广东省深圳市盐田区人民法院民 事 判 决 书（2014）深盐法民一劳初字第83号原告深圳市宝昌钻石饰品实业有限公司。法定代表人林海飞，该公司董事长。委托代理人林小提，广东金地律师事务所律师。委托代理人王怡桦，广东金地律师事务所实习律师。被告邓小红。委托代理人李万福，广东巨龙律师事务所律师（盐田区法律援助办公室指派律师）。第三人深圳市积奇珠宝金饰有限公司。法定代表人张克滨。原告深圳市宝昌钻石饰品实业有限公司（以下简称原告）与被告邓小红（以下简称被告）、第三人深圳市积奇珠宝金饰有限公司经济补偿金纠纷一案，原告诉请：1、原告无需支付被告2013年3月至2014年4月的加班工资人民币4361.1元；2、原告无需支付被告解除劳动合同的经济补偿金人民币44631.56元；3、被告承担诉讼费用。本院受理后，第三人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。本案相关情况原、被告有争议的事项为第五、六、八至十二项，其他事项双方无争议：一、被告的社保缴交情况：2005年2月至7月，被告的社保由深圳市金某轩珠宝有限公司缴交，2005年8月，被告的社保由深圳市积奇珠宝金饰有限公司缴交，2005年9月至2006年11月，被告的社保由深圳市东方金某珠宝实业有限公司缴交，2006年12月至2014年3月，被告的社保由原告缴交。二、工作岗位：营业员。三、劳动合同签订情况：原、被告签订的劳动合同的期限为2012年2月1日至2015年2月28日。四、发放工资情况：2013年1月至2014年3月，原告向被告发放工资数额分别为人民币4668元、人民币4383元、人民币3916元、人民币3203元、人民币3851元、人民币3406元、人民币2665元、人民币3644元、人民币3097元、人民币3860元、人民币3118元、人民币3503元、人民币4747元、人民币3201元、人民币806元。五、原、被告是否存在劳动关系：存在。原告主张被告是钟某兰雇佣，原告是受钟某兰的委托为被告发放工资并缴交社保，双方并不存在劳动关系。经查，2014年3月27日，原告以被告旷工三天为由视其自动离职，向被告发出《解除劳动合同通知》。另查明，在仲裁阶段，原告确认与被告存在劳动关系。本院认为，根据上述查明的事实，原告除了与被告签订书面劳动合同、向被告支付工资以及为被告缴交社保外，还向被告发出解除劳动合同的通知，足以证明原、被告之间存在劳动关系。原告主张上述行为系受钟某兰委托没有证据证实，本院不予采信。六、入职时间：2006年12月。虽然被告主张入职时间为2003年1月，但由于被告2006年12月以前的社保都是由其他公司缴交，被告也没有其他证据证明2006年12月以前已经与原告成立劳动关系，因此，本院认定被告入职原告的时间为2006年12月。七、被告2013年3月至2014年2月的出勤天数分别为：27天、28天（含清明节1天）、31天（含劳动节1天）、26天（含端午节1天）、27天、30天、31天（含中秋节1天）、31天（含国庆节3天）、30天、31天、31天（含元旦1天和春节1天）、28天（含春节2天）。八、原告应支付2013年3月至2014年2月的加班工资差额：人民币4361.1元。原告在仲裁阶段主张，被告工作26天的工资为人民币2000元，工作超出26天的加班工资按照2000/26的工资基数以及法律规定的倍数进行计算，原告提供了考勤表、工资表。被告对原告提供的工资表不予认可，仅认可工资总额。被告主张，每月工作26天的工资为人民币2000元，超出26天的按照每天人民币66元发放，第31天按照人民币60元发放，法定节假日按照人民币120元发放。本院认为，原告提供的工资表没有被告的签名，并且工资表中统计的被告工作时间与原告提供的考勤表记载的工作时间有异，因此，本院对原告的工资表不予采信。由于双方均确认人民币2000元为被告工作26天的工资，故被告的工资性质实际为包薪制，但被告每小时的工资不应低于深圳市最低工资标准。本院根据被告的实际工作天数及深圳市最低工资标准核算，2013年3月至2014年2月被告应得加班工资人民币10869元（1600÷21.75×90×200%+1600÷21.75×11×300%+1600×12-2000×12）。因被告自认每月超出26天时，原告按照每天人民币66元、第31天按照人民币60元、法定节假日按照人民币120元发放，经核算，原告已发放加班工资人民币3438元，原告还应支付被告加班工资差额人民币7431元（10869-3438）。因仲裁裁决本项金额为人民币4361.1元，被告没有起诉，应视为其对仲裁裁决的认可，本院予以确认。九、解除劳动合同的原因：被告依法解除。原告主张，因被告旷工，原告于2014年3月27日解除劳动合同。被告主张，因原告拖欠加班工资等违法行为，被告于2014年3月13日书面通知原告解除劳动合同。经查，原告在仲裁阶段承认收到被告要求赔偿的书面请求。本院认为，被告书面要求解除劳动合同并要求赔偿的说法与原告的陈述吻合，根据本院上述查明的事实，原告确实存在未足额支付加班工资的情形，因此，本院认定被告系依法解除劳动合同。因原告所称发出《解除劳动合同通知》时，原、被告的劳动合同已经解除，故原告的解除理由不成立。十、解除劳动合同的时间：2014年3月13日。十一、离职前月平均工资：人民币4137元。计算公式：（3916+3203+3851+3406+2665+3644+3097+3860+3118+3503+4747+3201+7431）÷12。十二、解除劳动合同的经济补偿金：人民币26890.5元。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年实施，被告以原告未足额支付加班工资为由要求解除劳动合同并支付经济补偿金的工作年限应从2008年起算。计算公式为：4137×6.5。十三、申请仲裁时间：2014年3月24日。十四、被告仲裁请求：1、原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金人民币63233.3元；2、原告支付被告加班工资人民币23684.81元。十五、仲裁结果：1、原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金人民币44631.56元；2、原告支付被告加班工资差额人民币4361.1元。裁决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《深圳市员工工资支付条例》第十八条之规定，判决如下：一、原告深圳市宝昌钻石饰品实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告邓小红加班工资差额人民币4361.1元；二、原告深圳市宝昌钻石饰品实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告邓小红解除劳动合同的经济补偿金人民币26890.5元；三、驳回原告深圳市宝昌钻石饰品实业有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告深圳市宝昌钻石饰品实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式六份，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  孙 静代理审判员  刘吉明人民陪审员  曲志伟二〇一四年十一月十三日书 记 员  张小玲附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《深圳市员工工资支付条例》第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。