广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）星民初字第571号 原告：广西桂林市佳铭喷涂包装有限公司，住所地桂林市七星区铁山工业园内。 法定代表人：赵素珍，该公司总经理。 委托代理人：周楷效，国浩律师（南宁）事务所律师。 被告：黎建君，男，1977年7月10日出生，壮族，高中文化，无固定职业，住桂林市叠彩区。 原告广西桂林市佳铭喷涂包装有限公司（以下简称佳铭喷涂公司）诉被告黎建君劳动争议纠纷一案，本院2014年4月28日受理后，依法适用简易程序，由审判员周素琴独任审判，于2014年5月23日公开开庭进行了审理.代书记员冯涛担任法庭记录。原告佳铭喷涂公司委托代理人周楷效、被告黎建君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告与被告劳动争议纠纷一案经桂林市劳动人事劳动争议仲裁委会裁决，原告对仲裁裁决，原告须支付被告解除劳动合同经济补偿金的结果不服。第一、被告入职时，原告已经口头与被告约定在每月薪酬中发放社会保险补贴，由被告自行购买社会保险。即使原告与被告之间的上述约定与法律规定相悖，但被告作为完全民事行为能力人，其应当知晓法律的规定，不能将未交社会保险的责任完全归责于原告，被告亦应承担相应的法律责任。第二、原告与被告对社会保险的缴纳有约在先，现被告违背诚实信用原则，以原告未为其缴纳社会保险为由解除合同并主张经济补偿金的理由不能成立，应视为被告因个人原因自动辞职，原告无须支付解除劳动合同经济补偿金。第三、仲裁裁决计算解除劳动关系前十二个月平均工资有误。平均工资的计算应以每个月发放的工资为准，不应将绩效之类的收入计算到平均工资之内。同时原告并未发放年终奖，仲裁计入200元的年终奖亦不正确。综上，原告诉至法院，要求依法判决原告无须向被告支付解除劳动合同经济补偿金6600元；本案诉讼费由被告承担。 被告辩称：原告所述不属实，原告从未与被告对社会保险进行任何口头或书面的约定。被告自入职之日起即一直催促原告签订书面劳动合同，但原告一直拖延不与被告签订劳动合同，迫于无奈被告只能提出与原告解除劳动关系。被告刚入职时，原告承诺有超产奖、年终奖，超产奖三个月发放一次，主要是以现金的方式支付。2012年，原告发放年终奖1200元，每个月为100元。2013年7月5日，原告发放2013年4-6月的超产奖6997.50元。综上，仲裁裁决正确，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 综合全案证据及庭审，本院确认如下法律事实：2012年1月2日，原告与被告建立劳动关系，被告工作岗位为并联油漆班油漆工。双方劳动关系存续期间，原告未与被告签订书面劳动合同，未为被告缴纳养老保险、医疗保险等社会保险。原、被告劳动关系存续期间，原告未制作工资表，无工资的构成。2013年3月前，被告每月工资为2600元，自2013年3月起每月工资为3000元。2013年1月6日，原告通过交通银行桂林桂花园支行给被告账户转入3800元（含2012年12月工资及2012年年终奖）。2013年7月5日，原告通过交通银行网上银行给被告账户转入6997.50元（含2013年6月工资及4-6月超产奖金）。2013年10月16日，被告向原告出具解除劳动合同通知书，内容为：“因你公司严重违反《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》规定，未与我们签订劳动合同，未为我们缴纳社会保险费一系列违法行为，严重侵犯我们的合法权益。我们特此依法向你公司发出解除劳动合同通知书。”自2013年10月14日起，被告未在原告处工作，被告2013年10月工作了11天（13天-2天双休日），该月工资为1517元（3000元/月÷21.75天×11天），被告未获得该月的工资。双方解除劳动关系前十二个月的平均工资为3216元【（2600元/月×4个月+3000元/月×7个月+6997.50元+100元/月×2个月）÷12个月】。 被告未向原告书面申请休2013年带薪年休假。 原、被告劳动关系解除后，被告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁请求为：一、原告支付2012年2月至2012年12月未签订书面劳动合同的二倍工资36300元；二、补缴2012年1月至2013年10月的养老保险费及医疗保险费；三、支付终止劳动关系的经济补偿金6600元；四、支付2013年年终奖1000元；五、支付2013年10月份工资2207元；六、支付2013年带薪年休假工资1201元。2013年12月26日，仲裁委作出桂林市劳人仲案字【2013】1010号仲裁裁决，裁定：一、自本裁定生效之日起15日内，原告一次性支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资差额部分5200元；二、自本裁定生效之日起15日内，原告一次性支付被告解除劳动合同经济补偿金6600元；三、自本裁定生效之日起15日内，原告一次性支付被告2013年10月工资1517元；四、原告按照桂林市社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例，为被告补缴2012年1月至2013年10月的城镇职工基本养老保险费，其中个人缴费部分的本金由被告承担；五、原告按照桂林市社会保险经办机构核定的缴费基数、缴费比例、缴费时间，为被告补缴城镇职工基本医疗保险费，其中个人缴费部分的本金由被告承担；六、被告的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持。庭审中，原告表示除对第二项仲裁裁决不服外，其他项的仲裁裁决均无异议；被告表示同意仲裁委的裁决结果。 本院认为，原、被告对仲裁委裁决的第一项、第三项、第六项的裁决结果均无异议，故原告须支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额5200元；须支付2013年10月工资1517元；不须支付2013年年终奖、2013年带薪年休假工资。 本案争议焦点为：一、原告与被告是否对社会保险的缴纳方式有约定；二、解除劳动关系前十二个月的平均工资计算方式。 关于争议焦点一、原告主张与被告口头约定了社会保险的缴纳方式，被告对原告的主张予以否认，而原告向本院提供的证据并不足以证明双方对社会保险的缴纳方式进行了约定，原告给被告发放的工资亦不能反映包含了社会保险补助，故本院对原告主张与被告对社会保险的缴纳方式进行约定的观点，不予采信。 关于争议焦点二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”从上述规定可知，解除劳动关系前十二个月的平均工资，不仅包括正常工作时间的工资，还包括各种奖金等货币性收入，故本院对原告称不应将奖金等货币性收入计入月平均工资的主张，不予采纳。 综上，原告超过一年未与被告签订书面劳动合同，则双方自2013年1月3日起视为订立了无固定期限劳动合同。在双方劳动关系存续期间，原告未为被告缴纳社会保险，被告据此解除与原告的劳动关系，原告依法应支付解除劳动合同经济补偿金。被告在原告处工作的时间超过一年半未满二年，原告须支付被告2个月工资的经济补偿金6432元（3216元/元×2个月），故本院对原告诉请不须支付被告经济补偿金6600元的不合理部分的诉讼请求，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告广西桂林市佳铭喷涂包装有限公司支付被告黎建君未签订书面劳动合同二倍工资差额5200元； 二、原告广西桂林市佳铭喷涂包装有限公司支付被告黎建君2013年10月工资1517元； 三、原告广西桂林市佳铭喷涂包装有限公司支付被告黎建君解除劳动合同经济补偿金6432元； 四、驳回原告广西桂林市佳铭喷涂包装有限公司的其他诉讼请求。 本案收取案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告已预付本院），由原告负担。 上述应负义务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元【收款单位：应解汇款及临时存款（桂林市中级人民法院），帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行】，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员 周素琴 二〇一四年六月十七日 代书记员 冯 涛