广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2014）深南法刑初字第918号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人李某，男，汉族。因本案于2014年4月25日被抓获，同日被刑事拘留，于2014年5月8日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。深圳市南山区人民检察院以深南检公诉刑诉〔2014〕1216号起诉书指控被告人李某犯破坏公用电信设施罪，于2014年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派代理检察员廖婷、检察员孙园出庭支持公诉，被告人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2014年1月，为扩大业务需要大量发送免费广告短信，被告人李某以人民币18000元购得一台短信群发器，并掌握了其使用方法。2014年2月开始，李某多次驾驶载有短信群发器的粤B7HB**小汽车在宝安区、南山区等地，使用短信群发器，非法占有中国移动通信公司使用的频率，大量发送广告短信达95211条，造成一万以上用户通信中断不满一小时。经深圳市无线电监测站鉴定，涉案设备具有“伪基站”的相关功能。2014年4月25日，被告人李某在南山区科技南十一路被民警抓获，当场缴获短信群发器一套。公诉机关并向本院提交了深南检公诉量建[2014]1008号量刑建议书，认为被告人李某犯破坏公用电信设施罪，该罪的法定刑为三年以上、七年以下有期徒刑，综合考虑被告人李某的犯罪情节、认罪态度及社会危害性，建议对被告人判处三年六个月左右有期徒刑。被告人李某在开庭审理中表示认罪，但其辩称，当时其两部手机均能正常使用，其行为不会造成通讯中断；其影响的用户没有公诉机关指控的那么多，电脑的统计有误。经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实属实，并有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：一、物证缴获的信息群发机、蓄电池、电源转换器、数据线、长城牌小车、联想笔记本电脑、天线、天线盒、电源线的照片及辨认。二、书证1、受案登记表。2、接受证据清单。3、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司出具的报案委托书。4、报案材料、分支机构营业执照、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司无线优化中心出具的伪基站对移动公司的损失说明：伪基站易造成手机脱网，导致客户不能正常上网、无法呼入或者呼出、手机信号显示不稳定；2014年4月23日至25日南山区高新南一道迈瑞总部大厦附近周边54个基站受影响，共计影响通信中断时长20小时；2014年4月23日、25日，伪基站对客户的影响次数分别为31808次、14841次。5、搜查证、搜查笔录：证实在涉案车辆内发现短信群发机、发射天线、蓄电池等设备并扣押。6、被告人李某的通话记录。7、扣押决定书、扣押物品：证实扣押长城牌哈弗H6车1辆，联想笔记本电脑1台、天线2条，电源线3条，电源转换器1个，蓄电池1个，信息群发机1台，数据线1条。8、群发短信照片及辨认：证人刘某志、林某鹏、何某情，被告人李某对于“融资贷款”、“瑞士羊胎素美容”及“POS机安装”三条广告信息进行了辨认，其中，被告人李某确认上述三条信息由其发出。被告人李某对其手提电脑上一窗口进行了辨认，该窗口显示，业务名称为“张0425”的内容是“我行现推深圳按揭房、红本…”计数为8103；业务名称为“yirisi”的内容是“量身定制瑞士羊胚胎素青春…”计数为55546；业务名称为“POS”的内容是“银联POS安装：可凭身份…”计数为31561；业务名称为“尚00”的内容是“尚品广告名片…”计数为1。9、抓获经过。10、提取作案工具经过。11、被告人基本信息和人员指纹卡。12、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司出具的情况说明：内容为，该公司的伪基站后台监控系统是通过位置更新次数来确定受影响人数的，该公司的伪基站后台监控软件统计到迈瑞总部大厦附近抓获的流动伪基站在23日的位置更新次数为31808次，25日的位置更新次数为14841次。伪基站设备模拟移动公司移动通信小区进行工作，两者属性相似。根据不重复IMSI号（不同用户）和总体位置更新次数的比值，可以确定目前该公司单个小区平均不重复位置更新用户比例约为45%。由此推算，迈瑞总部大厦附近抓获的流动伪基站影响用户数约为（31808+14841）×0.45=20992人。此外，伪基站设备可能会重复发给同一用户；如果用户多次往返经过该伪基站时，可能会多次占用伪基站信号出现多次位置更新，从而产生重复统计。13、手提电脑统计情况说明：办案民警对缴获的手提电脑中“在2014年4月25日发送短信产生的相应的log文件其中有IMSI号进行统计，当天共有三种短息，业务名称分别为‘张0425’内容是：我行现推深圳按揭房、红本…共发送8087条，‘yirisi’内容是：量身定制瑞士羊胚胎素青春…共发45754条，‘POS’内容是：银联POS安装：可凭身份…共发送66656条。经统计，共发送120497条，也就是说影响120497个用户。”14、涉案的笔记本电脑及相应文件的照片。三、被害人陈述：刘某志（广东省电信工程有限公司员工）：2014年4月25日，其在深圳高新南一道富诚科技大厦附近连续收到4条垃圾短信（内容分别是按揭房融资贷款两条、瑞士羊胎素青春之旅、银联POS安装），并且手机无法接打电话，初步判断附近存在伪基站。最后通过测试手机、扫频仪等工具初步定位信号源在路边停放的车牌号为粤B7HB**的长城SUV，于是报警。伪基站就是未取得电信入网许可，以私人营利为目的、用来宣传广告而发送垃圾短信的小基站设备。伪基站通过发送与运营商同一频段的信号，使用运营商在网使用的BCCH主频，在用户手机空闲的情况下重选占用该信号，手机用户在该伪基站一定范围内会脱离正常运营商网络而无法拨打电话、发送或接受短信，通常还会接收到一些垃圾广告信息。四、证人证言1、章某驰（迈瑞公司保安）：2014年4月25日12时8分左右，其在南山区科技南十二路迈瑞大厦收到一条垃圾短信，内容是“量身定制瑞士羊胚素青春之旅”，其没有注意手机会不会没有信号或者打不出电话，其觉得影响手机正常使用。2、林某鹏（迈瑞公司保安）：2014年4月25日13时5分左右，其两部手机在南山区科技南十二路迈瑞大厦收到三条垃圾短信，其中一部手机收到一条信息的内容是“银联POS机安装”、另外一部手机收到两条信息，内容分别是“银联POS机安装”、“我行推出深圳按揭房”，其手机有出现没信号的情况，但其没有打过电话，其觉得手机没有信号影响正常使用。3、何某情（迈瑞公司保安）：2014年4月25日10时至15时期间，其两部手机在南山区科技南十二路迈瑞大厦收到三条垃圾短信，信息的内容是“量身定制瑞士羊胚素青春之旅”、另外一部手机收到两条信息，内容分别是“银联POS机安装”、“我行推出深圳按揭房”，其没有注意手机是否有信号，其觉得垃圾短信影响生活和工作。4、陆某玲（被告人李某的妻子）：我是粤B7HB**的车主，该车于2013年以14万元购买，是给李某上下班和接孩子用的。今年3月份李某跟其说过其想用信息群发设备进行群发信息，具体为了什么业务不清楚。李某在深圳市中付电子有限公司上班，具体做什么不清楚。五、被告人供述和辩解李某：2014年1月，其在网上搜索信息群发器，最后在沙井客运站一路边以18000元的价格向一名男子购买了短信群发器，其通过招商银行转账给该男子。该男子给了其一台整体的机子和两条天线，该男子教其把机器连接在电脑上，在车的前面和后面各放一条天线，然后编辑信息内容发送就可以了，该男子说在人群密集的地方几百米范围之内都可以收到信息。其不清楚信息群发时周边的手机信号是否会有影响，其不知道信息群发机如何将信息发送到别人的手机上。其帮助王姓女子发过信用贷款之类的信息，但没有收钱。其平时做深圳市中付电子支付有限公司的业务，其想扩大业务，就利用信息群发机推广业务，没有获利。其在宝安西乡和南山区科技园都使用过，都是在其车上使用的，其车辆是妻子的，是白色的长城牌哈弗H6，车牌号码是粤B7HB**。其缴获的电脑上的软件显示其发送了8103条“我行现推深圳按揭房…”、55546条“羊胚胎素…”、31561条“银联POS安装…”、1条“尚品广告”的信息。其不清楚机器的原理。六、鉴定意见经市无线电监测站鉴定，涉案设备具有“伪基站”的相关功能，该设备具有搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送短信等功能，该设备在使用过程中会非法占用公众移动通信频率，局部阻断公众移动通信网络信号。七、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录：1、对深圳市南山区高新南科技南十二路边方大大厦门口进行勘验检查形成的勘验工作笔录、现场图和照片，证实发现车牌为粤B7HB**的白色长城哈弗H6汽车，副驾驶上有一台打开的笔记本电脑，脚踏处有一个器械箱，还有天线等设备。2、刘某志、章某驰、林某鹏、何某情辨认出其收到的垃圾信息。3、李某辨认了其使用信息群发机发送的垃圾信息（“我行现推出深圳按揭房”、“羊胚胎素”、“银联POS安装”），辨认了其笔记本电脑提取的记录（显示其发送8103条“我行现推深圳按揭房”、55546条“羊胚胎素”、31561条“银联POS安装”、1条“尚品广告”信息）和信息内容，辨认了缴获的笔记本电脑、天线、信息群发器及缴获的车辆。上述证据来源合法，且能相互印证，本院予以采信。本院认为，被告人李某故意破坏正在使用的公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人李某发出的数条广告信息已经其及多位证人确认，足以认定；公诉机关指控的通信中断用户人数有中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司出具的情况说明、手提电脑统计情况说明及经过李某辨认的其手提电脑中的统计窗口共同证实，且后两份证据中均对各广告信息进行了分别统计，其中，手提电脑统计情况说明系根据涉案电脑设备里面LOG文件记录的IMSI号进行数量统计的，该统计数据是真实客观的物理存在，该数据明显多于涉案电脑的统计窗口统计的数据，公诉机关根据统计窗口统计的数据指控被告人，符合疑点利益归于被告人原则，本院对该数据予以确认。故对于被告人相关辩解本院不予采信。综合考虑被告人李某所发送短信的内容、数量及其认罪态度、社会危害性等，对于公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，判决如下：一、被告人李某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月25日起执行至2017年4月24日止。）二、缴获的联想笔记本电脑1台、天线2条，电源线3条，电源转换器1个，蓄电池1个，信息群发机1台，数据线1条由扣押机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何湘波人民陪审员  杨芳化人民陪审员  李小珍二〇一四年十一月三日书 记 员  邢燕芳