山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）潍民一终字第1280号上诉人（原审原告）安丘市华明环保机械有限公司，住所地：安丘市和平路521号。法定代表人任梅，董事长。委托代理人苏建华，男，1958年3月15日生，汉族。被上诉人（原审被告）殷金涛。上诉人安丘市华明环保机械有限公司（以下简称华明机械公司）因与被上诉人殷金涛劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院（2014）安民重初字第13号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。经审理查明，殷金涛系安丘瑞贝轻工机械有限公司的下岗职工，该公司自2009年3月至今欠缴殷金涛的养老、医疗、工伤等社会保险费。2009年9月7日，殷金涛到华明机械公司工作，同年11月6日双方签订劳动合同。合同约定：1、双方合同期为三年，从2009年11月8日起至2012年11月8日止。合同期满即行终止，双方协商一致可续签劳动合同。2、工资及福利待遇：基本工资为1500元／月，每年依工作表现调整。所有津贴包含在基本工资内，不另行支付。华明机械公司遵照社会保险条例要求为殷金涛缴纳国家规定的社会保险……。劳动合同届满后，双方未续签劳动合同，但殷金涛继续在华明机械公司工作。2013年1月28日，华明机械公司、殷金涛签订《2013年销售协议》，协议约定：一、任务指标：有效订单70万元。二、工资标准：基本工资2000元／月，按月发放。浮动工资700元／月，完成80％以上任务指标，年底按完成有效订单比例同比发放（合同已来款或已发放的订单为有效订单）。三、销售提成：销往生产厂家的料位计按销售额5％兑现提成，销往最终用户的料位计按10％兑现提成。销售提成兑现方式：货款到位后，按比例计算销售提成，冲减个人借款后余款全额兑现。……五、考核：年底对指标完成情况进行考核，依据考核发放浮动工资，同时清算个人借款……。后因华明机械公司一直未为殷金涛缴纳社会保险费，双方发生纠纷，欲解除劳动合同，双方就社会保险、销售提成、工资等事宜进行协商。殷金涛要求华明机械公司支付自2009年9月7日至2013年6月16日的社会保险费20700.33元，电话费423.58元，天洁提成360元、新中提成2670元、滕州大宗提成1740元、工资1066.66元，共计26960.57元，并于2013年6月16日离开华明机械公司。同年6月17日，华明机械公司以电子邮件形式向殷金涛发出《终止合同协议》一份，内容为：华明公司（甲方）与殷金涛（乙方）于2009年11月8日签订的劳动合同已到期，双方决定不再续签，现就相关事宜约定如下：1、乙方在工作期间签订的销售合同仍有部分余款未要回，甲方同意另安排他人回款，不追究乙方责任。2、2013年上半年乙方销售业绩太差，未能完成公司规定的指标，按规定不能兑现每月700元的浮动工资，但甲方同意不对乙方进行考核，愿全额兑现2013年1-6月份的浮动工资，共计4200元整。3、双方同意尽快清算以下账务：（1）新中环保提成：50×44.5=2225元（2）2013年5月份电话费：258元（3）2013年6月份电话费：165.58元（需出具发票）（4）9号-15号工资：538.46元（未扣节假日工资）（5）滕州大宗提成：1740元（6）2013年1-6月份的浮动工资：4200元以上合计：9127.04元乙方欠款：6000元甲方需付给乙方现金3127.04元。大写叁仟壹佰贰拾柒元零肆分整4、乙方同意与甲方进行销售网点交接，并保证不损害甲方利益和声誉，甲方同意在网点交接完成后2日内支付乙方3127.04元现金。5、双方同意本次是一次性了结，此后再无其他问题。6、以上协议双方签字盖章生效，双方共同遵守。如有违约，愿赔偿对方5万元并承担全部责任。甲方（空白）乙方（空白）”。后华明机械公司、殷金涛未达成一致，殷金涛向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2013年7月31日，该委员会裁决：一、双方解除劳动关系；二、华明机械公司支付殷金涛解除劳动合同经济补偿金10295.76元、未签订劳动合同双倍工资16200元、业务销售提成3965元、电话费258元、浮动工资4200元、工资538.46元，共计35457.22元。三、驳回殷金涛的其他仲裁请求。华明机械公司不服该仲裁裁决，诉至法院。另查明，华明机械公司尚欠殷金涛2013年6月9日至15日固定工资538.46元。2013年6月16日前12个月殷金涛的月平均工资为2573.94元。殷金涛于2010年4月8日借华明机械公司差旅费6000元。殷金涛现持有华明机械公司负责人签字认可的报销单据，计款7396元。另，殷金涛提交2013年5月（258元）、6月（313元）的电话费发票，华明机械公司认可殷金涛5月份电话费为258元、6月份电话费为100元。再查明，江苏新中环保股份有限公司采购合同系殷金涛签订，合同标的额为44500元，现货款已付至华明机械公司账户内。滕州大宗项目订货合同系华明机械公司业务人员唐培贞签订。2013年1月1日至同年6月16日，殷金涛共完成订单5个，合同总额为105928元，占双方约定半年销售任务指标350000元的30.27%。二审过程中，华明机械公司称其曾口头通知殷金涛解除与原单位劳动关系，并将其社保关系转入其公司。殷金涛对此不予认可，华明机械公司未提供证据证明其所主张的上述事实成立。上述事实，有华明机械公司陈述，殷金涛答辩，华明机械公司提交的安劳人仲字（2013）第102号裁决书、劳动合同、销售协议、订货合同、电子邮件、借据等证据，殷金涛提交的报销呈核单、电话费单据以及双方当事人陈述记录等证据，在案为凭。原审法院认为，华明机械公司作为合法的用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记，并应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。殷金涛系安丘瑞贝轻工机械有限公司下岗职工，该公司自2009年3月欠缴殷金涛的社会保险费用。殷金涛于2009年9月7日到华明机械公司工作，后双方签订了劳动合同，形成劳动关系。故华明机械公司应按照法律规定及劳动合同约定在规定期限内为殷金涛办理社会保险登记、缴纳社会保险费用。殷金涛要求华明机械公司缴纳自2009年9月7日起至2013年6月16日的社会保险费20700.33元，因该事项不属劳动争议案件受理范围，故不予审理。关于华明机械公司、殷金涛的劳动关系问题，从殷金涛出具要求华明机械公司支付相关费用的书证及华明机械公司以电子邮件形式发给殷金涛的“终止合同协议”看，双方就解除劳动关系已达成协议，且殷金涛已于2013年6月16日离职，故可确认华明机械公司、殷金涛之间的劳动关系于2013年6月17日解除。根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位亦应当向劳动者支付经济补偿。故本案无论谁提出解除劳动合同，华明机械公司作为用人单位均应支付殷金涛经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。殷金涛自2009年9月7日至2013年6月16日在华明机械公司工作，共计三年零九个月，解除劳动合同前12个月殷金涛的平均工资为2573.94元，故华明机械公司应当支付殷金涛经济补偿金2573.94×4=10295.76元。华明机械公司、殷金涛于2009年11月6日签订的劳动合同期限届满后，殷金涛仍在华明机械公司工作，华明机械公司未表示异议并已接受，视为双方同意以原条件继续履行原劳动合同。故殷金涛主张因未续签劳动合同，华明机械公司应支付双倍工资70200元，无法律依据，依法不予支持。关于殷金涛的固定工资、浮动工资、销售提成、电话费。华明机械公司认可应支付殷金涛固定工资538.46元、5月份电话费为258元、6月份电话费为100元，依法应予确认。殷金涛2013年上半年销售业绩占华明机械公司、殷金涛约定半年销售任务指标350000元的30.27%，未达到双方签订的《2013年销售协议》中约定的浮动工资发放条件，故殷金涛要求华明机械公司支付浮动工资4200元，不符合协议约定，依法不予支持。华明机械公司主张江苏新中环保合同虽系殷金涛签订，但殷金涛离职时货款并未到帐，且该合同货款系华明机械公司其他业务员催款到账，故该提成不应支付殷金涛。《2013年销售协议》中明确约定了销售提成的发放方式，即货款到位后，按比例计算销售提成，并未约定业务员催款的义务。至庭审结束时，该合同货款已到账，华明机械公司应按销售协议约定支付殷金涛江苏新中环保项目销售提成2225元（44500元×5%）。殷金涛要求华明机械公司支付滕州大宗项目销售提成1740元，因华明机械公司提交滕州大宗项目销售合同证实该合同系案外人唐培贞签订，该提成不应支付殷金涛。殷金涛主张该项目系其联系，签订合同时因其出差在外，该合同系他人代签，但未提交相应证据予以证实，故对殷金涛的该项要求依法不予支持。殷金涛主张华明机械公司应支付其销售提成9852.5元及江苏宇达环保电站速机阀门有限公司签订合同提成5000元，因未提交相应证据予以证实，依法不予支持。关于殷金涛借华明机械公司的差旅费6000元及殷金涛现持有的华明机械公司签字认可的相关费用单据计款7396元，华明公司、殷金涛应按照华明机械公司的财务管理制度予以核销，且该事项未经劳动仲裁委员会裁决，故不予一并处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）、（二）项，《中华人民共和国社会保险法》第五十七条、第五十八条之规定，判决如下：一、华明机械公司与殷金涛的劳动合同于2013年6月17日解除；二、华明机械公司于判决生效之日起十日内支付殷金涛经济补偿金10295.76元；三、华明机械公司于判决生效之日起十日内支付殷金涛固定工资538.46元、销售提成2225元、电话费358元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由华明机械公司负担。宣判后，华明机械公司不服，上诉称：其与殷金涛签订的劳动合同明确约定，要依法为殷金涛缴纳保费，说明其愿意依法为殷金涛办理社保登记、缴纳社保费；但由于殷金涛的原因，导致其无法办理。殷金涛至今不从原单位将社保关系转出，造成其无法为殷金涛办理社保登记及缴纳社保费，即为殷金涛缴纳社保费是其目前想做而做不了的事情。殷金涛应对此产生的后果，承担全部责任，故其不应再向殷金涛支付经济补偿金等费用。据此，请求二审法院撤销原审判决第二项，并依法改判或发回重审。被上诉人殷金涛答辩称：华明机械公司的上诉理由虚假，请求二审法院予以驳回。本院认为，为职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，并缴纳社会保险费用，系用人单位应当承担的法定义务。本案中，华明机械公司主张，因殷金涛未将社保关系转入其公司，致其不能依法为殷金涛缴纳保费，故其不应承担支付殷金涛经济补偿的责任；但其未能提供证据证明其已通知殷金涛将社保关系转入其公司，且殷金涛也不认可华明机械公司曾口头通知其办理社保关系转移。根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼一般证明规则，华明机械公司应当承担与其不利的法律后果。据此，华明机械公司所提供的证据，不足以证明其上诉理由成立，本院不予支持。原审判决并无不当，应当予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安丘市华明环保机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  栾桂秀审判员  贾元胜审判员  杨景达二〇一四年十一月三日书记员  王 新