广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初5432号原告谢万清，男，1963年6月5日出生，汉族，住重庆市城口县，。委托代理人蔡金刚，广东汉章律师事务所律师。被告东莞冠晖塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市南城区石鼓工业区，注册号：441900400139749。法定代表人陈永铨。委托代理人吴海碧，广东瀚杰律师事务所律师。原告谢万清诉被告东莞冠晖塑胶制品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月10日受理后，依法适用简易程序，于2016年4月11日公开开庭进行了审理。原告谢万清及其委托代理人蔡金刚、被告东莞冠晖塑胶制品有限公司的委托代理人吴海碧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢万清诉称，原告于1997年8月份入职被告处，从入职后至2000年从事搬运工作，2000年调到包装车间从事普通作业员工作，2003年3月份开始，在包装车间担任班长职务至今。2011年10月17日，原告与被告签订书面劳动合同，该合同为无固定期限劳动合同。虽然劳动合同上载明“乙方的工作部门为生产部，岗位为从业员，职务为生产操作员”，但是实际工作中，原告自2003年3月份之后至今的工作性质和内容均没有发生任何变化，实际上上述书面劳动合同关于工作岗位和职务的约定从未得到实际执行，应发工资6000元/月。上述劳动合同第六条第二款载明：“甲方根据乙方从事的工作岗位，按国家有关规定，发给乙方必要的劳动保护用品，并按照劳动保护规定每年免费安排乙方进行体检”，但是，被告从未按照上述约定履行过安排原告每年进行免费体检的义务。2015年12月2日下午四点左右，车间主管王烈芬口头通知原告，要将原告工作的职务由目前实际担任的品包课班长调整为该课普通生产工人。原告并不同意上述安排，因为原告十余年来实际担任的岗位并不是普通生产工人，一直从事管理工作。2015年12月4日始，被告不再分配原告作为班长应处理的日常工作，让原告上班时间去普通生产工人的工作。原告认为，被告在书面劳动合同中有给原告每年享受免费体检的权利，实际原告不按照上述约定履行相应义务，原告有权依据上述劳动合同第八条第4款第（1）项主动要求解除劳动关系并获得经济补偿。另外，被告在未征得原告同意的情况下，对原告擅自进行调岗并拒绝安排原告从事原来工作岗位对应的生产任务，属于变相对原告进行开除处理，根据劳动合同法的规定，被告违法解除与原告之间的劳动关系，应依法对原告作出相应赔偿。经与被告协商无果，原告于2015年12月8日对被告发出书面通知书，告知解除合同相关事宜并索要赔偿，被告不予理会。原告对仲裁裁决不服，诉至法院，请求判令如下：1.确认原告与被告之间的劳动关系于2015年12月9日已经解除；2.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金144000元；3.被告向原告支付经济补偿金72000元；4.被告向原告支付2015年11月1日至2015年12月9日期间的工资7800元。原告在庭审中确认被告已向原告支付2015年11月1日至2015年12月9日工资，因此原告放弃第4项诉讼请求。被告东莞冠晖塑胶制品有限公司辩称，一、原告诉称“应发工资6000元/月”不是事实。原告离职前十二个月的月平均工资为4396.75元；二、原告提出与被告解除劳动合同，被告同意。但是，是原告主动提出与被告解除劳动合同，不是被告违法解除，被告依法不须支付违法解除劳动合同的赔偿金：1.劳动合同约定原告的工作部门为生产部，岗位（管理技术岗位或生产操作岗位）为从业员，职务（或工种）为生产操作员。品包课班长也属于生产操作员，并非是与生产操作员不同的工种，只是生产操作员的不同分工，更不是原告诉称的“管理工作”。被告一直是按劳动合同约定的岗位和职务安排乙方的具体工作。2.原告诉称“被告在未征得原告同意的情况下，对原告擅自进行调岗并拒绝原告从事原来工作岗位对应的生产任务”，不是事实。事实是被告没有调整原告的工作岗位，更没有拒绝原告从事原来工作岗位对应的生产任务。原告的工作岗位没变，只是其具体性的工作根据公司生产状况需要进行安排。劳动合同约定原告的工作任务就是保证产品的质量和数量。原告没有服从被告的具体的工作任务安排，被告念在其是老员工的份上，也没有对其进行处罚，一直与其协商，并同意根据他的要求安排其具体性的工作，与之前的工作安排并没有不同。3.在2015年12月8日，原告以生病为由向被告请假，在请假申请书上注明“待康复回来上班，回来上班一切听从公司安排”，被告批准其从2015年12月8日至31日请假。然而，在同一日，原告却又以特快专递的形式向被告发出解除劳动合同的通知。由此可以证明，是原告主动提出解除劳动合同，不是被告违法解除，被告依法不须支付违法解除劳动合同的赔偿金；三、原告主动提出解除劳动合同，被告不存在被迫解除劳动合同的法定情形，依法不须支付经济补偿金。1.原告从事的工作岗位没有任何职业危害性，且没有相应的国家规定、劳动保护明示规定每年免费安排乙方进行体检。劳动合同该条约定的前提条件是“按劳动保护规定”，乙方的工作岗位不符合该前提条件。因此，被告并没有违反合同约定。2.原告入职以来，也从未向被告提出异议。原告以此为由提出解除劳动合同，被告依法不须支付经济补偿金；四、原告2015年11月的工资，被告已依法支付。被告实际应支付给原告2015年12月的工资为832元。另外，由于被告工作人员失误，在2016年1月28日重复发放了原告2015年11月工资4840元，原告应予以返还。经审理查明，原告于1997年8月13日入职被告处，担任生产操作员一职，原告提交的经被告确认真实性的工作证显示原告职务为品包课班长。双方签订的无固定期限劳动合同第六条第（二）项约定，被告根据原告从事的工作岗位，按国家有关规定，发给原告必要的劳动保护用品，并按劳动保护规定每年免费安排原告进行体检。2015年12月8日，原告向被告提交《请假申请书》及病历等复印件。在《请假申请书》中，原告以生病在康华医院治疗为由要求请假，请假时间不确定，待康复后回来上班，回来上班一切听从被告安排。被告批准原告从2015年12月9日至2015年12月31日请假。当日，原告向被告邮寄《通知书》。在《通知书》中，原告认为：被告在劳动合同中有给予原告每年享受免费体检的权利，实际被告不按照上述约定履行相应义务，原告有权依据劳动合同第八条第4款第（1）项主动要求解除劳动关系并获得经济补偿；另外，被告在未征得原告同意的情况下，对原告擅自进行调岗并拒绝安排原告从事原来工作岗位对应的生产任务，属于变相对原告进行开除处理，根据劳动合同法的规定，被告违法解除与原告之间的劳动关系，应依法对原告作出相应赔偿。被告收到《通知书》后，于2015年12月24日向原告邮寄《同意解除劳动合同通知书》，原告确认收到《同意解除劳动合同通知书》。双方确认原被告劳动关系已于2015年12月9日解除，被告已向原告支付了2015年11月1日至2015年12月9日工资，原告2014年12月至2015年11月应发工资合计52761元，原告离职前十二个月的月平均工资为4396.75元。原告提交了录音，予以证明被告擅自调动原告岗位。被告主张无法确认录音真实性，被告主张其没有对原告的工作岗位和职务进行变动。该录音并无显示被告存在调动岗位的事实。原告未能举证证明其工作环境存在职业病危害。双方就工资、经济补偿金、赔偿金等问题发生劳动争议，原告于2015年12月18日申请劳动仲裁。仲裁庭于2016年2月26日作出仲裁裁决，裁决如下：1.确认原告与被告的劳动关系已经解除；2.由被告在本裁决书生效之日起三日内支付原告工资832元；3.驳回原告的其他申请请求。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。以上事实，有原告提交的仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、工作证、工作日报表、录音光盘及录音中对话的书面文稿、《通知书》、快递单、快递详情单、储蓄对账单，工资条，被告提交的劳动合同、职工请假卡（附请假须知）、《请假申请书》、肝脏硬度及脂肪变定量诊断检查报告单复印件、超声多普勒检查报告单复印件、东莞康华医院门诊病历（含东莞康华医院就诊指引单复印件、东莞康华医院核医学科放射免疫报告复印件、东莞康华医院检验科报告单复印件、东莞康华医院检验科荧光定量检测报告复印件、东莞康华医院检验科化学发光报告单）复印件、发票复印件、东莞康华医院诊断证明书（患者）复印件、员工出勤记录表、刷卡时间明细表、冠晖公司员工工资表、东莞农村商业银行代理付款结果清单、工资表、《通知书》、《同意解除劳动合同通知书》、EMS快递单、EMS快递详情查询，以及本院的庭审笔录等书证附卷为证。本院认为，对于双方劳动关系已于2015年12月9日解除，原被告均无异议，本院予以确认。双方确认被告已向原告支付2015年11月1日至2015年12月9日工资，故对于原告放弃要求被告支付2015年11月1日至2015年12月9日工资7800元的诉讼请求，本院予以准许。原被告劳动合同解除的原因在于原告解除劳动合同，并非被告解雇原告，因此原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金144000元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，本院不予支持。本案争议焦点在于原告能否依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项的规定要求被告支付经济补偿。原告主张被告没有按照劳动合同的约定让原告享受每年免费体检的权利，被告在没有征得原告同意的情况下擅自变更原告岗位，故原告解除与被告的劳动合同，并要求被告支付经济补偿。本院认为，被告没有为原告安排免费体检，不能等同于被告没有为原告提供劳动保护；原告没有提交证据证明其工作环境存在职业病危害，因此本院认为原告无权以被告没有提供劳动保护为由解除劳动合同并要求被告支付经济补偿。原告提交的录音无法显示被告存在调动岗位的事实，且原告在《请假申请书》中表示回来上班一切听从被告安排，因此本院认为原告无权以被告没有按照劳动合同约定为原告提供劳动条件为由解除劳动合同并要求被告支付经济补偿。因此，对于原告要求被告支付经济补偿72000元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告谢万清和被告东莞冠晖塑胶制品有限公司的劳动关系已于2015年12月9日解除；二、被告东莞冠晖塑胶制品有限公司不需要向原告谢万清支付2015年12月工资832元；三、驳回原告谢万清的其他诉讼请求。本案诉讼费5元，已由原告预交，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员  吴勇洲二〇一六年五月三日书 记 员  彭淑一附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。