南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2014)鼓商字初第1184号原告中国移动通信集团江苏有限公司，住所地在南京市虎踞路59号。法定代表人王建，该公司总经理。委托代理人孟兰凯，江苏法德永衡律师事务所律师。委托代理人原冰清，江苏法德永衡律师事务所律师。被告上海讯奇无线传媒有限公司，住所地在上海市成都北路500号峻岭广场37楼。法定代表人李一男，该公司董事长。原告中国移动通信集团江苏有限公司（以下至判决主文前简称中国移动江苏公司）诉被告上海讯奇无线传媒有限公司（以下至判决主文前简称上海讯奇公司）代理合同纠纷一案,本院于2014年7月1日立案受理,依法由审判员孙军、代理审判员武金成、人民陪审员丁文泽组成合议庭，于2014年10月27日公开开庭进行了审理。原告中国移动江苏公司委托代理人孟兰凯到庭参加诉讼。被告上海讯奇公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中国移动江苏公司诉称：2013年6月1日，原告中国移动江苏公司与被告上海讯奇公司签订《中国移动通信集团江苏有限公司与上海讯奇无线传媒有限公司12580生活播报全网后向业务合作协议书》（以下简称《合作协议书》），约定上海讯奇公司以每年8000万元销售额买断12580资源销售及延伸项目合作服务，无论实际销售额是否低于8000万元，被告每年均需向原告支付固定费用4000万元，该费用按季度分解为：6月-8月600万元；9月-11月1000万元；12月-2月1200万元；3月-5月1200万元。后被告函告要求调整或终止合作，原告回函表示同意解除，确定解除合作协议的时间是2013年9月30日，业务运营延伸维持至2013年10月底。2013年9月3日、9月30日，被告上海讯奇公司以书面方式确认2013年6月-8月的费用为600万元、9月-11月的费用333.3万元，并向原告做出分期还款承诺。2013年11月1日，被告再次向原告承诺2013年10月继续运营部分的费用79937.50元于年底前支付。经多次催要，被告仅支付4500292.04元，尚欠4912645.46元。现提起诉讼，请求判令被告上海讯奇公司向原告支付欠付的费用4912645.46元并承担本案的诉讼费用。为支持其诉求，原告中国移动江苏公司提供如下证据：1、《合作协议书》1份，证明原被告之间主要权利义务以及关于总费用、季度分解费用等相关约定；2、关于请求调整或终止12580生活播报媒体合作的沟通函（复印件）及回函、复函各1份，证明被告函告要求调整或终止原被告之间的媒体合作，原告回函表示同意终止合作办理好合作及后续期间的结算，终止时间为2013年9月30日，业务延伸至2013年10月31日。3、结算确认书、付款承诺书及关于终止12580生活播报媒体合作后续遗留问题的沟通函，被告确认应支付原告的费用总额并对承诺分期支付，但未按承诺履行。4、原被告工作人员电子邮件截屏1份，证明被告销售部人员刘士焕在邮件中确认已支付的款项为4500292.04元。被告上海讯奇公司未提交书面答辩意见亦未提交证据。经审理查明：原告中国移动江苏公司与被告上海讯奇公司存在长期关于12580生活播报等媒体合作关系。2013年6月1日，原告中国移动江苏公司与被告上海讯奇公司就开展12580生活播报全网后向业务的合作事宜达成一致，签订《中国移动通信集团江苏有限公司与上海讯奇无线传媒有限公司12580生活播报全网后向业务合作协议书》（以下仍简称《合作协议书》）。主要内容是：双方就共同推进12580生活播报全网后向业务在全国进行公平合作，合作内容为12580生活播报全网试运行版面的资源买断以及12580生活播报的专项合作，资源买断是指12580生活播报由[全网广告版面]和[地网广告版面]组成，本次合作系将[全网广告版面]的经营权转让给上海讯奇公司，上海讯奇公司以资源买断的方式进行生活播报全网广告版面产品支撑和后向广告销售，包括内容的编辑、制作及发布；专项合作是指以拓展后向业务收入为目的，利用12580基地以及各省移动的落地资源开展的专项合作。合作期间，被告可自行决定12580生活播报全网内容的产品支撑和后向广告销售的经营方式，自行确认合作伙伴。收入分配比例为50：50，即12580生活播报后向全网广告资源买断及延伸服务销售额合作双方五五分成，被告上海讯奇公司以8000万元销售额买断[全网广告版面]资源销售及延伸项目合作服务，依据市场供求，在全国范围内自主销售产品广告版面，如销售额低于或者高出8000万元时，原告均需收取4000万元结算金额，按季度分解为：2013年6月-8月600万元；2013年9月-11月1000万元；2013年12月-2014年2月1200万元；2014年2月-5月1200万元。合作期间为一年，自2013年6月1日起至2014年5月31日，如双方无异议，可自动延长至2014年12月31日。《合作协议书》还对双方各自的权利义务以及知识产权保护、合作商务模式、保密条款等进行了约定。《合作协议书》还约定，被告还需于《合作协议书》签订之日起10日内向原告交纳履约保证金50万元，合作期满返还。如合作期间中途解约，则该保证金作为违约金，不再退还。2013年9月3日，被告上海讯奇公司向原告中国移动江苏公司出具结算确认书，确认按照《合作协议书》，2013年6月-8月后向销售额为1200万元，分成后为600万元；另重庆等其他地区移动公司由其自行与之结算。2013年9月11日，上海讯奇公司致函原告，要求调整或终止12580生活播报媒体合作，主要内容是：自合作以来，业务开展受到巨大挑战，一是以彩信为表现形式的广告对于广告主的吸引力明显下降；由于广告行业的客户、代理公司、服务平台等主业链条的利益分配现状和规则，《合作协议书》约定的五五分成比例对被告明显不利，无法获得合理的收入；支撑后向业务的成本均由上海讯奇承担，亦不公平。基于上述理由，上海讯奇公司建议终止代理合作，终止时间为2013年9月30日，上海讯奇公司根据代理合同的约定，配合做好相关过渡，并根据需要开展终止合作前的各项培训和支撑并办理结算事宜；或者由中国移动江苏公司给予合理的支撑费用和补贴并继续代理合作。2013年9月27日，中国移动江苏公司回函，同意上海讯奇公司提出的终止建议，终止时间为2013年9月30日。要求上海讯奇公司在终止前做好业务交接，协助12580基地完成新建生活播报内容采编团队工作；2013年9月30前支付2013年2月26日至2013年5月31日未付款项；2013年10月10日前确认2013年6月1日至9月30期间的广告收入，按协议约定支付分成款；此后不得再以代理商身份签订新的广告合同，在履约期内的广告商户，确保服务延续，需继续合作的商户直接由中国移动江苏公司签约。2013年9月30日，被告上海讯奇公司向原告中国移动江苏公司出具结算确认书，确认按照《合作协议书》，2013年9月后向销售额为666.6万元，分成后为333.3万元；另北京等其他地区移动公司由其自行与之结算。2013年10月9日，上海讯奇公司复函，在双方于2013年9月30日面谈后续事宜的基础上，将12580生活播报的内容支撑到2013年10月31日；对于2012年2月26日至2013年2月28日期间的款项，暂无力支付；2013年3月1日至5月31日，其没有与中国移动江苏公司关于生活播报的合作，不存在分成款支付问题；对于2013年6月1日至9月30日的分成款，将尽快支付。2013年10月11日（落款日期为2013年9月11日），上海讯奇公司就终止合作后续遗留问题再次致函原告：确认根据《合作协议书》的约定，2013年6月、7月、8月、9月的资源买断成本为933.3万元，承诺该款项于2014年3月1日前分四期支付完毕。2013年11月1日，上海讯奇公司向原告出具付款承诺书，告知2013年10月1日至10月31日期间在12580生活播报上投放的广告收入为159875元，并承诺在2013年12月底前将上述分成款支付给中国移动江苏公司。2014年4月15日，上海讯奇公司工作人员以电子邮件函告原告相关人员，认为原告统计有误,上海讯奇公司已支付的款项为4500294.04元，保证金50万元抵作违约金，加上投放的广告等费用，中国移动江苏公司尚欠上海讯奇公司1261554.65元，上海讯奇公司不对中国移动江苏公司负有债务。案件审理中，原告中国移动江苏公司明确《合作协议书》订立后，上海讯奇公司没有交纳保证金，亦不存在保证金抵作违约金之说。上述事实，有原告陈述以及《合作协议书》、往来函件、付款承诺书、结算确认书、电子邮件等证据在卷，可以认定。本院认为，原告中国移动江苏公司与被告上海讯奇公司于2013年6月1日签订的《合作协议书》是双方当事人的真实意思表示，协议的内容不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，应为合法有效。双方当事人应当按照约定全面诚信地履行各自义务。双方之间系代理合同关系，由上海讯奇公司以向中国移动江苏公司每年支付4000万元的代价买断中国移动12580生活播报全网广告版面。合作至2013年9月，由于受互联网客户端快速发展的冲击，上海讯奇公司的代理业务进展受挫，要求调整或终止合作协议。经原告中国移动江苏公司同意，双方一致确认《合作协议书》于2013年9月30日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。双方对于合同解除前的款项结算及后续事宜进行了多次沟通，被告上海讯奇公司通过结算确认书确认2013年合作期间的分成款为933.3万元,后又以付款承诺书的形式确认2013年10月的后续广告收入为159875元,该收入的50%应当作为分成款支付给原告。原告自认被告已支付4500294.04元，故原告要求被告上海讯奇公司支付剩余的4912643.46元费用的请求，本院予以支持。被告工作人员在电子邮件中所称原告尚欠上海讯奇公司款项的内容，与协议约定不符，如上海讯奇公司认为其与中国移动江苏公司在《合作协议书》之外还有未了结的债权债务关系，可以另行主张。被告上海讯奇公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，其行为是对一审中原告诉称事实及诉讼请求答辩权利的放弃，应承担相应的不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十四之规定，判决如下：被告上海讯奇无线传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付中国移动通信集团江苏有限公司4912643.46元。案件受理费46101元，公告费600元，由被告上海讯奇无线传媒有限公司负担（此款已由原告预付，被告在给付上述款项时，加付此款）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  孙 军代理审判员  武金成人民陪审员  丁文泽二〇一四年十一月十日书 记 员  王 玮附本判决引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。