沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书［2014］沈和民四初字第00485号原告（并案被告）：马杰，女，汉族。委托代理人：张剑，系辽宁普维律师事务所律师。被告（并案原告）：辽宁时代商报社有限公司。法定代表人：姜长青，系该公司总经理。委托代理人：王东旭，系辽宁大宸律师事务所律师。委托代理人：庞莹，系辽宁大宸律师事务所律师。原告（并案被告）马杰诉被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司劳动争议一案，原告不服辽宁省劳动人事争议仲裁委员会作出的辽劳人仲字［2013］82号仲裁裁决向本院起诉，被告亦不服上述裁决向本院起诉（案号：［2014］沈和民四初字第485号）。本院受理后，决定合并审理，依法组成合议庭，由审判员秦斌担任审判长并主审，人民陪审员刘世颜、人民陪审员海波参加评议，于2014年6月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张剑，被告辽宁时代商报社有限公司委托代理人王东旭、庞莹到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告马杰（并案被告）诉称：原告于2000年9月通过公开招聘进入时代商报社工作。先后在报社发行公司任内勤。在工作期间多次受到领导好评，曾多次获得报社先进个人称号。至今在报社工作13年。2009年已与报社签订无固定期限合同。2013年1月5日被告时代商报社通知原告解除劳动合同，并要求原告与被告时代商报社所指定的另一家单位签订新的劳动合同。原告认为，本人与被告的原劳动合同没有到期，原告也没有违反被告单位的各项要求，所以不应当解除双方的劳动合同。故原告请求法院依法判令被告给付原告经济赔偿金等91,512元。要求被告为原告补缴2000年9月至今拖欠的养老、医疗、失业保险金及迟延缴纳的违约金及损失。请求法院判令被告承担本案诉讼费用。为此，根据劳动法的对于缴纳社会保险的相关规定，原告提出诉讼请求，通过法律来维护原告的合法权益。诉讼请求：1、请求法院依法判令被告给付原告经济赔偿金91,512元（2013年的社平工资3,813元×12个月×2倍）；2、要求被告为原告补缴2000年9月至2013年1月拖欠的养老、医疗、失业保险金及迟延缴纳的滞纳金及未能领取的失业保险金损失21,120元（1,100元／月×24个月×80%）；3、请求法院判令被告承担本案诉讼费用。被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司辩称：一、针对原告第一项请求：答辩人系依据《劳动合同法》第40条规定合法解除其与原告签订的劳动合同，答辩人不应支付赔偿金，理由如下：1、原告离职前工作职务为发行助理，从事报纸发行工作。2012年12月《时代商报》发行权由辽宁时代商报社有限公司变更为辽宁中泽传媒有限公司（以下简称“中泽传媒”）。由于出版物发行的特殊性，出版物发行主体必须取得出版物经营许可证方可从事发行工作，因此原告必须与中泽传媒建立劳动关系，否则无法从事发行工作。事实上，由于出版发行权的变更，2012年12月开始原告与答辩人签订的劳动合同已经无法继续履行。2、答辩人多次约谈原告与中泽传媒签订劳动合同事宜，并于2012年12月28日下发书面通知，原告接收此通知后拒绝与中泽传媒签订合同。原告与答辩人未能就变更劳动合同内容达成一致，答辩人于2013年1月31日依法解除双方劳动合同。二、针对原告第二项请求：答辩人办理临时用工人员养老保险整体开户时间为2005年5月，办理医疗保险整体开户时间为2002年12月，因此应按照被告的养老保险及医疗保险整体开户时间，依据法律规定为原告缴纳由被告承担的欠缴部分。综上，请法庭依据事实和相关法律规定，支持答辩人的答辩意见。被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司诉称：原告由于经营问题，为了保障企业能够长期、稳定发展，时代商报报刊发行权已转由辽宁中泽传媒有限公司持有，由于原告依法不再具有发行权，发行岗位将不复存在，出于员工利益考量，原发行员工可以与辽宁中泽传媒有限公司签订劳动合同，继续从事原工作，为此，2012年底，原告与被告进行几番协商，但遭到被告拒绝。原、被告在订立原劳动合同时，经营状况尚未发生根本性变化，而目前情况已经导致原劳动合同无法继续履行，原告有权依法解除与被告间的劳动关系。诉讼请求：1、请求判决认定原告解除与被告间劳动关系系合法解除；2、请求判决原告依法无须向被告支付经济补偿金，无须为被告补缴2000年9月至2013年1月的养老、医疗保险，无须向被告支付失业保险金；3、请求判令由被告承担诉讼费用。原告（并案被告）马杰辩称：原告认为被告解除合同是不合法的，根据合同的相对性，原告是与时代商报签订的劳动合同，被告要求原告和辽宁中泽签订劳动合同是无理要求，也是不合法的，没有法律依据，人民法院不应予以支持。因为被告强行与原告解除劳动合同是非法的，所以请人民法院对被告的第2项诉讼请求不予支持。经审理查明：原告于2000年9月入职被告处，从事报刊发行相关岗位工作，双方曾订立过二份书面劳动合同，并于2010年12月30日将第二份劳动合同变更为无固定期限劳动合同。2012年12月24日，《时代商报》的发行权由被告变更为辽宁中泽传媒有限公司，当月，被告安排原告与辽宁中泽传媒有限公司签订劳动合同，原告未予认可。后原告以被告为被申请人向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、请求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金计91,512元；2、请求被申请人补缴2000年9月至今养老、医疗、失业保险费及迟延缴纳的违约金及损失。该委于2013年3月25日以作出辽劳人仲字［2013］第82号仲裁裁决，裁决“一、被申请人支付申请人经济补偿16,738.5元（1,339.08元／月×12.5个月）；二、被申请人为申请人补缴2000年9月至2013年1月的养老保险、医疗保险，具体数额以社会保险经办机构核定为准；应由个人缴纳的社会保险金由个人承担；因补缴社会保险产生的滞纳金由被申请人承担；三、被申请人支付申请人失业保险金21,120元（1,100元×24个月×80%）。”原告不服，起诉来院。另查明：被告原系事业单位，办理医疗保险整体开户时间为2002年12月，办理临时用工人员养老保险整体开户时间为2005年5月，办理临时用工人员失业保险整体开户时间为2001年1月。又查明：被告于2013年1月31日解除与原告的劳动合同，双方劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳有关的社会保险。上述事实，有原告向法庭的仲裁申请书、仲裁裁决书，被告向法庭提供的情况说明、通知、聘用合同书、中华人民共和国出版物经营许可证及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证，本院予以确认。本院认为：《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，劳动关系存续期间为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务。关于原告主张的补缴2000年9月至2013年1月期间的养老保险。根据《社会保险费征缴暂行条例》第八条第二款“本条例施行前尚未参加社会保险的缴费单位应当自本条例施行之日起30日内，本条例施行后成立的缴费单位应当自成立之日起30日内，持营业执照或者登记证书等有关证件，到当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。社会保险经办机构审核后，发给社会保险登记证件”及第二十三条“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处1,000元以上5,000元以下的罚款；情节特别严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处5,000元以上10,000元以下的罚款”的规定，原告关于补缴2000年9月至2005年4月期间，即被告办理临时用工人员养老保险整体开户之前期间的养老保险的主张，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，故本院不予审理。被告办理临时用工人员养老保险整体开户之后应依法为原告缴纳养老保险，故对原告关于补缴2005年5月至2013年1月期间养老保险的主张，本院予以支持。关于原告主张的补缴2000年9月至2013年1月期间的医疗保险。前已论述，因被告办理医疗保险整体开户时间为2002年12月，故原告关于补缴2000年9月至2002年11月期间，即被告办理医疗保险整体开户之前期间的医疗保险的主张，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，本院不予审理。被告办理医疗保险整体开户后应依法为原告缴纳医疗保险，故对原告关于补缴2002年12月至2013年1月期间医疗保险的主张，本院予以支持。关于原告主张的补缴2000年9月至2013年1月期间失业保险。前已论述，因被告办理临时用工人员失业保险整体开户时间为2001年1月，故原告关于补缴2000年9月至2000年12月期间，即被告办理临时用工人员失业保险整体开户之前期间的失业保险的主张，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，本院不予审理。被告办理临时用工人员失业保险整体开户后应依法为原告缴纳失业保险，故对原告关于补缴2001年1月至2013年1月期间失业保险的主张，本院予以支持。关于原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，支付违法解除劳动合同的赔偿金需以认定用人违法解除劳动合同为前提。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，因《时代商报》的发行主体发生变更，原告作为从事报刊发行工作的劳动者，既不同意与新的发行主体订立劳动合同，亦未能就变更劳动合同与被告协商一致，故被告解除与原告的劳动合同，符合前述《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项之情形，并非违法解除，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的失业保险金损失。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第五十条规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。本案中，因《时代商报》的发行主体发生变更，原告作为从事报刊发行工作的劳动者，既不同意与新的发行主体订立劳动合同，亦未能就变更劳动合同与被告协商一致，故被告解除与原告的劳动合同，符合前述《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项之情形，原告亦符合领取失业保险金的条件。因被告未依法履行为原告缴纳失业保险的法定义务，导致原告无法领取失业保险金，故被告应赔偿原告失业保险金损失。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条规定：失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。第十八条规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。本案中，前已论述，被告应为原告缴纳2001年1月至2013年1月期间的失业保险，故根据上述法律规定，原告领取失业保险金的最长期限为24个月。但根据《失业保险条例》第十六条“失业保险金由社会保险经办机构按月发放”的规定，本院酌定被告赔偿原告失业保险金损失的期限截至本判决作出之日止，即被告应赔偿原告2013年2月至2014年11月期间的失业保险金损失22,080元（1,100元×80%×5个月＋1,300元×80%×17个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《社会保险费征缴暂行条例》第八条、第二十三条、《失业保险条例》第十六条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司于本判决生效后三十日内为原告（并案被告）马杰补缴2005年5月至2013年1月期间的养老保险［具体金额以社保经办机构核定为准，其中个人缴费部分由原告（并案被告）自行承担，由此产生的滞纳金由被告（并案原告）承担］；二、被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司于本判决生效后三十日内为原告（并案被告）马杰补缴2002年12月至2013年1月期间的医疗保险［具体金额以社保经办机构核定为准，其中个人缴费部分由原告（并案被告）自行承担，由此产生的滞纳金由被告（并案原告）承担］；三、被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司于本判决生效后三十日内为原告（并案被告）马杰补缴2001年1月至2013年1月期间的失业保险［具体金额以社保经办机构核定为准，其中个人缴费部分由原告（并案被告）自行承担，由此产生的滞纳金由被告（并案原告）承担］；四、被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告（并案被告）马杰失业保险金损失22,080元；五、驳回原告（并案被告）马杰、被告（并案原告）辽宁时代商报社有限公司其他诉讼请求；案件受理费10元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  秦 斌人民陪审员  刘世颜人民陪审员  海 波二〇一四年十一月二十八日书 记 员  侯欣颖本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提出诉讼。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。《中华人民共和国社会保险法》第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《中华人民共和国社会保险法》第五十条用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《社会保险费征缴暂行条例》第八条规定：本条例施行前已经参加社会保险的缴费单位，应当自本条例施行之日起6个月内到当地社会保险经办机构补办社会保险登记，由社会保险经办机构发给社会保险登记证件。本条例施行前尚未参加社会保险的缴费单位应当自本条例施行之日起30日内，本条例施行后成立的缴费单位应当自成立之日起30日内，持营业执照或者登记证书等有关证件，到当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。社会保险经办机构审核后，发给社会保险登记证件。社会保险登记证件不得伪造、变造。社会保险登记证件的样式由国务院劳动保障行政部门制定。《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条规定：缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处1000元以上5000元以下的罚款；情节特别严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处5000元以上10000元以下的罚款。《失业保险条例》第十六条城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金。