广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2015）深南法刑初字第775号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人蓝某，男，汉族，因本案于2015年4月7日自动投案，同日被刑事拘留，于2015年4月16日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人王某延，广东某律师事务所律师。深圳市南山区人民检察院以深南检公诉刑诉〔2015〕667号起诉书指控被告人蓝某犯挪用资金罪、职务侵占罪，于2015年7月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员杨杰到庭支持公诉。被害单位深圳市某科技有限公司诉讼代理人唐某洋，被告人蓝某及其辩护人王某延到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2012年10月，被告人蓝某与被害人甄某涛、甄某儿合资成立了深圳市某科技有限公司（以下简称某公司），蓝某出任公司的法人、总经理，负责公司全面管理工作。2014年4月15日，被告人蓝某利用自己担任公司总经理并管理公司财务之便，以股东借款的名义要求公司出纳蓝某霞从公司账户中转出人民币50万元到其个人账户中，同日该人民币50万元被蓝某用于支付其个人购买深圳市宝安区某房产的首期款；同年4月30日，被告人蓝某又以股东借款的名义从公司账户转出人民币15万元到其个人账户；5月9日蓝某电话通知公司出纳转账人民币10万元到曾某平个人账户，用于蓝某个人开设的深圳市某贸易有限公司（以下简称某公司）支付采购货款，被告人蓝某先后三次在没有公司其他股东许可的情况下，以股东个人借款名义挪用公司资金共计人民币75万元，并安排公司会计制作虚假财务报表提供给其他股东，谎称已归还挪用的资金。被告人蓝某于2014年7月31日转账归还某公司人民币28万元，其余被挪用资金尚未归还。另外，被告人蓝某在明知公司股东会议已有资产处理决定的情况下，于2014年12月17日，私自将公司一辆牌号为粤B0XX**的奥迪A6小汽车，以人民币26万元的价格出售给田某峰，售车款分别转入其个人招商银行账户及妻子李某的建设银行账户。公诉机关向本院递交了深南检公诉量建〔2015〕710号量刑建议书，认为被告人蓝某犯职务侵占罪，应处五年以下有期徒刑或拘役，犯挪用资金罪，应处三年以下有期徒刑或拘役，建议对被告人蓝某判处四年有期徒刑。被害单位某公司的诉讼代理人发表意见称，1、某公司对公诉机关指控的罪名无意见。2、被告人蓝某收取了来自某贸易有限公司（以下简称某公司）的两笔款，分别为人民币20万元、人民币13万余元，该款应属某公司所有，亦应以挪用资金罪追究蓝某的刑事责任。若其用于收款的银行卡系蓝某私人所有，则其构成职务侵占罪。无论何种罪名，蓝某均已构成数额巨大。3、关于车辆，李某转账的人民币8万元、人民币10万元田某峰均在同日转回给李某，可见所谓的车辆过户交易是虚假交易，田某峰系蓝某职务侵占的共犯。4、被告人蓝某辩称甄某儿姐弟系代持其股份，若为真，则应有代持协议；若蓝某系实际出资人，又为何在案发后对甄某儿急于澄清？这显然不是一个实际出资人对所谓代持股东应有的表现。5、有限责任公司具有独立的法人人格，股东侵害公司财产可入罪。综上，被告人蓝某在法庭上作虚假陈述，且有退赔能力而拒绝退赔，态度恶劣，希望法庭在量刑时予以考虑。为支持其代理意见，该诉讼代理人向本院提交了如下证据：1、甄某儿出具的“关于深圳市某科技有限公司成立背景和投资款项说明”及甄某儿取款、转账给E某的单据。该代理人以此证明甄某儿向E某借款投资某公司。2、澳大利亚某公司出具的关于“YonerZhen”系其公司用户，电话为00063XX****的证明。该代理人以此证明某公司购买奥迪车的款项来源为甄某儿，因上述电话出现在2013年3月6日E某向蓝某霞汇款的申请书上。3、谢某魂出具的转账说明及安平汇兑汇款单三份。谢某魂称，其受甄某儿和E某委托，通过安平汇兑公司向蓝某霞、蓝某生、钟某云分别汇款人民币308341.5元。上述证据均经澳大利亚公证机关公证，并经我国驻悉尼总领事馆认证。被告人蓝某在开庭审理中表示不认罪。其辩称，1、某公司属其所有，其全资投入，包括所有后期投资，其作为公司的董事长、法定代表人及唯一投资人有权处理公司财物。2、奥迪车系其出资购买，车款是从其农行账户转出的，其当时是认为从业务角度和报销流程上看，车辆挂在公司名下比较好处理。3、其未安排会计制作虚假财务报表。4、甄某涛、甄某儿凭借对其的了解，逼其步步后退，要求其签署了承诺书，其是为了保证公司的运营才被迫签名。后来，其在羁押状态下被提审，其因为其与甄某儿的感情及公安机关的压力，也为了能早日获得自由才做出了有罪供述。被告人蓝某的辩护人发表辩护意见称，1、关于本案证据。转账记录显示相应款项并非由甄某儿汇给被告人，而是蓝某的朋友ELI先生还给蓝某的；2014年7月1日的邮件并不是被告人所发送，同时该邮件只有打印件，无电子数据可查证，是伪造的；甄某涛、甄某儿不属被害人，其二人只是代持股的股东，因其二人想占有公司财物才引发本案，其二人陈述与证据相矛盾，不应被采纳；股东会决议是在真正的股东缺席的情况下做出来的，应属无效；甄某涛、甄某儿一方提交的QQ聊天、微信聊天、往来邮件无原始电子数据以供查证，均无证明效力；关于ELI先生与蓝某之间的债权债务，ELI先生还款后借条即被销毁，故蓝某无法提供。2、根据在案证据可见，甄某涛、甄某儿并未向公司注入资产。刑事诉讼的证据必须达到排除合理怀疑的高度，现有证据并未排除某公司系由被告人蓝某一人投资的可能性，蓝某作为真正的股东，其作出的决定便是所有股东的决定，其行为不构成挪用或侵占公司财物，其抽走资金的行为属抽逃注册资本，但抽逃注册资本不属犯罪。3、被告人是为了公司的发展，并考虑其与甄某儿的关系才做出了让步，签署了承诺书，但承诺书中并未记载相应细节，即使蓝某将款项还给某公司，实际上意味着还给自己。综上，本案证据不足，事实不清，希望合议庭宣判被告人蓝某无罪。为支持其辩护意见，该辩护人向本院提交了下列证据：1、被告人蓝某所有的农业银行账号交易记录，其中可见蓝某于2012年10月12日分别向甄某涛、甄某儿转账人民币340000元、330000元。2、中国银行汇款回单，辩护人以此证明Eli先生向被告人蓝某还款。3、蓝某妻子李某所有的招商银行账户交易流水，其中显示，2014年6月5日，李某汇给李某亮、王某栋共计人民币4万元；2014年7月15日，李某向某公司汇入人民币4万元；2014年10月16日，李某向某公司汇入人民币25000元；2015年4月14日，李某向某公司汇入人民币30万元。经审理查明，2012年10月，被告人蓝某与被害人甄某涛、甄某儿合资成立了某公司，蓝某出任公司的法人、总经理，负责公司全面管理工作。2014年4月15日，被告人蓝某利用自己担任公司总经理并管理公司财务之便，以股东借款的名义要求公司出纳蓝某霞从公司账户中转出人民币50万元到其个人账户中，同日该人民币50万元被蓝某用于支付其个人购买深圳市宝安区某房产的首期款；同年4月30日，被告人蓝某又以股东借款的名义从公司账户转出人民币15万元到其个人账户；5月9日蓝某电话通知公司出纳转账人民币10万元到曾某平个人账户，用于蓝某个人开设的某公司支付采购货款，被告人蓝某先后三次在没有公司其他股东许可的情况下，以股东个人借款名义挪用公司资金共计人民币75万元，并安排公司会计制作虚假财务报表提供给其他股东，谎称已归还挪用的资金。被告人蓝某于2014年7月31日转账归还某公司人民币28万元，其余被挪用资金尚未归还。另外，被告人蓝某在明知公司股东会议已有资产处理决定的情况下，于2014年12月17日，私自将公司一辆牌号为粤B0XX**的奥迪A6小汽车，转移登记至田某峰名下。2014年12月25日，田某峰账户收到李某汇入的人民币10万元，同日，田某峰汇款人民币10万元至蓝某账户；2015年1月4日，田某峰账户收到李某汇入的人民币8万元，同日，田某峰汇款人民币8万元至蓝某账户。经鉴定，上述小汽车价值人民币325966元。2015年4月14日，李某向某公司汇入人民币30万元。上述事实，有下列经示证、质证的证据在卷为证，足以认定：一、书证1、受案登记表。2、立案决定书。3、提讯证。4、抓获经过。6、被告人身份信息及人员指纹卡。7、证人李某会的身份证、居住证、劳动合同等。8、某公司的工商登记资料、企业法人营业执照。9、被告人蓝某的劳动合同、参保证明、保险清单，某公司的工资表、品牌代理授权书。10、某公司股东会议决议、授权委托书、公证书：某公司于2014年12月14日召开股东会议，参会人员为郑某涛、蓝某、宋某昂（由甄某儿授权委托），决定暂停蓝某总经理职务，由甄某涛代行总经理职务；责令蓝某将公司所购粤B0XX**号奥迪车、相关证件等归还公司，由公司对外出售。11、甄某儿出具的“关于深圳市某公司2013年3月20日农行对公账户（410135000400XXXXX）进账40万元人民币的情况说明”：考虑到我国的外汇管制，甄某儿与蓝某沟通后，决定通过公司的对私账户接收汇款，故其委托其朋友E某先生从澳洲向蓝某及出纳蓝某霞的账户中共计汇入6.7万澳元，结汇后仍有人民币27912.3元未打入公司的农行对公账户。12、某与某公司的经销合同、货物签收单、某公司发给某公司的付款通知书、某公司与某的公司对账证明：某公司于2014年2月18日和19日打入蓝某交通银行账户（62226213176177XXXXX）人民币33万余元，该交通银行卡于2014年4月15日购房消费人民币45万元。13、借款单、付款申请书、银行回单：（1）被告人蓝某于2014年4月15日以股东借款的名义向某公司借款人民币50万元，由某公司农行账户（41013500040XXXXXX）转入蓝某农行账户（62284801205791XXXXXXX），共转25笔，每笔为人民币2万元；当日蓝某即消费人民币50万元。（2）被告人蓝某于2014年4月30日以股东借款的名义向某公司借款人民币15万元，转出、转入账号同上，共转8笔，其中7笔每笔人民币2万元，另一笔人民币1万元；当日蓝某将人民币10万元转给黄慧敏。（3）2014年5月9日，某公司通过其农行账号（同上）向曾某平工行账号分五笔共计转入人民币10万元。14、李某会于2014年6月27日发给甄某儿的邮件及名为账户明细的附件：该账户明细显示，李某于2014年6月5日至9日分三次还款共计人民币70万元。15、被告人蓝某于2014年9月5日签名确认的还款承诺书：其中载明，其担任某公司法定代表人及总经理期间，擅自挪用了某公司人民币1786258.17元，尚有人民币1406258.17元未归还，承诺于2014年9月15日归还人民币30万元，余款2014年10月15日前归还。蓝某并于该承诺书签名处手书“9月15-20日还30万，其余等结算清两年工资、报销后约定时间还清”。16、被告人蓝某（leo@XXXXXXX.com）于2014年7月1日发给甄某儿的邮件：蓝某在邮件中称其借用公司钱的原因在于其结婚需要买房，首付需要人民币262.5万元；其更改财务报表的原因是其知道甄某儿很讲原则，其害怕甄某儿踢其出局，其没有事业，无法养家；蓝某并表示其在南山69平的房子及现住的60平的房子，共人民币240万元作为所有借款的抵押，若7月30日前其未还清欠款，其便将上述房屋交由公司处理抵债。17、购车付款申请书、农业银行补制电子回单、购车记账凭证、购车发票、完税凭证、车辆登记变更情况、银行流水：某公司于2013年3月12日购置奥迪A6小轿车一辆，价款总额人民币41.5万元，购车款由某公司农行账户（41013500040XXXXX1）支出。2014年12月17日该车辆所有人由某公司变更登记为田某峰；2014年12月25日，田某峰账户收到李某汇入的人民币10万元，同日，田某峰汇款人民币10万元至蓝某账户；2015年1月4日，田某峰账户收到李某汇入的人民币8万元，同日，田某峰汇款人民币8万元至蓝某账户。18、蓝某于2014年4月15日购买房产的相关付款记录。19、蓝某与某公司股权纠纷相关材料。20、深圳市某贸易有限公司工商登记资料：该公司于2014年4月18日变更法定代表人为蓝某，占股50%；于2014年9月3日变更股东为蓝某和李某。21、证人李某会的身份证明处理。22、被告人蓝某之妻李某的招商银行流水。二、证人证言1、蓝某霞：我是某公司出纳，2012年10月入职，负责登记现金日记账，每月底通过QQ、邮箱发给会计李某会整理账目，每月5号会计将财务报表发给公司股东。有三笔付款申请是蓝某叫我填写的，是个人向公司的借款，共计75万元，有两笔人民币50万元和人民币15万元是公司公帐转到蓝某的农行账户上，由蓝某审批，资金用途我不清楚；另一笔人民币10万元是蓝某电话通话我填写后转给鸡蛋供货商曾某平处的，这个是蓝某没有审批的。之后每月记账日财务都未见到蓝某，所以付款申请书一直没有审批。某公司日常经营主要使用三个账户，一个是农业银行公帐，一个是蓝某的农行账户，一个是中国银行绑定的支付宝账户，还有是一个蓝某的交通银行账户，没有发生过账目。除了农业银行公帐由财务管理外，其他账户都是蓝某自己管理。补充侦查阶段：蓝某的QQ号码是624XXXXX0，他的工作邮箱是名称为leo的企业QQ邮箱。证人蓝某霞并手持其手机拍照，手机屏幕上显示为“哥哥”的账号为624XXX90，昵称为leo，头像为一车标图片（与甄某儿提供的QQ聊天记录中另一方的头像一致）。2、李某会：我是2014年3月应聘到某公司的，任会计。公司要求会计每月通过QQ邮箱向股东发布财务报表，每月报表都由蓝某看过后再发。公司监事甄某儿平时都在澳洲，5月我向她发了财务报表后，她在QQ上问我为何有那么多股东借款，我告诉他是蓝某个人的借款，叫她问蓝某。有三笔付款是出纳蓝某霞填写，由蓝某审批的他个人向公司的借款，共计人民币75万元，有一笔人民币10万元是转给蓝某自己开设的公司的供应商的货款，其他两笔不清楚。某公司日常经营主要使用三个账户，一个是农业银行公帐，一个是蓝某的农行账户，一个是中国银行绑定的支付宝账户，还有一个蓝某的交通银行账户，我没有做过该账户的账，但在公司之前的会计账目上看到过。6月份，甄某儿在QQ上问我蓝某的借款有无归还，我就问蓝某如何回复，他就要我做了一份银行账户明细显示他老婆李某还回公司人民币70万元，我就从网银下载账户明细制成EXCEL表格，加上了李某三笔共人民币70万元的还款，通过QQ发给甄某儿，结果甄某儿要求我截图一份网银账户发给她，对比后发现和银行账户明细不符，问我怎么回事，我就告诉了蓝某，蓝某说他自己跟甄某儿说，后面的事情我不清楚。我在9月份离职，这之前蓝某向公司还回多少借款，要查公司账目才清楚。3、田某峰：我于2014年12月17日从蓝某那里购买了一辆奥迪A6，购买价人民币26万元，我从我个人和我老婆夏婷的银行账户分三次转账到蓝某个人的招商账户和他老婆的建行账户，一次是2014年12月25日转账10万元，一次是2015年1月4日转账人民币8万元，还有一次时间记不清楚，金额是人民币8万元。由于我夫妻没有驾驶证，目前该车还是由蓝某使用。补充侦查阶段：刚开始我们借了蓝某人民币18万元买房，后来没有买。蓝某问我要不要买车，我说我没钱买，蓝某说想用我的名字买他们公司的奥迪车，把车挂在我的名下。涉案车辆归蓝某所有，一直是他在使用。我不知道蓝某为什么不用他自己的名字买车，他没有给我好处，我纯粹是为了帮忙。2014年12月25日、2015年1月4日蓝某妻子向我转账的钱是我借蓝某的钱，后来蓝某要买他们公司的车我就把钱转给他了。三、被害单位陈述1、甄某儿：2014年6月11日，我在澳洲期间，公司财务李某会通过公司邮箱向我提供每月财务报表，我发现有多笔2万元金额的股东借款，我就问蓝某是怎么回事，为什么5月份费用支出没有上述款项，当时他没有回复我，之后他通过电话和邮件告诉我这些钱是他自己用了，6月底已经还给公司了，并叫公司财务发了一份公司账户明细给我，显示他通过他老婆李某还款人民币70万元，我让李某会将公司账户网上银行记录截图给我，结果发现和账户明细对不上。我问财务怎么回事，财务说要问蓝某，但我电话联系蓝某他都不接听。7月1日，蓝某给我发了一封邮件，说他将公司资金用于个人购买房产了，他说他会还给公司的。我让我弟弟甄某涛（销售经理）到公司查账，发现有三笔公司账户记录：2014年4月15日个人借款人民币50万元，4月30日个人借款人民币15万元，5月9日个人借款人民币10万元。另外，蓝某以个人名义开设的交通银行账户中有二笔业务货款共人民币33万余元也被蓝某转到他个人的另一交通银行账户上，这个账户公司不掌握。我们发现这些问题后，7月7日，蓝某给我们写了一份还款承诺书，承认擅自挪用公司资金人民币178万余元，并承诺9月15日前归还人民币30万元，剩余款项10月15日前归还公司。7月31日他向公司还款人民币28.2万元，剩余资金都未归还。某公司是我、甄某涛、蓝某三个共同出资，平时公司的日常经营和财务都是蓝某审批，我是不管理公司事务的，只是公司每月发一个财务报表给我看。补充侦查阶段：2012年10月5日我与Eli先生到中国银行转账，但蓝某提供的三个账号有误，10月11日，我与Eli先生委托谢某魂先生帮忙通过澳洲安平汇兑公司转账，重新分三笔款转到蓝某霞、蓝某生、钟某云的中国银行账户中。甄某儿并提交了其与一头像为车标图案的QQ用户（与蓝某霞手机中昵称为“leo”的用户头像图案一致）的聊天记录、其与一外籍男子的多张照片，其与E某共同购买机票的相应凭证。2、甄某涛：某公司在2013年3月7日通过公帐支出人民币415000元购买了一辆奥迪A6小轿车用于公司业务开展，平时主要由蓝某使用，公司可以提供车辆购买凭证。由于购车后运营资金短缺，通过股东之间协商，短缺资金由公司向澳洲供应总公司申请运营补贴，澳洲总公司同意后转账到蓝某、蓝某霞的中国银行个人账户上，后再转入农行公帐填补。2014年12月20日蓝某霞告诉我奥迪牌号换了，我查询发现车主已变更为个人，与公司没有什么关系。其余情况与甄某儿陈述一致。四、被告人供述与辩解蓝某：2012年10月，我与甄某儿、甄某涛合作成立某公司，主要经营进口奶粉、正官庄高丽参和鸡蛋，注册资本人民币100万元，分别是甄某涛出资人民币34万元，负责公司销售；甄某儿出资人民币33万元，负责海外联络及采购；我出资人民币33万元，为公司执行董事、法人及总经理，负责公司日常工作。公司的财务开支都是我与甄某儿沟通后，由我负责审批，财务会每月向股东提供报表，甄某儿如果在国内就会到公司查看报表，如果不在国内就会由财务通过QQ企业邮箱发给她。2014年4月至5月，我是有从公司提取过多笔款项，是我与股东电话沟通后以我个人借款的名义作为公司新项目正官庄高丽参和鸡蛋的投资，所有款项都是有单据的，是按正规审批流程走的，款项一般从公司账户转入我个人的农行、交行、中行账户。正官庄就是某公司自己的业务，鸡蛋是某公司的业务，某公司是某公司支付了人民币21万元从别人手里接过来的，注册资本人民币500万元，我占50%股份，另外三人占50%。2014年5、6月份，由于某公司其他股东不同意经营鸡蛋项目，但资金已经投入，只有我自己承担，我就将某公司自己接过来，股东变更为我和我老婆李某，公司地址在宝安西乡。2014年4月15日我支付的购房款的资金来源主要是向朋友的借款以及我与我老婆的钱。2014年9月5日我向公司写的还款承诺书我有异议。某公司有一辆奥迪A6，我已经将这辆车卖给了田某峰，价格是人民币26万元，我们私下协商价格后再委托代办理办的过户。田某峰是分三四次付款给我的，接收账户有我个人也有我老婆的账户。关于卖车的事，2014年12月14日公司股东决议要处理公司资产，所以我才将车卖掉了，我觉得我作为股东及法人有权处理车辆。某公司的事情我跟甄某儿电话沟通过，先以我个人的名义接收某公司50%的股份，这样某公司就可以通过某公司进入家乐福市场，为销售奶粉开辟渠道。后期因为甄某儿不同意再做鸡蛋，我就将某公司全部接下来。我总共支付了约人民币21万元接手某，其中人民币15万元给了家乐福，人民币6万元给了别的股东，这些钱是通过我个人几个不同的账户给出去的。2014年4月15日的人民币50万元是我借用的，我跟甄某儿沟通过，李某会发给甄某儿的账目明细，我主观上不是为了做假账，而是觉得一定会及时将人民币70万元还给某公司，所以我就先让李某会做了账目，结果没想到钱没有填上。奥迪车确实是公司的资产，2014年12月14日公司召开股东会，要变卖公司资产，包括奥迪车，由甄某涛进行处理，当时我不同意，就在中途退会，在办公室等待，结果被他们锁在里面，我这才报警，派出所出具了调解不成功的证明。后来过了三天，甄某涛他们去我住的小区强行把车门撬开，要叫拖车将车拖走，还报警说我偷了公司的车，基于这种压力，我才以人民币26万元将车转给我的朋友，车款转到我的私人账户，由我暂时保管，以保证我的股东权益。还款承诺书的数额我不认可，因为这是甄某儿、甄某涛用总投入加上收益减去总支出和公司账户余额得出，我没有欠公司这么多钱。我现在还给某公司大概有人民币50万元，一笔是直接转给公司的人民币28万元，其他就是我和我老婆的账户转给客户王某栋和李某亮的奶粉定金退款，这个退款是分很多次转的。我向南山法院起诉，根本目的是想把账目算清楚，我希望能出去筹钱赔给对方。五、鉴定意见1、广东财安司法鉴定所出具的《关于深圳市某科技有限公司涉嫌职务侵占案的司法鉴定意见书》：该鉴定书显示蓝某2014年4月15日向公司借款人民币50万元，4月30日借款人民币15万元，以上65万元均由某公司农行公账（4101350004XXXXX1）转入蓝某个人账号；5月9日某公司转账人民币10万元给曾某平；2014年7月31日蓝某个人农行账号(6228480120579XXXX8)向某公司农行公账转账归还人民币28万元，银行流水记录均对应。2、深圳市涉案财产价格鉴证结论书。六、视听资料、电子数据1、光盘一张：会计李某会的邮件往来记录，包括邮件内容及相关附件。2、侦查机关向腾讯公司调取的被告人蓝某所有的QQ邮箱及某公司的邮箱中的邮件。从上述邮件可见，某公司成立前，被告人蓝某多次在邮件中与甄某儿商讨公司成立及拓展业务各项事宜；2014年7月1日，蓝某表示其因结婚买房需要借用公司款项，并承诺归还；2014年7月21日，蓝某向甄某儿发送名为“欠款统计”的附件，并表示其本周将还给公司公帐人民币100万元，余款8月还清，附件中，蓝某列明两笔澳洲投资款：“1225406.94”、“400000”；2014年8月13日，蓝某向甄某儿、甄某涛发送邮件，称其已还人民币38万元（“28万公帐、4万公帐、1万备用金、1万甄艳萍、2万李某亮、2万王某栋”），其将于8月再归还人民币37万元，余款9至10月归还。本院认为，被告人蓝某身为某公司工作人员，利用职务便利，挪用公司资金65万元归个人使用，超过三个月未还，并挪用公司资金10万元进行营利活动，其行为已构成挪用资金罪；被告人蓝某并利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名均成立。本案的争议焦点在于被告人蓝某是否构成挪用资金罪、职务侵占罪。对此，本院分析如下：一、首先必须明确，法人的财产系法人赖以进行业务经营的物质基础，也是其承担责任与义务的物质保证，该财产具有独立性，股东出资后，相关财产即属公司所有，任何人，包括公司股东均不得侵犯。由此，被告人蓝某虽系某公司的法定代表人，但某公司系依法成立的有限责任公司，具有独立的法人资格，自成立之日起即对其财产享有法律上的所有权，即便作为股东、法定代表人，侵犯某公司的财产所有权亦可构成相应犯罪。此外，被告人蓝某及其辩护人当庭辩称某公司登记资料上的两名股东甄某儿、甄某涛系代持股，其二人未真正投资，但被告人蓝某在侦查阶段的供述与此相反，且其未能提交代持协议等证据对某公司的相关工商登记资料予以否定；证人蓝某霞、李某会的证言亦显示甄某儿、甄某涛在公司运营过程中作为股东参与公司的经营管理、定期接受财务汇报等。综上，被告人蓝某及其辩护人相应辩解无事实依据及法律依据，本院对此不予采纳。二、关于公诉机关指控的挪用资金罪。卷中借款单、付款申请书、相应转账记录，证人李某会的证言，李某会发送给甄某儿的邮件及其附件，蓝某购买房产的银行流水，蓝某发送给甄某儿的电子邮件等证据可相互印证，已形成完整的证据链，足以证明被告人蓝某挪用公司财物人民币75万元的事实。被告人蓝某否认2014年7月1日自邮箱（leo@XXXXX.com）发送给甄某儿的邮件系其所发，但是，该邮件中包含大量被告人蓝某个人及其家庭的经济状况描述，细节丰富，非他人所能得知或臆造；同时，经侦查机关调取该邮箱所有邮件，该邮箱所有者自2012年某公司未成立前即持续性的与甄某儿、甄某涛就某公司各项事宜进行沟通、交流，所体现出来的身份均为蓝某个人而非某公司。故被告人蓝某辩解无事实依据，本院不予采信。该邮件中蓝某自述的内容可反映其挪用某公司财物的事实。此外，被告人蓝某在庭审过程中最终承认承诺书的签名系其所签，本院对此予以采信，该承诺书所记载的金额远大于公诉机关所指控的金额，一定程度上亦可印证公诉机关指控的犯罪事实。被告人蓝某于2014年7月31日返还某公司28万元，被告人蓝某之妻李某在蓝某自动投案后向某公司账户汇入人民币30万元，上述款项依法均不应从犯罪金额中予以扣减，但本院作为量刑情节酌情考虑。三、关于公诉机关指控的职务侵占罪。被告人蓝某否认侵占涉案车辆，但其在侦查阶段明确表示涉案车辆系公司资产，且涉案车辆名义上的买方田某峰在证言中明确表示涉案车辆实际由蓝某占有、使用，田某峰并未支付任何对价；同时，田某峰的银行流水显示其汇给蓝某的两笔款项均系同日蓝某妻子汇给其的款项，对此，被告人蓝某未能做出合理解释。由此，被告人蓝某实际侵占的公司财物为粤B0XX**号车辆，该车辆的鉴定价格人民币325966元为其职务侵占金额。综合考虑被告人蓝某的犯罪情节、认罪态度及其已退还部分款项等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条之规定，判决如下：被告人蓝某犯挪用资金罪，判处有期徒刑九个月，犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月7日起执行至2017年1月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何湘波人民陪审员  夏华强人民陪审员  雷新凤二〇一六年五月十六日书 记 员  邢燕芳