广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2015)穗天法民二初字第1344号原告：珠海市斗门区旭日陶瓷有限公司，住所地珠海市斗门区。法定代表人：黄英明，董事长。委托代理人：覃佐平、马灼儿，分别系广东捷成律师事务所律师及实习律师。被告：中山市凯盛房地产开发有限公司，住所地中山市。法定代表人：谢荣标，总经理。委托代理人：梁永裕、李智昕，均系广东仲衡律师事务所律师。原告珠海市斗门区旭日陶瓷有限公司(以下简称旭日公司)与被告中山市凯盛房地产开发有限公司（以下简称凯盛公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告旭日公司委托代理人覃佐平、马灼儿，被告凯盛公司的委托代理人梁永裕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告旭日公司诉称：原、被告于2014年5月29日签订《外墙砖材料买卖合同》，被告向原告购买外墙砖材料。合同中，原告为乙方，被告为甲方，双方约定：货物总额（含税暂定总价）：1533955元，价款总额按约定单价和实收货物数量确定；货物数量：实际需要的货物品种、规格、数量由甲方按单个工程项目分批提供订货清单，订货清单须由甲方授权代表签字有效，乙方须按订货清单供货，计价方法：按验收合格的数量乘以相应货物结算单价据实结算；交货方式为乙方自行选择运输方式将货物送至甲方指定地点：中山市东凤镇，并由乙方负责卸货；货款结算方式：货到现场经甲方验收合格且书面确认实际供货量后15个工作日内支付至实际供货金额的85%，待全部产品供货完毕后并经甲方验收合格签署最后一批产品的收货单之日起15个工作日内办理结算，甲方向乙方支付至合同实际总价款的95%，留总结算价的5%作为质保金，待质保期满后15个工作日内（且乙方在保修期内无任何违约行为并确已履行保修责任）无息支付给乙方，违约责任：甲方未按本合同约定的期限付款的，乙方应当向甲方发出书面的催款通知，甲方收到催款通知25日未付款的，应自收到催款通知之日起每日向乙方支付当期应付未付款项的3‰作为违约金，违约金以当期应付未付款项的5%为上限。签订材料买卖合同后，原告依约将货物分批次送至被告指定的地点，并均由被告验收合格签收确认。截止至2015年1月21日，原告累计已向被告交付了价值1406904元的货物。期间，经原告多次催促，被告仍未依约向原告支付任何款项。2015年4月21日，原告向被告发出催款通知，再次要求其限期内支付85%的货款1195868元。被告的采购部经理梁某于2015年4月22日签收到上述通知，但被告仍未履行付款义务。原告认为，材料买卖合同是双方真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应当共同遵守。原告已按合同约定履行合同义务，将货物交付至被告指定地点，并经被告验收合格。但被告收到原告交付的货物后，并未支付任何货款。经原告以书面形式催告支付货款，被告仍未履行付款义务。被告拖欠货款的行为已经构成根本违约，严重损害了原告的合法权益。现依据合同法第94条的规定，原告有权解除《外墙砖材料买卖合同》，并要求被告支付全部已发生的货款及因逾期支付货款发生的违约金。为维护原告的合法权益，现起诉请求法院判令：1.解除原告与被告于2014年5月29日签订的《外墙砖材料买卖合同》；2.被告向原告支付货款人民币1406904元以及违约金（以未付款项为本金，按每日3‰的标准，自2015年4月23日起至实际清偿之日止，暂计算至2015年6月3日为人民币168828.43元）；3.本案全部诉讼费用由被告承担。被告凯盛公司辩称：被告不同意原告的第一项诉讼请求，认为双方之间的外墙砖材料买卖合同还没有履行完毕，还没有进行最后的结算。请求合议庭驳回原告第二项诉讼请求，原告所提供的证据没有任何依据。本案诉讼费用由原告承担。经审理查明：2014年5月29日，旭日公司（出卖人、乙方）与凯盛公司（买受人、甲方）签订《外墙砖材料买卖合同》一份，合同约定第一条、货物的名称、品种、规格和质量1.……乙方向原告提供外墙砖；2.货物的质量、技术标准1）货物的质量满足国家或相关行业的强制性质量标准；并具有国家认可机构出具的与每批货物相对应有效期限内的有效质量检验合格报告，无强制性标准的应以样品或双方约定的标准为准（包括图纸、样品等），如标准间存在冲突，按最严格的标准执行。图纸及样品必须经双方确认并妥善封存……第二条货物总额、货物的数量、计价方法1.货物总额1533955元，价款总额按约定单价和实收货物数量确定。2.货物的数量：实际需要的货物品种、规格、数量由甲方按单个工程项目分批提供订货清单，订货清单须由甲方授权代表签字有效。乙方须按订货清单供货。计价方法：按验收合格的数量乘以相应货物结算单价据实结算。第四条货物的交货单位（或交货人）、交货方法、运输方式、到货地点……2.交货方法乙方送货；……4.乙方负责将货物送至甲方指定地点：中山市东凤镇，并在甲方指定具体的位置卸货，若乙方未按照甲方指定的位置卸货，发生的二次搬运费用由乙方负责。甲方初验合格收货后出具收货单……第六条验收方法……3.货到现场时，甲乙双方授权代表共同对货物的外观、数量进行初验，乙方所送货物达不到合同书和订货清单的，甲方有权拒绝接收……第七条货物的价格与货款的结算3.货款的结算方式：货到现场经甲方验收合格且书面确认实际供货量后15个工作日内支付至实际供货金额的85%，待全部产品供货完毕后，并经甲方验收合格签署最后一批产品的收货单之日起十五个工作日内办理结算，甲方向乙方支付至合同实际总价款的95%。留总结算价的5%作为质保金，待质保期满后十五个工作日内（且乙方在保修期内无任何违约行为并确已履行完成保修责任的）无息支付给乙方。……5.甲方支付货款的方式为：支票或转账。第八条货物的质量保证期1.乙方货物的质量保证期为壹年，均自甲方接收当批货物并验收达到合同书、订货清单要求之日起计……5.对质量缺陷有争议的，甲、乙双方均可委托权威部门（中心）进行鉴定，鉴定费用由责任方承担，若属于乙方质量责任，乙方须对因质量缺陷给甲方或第三人造成的损失进行赔偿；6.因合同解除而导致乙方中途停止供货的，对其解除前所供的货物，乙方仍应承担质量保证责任……第十二条乙方责任……2.乙方逾期交货的，每逾期一天，应按逾期交货部分货款的10%，向甲方支付逾期交货违约金，并承担甲方因此所受的损失费用，逾期交货部分影响整批（次）货物使用的，则乙方须按整批（次）货物货款10%支付违约金。由于乙方原因导致工程总工期延误的，每延误一天，乙方应向甲方偿付延误工期部分货款10%的违约金。若违约金不足以赔偿甲方损失的，按甲方损失进行赔偿……第十三条甲方责任甲方未按本合同约定的期限付款的，乙方应当向甲方发出书面的催款通知，甲方在收到催款通知25日内未付款的，应自收到催款通知之日起每日向乙方支付当期应付未付款项的3‰作为违约金。违约金以当期应付未付款项的5%为上限。……第十五条其它约定……3.甲方委派刘某成为甲方授权代表，负责甲方合同履行的工作等。《外墙砖材料买卖合同》附件1为外墙砖供应价格清单，合计1533955元；附件2为订货清单；附件3为对单结算操作指引，交单内容约定：《送货单》一式两联（甲方采购经理、项目经理、仓管员、保安员4人签名）……；附件4是验收标准、方法，约定货物质量按国家标准《GB-T4100-2006》、行业标准和甲方要求执行；甲乙双方需要封存货物样品，各种外墙砖指定的色系、规格型号等各提供一式三份，以该样品作为验收依据；甲方样品封存代表是管某，乙方样品封存代表是李某乙。并要甲方验收此外墙砖并签名确认同样板相符……5、质量异议期限自甲方收到货物之日起计60日。附件5为廉洁协议。旭日公司主张已向凯盛公司供货1406904元，提交了2014年9月25日至2015年1月21日的14份《产品提货单》、《百图陶瓷外墙砖对数表—凯盛广场》及《催款函》，其中《产品提货单》载明工程名称为凯盛广场，签收人分别为黄某乙、廖某，均为凯盛公司员工。《催款函》载明：关于贵司向我司订购的外墙砖，我司已于2015年1月21日按采购申请单向贵司交付相关货物，贵司亦对相关货物进行了签收。我司已依据双方签定《外墙砖材料买卖合同》（201405-47）第七条第3项的约定要求贵司办进度款支付，但贵司未能按时依合同第七条第3项的约定向我司支付本期应付货款1195868元。我司现特向贵司发函催告，如贵司未能在2015年4月28日内向我司支付以上金额的货款，我司将采取法律行动，维护自身的合法权益。梁某于2015年4月22日在该《催款函》上签名。凯盛公司对上述证据均不予确认，认为《外墙砖材料买卖合同》约定凯盛公司履行合同的代表是刘某成，《产品提货单》及《催款函》的签收人黄某乙、廖某均不是凯盛公司员工。且《催款函》上的梁某亦不是凯盛公司的法定代表人。庭审中，凯盛公司确认收到旭日公司的部分货物，且所有货物都是经过刘某成的签收确认。但在法院指定的期限内，未能提交由刘某成签收的凭证。另凯盛公司确认从未向旭日公司支付过货款。对于凯盛公司提出的产品质量问题，凯盛公司未提交发现货物质量问题后60日内向旭日公司提出过质量异议的书面证据。根据旭日公司提交的全国企业信用信息公示系统显示，梁某原为凯盛公司法定代表人，现凯盛公司提供的营业执照显示法定代表人为谢荣标。本院认为：旭日公司与凯盛公司于2014年5月29日签订的《外墙砖材料买卖合同》为双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。旭日公司主张向凯盛公司送货1406904元，提交了《产品提货单》、《对数表》及《催款函》予以证明，凯盛公司不予承认，抗辩称提货单及催款函上的签收人均非凯盛公司员工，本院分析如下：一、凯盛公司在全国企业信用信息公示系统的公示情况显示，《催款函》上的签收人梁某原为凯盛公司的法定代表人，其在《催款函》上签名确认，应视为凯盛公司对旭日公司催款行为的确认，凯盛公司抗辩称梁某非凯盛公司员工，但未提交相反证据予以反驳；二、凯盛公司自认收取了旭日公司的部分货物，签收人均为刘某成，但并未提交相关证据予以佐证。对此，凯盛公司均应承担举证不能的责任。综上，本院认为旭日公司提交的证据已形成完整的证据链，证明已经履行了合同送货义务，故对旭日公司的主张予以采信。凯盛公司理应向旭日公司支付货款1406904元。凯盛公司至今未向旭日公司支付货款，已构成根本违约，故旭日公司要求解除合同及要求凯盛公司支付违约金有理，本院予以支持。根据《外墙砖材料买卖合同》第十三条约定“凯盛公司未按合同约定的期限付款的，旭日公司应当向凯盛公司发出书面的催款通知，凯盛公司在收到催款通知25日内未付款的，应自收到催款通知之日起每日向旭日公司支付当期应付未付款项的3‰作为违约金，违约金以当期应付未付款项的5%为上限”，合同约定违约金额每日为合同当期应付未付款的3‰，故违约金应以1195868元为基数，自2015年4月22日起按每日3‰计至本判决确定的给付之日止，并以所欠货款1195868元的5%为限；对于剩余的211036元货款，应以211036元为基数，违约金应自旭日公司主张权利之日起（起诉之日，即2015年6月9日起）计至本判决确定的给付之日止，并以所欠货款211036元的5%为限。对于旭日公司主张超出的部分，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条，第六十条第一款、第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、解除原告珠海市斗门区旭日陶瓷有限公司与被告中山市凯盛房地产开发有限公司于2014年5月29日签订的《外墙砖材料买卖合同》；二、被告中山市凯盛房地产开发有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付原告珠海市斗门区旭日陶瓷有限公司货款1406904元及违约金（违约金以1195868元为基数，自2015年4月22日起按每日3‰计至本判决确定的给付之日止，以59793.4元为限；违约金以211036元为基数，自2015年6月9日起计至本判决确定的给付之日止，以10551.8元为限）；三、驳回原告珠海市斗门区旭日陶瓷有限公司的其他诉讼请求。如果被告中山市凯盛房地产开发有限公司未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18980元，由原告珠海市斗门区旭日陶瓷有限公司负担885元、被告中山市凯盛房地产开发有限公司负担18095元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 煜人民陪审员  黄志科人民陪审员  霍廷菊二〇一六年五月二十四日书 记 员  王施琪赵瑜