辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终5633号上诉人（原审原告）:于莉莉，女，汉族，住沈阳市大东区如意四路。被上诉人（原审被告）:沈阳市骨科医院，住所地：沈阳市大东区东北大马路***号。法定代表人：邬波，院长。委托代理人：李思赜，辽宁恒生律师事务所律师。上诉人于莉莉与被上诉人沈阳市骨科医院(简称骨科医院)医疗损害责任纠纷一案，沈阳市大东区人民法院作出（2015）大东民(四)初字第01012号民事判决书，于莉莉不服该判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员朱晓英担任审判长，与审判员冯立波、代理审判员孔祥政组成的合议庭对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。于莉莉原审诉称，2013年2月21日，于莉莉在上班的路上与宋某某发生交通事故，于莉莉受伤后到沈阳市第一人民医院就诊。因左胸持续疼痛，于莉莉于2013年2月23日去骨科医院进行进一步检查，骨科医院医生为于莉莉排片检查后诊断左4、5肋骨骨折，医生告知于莉莉两根肋骨骨折，无大碍，固定后回家静养。但于莉莉回家后，左胸一直疼痛不止，翻身困难，2013年4月15日到骨科医院处复诊后诊断为左3-6肋骨骨折，骨痂生成。因骨科医院医生的严重不负责任，导致于莉莉的两根肋骨没有进行固定治疗，而是自行生成骨痂，现于莉莉胸部还经常疼痛，天气突变时喘气困难，翻身疼痛，给于莉莉的生活造成了很大的困扰。故于莉莉诉至法院，请求法院依法判决骨科医院赔偿医疗费及鉴定费2692元、误工费11889.5元、残疾赔偿金23223元、交通费300元、精神损害抚慰金2万元，并承担本案一切诉讼费用。骨科医院原审辩称，我院是否漏诊证据不充分，对于于莉莉的损害结果是否由于我院造成也不清楚，因此不同意于莉莉的诉讼请求。原审法院审理查明，2013年2月21日，于莉莉与案外人宋某某发生交通事故。于莉莉受伤后到沈阳市第一人民医院就诊。之后，因左胸持续疼痛，于2013年2月23日到骨科医院门诊就医。骨科医院门诊病历诊断为左胸第4、5肋骨骨折，回家静养。于莉莉于2013年4月15日到骨科医院处复查，复查的诊断结果为左胸第3至6肋骨骨折，骨痂形成。于莉莉为进一步确认该检查结果，于2013年5月4日、5月7日、10月8日分别到其他三家医院检查，检查结果均为四根肋骨骨折，骨痂形成。上述检查共花费医疗费1966.5元。另，于莉莉在其交通事故纠纷案件中，提供了其四根肋骨骨折的病历及其X光片，鉴定机构认为根据于莉莉提供的X光片显示于莉莉的四根肋骨骨折系陈旧性骨折，骨痂形成。伤残等级为十级。于莉莉在其交通事故责任纠纷诉讼中，依据该鉴定结论，得到相应的赔偿。于莉莉据此认为骨科医院未能及时诊断出其四根肋骨骨折的医疗行为存在过错，应承担赔偿责任。上述事实，有双方当事人在庭审中的陈述，于莉莉提供的医院病历，鉴定报告，医疗费收据及庭审笔录等证据，经原审质证，并予以确认。原审法院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。医院作为专业的诊疗机构，从事的职业具有特殊性。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条的规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构承担赔偿责任。本案中，于莉莉提供了其在骨科医院的两份病历及鉴定报告，能够证明于莉莉系陈旧性骨折，即骨科医院在其诊疗过程中尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务存在漏诊行为。骨科医院虽对此不予认可，但未能提供证据证明，故骨科医院应对此行为给造成的损失承担赔偿责任。骨科医院应赔偿于莉莉由此产生的医疗费1966.5元。关于于莉莉主张的鉴定费、误工费、残疾赔偿金等费用，因于莉莉的鉴定伤残十级的依据系四根肋骨骨折，其主张的上述费用已经在交通事故纠纷案件中获得赔偿，且其主张的上述费用与被告的诊疗行为之间没有因果关系，故原审法院对于莉莉的上述主张不予支持。关于于莉莉主张的交通费问题，因该费用系其复诊时发生的必要费用，结合本案的实际情况，故原审法院酌定骨科医院给付其交通费200元。关于于莉莉主张的精神损害赔偿金问题，因骨科医院的过错给于莉莉造成了精神上的痛苦，结合本案的实际情况，故原审法院酌定骨科医院给付其精神抚慰金1000元。原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十二条的规定判决，一、沈阳市骨科医院赔偿于莉莉医疗费1966.5元；二、沈阳市骨科医院赔偿于莉莉交通费200元；三、沈阳市骨科医院赔偿于莉莉精神抚慰金1000元；四、驳回于莉莉其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1252.6元，减半收取626.3元，由沈阳市骨科医院承担。宣判后，于莉莉不服原审判决，向本院提出上诉。要求撤销原审法院判决，依法改判骨科医院赔偿误工费11889.5元、残疾赔偿金23223元、精神损害抚慰金20000元。理由：一、原审法院认定骨科医院存在漏诊行为是正确的，但认定误工费已经在交通事故纠纷案件中获得赔偿与事实不符。二、原审法院认定鉴定费用及残疾赔偿金与骨科医院的诊疗行为之间没有因果关系是错误的。三、因为医院的漏诊，没有收治入院，没有出具诊断证明直接导致于莉莉无法办理工伤。四、原审法院判决的精神抚慰金过低。骨科医院辩称，关于于莉莉主张的误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金问题，我院不同意赔偿。于莉莉受伤的原因是由直接侵权人造成的，与我院无关。对于交通事故认定不服的，应当向上一级交管机构提出行政复议，人民法院也可以依据事实查明事故认定书的证据效力。对于上述费用的费用，于莉莉不服应当在交通事故案件中提出，而不应向我院主张。于莉莉依据生效的法律文书认定的事实就可以办理相关的工伤认定。工伤与是否住院没有必然的因果关系。于莉莉要求不能成立，且于莉莉的肋骨已经完全愈合，与我院的医疗行为无因果关系，没有损害结果发生。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，关于骨科医院是否存在漏诊行为的问题。经查，骨科医院在初诊时确诊了于莉莉左胸第4、5肋骨骨折。于莉莉后期到骨科医院复查，诊断为左胸第3至6肋骨骨折，骨痂形成。依据上述事实，本院可以认定骨科医院存在初诊漏诊情形。关于误工费损失数额及责任认定问题。于莉莉庭审期间主张因骨科医院漏诊导致其产生误工费损失，二审期间本院询问于莉莉为什么没有申请司法鉴定，于莉莉明确表示不申请司法鉴定。因于莉莉无法提供有效证据证明其实际误工费损失，人民法院通过现有证据无法核查于莉莉因漏诊导致的误工时间，故对于莉莉的该主张不予支持。关于于莉莉提出的残疾赔偿金23223元、精神损害抚慰金20000元损失赔偿主张。因于莉莉提出该两项主张系交通事故直接所致伤害产生，伤残并非因医疗行为所致，所以骨科医院对两项损失不应负赔偿责任。关于于莉莉所提工伤认定损失问题。是否构成工伤应依据法定程序进行认定，工伤等级应以于莉莉的实际受到的伤害进行评判，医疗机构出具的病历等材料仅是工伤评定材料之一，庭审期间于莉莉并未提供证据证明因骨科医院未出具诊断书致使其无法办理工伤，于莉莉所提主张显然证据不足，故本院对于莉莉的该主张不予支持。原审判决中已经判令骨科医院承担了退还诊疗费等法律责任，经本院审查认为，原审法院认定事实清楚，适用法律得当，并无不当，故对原审法院判决应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1173元，由于莉莉负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱晓英审 判 员  冯立波代理审判员  孔祥政二〇一六年五月九日书 记 员  施 跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。