湖北省襄阳市襄城区人民法院刑 事 判 决 书（2014）鄂襄城刑初字第00205号公诉机关湖北省襄阳市襄城区人民检察院。被告人罗某，从事个体运输业。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年5月20日被抓获，同日被襄阳市公安局襄城区分局刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于襄阳市第一看守所。辩护人田耕川，湖北武珞律师事务所律师。襄阳市襄城区人民检察院以襄城检公诉刑诉（2014）156号起诉书指控被告人罗某犯诈骗罪，于2014年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。襄阳市襄城区人民检察院指派检察员何庭胜出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人田耕川到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人罗某同豆某甲、余某均系从事运输行业人员，时常利用空闲时间在一起诈金花赌博。2013年11月22日18时许，罗某喊其同学郭某及豆某甲、余某，在襄城区天美乐宾馆603房间诈金花赌博，罗某使用自带的有暗记的扑克牌，戴特制的隐形眼镜作弊骗取他人现金35000元。2013年12月26日14时许，罗某、豆某甲、余某、郭某在襄城区襄阳人家宾馆201房间诈金花赌博时，罗某又使用自带的暗记的扑克牌，戴特制的隐形眼镜骗赌时被当场发现。针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了办案说明、现场照片等相关书证，证人左某、易某、豆某甲等人的证言，被告人罗某的供述及辩解等证据，据此认定被告人罗某的行为构成诈骗罪，提请本院依法判处。被告人罗某辩解其没有组织赌博，戴隐形眼镜时只赢了3000多元，不构成诈骗罪。其辩护人辩称被告人罗某2013年11月22日戴隐形眼镜时赢取3000多元后就将隐形眼镜取下，其余钱款不是作弊时赢取，赌博时使用作弊工具只是增大了赢的概率，不构成诈骗罪；被告人罗某系自首。经审理查明，被告人罗某同豆某甲、余某均系从事运输行业人员，时常利用空闲时间在一起诈金花赌博。2013年11月22日18时许，罗某喊其同学郭某后和豆某甲、余某一起在襄阳市襄城区天美乐宾馆603房间诈金花赌博，罗某使用自带的有暗记的扑克牌，戴特制的隐形眼镜作弊骗取他人现金35000元。2013年12月26日14时许，罗某、豆某甲、余某、郭某在襄阳市襄城区襄阳人家宾馆201房间诈金花赌博时，罗某又使用自带的有暗记的扑克牌，戴特制的隐形眼镜骗赌时被当场发现。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、证人左某的证言。证实2013年11月下旬的一天17时许，其和豆某甲、余某在一起时接到罗某电话说到天美乐宾馆诈金花，余某开车带其几人到宾馆房间后，豆某甲、余某、罗某及两个男子在房间诈金花，其在旁边看电视、玩电脑，期间豆某甲的朋友高某甲也到房间看，玩了一会儿两个男子中的一个说有事就先走了，其玩了一会儿就睡觉了，大约凌晨2、3时，豆某甲和余某说钱输完了，其和豆某甲、余某、高某甲一起离开了宾馆。豆某甲说他输了有十几万元，余某输了有5、6万元，罗某说他和另一男子赢了。2、证人朱某的证言。证实2013年11月下旬的一天下午，其和余某在一起时他接了一个电话后说到天美乐酒店玩，其和他到后房间里有罗某、豆某甲、左某及罗某老表张姓男子等四人，后又去了一个男子，然后罗某、豆某甲、余某和那男子开始诈金花，左某和其在旁边看电视，罗某老表在给诈金花的买水、买烟，约几个小时后听豆某甲找余某拿钱，又过了一会儿余某说没钱了就下楼取钱，后其睡着了直到余某喊其起来走，下楼时余某说他输了4万多元，罗某赢了。3、证人王某的证言。证实2013年11月22日夜，豆某甲打电话说他在天美乐宾馆和别人诈金花输了钱，并说他已经输了7、8万元，余某也输了7、8万元，让其送3万元，其到后房间里有豆某甲、罗某、余某等4、5人，其把3万元给豆某甲后他们又开始诈金花，其坐了一会儿就走了。4、证人郭某的证言。证实2013年11月22日16时许，罗某打电话约其和别人一起诈金花，让其到天美乐宾馆开个房间，18时许其到宾馆用其身份证开了603号房间，过了十几分钟罗某和其在大厅见面后一起到603房间，不到半个小时豆某甲、余某等4、5人也到了，其和罗某、豆某甲、余某开始诈金花，打到夜里12时豆某甲带的钱输光后让人送钱到房间，凌晨4、5时余某说不打了就散场了，其输了3000多元，余某输了，罗某赢了，豆某甲输赢其不知道。2013年12月26日罗某戴隐形眼镜作弊被识破的那次诈金花其输了12000元，余某也输了，罗某和豆某甲赢了。5、证人易某的证言。证实2014年春节期间的一天，丈夫豆某甲对其说前段时间他和余某、罗某诈金花时，罗某戴隐形眼镜出老千被逮住，他当时把罗某出老千用的隐形眼镜和扑克牌给其看过，眼镜盒里只有一片隐形眼镜，豆某甲说还有一只罗某取眼镜时被水冲跑了，豆某甲被刑事拘留后的2014年3月28日其把空的眼镜盒和扑克牌交给警察，那只隐形眼镜其不知道在哪里。6、证人豆某甲的证言。证实其和罗某一起赌博有一、二年了。2013年11月中下旬的一天上午，罗某给其和余某打电话约其二人一起诈金花，18时许其和余某先后到天美乐宾馆，当时其带着左某，到房间后罗某、郭某、余某和其开始诈金花，牌是罗某带去的，其一共输了9万多元，余某也输了，罗某赢了有十几万元，郭某可能输赢没多少。2013年12月26日在襄阳人家诈金花时其赢了1万多元，罗某赢了有2万元，余某和郭某输了。7、证人余某的证言。证实其和罗某2006年左右认识后就经常在一起打牌。2013年11月的一天上午，罗某打电话约其打牌，其答应后让他把房间开好，晚饭前其给罗某打电话后到他开的天美乐宾馆，在房间里其和罗某、豆某甲、郭某开始诈金花，牌是罗某带去的，打至凌晨2、3时其和豆某甲的钱都输完了，找罗某借钱他不借，其和豆某甲等人就走了，其输了数万元，罗某赢了。2013年12月26日诈金花时牌也是罗某带去的，罗某和豆某甲两人大概各赢了1万多元，其和郭某输了。8、襄阳市公安局襄城区分局真武山派出所扣押物品清单、扣押物品照片。9、襄阳市公安局襄城区分局真武山派出所出具的被告人罗某抓获经过。证实被告人罗某于2014年5月20日由真武山派出所民警电话传唤到案。10、被告人罗某在公安机关对其戴隐形眼镜并使用带暗记的扑克牌诈金花作弊的事实予以供认，并供述2013年11月22日以作弊方式赢得现金35000元。本院认为，被告人罗某以非法占有为目的，使用欺诈手段控制赌博输赢，骗取他人钱款35000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关对其指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人罗某2013年12月26日实施诈骗时被当场发现，系犯罪未遂，就此情节在对被告人罗某量刑时予以考量。被告人罗某及其辩护人辩称被告人罗某以作弊手段赢取3000多元后已取出隐形眼镜，其余赢得钱款不属于诈骗金额之观点，因无证据证明，且与在卷证据证明事实相悖，该辩解及辩护观点不能成立，本院不予采纳；辩称被告人罗某不构成诈骗罪之观点，经查，被告人罗某通过隐形眼镜看到其提供并使用的带有暗记的扑克牌以知晓各方参赌人员牌面，并非增加赢牌概率，而是以赌博为名操纵赌博输赢，同时又使他人误认为自己是在正常赌博过程中因运气不好而输钱，以此非法占有他人财物，符合诈骗罪构成要件，被告人罗某是否组织赌博活动不影响对其定罪，该辩解及辩护观点不能成立，本院不予采纳。其辩护人还辩称被告人罗某有自首情节之观点，因被告人罗某不具有自动投案情形，且当庭翻供，不符合自首条件，该辩护观点不能成立，不予采纳。综上，根据被告人罗某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人罗某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人罗某的刑期自2014年5月20日起至2016年5月19日止。所判罚金于判决生效后十日内缴纳）。二、违法所得35000元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  胡伟审 判 员  高红人民陪审员  方伟二〇一四年十一月十九日书 记 员  陈蓓