广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2014）湛霞法民二初字第175号原告何美容，女，1948年7月26日出生，汉族，湛江市有机玻璃厂退休职工，住湛江市霞山区。委托代理人陈景生，男，1942年10月13日出生，汉族，住湛江市霞山区。被告湛江市有机玻璃厂，住所地：湛江市霞山区新港路**。法定代表人黄华信，厂长。委托代理人赵维彬，广东意合律师事务所律师。原告何美容诉被告湛江市有机玻璃厂确认合同有效纠纷一案，本院于2014年8月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年10月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈景生，被告的委托代理人赵维彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告和原告的丈夫李国显（2009年7月30日死亡）都是被告单位职工。1992年9月25日，被告发给原告《住房证》，将宿舍区的404房分给李国显居住。1996年2月1日，原、被告签订《抵押借款合同》，规定：一、甲方（被告）向乙方（原告）借款7000元。二、借款期限自1996年2月1日至1996年5月1日止。三、甲方将位于湛江市霞山区工农西二路有机玻璃厂宿舍楼4幢西门404房（以下简称404房），建筑面积为77.73㎡的房屋产权抵押给乙方。四、甲方收到乙方款项后，将抵押品房屋产权证交乙方收执，乙方收到归还的借款本息后，将产权证交还甲方。五、借款利息定为月息3%，借款到期连同本金一次付清给乙方。六、甲方保证按期偿还全部借款本息。如甲方逾期不偿还借款，甲方所抵押的房屋产权即属乙方所有，由乙方永久使用，抵还借款本息，不受以后政策变动的影响。七、本合同经双方充分协商签订，如有毁约，毁约一方要赔偿对方20万元的经济补偿。八、本合同一式二份，由甲乙双方各执一份。九、本合同从双方签字之日起生效。十、本合同附件为甲方开具的乙方的借款借据。同年2月5日，被告给原告出具《收款收据》，收到李国显交来借款7000元整。同时，被告交给原告《房地产权证》（粤房地证字第0206565号），权属人为湛江市有机玻璃厂，，地址：湛江市霞山区工农西二路******2006年5月24日，被告给市房管局开具《证明》：“我厂因筹措住宅楼诉讼赔偿金，于1996年2月1日向李国显同志借款7000元整。同时按抵押借款合同规定，将座落于湛江市霞山区工农西二路6号4幢404房之有机玻璃厂宿舍楼，建筑面积77.73㎡的房屋产权抵押给李国显。还款日期1996年5月1日已过，现按抵押借款合同规定将抵押的房屋产权作价7000元整，以抵还借款本息，房屋产权属李国显所有。为明确权属关系，需办理权属人变更手续：原权属人湛江市有机玻璃厂变更为现权属人李国显、何美容、李洁萍、李洁华。请给予办理为盼。附《房地产权证》、《抵押借款合同》、《借款收据》各一份。”2014年8月5日，被告出具《证明》：李国显于2009年7月30日死亡已火化，李国显父母早已死亡，只有妻子何美容和大女儿李洁萍、二女儿李洁华。现李洁萍和李洁华均声明放弃继承权。请求：1、判决《抵押借款合同》有效。2、判决被告协助原告将位于湛江市霞山区工农西二路6号4幢404房屋办理抵押登记手续。3、判决被告赔偿20万元经济补偿给原告。4、被告承担一切诉讼费用。被告辩称，一、本案应为《抵押借款合同》纠纷。1996年2月1日，被告和原告签订了《抵押借款合同》，合同约定被告向原告借款7000元，借款月息3%，借款期限为3个月。被告将404房抵押给原告。双方还约定毁约方向守约方支付20万元赔偿金。合同签订后，原告向被告支付了7000元，被告一直未能归还本息，遂引起诉争。可见，本案应是《抵押借款合同》纠纷。二、《抵押借款合同》第六条为无效条款。《抵押借款合同》第六条约定“甲方保证按期偿还全部借款本息。如甲方逾期不偿还借款，甲方所抵押的房屋产权即属乙方所有。”该条款违法了法律规定。《担保法》第四十条规定：订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。三、《抵押借款合同》第五条为无效条款。《抵押借款合同》第五条约定“借款利息定为月息3%”，该利息约定偏高，恳请法院依法判决确定合法利息。四、《抵押借款合同》第七条约定“本合同经双方充分协商签订。如有毁约，毁约一方要赔偿对方20万元的经济补偿。”该条款约定赔偿金为无效条款。综上，被告认为借款是事实，同意归还本金及合法的利息。恳请法院依法确认判决《抵押借款合同》部分有效。《抵押借款合同》第五、六、七条为无效条款，驳回原告的第2、3项诉讼请求。经审理查明，原告何美容与李国显是夫妻关系，婚生女儿李洁萍（1975年出生）、李洁华（1977年出生）。何美容、李国显均是被告单位的职工。1992年9月25日，被告发给原告《住房证》，将单位宿舍区的404房分给李国显居住。1996年初，因被告建设职工住宅楼时拖欠施工方的工程款，急需筹措资金偿还给施工方，便向职工借款。同年2月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《抵押借款合同》。《抵押借款合同》与本案诉争的相关条款的主要内容为：一、甲方向乙方借款7000元。二、借款期限自1996年2月1日至1996年5月1日止。三、甲方将位于湛江市霞山区工农西二路有机玻璃厂宿舍楼4幢西门404房，建筑面积为77.73㎡的房屋产权抵押给乙方。四、甲方收到乙方款项后，将抵押房屋产权证交乙方收执，乙方收到归还的借款本息后，将产权证交还甲方。五、借款利息定为月息3%，借款到期连同本金一次付清给乙方。六、甲方保证按期偿还全部借款本息。如甲方逾期不偿还借款，甲方所抵押的房屋产权即属乙方所有，由乙方永久使用，抵还借款本息，不受以后政策变动的影响。七、本合同经双方充分协商签订。如有毁约，毁约一方要赔偿对方20万元的经济补偿。九、本合同从双方签字之日起生效。十、本合同附件为甲方开具给乙方的借款借据。同年2月5日，被告给原告出具《收款收据》，收到李国显交来借款7000元。同时，被告交给原告《房地产权证》（粤房地证字第0206565号）。2006年5月24日，被告给湛江市房产管理局出具《证明》。《证明》的主要内容为：“市房管局：我厂因筹措住宅楼诉讼赔偿金，于1996年2月1日向李国显借款7000元。同时按《抵押借款合同》规定，将（建筑面积77.73㎡）的房屋产权抵押给李国显。还款日期1996年5月1日已过，现按《抵押借款合同》规定将抵押的房屋产权作价7000元，以抵还借款本息，房屋产权属李国显所有。为明确权属关系，需办理权属人变更手续：原权属人湛江市有机玻璃厂变更为现权属人李国显、何美容、李洁萍、李洁华。请给予办理为盼。附《房地产权证》、《抵押借款合同》、《借款收据》各一份。”2009年7月30日，李国显病故。2014年8月6日，被告出具《证明》：《证明》李国显父母早已死亡，只有妻子何美容和女儿李洁萍、李洁华。即日，李洁萍和李洁华分别书面作出《放弃继承权声明》，声明放弃404房的继承权。至庭审之日，被告尚未给原告偿还借款7000元及支付利息。本院认为，确认之诉是指诉的目的仅在于消除当事人之间的争议，查明当事人之间一定的民事法律关系是否存在的诉讼。而给付之诉是指原告要求被告履行一定的民事义务的诉讼。根据原告诉讼请求的目的和内容，原告所诉求的是要求被告履行协助办理404房的抵押登记和赔偿20万元，故本案属给付之诉。由于原告要求被告履行民事义务的依据是《抵押借款合同》，据此，应将原定案由“确认合同有效纠纷”改为“民间借贷纠纷”。根据《中华人民共和国担保法》的规定，以城市房地产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。《抵押借款合同》第三条虽约定被告将404房产权抵押给原告，但未办理抵押登记，《抵押借款合同》第三条约定的房产抵押因未向房产抵押登记部分办理抵押登记而未生效。对于《抵押借款合同》约定的借款月利息超过中国人民银行同类贷款利率4倍的部分应为无效。《中华人民共和国担保法》第四十条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”《抵押借款合同》第六条因约定如甲方逾期不偿还借款，甲方所抵押的房屋产权即属乙方所有的内容违反了法律的强制性规定，该条款无效。由于《抵押借款合同》第六条、第七条均为无效条款，故对原告要求被告赔偿20万的经济补偿因欠缺法律依据而不予支持。抵押登记是抵押合同的生效要件。原、被告在签订《抵押借款合同》时，未对办理房产抵押登记作出具体约定。为全面履行合同约定的义务，实现合同目的，原、被告双方可协商，并依法向房产抵押登记部门申请办理涉案房屋的抵押登记手续。在抵押合同未生效的情况下，原告请求法院判决被告协助办理404房的抵押登记，以促成抵押合同生效要件的具备，违背了民事活动的自愿原则，有失公平、公正，依法不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第九十条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十六条，《中华人民共和国担保法》第四十条、第四十一条、第四十二条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、《抵押借款合同》除第三条、第五条（约定利息超出中国人民银行同类贷款利率4倍部分的）、第六条、第七条外，其他条款内容有效。二、驳回原告何美容的其他诉讼请求。案件受理费4405元（原告已预付），由原告负担4305元，被告负担100元（在本判决发生法律效力之日起七日内径付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式四份，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  黄王金审 判 员  黄细曼人民陪审员  谭 杰二〇一四年十一月十日书 记 员  陈丽莫附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。《中华人民共和国担保法》第四十条订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条第一款办理抵押物登记的部门如下：(二)以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。