安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2014）宿埇民一初字第04303号原告：宿州市中矿注浆工程施工有限公司。住所地宿州市。法定代表人：李怀民，该公司总经理。委托代理人：王亚东，安徽黄淮律师事务所律师。被告：中煤第三建设（集团）有限责任公司。住所地宿州市。法定代表人：赵士兵，该公司董事长。被告：中煤第三建设（集团）有限责任公司第二十九工程处，住所地宿州市。负责人：周树清，该工程处处长。被告：刘立军，男，汉族，住河北省唐山市路北区。原告宿州市中矿注浆工程施工有限公司（下称中矿注浆公司）诉被告中煤第三建设（集团）有限责任公司（下称中煤三建）、中煤第三建设（集团）有限责任公司第二十九工程处（下称二十九处）、刘立军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年6月18日立案受理后，依法组成合议庭于2014年9月2日公开开庭进行了审理，原告中矿注浆公司的法定代表人李怀民及其委托代理人王亚东到庭参加诉讼。被告中煤三建、二十九处、刘立军经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年5月8日，河北钢铁集团矿业有限公司与第一被告双方签订建设工程施工合同，将滦县司家营田兴铁矿1#、2#井筒及相关巷道硐室掘砌工程承包给第一被告，第一被告将该工程交给其本公司所属二十九处即本案第二被告施工。后第二被告将该工程转包给本案第三被告。2012年8月17日，原告与第三被告就田兴铁矿1#、2#主井井筒工作面预注浆、壁后注浆防治水施工达成协议。该协议中约定：承包方式及工程造价：1、承包方式：乙方（原告）打钻包工包料、注浆包工不包料【注浆泵乙方自备，注浆材料由甲方（第三被告）提供、甲方负责浆液搅拌、井筒提升、排水、供电、通风等辅助系统工作】。2、合同价确定：（1）工程施工费用按照2006年《冶金矿山井巷工程预算定额》；人工单价按业主审批的单价执行。综合费率（不含税）按打钻、注浆直接费的45%计取；（2）化学浆执行水泥水玻璃双液浆结算标准，打钻按直接岩石硬度选套定额子目，复钻按f﹤6硬度选套定额子目。工程量按业主签证作为结算依据，定额外材料按实际现场签证进行结算。由乙方协调与业主多签证的部分费用给乙方，由甲方协调与业主多签证的部分费用给甲方。（2）钻头按实际用量和实际价格调差，甲方供应的材料及风、水、电按定额价计算，并在结算中扣减。乙方费用中不及税金，税金由甲方代扣代缴。三、付款方法：每月按实际工程进度结算的90%支付进度款（扣减甲方材料、预付工程款及风、水、电费），工程完工并验收合格90日内支付余款，否则可以停止施工，停工期间发生的损失由甲方补偿。合同工签订后，原告按合同约定施工完毕，工程款合计人民币1563755元。至原告起诉之日。第三被告合计向原告支付30万元，余款1263755元原告多次索要未果。为此，原告诉至本院，要求被告向原告支付拖欠工程款1263755元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2013年2月1日至本案履行完毕），诉讼费用由被告承担。三被告均未答辩。在诉讼中，原告为证明其主张，向本院提供证据材料为：原告中矿注浆公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、中煤三建、二十九处企业信息、刘立军身份证复印件各一份，证明原、被告身份信息及主体资格；授权委托书，证明刘立军委托陈必昌负责河北钢铁集团矿业有限公司司家营田兴铁矿1#2#主井井筒及相关巷道硐室崛砌工程施工等相关事宜；田兴项目部经营承包协议，证明2013年8月份，二十九处田兴项目部与刘立军签订承包协议，约定田兴项目部1#2#3#主井井筒及相关巷道硐室内部施工，自工程项目2012年4月进点至2013年2月底，甲方施工所产生的结算收入、所有费用、经营成果、债权债务全部转交给乙方，乙方享受2013年2月份以前的一切权利和义务，2013年2月以后的工程施工乙方实行自主经营，独立核算，自负盈亏，风险自担。甲方（刘立军的受委托人陈必昌）与乙方（本案原告）签订的施工协议，证明刘立军将田兴铁矿1#、2#主井井筒工作面预注浆、壁后注浆工程承包给原告；工程施工费用按照2006年《冶金矿山井巷工程预算定额》；人工单价按业主审批的单价执行；付款方法为：每月按实际工程进度结算的90%支付进度款（扣减甲方材料、预付工程款及风水电费），工程完工并验收合格90日内支付余款，否则可以停止施工，停工期间发生的损失由甲方补偿。经甲乙双方协商确定的本合同之外的有关条款与本合同具有同等的法律效力等相关工程承包事宜；刘立军的委托人陈必昌与原告签字确认的打钻、注浆甲方给乙方施工费用单价表，证明注单液水泥浆700元／吨、注浆双液水泥浆700元／吨、打、复钻300元／米、多报200元／吨；以上单价不包含甲方提供的水泥、水玻璃等材料和乙方提供的各种阀、压力表、高压胶管等，为给乙方结算施工费用：打钻、复钻、注浆的依据；刘立军的委托人陈必昌与原告签字确认的1#主井工作面预注浆（-305.5m至-355.65m）工程签证单、1#主井壁后注浆工程签证单及2#主井工作面预注浆（-374.6m至-424.6m）工程签证单、2#主井壁后注浆工程签证单，证明原告施工的进度情况；刘立军的委托人陈必昌与原告签字确认的工程施工结算单四张：证明经原告与被告刘立军结算，工程款合计为1563755元。在诉讼中，三被告均未出庭向本院提供证据材料亦未对原告提供的证据发表质证意见。经审查核实，原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7，来源合法，与本案有关联性，内容客观真实，本院予以采用。本案争议焦点：1、原告与三被告之间是何种法律关系；2、原告在刘立军处承包工程是否已经完工并结算完毕，以及双方的工程价款是多少，刘立军是否应当予以支付；3、被告中煤三建、二十九处是否应对工程价款承担支付责任。经审理查明：中煤三建在河北钢铁集团矿业有限公司处，承包了滦县司家营田兴铁矿1#、2#、3#井筒及相关巷道硐室掘砌工程。被告二十九处作为中煤三建下设分工程处将该工程转包给个人即本案第三被告刘立军；2013年8月23日二十九处田兴项目部与第三被告刘立军签订《田兴项目部经营承包协议，约定“根据2013年2月4日签订的中煤二十九处田兴项目部1#2#3#主井井筒及相关巷道硐室内部施工承包协议，自工程项目2012年4月进点至2013年2月底，甲方施工所产生的结算收入、所有费用、经营成果、债权债务全部转交给乙方，乙方享受2013年2月份以前的一切权利和义务，2013年2月以后的工程施工乙方实行自主经营，独立核算，自负盈亏，风险自担”。第三被告刘立军委托案外人陈必昌负责该工地工程施工等相关事宜。2012年8月17日，原告与刘立军的委托人陈必昌就田兴铁矿1#、2#主井井筒工作面预注浆、壁后注浆防治水施工达成协议。协议就工程地点、范围、承包方式及造价、付款方法、施工时间、施工安全等方面都做了明确约定。其中，工程施工费按照2006年《冶金矿山井巷工程预算定额》；人工单价按业主审批的单价执行；付款方法每月按实际工程进度结算的90%支付进度款（扣减甲方即刘立军一方材料款、预付工程款及风水电费），工程完工并验收合格90日内支付余款，否则可以停止施工，停工期间发生的损失由甲方补偿。合同工签订后，原告按合同约定约于2013年1月份施工完毕。经原告与被告刘立军的委托人陈必昌四次结算，工程款合计人民币1563755元。后原告向被告刘立军索要工程款，被告刘立军先后向原告支付30万元，剩余1263755元至今未付。为此，原告诉至本院，要求被告向原告支付拖欠工程款1263755元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2013年2月1日至本案履行完毕），诉讼费用由被告承担。另查明：原告中矿注浆公司于2014年6月18日向本院申请财产保全，要求二十九处停止向被告刘立军支付工程款1263755元；并支付保全费5000元。本院认为：陈必昌作为第三被告刘立军的受委托人，所签署的与涉案工程施工有关的协议、结算单等对被告刘立军具有约束力。原告与被告刘立军之间所签署的《田兴铁矿1#、2#主井井筒工作面预注浆、壁后注浆防治水施工协议》虽然为双方当事人的真实意思表示，但因存在违法转包、违法分包的事实，且被告刘立军系无建筑资质的自然人，因此，该协议无效，自始无法律约束力。但原告中矿注浆公司已经全部履行了合同义务，原告与被告刘立军就工程价款亦进行了结算，关于工程款数额双方达成了一致的意见，即1563755元；且刘立军也向原告支付了30万元的工程款。因此，对原告起诉要求被告刘立军支付工程价款1263755元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于原告要求被告自2013年2月1日始至履行完毕止按照中国人民银行同期贷款利率计算的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。本案中双方当事人均未对欠付工程款的利息进行约定，故原告主张的利息应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。根据该解释第十八条的规定，“利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付、工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。原告并未提供证据证明建设工程的交付之日、亦未提供证据证明提交竣工结算文件的日期，对此依法应当承担举证不利的后果。因此，利息应从其起诉之日起计算。关于第二被告中煤三建、第三被告二十九处是否应当承担支付工程款义务的问题。首先，中煤三建二十九工程处田兴项目部将涉案工程承包给无资质的个人，系一种违法分包。根据根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任”。但中煤三建二十九工程处田兴项目部并不具备法人资质，中煤三建作为具有法人资质的企业依法应当对工程款1263755元承担连带责任。二十九处作为中煤三建下设的工程处，虽然无法人资质，但根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第40条第（5）项的规定，诉讼参加人中的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”；二十九处具有工商营业执照及组织机构代码证，且具有独立的办公机构，因此，二十九处亦是适格主体，对工程款1263755元亦应承担连带给付义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第40条第（5）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：限被告刘立军于本判决生效之日起二十日内支付给原告宿州市中矿注浆工程施工有限公司工程款人民币1263755元及利息（利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2014年6月18日始计算至履行完毕止）；被告中煤第三建设（集团）有限责任公司、中煤第三建设（集团）有限责任公司第二十九工程处对本判决第一项的内容承担连带给付责任；驳回原告宿州市中矿注浆工程施工有限公司对三被告的其他诉讼请求。如果未按照本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16175元、保全费5000元，由三被告连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  李 青代理审判员  张西勇人民陪审员  赵玉坤二〇一四年十一月六日书 记 员  曾晓瑜书 记 员  赵 慧附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付、工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》40、民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（9）符合本条规定条件的其他组织。