山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初6444号 原告：青岛环城建工集团有限公司。住所地：青岛市黄岛区。统一社会信用代码：913702007064133841。 法定代表人：薛兴刚，董事长。 委托诉讼代理人：徐山，山东光浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹怀香，山东光浩律师事务所律师。 被告：臧来栓，男，1965年11月10日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 原告青岛环城建工集团有限公司与被告藏来栓追偿权纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人尹怀香及被告臧来栓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青岛环城建工集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告（2016）鲁0211民初3652号及（2017）鲁0211民初11417号案件连带承担的案款、诉讼费及利息共计438833元；2.判令被告支付自2019年3月13日起至付清第1项所列款项之日止的逾期付款损失（以438833元为基数，按照中国人民银行同期贷款罚息利率计算），暂计算至2019年4月3日为1670.31元;3.本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼过程中，原告将诉讼请求变更为：1.判令被告赔偿原告（2016）鲁0211民初3652号案件案款、诉讼费及利息共计231480元；2.被告支付原告自2019年4月4日至被告付清上述款项之日的逾期付款损失（以231480元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年3月1日，原告与被告签订建筑工程承（分）包合同，3月20日，双方又签订了工程承诺书，约定原告将中标承建的黄岛区江山中路西侧环城工业园三期厂房项目工程内部承包给被告，由被告负责全部项目的投资和施工建设并自负盈亏。被告组织施工建设期间拖欠勒运动劳务费193981元。因原告系上述施工项目的名义施工方，债权人向原告主张权利，导致原告支付了上述款项给债权人。被告作为涉案工程项目的内部承包实际施工人，上述工程欠款应由被告支付。原告为被告垫付后有权进行追偿。 臧来栓辩称，环城工业园3期项目本身就是原告的，勒运动的劳务费不是环城工业园3期项目的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院（2016）鲁0211民初3652号原告勒运动与被告青岛环城建工集团有限公司、臧来栓劳务合同纠纷一案的民事判决书认定如下事实： 1、2003年8月，被告青岛环城建工集团有限公司（××）与青岛经济技术开发区凯达纺织器材有限公司（发包方）签订建设工程施工合同一份，约定：由青岛环城建工集团有限公司承包凯达纺织器材公司厂房工程，开工日期2003年8月22日，竣工日期2004年4月30日，合同价为4680933元，××项目经理为臧来栓，本工程按实结算。双方还就其他事项进行约定。2014年10月20日，被告青岛环城建工集团有限公司（××）与青岛市黄岛区珠海路街道办事处（发包方）签订建设工程施工合同一份，约定：由青岛环城建工集团有限公司承包青岛市黄岛区珠海街道办事处王家楼社区幼儿园工程（施工），计划开工日期2014年9月30日，计划竣工日期2015年8月6日，签约合同价为5624441.67元，合同价格形式为固定总价合同，××项目经理为王云先、委托代理人为臧来栓。××指定的联络人为臧来栓。双方还就其他事项进行约定。 2、2013年，被告青岛环城建工集团有限公司（发包方）与被告臧来栓（承包方）签订建筑工程施工承包合同书一份，约定：被告臧来栓承包被告青岛环城建工集团有限公司凯达纺织厂房工程，承包方式为公司实行承包责任制，项目部独立承包，自负亏损，独立核算，包工包料；合同价款约为4680933.36元。2014年12月17日，被告青岛环城建工集团有限公司（甲方）与被告臧来栓（乙方）签订建筑工程施工协议书一份，约定：甲方承揽的青岛市黄岛区珠海街道办事处王家楼社区幼儿园工程施工现委托乙方采取包工包料、机械、设备进行施工，合同价款暂定5624441.67元；乙方应在甲方的指导和监督下，自筹资金，自行组建项目管理班子，对工程进行全面施工和管理，乙方必须服从甲方统一指挥、调配、指导及管理，甲方负责工地现场的工程质量、安全生产等。双方还就其他事项进行约定。同日，双方签订工程施工承诺书，就青岛市黄岛区珠海街道办事处王家楼社区幼儿园工程施工进行约定。 3、被告青岛环城建工集团有限公司提交由被告臧来栓出具的承诺书一份，该承诺书载明：我臧来栓于2015年10月16日从黄岛区珠海街道办事处领取王家楼幼儿园工程款80万元未交给青岛环城建工集团有限公司，用于偿还跟人借款。现经双方自行协商，我承诺于2016年1月6日将上述款项归还公司，公司于10日按公司管理规定、财务拨付流程及双方签订的施工承诺书、施工协议书等约定办理王家楼幼儿园工程付款事宜。庭审中两被告均认可王家楼幼儿园工程尚未结算完毕，但对于凯达纺织厂房工程是否结算完毕两被告存在争议。 4、2015年3月27日，原告（承包方）与被告青岛环城建工集团有限公司（发包方）签订建筑工程防水防腐承包合同一份，载明：工程名称为王家楼社区幼儿园，工程数量造价为房屋防水施工面积约2500㎡，单价23元/㎡×2=46元，工程总造价约115000元，总面积按实际完成工程量结算为准，工程所需材料及设备的来源由发包方负担。该合同发包方处载明为青岛环城建工集团有限公司，被告臧来栓在发包方代理人处签字。被告臧来栓称该合同系原告与被告臧来栓签订，因两被告系承包关系，故在合同载明被告青岛环城建工集团有限公司系行业惯例。被告青岛环城建工集团有限公司辩称，未与原告签订上述合同，该合同无公司签字或盖章，对其真实性不予认可。 5、2015年6月17日，臧来栓为原告出具“欠款证明”一份，载明：凯达厂房屋面防水工程量（人工费）4374.5㎡×15天×2层=131235元已付50000元，尚欠81235元。臧来栓、青岛环城建工集团有限公司。2015年6月17日臧来栓为原告出具“欠款证明”一份，载明：王家楼幼儿园防水工程量（人工费）2451㎡×23元×2=112746元。臧来栓、青岛环城建工集团有限公司。对于为何载明“青岛环城建工集团有限公司”字样，被告臧来栓称两被告系承包关系，在合同上载明青岛环城建工集团有限公司系行业惯例。被告青岛环城建工集团有限公司，对上述两份“欠款证明”均不予认可。 6、经被告青岛环城建工集团有限公司申请本院依法委托青岛市昊金海建设项目管理有限公司对原告的涉案工程的工程量及造价进行鉴定，对鉴定报告书中关于凯达厂房的造价被告青岛环城建工集团有限公司虽有异议但不申请重新鉴定，本院予以认定。被告青岛环城建工集团有限公司仅申请对王家楼幼儿园屋面防水进行鉴定，原告对此不予认可，称涉案幼儿园的平屋面、坡屋面、屋面四周出檐、卫生间地面、一楼房间地面、屋外侧雨棚、造型等防水均由原告施工，被告臧来栓对原告所述予以认可，被告青岛环城建工集团有限公司也未提交证据证明王家楼幼儿园除屋面防水外其他防水工程由其另行委托他人施工，且认可幼儿园确实系由被告臧来栓施工。 7、另查明，被告青岛环城建工集团有限公司自2007年8月始为被告臧来栓缴纳社会养老保险至2015年11月。 本院（2016）鲁0211民初3652号民事判决书认为：本案系劳务合同纠纷。结合本案查明的事实，本院对原告实际为涉案两工程提供劳务的事实予以认定。被告臧来栓对其出具的“欠款证明”予以认可，本院予以确认。上述劳务费，被告至今未付，原告据此诉求被告支付拖欠的工程款及自立案之日起至判决生效之日按银行同期贷款利率计算的利息，于法有据，本院予以支持；根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”。结合被告臧来栓分别为涉案工程委托代理人、指定联络人和项目经理的事实、内部承包关系及社保缴纳证明，可以确认被告臧来栓系履行职务行为，故被告青岛环城建工集团有限公司应对被告臧来栓履行职务的行为承担责任。 被告臧来栓为原告重新出具欠款证明的时间为2015年故被告青岛环城建工集团有限公司关于超过诉讼时效的抗辩，于法无据，本院不予采纳；因被告青岛环城建工集团有限公司认可涉案幼儿园、凯达厂房均由被告臧来栓实际施工，而被告臧来栓对原告的工程量也予以认可，故其关于工程量的抗辩，于法无据，本院不予采纳。 本院（2016）鲁0211民初3652号民事判决书作出如下判决： 一、被告青岛环城建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告靳运动劳务费193981元； 二、被告青岛环城建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告靳运动上述劳务费的利息（以193981元为基数，自2016年2月4日起至本判决生效之日止，按中国人民银行公布的商业银行同期流动资金贷款基准利率计算）； 三、驳回原告靳运动的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4180元（原告已预交），由被告青岛环城建工集团有限公司负担，于本判决生效后十日内直接支付给原告靳运动。 原告青岛环城建工集团有限公司不服本院（2016）鲁0211民初3652号民事判决，向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，并于2017年10月支出了上诉费4180元。对于青岛环城建工集团有限公司上诉所称的认定臧来栓的行为系职务行为会导致臧来栓实际享有收益却由他方替其承担债务而不能追偿的问题，山东省青岛市中级人民法院（2018）鲁02民终4731号上诉人（原审被告）青岛环城建工集团有限公司与被上诉人（原审原告）勒运动、被上诉人（原审被告）臧来栓劳务合同纠纷一案的民事判决书认为本案中对臧来栓职务行为的认定，并不影响环城建工公司按其与臧来栓之间的相关合同及约定主张其权利，其可另行向臧来栓主张。2019年3月6日，山东省青岛市中级人民法院（2018）鲁02民终4731号民事判决书作出如下判决： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4180元，由上诉人青岛环城建工集团有限公司负担。 2019年4月3日，原告交付本院227300元。原告表示该227300元包括本院（2016）鲁0211民初3652号民事判决书中的劳务费193981元、诉讼费4180元及利息29139元。被告认可原告支出了劳务费193981元、上诉费4180元，对利息不清楚。 原告向法庭提交了对账（确认）承诺书一份，载有如下内容： 对账（确认）承诺书 经核对，臧来栓2014年前，在环城集团施工的所有工程项目，截止2014年1月26日，臧来栓欠青岛环城建工集团工程款325110.28元（附对账明细表两份）。所欠工程款部分由环城集团公司从区财政拨付的临港6＃路工程款中扣除。不足扣除的，在臧来栓以后施工的工程款中先行扣除。至此，臧来栓施工的工程项目对外所有欠付账款应有其本人负责偿还。 确认人：青岛环城建工集团有限公司 承诺人：臧来栓 二〇一四年六月十三日 被告质证后表示对账（确认）承诺书只能证明凯达厂房甲方付给原告的工程款，以及被告在原告签字的款项，并不能证明工程已经结算完毕。如果原告说结算完毕，请原告出具该工程的决算书。 双方当事人确认凯达厂房工程大约2003年9、10月份开工，2004年8、9月份竣工。王家楼幼儿园大约2014年10月份开工，2015年8月结束。 本院认为，本案争议焦点是原告支出的案款227300元及上诉费4180元应否向被告追偿。 一、关于凯达厂房工程中的欠勒运动劳务费81235元。原、被告约定被告臧来栓承包原告青岛环城建工集团有限公司凯达厂房工程的承包方式为承包责任制，项目部独立承包，自负亏损，独立核算，包工包料，故按照该约定，勒运动的劳务费应由被告偿付。原告偿付后可以向被告追偿。另外，根据2014年6月13日的对账（确认）承诺书，因凯达厂房工程中欠勒运动劳务费81235元系2003年至2004年期间所欠，被告应承担偿还责任。原告偿付后可以向被告追偿。 二、关于王家楼幼儿园工程中欠勒运动劳务费112746元。原、被告约定原告承揽的青岛市黄岛区珠海街道办事处王家楼社区幼儿园工程施工委托被告采取包工包料、机械、设备进行施工，合同价款暂定5624441.67元；被告应在原告的指导和监督下，自筹资金，自行组建项目管理班子，对工程进行全面施工和管理，被告必须服从原告统一指挥、调配、指导及管理，原告负责工地现场的工程质量、安全生产等，故在该工程中欠勒运动劳务费112746元根据原、被告的该项约定应由被告承担。原告偿付后可以向被告追偿。 三、关于原告支付的一审案件受理费4180元、上诉费4180元及利息29139元。因原告应当支付勒运动劳务费193981元，且系原告自愿上诉，故原告支出的一审案件受理费4180元、上诉费4180元及利息29139元应由原告自行承担。原告向被告追偿，不予支持。 四、关于被告承担的利息。 因被告应当支付原告支出的劳务费193981元（81235+112746=193981），被告应自承担自原告起诉之日即2019年4月4日至被告清偿之日止的利息（以193981为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。原告应承担一审案件受理费4180元、上诉费4180元及利息29139元，原告要求被告承担该部分的利息，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告臧来栓于本判决生效之日起十日内支付原告青岛环城建工集团有限公司193981元并承担自2019年4月4日至被告付清之日的利息（以193981为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告青岛环城建工集团有限公司其他诉讼请求。 案件受理费4180元，减半收取2090元，原告负担339元，被告负担1751元。原告已预交案件受理费7908元，原告在法庭调查终结前变更诉讼请求，退回5818元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员崔焕志 二〇一九年六月二十八日 书记员卢萍