贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔01民终1887号上诉人（原审原告）李传碧，女，1959年9月30日出生，汉族。委托代理人陈忠萍，贵阳市白云区白云法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）贵阳恒大园林绿化工程有限公司（以下简称恒大园林公司），住所地贵州省贵阳市白云区艳山红镇人民政府一楼。法定代表人周爱华，该公司董事长。委托代理人易慧，女，1982年1月10日出生，汉族，该公司合同管理部法务员。委托代理人廷欢，女，1983年3月27日出生，汉族，该公司合同管理部法务员。上诉人恒大园林公司因与被上诉人李传碧劳动合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市白云区人民法院（2016）黔0113民初137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月31日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原判查明，李传碧于2014年7月1日开始到恒大园林公司从事贵阳市白云区恒大城内的绿化保洁工作。李传碧的工作时间和工作内容由恒大园林公司安排，每天工作8小时，每月休息2天，每月实际工资人民币1800元。2015年6月恒大园林公司未继续中标贵阳市白云区恒大城的绿化保洁项目，恒大园林公司于2015年6月30日以其不需要这么多保洁工为由，将李传碧在内的绿化保洁工等十余人进行辞退，李传碧当日离开恒大园林公司。后李传碧以未与恒大园林公司签订书面劳动合同等为由向贵阳市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年12月24日以李传碧主体不适格为由作出白劳人仲裁字[2016]第1号不予受理通知书，李传碧不服，诉到法院，请求判令：一、恒大园林公司支付2014年7月1日到2015年6月30日未与李传碧订立书面劳动合同双倍工资人民币19800元；二、恒大园林公司支付李传碧工作满一年应当支付一个月工资的经济补偿金人民币1800元；三、恒大园林公司支付李传碧2014年7月至2015年6月法定节假日加班工资11天2551元（1800元/21.75天×300%×11天-180元）；四、恒大园林公司支付李传碧2014年7月至2015年6月法定双休日工资24天3972元（1800元/21.75天×200%×24天）。原判认为，李传碧2014年7月1日到恒大园林公司上班，已经年满55周岁，早已超过法定退休年龄，且2015年12月24日李传碧要求恒大园林公司支付补偿金等问题向贵阳市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁被白云区劳动人事争议仲裁委员会以申请人主体不适格以白劳人仲不字（2016）1号不予受理通知书不予受理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条“劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不予受理或者驳回起诉”的规定，经审查，李传碧在进入恒大园林公司上班时就已经超过法定退休年龄，恒大园林公司招用超过法定退休年龄的劳动者，双方属于劳务关系，不属于劳动合同关系，不在《劳动法》调整范围之内，双方的关系不属于《劳动法》调整范围内的劳动关系，故李传碧无权获得经济补偿，但李传碧与恒大园林公司存在雇佣合同关系的事实客观存在，理应受到法律保护，但李传碧要求恒大园林公司支付经济补偿等，依据不足，不予支持。李传碧坚持认为本纠纷属于劳动争议并按劳动争议提起诉讼，依法应予判决驳回李传碧诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，判决：驳回原告李传碧的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由原告李传碧负担。原审宣判后，李传碧不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原判，依法改判被上诉人支付上诉人2014年7月1日至2015年6月30日法定节假日加班工资2551元（已扣除春节加班已发3天工资180元）和双休日加班工资3972元；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由为：上诉人进入被上诉人处工作时并未满55周岁，上诉人与被上诉人之间形成事实劳动关系，上诉人在法定节假日和双休日为被上诉人提供劳动，被上诉人依法应支付上诉人法定节假日加班工资和双休日加班工资，原判认定上诉人与被上诉人属于劳务关系是错误的。被上诉人恒大园林公司答辩称，被上诉人并未查到上诉人在被上诉人处工作的相关信息，双方不存在劳动关系，且上诉人已超过法定退休年龄，其依据《中华人民共和国劳动法》提出赔偿主体不适格。二审经审理查明，一审庭审中，李传碧申请恒大园林公司员工徐世美出庭作证，徐世美称其与李传碧2014年6月30日进入恒大园林公司，在恒大园林公司做保洁工作至2015年6月30日，工资每月1800元，每月休息2天。李传碧又提供2014年6月1日至2015年9月15日期间的借记卡账户历史明细清单复印件，拟证明恒大园林公司支付其劳动报酬的事实。清单记载户名为李传碧的借记卡2014年8月18日至2015年8月20日每月均以批量业务汇入的方式入账1479元至1992元不等。李传碧称卡是公司让其去银行办的，每月工资打在卡上。经质证，恒大园林公司认为证人不能证明两人在同一用工单位上班，也可能是劳务派遣。明细清单是复印件，真实性有异议，且体现不出是哪个公司打给李传碧的钱。本院要求恒大园林公司提交徐世美等保洁工的工资发放记录，但恒大园林公司拒不提交。李传碧称其于2014年6月30日进入恒大园林公司，2014年7月1日正式上班。另，李传碧称恒大园林公司从未为其缴纳养老保险，其参加了新农合养老保险，但因未满60周岁，故不符合享受新农合养老保险待遇的条件，至今未领取养老金。除此之外，二审查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于李传碧与恒大园林公司之间是否存在劳动关系的问题，恒大园林公司员工徐世美证明其与李传碧2014年6月30日至2015年6月30日在恒大园林公司做保洁工作，工资每月1800元，每月休息2天，李传碧提供的借记卡账户历史明细清单复印件记载户名为李传碧的借记卡2014年8月18日至2015年8月20日每月均已批量业务汇入的方式入账1479元至1992元不等。恒大园林公司对此虽均不予认可，但其拒不提交徐世美等保洁工的工资发放记录，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录……（五）其他劳动者的证言等。”，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，结合李传碧称其于2014年6月30日进入恒大园林公司，2014年7月1日正式上班的陈述，应认定李传碧与恒大园林公司在2014年7月1日至2015年6月30日期间存在劳动关系，每月平均工资1800元，每月休息2天。虽然李传碧于2009年9月30日达到法定退休年龄，但李传碧称其并未享受养老保险待遇，恒大园林公司也未证明李传碧已经享受养老保险待遇，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，李传碧与恒大园林公司之间的劳动关系并不因李传碧达到法定退休年龄而终止，恒大园林公司的辩解理由不能成立，本院不予采信。原判认定李传碧与恒大园林公司之间属劳务关系不当，应予纠正。李传碧在恒大园林公司工作期间每月平均工资1800元，每月休息2天，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”、第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，2014年7月1日至2015年6月30日期间约52周，李传碧至少应休息52日，但李传碧实际每月只休息2日共休息24日，其余未休息天数恒大园林公司应按《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，李传碧要求恒大园林公司支付其休息日加班工资3972元（1800元/月÷21.75日×200%×24日）符合法律规定，本院予以支持。2014年7月1日至2015年6月30日期间国家法定节假日共11日，该期间李传碧未休息且只得到加班工资180元，因此恒大园林公司应按《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定支付李传碧不低于工资的百分之三百的工资报酬，李传碧要求恒大园林公司支付其法定节假日加班工资2551元（1800元/月÷21.75日×300%×11日-180元）符合法律规定，本院予以支持。综上，李传碧的上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以支持。原判适用法律部分错误，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市白云区人民法院（2016）黔0113民初137号民事判决；二、贵阳恒大园林绿化工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付李传碧2014年7月1日至2015年6月30日期间休息日加班工资3972元、法定节假日加班工资2551元，合计6523元；三、驳回李传碧的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，均由贵阳恒大园林绿化工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴 霞代理审判员 邓 艳代理审判员 李婷婷二〇一六年五月十九日书 记 员 陈 燕