辽宁省盘锦市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）盘中刑二终字第00086号原公诉机关辽宁省盘山县人民检察院。上诉人（原审被告人）肖玉贵，男，1962年9月16日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住辽宁省辽中县。因犯诈骗罪于2005年9月21日被辽宁省葫芦岛市连山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元；因犯诈骗罪于2012年11月23日被辽宁省彰武县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万五千元。2013年1月10日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年1月15日被刑事拘留，同年2月29日被逮捕。现羁押于盘锦市看守所。原审被告人田凤英，女，1968年1月7日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住辽宁省辽中县。因犯诈骗罪于2012年11月23日被辽宁省彰武县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。2012年12月10日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年1月15日被刑事拘留，同年2月29日被逮捕，同年10月14日被取保候审。辽宁省盘山县人民法院审理盘山县人民检察院指控原审被告人肖玉贵、田凤英犯诈骗罪一案，于2014年9月18日作出（2014）盘县刑初字第00064号刑事判决。原审被告人肖玉贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盘锦市人民检察院代理检察员杨舒涵出庭履行职务，上诉人肖玉贵、原审被告人田凤英到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人肖玉贵雇佣姜某某的捷达轿车单独或伙同被告人田凤英以农村老年人为作案目标，谎称认识其子女，以修路为名，以给其钢筋、水泥、塑料布等物资为诱饵，然后向其借钱从而实施诈骗。在共同诈骗过程中，被告人肖玉贵下车实施诈骗，被告人田凤英坐在车上望风。具体事实如下：1、2013年11月3日，被告人肖玉贵乘坐姜某某驾驶的捷达轿车窜至辽中县刘二堡镇王家村村民张某某家，骗取张某某人民币1100元。2、2013年11月20日，被告人肖玉贵乘坐姜某某驾驶的捷达轿车窜至辽阳县柳壕镇孟柳壕村，骗取该村村民鞠某某人民币6000元。3、2013年11月21日，被告人肖玉贵乘坐姜某某驾驶的捷达轿车窜至盘山县沙岭镇尖台子村，骗取该村村民于某某人民币6200元。4、2013年11月28日，被告人肖玉贵伙同被告人田凤英乘坐姜某某驾驶的捷达轿车窜至北镇市闾阳镇魏屯村，骗取该村村民李某某人民币5100元。5、2013年11月30日，被告人肖玉贵伙同被告人田凤英乘坐姜某某驾驶的捷达轿车窜至大洼县平安乡哈吧村，骗取该村村民蒋某某人民币2600元。6、2013年12月8日，被告人肖玉贵乘坐姜某某驾驶的捷达轿车窜至海城市验军街，骗取该村村民吴某某人民币1200元。综上，被告人肖玉贵共诈骗六起，诈骗数额为人民币22200元；被告人田凤英参与诈骗两起，诈骗数额为7700元。原判认定上述事实，有原公诉机关提供并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人张某某的陈述证明：2013年11月3日10时许，一名自称叫徐成久并称认识其子女的陌生男子到其位于辽中县刘二堡镇王家村的家中，以给村里修路的工人做饭需要钱为由向其借钱。其将1100元钱交给该男子，该男子坐一辆轿车离开。2、被害人鞠某某的陈述证明：2013年11月20日8时30分许，一名自称叫王涛并称认识其子的陌生男子来到其位于辽中县柳壕镇孟柳壕村的家中，该男子又自称在孟柳壕村修路，能给其留些东西用于其修理房屋。之后，该男子向其借钱，其将6000元钱交给该男子，该男子乘坐一辆银灰色捷达轿车离开。3、被害人于某某的陈述证明：2013年11月21日7、8时左右，一名自称叫王洪涛并称认识其子的陌生男子来到其位于盘山县沙岭镇尖台子村的家中，该男子又自称在此修路挖沟，能给其塑料布并让其丈夫去取塑料布，又说其子让其借钱给他，其将6200元交给该男子。等其丈夫回来告知其未领到塑料布，其意识到被骗了，遂报警。4、被害人李某某的陈述证明：2013年11月28日10时许，一名自称叫王涛并声称认识其子的陌生男子来到其位于北镇市闾阳镇魏屯村的家中，该男子又自称在此修路，以需要给雇佣的司机钱为由向其借钱，其将5100元钱交给该男子。后发现被骗，遂报警。5、被害人蒋某某的陈述证明：2013年11月30日9时许，一名自称叫小涛并称认识其子的陌生男子来到其位于大洼县平安乡哈吧村的家中，该男子声称在村里修路，能够给其一些沙子、水泥和塑料布等。该男子向其借钱，其将2600元钱交给该男子。后其给其子打电话告知此事，发现被骗，遂报警。6、证人杨某某的证言证明：2013年12月8日10时许，一自称是其同学的陌生男子来到其母吴某某位于海城市验军街的家中，该男子自称在村里修路，向其母借款1500元，其母将1200元交给该男子，该男子坐一辆白色轿车离开。其得知该事后，遂报警。7、证人姜某某的证言证明：2013年11月始，肖玉贵以收玉米为由雇佣其银灰色的捷达轿车。其开车载着肖玉贵去过盘山县和辽中等地共10多次，但具体位置记不清了。田凤英跟着去了二、三次。肖玉贵带路到达时，肖玉贵自己下车，其与田凤英在车上等候。8、辨认笔录及照片均证明：经被害人张某某、鞠某某、于某某、李某某、蒋某某、吴某某辨认，诈骗其钱财的陌生男子系肖玉贵。9、现场勘验检查笔录证明：被告人肖玉贵在盘山县沙岭镇尖台子村诈骗于某某的现场情况。10、盘山县公安局出具的说明证实：肖玉贵、田凤英、姜某某均称对作案现场没有印象，无法辨认现场，故无三人辨认现场的笔录。11、被告人肖玉贵的供述证明：2013年10月份开始，其以农村老人为作案目标，谎称认识其子女，以修路为名，并以给他们钢筋、水泥、塑料布等物资为诱饵，然后向他们借钱从而实施多起诈骗。其能够记得的诈骗共六起，诈骗时间、地点、被害人的性别及诈骗数额与本院查明的事实基本一致。同时证明，田凤英跟着去了三、四次，在诈骗过程中，其与田凤英乘坐姜某某驾驶的银灰色捷达轿车（该车系姜某某所有，由其雇佣），田凤英帮助其寻找作案目标，但田凤英不下车，在车上帮助其望风。12、被告人田凤英的供述证明：2013年中秋节前后，肖玉贵找其到农村实施诈骗。其共参与两次，每次诈骗都是姜某某开车，肖玉贵下车实施诈骗，其与姜某某在车上等候。具体每次骗取多少钱其不清楚，其共获得赃款400元。13、户籍证明证实：被告人肖玉贵、田凤英的自然情况及在实施犯罪时达到刑事责任年龄。另查明，被告人肖玉贵的近亲属代其退赃14800元；被告人田凤英的近亲属代其退赃7200元。被告人肖玉贵的近亲属已将罚金22000元缴纳至本院。上述事实，有询问笔录、收据等证据证明。原审法院认为，被告人肖玉贵单独或伙同被告人田凤英以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控田凤英参与诈骗两起，诈骗数额为7700的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但指控田凤英参与诈骗于某某、吴某某，计人民币7400元因证据不足，不予认定。在共同诈骗犯罪过程中，被告人肖玉贵作用主要，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚；被告人田凤英作用次要，系从犯，应从轻处罚。二被告人能够自愿认罪，积极部分退赃，均可酌情从轻处罚。被告人肖玉贵能够主动履行法定义务，可酌情从轻处罚。二被告人被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人肖玉贵多次诈骗，可酌情从重处罚。综合考虑全案具体情况，决定对被告人肖玉贵酌情从轻处罚，对被告人田凤英从轻处罚。根据被告人肖玉贵、田凤英犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，认定被告人肖玉贵犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万二千元；被告人田凤英犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千二百元。上诉人肖玉贵的上诉理由：原判量刑过重。经审理查明，原判认定上诉人肖玉贵单独或伙同原审被告人田凤英诈骗的事实清楚，证据确实充分。认定事实的证据均经原审法院庭审质证，二审期间上诉人肖玉贵未提出新的证据，本案事实和证据均未发生变化，故对原判认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人肖玉贵单独或伙同原审被告人田凤英以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。关于上诉人肖玉贵提出“原判量刑过重”的上诉理由。经查，原审法院在法定量刑幅度内对上诉人肖玉贵适用刑罚，根据其所具备的自愿认罪、部分退赃、缴纳罚金以及累犯、多次诈骗等从轻、从重量刑情节，量刑适当。故对其提出的上诉理由不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李智琼代理审判员  郭安福代理审判员  李 春二〇一四年十一月二十日书 记 员  马 兰