上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2015）徐民二(商)初字第5858号原告上海韩泰轮胎销售有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人李秀日。委托代理人屈建军，上海融力律师事务所律师。被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部，经营场所河南省郑州市金水区渠东路中段，经营者时浩然，男，1977年8月9日生，汉族，住河南省郑州市二七区。被告时浩然，男，1977年8月9日生，汉族，住址郑州市。被告王真，女，1982年5月10日生，汉族，住河南省郑州市。被告王石明，男，1954年11月13日生，汉族，住河南省郑州市。被告郭美荣，女，1953年8月23日生，汉族，住河南省郑州市。原告上海韩泰轮胎销售有限公司诉被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部、时浩然、王真、王石明、郭美荣买卖合同纠纷一案，本院受理后，于2016年1月13日向五被告进行了公告送达。后本案依法适用普通程序，于2016年5月5日公开开庭进行了审理，原告委托代理人屈建军到庭参加诉讼。五被告经本院公告传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部(以下简称新富皓经销部)签订特约经销合同书，约定由新富皓经销部销售原告轮胎，被告时浩然、王石明作为连带保证人在合同上签字，承诺对新富皓经销部的货款、违约金、律师费、诉讼费等承担连带担保责任。同时时浩然系新富皓经销部的实际经营者。被告王真与时浩然系夫妻关系，应一起对新富皓经销部的债务承担清偿责任。王石明系连带保证人，同时也参与新富皓经销部的经营，获取收益。被告郭美荣与王石明系夫妻关系，应依法一起对新富皓经销部所欠原告债务承担清偿责任。另外，原告与王石明签订抵押担保协议，约定王石明以其名下位于郑州市金水区南阳路XXX号院XX号楼X层东X号营业房对新富皓经销部拖欠原告的债务承担抵押担保责任，并办理抵押登记。2014年10月31日，被告新富皓经销部向原告出具《往来账款核对函》，确认欠款并扣除处理部分三包胎等费用之后，尚欠原告货款本金5,049,641.55元。经原告多次催讨至今未付。根据合同约定，新富皓经销部应于提货前付清全部货款，若逾期付款，需按应付未付款项每日万分之八向原告支付违约金。为维护原告的合法权益，诉至法院请求判令：1、解除原告与被告新富皓经销部于2010年1月份签订的《特约经销合同》和2013年1月份签订的《特约经销合同书》；2、被告新富皓经销部支付货款本金、违约金、律师费三项合计6,169,651.55元，其中货款本金5,049,641.55元，逾期付款违约金共计969,531元(以5,049,641.55元为基数，按每日万分之八从2014年11月1日暂算至2015年7月1日，要求实际违约金计算至判决生效之日止)，原告聘请律师费用150,479元；3、被告时浩然、王真对被告新富皓经销部拖欠原告的第二项诉请的债务承担连带担保责任；4、被告王石明，郭美荣对被告新富皓经销部拖欠原告的第二项诉请的债务承担连带担保责任；5、被告王石明以其名下位于郑州市金水区南阳路XXX号院XX号楼X层东X号营业房对被告新富皓经销部拖欠原告的第二项诉请的债务承担抵押担保责任；6、五被告共同承担本案诉讼费用。被告时浩然庭前向本院提交书面意见称，被告新富皓经销部的营业执照已于2015年6月9日被依法注销；被告新富皓经销部同原告往来经营的时间较长，双方历年的销售折扣、返利、奖励、三包赔偿等利润手续尚未核准，被告认为实际欠款金额为3,115,043.99元；被告王真与被告时浩然于2014年1月22日已经离婚。其余被告均未答辩。经审理查明，2010年1月，原告与新富皓经销部、担保人王石明、时浩然共同签订《特约经销合同》，约定本合同的经营产品是指由原告生产或提供并通过新富皓经销部销售的产品，合同期自2010年1月1日起至2014年12月31日间，合同期后双方对合同没有异议的，应当继续顺延执行本合同；如果一方书面提出对本合同条款进行调整和修改的，双方应当重新签订合同或者以备忘录的方式确认权利和义务，重新签订的合同如果双方没有特别约定的，重签订的合同不能覆盖和取代本合同的权利和义务，本经销合同的有效期为新富皓经销部支付完毕原告全部款项时为止，不受合同期的限制；货款的支付：除非原告同意，新富皓经销部应当在提货前付清全部货款；新富皓经销部应在收到对账单并加盖公章后三日内原件送达至原告，逾期视为确认原告对账单，新富皓经销部应于确认对账单后三日内向原告付清全部款项；担保方愿以本人的全部财产为新富皓经销部如期履行本合同下约定义务提供连带责任担保，保证金额为本合同项下所涉及全部债务(包括但不限于新富皓经销部应付原告货款、逾期付款违约金、以及全部责任)，保证期限为自本合同项下所涉及全部债务清偿期届满之日起2年；违约责任：新富皓经销部应在双方约定的回款期限(如没有约定，则发货日期即为回款期限)付清货款，若新富皓经销部逾期付款，则每日需按应付而未付款面金额的万分之八向原告支付违约金；新富皓经销部发生违约事项后，除承担上述违约责任外，还应承担原告为实现债权所发生的一切费用包括但不限于差旅交通费、律师费、拍卖费、评估费、工商机关的查档费、变卖费用和诉讼费用；合同的解除：新富皓经销部拖欠原告货款超过30天时或者违反合同规定的条款时，原告可以书面信函的方式解除本合同，新富皓经销部及担保人应立即向原告付清包括往来账款在内的一切债务；等等。该合同落款处担保方一栏由时浩然、王石明签名。2013年1月，原告与新富皓经销部、担保人王石明、时浩然再次签订《特约经销合同书》，约定本合同的经营产品是指由原告生产或提供并通过新富皓经销部销售的产品，合同期自2013年1月1日起至2013年12月31日间，合同期满后双方对合同没有异议的，应当继续顺延执行本合同；如果一方书面提出对本合同条款进行调整和修改的，双方应当重新签订合同或者以备忘录的方式确认权利和义务，重新签订的合同如果双方没有特别约定的，重签订的合同不能覆盖和取代本合同的权利和义务；货款的支付：所有货款均应以现金、电汇方式向原告支付，新富皓经销部应当在提货前付清全部货款，原告给予账期的，新富皓经销部应在账期内付清全部货款；新富皓经销部必须向原告提供担保，保证人愿以本人的全部财产为新富皓经销部如期履行本合同项下约定义务提供连带责任担保，保证担保金额为所涉及以下约定全部债务、逾期付款违约金以及其他全部责任，包括但不限于全部货款、逾期付款利息、违约金及原告为实现上述债权所花费的一切费用，保证期限为自本合同项下所涉及全部债务清偿期届满之日起2年；销售奖励：性质为原告给予的销售支援，并非新富皓经销部销售货物时原告必须支付的对价，且只能通过新富皓经销部向后从原告采购的货物价格中进行折让或原告确定的其他方式处理，若销售终止(合同解除等)，新富皓经销部剩余未处理的奖励金不得要求原告支付，除原告同意外，新富皓经销部不得要求将销售奖励金和欠付货款进行抵扣处理；违约责任：新富皓经销部应在双方约定的货物支付期限内付清货款，若新富皓经销部逾期付款在90天以上的，则每日需按应付而未付款项金额的万分之八向原告支付违约金，从原告给予的账期届满次日起算；新富皓经销部发生违约事项后，除承担上述违约责任外，还应承担原告为实现债权所发生的一切费用包括但不限于差旅交通费、律师费、拍卖费、评估费、鉴定费、工商机关的查档费、变卖费用和诉讼费用；合同的解除：新富皓经销部拖欠原告货款超过30天时或者违反合同规定的条款时，原告有权解除本合同，新富皓经销部丧失原告给予的包括销售奖励金在内的所有权利并不得要求任何赔偿，新富皓经销部及担保人应立即向原告付清包括往来账款在内的一切债务；等等。该合同落款处担保方一栏由时浩然、王石明签名。2010年3月12日，原告与被告王石明签订《郑州市房地产抵押合同》，约定：为确保2010年1月1日签订的《特约经销合同》的履行，王石明愿意以其房地产作抵押，担保主债权数额为1,954,000元，债务人履行债务的期限自2010年1月1日至2014年12月31日，抵押房地产位于郑州市金水区南阳路XXX号院XX号楼X层东X号营业房，抵押房地产价值为1,954,000元，抵押担保范围包括主债权项下的金额及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的一切费用；等等。2010年3月，原告(乙方)与王石明(甲方)、新富皓经销部(丙方)签订《抵押担保合同》，约定：原告与新富皓经销部于2010年1月1日签订特约经销合同，王石明愿意以其合法所有并有处分权的房地产为新富皓经销部所欠原告款项提供最高额抵押担保：1、主合同和主合同顺延期内丙方所欠乙方的一切款项；2、主合同经乙丙双方修改后另行产生的特约经销合同；3、主合同终止或届满后，乙丙双方另行签订的特约经销合同；……5、为实现债权所发生的一切费用。抵押物作价1,954,000元。本合同的抵押物为郑州市金水区南阳路XXX号院XX号楼X层东X号营业房；抵押担保范围：丙方所欠乙方全部款项、逾期付款利息、违约金及乙方为实现上述债权、抵押权所花费的一切费用(包括但不限于律师费用、拍卖评估费用、诉讼费用……)；抵押期限自2010年1月1日起至丙方还清所有款项时止；若丙方在还款期限届满，尚未还清其所欠乙方全部债务，又未能与乙方达成延期履行合同的，乙方可以行使抵押权；等等。后系争房屋办理了抵押权登记手续，债权数额为1,954,000元。被告王石明与郭美荣系夫妻关系，于1978年10月登记结婚。另查明，2014年10月31日，原告向新富皓经销部发出《往来账款核对函》，主要内容：经核对，截至2014年10月31日，总债权5,434,180.32元。新富皓经销部在上述《往来账款核对函》上盖章确认。此后原、被告之间在《往来账款核对函》的基础上还扣除了一些三包胎的费用，故扣除上述费用后原告于2015年5月30日确定的货款金额为5,049,641.55元。原告为实现本案债权，聘请律师代理诉讼，为此与上海融力律师事务所签署《聘请律师合同》，约定费用为150,479元。后原告实际支付律师费150,479元。审理中，被告时浩然向本院提供《与韩泰往来账款明细》，称“2015年5月31日富皓欠韩泰货款5,049,641.55元，但韩泰欠吉瑞902.46元，以及韩泰未处理销售折价4月剩余款、欠我司市场保证金、扣我司的OD利息、应返还2013-2014翻牌店奖励金等，……截至2015年5月31日我司实际欠韩泰货款3,115,043.99元”。对此，原告认为：1、被告在其中认可了欠款5,049,641.55元的事实，2、被告自行计算的扣款金额没有相应证据加以证明，关于销售奖励合同约定为双方不合作时不能直接折抵货款，3、被告缴纳的5万元市场保证金予以认可，应从货款本金中予以扣除，故原告将相应诉请中的货款本金调整为4,999,641.55元。同时，原告请求将违约金调整为4,999,641.55元为基数、按照中国人民银行同期贷款利率的四倍标准、自2015年1月1日起计算。审理中，原告向本院提供2015年7月14日至郑州市二七区民政局调查的资料，显示被告时浩然和王真于2006年3月登记结婚，目前仍为夫妻关系，并于2014年3月13日因结婚证遗失而补发过结婚证。另外，原告向本院提供郑州市金水区新富皓轮胎经销部的最新基本注册信息查询单，显示该企业状态为“正常”。上述事实，除当事人陈述外，另由《特约经销合同》、《特约经销合同书》、《往来账款核对函》、《房地产抵押合同》、《抵押担保合同》、抵押登记证明、《聘请律师合同》、发票及付款凭证、婚姻情况表、注册信息查询单等为证。本院认为，首先，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。现依据原告提供的《往来账款核对函》及被告时浩然在《与韩泰往来账款明细》中的自认，本院对被告新富皓经销部欠原告货款5,049,641.55元予以确认。因此，原告主张该欠款金额并扣除新富皓经销部缴纳的市场保证金5万元及原告自认的三包胎费用后的剩余货款为4,999,641.55元，并无不当，本院予以支持。关于被告时浩然主张部分费用的抵扣，因其并无事实及法律依据，本院无法支持。根据法律规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同；当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。现新富皓经销部拖欠原告货款之行为已经构成违约，根据双方合同约定，原告有权解除两份特约经销合同，并依约要求新富皓经销部承担违约责任，至于合同约定每日万分之八计算的违约金，原告自行将违约金标准调整至中国人民银行同期贷款利率的四倍标准，并将违约金起算点调整自2015年1月1日起计算，本院予以准许。关于原告主张的律师费，因属被告新富皓经销部违约所产生，且有合同明确约定由违约方承担，故对该笔费用本院予以支持。其次，关于保证担保责任。本案系争两份特约经销合同中，均明确约定保证人为王石明、时浩然，保证人承诺对被告新富皓经销部的债务承担连带保证责任，故原告在保证期间内要求王石明、时浩然承担连带清偿责任，并无不当，本院予以支持。关于抵押担保责任。新富皓经销部未按期履行债务，原告有权行使抵押权，故被告王石明应按《抵押担保合同》约定的担保范围承担抵押担保责任。最后，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。本案中王石明与郭美荣、时浩然和王真系夫妻关系。被告王石明、时浩然分别向原告出具保证承诺并承担担保债务时，系发生在与王真、郭美荣的婚姻关系存续期间，且被告并无证据能够证明该债务为王石明、时浩然的个人债务，故应属夫妻共同债务，王真、郭美荣应对保证担保债务承担连带清偿责任。审理中，五被告经本院公告传唤未到庭，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告上海韩泰轮胎销售有限公司与被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部于2010年1月签订的《特约经销合同》以及原告上海韩泰轮胎销售有限公司与被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部于2013年1月签订的《特约经销合同书》解除；二、被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部于本判决生效之日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司货款人民币4,999,641.55元；三、被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部于本判决生效之日起十日内按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的四倍标准支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司以人民币4,999,641.55元为基数、自2015年1月1日起至本判决生效之日止的违约金；四、被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部于本判决生效之日起十日内支付原告上海韩泰轮胎销售有限公司律师费人民币150,479元；五、被告时浩然、王真对本判决主文第二、三、四项确定的债务承担连带清偿责任；六、被告时浩然、王真履行完本判决主文第五项确定的债务后，有权向被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部追偿；七、被告王石明、郭美荣对本判决主文第二、三、四项确定的债务承担连带清偿责任；八、被告王石明、郭美荣履行完本判决主文第七项确定的债务后，有权向被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部追偿；九、被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部届时不履行本判决第二、三、四项确定的付款义务的，原告上海韩泰轮胎销售有限公司可与被告王石明协议，以被告王石明名下的、坐落于郑州市金水区南阳路XXX号院XX号楼X层东X号营业房折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告王石明所有，不足部分由被告郑州市金水区新富皓轮胎经销部清偿。案件受理费计54,988元、财产保全费5,000元，公告费600元，合计60,588元，由五被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  包 莉审 判 员  吕燕娜人民陪审员  韩建丽二〇一六年五月三十日书 记 员  陈 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。