山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）潍商初字第61号原告：巴龙集团有限公司。法定代表人：姜俊平。委托代理人：王玮，山东鲁宁律师事务所律师。被告：山东寿光富源药业有限公司。法定代表人：冯浩。委托代理人：曹伶娟，山东泰威律师事务所律师。委托代理人：王树军。被告：潍坊市正宇橡胶有限公司。法定代表人：汪国生。被告：冯浩。委托代理人：曹伶娟，山东泰威律师事务所律师。被告：张秀玲。委托代理人：曹伶娟，山东泰威律师事务所律师。被告：山东寿光金利源医疗器械股份有限公司。法定代表人：冯浩，董事长。委托代理人：曹伶娟，山东泰威律师事务所律师。委托代理人：王树军。原告巴龙集团有限公司与被告山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩、张秀玲、山东寿光金利源医疗器械股份有限公司企业借贷纠纷一案，原告向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王玮，被告山东寿光富源药业有限公司、山东寿光金利源医疗器械股份有限公司的委托代理人曹伶娟、王树军，被告冯浩、张秀玲的委托代理人曹伶娟到庭参加诉讼。被告潍坊市正宇橡胶有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。原告巴龙集团有限公司诉称：2011年4月6日，原告与山东寿光富源药业有限公司签订借款协议一份，借款金额为2000万元，借款期限自2011年4月6日至2011年7月5日。2011年9月22日，原告又与山东寿光富源药业有限公司签订借款协议一份，借款金额为2000万元，借款期限自2011年9月22日至2011年11月10日。上述借款4000万元，山东寿光富源药业有限公司于2011年11月2日归还100万元，2011年11月17日归还300万元，2011年12月8日归还400万元。截止起诉之日，山东寿光富源药业有限公司尚欠原告借款本金3200万元。潍坊市正宇橡胶有限公司在上述两份借款协议中均承诺为山东寿光富源药业有限公司的全部债务提供保证担保并承担连带责任。冯浩、张秀玲在签订上述两份借款协议时均出具了个人保证承诺书，承诺为该协议项下的全部债权承担连带保证责任。山东寿光金利源医疗器械股份有限公司于2012年3月9日出具承诺书一份，承诺为山东寿光富源药业有限公司的欠款提供抵押担保。为维护原告的合法权益特诉至法院，请求：一、山东寿光富源药业有限公司立即偿还原告借款本金3200万元及利息6436604元（自借款合同到期之日起至2013年5月31日止按银行同期贷款利率的两倍计算）；二、山东寿光富源药业有限公司偿还原告为追索债权支出的律师代理费802400元；三、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩、张秀玲、山东寿光金利源医疗器械股份有限公司对山东寿光富源药业有限公司的上述欠款承担相应赔偿责任；四、五被告承担本案的诉讼费用及其他相关费用。被告山东寿光富源药业有限公司、山东寿光金利源医疗器械股份有限公司、冯浩、张秀玲辩称：一、原告所主张的借款本金属实。二、原告所主张的律师代理费没有事实及法律依据，依法不应予以支持。三、因企业借贷违反金融法规的强制性规定，属无效行为，所以借款合同无效，因借款合同无效，从合同也是无效的，所以原告所主张的连带保证责任没有事实及法律依据。四、冯浩系公司的法定代表人，在借款合同上面签字为职务行为，所以应由公司承担责任。被告潍坊市正宇橡胶有限公司未到庭应诉也未提交答辩意见。经审理查明：2011年4月6日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司签订借款协议一份，约定山东寿光富源药业有限公司向原告借款2000万元，借款期限自2011年4月6日至2011年7月5日，借款费用为1212500元；借款期间如遇国家政策提高利率，则提高利率部分由山东寿光富源药业有限公司承担并于三日内汇至原告指定账户；借款时，山东寿光富源药业有限公司先支付借款费用1206250元，原告将2000万元汇至山东寿光富源药业有限公司指定账户；到期时，山东寿光富源药业有限公司按约定日期支付原告本金；潍坊市正宇橡胶有限公司为山东寿光富源药业有限公司的该笔债务提供全额担保；股东冯浩以其在山东寿光富源药业有限公司79.33%股权1190万元作质押；借款到期之日，山东寿光富源药业有限公司必须按时归还借款，如逾期不还，由山东寿光富源药业有限公司承担逾期借款费用（按未还金额的每月4%）及由此给原告造成的所有直接和可预见的间接损失；潍坊市正宇橡胶有限公司愿意为本协议项下山东寿光富源药业有限公司的全部债务提供保证担保并承担连带责任，保证范围为本协议项下的借款金额及由此给原告造成的所有直接和可预见的间接损失；因解决本协议纠纷产生的费用，包括但不限于调查费、诉讼费、律师费等，由违约方承担。同日，被告冯浩、张秀玲给原告出具《个人保证承诺书》，承诺本人（冯浩）及家庭财产共有人（张秀玲）为本协议项下的全部债权向原告提供连带保证责任，保证范围为本金及为实现债权而发生的费用以及其他所有该协议下债务人的应付费用，保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起至债务清偿完毕止。上述合同签订后，原告于2011年4月6日通过中信银行股份有限公司向山东寿光富源药业有限公司汇款2000万元。2011年7月5日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告的借款予以展期，展期至2011年8月5日归还，展期利率为月息2.8%。2011年8月5日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告的借款予以展期，展期至2011年9月5日归还，展期利率为月息3%。2011年9月5日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告的借款予以展期，展期至2011年10月20日归还，展期利率为月息1%。2011年11月2日，山东寿光富源药业有限公司归还借款100万元；2011年11月17日，山东寿光富源药业有限公司归还借款300万元；2011年12月8日，山东寿光富源药业有限公司归还借款400万元，尚欠1200万元。2012年6月12日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩、张秀玲签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告借款1200万元予以展期，展期至2012年7月20日归还，展期利率为月息1%。此后，原告又与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告借款1200万元予以展期，展期至2012年11月20日归还，展期利率为月息1%。2011年9月22日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司签订借款协议一份，约定山东寿光富源药业有限公司向原告借款2000万元，借款期限自2011年9月22日至2011年11月10日，借款费用为34万元；借款期间如遇国家政策提高利率，则提高利率部分由山东寿光富源药业有限公司承担并于三日内汇至原告指定账户；借款时，山东寿光富源药业有限公司先支付借款费用34万元，原告将2000万元汇至山东寿光富源药业有限公司指定账户；到期时，山东寿光富源药业有限公司按约定日期支付原告本金；潍坊市正宇橡胶有限公司为山东寿光富源药业有限公司的该笔债务提供全额担保；股东冯浩以其在山东寿光富源药业有限公司79.33%股权1190万元作质押；借款到期之日，山东寿光富源药业有限公司必须按时归还借款，如逾期不还，由山东寿光富源药业有限公司承担逾期借款费用（按未还金额的每月4%）及由此给原告造成的所有直接和可预见的间接损失；潍坊市正宇橡胶有限公司愿意为本协议项下山东寿光富源药业有限公司的全部债务提供保证担保并承担连带责任，保证范围为本协议项下的借款金额及由此给原告造成的所有直接和可预见的间接损失；因解决本协议纠纷产生的费用，包括但不限于调查费、诉讼费、律师费等，由违约方承担。同日，被告冯浩、张秀玲给原告出具《个人保证承诺书》，承诺本人（冯浩）及家庭财产共有人（张秀玲）为本协议项下的全部债权向原告提供连带保证责任，保证范围为本金及为实现债权而发生的费用以及其他所有该协议下债务人的应付费用，保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起至债务清偿完毕止。上述合同签订后，原告于2011年9月23日通过中国工商银行股份有限公司青岛市南支行向山东寿光富源药业有限公司汇款2000万元，该借款至今未还。2012年6月12日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告的借款予以展期，展期至2012年7月10日归还，展期利率为月息1%。2012年6月12日，原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩、张秀玲签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告的借款予以展期，展期至2012年7月10日归还，展期利率为月息1%。此后，原告又与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司、冯浩签订《展期协议》，约定山东寿光富源药业有限公司欠原告的借款予以展期，展期至2012年11月10日归还，展期利率为月息1%。2012年3月9日，山东寿光金利源医疗器械股份有限公司给原告出具承诺书一份，承诺为山东寿光富源药业有限公司的欠款3200万元及利息提供抵押担保，抵押物为价值106457474元的机器设备（附抵押物清单），并承诺自2012年3月1日起三个月内分批偿还上述借款及利息，逾期不还原告有权处置抵押物，处置价款优先用于偿还上述借款欠利息。另查明，原告为本案诉讼聘请律师的代理费为802400元，于2013年6月14日通过网银支付给山东鲁宁律师事务所，该代理费以3200万元为争议标的额根据《山东省律师收费标准》按比例分段累计计算，山东鲁宁律师事务所给原告出具了发票，山东鲁宁律师事务所指派律师王玮出庭参加诉讼，原告给律师王玮出具了委托代理函。上述事实，有原告提交的2011年4月6日原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司签订的借款协议及中信银行现金交易管理凭证各一份，2011年9月22日原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司签订的借款协议及中国工商银行青岛市南支行网上银行记帐凭证各一份，冯浩、张秀玲给原告出具的《个人保证承诺书》二份，展期协议八份，山东寿光金利源医疗器械股份有限公司给原告出具的承诺书一份，山东鲁宁律师事务所发票及中国农业银行网银支付凭证，以及当事人陈述等证据在案为证。本院认为：原告与山东寿光富源药业有限公司、潍坊市正宇橡胶有限公司签订的借款协议，冯浩、张秀玲给原告出具的《个人保证承诺书》，山东寿光金利源医疗器械股份有限公司给原告出具的承诺书，均是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同。合同签订后，原告依约履行了向山东寿光富源药业有限公司发放贷款的义务，山东寿光富源药业有限公司应当按照合同约定履行按期还款付息的义务。山东寿光富源药业有限公司未按照合同约定的时间还款付息，构成违约，山东寿光富源药业有限公司应当承担违约责任，故对原告要求山东寿光富源药业有限公司偿还借款本息的诉讼请求依法予以支持。借款协议及展期协议对于逾期利息的约定利率过高，原告自愿调整到按照中国人民银行银行同期同类贷款基准利率的两倍计算，不违反法律禁止性规定，依法应当予以支持，山东寿光富源药业有限公司应当自借款合同到期之日起支付原告按照中国人民银行银行同期同类贷款基准利率两倍计算的利息，但是原告在诉讼请求中主张的利息6436604元，该利息计算使用的利率标标与逾期时间的同档利率不符，不予支持。根据借款协议约定，因解决本协议纠纷产生的律师费等，由违约方承担，原告为本案诉讼产生的律师代理费802400元已实际支付，未超出山东省司法行政部门制定的收费标准，依约应当由山东寿光富源药业有限公司承担。上述山东寿光富源药业有限公司的债务发生在冯浩、张秀玲给原告出具《个人保证承诺书》承诺的保证范围内，对于保证期间的承诺为主合同约定的债务履行期届满之日起至债务清偿完毕止，根据担保法的司法解释规定视为约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，冯浩、张秀玲在展期协议上签字同意主债务履行期限展期，展期后保证期间未过，冯浩、张秀玲应当对上述山东寿光富源药业有限公司的债务承担连带保证责任。潍坊市正宇橡胶有限公司在借款协议中约定为本协议项下山东寿光富源药业有限公司的全部债务提供连带责任保证，但是未约定保证期间，根据担保法的司法解释规定，保证期间为主债务履行期限届满之日起半年，潍坊市正宇橡胶有限公司在展期协议上签字同意主债务履行期限展期，展期后保证期间未过，潍坊市正宇橡胶有限公司应当对上述山东寿光富源药业有限公司的债务承担连带保证责任。山东寿光金利源医疗器械股份有限公司给原告出具承诺书，承诺以机器设备为山东寿光富源药业有限公司的欠款3200万元及利息提供抵押担保，抵押权在合同成立时依法设立，原告请求实现抵押权依法予以支持。冯浩以其在山东寿光富源药业有限公司79.33%股权1190万元作质押为二份借款协议提供担保，但是未按物权法的规定在工商行政管理部门办理出质登记，质权未依法设立，原告对冯浩在山东寿光富源药业有限公司的股权不享有质押权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告山东寿光富源药业有限公司偿还原告巴龙集团有限公司2011年4月6日借款协议的本金1200万元及利息（按照中国人民银行银行同期同档贷款基准利率的两倍，自2011年10月21日至2011年11月1日按本金2000万元计算，自2011年11月2日至2011年11月16日按本金1900万元计算，自2011年11月17日至2011年12月7日按本金1600万元计算，自2011年12月8日至本判决确定的本金给付之日按本金1200万元计算），于本判决生效后十日内付清；二、被告山东寿光富源药业有限公司偿还原告巴龙集团有限公司2011年9月22日借款协议的本金2000万元及利息（按照中国人民银行银行同期同档贷款基准利率的两倍，自2011年11月11日计算至本判决确定的本金给付之日），于本判决生效后十日内付清；三、被告山东寿光富源药业有限公司赔偿原告巴龙集团有限公司律师代理费802400元，于本判决生效后十日内付清；四、被告冯浩、张秀玲对上述第一、二、三项确定的债务承担连带清偿责任，被告冯浩、张秀玲承担清偿责任后有对被告山东寿光富源药业有限公司进行追偿的权利；五、被告潍坊市正宇橡胶有限公司对上述第一、二、三项确定的债务承担连带清偿责任，被告潍坊市正宇橡胶有限公司承担清偿责任后有对被告山东寿光富源药业有限公司进行追偿的权利；六、如果被告山东寿光富源药业有限公司逾期不履行，原告巴龙集团有限公司有权对被告山东寿光金利源医疗器械股份有限公司质押的机器设备依法行使抵押权，并就拍卖、变卖所得价款优先受偿；被告山东寿光金利源医疗器械股份有限公司承担清偿责任后有对被告山东寿光富源药业有限公司进行追偿的权利；七、驳回原告巴龙集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费237995元，财产保全费5000元，共计242995元，由被告山东寿光富源药业有限公司、冯浩、张秀玲、山东寿光金利源医疗器械股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  马瑛杰审 判 员  何 波代理审判员  张昆诚二〇一四年十一月十二日书 记 员  陈丽华