青岛市市南区人民法院民 事 判 决 书（2014）南民初字第60118号原告娄凤东。委托代理人林瑞花，山东昌圣律师事务所律师。被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司。法定代表人邢建才，董事长。委托代理人高民，青岛市北中新法律事务所法律服务工作者。委托代理人孙涛，系被告员工。原告娄凤东与被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司确认劳动关系纠纷一案，原告娄凤东与被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司均不服南劳人仲案字（2013）第706号裁决书，诉至本院，案号分别为（2014）南民初字第60118号、（2014）南民初字第60120号，本院受理后，依法组成合议庭，将（2014）南民初字第60120号案件并入（2014）南民初字第60118号案件中，公开开庭合并进行了审理，原告娄凤东、委托代理人林瑞花，被告委托代理人高民、孙涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告娄凤东诉称：仲裁委计算原告的月平均工资数额错误，被告拖欠原告工资与提成事实清楚。现原告诉至法院，请求法院判决：1、被告支付原告未订立书面劳动合同二倍工资差额91663元。2、被告支付原告2013年1月1日至2013年10月30日期间的拖欠工资28368元。3、被告支付原告拖欠提成70986元。4、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金12500元。5、被告支付原告2012年8月6日至2013年10月30日期间带薪年休假工资5745元。6、诉讼费由被告承担。被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司辩称并诉称：原告于2012年8月到被告处应聘工作，原告明确告知其现有劳动关系及持有的造价师资格证均在中铁二十三局集团第一工程有限公司。根据有关规定造价师只能在注册单位执业，因此被告仅仅同意原告可以到被告处工作，双方协商确定原告年内将其劳动关系及造价师注册地均转移到被告处，也就是原告只有解除了与原单位的劳动关系才能与被告重新建立劳动关系，此期间被告只发给原告一定的生活费用。待原告将上述关系转移完毕，双方确立劳动关系后，被告依约给予原告年薪待遇。双方议定后，原告始终未将原劳动关系解除，也未将造价师注册地转移到被告处，鉴于此被告不再为原告发放生活费用，双方也未建立劳动关系。经查原告的造价师注册地至今注册在四川省成才励精工程项目管理有限公司，且原告在该注册地领取相应报酬，因此原告实际上是欺骗被告，导致双方劳动关系无法建立。据此，被告诉至法院，请求依法判决：原、被告之间未能签订劳动合同建立劳动关系过错责任在原告，从而被告不应该支付原告的双倍工资及其他待遇。原告娄凤东辩称，被告的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。经审理查明：原告于2012年8月6日至2013年10月30日在被告处工作，双方未签订书面劳动合同。2013年10月30日，原告以被告未签订劳动合同并拖欠工资和提成为由向被告提出离职。查明：中铁二十三局集团第一工程有限公司于2013年12月15日出具证明称，原告自2012年4月起至今一直待岗，该公司只给其缴纳养老保险，其他待遇一律停止发放；另于2014年9月5日出具证明称，原告系其员工，其2013年养老保险基金已全部缴纳至山东省社保局。原告提交的养老保险个人账户对账单载明其2012年的养老保险由中铁十四局集团有限公司缴纳。原告主张中铁十四局集团有限公司系代中铁二十三局集团第一工程有限公司为其缴纳养老保险，但未提交相关证据证明该主张。被告对原告的该主张及中铁二十三局集团第一工程有限公司出具的两份证明不予认可，认为原告系与中铁十四局集团有限公司存在劳动关系。查明：原告具有注册造价工程师资质，被告提交的原告的注册造价工程师信息中显示原告的注册单位为成都励精工程项目管理有限公司。被告主张据此可推定原告与成都励精工程项目管理有限公司存在劳动关系，因此原、被告之间不存在劳动关系。原告称其与成都励精工程项目管理有限公司不存在劳动关系，只是挂证关系。原告向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认原、被告2012年8月6日至2013年10月30日期间存在劳动关系。2、被告支付原告未订立书面劳动合同二倍工资差额91663元。3、被告支付原告2013年1月1日至2013年10月30日期间的拖欠工资28368元。4、被告支付原告拖欠提成70986元。5、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金19500元。6、被告支付原告2012年8月6日至2013年10月30日期间带薪年休假工资5745元。2014年1月14日，该仲裁委作出南劳人仲案字（2013）第706号仲裁裁决书，裁决：1、确认原、被告于2012年8月6日至2013年10月30日期间存在劳动关系。2、被告支付原告2012年9月6日至2013年8月5日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额39926.37元。3、被告支付原告2013年7月至10月工资14518.68元。4、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金5444.51元。5、被告支付原告2012年8月6日至2013年10月30日期间带薪年休假工资333.76元。6、驳回原告其他仲裁请求。原、被告皆不服该裁决，诉至本院。庭审中，原告提交其与被告法定代表人邢建才的电话录音，其中原告说“从12年8月到今年8月在我们青岛市建筑设计研究院工作，工资是十万加提成。”邢建才说“不是你去找薛莲去吧。”原告说“工资还欠我28000多，到现在还没给我解决。”邢建才说“没解决，你干出那些活才能解决，你没干出那些活不能给你解决。”原告说“什么没干出活？”邢建才说“你干出那些活来，钱就应该给你。如果你没干出来，拿什么钱。我就这么个态度。懂不懂？”原告说“哦。”邢建才说“就是咱院里的规定，薛莲给你谈的，答应可以给你十万、三十万、或者一百万，不是说你来了设计院以后不干活给你一百万，那设计院哪有钱。必须照着提成，干出来才能给你钱。”原告说“哦。”邢建才说“好，就这样，你找薛莲自己谈吧。”原告说“好，谢谢董事长。”原告据此主张系邢建才让其找薛莲解决拖欠其工资及提成的问题。被告对该录音真实性予以认可，但主张其中明确说因为没干活不能给钱。上述事实，有南劳人仲案字（2013）第706号仲裁裁决书、当事人陈述等在卷为凭，相关证据已经庭审质证，并经本院审查，可以认定。本院认为：根据庭审查明的事实，原告的养老保险费由中铁十四局集团有限公司为其缴纳，原告虽主张其系待岗人员，但其提交的待岗证明系中铁二十三局集团第一工程有限公司出具，与为其缴纳养老保险的用人单位并不一致，故对其主张本院不予采信。庭审中，被告提交的原告注册造价工程师信息中明确显示原告的注册单位为成都励精工程项目管理有限公司，根据《建设部注册造价工程师管理办法》（建设部令第150号）第九条、第十条和第十一条规定，取得资格证书的人员申请注册、延续注册或变更注册，需提交与聘用单位签订的劳动合同复印件，受聘于有工程造价资质的中介机构的，应当提交聘用单位为其交纳社会基本养老保险凭证、人事代理合同复印件等材料，故可以推定原告与其他公司存在劳动关系。根据上述事实，原告与被告之间并不符合认定双重劳动关系的情形。且结合原告提交的其与被告法定代表人邢建才的对话录音，其中邢建才说“没解决，你干出那些活才能解决，你没干出那些活不能给你解决，”“你干出那些活来，钱就应该给你。如果你没干出来，拿什么钱……”“……必须照着提成，干出来才能给你钱，”亦证明原、被告之间并不具备建立劳动关系的特征，应认定为劳务关系。因此，原告主张确认与被告存在劳动关系的请求，不能成立，其主张被告支付其基于劳动关系产生的未订立书面劳动合同二倍工资差额、拖欠的工资、解除劳动合同经济补偿及带薪年休假工资的请求于法无据，本院不予支持。当事人对自己的主张，有责任提交证据。原告为证明被告拖欠其提成70986元，提交工程项目汇总表及提成项目计算明细，被告对该证据的真实性不予认可，且该证据中未加盖被告处公章，本院对该证据不予采信，原告提交的相关证据不能证明被告存在拖欠其提成的情形。因此，对原告主张被告支付其提成70986元的诉讼请求，本院不予支持。综上，被告主张不予支付原告的双倍工资及其他待遇的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告娄凤东的诉讼请求。二、确认原告娄凤东与被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司之间不存在劳动关系。三、被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司不予支付原告娄凤东2012年9月6日至2013年8月5日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额39926.37元。四、被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司不予支付原告娄凤东2013年7月至10月工资14518.68元。五、被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司不予支付原告娄凤东解除劳动合同经济补偿金5444.51元。六、被告青岛市建筑设计研究院集团股份有限公司不予支付原告娄凤东2012年8月6日至2013年10月30日期间带薪年休假工资333.76元。案件受理费20元，由原、被告各承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  姜媛媛人民陪审员  刘丕承人民陪审员  宋爱琴二〇一四年十一月十七日书 记 员  柳 琳