湖南省永州市零陵区人民法院民 事 判 决 书（2012）零民初字第241号原告（反诉被告）蒋某某，男，1969年6月20日出生，汉族，经商。委托代理人唐某，男，1964年3月15日出生，（一般代理）。委托代理人龙某某，湖南湘律律师事务所律师（特别授权）。原告（反诉被告）蒋某甲，男，1964年9月4日出生，汉族，经商。委托代理人徐某某，女，1968年1月14日出生，汉族，经商，系蒋某甲妻子（一般代理）。委托代理人龙某某，湖南湘律律师事务所律师（特别授权）。被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司。法定代表人黄某某，系该公司董事长。委托代理人吴国选，湖南省永州市零陵区致力法律服务所法律工作者（一般代理）。原告蒋某某、蒋某甲与被告永州某某房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，被告永州某某房地产开发有限公司提出反诉，本院经审查决定合并审理，依法组成由审判员欧志凯担任审判长，审判员陈芳、人民陪审员唐芝荣参加的合议庭，公开开庭进行了审理，书记员罗娴担任记录。原告（反诉被告）蒋某某及委托代理人、原告（反诉被告）蒋某甲的委托代理人和被告（反诉原告）法定代表人及委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）诉称并反诉辩称，2005年1月27日原告以某某某某建筑公司消防水电安装分公司的名义与被告签订了《永州金太阳商贸城消防工程承包合同》。合同约定由原告挂靠的上述公司承包被告商贸城的消防工程。为便于原告与被告的合同履行，原告挂靠的公司于2005年1月29日与原告签订了公司转让协议书，将该消防工程的合同权利、义务一并转让给原告，并以委托书方式通知了被告。此后原告便直接与被告发生业务往来，领取工程款。工程完工后经结算，截止2010年7月12日被告尚欠原告工程款177100元。经原告多次催讨，被告至今未付。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令被告立即给付下欠工程款177100元及逾期付款违约金。被告在反诉中提出的工程不能验收的原因，是因为被告不能提供施工所需的电源，依照补充协议的规定，因为被告的原因工程可以协商延期，根据被告2010年7月12日所写的消防验收整改通知，没有约定最后期限，也就是说验收日期的最后期限没有做出规定。故被告的反诉缺乏事实依据。被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司辩称及反诉称，1、原告诉称被告拖欠消防工程款177100元是毫无法律依据和事实理由的。因为本工程存在原告严重违约责任和工程质量问题，双方至今尚未正式结算，双方并没有确认工程款最终结算合法依据；2、本工程存在严重违约问题，其原工程合同约定在2005年9月13日前完工一至三层消防工程，由于四至九层的附属工程原告要求继续做，故该工程拖延至2008年10月还没有完成一至三层的消防工程，为此被告于2008年10月21日给原告发函《紧急通知》，要求尽快完成一至三层工程；3、为加快工程进度，被告于2008年11月17日与原告签订了第一份《补充合同》，双方约定一至三层的消防工程在10天内完成，但原告没有完成，被告又于2009年1月12日再次发函原告《紧急通知》，原告一拖再拖，拖至2009年7月20日为满足原告的无理要求，双方第二次又签订了一份《补充合同》，约定限期在20日内做好全部未做完的消防工程，并负责通过全部消防验收。在2009年8月30日之前，原告没有做好消防验收，原告必须承担支付保管200000元违约金。为保证工程及时验收，被告同时预支了15万元给原告，鼓励原告加速工程验收。但原告一直没能如期验收，导致被告返租业主218户商铺无法出租经营，直接损失1920000元，被告于2010年9月16日再次发函《通知》，强烈声明被告的立场和态度；4、原告在本工程完全没有完工和没有进行消防工程验收合格的情况下擅自要求中途进行工程结算，违反了合同的约定；5、在确认原告没有诚信和极不配合的状况下，被告主动联系消防部门，终于在2010年12月由被告自己出面来完成消防验收工作。被告反诉称，2005年1月27日，反诉人与被反诉人签订了一份《永州金太阳商贸城消防工程承包合同》，合同约定了双方的义务，由于被反诉人无故延误工程，导致工程长期不能进行验收。为此，双方于2009年7月20日签订了一份《补充协议》，该协议第三条约定“限期在20天内做好全部未做消防工程，并负责通过全部消防验收。并在2009年8月30日之前，乙方没做好消防验收，乙方必须承担支付甲方200000元违约金”。为保证工程验收，反诉人还特拨付了150000元工程款给被反诉人，但被反诉人一直没能按期验收，导致工程一直延误到2010年12月由反诉人公司资金出面申报才完成全部验收。现提出反诉，要求判决被反诉人承担违约金200000元。原告为支持其诉请，向本院提交下列证据：1、2007年8月22日工程承包合同，证明原告所办的公司与被告方签订了消防工程的合同，有相互的权利义务关系；2、2005年1月29日转让协议书，证明原告挂靠的公司与被告签订的合同由二位原告承担了责任；3、2005年1月29日委托书一份，与证据2的内容是一样的；4、被告在2007年所写的消防验收整改通知，证实了验收日期和整改日期做了相应的变更，没有具体的验收日期，在整改通知的左下角有被告方法人代表人及代理人的签名，证实2010年7月30日前被告方欠177100元。原告（反诉被告）为支持其反诉抗辩意见，向本院提交了开工报告1份，证明反诉人不准许我方开工，导致我方损失，由反诉人赔偿了我方10000元损失。被告为支持其抗辩意见，向本院提交下列证据：1、消防整改通知，内容和原告的证据4是一样的，只是少了我方的签名，证明原告违约；2、210年5月6日验收合格的通知单一份，我方210年5月6日已经验收了，证明是我方把事情弄好的。被告（反诉原告）为支持其反诉请求，向本院提交下列证据：1、2005年1月27日消防工程承包合同，证明反诉方与被反诉方于2005年1月27日签订的《金太阳消防工程合同》，内容约定本工程1-3层须在2005年9月13日前完工，证明目的是被反诉方违约；2、2008年10月21日紧急通告一份，证明被反诉方一直不信守合同条款，没有按期完成工期，其中内容有给对方拨付一万元业务周转金和垫购消防器和设备，并督促对方尽快完成1-3层工期，证明目的是被反诉方违约；3、2008年11月17日补充协议，本协议双方约定在原告同造价700000元的基础上增加20000元，被反诉方保证在签订本协议后10天内完成1-3层工期，证明目的是再次约定1-3层工期；4、2009年1月12日紧急通告一份，证明在双方签订《补充协议》后，被反诉方方仍没按约定完成1-3层工期，并通知对方尽快施工，证明目的是被反诉方违约；5、2009年7月20日补充协议一份，证明被反诉方将工期拖延至2009年7月20日，反诉方为尽快解决消防验收问题，被迫答应再预支150000元工程款，督促被反诉方加快速度完成工期，并强调约定被反诉方，限期在20天内做好全部未做完的消防工程，并承诺在“2009年8月30日之前”乙方没做好消防验收，乙方必须承担支付甲方200000元违约金，证明目的是被反诉方承诺违约金200000元；6、2009年7月20日收条150000元，证明因为双方为加快完成工期，在签订第二份《补充协议》的同期，甲方又同期预支150000元给原告，证明目的是甲方预支150000元；7、2010年9月16日通知一份，证明被反诉方没有完成工期和移交工程，证明目的被反诉方再次违约；8、2009年10月23日金太阳圣马可大酒店消防总结算单2份，应付共计658200元，押金50000元，已付531100万元，证明原告在没有完成1-3层工期和完成消防验收的前提下，中途自行提出要结算，证明目的原告中途违约结算；9、2010年5月6日建设工程消防验收意见书，证明我司通过自己向消防部门申请验收，终于在2010年5月通过验收，证明目的是被反诉方已经彻底违约，从2009年8月30日到2010年5月期间，近10个月才验收，已经给我方造成了严重后果。被告（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据质证后认为：对于证据1，证明的内容，证明目的没有异议；证据2的证明内容没有异议，对于证据目的有异议；证据3无异议；证据4，这份证明的部分内容没有异议，对于原告方添加的字有异议，原告方自己添加的字我方不予认可，对于我方签字，只在整改通知上签字了，原告添加的字后再次签名不是我方签字，我方签字只能表示签收而不是结算，我方已说过，要求整改后才进行结算。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提交的证据质证后认为：对于证据1的证实性无异议，但是这个整改通知是在整个工程验收后保修期内的整改通知，因为这个通知是被告发出的通知，当然被告的通知可以不签名，而且黄某某委托授权吴国选签字。对于证据2真实性无异议，但是对于被告的观点及目的有异议，工程竣工，和消防队验收消防工程是不一样的，不可能一竣工消防队就马上过来验收，照成不能按时验收，所以这份证据不能证明我方拖延延期完工。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提交的反诉证据质证后认为：对于证据1真实性、合法性无异议，都是由于补充协议里进行了调解，此份证据不成立；对于证据2的真实性有异议，原告从来没有收到这份紧急通知，我方没有签字；对于证据3的真实性无异议，这份补充协议上吴国选的签名已经证明了吴国选是被授权的，这份补充协议已经被后面的协议更改了，没有意义了；证据4的真实性有异议，其中徐某某的签字并不是徐某某所签，另外原告从来没收到此份通知；对于证据5真实性无异议，这份证据直接证明了吴国选是港隆公司的授权人，再一个顺延和延期是不一样的，所以日期不是顺延，而是另行协商，补充协议的第一、五条说明了就按照2010年5月进行验收，应该在2010年5月13日前给付全部工程款，根据权利对等的原则被告方也应该因违约付给我方20万元；对于证据6真实性无异议；对于证据7的真实性有异议，其中徐某某的签字并不是徐某某所签，另外原告从来没收到此份通知；对于证据8真实性无异议，但是我要说明的我方已经完工；对于证据9真实性无异议，但是消防验收是双方共同与消防部门进行验收的，验收延期不是原告的过错。被告（反诉原告）对原告（反诉被告）提供的反诉证据质证后认为：我方给了原告钱，但是他们就是不做，至于给原告的10000元，我方是本着息事宁人的态度给的。本院对原告（反诉被告）提交的证据作以下认证：一、本诉部分：1号证据被告无异议，本院予以采信；2号、3号证据的真实性原、被告均无异议，本院予以采信；4号证据被告提出异议，其真实性、合法性有待于结合其它证据综合认定；二、反诉部分：原告在反诉中提供的证据《开工被告》一份，其真实性反诉无异议，本院予以采信。本院对被告（反诉原告）提交的证据作以下认证：一、本诉部分：对两份证据的真实性双方无异议，本院予以认可，但原告对其证明目的有异议，本院有待于结合其它证据综合认定；二、反诉部分：证据1、证据3、证据5、证据6、证据8、证据9的真实性双方无异议，对其证明目的，本院有待于结合其它证据综合认定；证据2、证据4、证据7，原告（反诉被告）对其真实性有异议，认为其签名不是徐某某本人所签，本院有待于结合其它证据综合认定。根据上述有效证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2005年1月27日，衡阳市第二建筑工程公司消防水电安装分公司与被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司签订了《永州金太阳商贸城消防工程承包合同》。合同约定由衡阳市第二建筑工程公司消防水电安装分公司承建被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司开发的永州市金太阳商贸城大楼消防工程，工程造价为700000元，为包工包料大包干价格，衡阳市第二建筑工程公司消防水电安装分公司必须在2005年9月13日前完成一至三层消防工程等内容。合同签订后，2005年1月29日，衡阳市第二建筑工程公司消防水电安装分公司与原告（反诉被告）签订了《转让协议书》，以《永州金太阳商贸城消防工程承包合同》的实际履行人是蒋某某、蒋某甲为由，将该工程转让给蒋某某、蒋某甲。并于同日出具委托书，函告了被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司。被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司未表示异议，后该工程一直由原告（反诉被告）蒋某某、蒋某甲负责施工管理。工程开工后至2006年4月，工程因市场调节等多种原因而停工。2007年9月1日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司提交《开工报告》，提出应被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司的要求，已停工一年半，损失很重，希望再开工之前，要求被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司考虑原告（反诉被告）损失30000元。被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司于同日作出意见，同意补偿10000元。2008年11月17日双方签订了一份《补充协议》，约定原工程70万元不变的基础上增加20000元，共计720000元，原告（反诉被告）必须在此补充协议签订的第二天组织施工人员进场，进场后10天内完成一至三层消防工程并内部验收合格。2009年7月20日，双方又签订了一份《补充合同》，约定协议签订后，原告（反诉被告）必须限期在20天内做好全部未做消防工程，并负责通过全部消防验收，如第一次验收存在整改问题，则整改后的消防合格验收期限不能超过2009年8月30日，如原告（反诉被告）没在约定期限做好消防验收，必须承担支付被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司200000元违约金，如果是被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司的原因影响本验收期限日，其验收日期另行协商延期。并于同日付给原告（反诉被告）消防工程款150000元。原告（反诉被告）完成消防施工后，被告（反诉原告）申报了消防验收，永州市公安消防支队对永州市金太阳商贸城消防工程进行了消防验收，并于2010年5月6日出具了《建设工程消防验收意见书》，评定该工程消防验收合格。2010年7月12日，被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司向原告（反诉被告）出具一份《消防验收整改通知》，要求原告（反诉被告）对存在的几个消防工程问题进行整改，原告（反诉被告）收到该函后，在该《消防验收整改通知》的左下方写了“根据结算，贵公司欠消防公司蒋某某、蒋某甲消防工程款壹拾柒万柒千壹百元正（177100元），是实，维修移交后，工程款一次付清。2010.7.30”。同日，被告（反诉原告）工程负责人吴国选在该《消防验收整改通知》的下方签了自己的名字，并写了“签收”二字。本院认为：本案为建设工程施工合同协议纠纷，衡阳市第二建筑工程公司消防水电安装分公司与被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司签订了《永州金太阳商贸城消防工程承包合同》，不违反有关法律规定，系有效合同。后衡阳市第二建筑工程公司消防水电安装分公司以《永州金太阳商贸城消防工程承包合同》的实际履行人是蒋某某、蒋某甲为由，将该工程转让给蒋某某、蒋某甲，被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司未表示异议且一直由蒋某某、蒋某甲负责施工，蒋某某、蒋某甲应当是该工程的实际履行人。纵观本案事实，蒋某某、蒋某甲认在《消防验收整改通知》空白面上写明了具体的结算金额，而作为永州某某房地产开发有限公司在该工程负责人吴国选在《消防验收整改通知》的下方签了自己的名字，并写了“签收”二字，应当认为是对该工程结算的认可，虽然双方在工程结算上形式要件上存在瑕疵，但的确是双方真实意思的表示，故本院对蒋某某、蒋某甲的诉讼请求予以支持。至于该工程未按约定如期完工，原因是多方面的，但蒋某某、蒋某甲亦有一定责任，应承担一定的违约责任，酌情支付永州某某房地产开发有限公司违约金80000元，故对永州某某房地产开发有限公司的反诉请求，本院部分予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条的规定，判决如下：一、由被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司在本判决书生效之日起十日内支付原告（反诉被告）蒋某某、蒋某甲工程款177100元；二、由原告（反诉被告）蒋某某、蒋某甲在本判决书生效之日起十日内支付被告（反诉原告）永州某某房地产开发有限公司违约金80000元。案件受理费1920元，由永州某某房地产开发有限公司负担；反诉费2150，由蒋某某、蒋某甲负担1000元，永州某某房地产开发有限公司负担1150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人应向本院书面申请执行。申请执行的期限为二年。该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。审 判 长  欧志凯审 判 员  陈 芳人民陪审员  唐源钟二〇一四年六月二十六日书 记 员  艾晶晶