天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终1791号上诉人（原审原告告）金地（集团）天津投资发展有限公司，住所地天津市河东区津滨大道55号-2413号。法定代表人陈长春，董事长。委托代理人李思远，北京大成（上海）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）湖北省电影发行放映总公司，住所地湖北省武汉市江岸区胜利街218号。法定代表人陈敦亮，总经理。委托代理人刘志刚，北京中伦文德（天津）律师事务所律师。委托代理人段营许，北京中伦文德（天津）律师事务所律师。上诉人金地（集团）天津投资发展有限公司因房屋租赁合同纠纷一案，不服天津市河东区人民法院（2014）东民初字第4296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月4日受理，并依法组成合议庭，于2016年5月6日公开开庭进行了审理，上诉人金地（集团）天津投资发展有限公司的委托代理人李思远、被上诉人湖北省电影发行放映总公司的委托代理人刘志刚、段营许到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审法院查明，2012年2月27日，原告（甲方）（以下简称金地公司）被告湖北省电影发行放映总公司（乙方）（以下简称湖北电影公司）签订《房屋租赁合同》，约定被告承租原告开发的坐落天津市津塘路156号四层（最终门牌号以公安部门核定为准）商铺用于电影院经营管理咨询、电影放映及与之配套的食品、饮料销售、电影衍生品销售、广告发布经营等与电影经营相关的各类经营业务，租赁期限自商铺交付之次日起240个月，最迟交付日为2013年6月30日。双方在合同第二条商铺用途、面积、租金费用及支付方式的约定为“2.2规模：该商铺内将建设9个影厅。2.3租赁面积：该商铺租赁面积约3293.08平方米（含公摊面积的图测面积）(该租赁区域的具体位置见本合同附件1中的红线内部分)。若交付面积大于或小于合同约定面积，租金仍以本合同约定计取。甲方将该租赁面积外约3130平方米的公共区域（该区域的具体位置见本合同附件2中的红线内网格阴影部分），给予乙方无偿使用，乙方需对此公共区域进行装修，但不得转租。……2.5.1乙方在签署本合同之日起10个工作日内向甲方交纳40万元（大写：肆拾万元整）作为定金，此定金起租日后将转为履约保证金（即押金）。甲方应在乙方支付后7个工作日内向乙方开具收据。……2.6.2月基本租金：乙方应按月先以月基本租金支付租金，租金标准为：基本租金（按9厅）第1-5年300万/年：即每月向甲方支付租金25万元/月……”合同11.2甲方权利、义务约定为“11.2.1.2甲方所建工程必须按国家消防规范设计并实施，负责完成影城土建、机电和一次消防系统工程的施工报建、竣工验收及取得相关许可证；”合同11.3乙方权利、义务约定为“11.3.1.1负责放映设备、厅内空调设备（即空调末端及该商铺内的空调系统所需管道等）、会议功能设备、售票处设备、大堂小卖部设备等乙方经营影院所需设备的采购、安装、调试、使用，并承担相应的费用。11.3.1.2乙方负责完成影城内部的空调、装饰工程施工及费用，并达到设计要求及双方约定，甲乙双方共同验收。11.3.1.3乙方可按其经营布局的需要对租赁物业外型、内部布局进行设计和装修但需将设计施工图纸提供给甲方，并且获得甲方书面同意，该设计和装修费用由乙方承担。若乙方进行装修和改扩建需改变物业基本结构，则应事先征得甲方书面同意。乙方所用装修材料、电器设备线路须符合消防验收条件并确保通过验收。”，合同第十三条违约责任的约定为“13.2甲方违约责任：13.2.1非因乙方或不可抗力原因，甲方未按本合同规定的期限交付该商铺，每逾期一日，应按当年日基本租金（当年月基本租金除以30）向乙方支付违约金；逾期超过60日，则就逾期超过60日的期限部分，甲方将按当年基本租金的2倍向乙方支付违约金；逾期超过90日，甲方将按当年日基本租金的3倍按日向乙方支付违约金，并且乙方有权解除本合同，甲方还应承担乙方为建设项目所产生的费用，包括但不限于设计费用等。13.2.2如甲方无故单方面终止本合同，甲方应返还履约保证金之外，还应承担乙方的全部损失，包括但不限于预收的租金、精装修设计及工程费、广告费等。”合同第十五条通知与送达的约定为“15.1任何与本协议有关的双方之间的通知或其他通讯往来（“通知”）应当采用书面形式（包括亲自送达、邮寄和传真），按照下述通讯地址或通讯号码，并注明联系人的姓名方构成一个有效的通知。任何一方的通讯地址等信息发生变化时，应当在变更之日起7天内通知对方，否则对方对于其原通讯方式的通知视为有效通知。通过亲自送达方式的，于对方签收时视为送达；通过邮寄方式的，挂号信寄出或者快递投邮当日（以邮局邮戳为准）起2日后视为送达；通过传真方式的，在发出传真时视为送达。”合同附件3银兴影城物业交付标准书约定“在影城精装修施工进场以前，甲方需要负责完成以下的项目，并承担相应费用一、影城建筑结构1、影城合作经营区结构完成：⑴影院内部柱体、梁体、屋面、楼面、放映夹层、墙体、阶梯式起台以及影院与外界分隔墙。……2、完成放映夹层抹灰工程；上述功能区墙抹灰工程；影院区域内地面水泥浆搓毛（大堂、走廊地面不抹水泥沙浆），观众厅、放映机房、阶梯收光。……”该合同附件1、附件2的平面图均标示为7个影厅。2012年3月22日，被告向原告支付保证金40万元。2012年12月28日，天津市公安局消防局出具津公消验（2012）第0371号《建设工程消防验收意见书》，综合评定被告申报的天津金地紫乐广场工程消防验收项目消防验收合格。2013年6月21日，原告按照被告在合同第十五条约定的通讯地址向被告邮寄了《入住通知书》，但该邮件以“收货信息不详”为由被退回。2014年1月7日，原告再次按照被告在合同中约定的通讯地址向被告邮寄了《解除房屋租赁合同通知书》，2014年1月9日，该邮件被签收。原告起诉来院，要求：1、判令被告向原告支付违约金70万元；2、诉讼费由被告承担。原审法院认为，关于合同主文中约定建设9个影厅，而合同附件平面图却为7个影厅的问题，根据被告提交的证据3可以看出，双方就影厅数量进行过协商，并达成一致意见为9个，原告所述合同主文影厅数量为笔误的主张，不予采信。被告虽然否认收到被告邮寄的《入住通知书》，但根据双方关于通知和送达的约定，原告按照合同第十五条载明的地址向被告邮寄的《入住通知书》应当视为送达。同理，被告提交的证据8显示原告于2014年1月26日签收了被告关于解除合同的回复函，因此，被告在收到被告解除租赁合同通知书后向原告邮寄的回复函亦应视为送达。双方签订的租赁合同系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，予以确认。合同签订后，双方均应本着诚实信用原则履行各自义务。虽然被告向原告邮寄了《入住通知书》，但被告提交的证据10可以证明，即使如原告主张双方约定的影厅数量为7个，涉诉商铺当时也未达到双方在合同附件3中约定的交付标准，因此原告主张被告违约没有事实依据，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：驳回原告金地（集团）天津投资发展有限公司的诉讼请求。案件受理费10880元，由原告金地（集团）天津投资发展有限公司负担。原审判决后，上诉人金地公司不服，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销原审判决，改判支持上诉人金地公司的诉讼请求，2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。上诉理由为：1、双方达成一致意思表示的影厅数量一直都是7个。2、上诉人已按照双方约定的交付时间和交付标准向被上诉人交付商铺。3、上诉人不存在违约行为，本案的违约方应为湖北电影公司，湖北电影公司应承担相应违约责任。4、湖北电影公司在本案的房屋交付过程中，未在合理时间内提出异议或有积极作为，有重大过错。被上诉人湖北电影公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院审理期间，上诉人提交如下证据：证据1.建设工程规划许可证，证明双方确认的影厅数量一致均是7个；证据2.建设工程规划许可证通知书，证明双方确认的影厅数量一致均是7个；证据3.报规图，证明双方确认的影厅数量一致均是7个；证据4.建设工程规划验收合格证，证明金地公司按约履行了土建、机电的施工报建、竣工验收及取得相关许可证之合同义务；证据5.建设工程规划验收合格证通知书，证明金地公司按约履行了土建、机电的施工报建、竣工验收及取得相关许可证之合同义务；证据6.建设工程竣工验收备案书，证明金地公司按约履行了土建、机电的施工报建、竣工验收及取得相关许可证之合同义务；证据7.（2016）津河西证经字第198号公证书，证明湖北电影公司单方面要求多加2个影厅，导致工程后期拆改量巨大且多加出来的影厅也不符合规划局要求；证据8.（2016）津河西证经字第199号公证书，证明双方对影厅数量为7个等内容达成一致意思表示后，双方未就影厅数量及其他商务条件达成新的一致意思表示；证据9.大地影院营业执照，证明金地公司已将涉诉商铺出租给广东大地影院建设有限公司天津河东分公司；证据10.情况说明，证明设计单位确认如将7个厅变更为9个厅会产生诸多违法违规问题。被上诉人对证据1-6的真实性不发表意见，对证明目的不予认可；对证据7、8的真实性、关联性予以认可，对证明目的不予认可；对证据9真实性、关联性、证明目的均不予认可；对证据10的真实性予以认可，对证明目的不予认可。本院经分析认为，对上述证据的真实性予以认可，对证据1-8的证明目的不予认可，对证据9和证据10的证明目的予以认可本院经审理查明的事实与原审法院查明的基本事实一致。本院认为，当事人双方签订的《房屋租赁合同》，系双方的真实意思表示，双方当事人均应依约履行各自义务。在本案中，双方签订的《房屋租赁合同》中约定的影厅数量为9个，上诉人金地公司主张合同正文存在笔误，没有提供任何证据予以证明，上诉人金地公司主张合同签订后，双方进行过多次协商，双方达成一致意见是影厅数量为7个，亦没有提供充分证据予以证明。上诉人金地公司未能按照合同附件三中约定的交付标准进行交付，故上诉人金地公司构成违约。而上诉人主张被上诉人违约，没有事实依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉请求理由不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38800元，由上诉人金地（集团）天津投资发展有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李国敏审 判 员  王 珊代理审判员  曹 静二〇一六年五月二十六日书 记 员  李珊珊速 录 员  韩 鹏