湖南省江永县人民法院民 事 判 决 书(2015)江永法民初字第381号原告何某1，男，1969年4月18日出生，瑶族，职工。委托代理人万某某，广东万道律师事务所律师。特别授权代理。被告华容水利水电建筑工程有限公司，住所地岳阳市华容县城关镇东正街1号。法定代表人谢某某，公司经理。委托代理人张某，系该公司员工。特别授权代理。委托代理人易某某，湖南金球律师事务所律师。一般授权代理。第三人彭某1，男，1984年2月10日出生，汉族。原告何某1与被告华容水利水电建筑工程有限公司（以下简称华容水建公司）、第三人彭某1建设工程合同纠纷一案，本院于2015年5月4日立案受理后，依法组成由审判员唐定杰担任审判长，审判员游小燕、人民陪审员熊运正参加的合议庭。被告华容水建公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议。2015年6月1日，本院作出驳回被告华容水建公司对管辖权的异议的裁定。被告华容水建公司不服提起上诉，2015年7月7日以（2015）永中法立民终字第104号民事裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2015年10月9日、2016年2月3日、2016年5月6日公开开庭进行了审理。代理书记员周永宏担任记录。原告何某1及其委托代理人万某某，被告华容水建公司的委托代理人张某、易某某、第三人彭某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某1诉称：2013年6月份，彭某1因承包工程需要资金，向原告提出借款意向。原告经过考察工程项目属实，同意借款，并于2013年6月13日、7月22日、7月26日、7月27日四次向原告借款共计130万元。由原告担保的借款有：彭某1向姚某借款120万元、向周剑借款40万元、廖某某借款25万元、王某某借款20万元、黄某借款19.2万元、胡某2借款20万元，共计244.2万元。原告为支持彭某1从事江永县小二型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程实施，代为支付的工程款及归还借款46.2万元，上述款项至今没有归还。原告为了资金安全，要求彭某1将工程项目款的收款权利落实到原告的名下，所收到的资金作为归还借款，多退少补。彭某1同意，双方于2013年7月28日到长沙就上述中标项目与华容水建公司签订《内部经营工程承包书》。该合同约定：华容水建公司按建设方（江永县水务局）所拨付的工程款进度，扣除税金、费用后，全部拨付给何某1（户名何某1，开户银行：中国建设银行江永县支行，账号：6217002990100386055）。2014年1月13日至2014年7月15日，建设单位江永县水务局分四批支付了被告小二型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程款2569020.45元，被告未按合同约定，扣除3%的管理费后，将剩余的款项2491949.85元支付给原告，根据《合同法》第65条、第107条的规定，被告应向原告支付工程款及赔偿原告的经济损失。经原告多次催讨，被告仍不履行合同支付工程款给原告，特诉至法院，请求法院判令被告履行《内部经营工程承包书》约定的给付义务，扣除3%管理费后，支付原告工程进度款3103049.85元。原告何某1为支持自己的诉讼主张，向本院提交下列证据：证据一：1、《内部经营工程承包合同书》拟证明双方就江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程施工签订了内部承包合同。原告何某1有权按照合同约定收取被告支付工程进度款，金额为建设方江永县水务局应付款扣除3%的管理费的余额。2、江永县公安局城关派出所对张某、张友刚、彭某1的询问笔录各1份，拟证明原告与被告签订了《内部经营工程承包合同书》，该合同是真实的、有效的合同；被告明知不打算履行该合同，仍然与原告签订合同。被告应承担责任。3、彭某1的身份信息拟证明彭某1的身份信息。证据二：中国工商银行网上银行电子回单4份拟证明被告收到江永县水务局支付的工程进度款2569020.45元。证据三：1、彭某1出具给原告的借条3份（2013年6月13日彭某1向原告借款40万元、2013年7月22日30万元、2013年7月26日30万）及说明（县城供水管道项目入股借30万元）1份。拟证明彭某1为江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程施工向原告借款130万元。2、何某1、彭某1与姚某签订的借款合同（1份）、彭某1出具的借条（2份）拟证明彭某1向姚某借款120万元，原告向姚某借款180万元，共300万元由原告负责管理归还，并且由江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程施工合同应收款作为担保。3、贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第427号《民事判决书》及《执行通知书》各1份。拟证明原告向姚某借款180万元，法院已判决原告归还姚某借款180万元，该判决书已经生效并进入执行程序。4、江永县人民法院（2015）江永法民初字第626、641、643、644号民事判决书》拟证明因工程施工需要，彭某1向胡宗权、王某某、黄某、廖某某借款84.2万元，均由原告担保，已经法院判决由彭某1与原告连带归还，并且由原告与彭某1承担诉讼受理费。5、彭某1出具给周剑的借条（1份）及附件拟证明彭某1通过原告向周剑的亲友借款40万元，原告已经代彭某1归还。6、2014年2月13日借条1份拟2014年2月13彭某1向原告借款20万元用于国土项目周转。7、2015年3月13日彭某1出具的说明2份拟证明原告代彭某1归还中国邮政储蓄银行贷款20万元及原告代彭某1支付借款利息364000元。8、2013年11月1日彭某1出具借条1份拟证明2013年11月1日彭某1向原告借款70万元用于福洞土地整理项目。证据四：江永县公安局《起诉意见书》、城关派出所出具的说明1份拟证明彭某1涉嫌诈骗原告16万元犯罪，至今没有退赔。证据五：2015年3月9日的借条，拟证明原告与彭某12015年3月9日进行了结算后，彭某1借原告2200000元（6月13日借20万、7月27日30万、7月22日30万、7月26日30万、13年11月1日70万、代还戴伟20万元、国土和邹永红投资本利20万，合计220万元），不包括担保的金额。证据六：收条4份，拟证明原告履行生效判决支付了担保款170000元（其中，2016年1月30日廖某某5万元、2016年2月1日黄某4万元、王某某4万元、胡某24万元）。证据七：江永县2013年重点小二型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程（第二标段）《合同协议书》（副本）1份，拟证明该工程项目是原告参与的。对于原告何某1提交的证据，被告的质证意见是：证据一：1、双方签订了《内部经营工程承包合同书》是事实，但原告没有履行合同，被告收回了合同原件，合同已解除。2、江永县公安局城关派出所对张某、张友刚、彭某1的询问笔录与本案无关，其中，张友刚不是签订合同的当事人，张某已说明专款专用，工程款只能支付给实际施工人，对彭某1询问笔录：被告不清楚原告与彭某1之间的约定，彭某1提供了原告的授权委托书和身份证复印件，被告才能把款项支付给彭某1。3、对彭某1的身份信息无异议。证据二，江永县水务局支付的工程进度款是事实。证据三：1、彭某1出具给原告的借条3份及说明，借款时间在签订合同之前，与本案无关。2、何某1、彭某1与姚某签订的借款合同、彭某1出具的借条，均与本案无关。3、贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第427号《民事判决书》及《执行通知书》，真实性无异议，关联性有异议。4、江永县人民法院（2015）江永法民初字第626、641、643、644号《民事判决书》，与本案无关。5、彭某1出具给周剑的借条及附件,真实性无异议，2014年1月28日的借款用于国土整理专用，与本案无关。6、彭某1出具给原告借条（2014年2月13日借原告20万元用于国土项目周转）与本案无关。7、2015年3月13日彭某1出具的说明与本案无关。8、彭某1出具给原告借条（2013年11月1日彭向何某1借款70万元用于福洞土地整理项目），与本案无关。证据四，真实性、合法性无异议，关联性有异议，与本案无关。证据五（2015年3月9日的借条），真实性、合法性有异议，原告在第一次开庭时未提供。证据六（收条4份），与本案无关联。证据七《合同协议书》，被告没有把《合同协议书》给原告，不知原告是如何获取的，《合同协议书中没有任何一条表明原告参与了管理。对于原告何某1提交的证据，第三人的质证意见是：第证据一、二、五、六、七，无异议；证据三：1、2013年6月13日的借款40万元是事实，但已归还20万元，只剩20万元；对2013年7月22日的借款、2013年7月26日的借款，无异议；对2013年7月27日的说明，只欠利息；2、对借款合同无异议，2014年1月16日借条（180万元）包含了之前的借款；3、贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第427号民事判决书判决的180万元与彭某1无关，4、对江永县人民法院（2015）江永法民初字第626、641、644、643号民事判决无异议；5、对2015年3月9日借条无异议；6、对2014年2月13日的借条，是欠分红款；7、对2015年3月13日说明（2份），记不清楚；8、2013年11月1日借条，以2015年3月9日经结算后出具的借条为准。证据四，不清楚；证据七，是张某给原告的。被告辩称：1、原、被告虽然签订了《内部经营工程承包书》，但原告没有履行合同，合同已经解除。合同是第三人彭某1施工，现工程已施工完毕，且验收合格，工程款已支付给第三人，仅有少部分质保金在江永县水务局；原告无权向被告主张权利；2、原告与彭某1不是合伙关系，而是民间借贷关系，与被告没有法律上的关系，原告应当向第三人彭某1另行主张权利。3、原告诉称自己与第三人是合作关系，不符合本案的客观事实，如果原告与彭某1是合伙关系，彭某1是实际施工人，彭某1作为合伙人之一领取工程款的行为，对原告同样有效力。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。被告为支持其抗辩主张，向本院提交下列证据：证据一：江永县富隆源水库除险加固工程工程价款月支付申请书（2013年12月至2014年5月）：1、富隆源水库工程价款月付款证书1张，附件：富隆源水库除险加固月支付审核汇总表1张、工程合同项目月进度款监理审核明细表8张。拟证明被告的工程款的支付均由永州市水利水电工程建设监理咨询有限公司审核认可后，依工程进度拨款。2、已完工程量汇总表8份，合同单价项目月支付明细表9张，工程计量报验单8张，现场计量签证单9张，富隆源工程量计算表及附图。拟证明被告申报支付工程价款的项目经理是刘长明，原告没有施工的事实。证据二：工程价款月支付申请书（2013年9月至2013年12月：1、富隆源水库工程款月付款证书1张，附件：富隆源水库除险加固月支付审核汇总表1张、工程合同项目月进度款监理审核明细表5张。拟证明被告的工程款均是由永州市水利水电工程建设监理咨询有限公司审核认可后，依工程进度拨款。2、已完工程量汇总表8份，合同单价项目月支付明细表9张，工程计量报验单8张，现场计量签证单9张，富隆源工程量计算表及附图。拟证明被告申报工程的项目经理是刘长明，原告没有施工的事实。证据三：1、银行卡客户交易记录4张，系被告支付给民工头彭某1民工工资款及代付材料商的赊销材料款，共计2452842元。拟证明被告按照工程施工的规定及进度，被告已支付给彭某1等民工工资款及材料款的事实。对于被告提交的证据，原告何某1的质证意见是：证据一、二，真实性、合法性有异议，实际经理是彭某1，刘长明是挂名的。证据三，真实性无异议，关联性有异议，不是被告支付给彭某1的工程款，是张某支付的。工程款是先垫资，工程完成后再按进度付款，不是专款专用。被告所提供的证据不能证明三个水库的项目是第三人个人组织施工的，书证里没有任何信息数据能反映彭某1是实际施工人，只是反映项目的操作流程和具有的施工流程和拨款过程。对于被告提交的证据，第三人彭某1没有异议。第三人彭某1的意见：第三人向原告借款是事实，第三人已把工程做完，华容公司也把工程款付给了第三人。第三人借原告的钱愿意个人承担。第三人彭某1未向本院提供证据。对于原、被告提交的证据，本院作如下认定：原告提交的证据：证据一：1、《内部经营工程承包合同书》经审查属双方当事人自愿签订，且其内容并不违法，符合法律规定的证据效力，作为本案的有效证据。2、江永县公安局城关派出所对张某、张友刚、彭某1的询问笔录证明被告未按《内部经营工程承包合同书》的约定拨付工程款项，而是由被告拨付给张某，张某直接拨给彭某1。3、经核对，彭某1的身份信息属实，本院予以采信。证据二：江永县水务局于2014年1月13日拨付双龙桥水库除险加固工程款895162元、2014年1月24日拨付富隆源水库除险加固工程款557482.45元、2014年6月18日拨付横山岗富隆源水库除险加固工程款779686元、2014年7月15日拨付双龙桥水库除险加固工程款336690元，共计2569020元。证据三：1、2013年6月13日彭某1向原告借款40万元，该笔借款仍有20万元未归还、2013年7月22日借款30万元、2013年7月26日借款30万该三笔借款计80万元均注明用于水库筹备金，故原告支付借款80万元用于江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程的事实，本院予以采信；2013年7月27日（说明）借款30万元用于县城供水管道项目入股，与本案无关联性。2、2014年1月3日何某1、彭某1与姚某签订借款合同、2014年1月16日彭某1借款用于2013年农村饮水工程及岗背、福洞的国土项目，该借款与本案无关联性;但借款合同约定彭某1向姚某借款120万元（担保有效部分）及原告向姚某借款180万元共300万元由原告负责管理归还，并以江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程施工合同应收款作为担保。3、贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第427号民事判决书及执行通知书与本案无关联性。4、江永县人民法院（2015）江永法民初字第626、643、644、641号《民事判决书》均判决由原告对第三人彭某1的借款承当担保责任，其中，彭某1向胡宗权、王某某的借款（均为２０万元）用于江永县双龙桥水库除险加固工程施工；彭某1向黄某借款19.2万元、廖某某借款25万元用于江永县国土整治工程项目。5、2015年3月9日彭某1向周剑借款（40万元）用于江永县水务局农村安全饮水工程项目及江永县国土整治工程项目，与本案无关联性；6、2014年2月13日彭某1向原告借款20万元用于国土项目周转，与本案无关联性；7、2015年3月13日彭某1出具的说明（2份）因原告未提交已代还借款或已代付利息的证据，本院不予采信。8、2013年11月1日彭某1向原告借款70万元用于福洞土地整理项目，与本案无关联性，本院不予采信。证据四，与本案无关联性。证据五：证明原告与彭某12015年3月9日进行结算后，确认彭某1借原告220万元，其中，6月13日借20万、7月22日30万、7月26日30万用于江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程、7月27日30万、13年11月1日70万、代还戴伟20万元、国土和邹永红投资本利20万，与本案无关联性。证据六；原告履行生效判决书，支付胡某24万元、王某某4万元因借款用于水库除险加固工程，本院予以采信。支付黄某4万元、廖某某5万元因借款不用于水库除险加固工程，与本案无关联性。证据七，与本案无关联性。被告提交的证据：证据一、二：证明被告的工程款的支付均由永州市水利水电工程建设监理咨询有限公司审核认可后，依工程进度拨款。证据三：证明被告按照工程施工的规定及进度，被告通过张某已支付给彭某1工程进度款计2452842元。根据当事人提交的证据、本案的庭审记录以及本院对证据的分析、认定，可以确认本案的如下事实：2013年彭某1承包了江永县2013年重点小二型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固等多项工程项目，因工程需资金周转向何某1、廖某某、黄某等人借款。在筹建江永县2013年重点小二型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程项目时，向原告提出借款意向。原告经过考察工程项目属实，同意借款给彭某1用于筹建工程建设，公司拨付的工程款由何某1收取，作为归还借款本息。何某1便多次借款给彭某1，还为彭某1向他人的借款提供担保（至本案起诉止，彭某1认可向原告借款220万元，其中80万元用于江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程；何某1为彭某1的借款担保244.2万元，其中160万元用于江永县双龙桥、富隆源、横山岗水库除险加固工程）。江永县2013年重点小Ⅱ型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程施工项目（第二标段）的建设单位是江永县水利建设项目管理中心，该项目经建设单位招标，华容水建公司通过投标取得了承包权。2013年7月26日，江永县水利建设项目管理中心与华容水建公司签订《合同协议书》，合同约定：签约合同价、工程期限、承包方式（承包人包工包料）、工程质量要求、发包人支付合同价款方式（按工程建设进度拨付项目工程款）。原告为了资金安全，要求彭某1将工程项目款的收款权利落实到原告的名下，所收到的资金作为归还借款，多退少补。彭某1同意，便以“何某1为项目负责人的江永县水库除险加固工程项目部”（乙方）的名义于2013年7月28日与华容水建公司（甲方）就上述中标项目签订《内部经营工程承包书》。约定的主要内容：1、华容水建公司承包的江永县2013年重点小Ⅱ型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程施工项目（第二标段）的施工由江永县水库除险加固工程项目部负责完成；2、乙方包工、包料、包质量；本工程甲方按合同总价收取3%的管理费后，乙方对本工程的承建执行工程费用包干，盈利归乙方所有，亏损由乙方自负；3、华容水建公司按建设方（江永县水务局）所拨付的工程款进度，扣除税金、费用后，全部拨付给乙方（户名何某1，开户银行：中国建设银行江永县支行，账号：6217002990100386055）。4、甲方安排技术人员组成项目部，并安排专业技术人员监督乙方的施工管理；5、乙方保证工程款转款专用，不得将工程款挪作他用。合同签订后，彭某1按照《内部经营工程承包书》的要求组织施工，华容水建公司按约派驻相关技术人员现场指导，工程于2014年12月已验收。江永县水利建设项目管理中心根据《合同协议书》约定的分别于2014年1月13日拨付双龙桥水库除险加固工程款895162元、2014年1月24日拨付富隆源水库除险加固工程款557482.45元、2014年6月18日拨付横山岗富隆源水库除险加固工程款779686元、2014年7月15日拨付双龙桥水库除险加固工程款336690元，四次共计支付给被告小二型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程款2569020元。被告扣除管理费后，将工程进度款2452842元通过张某付给彭某1，而未按《内部经营工程承包书》的约定拨付给何某1。原告以被告拒不履行合同支付工程进度款的义务为由，诉至法院，请求判令被告履行合同义务，支付工程款3103049.85元。另查明，在2014年冬天，原告将持有的《内部经营工程承包书》交给邹永红（姚某之丈夫）作还款抵押，彭某1便与被告将《内部经营工程承包书》的项目负责人何某1，开户银行中国建设银行江永县支行，账号6217002990100386055修改为项目负责人邹永亮，开户银行长沙建设银行定王台分行、账号6215982920050002970.但被告仍未将工程进度款汇入其账号。本院认为：华容水建公司具备取得建筑施工企业资质，对江永县2013年重点小Ⅱ型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程施工项目（第二标段）的施工经工程投标，中标后，作为建设工程的承包人与江永县水利建设项目管理中心签订《合同协议书》是合法有效的。华容水建公司取得了江永县2013年重点小Ⅱ型病险水库（双龙桥、富隆源、横山岗）除险加固工程施工项目（第二标段）的施工的承包权。华容水建公司与何某1为项目负责人的“华容水利水电建筑工程有限公司江永县水库除险加固工程项目部”就上述中标项目签订《内部经营工程承包书》。虽然何某1没有资质，华容水建公司对该工程施工提供了管理和技术支持，工程的施工质量目前无问题，江永县水库除险加固工程项目部”已实际完成了该项目的工程建设（已经竣工验收），《内部经营工程承包书》的签订没有违反《合同法》第52条的规定，双方签订的《内部承包合同》应视为有效。被告应按约定履行，将建设单位已拨付的工程进度款2569020元，按约定扣除3%后，余2491949.4元支付至中国建设银行江永县支行6217002990100386055账号内（户名何某1），其余工程进度款，由于建设单位尚未根据工程进度拨付至华容水建公司，尚不受《内部经营工程承包书》的约束，故原告对该部分的诉讼请求，本院不予支持。被告提出《内部经营工程承包书》已经解除的意见，因被告没有提供证据，第三人擅自在《内部经营工程承包书》上修改收款人户名及账号，并非原告授权，且修改收款人户名、账号是在被告付款之后，已无实际意义，故被告合同已解除，原告无权向被告主张权利的意见，本院不予采纳。被告提出彭某1是实际施工人，彭某1作为合伙人之一领取工程款的行为，对原告同样有效力的意见，本院认为，原、被告既已签订协议，在未解除前被告应按协议约定将工程进度款支付给原告；被告未提供证据证明第三人与原告系合伙关系，第三人的领款行为与原告无关；被告提出的第三人彭某1领取工程进度款的行为对原告同样有效力的意见，本院不予采纳。现因被告不按合同约定履行义务导致原告损失，应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告华容水利水电建筑工程有限公司于本判决生效后一个月内向原告何某1支付工程进度款2491949.4元。二、驳回原告何某1的其他诉讼请求。本案案件受理费31624元，由原告何某1负担6228元。被告华容水利水电建筑工程有限公司负担25396元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  唐定杰审 判 员  游小燕人民陪审员  熊运正二〇一六年五月六日书 记 员  贺少玲附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十四条依法成立的合同自成立时生效。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。