广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2014）中一法沙民一初字第738号原告：潘兴会，女，1961年3月28日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。委托代理人：幸泽胜，广东洋三律师事务所律师。被告：深圳市景新格清洁服务有限公司，住所地深圳市福田区。法定代表人：王延平。原告潘兴会诉被告深圳市景新格清洁服务有限公司（以下简称景新格公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2014年7月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月7日公开开庭进行了审理。原告潘兴会及其委托代理人幸泽胜到庭参加诉讼。被告景新格公司经本院公告送达，公告期满无正当理由拒不参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘兴会诉称：2008年2月，原告入职被告景新格公司任清洁工，月工资2500元，工卡号为1124，工作地点为中山市中海翠林小区。2013年5月3日9时30分许，原告根据被告的工作安排及指示，在中山市中海翠林小区D1幢三单元一楼对电表箱从事清洁工作过程中，不慎摔倒，左膝着地，导致原告左膝严重受伤，后经中山市人民医院门诊、住院治疗，诊断为左膝关节外侧半月板撕裂（盘状半月板）、左膝膝内侧半月板损伤、左膝部腱鞘囊肿。2013年5月30日出院，期间共住院8日。出院时医嘱建议：全休三个月，住院期间陪护1人，定期门诊复查，不适随诊。后原告于2014年6月6日向广东公量法医临床司法鉴定所申请伤残等级鉴定，该鉴定机构出具伤残等级为十级之鉴定意见。原告于2013年7月12日向中山市人力资源和社会保障局对其2013年5月3日9时30分许受到的伤害事故申请工伤认定，人社局于同年7月29日出具工伤认定不予受理决定书，认为申请人受伤时已满五十二周岁，已超过法定退休年龄，申请人的申请不符合工伤认定受理的规定，据此不予受理。后原告为此就工伤认定不予受理申请行政复议、行政诉讼，结果均为维持不予受理决定。原告受被告的雇请，在工作期间、工作场所、因工作原因受到意外事故伤害，被告应当依法承担赔偿责任，但被告至今拒不赔偿原告相应的损失。为维护原告的合法权益，起诉要求：被告景新格公司立即赔偿损失人民币103143.06元，并由被告承担本案诉讼费用。原告潘兴会为支持其主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：1、商事主体登记及备案信息；2、仲裁不予受理案件通知书、工伤认定不予受理决定书、工卡、人社局证据登记表、人社局调查笔录、通话录音笔录、证明及指认说明、事故发生地点照片、行政复议决定书、行政诉讼二审判决书、诚聘信息；3、门诊病历、疾病证明书、出院记录；4、医疗费发票、住院用药清单、门诊用药清单、轮椅收款收据；5、司法鉴定意见书、鉴定费发票；6、居住证、中山市流动人口信息登记表；7、照片及通话录音光盘、证人出庭作证的证人证言。被告景新格公司未提交答辩状，在举证期限内亦未向本院提交证据。经审理查明：潘兴会称其于2008年2月入职景新格公司，在景新格公司承接的中山市中海翠林小区任清洁工，每月工资2500元。2013年5月3日，潘兴会在中山市中海翠林小区D1幢一楼对电表箱清扫时不慎摔倒，左膝着地，造成左膝受伤。潘兴会受伤后，先后于2013年5月10日、5月17日、5月21日到中山市人民医院门诊治疗。2013年5月22日，潘兴会在中山市人民医院住院治疗，诊断为：左膝关节外侧半月板撕裂（盘状半月板）、左膝膝内侧半月板损伤、左膝部腱鞘囊肿。经治疗，于2013年5月30日出院，共住院8日。出院医嘱：1.注意患肢配戴肢具2-3周，注意卧床；2.住院期间壹人陪护；3.建议休息三个月；4.术后12天回院拆线；5.定期专科门诊复查，不适随诊。2013年5月10日至2013年8月9日期间，潘兴会在中山市人民医院门诊及住院治疗累计花费医疗费17840.6元，其中门诊费2783.8元，住院费15056.8元。2013年7月15日，潘兴会向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求景新格公司支付有关待遇。同日，中山市劳动争议仲裁委员会作出中劳仲不字（2014）32号不予受理案件通知书，以上述有关待遇是潘兴会年满50周岁后产生即其所申请的事项不属于劳动争议为由，对潘兴会的申请不予受理。潘兴会遂于2013年7月5日向中山市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年7月29日，中山市人力资源和社会保障局出具中人社工不字（2013）71号工伤认定不予受理决定书，对潘兴会要求认定为工伤的请求因其已超过52周岁，不予受理。潘兴会不服，向中山市人民政府申请行政复议。2013年10月22日，中山市人民政府出具中府行复（2013）298号行政复议决定书，维持了中山市人力资源和社会保障局中人社工不字（2013）71号工伤认定不予受理决定书。潘兴会遂向本院起诉，要求撤销中人社工不字（2013）号工伤认定不予受理决定书，并要求中山市人力资源和社会保障局依法受理潘兴会的工伤申请。本院作出（2013）中一法行初字第290号行政判决，驳回了潘兴会的诉讼请求。2014年5月5日，中山市中级人民法院作出（2014）中中法行终字第56号行政判决书，维持了本院一审判决。潘兴会向广东公量法医临床司法鉴定所申请伤残鉴定。2014年6月19日，广东公量法医临床司法鉴定所出具公量司鉴所（2014）临鉴字第1074号鉴定意见书，鉴定潘兴会的损伤等级构成十级伤残。潘兴会于2014年6月6日向广东公量法医临床司法鉴定所支付鉴定费1500元。潘兴会认为自己在工作时间、工作场所、因工作原因受到意外事故伤害，景新格公司应当承担赔偿责任，但景新格公司拒不赔偿，潘兴会遂于2014年7月25日向本院提起民事诉讼，要求景新格公司支付医疗费17840.6元、住院伙食补助费800元（100元／天×8天）、营养费1000元、误工费9167元（2500元／月÷30×110日）、护理费856元（107元／天×8天）、残疾赔偿金66180元（33090.05元／年×20年×10%）、鉴定费1500元、精神损害赔偿金5000元、交通费800元，合计103143.06元，导致诉讼。另查：潘兴会曾分别致电景新格公司吴主管及王经理，潘兴会认为吴主管的手机号码为1392497****，通话内容主要为：潘（指潘兴会，下同）：问一下摔了那事，那件事怎么说嘛。吴（指吴主管，下同）：……要是工伤，就要拿出证据，如果没有工伤证据，就不能算工伤。但是呢，你在这里做了十几年了，还是为你买了意外险。潘：哦，那是说我买的是意外险。吴：意外险的话不管怎么样的话，只要你是公司的员工，你受到了意外，它也是一个险的不管是怎么回事呢，他都要赔。潘兴会认为其是景新格的员工，提交了景新格公司的招聘广告一份，其主要内容为：深圳市景新格清洁服务有限公司因业务发展需要，特招保洁员如下……地址：中山市沙溪镇＊＊村＊＊街1号（中海翠林兰溪园小区），中山市负责人电话：13924****＊＊，吴生。又查：根据中山市流动人员信息表，潘兴会办理了居住证，居住证签发日期为2010年10月29日，有效期限为12个月，服务处所为中海翠林兰溪园。本院认为：本案为提供劳务者致害责任纠纷。潘兴会主张其受雇于景新格公司，景新格公司指派其在中山市中海翠林小区任清洁工，双方形成雇佣关系，潘兴会提交了其在景新格公司工作时的工卡、两位工友出庭作证的证人证言及与景新格公司的吴主管的电话录音、景新格公司的招聘广告作为证据。本院经审查，根据潘兴会与景新格公司吴主管的电话录音，吴主管承认潘兴会是其公司员工；根据景新格公司的招聘广告，其在联系人处为吴生，吴生的手机号码与潘兴会提供的吴主管手机号码相同，故本院认定吴主管是景新格公司的员工；根据两位证人证言，证明潘兴会是景新格公司的员工。故本院认定潘兴会是景新格公司的员工。由于潘兴会在景新格公司受伤时已年满52周岁，未被认定为工伤，故本院认定景新格公司与潘兴会之间形成劳务关系。潘兴会在景新格公司工作时摔倒受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”景新格公司作为雇主，应对雇员潘兴会在从事雇佣活动中遭受的人身伤害承担赔偿责任，但潘兴会存在过错应减轻景新格公司的责任。关于潘兴会是否存在过错、是否应承担一定责任的问题。潘兴会在清洁中山市中海翠林小区的D1幢三单元一楼电表箱时，从电表箱下面的平台上摔下来受伤，其在清洁过程中未能保持审慎的注意义务，以确保自身安全，存在一定过错，故对其受伤应承担相应的过错责任。景新格公司作为雇主，没有提供安全有效的工具，没有要求潘兴会在操作过程中消除安全隐患，没有要求潘兴会熟练掌握清洁要求和操作规范，致使潘兴会在工作中受伤，应对潘兴会的受伤承担主要赔偿责任。本院根据双方过错程度，认定景新格公司应承担80%的责任，其余的20%责任由潘兴会自负。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”故景新格公司应赔偿潘兴会医疗费等费用。一，关于医疗费17840.6元，潘兴会提供了其在中山市人民医院的门诊和住院期间的医院收据为证，予以支持；二，关于住院伙食补助费。潘兴会没有提交其每天100元的依据，故本院酌情按每天50元计算，住院8天，共400元（50元／天×8天）予以支持；三，关于营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，潘兴会受伤被定为十级伤残，但其没有提交医疗机构的意见，其主张1000元，酌情支持500元；四，关于误工费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”潘兴会于2014年6月19日被定为十级伤残，而潘兴会自受伤之日起至定残之日为持续误工，从2013年5月3日至2014年6月19日，共13个月又16日，潘兴会只要求误工日期按110日计算，于法不悖，故本院确定其误工时间为110天。潘兴会虽然主张其工资标准为2500元／月，但其没有提交相应的证据证明，故本院按《中山市2013年部分职位（工种）工资指导价位》的保洁员的中位数月薪确定潘兴会的工资标准，该标准为1791元／月，按误工110天计算，其误工费应为9057.93元（1791元／月÷21.75天／月×110天）；五，关于护理费。潘兴会受伤后住院8天，医嘱证明有一人护理，潘兴会被评定为十级伤残，护理费酌情按每天90元计算，故护理费为720元（8天×90元／天）；六，关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。”根据潘兴会提供的中山市流动人员信息登记表，其在中海翠林兰溪园工作已超过1年，故其主张以2013年广东省城镇居民人均可支配收入为33090.05元计算残疾赔偿金，本院予以准许，计算20年，结合其伤残等级为十级的情况，其残疾赔偿金66180.1元（33090.05元／年×20年×10%）；七，关于鉴定费，潘兴会花费鉴定费1500元有鉴定机构出具的发票为凭，予以支持；八，关于精神损害赔偿金。因本案属于侵权民事纠纷，潘兴会可以因本案所导致的身体侵害主张精神抚慰金，从本案的具体案情及潘兴会伤残程度等综合考虑，本院酌情支持3000元；九，关于交通费，交通费应当以正式票据为凭，潘兴会虽然未提供交通费的票据，但考虑到其受伤后住院治疗及出院后到门诊继续治疗以及其陪护家属必然花费一定的交通费用，故本院支持交通费500元。故景新格公司应向潘兴会支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰赔偿金、交通费共79758.9元（99698.63元×80%），其余费用由潘兴会自负。景新格公司经本院公告送达，公告期满无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃质证和抗辩的权利，应承担相应的诉讼风险，本院可作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告深圳市景新格清洁服务有限公司在本判决生效之日起七日内向原告潘兴会赔偿款项79758.9元；二、驳回原告潘兴会的其他诉讼请求。若未按判决书指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2363元（原告潘兴会已预交），由被告深圳市景新格清洁服务有限公司负担并于本判决生效之日起七日内直接返还给原告潘兴会。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  熊 伟审 判 员  廖鑑财人民陪审员  梁蓓莉二〇一四年十一月十一日书 记 员  雷 珊