陕西省定边县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0825民初1097号原告定边县某某有限责任公司法定代表人赵某某委托代理人黄宏润，系陕西润丰律师事务所律师。被告伊某某原告定边县某某有限责任公司诉被告伊某某损害公司利益纠纷一案，本院于2016年1月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月22日、2017年4月27日两次公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人到庭参加了诉讼，本案经合议庭评议后并报审判委员会讨论现已审理完结。原告诉称，原告定边县某某有限责任公司前身系定边县工业品贸易中心，2004年经定边县人民政府批准改制为有限责任公司，2006年公司成立，公司为职工全员持股，股东63人，注册资本30万元，经股东大会选举，成立了第一届董事会，杨晓霞任董事长，并担任公司法定代表人。2007年4月14日公司换届，经股东大会选举第二届董事会，赵某某为董事长，担任公司法定代表人。2012年公司因与荣泰公司房屋纠纷，成立了以被告伊某某为代表的返还房屋谈判小组。2012年11月11日被告伊某某以谈判需要为借口申请使用公司公章，经部分董事同意后公司监事会会长韩继国经手，将公司公章交给被告伊某某并形成了会议纪要：“公司印章于2012年11月11日由韩继国交给返还房屋谈判领导小组八人接受并签字，该印章仅限于返还房屋具体事宜使用，印章由伊某某保管，启用印章由八人中的六人签字开启印章，使用完后立即封存。”但是被告伊某某自2012年11月11日借用公章后，至今非法占有公章，拒不交回公司，更为严重的是2015年1月被告未经股东会决议，也未经法人代表授权，擅自使用公章公开与商户签订房屋租赁合同10多份，而且未经公司董事会和股东会决议，擅自降低租金，给公司造成了巨大经济损失。原告诉至法院，请求1、判令被告向原告公司返还其擅自使用公章与公司商户签订的全部房屋租赁合同。2、请求判令被告向原告公司返还目前占有的租金1088000元，返还给其他股东领取租金清单，给公司交回支出票据。原告向法庭提交了以下证据：第一组证据01定边县某某有限责任公司工商登记基本信息1份4张，02定边县国有企业改制领导小组文件；03定边县某某有限责任公司工商档案，主要文件有：法定代表人变更申请、股东会决议、法定代表人住所证明、法定代表人履历表、法定代表人任职审查、公司章程（修改）和公司设立登记审核、公司登记申请、公司章程等，证明对象1、原告前身系定边县工业品贸易中心，2004年10月经定边县政府批准改制为定边县某某有限责任公司。2、原告定边县某某有限责任公司2006年2月成立，公司为职工全员持股，股东63人，注册资本300000元，经股东大会推荐，选举杨晓霞为第一届董事长，担任公司法定代表人，因《公司法》规定有限责任公司股东不能超过50人，故公司成立时，由杨晓霞、马晋峰、陈凤莲、王顺芳等4人作为63名股东代表办理登记手续。3、2007年5月，原告定边县某某有限责任公司股东大会选举赵某某、赵国富、吴红庆为董事，组成公司董事会，推选赵某某为董事长兼总经理，担任公司法定代表人；选举韩继国、王巧梅、孙志平为监事，组成公司监事会，推选韩继国为监事长，并对公司章程进行了修订；2007年7月办理工商变更登记手续，因有限责任公司股东不能超过50人的法律限制，由赵某某、宋西定、吴红庆等11人代表63名股东办理备案手续。证明目的该工商登记档案证明，2007年5月股东大会依法选举的董事会、监事会、法定代表人是原告定边县某某有限责任公司的合法管理机构，原告定边县某某有限责任公司董事会、监事会、法定代表人至今没有依法变更，故依据《公司法》规定，目前赵某某、赵国富、吴红庆仍然是原告定边县某某有限责任公司的合法董事，韩继国、王巧梅、孙志平仍然是原告定边县某某有限责任公司的合法监事，赵某某仍然是原告定边县某某有限责任公司法定代表人，原告诉讼主体适格。第二组证据2012年11月11日会议记录；2012年7月26日原告公司与孙利军房屋租赁合同一份；2016年1月7日被告伊某某使用公章与商户签订的租赁合同；证明对象该组证据证明两点事实是：1、2012年11月11日由原告公司监事长韩继国经手，将公司公章交给被告伊某某临时保管，并特别声明被告伊某某保管期间的权限为公章仅限于返还房屋具体事宜使用，启用印章程序必须由六人以上签字开启，印章使用完后立即封存，但是被告伊某某自2012年11月11日以来，至今非法占有公司公章，长达三年之久。2012年7月原告公司与孙辉签订房屋租赁合同，将公司商铺整体出租给孙辉，租期从2012年9月1日至2016年1月6日。该房屋租赁合同到期后，被告伊某某未经公司董事会或股东会授权，私自使用公章与公司商户签订了房屋租赁合同10多份，私自收取商户租金200多万元，至今没有交回公司财务。证明目的被告伊某某违反公章保管权限和使用程序，未经原告公司董事会、股东会授权，擅自使用公章与他人签订房屋租赁合同，私自收取客户租金200多万元，侵犯了公司利益，侵犯全体股东合法权益，其行为明显违法，故原告要求被告伊某某返还租赁合同及租金的诉讼请求，合法有据。第三组证据2012年12月24日《定边报》声明、2015年11月原告向商户告知公章作废照片6张，证明对象1、对于被告拒不交回公章的非法行为，原告公司于2012年12月24日在《定边报》发表声明，声明公司公章于2012年12月24日登报作废，此公章已停止使用，凡与此公章所产生的一切业务往来和造成的经济损失及后果责任自负。2、原告公司董事会在房屋租赁到期前，于2015年11月专门派人逐户告知商户，公司公章已经登报作废，未经公司同意不得与被告伊某某签订房屋租赁合同。证明目的原告公司对被告伊某某占有公章的非法行为，依法采取了必要的防范措施，但是被告伊某某仍然违法使用公章，其违法情节极为恶劣，对此原告公司保留追究其赔偿损失的权利。第四组证据2015年10月8日董事会决议，证明对象1、原告公司2015年10月8召开董事会，董事会决议：（1）房屋租赁合同到期收回后，2016年房屋整体出租还是分租，租金涨租还是维持现状，报股东大会审议；（2）2016年度租金收回后，召开股东大会决定分红方案。2、被告伊某某违反董事会决议，超越权限，擅自使用公章与客户签订租赁合同，未经公司董事会决议，未经股东大会决定，将收取的租金又私自进行处分，其行为严重违反了公司法规定，违反了董事会的决议。证明目的被告伊某某擅自使用公章与客户签订租赁合同，未经公司董事会决议，未经股东大会决定，又将收取的租金私自进行处分，其行为严重违法，原告要求被告返还租赁合同及租金的诉讼请求，具有法律依据。同时，原告公司对被告伊某某擅自使用公章与客户签订房屋租赁合同，擅自降低租金给公司造成的损失，经调查清楚后，原告公司保留追究其法律责任的权利。第五组证据吴红庆证人证言，证明2015年12月中上旬，证人与赵某某、王尉茹受公司委派对所有租赁商户打招呼租赁到期，是否还继续租赁。并且对各商户展示公章丢失的事情。2016年1月6日公司委派吴红庆和赵某某、王尉茹去收取租赁费。被告辩称，1、原告民事起诉状所列的主体不适格，原告赵某某不能以定边县某某有限责任公司的名义和法定代表人的身份作为原告起诉被告，赵某某原来担任过本公司法定代表人，但在2012年11月11日被公司股东会议罢免，有罢免的决议和公司通知为凭，通知原告将相关手续移交8人领导小组，在2012年12月16日经公司股东大会选举被告为公司董事长，即法定代表人，换届选举后由于原告不移交手续，致使工作不能正常开展，又由县政府指派县商贸办、工商局、公安局、信访局、律师支持公司换届选举，依照《公司法》的规定，重新召开股东会议，经全体股东选举被告为董事长及法定代表人，换届选举已成立，被告已成为本公司的法定代表人，并代表公司履行公司职务，为此原告已被三分之二以上的股东罢免，无权再代表公司以公司的名义提起诉讼，故应依法驳回其起诉。二、赵某某的职务于2012年11月11日被三分之二以上的股东罢免，罢免后由公司秘书赵国富将公司公章交给公司监事会韩继国，韩继国将公章交给当时的八人小组组长伊某某，被告管理公司公章是代表公司管理，是经过合法程序管理的，原告已被股东罢免，已无管理公司职权的资格，无权起诉索要公司公章，亦无权代表公司起诉，应依法驳回其起诉。三、原告赵某某向法院递交的民事起诉状不盖公司的印章，是个人私章，不符合公司起诉的形式要件，不能代表公司主张权力，应依法予以驳回。四、原告诉状中所诉的诉讼完全是编造的虚假事实，被告接管公司公章，是经合法程序接管，现行使公司职权是股东选举授权，并非是个人强制管理公章，原告未经全体股东授权，以公司名义起诉索要公章是违法行为，属滥用诉权，应依法予以驳回。据此，原告没有全体股东的授权，属无效行为，该诉状没有公司公章，不具备形式要件，其法定代表人已被股东罢免，再无权代表公司，其主体不适格，应依法予以驳回起诉。2015年12月5日被告等人通知全体股东领取2016年1月7日-2017年1月7日的全年分红时，公司有24名股东不来领取分红30000元，共计720000元，所以只好把720000元由财务管理人员保管至今，可是没有想到24名股东在赵某某的带领下，于2016年1月4日-1月9日到各租户店内进行闹事，将金六福、圣地罗兰、蜘蛛网鞋店、刻章子店、百货包包店等商户的营业门用2车砖、沙子、水泥、全部封死。被告向法庭提交了以下证据：第一组证据同意罢免法人签字名单、定边县某某有限责任公司选举董事长名单、告知书、2013年8月26日选举董事长签字名单、股东会决议、会议记录、证明一份，证明公司选举换届结果，罢免法定代表人赵某某，新选举伊某某为公司法定代表人。第二组证据2016年3月9日公司证明一份、康润本、朱银风朱银利、王守银房屋租赁合同3份、收据8支、证明1、被告以新的法人代表主持公司工作，管理公章。2、与各租户签订合同，收取的租金，是公司行为，不是被告个人行为。第三组证据公司股东证明两份，证明公司所收取的租金由股东决议进行统一管理，不属于被告个人收取，占用。第四组证据告知书一份、证明一份，证明2015年12月5日通知股东分取红利，告知每个股东在租赁三年内不得到各商户无理取闹。第五组证据1、2016年1月28日证明一份，证明24名股东私自闹事，是个人行为，不是公司行为。2、告知书两份，证明被告曾以公司的名义向24名股东下达过告知书。第六组证据公司变更登记表两支，证明2014年9月1日向工商局申报变更登记。第七组证据变更新公司及股东会法定代表人决议及程序材料，证明公司改制换届选举产生新的公司和新的董事长。第八组证据新公司领导成员的名单两支，证明新公司成立的法定代表人的名称。第九组证据公司新法定代表人产生的证据一份，证明董事会选举被告为新的法定代表人。第十组证据定边县法院民事判决书一份，证明该判决书确认了股东身份，判决书中其代表公司举证的六组证据中的第五组证据经该院确认。第十一组证据公司新章程，证明申报注册公司依据的公司营业范围。第十二组证据63名股东事宜，证明有股东63名。第十三组证据两年分红表及签字，证明多数股东都已经认可新选的法定代表人伊某某，并签字。第十四组证据起诉工商局不作为案件及有关材料，证明不是公司不变更登记，而是股东人数超于工商局登记的人数，通过年检公司每年都正常。第十五组证据关于众森公司的行政印章交接证明及原告诬陷被告的几种说法四页，证明通过股东签字公章是怎么交接的，原告赵某某诬陷被告的几种说法。经庭审质证，对原告所举第一组证据被告对1、3证据有异议，工商登记已经过期，对第一组证据2无异议。对原告所举第二组证据被告对2012年7月26日原告公司与孙利军房屋租赁合同无异议；对2016年1月7日被告伊某某使用公章与商户签订的租赁合同有异议，证据不完全，不予质证。对会议记录有异议，不是事实，不予认可。对原告所举第三组证据被告有异议，原告既然登报公章丢失，作废，原告不应该以返还证照起诉被告。对2015年11月原告向商户告知公章作废照片6张有异议，不予认可，是假的。对原告所举第四组证据被告有异议，赵某某已经不是法定代表人，依法予以驳回，多数股东签字认可了租金金额。对原告所举第五组证据被告无异议。对被告所举第一组证据原告对2012年11月11日罢免现任董事长真实性、合法性有异议，有很多股东签字不是本人所签。没有召开罢免董事会议，程序不合法。公司从来没有召开过股东大会，是违法的，不能作为证据。对被告所举第二组证据原告对3份房屋租赁合同真实性无异议，对证明问题有异议，未经董事会授权签订合同，是个人行为，要求被告提供全部的房屋租赁合同。对2016年3月9日证明一份，真实性、合法性有异议，公章是被告自己非法占有，擅用公章给自己证明。2012年11月11日赵某某没有被罢免，公章交给被告是返还房屋使用的，不是管理公司的。被告提供的证据是违法的不能作为证据。对被告所举第三组证据原告对真实性、合法性、证明目的有异议，两份证明都是被告擅自私用公章，收取租金，给部分股东分红诱惑，有一半股东没有签字。股东签字是不是真实意思表示，无法证明，证据不合法，公司法明确规定，必须经过股东大会决议。对被告的第四组证据原告对真实性、合法性不认可，与第三组证据质证意见一致。对被告所举第五组证据原告对2016年1月28日证明真实性、合法性、证明目的有异议，是否股东本人所写，无法证明，签字可能也是在被告分红利诱惑下签的。对告知书真实性无异议，原告公司没有公章的情况下，告知各商户被告的非法行为。对被告所举第六组证据原告对真实性、合法性、关联性、证明目的有异议，1、证据是被告擅自使用公章出具的证据，2、证据不合法，被告是公司普通员工，没有权利，自己任命自己为法定代表人。对被告所举第七组证据原告对真实性、合法性、关联性、证明目的有异议，证据不合法，临时召开股东大会违反公司法的相关规定，程序违法，召开董事会没有任何一个董事会主持，是被告擅自组织的，不予认可。对被告所举第八、九组证据原告对真实性、合法性、关联性、证明目的不予认可，是被告自己擅自使用公章，自己制作的，没有得到公司的认可。对被告所举第十组证据原告对真实性无异议，但判决书与本案没有关联性，被告证明目的也实现不了。对被告所举第十一组证据原告对真实性、合法性、关联性有异议，没有经过股东会认可，是被告自己擅自做的，不予认可。对被告所举第十二组证据原告对证据来源不清，不予认可，与本案没有关联性。对被告所举第十三组证据原告对真实性予以认可，对证据合法性、关联性有异议，签字只是领回自己的分红，与选举法定代表人没有关系。对被告所举第十四组证据原告对真实性、合法性、证明目的有异议，被告无权起诉，不能代表公司行使诉权，擅自使用公章的违法行为，不能代表公司，与本案没有关联性。对被告所举第十五组证据原告对真实性无异议，对证明内容有异议，谈话笔录明确说明赵某某对召开股东大会不知道，对被告的行为表示不认可。本院依法于2016年3月21日与租户王守银、闫世华、王娟谈话笔录各一份，证明被告使用公章以公司名义与租户签订合同，并收取租金。本院对原、被告所举的证据作如下认定，对原告提交的第一组证据，内容真实，形式来源合法，且与本案有关联，被告以工商登记过期为由的异议，不能反驳工商局登记注册的定边县某某有限责任公司的法定代表人仍系赵某某的事实，故本院予以确认。对原告提交的第二组证据、第五组证人证言，内容真实，形式来源合法，与本案有关联，本院予以确认。对原告提交的第三组证据，证明原告曾与2012年12月24日在《定边报》刊登作废公章的事实，本院予以确认，对照片6张及要证明的目的不予确认。对原告提交的第四组证据，系原告内部会议记录，内容真实，形式来源合法，与本案有关联，本院予以确认。对被告提交的第一组证据其陈述的事实存在，但因不符合法律的规定，不予确认。对被告提交的第二组证据用公司公章与租户签订租赁合同的事实本院予以确认。对被告提交的第三组证据其自认收取的租金属统一管理，并未个人收取及占用予以确认。对被告提交的第四、五组证据与本案无关，在本案中不作确认。对被告提交的六、七、八、九、十一、十三、十四、十五组证据，与本案无关联，本院不予确认。对被告提交的第十组证据，系生效的民事判决书，该判决书仅认可的是会议记录的事实存在，但被告是否系合法的新的法定代表人与本案无关联，本院不予确认。对原告提交的第十二组证据要证明该公司有63名股东的事实，本院予以确认。原、被告对本院依法调取的证据均无异议。根据原、被告的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实，定边县某某有限责任公司前身系定边县工业品贸易中心，2004年10月经定边县政府批准改制为定边县某某有限责任公司，于2006年2月成立。公司为职工全员持股，股东63人，注册资本300000元，经股东大会推荐，选举杨晓霞为第一届董事长，担任公司法定代表人，因《公司法》规定有限责任公司股东不能超过50人，故公司成立时，由杨晓霞、马晋峰、陈凤莲、王顺芳等4人作为63名股东代表办理登记手续。2007年5月，原告定边县某某有限责任公司股东大会选举赵某某、赵国富、吴红庆为董事，组成公司董事会，推选赵某某为董事长兼总经理，担任公司法定代表人；选举韩继国、王巧梅、孙志平为监事，组成公司监事会，推选韩继国为监事长，并对公司章程进行了修订；2007年7月办理工商变更登记手续，因有限责任公司股东不能超过50人的法律限制，由赵某某、宋西定、吴红庆等11人代表63名股东办理备案手续。目前工商局登记备案的定边县某某有限公司法定代表人仍然是赵某某，赵某某、赵国富、吴红庆3人仍然是定边县某某有限公司的董事，韩继国、王巧梅、孙志平3人仍然是定边县某某有限责任公司的监事。另查明，2012年11月11日定边县某某有限责任公司会议记录记载，由韩继国将公司印章交于返还房屋谈判领导小组，8人中伊某某、苟晓云、马晋峰、杨晓霞、王军芳、张焕英、王巧梅7人签字捺印，汪春花缺席，该公章限于返还房屋的具体事宜使用，该公章由被告伊某某保管，启用印章由六人签字开启，印章使用后立即封存。被告伊某某使用公章与14户租户签订租赁合同，收取租金2648000元，已有39人领取了2016年1月7日-2017年1月7日的全年分红1560000元，下剩1088000元未经领取，暂由职工武建国保管。2012年12月24日，原告在《定边报》登报申明作废定边县某某有限责任公司公章，并停止使用。定边县某某有限责任公司公司章程中登记的显名股东为：赵某某，参股比例53.17%；韩继国，参股比例3.91%；王尉如，参股比例3.9%；米红艳，参股比例3.95；安丽琴，参股比例3.9%；吴红庆，参股比例5.215；刘金莲，参股比例5.25；曹守廷，参股比例5.2%；宋西定，参股比例5.21%；赵国富，参股比例5.2%；刘宏昌，参股比例5.2%，以上11人共计参股100股，除以上11以外，其余52人均为隐名股东。本院认为，有限责任公司的股东会由全体股东参加，并由董事会召集，董事会或者执行董事不能履行职务或者不履行职务召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持，监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上有表决权的股东可以自行召集和主持，且股东会的职权为选举和更换非由职工代表担任的董事、监事。本案中，一、作为原告的定边县某某有限责任公司的董事长系赵某某，董事会由赵某某、赵国富、吴红庆3人组成，故股东会应由其三人召集召开。二、如董事会成员不能履行职务或者不履行职务时由监事会召集召开。三、如前一、二项中的董事会、监事会均不能履行职务或者不履行召集股东会时，才能由代表十分之一以上有表决权的股东自行召集，根据工商局备案登记的原告的公司章程，法定代表人赵某某在100%的股份中参股比例为53.17%，其他10人总计为46.83%，而登记的股东名册中无被告伊某某，故其无权召集股东大会，对其辩称在2012年12月16日经公司股东大会选举被告为公司董事长，即法定代表人，换届选举后由于原告不移交手续，致使工作不能正常开展，又由县政府指派县商贸办、工商局、公安局、信访局、律师支持公司换届选举的事实存在，但有悖于公司法的相关规定，现被告使用公司公章与14户租户签订合同，收取2648000元，经分红后下剩1088000元应当予以返还给原告，故原告诉请本院要求被告返还与商铺的租赁合同及返还剩余1088000的请求，本院予以支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十条第二款中规定尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼，故对被告辩称法定代表人赵某某在工商局的登记注册已过期，不能以公司的名义诉讼不予支持。本院（2014）定民初字第03327号判决书确认股东资格一案仅确认了公司股东为63名，并同时确认了其提交的会议决议、会议记录的事实存在，但并未确认其选举的合法性，且被告在（2014）定民初字第03327号确认股东资格一案中将赵某某列为公司的法定代表人作为被告，亦认可赵某某系该公司法定代表人，故被告辩称本院已经确认了股东资格，故其选举系合法，于法无据，本案中不予支持。据此，依据《中华人民共和国公司法》第三十七条、第三十八条第一款第（二）项、第四十一条、第四十七条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，第一百三十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十条第二款之规定，判决如下：由被告伊某某于本判决书生效后5日内返还与14户租户签订的租赁合同、支出票据，并返还收取的租金1088000元（返还时扣除被告在管理该租金期间实际产生的合理、合法开支）。如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14690元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审 判 长  李 燕人民陪审员  刘万生人民陪审员  王一桥二〇一六年五月九日书 记 员  杨 春