陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民终2856号上诉人（原审被告）浙江欣捷建设有限公司西安分公司，住所地西安市碑林区含光北路23号新兴际华大厦23层。负责人吴航飞，该分公司总经理。委托代理人任岩，陕西至正律师事务所律师。委托代理人潘弼堃，陕西至正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）毛新明。委托代理人李亚兵，陕西群鑫律师事务所律师。上诉人浙江欣捷建设有限公司西安分公司（以下简称浙江欣捷建设公司）因与被上诉人毛新明劳动争议纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第05596号民事判决，上诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年2月毛新明入职浙江欣捷建设公司工作，在莲湖区红庙坡鸵鸟王大厦十字东南角唐城仓储项目工地从事架子工工作，双方未签订合同。同年3月22日上午9时许，毛新明在工地二层拆卸架子时，工地的塔吊吊运钢管，挂钩将毛新明从施工处打落至负一层，致毛新明受伤。当日，毛新明送往西安市中心医院住院107天，诊断为：失血性休克、盆骨骨折、双侧耻骨上下肢骨折、骶骨骨折、右骶髂关节脱位、右髋臼骨折并神经损伤、腰椎横突多发骨折、多根多发肋骨骨折、腹部闭合性创伤、腹膜后血肿、右肾包膜下血肿。其长期住院医嘱要求留陪人，住院费用由浙江欣捷建设公司支付。出院后，毛新明支付门诊治疗费1665.2元。2014年9月11日毛新明申请劳动仲裁，要求：解除双方劳动关系；浙江欣捷建设公司支付住院伙食补助费5350元、护理费10700元、交通住宿费16050元、一次性伤残补助金79200元、一次性工伤医疗补助金48852元、一次性伤残就业补助金48852元、停工留薪期待遇86400元、医疗费2121.2元、伤残等级鉴定费2400元、交通费2741.1元、住宿费950元。同年3月9日，西安市莲湖区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定因公受伤。同年6月5日西安市劳动能力鉴定委员会《西安市职工工伤与职业病致残程度鉴定表》鉴定结论为：伤残等级捌级，属因公部分丧失劳动能力，并以2013年西安市职工社会平均工资标准裁决：确认双方自2015年6月29日解除劳动关系；裁决生效后五日内，浙江欣捷建设公司支付毛新明住院伙食补助费2140元、医疗费1665.2元、一次性伤残补助金46563元、一次性工伤医疗补助金48852元、一次性伤残就业补助金48852元；驳回其他申请请求。裁决后，毛新明不服诉至原审法院，认为未按照每月工资7200元标准支持其护理费10700元、交通费住宿费共计16050元、一次性伤残补助金差额32637元（总额应为79200元）、停工留薪期待遇86400元、申请司法鉴定费用2400元。审理中，毛新明提供蒋杰、李长松、马立刚证言，证明蒋杰系该项目外架班组的承包人，其由蒋杰雇佣，双方约定工资按日结算，每日工资240元，蒋杰共向其发放20天工资4800元。浙江欣捷建设公司认为其并未直接雇佣毛新明，也未与毛新明约定工资待遇，其工资标准应按照社会平均工资计算；停工留薪期待遇未进行鉴定，若鉴定部门不做停工留薪期鉴定，认可住院期间107天为停工留薪期，按照社平工资赔偿。浙江欣捷建设公司与毛新明均认可双方2014年9月11日解除劳动关系。上述事实，有《工伤认定决定书》、《西安市职工工伤与职业病致残程度鉴定表》、仲裁裁决书、医疗费票据、病历、交通费、住宿费票据等及庭审记录在卷可证。原审法院认为，毛新明在浙江欣捷建设公司项目工地工作期间发生伤残事故，经劳动行政部门认定为工伤、评定了伤残等级，且双方均认可系劳动关系，因此毛新明应依法享有各项工伤待遇。现双方均认为2014年9月11日解除劳动关系，原审法院予以确认。关于毛新明劳动报酬的标准，因浙江欣捷建设公司无证据否认毛新明日工资为240元，故毛新明主张每日240元工资应予采信。毛新明的劳动报酬是按日计付工资，即按照单位规定的劳动一天即支付一天的工资，至于每月究竟能工作多少天，一切听从单位的安排，也就是说每月的工作天数不确定，因此，对于毛新明的月工资标准计算应按照国家有关规定予以执行。根据劳动保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，毛新明的月计酬天数应按每月21.75天予以计算，每月为5220元。根据《工伤保险条例》规定职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，应享受一次性伤残补助金，标准为八级伤残为11个月的本人工资，计57420元。关于毛新明受工伤期间的停工留薪期，结合具体伤情并参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》确定为6个月，按照每月为5220元支付。毛新明因伤住院治疗医嘱要求留陪人，其按照每日100元主张，住院期间护理费未超出当地服务业护理标准，依法应予支持。交通费、食宿费指到外地就医，需经医疗机构出具证明，报经办机构同意按照所在单位职工因公出差标准报销。因毛新明无医疗机构出具外地就医证据，故其主张交通费、食宿费没有事实依据，原审法院依法不予支持。其主张人身损害伤残等级鉴定费不属于工伤保险赔偿范围。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十三条，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、确认毛新明与浙江欣捷建设有限公司西安分公司2014年9月11日解除劳动关系；二、本判决书生效后十日内，浙江欣捷建设有限公司西安分公司支付毛新明住院伙食补助费2140元；三、本判决书生效后十日内，浙江欣捷建设有限公司西安分公司支付毛新明医疗费1665.2元；四、本判决书生效后十日内，浙江欣捷建设有限公司西安分公司支付毛新明一次性伤残补助金57420元；五、本判决书生效后十日内，浙江欣捷建设有限公司西安分公司支付毛新明一次性工伤医疗补助金48852元、一次性伤残就业补助金48852元；六、本判决书生效后十日内，浙江欣捷建设有限公司西安分公司支付毛新明停工留薪期待遇31320元；七、本判决书生效后十日内，浙江欣捷建设有限公司西安分公司支付毛新明住院期间护理费10700元；八、驳回毛新明其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。宣判后，浙江欣捷建设公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审法院按照每月5220元作为被上诉人的工资标准，系案件事实查明不清，认定错误。2014年3月，被上诉人在施工时受伤，被送往医院治疗。被上诉人受伤工地系上诉人总包，上诉人向劳务分包单位集体结算劳务费用，具体工资标准非被上诉人所确定，且并不知情。截止被上诉人受伤送医，只领取过生活费，并未实际领取工资。一次性伤残补助金计算标准应以实际发放工资为准，被上诉人并未实际领取过工资，且上诉人未与其以书面或口头形式约定过工资。故，按照司法实践经验，以西安市社会平均工资作为其工资基数计算一次性伤残补助金较为公平、合理。一审法院以被上诉人单方主张的每日240元认定其工资标准，缺乏证据，与实际不符，且不符合法律和事实上的公平原则。二、原审法院判令上诉人支付被上诉人停工留薪期待遇31320元，无事实依据且不符合相关法律规定。被上诉人受伤后，其本人和家属并未向上诉人申请停工留薪期，在仲裁和审判阶段提出的停工留薪期被上诉人并未认可，按照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》的规定，应交由劳动能力鉴定委员会鉴定确认。被上诉人停工留薪期在有争议的情况下，未经专业机构确认，一审法院直接按照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》，自行认定被上诉人停工留薪期为6个月，不符合法律法规的规定的程序。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，继而做出了错误的判决。请求维持原审判决第一项、第二项、第三项、第五项、第七项；撤销原审判决第四项，改判上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金46563元；撤销原审判决第六项，改判上诉人支付被上诉人停工留薪期待遇14890.8元。被上诉人毛新明辩称，一、原审法院按每天240元作为被上诉人的工资标准合法合情合理。被上诉人与上诉人在建立劳动关系的情况下，由上诉人的工地具体负责人每天以240元记发工资，至于上诉人是否知情这是其内部管理的问题，更不能将内部管理问题作为推卸责任和承担赔偿责任的借口。劳动争议案件中作为工资的发放单位，上诉人应该掌握并提供上诉人的每月工资收入，劳动仲裁阶段和一审中上诉人一直否认被上诉人的工资收入，但未主动出示该证据。再者，被上诉人已提供了同一工地工友证人证言证明被上诉人应按240元每天计算。一审法院按每天240元计工资合法合情合理。二、原审法院判令上诉人支付停工留薪期6个月31320元符合法律规定。被上诉人的伤情符合《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》确定的六个月，一审法院认定符合法律规定。综上所述，一审法院认定事实正确，适用法律得当，上诉人上诉属于无理缠诉，恳请二审法院依法驳回上诉人的诉请，维持原判。二审经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、毛新明的工资问题应如何认定。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中双方当事人均认可双方之间存在劳动关系，作为毛新明的用人单位，浙江欣捷建设公司应掌握与毛新明约定工资及发放工资的相关记录，故浙江欣捷建设公司应向法庭提供双方就工资的约定或发放工资的相关记录，但浙江欣捷建设公司以其未掌握为由未提供，该理由属于用人单位内部管理产生问题，应由浙江欣捷建设公司承担责任。同时浙江欣捷建设公司亦未向本院提供与毛新明相同岗位职工的收入，作为承担举证责任的浙江欣捷建设公司，不能提供相关证据，故应承担不利法律后果，原审法院依照毛新明的主张认定其日工资240元，并无不当。二、毛新明是否应享受六个月停工留薪期。毛新明失血性休克、盆骨骨折、双侧耻骨上下肢骨折、骶骨骨折、右骶髂关节脱位、右髋臼骨折并神经损伤、腰椎横突多发骨折、多根多发肋骨骨折，其伤情符合《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》确定的六个月停工留薪期。原审认定毛新明享受六个月停工留薪期，并无不当。综上，浙江欣捷建设公司上诉理由不能成立，本院不予采纳，原审判决认定事实清楚，符合法律规定，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由浙江欣捷建设有限公司西安分公司承担。本判决为终审判决。审判长  王峰审判员  张静审判员  赵兆二〇一六年五月二十四日书记员  罗康