上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民四(商)初字第5455号原告上海汇金融资担保有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人虞晓东，董事长。委托代理人王松明，上海市荣业律师事务所律师。委托代理人柳闻莺，上海市荣业律师事务所律师。被告上海鹿骋企业集团有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人杨爱国。被告陈平，女，汉族，1958年1月14日出生，户籍地上海市普陀区。被告杨爱国，男，汉族，1959年4月21日出生，户籍地浙江省温州市。原告上海汇金融资担保有限公司诉被告上海鹿骋企业集团有限公司(以下简称：鹿骋公司)、被告陈平、被告杨爱国担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭。因上述三被告下落不明，向该三被告公告送达起诉状副本及传票。本院于2016年5月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人柳闻莺，上述三被告经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告诉称，2012年12月28日,被告鹿骋公司与上海徐汇大众小额贷款股份有限公司(以下简称：徐汇小贷公司)签订一份《借款合同》,约定由徐汇小贷公司向被告鹿骋公司提供贷款人民币(下币种同)3,500,000元，借款期限为12个月。同日，原告与徐汇小贷公司订立《借款保证合同》，原告为被告鹿骋公司上述借款向徐汇小贷公司承担连带责任担保。同时,原告与被告鹿骋公司订立《借款担保合同》,约定被告鹿骋公司向徐汇小贷公司贷款委托原告提供连带责任保证。被告陈平与原告订立《抵押反担保合同》，被告陈平将位于上海市普陀区香樟路XXX弄XXX号房屋为被告鹿骋公司与原告订立的《借款担保合同》中债务提供抵押反担保。被告陈平、被告杨爱国出具《个人担保声明书》为被告鹿骋公司在与原告订立的《借款担保合同》中债务提供连带反担保。上述合同订立后，徐汇小贷公司按约向被告鹿骋公司放贷款3,500,000元。因被告鹿骋公司未按约向徐汇小贷公司偿还借款本息。原告代被告鹿骋公司向徐汇小贷公司偿还借款本息计3,649,065元。嗣后，原告经多次向被告鹿骋公司催讨未果，故请求判令：一、被告鹿骋公司偿还原告代偿款3,649,065元；二、被告鹿骋公司支付自2014年1月23日起至判决生效之日止代偿款利息(按代偿款每日万分之五计)；三、被告鹿骋公司偿付原告违约金364,906.50元;四、依法处置陈平位于上海市普陀区香樟路XXX弄XXX号房屋，所得价款由该房屋顺位在前的抵押权人所抵押未清偿的债权清偿后的余额由原告优先受偿；五、被告陈平、被告杨爱国对被告鹿骋公司上述应付款项承担连带担保责任;六、案件受理费由被告承担。原告提供如下证据：1、《借款合同》；2、《借款保证合同》；3、《借款担保合同》；4、《抵押反担保合同》；5、《上海市房地产登记证明》；6、《个人担保声明书》；7、放贷凭证；8、代偿证明；9、电子转帐凭证，前述证据证明原告诉请的事实。上述三被告未到庭应诉，亦未答辩及举证。鉴于三被告未到庭，本院审查了原告提供的证据，认为上述证据真实合法，与本案的待证事实具有关联性，本院予以采信。经审理查明，2012年12月28日,被告鹿骋公司与徐汇小贷公司订立一份《借款合同》,约定被告鹿骋公司向徐汇小贷公司借款3,500,000元;借款期限自2012年12月31日至2013年12月31日止。同日(12月28日)原告与徐汇小贷公司订立《借款保证合同》，约定原告为被告鹿骋公司前述借款承担连带责任保证；担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、实现债权和担保权利的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)。当日(12月28日)原告与被告鹿骋公司订立《借款担保合同》，约定原告为被告鹿骋公司向徐汇小贷公司前述借款提供担保；担保费为105,000元，该款项应由被告鹿骋公司于原告与徐汇小贷公司订立保证合同前，一次性支付给原告；被告鹿骋公司未按约清偿借款本息,而由原告代偿的,被告鹿骋公司应就未清偿部分向原告支付逾期担保费及违约金;被告鹿骋公司应按代偿金额每日万分之五向原告计付利息；违约金计算方式为涉及款项总额的10%。即日(12月28日)原告与陈平订立《抵押反担保合同》，陈平将位于上海市普陀区香樟路XXX弄XXX号房屋作抵押反担保(该房产于2013年1月6日办理了房产抵押登记，抵押权人为原告)。同时(12月28日)，被告陈平、被告杨爱国分别向原告出具《个人担保声明书》，表示被告陈平、被告杨爱国为被告鹿骋公司与原告订立的《借款担保合同》中被告鹿骋公司债务提供连带反担保，确认无论原告是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人先承担担保责任。上述合同订立后，原告向徐汇小贷公司出具同意放款单，徐汇小贷公司于2012年12月31日向被告鹿骋公司支付贷款3,500,000元。嗣后，被告鹿骋公司未按约向徐汇小贷公司偿还借款本息。2014年1月2日、22日，原告按约代被告鹿骋公司向徐汇小贷公司偿还贷款本息3,649,065元。以上事实，有原告提供的上述证据及庭审笔录为证，并经庭审质证查实，本院予以确认。本院认为，一、原、被告分别订立的《借款担保合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》及被告陈平、被告杨爱国出具的《个人担保声明书》，均系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应恪守。因被告鹿骋公司未能按约偿还徐汇小贷公司到期贷款本息，原告作为担保人已承担偿还贷款本息之责。现原告按《借款担保合同》、《保证反担保合同》、《个人担保声明书》约定向被告鹿骋公司行使担保追偿权并要求其他被告承担担保责任，于法有据，应予支持。二、《借款担保合同》约定，被告鹿骋公司未按约清偿借款本息,而由原告代偿的,违约金计算方式为涉及款项总额的10%，现被告鹿骋公司未按约清偿借款本息,而由原告代偿，构成违约。原告有权依合同约定要求被告鹿骋公司支付违约金及代偿金利息。三、陈平将位于上海市普陀区香樟路XXX弄XXX号房屋作抵押反担保，该房产于2013年1月6日办理了房产抵押登记，抵押权人为原告，该抵押登记具有公示效力，原告属合法取得该抵押权。四、被告陈平、被告杨爱国应按《个人担保声明书》约定承担连带保证责任。被告鹿骋公司、被告陈平、被告杨爱国经本院合法传唤,无正当理由未到庭应诉，应视为放弃抗辩权利，本院依法作缺席判决。据此，为维护社会正常经济秩序，保护当事人的权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海鹿骋企业集团有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告上海汇金融资担保有限公司代偿款人民币3,649,065元；二、被告上海鹿骋企业集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海汇金融资担保有限公司自2014年1月23日起至判决生效之日止的利息(以人民币3,649,065元为基数，按每日万分之五计付)；三、被告上海鹿骋企业集团有限公司支付原告上海汇金融资担保有限公司违约金人民币364,906.50元(与第一项规定时间一并付予原告)；四、被告上海鹿骋企业集团有限公司届期未履行上述付款义务的，原告上海汇金融资担保有限公司可与被告陈平协议，以座落于上海市普陀区香樟路XXX弄XXX号房屋折价，或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款,按法律规定的顺位优先受偿,抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押物所有人所有，不足部分由被告上海鹿骋企业集团有限公司继续清偿；四、被告陈平、被告杨爱国对被告上海鹿骋企业集团有限公司上述第一、二、三项应付款承担连带付款责任。被告陈平、被告杨爱国承担连带保证责任后，有权向被告上海鹿骋企业集团有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币38,911.77元,由三被告共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李伟民代理审判员  吴剑峰人民陪审员  冯德昌二〇一六年五月二十三日书 记 员  潘 云附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。