重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝一中法民终字第05810号上诉人（原审原告）：徐丽，住辽宁省沈阳市东陵区。被上诉人（原审被告）：广东邦信知识产权服务有限公司重庆���公司，住所地重庆市江北区建新南路1号18-6号。负责人：梁丽红，总经理。委托代理人：程诚，重庆德普律师事务所律师。上诉人徐丽与被上诉人广东邦信知识产权服务有限公司重庆分公司（以下简称邦信重庆分公司）追索劳动报酬纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2014年4月10日作出（2013）江法民初字第08848号民事判决，徐丽不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，审判员邓山主审，与代理审判员张薇共同组成合议庭，于2014年8月20日对本案进行了审理。徐丽，邦信重庆分公司的委托代理人程诚均到庭参加了审理。本案现已审理终结。一审法院查明：邦信重庆分公司系广东邦信知识产权服务有限公司（以下简称邦信公司）的分公司。2013年5月16日，徐丽在合同相对方为邦信公司的劳动合同上签字，主要约定：合同期限为2013年5月16日至2016年5月17日，试用期为2013年5月16日至8月15日。邦信公司聘用徐丽为分公司行政后台，邦信公司根据生产经营等实际的需要，有权调整徐丽工作岗位、工作地点、工作部门或职务。徐丽实行标准工时制，每周工作40小时，至少休息1天，邦信公司安排徐丽加班的，按规定程序进行。徐丽的工资组成为基本工资1300元（包含保密津贴、加班工资、交通津贴等）加上月度绩效奖金／提成等，邦信公司每月20日前后支付徐丽上月薪金（遇节假日提前或顺延）。绩效奖金／提成：具体见邦信公司提成或绩效方案，发放时间按提成方案执行。提成、绩效工资、奖金、津贴和补贴不属于正常工作时间工资。邦信公司视经营状况，保留对员工薪酬每年定期或不定期调整的权利。同日，徐丽在劳动合同签收单上签字确认，签收单载明：收到邦信公司劳动合同一份，已阅读劳动合同并理解其内容，入职时参加各项规章制度的学习，愿意遵守并履行合同的各项约定。徐丽从2013年5月16日开始在邦信重庆分公司上班，任职行政经理，直至2013年8月9日。徐丽在邦信重庆分公司2013年5月、6月的考勤签字表上签写“正常”（即表明无加班）。邦信公司通过银行转账形式支付徐丽工资：2013年6月5日支付徐丽工资1019.2元，7月5日支付徐丽工资2396.8元，8月5日支付徐丽工资2524.28元，9月5日支付徐丽工资1235.25元。2013年8月9日，徐丽向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委超期未作出裁决，徐丽诉至一审法院。2014年2月13日，邦信公司出具说明，主要载明：2013年5月16日，徐丽与邦信重庆分公司建立劳动关系并签订劳动合同，邦信公司为便于统一管理，在劳动合同上加盖了邦信公司的印章。庭审中，徐丽举示考勤表，拟证明存在加班事实。邦信重庆���公司质证称，考勤表未加盖印章，不予认可。邦信重庆分公司举示员工加班管理制度，拟证实加班需要填写加班申请表，徐丽不存在加班事实。徐丽质证称，从未见过员工加班管理制度。邦信重庆分公司申请邓艳出庭作证，邓艳出庭作证称，徐丽在2013年7月26日因考勤的问题与下属发生争吵，且不服从邦信重庆分公司的工作安排，违反了规章制度，邦信重庆分公司将徐丽调离行政经理岗位，降职不降薪，并让徐丽签写检讨书，嗣后，徐丽反悔。2013年8月9日，徐丽在邦信重庆分公司QQ群发布不利信息，之后，徐丽再未到邦信重庆分公司上班。徐丽质证称不认可证人证言。邦信重庆分公司质证称认可证人证言。徐丽一审诉称：2013年5月16日，徐丽入职邦信重庆分公司，任职行政经理，双方约定试用期为3个月，每月工资为2800元，之后每月工资为3500元，工资分两次发放，��信重庆分公司于每月5日发放上个自然月的部分工资，下个月5日发放剩余部分工资。劳动合同中约定的每月工资1300元是为了少缴纳税款。徐丽按照邦信重庆分公司的要求，在考勤表处签写无加班。2013年5月16日至7月31日期间，徐丽工作日延时加班100小时，休息日加班10天（5月18日、5月25日、6月1日、6月15日、6月22日、6月29日、7月13日、7月14日、7月21日、7月27日）。其中在2013年7月27日，邦信重庆分公司商务总监邓艳要求重新制作考勤表，徐丽在安排下属重做的过程中与下属发生争议，邓艳要求徐丽降薪降职，徐丽不同意。2013年8月9日，邦信重庆分公司阻止徐丽上班，且未出具解除劳动关系说明书，也未支付劳动报酬，违法解除了双方的劳动关系。徐丽不服，要求判决邦信重庆分公司：1、支付2013年5月16日至2013年7月31日期间的加班工资5230元（工作日延时加班工资：3500元��21.75天÷8小时×100小时×1.5倍，休息日加班工资：3500元÷21.75天×10天×2倍）；2、支付2013年7月1日至2013年8月9日期间拖欠的工资1742元（2013年7月1日至7月31日期间拖欠的工资840元，2013年8月1日至8月9日期间拖欠的工资901.15元）。邦信重庆分公司一审辩称：对徐丽的入职时间、职务无异议。双方合同约定月工资为基本工资1300元加上绩效工资，邦信重庆分公司于每月5日发放徐丽上个自然月的全部工资。2013年7月26日，徐丽在安排下属重做考勤表的过程中发生争议。徐丽上班至2013年8月9日，之后再未上班，双方未办理离职交接手续，徐丽是自动离职，双方的劳动关系已经解除。徐丽不存在加班情形，邦信重庆分公司已足额支付徐丽2013年7月1日至8月9日期间的工资。即使存在加班工资，徐丽的工资标准也只应按1600元／月计算。一审法院认为：关于劳动关系相对方的问题。徐丽���邦信重庆分公司之间存在管理和被管理的关系，徐丽从事的工作系邦信重庆分公司的业务范围。徐丽、邦信重庆分公司、邦信公司均认可劳动关系的相对方为徐丽与邦信重庆分公司，本院认定徐丽与邦信重庆分公司存在劳动关系。邦信公司与徐丽签订的劳动合同约定徐丽到分公司工作，邦信重庆分公司和徐丽均受劳动合同的约束。关于2013年5月16日至2013年7月31日期间的加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。徐丽举示的考勤表并无邦信重庆分公司认可，且系打印件，一审法院无法核实真实性，不予确认。徐丽在2013年5月、6月邦信重庆分公司���勤签字表上签字，可以表明徐丽在此期间没有加班，徐丽主张签写无加班是邦信重庆分公司的要求，但并未举证证明。徐丽并未举证证明其存在加班的事实，故，一审法院对徐丽诉求的加班工资不予支持。关于2013年7月1日至2013年8月9日期间的拖欠工资问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案绩效奖金或提成是工资总额的组成部分，其发放依据及标准应当由邦信重庆分公司负有举证义务。双方在劳动合同中约定工资组成为基本工资1300元加上绩效奖金或提成等，邦信重庆分公司并未举证绩效方案或提成的发放标准，一审法院对徐丽诉称的2013年5月16日至8月15日期间的工资为2800元／月予以支持。徐丽诉称的工资发放方式不符合双方合同的约定，本院认定工资发放方式为每月5日发放上月工资。徐丽7月份工资应为2800元，邦信重庆分公司已支付徐丽工资2524.28元，还应支付275.72元。徐丽8月份（2013年8月1日至8月9日期间）工资应为901.15元（2800元÷21.75天×7天），邦信重庆分公司已支付徐丽工资1235.25元，不存在拖欠工资问题。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、被告广东邦信知识产权服���有限公司重庆分公司于本判决生效之日起七日内支付原告徐丽2013年7月1日至7月31日期间拖欠的工资275.72元；二、驳回原告徐丽的其他诉讼请求。本案受理费减半收取5元，由被告广东邦信知识产权服务有限公司重庆分公司负担。限被告广东邦信知识产权服务有限公司重庆分公司于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。徐丽不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判支持邦信重庆分公司向徐丽支付剩余工资及加班工资的请求，本案一切诉讼费由邦信重庆分公司承担。主要事实和理由：1、一审判决加班举证义务在徐丽一方，举证责任分配错误，邦信重庆分公司是考勤的保管人，应有举证责任。邦信重庆分公司应提供指纹考勤机数据，但伪造考勤数据，5、6月份签字表也是复印件与原件不符，认定徐丽无加班与事实不符。2、邓艳出庭作证说2013年7月27日徐丽与下属发生争吵，该天是星期六，也证明加班事实，庭审录音可作证，不应采信2013年7月26日。3、邦信重庆分公司少支付870.45元工资。邦信重庆分公司每月都未全额支付工资，一审判决认定7月1日至31日少付275.75元无依据。4、徐丽收集了徐丽在邦信重庆分公司加班的新证据，可以证明加班事实。邦信重庆分公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。二审中，徐丽提交了录音材料及电子函件2页，拟证明徐丽存在加班。邦信重庆分公司质证表示，证据真实性无法确认，不是新证据，不应采信。本院认为，录音内容及电子函件均不能反映徐丽加班事实，且无其他证据证明其真实性，也不属新证据，本院不予采信。二审查明：邦信重庆分公司认可一审判决认定其欠徐丽7月份工资275.72元，8月应付徐丽工资为901.15元，已支付徐丽工资1235.25元；��计邦信重庆分公司不存在拖欠徐丽工资的情况下，仍明确同意还按一审判决金额275.72元支付徐丽工资，多发数额自愿放弃。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，邦信重庆分公司系广东邦信知识产权服务有限公司的分公司，不具有独立法人资格，但属其他组织，并已进行工商登记，依法具有用工主体资格。徐丽、邦信重庆分公司、邦信公司均认可劳动关系的相对方为徐丽与邦信重庆分公司，本院确认徐丽与邦信重庆分公司存在劳动关系。徐丽主张加班费，依法应当就加班事实的存在承担举证责任。徐丽在2013年5月、6月邦信重庆分公司考勤签字表上签写“正常”，可以表明徐丽在此期间没有加班。徐丽举示的证据不能证明其存在其他加班的情形。故本院对徐丽请求邦信重庆分公司支付加班工资，无事实依据，不予支持。用人单位必须���面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。工资发放依据及标准依法应由邦信重庆分公司承担举证责任。本案双方在劳动合同中约定工资组成为基本工资1300元加上绩效奖金或提成等，绩效奖金或提成是工资总额的组成部分，邦信重庆分公司并未举证绩效方案或提成的发放标准。徐丽称的2013年5月16日至8月15日期间的工资为2800元／月，低于重庆市平均工资标准，具有合理性，应予采信。双方劳动合同的约定，下月发上月工资。因此，徐丽7月份工资应为2800元，邦信重庆分公司已支付徐丽工资2524.28元，还应支付275.72元；徐丽8月份（2013年8月1日至8月9日期间）工资应为901.15元（2800元÷21.75天×7天），邦信重庆分公司已支付徐丽工资1235.25元；总计邦信重庆分公司不存在拖欠徐丽工资。徐丽上诉主张邦信重庆分公司少支付870.45元工��，无证据证实，本院不予支持。邦信重庆分公司仍明确同意还按一审判决金额275.72元支付徐丽工资，多发数额自愿放弃。邦信重庆分公司是自愿处分自己的权利，本院予以尊重。且邦信重庆分公司未提出上诉。综上所述，徐丽的上诉理由不能成立，本院不予支持。邦信重庆分公司明确同意还按一审判决金额275.72元支付徐丽工资，是自愿处分自己的权利，一审判决结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由徐丽负担。本判决为终审判决。审 判 长  李立新审 判 员  邓 山代理审判员  张 薇二〇一四年十一月四日书 记 员  江 波