广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2014）东一法堂民一初字第182号原告龙华勇，男，汉族，住广东省高州市，身份证号码：×××1174。委托代理人黄丽群，广东立慧律师事务所律师。委托代理人陈灏。被告东莞市双洲水泥制品有限公司，住所地：广东省东莞市。法定代表人莫桂龙，总经理。委托代理人周国辉，广东文国律师事务所律师。原告龙华勇诉被告东莞市双洲水泥制品有限公司（以下简称“双洲水泥公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2014年9月5日立案受理后，依法由审判员黎绮玲适用简易程序，于2014年10月14日公开开庭进行了审理。原告龙华勇的委托代理人黄丽群、被告双洲水泥公司的委托代理人周国辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告龙华勇诉称，2013年5月20日龙华勇到双洲水泥公司处担任作业员，双方未签订书面劳动合同。2013年9月12日龙华勇发生工伤，当日入院治疗至2013年10月10日出院。2013年11月18日龙华勇到东莞市（桥头）工伤康复中心住院治疗，2014年1月2日出院。2014年5月6日龙华勇到康怡医院住院取内固定，2014年5月26日出院。2014年6月19日，龙华勇被评为伤残九级。2014年1月20日龙华勇回双洲水泥公司处上班，至2014年1月24日伤情复发休养。2014年2月12日龙华勇再次回公司上班，直至取内固定（2014年5月6日）。双洲水泥公司用签两张工资表、发放现金的方式发放龙华勇的工资，龙华勇受伤前的月平均工资为2898元，其中2014年3月工资为4760元，2014年4月工资为3800元，离职前的月平均工资为3128元。龙华勇不服劳动仲裁裁决，依法提起诉讼，请求判令：一、双洲水泥公司向龙华勇支付未签书面劳动合同的二倍工资差额14169.03元；二、双洲水泥公司向龙华勇支付一次性伤残补助金差额11682元；三、双洲水泥公司向龙华勇支付一次性工伤医疗补助金差额2807元；四、双洲水泥公司向龙华勇支付一次性就业补助金25024元；五、双洲水泥公司向龙华勇支付停工留薪期工资18740.40元；六、双洲水泥公司向龙华勇支付护理费3300元；七、本案诉讼费由双洲水泥公司承担。被告双洲水泥公司答辩称，龙华勇入职时填写了入职登记表，通过了安全教育培训，应视为双方已确立劳动合同关系，因此双洲水泥公司无须向龙华勇支付二倍工资差额。对龙华勇主张的有关工伤待遇，应当按照龙华勇受伤前的月平均工资即2798元为计算的基数。龙华勇在停工留薪期间，双洲水泥公司已足额支付工资，无须再额外向龙华勇支付停工留薪期的工资差额。龙华勇要求的护理费没有事实和法律的依据，龙华勇未提交任何证据证明其住院期间需要护理，因此双洲水泥公司无须支付其护理费。经审理查明，龙华勇于2013年5月20日入职双洲水泥公司任作业员，双方没有签订书面劳动合同，双洲水泥公司已为龙华勇缴纳了工伤保险等，发放工资的方式为现金。2013年9月12日龙华勇在工作中右肘部受伤，当天被送至医院住院治疗，至2013年10月10日出院，住院28天，出院医嘱：休息1个月，右上肢持续支具固定1个半月；2013年11月18日至2014年1月2日，龙华勇在东莞市（桥头）工伤康复中心进行康复治疗，住院45天；2014年5月6日至2014年5月26日龙华勇再次入院，住院20天，出院医嘱：休息1周。2013年9月26日龙华勇的受伤被认定为工伤，伤情于2014年1月19日被鉴定为伤残九级，未达护理等级。2014年6月26日东莞市社会保险基金管理中心作出支付龙华勇一次性伤残补助金14400元、一次性工伤医疗补助金3366.66元的决定。2014年6月，龙华勇以身体不适为由向双洲水泥公司提出辞工申请，双洲水泥公司同意龙华勇的申请，龙华勇于2014年6月26日办理离职手续，结清工资1459元离厂。根据双洲公司提供的工资表，龙华勇2013年5月至9月的应发工资分别为1000元、3140元、3025元、2530元、1725元（含工伤工资720元），其中包含的加班工资分别为67元、996元、874元、461元、51元，剔除2013年5月、9月，龙华勇受伤前的月平均应发工资为2898.33元，剔除加班费后月平均工资为2121.33元。龙华勇主张2013年9月12日发生工伤后，除了住院、全休时间外，其于2014年1月20日至5月5日、2014年6月1日至6月26日均在公司正常上班，其中正常上班的2014年2、3、4月具体的工资数额记不清楚，估算为3128元／月，领取的工资都已在工资表上签了名，工资表由公司保管；龙华勇停工留薪期为2013年9月12日至2014年1月19日、2014年5月6日至6月19日（评残之日），其中公司支付的停工工资有2013年9月12日至31日期间720元，2013年10月至12月每月1300元，2014年1月和5月各1500元（包含该月上班期间工资，但无法区分出是多少）。龙华勇要求一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金以其离职前月平均工资3128元为计算基数，并同意双洲水泥公司按劳动仲裁裁决支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额6182.4元。双洲水泥公司主张龙华勇受伤后自2013年9月12日至2014年5月26日期间均没有回公司上班，期间公司支付了停工工资12900元，其中2013年9月12日至31日为720元，2013年10、11、12月每月1300元，2014年1至5月每月1500元；龙华勇于2014年6月3日回公司上班至6月20日，2014年6月20日龙华勇提出离职申请后就没有再上班，2014年6月26日结清工资离厂。根据双方确认的2014年2月～5月的工资表的记载，龙华勇在2014年2月～6月期间各月的出勤天数为17天、31天、27天、0天（工伤）、17天，应发工资分别为2870元、4890元、4325元、1500元、1604元。2014年7月9日，龙华勇就未订立书面劳动合同二倍工资差额、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费等向东莞市劳动人事争议仲裁院中堂仲裁庭申请仲裁，该仲裁庭于2014年8月25日作出裁决书，裁决：1、龙华勇与双洲水泥公司之间的劳动关系已解除；2、双洲水泥公司支付龙华勇未订立书面劳动合同二倍工资差额6182.4元、一次性伤残补助金差额11682元、一次性工伤医疗补助金差额2429.34元、一次性伤残就业补助金23184元；3、驳回龙华勇的其他申诉请求。龙华勇对仲裁裁决不服，于2014年9月5日向本院提起诉讼。以上事实，主要有龙华勇提交的出院记录、工伤康复资格确认书、住院疾病诊断证明书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、仲裁裁决书及送达回证，双洲水泥公司提交的入厂申请书、工人安全教育培训关卡、工资表、辞工书，及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案的争议焦点是：一、龙华勇应得的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数是多少；二、龙华勇的停工留薪期工资应为多少。焦点一。龙华勇主张2013年9月12日发生工伤后，除了住院、全休时间外，2014年1月20日至5月5日、2014年6月1日至6月26日均在公司正常上班却未能提供任何证据予以证明，但又确认2014年2月～6月期间工资表记录的考勤情况及工资数额，故本院对该工资表的真实性予以确认，以工资表记载的龙勇华的出勤天数为准，至于2014年1月龙华勇的考勤情况，因双洲水泥公司未能提供相应的考勤或工资表，本院采信龙华勇的主张，认定龙华勇于2014年1月20日～1月31日期间有上班。根据工资表的记载，龙华勇于2014年3月、4月均有正常上班，结合其工伤前的工资情况，计算得出龙华勇离职前的月平均工资为3582元，龙华勇主张其离职前的月平均工资为3128元，要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以3128元为计算基数，是对自身权利的处分，本院予以支持。因此，双洲水泥公司应支付龙华勇一次性工伤医疗补助金差额为3128元／月×2个月-3366.66元＝2889.34元，一次性伤残就业补助金3128元／月×8个月＝25024元，其中龙华勇要求支付一次性工伤医疗补助金2807元，本院在其诉请数额内予以支持，其没诉请的部分，本院不予处理。焦点二。龙华勇主张的停工留薪期比其陈述的受伤后回公司正常上班的期间要长，明显与事实不符，本院对其主张的停工留薪期不予采纳。结合龙华勇的住院情况、医嘱及龙华勇主张的上班情况等，本院认定龙华勇的停工留薪期为2013年9月12日至2014年1月2日、2014年5月6日至2014年5月31日，双洲水泥公司应支付停工留薪期工资为2121.33元／月×（19／30＋3＋2／31＋26／31）个月＝9609.62元。至于龙华勇在该期间已领取的工资，根据双方陈述该期间发放工资的情况，本院认定龙华勇在上述停工留薪期已领取工资720元＋1300元／月×3个月＋1500元／月×（2／31个＋26／31个月）月＝5970元。因此，双洲水泥公司应支付龙华勇停工留薪期工资差额3639.62元。另，龙华勇对主张的护理情况没有提供医疗机构的意见或其他证据证明，本院对其诉请的护理费不予支持。龙华勇要求支付的未订立书面劳动合同二倍工资差额、一次性伤残补助金差额与劳动仲裁裁决的一致，双洲水泥公司未就仲裁裁决提起诉讼，视为对裁决的认可，对龙华勇的该两项诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告龙华勇与被告东莞市双洲水泥制品有限公司之间的劳动关系已解除；二、被告东莞市双洲水泥制品有限公司应自本判决发生法律效力之日起五日内向原告龙华勇支付未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币6182.4元、一次性伤残补助金差额人民币11682元、一次性工伤医疗补助金差额人民币2807元、一次性伤残就业补助金人民币25024元、停工留薪期工资差额人民币3639.62元；三、驳回原告龙华勇的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元（原告龙华勇已预付），由被告东莞市双洲水泥制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  黎绮玲二〇一四年十一月十八日书记员  陈 静附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。