四川省郫县人民法院民 事 判 决 书(2014)成郫民初字第1341号原告谢福平。委托代理人黄建军，四川易通��师事务所律师。（特别授权）被告邱继光。委托代理人杨道军，乐至县宝林法律服务所法律工作者。（特别授权）被告邓光前。被告张品禄。上列二被告委托代理人雷琪，四川永辅律师事务所律师。（特别授权）被告邱继琼。原告谢福平与被告邱继光、邓光前、张品禄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月30日受理后，由审判员李军担任审判长，与代理审判员周兴文、人民陪审员张天福组成合议庭，于2014年8月26日公开开庭进行了审理。被告邱继光、邓光前、张品禄均认为原告谢福平的伤残等级过高，要求重新鉴定。本院依法委托了四川求实司法鉴定所对原告谢福平的伤残做出了重新鉴定意见。被告邓光前、张品禄向本院提出申请，要求追加邱继琼为本案被告参与诉讼，本院依法追加了邱继琼为本案被告。因工作变动，本案审判长由审判员李军变更为审判员徐晓莉，与审判员周兴文、人民陪审员张天福组成合议庭，于2014年11月4日和2014年11月13日两次公开开庭进行了审理，原告谢福平及其委托代理人黄建军，被告邱继光及其委托代理人杨道军，被告邓光前、张品禄的委托代理人雷琪，被告邱继琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢福平诉称，被告邱继光承包了被告邓光前和被告张品禄位于郫县安靖镇沙湾村12组的房屋进行修建。原告谢福平受被告邱继光雇请工作。2014年1月7日，原告谢福平在工地上班时，不幸从高处坠落摔伤，后被送往成都市第一骨科医院住院治疗，诊断为肱骨骨折、桡骨骨折、肋骨骨折。经华西法医学鉴定中心鉴定为七级伤残，后续医疗费为7000元。原告认为应当由被告邱继光、邓光前、张品禄连带赔偿原告费用，经多次协商无法达成一致意见，原告为此诉至人民法院，请求判令三被告赔偿原告各项损失共计377103.45元（含医疗费34895.85元，其中邱继光垫付26200元、残疾赔偿金178944元、误工费22200元、护理费8700元、住院伙食补助费2850元、营养费1140元、交通费930元、被抚养人生活费124998.60元、鉴定费1645元、后续治疗费7000元、精神抚慰金20000元）并承担本案诉讼费。被告邱继光辩称，被告邱继光与原告不存在雇佣关系。原告和被告邱继光在电话里达成了口头合伙协议，由原告与邱继光进行核算，除材料外，余下利润是按工人每天每人240元计算，被告邱继光和原告是每天240元，其余工人也是每天240元。邱继光在工程中没有利润，工资是和大家同等的。原告上班的时候违规踩踏在石棉瓦上导致受伤，原因跟原告本人有直接关系，与施工工地没有关联，原告自己应该承担全部责任或承担主要责任。事故发生前，邱继光的妻子和其他人也对原告进行阻止。原告工作没有必要到墙外施工，且对石棉瓦不能踩踏应该有识别能力。原告受伤后，被告邱继光将其送往医院治疗并垫付了医疗费，尽到了责任。原告是农村户口，事发前也是在老家从事农活，原告与被告邱继光是多年的朋友，对其情况较熟悉。原告出具的上班和收入证明，经被告邱继光核实，是其姑���的熟人开具的假证明，请求法院核查。原告单方提供的鉴定结论被告邱继光不认可，要求重新鉴定。被告邓光前和张品禄作为房主，是房屋的使用权人也是实际受益人，也应承担相应的责任。原告主张其姐姐的被扶养人生活费不符合规定，精神抚慰金因其自身原因造成的，不应支持。被告邓光前和张品禄共同辩称，原告的伤残等级过高，要求重新鉴定。原告不符合按照城镇计算的法定条件，应按农村人口计算。被告邱继光与邓光前签订协议书，合同的主体是邓光前、邱继光和盖章的“成华区宁波铁艺经营部”，经查证，经营部已经吊销，而业主是邱继琼，应当追加邱继琼为被告，且邱继琼和邱继光应当承担���带责任。邱继光、邱继琼与邓光前是承揽关系，邓光前是定做人。邓光前选人没有过错，不应承担责任。张品禄与本案没有关联，应当驳回原告对其的诉讼请求。原告受伤时因其违反操作规则，自己站在隔壁的石棉瓦上，原告应当预见到潜在的危险，原告没有尽到合理的注意义务，应当承担相当大的责任。原告与被告邱继光是雇佣关系还是合伙关系，请法庭依法认定。被告邱继琼辩称，原告受伤与被告邱继琼无关，其不应承担责任。对修建房屋一事，其不知晓，邱继光加盖的章是被告邱继琼早已注销了的，合同中的章不是邱继琼加盖的。经审理查明，2013年12月18日，被告邓光前与被告邱继光签订了一份《合同书》，该合同的甲方为邓光前，乙方为邱继光，约定将邓光前的房屋承包给被告邱继光修建，双方约定施工过程中的安全问题由被告邱继光负责，合同落款处加盖了“成华区宁波铁艺经营部”的公章。合同签订后，被告邱继光组织了原告谢福平等工人做工。2014年1月7日，原告谢福平在没有任何保护措施情况下爬上房屋外墙干活，双脚未踩在楼梯或其他有助于稳固身体的物件上，而是踩在略微凸出墙面的钢构上，且两手无地方可以固定以防止意外，在工作中，因重心不稳摔到低于所踩位置的��棉瓦背上，又因石棉瓦背无法承受其重量而摔到地面受伤。原告谢福平受伤后被送往成都第一骨科医院住院治疗，治疗57天后出院，用去住院治疗费34895.85元，其中被告邱继光垫付了26200元。出院医嘱载明：“出院后休息一月，注意休息、加强营养”。原告谢福平的伤情经四川华西法医学鉴定中心鉴定，构成七级伤残，约需后续治疗费7000元。谢福平用去鉴定费1600元。被告邱继光、邓光前和张品禄均不服鉴定结论，要求重新鉴定。经本院委托，2014年9月30日，四川求实司法鉴定所对原告的伤残等级做出鉴定，鉴定意见为八级伤残，用去鉴定费930元。原告谢福平户籍登记地为四川省南部县寒坡乡殷家湾村3组，于2005年6月7日与前妻生育一女谢佳芯。谢福平母亲雍秋君生于1953年6月3日，雍秋君现有两个子女，另一女儿谢建英户籍登记地为南部县寒坡乡四合村1组。2013年7月1日，谢福平与金牛区跃进村7组的袁忠贵签订《房屋出租协议》，至本次事故发生时，住在相应租赁房屋处居住不足1年。另查明，成华区宁波铁艺经营部的工商登记业主是被告邱继琼，邓光前与邱继光签订合同书时，该经营部的营业执照已被吊销，且被告邱继琼未在场；被告张品禄不是涉案房屋的房主，其未与被告邱继光签订修建房屋的���包合同；原告谢福平之姐谢建英是成年人。上述事实，有原、被告的当庭陈述，有原告提供的身份证、户口薄、出生医学证明，被告邓光前户口薄、被告张品禄户口薄、《合同书》、成都第一骨科医院病历、出院证明书、四川华西法医学鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票，四川求实司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、工商登记查询信息、金牛区西华街道跃进社区居委会证明、《房屋出租协议》、现场照片、录音资料予以证明。以上证据经庭审质证，本院予以认定。对原、被告申请的证人的证言，对证实发生事故的事实部分本院予以采信，对证人证实的其余内容，因无其他相应证据佐证，本院不予采信。对原告提供的在成都市致诚贸易有限公司的工作证明，经本院核实，属虚假证明，本院不予采信。本院认为，劳务者在提供劳务的过程中受害，应当根据劳务者和提供劳务方的过错承担相应责任。本案被告邓光前将房屋修建承包给被告邱继光，被告邱继光又组织原告谢福平等做工，原告谢福平与被告邱继光和邓光前建立的是劳务关系。对于原告谢福平受伤，没有证据证明原告谢福平和被告邱继光、邓光前在主观上有侵权的故意，对于劳务双方的责任，只能根据双方在客观上的过失进行分析。原告谢福平在没有任何外墙作业保护措施的情况下，疏忽大意或过于自信，一人在房屋外墙施工作业，造成其在身体重心不稳的情况下，无法采取其他措施避免事��发生，其对本次事故负有责任。被告邱继光作为工地的管理人，应当加强工人安全教育与安全管理，原告谢福平在没有任何保护措施的情况下，一人在房屋外墙作业过程中发生事故，被告邱继光对工作人员的安全教育以及对工地的安全管理不到位，对本次事故发生亦负有责任。依据《村镇建筑工匠管理办法》第五条第二款，被告邓光前作为房主，其将相应工程承包给没有工匠资格被告邱继光，对承揽人的选任存在过失，对本次事故的发生亦有责任。综合原告谢福平、被告邱继光和被告邓光前的过失程度，本院酌情认定原告谢福平、被告邱继光、被告邓光前分别承担40%、40%、20%的责任。被告张品禄不是房屋修建合同的���体，也不是涉案房屋的房主，因此，对原告主张被告张品禄承担责任的请求，本院不予支持。被告邱继琼虽为成华区宁波铁艺经营部的业主，但该经营部已经注销，不能再作为市场主体存在，且被告邱继琼不是合同主体，被告邓光前未提供证据证明被告邱继光有权代其签订涉案合同。由此，被告邱继琼不是合同主体，且对本次事故没有任何关联与过错，对被告邓光前和张品禄主张被告邱继琼应承担责任的意见，本院不予采纳；对原告主张被告邱继琼承担赔偿责任的请求，本院不予支持。原告谢福平户籍登记地为农村，其提供的工作证明，经本院核实系虚假证明，且其提供的居住证明所记载的居住时间不足一年，并不能视为经常居住在城镇。因此，原告主张其损失应按照城镇计算的意见，本院不予支持。原告主张其姐谢建英应计算被抚养人生活费，但其没有提供证据证明其姐谢建英已完全丧失劳动能力，且必须由其一人扶养。因此，原告主张其姐谢建英应计算被扶养人生活费的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院对原告谢福平的损失认定如下：医疗费34895.85元、后续医疗费7000元、住院伙食补助费1140元（57天×20元／天）、营养费1140元（57天×20元／天）、误工费11840元（148天×80元／天）、护理费4560元（57天×80元／天）、伤残赔偿金47370元（7895元/年×20年×0.3）、被抚养人生活费25733.40元（雍秋君：6127元/年×19年×0.3÷2，谢佳芯：6127元/年×9处×0.3÷2）、精神抚慰金9000元、交通费酌情认定600元、鉴定费2530元，以上损失合计145809.25元，应由被告邱继光承担40%即58323.70元，扣除已经支付的医疗费26200元和重新鉴定鉴定费930元，被告邱继光还应支付31193.70元。被告邓光前承担20%即29161.85元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任��干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告邱继光于本判决生效后10日内赔偿原告谢福平各项损失共计31193.70元。二、被告邓光前于本判决生效后10日内赔偿原告谢福平各项损失共计29161.85元。三、驳回原告谢福平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3478元，由原告谢福平负担2122元，由被告邱继光负担904元，由被告邓光前负担452元。原告已预交受理费275元，受理费未交纳部分在本判决生效后七日内由各当事人向本院缴纳。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  徐晓莉审 判 员  周兴文人民陪审员  张天福二〇一四年十一月二十日书 记 员  游 婵