山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2015)平商初字第2558号原告（反诉被告）张利国，男，1967年9月10日生，汉族，住平度市。TEL：.被告（反诉原告）李兴军，男，1972年5月15日生，汉族，住平度市。TEL：.委托代理人邵伟东，山东平都律师事务所律师。TEL:1358320****.第三人山东平度利民水泥股份有限公司。住所地：平度市麻兰七里山。组织机构代码：706426409。法定代表人姜桂铎，该公司董事长。委托代理人郝宝峰，男，1973年2月22日生，汉族，山东利民水泥股份有限公司职工，住平度市。TEL：.原告张利国与被告李兴军、第三人山东平度利民水泥股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张利国、被告李兴军及其委托代理人邵卫东、第三人山东平度利民水泥股份有限公司的委托代理人郝宝峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张利国诉称，2014年9月7日，被告李兴军向原告购买一批水泥，欠款15000元，并出具了欠条一只，后原告多次找被告索要，被告均以种种理由拖欠至今。为了维护原告的合法权益，特���人民法院主张权利，要求人民法院依法判令被告立即向原告偿还欠款15000元以及利息并承担本案的诉讼费。为证明上述主张，原告向本院提交了以下证据：1、在2014年9月7日，被告李兴军向原告所写的欠条一只。注明被告李兴军欠水泥款15000元整。21至23、2008年6月1日，由国家质量监督检疫总局与国家标准化管理委员会联合下发的关于第三人公司所生产的通用硅酸盐水泥符合国家行业标准的书面报告一份。3、2014年9月7日，原告供给被告的水泥的出厂合格证。4、2015年10月29日，山东平度利民水泥股份有限公司为原告出具的出厂水泥检验报告单一份。注明出厂的水泥是合格的。5、2013年3月22日，由青岛市城乡建设委员会向第三人颁发的《青岛市建设工程材料等级备案证》一份。经质证，被告对原告向本院所提交的证据1、2没有异议，对证据3的真实性有异议，被告认为没有见过，对证据4的真实性有异议，出具报告的时间是2015年10月29日。对证据5有异议，因该证据的提交不符合法定程序，且是复印件，不符合证据的要件程序。第三人对原告向本院所提交的证据1至5没有异议。被告李兴军辩称，1、原告所诉不属实，被告未向原告购买水泥，而是购买的山东平度利民水泥股份有限公司的水泥，而原告只是该公司的业务员；被告向山东平度利民水泥股份有限公司购买的水泥，前期款项已付清，后因为水泥问题存在质量问题，导致被告损失。2、水泥存在质量问题，导致被告施工路面起粉尘，给被告造成直接损失216000元，要求原告及第三人予以赔偿，并就经济损失提出反诉。同时，要求山东平度利民水泥股份有限公司作为第三人参加诉讼。��证明上述主张，被告李兴军向本院提交了以下证据：11至13、水泥现场封存照片6张。证明封存水泥时间是2014年10月15日，签字确认双方是被告和山东平度利民水泥股份有限公司的生产经理郝宝峰，另外上面还有加盖山东平度利民水泥股份有限公司的化验室的专用章。提供证据的目的是证明水泥存在质量问题。21至27、2016年5月19日，平度市价格认证中心（2016）F007号价格认证结论书一份。注明被告李兴军委托水泥砼地面8144平方米在2015年4月8日至9月12日造价市场价格为219888元。经质证，对证据1有异议，原告认为，对当初封存的样品认可，但是现在不认可，因为被封存的水泥样品已经过了国家规定的在90天以内的检验期限了。对证据2有异议，原告不认可。原告认为被告施工的水泥地面8144平方米的市场造价与本案无关，被告没有证据证明被告���用原告送去的水泥质量不合格。所以，对于该份价格认证，原告不认可。第三人对证据1没有异议。对证据2有异议。因为：1、第三人认为该份价格认定书是在2016年5月19日做出的，被告的申请是在2016年5月18日提出的，之间相隔1天就作出结论性意见，第三人怀疑鉴定机构是否到过现场勘验过。2、被告施工的水泥地面的时间应当是在2014年9月7日以前结束的，但价格认证的时间是2015年4月8日至9月12日，该认证的结果与本案无关。3、该是被告自己委托的鉴定机构进行的鉴定，该结论对争议的案件没有意义。4、按照法律规定，向法院提交证据应当是有期限的，被告不应当超过举证期限再提交证据。综上，第三人对该鉴定结论不予认可。第三人山东平度利民水泥股份有限公司辩称，利民水泥股份有限公司生产的水泥是按照国家的标准生产的，2014年10月15��我和原告到被告施工现场取样，对取样双方已签字确认，同时厂方告知被告到质检机构就封存的样品进行鉴定，并告知其在90天以内进行鉴定，如果鉴定出有质量问题，水泥厂同意赔偿损失。为证明上述主张，第三人向本院提交了以下证据：1、2013年8月28日，中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局向第三人所颁发的《全国工业产品生产许可证》一份。2、2011年12月28日，山东省建筑材料工业协会向第三人颁发的山东省水泥企业化验室合格证书一份。3、2012年12月18日，国家有关部门向第三人所颁发的《质量管理体系认证证书》一份。4、2015年3月23日，青岛市城乡建设委员会向第三人颁发的《青岛市建设工程材料等级备案证》一份。经质证，原告对第三人提交的上述证据1至4无异议。被告李兴军对证据1至4��真实性无异议。但是认为登级备案证的有效期限是2015年3月23日至2017年3月22日，双方对水泥质量争议的时间是2014年9月，双方共同封存水泥的时间是2014年10月15日。对登记证的真实性有异议。也不在有效期内。上述证据并不能证明第三人生产的水泥属于合格产品。针对被告李兴军的反诉，原告辩称，1、被告是买了我从第三人厂家所购买的水泥，我与被告之间是买卖合同关系，与山东平度利民水泥股份有限公司没有任何关系。2、另外，被告认为我提供的水泥不合格不是事实，我提供的水泥都有合格证和化验报告单，提供的水泥是合格的，如果水泥不合格被告应提交证据。3、被告认为水泥不合格，在2014年10月份我与被告共同就水泥取样，并封存在被告手里，并且我当时告知被告如果水泥有质量问题，被告必须在90日内由有关部门做质量鉴定，被告也未做，就��质量不合格我表示异议。4、对于被告的损失与我没有关系，我不同意承担责任。第三人山东平度利民水泥股份有限公司辩称，第三人认为第三人所生产的水泥质量没问题，不同意赔偿。经本院开庭审理查明，被告李兴军长年从事建筑施工。2014年8月份，被告李兴军为平度市旧店镇小马场村进行道路路面硬化，2015年9月7日，被告所施工的路面硬化工程完工，完工后，在2015年9月7日，被告向原告出具欠条一只，注明：今欠到水泥款15000元整，并有被告李兴军的签名。后原告依据该欠款条向被告主张权利，要求人民法院依法判令被告立即向原告偿还欠款15000元以及利息并承担本案的诉讼费。但被告认为由于水泥存在质量问题，导致被告施工路面起粉尘，给被告造成直接损失216000元，故要求原告及第三人予以赔偿，并就经济损失提出反诉。同时，要求山���平度利民水泥股份有限公司作为第三人参加诉讼，并要求原告以及第三人承担民事赔偿义务。另查明，被告在本市小马厂村进行道路路面硬化的过程中，被告李兴军所使用的水泥是从原告处进的，而被告所使用的原告所送去的水泥是由第三人生产并由原告从第三人山东平度利民水泥股份有限公司处购得的。另本案在审理过程中的2015年11月20日，被告向本院提出申请，要求在2015年10月15日所封存的水泥样品的质量是否为合格产品进行质量鉴定。2016年4月1日，鉴定机构即青岛建德建筑工程司法鉴定中心做出了结论性意见，因涉案的封存的水泥样本已经超过水泥的检验的有效期限，不符合国家验收标准要求，从而导致鉴定无法进行，为此，该青岛建德建筑工程司法鉴定中心做出了退案说明。又查明，在案件的审理过程中，被告李兴军在2016年5月18日自己委托平度市价格认证中心就被告李兴军委托水泥砼地面8144平方米在2015年4月8日至9月12日造价市场价格要求鉴定。2016年5月19日，平度市价格认证中心（2016）F007号价格认证结论书一份。注明被告李兴军委托水泥砼地面8144平方米在2015年4月8日至9月12日造价市场价格为219888元。上述事实，有原告的陈述，庭审记录，原告向本院所提交的证据1至4、被告李兴军向本院所提交的证据1、2、第三人提交的证据1至4、青岛建德建筑工程司法鉴定中心的鉴定情况说明等在案佐证，以上证据，已经庭审质证，足以认定。本院认为，本案经庭审调查以及庭审质证，双方当事人所争议的焦点问题存在以下几个方面：1、被告李兴军所使用的由原告所送的由第三人山东平度利民水泥股份有限公司所生产的水泥是否存在质量问题。2、关于被告所提出的反诉是否成立。关于双方当事人所争议的第一个焦点问题，本院认为，本案在审理过程中的2015年11月20日，被告向本院提出申请，要求在2015年10月15日所封存的水泥样品的质量是否为合格产品进行质量鉴定。2016年4月1日，鉴定机构即青岛建德建筑工程司法鉴定中心做出了结论性意见，即涉案的封存的水泥样本已经超过水泥的检验的有效期限，不符合国家验收标准要求，从而导致鉴定无法进行，为此，该鉴定机构做出了退案说明。本院认为，虽然被告施工过程中所使用的水泥是否存在质量问题无法界定，但被告使用的水泥是由第三人山东平度利民水泥股份有限公司所生产的，也是由原告将水泥送往被告的施工现场并已经由被告使用的，欠条也是由被告向原告出具的，况且，原告向本院所提交的证据已经证明了山东平度利民水泥股份有限公司所生产的���泥是合格水泥，而被告却无其他证据证明原告给被告送往施工现场的水泥是不合格水泥的其他证据，为此，原告依据被告在2015年9月7日向原告出具的欠条一只向本院主张权利要求被告履行付款义务，理由正当，本院应当支持，被告有向原告履行支付水泥款的义务。关于双方当事人所争议的第二个焦点问题，本院认为，本案在审理过程中，被告提出反诉，认为自己施工的路面硬化工程是由于水泥的质量存在质量问题，为此要求被告以及第三人赔偿损失216000元，损失的计算办法是被告施工的工程是8000平方米，每平方米27元，共计216000元。本院认为，由于被告没有证据证明原告给被告送去的水泥存在质量问题，所以，在被告没有证据证明原告给被告送去的水泥存在质量问题的前提下，对于被告提出要求原告赔偿损失的请求，本院不予支持，故对于被告的反诉请求本院也不应支持，应予驳回。另外，在被告没有证据证明原告给被告送去的水泥是否存在质量问题的前提下而私自委托鉴定机构就被告所施工的路面作出价值认定，该是被告的个人行为，不能认为该鉴定结论而免除被告应当向原告支付水泥款的义务，况且，对于该鉴定结论原告以及第三人并不认可。另关于原告要求被告支付利息的主张，本院认为，被告向原告出具的欠款条中虽然没有利息的约定，但是自原告向本院主张权利之日起原告要求被告支付利息的请求符合法律规定，本院应予支持，但利息的计算应当按照中国人民银行同期贷款利率计算。另需要说明的是，在庭审过程中，被告陈述自己没有向原告购买水泥，而是购买第三人厂家的水泥。经查，原告是第三人厂家的员工，被告在施工过程中所使用的水泥是原告从第三人厂家购得的水泥后送往被告的施工现场，在被告施工完毕后，被告就所使用的水泥的总数量以及总价款向原告出具了欠款条一只，由此说明了在原被告之间存在水泥的买卖合同关系，被告所欠的是原告的水泥款而不是欠第三人的水泥款，被告与第三人之间不存在买卖合同关系，也就是说在原被告之间存在买卖合同关系，被告应当向原告履行支付水泥款的义务，在本案中第三人不需要向原被告履行民事赔偿义务。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百五十九条、之规定，判决如下：一、被告李兴军欠原告张利国水泥款15000元及利息（利息的计算自2015年6月16日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算），于本判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付��钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、第三人山东平度利民水泥股份有限公司不承担民事赔偿义务。三、驳回被告李兴军的反诉请求。案件受理费175元，反诉费2270元，由被告李兴军负担。对于被告应当负担的案件受理费部分，因原告已经预交，被告李兴军应当在本判决生效后10日内连同本金一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并按国务院《诉讼费用交纳办法》规定的数额缴纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。如上诉期满后七日内仍未缴纳上诉案件上诉费，按自动撤回上诉处理，本院不再另行通知上诉人缴纳上诉费。审 判 长  刘启斌代理审判员  陈静静人民陪审员  杨彩花二〇一六年五月二十四日书 记 员  张 丽书 记 员  张 灿