重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终2117号上诉人（原审被告）李某甲，男。委托代理人李隆春，重庆红刚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）谭某甲，女。上诉人李某甲与被上诉人谭某甲离婚纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2015)巴法少民初字第01001号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，谭某甲与李某甲于1989年5月1日登记结婚，于1990年6月7日生育一女名李某乙，于1998年3月28日生育一女名李某丙。婚后，夫妻关系尚能相处。在共同生活期间，谭某甲与李某甲产生了一些矛盾，致使原审原、被告关系不睦是事实。2014年11月25日，重庆市巴南区民政局出具证明载明谭某甲与结婚证上谭某乙是同一个人。2015年10月12日，谭某甲以夫妻感情破裂为由起诉要求与李某甲离婚，由谭某甲抚养婚生女李某丙，李某甲每月给付生活费1000元，教育费、医疗费各负担50%，分割7号房，分割存款11万元。2015年10月13日，重庆市巴南区公安分局某派出所出警证明谭某甲与李某甲在重庆市巴南区某房屋（以下简称7号房）谈婚姻问题，后民警将当事人双方带到某派出所，经过法律宣传、教育，双方答应当晚不再纠缠，婚姻矛盾通过法律途径依法解决。审理中，李某甲要求谭某甲支付10万元后方才同意离婚，谭某甲不同意支付10万元。李某甲表示婚生女李某丙由李某甲抚养，不要求谭某甲给付生活费、教育费。原审原、被告共同确认谭某甲在2006年与2014年曾向重庆市巴南区人民法院提起过离婚诉讼。2015年11月23日，重庆市巴南区国土资源管理分局档案查询显示7号房于2010年12月31日登记于李某甲（户）名下。2015年11月23日，重庆市公安局某派出所证明李某甲户口上在2010年12月31日有李某甲、谭某甲及李某乙、李某丙四个人。户主即李某甲于2004年4月1日申请建房时，家庭常住人口4人，分别为李某甲、谭某甲及李某乙、李某丙，当时李某乙13周岁，李某丙6岁。谭某甲一审起诉请求：与李某甲离婚，由谭某甲抚养婚生女李某丙，李某甲每月给付生活费1000元，教育费、医疗费各负担50%，分割7号房，分割存款11万元。一审法院认为，谭某甲、李某甲双方系自愿婚姻，婚后夫妻关系尚能相处。虽然原审原、被告在共同生活中产生矛盾，但只要双方各自多做自我批评，改正不足，夫妻关系是可以改善的。但2006年至2015年期间，谭某甲已三次向法院提出离婚诉讼，结合某派出所的出警证明，该院认为，谭某甲与李某甲的夫妻感情确已破裂，对谭某甲的离婚请求应予主张。关于婚生女李某丙的抚养问题，该院结合李某丙的个人意愿跟随原审原、被告均可以及李某甲表示李某丙若尤其抚养，不要求谭某甲给付生活费、教育费的情况，该院认为现阶段由李某甲抚养李某丙为宜，考虑当地的物价和生活水平，李某丙的生活费应以每月800元支付为宜，教育费凭正式发票由李某甲承担。关于李某丙的医疗费，凭正式发票由原审原、被告各承担一半直至其独立生活时止。谭某甲诉请分割7号房，李某甲认为该房系其个人修建，应归其所有，但未举示证据予以证明该房系其个人修建，故7号房根据现有证据来判断，应认定为夫妻共同财产。本案谭某甲与李某甲均主张该房的所有权，李某甲认为该房系其个人修建自然不愿意补偿谭某甲关于该房的费用，而谭某甲要求分割该房自然不愿意补偿李某甲关于该房的费用，故7号房应由谭某甲与李某甲各自享有50%的所有权。虽然户主为李某甲申请建设7号房时，家庭常住人口还有李某乙和李某丙，但当时李某乙13周岁，李某丙6岁，未参与出资修建7号房，如李某乙和李某丙对7号房产权有异议，可通过另案加以解决。李某甲要求谭某甲支付10万元，未提供证据予以证明该10万元的由来，该院不予以支持。至于谭某甲诉请的分割存款，因原审原、被告均未提交存款证明等证据，该院无法明确存款明细，故该院对诉称的存款暂不予以处理。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条之规定，判决：一、谭某甲与李某甲自本判决发生法律效力之日起离婚。二、婚生女李某丙由李某甲直接抚养，李某甲于本判决生效之日起每月20日前给付李某丙生活费800元直至李某丙独立生活时止；李某丙的教育费凭正式发票由李某甲承担直至李某丙独立生活时止；李某丙的医疗费凭正式发票由谭某甲与李某甲各承担一半直至李某丙独立生活时止。三、权利人为李某甲（户）位于巴南区某房屋（房地产权证号2010108260农）房屋建筑面积150.68㎡的住房50%产权由谭某甲享有，50%产权由李某甲享有。四、驳回谭某甲的其他诉讼请求。上述第二项，限本判决规定的期限起10日内履行。件受理费240元，该院减半收取120元，由谭某甲承担。李某甲不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销原判，依法改判。主要事实及理由：一、一审判决认定上诉人与谭某甲夫妻感情确已破裂系认定事实错误，上诉人与谭某甲至今已有16年的婚姻关系，且生育了两个女儿。即便双方有纠纷或矛盾，但双方的夫妻感情并未完全破裂并达到无法挽回的地步；一审认定7号房屋是夫妻共同财产系认定事实错误，其兄李某丁参与该房的出资修建，应为该房的共有人之一。二、一审程序错误，上诉人在一审开庭时明确申请法院向公安机关调取谭某甲与他人有非正常关系的证据，一审未依法调取该证据系程序错误，导致本案事实认定错误。三、一审适用法律错误，谭某甲不关心家庭，与他人有不正当关系，存在过错，上诉人应当适当多分财产；一审判决上诉人抚养李某丙，每月支付李某丙800元，谭某甲不承担抚育费是错误的。谭某甲答辩称：上诉人经常家暴，房屋修建是用我的积蓄和向亲属借款修建，李某丁没有出资，李某丙的抚养是上诉人自己要求独立抚养的。二审中，上诉人举示李某丙书写的材料一份，拟证明谭某甲常年在外不顾家，修建房屋时李某丁出了3万元；举示证明一份，拟证明李某甲向李某丁借款3万元修建房屋；举示借条两张，拟证明李某甲借款的事实。谭某甲的质证意见是李某丙写的材料，字是她写的，但陈述的不是事实，是李某甲逼她写的；对证明和借条的真实性有异议，没有向陶某某和李某丁借款。谭某甲举示李某乙的证明一份，拟证明没有借款，李某甲的质证意见是该证明不真实。因上诉人举示的证据不能达到证明夫妻存在共同债务的事实，被上诉人举示的证明不符合证人应出庭作证的规定，对此本院均不予采信。二审查明的事实与一审的一致。本院认为，关于是否准许双方当事人离婚的问题，夫妻感情确已破裂，经调解无效的，应准予离婚。就本案而言，双方当事人婚后生活离多聚少、双方曾因婚姻矛盾发生纠纷报警、此前谭某甲多次向法院提出离婚诉讼、谭某甲离婚态度坚决，且双方已无和好的可能，故一审法院认定双方夫妻感情破裂，准许离婚合法有据。关于07号房屋问题，上诉人所称该房屋另有共有人，但没提供证据支持。对于该房的处理问题，因该房屋属于农村集体土地修建的房屋，权利人虽登记在李某甲的名下，但依据“一户一宅基地”原则，该宅基地及其上房屋包括其子女李某乙、李某丙的权益，故07号房屋不应在本案中进行分割。对于上诉人在一审中申请调取证据的问题，该申请为调取被上诉人与他人非法关系的相关证据，主要目的为多分财产，但相关证据涉及他人人身权利，不应以保护较轻的权利而侵犯较重的他人权利，故对其申请不予准许是正确的，上诉人要求多分财产没有法律依据。关于子女抚养的问题，李某甲一审中表示要求抚养李某丙，不要求谭某甲给生活费和教育费，对此表示本院予以尊重，但一审在判决李某丙由李某甲直接抚养的情况下，还判决李某甲给付李某丙生活费等系错误表述，应予纠正。综上，上诉人的上诉理由部分成立。一审法院程序合法，认定事实清楚，但适用法律不正确，相应错误一并纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持重庆市巴南区人民法院(2015)巴法少民初字第01001号民事判决第一、第四项；二、撤销重庆市巴南区人民法院(2015)巴法少民初字第01001号民事判决第三项；三、变更重庆市巴南区人民法院(2015)巴法少民初字第01001号民事判决第二项为：婚生女李某丙由李某甲直接抚养；李某丙的医疗费凭正式发票由谭某甲与李某甲各承担一半，至李某丙独立生活时止。本案一审案件受理费120元由谭某甲负担。二审案件受理费240由李某甲负担本判决为终审判决。审 判 长  张雪方审 判 员  胡 军代理审判员  张应洪二〇一六年五月二十七日书 记 员  何 婷