山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0883民初617号原告：胡超。委托代理人：张海莉（特别授权），山东匡衡律师事务所律师。被告：某公司；。法定代表人：梁琦文，经理。委托代理人：ＸＸＸ（特别授权）。原告胡超与被告某公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理。依法由审判员韩某德适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡超及委托代理人张海莉，被告某公司委托代理人ＸＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡超诉称：2014年7月30日与被告实际控制人洽谈后达成“入职后让原告担任行政主管，试用期为两个月，试用期基本工资2,000元，转正后根据工作范围和人员配置基本工资不低于2,900元/月，工作满半年给缴纳三险”（的口头���议）。2014年8月6日，原告正式进入被告综合管理部工作，并担任行政主管。在工作过程中，由于单位员工陆续辞职，原告又兼任其他工作。工作期间，原告又为被告垫付现金18,700.2元。但是，被告并没有按照约定支付工资。截止到2015年7月27日，被告仅向原告支付了两个月的工资。原告多次向公司实际控制人余某武索要，其一拖再拖，原告只好提出辞职，并于2015年10月向邹城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。邹城市劳动人事仲裁委员会以被告没有到庭，驳回了原告的大部分申请事项。请求：1、判令被告向原告支付应付未付工资差额29,200元；2、判令被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资33,200元；3、判令被告向原告支付没按规定缴纳社保费的经济补偿金3,100元；4、判令被告向原告支付劳动者赔偿金108,180元；5、判令被告向原告支付原告垫付的日常办公费用18,700.2元；6、判令被告承担本案的诉讼费用。被告某公司辩称：原告诉答辩人欠付工资不是事实。原告自愿来答辩人处从事后勤食堂钟点工，口头约定是非全日制用工，按每小时16元支付劳务报酬。原告每天在食堂工作4个小时，具体负责买菜及食堂卫生，名义上叫做行政管理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第71条之规定，非全日制用工的当事人双方可以随时终止用工关系。原告于2014年8月及2015年5、6月份在答辩人处断断续续从事食堂钟点工。在此期间公司业务大调整，公司人员相继辞职，食堂因没人吃饭导致原告无工作可干，于是原告又从事其他兼职工作。这一点从原告诉状中也有反映。在此期间，既然原告没有为答辩人工作，那么双方工作关系即是处于解除状态，答辩人也无需向原告支付劳动报酬。原告在诉状中称为答辩人垫付了部分管理费用。���问，原告作为钟点工为何要垫付这部分费用？理由是什么？是答辩人要求原告垫付的吗？有证据支持吗？原告曾在2015年向邹城市劳动人事争议仲裁委员会要求仲裁工资事项，当时答辩人派去出庭的工作人员因为忘记带授权委托书，导致无法出庭说明本案事实，所以出现了欠付工资这一仲裁结果。现答辩人向法庭请求依法予以纠正。综上，依照劳动合同法的规定，非全日制用工依法不在签订劳动合同的范围，按照规定双方用工关系解除后也无需支付补偿金。答辩人认为与本案原告既不存在劳动关系，也不欠付任何劳动报酬，双方只是单纯地存在一般劳务关系。请求法庭查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告胡超于2014年8月6日到被告处工作，职务为行政主管。2015年7月27日因被告未及时足额发放工资提出辞职申请，工作至2015年7月28日。2015��8月4日与被告办理工作交接。2015年10月19日，原告向邹城市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、被申请人（本案被告，下同）向申请人支付工资31,000元；2、被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资33,200元；3、被申请人向申请人支付经济补偿金3,100元；4、被申请人向申请人支付拖欠工资的赔偿金102,300元。邹城市劳动人事争议仲裁委员会经过审理，于2016年1月22日作出“邹某案字［2015］第138号”《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人的第1、3、4项请求，不予支持；二、被申请人应支付申请人未签订书面劳动合同的双倍工资差2,440元。上述事实，主要是根据当事人及委托代理人的陈述，原告胡超提供的“邹某案字［2015］第138号”《仲裁裁决书》、《牡丹灵通卡账户历史明细清单》、为被告负责人余某武缴纳话费的中国移动济宁分公司话费发票、与余某武的移动往来通讯信息、2014年8月至2015年5月《某公司考勤统计表》（复印件）、2015年7月11日至31日《某公司员工签到表》（复印件）、《综合管理部工作范围内交接物品明细表》、《某公司采购申请单》、证人陈某甲、张某出庭作出的证人证言等证据予以认定的；证据业经质证，并能相互印证，形成完整的证明体系，本院予以采信。《中华人共和国劳动合同法》第四条第一款规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。”第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”证人陈某甲、张某证言证实，被告实行电子签到（指纹和人脸识别系统）和签到簿签到制度。原告陈某乙当庭播放了用手机拍摄的《某公司考勤统计表》的原件照片。被告委托代理人ＸＸＸ对原告提供的考勤统计表和员工签到表的复印件虽有异议，但未向本院提供职工名册、考勤统计表和员工签到表等相关书证。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容，不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”双方争议焦点是：一、劳动关系存续期间及用工形式问题；二、原告工资计算办法及拖欠工资问题；三、未签订书面劳动合同的双倍工资问题；四、经济补偿金问题；五、赔偿金问题。关于原告请求被告支付垫付的日常办公费用18,700.2元的诉讼请求，本院已行使释明权，告知原告另行提起民事诉讼。关于第一个焦点问题。本院认定原、被告劳动关系存续期间为2014年8月6日至2015年7月28日。现有证据证���被告为全日制用工。被告主张为非全日制的钟点工，与事实不符，本院不予采纳。关于第二个焦点问题。本院认为，原告胡超的陈述，提供的与被告负责人余某武的移动往来通讯信息、考勤统计表等证据，证实原告胡超在被告处担任行政主管职务，试用期间月工资为2,000元，试用期满后月工资为2,300元，兼做公司其他工作每月补助600元。原告胡超主张试用期为两个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，本院对原告胡超主张的试用期两个月予以认定。原告胡超与被告负责人余某武的移动往来通讯信息，摘录如下：2015年4月13日17时19分，胡超：余总您好！关于本次项目申报和我工资的邮件已经发到您的邮箱里了，请您务必于明日9时前查收、批示，以便我据此开展相关工作。2015年4月13日20时23分，余某武：好的！2015年4月14日9时5分，余某武：已经这么长时间了相互都了解了，你有什么要求，可以直接告诉我，只要能办到！2015年4月14日9时9分，余某武：〈主体：转发：〉（图片彩信，示开会）。2015年4月14日9时13分，胡超：余总您好！就目前我在综合部的工作范围和人员配置来说，我认为从2010年10月起我的月工资应该在四千元左右。2015年4月14日9时16分，余某武：人员配置是暂时的，按照原来给你的工作范围考虑。2015年4月14日9时36分，胡超：余总您好，我现在干的工作不止是原来您指定我的工作范围，我来的时候您给我定的是行政主管（赵某负责后勤和人事），可是赵某在我入职不到一个月就离职了（去年9月4日），之后至今我一个人干着两个人的工作，而且食堂的孟怀启1月11日离职后我还得帮忙做饭。余总，您认为我干一个人的工作和两个人的工作难道工资是一样的吗？请您据实、凭良心给我一个准确的月工资收入。2015年4月14日9时46分，余某武：对一后工作布局你有什么打算，不会总是这样的，考虑好下一步工作如何开展！2015年4月14日9时55分，胡超：余总，没有以前哪有以后！您先给我定好2014年10月至2015年4月的工资再说以后吧，工作布局的事我心中早已策划好了，只有兑现昨天才能布局明天。2015年4月14日10时35分，余某武：按照公司目前的工资标准，副部长2600，行政主管试用期2000，你做了很多工作，只是权某计，工资只能按照行政主管来安排2300，兼做其他工作说明你工作能力强，以后在安排，可以给你补助600，你兼职三隆法人代表在补助400，电话费，保险等按照公司规定统一办！你���这样行吗？……为方便计算，本院确定原告胡超的月工资起止日期为每月6日至次月5日。根据双方移动往来通讯信息中的要约和承诺，本院计算认定原告胡超2014年8月6日至10月5日工资为4,000元（2,000元／月×2个月）；2014年10月6日至2015年7月5日工资为26,100元（2,900元／月×9个月）。2015年7月6日至7月10日，法定工作日为3天。原告胡超提供的2015年7月11日至31日的签到表，证实原告胡超在该期间内出勤9天。对原告胡超2015年7月6日至7月28日的工资数额，本院计算认定为1,513元（2,900元×12天／23天≈1,513元，2015年7月6日至8月5日法定工作日为23天）。上述本院计算认定原告胡超应发工资总额为31,613元。原告胡超提供的牡丹灵通卡历史明细清单（起止日期为2014年10月1日至2015年10月5日），证实2015年1月5日到账工资为1,000元，2月10日到账工资为800元，2月10日到账工资为2,277元，5月20日到账工资为2,440元，合计到账工资为6,517元。双方一致认可无现金工资发放。原告应发工资与实际到账工资差为25,096元（31,613元－6,517元＝25,096元）。本院认定2014年8月6日至2015年7月28日被告拖欠原告工资数额为25,096元。原告胡超主张每月200元的全勤补助，未提供证据证实，本院不予认定；主张2015年1月5日和2月10日的两笔到账工资为预支工资，2015年2月10日和5月20日的两笔到账工资为2014年8月、9月份工资，亦未提供证据证实，本院不予采纳。被告提供中国工商银行客户存款对账单，证实2015年5月20日转账到原告胡超账户的工资2,440元，系发放给原告胡超的钟点工工资，不拖欠原告工资，与事实不符，本院不予采纳。关于第三个焦点问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同》。��第二款规定：“已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿金。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”按照���述规定，被告未与原告签订书面劳动合同，自2014年9月6日至2015年7月28日应当向原告每月支付两倍的工资。原告已在第一项诉讼请求中要求被告补发工资，故被告还应当再支付原告双倍工资的差额29,613元(2,000元＋2,900元／月×9个月＋1,513元＝29,613元)。关于第四个焦点问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十七条第一款规定：“经济补偿金按劳动者在本单位的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”原告因被告未及时足额支付劳动报酬辞职，被告应当依法向原告支付经济补偿。被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告单方解除劳动关系，被告亦应当向原告支付经济补偿。按照原告2014年8月6日至2015年7月5日11个月的整月工资计算，原告月平均工资为2,736元，被告应当向原告支付一个月工资的经济补偿2,736元。关于第五个焦点问题。原告主张依照原劳动部《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》的规定，被告应当向其支付拖欠工资、双倍工资差和经济补偿总和三倍的赔偿金102,300元。因原劳动部《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》已被《中华人民共和国劳动合同法》、《劳动保障监察条例》等法律、法规代替，2010年11月12日人力资源和社会保障部第7号令公布的《关于废止和修改部分人力资源和社会保障规章的决定》对《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》予以废止，因此《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》已不再适用，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第十条、第三十八条第一款（二）项和（三）项、第四十六条(一)项、第四十七条第一款和第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定,判决如下：一、被告某公司支付原告胡超工资25,096元、未签订书面劳动合同的双倍工资差29,613元、经济补偿2,736元，合计57,445元，限判决生效后十日内履行。二、驳回原告胡超要求被告某公司的支付拖欠工资、双倍工资差和经济补偿总和三倍赔偿金102,300元的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被告某公司负担（原告已垫付，被告给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员 ���中德二〇一六年五月三日书记员 周   雯