北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2013）西民初字第21820号原告中外运物流投资控股有限公司，住所地北京市海淀区西直门北大街**金运大厦**1012。法定代表人范端炜，总经理。委托代理人董春雷，北京市明诚律师事务所律师。委托代理人张洪海，北京市明诚律师事务所律师。被告天津榜华金属材料有限公司，住，住所地天津开发区渤海路**滨海元盛钢材市场第1交易大厅****/div>法定代表人廖剑华。被告天津市庚隆金属发展有限公司，住所地天，住所地天津市东丽区津塘公路务本一村北侧（原松龄仓库）**v>法定代表人李佛在，董事长。委托代理人孙景法，上海华萃律师事务所律师。被告天津臻隆钢铁有限公司，住所地天津市东，住所地天津市东丽区津塘公路务本一村北侧滨海钢材城**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人陈杏珍，董事长。委托代理人孙景法，上海华萃律师事务所律师。被告天津厦兴进出口贸易有限公司，住所地天津开发区，住所地天津开发区渤海路**内滨海元盛钢材市场第一交易大厅****iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人肖罗椿，总经理。委托代理人黄恩泽，福建簪华律师事务所律师。被告天津厦翔投资发展有限公司，住所地天津市滨海新区轻，住所地天津市滨海新区轻纺经济区上高路**（集中办公区）style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人肖华康，董事长。委托代理人黄恩泽，福建簪华律师事务所律师。被告天津滨海元盛钢材市场经营管理有限公司，住所地天津开发区渤海路，住所地天津开发区渤海路**元盛钢材市场交易大厅**119style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人肖妹珠，董事长。委托代理人黄恩泽，福建簪华律师事务所律师。被告肖华康，男，1952年10月1日出生。被告李佛在，男，1959年10月29日出生。委托代理人孙景法，上海华萃律师事务所律师。被告阮世荣，男，1961年12月21日出生。委托代理人孙景法，上海华萃律师事务所律师。被告廖剑华，男，1970年8月16日出生。被告陈杏珍，女，1962年1月21日出生。委托代理人孙景法，上海华萃律师事务所律师。被告肖罗椿，男，1987年1月15日出生。委托代理人黄恩泽，福建簪华律师事务所律师。被告阮玲玲，女，1984年5月27日出生。被告颜玉梅，女，1964年1月17日出生。委托代理人孙景法，上海华萃律师事务所律师。原告中外运物流投资控股有限公司（以下简称中外运公司）与被告天津榜华金属材料有限公司（以下简称榜华公司）、天津市庚隆金属发展有限公司（以下简称庚隆公司）、天津臻隆钢铁有限公司（以下简称臻隆公司）、天津厦兴进出口贸易有限公司（以下简称厦兴公司）、天津厦翔投资发展有限公司（以下简称厦翔公司）、天津滨海元盛钢材市场经营管理有限公司（以下简称元盛公司）、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅借款合同纠纷一案，本院于2013年10月8日受理后，依法组成由法官霍焕祥担任审判长，人民陪审员王小贤、冯强参加的合议庭审理本案。2013年10月14日，本院依据原告中外运公司申请和其提供的担保，对被告厦翔公司的财产予以保全。本院于2014年4月18日公开开庭进行了审理。原告中外运公司的委托代理人董春雷、张洪海，被告厦翔公司的法定代表人肖华康、被告厦翔公司、厦兴公司、元盛公司、肖罗椿的共同委托代理人黄恩泽、被告臻隆公司、庚隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅的共同委托代理人孙景法、被告肖华康到庭参加了诉讼。被告榜华公司、廖剑华、阮玲玲经本院公告送达出庭传票无正当理由拒不到庭。本案现已审理完毕。原告中外运公司起诉称：中外运公司与榜华公司及渤海银行股份有限公司北京分行（以下简称渤海银行）三方于2013年年初签订合同编号为渤京管委贷（2013）第3号的《委托贷款合同》，约定中外运公司委托渤海银行向榜华公司发放总金额为1500万元的贷款，贷款期限为12个月，年利率为10.78%。中外运公司依约向榜华公司发放了1500万元的委托贷款，并从2013年2月22日开始计息。庚隆公司、臻隆公司、厦兴公司、厦翔公司、元盛公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅为榜华公司的上述债务向中外运公司承担连带责任保证。按照约定，榜华公司应当每三个月支付一次利息，每期利息金额为408741.67元。榜华公司应于2013年5月21日支付首期利息，2013年8月21日支付第二期利息，但在中外运公司多次催收的情况下，榜华公司未支付任何利息。截至2013年8月21日，榜华公司已经欠息817483.34元。榜华公司的行为严重违反合同约定，经中外运公司多次催要，仍然拒不支付，损害了中外运公司的合法权益，中外运公司现根据法律规定和《委托贷款合同》的相关约定，依法行使合同解除权，要求榜华公司立即偿还中外运公司全部委托贷款本金及利息，庚隆公司、臻隆公司、厦兴公司、厦翔公司、元盛公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅承担连带还款责任。由于榜华公司根据约定曾向中外运公司交付了300万元的保证金，可用该保证金抵扣贷款本金数，因此，榜华公司应实际返还贷款本金数额为1200万元。现中外运公司诉至法院，请求判令：1、榜华公司偿还中外运公司委托贷款本金1200万元、截至2013年8月21日的利息817483.34元以及从2013年8月22日起至实际清偿日的利息（以本金1200万元为基数，按年利率16.17%的标准计算）；2、庚隆公司、榜华公司、厦兴公司、厦翔公司、元盛公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅对榜华公司的上述欠款承担连带还款责任。原告中外运公司向本院提交以下证据予以证明：证据1，合同编号为渤京管委贷（2013）第3号的《委托贷款合同》；证据2，《放款通知书》；证据3，《关于拖欠贵公司委托贷款利息事宜》；证据4，《联合担保协议》；证据5，《最高额保证合同》；证据6，肖华康出具的《保证书》；证据7，厦翔公司出具的《担保函》；证据8，李佛在出具的《担保函》；证据9，廖剑华出具的《担保函》；证据10，陈杏珍出具的《担保函》；证据11，肖罗椿出具的《担保函》。被告庚隆公司、臻隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：本案《委托贷款合同》尚未到期，应该先进行解除才能要求履行《委托贷款合同》的其他事项，庚隆公司、臻隆公司对外提供担保未经股东会决议同意，担保应属无效；实际贷款数额应为1200万元，借款人有300万元保证金在中外运公司，《委托贷款合同》中没有300万元保证金的约定，利息应按1200万元为基数计算；《委托贷款合同》没有到期，中外运公司加收罚息没有依据。被告庚隆公司、臻隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅未向本院提交证据。被告厦翔公司、厦兴公司、元盛公司、肖罗椿未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：本案《委托贷款合同》尚未到期，应该先进行解除才能要求履行《委托贷款合同》的其他事项，厦兴公司、元盛公司对外提供担保未经股东会决议同意，担保应属无效；厦翔公司同意承担担保责任；实际贷款数额应为1200万元，借款人有300万元保证金在中外运公司，利息应按1200万元为基数计算；《委托贷款合同》没有到期，中外运公司加收罚息没有依据。被告厦翔公司、厦兴公司、元盛公司、肖罗椿未向本院提交证据。被告肖华康未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：肖华康不同意承担担保责任，应由实际借款人承担责任。被告肖华康未向本院提交证据。被告榜华公司、廖剑华、阮玲玲既未做出答辩，亦未参加本院庭审。经本院庭审质证，各方当事人对中外运公司提交的证据1、证据3的真实性、合法性、关联性均无异议，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。各方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：一、中外运公司提交证据2，《放款通知书》，证明中外运公司已按照《委托贷款合同》的约定向榜华公司发放了贷款。庚隆公司、臻隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅对该证据的形式上的真实性认可，但内容不认可，实际放款数额为1200万元。肖华康、厦翔公司、庚隆公司、元盛公司、肖罗椿对该证据的真实性认可。因庚隆公司、臻隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅未提交反驳证据，故本院对该证据的真实性予以确认。二、中外运公司提交证据4，《联合担保协议》，证明庚隆公司、臻隆公司、厦兴公司、阮世荣、阮玲玲、颜玉梅为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任；中外运公司提交证据5，《最高额保证合同》，证明元盛公司为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任；中外运公司提交证据6，肖华康出具的《保证书》，证明肖华康为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任。厦翔公司、厦兴公司、元盛公司、肖罗椿、肖华康、臻隆公司、庚隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅对上述证据的真实性认可，但认为未经股东会决议，公司对外担保无效。因各方当事人对上述证据的真实性无异议，故本院确认上述证据的真实性。三、中外运公司提交证据7，厦翔公司出具的《担保函》，证明厦翔公司为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任；证据8，李佛在出具的《担保函》，证明李佛在为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任；证据9，廖剑华出具的《担保函》，证明廖剑华为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任；证据10，陈杏珍出具的《担保函》，证明陈杏珍为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任；证据11，肖罗椿出具的《担保函》，证明肖罗椿为榜华公司在《委托贷款合同》项下对中外运公司的债务向中外运公司承担连带保证责任。厦翔公司、厦兴公司、元盛公司、肖罗椿、肖华康、臻隆公司、庚隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅对上述证据的真实性认可，但认为公司对外担保无效，个人担保有效。因各方当事人对上述证据的真实性无异议，故本院确认上述证据的真实性。本院根据上述认证查明：2013年年初，中外运公司（委托人）与榜华公司（借款人）、渤海银行（贷款人）签订合同编号为渤京管委贷（2013）第3号的《委托贷款合同》一份，约定：鉴于：（1）委托人拟委托贷款人根据本合同的条款与条件用委托人的自有资金代为向借款人发放贷款；并且（2）在委托人承担全部贷款风险的前提下，贷款人接受该等委托。各方经友好协商一致，达成如下协议：第1条委托贷款金额：贷款人接受委托人的委托，向借款人发放金额总计不超过1500万元的委托贷款。上述委托贷款可一次或多笔发放，但不可循环使用。第2条委托贷款用途：本合同项下的贷款仅应用于购买钢材。第3条委托贷款期限：本合同项下的每一笔委托贷款期限不超过12个月，具体的贷款期限以委托人和借款人向贷款人提交的提款通知书中列明的为准。第4条委托贷款资金账户：委托人已在贷款人处开立并将维持以下账户作为委托贷款资金账户（以下简称“委托账户”）。开户人：中外运公司；开户银行：渤海银行；账户：×××。第6条提款通知书：提款通知书是本合同的组成部分，本合同项下所有关于提款和还款的约定均以借款人向贷款人发出的提款通知书中载明的相关内容为准，该等提款通知书一经发出即为不可撤销。第7条利息及手续费：7.1本合同项下每一笔贷款适用的年利率为10.78%。每笔提款的利息应按实际发生的天数在一年360天的基础上计算。每笔提款的用款期限内遇人民银行基准利率或基准利率的计算方式调整，分段计息，并自人民银行基准利率调整日的：当日起适用。委托人和借款人经协商一致可调整利率或变更计息方式，委托人和借款人应就该变更取得贷款人的同意。贷款人同意该等调整或变更，应于贷款人收到该书面通知之日的下一个银行工作日起生效。7.2本合同项下每一笔提款的付息方式为：借款人应于每一笔提款之前向委托人支付该笔提款自提款日起180天的利息，借款人并应于提款日起第180天的当天向委托人支付该笔提款剩余用款期限的利息。7.3本合同项下委托贷款的利息由借款人直接向委托人支付。具体利息支付方式由委托人与借款人另行协商确定。贷款人不负责本合同项下委托贷款利息的收取与扣划，也不对此承担任何风险及责任。7.4如果借款人出现挪用贷款的情形，对挪用部分，从挪用之日起直至清偿贷款本金之日止，按照挪用贷款计收罚息，罚息利率为原贷款利率加收100％的年利率。如果借款人未能按期偿还本合同项下的委托贷款本金，则自逾期之日起直至清偿该贷款本金之日止，按照逾期贷款计收罚息，罚息利率为原贷款利率加收50％的年利率；如发生贷款逾期并且借款人挤占挪用同一笔贷款，委托人有权决定收取由该笔贷款产生的罚息中的较高者。第9条付款规定：9.1在借款人应于本合同项下每一笔委托贷款的到期日在专门账户中备足应付本金，以支付该等到期款项。借款人在此不可撤销地授权贷款人，在有关到期日从上述专门账户中扣收借款人到期应付的任何款项。9.2贷款人应将其自专门账户扣收的款项于相关扣款日划入委托账户。9.3本合同项下提及的除贷款期限到期日之外的任何日子（包括但不限于付息日、还款日等），如为非银行工作日，则该日应被视为结束于其后的第一个银行工作日。9.4任何罚息、违约金或其他类似费用应按有权收取该费用的一方不时指定的时间和方式支付。第12条违约事件：12.1以下事件构成本合同项下的违约事件：（1）借款人或委托人未能适当或及时履行其在本合同项下的任何义务或承诺；（2）借款人或委托人未能按照本合同的规定支付本合同项下到期应付的任何款项；（3）借款人或委托人在本合同中所作的任何陈述或保证是不真实的或误导性的。12.2一旦借款人发生第12.1条中的任何一项违约事件，贷款人有权按照委托人的指示采取以下一项或多项行动：（1）要求借款人限期纠正违约行为；（2）书面通知借款人，宣布尚未偿还的全部或任何委托贷款立即到期应付，借款人应立即向贷款人支付本合同项下任何未付的本金、手续费和其他款项；（3）书面通知借款人，宣布停止或取消未发放的贷款；（4）行使法律及本合同赋予其的任何其他权利。第16条通知：本合同项下或与本合同有关的任何通知、要求、指示或其他文件应以书面形式作出，并发送至以下地址，或相关方提前至少五（5）个营业日通知对方的任何替代地址：致借款人：榜华公司，收件人：廖剑华；地址：天津开发区渤海路3；地址：天津开发区渤海路**滨海元盛钢材市场第一交易大厅****.2任何一方在本合同项下或就本合同向另一方发出的任何通知、要求、指示或其他文件应在下列情况下视为送达：（1）如果是通过专人或特快专递发送，则在实际收到时；（2）如果是通过传真方式发送，则在发送人收到确定的传真回应报告时；（3）如果是通过信件方式发送，则在该信件放于标有对方正确地址的信封以邮资预付的形式寄出后第5个银行工作日。第18条贷款人义务范围及免责：（1）按照本合同的约定向借款人发放本合同项下的每一笔委托贷款，办理有关贷款手续。（2）在借款人未按约定归还本合同项下贷款本金的情况下及时通知委托人。18.2各方确认贷款人对本合同项下的贷款不承担任何风险，不承担本合同项下贷款的贷后管理责任。贷款人没有义务以任何形式（包括但不限于提起诉讼、仲裁或任何法律程序）催收借款人拖欠的任何款项或对借款人采取任何法律行动（包括但不限于参与或涉入对借款人的任何清算、破产或类似程序）。除非收到借款人和委托人在本合同项下支付的相关款项，贷款人没有义务进行本合同项下的任何付款。18.3委托人与借款人均不会以任何理由通过任何形式要求贷款人以任何身份参与或涉入委托人与借款人之间提起的与本合同有关的任何法律程序。在不影响上述规定的前提下，贷款人可全权决定是否应委托人或借款人的请求参加该等法律程序，但前提是提出该等请求的一方应当预先向贷款人提供必要的资金，以支付贷款人就参加该等法律程序可能承担的所有损失、成本和开支（包括但不限于律师费）。18.4委托人和借款人在此免除贷款人在本合同项下的全部损害赔偿责任，但因贷款人重大过失和故意不当行为引起的除外。第19条适用法律和管辖：本合同适用中华人民共和国法律并依照其进行解释。各方履行本合同中发生的争议由各方协商解决。协商解决不成的，可向合同签订地（北京市西城区复兴门内大街28号凯晨世贸中心C座F2层）人民法院起诉。各方在此特别约定，在借款人逾期归还贷款本息或有其他违约行为时，委托人有权直接向借款人主张权利并提起诉讼。2012年12月13日，甲方中外运公司（债权人、被担保方）、乙方（担保方）臻隆公司、厦兴公司、庚隆公司、榜华公司与丙方（保证人）阮世荣、颜玉梅、阮玲玲签订《联合担保协议》，约定：鉴于：乙方从事钢材经销业务，需要大量流动资金。乙方希望甲方提供资金支持。甲方同意在乙方提供相应担保的基础上，通过银行委托贷款的形式，向乙方各公司提供资金支持。乙方各公司同意向甲方提供担保。有鉴于此，乙方与甲方达成一致如下：第一条联保小组：1.1联保小组的组成：乙方各成员在自愿基础上成立担保小组。1.2联保小组的功能：联保小组成员将本着最大的诚信，相互支持，在任一小组成员有短期资金周转困难并将威胁到小组的存续时尽力帮助其解决困难。为此目的，联保小组每一及全部成员为小组成员的融资需要，将根据本协议约定的条款和条件向甲方提供连带责任的担保。1.3联保小组的加入：本联保小组是开放的，在取得联保小组所有成员及甲方书面同意的情况下，可以有新的成员加入。新的成员应向联保小组及甲方出具承诺函，承诺愿意遵守本协议全部内容并对联保小组任一及全部成员的债务按照本协议约定的条款和条件承担担保责任。联保小组原有成员及甲方应当在承诺函上签章确认，该确认视为联保小组原有成员及甲方将加入的成员作为本协议乙方之一。该承诺函作为本协议附件。1.4联保小组成员的退出和资格取消：若乙方任何成员因为自身原因需要退出联保小组，可向甲方提出退出申请。在小组所有成员对甲方的债务全部结清后五个工作日内，乙方成员退出联保小组的申请生效，甲方应返还其根据本协议缴纳的保证金。但当保证金已经因为甲方根据本协议约定用以折抵乙方任何成员所欠甲方到期债务时，甲方仅有义务按照乙方成员在剩余保证金中所占的比例返还。若乙方任何成员违反其与甲方和／或委托贷款银行之间的任何协议，包括未能按期足额清偿其所欠甲方债务，则其联保小组成员的资格被当然取消。但其小组成员资格的丧失不影响甲方及乙方其他成员对其所负债务的追索。1.5联保小组的解散：联保小组在下列情形之一发生时解散：（1）联保小组成员低于四名，且在甲方当时发出的书面通知所规定的期限内没有新成员加入；（2）联保小组所有成员所欠甲方债务已经结清，各成员一致同意解散；（3）联保小组出现本协议第10.3条所规定的违约情形导致本协议被甲方终止的。联保小组的解散不影响解散之前各成员在本协议项下应当承担的义务。第二条贷款额度：2.1甲方经过对乙方各公司的资信进行考察，根据乙方各公司的经营规模、财务状况、信誉状况、资金需求等因素核定乙方各公司的贷款额度及贷款期限，乙方各公司的贷款额度见本协议附件一。2.2甲方根据乙方成员的具体用款申请，并查证核实乙方提供的担保措施后，在核定的贷款额度内通过银行委托贷款将自己提供给乙方成员。乙方成员使用甲方贷款应当支付利息。年利率按照10.78%标准确定。如在本合同签署之后，中国人民银行上调贷款基准利率，甲方按照同样调整幅度进行调整，但年利率最低不低于10.78%。2.3乙方各公司应当在本协议签订后三天内按照本协议附件一确定的公司的贷款额度与甲方及银行签订《委托贷款合同》同时根据本协议约定签署相关的担保协议。各方同意，在上述《委托贷款合同》和各项担保协议全部签署并生效后，乙方各公司方有权提取贷款。丙方也应当根据甲方要求，同时签署保证担保协议。第三条连带及最高额担保：3.1为保障甲方对乙方任一成员的债权的实现，乙方每一及全部成员愿意为乙方任一成员与甲方所形成的一系列债务的清偿责任提供连带责任保证。若乙方任一成员未能按照其与甲方和／或贷款银行的约定按期足额偿还贷款及其他应当支付的款项，则甲方可以根据本协议及其他甲方与乙方成员签署的其他书面协议向乙方任一或全部成员行使包括追索权在内的所有权利，以保障甲方的全部合法权益。3.2乙方向甲方提供的担保是最高额担保，即乙方是为乙方任一及全部成员在本协议2.1条所述贷款额度内，就本协议有效期内所发生的乙方任一及全部成员在贷款额度内签订具体委托贷款协议或其他形成主债务的文件，无须再通知乙方其他成员。第四条被担保的主债权：4.1乙方所担保的主债权是指在本协议有效期内因甲方向乙方提供委托贷款而形成的对乙方任一及全部成员形成的一系列债权。对单一成员的主债权的最高额度为该成员经甲方核定的贷款额度。对乙方全部成员的主债权的最高额度为乙方全部成员经甲方核定的贷款额度的总和。4.2在本协议有效期内，甲方与乙方任一及全部成员形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议及其他法律性文件为本协议的主合同。第五条担保方式：5.1保证金：乙方各成员应按照其经甲方核定的贷款额度的20%（百分之二十）的比例，向甲方交纳履约保证金。履约保证金应当支付至甲方指定的账户。交纳保证金并且其他手续完成后甲方对该客户进行放款。若乙方任一成员未能按照其与甲方和／或贷款银行的约定按期足额的偿还其贷款及其他应当支付的款项，甲方可直接划扣该成员所交纳的保证金；若该成员所交纳的保证金不足以清偿所欠甲方到期债务，甲方可按照其他成员所交纳的保证金占乙方保证金总额的比例扣划乙方其他成员交纳的部分或全部保证金。若乙方非违约成员因违约成员的违约行为导致其保证金被甲方扣划，该成员有权向违约成员追索被扣划的保证金，但无论该非违约成员是否对违约成员行使追索权，该非违约成员仍应在七个日历日内补足其保证金，否则甲方有权根据乙方成员剩余保证金数额调整甲方对乙方成员的委托贷款额度。当甲方根据本协议1.4和1.5条的约定需要向乙方各成员退还保证金时，甲方仅有义务向各成员退还保证金的剩余金额。并且，甲方仅有义务退还保证金本金。6.1乙方和丙方承担担保责任的担保期间为两年，即自乙方任一成员和丙方依具体主债务合同约定的债务履行期限届满之日起两年。每一具体主债务合同项下的担保期间单独计算。6.2若发生法律法规或依具体主债务合同约定主债务提前到期，或依本协议约定甲方宣布提前到期的，其提前到期日即为债务期限届满之日。第七条担保范围：7.1本协议项下所有担保的担保范围包括：主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金和为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。第八条乙方陈述和保证：8.1乙方任一成员均是依法成立的有限责任公司，具有签订和履行本协议所必需的民事权利能力和行为能力，能独立承担民事责任。8.2乙方成员自愿组成联保小组为成员内任一成员提供连带责任保证，其在本协议项下的全部意思表示是真实的。8.3乙方成员签署本协议已履行了各自必要的公司批准程序，代表乙方签署本协议的个人已获得了乙方各成员的授权。8.4乙方提供的与主合同项下贷款有关的一切文件、报表及陈述均是合法、真实、准确、完整的。除已经向甲方书面披露并经甲方确认的情形外，乙方不存在任何可能影响本协议履行的其他任何重大负债（包括或有负债）、重大违约行为、重大诉讼、重大仲裁事项或其他影响其资产的重大事宜。8.5在本协议有效期内，如乙方任何成员变更住所、名称、电话、传真，应于变更后十五个日历日内书面通知甲方；如乙方更换法定代表人，应在更换后七个日历日内书面通知甲方。8.6乙方应定期或随时应甲方要求，向甲方提供真实反映其综合财务状况的报表及其他文件。第九条丙方的陈述保证：9.1丙方中的任一成员均是具有中华人民共和国国籍的公民，具有签订和履行本协议所必需的民事权利能力和行为能力，能独立承担民事责任；9.2丙方各成员均自愿为本协议项下联保小组成员内任一成员提供连带责任保证，其在本协议项下的全部意思表示是真实的；9.3丙方各成员不存在任何可能影响本协议履行的其他任何重大负债（包括或有负债）、重大违约行为、重大诉讼、重大仲裁事项或其他影响其资产的重大事宜；9.4在本协议有效期内，如丙方任何成员变更住所、名称、电话，应于变更后十五个日历内书面通知甲方；9.5在本协议有效期内，若丙方再向本协议之外的其他任何第三方提供任何形式的担保，应提前七个日历日书面通知甲方。第十条担保权的实现：10.1若乙方任一成员未能按照其与甲方和／或贷款银行的约定按期足额的偿还其贷款及其他应当支付的款项，或者发生本协议第10.3条所规定的情形，甲方有权选择行使下列一种或多种担保权利：（1）根据本协议的约定扣划违约方及乙方成员的保证金；（2）根据《动产质押及监管合同》的约定，对违约方或乙方成员提供的质押物行使质押权；（3）发生书面通知，要求乙方和／或丙方承担连带保证责任。10.2除非本协议另有约定，对于乙方、丙方履行担保责任而向甲方支付的任何款项，应按照下列顺序清偿：（1）甲方实现债权之费用；（2）违约金；（3）主债权之逾期罚息；（4）主债权之利息；（5）主债权之本金。第十一条违约责任：11.1本协议生效后，甲乙丙三方均应履行本协议约定的义务，任何一方不履行或者不完全履行本协议约定义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。11.2若因一方过错造成本协议无效的，该方应当在本协议的担保范围内赔偿另一方全部损失。11.4在本协议有效期内，发生下列情形之一的，甲方有权宣布所有主合同全部到期并直接要求乙方承担担保责任：（1）任一主合同债务履行期限届满而甲方未受清偿的；（2）按主合同的约定，任一主合同债务提前到期的；（3）乙、丙方任一成员停业、歇业、申请破产、解散、被吊销营业执照、被撤销导致联保小组的成员不足4人，且在甲方当时发出的书面通知所规定的期限内没有新成员加入的；（6）乙、丙方发生危及、损害或可能危及、损害甲方权益的其他事件。11.5本协议规定的权利和救济是累积的，不排斥法律规定的其他权利或救济。11.6本协议乙方对违约方违约行为的弃权以书面形式作出方为有效。一方未行使或迟延行使其在本协议项下的任何权利或救济不构成弃权，部分行使权利或救济亦不阻碍其行使其他权利或救济。11.7本条不因本协议终止或被解除而无效。榜华公司按照经中外运公司核定的贷款额度的20%的比例，向中外运公司交纳履约保证金300万元。2012年12月13日，债权人（甲方）中外运公司，债务人（乙方）臻隆公司、厦兴公司、庚隆公司、榜华公司，保证人（丙方）元盛公司签订《最高额保证合同》，约定，鉴于（1）甲方与丙方签署了《融资业务合作框架协议》，甲方愿意通过委托贷款的形式为乙方提供资金支持；（2）为担保甲方对乙方的委托贷款及其它一切相关费用能得到按时足额偿还，丙方愿意为乙方提供担保，丙方承担连带保证责任。为此，本合同各方依有关法律规定，经平等协商，就下列条款达成一致，特订立本合同：一、丙方提供的担保为最高额担保，即丙方是在本合同附件所列的乙方各成员用款额度总额六千万元整内，就乙方任一及全部成员对甲方的还款责任提供担保。在此额度内，甲方与乙方任一成员所签署的《委托贷款协议》及其附件均构成本协议的主合同，但这些协议条款具体内容不得增加丙方的担保责任，并在协议签署前通知丙方。二、本合同担保的范围包括但不限于主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现担保的费用。三、丙方的担保方式为连带责任保证担保，丙方之间对此债务承担连带清偿责任。甲方同意，在实际受偿顺序上，甲方将按照《联合担保协议》约定的方式首先扣划乙方及联保小组成员支付的保证金，其次处置未能清偿债务的债务人及联保小组成员所质押给甲方的货物，然后就采用上述手段仍不能清偿之部分向丙方追偿。但就处置质押之手段，若甲方委托丙方代为处置或采取其它方式处置，而未能在甲方实际扣划保证金之日起十个工作日内处置完毕并以处置后的所得抵偿对未能清偿债务的债务人的债权，则甲方有权就扣划乙方保证金后未能清偿之部分向丙方追偿。丙方保证在接到甲方书面追偿通知后七个工作日内清偿上述债务。四、丙方机构若发生变更、撤销，丙方应提前三十天书面通知甲方，本保证合同项下的全部义务由变更后的主体承担。五、丙方承担保证责任的期间为两年，即自乙方任一成员依主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。每一具体主合同项下的担保期间单独计算。若发生法律法规或依主合同约定，主债务提前到期的，或被甲方宣告主债务提前到期的，其提前到期日为债务履行期限届满之日。如本合同所担保之债务已全部清偿完毕的，本合同自动解除。六、因执行本合同所发生的与本合同有关的一切争议，合同各方应通过友好协商解决，如经协商仍不能达成协议，则应向甲方所在地人民法院提请诉讼解决。诉讼费用由败诉方负担。七、本协议自各方授权代表签字盖章之日起生效，未经各方一致书面同意，任何一方不得修改本合同。肖华康向中外运公司、渤海银行出具《保证书》一份，内容为：为了确保中外运公司与渤海银行及借款人臻隆公司、庚隆公司、榜华公司、厦兴公司签订的合同编号为渤京管委贷（2013）第1号至第4号的《委托贷款合同》的切实履行，本人肖华康愿意就借款人在主合同项下的债务向主合同债权人提供连带责任保证。厦翔公司向中外运公司、渤海银行出具《担保函》一份，内容为：本公司自愿为以下委托贷款合同中借款人对委托人中外运公司、贷款人渤海银行的债务承担连带责任保证：1、借款人臻隆公司与中外运公司、渤海银行签订的编号为渤京管委贷（2013）第1号的《委托贷款合同》；2、借款人厦兴公司与中外运公司、渤海银行签订的编号为渤京管委贷（2013）第4号的《委托贷款合同》；3、借款人庚隆公司与中外运公司、渤海银行签订的编号为渤京管委贷（2013）第2号的《委托贷款合同》；4、借款人榜华公司与中外运公司、渤海银行签订的编号为渤京管委贷（2013）第3号的《委托贷款合同》。担保范围包括但不限于主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、财产保全费、律师费等实现担保的费用。保证期间为两年，自主合同履行期限届满之日起计算，每一具体主合同项下的保证期间单独计算。李佛在向中外运公司出具《担保函》一份，内容为：本人李佛在系庚隆公司法定代表人。根据贵公司与厦兴公司、臻隆公司、榜华公司签署的编号为（2012）SLIH-CW001-YS2-LH的《联合担保协议》的约定，本人自愿为贵公司自2012年12月13日至2013年12月31日期间，分别向上述四家公司提供的，贷款余额综合最高不超过6000万元人民币的银行委托贷款，提供不可撤销的连带责任保证担保。担保范围包括但不限于主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、财产保全费、律师费等实现担保的费用。保证期间为两年，即自上述四家公司任一依据主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。每一具体主合同项下的保证期间单独计算。廖建华向中外运公司出具《担保函》一份，内容为：本人廖建华系榜华公司法定代表人。根据贵公司与厦兴公司、庚隆公司、臻隆公司签署的编号为（2012）SLIH-CW001-YS2-LH的《联合担保协议》的约定，本人自愿为贵公司自2012年12月13日至2013年12月31日期间，分别向上述四家公司提供的，贷款余额综合最高不超过6000万元人民币的银行委托贷款，提供不可撤销的连带责任保证担保。担保范围包括但不限于主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、财产保全费、律师费等实现担保的费用。保证期间为两年，即自上述四家公司任一依据主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。每一具体主合同项下的保证期间单独计算。陈杏珍委托杨杰向中外运公司出具《担保函》一份，内容为：本人陈杏珍系臻隆公司法定代表人。根据贵公司与厦兴公司、庚隆公司、榜华公司签署的编号为（2012）SLIH-CW001-YS2-LH的《联合担保协议》的约定，本人自愿为贵公司自2012年12月13日至2013年12月31日期间，分别向上述四家公司提供的，贷款余额综合最高不超过6000万元人民币的银行委托贷款，提供不可撤销的连带责任保证担保。担保范围包括但不限于主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、财产保全费、律师费等实现担保的费用。保证期间为两年，即自上述四家公司任一依据主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。每一具体主合同项下的保证期间单独计算。肖罗椿向中外运公司出具《担保函》一份，内容为：本人肖罗椿系厦兴公司法定代表人。根据贵公司与臻隆公司、庚隆公司、榜华公司签署的编号为（2012）SLIH-CW001-YS2-LH的《联合担保协议》的约定，本人自愿为贵公司自2012年12月13日至2013年12月31日期间，分别向上述四家公司提供的，贷款余额综合最高不超过6000万元人民币的银行委托贷款，提供不可撤销的连带责任保证担保。担保范围包括但不限于主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、财产保全费、律师费等实现担保的费用。保证期间为两年，即自上述四家公司任一依据主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。每一具体主合同项下的保证期间单独计算。2013年2月22日，渤海银行出具《放款通知书》，载明：委托方名称：中外运公司；借款方名称：榜华公司；合同编号：渤京管委贷（2013）第3号；贷款编号：WTS01-2002915261；贷款种类：批发委托贷款（人民币）；贷款币种：人民币；贷款金额：15000000；贷款起息日：2013／02／22；贷款到期日：2014／02／21；上述贷款已根据双方的约定从下列委托方账户划入至借款方账户中：委托方户名：中外运公司；委托方账号：×××；借款方户名：榜华公司；借款方账号：×××；恳请借款方根据如下细节，于每个利息日到期日之前，将已到期利息和有关费用汇至贵公司在渤海银行的账户中；到期日：2014／02／21；期供金额：16634966.67元；本金：15000000元；利息：1634966.67元。2013年7月，榜华公司向中外运公司出具《关于拖欠贵公司委托贷款利息事宜》，内容为：2013年初，根据我司与贵司及渤海银行签订的渤京管委贷（2013）第3号《委托贷款合同》，贵司向我司发放了1500万元的委托贷款，其中，中外运公司已收取300万元的保证金，天津厦翔国际物流管理有限公司使用500万元，期限一年，从2013年2月22日起计息。鉴于我司的实际困难，经协商，贵司同意了我司的请求，将利息支付的时间改为按季度支付利息。我司本应该在2013年5月22日支付首期三个月的利息408741.67元。近来我司资金极为困难，为此我司恳请贵司予以理解和支持并给予宽限半年，帮我司度过难关，我司将采取各种办法筹集资金，尽最大努力偿还拖欠贵司的债务。中外运公司自认同意将利息支付时间改为按季度计息。截至本案庭审时，《委托贷款合同》履行期已届满，榜华公司未按期支付任何利息，亦未偿还本金。上述事实，有中外运公司提交的上述证据及当事人陈述意见在案佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案涉及的《委托贷款合同》、《联合担保协议》、《最高额保证合同》、《保证书》、《担保函》均系合同当事人真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。《合同法》第四百零二条规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，所以，在《委托贷款合同》中，合同的权利义务应由委托人和借款人享有和承担，中外运公司委托渤海银行向榜华公司发放贷款1500万元，但榜华公司于结息日届至后未能如约付清借款利息，臻隆公司、庚隆公司、厦兴公司、厦翔公司、元盛公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅亦未履行连带保证责任。因榜华公司违约支付利息，中外运公司以榜华公司交付的300万元保证金抵扣贷款本金符合《联合担保协议》的约定，故中外运公司要求榜华公司偿还借款本金1200万元及截至2013年8月21日的利息817483.34元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。榜华公司未能按时支付利息，已构成违约，《委托贷款合同》约定，一旦借款人发生违约事件，贷款人有权按照委托人的指示采取书面通知借款人，宣布尚未偿还的全部或任何委托贷款立即到期应付，借款人应立即向贷款人支付本合同项下任何未付的本金、手续费和其他款项，但本案中，委托人中外运公司、贷款人渤海银行未为书面通知行为。《委托贷款合同》另约定，如果借款人未能按期偿还本合同项下的委托贷款本金，则自逾期之日起直至清偿该贷款本金之日止，按照逾期贷款计收罚息，罚息利率为原贷款利率加收50%，庭审中，中外运公司明确其主张的2013年8月22日之后的利息实为罚息。因本案贷款至2014年2月21日期满，故中外运公司要求榜华公司自2013年8月22日至2014年2月21日期间按照年利率16.17%的标准支付利息的诉讼请求予以部分支持，即自2013年8月22日至2014年2月21日，榜华公司应按照原贷款利率即年10.78%的标准支付利息，自贷款逾期日即2014年2月22日起至本金付清之日止，中外运公司有权按照原贷款利率加收50%的年利率即年16.17%的标准计收罚息。根据《联合担保协议》、《最高额保证合同》、《保证书》、《担保函》的约定，庚隆公司、臻隆公司、厦兴公司、厦翔公司、元盛公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅同意为榜华公司与中外运公司签订的《委托贷款合同》提供连带保证担保，且《委托贷款合同》债务履行期限届满而中外运公司未受清偿，故中外运公司要求庚隆公司、臻隆公司、厦兴公司、厦翔公司、元盛公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅对榜华公司的欠款本息承担连带还款责任的诉讼请求，本院亦予以支持。被告厦翔公司、厦兴公司、元盛公司、肖罗椿、臻隆公司、庚隆公司、李佛在、阮世荣、陈杏珍、颜玉梅辩称，厦兴公司、元盛公司、臻隆公司、庚隆公司对外提供担保未经股东会决议同意，担保应属无效。本院认为，厦兴公司、元盛公司、臻隆公司、庚隆公司未就其对外提供担保所必须履行股东会决议事宜明确告知中外运公司，现其以未经股东会决议为由主张对外担保无效之抗辩意见，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第四百零二条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条之规定，判决如下：一、天津榜华金属材料有限公司于本判决生效后十日内向中外运物流投资控股有限公司偿还委托贷款本金一千二百万元、截至二〇一三年八月二十一日的利息八十一万七千四百八十三元三角四分、自二〇一三年八月二十二日起至二〇一四年二月二十一日的利息（以本金一千二百万元为基数，按年利率百分之十点七八的标准计算）以及自二〇一四年二月二十二日起至本金实际清偿日的罚息（以本金一千二百万元为基数，按年利率百分之十六点一七的标准计算）；二、天津市庚隆金属发展有限公司、天津臻隆钢铁有限公司、天津厦兴进出口贸易有限公司、天津厦翔投资发展有限公司、天津滨海元盛钢材市场经营管理有限公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅对天津榜华金属材料有限公司的上述欠款承担连带还款责任；三、天津市庚隆金属发展有限公司、天津臻隆钢铁有限公司、天津厦兴进出口贸易有限公司、天津厦翔投资发展有限公司、天津滨海元盛钢材市场经营管理有限公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅承担连带清偿责任后，有权向天津榜华金属材料有限公司追偿；四、驳回中外运物流投资控股有限公司的其他诉讼请求。如果被告天津榜华金属材料有限公司、天津臻隆钢铁有限公司、天津市庚隆金属发展有限公司、天津厦兴进出口贸易有限公司、天津厦翔投资发展有限公司、天津滨海元盛钢材市场经营管理有限公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费九万八千七百零五元、保全费五千元，由被告天津榜华金属材料有限公司、天津臻隆钢铁有限公司、天津市庚隆金属发展有限公司、天津厦兴进出口贸易有限公司、天津厦翔投资发展有限公司、天津滨海元盛钢材市场经营管理有限公司、肖华康、李佛在、阮世荣、廖剑华、陈杏珍、肖罗椿、阮玲玲、颜玉梅负担（于本判决生效之日起七日内交纳）；公告费（以实际发生为准），由被告天津榜华金属材料有限公司、廖剑华、阮玲玲负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费［开户行：工行西直门支行，账号：×××，收款人：北京市西城区人民法院，并注明案件承办人姓名］，上诉于北京市第二中级人民法院提出上诉。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长 霍焕祥人民陪审员王小贤人民陪审员冯强二〇一四年六月十六日书记员 边        江        峰