四川省内江市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川10民终429号上诉人（原审被告）都邦财产保险股份有限公司永川支公司，住所地：重庆市永川区。负责人范静，经理。委托代理人涂植槐（特别授权），男，1944年12月6日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托代理人王前进（特别授权），重庆中渡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）罗金龙，男，1972年4月11日出生，汉族，现住四川省隆昌县。委托代理人刘伟（一般授权），四川永炽律师事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）张辉顺，男，1976年11月20日出生，汉族，住重庆市荣昌县。上诉人都邦财产保险股份有限公司永川支公司（以下简称“都邦保险永川公司”）因与被上诉人罗金龙、张辉顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省隆昌县人民法院(2015)隆昌民初字第2257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月6日受理，依法组成合议庭，于2016年4月26日公开开庭审理了本案。上诉人都邦保险永川公司委托代理人涂植槐、王前进，被上诉人罗金龙及其委托代理人刘伟，被上诉人张辉顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2014年10月14日18时00分，被告张辉顺驾驶的轻型货车，从黄土坡往石碾镇方向行驶，行驶至工业园区兵牌食品厂时，因将刹车当油门，与路边行人罗金龙（男，43岁）相撞，造成罗金龙受伤及树木、栅栏受损的交通事故。事故发生后，原告罗金龙于当日被送往隆昌县人民医院住院治疗，诊断为：左股骨中下段粉碎性骨折，左大腿及左膝关节组织擦挫伤，左大腿皮肤坏死，左大腿中下段肌肉及皮肤严重碾压伤，左大腿骨化性肌炎。原告经手术并住院治疗184天后于2015年4月16日出院，出院医嘱：1.院外休息两月，继续加强左膝关节功能及左下肢肌力锻炼，出院后三月内扶拐患肢活动，半年内患肢避免重体力劳动，避免外伤及跌倒；2.出院后1、2、3、6、12月复查X片，X片显示骨折愈合后可取出固定物；3.院外如有不适，我科门诊随访；4.出院后加强营养；5.2期取出钢板内固定约需治疗费8000元，2期取出内固定需休息15天。原告住院治疗期间，被告张辉顺请人护理原告1个月；被告张辉顺垫付全部住院医疗费，并在庭审中表示该费用由其自行到保险公司理赔。原告罗金龙支付门诊治疗费166元。隆昌县公安局交通警察大队于2014年10月24日作出第5110281201401873号道路交通事故认定书，认定：当事人张辉顺负全部责任；当事人罗金龙无责任。原告之伤经其自行委托内江协力司法鉴定中心进行鉴定，内江协力于2015年6月14日作出鉴定意见书，原告损伤程度评定为九级伤残，后续医疗费大约15700元（特殊情况除外），原告支付鉴定费1750元。诉讼中，被告都邦保险永川公司对原告的伤情和后续治疗费申请重新鉴定，经原审法院委托四川德正司法鉴定所重新鉴定，四川德正司法鉴定所于2015年10月31日作出司法鉴定意见书，评定原告的伤情为九级伤残，后续医疗费约需13300元（特殊情况除外）。被告保险公司支付鉴定费1550元。经被告都邦保险永川公司申请，原审法院通知四川德正司法鉴定所鉴定人员谢明清、张飞翔到庭接受了质询，并提交书面答复意见。另查明：轻型货车登记车主为被告张辉顺，该车在都邦保险永川公司投保有交强险和商业第三者责任险300000元，并不计免赔，本案交通事故发生在保险期限内；原告之子罗清鑫出生于2006年9月18日，现就读于隆昌县第一实验小学；事故发生前，原告长期租住于县城，从事驾驶员兼送货及业务员工作，受伤前月平均收入5053.33元。以上事实，有当事人身份证明、户口簿、道路交通事故认定书、住院病历、出院证、发票、证明、营业执照、工资表、保险单抄件、鉴定意见书、鉴定人员出庭答复、证人证言、当事人陈述等证据证实，足以认定。本案争议的焦点问题：一、原告的伤残等级和后续治疗费用如何确定；二、原告主张的误工费标准如何确定；三、被告保险公司是否应承担诉讼费。原审法院认为：对于第一个焦点问题，原告之伤经原审法院委托四川德正司法鉴定所对伤残等级和后续治疗费进行了重新鉴定，鉴定人员也到庭接受了质询并作出书面和口头答复，对其所作鉴定意见的过程、依据、标准和方法等进行了讲解和答复，鉴定人员的答复能够反映该鉴定意见的客观真实性，且被告都邦保险永川公司也未能提供相关专业权威性的证据予以推翻，故对四川德正司法鉴定所评定原告罗金龙九级伤残的意见原审法院予以采信；对后续治疗费，被告保险公司认可取内固定8500元，对出院后三个月的康复理疗费4800元不予认可，根据原告的住院病历和出院证明书，结合原告的伤情和手术治疗的具体情况，原告在出院后康复理疗费三个月符合客观实际，鉴定机构评定康复理疗费4800元并无不妥，故对四川德正司法鉴定所评定原告罗金龙出院后康复理疗费4800元、取内固定8500元共计13300元后续治疗费的意见原审法院予以采信。对于第二个焦点问题，被告都邦保险永川公司辩称误工费应按四川省上年度行业收入（批发零售业）计算，结合原告提交的营业执照、工资表、证明、被告质证意见、陈述及证人证言，可以认定原告受伤前的务工事实和月平均收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告有固定收入，误工费应按其收入计算，原告受伤前三个月的月平均工资收入为5053.33元，原告仅主张其误工费按4800元/月计算，符合法律规定，对此原审法院予以支持，故对被告此辩论意见原审法院不予采纳。对于第三个焦点问题，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，诉讼方自愿承担的除外”之规定，在保险公司处于被告诉讼地位，且依法判决保险公司理赔的，即为保险公司败诉或部分败诉，故被告保险公司应在承担交强险赔偿金额的范围内承担诉讼费。公民享有生命健康权。公民、法人由于过错伤害他人人身体的，应当承担民事责任。交警部门的道路交通事故认定书认定事实清楚，划分责任明确，且双方当事人无异议，原审法院予以采信。因交警部门的道路交通事故认定书认定原告无责任，被告张辉顺负全部责任，本案原告罗金龙的各项损失应由被告张辉顺承担。由于被告张辉顺驾驶的轻型货车在被告都邦财产保险股份有限公司永川支公司投保有交强险和商业第三者责任保险300000元，并不计免赔，事故发生在保险期内，根据《最高任命法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承担交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承担商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，被告都邦保险永川公司应在交强险和商业三者险的责任限额内赔偿原告的合理损失，超出部分则由被告张辉顺负责赔偿。原告的损失范围和具体数额认定如下：①医疗费，门诊治疗费166元，后续医疗费13300元，小计13466元，确定为13466元；②住院伙食补助费，原告住院184天，15元/天×184天=2760元，确定为2760元；③营养费，原告住院184天，15元/天×184天=2760元；④护理费，原告住院184天，支持90元/天，90元/天×184天=16560元，确定为16560元，被告张辉顺承担护理原告1个月，其垫付护理费确定为2700元（90元/天×30天=2700元）；⑤误工费，双方认可误工期计算至第一次鉴定报告作出的前一日，原告的误工时间为8个月，根据庭审查明的事实和原告的主张，原审法院支持原告的误工费为4800元/月×8月=38400元，确定为38400元；⑥残疾赔偿金，按城镇标准计算，24381元/年×20年×20%=97524元，确定为97524元；⑦精神损害抚慰金，根据原告的伤情，原审法院支持6000元，确定为6000元；⑧被扶养人生活费，第一次鉴定报告作出时原告之子罗清鑫8岁，按城镇标准计算10年，18027元/年×10年×20%÷2=18027元，确定为18027元；⑨交通费，原告未提供票据，因实际发生，结合原告住院和参加鉴定的具体情况，酌情考虑800元，确定为800元；⑩鉴定费，第一次鉴定原告支付1750元，确定为1750元；以上合计198047元。被告都邦保险永川公司应在交强险责任限额内（医疗项目10000元，死亡伤残赔偿项目110000元，财产损失2000元）赔偿原告120000元，超出部分76297元（①—⑨项共计196297元，196297元-120000元=76297元）由被告保险公司在商业三者险中理赔，被告保险公司实际应承担赔付196297元。原告垫付的第一次鉴定费1750元由被告张辉顺承担，张辉顺垫付护理费2700元应予以退还，品迭后，被告保险公司实际应向原告支付195347元，向被告张辉顺支付950元。第二次鉴定属被告保险公司申请，故被告保险公司支付的鉴定费1550元应由被告保险公司自行承担。对鉴定人员出庭费用，参照《四川省高级人民法院鉴定人出庭管理办法》（试行）第十四条的规定，结合本案审理和裁决结果，出庭费用依法应由被告保险公司自行承担。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：被告都邦财产保险股份有限公司永川支公司于本判决生效后三十日内赔偿原告罗金龙各项损失共计196297元，其中，向原告罗金龙支付195347元，向被告张辉顺支付950元。上诉人都邦保险永川公司上诉称：一、司法鉴定意见书鉴定过程不合法，结论不真实，原审法院采信错误，应当依法重新鉴定。二、被上诉人罗金龙的残疾赔偿金和误工费应当按照农村标准，二审应当纠正。三、原审判决上诉人承担诉讼费不当，应当依法改判被上诉人承担。原审没有查清案件事实，证据认定不当，适用法律错误请求，请求依法改判。被上诉人罗金龙答辩称：一、司法鉴定意见书合法有效。第二次鉴定是上诉人在一审申请重新鉴定，结论与第一次大致相同。鉴定人员出庭接受质询，并提交书面答复意见。二、一审判决残疾赔偿金按城镇标准计算，误工费按实际收入计算符合法律规定。三、一审判决上诉人承担诉讼费符合法律规定，上诉人按规定在交强险范围内承担部分诉讼费并无不当。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人张辉顺答辩称，同意上诉人的上诉意见，另垫付购买药品1470元应当在案件中一并处理。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。被上诉人张辉顺在二审中提交金额为1470元的销售清单小票，欲证明垫付了外买的药款。上诉人都邦保险永川公司提出异议，被上诉人罗金龙仅确认有垫付款。本院认证认为，该证据不属于二审期间新产生的证据，并且被上诉人张辉顺也未提起上诉，故在本案中不予处理。本院认为，本案争议焦点是司法鉴定意见书是否采信及残疾赔偿金、误工费的计算。一审法院采信的司法鉴定意见书是上诉人都邦保险永川公司在二审中申请鉴定的，鉴定人员出庭接受了询问，并提交了书面答复意见。上诉人都邦保险永川公司再次提出的重新鉴定的申请，不符合《最高人民法院关于关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，本院不予准许。原判决采信该鉴定意见是正确的。被上诉人罗金龙在一审提交的证据材料能够证实居住在县城，有固定收入，原审判决据此判决残疾赔偿金按城镇标准及按其收入计算误工费并无不当。上诉人都邦保险永川公司的该项上诉理由依法不能成立。原判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4226元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司永川支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  何 骏审 判 员  何中明代理审判员  易小峰二〇一六年五月九日书 记 员  王 洁