原告均可直接要求被告利浩置业公司按照本合同约定在其保证范围内承担连带保证责任，故被告利浩置业公司对上述债务承担连带清偿责任，被告利浩置业公司承担连带清偿责任后，有权向被告殷坤理、于婷婷进行追偿。被告殷坤理、于婷婷经本院合法传唤未到庭，亦未提交答辩意见，是对自己答辩、质证权利的放弃，应当承担不利的法律后果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第二百零一条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告中国建设银行股份有限公司青岛市分行与被告殷坤理于2013年6月5日签订的《个人住房（商业用房）借款合同》于2016年5月10日解除。二、被告殷坤理、于婷婷偿还原告中国建设银行股份有限公司青岛市分行借款本金人民币133140.47元及利息7299.62元（该利息截至2016年5月10日）。三、被告殷坤理、于婷婷给付原告中国建设银行股份有限公司青岛市分行借款利息、罚息（该利息、罚息自2016年5月11日起计至实际清偿之日止，以原告与被告殷坤理签订的《个人住房（商业用房）借款合同》约定利率计算）。四、被告殷坤理、于婷婷赔偿原告中国建设银行股份有限公司青岛市分行本案律师代理费损失10000元。五、原告中国建设银行股份有限公司青岛市分行就被告殷坤理设定抵押的房屋（该房屋坐落于即墨XXX户）享有优先受偿权,有权以该房屋折价、变卖或拍卖的价款优先受偿，不足清偿债权的剩余部分被告殷坤理、于婷婷应继续支付，超过部分归被告殷坤理、于婷婷。六、被告青岛利浩置业有限公司对上述二至四项义务承担连带保证责任，被告青岛利浩置业有限公司承担连带保证责任后，有权向被告殷坤理、于婷婷进行追偿。上述给付义务的履行期间为判决生效之日起十日内，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3199元，由三被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长 王 鹏审 判 员 王 敏人民陪审员 邱 怡二〇一六年五月十二日书 记 员 韩彦青