广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书(2015)中二法民二初字第1555号原告：中山市乐固智能科技有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：汪阳贞，该公司总经理。委托代理人：张爱文，系广东广中律师事务所律师。被告：广州欧美莱金属制品有限公司，住所地广东省广州市。法定代表人：黄庆祝，该公司总经理。被告：广州甲东五金建材有限公司，住所地广东省广州市。法定代表人：黄妹，该公司总经理。两被告的共同委托代理人：周智文，系广东凯行律师事务所律师。原告中山市乐固智能科技有限公司诉被告广州欧美莱金属制品有限公司(以下简称欧美莱公司)、广州甲东五金建材有限公司(以下简称甲东公司)定作合同纠纷一案，本院于2015年11月11日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月17日、2016年4月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张爱文，被告欧美莱公司的法定代表人黄庆祝和两被告的共同委托代理人周智文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：一直以来，被告委托原告为其贴牌生产“欧美莱”品牌锁具产品。截止至2015年6月19日，共欠下原告货款137077.10元。2015年6月20日被告清偿债务相关事宜与原告达成还款协议，确认欠款总额并承诺了付款时间，同时对被告开具空头支票所造成损失由被告承担、逾期付款的标准和起算时间作出约定。该协议签订后，被告仅支付了50000元，其余货款87077.1元一直拖欠至今。在上述还款协议中，双方还对原告受委托制作的该车在包装物的消化作出约定，被告应自2015年6月20日起至2016年6月20日止消化完库存的147069元库存包装物。但协议签订后，被告一直没有下达订单，更没有清偿到期债务。被告甲东公司向原告开具支票，自愿替被告欧美莱公司偿还债务，但其支票均为空头支票，应当与欧美莱公司一起承担连带责任。被告拒绝清偿到期债务，并且停止向原告下达委托生产订单，其包装物留存在原告处已无必要，被告不仅应清偿到期债务，而且还需支付原告委托为其定作包装物料所需的货款，扣除其预存的40000元款项后，尚应支付的包装物材料费用为107069元。原告为维护自身合法的权益，特向法院起诉，请求：一、两被告向原告支付货款87077.1元；二、两被告赔偿开具空头支票违约金损失6000元；三、被告从2015年7月1日起至清偿债务之日止以87077.1元为基数按每日千分之一的标准支付逾期付款违约金；四、判令解除《欧美莱还款协议》第五条关于被告一年以内消化完委托原告制作采购的包材物料的约定，并判令被告支付包装材料制作款107069元并取走相应包装材料；五、两被告承担本案的全部诉讼费用。原告为证实其主张向本院提供了如下证据：1.欧美莱还款协议1份；2.广州银行支票6份；3.证明5份。被告欧美莱公司辩称：1.原告已经收到欧美莱公司通过快递交付的支票2张共53000元，后该2张支票已经被第三人佛山市南海区大沥日正百货经营部(以下简称日正经营部)支取，应予以扣减。2.原告请求支付空头支票违约金的依据不足。3.原告主张欧美莱公司按每日千分之一计算违约金没有任何理据，且已经超过法律规定的债务利息，应予以调整。4.原告主张欧美莱公司支付包装材料款并取走包装材料没有任何理据，协议约定被告从合同之日起至2016年6月20日止一年内消化完原告制作采购的包财物料，原告提前解除双方的约定事实违反了双方的约定，其应退还被告包材物料预存款40000元并赔偿损失。被告欧美莱公司为证实其抗辩主张向本院提供了如下证据：1.银行电子回单；2.支票存根、证明、营业执照、组织机构代码证、法人身份证明；3.快递单、回执；4.支票及存根；5.短信记录；6.还款协议；7.采购订单。被告甲东公司辩称：1.根据票据法规定，原告没有提供银行拒绝付款的凭证，不能向其行使追索权。2.根据票据法第17条规定，原告向被告甲东公司主张票据权利已经超过6个月，票据权利已经消灭。3.甲东公司的法定代表人也不清楚原告与欧美莱公司之间的买卖关系。4.原告与甲东公司之间不存在真正的买卖关系，故两者的票据基础关系不成立。经审理查明：原告与被告欧美莱公司素有业务往来，欧美莱公司委托原告为其贴牌生产“欧美莱”品牌锁具产品。双方结算后，原告(甲方)与被告欧美莱公司(乙方)于2015年6月20日签订了一份《欧美莱还款协议》，内容为：一、乙方确认截止至2015年6月19日，欧美莱公司欠原告货款137077.10元；二、乙方承诺按下列时间和金额向甲方付款：1.于2015年6月28日前乙方向甲方支付70000元；2.2015年6月30日前乙方向甲方付清余款67077.10元，最后一次付清余款时甲方需交付乙方在甲方的所有支票原件与银行卡，否则乙方有权终止付款。三、鉴于乙方所开具支票为空头支票，导致甲方向客户付款时退票，甲方已向客户支付了逾期付款违约金6000元，该笔损失由乙方承担，乙方在2015年6月30日前将上述6000元支付给甲方。四、乙方并于2015年7月1日前清理并付清，如乙方未能在本协议第二条规定的时间足额付款，则甲方有权提前向乙方主张全部货款余款，并要求乙方从2015年7月1日起至清偿债务之日止按每日千分之一的标准支付违约金，乙方对此无异议。五、乙方承诺从本合同签订之日起至2016年6月20日止，一年之内消化完委托甲方制作采购的包材物料(注：现存包材147069元，乙方预存在甲方的40000元)，未消化的乙方提货自行处理。六、从合同签订之日起甲方答应向乙方供货，以现金形式供货：乙方下订单给甲方先支付30%的定金，发货前通知乙方付款发货，若甲方未能按该项协议执行，乙方有权拒绝消化包材库存，由甲方自行承担处理。上述协议签订后，被告欧美莱公司于2015年7月10日向原告支付了50000元。原告称欧美莱公司一直未向原告下达订单，《欧美莱还款协议》的第五条至今未能履行。欧美莱公司则认为在原告起诉时，还未达到一年内消化完的期限，认为原告称一年之内无法消耗完没有依据，但欧美莱公司表示同意解除《欧美莱还款协议》第五条的约定。原告另向本院提供了出票人均为甲东公司和黄妹的6张广州银行支票(支票金额分别为50000元、30000元、50000元、40000元、50000元、49183元)，拟证实甲东公司以6张广州银行支票为欧美莱公司支付欠原告的货款，是自愿承担欧美莱公司欠原告的债务，故请求甲东公司对原告的债务应承担连带清偿责任。另查：欧美莱公司向本院提供单号为931559697598的顺丰速运的快递单的第二联(复印件)和第四联以及广州银行的两张支票存根(出票人为广州特派家居制品有限公司，金额分别为30000元和23000元)及支票复印件，还有广州特派家居制品有限公司(以下简称特派家居公司)出具的证明，拟证实其以该两张支票支付了原告货款53000元。特派家居公司出具的证明称：上述两张广州银行的支票是特派家居公司于2015年9月1日开具，日期是往后写的，收款人处空白，2张支票是应欧美莱公司要求开具，欧美莱公司称是用于偿还原告的货款。而顺丰速运的快递单第四联收件人信息填写有原告的公司名称及地址，托寄物内容填写有“文件支票”，收件人签名处空白；快递单第二联(复印件)托寄物内容处未显示有文字，收件人签名处有刘妹的签名。原告质证认为该快递单第四联邮寄内容是被告单方书写，不能证明所寄出的就是所记载的内容，且欧美莱公司也未向原告提供相应的银行支票进账单，不能证明欧美莱公司所称的支票已经被兑现。快递单第二联没有显示填写有托寄物，原告没有收到欧美莱公司所称的支票，原告收到的是被告没有任何签章的对账单。而且快递单寄出的日期为2015年9月1日，而该欧美莱公司所称的两张支票的出票日期为2015年9月25日和同年9月30日，故快递单不能证明欧美莱公司欲证明的内容。本院认为：原告与被告欧美莱公司之间成立合法的定作合同关系。《欧美莱还款协议》是双方的真实意思表示，双方应恪守履行。双方在协议中确认欧美莱公司欠原告货款137077.1元，本院予以认定。双方对欧美莱公司已支付50000元无异议，本院予以确认。关于欧美莱公司称其通过顺丰速运向原告交付了两张支票合计值款53000元，已向原告支付了相应的货款53000元的问题。欧美莱公司提供的特派家居公司的证明，只是证明特派家居公司曾据欧美莱公司的要求出具了相应的支票，而且证明了2张支票收款人处是空白，并未能证实2张支票是开具给原告的。至于是否实际交付给原告，欧美莱向本院提供了其用顺丰速运快递给原告的快递单，因该快递单的内容和支票存根均是欧美莱公司单方填写，未能证实快递单内是支票且是欧美莱公司提供支票存根的两张支票。欧美莱公司提供的短信记录因未能提供相应的手机号码及机主信息，无法证明是原告与欧美莱公司之间的短信来往，且短信内容均是欧美莱公司单方的陈述，更不能证实欧美莱公司所称的原告对欧美莱公司的质问无法答复的事实，故本院对欧美莱公司的抗辩不予采信。本院认定被告欧美莱公司欠原告货款为87077.1元（137077.1元50000元）。欧美莱公司拖欠原告货款应承担支付逾期付款违约金的违约责任，但双方在《欧美莱还款协议》中约定的违约金过高，本院酌情按月利率2%从欧美莱公司违约之日即2015年7月1日起计算至清偿之日止，超出上述核定部分，本院予以驳回。双方在《欧美莱还款协议》第五条的约定一直未履行，原告请求解除协议第五条的约定，欧美莱公司也表示同意，本院对原告的该项请求予以支持。双方在《欧美莱还款协议》第五条中约定“乙方承诺从本合同（签订）之日起至2016年6月20日止，一年之内消化完委托甲方制作采购的包材物料（现存包材147069元，乙方预存在甲方的40000元），未消化的乙方提货自行处理”，从该约定可以看出147069元包材实际是原告（甲方）据欧美莱公司(乙方)委托制作采购的物料。现因《欧美莱还款协议》第五条被解除，原告为欧美莱公司订做物料的款项，欧美莱公司应予支付并提走该物料。扣减欧美莱公司预存在原告处的40000元，欧美莱公司应返还物料款107069元给原告。欧美莱公司称是因为原告违约导致无法履行，但据该协议第六条约定是以现金形式供货，由欧美莱公司下订单且先给付30%的定金给原告，而欧美莱公司未能证实其已下订单且已给付30%的定金，其抗辩理由不成立，本院不予采纳。原告与欧美莱公司在《欧美莱还款协议》第三条明确确认了欧美莱公司向原告支付支票被退票造成的损失6000元，并约定了支付的期限，是双方的真实意思表示，欧美莱公司未能证实其有违反法律强制性规定，应恪守履行。原告的该项主张，有理有据，本院予以支持。被告甲东公司并非合同的当事人，原告以其为欧美莱公司出具支票支付相应的货款为由请求对涉案债务承担连带清偿责任，因未能提供证据证实甲东公司用以支付货款的支票(被退票)是欧美莱公司用以支付涉案所欠款项，且欧美莱公司以支票支付所欠款项只是其付款的一种方式，原告对甲东公司的诉求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州欧美莱金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告中山市乐固智能科技有限公司支付货款87077.1元及逾期付款违约金(从2015年7月1日起以87077.1为计算基数，按月利率2%计算至清偿完毕之日止)；二、被告广州欧美莱金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告中山市乐固智能科技有限公司支付支票退票损失6000元；三、解除原告中山市乐固智能科技有限公司与被告广州欧美莱金属制品有限公司签订的《欧美莱还款协议》第五条；四、被告广州欧美莱金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告中山市乐固智能科技有限公司支付包装材料款107069元并提走《欧美莱还款协议》第五条约定的、存放在原告中山市乐固智能科技有限公司处的库存包材物料；五、驳回原告中山市乐固智能科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4302元，由被告广州欧美莱金属制品有限公司负担(该款原告已向本院预交，被告在支付上述款项时一并迳付原告，本院不再另行收退)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  陈登烽审判员  夏重彬审判员  梁 瑜二〇一六年五月五日书记员  康秋实王婷