新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2016)新2301民6452号原告：新疆惠源融资担保（集团）有限公司。住所地:昌吉市长宁南路***号*楼。法定代表人：许涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏连花,新疆金诚信律师事务所律师。被告：呼图壁县恒通新型建材有限公司。住所地：呼图壁县石梯子乡工业园区东侧。法定代表人：王连军，该公司总经理。被告：王连军，男，汉族，1975年1月2日出生，系呼图壁县恒通新型建材有限公司法定代表人。原告新疆惠源融资担保（集团）有限公司与被告呼图壁县恒通新型建材有限公司（以下简称恒通公司）、王连军追偿权纠纷一案。本院于2016年7月8日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月11日公开开庭进行了审理。原告新疆惠源融资担保（集团）有限公司的委托诉讼代理人魏连花到庭参加诉讼。被告王连军经本院公告送达起诉状副本、传票等法律文书，公告期满后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告新疆惠源融资担保（集团）有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告恒通公司支付原告代偿的本金及利息3815000元、担保费70959元、违约金900000元、索款损失110000元、利息446319元，之后利息仍按合同约定2%月利息计算至款项付清；2、原告对被告恒通公司以其抵押的位于呼图壁县石梯子乡工业园区的房屋及土地、机器设备优先清偿；3、被告王连军对上述款项承担连带责任；4、被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2015年被告恒通公司向昌吉国家农业科技园区万丰小额贷款有限责任公司（以下简称万丰公司）借款350万元，借款期限为6个月，自2015年11月18日至2016年5月18日。原告作为被告恒通公司的保证人，对被告恒通公司的该笔借款承担连带保证责任。同时，原告与被告恒通公司之间又签订了担保合同书，明确约定：若被告恒通公司不能按时向贷款公司偿还本息，导致原告承担了保证责任，则被告恒通公司不仅要向原告支付其代偿的所有款项，同时需支付代偿款的利息、双倍的担保费、30％的违约金及实现债权的所有费用（律师代理费、诉讼费）。为保证被告恒通公司能按时还款，两被告作为被告恒通公司的反担保人与原告签订了反担保合同，反担保方式为连带责任保证，反担保范围为原告与被告恒通公司所签订的担保合同项下被告恒通公司承担的所有费用。在合同实际履行中，被告恒通公司尚欠本金及利息合计3815000元未付。2016年6月2日原告在万丰公司多次催促下将该笔款项代为清偿。即原告承担了保证责任。后原告多次要求被告还款未果。被告呼图壁县恒通新型建材有限公司、王连军未到庭，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩权利。原告为证实其主张，向本院提交如下证据：1、2015年11月18日小额借款及担保合同一份，拟证实原告与被告恒通公司和万丰公司签订小额借款及担保合同，借款金额350万元，借款期限自2015年11月18日至2016年5月18日，原告为被告恒通公司提供担保，利息按月利率20‰计算，超过15日不足一个月的，按一个月计算利息。2、2015年11月15日担保服务合同一份，拟证实原告给被告恒通公司提供担保，被告恒通公司须向原告按年2%支付担保费，若原告承担了担保责任，则被告恒通公司须按双倍向原告支付担保费，并按银行利率的四倍支付利息，若因诉讼产生律师代理费，由被告恒通公司承担，同时承担30%的违约金。3、抵押反担保合同一份，拟证实被告恒通公司愿意以其名下的机器设备、厂房、土地、炉窑作为抵押。4、信用反担保合同一份，拟证实被告王连军为被告恒通公司提供反担保，反担保方式为信用连带责任担保，反担保范围和担保范围一致。5、转账支票存根一份、银行电汇凭证一份、万丰公司出具的发票三张、收据一张、利息收息凭证三张、发票四张，拟证实原告在2016年替被告向万丰公司代偿本息3815000元。6、律师代理费发票三张，拟证实本案发生律师代理费110000元。7、他项权利凭证一份，拟证实被告恒通公司将呼图壁的土地抵押给原告，抵押财产中只有土地办理了抵押登记，其余的房屋、设备等均未办理抵押登记。被告呼图壁县恒通新型建材有限公司、王连军未到庭，视为放弃举证及质证权利。本院对原告提交的上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月18日，万丰公司（贷款人、甲方）与被告恒通公司（借款人、乙方）及原告（保证人、戊方）签订《小额借款及担保合同》一份，约定被告恒通公司向万丰公司借款3500000元，借款期限6个月，自2015年11月18日至2016年5月18日；戊方愿意作为保证人，在合同约定的担保范围内向甲方提供连带责任保证担保；担保范围包括借款本金、利息、逾期利息的复利、违约金、甲方实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费用、律师代理费等）。2015年11月15日，原告（甲方）与被告恒通公司（乙方）签订《担保服务合同》一份，甲方同意为被告恒通公司在万丰公司的3500000元借款提供连带责任保证担保，包括但不限于主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、损失赔偿金、费用等；担保服务费费率为年2%，本次借款的担保费为35000元，于本合同签订时支付给甲方；如乙方未按期偿还银行贷款本息，无论拖欠金额大小，乙方均以实际逾期的期限，以贷款本金总额为准并依据上述担保服务费率两倍向甲方支付担保服务费；甲方在按照本合同的约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项，并支付自代偿付款之日起的利息（利率按照甲方实际代偿之日中国人民银行公布实行的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算）、违约金、追偿所需的律师费以及甲方实行债权的费用等；如乙方违约导致甲方实际承担了保证责任，乙方应按甲方所承担担保责任的30%向甲方承担违约金。担保费35000元在签订合同时已支付。2015年11月15日，原告（担保人、甲方）与被告恒通公司（借款人、乙方、反担保人、丙方），签订《抵押反担保合同》一份，约定：原告为乙方在万丰公司3500000元借款提供担保，丙方愿意为乙方向甲方提供抵押反担保。担保范围为《抵押反担保合同》中约定的甲方代乙方向贷款行偿还的资金总额和资金总额的利息；乙方应向甲方支付的全部担保服务费、违约金、赔偿金以及甲方为实现《抵押反担保合同》项下的债权所支付的各项费用；甲方实现《抵押反担保合同》以及本合同项下的担保权利以及与上述借款相关的其他反担保权利所支付的各项费用；乙方在《担保服务合同》、主合同以及本合同中的所有其他义务及责任；甲方在履行担保责任中所支付的其他费用。被告恒通公司提供的抵押物为其所有的呼国用2014第XXX号土地（使用权面积XXXX平方米、坐落于石梯子工业园区东侧、用途为国有工业、使用权类型为出让）、厂房。炉窑、全自动机械码坯系统、机井、高压电网建设。双方就呼国用2014第XXXX号土地在呼图壁县国土资源局办理了国有土地使用权抵押权他项权证。其与抵押财产均未办理抵押登记。2015年11月15日，原告（担保人、甲方）与被告恒通公司（借款人、乙方）、被告王连军（丙方、反担保人）签订《信用反担保合同》，约定甲方为乙方在万丰公司3500000元借款提供担保，丙方愿意为乙方向甲方提供保证反担保，担保方式为连带责任保证；保证期间自本合同签订之日起至甲方代偿之日后两年；除丙方提供的担保反担保外，如存在其他反担保，无论其他担保为保证担保或者物的担保，丙方均放弃要求甲方先予实现其他担保权利的权利，即甲方均有权直接要求丙方承担担保责任或者要求丙方和其他担保人共同承担担保责任；反担保范围包括：担保服务合同中约定的乙方全部义务及责任，在甲方基于担保合同承担担保责任后，乙方应向甲方承担的所有清偿责任及违约责任。甲方实现担保权利以及反担保权利所支付的各项费用（包括但不限于公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等）以及所有其他义务及责任。借款合同到期后，被告恒通公司未向万丰公司偿还借款本金及利息。故原告于2016年3月28日代被告恒通公司向万丰公司支付利息140000元（2016年1月18日至3月17日期间），于2016年4月28日代偿利息70000元（2016年3月18日至4月17日期间），于2016年5月28日代偿利息70000元（2016年4月18日至5月17日期间），于2016年6月2日代偿本金3500000元，于2016年6月28日代偿利息35000元（2016年5月18日至6月1日期间），合计代偿本息3815000元。另查，2016年6月29日，昌吉回族自治州惠源融资性担保有限公司变更为原告新疆惠源融资担保（集团）有限公司。本院认为，原、被告签订的上述合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应按合同的约定履行各自的义务。因被告未按期偿付借款本息，原告作为保证人已代被告恒通公司偿还了其应偿还的贷款本息合计3815000元，故原告主张被告恒通公司向其支付代偿借款本金3815000元诉讼请求，本院予以支持。根据原告与被告恒通公司签订的《担保服务合同》，约定被告未按期偿还贷款承担双倍担保费，按中国人民银行同期银行贷款基准利率的四倍支付自代偿付款之日起的利息，按原告所承担担保责任的30%支付违约金。首先，原告在合同约定的担保期限届满、被告已缴纳了担保期间的费用且原告已履行担保责任的情况下，所要求的按合同约定的担保费的两倍承担逾期付款期间担保费，实质是对被告违约行为的惩罚，具有违约金的性质。其次，原告主张被告承担双倍担保费、按银行同期贷款利率的四倍支付利息、违约金及律师费。因担保费、逾期利息、违约金均具有补偿原告逾期损失的目的和功能，且原告未提供证据证实其存在其他损失的情况下，被告的违约行为给原告造成的损失仅为占用资金期间的利息损失。被告按银行同期贷款利息的四倍支付逾期付款期间的利息足以弥补因被告逾期还款给原告造成的损失。故原告主张的双倍担保费及违约金，本院不予支持。被告恒通公司应按中国人民银行同期贷款年利率4.35%的四倍支付自代偿之日至实际付清之日止的逾期付款利息。虽然双方签订的担保合同约定了被告承担索款损失即律师费，但被告支付原告的逾期利息完全可以弥补其损失。故原告主张被告支付律师费的诉讼请求，本院不予支持。被告恒通公司以其所有的呼国用2014第XXXX号土地（使用权面积XXXX平方米、坐落于石梯子工业园区东侧、用途为国有工业、使用权类型为出让）为其向原告提供抵押反担保，并办理相关抵押登记。因被告抵押的全自动机械码坯系统属于生产设备，虽未办理抵押登记，但抵押权在抵押合同生效时设立。故当被告恒通公司不履行到期债务或者发生约定的实现抵押的情形，原告可与被告恒通公司协议以抵押财产（即土地和全自动机械码坯系统）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。因抵押合同中约定的属于地上附着物的厂房、炉窑、机井、高压电网等未办理抵押登记，抵押权不成立。原告要求对厂房、炉窑、机井、高压电网实现抵押权于法无据。被告王连军为反担保人，担保方式为连带责任保证。被告王连军在合同中约定放弃要求原告先予实现其他担保权利的权利，故原告在担保期间内要求被告王连军承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。故被告王连军对被告恒通公司应支付给原告的借款本金及逾期付款利息承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百九十五条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条之规定，判决如下：一、被告呼图壁县恒通新型建材有限公司向原告新疆惠源融资担保(集团)有限公司支付原告代偿的银行借款本金3500000元、利息315000元；二、被告呼图壁县恒通新型建材有限公司按年利率4.35%的四倍向原告新疆惠源融资担保(集团)有限公司支付自代偿之日至实际付清为止的逾期付款利息（2016年3月28日代偿的利息140000元、2016年4月28日代偿的利息70000元2016年5月28日代偿的利息70000元、2016年6月2日代偿的本金3500000元、2016年6月28日代偿的利息35000元均自代偿之日起算）；三、原告新疆惠源融资担保(集团)有限公司可与被告呼图壁县恒通新型建材有限公司协议以抵押财产（呼国用2014第XXXX号土地、全自动机械码坯系统）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。四、被告王连军对上述款项承担连带清偿责任。五、驳回原告新疆惠源融资担保(集团)有限公司的其他诉讼请求。以上款项，被告须于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49196元，由被告呼图壁县恒通新型建材有限公司、王连军负担40891元，由原告新疆惠源融资担保(集团)有限公司负担8305元(案件受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向本院申请执行。申请执行的期限为二年。审 判 长  王天红审 判 员  刘 燕人民陪审员  赵明彦二〇一七年五月十一日书 记 员  徐江丽