山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书（2014）迎民初字第1346号原告赵小峰，男，1992年3月19日出生，汉族，住山西省原平市。委托代理人孙锦，山西知达律师事务所律师。被告太原市升东晟路桥有限公司，住所地，太原市迎泽区郝家沟村，注册号140193110003160。法定代表人刘勤，董事长。委托代理人连鸿儒，山西神明律师事务所律师。委托代理人刘小兵，男，1973年8月20日出生，该公司员工，住太原市。原告赵小峰与被告太原市升东晟路桥有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，由审判员李晋涛独任审理，公开开庭进行了审判。原告赵小峰委托代理人孙锦，被告委托代理人连鸿儒和刘小兵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告赵小峰诉称，2014年1月10日，我与被告太原市升东晟路桥有限公司在我校毕业生双选会上取得了联系并提交了个人简历。2月24日我去被告单位报到并填写了《入职申请表》，并于次日正式上班。2014年6月6日下午17时许，我与被告公司技术部经理李伟在调用外雇挖掘机到另一个施工场地过程中，外雇挖掘机司机提出他本人的摩托车也需要一同开到另一个场地。原告在李伟经理的默许下承担了送摩托车的任务。原告在骑摩托车去工地的过程中不慎摔伤左臂。经医院诊断，原告左尺骨鹰嘴骨折，2014年6月12日进行“切开复位内固定术”手术治疗。住院期间一切费用由家人垫付。2014年6月19日经医院同意出院休养，出院实际结算医疗费36303.32元，其中基本医疗保险统筹基金支付9335.09元，个人自付现金26968.23元。医院告知原告一年半后需要进行二次手术取出植入的钢板。原告出院后多次与被告协商医疗费用的问题，均未达成一致。被告雇佣原告，双方形成事实劳务关系，原告在工作时间，工作场所，因为工作原因造成的伤害，被告理应比照国家工伤保险条例规定赔偿。请求人民法院依法判令：1、被告支付挂号及拍片费107.5元，医疗费26968.23元，二次手术治疗费9000元，治疗及恢复期间工资11520元，伙食补助费1200元，营养费3360元、残疾赔偿金89824元，护理费3162.6元，交通费1500元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金10000元，拖欠工资3681元，共计162023.33元。被告太原市升东晟路桥有限公司辩称，本案并非劳务合同纠纷，而是人身损害赔偿。原告是学生身份，在被告处只是实习，并未录用入职，未形成法定的劳动关系。劳务纠纷是按合同法，当事人各方平等协商情况下达成的协议，是就合同法相关规定，就是否违约来承担责任。而人身损害赔偿依民法通则及相关规定，原则是是否有过错，劳动仲裁机构认为的原告主体不适格也是考虑到此。原告实习期间主动承担社会责任，但应量力而行。原告无证据证明损失是因工作行为，事故发生地与被告无关。原告自己的鉴定意见不能作为本案认定事实的根据。鉴定应由双方协商确定鉴定机构，协商不成由法院指定，原告单方鉴定不符合法律规定，不能作为定案根据。我方认为本案系人身侵权，应在划分责任后，依法进行裁判。经审理查明：原告赵小峰是山西工程职业技术学院的学生，2014年即将毕业。2014年2月24日原告赵小峰在尚未毕业的情况下到被告处工作，从事技术员工作，月工资为1800元，2014年4月以后被告再未给原告发工资。2014年6月6日下午17时许，在调用外雇挖掘机到另一个施工场地过程中，原告骑外雇挖掘机司机摩托车去工地的过程中不慎摔伤左臂。经医院诊断，原告左尺骨鹰嘴骨折，2014年6月12日进行“切开复位内固定术”手术治疗。2014年6月原告向太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会以主体不适格决定不予受理。庭审中，原告自称：被告参加山西工程职业技术学院毕业生双选会，原告作为该校学生提交了个人简历，后被告录用了原告。被告表示，原告上述陈述与事实不符，被告是通过网络招聘的原告。证实上述事实的证据有工程项目施工日志，原告住院病历，诊断证明、出院证等书证及其当事人陈述在案为凭。本院认为，2014年2月起，原告赵小峰到被告太原市升东晟路桥有限公司上班，当时原告仍未毕业，还是学生，本案的关键是原告赵小峰在还是学生的情况下在被告处工作，双方是否建立了劳动关系。我国劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知第12条规定“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同”；同时，我国教育部、财政部关于印发《高等学校勤工助学管理办法》的通知第4条规定“本办法所称勤工助学活动是指学生在学校的组织下利用课余时间，通过劳动取得合法报酬，用于改善学习和生活条件的社会实践活动”，本案原告赵小峰到被告处工作并非“在校生利用业余时间勤工助学”，而是就业，原告赵小峰与被告太原市升东晟路桥有限公司已形成事实上的劳动关系。原告在上班期间摔伤，是否构成工伤，是属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，原告应先经过劳动行政部门就工伤问题予以认定和裁决，工伤认定是原告要求被告赔偿的前置程序。因无法确认原告是否是工伤，故原告要求被告支付“挂号及拍片费107.5元，医疗费26968.23元，二次手术治疗费9000元，治疗及恢复期间工资11520元，伙食补助费1200元，营养费3360元、残疾赔偿金89824元，护理费3162.6元，交通费1500元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金10000元”的请求不予支持，原告可在劳动行政部门就工伤问题予以认定后另行起诉。原告在被告处工作，被告作为用人单位有义务支付劳动者工资，故原告要求被告支付2014年4月1日至2014年6月6日的工资3681元的请求应予支持。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知第十二条、教育部、财政部关于印发《高等学校勤工助学管理办法》的通知第四条的规定，判决如下：一、被告太原市升东晟路桥有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告赵小峰2014年4月1日至2014年6月6日工资3681元。二、驳回原告赵小峰其他诉讼请求。诉讼费1798.5元由原告赵小峰负担1630元，被告太原市升东晟路桥有限公司负担168元（此款原告已预交，被告在履行上述判决时一并给付原告）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员  李晋涛二〇一四年十一月三十日书记员  王 玫相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第十条用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。劳动部关于印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知第十二条在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。教育部、财政部关于印发《高等学校勤工助学管理办法》的通知第四条本办法所称勤工助学活动是指学生在学校的组织下利用课余时间，通过劳动取得合法报酬，用于改善学习和生活条件的社会实践活动。勤工助学是学校学生资助工作的重要组成部分，是提高学生综合素质和资助家庭经济困难学生的有效途径。