辽宁省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）辽刑四终字第78号原公诉机关辽宁省朝阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）王胜利，男，汉族，1964年1月26日出生于辽宁省营口市，小学文化，无业，住营口市西市区。2008年6月2日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元，2011年1月19日监外执行完毕。因本案于2013年1月25日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现羁押于朝阳县看守所。辩护人周培纪，北京墨少平律师事务所大连分所律师。原审被告人陶某某，男，汉族，1987年10月19日出生于朝阳市，小学文化，无业，住朝阳市。2006年9月28日因犯购买假币罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币5万元。因本案于2013年1月25日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，6月21日被取保候审，6月24日被逮捕，11月15日被取保候审。原审被告人王某某，男，汉族，1979年12月30日出生于朝阳市，小学文化，无业，住朝阳市双塔区。因本案于2013年1月25日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，11月25日被取保候审。辽宁省朝阳市中级人民法院审理朝阳市人民检察院指控被告人王胜利、王某某犯贩卖毒品罪、被告人陶某某犯非法持有毒品罪一案，于2013年11月15日作出（2013）朝刑一初字第00055号刑事判决，宣判后，被告人王某某、陶某某服判，被告人王胜利提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人王胜利，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2012年2月2日19时30分许，被告人王胜利介绍李某甲（已判刑）到王胜利女友王某（已判刑）处购买冰毒，李某甲驾车到营口交给王某用于购买毒品的13000元现金后，王某按王胜利指示到“小叶”处购买了28克冰毒、三片麻古，并将其中的25克冰毒交付给李某甲。当日22时许，李某甲与王某携带购买的毒品同车返回朝阳途径锦朝高速朝阳南出口时被公安机关抓获并将二人随身携带毒品扣押。经鉴定，在李某甲身上扣押的白色晶体重24.62克，在王某身上扣押的三袋白色晶体重2.17克，三片红色药片重0.28克，均含有甲基苯丙胺和咖啡因成份。2013年1月25日0时30分许，公安机关将被告人王胜利抓获。上述事实，有下列证据予以证明：1、证人李某乙证实：2012年2月2日16时许，李某甲打电话要在我这拿钱，我说行，我开车拉着李某甲、邵某某去五一街中国银行给李某甲取了13000元现金，李某甲接过现金开车拉着我和邵某某往锦朝高速开，路上李某甲接了几个电话，我听着就知道李某甲去买毒品。车开了两个小时后我们到了营口一个迪吧旁边歌厅对面的小屋，我们进屋后一个女的从电视下拿出一个吸毒工具，李某甲吸食了冰毒并给了那个女的13000元钱，那个女的拿钱就出去了，过了20分钟左右，那个女的回来将一袋冰毒交给给李某甲，李某甲接过称了一下，又向那个女的要了两个桔黄色的药片，后来那个女的和我们一起回的朝阳，到朝阳高速收费站被公安机关抓获了。证人邵某某证实内容与李某乙证言一致，并证实李某甲接一个女的电话说：“这玩意一盒25个”，还说他得给她老大打电话问能不能便宜点，又说：“这事最好不要在电话里说，有空咱们碰面说，你最好把你老公支开，咱们见面说。”2、同案人李某甲供述：我平时吸食毒品是从一个营口人叫王老大那购买的，我一共从王老大那购买四五次毒品，一般我都买3到5克不等的毒品，这次我被抓是从王老大那买了25克冰毒和三颗麻古，一共购买大概40多克冰毒。2012年2月2日下午2时许，我给王老大打电话说想多买点冰毒，王老大说：“我身上确实没有，要不你去营口找‘格格’（王某），让她从营口帮你多买些毒品，我给‘格格’打电话，你到时候联系她就可以了。”我先去我表弟李某乙处拿些钱，后给“格格”打电话约定购买13000元钱的冰毒，在营口王老大家里交易。李某乙和他的一个同学跟我一起开车去的营口，我直接开车去的王老大家，我之前去过，距离营口高坎子高速口大概十公里左右路程，他家附近全是歌厅，旁边有个“奇迹歌厅”，当时“格格”在家，我把钱交给“格格”，她拿着钱出去跟我说去买冰毒，20多分钟后她回来从衣服兜里掏出一袋冰毒、三颗麻古，我用“格格”家的小称称了一下是25克冰毒，“格格”说跟我一起回朝阳，我就开车带着他们几个一起回朝阳，到锦朝高速公路朝阳南出口时被公安机关抓住了。3、同案人王某供述：我外号叫“格格”，2012年元旦后开始帮我对象王胜利跑腿卖毒品，卖毒品都是王胜利谈价钱拿货，冰毒是从营口人“小叶”处买的。2012年2月2日16时左右，王胜利给我打电话说李某甲一会到我这买东西，要一个大的，给咱拿13000元，让我到营口“小叶”那里拿一个大的，给小叶12000，剩下1000给我。过了十分钟，李某甲给我打电话，说：“老大都和你讲了吧。”我说和我说完了。19时30分左右，李某甲带着两个男的来的，给我13000元现金，叫我快点拿冰毒。我拿钱打车去找小叶，向小叶说拿一个大的（25克），两袋小的，再给我几个圆的，一共给你13000。我拿着货到我住的地方见到李某甲，把大袋冰毒给了李某甲，李某甲拿出来吸了，我也跟着吸了两口，另外两个男的没吸。然后我们四个就开车回朝阳，到朝阳高速口就被抓了。我从“小叶”处买了约有三克重，还有三个小红药片是麻古，公安机关抓我时，其将毒品扔到车外被公安机关发现。辨认笔录证实：王某辨认出王胜利系同案贩卖毒品的人。4、被告人王胜利供述：我是通过一个朋友认识的李某甲，我们处的挺好，在一起吸毒一两次。我和北票的王某是朋友，没事就在一起吸毒，我和李某甲、王某吸食的毒品都是我在一个叫“大脸”的营口人那买的。王某贩毒的事我不知道。“小叶”以前是贩毒的，2012年8月中旬开车撞死了。5、搜查笔录、扣押物品、文件清单及照片证实：2012年2月2日在李某甲、王某处扣押白色结晶体和电子秤一台。在王胜利所乘坐的机动车内扣押自制冰壶一个，在王胜利裤腰内扣押一小塑料瓶疑似冰毒白色晶体约1克，号码为1527754****的诺基亚手机一部。6、朝公（刑）鉴（理化）字（2012）3号刑事技术检验报告证实：2012年2月2日从李某甲身上搜出的一袋白色晶体总重24.62克，其中含有甲基苯丙胺成份。朝公（刑）鉴（理化）字（2012）4号刑事技术检验报告证实：2012年2月2日从王某身上搜出的三袋白色晶体总重2.17克，其中含有甲基苯丙胺成份；3片红色药片重0.28克，其中含有甲基苯丙胺和咖啡因成份。二、2013年1月24日20时30分许，公安机关在辽宁省北票市某街某招待所内将吸毒的陶某某等人抓获，同时查扣陶某某包内含有甲基苯丙胺成份的白色、黄色晶体总重45.91克，含有氯胺酮成份的白色粉末重0.47克。上述事实，有下列证据予以证明：1、被告人王胜利供述：我和陶某某是朋友，我没卖给陶某某毒品，我给过陶某某七八分冰毒。我来朝阳做化石生意，公安机关从我身上搜查发现一小瓶约两克冰毒，是我从营口的“大脸”那买的。2、被告人陶某某供述：我是通过李某甲认识的王胜利，王胜利买卖古董，他手里也有毒品，我从王胜利手里买过三次冰毒，共60克，他还给了我一粒麻古。大约三四天前，在他的家中，我从他手里买了40克冰毒，他还给了我一粒麻古，我给了他一万元，还欠他五千。我从王胜利处买的冰毒大部分自己吸食，在某小区门口分两次卖给白老五3克，按进价收了他1500元；在某浴池门口分两次卖了王某某4克冰毒，也按进价收了他2000元钱（另有供述称是替他们代买）。王某某也和我们一起被抓了。公安机关拘留我时从我背包里扣押的约40克冰毒是我的，都是用小塑料袋装着，大约有30袋，然后用小盒装着，还有用刮胡刀袋装的。3、被告人王某某供述：平时大家都叫我王某某。2013年1月24日20时30分左右，我和陶某某、龙龙、玉祥在北票市某招待所302房间吸食冰毒时被公安机关抓获了，冰毒是陶某某提供的。陶某某一直吸食毒品，毒瘾特别大。我给陶某某介绍买毒品的人，陶某某让我免费吸食毒品。今天在去北票的路上，我朋友大刚给我打电话想买点毒品，正好我和陶某某在一起，我一问陶某某身上带着呢，我就和大刚约好带着陶某某去北票市某小区门口交易了，时间是2013年1月24日下午16时至17时之间，我从车上下来陶某某给了我一小袋毒品约6分，我给了来取毒品的人，大刚花了600元钱。我还联系一个外号叫“小超”的，但当时他没在北票就没买成。我曾经在张某手里分两次买了500元钱的5分冰毒。4、扣押物品清单证实：2013年1月24日，朝阳市公安局前进分局扣押陶某某灰色背包内红塑料盒9小袋约9.5克白色晶体、放于手机套内约15克白色晶体一袋、放于零钱包内约11克白色晶体12小袋、放于橙色组合塑料袋内约12克白色晶体12小袋、放于橙色组合塑料盒内约4克白色晶体一中袋、放于陶某某车内电子秤一个。5、朝公（刑）鉴（理化）字（2013）12号、23号刑事技术检验报告证实：2013年1月24日，从陶某某身上搜出的30袋白色晶体总重44.14克，其中甲基苯丙胺含量为每100克检材中含甲基苯丙胺13.71克；2袋淡黄色晶体总重0.92克，其中含有甲基苯丙胺成份；3袋白色粉末总重0.85克，其中含有甲基苯丙胺成份；1袋白色沙粒状粉末总重0.47克，其中含有氯胺酮成份。6、短信记录证实：王某某发给陶某某短信显示：“两个一千二，我剩一百。行吗？过去在见见我朋友要他安排。”（2013／01／2318：41）。王某某对此辩称，是想让陶某某给其买毒品，但没有买成。陶某某发给王某某短信显示：“六百一个给送到地方。八百叫我送过去我都没送你说六百我能送吗？”（2013／01／2318：47。三、2013年1月20日17时许，被告人王某某介绍曹某到朝阳市双塔区某街从张某手中以500元钱价格购买冰毒0.5克。上述事实，有下列证据予以证明：1、证人曹某证实：2013年1月20日我通过王某某认识的张某，只见过张某这一面，当天晚上5点多钟我给王某某打电话要买1000元钱冰毒，他说让我去朝阳。我到朝阳后王某某在某旅馆中介绍我认识的张某，我当时没凑够钱就买500元钱的，我当时把钱放在某旅馆的桌上，后来是张某拿起来的。我走时看见张某开着银白色雪铁龙车走了。2、证人张某证实：我认识王某某并在一起吸食过冰毒。王某某管我借过冰毒卖给过别人。2013年1月份，在朝阳市双塔区某街的某旅社，王某某管我借了大约3克左右冰毒，他带着他的两个朋友到我住的楼下，我从车里拿了3克冰毒给他，我们在电话里说好的，是借过几天后还我，他拿了冰毒就走了，后来冰毒也没还给我。3、被告人王某某供述：我曾经在张某手里分两次买了500元钱的5分冰毒。2013年1月20日17时，曹某给我打电话想买毒品，我就介绍曹某到张某那买毒品，大约1小时后，曹某从北票开车来朝阳找我，我就带他到某街某旅社找张某，曹某给了1150元钱，张某给了曹某两袋大约1.5克冰毒。4、案件来源和抓捕经过证实：2012年2月2日，李某甲向王胜利购买毒品，王胜利指使王某在营口购买毒品25克卖给李某甲，交易后李某甲开车带王某返回朝阳高速南口被公安机关抓获，当场在李某甲身上搜出24.7克冰毒，在王某身上搜出三小包冰毒和三片麻古。2013年1月24日20分30分许，公安机关在抓捕犯罪嫌疑人王某某的过程中发现陶某某、曹某等人吸毒，并从陶某某背包内发现冰毒约50克，民警将陶某某等人带回审查。2013年1月25日0时30分许，公安机关在朝阳市某街某市场北侧一停在路边的马自达车内将王胜利抓获。5、户籍证明证实各被告人身份情况。6、辽宁省营口市站前区人民法院（2008）站刑初字第57号刑事判决书、暂予监外执行决定书证实：王胜利因犯贩卖毒品罪于2008年6月2日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元。2010年7月19日被暂予监外执行六个月，期限从2010年7月20日起至2011年1月19日。辽宁省朝阳市龙城区人民法院（2006）朝龙刑初字第91号刑事判决书证实：陶某某因犯购买假币罪于2006年9月28日被朝阳市龙城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币5万元。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人王胜利、王某某、陶某某的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人王胜利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元；被告人陶某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币100000元。被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；依法没收查扣在案的甲基苯丙胺45.91克、氯胺酮0.47克。上诉人王胜利的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：认定贩卖毒品证据不足，是被王某和李某甲诬陷，没有贩卖毒品。本院经审理查明，原审判决认定上诉人王胜利及原审被告人陶某某、王某某的犯罪事实清楚。原审判决采信的证据，均经庭审质证，本院依法均予确认。关于上诉人王胜利及其辩护人所提认定贩卖毒品证据不足，是被王某和李某甲诬陷，没有贩卖毒品的上诉理由和辩护意见，经查，王胜利指使王某购入毒品后向李某甲贩卖的事实有李某甲和王某的供述证实，且李某甲向谁购买毒品与李某甲本人并无利害关系，不存在推诿、陷害王胜利的可能，李某甲与王某的吻合供述真实可信，王胜利贩卖毒品的事实清楚，证据充分，王胜利及其辩护人的上诉理由和辩护意见，本院不予支持。本院认为，上诉人王胜利指使他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，原审被告人陶某某非法持有毒品数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。原审被告人王某某帮助介绍他人出售毒品，其行为构成贩卖毒品罪。王胜利曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完五年内再犯应当应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，应从重处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 欧阳宁疆审 判 员 刘 宏 伟代理审判员 王 佳 琪二〇一四年六月十九日书 记 员 朱 荣 国