新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院行 政 判 决 书(2016)新0105行初18号原告：张玉山。原告：张宝美。原告：吉海琴。委托代理人：施存官，南通锦泉船务代理有限公司法务部主任。原告：张俊杰。法定代理人：吉海琴（系张俊杰母亲）。原告张宝美、吉海琴、张俊杰的共同委托代理人：张玉山。被告：巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒市萨依巴格路60号。法定代表人：恰格德尔，巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局局长。委托代理人：张勇，巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局工伤保险科科长。委托代理人：谷蕾蕾，新疆天雪律师事务所律师。被告：新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅，住所地乌鲁木齐市新市区北京南路445号。法定代表人：艾尼瓦尔·依明，新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅厅长。委托代理人：吴其军，新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅法规处干部。第三人：山东省显通安装有限公司，住所地山东省肥城市泰东路008号。法定代表人：雷印峰，山东省显通安装有限公司董事长。委托代理人：凌永明，新疆西昭律师事务所律师。原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰与被告巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局（简称：巴州人社局）、新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅（简称：新疆人社厅）、第三人山东省显通安装有限公司（简称：山东显通公司）劳动和社会保障行政确认一案，原告于2016年2月5日向本院提起行政诉讼。本院受理后，分别于2016年2月5日、2016年2月6日向被告巴州人社局及新疆人社厅送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年4月11日公开开庭审理了本案。原告张玉山及张宝美、吉海琴、张俊杰的共同委托代理人张玉山，原告吉海琴的委托代理人施存官，被告巴州人社局的委托代理人张勇、谷蕾蕾，被告新疆人社厅的委托代理人吴其军，第三人山东显通公司的委托代理人凌永明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告巴州人社局于2015年4月30日作出巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》，决定不予认定张模死亡为工亡。被告新疆人社厅于2015年8月18日作出新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》，决定维持被告巴州人社局于2015年4月30日作出的巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》。原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰诉称，原告亲属张模系第三人山东显通公司职工，2012年1月16日张模下班后（即春节放假）乘坐公司项目经理ＸＸ驾驶的新M-497**号别克牌小型轿车从新疆库尔勒工地回江苏的家途中，行驶至G30线3115公里加900米路段，发生交通事故致死。原告在法定期限内依法提出工伤认定申请，被告巴州人社局于2014年1月22日作出编号[2013]440号认定工伤决定书，认定张模受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第五款，属于工伤认定范围，予以认定工亡。第三人不服认定工伤决定书，提起行政诉讼，库尔勒市人民法院判决撤销[2013]440号认定工伤决定书。2015年4月30日被告巴州人社局作出巴人社工伤不认字[2015]440号《不予人的工伤决定书》，原告不服，提出复议，新疆人社厅维持巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》。原告认为张模是从库尔勒市工地下班回家途中发生交通事故，应当认定为工伤，两被告认定事实及适用法律错误，应予纠正。具体理由如下：首先，张模是从库尔勒市工地下班回家途中发生交通事故，根据《工伤保险条例》第十四条第六款规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工亡。其次，事发时临近春节，张模节假日（春节放假）回江苏老家与父母配偶子女居住也是情理之中，根据最高人民法院关于非固定居所到工作场所之间的路段是否属于“上下班途中”的答复，应当认定工亡。综上，被告新疆人社厅做出的新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》、被告巴州人社局作出的巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》认定事实、适用法律错误依法应予撤销。现提起诉讼，请求：1.撤销巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》；2.撤销被告新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅作出的新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》；3.由被告承担本案诉讼费及送达邮寄费。原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰针对其诉讼请求提交以下证据：（2012）安开民初字第0857号《民事判决书》及（2014）通中民终字第0327号《民事判决书》，证明原告的身份关系，同时认为关于本案第三人陈述的挂靠事实，是民事判决书中被告（即ＸＸ的亲属）的陈述，原告没有认可。被告巴州人社局辩称，原告向我局申请工伤认定，提交了工伤认定申请表、交通事故认定书、死亡医学证明书、法人授权委托书、法定代表人身份证明、企业法人营业执照、隐蔽工程验收记录4份、建国南路供热管网过路安装工程施工方案一份，农二师二十二团第二社区锅炉板式交换器及安装项目一份，（2013）肥民初字第1353号民事判决书一份。第三人山东显通公司作为用人单位向我局递交了法定代表人身份证明、营业执照。根据以上证据，我局作出了巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》。根据全案的证据材料分析，张模于2012年1月16日乘坐公司项目经理ＸＸ驾驶的新M-497**号别克牌小轿车从库尔勒回江苏途中，行驶至G30线3115公里加900米路段，发生交通事故致死，该情形既不是上下班途中，也不是因公外出，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形，故不予认定工亡。因此，我局作出的巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》认定事实清楚，证据确凿充分、适用法律正确、程序合法。原告的诉讼请求应当被驳回。被告巴州人社局于2016年2月29日向本院提交了作出被诉行政行为的证据、依据：1.工伤认定申请表，证明原告于2012年5月21日申请工伤认定；2.交通事故认定书；3.死亡医学证明书，证据2、3证明张模因交通事故死亡的事实;4.法人授权委托书；5.法定代表人身份证明、企业法人营业执照；6.隐蔽工程验收记录4份；7.建国南路供热管网过路安装工程施工方案；8.农二师二十二团第二社区锅炉板式交换器及安装项目，证据4、5、6、7、8证明张模长期工作地及经常居住地在库尔勒市;9.（2013）肥民初字地1353号《民事判决书》，证明自2010年起张模跟随新疆分公司项目经理ＸＸ担任新疆库尔勒市的工程项目负责人;10.（2014）库行初字第27号《行政判决书》；11.（2014）巴行终字第24号《行政判决书》,证据10、11证明法院责令被告重新作出行政行为;12.工伤认定举证通知书及送达回证，证明被告依法给用人单位送达了举证通知书。法律依据：《工伤保险条例》第十四条、第十五条。被告新疆人社厅辩称，一、本案基本事实。张模系第三人山东显通公司在新疆库尔勒市工程项目的技术负责人，2012年1月16日，春节临近，公司已经放假，张模乘坐公司项目经理ＸＸ驾驶的轿车，一同从库尔勒工地回江苏老家，途中行驶至G30线3115公里加900米路段，发生交通事故，致张模死亡。经原告申请，2014年1月22日，巴州人社局作出编号[2013]440号《认定工伤决定书》，认定张模为工亡。2014年8月27日，库尔勒市人民法院作出（2014）库行初字第27号行政判决，认为张模是搭车回内地过春节，不符合《工伤保险条例》第十四条第五款关于“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明”的规定，撤销巴州人社局作出的编号为[2013]440号《认定工伤决定书》，并限巴州人社局于判决生效后60内重新作出行政行为。2014年11月13日，巴州中级人民法院作出（2014）巴行终字第24号行政判决，驳回上诉，维持原判。2015年4月30日，巴州人社局按照法院上述行政判决作出巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》，不予认定张模为工亡。原告对巴州人社局作出的不予认定张模为工亡的行政行为不服，于2015年6月8日向我厅邮寄行政复议申请，我厅于2015年6月15日收到该申请材料，依法受理并立案调查。2015年8月18日，我厅作出新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》，维持巴州人社局作出巴人社工伤不认字[2015]440号行政决定，不予认定张模为工亡。二、我厅作出的新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》事实清楚，证据确凿，程序合法。根据人民法院作出的行政判决，张模属于在春节假期期间搭同事便车回老家，于途中发生交通事故身亡，该情形不符合《工伤保险条例》第十四条认定工伤或第十五条视同工伤的条件，巴州人社局按照法院判决作出不予认定张模为工亡的行政决定，事实清楚，证据确凿，适用依据正确，内容适当。根据《行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定，我厅作出上述行政复议决定。综上，我厅作出的新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》，事实清楚，证据确凿，程序合法，请人民法院依法判决维持，并驳回原告的诉讼请求。被告新疆人社厅于2016年2月25日向本院提交了证明复议程序合法性的以下证据、依据：1.送达回证；2.受理审批表；3.复议申请书；4.巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》；5.行政复议答辩书及证据，以上证据证明原告提出行政复议申请，被告新疆人社厅依法受理并作出复议决定。法律依据：《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项。第三人山东显通公司述称，一、被告巴州人社局作出的[2015]440号《不予认定工伤决定书》认定事实清楚，证据确凿，程序合法，应予以维持。第一，长期以来，ＸＸ和张模均正常工作、生活在库尔勒市，他们挂靠我公司并以我公司的安装资质在库尔勒市承揽工程，而非我公司从公司所在地的山东省肥城市派驻到库尔勒市工作的员工，即使认定为与我公司存在事实劳动关系，那么他们的劳动关系建立地和履行地也是在库尔勒市。第二，张模乘坐ＸＸ的车回老家过春节不是“因公外出”。理由有两点：（1）ＸＸ、张模承揽的新隆热力公司的热力管道维修工程在2011年冬季供热后已经结束。ＸＸ、张模是在冬季工闲临近春节时回老家的途中发生交通事故导致的人身损害。（2）如果认定张模系我公司派驻到异地工作的理由成立，那么要认定张模是“因公外出”，则张模在完成异地工作任务后，应回我公司所在的山东省肥城市报到上班，而不是自行回江苏老家过春节。第三，张模乘坐ＸＸ的车回老家过春节途中因发生道路交通事故死亡不是“由于工作原因受到伤害”。因为张模的工作地点和岗位在库尔勒市，回老家过春节没有任何工作性质和内容，完全是个人自主行为。第四，如果认定张模是我公司的职工，是在乘我公司经理ＸＸ的车回江苏老家的途中因发生道路交通事故导致的死亡，那么如果认定张模是“因公外出”，则ＸＸ回江苏老家过春节无疑也是“因公外出”，是代表我公司履行职务的行为，就不能再认定为是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十二条规定的“用人单位以外的第三人”而向其主张权利。换言之，本案原告如获得我公司工伤待遇赔偿，那么只能向ＸＸ法定继承人以外的加害人主张道路交通事故损害赔偿，而不能另行再向ＸＸ的法定继承人主张道路交通事故损害赔偿。而事实上，本案原告已经向ＸＸ的法定继承人主张权利，且获得高额赔偿。因此，本案原告是以张模因私而非因公外出遭受损害而向ＸＸ法定继承人来主张权利的。二、张模因发生交通事故导致死亡也不符合《工伤保险条例》第十四条第（六）款规定的可以认定为工伤的情形。根据江苏省海安县人民法院[2012]安开民初字第0857号《民事判决书》查明认定的事实：“ＸＸ及张模均挂靠于山东省显通安装有限公司，双方均正常工作、生活于新疆维吾尔自治区库尔勒市”，即：张模的工作、生活的地点均在库尔勒市，其回江苏老家过春节不属于上下班途中。三、认定张模工伤的决定已经被人民法院生效判决依法撤销。巴州人社局于2014年1月22作出[2013]440号《认定工伤决定书》认定张模为工亡；我公司不服该工伤认定，向巴音郭楞蒙古自治州人民政府提出复议申请，巴音郭楞蒙古自治州人民政府于2014年5月9日作出巴政复决字[2014]6号《行政复议决定书》维持工伤认定决定；我公司不服该行政复议决定，向新疆库尔勒市人民法院提起行政诉讼，库尔勒市人民法院经审理作出（2014）库行初字第27号行政判决，判决撤销巴州人社局于2014年1月22作出[2013]440号《认定工伤决定书》；原告不服该判决，于2014年9月14日向巴州中级人民法院提起上诉，巴州中院经审理作出（2014）巴行终字第24号行政判决，驳回原告上诉，维持原判。该一、二审判决已经发生法律效力，换言之，人民法院生效判决已对认定张模为工伤进行了排除。综上，被告巴州人社局依据人民法院生效判决重新作出的具体行政行为即不予认定工伤决定书，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。请人民法院查明案件，正确适用法律，依法驳回原告的诉讼请求。第三人山东显通公司针对其述称未提交证据。经庭审质证，各方当事人的质证意见如下：原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰对被告巴州人社局提交证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、12的真实性、合法性和关联性均认可。对证据10、11的真实性认可，对认定的事实不认可。原告对被告巴州人社局作出行政行为适用的法律依据有异议，认为应当适用《工伤保险条例》第十四条第（六）项的规定，认定张模为工亡。被告新疆人社厅及第三人山东显通公司对被告巴州人社局提交全部证据的真实性、合法性及关联性均认可。对被告巴州人社局作出行政行为适用的法律依据无异议。原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰对被告新疆人社厅作出复议决定的程序证据的真实性、合法性及关联性均认可，但对适用法律有异议，认为应当适用《工伤保险条例》第十四条第（六）项，认定张模死亡为工亡。被告巴州人社局及第三人山东显通公司对被告新疆人社厅提交全部证据的真实性、合法性及关联性均认可。对被告新疆人社厅作出行政行为适用的法律依据无异议。被告巴州人社局及新疆人社厅对原告提交证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，认为与本案无关。第三人山东显通公司对原告提交证据的真实性、合法性均认可，认为张模并不是在上下班途中，也不是因公外出。原告向ＸＸ主张权利就说明自认ＸＸ和张模都不是在上下班途中，也不是因公外出，否则依据《工伤保险条例》的相关规定，只能向第三人主张工伤保险待遇，而不能向ＸＸ主张人身损害赔偿。本院综合全案情况审查对当事人提交的证据作如下确认：原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰提交的证据系已生效的人民法院民事判决书，可以证明原告与张模之间的近亲属关系，以及原告针对张模因交通事故伤害死亡向他人主张交通事故损害赔偿的事实，本院对证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。二、被告巴州人社局提交的证据可以证明张模与第三人山东显通公司存在劳动关系，以及张模于2012年1月17乘坐车辆自新疆库尔勒至江苏海安县回家过春节途中发生交通事故导致死亡的事实；同时证明被告巴州人社局在作出行政行为时履行了法定程序。本院对被告巴州人社局提交证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。三、被告新疆人社厅提交的证据可以证明依据法定程序针对原告提出的复议申请作出复议决定，本院对被告新疆人社厅提交证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。根据上述有效证据，本院查明下列事实：原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰系张模的近亲属。张模作为技术人员长期跟随ＸＸ工作，ＸＸ自2010年后担任第三人山东显通公司在新疆库尔勒市的工程项目部经理，张模跟随担任第三人山东显通公司在新疆库尔勒市的工程项目技术负责人，ＸＸ及张模均在库尔勒市正常工作和生活。2012年1月16日张模乘坐ＸＸ驾驶的车辆自新疆库尔勒至江苏回家过春节。2012年1月17日02时15分，ＸＸ驾驶的车辆由西向东行驶至G30线3115公里加900米路段处时，发生交通事故，造成该车上张模、ＸＸ等五人死亡。经哈密市公安局交警大队认定ＸＸ负此次交通事故的全部责任，张模在此次交通事故中不承担责任。2012年5月21日原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰向被告巴州人社局提出工伤认定申请，被告巴州人社局于2014年1月22日作出（2013）440号《认定工伤决定书》，认定张模死亡为工亡。第三人山东显通公司不服《认定工伤决定书》向库尔勒市人民法院提起诉讼，2014年8月27日库尔勒市人民法院作出（2014）库行初字第27号《行政判决书》，判决撤销（2013）440号《认定工伤决定书》并限期被告巴州人社局重新作出行政行为。原告不服，提出上诉。2014年11月13日新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院作出（2014）巴行终字第24号《行政判决书》，判决驳回上诉，维持原判。2015年4月30日，被告巴州人社局作出巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》，认为张模发生的事故伤害既不是上下班途中，也不是因工外出，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形，决定不予认定工亡。原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰不服，于2015年6月8日向被告新疆人社厅申请行政复议，被告新疆人社厅受理后，在对被告巴州人社局提交的《行政复议答辩状》及原行政行为的证据卷宗进行全面调查审理后，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，于2015年8月18日作出新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》，维持了被告巴州人社局作出的行政决定。原告不服，起诉至本院。本院认为，根据《工伤保险条例》的相关规定，被告巴州人社局是巴音郭楞蒙古自治州工伤保险工作的行政主管部门，为符合条件的申请人认定工伤是其法定职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，原告不服被告巴州人社局作出认定工伤的行政决定，向被告新疆人社厅申请行政复议，被告新疆人社厅作为巴州人社局的上一级主管部门，具有对本案进行复议的法定职权。一、《工伤保险条例》第十四条第（五）项规定：职工因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，应当认定为工伤。庭审中已查明，张模系搭乘ＸＸ驾驶的车辆自新疆库尔勒至江苏回家过春节途中发生交通事故伤害，该情形不符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项规定的认定工伤条件。二、《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定：职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条第（二）项规定：在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中受伤害，社会保险行政部门认定工伤的，人民法院应予支持。上述两条款中“上下班途中”的认定，均应同时具备以上下班为目的、合理的上下班时间以及往返于工作地和居住地的合理路线三个要件。具体到本案，首先，2012年1月16日张模乘坐ＸＸ驾驶的车辆自新疆库尔勒至江苏的目的是回家过春节，而不是上下班；其次，虽然张模的户籍所在地在江苏，但自2010年起张模在新疆库尔勒市正常工作和生活，此次张模搭乘车辆前往原籍过节不能视为下班途中的合理路线。综上所述，张模不符合“以上下班为目的”以及“往返于工作地和居住地之间的合理路线”这两个必备要件，张模死亡的情形不符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定认定工伤的条件。三、被告新疆人社厅受理原告的复议申请后，在法定期限内要求被告巴州人社局提交书面答辩及作出行政行为的证据、依据，经过调查审理后，作出行政复议决定，符合《中华人民共和国行政复议法》的相关规定。综上所述，被告巴州人社局作出的巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》及被告新疆人社厅作出的新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》，认定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决如下：一、驳回原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰要求撤销巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的巴人社工伤不认字[2015]440号《不予认定工伤决定书》的诉讼请求；二、驳回原告张玉山、张宝美、吉海琴、张俊杰要求撤销新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅作出的新人社复决字[2015]47号《行政复议决定书》的诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），由原告负担；邮寄送达费80元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  李欣玫人民陪审员  王秋实人民陪审员  尉慧燕二〇一六年五月二十九日书 记 员  张 悦