四川省绵阳市游仙区人民法院民 事 判 决 书(2015）游民初字第2966号原告四川佳富美建设有限公司。法定代表人赵裕华,公司董事长。委托代理人张海军，四川众城律师事务所律师。委托代理人刘洪江，四川众城律师事务所实习律师。被告绵阳市游仙区玉河镇人民政府。法定代表人董勇，该镇镇长。委托代理人吴华东，四川子云律师事务所律师。原告四川佳富美建设有限公司（以下简称佳富美公司）诉被告绵阳市游仙区玉河镇人民政府（以下简称玉河镇政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员熊敏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告佳富美公司及其委托代理人张海军、刘洪江，被告玉河镇政府之委托代理人吴华东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳富美公司诉称：原、被告双方于2010年3月12日签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建玉河敬老院重建工程。签订协议后原告按约履行了合同义务，项目工程于2012年1月竣工验收，于2012年7月24日通过工程决算审计，审计最终工程价款为2338796.00元，截止目前，被告累计拨付工程款为2223500.00元。根据《建设工程施工合同》专用条款第26条“剩余5%作为质保金，在工程验收合格满两年后，工程无质量问题，由发包方一次性无息付清”之规定，现工程验收合格早已满两年，被告也从未向原告提出过工程质量异议，因此根据协议约定，被告理应向原告支付剩余115296元工程质保金。同时，根据《建设工程施工合同》第41条第（3）款“承包方的履约保证金在竣工验收合格后14个工作日内无息全额退还”之规定，被告理应在2012年2月1日将履约保证金全额退还给原告，但被告未予退还。被告迟迟不支付剩余工程款以及按约退还工程履约保证金的行为已经严重违反合同约定，损害了原告的合法权益。现原告诉至法院，请求：1、判决被告立即向原告支付工程质保金115296元以及自2012年2月1日起至付清之日止按同期同类贷款利率计算的违约金。2、判决被告立即向原告退还工程履约保证金86000元，并自2012年2月1日起至付清之日止按同期同类贷款利率计算的资金利息。3、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告玉河镇政府辩称：1、针对事实部分，原告进行的工程有质量问题，我们也进行了两次维修，被告方也先行支付了这笔款项，但是材料提交后原告公司就没有了下文。现在防水工程的质保期是五年，因为工程出现质量问题，原告在出现问题后也不进行维修，所以现在被告不应再向原告支付质保金。二次整改费用都是敬老院垫支的，应该在工程款中扣除。2、关于履约保证金，被告已经将该款退给了被告公司的项目负责人赵西，赵西与原告签订的建设工程项目合同，赵西对外是原告公司的项目负责人，其是挂靠在被告公司的，赵西是实际施工人，因为原告将工程包给无资质的赵西，导致工程质量存在问题，拖欠了大量的民工工资，请法院查明案情后，向相关机关发出司法建议进行处罚。3、关于工程质保金的问题，在保修期内出现质量问题，前期也产生了维修费和整改费，所以被告有权不支付质保金。因为工程前期欠付了大量的材料款和民工工资，也在找政府。原告要求计算质保金的资金利息是不成立的，根据合同约定，无质量问题才退还质保金，现在存在质量问题，被告有权不退质保金。4、赵西领取了履约保证金用于支付民工工资的行为，应当是代表原告公司的行为。赵西是挂靠在原告公司的，履约保证金实际缴纳人应该是赵西。依据诉讼时效的规定，原告应当在2014年2月1日前提起诉讼，但是原告是在2015年8月28日以后向法院提起诉讼的，所以诉讼时效已过。5、实体上，我们申请追加赵西为被告，虽然由赵西实际出资，赵西已经与原告进行了结算，赵西欠原告31万多元。经审理查明：2010年3月12日，原告佳富美公司与被告玉河镇政府签订《建设工程施工合同》，合同约定：玉河镇政府将四川省绵阳市游仙区玉河镇敬老院工程发包给佳富美公司承建，开工日期为2009年12月30日，竣工日期为2010年5月30日，合同价款为2343201.00元。合同专用条款第26条载明：“工程款（进度款）支付：1.基础完工验收合格后付至合同总价的30%；2.工程主体完工付至合同总价的60%；3.工程竣工付至工程总价的80%；其余款项在工程决算经审计部门审计后，依据审计报告结论付至总工程款的95%，剩余5%作为质保金，在工程验收合格满两年后，工程无质量问题，由发包方一次性无息付清”，合同专用条款第41.1条载明“（2）承包人向发包人提供履约保证，担保方式为：承包人向发包人提供履约担保，履约保证金共计39万元（其中基本保证金22.4万元，差额保证金16.7万元）。履约担保总额中，现金为100%，必须通过承包人的基本账户以银行转账方式缴纳。履约保证金在工程竣工验收合格交付使用退还100%。差额风险保证金的有效截止到工程竣工验收合格之日，承包人凭工程验收合格证明报请终止履约保证金。履约保证金担保期内由于承包人原因不履行合同或给发包人造成损失的，用履约保证、差额风险保证金抵扣。（3）双方约定的其他担保事项：承包方的履约保证金在竣工验收合格后14个工作日内无息全额返还。”签订协议后，原告佳富美公司派出赵西作为其项目负责人总体负责项目工程，后项目工程于2012年1月17日通过竣工验收，并于2012年7月24日通过工程决算审计，审计确定的最终工程价款为2338796.00元。庭审中，原告向本院出示了其于2015年3月9日委托四川众城律师事务所向被告发出的律师函，拟证明被告尚欠原告质保金115296元以及尚欠履约保证金86000元未付的事实，并认为依照合同约定，被告应退还质保金及履约保证金。被告认可收到了该律师函，但对原告的主张不予认可，并认为退还质保金的条件是工程无质量问题才支付，工程已经产生了两次质量问题，我方多次向原告提出，原告没有进行处理，我们有权不支付质保金；被告已将86000元的履约保证金尾款于2012年6月12日转至赵西的个人账户上，用于支付案涉工程欠付的人工费等；被告还提出上述律师函起草的时间为2015年3月9日，从2012年2月1日到2015年3月9日已经超过两年，故认为履约保证金的诉讼时效已过。被告玉河镇政府为证实其确实已将86000元履约保证金退还给了赵西，举出了游仙区财政国库集中收付核算中心付款通知单及工行进账单各一份，并申请了证人李登强、顾明出庭作证，上述付款通知单载明的收款单位为赵西，用途为退玉河敬老院履约保证金；上述进账单上载明的收款人亦为赵西，且载明“退玉河敬老院保证金”；证人李登强陈述其知晓玉河镇政府给赵西退履约保证金支付民工工资的情况，证人顾明陈述其不知道赵西是否领过履约保证金，但知晓赵西在此时间段内给民工支付过工资。原告质证认为：付款通知单及工行进账单系复印件，我方不予质证，且该款项也没有退还给我公司；证人李登强并不清楚赵西领取的款项，赵西也没有资格代表公司领取款项，证人顾明对履约保证金并不清楚。被告还举出了:1.关于玉河镇敬老院二次整改的情况说明、电费发票、三张领款单，拟证明竣工验收的事实，部分工程不合格，产生整改费用14913元。原告质证认为，情况说明被告未提供原件，且仅是单方陈述，不是客观证据，同时其记载的内容也与客观事实不符，此费用不属于施工费用和维修质保费用，与原告无关。对电费发票的真实性无异议，对领款单的真实性无法核实，但与本案无关联性，与原告无关。2.游仙区玉河镇人民政府关于及时处理敬老院重建项目所拖欠民工工资及材料欠款相关问题的函（时间为2013年1月10日，由被告向原告发出）、关于处理玉河敬老院重建工程后期遗留民工工资及材料款问题的处理意见(时间为2013年1月22日，由原告向被告发出)、2013年6月19日的会议纪要，拟证明赵西对外的身份是原告派出的项目负责人，原告在其回函中说的很清楚，所以赵西对外代表原告公司，赵西领款支付民工工资，原告书面表示如果没有争议对赵西欠付的民工工资等款项认可。原告质证认为，被告所举函件系复印件，对其真实性持有异议，不能达到被告的证明目的。民工工资和本案没有关联性，我公司的函上也明确要核实无误后才优先解决，并没有认可这些费用，且函件上记载的人名已经通过诉讼解决。赵西无权代表公司领取款项。会议纪要没有原件，我方不予质证。3.游仙区法院一审判决书数份、（2015）绵民终字第1号民事调解书、工程施工合同书、欠条，拟证明因案涉工程欠付的劳务材料费等多个债权人已经通过起诉解决，都是原告支付的，法院已经查明赵西与原告有内部责任目标书，对外赵西是代表原告公司。（2014）游民初字第1477号民事判决书中查明佳富美公司提供一份承诺书，是赵西等人作出的，时间是2013年7月5日，赵西实际上在2012年就失踪了，说明赵西与原告公司有联系，不排除串通的可能。本组证据证明赵西打的欠条原告公司都是认可了的。原告质证认为，上组证据中判决书均是一审判决，不是生效判决，二审有变化，不能证明相关事实，且此组证据与本案争议事项无关联性，不能证明赵西有权代表原告在被告处领取款项。4.玉河镇敬老院维修排水通道材料及人工费清单、玉河镇敬老院清理整改1-10房间墙面浸水材料及人工费清单，被告认可该组证据均是被告制作的，但是主张具体发生费用的材料及领款单都交到了原告的财务上。原告质证认为，该组证据仅为两张打印纸，加盖了玉河敬老院的公章，无原告方的印章及签字，对其真实性持异议，不能达到被告的证明目的，只能算是被告单方陈述，不能作为证据使用。5.照片一组，拟证明防水工程存在质量问题，有多处浸水。被告当庭认可该照片系原告起诉后才拍摄的。原告质证认为，对照片的真实性持异议，如果是起诉后照的，已经超过两年，并且被告没有提供任何证据证明在两年内通知了原告进行维修，不能证明房屋质量存在问题。另，被告申请的证人李登强还陈述：赵西是工地上的老总；因欠付民工工资问题，原、被告之间有两个函件；二次整改是我和刘显平两个做的，是敬老院的杜院长通知我去清运的，用的是我的农用车，钱也是我们领的，但没有在公司领；我与佳富美的案子在中院调解了。证人顾明还陈述：案涉工程欠付了大量人工及材料款，2013年解决民工工资这段时间，佳富美公司给镇政府去函表态愿意解决，但我不清楚函的具体内容，我起诉佳富美的案子还在中院未结案。原告质证认为，证人李登强只证明了赵西在工地负责，二次清运与我公司无关，不是我公司安排人做的；证人顾明不清楚函件的具体内容，且与我公司有利害关系。上述事实，有营业执照、组织机构代码证、建设工程施工合同、审计报告、律师函、网上查询单、情况说明、电费发票、领款单、关于及时处理敬老院重建项目所拖欠民工工资及材料欠款相关问题的函、关于处理玉河敬老院重建工程后期遗留民工工资及材料款问题的处理意见、会议纪要、游仙区法院一审判决书、（2015）绵民终字第1号民事调解书、工程施工合同书、欠条、付款通知单、工行进账单、玉河镇敬老院维修排水通道材料及人工费清单、玉河镇敬老院清理整改1-10房间墙面浸水材料及人工费清单、照片、证人证言及当事人的当庭陈述，经法庭质证，相互印证，足以认定。本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《建设工程施工合同》真实、合法、有效，双方均应按照合同约定履行义务。原告佳富美公司依约完成了合同约定的项目工程，被告玉河镇政府就应依约支付所欠的质保金及履约保证金。争议焦点之一：质保金如何处理。现原告佳富美公司主张被告欠付的质保金金额为115296元，被告对该金额并未提出异议，但主张原告所建案涉工程存在质量问题，故被告有权不支付质保金或予以抵扣。原、被告签订的《建设工程施工合同》专用条款第26条约定：“工程款（进度款）支付：1.基础完工验收合格后付至合同总价的30%；2.工程主体完工付至合同总价的60%；3.工程竣工付至工程总价的80%；其余款项在工程决算经审计部门审计后，依据审计报告结论付至总工程款的95%，剩余5%作为质保金，在工程验收合格满两年后，工程无质量问题，由发包方一次性无息付清”，现双方当事人对于案涉工程于2012年1月17日竣工验收合格均无异议，对此本院予以确认,故被告须举证证明在两年质保期内工程存在质量问题且原告拒绝整改，方得拒绝返还质保金。被告举出了数组证据拟证明案涉工程存在各项质量问题，其中一组证据为照片，被告自行陈述该照片为起诉后拍摄，距竣工验收之日已超过两年，无法达到其证明目的；被告所举的情况说明、电费发票、领款单均为复印件，无法核实其真实性，在缺乏其他证据佐证的情形下也无法认定该费用系因工程质量不合格而发生，亦无法达到其证明目的，证人系之前与原告存在诉讼的当事人，与本案具有利害关系，其证言无法单独采信；被告还举出了玉河镇敬老院维修排水通道材料及人工费清单、玉河镇敬老院清理整改1-10房间墙面浸水材料及人工费清单，但该两份清单均为玉河敬老院单方出具，并无原告盖章或工作人员签名认可，无法单独作为证据采信。故被告认为工程存在质量问题而拒付质保金或予以抵扣的主张并不成立，应认定质保金的支付条件已经成就，对于原告要求被告支付115296元质保金的诉讼请求应予支持。现被告逾期未付质保金，应从2014年1月18日起至付清时止按中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率支付资金利息。本案争议焦点之二在于原告要求被告退还履约保证金86000元的诉讼请求是否应当支持。现原、被告双方对于被告已于2012年6月12日将项目的履约保证金86000元退还给赵西的事实并无异议，对此本院予以确认。而本案中，被告对于履约保证金的诉讼时效提出了抗辩，按照原、被告双方签订的合同，履约保证金退还时间的约定为“承包方的履约保证金在竣工验收合格后14个工作日内无息全额返还”，故履约保证金的诉讼时效起算点为2012年2月1日，原告在此后的两年内可依法行使权利，以保护自己的合法权益不受侵害，如原告在此时间段向被告提出支付要求，或向法院起诉，或者被告同意履行支付义务，诉讼时效可中断。但在本案审理期间原告未能提供任何证据，证明在2012年2月1日后诉讼时效存在中断或中止的事实。故原告于2015年3月9日委托四川众城律师事务所向被告发出律师函主张权利，显然已经超过法定诉讼时效，丧失了胜诉权。即不论被告向赵西退还的履约保证金能否视为是向原告退还的，原告要求被告退还履约保证金的诉讼请求均无法得到支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：一、被告绵阳市游仙区玉河镇人民政府在本判决生效后十日内支付原告四川佳富美建设有限公司工程质保金115296元及利息，利息计算方法为：以本金115296元为基数，从2014年1月18日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止。二、驳回原告四川佳富美建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半征收案件受理费2160元，由原告四川佳富美建设有限公司承担1000元，被告绵阳市游仙区玉河镇人民政府承担1160元（该款原告已预交，被告在履行上述判决义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员 熊 敏二〇一六年五月五日书记员 张琼月