河南省南阳市宛城区人民法院刑 事 判 决 书（2013）南宛刑初字第485号公诉机关南阳市宛城区人民检察院。被告人李文海，男，汉族。因涉嫌贪污，于2013年1月15日由南阳市宛城区人民检察院决定刑事拘留，同日被南阳市公安局仲景分局刑事拘留，因涉嫌贪污犯罪，于2013年1月25日经南阳市人民检察院批准逮捕，于2013年1月26日被南阳市公安局仲景分局执行逮捕。现羁押于南阳市第一看守所。辩护人黄某，河南育滨律师事务所律师。南阳市宛城区人民检察院以宛城检刑诉（2013）89号起诉书指控被告人李文海犯贪污罪、玩忽职守罪一案，于2013年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2013年4月20日作出（2013）南宛刑初字第134号刑事判决，判决被告人李文海犯贪污罪，判处有期徒刑十年；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十年零三个月。宣判后，被告人李文海不服，提出上诉。2013年9月3日，南阳市中级人民法院作出（2013）南刑二终字第00122号刑事裁定，以原判认定部分事实不清，证据不足，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2013年10月23日公开开庭进行了审理。南阳市宛城区人民检察院指派检察员尹硕出庭支持公诉。被告人李文海及辩护人黄某到庭参加诉讼。现已审理终结。南阳市宛城区人民检察院指控：一、贪污罪1、2011年5月，被告人李文海在担任南阳市宛城区对外经济贸易服务中心生猪定点屠宰管理办公室主任期间，在负责发放2010年度国家生猪无害化处理补贴款过程中，利用职务便利，指使定点屠宰场负责人王德华、于长青、王志芹、赵松山、何怀成五人出具虚假的领款单，将59000元国家生猪无害化处理补贴款据为己有。2、2012年7月，被告人李文海在负责发放2011年度国家生猪无害化处理补贴过程中，利用职务便利，指使定点屠宰场负责人王德华、于长青、王志芹、赵松山、何怀成五人出具虚假的领款单，将82100元国家生猪无害化处理补贴款据为己有。案发后，赃款已全部追缴。针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读以下证据：1、被告人李文海的供述；2、证人王德华、于长青、王志芹等人的证言；3、任职文件及身份证明等。二、玩忽职守罪被告人李文海在任南阳市宛城区对外经济贸易服务中心资产清查领导小组办公室主任期间，在对辖区内各外贸经营处国有资产清查整治工作中，严重不负责任，违反“宛区外（2010）6号”文件中“今后任何单位对国有资产的开发、出租等其它处置形式，必须报请中心清理整治非法占有占用领导小组办公室批准，并按行政程序办理开发、出租及其它处置形式手续，方可实施。”的规定，不认真履行工作职责，对南阳市宛城区茶庵乡、红泥湾镇、溧河乡外贸经营处违法出租国有土地并开发的情况没有进行认真调查和处理，对非法转让土地使用权的行为，未正确履行职责，造成上述国有土地资产被违法出租并开发，给国家造成经济损失101.05万元的严重后果。指控认定上述事实的证据如下：1、被告人李文海的供述；2、证人王自省等人的证言；3、任职文件及身份证明等。起诉认为，被告人李文海身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、骗取国有财物；不履行职责，致使公共财产遭受重大损失，其行为已分别构成贪污罪、玩忽职守罪，依法应当追究其刑事责任。其一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人李文海辩称，公诉机关指控其两次贪污141100元不属实。2010年，宛城区财政局共拨付国家生猪无害化处理补贴款共计174000元，除部分抵作管理费交到“定点办”财务部门外，下余59000元中有43000元用于公务支出，剩余16000元占为己有。2011年，宛城区财政局共拨付国家生猪无害化处理补贴款共计175100元，除部分抵作管理费交到“定点办”财务部门外，下余82100元被其用于个人营利活动，属于挪用公款。公诉机关指控其犯玩忽职守罪无事实及法律依据。其辩护人认为，被告人李文海不构成贪污罪。具体理由如下：1、涉案款项不是公共财物，而是属于王德华、于长青等五人的个人私有财产。2010年度宛城区国家生猪无害化处理补贴款共计174000元和2012年度补贴款175100元，在下发各屠宰厂前，属于公共财物，但在拨付到王德华账户，并经王德华等人签字认领后，该部分款项已经属于王德华等人的私有财产，李文海扣缴王德华等人的管理费用，与王德华等人之间存在民事法律关系，李文海行为不构成犯罪。2、各屠宰厂在发放2010年度和2011年度补贴款之前，已主动向定点管理办公室提交申请表，并经各屠宰厂负责人签字盖章，李文海汇总后上报中心领导，中心领导在2011年1月10日和2012年2月1日审核、批示、盖章。李文海在此过程没有指使他人造假，也不存在利用职务之便。3、宛城区外贸局自2002年3月至2012年10月共欠被告人李文海98827.55元，且外贸局也没有收入和能力偿还，其截留管理费的行为虽有不妥，但不构成犯罪。4、李文海在侦查阶段虽然认为自己的行为构成贪污罪，但仅是对法律认识错误，不能据此对其作出有罪判决。辩护人认为公诉机关指控的玩忽职守罪亦不能成立。具体理由如下：1、李文海仅是宛城区对外经济贸易服务中心清理整顿非法占有占用国有资产领导小组（以下简称“领导小组”）中一员，其工作职责和权限决定其不存在有权利、有能力去管理辖区国有资产的最终处置方法而不去履行职责。有能力履行管理职责而不去履行的责任应当由领导小组主要成员或者集体承担。2、2010年3月30日的“宛区外（2010）6号”已经指出领导小组办公室的职责是“审核、汇总、分类”，没有处置国有资产的权利，2013年1月8日由宛城区对外贸易经济服务中心出具的领导小组职责的说明材料是事后补写的。3、宛区外（2009）10号文件已经同意红泥湾外贸经营处进行改造，此时被告人李文海还没有担任领导小组办公室主任，该处资产被违法占用的责任不应当由被告人承担。4、茶庵乡、红泥湾镇、溧河乡外贸经营处的国有土地是对外出租，不是买卖，国家仍享有所有权。5、土地评估报告设定的条件与现实情况不符。辩护人辩称，起诉指控的涉案数额不实，被告人的情节轻微。构不成犯罪。李文海具有特殊自首情节，自动坦白、退赃，应从轻处罚。为此，辩护人提交证明材料一份。用以证明李文海在2013年1月份组织调查期间，能够主动交待问题，揭发他人经济问题。经审理查明：一、贪污罪1、2011年5月，被告人李文海在担任南阳市宛城区对外经济贸易服务中心生猪定点屠宰管理办公室主任期间，在负责发放2010年度国家生猪无害化处理补贴款过程中，利用职务便利，指使定点屠宰场负责人王德华、于长青、王志芹、赵松山、何怀成五人出具虚假的领款单，将59000元国家生猪无害化处理补贴款据为己有后用于购买股票。2、2012年7月，被告人李文海在负责发放2011年度国家生猪无害化处理补贴过程中，利用职务便利，指使定点屠宰场负责人王德华、于长青、王志芹、赵松山、何怀成等五人出具虚假的领款单，将82100元国家生猪无害化处理补贴款据为己有。案发后，赃款已全部追缴。认定上述事实的证据有：1、被告人的身份证明、文件等；2、扣押清单、收条；3、拨款单、账户明细、收据等；4、证人于长清、何怀成、赵松山、王德华、王志芹、熊书华、李桂荣、王振涛等人的证言；5、被告人李文海的供述二、玩忽职守罪被告人李文海在任南阳市宛城区对外经济贸易服务中心资产清查领导小组办公室主任期间，对辖区内各外贸经营处国有资产清查整治工作期间中，严重不负责任，违反“宛区外（2010）6号”文件中“今后任何单位对国有资产的开发、出租等其它处置形式，必须报请中心清理整治非法占有占用领导小组办公室批准，并按行政程序办理开发、出租及其它处置形式手续，方可实施。”的规定，不认真履行工作职责，对南阳市宛城区茶庵乡、红泥湾镇、溧河乡外贸经营处违法出租国有土地并开发的情况没有进行认真调查和处理，对非法转让土地使用权的行为，未正确履行职责，造成上述国有土地资产被违法出租并开发，造成国家经济损失101.05万元。认定上述事实的证据有：1、被告人的身份证明、文件等；2、租赁协议、报告等；3、国有土地使用证、协议书、收条、土地价格评估等；4、证人赵某、李某某、施某某、樊某某、胡某某等人的证言；5、被告人李文海的供述等证据在卷佐证。上述证据经当庭举证、质证、来源清楚，收集程序合法，证据内容能相互印证，足以证实本案犯罪事实成立，本院予以确认。本院认为，被告人李文海身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、骗取国有财物；不履行职责，致使公共财产遭受重大损失，其行为已分别构成贪污罪、玩忽职守罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。李文海一人犯数罪，应数罪并罚。被告人李文海及辩护人关于不构成贪污罪、玩忽职守罪的辩护理由和意见，与查明事实不符，于法无据，本院均不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三百九十七条第一款规定，判决如下：被告人李文海犯贪污罪，判处有期徒刑十年；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期有期徒刑十年零六个月，决定合并执行有期徒刑十年零三个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即被告人李文海的刑期自2013年1月15日起至2023年4月14日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  栗新峰审判员  周建明审判员  范成然二〇一四年六月二十五日书记员  马学宁