重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终2647号上诉人（原审原告）重庆奥方工贸有限公司。法定代表人张斌，总经理。委托代理人汤兵，重庆川立律师事务所律师。被上诉人（原审被告）康云洪。委托代理人程卫锋，重庆格林威律师事务所律师。上诉人重庆奥方工贸有限公司（以下简称奥方工贸公司）与被上诉人康云洪因劳动争议纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第07272号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院审理查明：2013年7月10日，康云洪至奥方工贸公司从事注塑工工作，每月20日结算工资，次月领取上月工资，签字领取现金，工作期间奥方工贸公司未为康云洪办理工伤保险。2014年5月16日6点左右在车间操作注塑机时从料斗上摔下受伤，造成脾破裂。康云洪伤后被送到重庆市巴南区界石中心医院住院治疗，诊断为：1、脾破裂出血；2、失血性休克。脾脏已被切除。同年6月7日出院，住院22天。康云洪住院期间医疗费、护理费由奥方工贸公司支付，但未支付住院期间伙食补助费。康云洪受伤后未再返还单位工作。同年8月11日，巴南人社局认定为工伤，12月31日，巴南劳动鉴定委作出巴南劳鉴初字【2014】1135号工伤劳动能力鉴定结论通知书（以下简称1135号通知书）鉴定为伤残陆级、无护理依赖。2015年8月12日，康云洪至巴南仲裁委申请与奥方工贸公司解除劳动关系并要求支付其停工留薪期工资21000元、住院伙食补助费176元、住院护理费1760元，一次性伤残补助金56000元，一次性伤残就业补助金227424元，一次性工伤医疗补助金47380元，鉴定费400元、交通费1000元，共计支付355140元，巴南仲裁委661号裁决书裁决奥方工贸公司支付康云洪一次性伤残补助金41138.08元，一次性伤残就业补助金227424元，一次性工伤医疗补助金47380元，停工留薪期工资15426.78元，住院伙食补助费176元，康云洪垫付交通费500元、劳动能力鉴定费400元，共计332444.86元，原、被告双方于2015年9月10日解除劳动关系。奥方工贸公司不服，遂诉请如上。原审原告奥方工贸公司诉称：康云洪于2013年9月13日至奥方工贸公司处从事注塑机操作工作，2014年5月16日受伤，同年8月11日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）认定康云洪为工伤，12月31日，重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会（巴南劳动鉴定委）鉴定为伤残陆级，康云洪至重庆市××劳动人事争议仲裁委员会（以下××）申请与奥方工贸公司解除劳动关系并支付其各项工伤保险待遇共计355140元。该委作出巴劳人仲案字（2015）661号仲裁裁决书（以下简称661号裁决书）裁决奥方工贸公司支付康云洪各项工伤保险待遇332444.86元，双方劳动关系于2015年9月10日解除。但康云洪月工资为2000元、停工留薪期为3个月，伙食补助费和交通费不予认可，对巴劳人仲案字661号裁决书中其余内容均认可，故诉请奥方工贸公司仅支付康云洪工伤保险待遇20万元。原审被告康云洪辩称：除伙食补助费标准应调整为32元/天，对661号裁决书其余内容均予认可，应依照仲裁结果判决，驳回奥方工贸公司对康云洪的诉讼请求。原审法院认为：奥方工贸公司与康云洪之间存在劳动关系。康云洪因工受伤致残，应享受国家规定的工伤保险待遇。奥方工贸公司未为其办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，奥方工贸公司应以发生法律效力的康云洪伤残鉴定结论对其支付工伤保险待遇。奥方工贸公司未为康云洪办理各项社会保险，康云洪要求与奥方工贸公司解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”规定。因双方均认可于2015年9月10日解除劳动关系，一审法院确认原、被告双方劳动关系于当日解除。因双方对康云洪受伤前工资标准各执一词，而奥方工贸公司举示的工资表为复印件，一审法院不予采信，故双方均无证据证明工资标准，鉴于康云洪认可仲裁平均工资计算标准2571.13元/月，低于其受伤前上一年度即2013年度全市职工平均月工资4252元，故一审法院按2571.13元计算康云洪工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》“第三十六条第（一）款“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定，康云洪应享受16个月本人工资的一次性伤残补助金，则奥方工贸公司应支付康云洪一次性伤残补助金411138.08元（2571.13元×16个月），一审法院对于康云洪的该项主张予以支持；根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发”，奥方工贸公司应向康云洪支付一次性工伤医疗补助金47380元（4738元×10个月），一次性伤残就业补助金227424元（4738元×48个月），一审法院对于康云洪的该两项主张予以支持；对于停工留薪期计算，一审法院认为参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第四条“工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明交所在单位。用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明，按照《目录》确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人”的规定，康云洪停工留薪期应按3个月计算，则奥方工贸公司应支付康云洪停工留薪期工资15426.78元（2571.13元×6个月），一审法院对于康云洪的该项主张予以支持；康云洪主张的住院伙食补助费、护理费系因工伤产生的合理费用，但康云洪主张按32元/天计算并无相应依据，故奥方工贸公司还应支付住院伙食补助费176元（22天×8元/天），结合康云洪就医、参加仲裁庭审、法院诉讼的客观情况，一审法院对康云洪的交通费酌情主张500元；康云洪垫付的鉴定费400元理应由奥方工贸公司支付，一审法院予以支持；综上，奥方工贸公司应支付康云洪以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金41138.08元，2、一次性工伤医疗补助金47380元，3、一次性伤残就业补助金227424元，4、停工留薪期工资15426.78元，5、住院伙食补助费176元，6、鉴定费400元，7、交通费500元。共计332444.86元。为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、《工伤保险条例》第三十六条第（一）款、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第四条之规定，判决如下：一、重庆奥方工贸有限公司与康云洪劳动关系于2015年9月10日解除；二、重庆奥方工贸有限公司支付康云洪一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、鉴定费、交通费共计332444.86元；三、驳回重庆奥方工贸有限公司的其他诉讼请求。四、驳回康云洪的其他诉讼请求。上述第二项限本判决生效后10日内履行。逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，保全费2195元，共计2200元，由重庆奥方工贸有限公司承担，受理费5元，本院决定予以免收。宣判后，奥方工贸公司不服，向本院提起上诉。其上诉理由是：被上诉人的停工留薪期工资应当按照三个月计算。同时，对被上诉人的交通费用和劳动能力鉴定费不应当由上诉人承担。现上诉请求撤销原判，依法改判。被上诉人康云洪答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。应当依法驳回起诉，维持原判。二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。本院认为：本案的主要争议焦点为：1、被上诉人的停工留薪期的计算问题，2、上诉人是否应当支付被上诉人交通费用及劳动能力鉴定费，对此应纳入工伤保险待遇法律制度予以评判。职工因工受伤，有获得相应工伤保险待遇的权利。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人奥方工贸公司虽诉称被上诉人停工留薪期应当按照三个月进行计算的主张，但根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录4》中对脾损伤停工留薪期为6个月的规定，一审法院对被上诉人按照六个月计算停工留薪期工资的计算正确，本院依法予以维持。关于上诉人诉称不应当支付被上诉人交通费500元的主张，结合被上诉人就医及参加诉讼产生的实际费用及当地经济发展状况，一审法院酌情认定500元交通费并无不当，本院予以维持。关于上诉人诉称的劳动能力鉴定费400元不应当由上诉人承担的问题，因上诉人未为被上诉人参加社会保险，本应由工伤保险基金承担的费用，应当由上诉人承担，故一审法院认定并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆奥方工贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏 渝代理审判员 于 利代理审判员 黎 明二○一六年五月十六书 记 员 李家兴