广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2014）佛城法湾民初字第166号原告雷丽燕，女，1983年9月20日出生，住广西浦北县。委托代理人伦兆煊。被告陈景榜，男，1964年3月21日出生，住浙江省温州市瓯海区。原告雷丽燕与被告佛山市禅城区榜景鞋店劳动争议一案，本院于2014年6月5日受理后，因被告佛山市禅城区榜景鞋店于2014年6月13日注销，根据原告雷丽燕的申请，本院追加被告佛山市禅城区榜景鞋店的经营者陈景榜为本案被告。本案依法由审判员管燕华担任审判长，与审判员陈志涛、容焕生组成合议庭于2014年11月6日公开开庭进行了审理，原告雷丽燕的委托代理人伦兆煊到庭参加了诉讼；被告陈景榜经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷丽燕诉称：2012年10月15日，原告入职佛山市禅城区榜景鞋店工作，工作岗位是商店服务员，双方约定每月工作22天，每天工作8小时，即上午10：00至下午6：00，每月休息8天，工资是2800元／月（1600元＋提成）。入职后，被告没有与原告签订书面劳动合同，每月工作30天，每天工作12小时，每月休息0天。2014年3月6日，被告单方提出解除劳动合同。佛山市禅城区榜景鞋店是个体工商户，虽然在原告起诉后注销，但陈景榜是其经营者，后者应对前者的债务承担连带清偿责任。原告请求判决佛山市禅城区榜景鞋店支付2012年11月15日至2014年3月6日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额22400元、2013年的带薪年休假工资643.67元、2012年10月15日至2014年3月6日期间的加班费30900元、2013年的高温津贴750元、违法解除劳动关系的赔偿金8400元，陈景榜对上述债务承担连带清偿责任。被告陈景榜未作答辩。诉讼中，原告雷丽燕举证情况如下：1、身份证复印件、个体户机读档案登记资料、佛山市禅城区榜景鞋店信息、企业详细资料，证明原、被告双方诉讼主体资格。2、意尔康导购员考勤表，证明原告在佛山市禅城区榜景鞋店工作，意尔康是该鞋店所销售的品牌。3、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明原告从2012年10月开始在佛山市禅城区榜景鞋店工作，一直到2014年3月。4、佛禅劳人仲案非终字（2014）第339号仲裁裁决书及送达回证，证明本案已经仲裁处理，原告不服仲裁处理结果，在法定期间内提起诉讼。本院根据原告的申请到佛山市禅城区人力资源和社会保障局劳动监察部门调取如下材料：1、陈景榜身份证复印件，2、劳动监察调查询问笔录。原告对上述材料无异议。被告陈景榜经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加庭审，视为放弃质证权利。被告陈景榜未提供证据。经审理查明，雷丽燕于2014年4月1日申请仲裁，请求裁决佛山市禅城区榜景鞋店支付2012年11月15日至2014年3月6日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额22400元、2013年的带薪年休假工资643.67元、2012年10月15日至2014年3月6日期间的加班费30900元、2013年的高温津贴750元、违法解除劳动关系的赔偿金8400元。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2014年4月9日立案受理，于2014年5月22日作出佛禅劳人仲案非终字（2014）第339号仲裁裁决书，裁决佛山市禅城区榜景鞋店支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额10435.27元、2013年的高温津贴117.30元、经济补偿1400元，驳回雷丽燕的其他仲裁请求。另查明一，雷丽燕2013年3月7日至2014年3月通过银行转账收取了如下款项：3608元、793元、2586元、3453元、2743元、2580元、2591元、2349元、2900元、2826元、1000元、2114元、100元、4939元。另查明二，佛山市禅城区榜景鞋店是个体工商户，经营者是陈景榜，于2012年11月26日成立，于2014年6月13日注销。另查明三，陈景榜在劳动监察调查询问笔录上回答：雷丽燕是佛山市禅城区榜景鞋店的员工，双方没有签订劳动合同。本院认为，一、关于原告与佛山市禅城区榜景鞋店是否存在劳动关系的问题。佛山市禅城区榜景鞋店的经营者陈景榜在接受佛山市禅城区人力资源和社会保障局劳动监察部门的询问时认为雷丽燕是该店员工。陈景榜认可雷丽燕是佛山市禅城区榜景鞋店的员工，加上佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，佛山市禅城区榜景鞋店未提起诉讼，视为服裁，本院认定雷丽燕与佛山市禅城区榜景鞋店存在劳动关系。雷丽燕认为其于2012年8月进入佛山市禅城区景榜鞋店，后来陈景榜注册成立佛山市禅城区榜景鞋店，全部员工随之迁入，其于2012年10月15日入职佛山市禅城区榜景鞋店。鉴于佛山市禅城区榜景鞋店未提供证据证明雷丽燕的入职时间，佛山市禅城区榜景鞋店于2012年11月26日成立，本院认定雷丽燕的入职时间为2012年11月26日。由于佛山市禅城区榜景鞋店未作答辩，未提供证据，本院采信雷丽燕所述的离职时间，即2014年3月6日。关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额问题。由于双方未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，佛山市禅城区榜景鞋店应向雷丽燕支付2012年12月26日至2013年11月26期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。因雷丽燕于2014年4月1日向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，依照上述规定，佛山市禅城区榜景鞋店应自2013年4月1日起向雷丽燕支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额。雷丽燕认为佛山市禅城区榜景鞋店在每月15日前通过银行转账发放上月工资，2013年3月至2014年3月的工资分别为：3608元、793元、2586元、3453元、2743元、2580元、2591元、2349元＋2900元、2826元、1000元、2114元＋100元、4939元；2014年3月为现金发放，具体数额记不清。由于佛山市禅城区榜景鞋店未作答辩，未提供证据，依照《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，本院根据雷丽燕的陈述及牡丹灵通卡账户历史明细清单，认定雷丽燕2013年3月至2014年2月的工资分别为：793元、2586元、3453元、2743元、2580元、2591元、2349元、2900元、2826元、1000元、2114元＋100元、4939元。佛山市禅城区榜景鞋店应向雷丽燕支付2013年4月1日至2013年11月26日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额21540.76元（2586元＋3453元＋2743元＋2580元＋2591元＋2349元＋2900元＋2826元÷21.75天×18天）。关于带薪年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。根据上述规定，雷丽燕2013年度可享受带薪年休假0天（35天÷365天×5天），不存在带薪年休假工资问题。关于加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。雷丽燕认为自己每周上班7天，每天上班12个钟，双休日、法定节假日没有休息，并提供了意尔康导购员考勤表（2012年12月，2013年2月、9月、10月，2014年1月、2月）为证。由于雷丽燕所述的加班情况与其提供的考勤表对应的月份的记载相矛盾，且该考勤表没有得到佛山市禅城区榜景鞋店的确认，雷丽燕又不能提供该考勤表的原件，本院对其真实性不予确认。由于雷丽燕没有提供证据证明其存在加班的事实，本院对其主张加班费的请求不予支持。关于高温津贴的问题。《广东省关于印发﹤关于高温津贴发放的管理办法﹥的通知》规定，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。发放时间为每年6月至10月，发放标准为150元／月。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放的情况，由用人单位承担举证责任。雷丽燕认为其在佛山市禅城区榜景鞋店内工作，没有空调，只有风扇；由于该店面向西面，属于临时建筑，比较热。由于佛山市禅城区榜景鞋店未作答辩，未提供证据，根据上述规定，佛山市禅城区榜景鞋店应向雷丽燕支付高温津贴750元（150元／月×5个月）。关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。雷丽燕认为所有的员工要求佛山市禅城区榜景鞋店缴纳社会保险费，后者不同意，就以口头方式把包括其在内的全部员工开除了。劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，佛山市禅城区榜景鞋店应向雷丽燕支付经济补偿。再者，佛山市禅城区榜景鞋店没有为雷丽燕缴纳社会保险费，即使是雷丽燕申请辞职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，佛山市禅城区榜景鞋店亦应向雷丽燕支付经济补偿。雷丽燕离职前十二个月的平均工资为2581.17元［（793元＋2586元＋3453元＋2743元＋2580元＋2591元＋2349元＋2900元＋2826元＋1000元＋2114元＋100元＋4939元）÷12个月］。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，佛山市禅城区榜景鞋店应向雷丽燕支付经济补偿3871.76元（2581.17／月×1.5个月）。关于承担民事责任的主体问题。由于作为个体工商户的佛山市禅城区榜景鞋店于2014年6月13日注销，其民事责任应由经营者陈景榜承担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《广东省关于印发﹤关于高温津贴发放的管理办法﹥的通知》的规定，判决如下：一、被告陈景榜于本判决生效之日起十日内支付原告雷丽燕未订立书面劳动合同的二倍工资差额21540.76元；二、被告陈景榜于本判决生效之日起十日内支付原告雷丽燕高温津贴750元；三、被告陈景榜于本判决生效之日起十日内支付原告雷丽燕经济补偿3871.76元；四、驳回原告雷丽燕的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判长  管燕华审判员  陈志涛审判员  容焕生二〇一四年十一月十二日书记员  邹洁婷