南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2015)鼓商初字第2610号原告南京帕罗装饰材料有限公司，住所地在南京市建邺区应天大街780号（应天智汇产业园2幢413室）。法定代表人吴斌，该公司总经理。委托代理人滕尚丽，江苏中虑律师事务所律师。被告江苏天威虎建筑装饰有限公司，住所地在南京市鼓楼区江东北路388号3单元2707室。法定代表人何峥光，该公司经理。委托代理人韩冰，该公司员工。原告南京帕罗装饰材料有限公司（以下至判决主文前简称帕罗公司）诉被告江苏天威虎建筑装饰有限公司（以下至判决主文前简称天威虎公司）承揽合同纠纷一案,本院于2015年12月30日立案受理,依法由审判员杨丽适用简易程序，于2016年2月2日第一次公开开庭进行了审理。后因案情需要和工作变动，裁定本案由简易程序转为普通程序，由审判员孙军、人民陪审员张振祥、人民陪审员马桂花重新组成合议庭，于2016年5月4日第二次公开开庭进行了审理。原告帕罗公司委托代理人滕尚丽、被告天威虎公司委托代理人韩冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告帕罗公司诉称：2014年12月1日，原告与被告天威虎公司就熊猫电子装饰工程签订《项目外包采购合同》，约定由原告向被告天威虎公司供应宝丽第PVC运动地胶板LB-88403共计900平方米，单价145元/平方米，总价款为130500元。货到现场经签收后支付总货款的60%，经验收合格、审计结束后支付至总价款的95%，剩余5%作为质保金于质保期满后两年后一个月内支付。合同订立后，原告按约提供货物至现场工地，经验收确认面积为905.88平方米，总价款应为131352.60元。2015年1月23日，双方又签订《工程签证单》，由原告对前述合同项下的地板基础地面进行二次平流及打磨片，单价为15元/平方米，总价款为13588.20元。被告天威虎公司仅支付25000元，余款经多次催要无果，现提起诉讼，请求判令被告天威虎公司向原告支付工程款119940.80元及利息（利息分段计算：其中以61694.48元（144940.80×60%-25000=61964.48）为基数，自2015年1月28日起至2015年2月5日；以112693.76元（144940.80×95%-25000=112693.76）为基数，自2015年2月5日起至实际支付之日止，均按同期同类银行贷款利率标准计算）；诉讼费用由被告负担。为支持其诉求，原告帕罗公司提供《项目外包采购合同》、送货单、《工程签证单》、工程竣工验收证明书及工程决算书、律师函及邮寄凭证1组。被告天威虎公司辩称：双方之间系承揽合同，原告除地板胶之外，还需进行安装及其他辅助工作。根据合同约定，货到现场后支付至合同总价款的60%，同意支付该60%的价款并扣除已经支付的25000元。另原告方还申请保全被告在南京市建邺区人民法院的案款12000元，该部分款项亦应扣减。因其他辅助工作尚未完成，工程亦未审计结束，故第二期95%货款和5%质保金的付款条件尚未成就，原告无权要求支付。为支持其答辩意见，被告天威虎公司提供转账凭证（复印件）及南京市建邺区人民法院裁定书1组。经庭审质证：被告天威虎公司对原告提交的证据，除认为工程决算书是其单方制作、未经被告方确认不具备证据效力外，其他证据的真实性不持异议。但认为在送货单上没有记载货款金额，签证单上签名的梁乃伟非授权代理人，验收证明上仅加盖资料专用章，形式上均存有瑕疵。对被告天威虎公司提交的转账凭证，原告认可并同意从其诉讼请求中扣减；保全的执行款没有划扣，执行案件已经终结，该12000元不应当扣除。经审理查明：原告帕罗公司与被告天威虎公司于2014年12月1日就熊猫电子集团装饰工程丽宝第PVC运动地板胶的采购安装工程签订《项目外包采购合同》，约定由原告向被告天威虎公司为上述工程提供丽宝第运动地板胶LB-88403，数量为900平方米，单价为145元/平方米，总金额为130500元。合同单价为固定合同单价，含税、运费、安装费、损耗等费用，实际结算面积按甲方审计人员审计的净面积为准。合同单价不作调整。付款方式及付款比例为货到现场经签收后支付总货款的60%；工程完工，经验收合格、审计结束后支付至总价款的95%；剩余5%作为质保金于质保期满两年后一个月内支付。上述合同中未对逾期付款的违约责任进行约定。该合同版本由被告天威虎公司提供的固定格式。2015年1月28日，被告工作人员梁乃伟在送货单上签名，确认收到26卷货物。2015年1月28日，梁乃伟在工程签证单装修单位栏签名，确认“情况属实，施工结算后按实结算”。签订单主要内容是：项目为自流平水泥施工及打磨，签证部分系办公楼4楼运动场馆。施工内容系为铺设PVC运动地板，基础地面强度和平整度不够，经与装修单位协商，需要在该基础地面上进行二次自流平水泥施工及打磨处理，增加自流平水泥施工，单价为15元/平方米。2015年1月30日，梁乃伟签发工程验收证明书，确认采购合同及签订工程量为905.88平方米，并在证明书上加盖天威虎公司项目部资料专用章。2015年2月5日，原告制作工程决算书，采购合同和签订工程价款分别为131352.60元和13588.20元，结算价款为144940.80元。被告方未确认该决算书。2015年9月14日，原告向被告寄送律师函，要求尽快处理款项支付事宜。庭审中，因双方对付款时间不能达成一致，致协议不成。上述事实，有原被告双方陈述以及《项目外包采购合同》、送货单、《工程签证单》、工程竣工验收证明书、工程决算书、律师函、转账凭证等在卷证实，本院予以确认。本院认为：原告帕罗公司被告天威虎公司于2014年12月1日签订的《项目外包采购合同》是双方当事人的真实意思表示，合同的内容不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，且已实际履行，应为合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。双方之间的采购合同兼具买卖合同和承揽合同的双重特征，鉴于合同中除货物采购外，还涉及安装及施工内容，故本案案由应以承揽合同为宜。双方争议的焦点在于原告是否可以就全部未付款项要求天威虎公司支付。双方在《项目外包采购合同》约定，合同采固定合同单价，但双方后来又对增加的自流平水泥施工以《工程签证单》的方式进行确认，《工程签证单》应视为是《项目外包采购合同》的补充，合同总价款应是该签订单和采购合同的价款总和即144940.80元。扣除被告已支付的25000元，剩余款项为119940.80元，扣除5%的质保金7247.04元，95%的剩余款项为112693.76元。双方在采购合同中对付款方式及付款比例进行了约定，货物于2015年1月28日运抵现场，故签收后被告应付至总货款的60%。对此，双方没有争议。第二期95%的货款是否达付款条件，双方各执己见。合同约定，第二期付款条件是经验收合格、审计结束后。该审计是熊猫电子集团装饰工程的审计还是案涉运动地板胶安装工程的审计，是双方的分歧所在。合同中明确载明案涉工程是熊猫电子集团装饰大工程项下的子工程，即丽宝第PVC运动地板胶的采购安装工程，故“工程”应仅指运动地板胶的采购安装工程，该运动地板胶工程已于2015年1月30日经验收合格，并出具工程竣工验收证明书，此时间节点应视为验收合格，审计结束的日期。被告应于原告制作决算书之日付至总货款的95%。被告未按期足额支付第一期和第二期款项，构成违约。关于逾期利息损失的计算标准和计算方式。采购合同中约定，实际结算面积按甲方审计人员审计的净面积为准，但在货物送至现场时，结算面积尚未确定，故应以合同约定的货款金额作为第一期逾期付款的计算基数。按原告的计算方式，应为130500元（130500×60%-25000=53300）为基数，自2015年1月28日起至实际支付之日止。第二期付款则应以59393.76元（144940.80×95%-25000-53300=59393.76）为计算基数，自2015年2月5日起至实际支付之日止，均按同期同类银行贷款利率标准计算。前述采购合同版本由被告提供，被告认为第二期付款条件中所指工程是指向总工程的抗辩意见，不符合合同约定，亦会对原告造成不公平的后果，本院不予采纳。对于质保金，质保期没有届满，合同中亦未赋予原告在被告逾期付款时可以提前主张质保金。但因质保金金额较小，为避免讼累，本案中对质保金部分一并处理，被告于质保期满后一个月内即2017年2月28日支付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏天威虎建筑装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南京帕罗装饰材料有限公司112693.76元及利息（利息分段计算，其中以53300元为基数，自2015年1月28日起算；以59393.76元为基数，自2015年2月5日起算，均按同类同期银行贷款利率标准计算至实际支付之日止）；二、被告江苏天威虎建筑装饰有限公司于2017年2月28日前支付原告南京帕罗装饰材料有限公司质保金7247.04元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3245元，由原告南京帕罗装饰材料有限公司负担50元，被告江苏天威虎建筑装饰有限公司负担3195元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  孙 军人民陪审员  张振祥人民陪审员  马桂花二〇一六年五月六日见习书记员  周凤娟