上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2014）浦民一（民）初字第6315号原告李光建。委托代理人刘先忠，上海市中远蓝天律师事务所律师。被告上海芸绮物业管理有限公司。法定代表人沈建中。委托代理人陈移东，上海名知律师事务所律师。原告李光建与被告上海芸绮物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2014年2月13日受理后，依法适用简易程序，于2014年3月13日公开开庭进行了审理。原告李光建的委托代理人刘先忠，被告上海芸绮物业管理有限公司的委托代理人陈移东到庭参加诉讼。原、被告曾经申请庭外和解，后未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告李光建诉称，2010年2月26日，案外人上海迈某物业管理有限公司录用原告在本市浦东新区长某路1200弄从事保安工作，双方多次签订劳动合同。2013年4月1日，用人单位变更为被告，但原告仍旧在原岗位工作，工龄应当连续计算。原、被告最后一份劳动合同期限至2014年6月30日，但被告于2013年12月8日违法解除了与原告的劳动合同关系。2010年9月1日至2013年12月8日期间，被告未足额支付原告加班工资，也未支付在职期间的夜班津贴。原告离职前12个月平均工资标准为人民币2，710元／月。原告为维护自身合法权益，现请求被告支付如下款项：1、违法解除劳动合同赔偿金21，681元；2、2010年9月1日至2013年12月8日期间法定节假日加班工资差额1，759元，2013年4月1日至同年11月30日期间平时延时加班工资差额2，476元；3、2011年12月8日至2013年12月8日期间夜班津贴739元。被告上海芸绮物业管理有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：其一，原告存在多次违纪行为，具体表现在上班脱岗、在岗睡觉累计三次。劳动合同及员工手册规定违纪三次以上可以解除劳动合同，故被告解除劳动合同关系并无不当，无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金；其二，2010年9月1日至2013年3月31日期间，原告与案外人上海迈某物业管理有限公司之间存在劳动关系，原告请求上述期间的加班工资差额与被告无关，且原告该项请求已经超过仲裁申请时效。原告与上海迈某物业管理有限公司终止劳动合同后于2013年4月1日与被告新签劳动合同，被告与上海迈某物业管理有限公司并无关联。原告岗位实行综合工时制，被告已经足额支付原告加班工资；其三，被告处不存在夜班津贴，原告的请求缺乏法律依据。经审理查明，原告与被告于2013年4月1日签订了期限至2014年6月30日的劳动合同。原告在森某购物广场担任保安，基本工资为1，620元／月、其他各项费用380元／月，另有加班工资。原告所在岗位实行以月为周期的综合计算工时工作制，做二休二，白班7：00—19：00，夜班19：00—次日7：00，二人一班，每班12小时，被告对原告实行指纹考勤。2013年12月8日，被告以原告多次违反劳动纪律为由通知原告解除劳动合同。原告对解除决定不服，于2013年12月23日向上海市浦东新区劳动人事仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）提出申请，要求被告支付如下款项：1、违法解除劳动合同赔偿金21，681元；2、2010年9月1日至2013年12月8日期间法定节假日加班工资差额1，759元，2013年4月1日至同年11月30日期间平时延时加班工资差额2，476元；3、2011年12月8日至2013年12月8日期间夜班津贴739元。后仲裁委员会裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金5，795.56元，2013年4月1日至同年12月8日期间夜班津贴255.20元，对原告的其余申诉请求未予支持。原告不服该裁决，诉来本院，要求判如所请。另查明，1、原告于2010年5月1日由上海迈某物业管理有限公司录用至森某购物广场从事保安工作，双方多次签订劳动合同。期限为2012年7月1日至2013年6月30日的劳动合同载明原告工资标准为1，450元／月，工资条显示上海迈某物业管理有限公司每月支付原告各项补贴176.41元。因上海迈某物业管理有限公司资质不够，被告自2013年4月1日开始管理森某购物广场，原、被告自该日签订劳动合同，约定原告任物业保安员，工作地点位于本市浦东新区长某路1200弄。被告企业资质证明及上海迈某物业管理有限公司档案机读材料显示其与被告非关联公司；2、原告领取并承诺遵守的被告处员工手册13.6.4.1规定：“工作时间睡觉或擅离职守，造成公司利益受损者，给予记大过处分”、13.6.5.7规定：“从入职之日起，有3次以上（含3次）违反公司制度而被处分者可不经预告给予解雇，且无任何经济补偿”；3、2013年4月至同年11月期间，原告累计平时延时加班395小时，法定节假日加班55小时。该期间，被告累计支付原告平时延时加班工资4，957.77元，法定节假日加班工资1，424.48元。以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、银行历史交易明细、承诺书、员工手册、员工工资表、准予企业实行其他工作时间制度决定书、原告与上海迈某物业管理有限公司签订的劳动合同、被告企业资质证明、2013年4月至同年11月期间考勤记录及上海迈某物业管理有限公司档案机读材料等证据证实及原、被告庭审陈述在案佐证。庭审中，1、原告提供案外人钱某某的劳动合同、钱某某的员工处罚单及申请钱某某出庭作证，证明劳动合同履行过程中用人单位发生变更，原告的工作场所及工作内容均未发生变化，工龄应连续计算。原、被告虽然无书面约定，但存在口头约定。钱某某的情况与原告类似，钱某某在离开公司时工龄连续计算。经质证，被告对钱某某的劳动合同、钱某某的员工处罚单予以确认，因钱某某违纪情节轻微，双方协商一致解除，给予钱某某更多的补偿，但并非工龄连续，也不能套用在本案中。被告对钱某某关于工龄连续计算的证人证言不予确认，认为被告与该公司均为独立的法人，非关联公司，未承诺原告工龄连续计算。本院对上述证据真实性予以确认，因证人钱某某与被告系协商一致解除劳动关系，故该组证据不能证明原告的证明目的；2、被告提供退员申请表及员工处罚单三份，证明原告2013年10月25日下午脱岗，被通报批评一次，原告对此签字确认。2013年12月5日原告夜班21：30—3：00擅离岗位，被书面警告一次，原告拒绝签字确认。2013年12月8日13：00时，原告在岗亭内打地铺睡觉，被书面警告一次，原告拒绝签字确认。被告基于原告上述违纪事实，于2013年12月8日通知原告解除劳动合同。经质证，原告对退员申请表真实性不予确认，表示该表格记录与事实不符，被告仅让原告看了一眼，原告拒绝签字。原告对2013年10月25日处罚单真实性予以确认，对处罚事由不予确认，解释称因在阳光下看不清手机，故进岗亭查看，并非脱岗。原告对另外两张处罚单真实性不予确认，主张不存在处罚单载明的违纪事实。本院对退员申请表及2013年10月25日的处罚单予以确认，因另外两份处罚单并无原告签名，故本院亦不予确认。本院认为，根据相关规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿金，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者在原用人单位的工作年限应连续计算。可见，工龄连续计算仅在计算经济补偿金或赔偿金时适用，2010年9月1日至2013年3月31日期间，原告与上海迈某物业管理有限公司之间存在劳动合同关系，被告与上海迈某物业管理有限公司系两个各自独立的法人，原告要求被告支付其2010年9月1日至2013年3月31日期间法定节假日加班工资差额、2011年12月8日至2013年3月31日期间夜班津贴的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。根据法律规定，安排劳动者延长工作时间的，应支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，法定休假日安排劳动者工作的，应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。庭审查明，2013年4月1日至同年11月30日期间，原告存在平时延时加班395小时，法定节假日加班55小时，被告已经支付原告平时延时加班工资4，957.77元，法定节假日加班工资1，424.48元，按照劳动合同约定的工资标准，本院核算被告应支付原告2013年4月1日至同年11月30日期间平时延时加班工资5，586.61元，扣除已经支付的4，957.77元，被告还应支付原告平时延时加班工资差额628.84元。本院核算被告应支付原告2013年4月1日至同年11月30日期间法定节假日加班工资1，536.21元，扣除已经支付的1，424.48元，因2013年11月30日至同年12月8日期间并无法定节假日，故被告应支付原告2013年4月1日至同年12月8日期间法定节假日加班工资差额111.73元。根据法律规定，用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告以原告多次违纪为由解除劳动合同，但其仅就原告2013年10月25日存在违纪事实提供了经原告签字确认的违纪处罚单为证，未就原告存在其他违纪事实提供有效证据证实，且遭到原告否认，故被告以原告违反员工手册13.6.5.7的规定解除双方劳动合同依据不足，应为违法解除。庭审查明，原告在与上海迈某物业管理有限公司劳动合同尚未到期时于2013年4月1日与被告新签订了劳动合同，其工作场所、工作岗位均未发生变更，且未有证据证明上海迈某物业管理有限公司向原告支付过经济补偿金，本院采纳原告的观点，确认原告工龄应自其入职上海迈某物业管理有限公司之日起连续计算，结合原告离职前12个月平均工资标准，本院核算被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金15，003.76元。劳动者连续工作12小时的，用人单位应当按照4.4元／天的标准向劳动者支付夜班津贴。庭审查明，原告做二休二，白班、夜班交替进行，夜班工作时间为19：00—次日7：00，原告按照每月7个夜班的标准要求被告支付夜班津贴，仲裁委员会裁决被告支付原告2013年4月1日至同年12月8日期间夜班津贴255.20元，原告对此予以确认，被告亦未提起诉讼，本院予以照准。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）项、第（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告上海芸绮物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李光建违法解除劳动合同赔偿金15，003.76元；二、被告上海芸绮物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李光建2013年4月1日至同年11月30日期间平时延时加班工资差额628.84元、2013年4月1日至同年12月8日期间法定节假日加班工资差额111.73元；三、被告上海芸绮物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李光建2013年4月1日至同年12月8日期间夜班津贴255.20元；四、驳回原告李光建的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  左翠莲二〇一四年六月十八日书记员  顾丹丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：㈠安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；……㈢法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。