.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院民事判决书（2016）新42民终255号上诉人（原审被告）：田维祥，男，1955年9月16日出生，汉族，住沙湾县。被上诉人（原审原告）：张永顺，男，1952年5月3日出生，汉族，住奎屯市。被上诉人（原审被告）：郁宝鼎，男，1945年2月10日出生，汉族，退休职工，住沙湾县。上诉人田维祥因股东出资纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2015）沙民二初字第368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月9日受理后，依法组成合议庭于2016年4月13日公开开庭进行了审理，上诉人田维祥，被上诉人张永顺到庭参加诉讼，被上诉人郁宝鼎经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，被告系沙湾县金源建筑安装有限责任公司股东，其中郁宝鼎系公司法定代表人。沙湾县人民法院于2012年8月21日作出(2012)沙民二初字第149号民事判决书。判决沙湾县金源建筑安装有限责任公司支付原告材料款、利息及案件受理费合计108716．84元，案件已进入执行程序。1996年三家合资建的房屋，被告郁宝鼎和田维祥各分配一套楼房，房产证办在郁洪涛个人名下，金源公司成立时被告准备用房屋和车辆实物出资，认缴注册资金601.2万元。实物出资要作价过户，需要一大笔作价和过户资金，当时资金不足，为了节省作价过户费，被告就找其它名义股东出现金入股。其它名义股东验完资后现金就拿回了，当时说好也是找其他人帮忙，不让帮忙的人承担公司债务。金源公司成立时被告准备用房屋和车辆实物出资，实际未作价评估及过户，但实际该房屋和车辆实物一直由公司经营管理，沙湾县广场西路80号房产已由公司出租，78号原为公司办公室已出租。原金源公司的前身沙湾县第四建筑公司注销后，遗留木工机械和旧佳美车一辆，公司积累财产有丰田面包车一辆，及项目经理交管理费顶账的房产四套（未办理过户和房产手续）。金源公司2012年营业执照吊销了，公司没有申请注销。安集海镇红土庄子村欠金源公司案款，2014年11月份执行回来的5000元给了原告张永顺。原告举证协议书一份，证明郁宝鼎、田维祥两人合伙组建的金源公司现经两人协商同意分开经营。经查因金源公司营业执照没有审验，营业执照被吊销，两人约定准备分开经营的协议实际未履行。原审认为，沙湾县人民法院（2012）沙民二初字第149号民事判决书，判决：被告金源公司返还原告张永顺材料差价款100350.83元。赔偿利息损失7153.14元。并负担受理费1212.87元。2014年11月执行5000元给付原告张永顺后，一审法院执行机构以被执行人无可供执行财产中止执行，执行机构认为被执行人抽逃注册资金，建议原告起诉股东抽逃出资的民事责任。原审认为沙湾县金源建筑安装有限责任公司在公司设立时，被告两股东约定以实物出资，约定的实物出资财产依法没有过户落户在公司名下，股东出资实际不实，公司设立时股东出资就不实，股东出资实际没有到位无所谓涉及股东抽逃出资的问题。并且因金源公司营业执照没有审验年检，营业执照被吊销，无法正常开展公司经营，两人约定准备分开经营的协议实际未履行。企业工商登记性质是证权登记，不是设权登记，公司股东身份根据公司章程及出资的相关证据确定。公司档案的其它股东实际是挂名股东，原告对公司档案的其它挂名股东已撤诉。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》(三)第十三条第二款的规定公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。因被告未履行全面出资义务，故被告股东对公司债务承担补充赔偿责任。金源公司欠原告债务100350.83元、利息损失7153.14元、受理费1212.87元，已付5000元（先扣减受理费），余案款103716.84元被告承担补充赔偿责任。原告主张执行判决书的迟延履行期间的双倍利息，原生效判决已作过判决处理，原告在本案中起诉本院再次予以确认。迟延履行期间的加倍利息是按照中国人民银行同期银行贷款基准利率计算的，不是按照同期商业贷款利率确定的，原告主张36个月7．75‰×2倍的利息过高，2012年中国人民银行同期银行贷款基准利率年利率是6.15%，2013年中国人民银行一年期以上同期银行贷款基准利率年利率是6.15%，2014年中国人民银行一年期以上同期银行贷款基准利率年利率是6%。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》(三)第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告郁宝鼎和被告田维祥对被执行人沙湾县金源建筑安装有限责任公司所欠原告张永顺债务103716.84元，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；二、确认被告郁宝鼎和被告田维祥对被执行人沙湾县金源建筑安装有限责任公司在迟延履行债务期间，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，对迟延履行期间的加倍利息按照中国人民银行同期银行贷款基准利率标准计算承担补充赔偿责任。田维祥上诉称，（2012）沙民二初字第149号民事判决生效并且已执行，不能因执行困难就对起诉人员身份不进行核实，一审判决”本院认为”的观点没有证据证实，不能形成完整的证据链，适用法律错误。根据相关法律规定，公司财产不足以清偿债务时，债权人可以请求瑕疵出资股东在未在出资范围内承担相应的清偿责任。张永顺要求田维祥承担股东瑕疵出资责任，却未提供充分证据证明沙湾县金源建筑安装有限责任公司的财产不足以清偿债务，其诉讼请求缺乏事实依据不应支持。沙湾县金源建筑安装有限责任公司虽然被吊销但公司还存在，作为债务人被法院强制执行，执行程序仅为中止而非终结，且其名下财产和债权债务尚未查清，当事人仅凭主观感觉公司大量债务远超注册资本就认为公司财产不足以清偿债务，理由不充分。张永顺提供的证据不足以证明其主张的股东瑕疵出资责任的承担条件已成就。请求二审法院查明事实，撤销一审判决，案件受理费由被上诉人承担。张永顺答辩称，案子已经执行几年了，资产已经被田维祥和郁宝鼎分了。我当时把7个股东都告了，郁宝鼎在一审时说是田维祥和郁宝鼎两人成立的公司，应当把除他们二人的股东都撤掉，我就留了他们两人，我认为一审判决是正确的。郁宝鼎未作答辩。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本案争议焦点：1、上诉人是否存在未履行或未全面履行出资义务的情形；2、公司是否不能清偿涉案债务，上诉人是否应对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：”股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”上诉人田维祥系沙湾县金源建筑安装有限责任公司股东，其于二审庭审中称以十几万元现金及价值四十余万元的实物出资，但未能提供现金入缴沙湾县金源建筑安装有限责任公司账户的证据，所称实物入股亦未提供评估作价、过户至沙湾县金源建筑安装有限责任公司名下的证据，故一审确认上诉人未全面履行股东出资义务正确。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：”公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”上诉人作为股东对约定出资的义务未予全面履行，应根据上述法律规定对沙湾县金源建筑安装有限责任公司不能清偿的债务在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。上诉人于二审庭审中提交沙湾县金源建筑安装有限责任公司与新疆云天房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同、票据、新疆云天房地产开发有限公司出具的证明等证据，以证明沙湾县金源建筑安装有限责任公司对沙湾县人民法院（2012）沙民二初字第149号民事判决确定的债务具备清偿能力。因所涉案外人未出庭佐证，亦无沙湾县金源建筑安装有限责任公司账户尚存在所涉款项并足以清偿涉案债务的证据印证，故本院对上述证据的真实性不予确认，上诉人的上诉主张不能成立。沙湾县人民法院作出（2012）沙民二初字第149号民事判决，判决沙湾县金源建筑安装有限责任公司向被上诉人张永顺承担债务，该判决已经生效并进入执行程序，一审法院查明该案执行部分款项后因沙湾县金源建筑安装有限责任公司无可供执行财产中止执行。据此一审认定沙湾县金源建筑安装有限责任公司存在不能清偿该生效判决确认的债务情形，判决由沙湾县金源建筑安装有限责任公司股东郁宝鼎及田维祥因未全面履行出资义务而承担补充赔偿责任正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2375元（上诉人田维祥预交3687.62元），邮寄费120元，合计2495元，由上诉人田维祥负担。本判决为终审判决。审判长刘琳审判员张清霞代理审判员环路二0一六年五月二十四日书记员杨文婷