安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖18民终273号上诉人（原审被告）：荣达禽业股份有限公司，住所地安徽省广德县桃州镇高湖茶场，统一社会信用代码913418227408879626。法定代表人：刘家荣，该公司董事长。委托代理人：黄大为，安徽大旗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李承宝，男，1965年7月18日出生，汉族，农民，住安徽省广德县桃州镇佛堂村李祠堂**号，公民身份号码3425231965********。委托代理人：周德留，浙江禾泰律师事务所律师。上诉人荣达禽业股份有限公司（以下简称荣达公司）因与被上诉人李承宝劳动争议一案，不服广德县人民法院（2014）广民一初字第03167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月5日公开开庭进行了审理。上诉人荣达公司的委托代理人黄大为，被上诉人李承宝及其委托代理人周德留到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2012年5月25日，李承宝被聘于荣达公司处从事饲养员操作工，建立了事实劳动关系，双方没有签订书面劳动合同。2013年4月19日14时30分左右，李承宝在荣达公司蛋鸡二场3栋鸡舍清理料槽时，将电线带松，导致电传到料槽将李承宝电晕后从2米高处摔下，造成脾破裂，伤后被送往广德县中医院，后转苏州大学附属第一医院及解放军第一○○医院等处治疗，住院治疗六次。李承宝的伤势被诊断为：脾切除术后、脾切除术后血小板继发性增多症等，共住院206天，已经花去的医疗费已由荣达公司垫付。此后经荣达公司申请，李承宝被宣城市人力资源和社会保障局认定为工伤，劳动能力障碍被鉴定为七级。另解放军第一○○医院出院小结显示“患者血小板增高，考虑与脾切除相关”。现经多家医院诊断，李承宝需要长期口服药物，并需要每天注射“重组人干扰素”，已形成特殊的医疗依赖，需要长期后续治疗，后经过广德县中医院多次检查，医院建议李承保休息。双方因工伤保险待遇发生纠纷，李承宝就本案请求向广德县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委在法定期限内未予受理，李承宝遂诉至法院。原审另查明：李承宝在荣达公司工作期间，荣达公司于2013年为李承宝办理了工伤保险手续，本案审理中，李承宝提出解除与荣达公司之间的事实劳动关系。李承宝受伤后，荣达公司已经按每月900元的标准向其支付了13个月的工资，即11700元。2014年安徽省职工年平均工资为50894元。李承宝通过借款方式在荣达公司处预支了12000元。关于李承宝受伤前“本人月平均工资数额”的确定，因双方在法庭上关于月工资的陈述差异较大，且在案证据无法确定李承宝的月平均工资额。参照《安徽工伤赔偿标准》，即按不低于本市职工上年度月平均工资的60%计算其原工资标准。安徽省2014年职工年平均工资为50894元，即月平均工资为4241.16元。参照上述规定和结合本案，按该工资的80%确定李承宝月平均工资为宜，即每月3392.93元。原审法院认为:2012年5月25日，李承宝被聘于荣达公司处从事饲养员操作工事实存在，双方未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。李承宝于2013年4月19日在荣达公司处因上班受到事故伤害，且已经广德县人力资源和社会保障局认定为工伤，荣达公司已为其办理了工伤保险，根据《工伤保险条例》的相关规定，其应享有各项工伤保险待遇。综上，对李承宝主张享受各项工伤保险待遇之诉请予以支持。李承宝未与荣达公司签订书面劳动合同，按照劳动合同法的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故对李承宝主张荣达公司支付双倍工资之诉请予以支持。本案审理中，李承宝提出解除与荣达公司之间的劳动关系，符合法律规定，予以支持。至于李承宝主张的各项赔偿，根据相关法律规定和结合相关证据，确定如下：1、李承宝主张的住院伙食补助费、交通费、到统筹地区以外就医的食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，因李承宝参加了工伤保险，前述各项赔偿应在工伤保险金中支付；2、停工留薪期内住院护理费：206天×每月3392.93元/30天=23298.12元；3、停工留薪期工资，该项赔偿应以12个月计算，李承宝主张19个月，超过的部分因没有经过宣城市劳动能力鉴定委员会确认，故对超过部分不予支持，即该项赔偿为：12个月×每月3392.93元=40715.16元,扣减已支付的11700元，还应赔偿29015.16元；4、一次性伤残就业补助金：20个月×50894元/12个月=84823.3元；5、未签订书面劳动合同双倍工资：每月3392.93元×11个月=37322.23元；6、关于经济补偿金，因该项赔偿不符合劳动合同法第四十六条的规定，不予支持。综上，荣达公司应支付李承宝停工留薪期内住院护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、未签订书面劳动合同双倍工资（11个月工资），合计174458.81元，扣除已支付的12000元，实际应付162458.81元。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、解除原告李承宝与被告安徽荣达禽业开发有限公司的劳动关系；二、被告安徽荣达禽业开发有限公司于判决生效之日起三日内支付原告李承宝各项工伤赔偿合计162458.81元；三、被告安徽荣达禽业开发有限公司于判决生效后十五日内，到广德县工伤保险基金管理中心为原告李承宝办理住院伙食补助费、交通费、统筹地区以外食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等各项相关理赔事宜，并将理赔款项给付原告李承宝。一审案件受理费10元，由被告安徽荣达禽业开发有限公司承担。荣达公司提起上诉称：一、本案工伤发生的时间为2013年4月，故李承宝的一次性伤残补助金和护理费应按2012年度宣城市在岗职工月平均工资3869元为标准进行计算，而不应按2014年宣城市在岗职工的平均工资进行计算。二、李承宝进入荣达公司后，其每月工资均由荣达公司转入其工资存折。根据工资发放记录，李承宝在工伤发生前的月平均工资为2392.9元。一审认为双方均未能举证证明李承宝受伤前的月平均工资额，进而按本市职工上年度月平均工资的80%确定李承宝的月平均工资为4241.16元，错误。同时李承宝的停工留薪期工资应以2392.9元/月为基数计算。三、原审认定李承宝因工受伤的护理期限为206天和停工留薪期为12个月错误。李承宝的劳动功能障碍等级为七级，结合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，可确定李承宝的停工留薪期至多为6个月。李承宝因工受伤后，先后在广德县中医院、苏州大学附属第一医院广慈分院治疗，共住院34天，该期限应为李承宝的护理期限。之后，李承宝虽有多次住院治疗，但其治疗项目为“考虑与脾切除相关的血小板增多症”，该部分住院期限不应计入护理期限。四、劳动合同虽非李承宝本人所签，但系其妻子代签，同时，在劳动关系存续期间，双方未对劳动合同内容发生争议，李承宝的权利也未受到实际侵害。即使合同不是李承宝的妻子代签，李承宝要求给付未签劳动合同双倍工资也已超过仲裁时效。一审支持李承宝未签劳动合同双倍工资的请求错误。请求撤销原判，将本案发回重审或依法改判。李承宝二审庭审中答辩称：一、一审判决的一次性伤残补助金等赔偿项目及数额符合事实及法律规定。二、一审认定的停工留薪期没有超过24个月，符合规定。三、被上诉人因脾破裂导致并发症，上诉人虽提出异议，但没有申请鉴定。四、被上诉人的医疗费都与发生的工伤有因果关系。五、双方没有书面签订劳动合同，被上诉人的妻子也没有代被上诉人在劳动合同上签字。请求驳回上诉，维持原判。二审中双方当事人均未提举新证据。根据一审中双方提举的有效证据，及当事人陈述，二审审理查明：2012年5月25日，李承宝被荣达公司聘为饲养员操作工，双方没有签订书面劳动合同。2013年4月19日14时30分左右，李承宝在荣达公司蛋鸡二场3栋鸡舍清理料槽时，将电线带松，导致电传到料槽将其电晕后从2米高处摔下，造成脾破裂。李承宝受伤后被送往广德县中医院，后转苏州大学附属第一医院及解放军第一○○医院等处治疗，共住院治疗六次。李承宝的伤势被诊断为：脾切除术后、脾切除术后血小板继发性增多症等，共住院206天，已经花去的医疗费由荣达公司垫付。此后经荣达公司申请，李承宝被宣城市人力资源和社会保障局认定为工伤，且劳动功能障碍等级为七级。另，解放军第一○○医院的出院小结显示“患者血小板增高，考虑与脾切除相关”，现经多家医院诊断，李承宝需要长期口服药物，并需每天注射“重组人干扰素”，已形成特殊的医疗依赖，需要长期后续治疗，后经广德县中医院多次检查，医院建议李承宝休息。双方因工伤保险待遇支付发生纠纷，李承宝就本案请求向广德县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委在法定期限内未予受理，以致李承宝提起本案诉讼。另查明：李承宝在荣达公司工作期间，荣达公司于2013年为李承宝办理了工伤保险手续，本案审理中，李承宝提出解除与荣达公司之间的事实劳动关系。李承宝受伤后，荣达公司已经按每月900元的标准向其支付了13个月的工资，即11700元。李承宝通过借款方式在荣达公司处预支12000元。2014年12月1日，广德县劳动人事争议仲裁委员会向李承宝出具收到仲裁申请书凭证，载明：于2014年11月25日收到李承宝的仲裁申请书。2012年宣城市在岗职工平均工资为3869元/月。2013年宣城市城镇非私营单位就业人员的平均工资为4076.8元/月（本年度无宣城市在岗职工年平均工资统计项）。安徽荣达禽业开发有限公司后更名为荣达禽业股份有限公司。本院认为：李承宝在荣达公司处工作时因工负伤，且经宣城市人力资源和社会保障局认定为工伤、劳动功能障碍等级为七级，故李承宝依法享有相应的各项工伤保险待遇，现李承保提出解除与荣达公司之间的劳动关系，依法律规定，荣达公司应向李承宝支付相应的工伤待遇款。本案二审争议焦点为：一、李承宝的一次性伤残补助金及护理费应按何种标准进行计算，即按照哪一年哪一地（安徽省还是宣城市）的标准计算。二、李承宝受伤前月工资标准如何确定。三、李承宝的停工留薪期及护理期应如何确定。四、荣达公司是否应向李承宝支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。关于争议焦点一。一审法院系按3392.3元/月为标准确定李承宝的护理费，此标准低于上诉人所主张的应按3869元/月计算护理费。因此，上诉人关于护理费计算标准的上诉理由不能成立。李承宝因工致残并被鉴定为劳动功能障碍七级，按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，李承宝可以提出解除劳动关系，并由荣达公司支付一次性伤残就业补助金。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定：“职工因工伤被鉴定为七至十级伤残的，按照条例第三十七条的规定享受相关待遇。……或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，……由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……一次性伤残补助金的标准：七级伤残为20个月……”。《工伤保险条例》及《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》中虽然没有明确规定“上年度”具体是指职工致残时的上年度，还是鉴定时的上年度，或是解除或终止劳动关系的上年度，但从《工伤保险条例》及《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》关于劳动者取得一次性伤残补助金以劳动者提出解除劳动关系为条件看，“上年度”应当是指劳动者提出解除劳动关系的前一年。本案中，李承宝于2014年要求解除劳动关系，因此应按2013年宣城市在岗职工月平均工资计算一次性就业补助金。一审以2014年度安徽省职工月平均工资为标准确定李承宝的一次性伤残就业补助金，系适用标准错误，本院予以纠正。因无2013年宣城市在岗职工月平均工资的官方统计，本院酌定按2013年度宣城市非私营单位就业人员平均工资作为确定李承宝一次性伤残就业补助金的计算标准。关于争议焦点二。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十七条规定“工伤职工本人工资，是指职工因工作遭受伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。上诉人主张按李承宝受伤前的工资发放记录（实发工资）确定其受伤前的月平均工资于法无据。本案中，被上诉人受伤前在上诉人处工作未满12个月，且上诉人与被上诉人提举的证据均不能证明被上诉人遭受工伤前12个月的月平均缴费工资额，故李承宝受伤前的月平均工资可按2012年宣城市在岗职工平均工资的80%计算，为3095.2元（3869元/月×80%）。一审法院按李承宝受伤后的2014年安徽省职工月平均工资的80%计算李承宝受伤前的月平均工资不当，本院予以纠正。关于争议焦点三。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。本案中，李承宝及荣达公司在李承宝因工受伤后，均未申请劳动能力鉴定委员会对李承宝的停工留薪期进行鉴定，一审法院结合李承宝的伤情及治疗情况，确定李承宝的停工留薪期为十二个月并无不当。李承宝因工受伤后，先后住院治疗，治疗的内容均与本次工伤直接或间接相关联（与脾切除相关的血小板增多症），且在停工留薪期内，故李承宝住院的206天均应计算为护理期限。荣达公司关于治疗项目为“与脾切除相关的血小板增多症”的住院期限不能计入护理期限的上诉理由不能成立。关于争议焦点四。经鉴定，荣达公司提供的《劳动合同》中“李承宝”之签名并非李承宝本人所签，也无证据证明系李承宝的妻子代签，一审认定荣达公司未与李承宝签订书面劳动合同正确。李承宝自2012年5月25日与荣达公司建立事实劳动关系，根据法律规定，其要求荣达公司给付未签订书面劳动合同双倍工资差额的最迟仲裁期限为2014年6月24日，而李承宝向仲裁机构申请仲裁的时间为2014年11月25日，已超仲裁时效，且李承宝也未提供证据证明仲裁时效存在中止等情形。因此，李承宝要求荣达公司给付其未签书面劳动合同双倍工资差额的请求，因超过仲裁时效，依法不予支持。荣达公司关于李承宝要求其支付未签书面劳动合同双倍工资差额的请求已超过仲裁时效，不应得到支持的上诉理由和请求成立。综上，荣达公司应给付李承宝的相关费用等经依法计算确定为：1、护理费23298.12元；2、停工留薪期工资37142.4元（3095.2元/月×12月）；3、一次性伤残就业补助金81536元（4076.08元/月×20月）；合计141976元，扣除荣达公司已给付及李承宝预支的23700元，荣达公司尚应支付李承宝118276元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持广德县人民法院（2014）广民一初字第03167号民事判决的第一、三项，即“一、解除原告李承宝与被告安徽荣达禽业开发有限公司的劳动关系；三、被告安徽荣达禽业开发有限公司于本判决生效后十五日内，到广德县工伤保险基金管理中心为原告李承宝办理住院伙食补助费、交通费、统筹地区以外食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等各项相关理赔事宜，并将理赔款项给付原告李承宝”；二、撤销广德县人民法院（2014）广民一初字第03167号民事判决的第二项，即“被告安徽荣达禽业开发有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告李承宝各项工伤赔偿款合计162458.81元”；三、上诉人荣达禽业股份有限公司于本判决生效之日起三日内支付被上诉人李承宝各项工伤赔偿款118276元；四、驳回被上诉人李承宝一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人李承宝负担；二审案件受理费10元，由上诉人荣达禽业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡德明审判员  谢 贞审判员  汪令璋二〇一六年五月二十五日书记员  熊彩虹附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享有相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……