湖南省益阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）益法刑一终字第124号原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。上诉人（原审被告人）孟某，男，汉族，1989年1月15日出生，湖南省益阳市人，初中文化，务农。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月26日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现押于益阳市第一看守所。上诉人（原审被告人）杨某，女，汉族，1988年8月4日出生，湖南省益阳市人，高中文化，务农。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月25日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现押于益阳市第二看守所。益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人孟某、杨某犯贩卖毒品罪一案，于二0一四年九月二十九日作出（2014）赫刑一初字第209号刑事判决，被告人孟某、杨某均不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年3月25日下午，被告人孟某在益阳市赫山区城际干道沧水铺路段从“张哥”安排的“牛几”手中以每克36元的价格购买200克氯胺酮（俗称“K粉”）后，以原价卖给被告人杨某，并从“牛几”处获取十几克氯胺酮作为报酬。被告人杨某于当晚20时许，在益阳大道贩卖4克氯胺酮给贺哲某，其余氯胺酮被用于随身吸食和放于家中。案发后，公安机关在孟某处扣押氯胺酮48.0319克，从杨某处扣押氯胺酮100.3449克。原判认定上述事实的证据有证人刘某、贺哲某等人的证言，鉴定意见，辨认笔录，户籍资料、通话记录、情况说明等书证及被告人孟某、杨某的供述等。原判认为，被告人孟某、杨某违反国家关于毒品管理的规定，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人孟某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑七年，并处罚金二万元；以被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。被告人孟某上诉提出，他为杨某代购毒品，并未牟利，故他构成非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪。被告人杨某上诉提出，她仅贩卖毒品一次，认罪态度好，原判量刑过重。经审理查明，2014年3月24日15时许，上诉人杨某电话联系上诉人孟某，欲购买200克氯胺酮（俗称“K粉”），孟某表示同意。当日17时许，孟某、杨某先后来到孟某指定的益阳市城际干道沧水铺路段测速点附近。孟某在其车上将200克氯胺酮以每克36元的价格卖给杨某，得款7200元。杨某购得200克氯胺酮后，在其住处藏匿100余克，剩余约100克随身携带。当日20时许，在益阳大道“秀吧”附近，杨某以300元价格将其中4克氯胺酮贩卖给吸毒人员贺哲某。案发后，上诉人孟某、杨某均被公安机关抓获归案。公安人员在孟某车上查获可疑白色粉末48.0319克，在杨某住处查获可疑白色粉末100.3449克。经鉴定，上述可疑粉末中均含氯胺酮成分。上述事实，有下列证据予以证实：1、证人刘某的证言，证实2014年3月24日晚上，他乘坐贺哲某驾驶的车上到益阳市益阳大道旁的“秀吧”门口，贺哲某打了几个电话后，一个穿白色衣服的年轻女子上了贺哲某的车。他也没在意贺哲某和那女子说了什么，等他打完电话后看见贺哲某给那个女子一些钱，紧接着就有民警过来把他们全部带到公安机关。2、证人贺哲某的证言，证实2014年3月24日晚上8点40左右，他打电话给“霞霞”购买K粉。之后他和朋友“小黑”、“小军”一起开车到了益阳市益阳大道旁的“秀吧”门口见到了“霞霞”，他以300元的价格从“霞霞”手中购买了约4克K粉，刚交易完就被民警抓获了。3、证人温某成、张某超的证言，证实2014年3月24日晚上8点多，在益阳市益阳大道旁的“秀吧”门口朋友“垚八几”的车上，他们看见“垚八几”给了二三百元钱给一个穿白色衣服的女子。那个女子下车后，就有民警向他们走来，然后把他们带到了公安机关接受调查。4、检查笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片等书证，证实公安机关分别从上诉人孟某、杨某处查获并扣押毒品氯胺酮及毒资的情况。5、辨认笔录。经相互辨认，孟某、杨某分别辨认出对方系2014年3月24日下午交易200克氯胺酮的人；杨某、贺哲某分别辨认出对方系2014年3月24日晚8时交易4克氯胺酮的人。6、尿样毒品成份检测报告书，证实对孟某、贺哲某的尿样检测呈阳性，均系吸毒人员。7、通话详单，证实孟某（手机号1557378****、1823651****、1507371****）与杨某（手机号1320368****、1534307****）之间在2014年3月份的通话情况。8、益阳市公安司法鉴定中心益公物鉴（理化）字（2014）105、106号物证检验报告，证实从上诉人杨某处扣押的可疑白色粉末计重100.3449克，从上诉人孟某处扣押的可疑白色粉末计重48.0319克，从中均检验出氯胺酮成分。9、户籍证明及到案经过情况，证实上诉人孟某、杨某的身份信息情况及到案经过。10、上诉人孟某供称，2014年3月24日下午3点钟左右，一个叫“梭梭”的朋友打电话问他是否可以帮他的一个朋友搞到200克K粉，于是他打电话问“张哥”有没有200克K粉，“张哥”答复说有，按36元／克的价格给他，并说会安排一个“牛几”的小弟跟他联系。他和“牛几”在益阳市赫山区沧水铺镇上会面后，便打电话给“梭梭”约好在益宁城际干道益阳至沧水铺路段的检测站附近见面交易。到检测站后，“牛几”上了他的车，给了他200克K粉，先收了他5000元。过了十几分钟，“梭梭”与一个年轻女子上了他的车，梭梭”讲这个年轻女子就是要购买毒品的朋友。年轻女子给了他一叠百元钞票，他数了一下是7700元，便退了500元钱，只收了7200元，并把200克K粉给了年轻女子。“梭梭”和年轻女子离开后，他又给了“牛几”2200元。事后，“牛几”给了他十几克K粉作为报酬。11、上诉人杨某供称，2014年3月24日下午3点左右，一个叫“哥哥”的朋友打电话问她要不要货，她讲要200克K粉。下午5点多，“哥哥”的朋友“浩八几”开车到益阳市西流湾接上她，来到城际干道离沧水铺镇不远的地方，她看到“哥哥”的车停在附近。她上了“哥哥”的车，从包里拿出8300元给了“哥哥”。“哥哥”数了钱后，退了500给她，并给了她两大包共约200克K粉。她搭乘出租车回到住处，将其中100克放在家里，另外100克放在提包里。当天晚上，她先后卖给“娟宝”、“浩八几”及两位不知名的朋友共约14克，她朋友“民伢几”从她手里拿了50克，朋友聚会吸食了20余克，在“秀吧”门口卖给一个姓贺的朋友4克，剩下约1.5克被公安机关扣押。以上证据已经一审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人孟某、杨某违反国家关于毒品管理的规定，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于孟某上诉提出，他为杨某代购毒品，并未牟利，故他构成非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪及杨某提出他认罪态度好，原审量刑过重的辩解意见，本院认为，上诉人孟某将200克毒品氯胺酮以每克36元的价格贩卖给上诉人杨某，是贩卖毒品的行为，应认定为贩卖毒品罪。上诉人杨某购进200克毒品氯胺酮后又予以贩卖，故其贩卖毒品氯胺酮的数量应依法认定为200克，原判认定数量错误，本院予以纠正。但鉴于上诉不加刑的原则，本院不加重对杨某的处罚。故孟某、杨某的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定基本事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄浩益代理审判员  吴林波代理审判员  张文清二〇一四年十一月二十三日书 记 员  熊达奇