重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2015津法民初字第07559号原告:刁坤明，男，汉族，1977年9月26日出生，住重庆市江津区。委托代理人：刘朝阳，重庆津舟律师事务所律师，特别授权。被告：廖浚江，男，汉族，1982年10月19日出生，住重庆市江津区。被告：向忠华，男，汉族，1987年1月20日出生，住重庆市万州区。原告刁坤明与被告廖浚江、向忠华合伙协议纠纷一案，本院于2015年8月14日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员文学清担任审判长，与人民陪审员张贵群、人民陪审员康晓琴组成合议庭，于2016年1月6日公开开庭进行了审理。原告刁坤明及其委托代理人刘朝阳，被告廖浚江到庭参加诉讼。被告向忠华经本院传票（公告）传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。审理中，本案因故曾中止审理。本案现已审理终结。原告刁坤明诉称：2012年6月8日、7月21日，原告分别与被告廖浚江、向忠华签订《MOMA.西西里专用出线配电工程施工合作协议》，协议约定三人共同完成MOMA.西西里专用出线配电工程。因原、被告均无施工资质，被告向忠华代表三人于2012年7月31日与重庆森迈电力安装工程有限公司签订《挂靠协议》，并于同年7月24日以重庆森迈电力安装工程有限公司名义与重庆宝泽建设集团有限公司签订了《MOMA.西西里专用出线配电工程施工合同》，承建MOMA.西西里专用出线配电工程。工程完工后，原告要求二被告结算，但被告向忠华种种理由拒不结算分割。请求判令被告与原告进行合伙清算，分割合伙财产。被告廖浚江辩称：原、被告合伙承建MOMA.西西里专用出线配电工程属实。三方约定利润分配是被告廖浚江占60%，原告刁坤明、被告向忠华各占20%。该工程现已完工交付使用，发包方重庆宝泽建设集团有限公司已支付完工程款。由于重庆宝泽建设集团有限公司支付给合伙人的工程款2729203.48元，挂靠单位重庆森迈电力安装工程有限公司未支付被告向忠华，被告向忠华又拒不结算，并外出地址不明，故没有对合伙进行结算，其责任不在被告，系被告向忠华所致。被告愿意结算，利润按约定分配。被告向忠华未提交书面答辩材料。经审理查明：2012年6月，原告刁坤明、被告廖浚江、向忠华拟合伙承建重庆宝泽建设集团有限公司位于重庆市江津区鼎山街道办事处东部新城西西里的MOMA.西西里专用出线配电工程。三方约定：利润分配是被告廖浚江占60%，原告刁坤明、被告向忠华各占20%；重庆宝泽建设集团有限公司预付工程款1600000元作为工程启动资金，不足部分由三人垫支；被告向忠华负责联系挂靠单位重庆森迈电力安装工程有限公司并与重庆宝泽建设集团有限公司签订合同。6月28日，原告刁坤明与被告向忠华补签《MOMA.西西里专用出线配电工程施工合作协议》一份，其中利益分配约定双方各占1/2。7月21日，原告刁坤明与被告廖浚江、补签《MOMA.西西里专用出线配电工程施工合作协议》一份，其中利益分配约定，被告廖浚江占60%，原告刁坤明占40%；7月24日，原告刁坤明为经办人，代表重庆森迈电力安装工程有限公司与重庆宝泽建设集团有限公司签订《MOMA.西西里专用出线配电工程施工合同》一份，承建MOMA.西西里专用出线配电工程，工程固定总价6800000元，包干使用；工程预付款30%；工期60天等。7月31日，被告向忠华代表原、被告三人与重庆森迈电力安装工程有限公司补签《挂靠协议》一份。协议约定，被告向忠华挂靠于重庆森迈电力安装工程有限公司承建重庆宝泽建设集团有限公司发包的MOMA.西西里专用出线配电工程，被告向忠华缴纳相关费用，被告向忠华在经营上实行内部独立核算，自负盈亏。上述协议签订后，原、被告即进场施工。原、被告合伙中，原告刁坤明支出1125226.35元（包含支付被告廖浚江300000元作为工程今后完善税款），被告廖浚江支付1350000元（包含支付原告刁坤明的100000元），被告向忠华支出3526986元（包含原告刁坤明支付的150000元）。领取款情况：原告刁坤明收重庆宝泽建设集团有限公司工程款200000元，废旧处置收入69770元，合计269770元；被告廖浚江收重庆宝泽建设集团有限公司工程款1350000元；被告向忠华收重庆森迈电力安装工程有限公司支付的工程款1900000元。据此，原告刁坤明实际投资金额为755456.35元（1125226.35元-269770元-收廖浚江的100000元）；被告廖浚江收支相抵，实际投资金额为零元；被告向忠华收支相抵，实际投资金额为1476986元（3526986元-收工程款1900000元-刁坤明给付的150000元）。合伙人应向重庆森迈电力安装工程有限公司缴纳管理服务费费136000元，应付企业所得税266192.52元。工程成本为：6154404.87元（3526986元+1250000元+1125226.35元-150000元+136000元+266192.52元）。合伙总收入为：6515166元（6445396元+废旧处置收入69770元）。利润为：360761.13元（6515166元-6154404.87）元。按照合伙利润约定，各合伙人应得利润为：被告刁坤明占20%，即72152.23元（360761.13元×20%）；被告向忠华占20%，即72152.23元（360761.13元×20%）；被告廖浚江占60%，216456.78元（360761.13元×60%）。同时查明：重庆宝泽建设集团有限公司于2012年8月13日向重庆森迈电力安装工程有限公司的银行账户支付工程款1600000元，用于原、被告承建工程启动资金；8月16日支付440000元；2012年10月24日支付334850元；2012年11月6日支付800000元；2013年1月5日支付1600000元；2013年1月10日支付120546元，共计支付工程款4895396元。重庆森迈电力安装工程有限公司支付被告向忠华1900000元。被告向忠华要求重庆森迈电力安装工程有限公司支付余款未果，于2013年7月向重庆市渝中区人民法院提起诉讼，要求重庆森迈电力安装工程有限公司返还工程款。该院于2014年1月13日作出（2013）中区民初字第07094号民事判决书，判决书认定被告向忠华应缴纳管理服务费费136000元，应付企业所得税266192.52元，扣除相关费用后，判决重庆森迈电力安装工程有限公司支付向忠华工程款2729203.48元并自2013年1月17日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算资金占用损失，该判决书已经发生法律效力，重庆森迈电力安装工程有限公司未履行判决书确定的义务。另查明，工程完工后，原告刁坤明垫付被告廖浚江利润款400000元。庭审中，双方协商一致，该款在被告廖浚江应得利润中直接支付原告刁坤明，不足部分由自己支付原告刁坤明。上述事实，有当事人陈述，合伙协议书，《MOMA.西西里专用出线配电工程施工合作协议》，《MOMA.西西里专用出线配电工程施工合同》，《挂靠协议》，（2013）中区民初字第07094号民事判决书等证据，经庭审质证确认在卷可证，足以采信。本院认为，原告刁坤明、被告廖浚江、向忠华于2012年6月28日、7月21日签订的合伙协议，系双方的真实意思表示，合法有效。工程完工后，合伙人应当及时对合伙财产进行清算处理。被告向忠华未与原告刁坤明、被告廖浚江进行结算，原告刁坤明诉请结算并要求处理，符合相关法律规定，本院予以支持。原、被告合伙中，原告刁坤明投资1125226.35元，被告廖浚江投资1350000元，被告向忠华投资3526986元。但原告刁坤明收重庆宝泽建设集团有限公司工程款200000元，废旧处置收入69770元，被告廖浚江支付原告刁坤明100000元，收入合计369770元，收支相抵，原告刁坤明实际垫支金额为755456.35元；被告廖浚江收工程款1350000元，另收原告刁坤明预付利润款400000元，收支相抵，实际垫支金额为-400000元；被告向忠华收工程款1900000元，另收原告刁坤明150000元，收支相抵，实际垫支金额为1476986元。工程成本支付为：6154404.87元（3526986元+1250000元+1125226.35元-150000元+136000元+266192.52元）。合伙总收入为：6515166元（6445396元+废旧处置收入69770元）。利润为360761.13元（6515166元-6154404.87）元。按照合伙利润约定，原告刁坤明占20%，即72152.23元（360761.13元×20%）；被告向忠华占20%，即72152.23元（360761.13元×20%）；被告廖浚江占60%，216456.68元（360761.13元×60%）。被告刁坤明应得利润及垫支款为1227608.58元（755456.35元+72152.22元+400000元），被告廖浚江应得-183543.65元（216456.68元-400000元），被告向忠华应得利润及垫支款为1549138.23元（1476986元+72152.22元），合计2729203.48元。该款即系重庆森迈电力安装工程有限公司应付被告向忠华工程款。原告刁坤明同意垫付被告廖浚江的利润款400000元，在被告廖浚江应得利润中直接分得216456.68元，不足部分183543.65元由被告廖浚江支付，本院予以支持。被告向忠华拒不到庭参加诉讼，也不提交书面答辩材料，依法视为放弃抗辩权。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、重庆市渝中区人民法院（2013）中区民初字第07094号民事判决书判决确认的重庆森迈电力安装工程有限公司支付向忠华工程款中的2729203.48元及利息中，被告向忠华享有1549138.23元及相应利息；原告刁坤明享有1044064.93元及相应利息。二、被告廖浚江于判决生效后十日内支付原告刁坤明工程款183543.65元。如果被告廖浚江未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28600元，诉讼保全费5000元，合计33600元，由原告刁坤明负担3600元，被告廖浚江负担1400元，被告向忠华负担28000元。原告刁坤明已预交，征得原告刁坤明同意，被告廖浚江负担1400元，由被告廖浚江履行上述义务时一并支付原告刁坤明；被告向忠华负担部分诉讼费，限于判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  文学清人民陪审员  张贵群人民陪审员  康晓琴二〇一六年五月二十五日书 记 员  王 根