江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书(2014)丹商初字第00307号原告殷锁连，男，1965年11月2日生，汉族，丹阳市人，，住丹阳市。委托代理人沈树杰，江苏丹凤律师事务所律师.被告李红庭，男，1959年7月25日生，汉族，金坛市人，，住江苏省金坛市。委托代理人潘建国，江苏江成律师事务所律师。原告殷锁连诉被告李红庭企业承包经营合同纠纷一案，本院于2014年4月18日立案受理。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告殷锁连及其委托代理人沈树杰、被告委托代理人潘建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告殷锁连诉称：2011年10月24日，原告殷锁连与被告李红庭等三位股东签订了企业承包经营合同，约定丹阳顺发工业气体有限公司由被告承包经营，由被告每年向原告支付承包金。按合同被告应当于2013年11月1日向原告支付承包金150000元，经多次催要，被告未付款，请求法院判令被告立即给付承包金150000元，并承担本案诉讼费。原告向本院提供以下证据：证据一、2011年10月24日，原、被告及股东谭息凤签订的承包合同一份，证明：原、被告及股东谭息凤签订承包经营合同，约定丹阳顺发工业气体有限公司由被告承包经营，合同对承包期限、承包费及承包费给付方式均明确约定；被告应当给付原告第三年的上半年承包费150000元。证据二、丹阳顺发工业气体有限公司营业执照复印件一份，证明：丹阳顺发工业气体有限公司工商登记情况。被告李红庭辩称，1、承包合同第一段明确丹阳顺发工业气体有限公司由李红庭、殷锁连、谭息凤共同出资设立，出资比例分别为李红庭51%、殷锁连30%、谭息凤19%；由于原告殷锁连未达到约定的出资比例，本承包合同尚未生效。2、如果法院认定该承包合同有效，但原告殷锁连未达到约定出资比例，未出资部分占约定的出资额的比例为11.437%，应按比例扣减原告殷锁连承包费；被告已支付原告承包费53.5万元，应扣减61190.56元；原告本次主张的150000元，应当扣减17156.23元，两项合计应扣减78346.79元。3、原告殷锁连从顺发公司充装气体，经结算，截止2014年5月25日，原告尚欠顺发公司43824元。根据充气协议约定被告主张从应给付原告殷锁连的承包款中扣除，请法院依法处理。被告向本院提供以下证据：证据一、2011年11月8日的股东会决议复印件一份、丹阳顺发工业气体有限公司股东出资明细表一份，证明：三股东应按约定的比例在2011年11月30日前出资到位。原告应出资金额799890.02元，但目前原告实际出资708408元。证据二、收条七张，包括原告收取承包款出具的六张收条和原告领取工资出具的收条一张，证明：被告已向原告支付承包款53.5万元；2013年4月15日向原告支付工资50000元。证据三、丹阳市公安局延陵镇派出所的处警证明一份，证明：2013年4月2日，原告殷锁连向被告主张承包款，双方发生纠纷，报警处理；并证明前两年承包款是迫于原告压力支付的。证据四、工业气体充装协议一份、提货记录24张、2014年6月8日的对账单一份及2013年11月26日至2014年4月25日的货款计算书5张，证明：截止2014年5月25日，原告未结清的工业气体款为43824元，我方主张从承包款中予以抵消。证据五、2014年5月28日的股东会决议一份，证明：丹阳顺发公司对公司的经营模式进行调整，不再实行承包经营。经庭审质证，被告对原告的证据一的真实性没有异议，但认为不能证明被告应当给付原告承包费150000元。因为原告殷锁连和股东谭息凤未按照约定比例出资到位，该协议尚未生效。被告认为承包协议是三股东作为一个结合体代表公司与承包人签订的。对证据二的真实性没有异议。原告对被告的证据一的真实性没有异议，但认为与本案没有关联性；对证据二的真实性没有异议，但原告领取工资50000元，与承包款没有关系；对证据三的真实性没有异议，但是与本案没有关联性；对证据四的真实性没有异议，原告同意未结气体价款43824元从承包款中扣除；对证据五的真实性、合法性均有异议，同时该证据与本案也没有关联性。经审理查明，2011年6月14日，原告殷锁连与被告李红庭及谭息凤共同出资100万元成立丹阳顺发工业气体有限公司，其中原告出资30万元，被告出资51万元，谭息凤出资19万元。各股东均已按公司章程出资到位。2011年10月8日，丹阳顺发工业气体有限公司召开股东会，并达成股东会决议，其中决议第七条内容为：股东一致同意，公司总共已投资2664074.05元，被告李红庭出资1521201元，原告出资706408元，谭息凤出资436465.05元。三位股东应按出资比例，于2011年11月30日前全部到位，逾期资金不到位，作为减股或增股处理。2011年10月24日，原告与被告及谭息凤签订承包协议，约定丹阳顺发工业气体有限公司由被告承包经营，承包期限自2011年11月1日至2015年11月1日，由被告在承包期内每年支付原告承包金，其中第一年支付原告承包金260000万元，第二年支付原告承包金280000元，第三年、第四年各支付原告承包金300000元；支付方式为每年的承包之日起支付全年承包金的一半，每年承包截止日付清余款。合同签订后，被告李红庭自2011年11月1日开始承包经营，并已按合同支付了第一年和第二年的承包金给原告。按合同约定，被告应于2013年11月1日给付原告第三年的承包金的一半即150000元。经原告多次催要，被告至今未向原告支付该部分承包金。2013年12月14日，原、被告及谭息凤确认被告李红庭实际出资1521447元，多出资161623.77元，原告殷锁连实际出资708408元，少出资91488.02元，谭息凤实际出资436465.05元，少出资70135.75元。三股东实际出资总额为2666320.05元。同时查明，原告购买被告气体，截止2014年5月25日，原告应支付被告气款43824元。被告要求抵偿原告承包金，原告予以认可。以上事实，由原、被告向本院提交的证据及双方当事人陈述证实。本院认为：原告殷锁连与被告李红庭签订的企业承包经营合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，应为合法有效。双方当事人应按合同约定履行义务。被告已按合同约定支付清原告第一年和第二年的承包金。按双方合同约定，被告应于2013年11月1日支付原告第三年的一半承包金150000元；根据2011年10月8日原、被告及股东谭息凤的股东会决议，原告应按出资比例补足出资91488.02元，但原告至今未能补缴该部分的出资；原告实际出资未达到30%,被告要求按原告实际出资比例计算给付原告的承包金，本院予以准许；原告实际出资为708408元，三股东出资总额为2666320.05元，原告占股比例为28.07%，据此计算，被告应给付原告第三年承包金的一半应为140350元。被告要求扣除原告欠被告的气款43824元，原告予以同意，两项相减，被告尚应支付原告第三年上半年承包金96526元。对于被告已按承包合同约定给付的第一年、第二年的承包金，本案不予理涉。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百零九条的规定，判决如下：由被告李红庭于本判决生效后十日内给付原告殷锁连承包金96526元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告负担1087元，由被告负担2213元（此款原告已垫付，本院不再退还，原告承诺同意由被告直接支付或申请法院执行后再支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院（开户行：工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61）预交上诉案件受理费3300元。审 判 长  戴秋汉人民陪审员  王吉保人民陪审员  陈天军二〇一四年十一月十一日书 记 员  顾 斌附本判决法律条款：《中华人民共和国合同法》第九十九条：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。