上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2014）松民二(商)初字第401号原告上海蔚旺实业有限公司，住所地上海市松江区车墩镇朝阳路20号2幢459室。法定代表人王**，总经理。委托代理人杨钢、蔡晖，国浩律师（上海）事务所律师。被告陈晖。被告金扣干。委托代理人肖建平，上海市华天平律师事务所律师。被告上海申鼎国际科教有限公司，住所地上海市崇明县港沿镇港沿公路1286号（上海港沿电器总厂11幢212室）。法定代表人陈晖，总经理。原告上海蔚旺实业有限公司与被告陈晖、金扣干、上海申鼎国际科教有限公司（以下简称“申鼎公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2014年1月28日立案受理后，依法适用普通程序进行审理，并于2014年5月23日进行了公开开庭审理。原告的委托代理人杨钢、蔡晖、被告陈晖、被告金扣干的委托代理人肖建平、被告申鼎公司的法定代表人陈晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海蔚旺实业有限公司诉称：被告陈晖、金扣干原系申鼎公司股东，申鼎公司拥有坐落于上海市某路418号地块的土地及地上建筑物的房地产所有权。为了开发该项目，被告陈晖、金扣干曾向某第九工程局有限公司（以下简称“某九局”）借款。此后，被告陈晖、金扣干与原告协商合作进行项目开发，2013年1月29日，原告按被告陈晖、金扣干的要求向上海甲实业有限公司汇款1,000万元，同年3月13日，又向某九局汇款2,800万元。2013年4月19日，原告与被告陈晖、金扣干签订股权售后回购融资协议，明确原告已经支付3,800万元，被告陈晖、金扣干应将其持有的申鼎公司39%股权变更登记给原告，陈晖、金扣干有权在两个月内将股权回购，如无力回购或放弃回购，原告在三个月内支付股权价值的差额。协议签订后，陈晖、金扣干未按约将股权变更给原告，故协议终止。2013年12月19日，原告、陈晖、申鼎公司签订股权售后回购融资协议之保证协议，约定陈晖、金扣干向原告支付3,800万元，并支付相应的溢价款，申鼎公司承担连带保证责任。但被告至今未付款，故原告起诉，要求判令：一、被告陈晖、金扣干偿还借款3,800万元；二、被告陈晖、金扣干支付借款利息（以本金1,000万元为基数，自2013年1月30日起算；以本金2,800万元为基数，自2013年3月14日起算，均计算至实际清偿日止，按照每月2%计算）；三、被告申鼎公司对被告陈晖、金扣干的上述付款义务承担连带清偿责任。被告陈晖辩称：原告诉称基本属实，3,800万元是购买股权的款项，但无法实际履行，故款项应当归还原告。对于原告的诉请二同意支付，每月2%的标准予以认可。还款的义务应当由被告陈晖来承担，不应由被告金扣干承担，因为被告金扣干并未参与事情的洽谈，且其现在已不是申鼎公司的股东。对被告申鼎公司承担连带保证责任没有异议，因为业务均是围绕申鼎公司在运作。被告金扣干同意被告陈晖的答辩意见，并认为，金扣干现在已不是申鼎公司的股东，最初的融资协议已终止履行，后原告与陈晖、申鼎公司又签订保证协议，但金扣干未在保证协议上签字，故不应承担还款义务，本案系争的3,800万元的性质已转化为借款，故本案应当是民间借贷纠纷。被告申鼎公司同意被告陈晖的答辩意见。原告为证明自己的主张，向本院提供证据如下：1、意向书1份，证明原告与被告陈晖、金扣干有意向就上海市某路418号房地产项目进行合作；2、股权售后回购融资协议、股权售后回购融资协议之保证协议1份，证明被告陈晖、金扣干确认原告已付款3,800万元，并同意就债权本金3,800万元承担月溢价2%的利息，被告申鼎公司同意为被告陈晖、金扣干的上述债务承担连带保证责任；3、付款凭证2份、上海某实业有限公司出具的代付款确认函及附件各1份，证明原告按被告陈晖、金扣干的要求，分别在2013年1月29日支付1,000万元、2013年3月13日支付2,800万元。被告陈晖对上述证据的真实性均无异议，对于证明内容也均无意见。被告金扣干对上述证据的真实性均无异议，除保证协议外的其余证据的证明内容也均无异议。被告金扣干并未在保证协议上签字，因为协议中用了“溢价”的字样，不符合民间借贷的性质，所以当时被告金扣干未签字。被告申鼎公司同意被告陈晖的质证意见，认为系争款项的性质是股权转让款。三被告未向本院提供证据。鉴于三被告对原告提供的证据的真实性均没有异议，本院经审查后，予以确认。经审理查明：2013年4月19日，原告作为乙方、申鼎公司作为甲方签订意向书1份，约定，就上海某路418号地块27.5亩地上建筑物23,800平方米双方协商一致作价3亿元整，甲方控股30%，出资9,000万元，乙方出资21,000万元控股70%共同进行二次开发。意向书落款甲方代表处有陈晖、金扣干签字、乙方代表处有王**（原告法定代表人）签字。同日，原告作为乙方，金扣干、陈晖作为甲方签订股权售后回购融资协议（以下简称“融资协议”）1份，约定甲乙双方就申鼎公司39%股权售后回购融资事宜达成如下协议：一、甲方向乙方出示了甲方与某九局于2012年9月13日签订的补充协议和2012年9月14日签订的借款协议。乙方知悉甲方金扣干持有申鼎公司39%股权，且知悉甲方将该39%股权过户给了某九局，作为甲方向某九局借款2,500万元的担保。二、甲方向乙方融资3,800万元整，甲方授权委托乙方将其中的2,800万元支付给某九局，另外1,000万元支付给陈晖。三、甲方将其申鼎公司39%股权工商变更登记给乙方。四、甲方有权在两个月内将股权溢价回购，月溢价2%。五、若甲方无力回购或放弃回购，则乙方须在三个月内支付申鼎公司39%股权的实际市场价格与乙方融给甲方资金数额的差价，申鼎公司39%股权的实际市场价格由双方共同委托抽签决定的有资质的鉴定机构鉴定。六、乙方加入股权后，不承担申鼎公司的一切债务债务和一切法律责任。融资协议落款甲方处有陈晖、金扣干签字，乙方处有王**签字。上述融资协议中提及的3,800万元，原告分别在2013年1月29日委托上海某实业有限公司（以下简称“某公司”）向上海甲实业有限公司（以下简称“甲公司”）汇款1,000万元、2013年3月13日向某九局汇款2,800万元。2013年12月19日，原告作为乙方，陈晖、金扣干作为甲方，申鼎公司作为丙方签订股权售后回购融资协议之保证协议（以下简称“保证协议”）1份，协议中三方确认乙方已经按照融资协议约定向甲方提供款项3,800万元，但甲方未按照协议约定将丙方39%股权登记至乙方名下。甲方有义务向乙方支付3,800万元，其中1,000万元自2013年1月30日起按照每月2%的标准支付溢价，2,800万元自2013年3月14日起按照每月2%的标准支付溢价，计至甲方付清款项之日止。丙方自愿为甲方在融资协议及保证协议项下的全部义务承担连带保证责任，保证期间至2015年12月31日止，保证范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用。协议落款甲方处有陈晖签字、乙方处有原告印章、丙方处有申鼎公司印章，并有陈晖签字。因三被告至今未偿还系争款项，故涉讼。另查明，申鼎公司于1994年4月注册成立，现登记的注册资本为1800万元，股东为陈晖（10%）和某九局（90%），法定代表人为陈晖。本院认为，原告与申鼎公司签订的意向书、原告与金扣干、陈晖签订的融资协议、原告与陈晖、申鼎公司签订的保证协议均为各方当事人真实意思表示，依法成立，合法有效。从融资协议第二条的约定看，3,800万元系融资款，即借款，并非被告陈晖及申鼎公司认为的股权转让款。结合融资协议第五条和第六条的约定，协议中提及的金扣干、陈晖将申鼎公司39%股权变更登记到原告名下应认定为对借款的担保。融资协议第四条中约定的两个月应认定为借款期限，月溢价2%应认定为借款利息。因此，本院确认原告与被告陈晖、金扣干之间存在借贷关系，借款本金为3,800万元，借款期限为两个月，借款利率为月2%。现被告陈晖、金扣干未在约定的期限内偿还借款，故原告有权要求被告陈晖、金扣干偿还借款本金3,800万元，并支付相应的利息，原告计算利息的方法及期限并无不当，本院予以确认。被告申鼎公司在保证协议中承诺对陈晖、金扣干在融资协议项下的债务承担连带保证责任，故原告要求被告申鼎公司对被告陈晖、金扣干的付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。申鼎公司承担保证责任后，可以向陈晖、金扣干进行追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第三十一条的规定，判决如下：一、被告陈晖、金扣干于本判决生效之日起十日内偿还原告上海蔚旺实业有限公司借款3,800万元；二、被告陈晖、金扣干于本判决生效之日起十日内支付原告上海蔚旺实业有限公司借款利息（以本金1,000万元为基数，自2013年1月30日起算；以本金2,800万元为基数，自2013年3月14日起算，均计算至实际清偿日止，按照月2%计算）；三、被告上海申鼎国际科教有限公司对被告陈晖、金扣干的上述付款义务承担连带清偿责任，被告上海申鼎国际科教有限公司承担保证责任后，有权向被告陈晖、金扣干追偿。如果三被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费231,800元，财产保全申请费5,000元，合计诉讼费236,800元，由三被告负担（于本判决生效之日起七日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  蒋 慧代理审判员  刘红艳人民陪审员  胡正明二〇一四年六月三日书 记 员  陈仙凤附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。