四川省巴中市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川19民终161号上诉人（原审原告）谢福德。委托代理人杨安，四川立轩律师事务所律师。委托（特别授权）代理人李尚勇。被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司。地址：南充市高坪区江东中路七段*号天来大酒店*楼***号。组织机构代码证号：06236078-10。负责人杨建，该公司副总经理（主持工作）。委托代理人包家源，四川路石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）彭代军。上诉人谢福德因与被上诉人彭代军、被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服恩阳区人民法院(2015)恩民初字第952号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人谢福德的委托代理人杨安、李尚勇，被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司的委托代理人包家源到庭参加诉讼，被上诉人彭代军经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2015年2月23日16时55分，被告彭代军驾驶临时号牌川R042**号小型轿车由恩阳区观音井镇乐丰粮站坝子往仪陇县檬垭乡行驶至观音井镇乐丰凤仪街道81号处与其行驶方向右侧的蔬菜摊位刮擦后，又与其行驶方向左侧的水泥坎刮擦，最后撞上站在其行驶方向道路右侧豪亿家私门口北侧门柱处聊天的原告和刘成玉及刘成玉停放在此处的川YD02**号摩托车，造成原告和刘成玉受伤，两车及原告家门市部玻璃门受损的交通事故。事故发生后，原告谢福德被送到巴中骨科医阮抢救治疗，诊断为：1、创伤性失血休克；2、右膝部碾压损伤，股骨干下段、股骨踝间、胫骨干上段及平台开放性粉碎性骨折；胭动脉断裂；腓总神经、胫神经、腓肠外侧皮神经及内侧皮神经损伤；腓肠肌、比目鱼肌、半肌腱、股薄肌、缝匠肌、枣半膜肌、股二头肌断裂；前后交叉韧带断裂；内外侧副韧带断裂。通过住院治疗，原告于2015年5月18日伤情好转出院，用去门诊费350元、医疗费34470.41元、人血白蛋白3710元、输血费用3360元、辅助器械具费1260元、鉴定费1900元；去成都华西法医鉴定中心开支加油过路费887元；去成都安装假肢交通费用1107元。原告谢福德住院治疗85天。出院医嘱：1、出院后1月左右可以酌情安装假肢；2、骨科医生指导下功能康复训练；3、如有异常，门诊随访。因本次交通事故损坏的原告谢福德家豪亿家私门市部玻璃门用去维修费850元。2015年4月3日，巴中市公安局恩阳区公安分局交通管理大队作出恩公交认字[2015]第203号道路交通事故认定书，认定：彭代军负本次事故全部责任；谢福德、刘成玉无责任。同年5月22日四川明正司法鉴定所作出四川明正(2015)法临鉴字第229号司法鉴定意见书，鉴定结论为：谢福德本次损伤程度为五级伤残；酌定其后期医疗费（残具费）44000元；护理依赖为部分护理依赖。原告谢福德用去鉴定费1900元。被告中国人保南充支公司对该鉴定意见不服，申请重新鉴定，本院依法委托四川华西法医鉴定中心对原告谢福德伤残程度进行了司法鉴定，四川华西法医鉴定中心做出法临：2015-3152号法医学鉴定意见书。鉴定结论为：谢福德本次损伤程度为五级伤残；酌定其后期医疗费（残具费）18000元；谢福德在安装假肢的情况下无护理依赖，在未安装假肢的情况下属部分护理依赖。被告中国人保南充支公司开支鉴定费3000元，照相扫描费30元，共计3030元。另查明：被告彭代军所购买的临时号牌川R042**号现代牌小型轿车在被告中国人保南充支公司购买了机动车交通事故责任强制保险、50万元的三者责任险和不计免赔的商业险。保险有效期限为2015年2月15日至2016年2月15日。彭代军持有B2驾驶证，驾驶证处于有效期限内。现代牌小轿车川R042**临时号牌有效期至2015年3月2日。本次事故中，被告彭代军垫支医疗费17400元，被告中国人保南充支公司垫支抢救费用10000元。原审认为：针对鉴定结论发生争执，要看鉴定机构所做出的鉴定结论是否有互相抵触的情况发生，鉴定结论没有抵触就要看采用的标准和对标准的理解。四川明正司法鉴定所和四川华西法医鉴定中心都采用了川高法（2001）字第320号《交通工伤伤害意外等人身损害事故中伤残人员安装假肢辅助器具哲行办法》，但二鉴定机构对安装一次还是二次表述不同，结合原告谢福德的实际年龄和《交通工伤伤害意外等人身损害事故中伤残人员安装假肢辅助器具暂行办法》关于假肢安装使用安装年限的规定，原审认为四川华西法医鉴定中心的司法鉴定结论鉴定理由更具说服力，予以采信。原告谢福德主张其妻子邓银珍属于被抚养人，应按被抚养人计算被抚养人生活费。根据二人的身份证年龄信息，被告谢福德及其妻邓银珍的实际年龄均已满60周岁，都属于被赡养人，结合最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百四十七条规定“依靠受害人实际抚养而又没有其他生活来源的人”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“…被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。”的规定，原告未提供其妻子无劳动能力又无其他生活来源的证据，故原告主张其妻子邓银珍应计算被抚养人生活费的诉请不予支持。原告谢福德各项损失为：1、医疗费442110.41元（含器械费用、输血费用、外购药品），原告提供了医疗发票，予以确认，其中lO%的自费药品费由被告彭代军赔偿；2、误工费，原告谢福德虽已满60周岁，但巴州区农村信用社合作社联合社乐丰分社聘请原告谢福德为其职工做饭，每月工资为2000元，因其受伤而减少的收入被告应当赔偿。结合原告受伤住院至评残的时间，共计88天，误工费为2000÷30×88=5867元；3、住院期间伙食补助费，住院时间为85天，按每天40元计算，共3400元；4、营养费，按每天20元计算，共1700元；5、护理费，按每天90元计算，共7650元。根据四川华西法医鉴定中心做出的鉴定结论：谢福德在安装假肢的情况下无护理依赖，在未安装假肢的情况下属部分护理依赖。结合原告已提供了去成都安装假肢的交通费，可以认定原告已经进行了假肢安装，其主张的后续护理费用本院不予支持。6、伤残赔偿金，按2014年度四川省城镇居民人均可支配收入24381元计算，根据四川华西法医鉴定中心做出的鉴定结论：谢福德本次损伤程度为五级伤残，结合原告的出生年月。故伤残赔偿金为24381×15×0.6=219429元；7、后续医疗（残具）费，根据四川华西法医鉴定中心做出的鉴定结论，认定为18000元；8、法医鉴定费，根据票据，确定为1900元；9、精神损害抚慰金，根据四川华西法医鉴定中心做出的鉴定结论：谢福德本次损伤程度为五级伤残。精神损害抚慰金酌定为24000元；10、财产损失，维修玻璃门850元属于交强险财产损失赔偿范围，予以确认；Il、到成都鉴定开支交通费，原告提供票据为887元，予以确认；12、安装假肢交通费，原告提供的票据为1107元，予以确认。原告谢福德的各项损失合计329000.41元。由被告彭代军赔偿原告谢福德医药费1.O%自费药品4421.04元及法医鉴定费1900无，被告中国人保南充支公司在临时号牌川R042**号现代牌小型轿车交强险医疗赔偿项目责任限额内赔偿10000元（被告中国人保南充支公司已经垫付10000元），在死亡伤残赔偿项目责任限额内赔偿11OOOO元（其中11078.96元支付给被告彭代军），在财产损失项目限额内赔偿850元，被告中国人保南充支公司在临时号牌川R042**号现代牌小型轿车商业第三者责任限额内赔偿原告谢福德201829.37元。据此原审作出如下判决：一、原告谢福德因交通事故产生的医疗费4421.0.41元、误工费5867元、住院期间伙食补助费3400元、营养费1700元、护理费7650元、伤残赔偿金219429元、后续医疗（残具）费18000元、法医鉴定费1900元、精神抚慰金24000元、财产损失850元、到成都鉴定开支交通费887元、安装假肢交通费1107元，共计329000.41元，由被告彭代军赔偿原告谢福德医疗费中1O%自费药品费4421.04元及四川明正司法鉴定所鉴定费1900元；由被告中国人保南充支公司在临时号牌川R042**号现代牌小型轿车交强险医疗赔偿项目责任限额内赔偿1OOOO元（被告中国人保南充支公司已经垫付10000元），在死亡伤残赔偿项目责任限额内赔偿110000元（其中11078.96元支付给被告彭代军），在财产损失项目限额内赔偿850元，在商业第三者责任三限额内赔偿201829.37元。二、四川华西法医鉴定中心鉴定费3030元，由被告中国人保南充支公司承担。三、驳回原告谢福德其他诉讼请求。案件受理费9263元，由被告彭代军承担6263元，原告谢福德承担3000元。宣判后谢福德不服，向本院提起上诉。其上诉的主要理由为，原审认定上诉人已安装了假肢错误，只是去成都了解情况，并没有安装假肢，上诉人一审中已明确放弃了安装，要求支付护理依赖费，被上诉人一审中对护理依赖的赔偿也无异议，原审仅凭交通费就认定已安装错误，且是否安装假肢，上诉人作为受害人有选择权。原审未支持上诉人妻子的被抚养人生活费不当，应予纠正。上诉人不应承担诉讼费用。故请求二审法院予以改判。被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司答辩认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，一审中已查明了安装假肢的交通费，其现也可以安装假肢，故护理依赖费不应支持，保险公司不应承担责任；被抚养人生活费不应得到支持。二审经开庭审理查明的事实除上诉人是否已实际安装假肢外，其余事实与一审判决查明的事实一致，依法予以确认。本院认为，上诉人因案涉交通事故受伤致右大腿中下段截肢，根据鉴定结论，构成五级伤残，在安装假肢的情况下无护理依赖；在未安装假肢的情况下属部分护理依赖。一审中上诉人虽主张了假肢安装的交通费，但其明确表示仅是去相关机构进行咨询，并未实际安装假肢及实际产生假肢安装费用，故仅依据交通费票据不足以证实上诉人已实际安装假肢。原审据此认定上诉人已安装假肢，证据不足，应予纠正。虽鉴定意见表明，上诉人在安装假肢的情况下无护理依赖；在未安装假肢的情况下属部分护理依赖。但我国现行法律并无受害人负有强制安装假肢的义务，且上诉人现已是65岁的高龄老人，右大腿亦是较高部位截肢，根据其年龄特点、伤残等级、健康状况等因素，上诉人自愿选择更有利于其生活需要的护理依赖费，放弃假肢安装费用，符合案情实际，亦不违背法律禁止性规定，故本院予以准许。上诉人在未安装假肢的情况下属部分护理依赖，上诉人自愿依据2013年四川城镇全部单位就业人员平均工资41795元标准计算护理依赖费188077.5元（41795×15×0.3），符合法律规定，本院予以确认。因上诉人一二审中均明确表示放弃假肢安装，故安装假肢费用18000元及交通费1107元，应予扣减。上诉人主张其妻的被抚养人生活费，因上诉人未提供其妻子无劳动能力又无其他生活来源的证据，且上诉人自身亦属被赡养人，故对上诉人的此项诉请，本院不予支持。综上，原审认定事实部分不清楚，依照《中华人民共和民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销恩阳区人民法院（2015）恩民初字第952号民事判决第一项、第三项，维持第二项；二、上诉人谢福德因交通事故产生的医疗费44210.41元、误工费5867元、住院期间伙食补助费3400元、营养费1700元、护理费7650元、伤残赔偿金219429元、法医鉴定费1900元、精神抚慰金24000元、财产损失850元、到成都鉴定开支交通费887元、定残后护理依赖费188077.5元，共计497970.91元，由被上诉人彭代军赔偿上诉人谢福德医疗费中1O%自费药品费4421.04元及四川明正司法鉴定所鉴定费1900元；由被上诉人中国人保南充支公司在临时号牌川R042**号现代牌小型轿车交强险医疗赔偿项目责任限额内赔偿1OOOO元（被上诉人中国人保南充支公司已经垫付10000元），在死亡伤残赔偿项目责任限额内赔偿110000元（其中11078.96元支付给被上诉人彭代军），在财产损失项目限额内赔偿850元，在商业第三者责任险限额内赔偿370799.87元；三、驳回上诉人谢福德的其他诉讼请求。一审案件受理费9263元，由被上诉人彭代军负担6570元，由上诉人谢福德负担2693元。二审案件受理费3000元（上诉人已预交9263元），由被上诉人彭代军负担2000元，上诉人谢福德负担1000元。本判决为终审判决。审 判 长  赖 敏审 判 员  吴 全代理审判员  苟华林二〇一六年五月十二日书 记 员  朱 彬