宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)银民商初字第288号原告宁夏大世界房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人宋秉忠，该公司董事长。委托代理人海明仓，宁夏嘉睿律师事务所律师。委托代理人武振华，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区，系公司员工。被告宁夏爱华建筑装饰工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市开发区。法定代表人黄燕���，该公司总经理。原告宁夏大世界房地产开发有限公司（以下简称大世界房产公司）与被告宁夏爱华建筑装饰工程有限公司（以下简称爱华装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日公开开庭进行了审理。原告大世界房产公司的委托代理人海明仓、武振华到庭参加了诉讼，被告爱华装饰公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告大世界房产公司诉称，2014年5月，原、被告签订《建筑装饰工程施工合同》，约定：被告承接原告大世界写字楼B座和A座11、12、26、27层两栋写字楼大厅装饰工程；承包范围：以甲方确认的施工图纸及工程量单内全部工程内容；承包方式：甲乙双方确认价格；工期：本工程自2014年5月18日开工，工期90天；本合同价款支付组成分为：（1）结算价的30%以现金方式支付；（2）结算价的50%以房屋方式支付；（3）结算价的10%以顶车辆方式支付；（4）结算价的10%以顶油方式支付；以实际装修作为甲乙双方最后材料结算依据；由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方10000元违约金。合同签订后，被告即进场施工。2014年6月15日，原告以顶房（北京中路大世界商务广场A座1201室房屋）方式给被告支付工程款3047584元。2014年7月8日，原告以顶房（北京中路大世界商务广场E座1114室房屋）方式支付被告工程款416045元。此后，被告便开始怠工。2014年12月28日，原告发函给被告要求撤场，被告未做任何回应。2015年3月24日，原告给被告发函要求办理退场手续，被告提出施工进度计划，保证在2015年4月15日完工。至2015年4月27日，工程仍无进展，原告再次发函给被告要求退场。2015年5月6日，被告给原告出具承���函，承诺在5月17日完工，否则自行清理退场，并承担因工期延误产生的一切违约责任，并以资金紧张为由要求原告再支付5万元现金，原告按要求支付了5万元。被告拿到钱后至今未按其承诺履行。经原告核算，被告实际完成工程量价款为145396.93元，扣除2%管理费2908元后，实际工程款为142488.93元。原告认为，被告与原告签订合同后，采取欺诈手段，骗取原告工程款3513629元，但未按合同履行自己的义务，致使工程延误。故原告诉至法院，请求依法判令：1.解除原、被告签订的《建筑装饰工程施工合同》；2.解除原告与被告2014年6月15日签订的《顶房协议》，判令被告返还原告北京中路大世界商务广场A座1201室房屋，价值3047584元；3.解除原告与被告2014年7月8日签订的《顶房协议》，判令被告返还原告北京中路大世界商务广场E座1114室房屋，价值416045元；4.被告支付原告违约金220万元；5.本案诉讼费用由被告承担。被告爱华装饰公司未进行答辩，也未提交书面答辩意见。原告为其主张，提交如下证据证据一，《建筑装饰工程施工合同》一份，证明2014年5月，原告与被告签订《建筑装饰施工合同》，合同工程概况约定：大世界写字楼B座和A座11、12/26/27层、两栋写字楼大厅。证据二，原被告往来函件3份，证明2014年12月28日因被告怠工，违法合同约定，原告给被告发函，要求终止原告出具承诺书一份，但被告均未实际履行。证据三，工程量清单一份，预算书一份，证明经核算，被告实际完成的工程量及工程价款为145396.93元。证据四，《顶账协议》两份，约定原告用1201号房屋预付被告工程款3047584元。2014年7月8日，原被告签订《顶账协议》一份，约定原告用公寓1114号房屋预付被告工程款416045元，因被告未按合同约定施工，应予撤销。证据五，电子银行交易回单，证明2015年5月7日，应被告要求，原告给被告支付工程款50000元。证据六，手机短信10张，证明被告怠工，原告多次催告要求加强施工进度，被告置之不理，被告提出退房，也不来原告处办理。经过举证，原告提交的上述证据真实有效，本院予以采信。经审理查明，2014年5月，原告大世界房产公司（甲方）与被告爱华装饰公司（乙方）签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定：被告承接原告大世界商务广场写字楼B座和A座11、12、26、27层、两栋写字楼大厅装饰工程；承包范围：以甲方确认的施工图纸及工程量单内全部工程内容；承包方式：甲乙双方确认价格；工期：本工程自2014年5月18日开工（或以甲方通知的时间为准），工期90天；本合同价款���付组成分为：（1）结算价的30%以现金方式支付；（2）结算价的50%以房屋（本项目在建写字楼或公寓）方式支付；（3）结算价的10%以顶车辆方式支付；（4）结算价的10%以顶油方式支付；以实际装修作为甲乙双方最后材料结算依据；本合同生效后，甲方按以下方式支付工程款：1.施工进场前甲方向乙方支付合同价款30%作为预付款（以本项目在建写字楼房屋支付的方式）；2.进场后按照工程进度支付工程进度款，支付实际工程量的85%作为进度款，工程竣工时付至合同总价的85%；违约责任：由于甲方原因导致延期开工或中途停工，每停工或窝工一天，甲方支付乙方10000元，由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方10000元违约金；因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失；合同还约定了其他内容。合同签订后，被告即进场施工。2014年6月15日、2014年7月8日，原告与被告先后签订《顶账协议》两份，载明：因甲方欠乙方工程款，故用大世界商务广场公寓顶账，顶账后视为双方债权债务转移，分别以1201室房屋、1114室房屋给被告顶账416045元、3047584元。2014年12月28日，原告给被告发函载明：自签订装修施工合同以来，被告一直拖延，不能积极主动进行施工，原告决定终止与被告的装修合同关系，请被告接到通知后两天内完成撤场的相关事宜。2015年5月6日，被告给原告出具承诺函一份，载明：经甲乙双方协商确定，由于我方原因暂停施工的A座大厅及11、12楼剩余工程量继续由我公司负责施工，并确保在十天之内达到竣工验收标准。考虑到我公司资金紧张这一实际，特向贵公司借支50000元工程款。我公司承诺按时（2015年5月7日-2015年5月17日���完成项目收尾。如不能兑现承诺，我公司自行清理退场，并承担因工期延误产生的一切违约责任。同日，原告通过网上银行向被告转账50000元。原告认为，被告未按合同履行义务，致使工程延误，故诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告陈述，原告未向被告交付顶账协议约定的两套房屋，双方也未对工程款进行结算，原告单方核算被告完成的工程量价款为145396.93元。原告明确违约金计算，是自被告承诺的完工日即2015年5月17日起，至原告起诉之日，主张了220天，共计220万元违约金。庭审后，原告提交将两套房屋抵顶情况的说明一份，载明A座1201室房屋（3047584元）受被告的介绍，于2014年6月11日与宁夏湘威工贸有限公司签订《商品房买卖合同》，并在银川市住房保障局对合同进行了备案，房屋未交付使用；E座1114室房屋（416045元）于2014年7月9日与杨静波签订《商品房��卖合同》，并在银川市住房保障局对合同进行了备案，房屋已交付杨静波使用。本院认为，原告大世界房产公司与被告爱华装饰公司签订的《建筑装饰工程施工合同》、《顶房协议》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律禁止性规定，为有效合同。原、被告均应按合同履行义务。关于原告主张解除与被告签订的《建筑装饰工程施工合同》的问题。因施工合同约定了施工工期，被告也出具过承诺，承诺若在2015年5月17日未完成项目收尾，承担因工期延误产生的一切违约责任，后装修工程仍未按期交工。由于被告的违约，致使原告不能实现合同目的，现原告主张解除双方签订的《建筑装饰工程施工合同》，本院予以支持。合同解除后双方自行结算，本案不予处理。关于原告主张解除与被告签订的两份《顶房协议》的问题。原被告签订的施工合同约定：施工进场前，原告以本项目在建写字楼房屋支付方式向被告支付合同价款30%作为预付款，原告按约定与被告签订了两份《顶房协议》，以预付工程款，并依被告的介绍，将约定抵顶的两套房屋与他人先后签订了《商品房买卖合同》。但被告未能按约完成施工合同约定的施工义务，导致原被告之间签订的《建筑装饰工程施工合同》解除，现原告主张解除两份《顶房协议》，因被告违约，原告的该项主张予以支持。原告主张被告返还北京中路大世界商务广场A座1201室房屋、E座1114室房屋的诉请。因原告已与案外人签订了《商品房买卖合同》，且房屋备案在案外人名下，并未备案在被告名下，本案处理原被告之间的纠纷，故原告的该项诉请不予支持。关于原告主张的违约金问题。因被告未按期竣工，存在违约，应承担相应的违约责任。但依据合同法相关规定，在被告逾期���竣工的情况下，原告应及时主张权利，减少损失的扩大，由于原告怠于主张权利，故本院酌情支持60天，按约定每日10000元计算共计60万元。被告爱华装饰公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为对其权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告宁夏大世界房地产开发有限公司与被告宁夏爱华建筑装饰工程有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》；二、解除原告宁夏大世界房地产开发有限公司于2014年6月15日、2014年7月8日与被告宁夏爱华建筑装饰工程有限公司签订的两份《顶房协议》；三、被告宁夏爱华建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告宁夏大世界房地产开发有限公司违约金60万元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费51445元，由原告宁夏大世界房地产开发有限公司负担45934元，被告宁夏爱华建筑装饰工程有限公司负担5511元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长  牛有成审 判 员  倪新秀代理审判员  解 杰二〇一六年五月二十五日书 记 员  马仲礼附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能��现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。