江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书(2015)扬广民初字第2659号原告江苏食为天假日酒店股份有限公司，住所地在扬州市城东路2号。法定代表人沈建华，董事长。委托代理人徐明，该公司员工。委托代理人张文德，江苏琼宇律师事务所律师。被告刘磊。委托代理人焦红霞，扬州市广陵区法律援助中心律师。原告江苏食为天假日酒店股份有限公司（以下简称食为天公司）与被告刘磊劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告食为天公司的委托代理人徐明、张文德，被告刘磊的委托代理人焦红霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告食为天公司诉称：被告系原告东鹤店的厨房厨师，从事切配工作，双方于2008年1月21日签订无固定期限劳动合同。原告东鹤店自2015年5月23日开始装修改造，鉴于劳动合同第二项约定“乙方可能被派至甲方业务开展的地区出差或至甲方的分支机构或关联企业担任职务”，原告遂将包括被告在内的东鹤店厨房部分厨师安排至原告位于仪征食品厂中心厨房工作，待东鹤店开业后再返岗。期间工资待遇不变，上下班均由厂车接送，多数员工均服从安排按时到岗，但被告拒绝安排，并连续旷工7天，也不向原告说明情况。原告多次电话通知其到岗，均被拒绝。原告于2015年6月3日收到被告寄来的单方面解除劳动合同的通知书，被告提出解除理由不符合《劳动合同法》第三十七条、第三十八条的规定，原告依法应不予支付经济补偿金。根据双方签订的劳动合同书，被告应当在解除劳动合同前办妥交接手续，并经原告书面办妥交接、离职手续后，一次性结清全部费用。而被告在未办理任何离职交接手续的情况下，擅自离岗旷工，给原告造成巨大的经济损失，按照合同约定原告有权暂不支付相关工资。原告东鹤店装修改造，给予被告妥善临时安置，被告无故刁难纠缠，严重影响了原告的正常生产管理，造成食品厂空岗现象，导致原告与镇江市晟华食品有限公司签订的供货合同无法按时履行，给原告造成直接经济损失611000元，被告应当对违纪或违法解除劳动合同承担赔偿责任。为保护原告的合法权益，故诉至法院，要求判令：1、确认被告违法解除劳动合同；2、原告无需向被告支付经济补偿金30675元；3、原告无需向被告支付工资1004元；4、被告赔付原告经济损失200000元；5、被告立即支付竞业禁止违约金160045元。原告食为天公司提供的证据有：1、劳动合同，用以证明根据合同约定原告有权将被告派到关联企业担任职务；2、调岗通知、建筑装饰工程施工合同及照片，用以证明原告东鹤店从2015年6月1日至2015年8月10日进行整体装修，原告将包括被告在内的部分厨师调至扬州食为天淮扬食品发展有限公司工作，东鹤店装修结束后返岗；3、解除劳动合同通知书一份，用以证明2015年6月3日被告向原告发出的解除通知书，这一行为无法律依据属于违法解除；4、购销合同、处罚决定书、申请书、收款凭证，用以证明因被告未能按时到岗影响了原告的生产经营，给原告造成严重的经济损失，原告因此向购方镇江市晟华食品有限公司支付违约金141000元，被告应当承担赔偿责任；5、企业登记资料查询表，用以证明原告与扬州食为天淮扬食品发展有限公司股东完全一致，两家企业系关联企业的事实；6、竞业禁止协议书，用以证明原、被告约定如被告违反况业禁止的协议内容应当按照所发放的竞业禁止补偿金的10倍承担违约责任；7、机动车行驶证、食品厂车钥匙登记本、视频资料，用以证明在原告东鹤店装修期间，原告公司有面包车专门接送被调往关联企业的工作人员，上下班时间与原来工作时间一致，原告调岗行为不会对被告产生不便；8、情况说明，系原告中心店和四季合悦店出具的，用以证明原告调岗行为是生产经营的需要，具有合理性；9、仲裁裁决书及送达回执，用以证明原告在法定期限内起诉；10、仲裁申请书、不予受理通知书及送达回执，用以证明原告的第一、四、五项诉讼请求已经经过劳动仲裁的前置程序；11、证人孙某、裴某的证言，用以证明原告在作出调岗决定前经过与员工的协商过程，员工具有选择权，调岗之后劳动待遇保持不变，调岗具有合理性。被告刘磊辩称：1、原告第一、四、五项诉讼请求未经劳动部门仲裁，不可以并案审理；2、仲裁委裁决书裁决的经济补偿金及支付的工资、返还的押金应当支持。被告刘磊未提供的证据。经审理查明：2008年1月21日，原、被告签订《劳动合同书》，约定：1、合同期限为无固定期限，合同期限从2008年1月21日起至法定的解除合同条件出现时止；2、工作内容，被告同意按原告工作需要从事服务工作，为了完成上述工作内容，被告可能被派至原告业务开展的地区出差或至原告分支机构或关联企业担任职务；3、工作地点，被告的工作地点在扬州市（公司下属各分店）。2015年3月28日，原告因东鹤店改造，与开发区金成装饰装潢中心签订《建筑装饰工程施工合同》，约定工程自2015年6月1日至2015年8月10日。2015年5月22日，原告向被告发出《调岗通知》，内容为“因东鹤店停业重新装修，须对部分员工目前工作岗位作适当调整。现将刘磊、孙某、高立军与朱江四位同志调至公司下属食品厂继续工作，请以上四位同志于2015年5月25日准时到食品厂报到上班”。同日，被告收到该通知。该通知中陈述的下属食品厂是扬州食为天淮扬食品发展有限公司，住所地在仪征市新城镇工业集中区60号，该公司的法定代表人与原告江苏食为天假日酒店股份有限公司的法定代表人均是沈建华。2015年6月3日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，内容为“我是贵公司的员工，贵公司现在调整我的工作岗位，我不同意，为此，我决定解除与贵公司的劳动合同关系，特此通知”。同日，原告收到该通知。被告解除劳动关系前十二个月的平均工资为4090元。原告尚欠被告2015年5月16日至2015年5月23日工资1004元。原告尚有500元押金未退还被告，原告表示愿意退还。庭审中，原告申请的证人裴某系原告公司的厨师长，其陈述因东鹤店改造，东鹤店的员工可选择待岗或调至扬州食为天淮扬食品发展有限公司上班，其与刘磊沟通过待岗或是去扬州食为天淮扬食品发展有限公司上班，刘磊没有表态去或不去。刘磊陈述，原告公司并没有征询他的意见。2015年，刘磊以与食为天公司劳动争议一案向扬州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、食为天公司支付经济补偿金40900元；2、食为天公司支付2015年5月16日至23日的工资1004元；3、食为天支付押金500元。该仲裁委员会于2015年8月6日作出扬劳人仲案字[2015]第134号仲裁裁决书，裁决：1、双方劳动关系于2015年5月27日解除；2、食为天公司一次性支付刘磊经济补偿金30675元；3、食为天公司一次性支付刘磊工资1004元；4、食为天公司一次性支付刘磊押金500元。2015年8月18日，食为天公司以与刘磊经济损失争议案向扬州市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，请求裁决：刘磊赔付食为天公司经济损失200000元。该仲裁委员会于2015年8月18日以食为天提供的证据不足，作出扬劳人仲不字[2015]第36号不予受理通知书。食为天公司因不服扬劳人仲案字[2015]第134号仲裁裁决书、扬劳人仲不字[2015]第36号不予受理通知书向本院起诉。本案争议焦点为：1、原告的第一项、第四项、第五项诉讼请求是否可以在本案中合并审理；2、原告是否应向被告支付经济补偿金30675元；3、原告应否向被告支付工资1004元；4、原告要求被告赔偿经济损失200000元应否的到支持。关于争议焦点一，本院认为，原告因不服扬劳人仲案字[2015]第134号仲裁裁决书及扬劳人仲不字[2015]第36号不予受理通知书，合并向本院起诉，并增加诉讼请求要求确认被告违法解除劳动合同、立即支付竞业禁止违约金160045元的诉讼请求。对于原告要求确认被告违法解除劳动合同的诉讼请求，虽然不是基于同一仲裁裁决，但因基于同一法律关系、同一事实，具有不可分性，故本院认为原告的请求可以合并审理。对于原告要求被告立即支付竞业禁止违约金160045元的诉讼请求，原告应先行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。关于争议焦点二，本院认为，原告应支付被告经济补偿金30675元。理由为：用人单位可以根据自身经营的需要调整员工的工作岗位，但不得损害劳动者的权益。原告因东鹤店停业装修改造，让在岗的员工选择待岗或调至仪征的关联公司扬州食为天淮扬食品发展有限公司上班，该调整具有一定合理性，但应当由员工自行选择。根据原、被告签订的《劳动合同书》中工作内容约定“为了完成上述工作内容，被告可能被派至原告业务开展的地区出差或至原告分支机构或关联企业担任职务”、工作地点约定“被告的工作地点在扬州市（公司下属各分店）”，显然原、被告约定的工作地点为扬州市，派至分支机构或关联企业工作系提升职务。根据法律规定，用人单位与劳动者协商一致的，可以变更劳动合同约定的内容。用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同并要求支付经济补偿金。原告于2015年5月22日向被告发出《调岗通知》，却未能提供证据证明已经与被告协商一致，故被告有权解除双方之间的劳动合同。因被告于2015年6月3日向原告发出《解除劳动合同通知书》，且原告于同日收到，故本院确认双方之间的劳动关系于2015年6月3日起解除。劳动关系解除后，被告有权要求原告支付经济补偿金30675元（4090元×7.5）。关于争议焦点三，本院认为，用人单位应及时足额向劳动者支付劳动报酬。因原、被告对未支付的2015年5月16日至23日期间的工资1004元均无异议，本院予以确认，即原告应支付被告工资1004元。关于争议焦点四，本院认为，被告依法解除与原告之间的劳动关系，原告未能提供足够证据证明原告的损失系被告造成，故原告主张因被告违法解除而造成的损失于法无据，本院不予支持。庭审中，原告自愿退还被告押金500元，系其真实意思表示，本院予以确认。综上，原告应向被告支付经济补偿金30675元、工资1004元、押金500元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告江苏食为天假日酒店股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告刘磊经济补偿金30675元；二、原告江苏食为天假日酒店股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告刘磊工资1004元；三、原告江苏食为天假日酒店股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告刘磊押金500元；四、驳回原告江苏食为天假日酒店股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告江苏食为天假日酒店股份有限公司负担（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐号：11×××57）。审 判 长  袁 蓓人民陪审员  吕龙琪人民陪审员  宗学宝二〇一六年五月九日书 记 员  戚小君