安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）黄中法民一初字第00062号原告：湖州市第二建设工程有限公司。法定代表人：张明良。委托代理人：汤小民，浙江百易律师事务所律师。被告：休宁县兴悦投资置业有限公司。法定代表人：朱月华，该公司执行董事。委托代理人：孙志洪。原告湖州市第二建设工程有限公司（湖州二建公司）诉被告休宁县兴悦投资置业有限公司（休宁兴悦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月18日公开开庭进行了审理。原告湖州二建公司的委托代理人汤小民，被告休宁兴悦公司的委托代理人孙志洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖州二建公司诉称：2010年7月27日，湖州二建公司与休宁兴悦公司签订了《安徽省黄山市休宁县兴悦海阳豪庭项目工程建设意向书》，休宁兴悦公司将总建筑面积为9万㎡、总造价暂估1.5亿的工程发包给湖州二建公司施工，并约定工程履约保证金为总造价的10%，为1500万元，要求在2010年7月底交纳，至正式开工5个月的利息按月息0.7%的利率由被告承担，正式开工后转为履约保证金，主体结顶退还履约保证金，退还方式按逐幢结顶按比例退还，转为履约保证金后不计利息。意向书还对施工工期、结算方式、付款办法等作了约定。意向书还约定总工期30个月。2010年7月29日，湖州二建公司委托湖州天盛园林工程有限公司将1500万元工程履约保证金汇入休宁兴悦公司指示收款人朱月华的建行卡。休宁兴悦公司向湖州二建公司出具了保证金收据。2011年9月12日，双方签订正式《建设工程施工合同》，暂估合同价1.5亿元，开工日期为2011年4月21日（以开工报告为准）。合同对其他权利义务作了详尽约定。但由于休宁兴悦公司审图迟延和资金紧缺，工程实开工日期为2011年7月1日，开工面积约为52780㎡，占总工程量的58%。2012年3月27日，双方进行协商，达成协商纪要，对于未开工幢号面积其保证金利息按月息1.7%计取，根据双方约定2011年1月1日至6月30日产生的利息因建设单位未支付，故此该笔利息复利也按月息1.7%，从2011年7月1日开始计息至2012年5月31日（即支付最后时间）。但休宁兴悦公司未能履行付息义务。2012年8月31日，1#、2#楼完成主体结顶。2012年10月31日，4#、6#楼完成主体结顶。按比例休宁兴悦公司应退湖州二建公司保证金870万元。休宁兴悦公司在合同进行中一直未能按照约定支付湖州二建公司进度款，按照合同付款节点，休宁兴悦公司尚欠湖州二建公司进度款达两千余万元，也没有按照约定退还保证金和利息，其行为足以表明休宁兴悦公司无法履行退还保证金和利息的义务。湖州二建公司多次自行或委托法律顾问致函交涉未果，故诉诸法院，请求判令：1.休宁兴悦公司返还湖州二建公司工程履约保证金1500万元，利息12541721元（计算到2014年7月31日，2014年7月31日以后按月息1.7%计算至还清为止），合计27541721元；2.休宁兴悦公司承担本案全部诉讼费用。被告休宁兴悦公司在庭审中辩称：对湖州二建公司所诉双方签订工程建设意向书和建设施工合同、休宁兴悦公司收到履约保证金1500万元、工程实际开工日期是2011年7月1日到2012年10月31日等事实无异议。但湖州二建公司交纳保证金拖延、施工迟缓导致房产不景气，并一再以停工要挟要求支付工程款。最大的异议是湖州二建公司对保证金利息的计算，不应计算复利，且利息应该分段计算如下：1500万的保证金从支付之日的第二天计算至工程正式开工之日，即从2010年7月30日计算至2011年7月1日，按双方约定的0.7%计算；工程正式开工后保证金根据约定不计利息，因开工的1#、2#、4#、6#楼占工程量的58%，故保证金中的870万（1500×58%）是不计息的；未开工的部分保证金630万元根据约定按月息1.7%计算，因湖州二建公司在4#、6#楼结顶时即2012年10月31日撤离了施工人员，故未开工部分的保证金计算到2012年10月31日止；2012年10月31日之后，1500的保证金应根据律规定按2.1‰计算至起诉时至。综上，休宁兴悦公司应支付的利息为4643450元，对湖州二建公司主张的复利请求法院予以驳回。湖州二建公司为证明自己主张的事实，向本院递交如下证据：1.《安徽省黄山市休宁县兴悦"海阳豪庭项目工程建设意向书》一份，证明休宁兴悦公司将涉案工程发包给湖州二建公司，双方约定履约保证金为1500万元及该保证金的利息计算和退还方式，并约定工程开工总工期为30个月；2.委托书二份、银行转款凭证一份、收款收据一份，证明湖州二建公司于2010年7月29日委托湖州天盛园林工程有限公司将1500万元履约保证金汇入休宁兴悦公司指示收款人朱月华的建行卡，休宁兴悦公司出具了收据；3.《建设工程施工合同》一份，证明休宁兴悦公司于2011年1月12日将齐云佳园工程发包给湖州二建公司，并正式签订施工合同，双方对开工日期、工程承包范围、工程结算、履约保证金等作了详尽约定；4.2012年3月27日齐云佳园项目工程协商纪要一份、2012年3月29日关于要求支付工程保证金利息的联系函一份、2012年11月2日关于要求支付工程保证金、保证金利息及相关事宜的联系函一份、2012年11月5日回复函一份、2013年7月23日关于要求二建公司尽快安排兴悦齐云家园9#、10#、11#楼尽快施工通知的回复函一份、2013年9月22日浙江百易律师事务所接受湖州二建公司委托向休宁兴悦公司催讨工程进度款的律师函一份、2013年9月26日关于休宁兴悦齐云佳园工程工程款、工程保证金（保证金利息）支付退还的协商纪要一份，证明双方约定对未开工的工程保证金利息按月息1.7%计付；对应付未付的保证金利息同意计算复利；对已经完工工程的58%的保证金应于2012年11月1日退还，逾期比照约定月息1.7%计算；湖州二建公司多次催讨工程进度款、保证金及利息，休宁兴悦公司允诺支付但一直未付的事实等；5.2014年6月12日湖州二建公司向休宁兴悦公司发出的解除合同函一份，证明因休宁兴悦公司未付工程进度款且未按约定退还保证金及利息，湖州二建公司要求解除工程施工合同，并要求支付已完工工程款并赔偿损失等，休宁兴悦公司于2014年6月14日收到该解除工程函。休宁兴悦公司的质证意见为：对湖州二建公司所举证据的真实性均无异议，但证据4中的2012年11月2日关于要求支付工程保证金、保证金利息及相关事宜的联系函是休宁兴悦公司在湖州二建公司以停工为要挟的情况下签订的，对其他证据的三性均无异议。本院认证意见为：休宁兴悦公司对湖州二建公司所举证的真实性无异议，本院予以采纳；但对证据中保证金利息按复利计算部分，因为违反相关法律规定，本院不予支持。休宁兴悦公司未向本院递交证据。经审理查明：2010年7月27日，湖州二建公司与休宁兴悦公司签订《安徽省黄山市休宁县兴悦海阳豪庭项目工程建设意向书》，双方约定：休宁兴悦公司将总建筑面积为9万㎡、总造价暂估1.5亿的工程交由湖州二建公司施工；工程计划于2010年12月底开工，单体计划工期为24个月，按群体工程陆续开工，总工期为30个月；工程履约保证金为总造价的10%，为1500万元，要求在2010年7月底交纳，至正式开工5个月的利息按月息0.7%的利率由休宁兴悦公司承担，正式开工后转为履约保证金，主体结顶退还履约保证金，退还方式按逐幢结顶按比例退还，转为履约保证金后不计利息。2010年7月29日，湖州二建公司委托湖州天盛园林工程有限公司将1500万元工程履约保证金汇入休宁兴悦公司指定的收款人朱月华的银行卡中，休宁兴悦公司向湖州二建公司出具了保证金收据。2011年9月12日，双方签订正式《建设工程施工合同》，暂估合同价款为1.5亿元，开工日期为2011年4月21日（以开工报告为准）。合同同时约定了双方的权利义务。工程实开工日期为2011年7月1日，开工面积约为52780㎡，占总工程量的58%。2012年3月27日，双方协商，达成协商纪要，约定：对尚未开工幢号面积的保证金利息按月息1.7%计取；对自2011年1月1日至2011年6月30日产生的利息因建设单位到目前为止尚未支付，故此笔利息的复利也按月息1.7%从2011年7月1日开始计息至2012年5月31日止（即支付最后时间）。2012年8月31日，工程1#、2#楼完成主体结顶。2012年10月31日，4#、6#楼完成主体结顶。2013年9月26日，双方再次签订协商纪要，休宁兴悦公司承诺于2013年11月25日前退还湖州二建公司部分工程保证金800万元。因休宁兴悦公司没有按照约定退还保证金，湖州二建公司多次致函协商未果，诉至本院，提出如前诉请。另查明：2014年6月12日，湖州二建公司向休宁兴悦公司发出解除合同函，通知解除双方签订的《建设工程施工合同》，要求对已完成的工程量按实结算赔偿损失。休宁兴悦公司于2014年6月14日收到该解除合同函。本院认为：湖州二建公司与休宁兴悦公司签订的《工程建设意向书》、《建设工程施工合同》中关于工程履约保证金的约定是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照约定履行自己的义务。而双方于2012年3月27日达成的协商纪要中对尚未开工幢号面积的工程履约保证金利息按月息1.7%支付的约定合法有效，本院予以支持，但其中涉及复利的约定违反国家法律政策规定，本院不予支持。庭审中，休宁兴悦公司亦对湖州二建公司的诉请除工程履约保证金利息的计算方式外没有异议。因湖州二建公司于2014年6月12日向休宁兴悦公司发出解除合同函，休宁兴悦公司于2014年6月14日收到该解除合同函后三个月内未依法提出异议之诉，双方签订的《建设工程施工合同》已于2014年6月14日解除，休宁兴悦公司应返还湖州二建公司工程履约保证金1500万元。关于工程履约保证金的利息，根据双方约定及法律规定，本院认为应分段计算如下：一、湖州二建公司于2010年7月29日支付工程履约保证金，工程于2011年7月1日正式开工，故2010年7月30日至2011年6月30日的1500万元工程履约保证金利息按月息0.7%计算为115.5万元（1500万元×0.7%×11个月）；二、自2011年7月1日起至2012年10月31日主体结顶前，已开工面积（占总工程量的58%）的工程履约保证金870万元不计利息，利息自2012年11月1起计算，因双方未约定未按时退还利息的计算方式，本院酌情按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；三、自2011年7月1日起，未开工面积的工程履约保证金630万元的利息，按月息1.7%计算。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告休宁县兴悦投资置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告湖州市第二建设工程有限公司工程履约保证金1500万元并支付截止2011年6月30日的利息115.5万元；二、被告休宁县兴悦投资置业有限公司于本判决生效之日起十日内按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，支付原告湖州市第二建设工程有限公司已开工面积的工程履约保证金870万元的利息，自2012年11月1日起以未清偿数额为基数计算至清偿完毕之日止；三、被告休宁县兴悦投资置业有限公司于本判决生效之日起十日内按照月息1.7%，支付原告湖州市第二建设工程有限公司未开工面积的工程履约保证金630万元的利息，自2011年7月1日起以未清偿数额为基数计算至清偿完毕之日止；四、驳回原告湖州市第二建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费179509元，保全费5000元，合计184509元，由原告湖州市第二建设工程有限公司负担43109元，被告休宁县兴悦投资置业有限公司负担141400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  黄 征代理审判员  胡泽萍人民陪审员  程奇伟二〇一四年十一月十一日书 记 员  王 玲附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。