陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终439号上诉人(原审原告)陕西省建筑基础工程公司。法定代表人赵峰。委托代理人彭沙律师。被上诉人(原审被告)渭南市林业局。法定代表人韦宪鹏。委托代理人朱小林。委托代理人陈辉，律师。上诉人陕西省建筑基础工程公司因与被上诉人渭南市林业局建设工程施工合同纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院(2015)临渭民初03442号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陕西省建筑基础工程公司的委托代理人彭沙，被上诉人渭南市林业局的委托代理人朱小林、陈辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明，2004年7月22日，原告基础公司作为乙方与被告林业局作为甲方签订《建设工程施工合同》一份，合同约定原告基础公司承包被告林业局工程地点为渭南市朝阳大街西四路口陕西三河湿地自然保护区管理中心综合楼的桩基工程、土方工程；合同价款为投标中标价及变更增减工程量，价款的计算依据为按陕西省九九年《建筑工程综合定额》及本季度市场信息价、建筑安装取费标准、陕西省文件为依据，按实际发生量，以甲方签证单依据，编制工程决算；合同价款支付及合同价款的调整：工程预付款：为施工合同签订后，乙方机械设备人员进场一周内，甲方给付乙方合同价款的10%（约40万元）；工程进度款：工程开工后，甲方按工程形象进度，每完成100根柱时付给乙方完成工程量80%的工程进度款，桩基础工程全部完成，经检测合格后，甲方付给乙方总工程量90%的工程款，剩余10%的质量保证金，待主体工程封顶后，甲方一次性给乙方付清；工程价款的结算：已完工程验收后，乙方应提出决算，甲方收到决算后审核完毕或提出审核意见，双方意见达成一致后，甲方将拨款通知单送经办银行，银行审核后向乙方支付工程款，乙方在收到工程款后3天内将工程交付甲方；若甲方收到决算后未提出审核意见，即视为工程决算已经批准；甲方无正当理由在批准竣工报告后30天内不办理结算，从第31天起按施工企业向银行计划外贷款的利率支付拖欠工程款利息，并承担违约责任。合同签订后，原告基础公司按照合同约定完成了工���并将工程交付给被告林业局。截至2015年8月24日原告基础公司将被告林业局诉至法院之日，原告基础公司共收到被告林业局工程款3734416.60元；本院审理中，被告林业局于2015年10月16日支付原告基础公司工程款20万元，以上共计3934416.60元。原审法院认为，原告基础公司与被告林业局签订的《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，并且不违反法律、法规的强制性规定，为合法有效合同，双方当事人均应当按照合同的约定履行义务。合同中约定对涉案工程的总工程款应当按照双方确认的“工程决算”进行确定，原告基础公司制作了工程决算书，但被告林业局否认该决算书，且原告基础公司也没有提供证据证明该决算书已经被告林业局审核，因此原告基础公司的诉讼请求本院无法支持。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：驳回原告陕西省建筑基础工程公司的诉讼请求。案件受理费31285元，由原告陕西省建筑基础工程公司承担。陕西省建筑基础工程公司上诉称，一审法院认定事实不清，适用法律不当，必须予以纠正，其理由如下：一、一审判决认定事实不清，有证不认。上诉人陕西省建筑基础工程公司与被上诉人渭南市林业局于2004年7月22日签订《建设工程施工合同》，约定由上诉人负责“陕西渭南三河湿地自然保护区管理中心综合楼”的桩基以及土方工程，承包方式是包工包料，合同中还约定了关于合同价款计算方式以及支付方式等内容。合同签订后，上诉人依照约定进驻工地并按时保质完成所有工程。2005年1月，上���人完成上述工程后，经被上诉人组织验收合格并使用，2005年3月，上诉人向被上诉人提交了该工程结算书及工程量清单，2005年11月，上诉人又向被上诉人提供了第二份工程结算书，两份结算书都明确合同总结算价款为人民币5352280元。根据《建设工程施工合同》14-2条款；“工程价款的结算：已完成工程验收后，乙方应提出决算，甲方收到决算后审核完毕或提出审核意见，双方意见达成一致后，甲方将拨款通知单送经办银行，银行审核后向乙方支付工程款，乙方在收到工程款后3天内将工程交付甲方。若甲方收到决算后未提出审核意见，即视为工程决算已经批准。”被上诉人对上诉人的决算没有异议，即视为工程决算已经批准。同时工程已交付使用，被上诉人渭南市林业局按双方确认的工程结算书支付了3934416.60元工程款。一审判决依据《最高���民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”认为上诉人没有提供证据证明被上诉人已审核工程结算书，从而做出错误判决，驳回了上诉人的诉讼请求。但是上诉人提供的证据3银行支付凭证两张，足以证明被上诉人已经审核认可上诉人提供的工程结算书显示的工程总结算价5352280元，从而据此支付上诉人工程款。被上诉人作为事业单位，由政府部门领导管理，其不可能在没有审核过结算书等凭证的情况下对外支付任何钱款，因此此证据的证据力充足。上诉人提供的证据4对账催款函与证据5顺丰速递凭证，已经证明上诉人向被上诉人发出书面催款函并且被上诉人已经书面签收，而且没有对工程总价及其违约责任表示异议。原审法院却对这些证据不予以采纳，主观臆断，公然违反法律规定作出错误判决。二、一审法院适用法律不当。上诉人与被上诉人于2004年7月22日签订的《建设工程施工合同》里约定“若甲方收到决算后未提出审核意见，即视为工程决算已经批准”。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定赴理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。因此，上诉人提出的按照工程结算书显示的工程总价款为5352280元进行结算，法院应予以支持。综上所述：上诉人认为，原审法院有认定事实不清，适用法律不当的错误。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，请求渭南市中级人民法院依法改判，支持上诉人的上诉请求：1、撤销渭南市临渭区人民法院2015年12月7日的(2015)临民初字第03442号民事判决；2、判令被上诉人支付上诉人工程款1417863.4万元及利息1310618.68元；3、判令被上诉人承担本案一审和二审的全部诉讼费用。渭南市林业局答辩称，原审判决正确合法，应予维持，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。经二审审理，原审查明案件的事实及证据没有变化。另查明，2012年渭南市林业局依据陕西省建筑基础工程公司提供的工程结算书、施工图、施工合同��变更签证单等，委托华春建设工程项目管理有限责任公司进行了结算审核，该公司出具了《结算审核报告》，结论为：工程造价送审金额为5352280元，工程造价审定金额为3697558元。陕西省建筑基础工程公司未对该审核报告签字认可，并以该报告为据证明渭南市林业局收到了其送到的工程结算书。渭南市林业局对该报告的真实性不予认可，并称退一步该报告能够证明双方未对该工程价款达成一致。经本院调查及合议庭评议，对该《结算审核报告》的真实性予以认定。本院认为，上诉人陕西省建筑基础工程公司与被上诉人渭南市林业局签订的《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，并且不违反法律、法规的强制性规定，应为有效合同。该合同中约定了涉案工程竣工、结算及违约责任的承担等，双方均应当按照合同约定履行义务。本���该工程虽未有相关竣工验收等相关资料，但渭南市林业局在原审中认可该工程于2005年2月已竣工验收，且该工程已使用多年，故本院认可该工程已于2005年2月竣工验收的事实。依据工程价款结算约定，已完工程验收后，陕西省建筑基础工程公司对该工程进行了决算，制作了结算书，结算该工程总造价为5352280元；渭南市林业局称未收到该工程结算书，但至诉讼前十年期间共计已给付陕西省建筑基础工程公司工程款3734416.6元，诉讼后再给付工程款20万元，且2012年渭南市林业局单方委托华春建设工程项目管理有限责任公司出具的《结算审核报告》中显示了陕西省建筑基础工程公司结算的工程造价数额，该报告的主要审定依据包含结算书等，故渭南市林业局称未收到结算书的理由不能成立，本院认可陕西省建筑基础工程公司已送达该结算书的事实；双方合同约定“若甲方收到决算后---天内未提出审核意见，即视同工程决算已经批准”，双方虽未约定审核的期限，但依照最高法《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第20条规定精神及双方在合同中的约定，应认定双方约定的期限不应超过28日，渭南市林业局未按约定对该结算进行审核，致该工程竣工至诉讼已达十年仍未对结算形成一致意见，渭南市林业局应承担一定责任。陕西省建筑基础工程公司请求渭南市林业局按照其结算工程价款5352280元，扣除已给付工程款3934416.6元，应履行清付该工程下欠款1417863.4元，本院予以支持。渭南市林业局违反合同约定，给陕西省建筑基础工程公司造成一定损失，其应承担相应的违约责任，双方在合同中约定了支付工程欠款利息的利率及计算点的责任承担方式，应从其约定。���上，上诉人陕西省建筑基础工程公司的上诉理由成立，应予支持；原审判决认定事实不清，适用法律有误，判处不当，应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销渭南市临渭区人民法院(2015)临民初字第03442号民事判决。二、渭南市林业局在本判决生效后十五日内给付陕西省建筑基础工程公司下欠工程款1417863.4元及利息（利息按施工企业向银行计划外贷款的利率计算，自2005年3月1日至下欠工程款清付之日至）。三、驳回陕西省建筑基础工程公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费62570元，由渭南市林业局负担。本判决为终审判决。审判长  马开运审判员  徐新卫审判员  王争跃二〇一六年五月三十日书记员  刘晓婉