南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2014)鼓民初字第4460号 原告潘卫群，男，汉族，1956年10月7日生，居民身份证号码******************，住南京市。 被告南京图腾置业发展有限公司，组织机构代码75128732-1，住所地在南京市。 法定代表人林乃轩。 委托代理人卞正钢，男，住南京市。 委托代理人王宁，北京市惠诚（南京）律师事务所律师。 原告潘卫群诉被告南京图腾置业发展有限公司（以下简称图腾公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年8月15日受理后，依法由代理审判员孙晋辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告潘卫群，被告图腾公司委托代理人卞正钢、王宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原、被告双方的诉辩主张 原告潘卫群诉称：原告于2011年11月29日到被告处工作，被告未与原告签订书面劳动合同，只订立了劳务协议。2012年12月3日，被告安排原告担任收费员工作，工作时间为早班2天、中班2天、夜班两天，然后休息1天。2013年12月，被告以原告两次上班未打卡为由扣发原告工资100元，2014年1月12日，原告上中班，被同事诬陷打人，被告以此为由对原告罚款200元。2014年3月10日，原告收到了被告邮寄的解除通知，原告对该解除行为不服向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委员会仅裁决了3684.6元。原告不服该裁决，遂向法院起诉，请求判令被告：一、向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金9500元（1900元/月×2.5年×2倍）；二、向原告支付2月份被扣发的工资1600元、餐补300元、3月份被扣发的工资1600元；三、向原告支付2012年12月2日至2014年2月26日的加班工资7200元(150元/天×4天/月×14个月)；四、向原告支付法定节假日加班工资600元（300元/天×2天）；五、向原告支付2012年12月2日至2014年2月26日的夜班津贴3360元（30元/天×8天/月×14个月）；六、向原告支付以未打卡和打人为由扣发的工资300元；七、向原告支付未足额支付劳动报酬的补偿金12096元（上述款项之和）；八、向原告支付未签劳动合同的双倍工资差额44800元（1600元/月×28个月）。 被告图腾公司辩称：一、原告主张的未足额给付劳动报酬的补偿金12096元及未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额44800元，未经过仲裁前置程序，因此人民法院不应当审理。二、原告是南京粉末冶金厂的内退职工，2011年11月28日应聘到被告处从事保安、收费工作，双方签订的最后一期劳务协议约定任何一方均可提前3天以书面形式通知对方解除该协议，且均不承担任何赔偿责任。2013年5月1日的《江苏省劳动合同条例》第14条亦规定，企业停产放假人员、未达到法定退休年龄的离岗休养人员，以及其他协商保留劳动关系的不在岗人员，同时与新的用人单位建立劳动关系的，新用人单位可以就订立无固定期限劳动合同、支付经济补偿与劳动者协商作出例外约定。本案中，双方已约定提前3天书面通知对方即可解除劳动合同，且不承担任何赔偿责任，故原告请求被告支付解除劳动合同的赔偿金无事实和法律依据，应当依法驳回。三、《员工手册》是被告依法行使劳动用工管理权的体现，因该手册规定员工上下班不打卡且未办理任何请假手续的每次罚款50元，且规定员工在公司范围内与其他员工争吵、骂架、动手打人的，罚款50-200元，而原告在2013年12月9日、17日均存在未打卡的情况，且在2014年1月12日与员工许菊华发生口角，并动手打了对方，故公司对其罚款300元具有事实依据。四、原告2014年2月份的工资被告已于2014年3月15日发放，被告并不存在扣发原告2、3月份的工资和餐补的情况，原告主张的夜班津贴也无事实依据，原告主张的加班工资和2014年法定节假日加班工资应依法计算。综上，请求人民法院依法判决。 本院查明的事实 一、双方无争议事实 潘卫群系南京粉末冶金厂内退职工，2011年11月28日至图腾公司应聘，先后与图腾公司签订了两份劳务协议，协议约定加班工资按南京市最低工资标准计算，协议期内任何一方提前3天书面通知对方即可解除本协议，且互不承担任何赔偿责任，协议期满，双方终止劳务关系亦均不承担任何补偿责任。2011年11月30日，潘卫群签署了“职工入职声明书”，该声明书最后一条载明：“公司已向本人出示了公司现有的各项规章制度······本人表示将对其予以严格遵守”。2012年10月，潘卫群在图腾公司制作的培训学习记录登记表上签字，该表载明学习的内容为《员工手册》和各职能部门规章制度以及工作流程。2012年12月3日，潘卫群被调至收费员岗位工作，班时制度为4班3运转：2早班、2中班、2夜班，之后休息2天，其中早班8小时，中班7小时，夜班9小时。潘卫群的工资组成为：基本工资1600元/月+300元餐补+代班工资。2014年12月，图腾公司以潘卫群两次上班未打卡为由，罚款100元。2014年1月12日，鼓楼公安分局阅江楼派出所接许某报警，许某称上班时间被人打了，民警到达现场后认为属于许某与潘卫群之间的口角纠纷。图腾公司以潘卫群打人为由罚款200元。2014年2月潘卫群春节加班2天。2014年2月26日，图腾公司安排潘卫群在2月27日至3月8日之间进行休假。图腾公司未向潘卫群发放2014年2月和3月份的工资。2014年3月9日，图腾公司向潘卫群发送解聘通知，明确因其殴打许菊华且存在贪污收银款的行为，故公司根据《员工手册》第六条惩罚细则第二款的规定，将给予其解雇处分，并通知其于2014年3月13日至公司办理离职手续。次日潘卫群收到了该通知。潘卫群对该处理不服，于2014年4月29日向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求图腾公司支付解除劳动合同赔偿金、2014年2月份工资、餐补、3月份工资、节假日加班工资、2014年12月至2014年2月期间的休息日加班工资、夜班费和被扣发的款项等共计21520元。2014年7月8日，该委员会作出了裁决，但潘卫群对该裁决亦不服，故向本院起诉。 潘卫群的工资卡在2013年2月至2014年1月的工资收入分别为1600元、1600元、1759.31元、1782.07元、1759.31元、1600元、2646.21元、2084.83元、1850.34元、2000.34元、1704.14元、3637.13元，总额为24023.64元。 江苏省劳动厅和省财政厅于1995年10月20日发布了关于调整中、夜班津贴的通知，该通知规定三班制的中班津贴标准为5元，大夜班津贴标准为6元，同时规定企业可在上述标准范围内，结合本企业工资制度，自主决定执行的标准和形式，其财务处仍按原渠道列支。 二、双方有争议事实 庭审中，图腾公司向本院提交了一份《员工手册》复印件，该手册第五章为考勤管理制度，该章关于打卡的管理规定中规定，无故不打卡者首次警告，第二次起如上、下班不打卡，且未办理任何请假手续或外出登记手续的，每次罚款50元。忘记打卡者，应于第一时间补打卡，同时填写“打卡备注表”。第十章第五条第（三）款第6项和第9项载明，制造谣言、恶言中伤其他员工、在公司范围内争吵、骂架的；聚众闹事，在公司范围内动手打人或互相殴打的，属于严重违纪行为。第六条惩罚细则中规定，无正当理由······吵架斗殴，影响经营管理秩序的，罚款50元到200元；造谣中伤，挑拨是非，损害公司员工之间团结者，罚款50元至200元。潘卫群称，该手册在主管手里，主管不给看。 庭审中，图腾公司出具了2014年1月12日的奖惩单一份，潘卫群对该单据的真实性，不予认可，称该单据图腾公司在仲裁时并未提交，系后补的。潘卫群主张图腾公司2014年3月13日解除劳动关系，图腾公司对此不予认可，并称系2014年3月12日解除的。 庭审中，潘卫群向本院提交了一份2014年3月12日的疾病诊断证明，该证明载明“全休四天”。潘卫群称其于2014年3月8日还向图腾公司的周主管提交过一份疾病诊断证明，但图腾公司不予认可，并称周主管已不在该单位工作。 上述事实，有原告潘卫群提交的劳务协议书、银行交易流水、2014年1月值班表、解聘通知书，被告图腾公司提供的应聘登记表、入职声明书、休假通知、培训学习记录、员工手册、报警登记表、奖惩单，以及本院的庭审笔录等证据，予以证实。 本院的判决理由和结果 本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或者其提供的证据不能证明自己的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。 一、关于潘卫群与图腾公司的关系问题 本院认为，图腾公司与潘卫群签订的合同虽名为劳务合同，但双方关于工作时间、工资报酬的约定等与劳动合同无异，故应认定双方之间存在劳动关系，本案纠纷亦应按劳动争议进行处理。 二、关于未足额给付劳动报酬的补偿金及未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题 本院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动行政部门可责令用人单位限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，原告潘卫群提出的未足额给付劳动报酬的补偿金请求未经过劳动行政部门的确认程序，且在仲裁阶段并未提出该请求，故本院对其提出的该项请求，不予理涉。关于其提出的双倍工资差额请求，因未经过劳动仲裁前置程序，且该请求与其他请求之间并非具有不可分性，故本院在本案中对该请求亦不予理涉。 三、关于2014年2月份工资、餐补和3月份的工资问题 因图腾公司未向原告发放2014年2月份工资、餐补及3月份工资，故潘卫群主张图腾公司向其支付上述月份的工资和餐补，具有事实依据。因潘卫群的月工资标准为1600元、餐补300元，故图腾公司应向潘卫群支付2014年2月份工资和餐补共计1900元。潘卫群主张图腾公司于2014年3月13日解除劳动关系，图腾公司虽不予认可，但并未提供证据证明其解除劳动关系的具体时间，故本院对潘卫群主张的图腾公司于2014年3月13日解除劳动关系的事实，予以认定。潘卫群主张其在2014年3月8日曾向图腾公司周主管提交了一份病假单，图腾公司虽称周主管已不在其单位工作，但并未提供周主管离职的证据，故本院对潘卫群主张的该项事实予以认定。因潘卫群还提供了2014年3月12日的病假单，且该病假单表明“全休四天”，故本院认定潘卫群在2014年3月9日至3月13日期间为病假期间，该5天应获得病假工资206.4元（1600元/月÷31天×5天×80%）。因潘卫群在2013年3月1日至8日间休年休假，故应获得工资412.9元（1600元/月÷31天×8天）。综上，图腾公司应支付潘卫群2014年2月份工资1600元、餐补300元，3月份工资619.3元。 四、关于原告主张的休息日加班工资问题 因劳动争议的仲裁时效为1年，仲裁时效从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算，潘卫群于2014年4月29日向仲裁部门申请仲裁，故本院对潘卫群主张的2013年4月29日之前的加班工资请求，不予支持。因潘卫群的班时制度为4班3运转，2早班、2中班、2夜班，之后休息2天，且早班8小时、中班7小时、夜班9小时，故潘卫群平均每班工作8小时，每8天中工作6天，休息2天。因2013年4月29日至2014年2月26日共有304天，故该段时间内潘卫群实际工作了228天（304天÷8天×6天），扣除潘卫群另行主张的2个法定节假日，潘卫群工作了226天，因该段时间内共有219个工作日和14个法定工作日，故该段时间内的法定工作时间为205天，结合本院认定的潘卫群的工作天数，本院认定潘卫群在2013年4月29日至2014年2月26日期间实际加班21天。因图腾公司未向本院提供考勤记录，且确认潘卫群的工资中仅包括基本工资、餐费和代班费，并无加班工资，故根据双方当事人约定的加班工资计算标准，本院认定潘卫群应获得加班工资2857.9元（1480元/月÷21.75天×21天×2倍）。 五、关于原告主张的春节2天的加班工资问题 因双方当事人约定了加班工资的计算标准为南京市最低工资标准，且图腾公司对潘卫群在春节期间加班2天，予以确认，故图腾公司应向潘卫群支付法定节假日加班工资为408.2元（1480元/月÷21.75天×2天×3倍）。 六、关于原告主张的夜班津贴问题 江苏省劳动厅和省财政厅虽于1995年10月20日发布了关于调整中、夜班津贴的通知，但因该通知在规定夜班津贴标准的同时，还规定企业可以在上述标准范围内，结合本企业的工资制度，自主确定执行的标准和形式，因潘卫群并未提供证据证明图腾公司制定了支付夜班津贴的制度，故本院对其提出的图腾公司向其支付夜班津贴的请求，不予支持。 七、关于原告主张的扣发工资问题 本院认为，图腾公司虽提供了其单位的员工手册，但该员工手册对未刷卡的处罚程序是先警告，然后再按次罚款，而图腾公司并未举证证明其对潘卫群进行过警告，故本院对图腾公司辩称的其对潘卫群的缺勤进行扣款是按照规章制度进行执行的意见不予采纳，对潘卫群提出的返还100元缺勤罚款的请求，予以支持。图腾公司虽称潘卫群曾殴打了公司另一员工，并提供了报警记录，但该记录并未载明潘卫群殴打了他人，潘卫群对该事实亦不予认可，且用人单位在未查情况过错的情况下直接对员工进行罚款，亦缺乏合理性，故本院对潘卫群存在殴打他人的事实，不予认定，对潘卫群提出的返回罚款200元的请求，予以支持。 八、关于原告主张的解除劳动合同的赔偿金问题 本院认为，用人单位虽可与劳动者协商一致解除劳动合同，但本案中图腾公司的解除行为显然并非协商一致解除，而是单方解除。图腾公司虽称双方在劳务协议中约定任何一方提前三天通知对方即可解除劳动合同，但因劳动合同法就单方解除劳动合同的条件有明确规定，除此之外并未赋予劳动者和用人单位在签订劳动合同时约定其他解除劳动合同的条件，故本院对该约定的合法性不予认定。因图腾公司并未举证证明潘卫群存在殴打他人和贪污收银款的行为，故本院认定图腾公司的解除行为违法。图腾公司虽称《江苏省劳动合同条例》规定用人单位可以与企业放长假人员、未达法定退休年龄的离岗休养人员对订立无固定期限劳动合同、支付经济补偿作出例外规定，但因该条例并未规定用人单位可以就违法解除劳动合同的经济赔偿金与劳动者作出例外规定，故图腾公司的该项抗辩，无事实和法律依据，本院不予采纳，故图腾公司应依法向潘卫群支付经济赔偿金。因潘卫群2013年2月至2014年1月实际获得的工资总额为24023.64元，且图腾公司每月支付其餐费300元，故潘卫群的月平均工资高于1900元，潘卫群主张按1900元计算其经济赔偿金，并不违反法律的规定，本院予以支持。因潘卫群自2011年11月28日入职图腾公司，2014年3月13日被解除劳动关系，故图腾公司应支付2.5个月的经济赔偿金9500元（1900元/月×2.5个月×2倍）。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第三十六条、第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告南京图腾置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告潘卫群经济赔偿金9500元。 二、被告南京图腾置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告潘卫群2014年2月份工资1600元、餐补300元，3月份工资619.3元，共计2519.3元； 三、被告南京图腾置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告潘卫群休息日加班工资2857.9元； 四、被告南京图腾置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告潘卫群法定节假日加班工资408.2元； 五、被告南京图腾置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告潘卫群返还扣款300元； 六、驳回原告潘卫群的其他诉讼请求。 如被告南京图腾置业发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 本案受理费5元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 代理审判员  孙晋辉 二〇一四年十一月四日 见习书记员  陈 蓉