云南省蒙自市人民法院民 事 判 决 书(2016)云2503民初558号原告谈云章。委托代理人杨煜峰，云南盟志律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托代理人王洁，云南盟志律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告汤建华。原告谈云章与被告汤建华合伙协议纠纷一案，本院于2016年2月1日立案受理，于2016年4月28日依法组成合议庭于2016年4月28日、2016年5月20日公开开庭进行审理。原告谈云章及其委托代理人杨煜峰、王洁到庭参加诉讼，被告汤建华第一次庭审到庭参加诉讼，第二次庭审经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谈云章诉称，原、被告是朋友关系，2015年初，原、被告及周缘在蒙自合伙经营水果批发生意。三人经协商后达成口头协议，约定原、被告以货币出资，周缘以劳务出资的方式合伙，向蒙自市马房村等地葡萄种值户收购葡萄后销往外市，投资收益按原、被告各占40%，周缘占20%的比例分配。三方合伙期间，被告称缺乏资金，提出由原告代垫投资资金，待分配收益时再从被告可得收益中扣还给原告，原告答应请求。2015年3月5日开始投入资金用于支付收购葡萄的货款等有关费用，原告以支付葡萄种植户货款及转款给被告支付葡萄种植户的方式先后投入40余万元。收购的葡萄均由被告负责联系买家并出售，出售葡萄后的货款及投资的所有收益亦由被告暂为收取管理。2015年葡萄落季时，合伙三方经核算，确认合伙事宜存有收益，但被告却屡屡推诿拖延，不愿与原告及周缘分配收益。为避免血本无归，原告与被告达成合意，原告放弃对投资收益的分配，将原告投资本金归还给原告。被告于2015年5月31日支付了100000元，后又支付部分款项，2015年9月27日与原告对帐后，被告就应付款项数额向原告出具了《欠条》，交约定于2015年10月8日前将剩余的全部款项支付给原告，但被告至今未偿还，现请求人民法院判决被告支付原告投资款296600元。被告汤建华辩称，2015年年初原、被告及周缘合伙经营水果批发生意是事实，当时口头约定原、被告以货币出资，周缘以劳务出资，合伙收益周缘占20%，原、被告各占40%。在合伙过程中，我出资了30多万，原告出资了38万元左右，后经结算，亏损了30多万元，原告要求被告用其他生意盈利的部分来弥补合伙亏损，被告不同意。现被告愿意按照合伙份额比例分担合伙亏损，但不同意将原告的投资款全部退还给原告。综合原、被告诉辩主张，本案的争议焦点是：原告主张被告支付其投资款296600元的性质是什么？原告谈云章对其诉讼主张向本院提交了以下证据：第一组：原告《身份证》复印件一份，欲证明原告的基本身份情况及诉讼主体资格。第二组：《马房村委会一组承包合同》、《调查笔录》原件三份、《原告谈云章部分投资明细》、《卡交易对账单》及《历史分户明细账》复印件各两份、《一本通/绿卡通交易明细（客户）》复印件一份，欲证明：1、原、被告合伙向马房种植户收购葡萄后销往外市，原告以转账、付现等方式向种植户支付了货款的事实。2、欲证实合伙期间，原告通过转账、取现等方式，垫付了40.07万元的货款；3、欲证明合伙期间原告于2015年3月13日以转账方式向葡萄种植户戴敏初支付货款4.9万元的事实；4、原告分别于2015年3月12日、3月26日向种植户林贻富、戴卫红、翁美方支付货款9.99万、14万及6.19万元的事实。5、原告于2015年3月28日取现4.99万元用于支付货款；6、2015年5月31日，在原告的催要下，被告向原告退还投资本金10万元。第三组：《欠条》复印件一份，欲证明2015年9月27日，经原告与被告核算后确认被告尚欠原告投资本金296600元，双方就还款日期进行约定的事实。对原告谈云章提交的证据，被告汤建华质证认为，对第一、二组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对第三组证据，认为《欠条》是原告强迫书写，不是被告真实意思表示。被告汤建华未向本院提交证据。本院为了进一步查明案件事实，依职权调取以下证据：对周缘的《调查笔录》原件一份，用以证明：1、原、被告及周缘合伙经过；2、合伙事宜未进行结算；3、被告同意退还原告投资款及被告书写退还原告投资款的《欠条》，周缘在场并同意的事实。对本院依职权调取的证据，原告谈云章质证认为，对证据真实性、合法性、关联性均无异议；被告汤建华第二次开庭未到庭质证。经审核，本院认为，一、对原告谈云章提交的证据，第一组证据系有权机关出具，能证明原告的身份情况，其证据具有真实性、合法性、关联性，予以采信；第二组证据，被告对证据真实性、合法性、关联性无异议，能证明原告在合伙事宜中投入资金40.07万及被告曾向原告退还部分投资款的事实，予以采信；对第三组证据，能与本院依职权调取的证据相互印证被告同意退还原告投资款及所退资资款金额的事实，予以采信。二、对本院依职权调取的证据，原告无异议，其证据具有真实性、合法性、关联性，能证明经原、被告及周缘进行协商后达成的一致协议，由被告向原告退还投资款296600元，且周缘亦同意该协议内容的事实。经举证、质证及当事人陈述，本院确认如下法律事实：2015年原、被告及周缘经协商，达成口头协议，原、被告以货币出资，周缘以劳务出资，合伙经营水果批发生意，所得收益原、被告各占40%，周缘占20%。2015年3月12日，原、被告及周缘按照口头合协议，开始合伙葡萄批发生意。在合伙过程中，被告负责收购葡萄，周缘负责出卖葡萄，原告通过向葡萄种植户支付葡萄款及将款项转入被告帐户方式投入合伙资金400700元，出卖葡萄款项全部存入被告帐户内，伙合事宜的帐目由被告进行记录，原告及第三人对各自参与的事务作了零散记录。2015年5月31日被告应原告要求向原告退投资款100000元。2015年6月，被告将其中一本帐本丢失，随后，原、被告及周缘曾两次对合伙事宜进行结算，均因帐目不清未能结算。2015年9月27日经原、被告及周缘共同协商，由被告退还原告投资款296600元，被告书写了《欠条》一张交由原告收执，内容为“今汤建华欠谈云章（小写296600元）（大写贰拾玖万陆仟陆百元整）定于2015年10月8日全部还给谈云章。欠款人：汤建华。联系电话：1366878****.身份证532526198112180812。（日期：2015年9月27日写）”。本院认为，原告谈云章、被告汤建华及周缘在平等、自愿基础上协商一致，达成合伙经营水果批发的协议，该伙合协议属全体合伙人的真实意思表示，内容未违反法律禁止性规定，协议合法、有效。在合伙协议履行过程中，因被告汤建华丢失合伙记帐本，导致不能及时对合伙事项进行结算。被告书写《欠条》同意退还原告谈云章投资收购葡萄的款项296600元，并承诺于2015年10月8日退还，且周缘亦认可协商退还原告谈云章投资款及被告汤建华书写《欠条》时，其与原、被告均在场并同意，故应认定全体合伙人一致同意原告谈云章退伙，并将原告谈云章享有的合伙份额转让给被告汤建华的事实成立，现被告汤建华未按照承诺期限退还原告谈云章投资款296600元，故原告要求被告退还投资款296600元的请求合法有据，予以支持。对被告汤建华在第一次庭审中称，合伙事项亏损300000元，按合伙份额比例分担亏损的主张，与其审理中认可因帐本丢失合伙事宜不能结算的陈述相互矛盾，其辩解不成立。被告汤建华未依法行使诉讼权利，视为放弃权利，而被告汤建华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。为此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告汤建华于本判决生效后十日内一次性退还原告谈云章合伙事项投资款人民币296600元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5749元，由被告汤建华负担（原告已垫交，被告在履行上述义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数数提交副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的二年期限内向本院申请强制执行。审 判 长  陈玉莹人民陪审员  孙晓豫人民陪审员  王丽明二〇一六年五月二十日书 记 员  白 睿