浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书（2014）甬象商初字第1486号原告：宁波东海银行股份有限公司象山支行。代表人：张伟。委托代理人：潘文勇。委托代理人：张勇。被告：宁海金汇葛业开发有限公司。法定代表人：叶君维。被告：叶君维。被告：陈胥巍，农民。被告：叶元平，农民。四被告共同委托代理人：杨继统。原告宁波东海银行股份有限公司象山支行（以下简称东海银行象山支行）为与被告宁海金汇葛业开发有限公司（以下简称金汇公司）、叶君维、陈胥巍、叶元平金融借款合同纠纷一案，于2014年8月5日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭审理。2014年8月11日，原告向本院提出财产保全申请，要求冻结被告金汇公司在中国农业银行股份有限公司宁海支行（账号：39×××96）的存款及查封被告金汇公司名下坐落于宁海县桃源北路2号［产权证号：宁房权证宁海字第**，土地使用权证号：宁国用（2013）第04739号］的房地产，本院于同日作出民事裁定，并采取了相应的保全措施。本院于2014年9月4日公开开庭进行了审理。原告东海银行象山支行的委托代理人张勇，被告金汇公司、叶君维、陈胥巍、叶元平的委托代理人杨继统到庭参加诉讼。2014年9月15日，被告陈胥巍认为其未在《连带保证承诺书》上签名捺印，要求对《连带保证承诺书》中落款签名及手印进行司法鉴定，本院委托浙江汉博司法鉴定中心进行司法鉴定。2014年11月10日，浙江汉博司法鉴定中心以多次催缴鉴定费未果为由将鉴定材料退回本院。本案现已审理终结。原告东海银行象山支行起诉称：2013年8月20日，被告叶君维、陈胥巍、叶元平分别向原告出具了《连带保证承诺书》，承诺为被告金汇公司在2013年8月20日至2016年8月20日期间向原告借款5000000元提供连带责任保证担保。2013年9月2日，原告与被告金汇公司分别签订了一份《借款合同》、《抵押担保合同》，约定：被告金汇公司向原告借款5000000元，借款期限为2013年9月2日至2014年8月20日，月利率为6.5‰，结息日为每月20日，若被告金汇公司违约则按合同约定计收罚息及复利，由被告金汇公司所有的房地产提供抵押担保，担保范围为借款本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、原告实现债权的费用等。2013年9月22日，原告将贷款5000000元汇入被告金汇公司账户，履行了放款义务。但被告金汇公司未按约付息，截止2014年7月21日，被告金汇公司拖欠利息、复利66485.02元。根据《借款合同》约定，被告金汇公司应承担违约责任，原告可要求提前收回借款。请求判令：（1）被告金汇公司立即归还原告借款本金5000000元，并支付截止2014年7月21日的利息、复利66485.02元，以后利息、罚息、复利按照合同约定计算至清偿之日止，以及律师代理费170000元；（2）被告叶君维、陈胥巍、叶元平对上述债务承担连带保证责任；（3）原告对被告金汇公司设定的抵押物即坐落于宁海县桃源北路2号［产权证号：宁房房权证宁海字第**，地使用权证号：宁国用（2013）第04739号］的房地产享有优先受偿权。为证明其诉称事实成立，原告东海银行象山支行在本院指定的举证期间内提供如下证据予以佐证：（1）借款申请书、《借款合同》各一份，用以证明被告金汇公司向原告借款5000000元，约定借款利息、罚息、复息、还款期限、违约责任等权利义务的事实；（2）《抵押担保合同（最高额抵押担保合同）》、房屋所有权证、土地使用证、他项权证各一份，用以证明被告金汇公司以其名下的坐落于宁海县桃源北路2号［产权证号：宁房权房权证宁海字第**，使用权证号：宁国用（2013）第04739号］的房地产为其在2013年9月2日至2016年8月20日期间与原告签订的5000000元最高限额内的借款、承兑、保函及其他授信业务合同项下的债务提供抵押担保的事实；（3）《连带保证承诺书》三份，用以证明被告叶君维、陈胥巍、叶元平对被告金汇公司在2013年8月20日至2016年8月20日期间向原告借款5000000元提供连带责任保证担保的事实；（4）借款借据一份，用以证明原告按约向被告金汇公司发放了贷款5000000元的事实；（5）欠款流水单一份，用以证明截止2014年7月21日，被告金汇公司拖欠利息、复利66485.02元的事实。被告金汇公司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：对原告诉称的事实无异议，但原告既计算利息又计算罚息、复利属于重复计算，依法不能保护，对律师代理费应按案件难易程度及工作量收取。被告叶君维、叶元平未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：对原告诉称的事实无异议，为被告金汇公司借款提供担保属实，愿意承担连带保证责任。被告陈胥巍未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：被告陈胥巍并未在《连带保证承诺书》上签名为被告金汇公司提供担保，出具承诺书时，被告陈胥巍在国外，不可能在承诺书中签名，被告陈胥巍不愿承担相应的担保责任，请求驳回原告对被告陈胥巍的诉讼请求。被告金汇公司、叶君维、陈胥巍、叶元平未向本院提供证据。原告提供的证据，经庭审质证，被告陈胥巍对签署其名字的《连带保证承诺书》提出异议，认为其未在承诺书中签名捺印，不愿意承担保证责任，被告金汇公司、叶君维、叶元平对原告提供的证据均无异议。鉴于被告陈胥巍未缴纳鉴定费用而被鉴定机构退回鉴定材料，本院无法确定陈胥巍的签名捺印非其所为，被告陈胥巍应承担举证不能的后果。鉴此，本院认为原告提供的证据符合证据的真实、合法及与本案有关联的属性，对其证明力予以认定。基此，本院认定本案的基本事实如下：2013年8月20日，被告叶君维、陈胥巍、叶元平分别向原告出具了《连带保证承诺书》，承诺为被告金汇公司在2013年8月20日至2016年8月20日期间与原告发生5000000元最高贷款或授信余额提供连带责任保证担保，担保范围为上述业务的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、原告实现债权的费用等，保证期限为业务到期日起两年。2013年9月2日，原告与被告金汇公司签订了一份《借款合同》，约定：被告金汇公司向原告借款5000000元，借款期限为2013年9月2日至2014年8月20日，借款利率为固定月利率6.5‰，按月结息，结息日为每月20日；若借款人出现违约，从违约之日起按罚息利率计收借款利息，罚息利率为合同约定借款利率的1.5倍，对未支付的利息和罚息，按罚息利率计收复息；借款人未按合同约定的期限足额归还借款本金或支付利息的，借款人应承担违约责任，贷款人可以要求收回或提前收回借款；因借款人违约致使贷款人采取诉讼实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、律师费及其他实现债权的一切费用；以及其他权利义务内容。同日，原告与被告金汇公司签订了一份《抵押担保合同（最高额抵押担保合同）》，被告金汇公司自愿以其名下的坐落于宁海县桃源北路2号［产权证号：宁房权证房权证宁海字第**，用权证号：宁国用（2013）第04739号］的房地产为其在2013年9月2日至2016年8月20日期间与原告签订的5000000元最高限额内的借款、承兑、保函及其他授信业务合同项下的债务提供抵押担保，担保范围为因借款产生的一切义务包括借款本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、原告实现债权的一切费用等。双方办理了抵押登记手续（他项权证号：宁房他证宁海字第**），登记债权数额为5000000元。2013年9月22日，原告按约向被告金汇公司发放贷款5000000元。但被告金汇公司未按约付息，截止2014年7月21日，被告金汇公司拖欠利息、复利66485.02元。借款到期后，被告金汇公司未归还借款本金。本院认为：原告与被告金汇公司订立《借款合同》、《抵押担保合同（最高额抵押担保合同）》，由双方签字确认，系双方真实意思表示，应属有效。双方应全面履行合同项下的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告按约向被告金汇公司发放贷款5000000元，被告金汇公司未按约付息，理应承担由此引起的违约责任，故原告要求被告金汇公司归还借款5000000元并按合同约定支付利息、罚息、复息的诉讼请求，本院予以支持。《借款合同》虽约定借款人应当承担贷款人为实现债权支出的律师费，但原告未提供律师代理费发票及支付款项的依据，其要求被告金汇公司承担实现债权费用的诉请，本院难以支持。被告金汇公司以其财产为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告有权对该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。被告叶君维、陈胥巍、叶元平分别向原告出具《连带保证承诺书》，承诺为被告金汇公司向原告借款提供连带责任保证担保，应当承担连带清偿责任。担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，提供的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，原、被告未就实现债权作出约定，故被告叶君维、陈胥巍、叶元平应在被告金汇公司提供抵押的财产不足清偿债务时承担连带清偿责任。被告叶君维、陈胥巍、叶元平承担担保责任后，有权向被告金汇公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告宁海金汇葛业开发有限公司于判决生效后十日内归还原告宁波东海银行股份有限公司象山支行借款本金5000000元，并支付利息、复利66485.02元（暂算至2014年7月21日，以后的利息、罚息、复息按《借款合同》约定计算至借款清偿之日止）；二、原告宁波东海银行股份有限公司象山支行对被告宁海金汇葛业开发有限公司提供抵押担保的财产即坐落于宁海县桃源北路2号［产权证号：宁房权证：宁房权证宁房权证宁海字第**权国用（2013）第04739号］的房地产享有优先受偿权；三、被告叶君维、陈胥巍、叶元平在被告宁海金汇葛业开发有限公司提供抵押的财产不足清偿债务时对上述第一款确定的款项承担连带清偿责任；四、被告叶君维、陈胥巍、叶元平承担担保责任后，有权向被告宁海金汇葛业开发有限公司追偿；五、驳回原告宁波东海银行股份有限公司象山支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费48455元，保全费5000元，合计53455元，由被告宁海金汇葛业开发有限公司负担，被告叶君维、陈胥巍、叶元平负连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。本判决生效后，如义务人拒不履行，权利人可在判决书确定的履行期间最后一日起两年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地的人民法院申请执行。审 判 长  翁 羽人民陪审员  陆传凤人民陪审员  郑根条二〇一四年十一月二十七日代书 记员  沈文军