成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书(2015)锦江民初字第7823号原告付敏敏，女，1981年7月25日出生，汉族，住成都市锦江区。委托代理人罗欣，四川炜烨律师事务所律师。被告成都益参伟业商贸有限公司。住所地：成都市锦江区华润路**号附*号。法定代表人曲艺，成都益参伟业商贸有限公司董事长。被告成都玉原川餐饮管理有限公司。住所地：成都市锦江区一环路东五段***号***幢*层***号。法定代表人宋庆荣，成都玉原川餐饮管理有限公司董事长。二被告共同委托代理人王男，四川独树律师事务所律师。原告付敏敏与被告成都益参伟业商贸有限公司（简称益参伟业公司）、成都玉原川餐饮管理有限公司（简称玉原川公司）合同纠纷一案,本院于2015年12月2日受理后，依法由审判员杨琴适用简易程序独任审判，于2016年3月21日公开开庭进行了审理。原告付敏敏的委托代理人罗欣，被告益参伟业公司及玉原川公司的共同委托代理人王男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付敏敏诉称，原告因相信所谓“玉原川大黑DAIKO**（来福士店）股权众筹投资项目”的宣传，与二被告签订《投资入股意向协议》，并于2015年2月15日向指定的玉原川公司银行账户转入意向出资入股金（保证金）30万元。但自原告转款至今，二被告作为发起设立经营“大黑DAIKO**（来福士店）”餐饮项目的组织者，从未依法组织全体投资人共同制定公司章程及召集、主持首次股东会，以选举董事、监事、经理等。由于二被告故意隐瞒对拟设立公司的组建情况，特别是资金使用情况，拒不向原告提供真实、有效的说明与印证材料，同时原告还发现二被告已单独于2015年7月31日新设成都凯蒂斯餐饮管理有限公司（简称凯蒂斯公司）运营“大黑DAIKO**（来福士店）”，故原告认为二被告的上述行为已严重违背原《投资入股意向协议》的合同目的，该协议所确定的拟依《公司法》设立的包含原告作为投资股东的公司并未实际成立，由此原《投资入股意向协议》已无实际履行可能，应予依法解除，二被告应返还原告已投入的资金30万元，并按《投资入股意向协议》第八条约定赔偿原告利息损失。原告故诉至法院，请求判令：1、解除原告与二被告于2015年2月15日签订的《投资入股意向协议》；2、二被告连带返还原告入股金（保证金）30万元，并按年利率24%的标准赔付该入股金自2015年2月15日起至实际返还之日止的利息损失。本案诉讼费用由二被告承担。被告益参伟业公司、玉原川公司共同辩称，原告签订《投资入股意向协议》的目的系参与合伙经营“大黑DAIKO**（来福士店）”，该店于2015年5月正常开业并营业至今，二被告认可原告系该店的合伙人，其投资入股金投于了该店，只是现因“大黑DAIKO**（来福士店）”初设而无利润分配。该店现由凯蒂斯公司在实际经营，凯蒂斯公司的最大股东为玉原川公司，因玉原川公司的注册地不在武侯区，导致“大黑DAIKO**（来福士店）”在武侯区无法办理营业执照，故才设立了在武侯区注册的凯蒂斯公司来实际经营。《投资入股意向协议》并未约定原告会成为凯蒂斯公司股东。原告要求退还入股金系因其不看好该项目而与经营方发生纠纷所致。同时需说明的是益参伟业公司并非合同相对方。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2015年2月15日，原告作为投资人与作为项目组建公司的玉原川公司、项目担保公司的益参伟业公司签订《投资入股意向协议》，约定：投资各方依据《中华人民共和国公司法》和其他有关法律法规，就共同投资玉原川大黑DAIKO**（来福士店）的事宜，签订入股协议。原告作为自然人投资入股，参与本次意向入股的投资人，投资最低不得低于总股本1%，最高不超过总股本5%，股本金额六万人民币/股；原告意向出资30元，占资本总额5%；利润分配方式为最终确定入股比例方案后按照各出资人实际持股比例分配利润；保证金账户为玉原川公司账户，该账户由益参伟业公司监管并负责资金安全；玉原川公司与益参伟业公司同时做出以下承诺：自各出资人将入股金打入保证金账户之日起半年内，该项目即玉原川大黑DAIKO**（来福士店）未能正常开工，项目组建及担保方玉原川公司、益参伟业公司需无条件退回入股金，并从收到入股金之日起按月息2%向投资人支付资金利息；本协议为投资意向协议，各投资人的权利义务以各方签订的《大黑（DAIKOKU）餐饮合伙经营协议》为准。同日，原告支付30万元投资入股款，益参伟业公司作为收款方、玉原川公司作为组建方向原告出具《收据》一张，载明“今收到付敏敏玉原川大黑（来福士店）合作入股款人民币￥300000元(叁拾万元正)，入股比例5%”。上述协议中所涉“大黑DAIKO**（来福士店）”于2015年5月在成都市武侯区人民南路四段三号来福士广场3F层3006号正式营业至今，其经营的餐饮品牌名为“大黑创意海鲜餐吧”，实际经营方为凯蒂斯公司。凯蒂斯公司于2015年7月31日由曲艺、玉原川公司出资设立，凯蒂斯公司住所地为成都市武侯区人民南路四段三号来福士广场3F层3006号。另查明，相关投资人签订有《大黑DAKO**餐饮合伙经营协议》，约定合伙门店为有限合伙门店，名称为“大黑创意海鲜餐吧”，住所为成都市武侯区人民南路来福士广场3006号；合伙门店总出资额为600万元，该笔资金由普通合伙人出资45%，有限合伙人出资55%共同完成；普通合伙人为玉原川公司，出资方式为品牌管理；有限合伙人为包括原告在内的15人（即何树文、胡乃月、申坤、廖丽、郭战辉、敬茂妃、李群、夏凯、付敏敏、何丽娟、罗杨、吴学勇、邹燕、肖瑶、张慧子），出资方式为现金；合伙门店由普通合伙人玉原川公司执行合伙事务，对外代表合伙门店。该协议中还约定了利润分配、亏损分担方式、权利义务、入伙与退伙、违约责任等内容。协议载明签署时间为2015年6月12日，签署方为玉原川公司、何树文、胡乃月、申坤、廖丽、郭战辉、敬茂妃、李群。本案原告未在其上签名。2015年6月12日，玉原川公司、何树文、胡乃月、申坤、廖丽、郭战辉、敬茂妃、何丽娟、张慧子等在《大黑创意海鲜餐吧第一次股东会决议》上签字，该股东会决议载明经全体股东一致通过，同意于2015年6月30日前，追加60万元做为大黑创意海鲜餐吧的备用金，资金用途做为营业期不足时的补给，其管理办法为在每月结算利润时有剩余且备用金有缺口时，剩余部分优先补足备用金，如备用金连续三个月处于足额状态，可由股东开会决定处理办法。另再查明，与原告相似的投资人亦与玉原川公司、益参伟业公司于2014年11月签订有《投资入股协议》，上述协议中条款约定内容与原告所签订的《投资入股意向协议》内容相似，差别在于保证金账户为益参伟业公司账户。上述事实，有原告提交的原告的身份证、二被告企业信息查询通知单、《投资入股意向协议》、收据、《投资入股协议》、凯蒂斯公司工商信息，二被告提交的《大黑DAKO**餐饮合伙经营协议》、《大黑创意海鲜餐吧第一次股东会决议》、凯蒂斯公司章程、三方转让协议等证据以及原、被告的陈述在案为证。本院认为，原告与二被告签订的《投资入股意向协议》是双方当事人真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方均应按约履行各自的义务。上述协议签订后，原告已按约向二被告支付投资入股金30万元，履行了其作为投资方的义务。根据上述协议之约定，原告系作为自然人投资入股，拟与投资各方共同经营“大黑DAIKO**（来福士店）”，入股后应成为经营“大黑DAIKO**（来福士店）”的公司股东，并按其实际持股比例分配利润。但根据查明的事实，“大黑DAIKO**（来福士店）”的实际经营方为凯蒂斯公司，凯蒂斯公司于2015年7月31日设立，公司股东为曲艺及玉原川公司，并无本案原告，故原告投资入股后，并未成为经营“大黑DAIKO**（来福士店）”的公司的实际股东，虽然二被告认可原告系经营“大黑DAIKO**（来福士店）”的股东，但却并未提交证据证明其作为项目组建方与担保方已经履行了《投资入股意向协议》所约定的义务，原告现既未成为“大黑DAIKO**（来福士店）”的股东，也未成为其实际经营方凯蒂斯公司的股东，故原告签订《投资入股意向协议》的目的并未实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，原告要求解除与二被告签订的《投资入股意向协议》，符合事实与法律，本院予以支持。关于投资入股金30万元应否返还的问题。本院认定《投资入股意向协议》应予解除，故根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，原告要求返还投资入股金30万元，符合事实与法律，本院予以支持。《投资入股意向协议》系二被告与原告签订，协议中约定玉原川公司系项目组建公司，益参伟业公司系项目担保公司，且二被告亦共同向原告出具了收款收据，故可认定，应系二被告共同收取了原告的投资入股金，现原告主张二被告向其承担连带返还投资入股金的责任，符合事实与法律，本院予以支持。关于原告主张的资金占用利息损失。在本院认定《投资入股意向协议》应予解除、投资入股金应予返还后，二被告已无合法占有投资入股金的理由，对于原告的资金占用利息损失，二被告应予赔偿。根据双方协议中关于“该项目即玉原川大黑DAIKO**（来福士店）未能正常开工，项目组建及担保方玉原川公司、益参伟业公司需无条件退回入股金，并从收到入股金之日起按月息2%向投资人支付资金利息”的约定，故本院认定原告主张二被告应自原告支付入股金之日起按月息2%标准向原告支付资金占用利息损失款至投资入股金实际返还之日止，符合事实与法律，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条（法律条文全文附后）之规定，判决如下：一、解除原告付敏敏与被告成都益参伟业商贸有限公司、成都玉原川餐饮管理有限公司签订的《投资入股意向协议》；二、被告成都益参伟业商贸有限公司、成都玉原川餐饮管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告付敏敏返还投资入股金30万元，并支付资金占用利息损失款（以30万元为基数，自2015年2月15日起按月息2%利率标准计至投资入股金实际返还之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3305元，由被告成都益参伟业商贸有限公司、成都玉原川餐饮管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  杨琴二〇一六年五月四日书记员  高娜附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。