陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终543号上诉人（原审被告）安诚财产保险股份有限公司渭南中心支公司，住所地渭南市西二路金水园商铺8号楼5号。负责人雷治国，系该公司经理。委托代理人李辉，系该公司员工。委托代理人齐凡，系该公司员工。被上诉人（原审原告）单玲。委托代理人李四学，系单玲之夫。被上诉人（原审被告）韩城市郊游客运有限责任公司，住所地韩城市新城区太史大街西段。法定代表人赵丽侠，系该公司经理。被上诉人（原审被告）陈建堂。上诉人安诚财产保险股份有限公司渭南中心支公司因与被上诉人单玲、韩城市郊游客运有限责任、陈建堂机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省韩城市人民法院（2015）韩民初字第01557号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人安诚财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称保险公司）的委托代理人李辉，被上诉人单玲及其委托代理人李四学到庭参加了诉讼，上诉人保险公司的委托代理人齐凡、被上诉人韩城市郊游客运有限责任公司的法定代表人赵丽侠、被上诉人陈建堂经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原审法院认定，2015年4月19日15时30分许，单玲骑自行车沿陵西路由东向西下坡行至姚庄坡交叉口左转弯时，与由南向北行驶陈建堂驾驶的陕EA67**号城市公交车相撞，致二人受伤，两车受损，造成道路交通事故。后经韩城市公安局交通警察大队（2015）第50220号道路交通事故认定书认定，单玲负本次事故的同等责任，陈建堂负本事故的同等责任，李姝妍无责任。单玲受伤后在韩城时人民医院抢救1天，花费5220元，后转至西安市第四军医大学第二附属医院（唐都医院）住院8天，花费医疗费16941.24元，后又转至韩城市人民医院住院14天，花费医疗费16093.48元（其中外购药新的肤医用硅酮凝胶1630元），复印费7元。另外，单玲还于2015年5月27日在西京医院就诊，花去医疗费415元。单玲在韩城市人民医院被诊断为：1、颅脑损伤，1>脑挫裂伤、2>蛛网膜下腔出血、3>额骨骨折、4>头皮挫裂伤、5>头皮血肿、6>右眼睑挫裂伤、7>右眼内日比挫裂伤并泪小管断裂、8>右眼钝挫伤；2、颜面部皮肤擦挫伤；3、下额皮肤挫裂伤；4、左手食指指间关节重度挤压离断伤。在西安市第四军医大学第二附属医院（唐都医院）出院时诊断为：左手食指离断伤、头面部皮肤裂伤、右眼泪小管断裂、右眼睑皮肤裂伤，出院情况治愈；颅脑损伤、左枕叶脑挫伤、额骨枕骨骨折，出院情况好转。在韩城市人民医院第二次住院出院诊断情况为，颅脑损伤、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、额骨骨折、头皮挫裂伤、右眼睑皮肤挫裂伤，出院情况好转，右眼泪小管断裂吻合术后、左手食指中杰端修整术后，出院情况好转。单玲在受伤治疗期间，共花费交通费5080元，住宿费1908元。2015年8月18日单玲伤残情况及后续治疗费经陕西中金司法鉴定中心（2015）临鉴字第2006号司法鉴定意见书鉴定，意见为：（一）1、被鉴定人单玲此次外伤致左侧脑挫裂伤，目前遗留神经功能障碍。日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残。2、被鉴定人单玲此次外伤后右眼泪小管断裂至右眼溢泪，评定为十级伤残。3、被鉴定人单玲此次外伤后，左手食指离断伤致左手丧失功能10%以上（双手丧失功能50%以上），评定为十级伤残；（二）被鉴定人单玲此次外伤后续治疗费约需人民币壹万元（￥10000.00元）。单玲花费鉴定费1600元。单玲与其丈夫育有一女起名李姝妍，生于2006年3月11日，其母王玉香生于1941年11月11日，现住韩城市龙门镇建安公司幸福村4号楼，单玲是王玉香唯一子女。陕EA67**号城市客车的额定载客（人）37/16，由陈建堂承包经营，挂靠在韩城市郊游客运有限责任公司名下经营，在保险公司投有交强险和限额为50万元的商业第三者责任险，未投有不计免赔特约险。陈建堂给单玲垫付医疗费5661.4元，门诊辅助用品330元，交通费1800元、支付现金2160元，共计9951.4元。上述查明的事实，有当事人的当庭陈述及提供的证据在卷为凭，且经庭审质证和原审法院审查可以认定。原审法院认为，韩城市公安局交通警察大队对该起事故的认定事实清楚，适用法律准确，依法予以确认。机动车发生事故造成的损害，应先由保险公司在机动车强制保险范围内赔偿，不足部分由保险公司依据保险合同在商业第三者责任险范围内赔偿。本起交通事故是机动车与行人之间发生的交通事故，按照《陕西省实施办法》的相关规定，机动车与行人之间发生的交通事故同等责任的，陈建堂应承担60%的赔偿责任。单玲的医疗费以单玲及陈建堂提供的实际票据为准，其请求的住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、误工费，符合相关规定，依法应予支持。其请求的护理费、交通费、住宿费，应结合其住院病历、医嘱、伤情其转院实际情况等因素综合考虑，酌情予以判决。本案中商业第三者保险未投保不计免赔险，故应按有关保险条款予以扣减相应比例，扣减部分由陈建堂负担。陈建堂在庭审中虽提出反诉请求，但因其未在原审法院指定的期限缴纳反诉费，故对其诉求原审法院不予涉及。庭审中，保险公司要求重新鉴定单玲的伤残等级，但其却未在原审法院指定的期限提出书面申请阐述重新鉴定的事实理由和法律依据，应视为自动放弃此主张，其辩称的陈建堂为无照驾驶的理由与事实不符，不予支持。为了维护公民的合法权益，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《陕西省实施办法》第六十九条一款（三）项之规定，判决一、单玲因交通事故产生的医疗费38254.72元、住院伙食补助费1840元、营养费460元、误工费9600元、护理费4200元、残疾赔偿金82691.88元（含被扶养人生活费24213.48元）、交通费3000元、住宿费800元、复印费7元、门诊辅助用品费330元精神损害抚慰金3000元，合计144183.6元，由安诚财产保险股份有限公司渭南中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元，误工费9600元、护理费4200元、残疾赔偿金82691.88元、精神损害抚慰金3000元、交通费3000元、住宿费800元，合计113291.88元；下余医疗费28254.72元、住院伙食补助费1840元、营养费460元、复印费7元、门诊辅助用品费330元，合计30891.72元的60%即18535.03元，减去不计免赔的10%即1853.5元，下余16681.53元由安诚财产保险股份有限公司渭南中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿；二、不计免赔1853.5元由陈建堂支付给单玲；三、鉴定费1600元，由单玲负担640元，陈建堂负担960元；四、驳回单玲的其他诉讼请求。案件受理费3302元减半收取1651元，由单玲负担660元，由陈建堂负担991元。综上，安诚财产保险股份有限公司渭南中心支公司共应赔偿数额为129973.41元，其中支付给单玲123826.51元（户名：单玲，开户行：中国工商银行韩城支行营业部，账号：6217232605001356377），支付给陈建堂6146.9元（9951.4元-960元-1853.5元-991元）（户名：陈建堂，开户行：中国工商银行韩城市金塔支行，账号：2605042501023596536）。上述款项在判决生效后10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求一、依法撤销一审判决并改判上诉人不承担在商业第三者责任险限额内赔偿16681.53元；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院适用法律存在错误。依据机动车商业保险条款第四条：发生意外事故时，驾驶人有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：（一）未依法取得驾驶证、持未按规定审验的驾驶证、驾驶与驾驶证载明的准驾车型不符的机动车的。该案经韩城市公安局交通警察大队作出的道理交通事故认定书中认定“驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车。”而一审法院判决上诉人在商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人单玲16681.53元，明显违背上述条款之规定，综上所述，望二审法院予以改判。被上诉人单玲答辩称：我方是受害者，我方希望尽快得到赔偿，保险公司若不赔偿，就应由陈建堂赔偿。被上诉人韩城市郊游客运有限责任公司未参加庭审亦未进行答辩。被上诉人陈建堂未参加庭审亦未进行答辩。二审经审理查明的事实与原审法院查明事实相同，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人保险公司是否在商业第三者责任险限额内免赔。本案中，肇事车辆驾驶人陈建堂持A2驾照驾驶大型客车，违反了法律禁止性规定。保险公司将该禁止性规定作为免责条款在保险合同中予以规定要求免责。本院认为，禁止性规定不同于法定免责条款，并不当然对私法上的民事合同产生影响。保险人如未将禁止性规定情形作为免责事由向投保人进行提示和说明，投保人即使知道禁止性规定的内容，也无从知悉违反禁止性规定将导致保险人免责。因此保险人必须以禁止性规定情形作为免责事由的格式条款进行提示和说明。提示不仅要通过字体、符号等特别标识对免责条款作出标识，还应主动向投保人出示该条款，并提醒投保人注意到违法禁止性规定与保险人免责之间存在关联性。本案中，上诉人保险公司仅提供商业险免责条款说明书，无法证明其已向投保人就保险合同中的免责条款履行了应尽的提示和说明义务，故上诉人保险公司要求在商业第三者责任险限额内免赔的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求均不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费217元，由上诉人安诚财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  晏 海审 判 员  邢维利代理审判员  郭 彬二〇一六年五月二十日书 记 员  柴莉敏