安徽省安庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)皖08刑终85号原公诉机关安徽省潜山县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某，男，汉族，1978年11月29日出生，初中文化，无业。2012年9月17日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被潜山县公安局刑事拘留，同年10月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪经潜山县人民检察院批准由潜山县公安局执行逮捕，2013年4月18日被潜山县公安局决定取保候审。2016年3月24日经潜山县人民法院决定由潜山县公安局执行逮捕。现羁押于潜山县看守所。辩护人徐安生，安徽皖激扬律师事务所律师。安徽省潜山县人民法院审理安徽省潜山县人民检察院指控原审被告人张某某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二〇一六年三月二十四日作出（2016）皖0824刑初22号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取其辩护人的辩护意见后，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品的事实l、2012年5-7月份的一天17时许，吸毒人员肖某通过电话联系被告人张某某购买冰毒，约好后肖某和吸毒人员储某某一起在潜山县梅城镇湖北宾馆旁边一理发店门口找到被告人张某某，肖某给了被告人张某某人民币200元用于购买冰毒。当晚19时许，被告人张某某打肖某电话，并将买到的0.1克冰毒送到储某某家，张某某、肖某、储某某三人在储某某家将该冰毒吸食。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：（1）证人肖某证言：2012年5、6月份的一天下午4、5点钟，我打电话给张某某，问他有没有冰毒，他让我把钱给他，他给我去拿，我就和储某某一起把钱送到皖国路湖北宾馆旁的一个理发店门口给张某某，给了200元现金。后张某某送给我一个小塑料袋，里面装了约0.1克冰毒，我、张某某一起到储某某家，三人将冰毒吸食了。（2）证人储某某证言：2012年6、7月份的一天下午5点钟左右，肖某打电话给我叫我陪他一起找他舅舅张某某买冰毒。之后我和肖某打的到皖国路一个宾馆旁边的一个理发店门口找到张某某，肖某把200元给张某某，张某某叫等电话，我就和肖某到了我家。大约7点钟左右，张某某打电话给肖某，肖某就出去了，一会儿，肖某和张某某一起到我家，张某某拿出一包冰毒，挑了一点冰毒放在锡纸上，大约0.1至0.2克，我们三人吸食了。（3）辨认笔录，证实储某某辨认出其供述的肖某、张某某。2、2012年8月份的一天晚上，被告人张某某在收取吸毒人员肖某价值人民币200元的游戏币后，在潜山县梅城镇潜阳国际大酒店大厅将0.08克冰毒卖给肖某。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：（1）被告人张某某供述：2012年8月份的一天晚上，肖某打电话给我，让我给点冰毒他吸，我说你又没钱，他说有200元钱，我说你给我充到游戏里去，他就在建行给我充了游戏币，我遂打电话给程某问他可有冰毒，他说你给我游戏币我给你冰毒，我就从游戏里转了180万游戏币给程某，程某让我在潜阳宾馆大厅内等他，后他给了我一小包冰毒，用卫生纸包着，大约0.08克冰毒，我就打电话给肖某让他到潜阳宾馆大厅来拿，肖某就过来把那包冰毒拿走了。（2）证人肖某证言：2012年8月份的一天晚上，我在潜山县城小河沿桥附近的建行给张某某充了价值200元钱的游戏币后，被告人张某某让我到潜阳国际大酒店大厅找他，我去了后，他给了大概有0.1克冰毒给我，我自己一个人在宾馆房间吸食了。二、容留他人吸毒的事实1、2011年的一天晚上，被告人张某某与余某某电话联系，问余可吸食冰毒，余答应后自行驾车至潜山县梅城镇河庄村油坊组张某某家中，被告人张某某将余某某带到其房间内，拿出冰毒及吸毒工具，与余某某共同吸食。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：（1）被告人张某某供述：2011年7、8月份的一天晚上，余某某一个人开车到我家找我要冰毒吸，我拿出家里约0.7克的冰毒共同吸食，没吸完还剩一点余某某要带走，我不同意，他一个人就开车走了。（2）证人余某某证言：2011年上半年的一天晚上，具体时间不记得了，我开车到张某某家中，张某某将我带到二楼的小房间，拿出冰毒我们一起吸食了。还有剩余的冰毒，我说我带走，他不同意，我就自己开车走了。2、2012年9月17日早上3至8时期间，被告人张某某在其所开的潜山县梅城镇呼噜栈宾馆602房间先后容留丁某某、储某某等人吸食毒品冰毒。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：（1）证人丁某某证言：2012年9月17日3时左右，我到张某某所开的潜山县梅城镇呼噜栈宾馆602房间找他，他摸出冰毒给我看，说没有吸壶吸，我就打电话把胖子，叫他把做吸壶的工具带上来。过了一会，胖子来了，带了塑料瓶、吸管、锡纸，将吸壶做好后，张某某就用锡纸把冰毒烧着烤着吸，吸过后，就叫我和胖子玩，他自己玩游戏了，我和胖子都吸了。大概7点半的时候，一个小伙子来了，张某某对我讲是他朋友，叫胖子把吸壶拿上来，胖子把吸壶拿上来后，小伙子就用吸壶吸食了冰毒。（2）证人储某某证言：2012年9月17日早上6点多，张某某打电话给我让我送充电器给他，他在潜山县梅城镇呼噜栈宾馆602房间里。我拿充电器到房间，看到丁某某、“花姐”、胖子三人在，他们四个人正在吸食冰毒，我进去后，丁某某、“花姐”、胖子三人走了，张某某让我也吸冰毒，我就和张某某一起吸了。（3）辨认笔录，证实丁某某辨认出其供述的小伙子（储某某）、张某某，储某某辨认出其供述的张某某。认定上述事实的综合性证据有：（1）接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书，证实案件来源及潜山县公安局依法立案侦查、采取刑事强制措施情况，办案程序合法。（2）户籍证明，证实被告人张某某出生于1978年11月29日，系完全刑事责任能力人。（3）抓获经过，证实被告人张某某于2012年9月17日被潜山县公安局民警抓获归案。（4）现场检测报告书，证实张某某毒品尿检呈阳性。原判认为，被告人张某某以牟利为目的，贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张某某容留他人吸食毒品两次，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人张某某一人犯数罪，应予以数罪并罚。对被告人张某某及其辩护人辩称第2起贩卖毒品事实不应认定的意见，经查：张某某在侦查阶段供述其贩卖0.08克冰毒给肖某，证人肖某证实其向张某某购买了大概0.1克冰毒，后在宾馆内进行吸食，被告人的供述与证人肖某的证言相互印证，该起犯罪事实应当认定，故对该辩护意见不予采纳。对被告人张某某辩称其有没有容留余某某吸食毒品记不清了，没有容留丁某某、储某某吸食冰毒的意见，经查：张某某在侦查阶段供述与余某某的证言相互印证，张某某容留余某某吸食毒品的事实应当认定；丁某某证言和储某某证言均能证实张某某在其所开的宾馆内容留了他们吸食毒品，故对被告人张某某的该辩护意见不予采纳。对被告人张某某的辩护人辩称张某某构成贩卖毒品自首的辩护意见，经查：被告人张某某当庭对指控的第2起贩卖毒品事实予以翻供，不构成自首，故对该辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，以被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。追缴被告人张某某违法所得人民币四百元，上缴国库。宣判后，被告人张某某以其在公安机关作了虚假供述，其没有贩卖第二起毒品，也没有容留他人吸毒为由提出上诉，请求二审法院依法改判。其辩护人辩护提出一审法院认定上诉人实施第二起贩卖毒品的事实证据不足，且上诉人有自首情节，请求二审法院依法改判。经审理查明，原判认定上诉人张某某于2012年5-8月份在潜山县梅城镇两次贩卖冰毒共0.18克给肖某；2011年的一天晚上在自己家里以及2012年9月17日在潜山县梅城镇呼噜栈宾馆602房间容留他人吸毒的事实有上诉人的供述，证人肖某、储某某、余某某、丁某某等人的证言，辨认笔录，抓获经过，户籍证明，现场检测报告书等予以证实。本院对原判认定的事实及相关证据予以确认。本院认为，上诉人张某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖的行为构成贩卖毒品罪；上诉人张某某在其家中和其所开的宾馆内容留多人吸食毒品的行为构成容留他人吸毒罪。上诉人张某某一人犯数罪，应当数罪并罚。对于上诉人张某某及其辩护人认为上诉人未实施第2起贩卖毒品、也未容留他人吸食毒品的上诉理由和辩护意见，经查，对上诉人提出上诉的上述事实上诉人的供述和相关证人证言均能相互印证，且上诉人张某某在一审、二审审理期间均未提出非法证据排除，亦未对其在公安机关作了虚假供述作出合理解释，故本院对上诉人张某某的上诉理由和辩护人的辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，定罪、量刑及适用法律均属准确适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  程 鸿代理审判员  钱泽民代理审判员  刘振华二〇一六年五月十日书 记 员  刘功国附适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。