河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2013）管民初字第432号原告梁汉生，男，1953年9月15日出生，汉族，郑州市房地产管理局退休职工。被告郑州市第三人民医院。住所地：郑州市管城回族区南顺城街***号。法定代表人李安州，院长。委托代理人王枚斌，男，该医院员工。委托代理人千智永，河南千业律师事务所律师。原告梁汉生诉被告郑州市第三人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁汉生，被告郑州市第三人民医院的委托代理人王枚斌、千智永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2008年9月27日，原告因腹胀至被告处住院治疗，9月28日上午被告在没有对原告进行任何术前检查，病情没有确诊的情况下，同时也未征询原告本人在手术同意书上签字的前提下，实施胃大部切除术，造成原告胃排空快、腹胀加重、不消化、大便稀、食渣多、身体消瘦等严重后果。原告术后至今病情没有任何好转，非常痛苦。原告认为被告未尽到必要术前诊断检查义务，未充分告知原告手术风险，构成医疗过错且给原告造成损害后果，应当依法承担相应的民事赔偿责任。原告多次找被告协商赔偿事宜未果，原告为维护自己合法权益，诉至法院，请求依法判令：1、被告偿还原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费共计304836元。2、被告承担诉讼费。被告辩称，原告在起诉书中陈述的事实与理由，在鉴定过程中已经明确表示均是因为其大肠小肠紊乱导致。原告大肠小肠的疾病是由郑州大学第一附属医院治疗。原、被告之间的争议已经由鉴定机构依法进行鉴定。经审理查明，2008年9月27日，原告以“间断腹胀、腹痛、腹泻2年”为主诉至被告处入院治疗。原告在被告处的住院病历显示，实际住院14天，现病史：2年来无诱因间断出现腹胀，以上腹为主，活动后有时伴有下腹部腹胀，腹胀时偶伴有腹痛，程度较轻，可耐受。2年来排便不畅，有无力感，大便3-6次每日，极少成形，稀便。2年来纳差明显。既往史：十余年前行阑尾切除术，2005年5月行腹腔镜下部分结肠切除术，2005年11月行结肠次全切除术，2006年5月行残余大肠次全切除术+回直肠吻合术。辅助检查：外院消化道造影提示：胃下垂至盆腔内。专科检查：腹平软，腹正中可见一长约25cm手术疤痕，全腹无压痛、反跳痛，肝脾肋下、剑突下未触及，移动性浊音，肠鸣音活跃。入院诊断：重度胃下垂；结肠次全切并回直肠吻合术后；阑尾切除术后。2008年9月28日，原告在被告处行胃大部切除术、肠粘连松解术，胃切除约70%。原告于2008年10月11日出院。2011年8月11日，原告起诉被告至本院，针对原告于2008年9月27日至2008年10月11日在被告处住院期间，被告对原告所施行的治疗行为存在过错，对原告造成侵害，要求被告进行赔偿。在该案件审理过程中，原告于2011年8月25日，申请对因被告的行为所致的人身损害进行伤残等级鉴定，原告因被告的行为所需的护理期限及营养期限进行鉴定。经本院委托，河南司法警院司法鉴定中心出具豫司警院司法鉴定中心[2011]医鉴字第146号司法鉴定意见书，意见显示，原告的“胃大部切除”已构成六级伤残，因原告的生活可以自理，对其护理期限不予评定，对其所需的营养期限评定为100天。原告为此花费鉴定费2700元。2011年9月21日，被告针对其对原告的医疗行为是否存在过错；若存在过错，则过错与原告所发生的损害后果之间是否存在因果关系；若存在因果关系，被告的过错参与度如何申请司法鉴定。经本院委托，河南同一法医临床司法鉴定所出具豫同一司法鉴定所[2012]临鉴字第43号司法鉴定意见书，意见显示，被告对原告采取的胃切除术治疗“胃下垂”的不良预后沟通强调不足，被告存在过错；该过错行为与原告的胃大部分切除存在因果关系，过错参与度为10%-20%。原告认为该鉴定意见存在严重瑕疵，对其提出异议，河南同一法医临床司法鉴定中心于2012年5月3日对原告的异议做出答复意见，认为：鉴定意见是综合分析了疾病的诊断正确、手术无原则错误、手术合理性存在怀疑、没有充分告知手术利弊对病人在选择手术过程中存在认知上的影响，这些因素联合作用导致原告的胃大部分切除的后果；被告的过错在上述多种影响因素中作用有限；鉴于原告对该次鉴定意见存在异议，且该鉴定案件确实存在一定的难度和复杂性，为了更加慎重和谨慎，建议法院同意原告重新鉴定申请。原告申请对上述医疗过错参与度情况重新进行司法鉴定。经本院再次委托，北京法源司法科学证据鉴定中心出具（京）法源司鉴[2012]临鉴字第237号法医学鉴定意见书，意见显示：1、根据送检病历资料显示，原告重度胃下垂具有诊断依据，入院时已具有明显消化系统紊乱的症状，其腹部反复的手术史对其胃下垂病情的发生具有影响作用；2、被告在原告进行的术前检查及手术记录对原告的胃下垂具体情况的记载均存在缺陷；3、被告在对原告进行手术时，术前告知程序存在不规范情况，告知内容存在不足，《手术同意书》及术后病历资料中缺乏对原告进行胃大部切除术后对其胃肠功能影响的告知；4、由于被告对原告的诊疗过程中，在术前检查、告知程序和具体告知内容等方面存在不足，被告对原告的诊疗过程中存在医疗过错，与原告的损害后果具有一定因果关系，医疗过错参与度拟评为1-20%；5、在参与度评定方面，该次鉴定认为属于法医学专业的学理性探讨内容，评定等级把握存在一定的主观分析因素，在不同鉴定机构以及各方诉讼参与人之间也有不同观点，因此，该参与度评定仅为审判参考的学术性意见，并非确定审判赔偿程度的法定依据，被告过错参与度的评定是否妥当请法庭质证，并由法庭结合审理的情况综合确定民事赔偿等级和程度。原告为此花费鉴定费8500元。2012年12月11日，原告因对该鉴定意见书不服，认为该案件还有其他重要证据需要收集，申请撤回起诉，本院作出（2011）管民初字第1891号民事裁定书，准许原告撤回起诉。在本案审理过程中，原告对（京）法源司鉴[2012]临鉴字第237号法医学鉴定意见书有异议，提出书面鉴定异议申请书并再次提出医疗过错鉴定申请，要求对被告的医疗过错及责任程度进行司法鉴定。北京法源司法科学证据鉴定中心两次出具答复意见，并明确表示对于原告提出的异议问题不属于重新鉴定的范畴。另查明，原告提交医疗费票据用以证明其因手术后病症花费的医疗费，其中有住院病历、诊断证明及门诊病历相佐证，并扣除医保费用由原告实际支付的医疗费共计4385.5元。原告提交郑州市房地产管理局出具的证明一份，证明其于2002年5月自该单位退休，并提交郑州市二七区翔宇印刷器材经营部出具的证明一份及收条三张，用以证明其自2008年3月应聘到该单位工作，月基本工资1200元，自2008年9月27日因病住院治疗一直未上班，工资停发，原告未提交该聘用单位的营业执照及与该单位之间的劳务合同，被告对此不予认可。以上事实，有当事人提交的证据材料及庭审笔录在案佐证。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意，医务人员未尽到上述义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。根据原告在被告处的住院病历，结合河南同一法医临床司法鉴定所出具的豫同一司法鉴定所[2012]临鉴字第43号司法鉴定意见书及答复意见，以及北京法源司法科学证据鉴定中心出具（京）法源司鉴[2012]临鉴字第237号法医学鉴定意见书及答复意见，可以确认，被告在对原告实施胃大部切除手术前，没有充分告知手术利弊，《手术同意书》及术后病历资料中均缺乏对原告进行胃大部切除术后对其胃肠功能影响的告知，导致原告在选择手术过程中存在认知上的影响。被告在对原告实施手术前的告知程序不规范以及告知内容不充分，是对原告知情同意权的侵犯，该侵权责任是独立于诊疗过程中因医务人员的过失而造成对患者健康权损害的民事责任，即使医学上毫无瑕疵的治疗也不能阻却未充分履行告知义务的侵权责任。因此，被告对原告的损伤存在过错，应当承担赔偿责任。同时，根据原告提交的住院病历、诊断证明、两份鉴定意见的分析说明及答复意见，可以确认，对于原告的损伤，其本人的疾病等非医疗过错因素是主要原因，被告的过失是次要原因。虽然上述两份鉴定意见书均对被告过错参与度作出了鉴定意见，但是由于结果并不一致，并且在过错参与度评定方面，属于法医学专业的学理性探讨内容，评定等级把握存在一定的主观分析因素，并非确定审判赔偿程度的法定依据，因此，结合本案的审理情况、原告的实际损伤、综合考虑该次医疗过失行为在医疗损害后果中的责任程度以及医疗损害后果与原告原有疾病状况之间的关系，本院认为，被告对原告在被告处住院治疗期间造成的损伤应当承担30%的赔偿责任。结合原告本次的诉讼请求，经审查核定原告的经济损失为：1、医疗费：4385.5元，有住院病历、诊断证明及门诊病历相佐证，并扣除了医保费用，系原告实际支付的费用，证据充分，本院予以支持。2、误工费：原告主张误工费45600元，由于其系郑州市房地产管理局的退休职工，其主张因生病住院造成在郑州市二七区翔宇印刷器材经营部聘用工资的减少，证据不足，本院不予支持。3、护理费：原告在被告处住院14天，根据病情需陪护一人，可以按照居民服务行业标准计算，共计861元。4、交通费：根据原告的就医情况，本院酌定为200元。5、住院伙食补助费：原告住院14天，依照每天30元的标准，计算为420元。6、营养费：根据河南司法警院司法鉴定中心出具的豫司警院司法鉴定中心[2011]医鉴字第146号司法鉴定意见书，原告所需的营养期限评定为100天，本院予以采信，依据每天15元的标准，共计1500元。7、残疾赔偿金：依照豫司警院司法鉴定中心[2011]医鉴字第146号司法鉴定意见书，原告的“胃大部切除”已构成六级伤残，结合原告的身份证明，对其赔偿可依照城镇居民年人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，共计204426元。8、原告主张至北京进行司法鉴定花费的交通费532元及住宿费120元，证据不足，本院不予支持。原告的损失为医疗费4385.5元、护理费861元、交通费200元、住院伙食补助费420元、营养费1500元、残疾赔偿金204426元，共计211792.5元。被告对原告的损失承担30%的责任，为63538元。另外，原告“胃大部切除”构成六级伤残，对身心健康造成了严重损害，其主张精神损害抚慰金，理由正当，本院予以支持，但其主张30000元数额过高；综合原告的损伤程度和被告的过错程度，本院认为以9000元为宜。原告主张过高部分，证据不足，本院不予支持。综上，被告应当赔偿原告各项损失共计72538元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国医疗事故处理条例》第四十九条及相关法律之规定，判决如下：一、被告郑州市第三人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁汉生医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金各项损失共计人民币72538元；二、驳回原告梁汉生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5873元，由原告梁汉生负担4260元，被告郑州市第三人民医院负担1613元；鉴定费11200元，由被告郑州市第三人民医院负担。如不服本判决，可在收到判决书之次日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  吕璐璐人民陪审员  张春菊人民陪审员  杨建明二〇一四年十一月十七日书 记 员  龚媛媛