苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2014）吴江商初字第01486号原告苏州中亚投资担保有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇姚家坝桥东。法定代表人祁泓，该公司董事长。委托代理人史俞强，江苏合鼎律师事务所律师。委托代理人王惠，江苏合鼎律师事务所律师。被告吴江市久鑫织造有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇民营经济开发区南区。法定代表人陈月荣，该公司董事长。被告陈月荣。被告杨冬玲。被告吴江市易瑞纺织整理有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇坝里村。法定代表人顾明伟，该公司执行董事。被告顾明伟。被告高文珍。被告吴江新永联纺织有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇东环路。法定代表人张阅明，该公司董事长。委托代理人钱建云，江苏天辩律师事务所律师。委托代理人王主玉，江苏天辩律师事务所律师。被告张阅明。委托代理人钱建云，江苏天辩律师事务所律师。委托代理人王主玉，江苏天辩律师事务所律师。被告徐磊。被告郭洲峥。原告苏州中亚投资担保有限公司（以下简称中亚公司）与被告吴江市久鑫织造有限公司（以下简称久鑫公司）、陈月荣、杨冬玲、吴江市易瑞纺织整理有限公司（以下简称易瑞公司）、顾明伟、高文珍、吴江新永联纺织有限公司（以下简称新永联公司）、张阅明、徐磊、郭洲峥担保追偿权纠纷一案，本院于2014年8月27日立案受理后依法由代理审判员郝振适用简易程序于2014年9月30日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王惠，被告新永联公司、张阅明的共同委托代理人王主玉到庭参加诉讼。被告久鑫公司、陈月荣、杨冬玲、易瑞公司、顾明伟、高文珍、徐磊、郭洲峥经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告中亚公司诉称：2013年3月4日，久鑫公司与原告签订《委托担保合同》一份，约定由原告为久鑫公司与苏州银行股份有限公司吴江支行（以下简称苏州银行吴江支行）签订的编号为苏州银行字（2013320584001）第000286号合同项下债务，在最高额不超过1000万元范围内提供连带责任保证担保。同日，久鑫公司作为借款人、中亚公司作为保证人，与苏州银行吴江支行作为贷款人签订《企业最高额保证借款合同》一份，约定苏州银行吴江支行自2013年3月4日起至2014年3月3日，根据久鑫公司的需要，向其发放最高金额不超过1000万元的贷款，每笔贷款的金额、期限、还款方式、贷款用途等以借款借据为准，中亚公司为此提供连带责任保证担保。同日，陈月荣、杨冬玲、易瑞公司、顾明伟、高文珍、新永联公司、张阅明、徐磊作为保证人，与中亚公司签订《最高额反担保保证合同》，同意为中亚公司与久鑫公司形成的担保债权提供最高额反担保保证。郭洲峥作为新永联公司股东在股东会决议上签字，并同意对新永联公司上述反担保承担个人连带保证责任。2013年9月4日、9月6日，久鑫公司作为出票人，与苏州银行吴江支行签订《银行承兑协议》两份，由苏州银行吴江支行为久鑫公司开立票面金额为2000万元的承兑汇票，久鑫公司交存保证金1000万元。现承兑汇票已届到期日，但久鑫公司未能清偿苏州银行吴江支行的垫付款。中亚公司依苏州银行吴江支行代偿通知，于2014年7月30日代偿借款本金930342.44元、利息46925.84元，但久鑫公司至今未返还代偿款，其他被告亦未履行保证责任，故中亚公司起诉请求判令：1、久鑫公司支付中亚公司代偿款977268.28元及相应利息损失（以代偿款977268.28元为基数，自2014年7月30日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍计算）；2、久鑫公司赔偿中亚公司律师费损失3万元；3、陈月荣、杨冬玲、易瑞公司、顾明伟、高文珍、新永联公司、张阅明、徐磊、郭洲峥对上述还款义务承担连带保证责任；4、本案诉讼费用由十被告承担。被告久鑫公司、陈月荣、杨冬玲、徐磊、郭洲峥均未作答辩。被告易瑞公司、顾明伟、高文珍庭前提交书面答辩状辩称：本案所涉金额应从久鑫公司交存的100万元保证金中抵扣。被告新永联公司、张阅明辩称：1.中亚公司所支付的代偿款与本案无涉；2.若中亚公司已代偿，应首先就久鑫公司交存的保证金100万元优先受偿；3.新永联公司、张阅明与中亚公司签订的《最高额反担保保证合同》对被反担保的债权形成期间约定不明，新永联公司、张阅明为久鑫公司提供的担保和反担保较多，故无法确定本案所涉反担保合同指向的主合同。经审理查明：2013年3月4日，久鑫公司向中亚公司出具股东会（董事会）决议一份，同意由中亚公司为久鑫公司向苏州银行吴江支行融资1000万元以下（含本数）（期限一年）作担保，并同意支付年费率1.62%的担保费，交存保证金100万元，本次决议签字人员同意对上述内容承担个人连带反担保责任。陈月荣、杨冬玲作为久鑫公司股东会（董事会）成员在该份决议上签字。同日，久鑫公司作为委托人与中亚公司作为担保人签订《委托担保合同》一份。合同约定：由原告为久鑫公司与苏州银行吴江支行签订的编号为苏州银行字（2013320584001）第000286号的合同，提供最高金额不超过1000万元的保证担保；委托人应在主合同到期日还清所有借款及相关费用，若逾期未还而造成担保人代为清偿的，担保人代偿后，担保人对委托人和反担保人享有的追偿权及于：包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费用、律师费等担保人实现追偿权的包含但不限于上述列举的一切费用；委托人还应以担保人实际代偿金额为基数，按人民银行同期贷款基准利率的四倍计付代偿期间的利息。合同签订后，久鑫公司向中亚公司交存保证金100万元。同日，久鑫公司作为借款人，中亚公司作为保证人，与苏州银行吴江支行作为贷款人签订《企业最高额保证借款合同》一份（合同编号：苏州银行字（2013320584001）第000286号）。合同约定：自2013年3月4日起至2014年3月3日止，贷款人根据借款人的需要、资信状况、担保情况和贷款人的可能，向借款人发放最高额不超过1000万元的贷款，每笔贷款的金额、期限、划款方式、贷款用途等以借款借据为准，借款借据为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力，各类具体业务包括人民币贷款、银行承兑汇票承兑，上述最高限额贷款仅指债务本金的最高余额；贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行现行公布的相应期限档次贷款利率为基准利率上浮30%确定，若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为前述贷款利率水平上加收50%；中亚公司为久鑫公司本合同项下贷款提供最高额保证担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括借款人在本合同项下与贷款人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，保证期间为约定的债务履行期限届满之日起二年，银行承兑汇票承兑项下的保证期间为债权人垫付款项之日起二年。2013年9月4日、9月6日，久鑫公司作为出票人（乙方），与苏州银行吴江支行作为承兑银行（甲方）分别签订编号为HT0013113002642、HT0013113002605的《银行承兑协议》。编号为HT0013113002642的协议约定：甲方同意对乙方开立的以吴江银联纺织有限公司为收款人的银行承兑汇票进行承兑，票面金额合计1000万元，共计1张，出票日期为2013年9月6日，到期日期为2014年3月3日。编号为HT0013113002605的协议约定：甲方同意对乙方开立的以吴江银联纺织有限公司为收款人的银行承兑汇票进行承兑，票面金额合计1000万元，共计16张，出票日期为2013年9月4日，到期日期为2014年3月3日。两份协议共同约定：乙方按银行承兑汇票承担金额的百分之五十交存保证金；甲方和乙方已签订的编号为苏州银行字（2013320584001）第000286号的合同为本协议项下的承兑提供担保；乙方于汇票到期日前将应付票款足额交存承兑银行，银行承兑汇票到期日之前乙方不能足额交存票款，甲方有权从保证金账户及乙方在甲方所有存款账户中扣收，对扣收后仍不足部分的票款转作编号为苏州银行字（2013320584001）第000286号的合同项下乙方的逾期贷款，并按照该合同的约定执行；乙方对本协议附件《银行承兑汇票清单》项下所有内容无条件认可并盖章确认。上述协议签订后，银行承兑汇票到期日前久鑫公司未能将应付票款交存承兑银行，苏州银行吴江支行垫付票据款2000万元，扣除保证金1000万元，久鑫公司结欠苏州银行吴江支行垫付款本金1000万元。苏州银行吴江支行向中亚公司发出代偿通知，2014年7月30日，中亚公司代偿垫款本金930342.44元、利息46925.84元。另查明：2013年3月4日，新永联公司向中亚公司出具股东会（董事会）决议一份，同意为中亚公司对久鑫公司向苏州银行吴江支行融资一千万元（期限一年）所作的担保，提供连带责任反担保，本次决议签字人员同意对上述反担保承担个人连带保证责任。张阅明、郭洲峥、徐磊作为新永联公司股东会（董事会）成员在该份决议上签字。同日，易瑞公司向中亚公司出具股东会（董事会）决议一份，同意为中亚公司对久鑫公司向苏州银行吴江支行融资一千万元（期限一年）所作的担保，提供连带责任反担保，本次决议签字人员同意对上述反担保承担个人连带保证责任。顾明伟作为易瑞公司股东会（董事会）成员在该份决议上签字。同日，易瑞公司、新永联公司、顾明伟、高文珍、张阅明、徐磊、陈月荣、杨冬玲作为保证人（甲方），与中亚公司作为担保权利人（乙方）签订编号为中亚担保字（2013）第033号的《最高额反担保保证合同》一份。合同约定：甲方自愿为中亚公司因为久鑫公司的借款、开立的银行承兑汇票等进行担保，而与久鑫公司所形成的一系列债权提供最高额反担保保证，被反担保的债权最高额为1000万元，债权形成期限为一年，甲方实际承担的保证责任可以高于最高金额；在上述期间内的任何一时点，只要中亚公司对久鑫公司尚未实现的债权余额不超过该最高额，可连续、循环地为久鑫公司的借款、开立的银行承兑汇票等进行担保，甲方在该最高额内对中亚公司为久鑫公司的借款、为久鑫公司开立的银行承兑汇票等所进行的上述担保均提供连带责任反担保保证，中亚公司对久鑫公司尚未实现的债权余额包括：代偿借款本金、利息（包括复息和罚息）、违约金、赔偿金；代偿银行汇票承兑金额以及手续费、因中亚公司发生银行汇票项下垫款久鑫公司应支付的逾期利息、中亚公司依据《委托担保合同》向久鑫公司收取的担保费用、滞纳金、违约金、代偿所产生的约定利息等有关费用、中亚公司为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等）；保证方式为连带责任保证，如主合同项下单笔债务履行期限届满，久鑫公司没有履行或没有全部履行其债务，中亚公司代偿后均有权直接要求甲方承担保证责任；当久鑫公司未按主合同约定履行其债务时，无论中亚公司对主合同项下的债务担保是否拥有其他反担保（包括但不限于保证、抵押、质押等反担保方式），中亚公司均有权直接要求甲方在其保证范围内承担保证责任；如有多个反担保人，各担保人在其合同约定的担保额内承当共同连带责任保证担保；保证期间按中亚公司对久鑫公司的单笔债务承担分别计算，自每笔债务按主合同及担保合同约定履行代偿责任之日起二年，为实现债权而发生的一切费用的保证期间自费用确定发生之日起二年。又查明：中亚公司委托江苏合鼎律师事务所代理本案诉讼，并已支付律师费30000元。庭审过程中，中亚公司述称未为久鑫公司提供过其他担保。以上事实，有中亚公司提供的委托担保合同、企业最高额保证借款合同、银行承兑协议、最高额反担保保证合同、股东会决议、代偿通知书、代偿凭证、代偿证明、律师费发票、律师费支付凭证以及中亚公司的委托代理人王惠的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：中亚公司与久鑫公司签订的委托担保合同，中亚公司与易瑞公司、新永联公司、顾明伟、高文珍、张阅明、徐磊、陈月荣、杨冬玲签订的最高额反担保保证合同，郭洲峥因在股东会（董事会）决议上签字同意对新永联公司的反担保承担个人连带保证责任而与中亚公司形成的保证合同，以及中亚公司、久鑫公司与苏州银行吴江支行签订的最高额保证借款合同，久鑫公司与苏州银行吴江支行签订的银行承兑协议，均依法成立并有效。各方当事人应当遵循诚实信用原则全面履行各自的义务。在久鑫公司未在汇票到期日前交存票款的情况下，苏州银行吴江支行有权依约将不足部分的票款转作逾期贷款，并有权要求中亚公司履行保证责任，中亚公司代为清偿垫付款本息977268.28元后，依法享有对久鑫公司的追偿权，久鑫公司理应及时足额向中亚公司返还代偿款，久鑫公司未返还代偿款的行为已构成违约，理应承担相应的违约责任，中亚公司要求久鑫公司返还代偿款977268.28元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。至于新永联公司、张阅明提出的中亚公司所支付的代偿款与本案无涉的答辩意见，因中亚公司代偿久鑫公司欠款的事实有苏州银行吴江支行出具的代偿通知书、代偿证明等证据足以证实，故本院对新永联公司、张阅明的该项答辩意见不予采纳。关于中亚公司提出的按中国人民银行同期同档贷款基准利率的4倍计算代偿期间利息损失的主张，虽然《委托担保合同》对此有约定，但对因代偿而造成的实际损失，中亚公司仅有陈述而不能提供相关证据，故本院依法将其调整为按中国人民银行同期同档贷款基准利率的1.95倍计算。关于中亚公司主张的律师费损失3万元，因《委托担保合同》和《最高额反担保保证合同》对此均有明确约定，其标准亦不超出《江苏省律师服务收费标准》的规定，且中亚公司已实际支付了相关款项，故对该项诉讼请求，本院予以支持。关于中亚公司就久鑫公司本案所涉借款提供的担保是否属于陈月荣、杨冬玲、易瑞公司、顾明伟、高文珍、新永联公司、张阅明、徐磊反担保保证范围的问题。中亚公司主张《最高额反担保保证合同》中约定的被反担保的债权形成期间“一年”，指自该合同签订之日2013年3月4日起一年，中亚公司为久鑫公司本案所涉借款提供担保发生在2013年3月4日，在反担保债权形成期间内。陈月荣、杨冬玲、徐磊未作答辩，易瑞公司、顾明伟、高文珍提交的书面答辩状中亦未对此作出答辩。新永联公司、张阅明主张《最高额反担保保证合同》中对被反担保债权的形成期间约定不明，新永联公司、张阅明为久鑫公司提供的担保和反担保较多，故无法确定《最高额反担保保证合同》指向的主合同。对此，本院认为，所谓最高额保证合同是指保证人与债权人协议在最高额债权额限度内就一定期间内连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立的一个保证合同，一般而言，最高额保证所担保的债权是指自保证合同生效之时始一定期间内将要连续发生的债权。具体到本案中，本案所涉《最高额反担保保证合同》中约定的“期限一年”，一般应理解为自该合同生效之日即2013年3月4日始一年间，中亚公司为久鑫公司的借款、开立的银行承兑汇票等进行担保，而与久鑫公司所发生的一系列债权，中亚公司为久鑫公司提供的本案所涉担保发生于该期间内，故陈月荣、杨冬玲、易瑞公司、顾明伟、高文珍、新永联公司、张阅明、徐磊应对久鑫公司履行上述债务承担反担保保证责任。当然，连续发生的债权并不意味着最高额保证担保的债权就必须是将来的债权，而不能包括债务人尚未履行的确定债权，也并不意味着所谓将来的债权只能自合同生效之日计算，但若对已经存在的债权或将来的特定债权进行担保，应有当事人的明确约定。另外，结合中亚公司仅为久鑫公司本案所涉借款提供担保的事实，以及易瑞公司、新永联公司于《最高额反担保保证合同》签订当日向中亚公司出具的股东会（董事会）决议中明确载明“我公司同意为吴江市久鑫织造有限公司向苏州中亚投资担保有限公司申请在苏州银行吴江支行融资人民币壹仟万元，期限壹年的担保提供连带责任反担保”的事实，认定中亚公司为久鑫公司本案所涉银行承兑汇票提供担保所形成的担保债权属于反担保责任范围，应当更为符合各方真实意思表示。新永联公司、张阅明主张曾为久鑫公司提供过其他担保或反担保，但未能提供相关证据，故本院不予采信，退一步讲，即使新永联公司、张阅明曾为久鑫公司提供过其他担保或反担保，亦不必然影响本案事实的认定。关于中亚公司是否应首先以久鑫公司交存的保证金100万元实现债权的问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”本案所涉《最高额反担保保证合同》第二条第二款约定：“当债务人（久鑫公司）未按主合同约定履行其债务时，无论乙方（中亚公司）对主合同项下的债务担保是否拥有其他反担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等反担保方式），乙方有权直接要求甲方（反担保保证人）在其保证范围内承担保证责任。”故虽然债务人久鑫公司向中亚公司提供了100万元保证金质押担保，因《最高额反担保保证合同》对实现债权有明确约定，中亚公司有权先就人的担保实现债权。新联公司、张阅明认为《最高额反担保保证合同》第二条第二款中的“其他”仅指债务人以外的第三人，显属对合同条款文义的错误理解，故对其相关答辩意见，本院不予采信。被告久鑫公司、陈月荣、杨冬玲、易瑞公司、顾明伟、高文珍、徐磊、郭洲峥经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，应视为放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第一款、第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吴江市久鑫织造有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告苏州中亚投资担保有限公司代偿款977268.28元并偿付相应利息损失（利息以代偿款977268.28元为基数，自2014年7月30日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的1.95倍计算）（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）。二、被告吴江市久鑫织造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告苏州中亚投资担保有限公司律师费损失3万元。三、被告陈月荣、杨冬玲、吴江市易瑞纺织整理有限公司、顾明伟、高文珍、吴江新永联纺织有限公司、张阅明、徐磊对被告吴江市久鑫织造有限公司履行上述第一项、第二项债务及诉讼费用给付义务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向被告吴江市久鑫织造有限公司追偿。四、被告郭洲峥对被告吴江新永联纺织有限公司履行上述担保债务承担连带清偿责任。被告郭洲峥承担保证责任后，有权向被告吴江新永联纺织有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7061元、诉讼保全费5000元，合计12061元，由被告吴江市久鑫织造有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内直接给付原告。原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州分行园区支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号10×××99）。代理审判员  郝振二〇一四年十一月四日书 记 员  颜艳附相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第一款第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有第规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。