重庆市武隆县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0232民初791号原告刘寿香，女，1964年出生，汉族，城镇居民。委托代理人蔡世刚，重庆剑直律师事务所律师。被告重庆艺鹏建筑劳务有限公司，住所地重庆市武隆县巷口镇仙女路47号，统一社会信用代码91500232681489613B。法定代表人杨彬，该公司总经理。委托代理人陈新春，男，1964年出生，汉族，该公司职工。原告刘寿香与被告重庆艺鹏建筑劳务有限公司（以下简称艺鹏劳务公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员吴晓林独任审判，于2016年4月1日公开开庭进行了审理。原告刘寿香及其委托代理人蔡世刚，被告重庆艺鹏建筑劳务有限公司的委托代理人陈新春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘寿香诉称，原告系被告公司XX坝工地的塔吊指挥工。2013年10月30日16时许，原告在XX坝工地指挥塔吊的过程中不慎从正一楼跌落至负二楼，导致严重受伤。刘寿香伤后被送往武隆县人民医院治疗，于2013年11月1日转入重庆医科大学附属第一医院治疗，后转入武隆福康医院治疗。2013年11月12日，武隆县人力资源和社会保障局对刘寿香的受伤认定为工伤。2015年4月8日，武隆县人力资源和社会保障局作出补充工伤认定（武人社伤险认决字[2015]XX号）。2015年6月18日，武隆县劳动鉴定委员会对刘寿香工伤作出七级伤残鉴定结论（武劳鉴初字[2015]XX号）。2015年2月15日，刘寿香向武隆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，武隆县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳仲不字[2016]XX号不予受理通知书。现请求人民法院判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付原告一次性伤残补助金61594元、一次性工伤医疗补助金37904、一次性伤残就业补助金7107元、停工留薪期工资56856元、护理费33000元；住院期间伙食补助费16500元、停工留薪期满生活补贴33166元等各项工伤保险待遇合计246127元。庭审中，原告增加交通费2000元、住宿费2500元两项赔偿项目，要求被告向原告支付各项费用共计250627元。被告重庆艺鹏建筑劳务有限公司辩称，对原告工伤、伤残等级认定、住院天数等均无异议，但对赔偿项目的具体金额及计算标准有异议，其中一次性伤残补助金应为39000元，一次性工伤医疗补助金金额无异议，一次性伤残就业补助金不应支付，停工留薪期工资应为36000元（以原告每月实发工资3000元，计算12个月），护理费应为26400元（以每天80元，计算330天），住院伙食补助费应为2640元（以每天8元，计算330天），停工留薪期满生活补贴应以原告每月实发工资3000元的60%为基数进行计算，月数按照法律规定予以认定。综上，请求人民法院依法判决。经审理查明，刘寿香系艺鹏劳务公司位于武隆县XX镇XX坝“XXXX”工地的塔吊指挥工，刘寿香在工作期间的月平均工资为3000元。双方未签订书面劳动合同，艺鹏劳务公司未为刘寿香参加工伤保险。2013年10月30日16时许，刘寿香在“XXXX”X号楼工地指挥塔吊的过程中，不慎从正一楼跌落到负二楼导致严重受伤。刘寿香伤后被送至武隆县人民医院治疗，于同年11月1日转入重庆医科大学附属第一医院治疗。同年12月27日，刘寿香转院至武隆福康医院治疗，于2014年6月15日出院。2014年6月16日，刘寿香再次到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，于同年6月22日出院。同年6月23日，刘寿香再次到武隆福康医院住院治疗，于同年9月10日出院。2015年1月19日，刘寿香第三次到重庆医科大学附属第一医院住院治疗，于同年2月3日出院。刘寿香伤后共住院治疗330天。2016年3月11日，刘寿香提起本案诉讼。庭审中，刘寿香自愿放弃要求艺鹏劳务公司支付交通费2000元的诉讼请求。另查明，2013年11月12日，武隆县人力资源和社会保障局作出认定工伤决定，认定刘寿香受伤为工伤。2015年4月8日，武隆县人力资源和社会保障局作出补充认定工伤决定，对刘寿香的工伤部位作出调整。2015年6月18日，武隆县劳动鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知，认定刘寿香为七级伤残，无护理依赖。2016年2月15日，刘寿香向武隆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以刘寿香超过法定退休年龄为由，对刘寿香的仲裁申请作出了不予受理决定。再查明，2014年5月8日，原告刘寿香年满50周岁，已达法定退休年龄。2015年6月18日，原告刘寿香与被告艺鹏劳务公司协议解除了劳动关系。上述事实，有原、被告的陈述，原告刘寿香提交的重庆医科大学附属第一医院、武隆福康医院病历、武人社伤险认决字[2013]XXX号认定工伤决定书、武人社伤险认决字[2015]XX号补充认定工伤决定书、武劳鉴初字[2015]XX号劳动能力鉴定结论通知书、武劳仲不字[2016]XX号不予受理通知书，被告提交的项目部管理人员工资表等证据收集在案，以上证据内容真实、来源合法，且与本案具有关联性，本院依法予以确认。根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为刘寿香主张的各项工伤保险待遇的具体标准及数额。对此，本院评述如下：1.一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……七级伤残为13个月的本人工资……”。刘寿香的工资标准为3000元/月，故刘寿香的一次性伤残补助金应当计算为39000元（3000元/月13个月）。2.一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤医疗补助金应以解除劳动关系之日的上年度职工月平均工资为计发基数，七级伤残按8个月计发。刘寿香与艺鹏劳务公司于2015年6月18日解除劳动关系，按照重庆市2014年度职工月平均工资标准4738元，故刘寿香的一次性工伤医疗补助金应当计算为37904元（4738元/月8个月）。3.一次性伤残就业补助金。依照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，终止或解除劳动关系时，达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。刘寿香与艺鹏劳务公司解除劳动关系时，刘寿香已经达到法定退休年龄，故其主张一次性伤残就业补助金7107元，缺乏法律依据，依法不予支持。4.停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。刘寿香主张其停工留薪期工资应计算12个月，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S34“腰骶神经损伤、马尾神经损伤”的停工留薪期为12个月，艺鹏劳务公司对此并无异议，故刘寿香的停工留薪期工资应当计算为36000元（3000元/月12个月）。5.护理费。审理查明，刘寿香受伤后住院治疗330天，结合刘寿香的受伤部位及生活常理判断，刘寿香在住院治疗期间应认定为生活不能自理。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。护理人员原则上为一人。对于护理费的计算标准，刘寿香主张按照100元/天计算，但未举示相应证据予以证明。参照当地医院护理人员市场价格标准，本院酌定为80元/天为宜，故刘寿香住院治疗期间的护理费应当计算为26400元（80元/天330天）。6.住院期间伙食补助费。职工住院治疗工伤的伙食补助费标准每人每天8元，故刘寿香住院期间伙食补助费应当计算为2640元（8元/天330天）。7.劳动能力鉴定期间的生活津贴。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”刘寿香主张停工留薪期满至作出劳动能力鉴定结论期间的生活津贴，其须举证证明其因工伤不能从事工作。刘寿香于2014年10月30日停工留薪期满之后仍继续住院治疗，并于2015年2月3日出院，结合出院医嘱“建议休息一月”，故本院认为刘寿香在2014年11月1日至2015年3月3日期间不能从事工作，应当由艺鹏劳务公司按照病假待遇标准支付生活津贴。《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第五条规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以上的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的60%发给……”。故艺鹏劳务公司应当向刘寿香支付生活津贴为7200元（3000元/月60%4个月）。2015年3月4日至2015年6月18日期间，刘寿香未举示其不能参加工作的证据，故本院对该期间的生活津贴不予支持。因此，刘寿香劳动能力鉴定期间的生活津贴为7200元。8.住宿费。刘寿香主张住宿费2500元，其未举示证据予以证明，故本院对住宿费依法不应支持。以上各项费用，合计为149144元。综上，刘寿香在工作期间受伤，因艺鹏劳务公司未依法为刘寿香参加工伤保险，导致刘寿香不能享受工伤保险待遇，应当按刘寿香依法应享受的工伤保险待遇向刘寿香支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定期间的生活津贴，合计为149144元。对于刘寿香主张的一次性伤残就业补助金、住宿费因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告重庆艺鹏建筑劳务有限公司在本判决生效之日起五日内向原告刘寿香支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定期间的生活津贴等各项工伤保险待遇合计149144元；二、驳回原告刘寿香的其他诉讼请求。如果被告重庆艺鹏建筑劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元（刘寿香已预交），由被告重庆艺鹏建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  吴晓林二〇一六年五月十三日书 记 员  陆光伟