云南省宜良县人民法院民 事 判 决 书（2014）宜古民初字第84号原告罗怀金，男，1989年7月15日出生，汉族，官渡区人，农民，住昆明市官渡区。委托代理人吕超，云南事兴律师事务所律师，特别授权代理。被告陈树春，男，1963年10月25日出生，汉族，宜良县人，农民，住昆明市宜良县。委托代理人何学才，云南华清律师事务所律师，特别授权代理。原告罗怀金诉被告陈树春建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年6月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月22日、2014年10月20日公开开庭进行了审理。原告罗怀金及其委托代理人吕超，被告陈树春及其委托代理人何学才到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告罗怀金诉称：我与被告2013年10月签订《建房合同》，约定承建原告北古城镇下河营的房屋，包工不包料，以每平方米290元的工价计算工时费，并约定每层浇顶完毕，被告应付已完工程80%的工时费。现已将四层浇顶完毕，但被告未按照合同约定付款。另，被告违反合同约定，没有保管好材料，导致我存放在被告处的木料、钢模等材料严重受损。特起诉要求：1、判令被告支付工时费44200元；2、判令被告支付木料、模具费用20000元；3、判令被告支付罚金5000元；4、判令被告支付本案的全部诉讼费用。被告陈树春辩称：首先原告未按图纸施工，我不欠原告工时费；原告的木料和模具的诉讼请求没有法律依据；原告不具备建筑资质，合同无效，故无罚金之说。要求驳回原告的诉讼请求，诉讼费由原告承担。综合原、被告诉辩主张，双方争议的焦点是：1、被告是否应支付原告剩余工时费；2、木料、模具应否折价赔偿；3、被告是否应当承担违约责任。原告罗怀金为证明其诉讼主张，举证如下：1、《建房合同》、《施工平面图》各1份。欲证明自己与被告于2013年10月签订合同，约定为被告建房，以每平米290元的工价计算工时费；2、《钢模租赁合同》及《发料单》各1份。欲证明自己从嵩明县嵩阳镇全达钢模租赁站租赁钢模，因被告原因导致停工，造成巨大损失；3、《建房协议》、《装修协议》各2份。欲证明根据当地商业惯例，每平方米的价格水平；4、证人周某出庭作证称：我受雇于罗怀金，参与建盖陈树春家一层至三层房屋，主要工作是支模和贴砖，施工期间都在现场，建罗马柱是征得陈树春媳妇的同意才做的，做石脚时自己还没有来；针对原告罗怀春所举证据，被告质证意见是：对于证据1中的《建房合同》的真实性，除第7条涂改无效，其余符合，但该合同不具合法性。对于《施工平面图》不合法；证据2、3是原告与他人签订，与本案无关，故对三性均不予认可；证据4因周某与原告系同事，且其陈述主要工作是做钢模和搬砖，不管其他，与证明内容相矛盾，故对其证言不予认可。本院认为：原告所举证据中，证据1能客观证明原、被告承建房屋事实，其中除第7条《建房合同》双方所举合同有差异，其余内容本院予以采信。《施工平面图》本院结合被告所举证据予以综合评判；证据2，仅能证实原告与嵩明县嵩阳镇全达钢模租赁站存在钢模租赁关系，而不能确定所租赁钢模是否全部用于被告房屋的建设工地，故被告质证意见成立，本院不予采信；证据3与本案不具关联性，故不予采信；对于证据4的证明力，因无其他证据相佐证，被告的质意见成立，该证据本院不予采信。被告陈树春为证明其诉讼主张，举证如下：1、《居民身份证（复印件）》1份。欲证明其自然情况；2、《建房合同》1份。欲证明双方就房屋建盖达成共识的内容及第7条与原告所提供合同的内容有差异；3、《施工平面图》4份。欲证明施工标准及原告未严格按图纸施工。针对被告陈树春所举证据，原告罗怀金质证认为：对证据1、2、3的三性予以认可。但证据2中的第七条与自己所执合同有出入，不认可；证据3中的第一层平面图是复印件而无法确定，斜顶没有做到那个部位，罗马柱是问过被告才没有做。关于梁是问了有这种做法才做的，施工图纸不能看清有没有梁，所以才没有做，斜顶钢筋未预埋也是被告答应的，施工过程中出现这种情况主要是没有石脚，是事出有因。本院认为：被告所举证据1、因原告无异议，故予以采信；证据2中，第7条因双方所持合同内容存在差异，依照建筑施工惯例及原告所举材料，推定为钢模由罗怀金提供，由陈树春负责管理。其余内容因原告无异议，本院予以采信；证据3，原告虽然提出异议，但不能提供足以反驳的证据加以证明，其质证意见本院不予采纳，对该证据本院予以采信。根据原、被告诉辩陈述及所采信的证据，本院确认以下法律事实：2013年10月，原告罗怀金（乙方）按照《建房合同》的约定为原告陈树春（甲方）建盖坐落于宜良县半钢砖混结构房屋。《建房合同》约定的主要内容有：包工不包料，基础不在内，由地梁开始；乙方按施工内容及基础要求，负责房屋主体建筑砌砖支模、钢筋制安、浇灌混凝土及主体所属部分、水电预埋；工时费支付方式是从土开始，地梁浇灌完工甲方付乙方启动资金全部工时费的10%，第一层浇完顶再付80%，第二层以此类推，剩下的待完成工程后二个月内全部付清；双方商议决定每层顶面积的实际浇筑面积计算，以每平方290元的工时费结算，支模浇顶到断水。装修包括内外粉刷贴全部土板砖、地角线、楼梯墙形砖，腻子粉水电全通、正面外墙砖、侧面外墙砖方；施工期间工人安全由乙方负责，所用木料、钢模由乙方提供，由甲方负责管理；施工期间城管部门所带来的一切损失由甲方负责，违章操作由乙方自负；除非人为不可抗拒的自然突袭，乙方不得以任何原因和借口停止或者推迟工期，否则推迟一天按1%扣罚工时费，如果建筑过程中出现不可原谅的质量问题和不可补救的措施造成返工，工时费和材料费全部由乙方支付，加罚乙方10000元的罚金，甲方有权终止建筑合同，（乙方）在甲方规定的时间内将自己的所有建筑用具搬走，以便甲方另找施工队；甲方除政策和非人力不可抗拒的自然灾害，并没有尽力帮助乙方完成此项工程，及时备办所有工程材料，并按规定支付各期工程款项，滞纳工时费造成工程延期完工或者停工，乙方可以终止建房合同。合同签订后，原告即按照合同约定开始施工，当工程进行至三层完工，砌最后半层砖墙时，被告认为，原告未按图纸施工：耳房承重梁未做、罗马柱的尺寸与图约有出入（图纸为1.2米，实际为90公分）、第三层半上面的斜顶没有做、楼梯未通到第三层顶楼、斜顶的钢筋未预埋；而原告认为：斜顶还没有做到就发生纠纷、罗马柱是问过被告方才做的（因罗马下方未设石脚，自己所承建的应在设好石脚的上方进行施工），至于梁是问过被告可以做才做的，施工图纸上不能看清有无梁，故未做，斜顶钢筋未预埋也是被告答应的。为此，双方发生纠纷，原告遂于2014年1月23日撤离施工现场，模板等工具，因拆除期限不到而未拆除。施工期间，原、被告确认支付的工程款金额为60000元，余款因上述原因未支付。原告撤走后，被告将粉刷、铺砖、地梁以上悬空斜顶预埋钢筋和罗马柱等改建工程重新发包，将该剩余工程完工，并以总工程量512平方米进行了结算，支付给新承包人后阶段施工工程的款项。本院认为：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原告罗怀金为被告陈树春承建坐落于的砖混房屋。施工过程中，因部分施工项目与图纸存在差异而致使合同不能完全履行。因纠纷发生是在工程进行到三层以上的设施时发生，部分施工项目的争议发生在一、二层之中，故原告陈述认为，部分工程虽未按图纸施工，已征得原告方的同意有一定的理性，但其在工程进行过程中，因部分争议而停止施工，既而撤离工地，其行为存在违约。被告陈树春未按合同约定以工程进度（层数）支付工程款，虽然其辩解认为是经原告同意不按约定结算，但因其不能举证证明，故也存一定的违约行为。诉讼中，被告提出原告不具备建筑资质，故合同无效。本案中，原、被告是在自愿的基础上进行房屋的建筑施工，客观观上已经将该房屋的三层即将建完，被告也支付了部分工程款项，双方实际已履行合同的大部分内容，虽然该合同主体原告罗怀金无建筑资质，但被告陈树春在发包工程时未进行审查，应推定为其知道或者应当知道，故该合同应当作为本案的处理依据。诉讼中，双方因施工内容存在分歧，而导致工程总量双方不能统一，其中，原告认为工程总量为540平米，被告认为是512平米，且对争议发生后的因停工而剩余的工程量及工程造价也存在争议，故本院参照原、被告的主张，并结合后续工程施工的工程量，酌定由被告支付原告未付的工程款12000元；对于诉讼中，原告要求被告支付其木料、模具费用20000元，因该材料现在被告处，不存在折价处理，庭审中被告亦端促原告拉走，故对该项请求，本院只支持由被告陈树春履行原告罗怀金拉走木料、模具的协助义务。对于诉讼中，原告要求被告支付罚金5000元，因双方均在一定程度上存在违约行为，故不宜支付对方罚金。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告陈树春于本判决生效之日起十五日内支付原告罗怀金工程款人民币12000元；二、由原告罗怀金于本判决生效之日起十五日内负责拉走因施工而留在被告陈树春处的木料、模具，由被告陈树春履行协助义务；三、驳回原告罗怀金的其他诉讼请求。案件受理费1530元，减半收取765元，由原、被告平均负担负担。如果被告陈树春未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告罗怀金。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长  陈思文审判员  苗世斌审判员  杜 红二〇一四年十一月五日书记员  许芷嫣