新疆木垒哈萨克自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)新2328民初82号原告：王龙，男，汉族，1976年5月14日出生。原告：何林，男，汉族，1983年6月7日出生。原告：鲜刚，男，汉族，1981年12月4日出生。共同委托代理人：王新，新疆翰兴律师事务所律师。被告：木垒县亿海农牧科技发展专业合作社。住所地：新疆木垒县人民北路。法定代表人：朱海寿，董事长。被告：新疆天瑞隆房地产开发有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路***号*单元***室。法定代表人：章杰华，公司经理。被告：谭宁，男，汉族，1956年3月22日出生。原告王龙、何林、鲜刚诉被告木垒县亿海农牧科技发展专业合作社（以下简称亿海合作社）、新疆天瑞隆房地产开发有限公司（以下简称天瑞隆公司）和谭宁建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月1日立案受理后，依法组成合议庭于2016年2月29日公开开庭进行了审理。原告王龙、何林、鲜刚的诉讼代理人王新及被告亿海合作社到庭，被告天瑞隆公司及被告谭宁未到庭。本案现已缺席审理终结。原告诉称：2014年5月12日，天瑞隆公司将木垒县农产品暨小杂粮综合市场（以下简称小杂粮市场）发包给中天银都（天津）建设工程有限公司(以下简称中天银都公司)，该工程实际由被告谭宁个人建设。2014年5月28日被告谭宁将该项目中土建部分分包给三原告组建的施工队。2014年8月15日中天银都公司与被告天瑞隆公司达成《解除工程施工合同协议书》。2015年10月18日经被告谭宁与三原告决算，被告谭宁欠三原告工程款2100000元，并出具欠条一张。因被告天瑞隆公司欠被告谭宁工程款5908092元至今未支付完毕，被告谭宁亦未向其主张权利。现原告提起诉讼要求：1、被告谭宁支付原告工程款2100000元；2、被告亿海合作社、天瑞隆公司在欠付被告谭宁工程款范围内承担支付义务；3、诉讼产生的费用由被告承担。被告亿海合作社辩称：小杂粮综合市场是被告谭宁实际施工建设的，三原告应该向其主张所欠的工程款，且该项目是由天瑞隆公司独立开发，和我公司没有关系，我公司不应该承担责任。被告天瑞隆公司、谭宁未到庭，亦未提供书面答辩意见。原告提供下列证据：1、《施工补充合同书》1份。证明被告天瑞隆公司将小杂粮市场发包给中天银都公司，双方就施工工程名称、工程地点、工程面积、工程开竣工时间、工程概算、工程承包方式、工程款支付方式等作了明确约定。经质证，被告亿海合作社认可，本院对该证据予以确认。2、《解除工程施工合同协议书》1份，证明2014年8月15日中天银都公司与被告天瑞隆公司解除了2015年5月12日签订的《木垒县农产品暨小杂粮综合市场工程施工合同》和《施工补充合同书》，该工程实际承包人为被告谭宁。经质证，被告亿海合作社认可，本院对该证据予以确认。3、《工程清算确认书》、《还款计划》、《承诺书（2015年8月6日）》、《承诺书（2015年9月9日）》各1份。证明天瑞隆公司和谭宁对已完成工程进行了结算，该公司尚欠被告谭宁工程款5908092元，并对该欠款作出分期给付的承诺，该款项至今未支付完毕。经质证，被告亿海合作社认可，本院对该证据予以确认。4、欠条1份。证明被告谭宁欠三原告工程款2100000元。经质证，被告亿海合作社认可，本院对该证据予以确认。5、木垒县工业经济领导小组办公室[2013]1号文件、木垒县工业园区领导小组（2013）6号文件、木垒县环境保护局[2013]118号文件、木垒县环境保护局[2013]119号文件、木垒县建设用地规划许可证2011-15号、木垒县建设工程规划许可证65232820130002、通过木垒县城乡规划局规划条件通知书2013-10号及规划设计红线说明书、木垒县企业投资项目登记备案证34号和35号、工程建设施工合同备案表各1份。证明天瑞隆公司与亿海合作社合作开发建设小杂粮市场。经质证，被告亿海合作社对该组证据真实性、合法性认可，对关联性不认可。本院对该组证据真实性、合法性予以确认，因该组证据不能直接证明天瑞隆公司与亿海合作社合作开发建设小杂粮市场，且没有其他证据相互印证，故对证明的问题不予确认。被告亿海合作社提供下列证据：建筑工程施工许可证、土地使用证、施工申请表、商品房预销售许可证各1份。证明小杂粮市场是由天瑞隆公司独立开发，亿海合作社与新疆天瑞隆公司在该工程立项过程中有合作关系，在天瑞隆公司取得建筑施工许可证、土地使用许可证等五证后，由天瑞隆房公司独立开发建设小杂粮市场。经质证，原告对该证据真实性、合法性认可，对关联性不认可。本院对该组证据真实性、合法性予以确认，对亿海公司协助天瑞隆公司取得该项目五证（建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证、商品房预售许可证）的事实予以确认。经审理查明：2014年5月12日，被告谭宁以中天银都公司名义与被告天瑞隆公司签订了《施工补充合同》，约定天瑞隆公司将小杂粮市场发包给中天银都公司，合同签订后，该工程实际由被告谭宁个人进行施工建设。2014年5月28日，被告谭宁将工程中土建部分分包给三原告组建的施工队。2014年8月15日，因中天银都公司在工程报备手续中出现瑕疵，使工程在招投标、报检报验及工程款支付方面存在问题，被告天瑞隆公司与中天银都公司签订了《解除工程施工合同协议书》，约定：解除双方于2014年5月12日所签订的《施工合同》和《施工补充合同》；自合同解除之日起，双方之间的权利、义务等关系自行消除；不再以任何形式追究对方的违约责任；鉴于合同未能履行是因客观因素所造成，且双方未发生实际资金往来，双方同意不收取对方任何费用。合同解除后，被告谭宁仍继续对小杂粮市场项目进行施工。2015年8月5日，被告天瑞隆公司与被告谭宁达成《工程清算确认书》，双方确定被告谭宁完成小杂粮市场的工程量为21092平方米，工程造价为1777万元、精神文明措施费为18万元、现场清点材料及设备为100万元，合计1895万元。2015年8月6日，被告天瑞隆公司与被告谭宁签订了《还款计划》，约定：被告天瑞隆公司欠被告谭宁工程款5908092万元，于2015年8月30日之前支付100万元；2015年9月30日前支付200万元及50%的工程签证计价金额；2015年11月30日前支付2908092万元及50%的工程签证计价金额。2015年10月18日，被告谭宁与三原告进行决算，被告谭宁欠三原告工程款2100000元，并出具欠条一张。另查明，由亿海公司协助天瑞隆公司取得该项目五证（建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证、商品房预售许可证），五证取得后天瑞隆公司独立开发建设小杂粮市场。被告谭宁在小杂粮市场的建设中欠另案当事人蔡健健工程款893000元、顾小贤工程款2574376元。本案争议焦点：1、被告谭宁是否应当偿还欠三原告的工程款；2、天瑞隆公司和亿海合作社是否承担责任。本院认为：《合同法》第二百七十二条规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。”本案中，被告谭宁是以中天银都公司的名义与被告天瑞隆公司签订的《施工合同》，在整个施工过程中的资金投入及具体施工也是由被告谭宁自行垫付和实施的，且在工程开工初期，被告天瑞隆公司与中天银都公司便签订了《解除工程施工合同协议书》，协议书表明解除合同系因中天银都公司在工程报备手续中存在问题，在工程招投标、报检报验及工程款支付等方面不能顺利进行，致使合同无法履行，双方亦未发生实际经济往来，互不收取任何费用和追究违约责任。合同解除后，被告谭宁仍在以个人名义继续施工。据此，双方所签订的《施工合同》并未实际履行，涉案工程实际是由被告谭宁个人垫资和施工，其实为建设合同的实际承包人。后被告谭宁作为该项目实际承包人将工程中土建部分分包给了不具资质的三原告，故其分包行为属法律禁止行为，应属无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持”。本案中，虽被告谭宁与三原告间的分包合同无效，但双方对已完成的工程价款进行了结算，被告谭宁也未对工程质量提出异议，因此三原告有权请求被告谭宁按约定支付工程款。故三原告要求被告谭宁支付工程款2100000元的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于》第二十六条规定：“发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，被告天瑞隆公司与被告谭宁签订的《工程清算确认书》、《还款计划》以及被告谭宁向三原告出具的欠条证实，被告天瑞隆公司已与被告谭宁进行了工程量及工程款的确认，且对工程质量并未提出异议，其尚欠被告谭宁工程款5908092元，被告谭宁尚欠三原告工程款2100000元。故天瑞隆公司应当在欠付被告谭宁工程款范围内对三原告的工程款承担责任。关于被告亿海合作社是否承担责任问题。本案中，小杂粮市场施工合同的当事人为被告天瑞隆公司与被告谭宁，三原告未提供相应证据证明亿海合作社参与小杂粮市场工程施工，且三原告提供的企业投资项目登记备案证、工程建设施工合同备案表等证据均不足以证实被告亿海合作社就小杂粮市场工程与被告天瑞隆公司存在共同合作开发建设关系，故对三原告要求被告亿海合作社承担责任的诉讼请求不予支持。综上，经合议庭评议，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告谭宁于本判决生效十日内，向原告王龙、何林、鲜刚支付工程款2100000元。二、被告新疆天瑞隆房地产开发有限公司在欠付被告谭宁59080**元工程款范围内对上述欠款承担责任。三、被告木垒县亿海农牧科技发展专业合作社在本案中不承担责任。四、驳回原告王龙、何林、鲜刚其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23600元，由被告谭宁、新疆天瑞隆房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长  郭文新代理审判员  赵倩倩人民陪审员  何光贵二〇一六年五月十九日书 记 员  满 苏