云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2016)云0925刑初33号公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。被告人陈某甲，曾用名陈某乙，男，1985年4月12日出生，傣族，小学文化，务工人员，户籍所在地云南省普洱市澜沧拉祜族自治县，住普洱市澜沧自治县。因涉嫌非法经营罪，于2016年1月13日被双江自治县公安局取保候审。辩护人赵国云，云南山海律师事务所律师。被告人陈某丙，男，1985年4月7日出生，傣族，初中文化，务工人员，户籍所在地云南省普洱市澜沧拉祜族自治县，住普洱市澜沧自治县。因涉嫌非法经营罪，于2016年1月5日被双江自治县公安局取保候审。被告人李某甲，曾用名李某乙，男，1985年6月8日出生，傣族，专科文化，个体，户籍所在地云南省普洱市澜沧拉祜族自治县，住普洱市澜沧自治县。因涉嫌非法经营罪，于2016年1月5日被双江自治县公安局取保候审。被告人董某某，男，1973年11月18日出生，汉族，小学文化，个体，户籍所在地云南省大理白族自治州祥云县，现住双江自治县。因涉嫌非法经营罪，于2015年12月10日被双江自治县公安局取保候审。辩护人董绍良，云南两江律师事务所律师。双江自治县人民检察院以双检公诉刑诉（2016）31号起诉书指控被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某犯非法经营罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。双江自治县人民检察院指派检察员温燕、代理检察员曾萍红出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人赵国云、被告人陈某丙、李某甲、被告人董某某及其辩护人董绍良等到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2015年11月30日，被告人陈某甲伙同被告人陈某丙、李某甲在澜沧县上允镇上允街与两名自称是勐阿人的陌生男子（身份无法查实）购买999条授权生产紫云烟，价格为每条80元，总价格为79920元，被告人陈某甲、陈某丙、李某甲人均出资26640元。同年12月6日，被告人陈某甲在无烟草零售、批发和运输等许可证的前提下，指使被告人陈某丙、李某甲将所购买的授权生产紫云烟从上允镇运输到小黑江缘源饭店交给被告人董某某，并承诺支付被告人董某某400元运费，让董某某将非法紫云烟从小黑江运输至双江县城。同日18时10分，被告人董某某驾驶云x**微型车运输非法紫云烟经过小黑江边境检查站时，被执勤战士查获,当场从董某某驾驶的云x**微型车内清点出紫云烟共998条，紫云烟外包装上有“红云红河烟草（集团）有限责任公司授权生产”字样，卷烟识别码均以“PEYC530828”开头。经云南省烟草质量监督检测站检验，查获的998条卷烟均为真品卷烟。经鉴定，查获的998条涉案卷烟总价格为人民币99800元。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读出示了书证、证人证言、被告人供述及辩解、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、鉴定意见等证据，公诉机关据此认为被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第二十五条的规定对被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某定罪处罚。被告人陈某甲对指控事实供认不讳，对指控证据没有异议，要求从轻处罚。辩护人赵国云提出以下几点辩护意见：（一）被告人非法经营数额较为明确，应该以购买价格79920元认定而不能以鉴定价格认定。（二）四被告人的地位和作用相当，应该承担同等的法律责任。（三）被告人陈某甲在法庭上当庭认罪、如实供述自己的犯罪事实，是初犯、偶犯，应该得到从轻处罚。（四）被告人到案后供述了同案人陈某丙、李某甲及相关信息，应该认定为立功表现。被告人陈某丙、李某甲对指控事实供认不讳，对指控证据没有异议，要求从轻处罚。被告人董某某对指控事实供认不讳，对指控证据没有异议，要求从轻处罚。辩护人董绍良辩护认为被告人董某某在共同犯罪中地位和作用较小，在法庭上当庭自愿认罪，系初犯、偶犯，应该得到从轻处罚。在量刑审理过程中，公诉机关提供了书面量刑建议，建议以非法经营罪判处被告人陈某甲有期徒刑一年至二年，被告人陈某甲针对量刑建议，要求从轻处罚。辩护人赵国云认为应该在有期徒刑一年以下对被告人陈某甲量刑，同时建议对被告人陈某甲适用缓刑。建议以非法经营罪判处被告人陈某丙有期徒刑六个月至一年零六个月，被告人陈某丙要求判处缓刑。建议以非法经营罪判处被告人李某甲有期徒刑六个月至一年零六个月，被告人李某甲要求判处缓刑。建议以非法经营罪判处被告人董某某有期徒刑六个月至一年零六个月，被告人董某某要求判处缓刑，辩护人董绍良建议对被告人董某某适用缓刑。经审理查明：2015年11月30日，被告人陈某甲伙同被告人陈某丙、李某甲在澜沧县上允镇上允街与两名自称是勐阿人的陌生男子（身份无法查实）购买得999条授权生产紫云烟，价格为每条80元，总价格为79920元，被告人陈某甲、陈某丙、李某甲人均出资26640元。同年12月6日，被告人陈某甲在无烟草零售、批发和运输等许可证的前提下，指使被告人陈某丙、李某甲将所购买的授权生产紫云烟从上允镇运输到小黑江缘源饭店交给被告人董某某，并承诺支付被告人董某某400元运费，让董某某将非法紫云烟从小黑江运输至双江县城。同日18时10分，被告人董某某驾驶云x**微型车运输非法紫云烟经过小黑江边境检查站时，被执勤战士查获,当场从董某某驾驶的云x**微型车内清点出紫云烟共998条，紫云烟外包装上有“红云红河烟草（集团）有限责任公司授权生产”字样，卷烟识别码均以“PEYC530828”开头。上述事实有公诉机关提供并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1、受案登记表、案件来源、立案决定书，证实有非法经营行为发生及查获20箱（998条）紫云烟的情况。2、拘留证、变更羁押期限通知书、取保候审决定书，证实四被告人被采取强制措施的情况。3、到案经过，抓获经过、证实被告人陈某丙、李某甲主动投案自首的事实和被告人陈某甲、董某某被抓获的经过情况。4、户口证明，证实四被告人的户籍所在地，同时证实四被告人均已成年，系完全刑事责任能力人。5、扣押笔录、扣押物品清单，证实查获的全部涉案卷烟被公安机关依法扣押。6、辨认笔录及照片，证实被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某对涉案卷烟进行辨认以及四被告人之间互相辨认的情况。7、检查笔录、检查照片、抽样检测照片、云南省烟草质量监督检测站检验报告，证实涉案卷烟是红云红河烟草（集团）有限责任公司授权生产的真品卷烟。8、证人钱某某的证言，证实本案部分事实与起诉书指控的相一致。9、被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某在侦查过程的供述与辩解，证实四被告人认可在侦查过程中供述的事实与庭审过程中公诉机关指控的事实一致。上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成锁链，能证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某无视国家法律，在无烟草专卖零售、运输、收购、批发等许可证的情形下，非法买卖、运输非法卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某非法经营的事实和罪名成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人陈某甲起主要作用，是主犯，被告人陈某丙、李某甲、董某某起次要作用，系从犯。公诉机关针对量刑，建议以非法经营罪判处被告人陈某甲有期徒刑一年至二年，判处被告人陈某丙、李某甲、董某某有期徒刑六个月至一年零六个月的意见，本院予以部分采纳。辩护人赵国云关于被告人非法经营数额较为明确，应该以购买价格79920元认定而不能以鉴定价格认定犯罪数额，被告人陈某甲在法庭上当庭认罪、如实供述自己的犯罪事实，系初犯、偶犯，应该得到从轻处罚和辩护人董绍良关于被告人董某某犯罪的地位和作用较小，在法庭上当庭自愿认罪，是初犯、偶犯，应该得到从轻处罚的辩护意见与庭审查明的事实和证据相符，本院予以采纳，其余辩护意见不予采纳。被告人陈某丙、李某甲有自首情节，对二被告人可从轻处罚。被告人陈某甲、陈某丙、李某甲、董某某在法庭上自愿认罪，认罪悔罪态度较好，对四被告人可从轻处罚并且适用缓刑。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人陈某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）四、被告人董某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）五、扣押的涉案卷烟由公安机关依法收缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  黄学良人民陪审员  杨国映人民陪审员  章玉鸿二〇一六年五月十七日书 记 员  刘鸿雁