云南省沾益县人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）沾刑初字第178号 公诉机关云南省沾益县人民检察院。 被告人胡吉生，男，1940年9月14日出生于云南省沾益县，汉族，文盲，中共党员，非人大代表或政协委员，沾益县龙华街道太平社区小路口小组党支部书记，住沾益县。未受过刑事处罚。因涉嫌受贿罪，于2014年9月11日经沾益县人民检察院决定取保候审。现居于家中。 辩护人赵春睿，云南宏益律师事务所律师。 沾益县人民检察院以沾检公诉刑诉（2014）117号起诉书指控被告人胡吉生犯受贿罪，于2014年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沾益县人民检察院指派检察员高云霞、代理检察员赵媛媛出庭支持公诉，被告人胡吉生及其辩护人赵春睿到庭参加诉讼。现已审理终结。 沾益县人民检察院指控，2009年至2010年期间，被告人胡吉生利用担任沾益县龙华街道太平社区小路口小组党支部书记的职务便利，收受新农村建设工程承建商胡某1送给的现金共计10万元，并为其谋利。 被告人胡吉生利用职务上的便利，非法收受他人财物并为他人谋取利益，其行为已涉嫌触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条及第九十三条第二款之规定，应以受贿罪追究其刑事责任。公诉机关提供了证人证言、书证、被告人供述与辩解等证据予以支持其指控。 被告人胡吉生辩称只收受过胡某19万元的贿赂款。 辩护人赵春睿提出的辩护意见是：（一）、公诉机关指控被告人犯受贿罪定性错误，不应认定为受贿罪，而是非国家工作人员受贿罪。1、被告人管理工程承包商建设农村房屋、道路基础工程的行为，不属于“协助人民政府从事行政管理工作”；2、政府对新农村建设是引导、扶持地位，而不是行政管理地位；3、被告人的行为不属于协助政府从事“土地征用补偿费用的管理工作”；4、“村干部”经营管理“土地征用补偿费用”构成受贿的关键在于是否利用了协助政府从事公务（国家事务）的职务上的便利，而非其他职务上的便利。（二）、公诉机关没有客观证据证实本案的工程款是“土地征收补偿款”，指控被告人犯受贿罪事实不清、证据不足。 （三）、被告人的行为符合“非国家工作人员受贿罪”的构成要件，本案应由公安机关侦查，由检察机关侦查违反法律规定。（四）、被告人胡吉生的行为没有给集体带来财产损失，亦非索贿，主观恶性小，积极退赃，认罪、悔罪，且年逾古稀，建议对被告人胡吉生处五年以下有期徒刑并适用缓刑。 经审理查明，2009年至2010年期间，被告人胡吉生利用担任沾益县龙华街道太平社区小路口小组党支部书记的职务便利，在该村新农村建设过程中，收受新农村建设工程承建商胡某1送给的现金共计10万元，并在胡某1参与招投标、工程款结算等方面为其提供便利。 案发后，被告人胡吉生于2014年7月25日已退缴涉案款9万元。 上述事实，有检察机关当庭提举，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 书证立案决定书、胡吉生户口证明、龙华街道干部基本情况登记表、归案经过证实胡吉生的身份情况及沾益县人民检察院根据沾益县纪委移送的线索，于同年9月4日对胡吉生涉嫌受贿案立案侦查。 收据复印件证实沾益县纪委收到胡吉生违纪款9万元。 调取证据通知书及证据清单（向沾益县国土局、规划局、太平社区调取证据）1、建设局文件（内容为曲靖市新农村建设规划，确定沾益太平村的建设项目）；2、沾益县申报太平村建设的情况报告、请示、批复、小路口村建设实施方案、招投标公告、中标通知书；3、建设施工合同（发包人为沾益县西平镇太平村委会小路口村，承包人为云南华某建筑工程有限公司）；4、龙华街道太平社区小路口村新村建设主要收支情况说明（小路口村主要收入：国土局拨入土地征收补偿款15593466.84元，出售新村地基款收入22337000元，已付胡某1三个标段工程款22469555.73元。）；5、小路口村收入表、进账单、记账凭证、太平村新农村规划实施方案；6、云南省国土资源厅关于城镇建设农用地转用及土地征用的批复（太平村委会小路口村等村小组集体农用地转为建设用地）证实小路口村进行了新农村建设及胡某1与小路口村间的经济往来关系。 被告人胡吉生供述：小路口村新农村建设，是我们用村集体土地出让款和出卖地基的款项帮村民做好房屋基础，房屋基础和道路建设由集体出钱统一规划，统一修建，房屋基础建好后分到各家各户，由他们自己建房。我作为小路口村书记，主要负责新农村建设各项事务，村上维稳工作，贯彻上级方针政策，以及村里大小事务。我们村的新农村建设工程是通过招投标方式确定施工单位的，招标前，胡某2介绍庄小四和胡某1来找过我，后来村小组开会确定让庄小四和胡某1参与投标，最后胡某1中标。 具体时间记不得了，胡某1在他工地的工棚外面的车上，拿了4万元钱给我，当时有安某、胡某2、胡某1在场，还有谁在我记不得了，给我的4万元都是100元面值的，共4沓，每沓1万，没有什么包装。 第二次是在一天早上，具体时间记不得了，胡某1送了5万元钱来我家，当时我不在家，钱是用袋子装着的，100元面值，一共5沓，每沓1万，我媳妇安小存在家。我回家后她告诉我是胡某1送来的。 胡某1送钱给我是因为我是小路口村的书记，他在做我们村的工程期间，我帮他解决纠纷，有地痞流氓耍赖，我出面帮他解决，在工程款的拨付上也没有为难过他。我收下胡某1送的9万元钱后没有还过给他。 证人胡某1证言：2007年5、6月份时，我得到小路口村房屋基础建设工程项目，为了工程能顺利进行，我分两次给了胡吉生大约7万元。2009年底，我做完房屋基础建设项目后，又承包了小路口村的道路建设项目，在投标前，我就和胡吉生协商过，说好等中标后给胡某2、胡吉生、安某、聂某各5万元钱，另外再多给胡吉生15万。大约2010年7、8月份，在道路工程即将开工的时候，具体时间我记不得了，我到修路工地上，把胡某2、胡吉生、安某、聂某叫到我车上，按事先说好的每人给了他们5万元钱，都是100元面值的，每人5沓，每沓1万，也没有用什么包装。这些钱都是当着他们几人的面给的，因为胡某2和胡吉生都比较多疑，怕我给他们的不一样。2010年道路工程建设过程中，按照投标前的约定，我给了胡吉生13万。有一次，时间记不得了，我打电话给胡吉生，他说他有事不在附近，我就到他家，当时只有胡吉生的妻子在家，我就把5万元钱拿给他妻子，并对她说“我老叔胡吉生叫我把这5万元钱拿给你”，钱给她后我就走了。我一共向胡吉生借过三次钱。第一次、第二次分别是4万元，还了胡吉生10万元钱，就是8万的本金加上2万元的利息，还钱是在胡吉生家院子里，胡吉生妻子、大女儿都在。第三次借钱借了5万元，过了几天就还给他了，由于时间短，没有给他利息。我前后一共送给胡吉生27万元钱，不包含还给他的这15万元，现在我也不欠胡吉生的钱。 证人安某证实：2010年5、6月份的一天，当时胡某1在我们村上做新村道路和排污管道建设工程，在胡某1修路的工地上，我和胡吉生、胡某2、聂某一起在胡某1车上，胡某1给了我们每人5万元钱，票面是100元的，每人五沓。当时我和聂某的钱用一个袋子装在一起，胡吉生和胡某2的钱好像直接装在身上。 证人胡某2证言：大概是2012年，具体时间记不得了，当时胡某1在修我们村的道路，快结束的时候，胡某1叫了我、胡吉生、安某、聂某到他工地上，在他车上，他给了我们四人每人5万元钱，钱没有包装物，我们拿了钱就下车各自走了。 证人聂某证言：大约在2010年，有一天胡某1打电话给我，我就和胡吉生、胡某2一起到他正在修建的道路工地上，安某在不在我记不得了，我们上了胡某1的车，胡某1给我和胡吉生、胡某2每人五沓钱，都是100元面值的，每沓一万。 同步录音录像光碟2碟证实检察机关对胡某1、胡吉生进行讯问时无违法行为。 本院认为，被告人胡吉生身为基层村小组党支部书记，在本村新农村建设工作管理过程中，利用职务便利，非法收受他人财物数额巨大，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的事实清楚，予以支持，指控的罪名不准确，应予变更。本案中被告人胡吉生所从事的新农村建设管理工作，系村民自治的事务，政府不是新农村建设的主体，对新农村建设处于引导、扶持地位，不是行政管理地位，故被告人胡吉生的行为不属于“协助人民政府从事的其他行政管理工作”。本案中用于进行新农村建设的资金系村土地征用补偿款及卖地基款，均属小路口村集体所有的财产，因此也不能认定被告人胡吉生所从事的管理行为是属于“协助政府从事土地征用补偿费用管理的公务行为”，被告人胡吉生不属于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。辩护人提出被告人胡吉生在新农村建设的管理行为不属于“协助政府从事土地征用补偿费用的管理”和“其他依照法律从事公务的人员”，应认定其构成的是非国家工作人员受贿罪的意见予以采纳；辩护人提出被告人胡吉生认罪、悔罪，建议对被告人胡吉生处五年以下有期徒刑并适用缓刑的意见无事实和法律依据，不予采纳。被告人胡吉生辩解共计收受胡某19万元的意见，查其辩解只收受胡某14万元这次事实，有证人胡某1、安某、胡某2、聂某的证言相互印证证实此次胡某1是在同一车上同时送给胡吉生、安某、胡某2、聂某每人各五万元，该辩解无事实依据，不予采纳。辩护人提出本案侦查程序错误的辩护观点，检察机关以受贿罪对本案行使侦查权，本案罪名的改变并不导致侦查程序错误，该辩护观点不成立，不予支持。鉴于被告人胡吉生积极退缴大部分赃款，可酌情从轻处罚。综合被告人胡吉生犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人胡吉生犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产10万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 二、追缴被告人胡吉生违法所得10万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张艳梅 人民陪审员  陈迎春 人民陪审员  王买成 二〇一四年十一月二十八日 书 记 员  吕金秀