吉林省东辽县人民法院民 事 判 决 书（2014）东辽民初字第836号原告：王汝忠，男，住所地吉林省东辽县。委托代理人：朱柏军，吉林辽东律师事务所律师。被告：辽源市大水缸煤矿有限责任公司法定代表人：孙宝林，该公司总经理。委托代理人：武宏生，吉林武德吉律师事务所律师。委托代理人：李英山，该公司职员。原告王汝忠诉被告辽源市大水缸煤矿有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王汝忠及其委托代理人朱柏军到庭、被告辽源市大水缸煤矿有限责任公司法定代表人孙宝林未到庭、委托代理人武宏生、李英山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，原告在1990年11月与大水缸煤矿建立劳动关系，2005年该矿改制为有限责任公司即被告。原告在该公司从事井下采煤及木工工作，被告没有与原告签订书面劳动合同，也没有为原告交纳社会保险。2011年2月21日，原告在井下采煤工作面窜梁时，掉下的大石块砸中原告右小腿，诊断为右外踝开放粉碎骨折术后，右胫骨远端粉碎骨折术后，右内踝粉碎骨折术后，右踝关节功能障碍，右小腿擦皮伤。2011年7月14日辽源市人力资源和社会保障局认定原告工伤，并在2014年4月1日被辽源市劳动鉴定委员会鉴定为八级伤残。原告认为，被告未与原告订立书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险费，违反了《劳动法》第72条及《劳动合同法》第10条规定，原告依据《劳动合同法》第38条、46条、47条、第82条的规定，要求与被告解除劳动关系，支付经济补偿及未订立书面劳动合同二倍工资并为原告缴纳各项社会保险。同时，依据《工伤保险条例》的相关规定，原告因工负伤的工伤保险待遇，也应当由被告支付，因被告未依法支付，在原告申请仲裁后，辽源市劳动人事争议仲裁院作出辽劳人仲裁字（2014）51号裁决书，原告认为该裁决于法无据，故提起此诉讼，一、要求与被告解除劳动关系；二、判令被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金31个月2280.58元=70697.98元；三、判令被告支付停工留薪工资24个月2280.58元=54733.92元；四、判令被告支付护理费22575.00元、住院期间伙食补助费2358.03元、交通费共计800.00元；五、判令被告支付解除劳动合同经济补偿金9个月2280.58元=20525.22元；六、裁令被告支付未订立书面劳动合同二倍工资11个月2280.58元=25086.38元；七、裁令被告为原告依法补缴2005年至今的各项社会保险。八、要求被告赔偿其在休治期间2011年2月21日至2014年9月30日的工资，即2280.58元43个月=98064.94元；2005年12月至2014年9月30日期间的加班工资50000.00元。被告辩称，对原告受伤，被告积极救治，并且垫付了全部的医疗费。原告在治疗期间，被告每月给原告开1200.00元的工资及生活补贴；被告认为原告申请工伤待遇的工资基数不准确，被告在财务档案中查取原始凭证，原告受伤前12个月的平均工资为1912.67元，原告医疗终结后，被告仍然每月支付1200.00元，以保障职工工资和生活所需；原告所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金31个月不准确，应为29个月；原告主张停工留薪工资24个月不准确，按照工伤保险条例、吉林省工伤职工停工留薪期管理办法的通知规定，原告应为12个月；主张的交通费没有法律依据。为支持其主张，原告向法院提供了如下证据，被告亦发表了质证意见。1．辽源市劳动人事争议仲裁院辽劳人仲裁字（2014）51号裁决书，证明原告起诉程序合法，被告对此无异议。本院对该证据的证明力予以确认。2．工伤认定申请书复印件、劳鉴申请书复印件、工伤认定决定书复印件各一份，劳动能力鉴定结论一份，证明原告与被告存在劳动关系，2011年2月21日原告因工负伤，构成八级伤残。被告对此份证据无异议。故本院对该证据的真实性和证明力予以确认。3．原告住院病历二份，出院诊断书复印件两份及主治医生出具的证明一份，证明原告因工伤二次住院治疗，合计住院天数为239天，第二次住院二级护理天数为21天。被告对住院天数无异议，但对第二次住院的护理级别有异议，认为医院医生个人出具的证明不能替代医疗机构的护理级别证明，证人应当出庭作证，其证言的真实性有待评估。本院对二份病历的真实性予以确认，对医生出具的个人证明，因证人未出庭作证，本院不予以确认。根据原告第二次住院的病历，可以认定其住院期间的护理级别从2013年12月12日为二级护理开始，据此本院认定原告第二次住院期间的二级护理天数为19天，加上第一次住院二级护理天数29天，两次住院原告二级护理的天数一共是48天。4．原告存款明细帐一份，证明原告受伤前12个月工资收入情况，被告认为银行的存款明细帐不能准确的认证原告受伤前12个月的工资数额，因为被告财务科有明确的原告签证的工资明细表，该明细表能够准确证明原告每个月的工资领取数额。此份证据由银行出具，列出了原告每月工资划入支出金额，真实有效，故本院对此份证据予以确认。为支持其主张，被告向法院提供了如下证据，原告亦发表了质证意见。被告财务科出具的原告在受伤前在被告处领取工资的工资表复印件一份，证明原告的工资基数为1912.67元。原告认为此份证据是被告单方形成的，与原告提供的存款明细帐不符，同时通过该组证据恰恰证明原告存在加班加点情况，例如，2010年7月工资为1569.00元，8月工资为423.00元，9月工资为283.00元，低于辽源市最低工资标准。被告也未向原告支付夜班津贴、加班津贴。本院认为此份证据是被告从被告单位财务科出具的工资表的复印件，并且工资表上无单位印章，也没有原告本人领取工资的亲笔签字，对此份证据不予以确认。经审理查明，原告1990年11月到辽源市大水缸煤矿有限责任公司参加工作，并且签订了劳动合同，2005年因被告辽源市大水缸煤矿有限责任公司按政府要求进行改制，原告在改制后的单位即被告单位继续上班，但没有签订书面的劳动合同。2011年2月21日，原告在井下采煤工作面窜梁时，被掉下的大石块砸中右小腿，诊断为右外踝开放粉碎骨折术后，右胫骨远端粉碎骨折术后，右内踝粉碎骨折术后，右踝关节功能障碍，右小腿皮肤挫伤。原告在2011年和2013年二次住院治疗，共住院239天，其中二级护理两次住院共计48天。原告出院后申请工伤认定，辽源市人力资源和社会保障局于2011年7月14日作出辽人社认字[2011]93号工伤认定书，认定原告为工伤。同时还查明，2014年4月1日经辽源市劳动鉴定委员会鉴定原告伤残等级为八级。因原告要求被告与之解除劳动关系、支付经济补偿金、及未订立书面劳动合同应支付原告二倍工资和为原告缴纳各项社会保险、并且享受工伤保险待遇的诉求，原告申请至辽源市劳动人事争议仲裁院，该仲裁院作出裁决后，原告不服该裁决，诉至本院。另查明，原、被告双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。再查明，被告在原告受伤后，支付了原告住院期间的医疗费，并且每月支付给原告1200.00元，其中包括给原告每月600.00元的护理费。本院认为，原告受到的事故伤害，已被辽源市人力资源和社会保障局于2011年7月14日认定为工伤，应享受工伤保险待遇。原告提出应适用2014年1月1日起实施的吉林省实施工伤保险条例办法，一次性工伤医疗补助金11个月，和一次性伤残就业补助金9个月，但原告于2011年7月14日认定为工伤，应适用2004年1月1日起施行的吉林省工伤保险条例，被告为八级伤残，即应享有一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资；因原告提出解除与被告的劳动关系，故被告应支付给原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为10个月本人工资和8个月本人工资；同时还应享受停工留薪期工资、住院伙食补助费、生活护理费等待遇。关于被告给原告缴纳了工伤保险费问题，虽然被告在庭审中说一直为原告缴纳工伤保险费，但未提供证据予以证明，对此，本院不予以采纳。关于具体赔偿项目和标准：1、关于本人工资的认定。被告未给原告缴纳社会保险费，根据原告提供了银行的存款明细帐，应确定原告受伤前12个月本人月平均工资为2065.42元。2、关于一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资即22719.62元（11个月本人工资2065.42元）；一次性工伤医疗补助金为10个月本人工资即20654.20元（10个月本人工资2065.42元）、一次性伤残就业补助金为8个月本人工资即16523.36元（8个月本人工资2065.42元）。3、关于停工留薪期工资。原告出院诊断为：诊断为右外踝开放粉碎骨折术后，右胫骨远端粉碎骨折术后，右内踝粉碎骨折术后，右踝关节功能障碍，右小腿皮肤挫伤。原告主张24个月的停工留薪工资，但原告在停工留薪期满12个月后未向劳动鉴定部门申请延期，故其要求24个月的停工留薪期不予以支持，因被告认为应支付12个月的停工留薪工资，这是被告对自己权利的处分，应予以准许。原告停工留薪期工资为24785.04元（12个月本人工资2065.42元）。4、关于住院伙食补助费。原告提供的住院病历及诊断等材料记载，原告的住院天数为239天，其住院伙食补助费根据《辽源市人力资源和社会保障局关于工伤职工住院伙食补助费和异地就医交通、食宿费用标准的通知》，该通知第一条规定每人每天为10.50元，故应支持原告每天10.50元的住院期间伙食补助费即2509.50元（239天10.50元）。5、关于护理费。原告住院治疗239天，其中二级护理48天即1.6个月，被告单位未派人进行护理，由原告的家属进行护理，被告应按2010年度辽源市在岗职工年平均工资23988.00元，每月为1999元，应支付原告1.6个月的护理费，即1999元1.6个月=3198.40元，减去被告支付的960.00元（被告每月支付了600.00元护理费，1.6个月600.00元=960.00元），被告还需向原告支付2238.40元。至于被告每月都给付原告一定金额补贴，是被告对自己权利的处分。6、关于交通费。因原告并未到统筹地区之外就医，故其交通费800.00元的诉求不予支持7、关于解除劳动合同的经济补偿金。原告2005年12月与被告建立了劳动关系，但被告没有与原告签定书面的劳动合同，现原告要求解除劳动关系，故被告应支付原告2005年12月至2014年9月工作期间的经济补偿金即2065.42元9个月=18588.78元。8、关于未订立书面劳动合同二倍工资。因被告与原告未签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条同时规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告要求被告支付2008年2月至2008年12月计11个月的二倍工资已经超过一年仲裁时效，对该诉求本院不予以支持。9、关于对原告要求被告为其补缴2005年至今的各项社会保险的诉求，国务院《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴纳社会保险费属于社会保险费征缴部门的职责，不是人民法院受理民事诉讼范围，故对此项诉求，本院不予处理。10、关于拖欠工资和加班工资。虽然原告提出被告应为其补发休治期间43个月的工资计98064.94元，加班工资50000.00元，因原告未能提供充分证据证明，故对原告的该项主张，因证据不足不予支持。综上，应当解除原、被告劳动关系；被告支付给原告一次性伤残补助金22719.62元、一次性工伤医疗补助金20654.20元、一次性伤残就业补助金16523.36元；同时还应支付停工留薪期工资24785.04元、住院伙食补助费2509.50元、生活护理费2238.40元、解除劳动合同的经济补偿金18588.78元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，第六十二条，《吉林省实施若干规定》第十条，《吉林省实施办法》第五十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告王汝忠与被告辽源市大水缸煤矿有限责任公司劳动关系；二、被告辽源市大水缸煤矿有限责任公司于本判决生效后10日内支付给原告一次性伤残补助金22719.62元、一次性工伤医疗补助金20654.20元、一次性伤残就业补助金16523.36元、停工留薪期工资24785.04元、住院伙食补助费2509.50元、生活护理费2238.40元、解除劳动合同的经济补偿金18588.78元，合计108018.90元；三、原告王汝忠的其他诉讼请求不予以支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽源市大水缸煤矿有限责任公司负担。如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省辽源市中级人民法院。审 判 长  刘 懿审 判 员  王兴国代理审判员  王振冰二〇一四年十一月十日书 记 员  唐冬梅