重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终2368号上诉人(原审被告）重庆利升建筑劳务有限公司。法定代表人高艳伟，董事长。诉讼代理人高祖奎。被上诉人（原审原告）唐先模。诉讼代理人徐向华,重庆腾运律师事务所律师。上诉人重庆利升建筑劳务有限公司（以下简称利升劳务公司）与被上诉人唐先模健康权一案，利升劳务公司不服重庆市大渡口区人民法院(2015)渡法民初字第02861号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审法院查明：2014年3月29日起原告在被告利升劳务公司承包的九龙坡区金凤镇“金风苑”工程项目部担任门卫工作。2014年9月5日下午原告在生活区睡觉时，接该项目部负责人朱世伟（经理）电话通知，原告刚出寝室门口走路不慎摔倒在生活区的坝子上，导致腰部和右手腕疼痛。后经九龙坡区医院诊断为腰椎压缩性骨折，经一年多边上班边治疗后，已基本无疼痛感。2015年7月5日，被告出具法医司法鉴定委托书，委托事项包括：1、对唐先模的伤残等级进行鉴定；2、对唐先模的后续治疗费数额进行鉴定；3、对唐先模的误工时间进行鉴定；4、对唐先模的护理时间及人数进行鉴定；5、对唐先模的残疾辅助器具费数额进行鉴定。委托书上载明的事实与理由对前述事实进行确认，委托书事实与理由部分中“接该项目部负责人朱世伟（经理）电话通知“后面“前往金凤苑项目部处理上班经常迟到事宜”的一句话被人为用笔划掉。委托单位盖有被告单位印章。2015年5月14日，杨清松委托重庆市弘正司法鉴定所对原告的伤残程度进行评定。2015年6月10日，重庆市弘正司法鉴定所出具鉴定意见，认定唐先模的伤残程度为十级。被告支付鉴定费700元及检查费105元。2015年7月6日，被告出具委托书委托杨清松以被告名义参加唐先模意外伤害案件解决的相关事宜。后经原告申请，原审法院准许并主持选择重庆法医验伤所对原告的后续治疗费以及护理期限进行鉴定。2015年11月16日重庆法医验伤所出具鉴定意见，认定唐先模目前腰1椎压缩性骨折，伤后已1年余，目前无特殊治疗。若腰部疼痛明显，可门诊随访检查、康复治疗，费用需人民币3000元左右。唐先模的护理时限为伤后45-60日。唐先模支付鉴定费1400元。原审法院认为：原告到被告处工作时已达到法定退休年龄，原、被告之间的法律关系应认定为雇佣关系。双方确认的事实为“原告自2014年3月29日在被告工程项目部担任门卫工作，2014年9月5日下午原告在生活区睡觉时，接该项目部负责人朱世伟（经理）电话通知，原告刚出寝室门口走路不慎摔倒在生活区的坝子上，导致腰部和右手腕疼痛”。根据该事实，可以认定原告工作的范围在项目部，原告本应在生活区睡觉，接项目部负责人朱世伟电话通知后，原告从寝室去朱世伟处的路上摔伤。对于项目部负责人电话通知门卫，按日常行为逻辑理解应为工作上的事宜通知门卫，在双方描述的事实中虽然不能确定“前往金凤苑项目部处理上班经常迟到事宜”是谁用笔划掉或是在被告签章前或签章后划掉，但是根据该划掉的事实可以影射出通知可能跟工作有一定的关系，被告并未举示相应证据证明朱世伟电话通知原告不是因为工作上的事宜，故该院认定原告接朱世伟电话通知后走出寝室去朱世伟处系处理工作上的事宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告因前去处理工作的事宜发生损害，属于在从事雇佣活动中遭受损害的情形，故被告应当对原告的损害承担赔偿责任。被告抗辩不承担责任的理由不能成立，该院不予支持。庭审中，被告对杨清松委托鉴定的鉴定结果有异议，原审法院向其释明若申请重新鉴定，于五个工作日向本院提交书面申请，若未提交书面申请视为放弃重新申请的利。庭后，被告未提交书面申请，视为其同意杨清松委托鉴定的鉴定结果，并对杨清松委托鉴定的行为进行了追认。另外，被告支付了杨清松委托重庆市弘正司法鉴定所进行鉴定的费用，也表明被告对杨清松的委托鉴定行为认可。对于原告请求的各项费用，作以下评判：一、残疾赔偿金35205.8元，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告1949年7月24日出生，至定残日2015年6月10日时66周岁，原告长期在城镇务工，按城镇标准计算其残疾赔偿金。据此，计算其残疾赔偿金应当以法庭辩论终结日的上一年度即2014年重庆市城镇居民人均可支配收入25147元为基数，按14年计算。原告的伤残等级为十级，伤残赔偿指数按10%计算，故残疾赔偿金为25147元×14年×10%=35205.8元。二、护理费4000元，鉴定意见认定原告伤后护理45-60天，该院认定50天，每天按80元标准计算，为4000元。三、后续治疗费3000元，有相应的鉴定意见，该院予以支持。四、精神损害抚慰金不予支持，本案系单位雇主与雇员之间因雇佣活动产生的损害纠纷，非被告实施侵权行为造成原告损害，故对精神损害抚慰金不予支持。五、营养费不予支持，未见医嘱。六、交通费100元，原告并未举示相应证据证明就医交通花费，酌情以100元支持。七、鉴定费1400元，因原告对其后续治疗费及护理时间进行鉴定花费1400元，有相应的票据证据，故予以确认。综上，原告的损失总额为42305.8元（不含鉴定费），因单位雇请的雇员在雇佣活动中发生损害适用无过错责任，故被告应赔偿原告42305.8元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百五十七条第一款之规定，判决：“一、被告重庆利升建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告42305.8元；二、驳回原告唐先模的其他诉讼请求。本案受理费减半收取1866元（原告预交1450元，需向本院补交416元），鉴定费1400元，合计3266元，由原告负担1594元，由被告负担1672元（该费用由被告于本判决生效后十日内径付原告）。”利升劳务公司不服，上诉要求撤销原判，依法改判。主要事实和理由：关于唐先模是否因公事而受伤，只有其个人陈述，没有其他证据证明。唐先模不是因工地事务受伤，利升劳务公司没有侵权行为，不应当承担赔偿责任。唐先模的伤情不构成十级伤残，利升劳务公司要求重新鉴定。一审主张50天护理费与实际情况不符，唐先模的伤情不需要专人护理。唐先模答辩称：唐先模是接受公司指示前往工作途中受伤，利升劳务公司应当承担赔偿责任。利升劳务公司要求重新鉴定不符合法律规定，一审中已对其释明，利升劳务公司自己放弃了重新鉴定。一审判决正确，要求维持。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，关于唐先模受伤的事实经过，除有唐先模本人陈述外，加盖有利升劳务公司印章的书面材料也予以确认，足以证明唐先模系前往工作途中受伤，属于“从事雇佣活动中遭受人身损害”的情形，利升劳务公司应当承担赔偿责任。利升劳务公司在一审中自行放弃申请重新鉴定的权利，对其二审中提出的重新鉴定申请，本院不予准许。一审中关于护理费的认定有充分的事实和法律依据，本院予以采纳。综上，利升劳务公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3732元由上诉人重庆利升建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周海燕代理审判员  陈 莹代理审判员  周 舟二〇一六年五月二十四日（）书 记 员  刘德宝