陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕03民终382号上诉人(原审被告)陕西省太白林业局，住所地宝鸡市太白县咀头镇南大街。法定代表人王会福，任局长。委托代理人王俊明，系该局科技教育科科长。委托代理人张锁智，系该局劳动工资保险科副科长。被上诉人(原审原告)韩红霞，女。上诉人陕西省太白林业局因与被上诉人韩红霞劳动争议纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2015)金民初01481号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理查明，陕西省太白林业局汽车大修厂成立于1981年12月1日，系被告陕西省太白林业局分支机构，2013年3月18日被被告注销。1996年4月，原告被聘用至被告汽车大修厂，任车工。双方未签订劳动合同。原告自述2012年2月，被告与其解除了劳动关系。另查，王小安、王ＸＸ原系被告汽车大修厂职工。2012年宝鸡市最低工资标准为910元。在案件审理过程中，原告申请法院到被告处调取原告的工资档案，原审法院依申请进行调查，被告向原审法院出具一份情况说明，内容为“原我局汽车大修厂属自负盈亏经营性单位，计划外用工不纳入我局工资管理范畴。自主用工，自主发放。我局无任何计划外用工工资及档案资料。”原审法院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位与劳动者未签订劳动合同，认定双方劳动关系时可参照其他劳动者的证言。因原告提出的证人均系被告员工，证人均可证明原告与被告存在劳动关系，故可认定原、被告之间存在劳动关系。对原告提出要求被告为其办理自1996年4月至2012年2月的养老保险的请求，原审法院认为，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳保险费。被告未为原告缴纳养老保险，应予以补缴。故对原告此请求，原审法院予以支持。对原告提出的因不能补办养老保险的损失，按照单位应缴部分计算74181.7元由被告赔偿的请求，不违反法律规定，原审法院予以支持。对原告要求被告赔偿失业保险金的请求，原审法院认为被告未为原告办理失业保险，导致原告在失业后无法领取失业保险金，被告应向原告赔偿。原告在被告汽车大修厂工作15年10个月，依国务院《失业保险条例》规定，原告应领取24个月失业保险金，依照《陕西省实施办法》规定，失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75％计发。原告要求被告应赔偿原告失业保险金910元×24月×75%即16380元，原审法院予以支持。对原告要求被告赔偿因未办理医疗保险而产生的损失982.8元的请求，无法律依据，原审法院不予支持。对原告要求被告支付原告未休年休假加班工资的请求，原审法院认为，国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，应享受带薪年休假。本案原告已连续工作满15年，未享受带薪年休假，被告应依规定向原告按照300%的工资支付报酬。因原告未休年休假期间工资已领，故被告应向原告支付200%的差额。但原告要求2010年之前的未休年休假工资已超过诉讼时效，原审法院不予支持。原审法院支持2010年及2011年两年的未休年休假工资。原告提出其工资为1800元，无证据证明，故原审法院按照2012年最低工资标准910元计算，其年休假为每年10天，未休年休假工资应为607元。对原告提出要求被告支付经济补偿及赔偿金32400元的请求，因原告无证据证明被告有《中人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形以及第四十八条规定的情形，故对原告此请求，原审法院不予支持。对原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资19800元的请求，原审法院认为，《中人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍工资。该法于2008年1月1日起施行，即原告自该法施行之日即应知道自己的此权利受到侵害，而原告于2012年10月26日申请劳动仲裁，已超过法律规定的仲裁时效期间，故对原告的此请求，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决:一、被告陕西省太白林业局于判决生效之日起30日内为原告补缴1996年4月至2012年2月的养老保险费，个人应缴部分由原告自行缴纳（具体缴纳比例及年限以社会保险经办机构核定为准）；若无法补缴，被告向原告赔偿损失74181.7元。二、被告陕西省太白林业局于判决生效之日起15日内向原告赔偿失业保险金16380元，并支付原告2010年及2011年未休年休假工资607元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，原审法院免予收取。上诉人陕西省太白林业局不服原审法院的上述民事判决，以原审法院对被上诉人一审中提供的证据认定程序违法、原审法院审理查明部分与事实不符、原审法院判决上诉人为被上诉人补缴1996年4月至2012年2月的养老保险费的计算标准有误、原审法院判决上诉人于15日内为被上诉人赔偿失业保险16380元判决有误、上诉人与被上诉人之间并不存在事实上的劳动关系为由，请求依法撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人韩红霞答辩请求驳回上诉，维持原判。二审经审理查明，韩红霞已于2012年10月在宝鸡某石油机械有限公司处上班。二审查明的其他案件事实与原审法院查明相同。本院认为，关于原审法院对证据的采信问题，因被上诉人提供的证人证言、派工单涉及的人员均系上诉人单位职工，而该证人证言、派工单证实了被上诉人的主张，因此对上诉人不利。证人作为上诉人单位的职工，未能出庭符合《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条第一款第（四）项规定的“其他有正当理由不能出庭的”情形。在这种情况下，原审法院对所涉证人进行了核实，确认了证人证言及派工单的真实性，从而认定被上诉人自1996年4月至2012年2月在上诉人下属的汽车大修厂工作的事实。本院认为，原审法院对证据的采信程序合法，并无不当。关于失业保险损失的赔偿问题，《失业保险条例》第十五条规定，失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的。根据本案查明的事实，被上诉人韩红霞工作10年以上，领取失业保险金的期限最长为24个月。但其已于2012年10月重新就业，因此其无法取得24个月的失业保险金。上诉人关于只应赔偿2012年2月至2012年9月八个月的失业保险损失的上诉请求成立，本院予以支持。因此，被上诉人失业保险的损失应计算为910×75%×8=5460元。关于养老保险损失的赔偿问题，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，被上诉人以上诉人未为其办理社会保险手续，如不能补办导致其无法享受社会保险待遇，要求上诉人赔偿因不能补办养老保险造成的损失74181.7元，原审法院予以支持符合法律规定。本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。其他上诉请求及理由不能成立，予以驳回。原审法院对失业保险赔偿处理不当，本院予以纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持宝鸡市金台区人民法院(2015)金民初01481号民事判决第一项。二、变更宝鸡市金台区人民法院(2015)金民初01481号民事判决第二项为：陕西省太白林业局于判决生效之日起15日内，赔偿韩红霞失业保险损失5460元，并支付原告2010年及2011年未休年休假工资607元。三、撤销宝鸡市金台区人民法院(2015)金民初01481号民事判决第三项。四、驳回上诉人陕西省太白林业局的其他上诉请求及韩红霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由上诉人陕西省太白林业局承担。本判决为终审判决。审 判 长  任小剑审 判 员  王家英代理审判员  彭 澍二〇一六年五月三十一日书 记 员  金朋科