广东省江门市中级人民法院民 事 裁 定 书（2013）江中法民四初字第7号原告：江门市江顺置业有限公司。住所地：江门市。法定代表人：杨建生，董事长。委托代理人：周晓，住址：广州市芳村区。委托代理人：李勇，住址：广东省佛山市禅城区。被告：江昌（澳门）实业发展有限公司（KONGCHEONG（MACAU）INDUSTRIESCOMPANYLIMITED），住所地：澳门特别行政区。法定代表人：高勤（又名高立仁）。原告江门市江顺置业有限公司（以下简称“江顺公司”）诉江昌（澳门）实业发展有限公司（以下简称江昌澳门公司）金融借款合同一案，本院于2013年4月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年12月16日公开开庭进行了审理。江顺公司的法定代表人杨建生及其委托代理人周晓、李勇到庭参加诉讼。江昌澳门公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告江顺公司诉称：一、已有生效民事判决书和民事裁定书确认江顺公司是江门市江昌实业发展有限公司（以下简称“江昌公司”）的债权人。（2005）江中法民二初字第11号民事判决书判决江门市江裕实业发展有限公司清偿中国长城资产管理公司广州办事处借款及利息，江昌公司承担连带责任。（2005）江中法民执恢字第373-1号民事裁定书裁定将（2005）江中法民二初字第11号民事判决书的申请执行人变更为江顺公司。上述案件曾经广东省高级人民法院指定由阳春市人民法院（以下简称“阳春法院”）强制执行，执行案号为（2007）春法执字第708号，现该案已被移送回广东省江门市中级人民法院。二、2001年原江门市江昌实业发展总公司（以下简称“江昌总公司”）等七家企业改制，江门市蓬江区人民政府批准的改制方案是：由江昌公司承继七家企业改制前的全部资产和负债，并以承继的全部资产偿还七家企业的全部负债。2001年，经江门市蓬江区体制改革办公室批准，同意江昌总公司以及下属珠海经济特区振邦实业发展公司、江昌澳门公司、江门（香港）实业发展有限公司、江门市江裕实业发展公司、江门市蓬某区凯联实业联合发展公司、江门市风顺物业代理有限公司共七家企业实行整体改制，由原江昌总公司职工高某甲、张某甲、谭某等10人以承担七家企业全部债务为条件零价格受让七家企业的全部资产，并由该10人共同出资200万元设立新的有限责任公司（即江昌公司）。三、改制后，江昌澳门公司与江昌公司共同确认：根据2001年江门市蓬江区人民政府批准的改制方案，江昌公司已经承继江昌澳门公司名下的全部资产和负债，江昌公司承继的资产包括但不限于登记在江昌澳门公司名下的青洲山土地。2001年4月28日，江昌总公司注销，同日，高某甲等设立江昌公司。2003年4月8日，江昌澳门公司的股东变更为高勤、张某乙、谭某3人。2004年2月17日，江昌澳门公司的全体股东在江昌公司的股东会决议上签字，确认江昌澳门公司的全部资产和负债已为江昌公司所承继。其中资产就包括位于澳门青洲河边马路14、15、××、17号楼宇及所在土地的地产。2004年3月2日，江昌公司以自己的名义委托（澳门）沙某律师事务所律师处置其登记在江昌澳门公司名下的青洲山土地。四、阳春法院在执行程序中曾裁定追加江昌澳门公司为（2007）春法执字第708号执行案的被执行人，虽然之后又撤销了追加裁定，但已明确认定江昌澳门公司应对涉案债务承担清偿责任。综上，请求判决确认江昌澳门公司对（2005）江中法民二初字第11号民事判决书确定的江昌公司对江顺公司所负债务承担连带偿还责任，诉讼费用由江昌澳门公司负担。江顺公司在举证期限内提交以下证据：1、起诉状；2、证据材料清单；3、判决书（2005江中法民二初字第11号）；4、民事裁定书（2006江中法执恢字第373-1号）；5、转制方案批复（蓬某改字（2001）01号）；6、转制资产核实情况报告（蓬某集资办（2001）3）；7、资产清查确认通知（蓬某集资办（2001）7号）；8、江昌（澳门）公司工商登记资料；9、江门市江昌实业发展有限公司2004年2月17日股东会决议；10、委托代理合同；11、执行裁定书（2008春法执字第708-2号）；12、原告营业执照；13、法定代表人身份证明；14、授权委托书；15、代理人身份证；××、江门市江昌实业发展有限公司工商资料；后补充提交：2008年10月21日《债务清偿声明暨和解协议书》，证明江门市江昌实业发展有限公司确认登记在其下属公司江昌澳门公司名下的青洲山土地实际上属其所有，并且承诺以土地权益偿还对江顺公司所负的涉案债务。被告江昌澳门公司没有答辩意见和提交证据。根据江顺公司提交的现有证据以及庭审情况，本院查明以下案件事实：1993年10月8日，江门市郊区凯联实业联合发展公司与江门市农村信用合作社联合社签订借款合同，借款500万元，保证人为江昌总公司，承担连带偿还责任。1995年11月13日，江门市郊区凯联实业联合发展公司与江门市区农村信用合作联社签订借款合同，借款180万元，保证人为江门市江裕实业发展公司，承担连带偿还责任。2000年5月20日起，上述债权转让至中国长城资产管理公司广州办事处。江门市在撤销郊区建立蓬某区后，江门市郊区凯联实业联合发展公司变更为江门市蓬某区凯联实业联合发展公司。2001年，江昌总公司进行转制，由其职工高某甲、张某甲、谭某、高达平、黄文辉、张某乙、霍某、黄某甲、蔡某出资200万元成立江昌公司，转制后的债权债务由江昌公司享有和承担。2001年4月28日江昌总公司被注销。后张某甲、高达平、黄文辉、张某乙、霍某、罗某、黄某甲、蔡某将股份转让给高某甲、谭某二人。中国长城资产管理公司广州办事处诉江门市蓬某区凯联实业联合发展公司、江昌公司、江门市江裕实业发展公司借款合同纠纷一案，2005年6月29日，本院作出（2005）江中法民二初字第11号民事判决，判决江门市蓬某区凯联实业联合发展公司偿还680万元及利息，江昌公司对500万元及相应利息、江门市江裕实业发展公司对180万元及相应利息承担连带责任。上述案件在执行过程中，2007年3月2日，本院作出（2005）江中法执恢字第373-1号民事裁定书，裁定变更中国长城资产管理公司广州办事处为江顺公司。2007年10月11日，广东省高级人民法院作出（2007）粤高法执指字第772号民事裁定，指定上述案件由阳春法院执行。2007年11月30日，阳春法院根据江顺公司的申请，作出（2007）春法执字第708号民事裁定，追加江昌澳门公司为（2005）江中法民二初字第11号的被执行人，江昌（澳门）公司不服该裁定，提出复议，阳春法院作出（2007）春法执字第708-1号民事裁定，驳回江昌（澳门）公司的复议申请。江昌（澳门）公司向广东省高级人民法院提出执行监督，广东省高级人民法院作出（2008）粤高法执督字第78号《执行监督函》，要求阳春法院自行撤销上述二份裁定，阳春法院于2010年3月25日作出（2008）春法执字第708-2号民事裁定书，撤销上述二份裁定。裁定作出后，当事人均没有向阳江市中级人民法院申请复议。另查明，1992年7月4日，原江门市郊区人民政府（即现在的江门市蓬江区人民政府）以江郊府办函（1992）35号文件《关于成立江门市江昌实业发展总公司请示的批复》，准予区经济管理委员会成立江门市江昌实业发展总公司，于1992年7月8日在江门市工商行政管理局登记成立，企业性质为全民所有制企业，法定代表人是高某甲，总公司属下有香港江昌实业发展有限公司、江昌澳门公司、珠海振邦实业发展公司、江门市江裕实业发展公司、江门市蓬某区凯联实业联合发展公司、风顺物业代理有限公司等六家公司。2001年1月8日，江门市蓬江区体制改革办公室作出蓬江改字（2001）01号《关于江门市江昌实业发展总公司转制方案的批复》，批准江昌总公司的转制方案，内容主要有：同意由公司职工高某甲等10人组建江昌公司，江昌公司承接原公司经集体资产管理办公室审核确认的全部资产和负债，接收原公司的全部职工，总公司及属下的六个公司共七家公司一起转制，香港江昌实业发展有限公司、江昌（澳门）公司按原有持股关系转为新公司的控股公司，珠海振邦实业发展公司、江门市江裕实业发展公司、江门市蓬某区凯联实业联合发展公司、风顺物业代理有限公司转为新公司的全资子公司，同时还明确，新公司成立后迅速按法定程序办理工商登记、税务登记等手续，并依法理顺与下属公司的产权关系。2001年4月10日江门市蓬江区集体资产管理委员会办公室作出蓬江集资办（2001）3号《关于江门市江昌实业发展总公司转制资产核实情况报告》文件，通报了七家公司的总资产、负债总额。2001年4月15日，江门市蓬江区集体资产管理委员会办公室作出蓬江集资办（2001）7号《关于江门市江昌实业发展总公司资产清查确认的通知》，以承担原公司全部债务为条件，把原七家公司的总资产以零价格转让给江昌公司。2012年11月15日，江顺公司向本院提出诉讼，认为根据生效的民事判决，已确认江顺公司是（2005）江中法民二初字第11号的债权人，江昌公司应将承继江昌澳门公司的资产用于偿还对外债务，形成本诉讼。本院认为：本案被告江昌澳门公司住所地在澳门××行政区，根据有关规定，应参照涉外案件进行处理。江顺公司因金融借款合同而要求江昌澳门公司对江昌公司的债务承担连带清偿责任而产生，本案纠纷属于涉澳纠纷，案由定为金融借款合同纠纷。江顺公司选择在本院提起诉讼，江昌澳门公司没有提出管辖权异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十五条“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖”的规定，本院对本案有管辖权。由于双方当事人没有选择处理合同争议所适用的准据法，参照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条关于“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案应适用与合同有最密切联系地的法律。因本案江顺公司的住所地及合同的履行地均在中国内地，故应确定中国内地的法律作为本案的准据法。查明的案件表明，江顺公司申请执行（2005）江中法民二初字第11号民事判决一案中，就是以江门市蓬江区体制改革办公室的《关于江门市江昌实业发展总公司转制方案的批复》、江门市蓬某区集体资产管理委员会的《关于江门市江昌实业发展总公司转制资产核实情况报告》、《关于江门市江昌实业发展总公司资产清查确认的通知》为依据而申请追加江昌澳门公司为被执行人，阳春法院作出（2007）春法执字第708号、708-1号民事裁定，分别裁定追加江昌澳门公司为（2005）江中法民二初字第11号的被执行人和驳回江昌澳门公司的异议。后阳春法院于2010年3月25日作出（2008）春法执字第708-2号民事裁定书，撤销上述二份裁定，并赋予双方当事人在十日内向阳江市中级人民法院申请复议的权利，但当事人均没有向阳江市中级人民法院申请复议。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”的规定，江顺公司放弃对阳春法院作出（2008）春法执字第708-2号民事裁定不服时的相应救济途径，该执行程序已终结。江顺公司放弃其相应的救济途径而选择再用民事诉讼的方式主张权利并没有依据。另根据2008年4月1日生效的《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”的规定，阳春法院作出（2008）春法执字第708-2号民事裁定后，江顺公司于2012年11月15日才向本院提起诉讼，已超过15日的期限。综上所述，江顺公司请求江昌澳门公司对（2005）江中法民二初字第11号民事判决书确定的江昌公司对江顺公司所负债务承担连带偿还责任的请求理据不足，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下：驳回江门市江顺置业有限公司的起诉。一审案件受理费100元，由本院退回。如不服本裁定，江顺公司可在裁定书送达之日起十日内、江昌澳门公司可在裁定书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省高级人民法院。当事人上诉的，应在上诉期限届满次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向广东省高级人民法院预交相应部分的案件受理费（交纳案件受理费收款单位名称：代收广东省高级人民法院诉讼费；开户行：中国农业银行股份有限公司广州创展中心支行；帐号：44×××65）。在上诉期限届满后七日内仍未预交上诉案件受理费，又未提出司法援助申请，或者申请司法援助未获批准，在人民法院指定期限内仍未交纳诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  马健文审 判 员  黄国坚代理审判员  张媛花二〇一四年十一月四日书 记 员  林银仲