湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2014���楼民三初字第338号原告岳阳泰和大酒店有限公司。负责人欧亚东，董事长。委托代理人宋俊。委托代理人朱建媛。被告彭卫。委托代理人郑永忠。原告岳阳泰和大酒店有限公司（以下简称泰和公司）与被告彭卫劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员黄建岳担任审判长，代理审判员陈丹、人民陪审员韩秀清参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员刘小会担任庭审记录。原告泰和公司的其委托代理人宋俊、朱建媛，被告彭卫及其委托代理人郑永忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年，原告泰和公司与被告彭卫签订了《劳动合同书》，约定被告从2012年1月1日至2014年1月1日在原告单位从事动力部维修工工作，2013年9月底被告离职，10月28日以“本人另有发展”为由正式办理离职手续。2014年3月18日，被告向岳阳市劳动仲裁委员��申诉，提出要原告支付被告周六、周日和法定节假日加班工资、解除劳动合同的经济补偿金、为被告补缴社会保险等请求。岳阳市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决原告向被告支付经济补偿金12600元；支付被告一年的加班工资6455元。原告认为，岳阳市劳动仲裁委员会认定事实错误，裁决结果明显不当，应当予以纠正，特诉至法院，请求依法判定原告不承担赔偿和支付义务。被告彭卫辩称：1、被告辞职的理由是原告没有为被告购买社保；2、原告没有为被告缴纳养老保险是事实；3、原告将没有缴纳养老保险的过错归咎于被告是没有事实依据的；4、原告与被告签订的《劳动合同书》明确约定：乙方所在岗位实行标准工时制。原告称在签订合同前已明确告知被告工作时间为每周六天，每天八小时，显然与《劳动合同书》的明确告知相矛盾，且违反了《劳动法》的规定；5、原告称已经明确告知加班费包括在每月工资之中也是违法的，劳动法明确规定：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。原告没有提供的工资支付表证明其支付了被告的加班工资。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、辞职申请批示书。证明：彭卫辞职原因是本人另有发展。2、劳动合同书。证明：第七条、第八条彭卫同意享受甲方规定的休息休假制度，同时受到休息休假制度的约束。3、关于缴纳社会养老保险费、医疗保险的申请报告。证明：彭卫未提出为其购买养老保险只提出过购买医疗保险，彭卫自己放弃购买养老保险。4、2011年员工保险管理办法。证明：彭卫自己放弃了购买了养老保险。5、2013年员工工资管理办法。证明：同工同酬，相同的工作岗位上付出同样的工作量，在同工同酬，有企��内部的同工同酬，彭卫作为我们酒店员工的话，我们单位的工资标准没有低于全市的最低工资标准。6、2013年员工手册。证明：内容中告知了工资里面包含了加班工资，包含了保险的管理办法，第41页第4条，告知彭卫加班是按我公司的条款来的，工资包含了加班费，如有加班在第8页第7点，加班工资的申请及安排是有程序的，没有申请就没有加班。一个星期上六天班，一天工作8小时，我们这个行业都是这样的，现在我们公司也是这样做的。7、2012年8月到2013年9月工资条。证明：有相关加班，有进行核算，发放给彭卫了，工资条中有加班的明确记载。被告对原告所举证据1真实性没有异议，关联性有异议，不能达到原告的证明目的，离职原因是写了两条，后面那条是划掉了，不划掉原告就不同意被告离职，证据不能证明彭卫在外有发展而离职，应当是彭卫要求购买���保公司不同意才提出的离职；对证据2，认为在劳动合同中第13条中乙方的加班工资计算基数是乙方在本合同中约定的基本工资，所以可以推翻，加班工资包括在了基本工资中是不能成立的，加班工资是以45元为基数也是不能成立的；对证据3，认为这是动力部的报告，也没有彭卫的签字，谁买医疗保险谁买养老保险，只有请求办理医疗保险的请求，但是没有彭卫签字，也没有说彭卫主动放弃购买养老保险；对证据4有异议，认为根据劳动合同法，保险应当体现在合同内，这个管理办法只是一个单位内部的行政文件，对合法性有异议；对证据5的真实性有异议，方案是总裁办公会修订，人力资源部解释，都是要经过职工代表大会讨论的，合法性有异议，每天是45元，应当根据工资，周末双倍、法定节假日支付3倍工资，基本工资包含了加班费，跟其他单位类比，工资中包含了加班费也是不成立的；对证据6，真实性没有异议，合法性、关联性有异议，不能证明加班工资在工资里面，劳动合同约定，每日工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时，员工手册超过法律规定；对证据7，没有劳动者领取的签名，对真实性不认可。2013年2月、2013年9月的，2013年7月的、2013年8月工资与被告提供的工资条可以对上，没有异议。经与原件核对无异，结合被告的质证意见，本院对原告所举证据1、2、3、4、5、6的真实性予以认可，但证据1与被告提供的申请批示书在人力资源部意见审批前是一致的，但人力资源部意见批示后，“及酒店一直未给本人购买社保”被划掉，结合本案实际情况，对被告的质证意见本院予以认可；对证据7，被告亦向本院提交四个月份的工资条，与原告提供的部分吻合，本院对真实性予以认可。被告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、彭卫的身份证，劳动合同书。证明：彭卫具有合法的主体资格，彭卫的入职时间是2007年2月5日，彭卫与泰和大酒店的劳动关系。2、关于申请个人养老保险的报告。证明：彭卫所在部门副经理游岳平2013年4月5日证明泰和大酒店一直没有为彭卫购买社会保险的情况属实，彭卫于2013年3月30日就对泰和大酒店就购买社会保险书面向泰和大酒店提出了申请。3、辞职申请批示书。证明：彭卫在泰和酒店的入职时间是2007年2月5日，彭卫的离职申请理由包含了酒店未购买社保的因素，是因为这个原因得不到批准才被迫划掉，提出离职的时间是2013年10月28日，泰和大酒店人力资源部强调彭卫是个人另有发展而辞职，证明彭卫不属于严重违反酒店规定离职。4、泰和大酒店办理离职程序。证明：彭卫是泰和酒店的原告，2013年10月28日彭卫被批准离职，当月出勤27天，即休息4天。5、员工手册试行本第13页。证明：泰和大酒店承诺为原告购买养老保险、医疗保险、工伤保险但不兑现，存在过错。6、泰和大酒店门口招聘广告。证明：泰和大酒店对外公开承诺为员工购买保险，存在欺骗性。7、员工手册试行本第33页《岳阳泰和大酒店考勤打卡及就餐管理规定》。证明：原告能够提供彭卫实际工作时间的记录。8、他和大酒店方赤佩带酒店员工牌的照片。证明：被告值班表上签名的方赤是泰和大酒店员工。9、2009年3、4、5、6、7、8、9、10、11、12月客房维修班值班表。证明：从这10个月的值班表看，彭卫每月只休息4天。10、2010年2月客房维修班值班表。证明：在有春节的这个月内，假期共有15天，彭卫休息了7天。11、2014年10月客房维修班值班表。证明：有国庆节的这个月彭卫只休息了6天。12、2012年1、5、7、8、9、10、11、12月客房维修班值班表。证明：全年个月份都没有按照五天工作制执行，1月休息7天、5月休息4天、7月休息7天、八月休息4天、9月和10月休息5天、12月休息5天。13、2013年1、2、3、7-10月客房维修班值班表（2013年3月物业动力部客房维修班值班表有方赤签名）。证明：黄胜全（全）、方赤均是客房维修班领班。排班表上有上述两人签名，2013年每月休息4天的情况属实。14、2009年5、6、7月员工考勤。证明：彭卫月基本工资为1200元，彭卫2009年每月只休息4天再次得到印证。15、2013年3个月工资发放单。证明：彭卫的基本工资1600月，店龄工资180月，月工资为1780月，日工资85.45元。16、录音记录。证明：排班表有任常（主管）负责管理，酒店方可以提供，彭卫反映的情况属实，泰和大酒店没有安排好休息时间的事实是属实的。原告对被告提供证据1的真实性没有异议，但认为2011年的��动合同是已经终止的；对证据2，认为没有收到这样的报告，动力部写的情况属实，那么需要游岳平出庭可作证；对证据3，认为是复印件，要看“没购买社保”是谁划掉的；对证据4、5、6没有异议；对证据7的关联性有异议，认为不是现行的工作手册；对证据8的关联性有异议；对证据9、10、11、12、13的证明目的没有异议，被告每个月是只休息4天的事实；对证据14，认为是2009年的工资表，不是合同期内，与本案无关；对证据15没有异议；对证据16的真实性有异议。经与原件核对无异，被告对原告提供证据的1、4、5、6、9、10、11、12、13、15无异议，本院对以上证据的真实性予以认可；对证据2，因游岳平没有出庭作证，对真实性本院不予认可；对证据3的认证意见同原告提供的证据1认证意见一致；对证据7，因原告提供了现行的员工手册，且彭卫认可在办理离职时已将员工手册退还，本院对被告提供的员工手册关联性不予认可；对证据8，因照片中的方赤没有出庭作证，本院对真实性不予认可；对证据14，因是2009年的工资表，且原告对被告每周休息四天的事实没有异议，本院对该份证据的关联性不予认可；对证据16，证人没有出庭作证，本院对真实性不予认可。根据本院采信的证据及庭审中双方当事人的陈述，本院认定以下案件事实：被告彭卫于2007年进入泰和公司工作，至2014年止，共与泰和公司签订四份劳动合同，合同期限分别为2007年至2009年，2009年至2011年，2011年至2013年，其中2011年的劳动合同未履行完毕，双方于2012年1月1日重新签订劳动合同，该份劳动合同系双方签订的最后一份劳动合同，合同的甲方为岳阳泰和大酒店有限公司，乙方为彭卫，合同第四条约定：合同有效期为2012年1月1日起至2014年1月1日止。第五条约定：根据甲方工作需要，乙方同意从事动力部.维修工岗位工作，乙方的工作地点为泰和大酒店。第七条约定：乙方所在岗位实行甲方规定的标准工时制，超过规定时间由甲方支付乙方加班工资。第八条约定：乙方在合同期内享受甲方规定的各项休息、休假的权利，甲方可以根据工作情况安排乙方集中休假或轮休。第十二条约定：乙方试用期满后，基本工资标准为1400元／月。第十三条约定：甲方安排乙方工作时超过甲方标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并按有关规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬。乙方加班工资计算的基数，为乙方在本合同中已约定的岗位基本工资。第三十条约定：以下专项协议和规章制度作为本合同的附件与本合同具有同等法律效力（一、员工手册；二、甲方各项规章制度及所在部门各项制度）。合同还就双方的权利义务作了具体约定。2013年10月28日，被告以“因本人另有发展及酒店一直未给本人购买社保”为由申请离职，并向原告提出辞职申请批示书。并以原告没有为其购买社保及没有发放加班工资为由，于2014年3月18日向岳阳市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付经济补偿金、补发加班工资及补缴社会保险。岳阳市仲裁委员会出具岳市劳人仲裁字（2014）第18号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人经济补偿金1800×7=12600元；2、被申请人支付申请人一年加班工资1800÷21.75×52×150%=6455元。原告不服仲裁裁决，于2014年5月23日向本院起诉。另查明，原告系在岳阳市工商行政管理局登记注册的有限责任公司。原、被告均认可，被告收到原告方发放的《员工手册》，并在办理辞职手续时，已将《员工手册》退还原告。被告自进入原告公司工作以来，每月休息时间均为四天。本院认为：原、被告双方签订的《劳动合同书》符合法律规定，是双方真实意思的表示，合同真实、合法、有效，具有法律效力，双方当事人必须履行劳动合同规定的义务。关于双方争议的是否应当支付经济补偿金的问题。被告主张原告应支付未为其缴纳社会保险导致合同解除的经济补偿金，原告主张被告解除合同系因其本人另有发展，不同意支付。综合原、被告双方提供的证据，原告未为被告缴纳社会保险是事实，被告提供的辞职申请批示书显示，在人力资源部意见批示前，离职原因均为“因本人另有发展及酒店一直未给本人购买社保”，但原告提供的辞职申请批示书显示，在人力资源部意见批示后，“酒店一直未给本人购买社保”即被划掉，综合以上事实，被告申请离职的原因是原告未为其缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项的规定��对被告要求原告支付经济补偿金的主张，本院予以支持。原告应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，支付被告经济补偿金。被告自2007年起在原告处工作，被告的经济补偿金为7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算”的规定，原告提供的被告工资条显示，被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1703元，即被告的经济补偿金为11921元。原告主张不予承担解除劳动合同的经济补偿金，没有事实与法律依据，本院不予支持。关于双方争议的是否应当补缴社会保险的问题。对被告要求原告为其补缴2007���至今的社会保险的主张，根据《社会保险费征缴暂行条例》和《社会保险行政争议处理办法》的规定，原告没有为被告缴纳或者降低标准缴纳保险费，被告应当向劳动监察执法部门反映，由劳动监察执法部门予以解决，此类劳动者要求用人单位为其建立社会保险或缴纳有关保险费的争议不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。关于双方争议的是否应当支付加班工资的问题。被告要求原告支付自2007年至今的加班工资，因原、被告签订的最后一份劳动合同的期限系2012年1月1日至2014年1月1日，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，劳动关系终止的，因拖欠劳动报酬发生争议，应当自劳动关系终止之日起一年内提出仲裁申请。对于被告要求原告支付2012年之前的加班工资的主张，本院不予支持。原告主张其在签订合同时已告知被告，每���休息时间为四日，但从双方签订的劳动合同，并没有明确约定工作时间，原告提供的《员工手册》关于工作时间的规定，仅载明“根据国家劳动法规定，员工每天实际工作时间为8小时，休息时间由酒店根据实际情况决定”，没有明确载明每周休息四日，故原告提供的证据不能证明其已明确告知被告。被告在原告处平均每周工作时间达48小时，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”、第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”及第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”的规定，原告没有提供证据证明其工作和休息办法已经劳动行政部门批准，故对被告超出劳动法规定每���延长工作4小时的工作行为，原告应予支付加班工资。原告主张《员工手册》已载明，员工加班需填写《加班申请表》，无《加班申请表》的，一律不计加班工资。但从原告提供的被告工资条，显示已经发放加班工资的月份，原告亦无法提供被告的《加班申请表》，证明《员工手册》规定的加班程序并没有实际实施。原、被告双方在合同中约定基本工资标准为1400元／月，并约定加班工资的计算基数以约定的岗位基本工资为准。以此计算，被告的小时工资为8元（1400÷（21.75×8）］，每周加班4小时，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（一）项“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬”的规定，每周加班工资为48元（8元／小时×4小时×150%），自2012年1月起至2013年10月止，共计95周，其中2013年5月、6月，共计8周被告请假没有上班，��予计算加班工资。扣除原告提供的工资条显示已支付的加班工资500元，原告还应支付被告自2012年1月至2013年10月的加班工资共计3676元（32元／周×87周-500元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十四条第一款第（一）项、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、由原告岳阳泰和大酒店有限公司支付被告彭卫经济补偿金11921元。二、由原告岳阳泰和大酒店有限公司支付被告彭卫2012年1月至2013年10月的加班工资3676元。本案为劳动争议案件，案件受理费10元，予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  黄建岳代理审判员  陈 丹人民陪审员  韩秀清二〇一四年十一月十二日书 记 员  刘小会