上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2014）松民一（民）初字第3481号原告林汝聪。委托代理人吕长社，上海鑫钧律师事务所律师。被告嘉馥（上海）服装有限公司。法定代表人陈子贵。委托代理人沈贝，上海市新闵律师事务所律师。委托代理人管文琦，上海市新闵律师事务所律师。第三人丁中敏。原告林汝聪诉被告嘉馥（上海）服装有限公司委托合同纠纷一案，本院于2014年4月21日立案受理后，依法适用简易程序公开进行了审理。经原告林汝聪申请，本院于2014年6月13日依法追加丁中敏为第三人。本案于2014年9月1日公开开庭进行了审理。原告林汝聪的委托代理人吕长社、被告嘉馥（上海）服装有限公司的委托代理人管文琦、第三人丁中敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林汝聪诉称：2013年12月，原告与被告在第三人的介绍下洽谈品牌授权生产与销售事宜，在签订正式合同之前，被告口头告知原告要签订意向书，并交纳50，000元意向金，同时承诺在原告开展推广活动后，被告会派专人协助正式业务的开展。此后双方未签订任何书面协议，而原告本着真诚合作的态度于2014年1月3日将意向金50，000元汇入被告法定代表人陈子贵的银行账户。之后，原告开展推广活动，但被告未给予原告任何指导或帮助，也未与原告签订正式合同。既然双方无合作可能，原告给付被告的50，000元意向金，理应返还。此外，原告在推广期间租赁场地、雇佣工作人员等花费30，000元，由于被告怠于履行其应尽义务，该损失应当由被告予以赔偿。故原告起诉要求：1、判令被告返还意向金50，000元；2、判令被告赔偿原告经济损失30，000元。被告嘉馥（上海）服装有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。本案三方进行了充分的协商，订立了招商合作书，由第三人出面与被告签订了意向书。意向书签订后，原告与第三人专门成立了上海台相国际贸易有限公司，开始履行意向书中约定的合作事项。同时被告亦给予了原告充分的支持，提供道具、参与原告与第三人举办的招商推广活动等。在双方合作过程中，被告不存在违约的情况，双方之所以未签订后续新的合同，是由于原告自身的原因所致。原告未能在约定期限内完成相应的招商任务，致使双方无法继续履行意向书中约定的合作事项，原告存在违约行为，故原告给付的50，000元保证金不予退还，并且被告保留追索违约金的权利。第三人丁中敏述称：我方认为，原、被告有协商的空间，原、被告之间的合作事项的确是我从中介绍协调的，意向书也是我与被告签订的，但是相关的洽谈内容原告是知道并且认可的。之后，由于被告总部反馈的金额过高，远远超过了之前双方商谈的价格，因此双方无法谈妥之后的合作事项，故最终没有签订后续合同。我认为双方应当协商解决这个事情。经审理查明：2014年1月3日，嘉馥（上海）服装有限公司（甲方）与丁中敏（乙方）签订《委托招商合作意向书》一份，约定：甲方委托乙方负责“HELLOKITTYR.Ribbon产品项目”在中国大陆针对婚纱影楼该特定渠道地区的招商营销工作；委托期限2014年1月3日起至2014年6月30日止，委托到期后，如双方无异议，且乙方完成委托期间的目标任务，则双方可以就继续合作事宜签订新的合同书；甲乙双方招商目标为3年150家，即1年50家，在本合同签署后三个工作日内乙方须预付人民币50，000元作为履约保证金给予甲方（如乙方第一年招商满50家，则此笔费用可以作为下一年度招商的服务费用之抵扣），若乙方在本合约期限内未成功招商满15家，则甲方有权没收履约保证金；甲方应提供授权书给予乙方作为对外招商使用；甲方保证委托乙方招商的项目不侵犯“HELLOKITTYR.Ribbon”品牌所有人的权利；甲方保证提供给乙方委托招商发布的招商信息的真实性和合法性；甲方应视情况向乙方提供相应的资料，包括企业营业执照副本、产品手册、招商手册、电子版图片等；合同生效后，乙方有义务组织招商团队全力为甲方的项目展开招商，在甲方履行本合同承诺的前提下，招商团队的工资费用、办公费用及招商相关的费用全部由乙方承担；鉴于乙方正在设立一家专门公司（即丙方）经营本意向书下的业务，甲乙丙三方确认，在丙方获得工商行政管理部门颁发的营业执照后，本意向书下乙方全部的权利义务均转由丙方享有和承担，同时乙方承诺对本意向书项下转由丙方承担的义务承担连带担保责任。2014年1月3日，原告将50，000元汇入被告法定代表人陈子贵的银行账户。2014年3月12日，上海台相国际贸易有限公司设立，发起人兼股东为丁中敏、林汝聪、林育仁，林育仁为法定代表人。2014年4月2日，原告发函给被告，要求退还意向金50，000元。2014年4月14日，被告回函给原告，明确表示因原告及第三人未在合约期限内成功招商满15家，故被告有权按照意向书的约定没收原告给付的履约保证金50，000元，不予退还。2014年4月15日，原告再次发函给被告，表示由于被告在合约期限内未给予原告招商推广方面的指导和帮助，原告决定取消合作意向，不再签订正式合同，并要求返还50，000元意向金。另查明，原告与第三人为与被告洽谈HELLOKITTYR.Ribbon品牌的招商事宜，向工商行政管理部门申请设立上海台相国际贸易有限公司。由于该公司尚处于申办过程中，未正式设立，故第三人作为公司发起人与被告先行签订了《委托招商合作意向书》。又查明，在合约期限内，上海台相国际贸易有限公司未能完成合同约定的招商目标。庭审中，原告自认其代表上海台相国际贸易有限公司向被告法定代表人陈子贵汇款50，000元。以上事实，有委托招商合作意向书、银行转账凭证、企业工商信息、往来函件及当事人陈述等证据证实。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告林汝聪与第三人丁中敏为了与被告洽谈HELLOKITTYR.Ribbon品牌的招商事宜，向工商部门申请设立上海台相国际贸易有限公司，林汝聪与丁中敏均为发起人兼股东。由于该公司尚处于申办过程中，未正式设立，故被告与丁中敏签订了《委托招商合作意向书》，该合同依法成立并生效。根据合同约定在上海台相国际贸易有限公司获得工商部门颁发的营业执照后，上述意向书项下的丁中敏的全部的权利义务均转由上海台相国际贸易有限公司享有和承担，也就是说上海台相国际贸易有限公司正式设立后，其是《委托招商合作意向书》的合同相对方，该合同项下约定的权利义务对上海台相国际贸易有限公司具有约束力。根据合同约定，上海台相国际贸易有限公司应当在合同签署后三个工作日内向被告支付5万元履约保证金；若上海台相国际贸易有限公司在合约期限内未成功招商满15户商家，则被告有权没收履约保证金。原告林汝聪作为上海台相国际贸易有限公司的发起人兼股东代表上海台相国际贸易有限公司向被告法定代表人汇款的5万元，应视为上海台相国际贸易有限公司向被告支付的履约保证金。由于在合约期限内，上海台相国际贸易有限公司未能成功招商满15户商家，故被告完全有理由没收该履约保证金。现原告要求被告返还意向金5万元，缺乏依据，本院不予支持。根据合同约定，上海台相国际贸易有限公司在开展招商活动过程中产生的招商团队的工资费用、办公费用及与招商相关的费用全部由上海台相国际贸易有限公司承担。现并无证据显示被告有怠于履行合同约定的义务，故原告要求被告赔偿因招商而产生的经济损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：驳回原告林汝聪的全部诉讼请求。案件受理费1，800元，减半收取900元，由原告林汝聪负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  康晓莉二〇一四年十一月十三日书记员  许惠堡附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。