四川省罗江县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0626民初235号原告郑某，男，汉族，住四川省乐山市市中区，建筑。委托代理人周杰，四川助胜律师事务所律师。被告广西建工集团基础建设有限公司四川分公司。经营场所：四川省成都市武侯区。负责人黄生衡，公司经理。委托代理人石登崇，广西颂诚律师事务所律师。被告广西建工集团基础建设有限公司。经营场所：广西壮族自治区南宁市西乡塘区。法定代表人黄安权，公司董事长。委托代理人石登崇，广西颂诚律师事务所律师。原告郑某与被告广西建工集团基础建设有限公司四川分公司（以下简称广西建工集团四川分公司）、广西建工集团基础建设有限公司（以下简称广西建工集团公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年3月10日受理后，依法由审判员鲁万千、代理审判员黄尧、人民陪审员孟洁组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑某及委托代理人周杰，被告广西建工集团四川分公司、广西建工集团公司的委托代理人石登崇到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告郑某诉称：2014年9月19日，原告与被告经协商签订了《建设工程项目内部承包合同》,该合同约定：由原告负责投资实施被告承建的罗江县天泉山.调元广场建设工程项目，工程于2014年9月24日开工,工程300天,工程造价约8000万元(按实结算),原告另向被告交纳履约保证金100万元。合同签订后，原告于2014年9月22日向原告交纳了保证金100万元，并按时组织设备和人员进场施工。原告进场施工不久，罗江县城建局就以该工程无建筑施工许可证为由要求停工，经被告要求继续施工了一段时间后，到2015年2月罗江县城建局对涉诉工程发出停工令，原告与被告为此多次协商无果，致涉诉工程停工至今。为维护原告的合法权益，特起诉至贵院,请求判令:1、解除原告与被告签订的《建设工程项目内部承包合同》；2、两被告退还原告履约保证金100万元；3、两被告支付原告在该工程的投资款155.2909万元；4、被告赔偿原告资金占用损失（以255.2909万元为基数，按银行同期贷款利率计算，从2015年3月起计算到款清之日止）；5、本案诉讼费由两被告负担。被告广西建工集团四川分公司、广西建工集团公司共同答辩称：1、本案不属于建设工程分包合同纠纷，而是原告与案外人谢国明、黄绍武及何叙之间的合伙纠纷；2、原告及答辩人都不是本案适格的主体；3、原告的诉讼请求没有任何依据，应当予以驳回。原告为了证明自己的诉讼主张，在举证期间内，当庭提交了如下证据材料：出庭证人黄绍武、王国强证言；原被告身份信息各1份，用以证实原被告具有诉讼主体资格；《建设工程项目内部承包合同》1份，用以证实原告与被告签订合同的事实；转账凭证2份，用以证实原告向被告缴纳保证金100万元的事实；费用报销单、借支单、领款单、工资表，用以证实原告向该涉案工程实际投入资金情况；施工日志和现场照片，用以证实原告郑某对涉诉工程进行了实际施工；限期整改通知书及责令停止施工决定书，用以证实涉案工程无法继续施工，合同无法履行的事实；会议纪要，用以证实涉诉工程可以边建边完善手续；五方碰头见面会会议纪要，用以证实因提前施工造成的各方损失由建设单位承担。被告广西建工集团四川分公司、广西建工集团公司的质证意见：对证据3真实性无异议，对合法性和关联性不予认可；对证据4真实性无异议，该款已转给了四川小可公司，被告没有占有该款项，仅是代收代缴，对关联性、合法性不予认可；对证据5、6的证据三性均不予认可；对证据7的真实性无异议，但施工证应由发包方四川小可公司办理；对证据8认为不具有合法性，且会议纪要说的项目与本案争议标的不是一个项目；对证据9三性不予认可。对其他证据没有提出异议。被告为了反驳对方的诉讼请求，在举证期间内，当庭提交了如下证据材料：合伙合同、乐山市市中区人民法院民事诉状和法庭庭审记录，用以证实原告身份应为合伙人，郑某不能以个人名义提起诉讼；转账凭证，用以证实原告四人给被告转账100万元，被告当天就转给了四川小可公司；德阳市仲裁委员会相关资料，用以证实施工方不是原告郑某，郑某仅是一个投资人。原告的质证意见为：对证据1、2、3的三性没有提出异议，认为均不能达到被告的证明目的。本院的认证意见为：对原告出示的证据5、6，被告不予认可，且原告不能证实具有证据的客观性，本院不予确认；原告出示的证据8、9，与本案缺乏关联性，本院不予确认，对其他证据材料，经当庭质证，本院予以确认。对被告出示的证据1、2，符合证据的三性，本院予以确认，对证据3，与本案缺乏关联性，本院不予确认。经审理查明：2014年2月27日，发包方四川小可投资有限公司、四川小成农业观光旅游有限公司与承包方广西建工集团公司签订《工程施工协议》一份，该《协议》约定：工程名称为天泉山商业休闲中心；工程承包范围为施工图范围内的建筑、装饰和安装工程，以及工程量清单所包括的所有内容，装饰装修工程的主要材料由甲方认质认价；该项目由乙方全额垫资修建；本协议签订后7日内，乙方向甲方支付履约保证金100万元，并对付款方式、违约责任等进行了约定。被告广西建工集团公司与四川小可投资有限公司、四川小成农业观光旅游有限公司签订《工程施工协议》后，广西建工集团公司将该工程委托广西建工集团四川分公司具体管理。2014年9月19日，发包方广西建工集团四川分公司（甲方）与承包方郑某（乙方）签订了《建设工程项目内部承包合同》一份，该《合同》约定：工程名称为罗江县天泉山.调元广场；建设单位为四川小可投资有限公司；承包方式为包工包料包工期包质量包安全、独立核算、自负盈亏；乙方承包本工程施工的履约保证金为100万元；还约定了双方的权利和义务，工程款支付等内容。2014年9月22日，原告郑某向广西建工集团四川分公司支付涉诉工程履约保证金100万元，同日，广西建工集团四川分公司向发包方四川小可投资有限公司支付履约保证金100万元。同日，原告郑某与案外人谢国明、黄绍武、何叙签订了《罗江县天泉山调元广场工程项目股份制合伙合同》一份，该《合同》约定：合伙项目为德阳市罗江县天泉山调元广场，各合伙人所占股份比例、合伙期限、投资和盈余分配与债务承担、退伙等。2014年9月24日，原告组织施工人员进场施工，2014年10月28日，罗江县住房和城乡规划建设局（以下简称罗江县建设局）以未办理建设工程施工许可证、个别工人未正确佩戴安全防护用具、需加强施工工人安全教育、须加强安全文明施工管理为由，发出责令改正通知书（罗建监责改【2014】第62号）。2015年1月15日，原告郑某撤离涉诉工程，停止施工。2015年2月6日，罗江建设局以罗建监责停【2015】第4号，作出责令停止施工决定书，要求涉诉工程停止施工。另查明，原告郑某不是被告广西建工集团四川分公司的职工，何叙原为广西建工集团四川分公司经理，2015年10月被免职，广西建工集团公司任命黄生衡为公司经理。本院认为，被告广西建工集团四川分公司将承包的工程分包给未取得建筑施工企业资质的原告郑某，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，原告郑某与被告广西建工集团四川分公司签订的《建设工程项目内部承包合同》无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，被告广西建工集团四川分公司应当将收取的履约保证金100万元返还给原告郑某。由此产生的损失根据各自的过错承担相应的责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，应由被告广西建工集团四川分公司承担的民事责任由广西建工集团承担。故原告主张解除原告与被告签订的《建设工程项目内部承包合同》诉讼请求，因《建设工程项目内部承包合同》无效，不具备解除的情形，本院不予支持；原告主张被告退还原告履约保证金100万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；原告主张被告支付原告在该工程的投资款155.2909万元的诉讼请求，既没有证据证实，也没有法律依据，本院不予支持；原告主张的被告赔偿原告资金占用损失的诉讼请求，根据双方各自过错，被告广西建工集团四川分公司承担赔偿50%的损失比较适宜。被告提出的第1、2点答辩意见，与审理查明事实不符，本院不予采纳；被告提出的第3点答辩意见，与审理查明事实相符的部分予以采纳，与审理查明事实不符的部分本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：被告广西建工集团基础建设有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告郑某保证金100万元；被告广西建工集团基础建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑某资金占用利息（计算方式：从2015年3月1日起，以100万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率50%计算至本判决确定给付之日止）；驳回原告郑某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费27223元，保全费500元，合计32223元。由原告郑某负担13612元，由被告广西建工集团基础建设有限公司负担18611元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审 判 长  鲁万千代理审判员  黄 尧人民陪审员  孟 洁二〇一六年五月十七日书 记 员  刘 於附：法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。