湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）潭中民一终字第387号上诉人（原审被告）湖南明诚机械制造有限公司，住所地湖南省湘乡市昆仑桥办事处五里村。法定代表人胡建芸，该公司董事长。委托代理人曾海鹏，系上诉人公司综合办公室主任。被上诉人（原审原告）张卫国委托代理人易柳屏，湖南如金律师事务所律师。上诉人湖南明诚机械制造有限公司（以下简称“明诚公司”）因与被上诉人张卫国劳动争议纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2014）湘法民一初字第414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月21日受理后，依法由审判员朱卫平担任审判长，与审判员李强华、审判员唐逊组成合议庭，书记员周成锋担任记录，于2014年11月7日公开开庭审理了本案。上诉人明诚公司的委托代理人曾海鹏，被上诉人张卫国的委托代理人易柳屏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原判认定：原告张卫国原是中国有色二十三冶第一工程公司工业设备厂职工。自2006年12月起到被告明诚公司处工作，双方连续签订了两次固定期限劳动合同，分别是2008年1月1日起至2010年12月31日止，和2011年1月1日起至2012年12月31日止。第二次劳动合同到期后，原告张卫国仍在被告处务工，双方未续签劳动合同。2013年2月4日，原告张卫国在工作岗位上因脑出血住院治疗，花费医疗费49795元，经报销后自负16962元。2013年3月22日出院，经诊断仍需康复治疗。2013年11月29日经湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定大部分丧失劳动能力。2013年7月13日，被告明诚公司书面通知原告于2013年2月4日终止劳动合同。原告在被告处工作前是二十三冶一公司工业设备厂职工，工龄26.6年。2013年度湘潭市最低工资标准为950元。原告张卫国在被告处工作自2012年2月至2013年1月间月平均工资为3702元。被告明诚公司没有为原告缴纳社会保险、城镇职工医疗保险。原单位已为原告张卫国缴纳社会保险至2009年3月底。2009年4月至2012年12月原告自行缴纳了社会保险，其中2009年4月-2009年12月缴纳2098元，2010年缴纳3268元，2011年缴纳2160元。2012年社会保险征缴基数是1776元／月。2014年1月4日，原告张卫国就法定赔偿金、病假工资等向湘乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决。2014年3月7日，湘乡市仲裁委作出（2014）13号裁决书，双方均不服，向法院提起诉讼。原告请求判令被告支付违法解除劳动合同法定赔偿金48126元，支付医疗期内病假工资18240元，赔偿养老保险损失19232元，赔偿未缴纳医疗保险给原告造成的损失13477元，支付未休年休假工资33237元。在审理过程中，原告张卫国将第三项诉讼请求变更为18932元。原判认为，原告张卫国自2006年12月起到被告处工作至2013年2月4日，工作时间6年零2个月，加上原告之前工龄26.6年，实际工作年限32年以上。参照有关规定，企业职工患病的实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以上十年以下的享有九个月的医疗期。原告张卫国未提供充足证据证明其病情属于特殊疾病，对其要求计算24个月医疗期病假工资的诉讼请求，依法不予支持。在规定的医疗期内，被告明诚公司应支付原告病假工资，病假工资不得低于当地最低工资标准的80%，即950元／月×9个月×80%=6840元。原告张卫国经劳动鉴定委员会确定丧失大部分劳动能力，已不能继续工作，被告明诚公司应支付不低于六个月工资的医疗补助费即3702元／月×6个月=22212元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定医疗期内的，用人单位不得解除劳动合同。被告明诚公司在规定的医疗期内（2013年7月13日）书面通知原告张卫国于2013年2月4日解除劳动合同，属于违法解除劳动合同，被告明诚公司应当依法支付双倍赔偿金，对原告张卫国要求被告支付3702元／月×6.5个月×2=48126元赔偿金的诉讼请求依法予以支持。被告明诚公司未为原告张卫国购买社会保险，原告已自行缴纳，被告应当赔偿原告损失。原告张卫国的原单位已为其缴纳至2009年3月底，对原告要求被告明诚公司承担2006年12月－2009年3月的社会保险费依法不予支持。原告自2009年4月－2012年12月累计社会保险费为2098元＋3268元＋2160元＋1776×12×20%=11788元。故被告明诚公司应赔偿原告社会保险费11788元。被告明诚公司未为原告张卫国购买城镇职工医疗保险，原告张卫国自行购买城镇居民医疗保险，两者报销比例不同，其差额应由被告明诚公司承担。根据城镇职工医疗保险服务指南计算，两险种报销差额为16962元－（49795－（10000×86%）－（49795－700－8353－10000）×93%】=4357元。被告明诚公司应承担原告因此产生的差额损失4357元。被告明诚公司未提供证据证明已安排原告休年休假，应支付原告年休假工资。年休假一般不跨年度安排，对原告要求计算前六年工作期间的年休假工资，依法不予支持。原告张卫国在明诚公司工作累计6年，年休假应为5天，年休假工资为3702元／月÷21.75天×5天×300%=2553元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，遂判决：一、被告湖南明诚机械制造有限公司支付原告张卫国赔偿金48126元、病假工资6840元、医疗补助费22212元、社会保险费11788元、医疗保险差额损失4357元、年休假工资2553元，合计95876元。二、驳回原告张卫国的其他诉讼请求。上述判决内容限在本判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，原审法院决定免收。原审宣判后，明诚公司不服，向本院提起上诉。上诉人与被上诉人之间的劳动合同已于2012年12月31日终止，双方在未签订新的劳动合同之前，已无劳动合同关系存在，不存在所谓违法解除劳动合同。有劳动关系，不等于双方之间存在劳动合同，两者是不能划等号的，法律意义也不同。原审认定被上诉人工资为3704元，计算有误。综上，原审认定事实不清，适用法律错误请求二审法院撤销原判，依法改判或者发回重审。被上诉人张卫国答辩称：一、张卫国于2006年底到2013年一直在上诉人处上班，先后签订了三份合同，最后一份书面合同的终止时间为2012年12月31日，根据法律规定，合同期满后，劳动者仍在劳动单位工作的，视为双方继续履行劳动合同，双方存在事实劳动关系。即使没有合同约定期限，上诉人也不是依法单方解雇劳动者，仍应视为未解除劳动合同，应当承担赔偿责任；二、张卫国的月平均工资有事实依据，是根据2012年2月－2013年1月的工资存折确定的，计算没有错误。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人向本院提交其公司财务室出具的工资明细表一份，拟证明被上诉人的月平均工资为3387.41元。被上诉人质证认为：该证据系上诉单方出具，应当以张卫国2012年2月－2013年1月工资存折上显示的工资为准，对该证据真实性、合法性和关联性均有异议。对上诉人提交的证据，本院质证认为：上诉人提交的工资明细计算方式不能真实反映张卫国的月平均工资，故该证据不能达到上诉人证明目的，本院不予采信。被上诉人未向本院提交新证据。本院经审理查明，原审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、上诉人与被上诉人之间书面劳动合同到期后，双方是否还存在劳动关系。根据法律规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。但上诉人是在被上诉人患病医疗期内解除劳动合同，不符合法律规定。上诉人认为其与被上诉人之间已不存在劳动合同关系，上诉人不是违法解除劳动合同的上诉理由不能成立，本院不予采纳。二、原审认定被上诉人月平均工资是否正确。上诉人提交的工资明细实际是按14个月计算，其中2013年2月份实际只计算了张卫国四天的工资，再以此来计算张卫国的月平均工资不能真实反映张卫国的月平均工资，故该证据不能达到上诉人证明目的，原审计算方式正确。上诉人称原审认定被上诉人月平均工资错误的上诉理由亦不成立，本院不予采信。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处理恰当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费，本院决定予以免交，本判决为终审判决。审判长  朱卫平审判员  李强华审判员  唐 逊二〇一四年十一月二十日书记员  周成锋附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。