江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2014）射黄民初字第0303号原告刘万井，委托代理人张洪祥。被告仇恒财。委托代理人赵其勇。原告刘万井与被告仇恒财承揽合同纠纷一案，本院于2014年5月15日立案受理，依法由代理审判员郭贾独任审判，于2014年6月30日公开开庭进行了审理，原告刘万井及其委托代理人张洪祥、被告仇恒财及其委托代理人赵其勇到庭参加诉讼。庭审中，鉴于双方争议比较大，案情疑难、复杂，本案依法转为普通程序，由审判员董士玲、徐长江，代理审判员郭贾组成合议庭，于2014年7月25日公开开庭进行了审理，原告刘万井及其委托代理人张洪祥、被告仇恒财及其委托代理人赵其勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘万井诉称，2013年6月26日，原告刘万井和被告仇恒财签订了一份木模工清包工合同，被告仇恒财将其承建的他人住宅楼的木模工清包给原告，约定按施工面积每平方米155元计算，工资结算方式为到一层以上每层付工作量的70%，余款工程结束付清。2013年12月工程完工，经计算工程建筑面积为1769.9平米，工资总额应为274334.5元。被告仇恒财应按约于2014年1月份结清工资，截止目前被告仅支付了170000元，仍有104334.50元未支付。故原告诉请法院依法判令被告仇恒财：一、支付原告木模清包工工资104334.50元；二、被告承担原告违约金10000元；三、本案的诉讼费用由被告承担。被告仇恒财辩称：1、原告诉称被告目前尚欠104334.5元工资没有依据，应以原告实际施工的面积为准。2、按照法律规定，立模需具备资质，原告没有相应资质，原、被告之间签订的协议是无效协议，原告要求被告支付下欠的立模工资没有依据，原告应进一步举证；因协议无效，约定的工程价格不能作为定案依据，原告不具备立模资质并以135元／平米的价格擅自将立模工程转包他人，该转包也属无效，故原告主张的立模工资应按135元／平米标准计算；关于立模工程量，原告实际浇筑的面积为1656平米，工程第四层是被告另外找人做的，这个工程只有瓦工工程，瓦工工程的工资应当由被告支付给他人，原告认为假四层是其完成的没有证据证实，原告对其主张的假四层工程由其完工应承担举证责任；原告主张的违约金因双方签订的协议无效，亦不存在违约金问题。3、本案与杨圣奎诉仇恒财建筑工程承包合同纠纷一案有直接因果关系，杨圣奎一案中原、被告双方均提出鉴定，导致工程质量问题的原因处在不确定的状态中，被告认为如果杨圣奎案中的房屋有质量问题，也与立模有关，故本案应待杨圣奎一案件鉴定意见出具后再行处理，本案应中止审理。经审理查明：2013年6月26日，原告刘万井与被告仇恒财签订了一份杨圣奎住宅立模工程施工协议书，约定：一、甲方（即仇恒财）职责：1、甲方负责提供给乙方（即刘万井）图纸一份和施工用电用水；2、工程价格：按施工面积每平方155元计算；3、工资结算及付款方式：到一层以上每层付工程量的70%，剩余工程结束付清；4、因甲方导致的停工或各方面原因所造成的损失均由甲方负责，误工工资每人每天190元计算给乙方；5、甲方提供乙方铁钉和铁丝。二、乙方（即刘万井）职责：1、乙方确保按图纸施工，按规范要求制作；2、乙方负责整个工程的所用的材料及木方、模板、钢管、扣件等；3、乙方在施工时间安全责任所造成的经济损失均由乙方自行处理，与甲方无关；4、乙方服从甲方管理，如不服从，甲方有权处罚乙方人员；5、乙方包括外架搭设所需材料由乙方负责。三、如任何一方不按合同作业，所造成的损失均由各该方负责给对方，毁约2万元计算。原告刘万井对杨圣奎住宅三层以下立模工程的施工面积为1656平米。庭审中，原告刘万井与被告仇恒财就杨圣奎住宅第四层立模工资达成协议即人民币4000元。上述事实，有双方签订的施工协议书、现场施工图、第四层工程工资协议书以及原告刘万井、被告仇恒财的陈述在卷佐证。本院认为，原告刘万井与被告仇恒财自愿签订立模施工协议，原告刘万井按照被告仇恒财提供的图纸依规范要求制作并交付制作成果，被告仇恒财支付报酬的行为，系双方真实意思表示，原、被告之间依法成立承揽合同关系。1、原告刘万井与被告仇恒财在承揽协议中明确约定施工价格按施工面积每平方155元计算以及工资结算、付款方式，现该施工工程已经完工，被告仇恒财应依约支付施工工资。被告仇恒财至原告起诉时已支付170000元，并就工程第四层施工价款达成协议计人民币4000元，双方在庭审中均认可三层以下工程面积计1656平米，故原告要求被告支付剩余价款90680元的部分本院予以支持。立模工程完工后，被告仇恒财仅支付了170000元价款，剩余价款未按约支付，已构成违约，双方在施工协议中明确约定了违约金条款。被告仇恒财逾期支付工程价款造成原告仇恒财利息损失，但原告主张的违约金10000元过高，超过造成利息损失的百分之三十，故对原告主张的违约金本院酌情认定6000元。2、被告仇恒财系自愿与原告刘万井签订立模承揽协议，被告仇恒财抗辩该协议因原告不具备立模相应资质无效，不影响协议中有关工程价款及违约金条款的效力，被告抗辩原告擅自将立模工程转包他人并价款应按转包价格即135元／平米计算没有事实及法律依据，故对被告上述抗辩意见本院不予支持。被告抗辩本案与杨圣奎诉仇恒财建筑工程承包合同纠纷一案有直接因果关系，立模可能影响房屋工程质量，认为本案应中止审理。杨圣奎诉仇恒财建筑工程承包合同纠纷一案中诉争的焦点为混凝土使用标准是否合格，与立模没有关联性，故对被告的抗辩意见本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，最高法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、被告仇恒财应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告刘万井支付工程价款90680元及违约金6000元。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。案件受理费2590元，由被告仇恒财负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院（户名：盐城市财政局非税收入汇激专户，开户行：盐城市农行中汇支行，账号：40×××21，）预交上诉案件受理费。审 判 长  董士玲审 判 员  徐长江代理审判员  郭 贾二〇一四年十一月十八日书 记 员  顾明旺附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。2.最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。