福建省福州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）榕刑终字第1031号原公诉机关福州市仓山区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈雄（绰号“胜天”），男，1989年6月12日出生于四川省大竹县，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省大竹县。2011年6月11日因犯故意伤害罪被福建省闽侯县人民法院判处有期徒刑七个月，2011年8月16日刑满释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2011年8月28日被刑事拘留，2011年9月30日被取保候审。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年6月14日被抓获寄押，同年6月20日被刑事拘留，2013年7月18日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控的被告人陈雄犯聚众斗殴罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪一案，于2014年9月20日作出（2014）仓刑初字第239号刑事判决。宣判后，原审被告人陈雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状、讯问上诉人陈雄，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、聚众斗殴罪2010年12月26日晚，因赌场纠纷，被告人陈雄伙同田龙夫、欧中华、朱启胜（均已判决）等十余人预谋找被害人郑某一方殴斗报复。上述十余人到福州市仓山区盖山镇后坂大街佳缘超市附近聚集后，持事先准备的砍刀、关公刀、钢管等凶器围殴遇见的被害人郑某、郑某某、林某等人，致被害人郑某某头皮及全身软组织多处裂伤、右中指近节关节活动受限，被害人林某右手拇指末节部分缺如、右手中指末节缺如、环指中节已远缺如等伤情。经福建晟蓝司法鉴定所法医学鉴定，被害人郑某某、林某的损伤属轻伤。上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证明：1、被害人郑某、郑某某、林某的陈述及辨认笔录，证明2010年12月26日21时许，郑某、郑某某、林某在福州市仓山区盖山镇后坂大街佳缘超市附近，被田龙夫、欧中华等几十人手持砍刀、关公刀等工具追砍。其中郑某某、林某被砍伤。经相片辨认，被害人郑某、郑某某、林某辨认出当日结伙持刀砍人的田龙夫、欧中华、陈海军。2、证人林国平的证言及辨认笔录，证明2010年12月26日21时许，其在福州市仓山区盖山镇后坂大街佳缘超市旁边一家店内买下酒菜的过程中，看见郑某及另二三人被几十名男子持砍刀追砍。证人林国平无法辨认出当日行凶之人。3、证人林忠洋的证言及辨认笔录，证明2010年11、12月份一天21时许，其在仓山区盖山镇后坂大街“新鲜水果店”看店时，看见田龙夫等几十个年轻人手持砍刀、“关公刀”等工具追砍郑某及另两名男子。经相片辨认，证人林忠洋辨认出当日持刀行凶的田龙夫、欧中华。4、证人朱启胜的证言，证明在2010年5月底的一天下午17时左右，郑某带了二三十人拿着“关公”砍刀把他们的十二生肖场子砸了，当天晚上19时左右，陈雄打电话说他们的十二生肖场子被郑某带人砸了，现在他们正在组织人要打郑某，让其赶紧出来帮忙，并到佳缘超市门口汇合。于是，其就来到佳缘超市门口，这时，其看到田龙夫、欧中华、文伟成、林东梁、陈雄、“小王”、“李涛”、訾成义、“李义”、“小潘”、“阿其”、“胡子”等十几个人已经到了。陈雄叫“李义”和“小潘”到后坂仕尾菜市场“小平”麻将馆内拿了十几根的钢管、砍刀和“关公刀”。其和“小王”各分到了一根钢管，其他人除了田龙夫、欧中华、文伟成和林东梁外都拿着砍刀和“关公刀”。正准备去找郑某算账的时候，看见郑某带着两个小弟从佳缘超市旁边的小巷子出来，陈雄指着郑某说：“就是他”。说完，陈雄、“李涛”、訾成义、“小潘”、“李义”、“小潘”、“阿其”和其等十几个人就冲上去用手上工具砍郑某和他两个小弟。郑某见状转身就跑，其和“李义”、“胡子”去追郑某，其他人就把郑某的两个小弟堵在一条巷子里用手上的砍刀和“关公刀”砍他们。后来，其、“李义”和“胡子”没有追上郑某，他们三个人就回到佳缘超市门口，看到陈雄他们已经回来了，接着，欧中华让他们快点走，因为有人报警了，他们就离开了。5、证人林东梁的证言及辨认笔录，证明在2010年12月的一天18时许（具体时间我记不清了）其看到田龙夫、欧中华、陈海军、朱启胜、陈雄、訾成义、马富富等十几个人手持砍刀、关公刀或者铁棍，正在佳缘超市门口集结，后来田龙夫就坐到停在路旁边的车上。没多久其看到郑某、郑某某、林某他们三个人从佳缘超市旁边的巷子走出来。这时欧中华、陈海军等十几人中就有人大喊了一声”就是这个人，砍死他！”。欧中华、陈海军、朱启胜、陈雄、訾成义就带着十几人冲了上去。郑某、郑某某、林某他们三个人就散开跑了。郑某和林某朝外面的大路的跑去，郑某某朝佳缘超市旁边的另一条小巷子里面跑去。其看到朱启胜、訾成义、马富富等人拿砍刀追砍郑某和林某。其就跑到小巷子口那里看陈雄拿砍刀同其他七、八个人拿铁棍、砍刀围砍郑某某，欧中华也追到小巷子里站在旁边替陈雄他们望风、压阵。经相片辨认，证人林东梁辨认出田龙夫、欧中华、朱启胜、訾成义、马富富、陈雄、陈海军参与打架。6、证人ＸＸ祥的证言，证明2011年夏天3月份左右的一天，其当时在云南老家，听朋友潘明兴说因为郑某在佳缘超市附近做十二生肖赌博，然后田龙夫想把十二生肖占为己有，就叫人过去抢地盘，然后将对方郑某给砍了。其听潘明兴说打架的有他以及陈海军、欧中华、陈雄、“妖怪”、田龙夫、朱启胜、刘付兴、“小王”等人。7、证人田龙夫的证言，证明大概是2010年12月份左右的一天晚上22时许（具体时间记不清楚），其开车去后坂的赌场，在快到了赌场的时候，其看到郑某几个人气冲冲的提着钢管正走着，其就问郑某说”你们干什么”，郑某他们没有理其，他们自己讲了一句，“搞就搞”然后就走了。其将车停好后，就去了赌场，在赌场内呆了一会出来，在佳缘超市附近看到了好多人在讨论说这边发生了打斗，其走过去见到了陈海军（外号“陈小红”），问他这里干什么了。陈海军跟其说“刚才打架了，现在都打完了”，其就过去看了下，顺便问了附近认识的人，他们也说都打完了并且打的很厉害，陈海军说他朋友“一弟”被砍了。8、证人周勇的证言，证明其听说2010年底的一天朱启胜、ＸＸ祥、陈雄等人为了抢佳源超市附近的“十二生肖”摆摊诈赌的生意，把当时在那里摆摊诈赌的“依春”等人给打伤了9、证人欧中华的证言，证明2010年5、6月份的一天晚上，其和朋友“三元”、“陈小红”（陈海军）经过后坂大街佳缘超市附近的时候，看到很多人围在了一起，好像有人在打架，上前看到一群人在一个巷子内在用钢管和砍刀斗殴，很快，这伙人都散开了，其看到郑某某手上拿着一把砍刀并捂着另外一只手从巷子走了出来，手上流着很多血。这时，在旁边围观的林东梁、“陈小红”上前帮忙，其在旁边拦了一辆的士车，让郑某某上了的士车，林东梁和“陈小红”也跟着上了车，他们三个人就去了医院，其就回家了。好像是因为在后坂大街摆十二生肖赌场引起纠纷而发生的打架。10、证人潘兴银的证言，证明其听说2010年底ＸＸ祥带队和郑某一方人因为争抢十二生肖赌博发生打架，双方都有十几个人。听说他们原来互相合作在后坂，具体地点不知道，在那里合作十二生肖赌博，后来可能双方都想单独做所以就打架了，就是争夺地盘。11、证人刘付兴的证言，证明其听朱启胜说2010年上半年的时候，在后坂佳缘超市附近摆“十二生肖”赌场的是一个叫郑某的本地人。当时郑某带着几个人搞这个赌场。朱启胜他们想把这个赌场给抢过来。于是，2010年上半年的一天晚上，朱启胜、欧中华、訾成义、“小王”、“小潘”（潘明兴）、“阿七”等人带着砍刀把郑某的这个“十二生肖”赌场给砸了，并且当场还把郑某的两个小弟给砍了。12、公安机关抓获经过，证明被告人陈雄的到案过程。13、现场辨认笔录、现场照片，证明案发现场相关情况。14、福建晟蓝司法鉴定所闽晟（2012）临鉴字第1607号、1622号法医临床学司法鉴定意见书，证明被害人郑某某头皮及全身软组织裂伤、右中指进节关节活动受限，被害人林某右手拇指末节部分缺如、右手中指末节缺如、环指中节已远缺如，被害人郑某某、林某的损伤属轻伤。15、被告人陈雄在侦查阶段的供述及辨认笔录，证明2010年12月底的一天晚上21时许，其在仓山区后坂大街瞎逛时刚好碰到訾成义（外号“阿义”），朱启胜（外号“小胜”）、潘明兴（外号“小潘”）、“胡子”、“阿奇”、“李涛”等十几个人拿着钢管、砍刀在走着，誊成义看到其后就对其说“走，跟我过去帮忙一下”，其就说可以，然后十几个人就往后坂佳缘超市那个方向走，在“佳缘超市”附近，碰到了对方的三四个人，然后訾成义、朱启胜他们这些人就拿着砍刀、钢管冲过去打他们，其看到訾成义、朱启胜他们将对方追砍到附近的一条小巷子里，因为当时他们没有分给其刀具没法参战，所以其就跟在他们后面。因为当时事情闹的很大，很多人都持着很长的砍刀、关公刀，其怕有人报警，警察会过来抓人，所以就先跑到开拓网吧附近去了。事后大概有一两个小时，朱启胜他们就回来了，朱启胜就跟其说他们将对方三四个人砍的很惨，有人都被送到市二医院去了。其跟朱启胜聊了会就回去了。经相片辨认，被告人陈雄辨认出当日一同作案的“阿义”訾成义，“小胜”朱启胜、“小潘”潘明兴。二、故意伤害罪、故意毁坏财物罪2010年10月19日19时许，被告人陈雄伙同林东梁、訾成义、朱启胜、潘明兴（均已判决）等人受人指使，由林东梁开车一起前往长乐市金峰镇六林村泉苑源源茶叶店实施打砸。到达该店门口后，被告人陈雄及朱启胜、訾成义等人持事先携带的铁棍等凶器下车，对被害人李某某、张某某等人进行殴打，致被害人李某某右尺骨中段粉碎性骨折、被害人张某某左颞部裂伤、右第5掌骨完全性骨折等伤情。被告人陈雄及朱启胜、訾成义等人并将被害人李某某停在店外的的闽A×××××宝马牌小轿车挡风玻璃等处砸坏。经长乐市公安局刑事科学技术室法医学鉴定，被害人李某某、张某某的损伤程度属轻伤。经长乐市价格认证中心鉴定，闽A×××××号小轿车损失为人民币12506.5元。上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证明：1、被害人李某某、张某某陈述及辨认笔录，证明2010年10月19日19时许，在长乐市金峰镇六林村泉苑源源茶叶店，十几名男子手持砍刀、镀锌管冲进来打砸，将李某某、张某某砍伤。还将李某某的宝马车砸坏。当时李某某看见陈雄在茶叶店门口，后来被人追打时没有注意到陈雄是否有动手砍。经相片辨认，被害人李某某辨认出当日作案的朱启胜、訾成义、潘明兴、陈雄，被害人张某某辨认出当日作案的朱启胜、訾成义、潘明兴。2、证人訾成义的证言及辨认笔录，证明大概是2010年10月中旬的一天下午，其和朱启胜受“传奇”的请托，到“阿峰大排档”门口那里，然后和“传奇”以及他纠集的陈雄、李义、“贵州”、“小王”等人一起集合完后，一伙十几个人分别乘坐三辆小轿车开往长乐金峰，到长乐金峰后，他们一伙人在“传奇”的指示下，手持钢管冲进一家茶叶店内把店给砸了，店里有三个人被他们的人打伤了，把店砸完后他们还把停在店门口的一辆白色宝马车给砸了。事后每个人分了300元钱好处费。其跟陈雄、朱启胜就去过一次，没再去过了。经相片辨认，证人訾成义确认当日一同作案的何源、朱启胜。3、证人朱启胜的证言及辨认笔录，证明2010年10月19日19时许，受何源（外号“传奇”）的指使，其与訾成义、林东梁、陈雄、潘明兴等十来人在仓山区后坂“阿峰大排档”附近聚集后分别乘车到长乐市金峰镇六林村泉苑源源茶叶店内，头戴鸭舌帽，手持砍刀、铁管对在场的三名人员进行殴打至两人轻伤并砸了一辆宝马车，事后他们每人分得三百元报酬。经相片辨认，证人朱启胜辨认处当日作案的何源、宋邦心、訾成义、林东梁。4、证人陈步宽的证言及辨认笔录，证明2010年10月19日19时许，在长乐市金峰镇六林村泉苑源源茶叶店，其和李某某、张某某在店内喝茶，十几名男子手持砍刀、镀锌管冲进来打砸，李某某被打伤，其的头部、手臂等多处受伤。经相片辨认，证人陈步宽辨认出当日作案的朱启胜、訾成义、潘明兴。5、证人吴淑娴、林凤琴、裘丽娜的证言及辨认笔录，证明2010年10月19日19时许，在长乐市金峰镇六林村泉苑源源茶叶店，十几名男子手持砍刀、镀锌管冲进店内打老板李某某和张某某、陈步宽。这伙人出门后还用铁棍砸了李某某的小车。经相片辨认，证人吴淑娴、林凤琴、裘丽娜辨认出当日作案的朱启胜、訾成义、潘明兴。6、证人何源的证言及辨认笔录，证明2010年10月19日，因为“安哥”的一个朋友在长乐市金峰镇六林村泉苑源源茶叶店输钱，怀疑对方诈赌，就叫“安哥”去打对方。“安哥”叫其带人下去教训对方，其叫了宋邦心、訾成义、徐达山、彭世金、林峰、林东梁等人，訾成义叫了朱启胜、陈雄到源源茶叶店殴打对方。并将门口停着的车子给砸了。这次之后他们再也没有去过茶叶店了。经相片辨认，证人何源辨认出当日参与作案的朱启胜、訾成义等人。7、证人宋邦心、彭世金、徐达山、林峰、曾文金的证言及辨认笔录，证明2010年10月左右的一天，何源与宋邦心、彭世金、徐达山、林峰陈雄等人到长乐市金峰镇六林村泉苑源源茶叶店殴打他人，并将停在店门口的宝马车砸了。经相片辨认，证人宋邦心、彭世金、徐达山、林峰均相互辨认出当日参与作案的彭世金、宋邦心、董安良、朱启胜、訾成义、徐达山、何源、陈雄、曲鹏飞、曾文金、潘明兴、林东梁、林峰等人。8、证人郑小灯的证言，证明其听何源说2010年下半年何源叫“小贵州”纠集了一些男子到长乐金峰一家茶叶店将对方的那名男子打了，并将停在茶叶店门口的宝马车给砸烂了。9、证人潘明兴的证言及辨认笔录，证明2010年10月份左右的一天，其同朱启胜、訾成义、陈雄等人乘车到长乐金峰镇“泉香源源”茶叶店附近，其同那些人一起拿着砍刀、钢管冲进茶叶店追砍店里的几个男子，朱启胜、訾成义、陈雄也冲上去拿刀就砍，其用刀砸了几下桌子。随后在店外其同朱启胜、陈雄、訾成义等人动手砸了停在店外的宝马车。回福州后朱启胜给了其100元。经相片辨认，证人潘明兴辨认出当日一同作案的朱启胜、訾成义、陈雄等人。10、现场辨认笔录、现场照片，证明案发现场相关情况。11、长乐市公安局刑事科学技术室出具的长公刑技法临字（2010）1413、1414号法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人李某某、张某某的损伤程度属轻伤。12、长乐市价格认证中心出具的长价认证（2010）409号关于故意毁坏财物的价格鉴定结论书，证明被打砸闽A×××××号小轿车损失为人民币12506.50元。13、被告人陈雄在侦查阶段的供述，证明2010年年底的时候，其当时在后坂开拓网吧上网一个外号“贵州”的男子叫其跟他一起去长乐市金峰镇一茶叶店砍人，其答应了，后来“贵州”叫了潘明兴，訾成义、朱启胜、“李义”、“阿奇”他们一起在“阿峰大排档”附近会合，其当时看到“易拉罐”（林东梁）也在。在“阿峰大排档”附近，其见到那边停着三四部小车，有几个人正在那边将车牌用东西遮起来，然后他们等了有几分钟，来了大概有十几个人，他们就都坐在了车上跟着这些人开车去了长乐，其当时是跟潘明兴、“李义”一辆车，另外车上还有两个人不认识。在车上，有个不认识的人要求他们不许讲话，还要求将手机关机。其当时看到车里面放着很多砍刀跟钢管，快到长乐时，其中有个不认识的人就给其发了帽子（戴在头上就只露出两个眼睛的帽子）。大概晚上19时许左右，到了长乐市金峰镇，车停在名叫“泉香源源”茶叶店附近的一个小区楼下，然后外号“贵州”男子先下车说过去看下什么情况看下对方在不在。大概有半个小时左右的时间“贵州”就回来了，说好像有警察在那边，说下次再来搞死他们，然后他们就都开车走了。三、敲诈勒索罪1、2011年8月22日18时许，被告人陈雄到被害人何某某、龚某某夫妇位于福州市仓山区盖山镇盖山投资区川湘菜馆内，以帮其儿子何源打架后被判刑要补偿为由，以打砸店面为威胁手段向被害人龚某某索要人民币28000元，后未实际索得钱款。上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证明：（1）被害人龚某某、何某某的陈述及辨认笔录，2011年8月22日18时许，陈雄到他们位于仓山区盖山镇盖山投资区内的川湘菜馆，说因为和他们的儿子何源一起打架被抓，要三天内赔偿他两万八千元钱，不然就将店给砸了。经相片辨认，被害人龚某某、何某某确认了当日对其进行敲诈的被告人陈雄。（2）证人朱启胜的证言，其曾听陈雄讲过陈雄曾于2011年8月左右到何源位于盖山镇投资区内的川香菜馆进行敲诈。（3）被告人陈雄的供述，2011年8月22日17时30分许，其到位于仓山区盖山镇盖山投资区内的川湘菜馆内，要何源的母亲三天内给其28000元赔偿其坐牢的损失，否则就砸店，并叫了几个人过来。其本来只想找何源要钱，但是何源避着不见，其只能找何源的家里人了。2、2011年8月23日20时许，被告人陈雄纠集朱启铝、朱加序（均已判决）等人到福州市仓山区盖山镇后坂大街温馨幼儿园旁游戏机店，由被告人陈雄用该店员工手机给店老板被害人高某某打电话，以打砸店面为威胁手段索要“保护费”。被害人高某某被迫答应其于2011年8月26日在店内交纳保护费。2011年8月26日晚，朱加序等人因无法联系上被告人陈雄而未去该店收钱。2011年8月27日19时许，朱加序、朱启铝伙同赵长富（已判决）到游戏机店内向被害人高某某勒索了“保护费”人民币2000元。上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证明：（1）被害人高某某的陈述及辨认笔录，证明其在福州市仓山区盖山镇后坂大街温馨幼儿园旁开了家游戏机店，2011年8月27日7时许，一名男子（经辨认为朱加序）打其手机向其索要钱财。其叫了老乡姚隆亭、彭顺春、韦信温到店内。那名男子到店内后其给2000元，并要求对方以后不要再到其店内收取保护费。那名男子同意后从彭顺春手里拿过2000元。其要求那名男子找另一个过来确认，一会儿后，一名男子（经辨认为朱启铝）到了其店门口，收钱的男子从身上拿出刚刚收的2000元放在游戏机台上，二人说了几句话，后面来的那个男子就走了。之前8月23日、25日二个晚上，他们也到过店中叫伙计打其电话每个月要收1000元，不给就要砸店。并定在8月26日晚8点半到店内拿钱，那天晚上不知道什么原因他们没到其店中。经相片辨认，被害人高某某辨认出2011年8月27日到其店中敲诈的朱加序、朱启铝。（2）证人吴某某的证言及辨认笔录，证明2011年8月23日其在福州市仓山区盖山镇后坂大街温馨幼儿园旁的一家游戏机店上班，有五六个男子到店里来，叫其打通老板电话后向老板要钱。到了8月25日晚上8时左右，有十几个男子又到了店里，又让其打通老板电话，要老板第二天晚上在店里等，他们过来拿钱。8月27日晚7时许，那个男子带着二个人到了店里，那个男子走到店里，另二个人站在店门口附近，当时，老板同他的几个朋友也在店里，那个男子（经辨认是朱加序）对老板说道：”你每个月最少要给他们1000元钱，以后有什么事情找他们解决”，老板说能否少拿点钱，那个男子回答这是按规定办了，最后，老板答应拿给他2000元钱，以后不要再找他要钱，那个男子同意了，后老板拿出2000元钱交给他朋友，再由他朋友将钱交到那个男子手中，那个男子收了钱放在自己身上，这时，老板对那个男子说道：”你要叫你的兄弟过来一下，认一下老板”，那个男子就打电话给他兄弟，叫他们过来一下，并将钱从身上拿出来放在游戏机台上，过了一会儿，那个男子带来了二个人就走到店门口，那个男子就跟其中一个说了几句话，他就回到店里，坐在凳子上，另二个男的就走了，过了约几分钟，民警就来了，将那几个男的抓住了。经相片辨认，证人吴某某辨认出2011年8月23日20时许到店内敲诈的被告人陈雄，2011年8月27日晚上到店内敲诈的朱加序、朱启铝、赵长富。（3）证人彭顺春的证言及辨认笔录，证明2011年8月27日19时30分许，老乡高某某打电话说有人到他店中收保护费，让其过去一下。之后其与姚隆亭、韦信温、高某某一起到高某某的店中。一名自称黑鬼小弟的男子（经辨认为朱加序）到店中要保护费。经商量高某某一次性给2000元，要他们不要再来收保护费。那人同意，并叫来一名男子（经辨认是朱启铝）见证。经相片辨认，证人彭顺春辨认出2011年8月27日到高某某店中敲诈的朱加序、朱启铝。（4）证人朱加序、朱启铝、赵长富的证言及辨认笔录，证明2011年8月23日20时左右，朱加序、朱启铝跟着”胜天”走到后坂大街温馨幼儿园旁边的一家游戏机店，“胜天”进店找老板，出来后在路上”胜天”说老板答应26日晚上20时过来给钱。26日晚没打通“胜天”电话没有去拿钱。2011年8月27日19时许，朱加序和朱启铝二人从叶下走路去后坂大街温馨幼儿园旁边的一家游戏机店拿钱，走到后坂大街遇上赵长富，三个人就一起去后坂大街温馨幼儿园旁边的一家游戏机店，朱加序进店要保护费，朱启铝、赵长富望风。后三人均被民警抓获。经相片辨认，证人朱加序、朱启铝、赵长福相互辨认出对方系2011年8月27日一同去敲诈的同案人，证人朱加序、朱启铝还辨认出2011年8月23日一同去敲诈的被告人陈雄。（5）提取笔录及赃款照片，证明提取到的赃款的相关情况。（6）通话清单，证明相关通话情况。（7）现场辨认笔录、现场照片，证明案发现场相关情况。（8）同案人朱启铝、朱加序、赵长富刑事判决书，证明同案人朱启铝、朱加序、赵长富的处刑情况。（9）被告人陈雄的辩解，辩称2011年8月23日其没有和朱加序、朱启铝一同进过福州市仓山区盖山镇后坂大街温馨幼儿园旁游戏机店。原判认为，被告人陈雄伙同他人在公众场所持械殴斗，破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪；伙同他人故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；伙同他人故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪；单独或伙同他人敲诈勒索公私财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人陈雄在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人陈雄在故意伤害、故意毁坏财物过程中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈雄已经着手实施起诉书指控的第二起敲诈勒索，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人陈雄在刑罚执行完毕后五年内重新故意实施了敲诈勒索犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第一款、第二百七十五条、第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，作出如下判决：被告人陈雄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑六年六个月。上诉人陈雄提出上诉理由：其虽然参加聚众斗殴，但没有积极参与，也没有持械；其未参与故意伤害与故意毁坏财物；其没有敲诈龚某某、何某某，也未参与原判认定的第二起敲诈犯罪。经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，予以确认。关于上诉人陈雄提出的其没有积极参与聚众斗殴犯罪的上诉理由，经查，同案犯朱启胜、林东梁的供述、证人ＸＸ祥、周勇的证言等证据均证明上诉人陈雄积极参与该起聚众斗殴犯罪。该上诉理由不能成立。关于上诉人陈雄提出的其未参与故意伤害与故意毁坏财物犯罪的上诉理由，经查，上诉人陈雄参与上述两罪的事实，有被害人李某某的陈述及辨认笔录、同案犯訾成义、朱启胜、何源的供述、同案人宋邦心、彭世金、徐达山、林峰、曾文金的供述及辨认笔录等证据予以证明，上述证据相互印证，足以认定。该上诉理由不能成立。关于上诉人陈雄提出的未敲诈龚某某、何某某的上诉理由，经查，被害人龚某某、何某某的陈述均证明上诉人陈雄实施该起敲诈勒索犯罪。上诉人陈雄到案后，于福州市第二看守所羁押期间亦曾多次供述该起犯罪。故该上诉理由不能成立。关于上诉人陈雄提出的未参与原判认定的第二起敲诈勒索犯罪的上诉理由，经查，该起犯罪事实不仅有同案犯朱加序、朱启铝的供述予以证明，证人吴某某的证言亦证明2011年8月23日，上诉人陈雄伙同他人到其上班的游戏机店内实施敲诈，并辨认出上诉人陈雄。上述证据相互印证，足以认定。该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人陈雄伙同他人在公众场所持械殴斗，其行为已构成聚众斗殴罪；伙同他人故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；伙同他人故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪；以非法占有为目的，伙同他人以威胁方法强行索要他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人陈雄在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人陈雄在共同故意伤害犯罪、故意毁坏财物犯罪中均起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。上诉人陈雄已经着手实施对被害人龚某某、何某某的敲诈勒索犯罪，因意志以外的因素而未得逞，属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。上诉人陈雄在刑罚执行完毕后五年内故意实施敲诈勒索犯罪，系累犯，依法从重处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林 伟代理审判员 李 舒代理审判员 李 浩二〇一四年十一月××日书 记 员 叶笛扬附本案适用的法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。