山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终1156号上诉人（原审被告）：山东天一建设有限公司。法定代表人：李相峰，总经理。委托代理人：王旭东，男，1969年12月6日出生，汉族，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：陈亮，男，1969年4月4日出生，汉族。委托代理人：李芝玲，女，1970年10月1日出生，汉族。委托代理人：赵希翠，山东强源律师事务所律师。上诉人山东天一建设有限公司（以下简称“天一建设公司”）因与被上诉人陈亮工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2015）川民初字第2396号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天一建设公司的委托代理人王旭东，被上诉人陈亮的委托代理人李芝玲、赵希翠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：陈亮系天一建设公司的职工。2014年5月20日，陈亮在工作过程中不慎从高处摔下致伤。伤后，陈亮先后在淄川区医院、中国人民解放军济南军区总医院、淄川区中医院住院41天、45天、179天。2015年1月27日，淄川区人力资源和社会保障局作出川人社工决字（2015）6号工伤认定决定书，认定陈亮受到的事故伤害为工伤。2015年2月12日，淄博市劳动能力鉴定委员会作出淄劳鉴字（2015）第0346号劳动能力鉴定结论通知书，认定陈亮劳动功能障碍程度为四级。2015年5月19日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴字（2015）第202号劳动能力鉴定结论通知书，最终认定陈亮劳动功能障碍程度为四级。另查明，天一建设公司于2015年2月2日为陈亮加入工伤保险,并为其补缴了2014年4月至2015年1月的工伤保险费。经淄博市淄川区社会劳动保险事业分处审核，自2015年9月起，工伤保险基金按月支付陈亮伤残津贴1787.25元，并补发了陈亮2015年3月至2015年8月伤残津贴10723.50元。天一建设公司应当为陈亮承担的工伤待遇项目和数额为：医疗费68000.00元、住院伙食补助费3540.00元、停工留薪期工资60030.00元、护理费19480.00元、交通费1500.00元、鉴定费350.00元、一次性伤残补助金105052.50元。就以上认定的工伤待遇项目和数额，作分析如下：1、医疗费。陈亮因治疗本案工伤事故所受伤害自行支付医疗费68000.00元，对此天一建设公司没有异议，予以认定。2、住院伙食补助费。陈亮在淄川区医院、淄川区中医院分别住院41天、179天，共计220天，按每天12元的标准计算，为2640.00元。陈亮另在中国人民解放军济南军区总医院住院45天，按每天20.00元的标准计算，为900元。综上，认定住院伙食补助费为3540.00元。3、停工留薪期工资。参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，认定陈亮的停工留薪期为12个月。陈亮主张其日工资为230元，天一建设公司有异议，提交了2014年5月至2014年7月工资表三份，但由于提交的2014年5月工资表上“陈亮”的签名并非其本人书写，2014年6月和2014年7月工资表上没有列举陈亮的工资数额，故对天一建设公司提交的三份工资表，不予认定。由于天一建设公司不能提供真实有效的工资发放表证明陈亮的工资数额，对陈亮主张的日工资数额，予以采信。按每月5002.50元（230.00元/天21.75天）的标准计算12个月，认定停工留薪期工资为60030.00元。4、护理费。关于护理期限和护理人员人数，提交淄川区医院陪护证明载明陈亮在该院住院41天期间需两人护理，淄川区中医院出具的诊断证明书载明陈亮在该院住院179天期间需一人陪护，另在中国人民解放军济南军区总医院住院45天，据此认定陈亮需两人进行护理的天数为41天，需一人进行护理的天数为224天。关于护理人员的护理费计算标准，主张护理人员李芝玲按每天100.00元计算、胡桂成按每天80元计算，为证明李芝玲的工资收入标准，提交了李芝玲所在单位出具的工资证明和工资单，但上述证据材料上只加盖了单位印章，没有公司法定代表人和材料制作人的签名，经法院指导后，未能对上述证据材料进行补强，故对提交的上述工资证明和工资单，不予采信。由于未能提供有效的证据证明护理人员的收入情况，故两名护理人员的护理费均参照淄川区从事护工人员每天收入80.00元的标准进行计算。综上，陈亮的护理费应为24480.00元（80元/天224天+160元/天41天）。天一建设公司已经支付护理费5000.00元，对此陈亮没有异议，扣除已经支付的5000.00元，认定护理费为19480.00元。5、交通费。根据就医、护理人员往返医院乘坐交通工具实际支出的需要，酌情认定1500.00元。6、鉴定费。陈亮因进行劳动能力鉴定实际花费350.00元，予以认定。7、一次性伤残补助金。陈亮经鉴定构成四级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，四级伤残的，一次性伤残补助金为21个月的本人工资。按陈亮每月工资5002.50元的标准计算21个月，认定一次性伤残补助金为105052.50元。8、营养费。主张营养费26500.00元，由于《工伤保险条例》中没有规定该项待遇项目，不予认定。9、伤残津贴。主张一次性伤残津贴874575.00元，因伤残津贴已经由工伤保险基金按月支付，再要求天一建设公司予以一次性支付，没有法律依据，故不予认定。原审法院认为：陈亮在天一建设公司工作过程中受到事故伤害，经认定为工伤，陈亮有权要求按照法律规定享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款、第三款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”本案中，天一建设公司在陈亮发生工伤后参加工伤保险并补缴了工伤保险费，经工伤保险基金审核，伤残津贴属于“新发生的费用”，由工伤保险基金支付，其余工伤待遇，因不属于工伤保险基金支付的项目或者不属于“新发生的费用”，工伤保险基金不予支付。因此，陈亮除伤残津贴之外的工伤待遇，应由用人单位天一建设公司予以承担，即天一建设公司应支付陈亮医疗费68000.00元、住院伙食补助费3540.00元、停工留薪期工资60030.00元、护理费19480.00元、交通费1500.00元、鉴定费350.00元、一次性伤残补助金105052.50元，共计257952.50元。陈亮主张的其余工伤待遇，证据不足或于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条之规定，判决：一、山东天一建设有限公司支付陈亮医疗费68000.00元、住院伙食补助费3540.00元、停工留薪期工资60030.00元、护理费19480.00元、交通费1500.00元、鉴定费350.00元、一次性伤残补助金105052.50元，共计257952.50元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回陈亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由山东天一建设有限公司负担。上诉人天一建设公司不服原审判决，上诉称：1、上诉人按照社保部门核算的办法和标准，以2623.00元的缴费工资标准缴纳工伤保险费，被上诉人主张日工资230.00元超过实际情况，也超过建筑行业职工的平均工资标准及淄博市最低工资标准，且无证据支持。一审判决径自改变社保行政部门认定的事实，没有法律依据。2、我方支付给被上诉人的4000.00元应当一并处理。请求二审法院查清事实，撤销原判，依法改判。被上诉人辩称：被上诉人在建筑施工公司从事技术指导工作，根据我方提交的工资表，日实际工资标准为230.00元，上诉人的工资标准是其他岗位员工的工资收入水平，与我方情况不一样。上诉人要求按照补缴的社保缴费工资来计算工伤待遇于法无据，请求予以驳回，维持一审判决。二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。以上事实，有一审卷宗及二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：陈亮主张其日工资为230.00元，并提供证人证言及部分工资计算明细予以证实，上诉人对此持有异议，应当提供有陈亮签字确认或领取工资的相关证据，但因其提供的证据形式不完备，因此未能完成举证责任，故应承担不利的法律后果。一审法院对陈亮主张的日工资数额予以认可，符合规定，并无不当。上诉人天一建设公司要求按照之后为陈亮补缴社保的工资标准认定工资数额，无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人要求扣减的4000.00元，因其在一审中并未主张予以扣除，故本案不再予以处理，上诉人可另行主张。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人山东天一建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭东辉代理审判员  李兴明代理审判员  胡晓梅二〇一六年五月十二日书 记 员  魏 伟