山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民初90号原告：中国银行股份有限公司日照分行，住所地日照市东港区黄海一路东段。诉讼代表人：徐浴泉，行长。委托代理人：臧家洋，山东天祥信合律师事务所律师。被告：山东山石国际贸易有限公司，住所地日照市东港区绿舟路66号（世纪之帆南座一楼西侧）。法定代表人：张会鹏，董事长。被告：日照岚山海纳建设发展有限公司，住所地日照市岚山区岚山东路西段99号。法定代表人：郭苏泉，董事长。被告：山东海纳房地产股份有限公司，住所地日照市东港区海曲东路南侧绿舟南路66号。法定代表人：郭苏泉，董事长。被告：日照经济开发区太阳海岸工程开发有限公司，住所地日照市西安路。法定代表人：郭啸，董事长。被告：郭啸，日照经济开发区太阳海岸工程开发有限公司法定代表人。被告：杨丽丽，女，居民。上列六被告的委托代理人：王伯钊，山东锐境律师事务所律师。被告：张会鹏，山东山石国际贸易有限公司法定代表人。被告：田茹，女，居民。上列两被告的委托代理人：许明莉，山东惟德律师事务所律师。原告中国银行股份有限公司日照分行（以下简称中行日照分行）诉被告山东山石国际贸易有限公司（以下简称山石公司）、日照岚山海纳建设发展有限公司（以下简称海纳建设公司）、日照经济开发区太阳海岸工程开发有限公司（以下简称太阳海岸公司）、山东海纳房地产股份有限公司（以下简称海纳房产公司）、张会鹏、田茹、郭啸、杨丽丽金融借款合同纠纷一案，于2016年3月24日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月27日公开开庭进行了审理。原告中行日照分行的委托代理人臧家洋，被告山石公司、海纳建设公司、太阳海岸公司、海纳房产公司、郭啸、杨丽丽的委托代理人王伯钊，被告张会鹏、田茹的委托代理人许明莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中行日照分行诉称：2014年12月24日，中国银行股份有限公司日照海曲支行（以下简称中行海曲支行）与被告山石公司签订流动资金借款合同，借款金额2.246亿元、年利率6.9％、期限三年。后经协商变更，原告于2015年4月10日向被告山石公司提供借款223699571.13元。上述借款有如下担保：被告海纳建设公司提供日岚国用（2009）第﹡13﹡号、日岚国用（2009）第﹡14﹡号、日岚国用（2014）第000782号土地使用权作为抵押担保，被告太阳海岸公司提供日房权证市字第××号房屋所有权证项下11－112、11－207复号房地产作为抵押担保，被告海纳建设公司、海纳房产公司、张会鹏、田茹、郭啸、杨丽丽提供连带保证担保。现被告未按约归还借款，原告可提前收回全部借款本息，请求判令被告山石公司偿还原告借款本金、利息、罚息约23000万元（实际数额按照约定计算至付款日），被告海纳建设公司、海纳房产公司、张会鹏、田茹、郭啸、杨丽丽承担连带清偿责任，确认原告对抵押财产享有优先受偿权。被告山石公司、日照海纳建设公司、太阳海岸公司、海纳房产公司、郭啸、杨丽丽共同辩称：一、原告所诉借款最早形成于国际信用证业务。原告在承担信用证业务后，由于被告山石公司无力偿还信用证款项，原告与山石公司协商以商票方式贴现偿还信用证借款。由于商票形成的欠款到期仍不能偿还，原告与山石公司协商将上述欠款改变为流动资金借款，才形成了原告所诉流动资金借款合同。在上述过程中，经历了国际信用证、商票、流动资金借款三个环节，其中后两个环节实际上都是借新还旧的操作方式，是在原告同意和指点下完成的。而且就诉状中所说的流动资金借款而言，借款人山石公司因没有实际得到这笔流动资金借款，该借款完全由原告操作用于偿还在原告处的旧债务。二、保证合同中被告杨丽丽的签字并非其本人所签，因为杨丽丽当时不在国内，为了完善相应的银行手续，原、被告协商临时让他人代签，事后杨丽丽拒绝对该签字进行追认。三、涉案借款属于借新还旧，故存在前期利息加入本金又重复计算利息的情形，重复计息是否符合法律规定，原告应当予以说明。被告张会鹏、田茹共同辩称：被告张会鹏是被告山石公司的法定代表人，但实际上并没有参与公司的经营管理，对原告所诉借款不清楚。根据山石公司等被告的答辩意见，该借款是用于借新还旧，而被告张会鹏、田茹在不知情的情况下签署保证合同，保证合同属于格式合同，则两被告应当免除保证责任。经本院审理查明：2014年7月4日，中行海曲支行（抵押权人）与被告太阳海岸公司（抵押人）签订2013年海高抵字005号最高额抵押合同，约定抵押人以日照市东港区海曲东路南、文登路西（太阳海岸）日房权证市字第××号房屋所有权证项下11－112、11－207号复号房产提供抵押担保；担保的主债权为抵押权人与债务人山石公司自2013年7月3日至2016年7月3日期间签订的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与抵押权人已经发生的债权；担保的最高本金余额为人民币2.2亿元，担保范围包括本金、利息（法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其它应付费用；抵押权人授权的中国银行股份有限公司其他机构有权行使本合同项下全部权利，有权就本合同项下纠纷向法院提起诉讼或提交仲裁裁决。上述抵押物于2013年7月1日办理抵押登记，他项权利证号为日房他证市字第20130711**号。2014年12月24日，抵押双方签订补充协议，将担保的最高本金余额改为人民币2.246亿元。2014年12月24日，中行海曲支行（抵押权人）与被告海纳建设公司（抵押人）分别签订2014年海高抵字013号最高额抵押合同（含补充协议）、2014年海高抵字014号最高额抵押合同（含补充协议）、2014年海高抵字015号最高额抵押合同（含补充协议），约定抵押人分别以日照市岚山区岚山路南侧日岚国用（2009）第﹡13﹡号、日岚国用（2009）第﹡14﹡号国有土地使用权、日照市岚山区岚山路北侧日岚国用（2014）第000782号国有土地使用权提供抵押担保；担保的主债权为抵押权人与债务人山石公司自2014年12月24日至2015年12月24日期间签订的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与抵押权人已经发生的债权；担保的最高本金余额均分别为人民币2.246亿元；担保范围等其它约定同2013年海高抵字005号最高额抵押合同。2014年12月26日，上述国有土地使用权办理了抵押登记，他项权利证号分别为日岚他项（2014）第000133号、日岚他项（2014）第000136号、日岚他项（2014）第000135号。2014年12月24日，中行海曲支行（贷款人）与被告山石公司（借款人）签订2014年海信借字002号流动资金借款合同。该合同约定：山石公司向原告借款2.246亿元用于承接在中行海曲支行处逾期及其即将到期的贸易融资余额；借款期限36个月，自实际提款日起算；借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次，重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日；首期利率为实际提款日中国人民银行公布施行的一年至五年期贷款基准利率上浮10％；在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日中国人民银行公布施行的同档次贷款基准利率上浮10％进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率；按季结息，每季度末月20日为结息日，21日为付息日；借款人逾期使用借款应支付罚息，不能按期支付的利息和罚息，按照约定的罚息利率计收复利；罚息利率亦按照前述周期浮动，在该浮动利率水平上加收50％；借款人定于2015年12月偿还借款本金1500万元，于2016年6月偿还借款本金3000万元，于2016年12月偿还借款本金4000万元，于2017年6月偿还借款本金6000万元，剩余借款本金于2017年12月16日付清；如借款人未按本合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务，贷款人有权宣布借款合同以及借款人与贷款人之间的其它合同项下未偿还的贷款、贸易融资款本息和其它应付款全部或部分立即到期；贷款人授权的中国银行股份有限公司其他机构有权行使本合同项下全部权利，有权就本合同项下纠纷以该机构名义提起诉讼、提交仲裁或申请强制执行。2015年4月10日，中行海曲支行（贷款人）与被告山石公司（借款人）签订2014年海信借补字001－1号、001－2号借款合同补充协议，约定2014年海信借字002号流动资金借款合同承接的贸易融资业务（合同编号：2014年海国内商贴字020号、2014年海国内商贴字021号、2014年海国内商贴字023号、2014年海国内商贴字024号、2014年海国证字第2014004号、2014年海证押字002号、2014年海押展字009号、2014年海押展字014号），贷款人保留对原有债权继续追索的权利；2014年海信借字002号流动资金借款合同借款期限仍为3年，首个浮动周期利率改为实际提款日中国人民银行公布施行的一年至五年期贷款基准利率上浮20％，在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日中国人民银行公布施行的同档次贷款基准利率上浮20％进行重新定价；结息方式改为按月结息、每月的20日为结息日，21日为付息日。同日，中行海曲支行与被告山石公司办理了放贷手续，被告山石公司及其法定代表人在贷款凭证上盖章、签名。贷款凭证确认借款金额为223699571.13元，借款期限自2015年4月10日至2018年4月10日。2014年12月24日，中行海曲支行（债权人）分别与被告海纳建设公司、海纳房产公司、张会鹏及其妻田茹、郭啸（保证人）签订2014年海保字013号、014号、015号、016号保证合同，均约定保证人为债权人与山石公司签订的2014年海信借字002号流动资金借款合同及其修订或补充提供连带责任保证担保；保证期间为主债权清偿期限届满之日起两年；抵押权人授权的中国银行股份有限公司其他机构有权行使本合同项下全部权利，有权就本合同项下纠纷向法院提起诉讼或提交仲裁裁决；保证范围与前述2013年海高抵字005号最高额抵押合同相同。2014年海保字016号保证合同中有杨丽丽作为保证人的签名，杨丽丽主张非本人所签，事后亦未追认。原告中行日照分行称杨丽丽签名实际系其夫郭啸所签，当时称事后让杨丽丽补签，但未能补签。借款发放后，山石公司未按约付息、还本，仅偿还中行海曲支行部分借款本金，现尚欠中行海曲支行借款本金223583419.01元，截至2016年5月26日，其已欠中行海曲支行利息6065291.35元（含罚息、复利），其余被告亦未履行担保责任。中行海曲支行遂授权其上级行中行日照分行行使本案流动资金借款合同、最高额抵押合同、保证合同项下权利并提起诉讼。上述事实有流动资金借款合同、最高额抵押合同、保证合同、补充协议、借款借据、利息清单、当事人称述等证据在案佐证，足以认定。本院经审理认为：中行海曲支行与被告山石公司签订的流动资金借款合同、补充协议，与被告太阳海岸公司、海纳建设公司签订的最高额抵押合同、补充协议，以及与被告海纳建设公司、海纳房产公司、张会鹏、田茹、郭啸签订的保证合同均系当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，均合法有效，各方当事人应按照约定履行各自的义务。流动资金借款合同及补充协议签订后，中行海曲支行按约履行了放贷义务。山石公司未按约向中行海曲支行付息还本，中行海曲支行有权宣布借款提前到期，收回全部借款本息。涉案借款虽用于偿还山石公司的旧贷，但被告太阳海岸公司、海纳建设公司签订的最高额抵押合同约定担保的主债权包括抵押合同生效前山石公司与中行海曲支行已经发生的债权，故被告太阳海岸公司、海纳建设公司对涉案借款亦应承担抵押担保责任。现相关抵押物已经办理了抵押登记，中行海曲支行的抵押权已经设立。同时，中行海曲支行与被告海纳建设公司、海纳房产公司、张会鹏、田茹、郭啸签订的保证合同明确约定保证人为涉案借款提供保证担保，而涉案流动资金借款合同中又约定了借款用于偿还旧贷，故各保证人应当知道借款用途，被告张会鹏、田茹以借款用途为借新还旧为由主张免除保证责任，依法不能成立。保证人具体为哪一份主合同提供担保，系由保证人、债权人在签订合同时经过协商达成，不属于债权人事先拟定且未与保证人协商进而限制、免除其责任的格式条款，被告张会鹏、田茹主张该约定系格式条款，本院不予采纳。因此，各保证人应按约对涉案借款承担连带清偿责任。根据借款合同的约定，涉案借款发放后，旧贷的本金、利息、罚息就已得到清偿，即旧贷已经消灭，故新贷与旧贷系两笔业务。山石公司等被告提出的将利息记入前期本金再重复计算利息系同一笔借款业务中所谓“利滚利”的问题，与本案借新还旧形成的新借款不是同一情形，其抗辩理由亦不成立，本院亦不予采纳。中行海曲支行按约定可以授权中国银行股份有限公司其他机构行使本案流动资金借款合同、最高额抵押合同、保证合同项下权利并提起诉讼，故原告中行日照分行诉请偿还借款人借款本息、保证人承担保证责任、确认其对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求合法有据，应予支持。原告对杨丽丽提出的保证合同中签名非杨丽丽本人所签的主张予以认可，且不能证实事后杨丽丽对他人代签的行为予以追认，故不能证明其与杨丽丽之间的保证合同关系成立，其诉请杨丽丽承担保证责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条的规定，判决如下：一、被告山东山石国际贸易有限公司于本判决生效之日起三日内偿还原告中国银行股份有限公司日照分行借款本金223583419.01元和利息（其中截至2016年5月26日已产生的利息6065291.35元，之后的利息以223583419.01元为基数，按照约定利率计付至本息付清之日）。二、被告日照岚山海纳建设发展有限公司、山东海纳房地产股份有限公司、张会鹏、田茹、郭啸对被告山东山石国际贸易有限公司本判决第一项所负借款本息承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向被告山东山石国际贸易有限公司追偿。三、如被告山东山石国际贸易有限公司到期不履行本判决确定的还款义务，原告中国银行股份有限公司日照分行有权在2.246亿元本金和由此形成的相关利息的限额内就日房他证市字第20130711**号房屋所有权证项下房屋与被告日照经济开发区太阳海岸工程开发有限公司协商折价或以拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿。被告日照经济开发区太阳海岸工程开发有限公司承担抵押担保责任后，有权向被告山东山石国际贸易有限公司追偿。四、如被告山东山石国际贸易有限公司到期不履行本判决确定的还款义务，原告中国银行股份有限公司日照分行有权分别在2.246亿元本金和由此形成的相关利息的限额内就日岚国用（2009）第﹡13﹡号、日岚国用（2009）第﹡14﹡号国有土地使用权、日岚国用（2014）第000782号国有土地使用权与被告日照岚山海纳建设发展有限公司协商折价或以拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿。被告日照岚山海纳建设发展有限公司承担抵押责任后，有权向被告山东山石国际贸易有限公司追偿。五、驳回原告中国银行股份有限公司日照分行对被告杨丽丽的诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元，案件受理费1191800元，由各被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  马德健代理审判员  宋海红人民陪审员  王维纪二〇一六年五月二十八日书 记 员  陈令燕