内蒙古自治区额济纳旗人民法院民 事 判 决 书(2014)额民一初字第368号原告（反诉被告）赵亮明，男，1978年12月19日出生，汉族。委托代理人赵金花，女，1981年10月5日出生，蒙古族。委托代理人王梧桐，内蒙古邦铎律师事务所律师。被告（反诉原告）中凯集团额济纳旗永宏实业有限责任公司，住所地内蒙古自治区额济纳旗达来呼布镇成吉思汗市场三楼。法定代表人吕庆永，系该公司总经理。委托代理人韩承旭，内蒙古安民律师事务所律师。被告吕庆永，男，1960年1月15日出生，汉族。原告赵亮明诉被告中凯集团额济纳旗永宏实业有限责任公司（以下简称中凯额旗永宏公司）、被告吕庆永建设工程施工合同纠纷一案和反诉原告中凯额旗永宏公司诉反诉被告赵亮明建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了合并审理。原告赵亮明及其委托代理人赵金花、王梧桐和被告额旗中凯永宏公司委托代理人韩承旭到庭参加了诉讼，被告吕庆永经依法传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告赵亮明诉称，2013年5月18日，双方签订《装饰装修合同》，约定：原告承建被告所属的策克口岸“宏力商贸城”宾馆及公寓室内装饰、装修工程，工程造价为47万元。并且对承包项目、工程质量、付款方式和双方权利义务均做了详细约定。合同实际履行过程中，增加的工程量为75080元。因此，总工程款为545080元，扣除已付工程款，尚欠325080元。根据双方合同约定，被告拖欠工程款行为已构成违约，应当承担违约责任。故，要求被告支付装修工程款325080元及违约金75221.04元，并支付滞纳金10万元，承担本案的诉讼费。被告中凯额旗永宏公司书面辩称并反诉，一、原告赵亮明与被告中凯额旗永宏公司签订的《装饰装修合同》相对人是被告中凯额旗永宏公司，吕庆永只是法定代表人，其个人与原告无任何债权债务关系，根据合同的相对性原则，原告起诉被告吕庆永系诉讼主体错误。二、双方约定的交工日期为2013年7月10日，但原告延误129天后交工，且工程存在较多质量问题，因原告拒绝维修，导致被告另找他人维修，支出维修费37000元。截止目前，被告已向原告支付工程款249070元、代扣税金26000元，供应材料费83912.80元，共计358982.80元，已超过合同约定的70%工程款，不存在拖欠工程款的违约行为。但原告延误工期129天，存在严重违约，应按合同约定承担赔偿金20万元，并支付维修费37000元。被告吕庆永未出庭亦未向法庭提供书面答辩意见。原告赵亮明针对反诉辩称，被告的反诉请求无事实和法律依据。双方签订合同后，原告按时完成装修工程，因新增工程导致工期正常顺延。被告未按合同约定按时支付工程款，存在违约行为。原告在2013年7月底交工后，被告开始营业至今，不存在任何经济损失。期间，原告多次要求被告吕庆永签收工程验工单，但其以各种借口拒绝直至2013年11月19日签字。因此，原告完工时间为2013年7月底，不存在延误工期，不应当承担违约赔偿责任。另外，原告是以劳务形式承包的工程，不应承担任何税金。综上，要求驳回反诉原告的诉求。经审理查明，2013年5月18日，原告赵亮明与被告中凯额旗永宏公司签订《装饰装修合同》，约定：被告中凯额旗永宏公司将位于内蒙古自治区额济纳旗策克口岸“宏力商贸城”宾馆室内装饰、装修工程以包工包料的形式发包给原告赵亮明，工程价款为47万元，工期为2013年5月20日至2013年7月10日，共计50天。付款方式为：工程量完成30%，付工程款15%；工程量完成60%，付工程款的40%；工程全部完工后，付工程款70%；余30%被告验收合格，在工程竣工验收单上签字后，15日内付20%的工程款，余10%的工程款作为保修费，保修期一年。双方违约责任：如果被告未按合同约定付款，按日支付原告工程造价1%的滞纳金，所造成的工程延误，工期顺延。如果原告未按合同约定交工，每天赔偿被告5000元。2013年5月20日，原告开始施工，2013年11月19日竣工验收合格。原告未完成所承建工程中监控系统安装工程。合同履行过程中，被告变更部分工程并垫付部分材料款，但双方对所变更的工程量和垫付材料款有争议。因此，2015年1月12日，被告中凯额旗永宏公司向我院申请对变更工程量和垫付材料款进行鉴定。我院根据被告申请于2015年3月24日委托内蒙古中烨工程造价咨询有限公司进行了鉴定，该公司于2015年5月15日作出内中烨基字[2015]82号鉴定报告书，鉴定增加工程量价款为20146元，垫付材料款为29501元。另外，原告未做工程（监控系统）款项为10070元。因此，原告所承包工程总款为450575元（工程造价47万元加增加工程量20146元，共计490146元，扣除被告垫付材料款29501元和原告未完成工程款10070元）。现被告已付原告工程款247070元，占全部工程款的54.8%。被告尚欠原告工程款203505元。另外，庭审过程中，原告主张的工程款325080元变更为241095元，违约金75221元变更为67640元。上述事实，有装饰装修合同、工程验工单、收条和内蒙古中烨工程造价咨询有限公司作出的内中烨基字[2015]82号鉴定报告书等证据和双方当事人陈述在卷佐证，并经庭审举证、质证，可以作为定案依据，本院予以确认。本院认为，原、被告之间签订的《装饰装修合同》合法有效，本院予以确认。原告已经履行了约定的义务，涉案工程竣工验收并交付使用，被告理应按照约定支付工程款。经庭审查明，被告应向原告支付工程款203505元。因此，原告要求被告给付工程款的诉求，本院予以支持。对于原、被告双方主张的违约责任问题。一、根据双方合同约定，工程完工后，被告应当支付原告工程款的70%，但合同实际履行过程中，被告仅支付原告全部工程款的54.8%，显属违约。二、合同约定承建工程的完工时间为2013年7月10日，但原告实际交付工程时间为2013年11月19日。期间，虽存在增加工程量的情形，但不足于使用4个月时间。因此，原告延期交工，亦属于违约。原告辩解，该工程已于2013年7月底完工并投入使用，被告一直未在交工验收单上签字，推拖至2013年11月19日才签字。但原告未向法庭提交相关证据予以证实。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定，原、被告双方均存在违约情形，应当各自承担相应的责任。故，对于原告主张的违约金和被告反诉主张的违约金，本院不予支持。对于原告主张的滞纳金10万元的问题。本案中，原、被告双方约定的滞纳金实质是违约金的一种形式，因此，原告不能即主张违约金，又主张滞纳金。故，驳回原告的该项诉讼请求。对于被告主张的维修费37000元的诉求。本案中，被告向法庭提供其与阿拉善盟金城监理工程公司签订的建设工程监理合同及其监理通知书等证据，证明原告所承建工程有质量问题，要求更换或整改。但在2013年11月19日原、被告双方签订的交工验收单上并未有该监理公司的签字盖章，也未向原告送达监理通知书。因此，法庭对该份证据的真实性、合法性不予认定。被告的该项诉讼请求不能成立，本院不予支持。对于被告辩解，应从所欠工程中扣除代扣税款26000元的理由，因被告未向法庭提交相关的证据，对该辩解理由，本院不予采纳。被告吕庆永系被告中凯额旗永宏公司法定代表人，该公司系一人有限责任公司，被告吕庆永与原告签订合同的行为属职务行为，因此，被告吕庆永在本案中不承担民事责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百零七条、第一百二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中凯集团额济纳旗永宏实业有限责任公司于本判决生效之日给付原告赵亮明工程款203505元。二、驳回原告的其它诉讼请求。三、驳回被告的反诉请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8803元，由原告赵亮明承担3000元，由被告中凯集团额济纳旗永宏实业有限责任公司承担5803元。反诉费2428元，由被告中凯集团额济纳旗永宏实业有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院。审 判 长 红   梅审 判 员 苏都毕力格人民陪审员 王 洪 涛二〇一六年五月十日书 记 员 乔   娟