昆明市呈贡区人民法院刑 事 判 决 书（2014）呈刑初字第276号公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。被告人彭某，男，汉族，1975年8月3日出生，大学本科，居民，四川省隆昌县人，住隆昌县。辩护人张远贵，云南圣唐律师事务所律师。被告人吴某某，男，汉族，1982年4月1日出生，小学文化，居民，云南省鲁甸县人，住鲁甸县。因犯盗窃罪，于2002年11月4日被昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑十一年，2009年1月3日刑满释放。辩护人徐荣，云南护义律师事务所律师。被告人段某某，男，汉族，1982年4月28日出生，初中文化，居民，四川省岳池县人，住岳池县。辩护人李培，云南圣唐律师事务所律师。上述三名被告人因涉嫌非法经营罪，于2014年4月2日被昆明市公安局呈贡分局刑事拘留，同年5月7日被昆明市公安局呈贡分局执行逮捕。现羁押于呈贡区看守所。呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉（2014）第267号起诉书指控被告人彭某、吴某某、段某某犯非法经营罪，于2014年8月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2014年10月16日公开开庭进行了审理，呈贡区人民检察院指派代理检察员李硕、徐静出庭支持公诉，被告人彭某、吴某某、段某某及辩护人张远贵、徐荣、李培到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昆明市呈贡区人民检察院指控：2013年9月份，被告人彭某、段某某、吴某某共同出资先后购买了共二十七台电脑，在未办理相关经营许可证的情况下，在昆明市呈贡区内经营网吧。经查实三人于2013年9月至2014年3月期间非法经营网吧营业额共计92784元。公诉机关针对指控事实向本院提交了如下证据：1、书证。（1）受案登记表。证实：2014年3月25日13时30分呈贡分局民警查获上可乐村一出租房内无证经营网吧。经清点，该网吧于2013年10月开始无证经营，店内共有供人上网的电脑26台，管理主机一台。（2）户籍证明及前科材料。证实：被告人彭某、吴某某、段某某案发时均年满18周岁，具有完全刑事责任能力。2002年11月4日，吴某某因犯盗窃罪被昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑11年，2009年1月3日刑满释放。（3）到案经过及情况说明。证实：2014年3月25日13时许，呈贡分局民警查获上可乐村一间无证经营的网吧。2014年4月2日民警电话传唤彭某、吴某某到派出所接受讯问，因不知段某某的联系方式，在电话中通知彭某等约同段某某一起到派出所接受调查。（4）租房合同。证实：2013年9月5日，张某1与段某某签订上可乐村247号铺面出租合同。2、证人证言。（1）李某某证实：2013年9月，她老公到呈贡区上可乐村的一家黑网吧做管理员，她只知道其中一个老板叫彭某，她老公的工资是彭某发的，一个月1800元。网吧没有许可证，平时由她老公管理代为收钱，电脑故障时彭某会来修。网吧一共有27台电脑，一小时3元人民币。网吧从2013年9月至今，最高每天有600-700元人民币，平均每天有400-500元人民币的收入。（2）申某证实：2013年9月份他通过一个姓吴的昭通人介绍，帮一个叫彭某的在呈贡上可乐村的一个出租房内看网吧。每个月2000元的工资，介绍第二天开始上班，一直经营到现在。彭某教他用主机计时收费，从开始营业到查获之月都是每小时3元。服务器计费首先要充值，时间一到就不能上网。他后来还进了一些饮料、方便面在网吧内卖，他把进货数量和金额记在笔记本上，彭某每个月不定时来查看经营数额和他算账。经营了一个月他才知道是黑网吧。网吧平均每天收入400元，一个月大概是1.2万元，5个月差不多6万元左右。经营的电脑有26台，还有一台是主机。另外两个老板见过4、5次，叫不出名字。（3）张某1证实：2013年9月5日，他在呈贡县强林的人。租金一年一交，第一年为10000元，段某某已经付了。（4）张某2证实：上可乐村小街上原来有一家网吧，他们平时都会去玩，他不确定是谁开的，平时是一个脚有残疾的男子经营，有时还有其妻子。去上网不要求身份证，如果主动出示会登记，如果说没有身份证，那人可以开机给你玩。三元钱一个小时，超过半小时就多两元，超过50分钟就三元。通宵15元。经常有三、四年级的小孩、未成年人去玩。他没见过网吧的执照。3、被告人的供述及辩解。（1)段某某的供述与辩解证实:2013年8、9月份，他和吴某某、彭某商定好开网吧，吴某某的一个朋友听说后也打算入股，之后吴某某、彭某及他就开始找地方，地方定在呈贡区可乐村，他和彭某各出8000元，吴某某和其朋友一起投资了8000元，一共24000元。吴某某、彭某及他去福德村的旧货市场购买了27台电脑显示屏及主机箱。鼠标、键盘也买了一些，不够的在一二一大街买了一部分。把电脑安装好后，吴某某请了一个老乡做工人，他们就开始营业了。网吧没有许可证等证件，网吧收费每小时3元人民币，网吧营业到现在可能有一万多元的收入，具体多少他不知道，他分到2600元。除了分到的红利，其余的钱用在添置电脑、日常开支、工人的工资、维修费用上。他们请的一个工人，刚开始的时候是一个月1800元，后增加到2000元。房屋租金每年一万。刚开始经营网吧时只有十多台电脑，其他是后来添置的。网吧由工人负责日常管理，工人把日常费用算清剩下的就由他们四人分了。因为村子里治保委员会的劝说，他们关了二十多天。（2)彭某的供述与辩解证实：2013年10月，他、小段、吴某某商量一起开电脑室。他和小段每人投资了8000元，吴某某和其朋友一起投资了8000元，共筹了24000元。在呈贡区可乐村的一间房子作为场所，租金每年一万，后他和小段到一二一大街买了电脑和相关设备，办理好宽带业务，2013年10月份起就开始正式营业。吴某某还请了一个工人申某，每月2000元，电脑室的日常开销由工人打理，电脑平时也由工人管理，出故障时由他负责拿去修。他们开设网吧时有17台电脑，后来添加了10台，又增加了路由器等设备。账单平时由他负责，利润每个月分一次，到目前为止利润有七千元左右，营业额他不清楚。他分到2500元。他们的电脑室有27台电脑，一台主机。26台用来经营，每小时3元。上网时他们要求出示身份证，没有身份证的话大人可以玩，小孩不能玩。（3）吴某某供述的主要内容与彭某、段某某所述一致。4、物证照片及物证辨认照片。证实：吴某某、彭某、段某某分别指认了无证经营网吧中的电脑显示器，主机、键盘、主机硬盘等物。证人申某辨认了呈贡区斗南街道办事上可乐村247号的无证网吧的电脑，并指出其管理的网吧总计费为95503元。5、现场辨认笔录及照片。证实：吴某某、彭某、段某某分别辨认出无证经营网吧的地点位于昆明市呈贡区。6、电子证据检查工作记录。证实：勘验人员使用硬盘复制机对涉案台式电脑硬盘进行复制备份，在仿真系统上仿真运行复制备份的硬盘进行数据分析、提取。分别在数据明细下选择2013年9月、10月、11月、12月区间和2014年1月、2月、3月区间统计，并导出统计结果。7、提取笔录、扣押决定书、扣押清单。证实：民警依法提取并扣押该网吧中的27个显示器、27台主机箱、27个键盘、鼠标及摄像头若干。8、视听资料、电子数据。营业收入情况记录光盘及营业明细账单，证实：现金收入统计单显示现金收入合计人民币95503元。针对上述证据，公诉人说明指控数额是根据电子数据中显示的95503元，扣减2013年9月21日前电脑测试产生的2719元，应以92784元确认。公诉机关认为：被告人彭某、吴某某、段某某违反国家规定，擅自从事互联网上网服务经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，三人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究刑事责任。吴某某系累犯，应当从重处罚；彭某具有立功表现，且三名被告人系自首，可从轻或者减轻处罚。据此对彭某、吴某某、段某某提起公诉，请依法判处。被告人彭某、吴某某、段某某对指控事实和罪名无异议。请求从轻处罚。被告人彭某的辩护人对指控罪名无异议，同时提出以下辩护意见：彭某系自首，有立功情节，系初犯，社会危害性小。被告人吴某某和辩护人对指控罪名无异议，同时提出以下辩护意见：吴某某系自首，社会危害性不大，所起作用较小，建议适用缓刑。被告人段某某的辩护人对指控罪名无异议，同时提出以下辩护意见：段某某系自首，获利不大，且身患疾病，建议适用缓刑。上述证据经当庭质证，彭某、吴某某、段某某及辩护人均无异议。本院认为，公诉机关提交的指控证据，取证程序合法，证据客观真实，证据之间相互印证，并已形成证据锁链，能够证明公诉机关指控的犯罪事实，本院予以采信。经审理查明，公诉机关指控被告人彭某、吴某某、段某某非法经营的事实属实。本院认为，被告人彭某、吴某某、段某某违反国家规定，未办理相关经营许可证的情况下非法经营网吧，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，应负刑事责任。公诉机关指控罪名成立。吴某某系累犯，应当从重处罚；彭某、吴某某、段某某系自首，可以从轻处罚；彭某具有立功表现，可以从轻处罚。公诉意见有事实和法律依据，本院予以采纳。根据各被告人犯罪的事实，情节、危害后果等，三名被告人不符合缓刑的法律规定，对相关辩护提出宣告缓刑的意见，本院不予采纳，其余辩护意见，本院予以注意。据此，为保护市场管理秩序，惩罚非法经营犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人彭某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金30000元。（罚金自本判决生效后90日内缴纳）。（刑期从判处执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月2日起至2014年12月1日止。）二、被告人吴某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30000元。（罚金自本判决生效后90日内缴纳）。（刑期从判处执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月2日起至2015年4月1日止。）三、被告人段某某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金30000元。（罚金自本判决生效后90日内缴纳）。（刑期从判处执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月2日起至2015年1月1日止。）四、随案移送的赃物：电脑二十七台（含主机、显示器、键盘、鼠标），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李 昌审 判 员  刘姣姣人民陪审员  普 蕊二〇一四年十一月五日书 记 员  苏 菊