河北省秦皇岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)秦民终字第1819号上诉人(原审被告)高成满，男，1974年4月30日出生，汉族，现住现住秦皇岛市海港区。上诉人（原审被告）杨雯霖，男，1986年11月22日出生，满族，现住秦皇岛市海港区。二上诉人委托代理人李静，河北竞泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）秦皇岛星际电子游艺有限公司，住所地秦皇岛市海港区民族路69号二楼。法定代表人汪天兴，董事长。委托代理人吴秀萍，河北吴秀萍律师事务所律师。上诉人高成满、杨雯霖因租赁合同纠纷一案，不服秦皇岛市海港区人民法院（2013）海民初字第4568号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年10月，秦皇岛星际电子游艺有限公司地（下称星际公司）的法定代表人汪天兴与合伙人周贤在秦皇岛市筹备开办秦皇岛星际电子游艺有限公司。2012年10月29日，汪天兴与海港区民族路易龙快捷酒店签订房屋租赁合同，承租秦皇岛市海港区民族路69号房产二层南侧物业（建筑面积1004平方米）作为开办游戏厅的场地，房屋租赁期2012年12月1日到2015年11月30曰，年租金95万。第一年租金分两次支付，合同签订之日先付50万元，于2013年4月30日前支付剩余的第一年租金45万元。租赁房屋后，星际公司取得了建设项目环境影响评价资质证书，2013年1月7日，办理了卫生许可证，2013年3月18日，取得了广告聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证，并将开办游戏厅的游戏机从广州发过来，拉到租赁场所。在开办游戏厅过程中，星际公司称因汪天兴是广东东莞人，在东莞有生意离不开，星际公司股东曹洪龙介绍由高成满承包游戏厅，汪天兴委托王贵祥与高成满洽谈���关具体事宜。2013年4月8日，二人协商起草了《关于承包经营秦皇岛星际电子游艺有限公司（可承包星际电子游艺厅）协议书》后传给汪天兴，汪天兴在电话提出修改意见后，4月9日，王贵祥拿着修改后的协议交给高成满，高成满对收取5月份承包金有意见,后汪天兴同意不收取5月份承包金,王贵祥将修改后的协议书交给高成满，高成满提出乙方由杨雯霖签字，因杨雯霖是其外甥，他签和我签一样，汪天兴最后同意由杨雯霖签字，汪天兴将其签名的承包合同传给王贵祥，王贵祥把两份合同交给高成满。4月10日，王贵祥去高成满家取回合同时，合同上已经有杨雯霖的签名，当时杨雯霖不在场，王贵祥跟高成满商议要求高成满在合同每页都签字捺手印。王贵祥称承包协议每页下方“王”签字是他，“高”是高成满，以此证明承包协议是高成满所签。杨雯霖承认承包协议乙方签字“杨文林”是其所签，高成满承认协议下方空白处手印是其所摁。该协议书载明：一、简称秦皇岛星际电子游艺有限公司以下称甲方河北省青龙满族自治县居民杨文林以下称乙方二、经甲乙双方协商，甲方将坐落在秦皇岛市海港区民族路69号楼二层“星际电子游艺厅”承包给乙方经营管理，达成如下协议：1、乙方在经营过程中遵守文化局、公安局、消防及政府有关部门的规定,发生问题，造成的责任和经济赔偿均由乙方负责，发生问题甲方协助解决。2、甲方投入的机器、空调、监控、电脑等有价物品进行登记，由乙方保管使用，到合同终止，每个设备性能良好，如有损坏，照原价赔偿。3、新增机型由乙方投入，合同终止归乙方。……5、为便宜沟通甲方派一名工作人员协助乙方工作，工资待遇由乙方承担。7、房租费，年租金95万元，其中上半年甲方已付50万元，���余45万元由乙方承担，乙方于2013年5月20日交给房主20万元。5月底至6月10日前交房主25万元，2013年10月1日一次性交下年度房租95万元。三、承包期限：本协议自2013年4月20曰至2014年11月30日共计1年7个月零10天。四、承包金额：承包金额为：6月5万元，7月7万元，8、9、10、11月均为8万元，合计44万元（大写：肆拾肆万元），上打租，每月20日前交清下个月的承包金；下年度的承包金为96万元，分三次付，第一次在2013年11月15日前付30万元，第二次在2014年2月15日前付30万元，第三次在2014年5月15日前付36万元。以甲方出具的收条为依据。五、设备违约保证金乙方向甲方交设备违约保证金（不计息）五万元。该协议签订日期为2013年4月20日。当日，高成满向星际公司方会计王贵祥出具一承诺条，内容为：5月2号前付星际电子游艺有限公司压金5万元整。次日，高成满向王贵祥交纳了1万元保证金。星际公司提供了法定代表人汪天兴2013年10月16日的一份说明，内容为：高成满在6月初具体时间记不清了给我打电话说游戏厅他不想干了，我说你不干不行因为我承包给你的时间我们还有二个月的房租，如你不干按合同签订的费用你全部付清并给我们一定的赔偿。高成满止今也没给我打过电话，我给高成满打过几次电话向他要承包金和房租费，高成满不接我的电话。我委托会计王贵祥和他要到现在一分钱也没给。造成房主换锁把游戏厅封起来。高成满认为是星际公司单方为自己出具的证据不予认可。星际公司提交了一份《星际电子游艺厅移交设备、用品明细表交接表》，证明承包协议签订后，游艺厅承包给高成满，高成满雇用的曾某与汪天兴的弟弟汪卿在2013年4月30日对游艺厅里所有的设施进行了交接。在庭审中，证人曾某证实，2012年11月受雇于汪天兴到星际电子游艺厅工作，2013年4月听王贵祥说游戏厅承包给高成满了，高成满继续用他，并从5月份给发工资。2013年6月，高成满拉走了一部分他的机器，8月29曰将他的全部机器拉走，到2013年10月30曰，因游戏厅欠房租被房主锁门。高成满认为以上证据均是星际公司第二次庭审提供的，不属于新发现的证据，不同意质证不发表质证意见。另查明，2013年5月24曰，星际公司取得了娱乐经营许可证；6月3日，星际公司取得企业法人营业执照；6月6日，星际公司取得了组织机构代码证；6月8日，星际公司办理了税务登记证。原审法院认为，《关于承包经营秦皇岛星际电子游艺有限公司（可承包星际电子游艺厅）协议书》签订过程中，高成满经人介绍想承包星际公司游艺厅，在与星际公司方代理人王贵祥充分协商后共同拟定承包协议基本条款，后由星际公司与高成���最后确认。在磋商承包游艺厅过程中，杨雯霖并未参与，在协议签字时，基于高成满与杨雯霖亲属关系，星际公司应高成满的要求同意告杨雯霖签字，同时高成满也在协议上摁印，高成满出具书面承诺按协议约定向星际公司交纳设备押金并实际交纳了1万元设备违约保证金，由此可见，高成满是承包协议的承包人和经营者。高成满关于不是承包合同的承包主体，不是本案的适格被告的抗辩理由不能成立。同时，杨雯霖在承包协议上签字，并在本院询问时承认是与高成满共同经营，故高成满、杨雯霖应共同承担责任。在合同履行过程中，现有证据证明，星际公司与高成满、杨雯霖于2013年4月30曰对游艺厅进行了交接，星际公司于2013年6月取得企业法人营业执照等相关手续，高成满由于不想继续经营，拉走了其投入的部分机器，8月29日将其投入的全部机器拉走，2013年10月30日因游戏厅拖欠房租被房主锁门。双方并未就解除合同问题达成一致，亦未办理交接。杨雯霖关于星际公司所发包的游戏厅没有取得营业资格，不具备经营条件，星际公司也未将该游戏厅的设备及经营管理移交，双方承包合同没有实际履行的抗辩理由不能成立。承包协议是当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。当事人双方均应恪守履行。现因高成满、杨雯霖以自己的行为明确表示不再履行合同，对星际公司要求解除星际公司与高成满、杨雯霖之间签订的承包协议的诉讼请求，予以支持。星际公司将经营场地交付给高成满、杨雯霖后，高成满、杨雯霖理应按照合同约定支付星际公司房屋租金及承包金，但高成满、杨雯霖分文未付已构成违约。星际公司要求高成满、杨雯霖支付2013年6月到10月的五个月的承包费36万元（5+7+8×3)，考虑到星际公司于2013年8月29日已知晓高成满、杨雯霖拉走全部机器不想再继续履行合同，应釆取必要措施避免损失扩大，故对星际公司上述诉讼请求，予以部分支持，扣除原告已收取的1万元设备违约保证金，酌定高成满、杨雯霖支付星际公司承包费23万元。星际公司要求高成满、杨雯霖支付房租45万元的诉讼请求，考虑到合同实际履行情况，予以部分支持，酌定高成满、杨雯霖支付原告房租25万元。遂判决：一、解除原、被告于2013年4月20日签订的《关于承包经营秦皇岛星际电子游艺有限公司（可承包星际电子游艺厅）协议书》；二、被告杨雯霖、高成满于本判决生效后十日给付原告秦皇岛星际电子游艺有限公司承包费23万元、房租25万元合计48万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费11900元，由原告秦皇岛星际电子游艺有限公司承担4850元，被告杨雯霖、高成满承担7050元，于本判决生效后十日内交纳。上诉人高成满、杨雯霖不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：1、合同系杨雯霖与星际公司签订，合同的相对方系杨雯霖和星际公司，高成满不是承包合同主体不应承担责任。2、双方签订的合同没有实际履行，也没有进行交接，事实是杨雯霖在2013年5月1日准备营业时由于该游艺厅没有娱乐经营许可证被公安机关口头通知停止经营，该游戏厅的合法手续直到今2013年6月才取得，合同签订后也实际无法履行。3、原审判决高成满、杨雯霖给付星际公司23万元承包金和租金25万元，没有任何依据，应当予以纠正。要求撤销一审判决，依法改判。被上诉人星际公司辩称：整个承包经营的事情都是高成满与星际公司进行协商的，高成满支付了押金且在合同上签字捺印，高成满系合同主体，应承担相应责任。合同签订后双方进行了交接，高成满、杨雯霖也实际进行了经营，应按照合同约定给付承包金和租金。要求维持一审判决。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，鉴于杨雯霖与高成满的亲戚关系，杨雯霖的在询问笔录中所作陈述客观反映了双方签订合同时的实际情况，从杨雯霖在原审法院所做询问笔录内容可以看出，双方所签订的租赁协议系杨雯霖、高成满与星际公司共同签订，且共同进行了经营，承包协议上“高”系高成满本人所签，高在满在合同履行过程中也实际向星际公司交纳了10000元保证金，应认定高成满系承包协议的履行主体，应与杨雯霖共同承担相应的民事责任。杨雯霖的笔录���能反映出，杨雯霖、高成满向游艺厅拉去了部分设备，开业后第二天被公安机关要求停业，应认定双方签订的《关于承包经营秦皇岛星际电子游艺有限公司（可承包星际电子游艺厅）协议书》已实际履行，从协议的约定可以看出，星际公司并没有要求高成满、杨雯霖支付5月份的承包金和租金，星际公司在6月份取得了全部的合法经营手续，应认定双方签订的承包协议合法有效，双方均应依照协议约定全面履行。原审法院综合协议的履行情况，对高成满、杨雯霖应支付的承包金和租金进行认定，本院经审查认为原审判决所作认定是合理的，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律得当，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受��费11900元，由上诉人高成满、杨雯霖共同负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨彦军审 判 员 权金伶代审判员 张 洁二〇一四年十一月三十日书 记 员 刘东海