山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁09民终681号上诉人（原审被告）陈某甲，居民。委托代理人张传旺，山东宇慧律师事务所律师。委托代理人陈瑞水。被上诉人（原审原告）孟某，居民。委托代理人王鹏，山东东岳律师事务所律师。委托代理人孟庆涛。上诉人陈某甲因离婚纠纷一案，不服泰山区人民法院（2015）泰山民初字第905号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人陈某甲及其委托代理人张传旺、陈瑞水，被上诉人孟某及其委托代理人王鹏、孟庆涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，原被告于年月日登记结婚，年月日婚生一女，取名陈某乙。原被告于2014年6月10日开始分居，婚生女陈某乙现随原告生活。另查明，原告曾于2014年8月28日向本院提起诉讼，2014年10月9日本院作出（2014）泰山民初字第1464号民事判决书：不准原告孟某与被告陈某甲离婚。原告主张婚前个人财产有九阳牌烧水壶一个、九阳牌豆浆机一台、博洋家纺四件套、依诗家四件套、蚕丝被两床、棉被两床及2012年6月28日订婚时陪嫁的60000元（两张商业银行存单，一张50000元，一张10000元）。被告主张其无婚前个人财产。被告对原告主张的陪嫁款60000元有异议，但认可陪嫁款为40000元，对原告其他婚前个人财产无异议。庭审中，原告向本院提交杜某及谢某的证言，用以证实杜某2014年11月初，为撮合原被告复合与被告父母在饭店吃饭时，被告父亲提起原告的陪嫁款60000元及订婚时，谢某听到原告父亲说给原告的陪嫁款为60000元。对杜某的证言，被告质证称，证人所作的证明原被告均没有参与，对证实内容真实性有异议，原告证实的观点不能成立。对谢某的证言，被告质证称，证人和原告是近亲属关系，证实的内容是在订亲时听原告父亲讲结婚时将陪送什么东西，对于是否陪送无法证实，但被告认可陪送款为40000元，该款已全部用于购买家具、家电。庭审中，原告亦认可陪嫁款60000元已用于购买家电家具，购买的家电家具为南洋胡氏牌的床两张、南洋胡氏牌的衣柜两组、南洋胡氏牌的茶几一台、南洋胡氏牌的电脑桌子和电脑椅一套、唐氏挂衣柜一组、美的牌电热水器一台、抽油烟机一台、东芝46寸电视机一台、西门子冰箱一台、西门子洗衣机一台、影视墙一面。对购买的家电家具，被告质证称，西门子洗衣机是其母亲购买，南洋胡氏的床及影视墙是其在婚前即2012年6月1日买的，对购买的其它家具、家电无异议。对西门子洗衣机、南洋胡氏的床及影视墙原被告双方均未提供相应证据予以证实其主张。原告主张婚后共同财产有50000元的存款，八个保险柜里的古董。被告主张无婚后共同财产，古董是其父亲的。对八个保险柜里的古董，原告亦未提供相应的证据予以证实其主张。原告为证实婚后共同存款50000元，向本院申请调取被告在泰安市商业银行存款明细。该存款明细查询单显示被告于2013年6月25日开户，存期一年，存款10000元，被告于2014年6月28日支取该10000元。另被告于2014年3月4日开户，存期一年，存款50000元，被告分别于2014年4月11日支取10000元、2014年6月11日支取40000元。对该存款明细的真实性，原被告均无异议，被告主张该50000存款中有10000元左右已经偿还因结婚时拖欠司仪、车队、照相的款项，其余的存款均在原告处，不清楚原告是怎样支配的。但被告未提供相应证据予以证实其主张。原被告均主张无婚后共同债务、债权。庭审中，原告要求婚生女陈某乙归其抚养，要求被告每月支付1000元抚养费。被告要求婚生女陈某乙归其抚养，由法院判决抚养费数额。原告称其工作单位系泰山区某委，月收入2914.99元。被告称其工作单位系某客运段，月收入550元，并提交济南铁路局某客运段出具的内容为“陈某甲系我段正式职工，2015年4月实发工资为550元，2015年5月实发工资为550元”的证明一份，原告对该证明的真实性有异议，主张被告是正式职工，其工资有两张卡，一张工资卡，一张奖金卡，每月平均工资为5000元，被告并非一直不上班，只是这几天才不上班，被告不上班主观上是为了逃避抚养费。案件审理过程中，原告申请本院调取被告在济南铁路局某客运段的工资情况，该单位劳动人事科出具的证明内容为：“陈某甲系我段正式职工，2014年1月至2015年6月每月的实付工资分别为2568.15元、3380.22元、3380.22元、2549.93元、2965.76元、2524.39元、2877.49元、2203.83元、2287.63元、3143.77元、3569.41元、2348.43元、1550.23元、2425.64元、510元、550元、550元、550元。”对该证明的真实性，原被告均无异议，但被告主张，被告发到手的工资大概有3个月因救灾捐款等原因单位又收回300元左右，2014年的工资不能作为审判依据，因为离婚案件原告去单位闹，现在的生活费仅为550元，从现在到以后，因为身体原因以及原告一家到单位闹事而导致被告不能上班，被告的工资仍有低于550元的不确定因素。如果单位通知被告休病保，有可能比550元还要低。自2014年1月份至2014年6月份被告的工资在原告处花、支、存，工资支配情况被告一概不清楚。上述事实有结婚证、（2014）泰山民初字第1464号民事判决书、生效证明、泰安市商业银行存款明细查询单、证明及庭审笔录等证据在卷予以证实。原审法院认为，原被告虽系自主婚姻，但婚后因生活琐事产生矛盾，出现纠纷。现原告要求离婚，被告同意离婚，且均系双方的真实意思表示。故此，对原告要求与被告离婚的诉讼请求，原审法院依法予以支持。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条规定，2周岁以下的子女，一般随母方生活。原告于年月日婚生一女陈某乙。原被告已于2014年6月10日分居，之后婚生女陈某乙随原告生活，原审法院认为，婚生女陈某乙归原告抚养更有利于其身心健康及成长。故此，婚生女陈某乙由原告抚养为宜，被告依法应支付抚养费。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的20%至30%的比例给付，对此参照被告的工资收入，原审法院酌定，被告每月支付700元抚养费为宜。对原告要求婚生女改随母姓的诉讼请求，原审法院认为，父母离婚，除因父母双方协议变更子女姓氏或子女年已长成能以自己意志决定其从父姓或母姓外，并无其他使其子女变更原用姓氏的必要。本案中被告不同意更改婚生女姓氏且婚生女年幼尚无表示其自己意志的能力，故对该项诉讼请求，原审法院不予支持。对原告主张被告支付一半的将来大病费用，因未实际发生，故对该项诉讼请求，原审法院不予支持。原告主张婚前个人财产有九阳牌烧水壶一个、九阳牌豆浆机一台、博洋家纺四件套、依诗家四件套、蚕丝被两床、棉被两床及2012年6月28日订婚时陪嫁的60000元（两张商业银行存单，一张50000元，一张10000元）。被告对原告主张的陪嫁款60000元有异议，主张陪嫁款为40000元，该款已全部用于购买家具、家电，对原告其他婚前个人财产无异议。对原告婚前个人财产，被告无异议的，归原告所有。原告主张婚后共同财产有存款50000元、八个保险柜里的古董。被告主张无婚后共同财产，古董是其父亲的。对八个保险柜里的古董，被告不予认可且原告亦未提供相应证据予以证实其主张，故原审法院不作处理。对50000元的存款，泰安市商业银行存款明细查询单显示被告于2014年6月10日分居后，从其账户取款共计50000元。对该款项，被告主张该50000存款中有10000元左右已经偿还因结婚时拖欠司仪、车队、照相的款项，其余的存款均在原告处。但被告未提供相应证据予以证实其主张，故应视为该50000元仍在被告处，系婚后共同存款。对该存款应依法均等分割。原被告于年月日登记结婚，原告主张陪嫁款系2012年6月28日陪嫁的，且原被告均认可陪嫁款已用于购买家电、家具。原告主张购买的家电、家具为南洋胡氏牌的床两张、南洋胡氏牌的衣柜两组、南洋胡氏牌的茶几一台、南洋胡氏牌的电脑桌和电脑椅一套、唐氏挂衣柜一组、美的牌的电热水器一台、抽油烟机一台、东芝46寸电视机一台、西门子冰箱一台、西门子洗衣机一台、影视墙一面。对购买的家电、家具，被告主张西门子洗衣机是其母亲购买，南洋胡氏的床及影视墙是其在婚前即2012年6月1日买的，对购买的其它家具、家电无异议。对西门子洗衣机因被告主张系其母亲购买，原告亦未提供相应证据予以证实其主张，故对西门子洗衣机原审法院不作处理。对南洋胡氏的床及影视墙，因原被告均未提交证据证实系个人财产还是夫妻共同财产，故应视为夫妻共同财产。鉴于购买家电、家具的款项来源系原告的陪嫁款，故原审法院酌定，南洋胡氏牌衣柜两组、南洋胡氏牌茶几一台、南洋胡氏牌电脑桌和电脑椅一套、唐氏挂衣柜一组、美的牌电热水器一台、东芝46寸电视机一台、西门子冰箱一台归原告所有。南洋胡氏牌床两张、抽油烟机一台、影视墙一面归被告所有。为此，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第二十二条、第三十六条、第三十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条、第七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条、第八条之规定，判决：一、准予原告孟某与被告陈某甲离婚；二、婚生女陈某乙归原告孟某抚养，被告陈某甲自本判决生效之日起每月支付抚养费700元，至婚生女陈某乙独立生活之日止；三、原告孟某婚前个人财产九阳牌烧水壶一个、九阳牌豆浆机一台、博洋家纺四件套、依诗家四件套、蚕丝被两床、棉被两床归原告孟某所有；四、被告陈某甲于本判决生效之日起五日内支付给原告孟某25000元存款；五、南洋胡氏牌衣柜两组、南洋胡氏牌茶几一台、南洋胡氏牌电脑桌和电脑椅一套、唐氏挂衣柜一组、美的牌电热水器一台、东芝46寸电视机一台、西门子冰箱一台归原告孟某所有；南洋胡氏牌床两张、抽油烟机一台、影视墙一面归被告陈某甲所有；六、驳回原告孟某的其他诉讼请求。案件受理费150元，由原告孟某负担。上诉人陈某甲不服原审判决上诉称，原审认定事实不清，1、原审判决婚生女儿陈某乙归被上诉人抚养不正确，上诉人要求女儿的抚养权归上诉人所有，上诉人不要求被上诉人支付抚养费。2、原审判决上诉人每月支付抚养费700元至婚生女儿陈某乙独立生活为止不正确，上诉人每月工资仅有550元左右。3、原审判决上诉人支付被上诉人存款25000元不正确。4、原审判决未涉及探视权违背相关法律规定。5、原审判决对夫妻共同财产的认定不正确。请求撤销原判，依法改判或发回重审。被上诉人孟某辩称，原审判决认定事实清楚，请求驳回上诉人的诉讼请求。抚养权归上诉人我不同意，因女儿尚小，请求跟随被上诉人生活。原审法院未涉及探视权不违反法律规定，双方当事人完全可以协商探望，并不代表判决中未涉及探视权上诉人就没有探视权。请求驳回上诉，维持原判，维护答辩人的合法权益。二审审理期间，上诉人提交1、济南铁路局某客运段出具的工资证明一份和工资单15张，证明自2015年3月至2016年4月上诉人实发工资每月550元左右，同时提供上诉人银行工资存款折一份，证实上述内容实发为550元。2016年4月13日建设银行出具的上诉人工资卡工资流水明细，同时也证实月工资为550元。2、提供婚后购买衣服架、美的电器，衣柜，双人床，组合书架，茶几等等，证实该家具均系上诉人购买，不是被上诉人用其彩礼款购买。家具具体证据是除上述所讲，还有太阳能及太阳能安装，衣柜，书架、大转椅、美的电压力锅、九阳豆浆机、九阳开水壶，电视机一台、西门子冰箱，博洋家纺四件套、依诗家四件套、蚕丝被两床、棉被两床都是我买的，包括物业费。3、提交照片六张，证人证言一宗，证明被上诉人有家庭暴力。被上诉人质证称，1、据被上诉人了解上诉人的工资分两个工资卡，这只是其中的一部分，不是全部的工资发放数额，且该单位的工资发放数额也远远低于城镇居民的最低收入标准，与实际情况不符，我方不认可上述证据。2、这些发票买的家具都放在卧虎山花园，当时我没有房子的钥匙，且我从分居时从望岳B区走的，这些发票我都没有接触过，且在上一次开庭时上诉人认可陪送款四万元，四万元全部用于购买家具、家电。3、据我所知丁某大部分时间不在家，不跑线的时间在济南，不在那住，如何提出这样的证人证言，丁某私下与上诉人关系比较要好。上诉人说我有家庭暴力不属实，上诉人是练散打的，我怎么与上诉人家庭暴力。证人证言不符合证据规则，证人应当出庭接受询问，照片无法看出被上诉人有家庭暴力。被上诉人未向法庭提交新的证据。二审审理中，被上诉人孟某向本院提交书面意见一份，称“经慎重考虑并与家人商量后，愿主动放弃个人婚前及婚后全部财产，并放弃女儿的全部抚养费”。本院依法通知其到庭核实有关情况，其称是其真实意思表示，自己有能力抚养孩子，放弃判决书第三项、第四项、第五项归自己判项的财产和第二项抚养费的判项。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，原审法院依据被上诉人要求离婚，上诉人同意离婚，且均系双方的真实意思表示，对被上诉人要求与上诉人离婚的诉讼请求予以支持正确，本院依法予以支持。原审法院认为婚生女陈某乙现随被上诉人生活，归被上诉人抚养更有利于其身心健康及成长，判决婚生女陈某乙由被上诉人抚养为宜并无不当，本院予以支持。被上诉人向本院提交的书面意见是其真实意思表示，且有能力抚养孩子，该意见不违反法律规定，本院予以支持。上诉人陈某甲有探望婚生女陈某乙的权利，原审判决对此未予明确，本院予以纠正。综上，上诉人陈某甲的上诉请求部分有理，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条，《中华人民共和国婚姻法》第三十八条之规定，判决如下：一、维持泰安市泰山区人民法院（2015）泰山民初字第905号民事判决第一项、第六项及案件受理费部分；二、撤销泰安市泰山区人民法院（2015）泰山民初字第905号民事判决主文第三项、第四项和第五项中的“南洋胡氏牌衣柜两组、南洋胡氏牌茶几一台、南洋胡氏牌电脑桌和电脑椅一套、唐氏挂衣柜一组、美的牌电热水器一台、东芝46寸电视机一台、西门子冰箱一台归原告孟某所有”。三、改判泰安市泰山区人民法院（2015）泰山民初字第905号民事判决主文第二项为：婚生女陈某乙归被上诉人孟某抚养。四、上诉人陈某甲有探望婚生女儿陈某乙的权利，每月探望一次，时间地点由双方协商，被上诉人孟某有协助的义务。二审案件受理费300元，由上诉人陈某甲负担。本判决为终审判决。审判长  张广乾审判员  吕学东审判员  于永刚二〇一六年五月十九日书记员  张焕新