山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）济民五初字第11号原告杨景文，男，1973年6月5日出生，汉族，无业，住福建省石狮市。委托代理人齐旗，山东众成仁和律师事务所律师。委托代理人董国爱，山东众成仁和律师事务所律师。被告刘兆军，男，1969年11月13日出生，汉族，无业，住济南市。委托代理人王树能，男，1987年7月17日出生，汉族，济南历下鲁林法律服务所法律工作者，住济南市。被告山东双瑞生物科技有限公司，住所地山东省临邑县。法定代表人刘翠华，经理。被告山东博特瑞实业集团有限公司，住所地山东省商河县。法定代表人张善坤，董事长。委托代理人程济中，男，1954年7月1日出生，汉族，济南长清大学城法律服务所主任，住济南市。被告丛聪，男，1983年2月19日出生，汉族，住济南市。原告杨景文与被告刘兆军、山东双瑞生物科技有限公司（以下简称双瑞公司）、山东博特瑞实业集团有限公司（以下简称博特瑞公司）、丛聪民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭。于2013年11月14日、2014年3月3日公开开庭进行了审理。原告杨景文的委托代理人齐旗，被告刘兆军的委托代理人王树能，被告博特瑞公司法定代表人张善坤及委托代理人程济中到庭参加诉讼。被告双瑞公司、丛聪经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杨景文诉称：2012年10月10日，原告杨景文与被告刘兆军、双瑞公司、博特瑞公司、丛聪签订借款合同，约定刘兆军向杨景文借款500万元，借款期限为一个月，双瑞公司、博特瑞公司、丛聪自愿为刘兆军借款提供连带责任保证。现借款期限已到，刘兆军未还款。为此，诉至法院请求判决被告刘兆军偿还借款500万元并支付逾期还款违约金，自2012年11月10日起至判决生效之日止，按借款500万元的银行同期贷款利率的1.5倍计算；被告刘兆军赔偿律师代理费损失212400元；被告双瑞公司、博特瑞公司、丛聪对刘兆军上述债务承担连带清偿责任。被告刘兆军辩称：被告刘兆军向原告杨景文借款500万元，并签订借款合同及借条，证明双方借贷关系的存在，但杨景文应当提交500万元借款转账支付凭证，并就杨景文该笔借款的资金来源、执业状况、收入情况提供相应的证据。对于杨景文主张的代理费，应当提供相应的证据证明该笔费用实际产生。被告博特瑞公司辩称：被告刘兆军已于2012年10月16日清偿了原告杨景文借款500万元，本案借款已经结清。杨景文提交的借款合同中仅台头处有博特瑞公司公章及法定代表人签字，不能证明博特瑞公司有担保的意思表示，担保依法不能成立。请求驳回原告杨景文对被告博特瑞公司的诉讼请求。被告双瑞公司、丛聪未答辩。经审理本院认定：原告杨景文提交2012年10月10日借款合同一份，该合同出借人系杨景文，借款人系被告刘兆军，被告双瑞公司在合同台头“保证人（一）”处、落款“保证人（一）”处及合同右侧骑缝盖章，被告丛聪在合同落款“保证人（二）”处签字。被告博特瑞公司在合同台头“保证人（二）”处加盖了公章，其法定代表人孙善坤在博特瑞公司盖章右侧处签字。该合同载明：刘兆军向杨景文借款500万元，借款期限为2012年10月10日至2012年11月9日，借款期内未约定利息，借款逾期按日1%计收违约金；担保方的担保范围包括合同项下的债务本金、违约金、诉讼费、律师费等，保证方式为连带责任保证。博特瑞公司主张此合同系原来与杨景文有业务往来，为办理业务事先加盖公章后留在杨景文处，其公司对合同内容不知情。杨景文主张借款合同签订当日，杨景文通过其个人账户、其妻子林团双账户分五笔向刘兆军账户转款合计500万元；刘兆军向杨景文出具了500万元收条，提交银行付款通知书5份及收条为证。刘兆军认可收到借款500万元。博特瑞公司主张借款已经清偿，提交中国民生银行借记卡存（取）款回单复印件、刘兆军出具的证明、案外人刘晋君出具的证明，拟证明本案借款已经于2012年10月16日，刘兆军指示其财务人员刘晋君向杨景文账户转款500万元而清偿。博特瑞公司还提交其法定代表人孙善坤与杨景文的录音，刘兆军、丛聪、双瑞公司签订的对账协议复印件，拟证明杨景文认可本案借款已经清偿。经审查，刘兆军、丛聪、双瑞公司签订的对账协议复印件所载款项中并不包含涉案借款，且无杨景文、孙善坤签字及博特瑞公司盖章。针对博特瑞公司主张，杨景文提交刘兆军出具的情况说明一份，载明2012年8月至9月，刘兆军先后向杨景文借款860万元左右，已经归还借款的，刘兆军均收回了对应的借条与合同；庭审中，刘兆军对此情况说明予以认可，亦自认2012年10月16日的500万元并非偿还本案借款。杨景文主张为本案诉讼聘请律师，须支付律师代理费212400元，提交委托代理合同一份为证。上述事实，由原、被告提交的证据，经庭审质证，在卷为凭。本院认为：被告刘兆军对签订借款协议及收到原告杨景文借款500万元均无异议，且杨景文提交了银行付款通知书以证明借款已经交付刘兆军，足以认定杨景文按照合同约定向刘兆军交付了借款。被告博特瑞公司在借款合同“保证人（二）”处盖章，其法定代表人孙善坤签字，即表明承担保证人义务的意思表示。即使依博特瑞公司主张的将事先加盖公章的空白文本留在杨景文处，博特瑞公司亦应当承担保证责任。博特瑞公司主张债务已经清偿，但其主张2012年10月16日的转款500万元时，距借款出借时的2012年10月10日仅有6天，尚未至2012年11月9日的还款期；且刘兆军亦认可涉案借款前曾向杨景文借其他款项，已经清偿债务的均已收回借条与合同，刘兆军亦认可2012年10月16日的500万元并非偿还本案借款，因此2012年10月16日的500万元不能认定为偿还本案借款。综上，刘兆军应当按照借款协议偿还借款本金并支付违约金，因此杨景文要求刘兆军偿还借款本金的诉讼请求，本院予以支持。杨景文与刘兆军在借款合同中约定的逾期违约金1%的计算标准超过了法律保护的范围，超过部分依法不予保护，但杨景文主张自2012年11月10日起至判决生效之日止，按借款500万元的银行同期贷款利率的1.5倍计算，并不超过法律规定的范围，因此杨景文主张刘兆军支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。杨景文主张为本案诉讼需支付律师代理费，仅提交了律师代理合同，但未提交律师代理费已经实际支付的证据，因此杨景文此诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告双瑞公司、丛聪经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，应视为放弃相应举证权利，承担举证不能的法律后果。博特瑞公司的抗辩事由，于法无据，故应当依照约定承担保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘兆军于本判决生效之日起十日内偿还原告杨景文借款500万元；二、被告刘兆军于本判决生效之日起十日内支付原告杨景文违约金，自2012年11月10日起至本判决生效之日止，以借款本金500万元为基数，按同期银行贷款利率的1.5倍计算；三、被告山东双瑞生物科技有限公司、山东博特瑞实业集团有限公司、丛聪对被告刘兆军上述一、二项义务承担连带清偿责任；四、驳回原告杨景文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49022元，财产保全费5000元，由被告刘兆军、山东双瑞生物科技有限公司、山东博特瑞实业集团有限公司、丛聪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  闫振华审 判 员  任志勇代理审判员  刘 洋二〇一四年六月五日书 记 员  胡晓炘