江苏省常州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）常商初字第210号 原告（反诉被告）咸阳偏转电子科技有限公司。住所地陕西省咸阳市秦都区渭阳西路70号。 法定代表人郑毅，该公司董事长。 委托代理人徐周，陕西松意律师事务所律师。 被告（反诉原告）常州宝马机电有限公司。住所地常州市武进区前黄镇前灵路寨桥工业集中区。 诉讼代表人常州宝马机电有限公司破产管理人，组长王文平。 委托代理人周栋、徐桑，江苏博爱星律师事务所律师。 原告咸阳偏转电子科技有限公司（以下简称偏转电子公司）诉被告常州宝马机电有限公司（以下简称宝马机电公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年8月22日公开开庭进行审理。原告偏转电子公司的委托代理人徐周，被告宝马机电公司的委托代理人周栋、徐桑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告偏转电子公司诉称：2007年7月3日，咸阳偏转股份有限公司（以下简称偏转股份公司）与宝马机电公司签订工矿产品购销合同一份，向宝马机电公司供应偏转线圈，宝马机电公司累计欠款763048元，后双方为此发生诉讼，诉讼中双方于2009年3月20日签订协议书一份，约定：宝马机电公司支付欠款763084元，并继续采购已经为宝马机电公司定做的库存线圈31000只，单价20元／只，宝马机电公司先支付236952元预付款。后宝马机电公司一直未通知发货，现宝马机电公司已申请破产，破产管理人决定解除上述合同，合同解除后将给偏转股份公司造成损失290048元。现偏转股份公司全部资产和负债被咸阳市国资委回购后已无偿划拨给偏转电子公司。故偏转电子公司请求法院判令：一、宝马机电公司赔偿偏转电子公司损失290048元；二、本案诉讼费用由宝马机电公司负担。 被告宝马机电公司答辩称：常州市中级人民法院已于2014年5月14日受理了宝马机电公司的破产申请，偏转电子公司应当向破产管理人申报债权，而不是提起诉讼；另根据破产法的规定，本案应当变更为确认损失之诉。理由：双方达成2009年3月20日的协议后，宝马机电公司支付了100万元，其中包括预付货款236952元，并于2009年4月4日向偏转股份公司发出采购单，要求偏转股份公司在2009年4月15日前发一万只偏转线圈。2009年4月15日宝马机电公司又发出信函，催告偏转股份公司发货或退还预付款，但偏转股份公司没有发货也没有任何回复，至今未退还预付款，其行为已构成违约。偏转电子公司诉称的损失，不是由宝马机电公司造成，应由其自行承担。请求法院驳回偏转电子公司的诉讼请求。 原告偏转电子公司为支持其诉请提供如下证据：1、工矿产品购销合同复印件一份，证明偏转股份公司同宝马机电公司约定为宝马机电公司供应偏转线圈，同时约定了发货方式，付款方式等。后偏转股份公司为宝马机电公司开发了12套模具，为宝马机电公司制作了偏转线圈。但由于宝马机电公司违约，致3.1万只偏转线圈至今存放在库房里。2、协议书复印件一份，证明偏转股份公司同宝马机电公司就宝马机电公司违约及3.1万只偏转线圈的供应问题达成新的约定。3、2014年5月26日解除合同通知书复印件一份，证明宝马机电公司已经通知解除上述协议书，并给偏转股份公司造成损失。4、2011年12月31日咸阳市人民政府国资委《关于将回购资产无偿划拨给咸阳偏转电子科技有限公司的通知》【咸国资发（2011）223号】文件复印件一份。证明偏转电子公司承继了本案所涉及的债权。 宝马机电公司质证意见：对证据1、2、3的真实性予以认可。对证据4，由于不是原件，对该证据请法院依法查明。 宝马机电公司提出反诉称：2009年3月20日的协议书签订后，宝马机电公司支付了100万元，其中包括欠款763048元及31000只线圈的预付货款236952元，并于2009年4月4日向偏转电子公司发出采购单，要求偏转股份公司在2009年4月15日前发一万只偏转线圈，2009年4月15日宝马机电公司又发出信函，催告偏转股份公司发货或退还预付款，但偏转股份公司没有发货也没有任何回复，至今未退还预付款，其行为已构成违约。2014年5月14日常州市中级人民法院受理宝马机电公司的破产申请，2014年5月26日破产管理人依法通知偏转股份公司解除上述协议书，并要求偏转股份公司返还预付款236952元，因偏转电子公司承继了偏转股份公司本案所涉及的债权，故请求法院判令：一、偏转电子公司向宝马机电公司返还预付款236952元并支付自2009年3月23日起至该款还清之日止按银行同期贷款利率计息的利息；二、本案的诉讼费用由偏转电子公司承担。 偏转电子公司针对宝马机电公司提出的反诉答辩称：1、宝马机电公司提出的两个事实是不存在的：一是2009年4月4日宝马机电公司未向偏转股份公司发出采购通知单；二是2009年4月15日宝马机电公司未向偏转股份公司发出信函催告发货或退还预付款。2、反诉请求已经超过诉讼时效期间。宝马机电公司认为应当在2009年发货，2009年至今已经长达五年，故已经超过了诉讼时效期间。请求法院驳回宝马机电公司的反诉请求。 宝马机电公司为支持其抗辩和反诉请求提供以下证据：1、工矿产品购销合同复印件一份，证明偏转股份公司为宝马机电公司供应偏转线圈，同时约定了发货方式，付款方式等。2、协议书复印件一份，证明偏转股份公司同宝马机电公司就宝马机电公司违约及3.1万只偏转线圈的提供问题达成新的约定。3、电汇凭证一份，证明2009年3月23日宝马机电公司向偏转股份公司支付的100万元中包括预付货款236952元。4、2009年4月4日宝马机电公司采购通知单及国内EMS特快专递邮件详情单各一份，证明宝马机电公司向偏转股份公司要求发货的事实。5、宝马机电公司于2009年4月15日向偏转股份公司发出的信函一份，及国内挂号信函收据。证明宝马机电公司向偏转股份公司催告的事实。 偏转电子公司质证意见：对证据1、2、3的真实性认可。但通过该三份证据，足以证明本案所涉法律关系属承揽合同中的定作合同，并非买卖合同。对证据4、5的真实性不予认可。通过对证据4、5中孙世忠的签名比对，该两份证据中的签名非一人书写；既然采购通知单以及信函发给了偏转股份公司，那宝马机电公司就不应当有该两份材料，也说明该两份材料没有送达偏转电子公司；宝马机电公司也无法证明国内特快专递和挂号信邮寄的就是采购通知单和催告信函。 本院认证意见：宝马机电公司对偏转电子公司提交的证据1、2、3无异议，偏转电子公司对宝马机电公司提交的证据1、2、3无异议，本院对以上证据均予以认定；宝马机电公司对偏转电子公司提交的证据4虽有异议，但其在反诉中又予以认可，故本院对该证据予以认定。其他证据认定情况将在本院认为部分阐述。 本院经审理查明： 2007年7月3日，偏转股份公司（供方）与宝马机电公司（需方）签订关于偏转线圈工矿产品购销合同一份，向宝马机电公司供应偏转线圈，合同约定了名称、规格、数量、单价、质量要求、运输、包装等，另约定：供货时间、数量以需方书面传真通知为准；合同总量的增减由需方书面通知供方进行变更；供方应严格执行交货时间，按需方的每月要求数量送货到需方仓库。2009年3月20日偏转股份公司（甲方）与宝马机电公司（乙方）为解决双方上述合同相关事宜，协商签订协议书一份，约定：一、双方签订本协议后，乙方支付所欠甲方货款763084元。二、乙方同意继续采购甲方库存31000只BM1444A线圈，执行价格为20元／只，先按每只7.898元预付货款共计236952元，连同支付前期欠款763084元，共计100万元以银行承兑汇票方式支付。三、31000只BM1444A线圈采购及其他条款按双方2007年7月3日签订的工矿产品购销合同执行，具体发货时间、数量及付款方式另行商议，2007年7月3日合同中剩余的数量及价格终止执行等。2009年3月23日宝马机电公司向偏转股份公司支付了上述100万元。 从2012年初开始宝马机电公司停止生活经营，2014年5月26日宝马机电公司破产管理人向偏转股份公司发出解除合同通知书，通知书称：宝马机电公司于2014年5月14日经法院裁定进入破产清算程序并指定破产管理人，现因双方均未履行完毕上述合同且事实上合同已经无法继续履行，破产管理人决定解除上述合同，偏转股份公司可就因上述合同解除所产生的损害赔偿请求权向破产管理人申报债权。另，咸阳市人民政府国资委2011年12月31日《关于将回购资产无偿划拨给咸阳偏转电子科技有限公司的通知》【咸国资发（2011）223号】文件证明偏转电子公司承继了偏转股份公司在本案所涉及的债权债务。 偏转电子公司关于290048元损失的计算依据：库存31000只，单价20元，总值计620000元；残值每只3元，合计93000元。620000元总值减去残值93000元和预付款236952元后即为损失290048元。 宝马机电公司提交的2009年4月4日采购通知单主要内容为：根据双方2009年3月20日签订的协议书，请在2009年4月15日前发1万只到需方仓库。宝马机电公司于2009年4月15日向偏转股份公司发出的信函主要内容为：“我司于2009年4月4日发出采购通知单，要求贵司发偏转线圈（BM1444A）1万只到我司，但至今贵司未能发货。…如果贵司没有货物，请退还我司全部预付款236952元，如有货，请即日发来我司，货到我司验收合格30天内付清货款。…” 经偏转电子公司、宝马机电公司确认，本院归纳争议焦点为：偏转股份公司与宝马机电公司双方协议书解除后双方的责任如何确定。 本院认为：在宝马机电公司提供2009年4月4日采购通知单及国内EMS特快专递邮件详情单、2009年4月15日向偏转股份公司发出的信函及国内挂号信函收据等邮件存根及内容的情况下，除非偏转电子公司有相反证据推翻以上证据，应当认定偏转股份公司收到采购通知单和信函。鉴于2009年3月20日协议书履行期限不明确，双方可以随时要求履行，但须给予对方必要准备时间。因2009年3月20日协议书中已明确31000只BM1444A线圈是库存产品，故宝马机电公司通过邮寄信函的方式提出2009年4月4日供货、2009年4月15日催告要求即日发货并无不当。但偏转股份公司收取预付款后既不回复又不发货，既违反合同约定，又有悖于诚信原则，其应承担相应法律责任，即返还预付款。至于偏转电子公司提出的宝马机电公司的反诉已过诉讼时效的抗辩，因涉案协议是在宝马机电公司进入破产程序，其破产管理人于2014年5月26日向偏转股份公司发出解除合同通知书才依法予以解除，故宝马机电公司提出反诉是在2014年5月26日后三个月内，并未超过诉讼时效。即使退一步讲，如认定2009年4月15日信函中宝马机电公司已提出如不供货则要求退还全部预付款，亦因其并未明确退还预付款的时间，故不能依此时点作为宝马机电公司反诉诉讼时效的起算点，据此，偏转电子公司的抗辩不能成立。宝马机电公司的反诉未过诉讼时效。综上，偏转电子公司要求宝马机电公司赔偿损失的请求证据不足，应予驳回，宝马机电公司的反诉请求事实清楚，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条之规定，判决如下： 一、咸阳偏转电子科技有限公司于本判决生效之日起10日内返还常州宝马机电有限公司预付款236952元。 二、驳回咸阳偏转电子科技有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5651元，反诉案件受理费2825.5元，合计8476.5元，均由咸阳偏转电子科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时按《诉讼费交纳办法》规定向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省高级人民法院，开户行：中国农业银行南京山西路支行，账号：10×××75）。 审判长  刘敬兵 审判员  潘慧勇 审判员  张 梅 二〇一四年十一月十日 书记员  龙海阳 附录法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。