江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0923民初849号原告江苏常熟农村商业银行股份有限公司阜宁支行，住所地阜宁县阜城镇澳门路511号。负责人沈锋，该支行行长。委托代理人顾正刚，江苏众想律师事务所律师。被告阜宁县天宇新型材料有限公司，住所地阜宁县经济开发区必生居委会（江苏君豪制衣有限公司内）。法定代表人顾秀云，该公司总经理。被告江苏省富伟建设工程有限公司，住所地阜宁县经济开发区花园居委会二组。法定代表人姜怀标，该公司董事长。委托代理人宗益道，富建集团有限公司法务部主任。被告孙昌成，市民。被告盐城富翔房地产开发有限公司，住所地阜宁县城南新区天鹅国际商业中心4楼。法定代表人孙昌成，该公司总经理。上述二被告共同委托代理人周玲，江苏广泽律师事务所律师。被告徐祥，市民。原告江苏常熟农村商业银行股份有限公司阜宁支行（以下简称阜宁常熟银行）诉被告阜宁县天宇新型材料有限公司（以下简称天宇新型材料公司）、江苏省富伟建设工程有限公司（以下简称富伟建设公司）、孙昌成、盐城富翔房地产开发有限公司（以下简称富翔房地产公司）、徐祥金融借款合同纠纷一案，本院于2016年2月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月10日公开开庭进行了审理。原告阜宁常熟银行委托代理人顾正刚，被告富伟建设公司委托代理人宗益道，被告孙昌成及其与富翔房地产公司共同委托代理人周玲到庭参加诉讼，被告天宇新型材料公司法定代表人顾秀云、被告徐祥经本院传票传唤，无正当理由未有到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告阜宁常熟银行诉称，2015年9月11日，被告天宇新型材料公司因经营需要向原告贷款5000000元，贷款到期日期为2016年3月21日，约定期内月利率为6.581667‰，逾期利率在此基础上上浮50%，并约定借款人未能按约归还贷款本息，贷款人有权提前收回贷款。被告富伟建设公司、孙昌成、富翔房地产公司、徐祥为天宇新型材料公司上述贷款提供担保。现被告未能按期归还原告贷款利息。为维护自身的合法权益，原告诉至法院，请求判令被告天宇新型材料公司立即清偿原告贷款本金5000000元及利息（截止2015年12月2日的利息179898.90元，从2015年12月3日至实际还款之日止止的利息按合同约定利率计算）；被告天宇新型材料公司承担律师代理费40000元；被告富伟建设公司、孙昌成、富翔房地产公司、徐祥对上述款项承担连带清偿责任。被告承担本案诉讼费用。被告天宇新型材料公司未有答辩。被告富伟建设公司辩称，本公司担保是无效的，该担保行为未经我单位股东会同意。提供担保的日期为2015年9月，此时本公司的母公司富建集团有限公司已经被公安以涉嫌非法吸收公众存款立案审查，母公司持本公司的股份为93.77%，此时对外担保等重大事项不仅要经实际控股的母公司审批，还必须经县政府已经进驻富建集团的企业重组债务处置办公室同意，该担保中均未履行上述程序。而且当时本公司已经处于停业状态，无实际资金和资产，丧失对外担保的资格和能力。综上，本公司作出的担保是无效的。被告孙昌成辩称，担保是事实，借款本息应由天宇新型材料公司偿还，不承担担保责任。被告富翔房地产公司辩称，担保是无效的，因为本公司对外担保没有经过股东会同意，不符合法律规定，借款本息应由天宇新型材料公司偿还，请求驳回原告的诉讼请求。被告徐祥未有答辩。经审理查明，2015年9月11日，被告天宇新型材料公司作为借款人与原告签订了《借款合同》，合同约定，贷款金额5000000元，贷款期限自2015年9月11日至2016年3月21日，贷款用途还借款，贷款利率月利率6.581667‰，逾期利率按实际贷款利率水平上加收50%，还款方式按季结息，到期一次性归还本金。担保方式为被告富伟建设公司、孙昌成、富翔房地产公司、徐祥提供保证担保。借款人未按合同约定归还贷款本息，贷款人有权要求借款人、担保人限期纠正其违约行为；可提前收回贷款；要求保证人承担保证责任。同日，被告富伟建设公司、孙昌成、富翔房地产公司、徐祥作为保证人与原告签订了《保证合同》，愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保，保证方式为连带责任保证，担保范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息等及包括但不限于律师代理费的实现债权的费用，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，主合同债务提前到期的，保证期间自主合同债务提前到期之日起二年。合同签订当日，被告天宇新型材料公司立据向原告阜宁常熟银行借款5000000元。借据上载明的借款利率、借款期限等如合同约定。借款后，天宇新型材料公司未能按约结息，现结欠原告借款本金5000000元及利息（截止2015年12月2日的利息为179898.90元，此日之后的利息按合同约定利率计算）。被告富伟建设公司、孙昌成、富翔房地产公司、徐祥亦未履行担保义务。上述事实，有原告向本院提供的《借款合同》、《保证合同》、借款借据、委托代理合同各一份，律师代理费发票四份，当事人身份信息复印件及当事人陈述等在卷予以佐证。本院认为，原告阜宁常熟银行与被告天宇新型材料公司签订的《借款合同》，以及与被告富伟建设公司、孙昌成、富翔房地产公司、徐祥签订的《保证合同》，均系当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，各方应严格依约履行。原告阜宁常熟银行按约履行发放贷款义务，但被告天宇新型材料公司未能按合同约定付息还本，已构成违约，应承担偿还原告借款本息的民事责任，及原告为实现债权而支付的律师费用。被告富伟建设公司、孙昌成、富翔房地产公司、徐祥作为天宇新型材料公司借款的连带责任保证人，应在该合同约定的担保期限和保证范围内依法承担连带保证责任。被告富伟建设公司辩称，本公司担保等重大事项不仅要经实际控股的母公司审批，还必须经县政府进驻富建集团的企业重组债务处置办公室同意，该担保中均未履行上述程序，而且当时本公司已经处于停业状态，无实际资金和资产，丧失对外担保的资格和能力，担保是无效的。《公司法》第十六条第一款规定：”公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单位投资额或担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”该规定立法本意在于限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益，故其实质是内部控制程序，不能以此约束交易相对人。对违反该规范的不应认定合同无效。据此，对被告富伟建设公司提出其担保无效的辩解意见，本院不予采纳。被告孙昌成、富翔房地产公司辩解不承担担保责任，借款本息应由天宇新型材料公司偿还，因无事实和法律依据，对此本院亦不予采纳。对原告要求被告承担律师代理费40000元的诉讼请求，根据借款合同约定，并结合物价部门的有关规定及本案的具体案情，酌定律师代理费28000元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告阜宁县天宇新型材料有限公司偿还原告江苏常熟农村商业银行股份有限公司阜宁支行借款本金5000000元及利息（利息计算方式：从2015年9月11日起至2016年3月21日止按合同约定利率6.581667‰计算利息，从2016年3月22日起至实际还款之日止按合同约定利率6.581667‰的1.5倍计算利息），限于本判决生效后10日内履行完毕。二、被告阜宁县天宇新型材料有限公司承担原告江苏常熟农村商业银行股份有限公司阜宁支行律师代理费28000元，限于本判决生效后10日内履行完毕。三、被告江苏省富伟建设工程有限公司、孙昌成、盐城富翔房地产开发有限公司、徐祥对被告阜宁县天宇新型材料有限公司上述第一、二项还款义务负连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费49109元（原告已预交），由被告阜宁县天宇新型材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。（开户名称：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账号：40×××21）。审 判 长  崔付琴代理审判员  梁晓婷人民陪审员  刘长兰二〇一六年五月二十三日书 记 员  卢月明附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。