文书内容云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昆民四初字第33号原告陈艳红，女，汉族，1968年3月15日出生，住云南省昆明市官渡区。委托代理人李海燕，云大法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告张云元，男，汉族，1961年11月6日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。委托代理人张志萍，女，汉族，1961年11月10日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县，系张云元担任法定代表人的石林商联投资集团担保有限公司推荐作为张云元委托代理人，代理权限为特别授权代理。被告石林商联投资集团房地产开发有限公司住所：石林县鹿阜镇临江街14号。法定代表人张云元。被告云南农耕房地产开发投资有限公司住所：昆明市官渡区关上关平路25号。法定代表人张云元。被告张磊，男，汉族，1985年12月11日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告窦玉仙，女，彝族，1962年6月22日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告娄华，男，汉族，1972年12月28日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告马继闳，男，汉族，1959年8月15日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告赵永平，男，汉族，1973年11月24日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告赵建兴，男，汉族，1970年6月12日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告李彦，男，汉族，1959年12月31日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告王继明，女，汉族，1963年8月5日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告赵文彬，男，汉族，1969年8月19日出生，住云南省昆明市石林彝族自治县。被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳共同委托代理人李彦、赵永平，系石林彝族自治县商业总公司推荐作为其公司员工窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳委托代理人，代理权限为特别授权代理。原告陈艳红诉被告张云元、张磊、石林商联投资集团房地产开发有限公司（以下简称商联房地产公司）、云南农耕房地产开发投资有限公司（以下简称农耕公司）、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、李彦、赵永平民间借贷纠纷一案，本院于2013年12月23日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月16日公开开庭审理本案，原告陈艳红的委托代理人李海燕，被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳共同委托代理人赵永平、李彦到庭参加了诉讼，被告商联房地产公司、农耕公司、张云元、张磊经本院依法送达开庭传票，没有正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告起诉称：2012年11月6日陈艳红与张云元签订《借款合同》，约定由陈艳红出借给张云元借款700万元，该借款用途为流动资金周转。张磊、农耕公司、商联房地产公司为张云元向陈艳红的该笔借款提供了连带责任保证担保。张云元、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦均为张云元向陈艳红的该笔借款提供了房产抵押担保，该抵押担保合同经公证处公证后办结抵押物的抵押登记手续。张云元收到陈艳红出借的上述借款后，在合同约定的还款期限2013年1月7日届满之前，并没有按照约定向陈艳红偿还700万元借款本息。其余被告作为该笔借款的保证人和抵押人也没有向陈艳红履行相应的担保责任。经陈艳红多次催收未果，为维护自身合法权益，陈艳红遂诉至本院，请求判令：1、判令张云元向陈艳红偿还借款本金700万元；2、判令张云元向陈艳红偿付借款利息91万元（自2012年11月8日起至2013年12月7日按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算）；3、判令张云元向陈艳红偿付违约金140万元；4、判令张云元向陈艳红偿付赔偿金100万元；5、判令张云元按中国人民银行同期贷款利率四倍向陈艳红偿付自起诉之日（2013年12月9日）起至张云元实际偿还完毕全部借款本息之日止的利息；6、判令商联房地产公司、农耕公司、张磊对陈艳红主张的上述诉讼请求承担连带赔偿责任；7、判令确认陈艳红对张云元、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦设定的抵押物房产享有抵押权和抵押物处置后的优先受偿权；8、判令张云元、商联房地产公司、农耕公司、张磊、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦共同承担本案案件受理费。被告张云元、商联房地产公司、农耕公司未发表答辩意见。被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦共同答辩称：对提供房产抵押担保无异议，对于借款事实不清楚。原告陈艳红为证明其诉讼请求，向法庭提交以下证据：一、《借款合同》（2012年11月6日）及附件一《委托代汇款人银行账户信息表》、《委托代收款人银行账户信息表》，欲证明陈艳红与张云元于2012年11月6日签订《借款合同》，约定由陈艳红向张云元出借700万元，农耕公司作为担保人在该《借款合同》中盖章确认；二、《个人无限连带责任保证书》（2012年11月6日），欲证明张磊于2012年11月6日签署《个人无限连带责任保证书》，同意为张云元的《借款合同》中债务人的所有债务承担无限连带赔偿责任；三、（2012）云石林证字第2601号抵押担保合同《公证书》、石林县房他证2012字第××号《房屋他项权证》、《证明》（石林彝族自治县房地产管理所2014年5月27日出具），上述证据欲证明被告张云元、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦自愿以《抵押担保合同》中所约定的房产为张云元《借款合同》项下700万元借款提供抵押担保，并依法办理了抵押房产的《房屋他项权证》；四、《中国银行网上银行电子回单》（2012年11月8日）两份、《收条》一份（2012年11月8日），欲证明陈艳红于2012年11月8日按约将700万元借款分两笔汇入了张云元指定的收款账户，履行完毕了出借人的借款义务，张云元向陈艳红出具《收条》予以确认；五、《欠条》（2013年1月8日），欲证明张云元于2013年1月8日确认欠陈艳红借款本金700万元，商联房地产公司、农耕公司愿意为张云元的上述借款承担连带责任保证担保。被告张云元、商联房地产公司、农耕公司未发表质证意见。被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦针对陈艳红提交证据发表质证意见如下：被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦未参与借款，不清楚借款事实，对抵押担保合同不知情，本案的抵押担保系办理委托公证给张志萍，由张志萍在担保合同上签字。本院认为，原告陈艳红提交上述证据复印件与原件核对一致、且被告张云元、商联房地产公司、农耕公司均未到庭发表质证意见，放弃其质证权利，被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦对涉案房屋办理抵押登记亦无异议，本院对上述证据真实性予以确认，并对上述证据予以采纳。被告张云元、商联房地产公司、农耕公司未向法庭提交证据。被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦向法庭提交以下证据：《声明》八份（2012年10月31日），欲证明本案中登记于被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦名下的八套涉案房产实际出资人为张云元，实际控制人是张志萍，涉案房产只是挂名登记在被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦名下。经质证，陈艳红对八份《声明》的真实性认可，关联性不认可，该证据只能证明房屋出资情况，不能证明房屋所有权，房产是依法登记在被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦名下，并且办理了公证取得《房屋他项权证》，该八套房屋权属为本案八个自然人被告。本院认为，涉案八套房屋登记所有权人及抵押人均为被告窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦，该房屋出资情况并不影响本案抵押权是否成立的认定，该证据与本案无关，本院不予采纳。本院经审理确认本案法律事实如下：2012年11月6日，陈艳红与张云元签订《借款合同》，约定由陈艳红向张云元出借700万元，借款期限自2012年11月8日起至2013年1月7日止，以中国人民银行同期贷款利率的两倍计息，陈艳红指定云南科诚建设工程有限公司作为代汇款人将借款700万元划入下列账户：开户行为农业银行石林彝族自治县支行、户名为石林桥禾苗木种植园及石林昕程建材经营部、帐户为24×××64及24219501040013306；合同第九条约定张云元违约需向陈艳红一次性偿付140万元违约金及100万元赔偿金；张云元违约时，陈艳红有权单方面通知张云元解除合同，张云元接到陈艳红《解除合同通知书》次日内除需向陈艳红一次性归还全部借款本金，还应按陈艳红出借张云元借款本金总额，并以中国人民银行公布的当年银行同期贷款利率四倍计息后一次性赔付陈艳红。同日，张磊向陈艳红出具《个人无限连带责任保证书》，承诺为《借款合同》项下借款本息、违约金、赔偿金、逾期付款的违约金及其他损失承担无限连带赔偿责任，承担无限连带保证责任的期间为两年，即自2012年11月6日起至2014年11月5日止。2012年11月8日，陈艳红委托云南科诚建设工程有限公司分两笔通过银行转账方式合计向张云元指定的石林昕程建材经营部、石林桥禾苗木种植园打款700万元，张云元向陈艳红出具《收条》确认收到借款700万元。2012年11月6日，抵押人张云元、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦与抵押权人陈艳红针对本案借款签订《抵押担保合同》，约定抵押人张云元、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦以其名下的11套房产为本案借款提供抵押担保，该《抵押担保合同》办理了公证，同时11套房产办理了抵押登记并取得《他项权利证书》（石林县房他证2012字第××号），具体抵押物为：窦玉仙所有位于石林县城东区祥和小区2-1-201号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；娄华所有位于石林县城东区祥和小区7-1-205号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；马继闳所有位于石林县城东区祥和小区2-2-201号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；赵永平所有位于石林县城东区祥和小区7-1-202号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；赵建兴所有位于石林县城东区祥和小区7-1-204号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；李彦所有位于石林县城东区祥和小区7-1-201号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；王继明所有位于石林县城东区祥和小区4-2-202号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；赵文彬所有位于石林县城东区祥和小区3-1-203号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号的房屋；张云元所有位于石林县城东区祥和小区6-1-202号、1-1-201号、7-1-206号及房屋所有权证号为石林县房权证鹿阜镇字第××号、第××号、第××号的房屋。2013年1月8日，张云元、商联房地产公司、农耕公司共同向陈艳红出具《欠条》，承诺于2013年1月17日前一次性全额偿还陈艳红欠款本息，若逾期偿还欠款，陈艳红有权以欠款金额为基数，按中国人民银行公布的当年银行同期贷款利率的四倍计息，罚息利率和逾期还款利息均按前述利率标准计算，同时商联房地产公司、农耕公司为本案欠款本金、利息、罚息、逾期还款利息及实现债权而支付的费用承担连带责任保证担保。本院认为，关于债务人张云元承担借款本息金额的问题。民间借贷作为实践性合同，陈艳红与张云元签订《借款合同》对借款金额、利率标准、借款期限及逾期还款违约责任进行了明确约定，陈艳红亦按照《借款合同》约定通过云南科诚建设工程有限公司银行账户以转账方式向张云元指定的石林昕程建材经营部及石林桥禾苗木种植园银行账户转账合计700万元，实际履行了款项支付义务，故本案中陈艳红与张云元建立民间借贷法律关系，借款本金金额为700万元。《最高人民法院印发的通知》第6条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超过此限度的，超过部分的利息不予保护”。本案中，陈艳红主张的利息及相关损失包括两个部分：一、以700万本金为基数自2012年11月8日起至2013年12月7日止按中国人民银行同期贷款利率（年利率6%）的两倍计算的利息91万元、违约金140万元及赔偿金100万元。经核算，以700万本金为基数自2012年11月8日起至2013年12月7日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息为182万元，陈艳红主张的利息91万元、违约金140万元及赔偿金100万元虽然有相应的合同依据，但该主张已经超过法律保护的合法上限，故本院依法调整为由张云元向陈艳红支付自2012年11月8日起至2013年12月7日止以700万元本金为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息，陈艳红主张超过四倍银行贷款利率部分的违约金及赔偿金不再支持。二、以700万元本金为基数自2013年12月9日起至全部款项还清之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息。该部分利息主张有相应合同依据，且未超过法律保护之合法上限，故本院对该部分利息主张予以支持。综上，本案中张云元应向陈艳红支付的欠款本息为本金700万及自2012年11月8日起至全部款项还清之日止以700万本金为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的利息。关于陈艳红主张商联房地产公司、农耕公司、张磊对尚欠借款本息承担连带担保责任及以张云元、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦提供的11套房产抵押物实现抵押权的问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百九十五条规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。本案中债务人张云元及第三人窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦自愿以其所有的位于石林县城东城区祥和小区11套房屋为本案债务进行抵押担保，11套房屋已办理抵押登记并取得他项权利证书，抵押权依法设立，故本案陈艳红主张以债务人张云元及第三人窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦设定抵押的11套房产折价或者以拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿有相应事实及法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，张磊向陈艳红出具《个人无限连带责任保证书》，承诺为本案尚欠本息等债务承担连带清偿责任，保证期间自2012年11月6日起至2014年11月5日止，在该期间内陈艳红向人民法院提起诉讼要求保证人张磊承担保证责任，故张磊本案中针对张云元欠款债务提供的连带保证担保其保证期间并未经过，陈艳红诉请张磊对尚欠借款本息等债务承担连带偿还责任有事实及法律依据，本院予以支持。另，商联房地产公司向陈艳红出具《欠条》为本案债务提供连带责任保证担保，该保证担保未约定保证期间，故依照法律规定保证期间为主债务履行期届满之日（2013年1月17日）起六个月内，陈艳红本案并未举证证明其在2013年7月17日前向保证人商联房地产公司主张权利，故商联房地产公司提供的连带责任保证担保其保证期间已过，陈艳红诉请商联房地产公司对本案尚欠借款本息等债务承担连带清偿责任无相应事实及法律依据，本院不予支持。关于农耕公司本案提供的保证担保是否成立的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。本案中，农耕公司在2012年11月6日的《借款合同》上“担保人”处加盖印章，其系为本案债务提供连带责任保证担保，因合同未约定保证期间，故农耕公司在本案中的保证期间为自主债务履行期限届满之日（2013年1月17日）起六个月内，2013年1月8日（农耕公司保证期间内）陈艳红向保证人农耕公司主张权利，农耕公司向陈艳红出具《欠条》确认承担连带保证责任，故自债权人陈艳红要求保证人农耕公司承担保证责任之日（2013年1月8日）起，开始计算农耕公司保证担保合同的诉讼时效，本案陈艳红主张农耕公司针对借款债务承担连带清偿责任有相应事实及法律依据，本院予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条规定，两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。第二十条规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。本案中农耕公司、张磊共同为本案借款债务提供连带责任保证担保，农耕公司、张磊为连带共同保证，陈艳红本案主张农耕公司、张磊为本案尚欠借款本息承担连带偿还责任有相应事实及法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。第七十五条规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。本案中，针对借款本息债务既有债务人张云元所提供自己名下3套房产的抵押担保，也有第三人窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦所提供自己名下8套房产的抵押担保，还有第三人农耕公司、张磊的保证担保，根据法律规定，债权人陈艳红针对诉请的尚欠借款本息应先就债务人张云元提供的抵押担保物权实现债权，针对债务人张云元提供抵押担保物权无法实现债权的余额再由农耕公司、张磊再承担连带清偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院印发的通知》第6条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、第三十四条第二款、第三十八条、第七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、张云元于本判决生效之日起十日内归还陈艳红尚欠借款本金700万元及利息（自2012年11月8日起至本判决确定的履行期限届满之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）；二、陈艳红有权以张云元、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、赵永平、李彦所有的设定抵押的3套房产（具体抵押物详见后附抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿；三、云南农耕房地产开发投资有限公司、张磊在张云元设定的抵押担保物权无法实现本判决书第一项债权余额的范围内向陈艳红承担连带清偿责任，其承担责任后有权向张云元进行追偿；四、驳回陈艳红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费83660元，由陈艳红承担19474.7元，剩余64185.3元由张云元、云南农耕房地产开发投资有限公司、张磊、窦玉仙、赵文彬、娄华、王继明、赵建兴、马继闳、李彦、赵永平共同承担，并于本判决书生效之日起十日内一并支付陈艳红。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  孙 建审 判 员  朱吉文代理审判员  陈 锐二〇一四年六月二十日书 记 员  罗 冉抵押物清单            石林县城东城区祥和小区2-1-201号              石林县房权证鹿阜镇字第201204080号                  石林县城东城区祥和小区7-1-205号              石林县房权证鹿阜镇字第201204083号                  石林县城东城区祥和小区2-2-201号              石林县房权证鹿阜镇字第201204082号                  石林县城东城区祥和小区7-1-202号              石林县房权证鹿阜镇字第201204087号                  石林县城东城区祥和小区7-1-204号              石林县房权证鹿阜镇字第201204088号                  石林县城东城区祥和小区7-1-201号              石林县房权证鹿阜镇字第201204086号                  石林县城东城区祥和小区4-2-202              石林县房权证鹿阜镇字第201204084号                  石林县城东城区祥和小区3-1-203号              石林县房权证鹿阜镇字第201204081号                  石林县城东城区祥和小区6-1-202号              石林县房权证鹿阜镇字第201203896号                  石林县城东城区祥和小区1-1-201号              石林县房权证鹿阜镇字第201203885号                  石林县城东城区祥和小区7-1-206号              石林县房权证鹿阜镇字第201203902号