安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）定民二初字第00065号 原告：定远县振强商砼有限公司。 法定代表人：胡某某，经理。 委托代理人：陈某某，安徽天定律师事务所律师。 被告：张某某，男，1969年1月3日生，汉族，农民。 委托代理人：朱某某，安徽治邦律师事务所律师。 委托代理人：姚某某，安徽治邦律师事务所律师。 被告：滁州市振海建筑安装有限公司。 法定代表人：涂某某，董事长。 委托代理人：张某，1964年4月8日生，汉族，振海公司副经理。 原告定远县振强商砼有限公司与被告张某某、滁州市振海建筑安装有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭审判，于2014年5月27日公开开庭进行了审理。原告定远县振强商砼有限公司的委托代理人陈某某，被告张某某的委托代理人朱某某、姚某某，被告滁州市振海建筑安装有限公司的委托代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告定远县振强商砼有限公司诉称：被告张某某因承建定远县康东新城工程，挂靠被告滁州市振海建筑安装有限公司，于2012年9月1日与我公司签订买卖合同，该合同约定若需方逾期支付货款，每逾期一天，按总货款的5‰支付逾期利息。合同签订后，我公司向被告承建的工程工地供货，截止2013年5月24日，被告张某某经对账，确认总货款754075元，已付300000元，下欠454075元未付。要求依法判令俩被告共同偿付混凝土款454075元，并承担逾期付款利息及诉讼费用。 被告张某某辩称：我是职务行为，其行为产生的民事责任后果由被告滁州市振海建筑安装有限公司承担；关于违约金约定明显高于中国人民银行逾期罚息利率。应驳回原告对我的诉讼请求。 被告滁州市振海建筑安装有限公司辩称：我公司从未在定远县康东新城有过施工，也没有上述三人挂靠本公司。2、根据原告的诉称，在2012年9月1日所签订的供货合同只能系其个人行为，与本公司无关。本公司在2012年6月1日就将此分公司予以通过合法程序予以注销。建议原告对于本公司予以撤诉，或者请求法庭予以驳回。 原告为支持其诉讼请求，向法庭提供证据一、定远县振强商砼有限公司混凝土买卖合同。证明：被告张某某代表滁州振海公司与原告签订了混凝土买卖合同，并约定如果需方逾期付款，每天按照总货款的千分之五支付利息。证据二、振强商砼销售清单，张某某签字确认的混凝土总方量以及合同价款，这个名称叫做振强商砼销售清单。证明：合同总价款是754075元，拖欠货款454075元。证据三、振强公司的工商营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明。证明：原告的主体资格适格。 被告张某某对原告提交的证据质证如下：对买卖合同的真实性有异议，这里面在签字的双方都不一样，原告也没有盖章，但是在原告的买卖合同当中盖了一个公章。因此我们对原告的主体资格提出异议。对第二份振强商砼销售清单，这个真实性无异议。证据三无异议。 被告滁州市振海建筑安装有限公司对原告提交的证据质证如下：供货合同，应该是无效合同，跟我们本公司无关。首先是，他这个全程为“滁州市振海建筑安装公司珠龙分公司项目工程专用章”，这个分公司，已被我公司在2012年6月1日予以注销，所签订的协议是在2012年9月1日签订的，所以说，这份公章是无效公章，与本案第二被告无关。对于第二份这些品名规格，我不予答辩，因为与本案无关。证据三无异议。 被告张某某为支持其抗辩，向法庭提供证据一、被告的身份证，证明：被告的主体资格。证据二、建设工程施工合同，还有申请法院调取证据的申请书。证明：1、承包方是滁州振海建筑安装有限公司珠龙分公司，是康东新城工程的承包方。2、被告是一个职务行为、授权行为。证据三、买卖合同，证明：1、原告的合同不具有真实性。2、原告不是适格的主体，不具有适格的主体资格。证据四、准予注销登记通知书，以及注销决定，滁州市振海建筑安装有限公司的一个承诺书。证明：1、分公司注销的时间。2、滁州市振海建筑安装有限公司怠于履行通知义务。3、振海建筑安装有限公司应该承担本案买卖合同的一个责任。证据五、张甲的承诺书和关于油坊庄新农村工地建设欠工程款及永康镇政府借款处理协议，证明：1、永康镇康东新城工程是这个吴某代表分公司承包的工程。2、滁州市振海建筑安装有限公司珠龙分公司是实际承包人。在建的工程，被安徽省嘉迅置业投资管理有限公司作为这个拖欠工程款作为镇政府的欠款抵押物。 原告对被告张某某提交的证据，发表质证意见：对于张某某提供的一个买卖合同，胡某某是振强公司的法定代表人，胡某某签字代表的是振强公司，且在混凝土买卖合同的供货方上写的是定远县振强商砼有限公司，不同意举证目的。关于建设工程施工合同，能够证明康东新城是由振海公司珠龙分公司承建的。更说明，张某某是该工程的实际施工人。这个珠龙分公司的注销通知书，振海公司的承诺书，我们没有意见。对于关于油坊庄新农村工地建设工程借款处理协议，以及张甲的承诺书，与本案不具有法律上的关联性，对他的真实性，有异议。 被告滁州市振海建筑安装有限公司对被告张某某提交的证据发表质证意见：第一，施工协议的日期是为2012年5月19日，在这期间，我们已经向滁州市工商局已经申请登记公告注销，启动注销的程序且登报，所以这个施工合同不具有效力。第二，我们的注销经确定注销为2012年6月11日，而张某某与原告签订的合同为2012年9月1日，所签订的合同应该是张某某的个人行为，与我公司无任何关联，张某某具有偿还商砼的义务。第三，注销登记通知书以及承诺书，这个真实性无异议，但是，在承诺书承诺当中认定了分公司的一切债权债务均由振海公司协助原分公司负责人处理。也就是说，我们只有一个代为履行的通知义务协助义务，而不是承担义务，只是一个连带责任。张甲的承诺书也印证了代理人所陈述的质证几点意见，由张甲自行负责给付这个混凝土商砼价款的义务。关于油坊庄新农村建设，代理人认为与本案无关，不予质证。 被告滁州市振海建筑安装有限公司未提交证据。 本院对原告提供的证据由于被告张某某当庭承认，故本院予以确认。被告张某某提供的证据二、五与本案无关联性，本院不予确认。证据一、三、四符合证据的三性，本院予以确认。 经审理查明：被告张某某为承建定远县康东新城工程，需要使用混凝土，挂靠被告滁州市振海建筑安装有限公司，于2012年9月1日由被告张某某为代表与原告签订了混凝土买卖合同，合同约定交货地点和逾期支付货款的违约责任，即每逾期一天，按照总货款的0.5%支付逾期利息。合同签订后，原告向被告供货，被告未付款，至2013年5月24日，被告张某某与原告核对账目，签字确认欠总货款754075元，已付300000元，下欠454075元未付。2012年6月12日，滁州市振海建筑安装有限公司珠龙分公司经工商部门准予注销，2012年6月11日，滁州市振海建筑安装有限公司对外承诺，分公司的一切债权债务均由滁州市振海建筑安装有限公司承担连带责任。另查明，滁州市振海建筑安装有限公司珠龙分公司在2012年5月19日与安徽省嘉讯置业投资管理公司签订建设工程施工合同。 本院认为：原告与被告张某某之间的买卖合同关系系双方真实意思的表示，没有违反国家法律的规定，系合法有效的协议，故原告要求被告张某某还款，其请求符合法律规定，本院予以支持。因双方约定的每逾期一天按照总货款的0.5%支付逾期利息明显过高，故被告张某某关于违约金约定过高的辩解理由本院予以采信，本院酌定按未付货款月利率2%计算违约金为108978元（454075×2%×12）。被告滁州市振海建筑安装有限公司庭审中辩称其珠龙分公司已注销，因涉案买卖合同的签订在滁州市振海建筑安装有限公司珠龙分公司注销后签订，故该公司不应承担民事责任，其辩称理由本院予以采信。被告张某某辩称其系职务行为，因其以滁州市振海建筑安装有限公司珠龙分公司的名义与原告签订买卖合同时，该分公司已经依法注销，故其辩称不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条，第一百零七条、第一百五十九条的规定，判决如下： 一、被告张某某于本判决生效后十日内向原告定远县振强商砼有限公司偿付混凝土款454075元，支付违约金108978元，计563053元。 二、驳回原告对被告滁州市振海建筑安装有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8111元，减半收取4055.5元，由被告张某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  王永年 代理审判员  施昌美 人民陪审员  徐友高 二〇一四年六月十五日 书 记 员  陈燕妮 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。