云南省易门县人民法院刑 事 判 决 书（2014）易刑初字第68号公诉机关易门县人民检察院。被告人金宏清，男，1982年11月7日生。因本案，于2014年2月17日被易门县公安局刑事拘留，2014年3月5日被逮捕。辩护人罗跃平，云南溪南律师事务所律师。被告人倪某某，男，1978年6月5日生。因本案，于2014年5月7日被易门县人民检察院取保候审，同年6月23日本院继续对其取保候审。被告人许某某，男，1962年4月19日生。因本案，于2014年5月7日被易门县人民检察院取保候审，同年6月23日本院继续对其取保候审。易门县人民检察院于2014年6月19日以易检刑诉（2014）56号起诉书指控被告人金宏清犯滥用职权罪、贪污罪，被告人许某某、���某某犯贪污罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，易门县人民检察院指派检察员王丽艳、陈璐出庭支持公诉，被告人金宏清及其辩护人罗跃平，被告人许某某、倪某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。易门县人民检察院指控：一、滥用职权部分2010年至2013年间，被告人金宏清利用担任易门县绿汁镇水管站副站长、站长、农业综合服务中心水利组组长的职务便利，违反水利专项资金的管理规定，违法收取工程管理费，虚报工程结算，套取水利专项资金346354.16元用于弥补工作经费，致使国家水利专项资金遭受重大损失。二、贪污部分（一）2009年底至2013年间，被告人金宏清利用担任易门县绿汁镇水管站副站长、站长、农业综合服务中心水利组组长的职务便利��未将余留在其个人工资账户上的公款6337.65元移交给单位，非法侵吞公款6337.65元。（二）2010年间，被告人金宏清利用担任易门县绿汁镇水管站副站长的职务便利，与承建木厂大沟及木奔机耕路工程的被告人许某某相勾结，通过虚增工程量骗取工程款44527.15元，其中被告人金宏清分得30000元，被告人许某某分得14527.15元。（三）2012年至2013年间，被告人金宏清利用担任易门县绿汁镇农业中心水利组组长的职务便利，与承建绿汁镇龙格利大摩哈苴小坝除险加固工程的被告人倪某某相勾结，通过虚增工程量骗取工程款58981.58元，其中被告人金宏清分得41600元，被告人倪某某分得17381.58元。破案后，已从被告人金宏清处扣押涉案款80000元，被告人倪某某处扣押涉案款20000元，被告人许某某处扣押涉案款25000元。庭审中，公诉机关认为，被��人金宏清超越职权，违反规定处理公务，致使公共财产遭受重大损失，其行为应以滥用职权罪追究其刑事责任。被告人金宏清利用职务之便，采取侵吞的方法将公款占为己有，采用骗取的手段伙同被告人倪某某、许某某骗取水利工程款，其行为应以贪污罪追究被告人金宏清、倪某某、许某某刑事责任，其中被告人金宏清贪污数额为109846.38元，被告人倪某某贪污数额为58981.58元，被告人许某某贪污数额为44527.15元。被告人金宏清、倪某某、许某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人金宏清对公诉机关指控的上述事实，除贪污部分第（一）起事实外，对其余基本事实无异议，对贪污罪罪名无议异议，但提出：1、滥用职权部分，是受领导安排并以单位名义实施，且套出的工程结余款交镇政府、水管站用于公务；2、贪污���分，与许某某一同虚增工程量套取工程款项所得30000元中，其中8000元用于购买该工程的闸门，另11110元于2010年春节前用于支付水管站在易门彪驰修理厂欠下的修理费，扣减前述两款项，该项贪污数额应为10890元。辩护人对公诉机关指控的上述事实，除贪污部分第（一）起事实外，对其余基本事实无异议，对贪污罪罪名无议异，但提出：一、指控的第（一）起贪污事实不能成立，第（二）起贪污事实认定数额有异议；二、被告人金宏清不构成滥用职权罪。理由：1、证据表明，金宏清公款私存的行为相关领导知情，系领导安排，且时任绿汁水管站会计孙家学同样存在公款私存的行为的事实也能佐证领导知情；2、被告人金宏清于2012年8月交接工作转岗，于2013年12月24日审计报告作出时才发现其个人帐户上仍有未结清的公款，这一事实佐证了金宏清辩解其个人帐���上存余的6337.65元公款系遗忘的合理性；3、有关办案机关未介入调查前及审计报告未作出前，金宏清便与审计人员提出移交该笔公款，但被审计部门告知等待处理，其间金宏清并未将该款项转移、隐藏或骗取，金宏清主观上并无侵吞该公款的动机与故意，故公诉机关指控金宏清第（一）起贪污事实不能成立；4、证据表明，金宏清确曾支付过绿汁水管站在易门彪驰修理厂欠下的修理费11110元未在水管站及镇政府帐上报销，该款用于公务，应予减扣，故起诉书指控的第二部分第（二）起事实中金宏清的犯罪数额应认定为18890元；5、金宏清受领导安排违法收取工程管理费、虚增工程结算套取水利专款系职务行为，且款项亦转入镇政府、水管站的帐上用于公务，故其主观上并不具有滥用职权的故意；6、套取的水利专款中有185222.95元转入镇政府帐上，转入水利组帐上的仅为161131.21元，故明显未达本罪立案标准；7、公诉机关认定被告人金宏清滥用职权实际造成国家346354.16元财产损失没有相应的司法鉴定为证，认定给国家造成重大损失依据不足，综合前述理由，公诉机关指控被告人金宏清犯滥用职权罪不能成立。三、被告人金宏清具有自首情节，主动退赃，系初犯，所在单位存在疏于监管等过错，应对被告人金宏清从轻处罚。被告人许某某、倪某某庭审过程中对公诉机关指控事实及罪名均无异议，提出望法庭对其从轻处罚。本院审理查明的事实与公诉机关指控事实第一部分及第二部分的第（二）、第（三）起事实一致。前述事实，有经法庭质证的书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实。本院认为，被告人金宏清滥用职权，以虚增工程量骗取工程结余款及违规收取管理费的违法方式套取��家水利专项资金346354.16元流于其他用途，致使国家水利专项资金遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪；被告人金宏清利用职务之便，伙同被告人倪某某、许某某采用虚增工程量的手段骗取水利工程款，其中被告人金宏清的共同犯罪数额为103508.73元，被告人倪某某的共同犯罪数额为58981.58元，被告人许某某共同犯罪数额为44527.15元，三被告人的行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关认定被告人金宏清、倪某某、许某某，具有自首情节，可减轻处罚的公诉机意见，本院予以采纳。被告人金宏清及绿汁镇水管站其他工作人员公私款混存等事实表明，绿汁镇水管站之前财务管理散乱、违规的事实客观存在，被告人金宏清存于其个人工资账户的公款动态地收、支、转出，且被告人金宏清本人及相关财会人员对存于金宏清个人工资账户的每笔收、支、转出的公款未及时、全面的作明细记录，相关部门亦疏于监管，故被告人金宏清在公私款混存且款项笔数较多的情况下，一时将某笔款项混淆或遗忘具有可能性，在被告人金宏清未确切核准其个人工资帐户是否有某笔公款遗存之情形下要求作出“保证”，后又在刑事诉讼中用以对其不利的证据有违被告人不具有自证其罪义务的原则，其次，在审计部门已介入审计的情形下，被告人金宏清仍欲侵吞6337.65元遗存公款与常理不合；再次，该“保证”本质属性系被告人金宏清在其他行政程序中的言词陈述，将该言词证据直接作为刑事诉讼证据于法不合，且被告人金宏清及其辩护人所辩解的合理性亦不能全然排除，故公诉机关指控被告人金宏清侵吞未移交遗存于其个人工资帐户的公款6337.65元的依据不足，该项指控不能成立。滥用职权行为侵犯的是保护国家机关公务的合法、公正、有效执行的法益。被告人金宏清系水管站负责人并具体经办绿汁镇政府相关的水利工作，无论相关领导是否知情或是否受相关领导安排，以其专业，其应明知通过虚增工程量骗取国家水利专款的行为系违法行为，客观上也滥用了其法定职权；通过虚增工程量骗取国家水利专款，使水利专款流于其他用途，无论骗取款项是否用于公务，其本质上亦系侵害国家公共财产的行为，故被告人金宏清的辩解及其辩护人与之相同的观点及其余观点于法无据，不予采纳。鉴于被告人金宏清辩解相关领导知情且款项均用于政府公务等情由客观属实，本院在量刑时已作充分考虑。被告人金宏清及其辩护人提出金宏清与许某某合谋套取的工程款中8000元用于购买水闸，11000元支付水管站车辆修理费未报销，均用于公务支出，应予扣减贪污数额的��解及意见，经查，从绿汁镇农业中心调取相关凭证确证了水闸款系水管站支付，其次，金宏清入水管站账户一笔8000元款项系管理费，时间上较早于套取该工程款得款时间，且款项项目亦不对应；现查明车辆修理费的实际付款时间亦较早于金宏清辩解的付款时间，与其套得款时间亦甚为不合。庭审中被告人金宏清辩解，支付车辆修理费时未开发票或收据，未用公款报销等理由无事实依据，亦非同一事实及同一法律关系，且与一般社会经验及见解不符，不足以采信，故其与辩护人的意见不予采纳。综上，为保护国家机关公务的合法、公正、有效执行，打击滥用职权犯罪行为，保护国家财产不受侵犯，维护职务行为的廉洁性，打击贪污犯罪行为，根据本案的事实、情节与社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款，第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第二款，第三百九十七条第一款，第六十九条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款及第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人金宏清犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月，犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产5000元，数罪并罚，执行有期徒刑五年，并处没收财产5000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年2月17日起至2019年2月16日止）二、被告人倪某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）三、被告人许某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）四、被告人���宏清遗存的公款6337.65元，退还易门县绿汁镇政府。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  李江红审 判 员  郭晓玫人民陪审员  马成忠二〇一四年十一月二十一日书 记 员  康国辉