.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2014）张中民终字第676号上诉人（一审被告）田继久。被上诉人（一审原告）赵利民。上诉人田继久因与被上诉人赵利民提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘州区人民法院（2014）甘民初字第3139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月20日受理后，依法组成合议庭于2014年10月31日公开开庭进行了审理。上诉人田继久、被上诉人赵利民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明，2012年12月，被告承包了民乐锦世化工有限公司的部分零活，并雇佣原告为其工作。2013年1月2日，原告在工作期间因起吊架倾翻致使原告右腿受伤。原告受伤后，先后在民乐锦世化工有限公司卫生所、山丹县人民医院、甘州区上秦镇中心卫生院进行了门诊和住院治疗，其中原告在民乐锦世化工有限公司卫生所花费医药费391元，由被告支付。后被告又为原告支付了山丹县人民医院和甘州区上秦镇卫生院的医药费。2013年12月8日，由甘州区残联残疾人维权中心委托，甘肃众信��法医学鉴定所作出了甘众司鉴（临床）字（2014）第032号”关于对赵利民人身伤害等问题的法医司法鉴定意见书”，鉴定意见为：”被鉴定人赵利民右下肢受钝性外力作用致右胫骨平台骨折，医院给予抗炎止痛等对症治疗。根据《人体轻伤鉴定标准》......之规定，属轻伤。参照《职工工伤与职业病致残等级》.....之规定，属十级伤残。损伤的医疗终结时限和误工损失日综合评定为5个月，伤后因休息和治疗，劳动能力完全受到限制。生活能力伤后前3个月需他人照料护理，为1人完全护理依赖，其他时间生活项目不需要他人护理照料。治疗终结时限前5个月需加强营养，以促进损伤愈合和机能的恢复。经审核，医院已施行的检查治疗为合理化治疗，治疗费用按医疗终结时限内医院的住院费用结算单及门诊费票据计算”。为申���鉴定，原告交纳鉴定费1500元。2014年4月16日，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿各项损失77112.20元。在审理过程中，原告提交的甘肃众信司法医学鉴定所作出的”关于对赵利民人身伤害等问题的法医司法鉴定意见书”中”检验”部分记载：”2013年1月17日甘州区上秦镇中心卫生院住院病历记载：'......外伤后右小腿疼痛、活动受限13天，患者于入院前5小时因车祸右腕部受伤，疼痛、活动受限......'”，被告���该鉴定书中记载有”因车祸右腕部受伤”的内容，认为原告的骨折系交通事故所致为抗辩理由，认为其不应承担赔偿责任。在该案审理过程中，原告以”需补充证据”为由对该案申请撤诉。2014年6月24日，甘肃众信司法医学鉴定所作出”关于对赵利民人体伤害等问题的法医司法鉴定补充说明”一份，以甘众司鉴（临床）字（2014）第032号”关于对赵利民人身伤害等问题的法医司法鉴定意见书”存在笔误为由，将上述内容更正为：”2013年1月17日甘州区上秦镇中心卫生院住院病历记载：主诉：外伤后右小腿疼痛、活动受限15天，体格检查：......2013年1月17日甘州区上秦镇中心卫生院X拍片检查示：右胫骨平台骨折X线改变。上秦卫生院给予石膏托外固定术及抗炎止痛等对症治疗，出院诊断：右胫骨平台骨折。”现原告以此鉴定书为依据，再次提起诉讼，要求被告赔偿其各项损失85152元。原告系非农业户口。原告受伤后，由其妻子护理。原告之子赵悦出生于1996年3月26日。一审法院认为，关��被告提出的因原告提交的鉴定书中记载有原告”因车祸右腕部受伤”的内容、认为原告的骨折系交通事故所致、其不应承担赔偿责任的抗辩理由，根据甘州区上秦中心卫生院住院病历记载：”......主诉：外伤后右小腿疼痛，活动受限十五天。......受伤时间：2013年1月2日......影像学检查结果：右胫骨平台骨折，右腓骨小头骨折。......初步诊断：右胫骨平台骨折，右腓骨小头骨折？”。另外，结合原告于2013年1月16日在山丹县人民医院住院病历中记载的”患者自诉于入院前2周因劳动时右下肢不慎被重物压伤，伤后自觉右膝部疼痛、不能站立行走，继而发生肿胀......膝关节屈曲受限，......再次行右膝X线检查提示：右胫骨平台骨折，断端移位，门诊以'右胫骨平台骨折'收住院”的内容，本院可以认定，上秦中心卫生院的病历所记载的原告的受伤时间、受伤部位等内容与原告受伤当时的症状基本一致，该卫生院的病历中并无原告系车祸受伤导致右腕部受伤的内容。原告提交的甘肃众信司法医学鉴定所作出的”关于对赵利民人身伤害等问题的法医司法鉴定意见书”中”2013年1月17日甘州区上秦镇中心卫生院住院病历记载：'......外伤后右小腿疼痛、活动受限13天，患者于入院前5小时因车祸右腕部受伤，疼痛、活动受限......'”的内容确系甘肃众信司法医学鉴定所笔误所致，该鉴定所也对其笔误进行了补正说明。对甘肃众信司法医学鉴定所作出的”关于对赵利民人身伤害等问题的法医司法鉴定意见书”和鉴定意见补充说明予以采信，并据此认定原告系在2013年1月2日为被告从事雇佣工作时右腿受伤导致骨折的。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。......”。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告是在为被告提供劳务过程中受伤的，被告作为雇主，应承担相应的民事责任。但原告在从事劳务活动过程中，自己不注意安全，原告对自己受伤的后果也有一定的过错，应当对自己的损失承担一定的民事责任。原告主张的医药费，原、被告对原告受伤之初治疗所花的、被告已经支付的医药费数额，原、被告陈述不一致。被告称其支付了8000余元，但原告陈述被告支付了5000元，被告对其主张未举出医药费票据等证据加以证实，对被告已经支付的医药费按照原告陈述的5000元予以认定。根据山丹县人民医院和上秦中心卫生院的病历中的医嘱，原告尚需随诊、定期复查，结合法医鉴定意见中”医院已施行的检查治疗为合理化治疗”的内容，故原告主张的医药费系合理费用，予以支持。原告主张的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等损失，系法律规定的赔偿项目，被告应当予以赔偿，其中对残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费的计算标准和计算方式适当，予以支持。在庭审中，被告也认可原告在受伤前的日工资为150元，故原告主张的误工费标准适当。原告主张的护理费标准过高，按照甘肃省上年度农业年��均工资标准、参照法医鉴定意见中关于原告的护理依赖程度予以支持。原告主张的营养费、住院伙食补助费过高，原告的营养费本院以3个月、每天10元予以支持，住院伙食补助费参原告实际住院治疗时间、以每天15元予以支持。原告主张的交通住宿费，系原告在张掖市、山丹县等地医院进行复查、治疗的合理费用，但原告主张的费用过高，参考乘坐普通交通工具所支付的费用，结合原告的就医次数等实际情况酌情予以支持。被扶养人生活费是扶养人在丧失劳动能力后给予被扶养人的一种补偿。在原告的伤残鉴定结论做出时，原告之子差几天即年满18周岁，故对原告主张的被扶养人生活费，不予支持。此次事故导致原告身体残疾，不仅给原告的身体造成了较大的伤害，也给其生活等方面造成了较大的不便和精神损害，故原告主张的精神抚慰金符合法律规定，结合原告��伤残情况等因素酌情予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条六款、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：原告受伤后的损失79359元（其中医疗费8279元、误工费22500元、护理费6345元、住院伙食补助费105元、营养费900元、伤残赔偿金37930元、交通食宿费800元、鉴定费1500元、精神抚慰金1000元），由被告赔偿70％计55551元，扣除被告已支付的医疗费5000元，被告再赔偿50551元，限被告于判决生效后30日内履行；案件受理费964元（已减半收取），由被告负担600元、原告负担364元。被告负担的案件受理费直接给付原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。一审宣判后，田继久不服一审判决，提起上诉，理由如下：1、上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。上诉人与民乐县锦世化工有限公司系劳务关系，被上诉人在工作期间所有的工伤保险均有民乐锦世化工有限公司向劳动部门购买并支付，被上诉人与民乐锦世化工有限公司存在劳动关系，被上诉人的受伤行为应当认定为工伤。2、一审认定事实不清。首先，被上诉人在受伤后在民乐检查时并没有骨折，二十天后发现骨折与本次事故没有关联性。其次，原告2014年在第一次起诉时法医鉴定中引用上秦卫生院的病���记载中记载：被上诉人入院前5小时因车祸。被上诉人第二次起诉时鉴定所出具了补充说明，说明前后矛盾，故被上诉人的骨折与本次事故没有关联性。综上，一审认定事实不清，判决显示公平，恳请二审法院依法改判。本案经二审审理查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人在一、二审中均未提供被上诉人与民乐锦世化工有限公司存在劳动关系的证据，且被上诉人与民乐锦世化工有限公司是否存在劳动关系未经法定仲裁程序，故其认为被上诉人的受伤行为应当认定为工伤的上诉理由无事实依据和法律依据。关于上诉人提出被上诉人的骨折与本次事故没有关联性的上诉理由，首先，上诉人未提供被上诉人受伤后在民乐锦世化工有限公司诊所检查时所拍的X光片，不能确定被上诉人在民乐检查时右膝没有骨折。其次，被上诉人在山丹县人民医院和甘州区上秦镇中心卫生院治疗时的病例记载与双方当事人的陈述能印证被上诉人受伤的时间、部位及受伤后右腿活动受限的具体情节，上诉人未提供相应的反驳证据，且一审中鉴定机构对其鉴定意见中的笔误进行了补正说明，一审法院结合被上诉人的病例记载、双方当事人的陈述，对甘肃众信司法医学鉴定所作出的关于赵利民人身伤害等问题的司法鉴定意见及鉴定意见补充说明予以采信，并无不当，故该上诉理由无证据证明。上诉人在一审中陈述其承包民乐锦世化工有限公司的部分零活，雇佣被上诉人为其提供劳务，与被上诉人的陈述一致。一审法院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，判决上诉人承担被上诉人各项经济损失的70%符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，判处适当。上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1929元，由上诉人田继久负担。本判决为终审判决。审判长王芝琴审判员岳���瑾代理审判员梁晶晶二○一四年十一月十九日书记员李颖