山东省烟台市中级人民法院民 事 裁 定 书(2015)烟商初字第158号申请人：甘肃中盛矿业有限责任公司，住所地：甘肃省酒泉市肃北蒙古县鱼儿红。法定代表人：刘树林，经理。委托代理人：孙光春，甘肃长治律师事务所律师。被申请人：烟台利铭节能设备安装有限公司，依据地：山东省烟台市莱山区马村。法定代表人：马敬利，经理。申请人甘肃中盛矿业有限责任公司因与被申请人烟台利铭节能设备安装有限公司申请撤销仲裁裁决纠纷一案，不服烟台仲裁委员会（2015）烟仲字第251号裁决书，向本院申请撤销该裁决。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。申请人的委托代理人孙光春，被申请人的法定代表人马敬利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。申请人诉称，申请人与被申请人买卖设备合同纠纷一案,由烟台仲裁委员会于2015年作出（2015）烟仲字第251号裁决书。申请人认为，该争议因仲裁条款无效，烟台仲裁委员会无权仲裁本案，且裁决在仲裁程序上违反法定程序（在无依法通知申请人仲裁委员会已受理本案、仲裁庭组成人员、送达开庭通知书的情况下缺席裁决本案），严重侵犯了申请人的实体权利及程序权利。因此，该裁决书符合《中华人民共和国仲裁法》第五十八条依法撤销的法定情形，应当予以撤销。理由：一、仲裁条款无效，烟台仲裁委员会无权仲裁本案。2013年5月3日双方签订的《隔离泵节能安装改造合同》第七条约定：“发生争议双方应协商解决，如协商不成双方约定第（1或2）种方式：（1）可向原告所在地贸易仲裁委员会仲裁；（2）向有管辖权的法院起诉。”根据该约定，双方同时选择了仲裁及诉讼程序，仲裁程序不具有唯一性。最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释第七条规定：“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。”本案中，双方在合同中同时选择仲裁和诉讼方式，违反上述法律规定，应认定无效。另外，合同第七条约定“向原告所在地贸易仲裁委员会仲裁”，约定的仲裁机构不确定，如果原告是甘肃中盛矿业有限责任公司，则仲裁机构应当在甘肃酒泉。其次，仲裁机构约定为贸易仲裁委员会，烟台仲裁委员会不是合同约定的贸易仲裁委员会。综上，仲裁条款无效，烟台仲裁委员会无权仲裁本案。二、烟台仲裁委员会裁决违反法定程序，侵犯申请人的合法权益。2015年11月27日晨，申请人单位接到开户银行电话通知，烟台市莱山区人民法院从申请人账户扣划存款233978元，银行告知申请人，莱山区法院依据已经发生法律效力的（2015）烟仲裁字第251号裁决书，并给银行送达了执行裁定书及协助扣划存款通知书，从申请人账户扣划了243978元存款。1、烟台仲裁委员会没有给申请人送达仲裁申请书副本和仲裁规则、仲裁员名册。依据《中华人民共和国仲裁法》第二十五条，仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在仲裁规则规定的期限内将仲裁规则和仲裁员名册送达申请人，并将仲裁申请书副本和仲裁规则、仲裁员名册送达被申请人。但申请人并没有收到仲裁申请书副本和仲裁规则、仲裁员名册。2、仲裁庭组成后，烟台仲裁委员会没有将仲裁庭的组成情况书面通知申请人。《仲裁法》第三十三条：“仲裁庭组成后，仲裁委员会应当将仲裁庭的组成情况书面通知当事人。”3、烟台仲裁委员会没有将开庭日期通知申请人。4、缺席裁决违反法定程序。《仲裁法》第四十二条二款：“被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。”但申请人没有收到烟台仲裁委员会的开庭通知。5、裁决书没有送达给申请人，对申请人未生效。6、仲裁承诺书没有送达给申请人。三、莱山区法院并未向申请人送达��2015）莱山执字第1004号执行裁定书，直接扣划申请人款项，违反法定程序，应终止执行，将执行款返还申请人。被申请人辩称，申请人欠我钱就应该还给我，程序是按照法律规定进行的，可以调取仲裁卷宗。本院审理查明：2015年6月16日，被申请人向烟台仲裁委员会提起仲裁，烟台仲裁委员会受理本案后，于2015年6月16日以EMS特快专递向申请人寄送仲裁通知书、申请书、仲裁规则、仲裁员名册、选定仲裁员声明书。2015年7月17日向申请人寄送开庭通知书。2015年8月5日不公开审理本案，申请人未到庭。2015年8月24日向申请人寄送（2015）烟仲字第251号裁决书。以上特快专递邮寄地址均为：甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆，收件人电话为0937-261****，150××××8309，139××××2028。烟台仲裁委员会审理查明，2013年5月9日，申请人与被申请人签订隔离泵节能安装改造合同，约定：1、申请人购买被申请人水隔离泵一台，水泵+电机一套，自动智能控制柜一套，总金额68万元；2、被申请人负责设备安装指导、调试指导、现场培训，确保设备正常使用；3、被申请人负责运输至现场，运费由被申请人承担；4、合同签订生效后，申请人预付合同额的35%，发货前再付25%，同时被申请人开具全额增值税发票，安装调试运行成功后二个月付款30%，余款10作为质保金，设备运行成功一年内无质量问题，一次付清。2013年5月8日，申请人支付被申请人预付款238000元；2013年8月16日，申请人付款170000元；2013年8月23日，申请人付款95200元；2014年5月23日，申请人付款30000元；申请人合计付款533200元。2013年8月20日，被申请人按照合同约定通过炎邦物流向申请人发货。2013年9月，被申请人先后两次派工作人员到申请人处��行设备安装调试，2013年11月、2014年4月、5月，被申请人三次派工作人员到申请人处进行指导。被申请人称已按合同约定，向申请人开具了680000万元的发票。2014年5月19日，申请人出具合格验收报告，写明被申请人生产的水隔离泵一台于2013年9月到申请人处现场安装使用到12月底，一切正常，达到合同要求的各项指标，验收合格。2015年申请人出具对账单，认可涉案合同应付款680000元，已付款533200元，尚欠146800元未付。烟台仲裁委员会认为，申请人与被申请人2013年5月9日签订的隔离泵节能安装改造合同合法有效。2014年5月19日，涉案设备验收合格，被申请人履行了合同义务，申请人应当按合同约定于设备安装调试运行成功后二个月内即2014年7月18日前支付合同金额的30%；且2014年5月19日至今，设备安装调试运行成功超过一年，未有证据证明被申请人提出过质量��议，被申请人应当按照合同约定，将作为质保金的余款一并支付给被申请人。因此仲裁庭对被申请人要求支付所欠货款146800元的仲裁请求予以支持。合同约定申请人未按约定日期付款的，应按欠款数额的0.3%/日向被申请人支付违约金。申请人应于2014年7月18日前支付合同金额的30%，即204000元，申请人仅支付125200元，申请人欠款78800元，应以欠款78800元为基数，支付自2014年7月18日起至实际履行付款之日止的违约金。庭审中，被申请人主张违约金暂计至2015年6月16日，2015年6月16日以后的违约金在本案中不予主张，仲裁庭予以支持。据此，申请人应当支付违约金78721.20元，申请人超过该数额部分，不予支持。仲裁庭裁决如下：（一）申请人甘肃中盛矿业有限责任公司支付被申请人烟台利铭节能设备安装有限公司货款146800元；（二）申请人甘肃中盛矿业有限责任公司支��被申请人烟台利铭节能设备安装有限公司违约金78721.20元。仲裁费10223元，由被申请人承担3648元，申请人承担6575元。另查明，双方对2013年5月签订合同的事实无争议，但双方各自提交的合同文本中，合同签订地点、争议解决方式约定不一致。申请人提交的合同文本为复印件，载明签订地点为：甘肃省酒泉市；争议解决方式为：发生争议双方应协商解决，若协商不成双方约定第（1或2）种方式：（1）可向原告所在地贸易仲裁委员会仲裁。（2）向有管辖权的法院起诉。合同第一页上有被申请人的合同专用章（复印）及申请人合同管理章（复印）。被申请人提交的合同文本签订地点为：山东省烟台市；争议解决方式为：发生争议双方应协商解决，协商不成的双方约定可向合同签订所在地烟台仲裁委员会仲裁。合同第一项有被申请人的合同专用章及申请人合同管���章。合同其他内容一致。被申请人主张申请人提交的合同是真实的，但是双方经过协商之后对合同条款进行了变更。2013年5月6日被申请人将合同发给申请人，由张小虎接收签订的，2014年被申请人去申请人处取回合同。另查明，2013年5月17日，被申请人给申请人发特快专递，地址为甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆，收件人张小虎。2014年11月10日被申请人给申请人发特快专递，地址为甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆，收件人李建。11月24日申请人单位员工李健给被申请人发顺丰速递（单号：931073976433），注明寄件公司为：甘肃中盛矿业有限责任公司，地址：甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆。另查明，申请人的住所地为甘肃省××市××自治县鱼儿红，另在甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆内设有办事处。申请人主张其送达地址应为公司住所���，该办事处内并非长期有人，烟台仲裁委员会送达地址应为申请人的住所地，不应寄到甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆。该办事处有李建、张小虎，张小虎2015年8月辞职了。本院认为：申请人申请撤销仲裁的理由一是仲裁条款无效；二是仲裁程序违法，未依法向申请人送达受理案件通知、仲裁庭组成人员、仲裁规则、开庭通知书等。一、关于仲裁条款的效力。双方各自提交的隔离泵节能安装改造合同中记载的仲裁条款约定不一致，被申请人认可申请人提交的合同的真实性，但主张双方协商变更了合同内容。从被申请人提交的合同来看，首页加盖了“甘肃中盛矿业有限责任公司合同管理章”，与申请人提交的合同上的合同管理章一致，第二页加盖了申请人的合同专用章。申请人主张被申请人提交的合同是虚假的没有提供相应的证据予以证明。本院对被申请人提交的合同真实性予以确认。该合同中的争议解决方式为：发生争议双方应协商解决，协商不成的双方约定可向合同签订所在地烟台仲裁委员会仲裁。该仲裁条款合法有效。因此，烟台仲裁委员会对本案有管辖权。二、关于仲裁程序是否合法。经查，烟台仲裁委员会在开庭审理前分别于2015年6月16日、7月17日以EMS特快专递向申请人寄送了申请书副本、仲裁规则、仲裁员名册、仲裁庭组成人员、开庭通知书等文件。申请人对烟台仲裁委员会的邮寄地址提出异议，认为应寄往申请人的住所地，而非甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆办事处。本院认为，被申请人与申请人在履行本案合同过程中，双方往来的EMS特快专递上申请人的邮寄地址均为“甘肃省酒泉市南环东路23号教育宾馆”，因此，烟台仲裁委员会将该地址作为送达���址并无不当。申请人以此为由主张仲裁违反法定程序理由不成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条和第六十条之规定，裁定如下：驳回申请人甘肃中盛矿业有限责任公司要求撤销烟台仲裁委员会（2015）烟仲字第251号裁决书的申请。案件受理费400元，由申请人甘肃中盛矿业有限责任公司负担。审判长 孙 威审判员 张秀波审判员 安云娟二〇一六年五月九日书记员 范子寒