陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕07民终471号上诉人(原审被告)张代望，男，汉族。委托代理人张建军，汉中市汉台区武乡法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。负责人ＸＸ新，该公司经理。委托代理人李俊志，该公司法律顾问。被上诉人(原审原告)李玉芳，女，汉族。委托代理人余前忠，汉中市148法律服务所法律工作者。委托代理人吕永红，系被上诉人李玉芳女婿。上诉人张代望,永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司因与被上诉人李玉芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院(2015)陕0702民初01464号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张代望及其委托代理人张建军、永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司法律顾问李俊志，被上诉人李玉芳的委托代理人余前忠、吕永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审��院经审理查明:2015年4月14日15时许，被告张代望驾驶陕FY65**号小型轿车，沿汉台区天汉大道由南向北行驶至邮政大酒店附近人行横道时，与沿人行横道推自行车横过马路的原告李玉芳发生碰撞，致李玉芳受伤，车辆受损的交通事故。原告李玉芳受伤后被送至汉中市中心医院救治，住院治疗53天。医院诊断为：1、急性特重型颅脑损伤：硬膜下血肿、硬膜外血肿、脑疝形成、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折；2、吸入性肺炎；3、胸部损伤：双肺挫伤、双侧胸腔积液；4、左腓骨上段骨折；5、全身多处软组织损伤。被告张代望支付医疗费25412.09元、护理费6675元；被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司支付医疗费10000元。2015年4月23日，汉中市交警支队二大队做出汉直二公交认字（2015）第00047号道路交通事故认定书，认定张代望负本次事故全部责任，李玉芳无责任。2015年7��22日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所做出陕汉航司所（2015）法临鉴字第664号法医学司法鉴定意见书鉴定为：伤者李玉芳急性特重型颅脑损伤开颅术后遗留偏瘫(左上肢肌力4级，左下肢肌力3级)，其伤残等级评定为六级伤残；其护理依赖程度评定为部分护理依赖。原告李玉芳支付鉴定费1560元。原告李玉芳为索要医疗费、住院伙食补助费1590元、营养费3000元、护理费2400元、出院后至定残前护理费4600元、定残后依赖护理费292000元、伤残赔偿金194928元、鉴定费1560元、精神抚慰金15000元，合计515078元，诉至本院请求判令二被告支付。审理中，因原告不同意调解，致使调解无法进行。另查明，陕FY65**号小型轿车在永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司办理有机动车强制险和第三者责任保险（赔偿限额300000元且不计免赔），保险期间为：2015年2月17日至2016年2月16日。一审法院认为，公民依法享有生命健康权。本案诉争的交通事故发生后，汉中市交警支队二大队做出道路交通事故认定书，认定张代望负本次事故全部责任，李玉芳无责任。对事故造成的损害后果，原告依法享有从致害方获得赔偿的权利。原告所产生的损失首先应由被告保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险赔偿限额的，由被告保险公司在第三者责任保险限额内直接向原告李玉芳赔偿，不足部分由被告张代望赔偿。原告的医疗费35412.09元，有医疗费票据佐证，本院予以认定。原告主张残疾赔偿金194928元（24366元16年50%），根据上一年度（一审法庭辩论终结时的上一统计年度）即2014年城镇居民人均可支配收入24366元及原告的伤残等级计算，原告残疾赔偿金应为194928元（24366元16年50%）。原告主张住院护理费9075元、定残前护理费4600元及定残后护理费292000元（100元/天16年50%），根据陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见，对原告定残后部分依赖护理费292000元及住院时间53天予以认定。原告主张住院护理费9075元、定残前护理费4600元及定残后护理费292000元，被告保险公司对护理人员及依赖护理有异议，认为护理人员只能认定一人，一人以上护理人员应有医嘱及原告伤残六级，不应有护理依赖，当庭建议对原告伤残等级及护理依赖程度重新鉴定的意见，本院根据原告身体状况及本地护工从事同等级别护理的劳务报酬等标准，对于原告住院护理费酌情认定每天150元，酌情认定原告定残前护理费4600元（100元/天46天）、定残后部分依赖护理费292000元（100元/天16年50%）。原告主张住院伙食补助费1590元（30元/天53天）符合法律规定，本院予以认定。原告主张营养费计算100天，不符合法律��定，本院依法不予支持，酌情认定营养费1590元（30元/天53天）。原告自愿放弃误工、交通、被扶养人生活费的主张，符合法律规定，本院依法予以支持。原告主张15000元精神损害抚慰金，被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司认为过高，但综合考虑原告伤情、身体状况及伤残等级等因素，原告的请求符合2015年陕西省人身损害赔偿标准的规定，本院依法予以支持。以上各项损失共计553070.09元。一审判决：一、原告李玉芳医疗费、住院伙食补助费、营养费合计38592.09元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FY65**号小型轿车机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；其余28592.09元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FY65**号车辆第三者责任保险限额内全部予以赔偿。二、原告李玉芳残疾赔偿金、护理费、定残前护理费、定残后部分依赖护理费、精神损害抚慰金合计514478元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FY65**号车辆机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内予以赔偿110000元，其余404478元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在车辆第三者责任保险限额内予以271407.91元赔偿；剩余133070.09元，由被告张代望予以赔偿。三、驳回原告李玉芳其他诉讼请求。上述一至二项，限判决书生效后三十日内履行，对于被告张代望已垫付原告李玉芳的医疗费25412.09元、护理费6450元,合计31862.09元，在被告张代望支付赔偿费时予以扣除，对于被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司垫付原告李玉芳的医疗费10000元,在履行时自行扣除。案件受理费3076元，鉴定费1560元，合计4636元，由被告张代望负担。张代望不服一审判���，向本院提起上诉，请求:撤销（2015）汉台民初字第01464号判决，依法改判。主要事实和理由：1、被上诉人在交通事故中也有责任，上诉人不该负全责；2、被上诉人的伤残等级达不到六级，应重新鉴定；3、被上诉人不存在护理依赖，即便有护理依赖，她目前已经65岁高龄，一审也不该判处16年的护理费，应按我国目前人均寿命75周岁合理确定护理期限；4、精神抚慰金不应该超过5000元。永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司亦不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、二审诉讼费用由被上诉人及一审被告承担。主要事实和理由：1、定残后部分护理依赖护理费用计算错误，本案应参照《工伤保险条例》按照30%系数计算部分护理依赖的护理费用，而不应参照《人身损害护理依赖程度评定（GB／T31147-2014）》按50%系数计算，且计算16年护理费超出了国人平均寿命75周岁；2、精神抚慰金计算过高；3、营养费标准过高，应按20元每天计算，但一审按30元计算；4、一审中上诉人当庭建议重新鉴定，但一审未置可否。李玉芳答辩称:1、一审适用法律正确。赔偿项目认定合理合法。本案是交通事故，不是工伤。定残后护理期限一审计算为16年，属于法官自由裁量范围，并没有超过20年的上限，且一审中二上诉人并没有提出计算过长的主张及相应证据。2、二上诉人没有申请过重新鉴定，当庭也认可鉴定结论或只是建议重新鉴定，且本案鉴定结论不具备重新鉴定的法定条件。请二审法院依法驳回上诉，维持原判。经审理查明，二审查明的事实与一审相同。本院认为，上诉人张代望在���到公安交警部门的交通事故责任认定书后，并未在法定期限申请复核，一审按照该责任认定书进行判处并无不当。一审中上诉人张代望当庭认可没有提交书面重新鉴定申请，也无重新鉴定的相关证据提交，且原判采用的司法鉴定结论是公安机关为调处本起交通事故而委托有资质的鉴定机关依法做出的，不是被上诉人单方委托的鉴定，其在二审中才提交书面重新鉴定申请，程序不当，该鉴定结论亦不符合法定重新鉴定的条件，无需进行重新鉴定。二上诉人均认为被上诉人已满65岁高龄，按16年计算护理依赖的护理费用不尽合理，请求按我国人均寿命75周岁应判处10年护理费更为合理。鉴于被上诉人因交通事故致残（偏瘫），一审时乘坐轮椅出庭参加诉讼，原审遵循最大限度保护受害人利益的原则，依照受害人的诉请判决二上诉人支付被上诉人16年定残后部分依赖护理费���并未超出法定的幅度范围；以国人平均寿命为计算标准也只是参考依据，并非法定情形；对护理期限合理与否的判断属于法官自由心证，除非上诉人提供更加有力的证据证明原审判断有误，出于对公民生命权和健康权的尊重，本院认为无需改判。本判决书生效执行后如出现法律关系发生变化的情形，上诉人仍有合法的救济途径可以主张权利。原审对被上诉人精神抚慰金和营养费的计算，也不存在畸重的情形，仍属合理区间，且在整个赔偿项目内占很小比例，没有改判的必要。至于被上诉人受伤致残后的护理依赖究竟是适用《工伤保险条例》还是《人身损害护理依赖程度评定（GB／T31147-2014）》标准，一是鉴定机关在依照鉴定委托部门的委托事项和目的依法做出鉴定时参考采用，在鉴定结论没有通过合法程序推翻的情况下，仍是判案的依据；二是本案属于交通事故人���损害赔偿纠纷，与工伤无涉，也完全不同于工伤保险的适用范围，自当优先适用交通事故处置主管机关形成的国家标准。综上，原审判决于法有据，并无不当，本院依法应予维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。一审案件受理费3076.00元，鉴定费1560.00元，合计4636.00元，由上诉人张代望负担；二审案件受理费4226.00元，由上诉人张代望负担1150.00元，由被上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担3076.00元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长  刘兴平审判员  舒 胜审判员  黄大鹄二〇一六年五月三日书记员  胡新一