南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0106民初1372号原告朱友军，男，汉族，1987年5月23日生。委托代理人张亮，南京市鼓楼区法律援助中心律师。被告上海七斗星商旅酒店管理有限公司南京福建路分公司，住所地在南京市鼓楼区福建路8号。负责人宗翔新，首席运营官。委托代理人周庆，上海七斗星商旅酒店管理有限公司南京福建路分公司员工。委托代理人陈荣花，江苏衡鼎律师事务所律师。被告南京如家和美酒店管理有限公司，住所地在南京市白下区明瓦廊133号。法定代表人梁日新，总经理。委托代理人王晓星，南京如家和美酒店管理有限公司员工。原告朱友军诉被告上海七斗星商旅酒店管理有限公司南京福建路分公司（以下简称七斗星南京分公司）、南京如家和美酒店管理有限公司（以下简称如家和美酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2015年2月4日受理后，依法由审判员李庆华独任审判，公开开庭进行了审理。原告朱友军及其委托代理人张亮，被告七斗星南京分公司委托代理人周庆、陈荣花，被告如家和美酒店委托代理人王晓星到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告朱友军诉称：原告于2008年4月入职被告处工作，从事工程水电工一职，工作地点在南京市鼓楼区福建路店，最后一期劳动合同期限自2011年6月30日至2016年6月29日止，月平均工资为3000元。上班时间自8:00至23:00，上一天休一天。2008年如家和美酒店收购上海七斗星南京分公司，劳动合同和用工单位没有变更。2016年1月26日，上海七斗星南京分公司解除劳动合同，没有支付补偿。原告经仲裁前置程序后，诉至法院，请求判令：1、被告七斗星南京分公司支付延时加班工资69511.68元（3000元/21.75/8×150%×1344小时×2年）、法定节假日加班工资9103.45元（3000元/21.75×11×300%天×2）；2、被告如家和美酒店承担连带责任。被告七斗星南京分公司辩称：1、劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。公司员工手册规定，因经营情况需要延长工作时间的，需提前填写加班申请，由店长批准方可加班。原告已签收培训记录，其对加班需填写申请表是知晓的。2、原告上一天休息一天，没有达到法定的上班时间，不存在加班情形。3、根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算，故原告主张2年的加班工资不符合法律规定。请求法院驳回原告诉讼请求。被告如家和美酒店辩称：原告是和七斗星南京分公司签订的劳动合同，与我司无关，我司只是南京如家的总公司。原告主张的加班费的答辩意见同七斗星南京分公司意见。请求驳回对我司的诉讼请求。本院查明的事实双方无争议事实朱友军于2008年4月23日入职七斗星南京分公司，任客房水电工作一职。2008年8月5日，朱友军签收《员工手册》。《员工手册》载明“因经营情况需要延长工作时间的，需提前前些加班申请，由店长批准方可加班，加班申请单为员工加班的有效凭证，对实行不定时工作制或综合工时制的员工，其加班将参照政府相关条例”。朱友军在职期间，其与七斗星南京分公司签订两期劳动合同，期限分别自2008年7月1日至2011年6月30日、2011年6月309日至2016年6月29日。最后一期劳动合同约定月薪为1750元，实行综合计算工时制。2016年1月31日，七斗星南京分公司与朱友军协商解除劳动合同，已经支付经济补偿。2016年1月25日，朱友军向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求支付延时加班费。七斗星南京分公司的经营状况显示为“在业”。如家和美酒店的股东为上海如家酒店管理有限公司、如家和美酒店（北京）有限公司。双方有争议事实朱友军是否存在延时及休息日加班事实朱友军主张其2015年9月前上班时间为7:50-23:00，上一天休息一天，2015年9月后上班时间为7:50-23:00，上一天休息一天，中间包含午、晚两餐，每天延时3小时。为支持其主张，朱友军提交了2010年7月、2014年1月、2月的工程交接本及2015年1月、4月、6月、8月的考勤表。工程交接本记载上班时间为7:50-23:00，考勤表载明朱友军上一天休息一天。七斗星南京分公司质证意见为：证据1是复印件，真实性无法确认，且工程交接本是2010年的，不能代表2015年上下班时间。对证据2的真实性不予确认，没有公司盖章或负责人签字。如家和美酒店质证意见同七斗星南京分公司意见。七斗星南京分公司陈述朱友军等不存在延时及法定节假日加班的情形，其工作时间自8:00-16:00，中午11:00-12:00是午饭时间，每天工作7小时。其提供以下证据：证据1、员工手册。证明加班需要填写加班申请单，并经批准后方可加班。证据2、员工手册签收单及培训记录、员工声明。证明公司已向朱友军告知了加班需要填写申请单的事实。证据3、朱友军在2016年1月20日日书写的诉求，要求公司支付延时加班工资14220元，而现在的诉求远远高于当时的诉求。朱友军质证意见为：员工手册签收单的签名无异议，但是本人不认识字，公司让签字就签字了，并不知道内容，员工手册从未见过。证据3真实性无异议，但当时是在和七斗星南京分公司协商解除时的要求，已经没有意义。如家和美酒店公司对上述证据无异议。本院认证如下：朱友军陈述其上班时间为上一天休息一天，公司要求的考勤时间为8:00，即使如其陈述每天上班时间为7:50，其早到的10分钟不能计算在延时加班中。关于2015年9月份以后的下班时间，七斗星南京分公司陈述为21:00，但未能提供考勤表予以证明，故本院采纳朱友军陈述，其在2015年1月至8月期间的上班时间为15小时，9月至12月期间的上班时间为14小时，扣除两餐的时间及必要的生理休息时间1小时，则本院计算其在2015年1月至8月期间上班时间为210小时(一月以30天计算，其上一天休息一天，上班时间为15天，每天上班14小时，合计210小时)，每月延时43小时（210-20.83×8）、9月至12月上班时间为195小时（15天×13小时），每月延时28小时，2015年全年延时456小时。2、七斗星南京分公司是否发放加班费七斗星南京分公司提供2015年1月至12月的工资发放记录，证明公司已经发放加班工资。工资表中包含岗位工资（2050元）、资深工资（250元）、工龄工资（100元）、国定加班费总额、应发工资、社保费用、实发工资项目。2015年1月至12月，朱友军每月领取工资分别为：（2374+500）元、2138元、1738元、2374321元、2374.21元、2374.21元、1890.12元、1914.16元、1917.48元、2670.62元、1856.06元，与七斗星南京分公司提供的工资表数额吻合。工资表显示2015年1月、4月、5月、6月，10月七斗星南京分公司发放法定节假日工资436.21元、436.21元、436.21元、436.21元、796.55元。朱友军质证意见为：该工资表中未经劳动者签字确认，对工资表真实性不予确认。如家和美酒店对上述证据无异议。本院认证如下：七斗星南京分公司提供的朱友军的工资表中虽无朱友军签字，但从工资发放来看，劳动合同约定的工资为1750元，从朱友军的诉讼请求及七斗星南京分公司的答辩意见来看，七斗星南京分公司未发放朱友军延时加班工资，而朱友军在部分月份如2015年1月、4月、5月、6月、10月领取的工资均高于合同约定和其他月份的工资，结合朱友军的上班情况看，其上一天休息一天，则其在11天的法定节假日中上班天数为5-6天，故七斗星南京分公司发放的工资中包含了法定节假日工资，在计算加班工资基数时应将此排除在外。3、如家和美酒店与七斗星南京分公司的关系朱友军陈述如家和美酒店应承担连带责任，理由为如家和美酒店系实际用人单位，其提供七斗星南京分公司发布的员工分流安置通知函，通知函载明“因七斗星南京分公司（即如家连锁酒店南京福建路店）房屋租赁合同到期终止，酒店无法继续经营，鉴于如家酒店集团为酒店连锁性企业，为保障员工合法权益，结合员工的具体情况……”。七斗星南京分公司、如家和美酒店对该证据真实性无异议，关联性不确认，两公司为独立法人，朱友军劳动合同、工资、解除通知、社保缴纳均属七斗星南京分公司，与如家和美酒店无关，七斗星南京分公司用人自主，财、物由其总公司上海七斗星商旅酒店管理有限公司负责，两公司股东、投资人均没有重合。本院认证如下：从工商登记信息来看，如家和美酒店与七斗星南京分公司系独立的法人，双方不存在关联关系。朱友军与七斗星南京分公司签订合同，工资、社保由七斗星南京分公司承担，解除合同亦由七斗星南京分公司作出，用人单位与用工单位均为七斗星南京分公司。判决理由和结果本案争议焦点为：1、七斗星南京分公司是否应当支付延时加班工资和法定节假日加班工资；2、如家和美酒店是否应当承担责任。一、关于七斗星南京分公司是否应当支付延时加班工资和发达节假日加班工资问题。本院认为，用人单位安排劳动者加班的，应当按照国家有关规定支付加班费。关于延时工资，本院计算朱友军在2015年延时加班为456小时，七斗星南京分公司应支付其延时加班工资。关于加班工资的基数，因朱友军工资包含了法定节假日工资，不应计为加班工资基数，故本院酌定以工资表中没有法定节假日的月份（2015年2、3、7、8、9、11、12月）中实发工资的平均数1947.33元作为加班工资的基数，则朱友军延时加班工资数额为7655.02（1947.33元/21.75/8×456小时×150%）关于朱友军主张的法定节假日工资，因其未经过仲裁前置程序，本院对此不予理涉。二、关于如家和美酒店是否应当承担责任的问题。本院认为，朱友军与七斗星南京分公司存在劳动关系，其主张如家和美酒店承担连带责任无事实和法律依据，本院对其该项诉讼请求不予支持。据此，依照《江苏省工资支付条例》第十七条、第十八条、第二十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告上海七斗星商旅酒店管理有限公司南京福建路分公司于本判决生效之日内支付原告朱友军延时加班工资7655.02元；二、驳回原告朱友军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  李庆华二〇一六年五月二十七日见习书记员  徐瀚文