广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2014）东一法茶民一初字第338号原告王红兵，男，汉族，1978年3月18日出生，住湖南省双峰县，委托代理人康春苗，广东康邦律师事务所律师。委托代理人杜飞，广东康邦律师事务所辅助人员。被告东莞比高模型制品有限公司，住所地：广东省东莞市茶山镇超朗新塘。法定代表人威尔福，该公司总经理。委托代理人卢庆波，广东科德律师事务所律师。委托代理人黄凯君，广东科德律师事务所辅助人员。原告王红兵诉被告东莞比高模型制品有限公司（以下简称“比高公司”）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员龙泽云适用简易程序，并于2014年10月27日公开开庭进行了审理。王红兵的委托代理人康春苗，比高公司的委托代理人卢庆波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王红兵诉称，一、比高公司应当向王红兵支付2013年5月18日至2014年5月8日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额85166元。仲裁庭经审理查明：王红兵于2010年5月18日入职比高公司，任设计工程师；入职当天双方签订书面劳动合同，合同期限自2010年5月18日至2011年5月18日，约定试用期工资5500元。2011年5月18日，双方继续签订了劳动合同，合同期限自2011年5月至18日至2013年5月17日，工资5500元；该劳动合同到期后，比高公司未与王红兵续签劳动合同，王红兵继续在比高公司处工作；2014年5月8日，比高公司与王红兵补签一份无固定期限劳动合同，合同期限从2013年5月18日起至法定或本合同约定的终止条件出现时止。故比高公司与王红兵签订两份固定期限劳动合同到期后，未及时与王红兵签订无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款及第八十二条第二款的规定，王红兵诉请的未签订固定期限劳动合同的二倍工资差额是符合法律规定的。二、比高公司应当向王红兵支付2011年1月至2013年8月期间的加班费50359元。王红兵与比高公司的劳动合同约定每月基本工资，工作时间是标准工时工作制，即每周工作40小时，每周工作5天。故超出标准工时的上班时间即属于加班时间，应当支付相应的加班工资。而劳动合同中“4.4员工基本工资已包含了必要的加班费”符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：（二）用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的，属于无效条款。仲裁庭认为“合同约定员工基本工资已包含了必要的加班费，双方对于正常工作时间的工资及加班费计算基数没有明确约定，应视为王红兵的全部收入对应其全部工作时间”是没有事实依据的，故应当对王红兵的加班工资请求予以支持。为此王红兵诉至法院，请求判令：1、比高公司向王红兵支付2013年5月18日至2014年5月8日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额85166元；2、比高公司向王红兵支付2011年1月至2013年8月期间的加班费50359元；3、本案诉讼费用由比高公司承担。被告比高公司辩称，与仲裁裁决书的裁判理由一致。经审理查明，王红兵于2010年5月18日入职比高公司，任设计工程师。入职当天及2011年5月18日，双方分别签订书面劳动合同，合同期限分别自2010年5月18日起至2011年5月18日止、自2011年5月18日起至2013年5月17日止，两份合同均约定工资为税前5500元/月、绩效奖金为税前500元/月，休息日工作的加班工资按正常工作时间工资的200%支付，员工基本工资已包含平时必要的加班费。2014年5月8日，比高公司与王红兵补签一份无固定期限劳动合同，合同期限从2013年5月18日起至法定或本合同约定的终止条件出现时止，合同约定工资为税前6700元/月、绩效奖金为税前600元/月，员工基本工资包含必要的加班费。2014年6月4日，东莞市劳动人事争议仲裁院茶山仲裁庭受理王红兵的申诉，王红兵请求比高公司向其支付2013年5月18日至2014年5月8日期间的二倍工资差额85166元；2、比高公司向王红兵支付2011年1月至2013年8月期间的加班费50359元。2014年8月5日，该庭作出“东劳人仲院茶山庭案字[2014]72号”仲裁裁决书，裁决驳回王红兵的申诉请求。王红兵对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼请求解决。双方确认，王红兵的工资为固定月薪，入职后有一定的调升，2011年4月1日调整为6500元/月，2012年4月1日调整为6900元/月，2013年4月1日调整为7300元/月；王红兵2012年3月至2014年5月期间每月领取的工资分别为：6217.97元、6217.97元、6215.85元、6215.85元、6215.85元、6215.85元、6215.85元、6215.85元、6215.85元、7859.28元、6215.85元、80545.94元、6575.85元、6575.85元、6574.31元、6574.31元、6596.81元、6619.31元、6619.31元、7218.9元、6512.19元、7907.84元、6619.31元、7880.75元及5480.76元。王红兵主张诉请的是休息日的加班费，而2011年1月至2013年8月期间每月休息日加班的时间分别为：16小时、18小时、38小时、28小时、34小时、32小时、24小时、36小时、24小时、26小时、36小时、34小时；12小时、22小时、30小时、22小时、32小时、28小时、36小时、32小时、28小时、30小时、30小时、16小时；28小时、6小时、17小时、6小时、16.5小时、15小时、21.5小时、15小时。而从比高公司提供的出勤汇总表显示：王红兵于2011年1月至2013年8月期间每月平时上班、平时加班、休息日加班的时间分别为：136小时、0小时、20小时，84小时、0小时、0小时，184小时、0小时、0小时，160小时、0小时、0小时，164小时、0小时、0小时，168小时、0小时、0小时，128小时、0小时、16小时，184小时、0小时、0小时，163.5小时、0小时、0小时，128小时、0小时、0小时，176小时、0小时、8小时，176小时、0小时、16小时；80小时、0小时、0小时，144小时、0小时、16小时，176小时、0小时、40小时，160小时、0小时、8小时，176小时、0小时、0小时，160小时、0小时、0小时，176小时、0小时、0小时，184小时、0小时、0小时，168小时、0小时、0小时，144小时、0小时、8小时，176小时、0小时、8小时，168小时、0小时、0小时；176小时、0小时、24小时，48小时、0小时、8小时，168小时、0小时、0小时，168小时、0小时、0小时，176小时、0小时、0小时，152小时、0小时、8小时，160小时、0小时、0小时，160小时、0小时、0小时。王红兵对出勤汇总表的真实性予以确认，但主张没有全面反映王红兵的加班情况；而比高公司则主张，员工采用轮休假制度，即因工作需要，经批准于休息日加班，其上班时数安排调休同时可以借假。以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、工资明细表、工资签收表、出勤汇总表及本院庭审笔录、质证笔录等附卷为证。本院认为，王红兵与比高公司之间的劳动合同关系合法有效。本案争议的主要焦点主要有：一、比高公司是否应当向王红兵支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额及数额是多少；二、比高公司是否应当向王红兵支付加班工资及数额是多少。一、对于第一个争议焦点。比高公司自王红兵入职以来与王红兵连续订立二次固定期限劳动合同，第二份劳动合同的期限至2013年5月17日止；同时，双方于2014年5月8日补签一份无固定期限劳动合同，合同期限从2013年5月18日起至法定或本合同约定的终止条件出现时止。可见双方签订的劳动合同已涵盖王红兵的在职期间，也符合需签订无固定期限劳动合同的规定，而关键是双方补签无固定期限劳动合同的行为是否有效。一方面，双方均未证实对于第二份固定期限劳动合同到期后，未及时签订无固定期限劳动合同的原因及是谁的过错。另一方面，王红兵作为完全民事行为能力人，并无证据显示补签无固定期限劳动合同并非其真实意思表示，王红兵的该行为可视为对劳动合同期限的追认，是有效的民事行为。因此，王红兵诉请比高公司支付2013年5月18日至2014年5月8日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额85166元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，本院不予支持。二、对于第一个争议焦点。双方对王红兵在2011年1月至2013年8月期间休息日的上班时间存在争议，比高公司为此提供出勤汇总表及打卡记录予以证实；虽然王红兵主张该证据不能全面反映其加班情况，但又不能证明除此之外的加班事实或比高公司掌握该部分加班事实存在的证据，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，本院对出勤汇总表显示的上班时间予以采信。王红兵提供的几份劳动合同关于加班费的约定不同，且比高公司的工资实际支付情况与劳动合同约定不一致，且双方对加班费的计算各执一词，可见双方对加班费的计算没有约定或约定不明确。因此，判断比高公司支付工资报酬是否违反法律强制性规定，应结合王红兵的正常工作时间及加班时间，以东莞市同期最低工资标准计算而得的月工资数额作为参考依据，如果王红兵领取的工资收入高于该参考值，则视为比高公司已足额支付加班工资，否则应予补足。以王红兵2013年1月的工资和加班费为例，当月平时上班时间176小时、平时加班时间0小时，休息日加班时间24小时，即6.32元/小时×（176小时+24小时×2）=1415.68元，而王红兵该月领取的工资为6215.85，可见比高公司已足额支付王红兵该月的工资报酬。同理，可计算出比高公司未拖欠王红兵其他月份的加班工资，故对王红兵诉请比高公司支付加班费差额50359元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告王红兵的全部诉讼请求。本案受理费5元（原告王红兵已预交），由原告王红兵负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  龙泽云二〇一四年十一月三十日书记员  肖婵娟附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得人氏于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者不订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。