浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书(2014)绍诸民初字第3272号原告：浙江暨阳建设集团有限公司，住所地：诸暨市陶朱街道城西开发区协和路77号，组织机构代码：14621122－2。法定代表人：赵光明。委托代理人（特别授权）：傅先祥，浙江博凡律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：王李全，浙江卓颂律师事务所律师。被告：金顺国，男，1968年10月16日出生，汉族，台州市黄岩区人，住台州市黄岩区江口街道江边路***号，公民身份号码：3326031968********。第三人：杨凌军，男，1975年12月8日出生，汉族，台州市椒江区人，住台州市椒江区章安街道下洋孔村***号，公民身份号码：3326011975********。原告浙江暨阳建设集团有限公司（以下简称暨阳公司）与被告金顺国建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法由助理审判员张晓龙适用简易程序独任审判。被告金顺国在答辩期间提出管辖权异议，本院于2014年12月23日作出民事裁定，驳回被告对本案管辖权提出的异议。被告不服裁定，提出上诉。绍兴市中级人民法院于2015年1月28日作出（2015）浙绍辖终字第39号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本案于2015年4月14日第一次公开开庭进行审理，原告暨阳公司的委托代理人王李全到庭参加诉讼。第一次开庭审理后，原告申请追回杨凌军为第三人参加诉讼，本院依法予以准许。因案情复杂，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年5月19日第二次公开开庭进行了审理。原告暨阳公司的委托代理人王李全到庭参加诉讼，被告金顺国、第三人杨凌军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暨阳公司起诉称，2006年8月25日，发包人玉环县五门工业发展有限公司与承包人即原告签订合同协议书一份，约定由原告承建玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程。2007年5月20日，原告下属台州办事处与被告签订内部承包合同，约定原告将五门工业功能区一期标准厂房A、B幢部分工程承包给被告施工，承包性质为个人全额风险承包，自负盈亏，合同履行过程中产生的所有应付款、债务、亏损等均由被告承担，如被告未履行或未完全履行，给原告造成损失的，均由被告承担全部法律责任，原告有权向被告追偿。本合同履行中如发生纠纷，由原告所在地的人民法院管辖等。为了落实施工任务，被告将水电消防和涂料工程分包给杨凌军施工。期间，原告为被告垫付工程款共计343万元。综上，原告认为，原告为被告垫付款项事实清楚，证据充分，原告依约有权向被告追偿。现起诉要求判令：一、被告支付原告垫付款共计人民币343万元，并支付自起诉之日起至判决确定支付日止按中国人民银行同期同档次基准贷款利率计算的利息；二、本案的诉讼费由被告负担。审理中，原告变更第一项诉讼请求为要求被告支付垫付款300万元，并支付自起诉之日起至判决确定支付日止按中国人民银行同期同档次基准贷款利率计算的利息。被告金顺国未提交书面答辩状，亦未在本院指定举证期限内提供证据。原告暨阳公司为证实其主张的事实，向本院提供下列证据：1、（2013）绍诸民初字第924号民事判决书；2、合同协议书、内部承包合同、补充协议；上述证据1、2，用以证据原告承建了玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程；2007年5月20日，原告以内部承包的方式将部分工程分包给被告施工，约定因工程施工产生的债务由被告承担的事实；3、工程承包协议书一份，用以证明被告分包工程后，将该工程中的涂料分项工程分包给杨凌军施工的事实；4、收条、客户存款凭证、领款凭证、业务凭证、民事调解书、民事起诉状、付款情况，用以证明原告通过多种方式为被告向杨凌军垫付水电消防、涂料工程款共计343万元的事实；5、（2010）台椒民初字第34号民事调解书复印件、民事起诉状复印件、付款情况原件各一份，用以证明原告预付杨凌军的款项情况，施工期间原告陆续向杨凌军支付工程款121万元，对此被告金顺国出具了一份付款凭证，可以证实原告为被告金顺国垫付121万元的事实;6、结算协议书一份，用以证明就涉案的水电消防和涂料工程，根据原告与发包单位达成的结算审核书，再结合被告金顺国签字的承包合同，经核算，杨凌军应得的工程款为300万元，该300万元均由原告支付的事实；7、建设工程结算审核书一份，用以证明建设单位与施工单位就造价进行了审核，总造价由被告金顺国签字，经核算，杨凌军应得工程款为3005827元的事实。上述证据，经庭审出示、宣读，均已收集在卷，被告金顺国、第三人杨凌军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃对证据进行质证的权利，上述证据，本院审查后认证如下：证据1，系本院生效法律文书；证据2，系原告与发包方、原告与被告签订的工程承包协议、工程分包协议，能够证实原告向发包方玉环县五门工业发展有限公司承建玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程后，又分包给被告金顺国的事实，本院对证据1、2的证明力予以确认。证据3，结合证据4、5，能够证实被告金顺国分包工程后，双将其中的涂料、水电安装消防工程分包给第三人杨凌军的事实，本院对证据的证明力予以确认。证据4、5，能够证实原告向杨凌军支付工程款300万元的事实，本院予以确认。证据6、7，能够印证第三人杨凌军施工工程的造价为3005827元的事实，本院予以确认。根据上述认定的证据，及双方当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2006年8月25日，原告暨阳公司与玉环县五门工业发展有限公司签订合同协议书一份，约定原告承包玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程，合同金额为2038.98万元。2007年5月20日，原告下属的台州办事处与被告金顺国签订了内部承包合同一份，约定，原告将玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程内部承包给被告，被告按合同造价向原告交纳9.5%的承包款（含税金费率），被告向外签订的材料、设备采购合同发生经济纠纷，由被告承担全部清偿责任，如给原告造成损失，原告有权向被告追偿；被告在履行本合同过程中所产生的所有应付款项、债务、亏损等均由被告承担，如被告未履行或未完全履行本合同所确定的义务，从而给原告造成损失的，均由被告承担全部法律责任，且原告有权向被告追偿…等内容。2009年1月13日，原告下属的台州办事处与被告签订了补充协议一份，载明内容为：一、本补充协议再次明确金顺国对该项目和宿舍楼整体承包；二、据该项目实际盈亏状况，台州办事处同意原合同约定的承包款（含税金费率）由原来的9.5%下调为6.5%；三、台州办事处明确该项目前期桩基由项目部直接发包给邢良波，非由金顺国发包，现宿舍楼桩基工程质量问题导致该项目损失，具体金额赔偿由法院裁定为准。2008年7月18日，被告金顺国与第三人杨凌军签订工程承包协议书、水电安装消防工程内部承包协议各一份，约定将玉环县五门工业功能区标准厂房A、B幢工程中厂房内外墙、天棚、宿舍楼外墙涂料工程及水电消防安装工程分包给第三人杨凌军施工。根据建设、施工、审计单位确认的工程造价核定书，计算第三人杨凌军施工工程量为3005827.80元。第三人施工期间，原告向第三人陆续支付部分工程款。2008年7月4日，被告曾以证明的形式书写一份付款情况，内容载明：“从2007年3月30日－2008年7月4日止，在浙江暨阳建设集团玉环滨港工业标准厂房A、B幢工程共领取壹佰贰拾壹万元正（121万元）代付杨凌军其他款肆万贰仟柒佰元正（领取人：杨凌军）”。第三人杨凌军曾于2009年12月25日起诉要求原告支付玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢建筑工程涂料工程、水电消防安装工程工程款，后经台州市椒江区人民法院主持调解，达成（2010）台椒民初字第34号民事调解，由原告支付第三人工程款40万元。2011年5月，第三人杨凌军再次提起诉讼，要求原告支付剩余工程款2036192元及逾期利息损失。2011年7月18日，原告与第三人杨凌军签订了结算协议书，载明内容为：“玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程由暨阳公司承包给金顺国施工，金顺国又将该工程其中的水电安装、消防、弱电、厂房内外墙涂料、宿舍楼部分外墙涂料等分项工程承包给杨凌军施工，并于2007年7月18日金顺国、杨凌军双方签订了该工程的水电安装、消防、厂房内外墙涂料、宿舍楼部分外墙涂料等分项工程承包协议，该协议到目前止已履行完毕，工程总造价经结算为3000000元。杨凌军已收到暨阳公司赵雄凯支付的工程款共计2300000元，尚欠700000元（大写柒拾万元整），此款项由赵雄凯直接支付给杨凌军。至此杨凌军的所有分项工程承包款项已经全部结清。涉及工程中杨凌军欠民工工资及材料款由杨凌军承担。杨凌军撤回对暨阳公司的起诉”。2011年7月19日，原告代理人赵雄凯向第三人杨凌军指定账户汇款70万元，杨凌军出具收条一份，载明：“今收到暨阳公司赵雄凯玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程分包工程款￥700000元（柒拾万元整）至此本人在该项目的工程款已全部结清”。原告起诉来院，认为其向第三人支付的工程款系为被告金顺国垫付，有权向被告追偿，要求判如所请。另查明，本院曾于2013年4月19日立案受理原告暨阳公司诉被告金顺国建设工程分包合同纠纷一案，该案所涉工程与本案系同一工程。本院于2013年9月2日作出（2013）绍诸民初字第924号民事判决，支持原告要求被告支付钢筋货款垫付款1354986元及利息损失的诉讼请求。本院认为，原告暨阳公司在承建玉环县五门工业功能区一期标准厂房A、B幢工程后，又通过签订内部承包合同的方式将桩基工程之外的全部主体工程交由被告金顺国施工，该分包行为违反了法律的强制性规定，应属无效。被告金顺国又将该工程中的水电安装、消防、弱电、厂房内外墙涂料、宿舍楼部分外墙涂料等分项工程承包给杨凌军施工，原告向杨凌军垫付了工程款300万元。根据原、被告之间合同的约定，被告在履行本合同过程中所产生的所有应付款项、债务、亏损等均由被告承担，如被告未履行或未完全履行本合同所确定的义务，从而给原告造成损失的，均由被告承担全部法律责任，且原告有权向被告追偿。因被告金顺国作为实施工人完成了相应的施工任务，原告暨阳公司依据内部承包合同代被告向第三人支付了分包工程工程款，现原告向被告追偿，并要求被告支付自起诉日起至判决确定支付日止的利息损失，理由正当，本院予以支持。被告金顺国、第三人杨凌军经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于本案事实已查清，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告金顺国支付原告浙江暨阳建设集团有限公司垫付款3000000元，并支付该款自2014年11月17日起至判决确定的履行日止按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算的利息，限本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30800元，由被告金顺国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  张晓华人民陪审员  杨科晔人民陪审员  周苗来二〇一六年五月二十四日书 记 员  杨 琼