江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2015)吴江民初字第2676号原告方庆根。委托代理人王桂平，上海申恒律师事务所律师。被告江苏玉宏房地产开发有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇人民路500号2幢1303。法定代表人周夏龙，董事长。被告玉宏房地产集团有限公司，住所地浙江省台州市经济开发区开元路160号。法定代表人周夏龙，董事长。被告周夏龙。被告洪嫦娟。被告上海玉宏投资发展有限公司，住所地上海市嘉定区银翔路655号1502室-1。法定代表人周夏龙，董事长。以上五被告共同委托代理人汪志锋、梁冰，北京中银（杭州）律师事务所律师。原告方庆根与被告江苏玉宏房地产开发有限公司（下称江苏玉宏公司）、玉宏房地产集团有限公司（下称玉宏公司）、周夏龙、洪嫦娟、上海玉宏投资发展有限公司（下称上海玉宏公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月10日立案受理，依法由审判员潘景信适用简易程序于2016年1月14日公开开庭进行了审理。后因审理需要，依法由审判员潘景信、人民陪审员丁松林、沈舜心组成合议庭适用普通程序于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告方根庆及其委托代理人王桂平、被告江苏玉宏公司、玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟、上海玉宏公司的共同委托代理人梁冰到庭参加简易程序及普通程序诉讼。本案现已审理终结。原告方根庆诉称：2015年5月25日，原告同被告江苏玉宏公司签订《资产委托管理协议书》一份，被告江苏玉宏公司将其开发的位于吴江区太湖新城菀平社区创业路588号御湖庄园项目的部分房产，以网签销售的方式把产权过户到原告名下，从原告处收取现金2100万元，用于公司经营，解决公司资金困境。被告江苏玉宏公司以每月1.7%固定收益和每月1.3%服务费的方式向原告支付资金收益回报，半年内，公司以商品房回购的方式偿还原告全部资金及收益。被告玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟、上海玉宏公司作为担保人，对以上协议约定的资金及收益承担连带担保责任。协议签订后，原告按照协议，分别于2015年5月27日、28日，通过民生银行分三次转给被告江苏玉宏公司2100万元。被告收到原告款项后，没有履行协议约定的支付资金收益义务，在原告的多次催讨下，仅于2015年10月26日支付原告80万元，协议中的其他资金拒绝支付。现原告诉至法院，请求判令：1、被告江苏玉宏公司立即偿还欠款2100元；2、被告江苏玉宏公司按照合同约定向原告支付固定收益和服务费（分别按照每月1.7%和1.3%计算，自2015年5月29日起至实际付清之日止），以及逾期利息和违约金（逾期利息以每日0.5%，自2015年11月26日起计算至实际付清之日止，违约金以总投资额的10%计算）；3、被告玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟、上海玉宏公司对以上欠款及损失承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告负担。庭审中，原告方根庆增加诉讼请求，要求被告承担本案律师费用30万元。被告江苏玉宏公司、玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟共同辩称：对双方签订合同的事实以及原告向被告江苏玉宏公司交付2100万元的事实予以认可。后被告已经向原告支付了369万元，应当按照法律规定予以扣除。此外，原告与被告江苏玉宏公司之间实际是民间借贷纠纷，原告主张的利息、服务费以及逾期利息合计不得超过年利率24%。被告上海玉宏公司辩称：对案件事实的意见与其他被告一致，但根据合同约定，被告无需承担担保义务。经审理查明：2015年5月25日，江苏玉宏公司（甲方）与方根庆（乙方），玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟（丙方），上海玉宏公司（丁方）签订《资产委托管理协议书》一份。协议书第一条约定，甲方因经营需要资金，委托乙方管理其所开发的房地产项目资产并实现该资产的流动性变现，资产变现总额暂定为人民币2100万元。协议书第二条约定，资产管理周期自2015年5月25日至2015年11月25日。协议第三条约定，甲方将其开发的位于吴江区太湖新城菀平社区创业路588号御湖庄园项目的部分房产，以网签销售或者产权变更方式把房屋资产的全部所有权转让给乙方，转让价格见附件1，乙方按照附件1中相对应的金额支付给甲方账户，按照《商品房回购协议》约定日期甲方需无条件向乙方按转让价格回购房屋产权。双方签订《商品房预售合同》的同时，应该与乙方签订《商品房回购协议》，回购日期为签订《商品房预售合同》并且实际支付投资款之日起往后推算一个半年的日期。甲方按照每月1.7%的净固定收益向乙方提供投资回报。协议书第四条约定，甲方自愿每月按总投资金额的1.3%作为服务费支付给乙方。协议书第七条约定，放款分为两笔，在签订合同后的1个工作日内放第一笔款，金额为600万元，甲方收到资金后的1个工作日内需支付乙方63万元的投资收益及37万元的押金，共计100万元。乙方收到63万元投资收益及37万元的押金后一个工作日内，放第二笔款，金额为1500万元。如果协议签订后3个工作日内乙方未能达到投资2100万元资金给予甲方，则甲方有权解除本协议。同时约定，如有客户在本合同期限内向甲方提出购买已经网签到乙方的房产意向，或丁方可以取得上海市商品房预售许可证时，以先到为原则，则丁方同意用其嘉定区南翔镇项目名下的一楼商铺按上海市商品房买卖合同进行网签来替代，转让价格按商品房详见附件2价格确定，并承担甲方在本合同项目下的全部权利和义务。如丁方未获得商品房预售许可证，乙方愿意选择甲方御湖庄园项目的其他房产作为替换，转让价按2001.28元/㎡来折算。协议书第八条约定，玉宏公司为本合同项下的还本及投资收益提供连带保证，周夏龙、洪嫦娟为本合同项下的还本及投资收益提供个人无限连带责任保证担保。丙方保证甲方或丁方履行本合同约定的各项义务，如甲方或丁方违反本合同的约定（包括但不限于甲方或丁方未按本合同约定使用借款），均不影响丙方履行本合同项下的担保义务。协议书第九条约定，若甲方未按时足额归还投资款或支付投资收益，每逾期一日，则甲方须向乙方支付投资总额的0.5%作为投资收益违约金，直至清偿完毕。逾期超过七日的，则甲方需另行向乙方支付投资总额的10%作为赔偿金。同时甲方可以宣布所有投资款立即到期并要求甲方立即偿还全部投资款投资收益、利息、违约金及赔偿金等。逾期期间，利息照常计算。本合同项下的责任范围包括全部投资本金、投资收益、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。实现债权的费用均包含但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、办案费用等等。2015年5月27日，方根庆分两次以银行转账方式向江苏玉宏公司分别交付100万元、500万元。2015年5月28日，方根庆再次以银行转账方式向江苏玉宏公司交付1500万元。2015年5月27日，案外人“林海琴”向方根庆转账100万元；2015年6月26日，案外人“潘潇怡”向方根庆转账63万元；2015年7月30日，案外人“洪本贵”向方根庆转账63万元；2015年8月27日，案外人“叶欢乐”向方根庆转账63万元；2015年10月26日，江苏玉宏公司向方根庆转账80万元。江苏玉宏公司、玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟、上海玉宏公司认为，以上款项系向方根庆的还款。方根庆认为，上述款项均已收到，但除江苏玉宏公司支付的80万元外，其余款项并非从江苏玉宏公司、玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟、上海玉宏公司汇出，与本案无关联。另查明：2015年11月26日，方根庆与上海申恒律师事务所签订《聘请律师合同》，委托上海申恒律师事务所代理处理本案纠纷，律师费用为30万元，前期支付15万元，另外15万元在一审判决10日内支付。上海申恒律师事务所向方根庆开具了15万元律师代理费发票。以上事实，由原告提交的资产委托管理协议书、银行业务受理单、聘请律师合同、发票，被告提交的汇款凭证，以及双方当事人的当庭陈述予以证实。本院认为：被告江苏玉宏公司与原告方根庆签订《资产委托管理协议书》，将被告开发的房产网签至原告名下，由原告向被告支付资金，并由被告支付投资回报、服务费等，双方之间的协议虽名为“资产委托管理协议”，但其实质应为民间借贷关系，双方签订的房屋预售合同只是为借款提供担保。合法的债权应受法律保护。原告方根庆与被告江苏玉宏公司之间的借贷关系不违反我国法律、法规的强制性规定，应认定为合法有效。双方合同约定的借款期限为2015年5月26日至2015年11月25日，借款到期后，被告未按约归还，原告要求被告返还借款的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据法律规定，民间借贷的年利率不得超过24%，同时约定逾期利息和违约金的，逾期利息和违约金总计不得超过年利率24%，原告与被告江苏玉宏公司约定的利息（固定收益加服务费）、逾期利息及违约金超过法律规定，本院对超过部分不予支持。关于被告玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟认为被告已经归还369万元的抗辩，原告方根庆认可收到案外人的款项289万元，但被告未提交相应证据证明案外人支付原告的款项系归还本案的借款或利息，故本院对被告的该抗辩不予采信。原、被告双方对被告江苏玉宏公司于2015年10月26日已支付80万元的事实均无异议，本院予以确认，该款项并未超过2015年5月27日至2015年10月26日期间按照年利率24%计算的应付利息，故该部分应从被告应当支付的利息中扣除。关于被告上海玉宏公司认为其并非借款的保证人的抗辩，根据《资产委托管理协议书》的约定，被告上海玉宏公司是在被告江苏玉宏公司网签至原告名下的房产售出，并且上海玉宏公司取得商品房预售许可证的情况下，才将位于上海市嘉定区的房产进行网签以替代，原告未提交相应证据证明上述条件已经具备，并且现有证据亦不足以表明被告上海玉宏公司的身份为保证人，故本院对原告要求被告上海玉宏公司承担连带责任的请求，不予支持。被告玉宏公司、周夏龙、洪嫦娟作为连带责任保证人，未按照约定履行义务，理应对被告江苏玉宏公司的债务承担连带清偿责任。根据《资产委托管理协议书》的约定，被告江苏玉宏公司应当向原告支付实现债权的相关费用，故被告应当向原告支付已经实际发生的律师费用15万元，对未实际发生部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院》第二十一条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告江苏玉宏房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告方根庆借款2100万元并偿付利息、逾期利息（以年利率24%计算，自2015年5月28日起至实际付清之日止，同时扣除被告已实际支付的80万元）。二、被告江苏玉宏房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告方根庆律师费15万元。三、被告玉宏房地产集团有限公司、周夏龙、洪嫦娟对被告江苏玉宏房地产开发有限公司履行上述义务承担连带清偿责任（如采用转帐方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院帐户，开户行：吴江农村商业银行营业部，帐号0706678011120100001793）。四、驳回原告方根庆的其他诉讼请求。案件受理费159800元，保全费5000元，合计164800元，由原告方根庆负担1200元，被告江苏玉宏房地产开发有限公司负担163600元，被告负担部分于本判决生效后十日内直接给付原告，原告已预交的诉讼费用，本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号10×××76），并将交纳上诉费的凭证提交本院。审 判 长  潘景信人民陪审员  丁松林人民陪审员  沈舜心二〇一六年五月四日书 记 员  吴康康