福建省南平市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）南民终字第771号上诉人（原审原告）葛巧晖，女，1973年10月9日出生，汉族。委托代理人陈长根，男，南平市延平区“148”法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）山东阜丰发酵有限公司，组织机构代码61408352－5。法定代表人严纪文，总经理。委托代理人焦健，男，该公司职员。上诉人葛巧晖因劳动争议纠纷一案，不服福建省南平市延平区人民法院（2013）延民初字第3778号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人葛巧晖及其委托代理人陈长根、被上诉人山东阜丰发酵有限公司（以下简称阜丰公司）的委托代理人焦健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明，2013年4月11日，葛巧晖与阜丰公司签订《劳动合同》一份，合同主要内容为：1、劳动合同期限：固定期限（从2013年4月11日起至2017年4月10日）。2、试用期：6个月（从2013年4月11日起至2013年10月10日止）。3、工作内容和工作地点：（1）葛巧晖的工作岗位为市场营销。（2）阜丰公司可以根据经营管理等工作需要以及葛巧晖的工作能力调整葛巧晖的工作内容，或者指派葛巧晖从事其他临时性工作。（3）葛巧晖应当按照岗位工作任务和责任的需求，完成规定的数量、质量指标或工作任务。4、劳动报酬：（1）在合同期内，阜丰公司根据葛巧晖岗位、工作业绩等按月以货币形式支付葛巧晖劳动报酬。劳动报酬分为基本工资、绩效工资、工龄工资等部分。月基本工资为1200元，基本工资低于当地最低工资标准时，按当地最低工资标准执行；绩效工资、工龄工资等根据公司经营情况确定。（2）葛巧晖加班费按照葛巧晖基本工资计算。5、葛巧晖提供缴纳社保所需资料，阜丰公司为葛巧晖办理社保缴纳手续，参加社会保险。同时《劳动合同》第八条“劳动合同的解除和终止”（一）“解除”中规定：“1、乙方（葛巧晖）有下列情形之一的，甲方（阜丰公司）可以单方面解除劳动合同，不需支付经济补偿金：……（10）乙方（葛巧晖）不服从甲方（阜丰公司）管理、安排和工作调动的。……4、甲方（阜丰公司）解除劳动合同，应当提前30日（在试用期内提前3日）以书面形式通知乙方（葛巧晖）。”该《劳动合同》由葛巧晖在阜丰公司提供的空白文本签字后邮寄回给阜丰公司，阜丰公司加盖了该公司人力资源部的印章，但未将《劳动合同》正本交给葛巧晖。合同签订后，葛巧晖开始工作。葛巧晖于2013年5月休息日加班3天，6月休息日加班5天，7月休息日加班3天，8月休息日加班4天，9月休息日加班4天，10月休息日加班4天，2013年中秋节（9月19日）加班，2013年国庆节（10月1日至3日）加班。葛巧晖工作期间，阜丰公司在实际履行《劳动合同》的过程中按“基本工资2000元＋绩效工资＋加班费”计发葛巧晖工资。阜丰公司已向葛巧晖实际发放2013年4月工资1457元、5月工资4752.57元、6月工资4761.50元、7月工资4294.51元、8月工资5503.29元、9月工资3309.65元、10月工资2108.38元，上述款项合计26186.90元均通过阜丰公司“网银非一点接入代发资金过渡户”转入葛巧晖的中国建设银行账户（账号：×××9019）。阜丰公司已付清葛巧晖工作期间4至8月、10月的差旅费（含出差补贴、公共交通补助）。其中，阜丰公司在对葛巧晖7月、8月的差旅费报销中，对葛巧晖7月、8月的租房费用予以核销。2013年10月28日，阜丰公司在阜丰集团智能网络办公系统中发布了《10月下旬财务审核问题统计表》，该表载明葛巧晖出差日期为9月1日至30日，差旅费中600元租房费用不符合调味品公司租房规定，予以扣除，审核结果葛巧晖9月差旅费（含城市公共交通费用400元／月和出差补贴1190元）为3893元，该款阜丰公司未支付给葛巧晖。2013年7月11日，阜丰公司在阜丰集团智能网络办公系统中发布了《关于各销售产开通电信平台的通知》、《调味品--电信手机型号颜色反馈表汇总》，通知公司入职一个月以上的人员首先开通电信平台，电信平台的主要功能为“企业人员管理、企业销售管理、企业移动办公”。《关于各销售部开通电信平台的通知》中第三条规定：“2、目前已签订个人协议的，执行以下方案：本次选择的最低消费为A；日前个人已签订协议的最低消费为B；公司现有规定个人手机报销标准为C；如果A＋B＞＝C＋100，那么实际报销C＋100；如果A＋B＜C＋100，实际报销A＋B。但必须提供以本人姓名签订的手机消费协议合同的扫描件或者图片，我们将从中获取最低消费金额与截止日期。”阜丰公司向葛巧晖发放了三星品牌手机一部，该手机每月套餐费为215元（含葛巧晖原有手机套餐费88元）。葛巧晖通过手机中“外勤助手客户端”向阜丰公司签到、签退、请假、出差登记和提报工作情况。2013年9月25日，阜丰公司在阜丰集团智能网络办公系统中发布了《关于〈营销总公司定位手机使用管理暂行办法〉之“第五条监管要求”的补充规定》，主要内容为：外勤助手客户端监管适用于配备定位手机的销售经理及其以下业务人员、物流公司库管：1、依据《营销总公司作息时间管理规定》中规定的上班时点前签到、下班时点后签退，每天早晚分别操作签到和签退一次，中午下班、下午上班不需操作，必须每天签到、签退；2、凡是会产生差旅费的行程必须进行出差登记操作；3、每天必须登陆外勤助手电信平台不少于二次，时间点为12时、19时前；3、登陆外勤助手电信平台后首先对“考勤管理”中的“请假记录”进行审核，对不批准的“请假记录”进行“驳回请假”操作。2013年10月18日，阜丰公司在阜丰集团智能网络办公系统中发布了《营销总公司定位手机使用管理办法》，该办法第6.1.1条规定“申请离职人员按照离开公司时该型号定位手机的实时市场价买断手机，办理离职手续时结算，买断手机费用及话费超出标准部分从当月工资或差旅中扣除，离职人员不得将手机卡带走，由其直接主管留存。”2013年11月28日，阜丰公司向葛巧晖支付10月工资时从该月工资中扣除了手机款2050元、套餐费215元。2013年7月28日，阜丰公司在阜丰集团智能网络办公系统中发布了《阜丰集团营销总公司费用管理规定（修订版）》，其中第3.1.1.6条规定：“调味品销售公司城市公共交通费用实行限额管理，报销人员需凭合法票据在标准限额内据实报销，……其他非重点城市报销标准400元／月／人，销售部经理与销售人员标准相同。”第3.1.3.1条规定：“出差补助不分级别，标准为：本公司人员在公司属地出差无补助，属地概念以目前集团内各公司所处位置划定为：莒南县、宝鸡市三区、呼和浩特六区、扎兰屯市、乌鲁木齐市、金湖县、沛县等。特殊地区（北京、上海、广州、深圳）每人每天50元，其他地区每人每天40元。”第3.1.3.8条规定：“在公司驻地以外的各办事处中午12点以后出差的，当天不享受出差补助，但享受办事处30元／天的外出补助。”2013年8月20日，阜丰公司制订了《调味品销售公司中秋玉米油福利推广方案》，该方案对阜丰公司所属的各销售部的推广任务进行了规定，葛巧晖所属的福建销售部的玉米油推广任务为6万元，任务完成率与销售人员基本工资挂钩，完成率低于100%时，按比例扣发所挂基本工资，完成率高于100%时，按实际完成比例核算基本工资，最高按200%发放所挂基本工资，超过部分不再给予兑现。2013年8月23日，阜丰公司在阜丰集团智能网络办公系统中发布了《关于中秋节福利统计的通知》，该通知的主要内容为：“1、福利发放范围：2013年9月19日前入集团且2013年9月19日营销总公司在职员工。2、福利发放类别：根据入集团时间分为三类：半年以上；一个月以上半年以下；一个月以下。3、福利发放内容：A类、160元标准：酒、玉米油、味精等（暂定）。B类、160元标准：现金（在当月工资中发放）。4、福利发放地点：莒南籍及方便到公司领取的员工可以选择A类，在山东公司领取；其他员工可选择B类。”阜丰公司未向葛巧晖发放中秋节福利160元。2013年10月26日，阜丰公司在阜丰集团智能网络办公系统中发布了《关于福建销售部南平业务员葛巧晖的处罚通报》，该通报的主要内容为：根据《调味品销售公司业务人员住房补贴管理制度》，对于不符合标准的业务人员不得租房居住，葛巧晖属于地招人员，不享受租房补贴，未按要求执行，其套取公司费用，除不给予核销本次租赁费用外，处以违规金额的十倍罚款，即6000元。2013年11月15日，葛巧晖收到阜丰公司福建销售部发出的《催告函》，《催告函》载明：“调味品销售公司自10月31日发布调动通知：将你的工作区域从南平地区调整到福州地区。到目前为止，你未曾福州地区履职。本部现通知你在11月15日之前到新区域工作，否则，自11月16日起，企业按自动离职或解除劳动合同等方式处理。”该《催告函》的落款时间为2013年11月14日。葛巧晖当日向阜丰公司提出书面回执，对阜丰公司的调整工作地点的通知提出异议：1、《催告函》落款仍然没有该公司的法人印鉴；2、落款单位不是与本人签订劳动合同的用工主体，不具备法人资格；3、无法确认该《催告函》是否真实合法有效。葛巧晖在书面回执中表示将继续留在南平地区从事阜丰公司产品在南平地区的市场销售工作。2013年11月21日，葛巧晖再次收到阜丰公司福建销售部发出的《催告函》，通知葛巧晖于三日内到福州地区工作。该《催告函》的落款时间为2013年11月19日，落款单位为福建销售部。2013年11月22日，阜丰公司作出《解除劳动合同通知书》，主要内容为：因葛巧晖已经连续旷工超过15天，虽经阜丰公司多次通知到岗上班，但仍未上班，根据《劳动合同法》的规定和《劳动合同》的约定，自2013年11月22日起，解除双方的劳动合同，终止双方劳动合同关系。葛巧晖于2013年11月24日收到该通知。阜丰公司未支付葛巧晖2013年11月的工资。葛巧晖在阜丰公司处工作期间，阜丰公司未为葛巧晖办理交纳社会保险手续。葛巧晖自行以灵活就业人员身份向社保机构办理和缴纳2013年5月至12月期间基本养老保险费2080元、基本医疗保险费向社会保险机构交纳2013年5月至2013年12月期间的医疗保险费1350元。葛巧晖于2013年11月8日向南平市延平区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，南平市延平区劳动争议仲裁委员会于2013年11月12日作出延劳仲案（2013）第070号《不予受理案件通知书》，决定不予受理葛巧晖的仲裁申请。葛巧晖的诉讼请求为：一、阜丰公司支付葛巧晖克扣的工资13459.80元（其中9月差旅费3893元、9月邮寄费106元、9月工资2001元、10月工资2591.80元、11月工资3908元、11月补贴960元）；二、阜丰公司支付葛巧晖克扣工资的80%的赔偿金10767.84元；三、阜丰公司支付葛巧晖违法解除劳动合同二倍赔偿金12174元；四、阜丰公司支付葛巧晖未签订书面劳动合同二倍工资的差额42609元；五、阜丰公司支付葛巧晖在职期间加班费差额14389.50元；六、阜丰公司支付葛巧晖养老保险金2080元、医疗保险金1350元；七、阜丰公司向葛巧晖出具书面规范的解除劳动关系证明书。原审判决认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。葛巧晖自2013年4月11日起被阜丰公司聘为员工，此时双方建立劳动关系。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”上述法律规定的立法目的是为了敦促用人单位与订立书面劳动合同，通过规范书面劳动合同的订立，更好维护劳动合同双方当事人的合法权益。本案中，葛巧晖与阜丰公司已经签订了书面劳动合同，该合同具备了法律规定劳动合同应当具备的主要条款。因此，葛巧晖主张阜丰公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，依据不足，不予支持。关于葛巧晖工作期间被克扣的工资。根据法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。劳动部《工资支付暂行规定》第十六条规定：“用人单位不得克扣劳动者工资。有下列情况之一的，用人单位可以代扣劳动者工资：（一）用人单位代扣代缴的个人所得税；（二）用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用；（三）法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费；（四）法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用。”葛巧晖在阜丰公司处劳动期间，阜丰公司根据自身的管理需要向葛巧晖发放了手机，并办理相应的消费套餐。阜丰公司在向葛巧晖发放2013年10月工资时扣除了手机款及套餐费共计2265元，违反法律规定，阜丰公司应当补发。阜丰公司未向葛巧晖发放2013年11月的工资，应予补发。因葛巧晖未提供其在2013年11月的绩效奖金的情况，应认定丰公司应当按照基本工资2000元向葛巧晖补发2013年11月的工资。葛巧晖主张丰公司拖欠10月的工资为2591.80元、11月工资3908元，超出部分，证据不足，不予支持。葛巧晖主张丰公司克扣2013年9月的工资2001元，证据不足，不予支持。关于葛巧晖工作期间的加班费。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天。”第四十条规定：“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假。（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休息日。”劳动部《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资……（二）用人单位安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的百分之二百支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的百分之三百支付劳动者工资。阜丰公司在休息日及法定休假节日安排葛巧晖工作应当按照上述规定支付葛巧晖加班费。因葛巧晖与阜丰公司在劳动合同约定按每月基本工资计算加班费，故阜丰公司应当支付葛巧晖2013年5月休息日加班的加班费为191.72元［基本工资2000元÷21.75天×3天×200%－360元（葛巧晖认可的已付加班费）］；6月休息日加班的加班费为559.54元（基本工资2000元÷21.75天×5天×200%－360元）；7月休息日加班的加班费为191.72元（基本工资2000元÷21.75天×3天×200%－360元）；8月休息日加班的加班费375.63元（基本工资2000元÷21.75天×4天×200%－360元）；9月休息日加班的加班费375.63元（基本工资2000元÷21.75天×4天×200%－360元）；10月休息日加班的加班费465.63元（基本工资2000元÷21.75天×4天×200%－270元）。阜丰公司应当支付葛巧晖2013年9月19日（中秋节）加班的加班费275.86元（基本工资2000元÷21.75天×1天×300%），阜丰公司应当支付葛巧晖2013年10月1日至3日（国庆节）加班的加班费827.59元（基本工资2000元÷21.75天×3天×300%）。故阜丰公司应当支付葛巧晖法定休息日、法定休假日加班费共计3263.32元。综上，阜丰公司应当向葛巧晖补发2013年10月工资2265元、11月工资2000元、2013年5月至10月休息日和法定休假节日的加班工资3263.32元，合计7528.32元。《劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（三）安排加班不支付加班费的；……”阜丰公司未按劳动合同的约定及国家规定及时足额支付葛巧晖工资和加班费，根据上述规定，葛巧晖主张按阜丰公司应付金额的百分之八十加付赔偿金于法有据，阜丰公司应加付葛巧晖赔偿金计6022.66元［拖欠劳动报酬7528.32×80％］。葛巧晖主张加付赔偿金10767.84元，超出部分，不予支持。关于差旅费。葛巧晖主张2013年9月份差旅费3893元，包含葛巧晖当月因工作出差支出的交通费及住宿费、公共交通补贴、出差补贴，上述款项不属于法律规定的工资组成部分，系葛巧晖垫付的费用和根据阜丰公司管理制度中葛巧晖应享受的福利待遇，并且已经由阜丰公司审核确认，阜丰公司应予支付。葛巧晖主张的中秋节福利160元，不属于法律规定的工资组成部分，系根据阜丰公司管理制度中葛巧晖应享受的福利待遇，阜丰公司应予支付。葛巧晖主张代垫9月邮寄费106元，证据不足，不予支持。根据阜丰公司制订的《阜丰集团营销总公司费用管理规定（修订版）》，每天40元的补贴系出差补贴。因差旅费的审核属于用人单位内部财务管理制度，葛巧晖未提供其已经由阜丰公司审核确认的2013年11月的差旅费情况，故葛巧晖主张阜丰公司支付2013年11月的补贴960元，依据不足，不予支持。关于的社保费用。根据法律规定，用人单位应当为劳动者办理社保手续并依法缴纳相关社保费用。阜丰公司未为葛巧晖办理社保手续，亦未缴纳相关的社会保险费用，葛巧晖以灵活就业人员身份以20%的缴费比例自行向社保机构缴纳了2013年5月至12月期间的基本医疗保险费1350元、养老保险费2080元。对于葛巧晖缴纳的2013年5月至11月社保费用中劳动者已垫付的企业应承担的部分，阜丰公司应当支付给葛巧晖。对于葛巧晖已交纳的2013年12月的社会保险费用，因葛巧晖与阜丰公司的劳动关系此时已解除，阜丰公司对该月企业应承担的社会保险费用不应承担责任。《福建省城镇职工基本养老保险条例》第十二条第一款规定：“企业按其全部职工月工资总额的20%缴纳基本养老保险费，……职工个人按其月工资总额的5%缴纳基本养老保险费，从一九九八年起每两年提高一个百分点，直至8%。”根据上述规定，因此葛巧晖2013年5月至11月期间的基本养老保险费中阜丰公司应承担部分为1092元（2080元÷8个月×7个月÷20%×12%）、葛巧晖2013年5月至11月期间的基本医疗保险费中阜丰公司应承担部分为932.57元（1350元÷8个月×7个月÷9.5%×7.5%）。关于违法解除劳动合同的赔偿金。根据双方劳动合同的约定，葛巧晖应当服从阜丰公司的工作调动。阜丰公司通知葛巧晖到新的工作地点上班，葛巧晖确未依约履行。但是，阜丰公司通知葛巧晖工作调动时未明确调动原因，审理过程中，阜丰公司亦未举证证明葛巧晖未服从工作调动给其造成了损失，因此，阜丰公司认为葛巧晖严重违反单位的规章制度，理由不足，不予采纳。根据劳动合同的约定，阜丰公司解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知葛巧晖。阜丰公司未按照合同约定和法律规定提前30日通知葛巧晖，葛巧晖明确表示不要求继续履行劳动合同，阜丰公司应当按照《劳动合同法》第八十七条的规定支付葛巧晖赔偿金8428.81元［（已支付的工资26186.90元＋未支付的工资7528.32元）÷8个月×1个月×2倍］。葛巧晖提起诉讼后，阜丰公司已向葛巧晖出具书面的《解除劳动合同通知书》，葛巧晖要求阜丰公司出具解除劳动关系证明书，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十五条、第八十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖2013年10月工资2265元、11月工资2000元、2013年5月至10月休息日和法定休假节日的加班工资3263.32元，共计7528.32元；二、被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖拖欠劳动报酬的加付赔偿金6022.66元；三、被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖2013年中秋节福利160元；四、被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖2013年9月份差旅费3893元；五、被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖已垫付的基本养老保险费1092元、基本医疗保险费932.57元，计2024.57元；六、被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖违法解除劳动合同的赔偿金8428.81元；七、驳回原告葛巧晖的其他诉讼请求。上诉人葛巧晖上诉称，一、被上诉人阜丰公司应补发上诉人葛巧晖2013年9月工资2001元，2013年10月工资2591.80元，2013年11月工资3908元，2013年4月11日至2013年10月31日期间休息日和法定休假日的加班费14389.50元，共计22890.30元。另，邮寄费106元；二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，阜丰公司还应向葛巧晖加付赔偿金18312.24元（22890.30元×80％）；三、阜丰公司支付葛巧晖违法解除劳动合同二倍赔偿金11895.92元。葛巧晖在职期间月平均工资为5月工资4752.57元，6月工资4761.50元，7月工资4291.51元，8月工资5503.09元，9月工资5310.65元，10月工资4700.18元，11月工资3913.25元，当年月平均工资为4747.96元＋日补贴40元／天×30天＝5947.96元×2倍＝11895.92元；四、阜丰公司未与葛巧晖签订书面劳动合同，应当支付葛巧晖未签订书面劳动合同二倍工资差额42609元。2013年10月30日之后，葛巧晖与阜丰公司已发生劳动争议，在葛巧晖的多次催促下，阜丰公司才向葛巧晖提交劳动合同文本；五、葛巧晖于2013年5月休息日加班天数为4天，原审判决仅认定3天，对五一节加班没有认定，是错误的。2013年7月份休息日加班天数为4天，原审判决认定3天错误；六、原审判决对上诉人请求的绩效工资不予支持，适用法律不当。葛巧晖于2013年9月、10月、11月共销售完成四笔业务，对于该业务的销售量如何换算为绩效工资，阜丰公司应当提交换算的方法，原审未认定没有法律依据；七、原审查明葛巧晖是按“基本工资2000元＋绩效工资＋加班费”计发工资，因此计算加班费应当包括基本工资、绩效工资和津贴作为月工资收入，原审将基本工资2000元作为月工资予以计算日工资是错误的。请求撤销原审判决第一、二、六、七项，改判第一项为阜丰公司支付葛巧晖2013年9月工资2001元，邮寄费106元，2013年10月工资2591.8元，2013年11月工资3908元，2013年4月11日至10月31日期间的休息日和法定休假日的加班费14389.5元。改判第二项为阜丰公司支付葛巧晖拖欠劳动报酬的加付赔偿金18312.24元。改判第六项为阜丰公司支付上诉人违法解除劳动合同二倍赔偿金11895.92元。改判第七项为阜丰公司支付葛巧晖未签订劳动合同二倍工资42609元。被上诉人阜丰公司答辩称，一、被上诉人阜丰公司已支付上诉人葛巧晖2013年9月工资2001元全部款项，并没有克扣。葛巧晖主张的106元邮寄费，没有任何票据证实，阜丰公司不予认可；二、原审判决对葛巧晖加班工资认定为827.59元，另10月的绩效工资已包含在发放的工资里，其主张的370.74元绩效工资和加班费没有事实依据；三、阜丰公司全额发放葛巧晖2013年9月、10月的绩效工资，葛巧晖主张的绩效工资没有事实依据，葛巧晖提供的发票中有部分属于其他离职员工的业绩。阜丰公司于2013年10月31日通知葛巧晖到另一工作区域工作，葛巧晖迟迟未到岗工作，其不可能继续为阜丰公司销售产品，葛巧晖主张于2013年11月为阜丰公司完成四笔业务没有事实依据，阜丰公司于一审提交该四笔业务经销商的证词，证明了该四笔业务是阜丰公司另一工作人员李宝正完成的；四、葛巧晖主张其于2013年5月和7月加班天数为4天、五一节加班没有事实依据，阜丰公司已安排葛巧晖调休，葛巧晖提供的《福建销售部考勤记录表》没有相关领导签字也没有公司的印章，真实性不予认可；五、根据《劳动合同》第三条第二款约定，葛巧晖的加班费是按照基本工资计算。原审判决按基本工资计算加班费是正确的；六、葛巧晖主张的赔偿金计算标准错误，因葛巧晖在公司办事处工作，不享受日补助，其主张计算标准中加入日补贴费用没有事实依据；七、葛巧晖主张二倍工资差额赔偿没有事实依据。阜丰公司已于葛巧晖签订了劳动合同，葛巧晖入职后，阜丰公司将劳动合同文本填写内容后，交总公司销售办事处转交给葛巧晖，葛巧晖无异议签字后，再交回公司盖章，最后阜丰公司将盖好章的劳动合同交给葛巧晖，因此，阜丰公司与葛巧晖签订的劳动合同无论从内容还是形式上都合法有效。请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，对原审判决认定的事实。上诉人葛巧晖提出其与阜丰公司没有签订书面劳动合同；原审认定加班天数有误，葛巧晖于2013年5月休息日加班4天、2013年7月休息日加班4天、2013年9月休息日加班5天，2013年五一节加班1天；工资组成部分还包含其他竞赛奖金和日补贴部分。被上诉人阜丰公司提出其已将劳动合同正本交给上诉人。其余事实各方当事人均无异议，本院对当事人没有争议的事实予以确认。本院认为，葛巧晖与阜丰公司签订了书面劳动合同的事实清楚，葛巧晖要求阜丰公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额与事实不符，本院不予支持。关于阜丰公司是否拖欠葛巧晖2013年9月、2013年10月、2013年11月工资的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的应当承担不利后果。阜丰公司已实际向葛巧晖发放了2013年4月、5月、6月、7月、8月、9月、10月的工资，并对工资构成予以说明，但葛巧晖不予认可，认为阜丰公司存在拖欠工资情形，则葛巧晖理应对其反驳主张的事实提供证据证明。葛巧晖主张阜丰公司拖欠其2013年9月工资2001元，理由是阜丰公司对其处以罚款6000元，其被处罚的款项扣减阜丰公司应当支付给葛巧晖2013年9月的差旅费3893元及快递费106元，阜丰公司尚欠其2001元，但阜丰公司否认对葛巧晖实际执行了处罚决定，因此，葛巧晖首先应当举证证明阜丰公司对其执行了处罚决定，原审在葛巧晖未能尽到举证义务的情况下，依法确定由葛巧晖承担举证不能的后果是正确的。葛巧晖主张阜丰公司拖欠其2013年10月工资2591.80元，亦应对其主张的事实承担举证义务，原审根据现有证据分析，判决阜丰公司补发葛巧晖被扣发的工资2265元是正确的。葛巧晖上诉主张阜丰公司拖欠其2013年11月工资3908元，但阜丰公司不予以认可，且葛巧晖要求的绩效工资涉及到案外人李宝正，原审判决阜丰公司按照基本工资向葛巧晖补发2013年11月的工资亦属正确。故葛巧晖的该项上诉请求，本院不予支持。关于违法解除劳动合同二倍赔偿金问题。阜丰公司违法解除劳动合同，葛巧晖要求阜丰公司支付违法解除劳动合同二倍赔偿金于法有据，原审依法认定葛巧晖的月工资，并判决阜丰公司支付违法解除劳动合同二倍赔偿金的数额符合法律规定，葛巧晖要求阜丰公司支付赔偿金11895.92元没有事实依据，本院不予支持。关于加班费问题。根据阜丰公司提供福建销售部考勤记录表证明葛巧晖于2013年5月、2013年7月、2013年9月加班天数分别为3天、4天、4天，显然，原审认定葛巧晖2013年7月休息日加班的天数为3天有误，应予纠正，葛巧晖虽主张其于2013年5月休息日加班4天及五一节加班1天的主张，但考勤记录载明葛巧晖在工作日内存在调休情形，葛巧晖提供的证据不足以证明其主张的事实，本院不予采信。因葛巧晖与阜丰公司约定按基本工资计算加班费属于双方的真实意思表示，葛巧晖上诉主张按基本工资、绩效工资和津贴作为月工资予以计算加班费，不符合双方的约定，本院不予采纳。本院确认葛巧晖2013年7月休息日加班的天数为4天，则葛巧晖2013年7月休息日加班的加班费为375.63元（基本工资2000元÷21.75天×4天×200%－360元），故阜丰公司应当支付葛巧晖法定休息日、法定休假日加班费共计3447.23元，本院对葛巧晖上诉主张的加班费部分予以支持。则阜丰公司向葛巧晖补发2013年10月工资2265元、2013年11月工资2000元、2013年5月份至10月份休息日和法定休假节日的加班工资3447.23元，共计7712.23元。同时，本院亦对阜丰公司支付葛巧晖拖欠劳动报酬的加付赔偿金的数额予以纠正变更即为6169.78元。综上，上诉人葛巧晖的上诉理由，本院部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持南平市延平区人民法院（2013）延民初字第3778号民事判决的第三、四、五、六项，即被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖2013年中秋节福利160元；被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖2013年9月份差旅费3893元；被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖已垫付的基本养老保险费1092元、基本医疗保险费932.57元，计2024.57元；被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖违法解除劳动合同的赔偿金8428.81元；二、撤销南平市延平区人民法院（2013）延民初字第3778号民事判决的第一、二、七项，即被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖2013年10月工资2265元、11月工资2000元、2013年5月至10月休息日和法定休假节日的加班工资3263.32元，共计7528.32元；被告山东阜丰发酵有限公司于判决生效之日起三日内支付原告葛巧晖拖欠劳动报酬的加付赔偿金6022.66元；驳回原告葛巧晖的其他诉讼请求。三、被上诉人山东阜丰发酵有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人葛巧晖2013年10月工资2265元、11月工资2000元、2013年5月至10月休息日和法定休假节日的加班工资3447.23元，共计7712.23元；四、被上诉人山东阜丰发酵有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人葛巧晖拖欠劳动报酬的加付赔偿金6169.78元；五、驳回上诉人葛巧晖的原审其他诉讼请求；六、驳回上诉人葛巧晖的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审受理费10元，由上诉人葛巧晖负担；一审案件受理费10元，由被上诉人山东阜丰发酵有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄天智审 判 员  陈荣富代理审判员  陈志勇二〇一四年十一月二十五日书 记 员  李清萍本案依据的主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。