广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2014)惠城法民一初字第1923号原告：夏一铭，男，汉族，1965年8月2日出生，住址：深圳市福田区。委托代理人：赵玮，广东法村律师事务所律师。第一被告：胡强，男，汉族，1969年9月8日出生，户籍住址：新疆察布查尔自治县，现在住址：惠州市惠城区河南岸升辉苑二栋A梯304房。第二被告：吴敬堂，男，1976年10月11日出生，户籍住址：开平市，现在住址：惠州市河南岸南岸路宏益尚城306室。第三人：钟运良，男，汉族，1967年1月19日出生，户籍住址：惠州市惠城区，现在住址：惠州市惠城区水口街道办事处龙湖三路二街42号。原告夏一铭与被告胡强、吴敬堂、第三人钟运良民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，现已审理终结。当事人诉辩意见原告夏一铭诉称，2013年10月6日，第三人钟运良因资金周转需要向原告夏一铭借款20万元，双方签署《借条》一份，约定：借款期限从2013年10月6日至2014年6月6日，利率为月息2.5%,第三人承诺如上述借款出现逾期及相关违约情况，愿意偿还借款本息，若逾期还款，除须正常交纳利息外，每日按借款金额千分之三承担违约金，并承担连带法律责任、律师费、诉讼费、及法律裁定的一切费用。之后，第三人收到原告交来的现金，并出具收据一份。2014年6月6日，该笔借款到期后，原告多次向第三人主张到期还款，第三人均表示无力还款。据了解，2013年12月17日，被告胡强因资金周转需要向第三人借款20万元，被告向第三人出具《借条》一份，约定：借款期限从2013年12月17日至2014年5月16日止，利率为月息6%，被告承诺如上述借款出现逾期及违约情况，除偿还本金和正常利息外，每日按借款金额的千分之五承担违约金，并承担连带法律责任。被告吴敬堂以担保人身份在该《借条》上签名。该笔借款到期后，被告未向第三人还款，第三人也未通过司法途径向两被告主张到期债权。2014年7月10日，经协商，第三人同意把被告欠其的到期借款20万元由原告代位行使其权利，并出具《债权情况说明及承诺》一份。原告认为，本人对第三人的到期债权合法有效，第三人对被告的债权具有直接给付内容且已到期，第三人不能清偿所欠原告借款，又未以诉讼或者仲裁方式向被告主张债权，已构成“怠于行使到期债权，对债权人造成损害”，原告有权以自己名义直接向被告胡强主张债权。为此，原告提起诉讼，请求判令：1、被告胡强向原告归还其欠第三人的到期借款20万元及利息（从2014年1月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计至该款清偿之日止)；2、被告吴敬堂对上诉借款及利息承担连带偿还责任；3、本案诉讼费、律师费8000元、查档费1790元由二被告承担。第一被告胡强未到庭参加诉讼亦未提出答辩。第二被告吴敬堂辩称，一、第三人实际支付给胡强的借款为18.8元，而非20万元，其差额12000元，是20万元的6%，为一个月的利息。所以，应按实际借款数额188000元，并以此计算利息。二、本案借款月息高达6%，远远超过银行同类贷款利率的四倍，多支付的利息应冲抵相应的本金。三、原告与第三人之间的借贷无银行转账凭证，存在较大的瑕疵。另外，本案的法律关系应定性为债权转让，而非行使代位权。该债权转让未经作为担保人的答辩人同意，依法应免除答辩人的担保责任。第三人钟运良述称，我跟原告接过来的钱是转借给胡强的，原告有权利代我追索。查明的案件事实经审理查明，2013年10月6日，第三人钟运良向原告出具一份《借条》和《收据》，载明：第三人向原告借款200000元，借款期间为2013年10月6日至2014年6月6日，月利率为2.5%。2013年12月17日，第一被告向第三人借款200000元，约定月利率为6%，借款期间为2013年12月17日至2014年5月16日。同日，扣除第一个月利息后，第三人向第一被告以转账的方式支付借款188000元。第一被告向第三人出具了《借条》和200000元的《收据》。《借条》中载明如第一被告违约应承担一切法律责任。第二被告作为担保人在《借条》中签字。借款到期后，第一被告支付了2014年1月份的利息12000元。后原告与第三人签订《债权情况说明及承诺》，约定：截至2014年6月30日，第三人累计欠原告2538000元，其中出借给第一被告并由第二被告担保的200000元实际出资人为原告，原告有权追索该笔借款的本息，按实际收回的本息抵偿原告的借款。依原告申请并担保，本院于2014年9月2日作出（2014）惠城法民一初字第1923-1号《民事裁定书》，裁定：一、查封被告吴敬堂名下位于惠州市××××房的房地产权（查封期限为两年、查封价值为4万元）；二、查封被告吴敬堂名下位于惠州市仲凯××新区潼××路东面××房的房地产权（查封期限为两年、查封价值为4万元）；三、查封被告吴敬堂名下位于惠州市××综合楼地下室的房地产权（查封期限为两年、查封价值为3万元）；四、查封被告吴敬堂名下位于惠州仲凯××新区××街道××路××号的房地产权（查封期限为两年、查封价值为2万元）；五、查封被告吴敬堂名下位于惠州市河南岸××南珠楼××号商场的房地产权（查封期限为两年、查封价值为4万元）；六、查封被告吴敬堂名下位于惠州市××办事处××号宏益尚城寓3层××房的房地产权（查封期限为两年、查封价值为2万元）；七、查封被告吴敬堂名下位于惠州市××大道中路××号商场的房地产权（查封期限为两年、查封价值为2万元）；八、查封被告吴敬堂名下位于博罗县××号的房产的房地产权（查封期限为两年、查封价值为4万元）；九、查封原告夏一铭为本案保全提供担保的位于惠州市惠城区××广场××房的房地产权（查封期限为两年）。裁决理由和结果本院认为，合法的借贷关系受法律保护。第一被告于2013年12月17日向第三人借款并由第二被告担保，其借款及担保关系成立并有效。由于第三人向第一被告支付借款时先行扣除了利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，第一被告向第三人借款的本息应按实际借款数额188000元计算。由于第三人与第一被告约定的月利率6%已超过中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍，故借款利率应按同期同类贷款利率的四倍计算。根据《中华人民共和国合同法》第七十九条的规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。本案中，根据原告与第三人签订的《债权情况说明及承诺》的约定，第三人将其对第一被告的债权转让给原告，该债权转让不违反法律规定，原告可以向被告主张权利。债务应当依约及时偿还。虽然第一被告支付了部分利息，但未依约及时支付其他利息和返还本金，其行为已构成违约，应承担相应的法律责任。所以，原告要求第一被告返还本金188000元并支付剩余利息的诉讼请求，有事实与法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第二十二条的规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任；保证合同另有约定的，按照约定。所以，虽然第三人将其债权转让给原告，但第二被告仍应依法承担保证责任，对第一被告的债务承担连带偿还责任。虽然《借条》中载明：如第一被告违约应承担一切法律责任，但是未明确约定律师代理费的承担，故原告要求被告支付律师费的诉讼请求，本院不予支持。至于原告要求被告支付档案服务费的诉请，由于原、被告之间尚无明确约定，且暂无相关法律明确规定，故原告该诉请，本院不予支持。第一被告胡强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第七十九条、第二百条、《中华人民共和国担保法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、第一被告胡强应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告夏一铭偿还借款188000元，并支付利息（利息按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍，以借款188000元为基数，自2013年12月17日起计至本息清偿之日止；利息尚应扣除已经支付的利息12000元）。二、第二被告吴敬堂对第一被告胡强的上述债务承担连带清偿责任；第二被告吴敬堂偿还后，可以向第一被告胡强追偿。三、驳回原告夏一铭的其他诉讼请求。本案受理费4300元、保全费1770元，合计诉讼费6070元（原告已预交），由被告胡强、吴敬堂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  唐作培代理审判员  杨燕红代理审判员  许佳瑞二〇一四年十一月二十四日书 记 员  纪舜龄