上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）沪一中民三（民）终字第490号上诉人（原审原告）前锦网络信息技术（上海）有限公司。被上诉人（原审被告）吴颖韬。上诉人前锦网络信息技术（上海）有限公司（以下简称：“前锦公司”）因劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2014）浦民一（民）初字第882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月23日公开开庭审理了本案。上诉人前锦公司的委托代理人，被上诉人吴颖韬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2011年12月1日，前锦公司、吴颖韬签订期限自2011年12月1日至2014年12月31日的《劳动合同书》，约定，吴颖韬的用工单位为案外人时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司，工作岗位为上海分公司总经理，每月工资40，000元由前锦公司按月发放。2012年2月22日，案外人红欣网络信息技术（上海）有限公司（以下简称：“红欣网络公司”）接受前锦公司的委托，为吴颖韬办理退工手续。2012年3月23日，时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司为吴颖韬办理招工手续，该分公司已于2012年10月18日注销。2012年11月2日，红欣网络公司以邮寄方式将退工材料寄给吴颖韬。2013年9月24日，吴颖韬向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求前锦公司支付违法解除劳动合同赔偿金40，000元，该仲裁委员会裁决支持吴颖韬的请求。前锦公司不服该仲裁裁决结果，诉至原审法院，请求判令其公司不支付吴颖韬违法解除劳动合同赔偿金40，000元。原审另查明，前锦公司与案外人时代天材教育咨询（北京）有限公司签订期限为2011年1月1日至2012年12月31日的《劳务派遣服务协议》，该协议于2012年1月终止。2011年11月16日，时代天材教育咨询（北京）有限公司发出书面通知，任命吴颖韬为集团副总裁，分管上海地区工作，此任命自2011年12月1日起生效。2012年4月11日，时代天材教育咨询（北京）有限公司发出书面通知，决定成立“天材上海”专项工作小组，任命吴颖韬担任工作小组副组长，全权负责上海分公司的市场工作。2012年4月25日，时代天材教育咨询（北京）有限公司再次发出书面通知，决定吴颖韬不再兼任上海分公司总经理职务。2012年9月18日，吴颖韬以长期拖欠劳动报酬和未缴纳社会保险费为由，向前锦公司和时代天材教育咨询（北京）有限公司邮寄辞职报告。原审法院审理后认为，根据相关法律规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。前锦公司主张因其公司与时代天材教育咨询（北京）有限公司签订的《劳务派遣服务协议》于2012年1月终止，故前锦公司于2012年2月22日委托红欣网络公司为吴颖韬办理退工手续，但前锦公司未提供证据证明当时其公司曾就变更劳动合同内容与吴颖韬进行过协商，亦未向吴颖韬释明过为吴颖韬办理退工手续的理由，故前锦公司的行为应属违法解除劳动关系，前锦公司的上述意见，不予采信。前锦公司违法解除与吴颖韬的劳动关系，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。经核算，前锦公司应当支付吴颖韬违法解除劳动合同赔偿金40，000元。前锦公司要求不支付上述款项的诉讼请求，不予准许。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决：前锦网络信息技术（上海）有限公司于判决生效之日起十日内支付吴颖韬违法解除劳动合同赔偿金40，000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。前锦公司不服原审判决，向本院提起上诉，称：其公司与被上诉人吴颖韬之间的劳动争议曾经过二审程序，根据（2013）沪一中民三（民）终字第707号民事判决书载明，自2012年2月起，前锦公司、吴颖韬之间的劳动关系已经终止。（2013）沪一中民三（民）终字第707号民事判决书同时载明，前锦公司于2012年2月22日委托红欣网络公司为吴颖韬办理了退工手续，但吴颖韬始终在时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司工作，未处于失业状态，且时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司亦于2012年3月23日为吴颖韬办理了招工手续，吴颖韬作为时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司的总经理，具有企业的运营管理权和人事权，其对于两公司先后为其办理的退工和招工手续应为明知。鉴于前锦公司与吴颖韬之间的劳动关系是终止而非解除，故上诉请求撤销原审判决，改判其公司不支付吴颖韬违法解除劳动合同赔偿金40，000元。吴颖韬不接受前锦公司的上诉请求。经审理查明，原审认定事实无误，本院依法予以确认。本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，上诉人前锦公司与被上诉人吴颖韬签有期限自2011年12月1日至2014年12月31日的《劳动合同书》，约定吴颖韬的用工单位为案外人时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司。2012年2月22日，案外人红欣网络公司接受前锦公司的委托，为吴颖韬办理退工手续。2012年3月23日，时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司为吴颖韬办理招工手续。前锦公司称因其公司与时代天材教育咨询（北京）有限公司签订的《劳务派遣服务协议》于2012年1月终止，前锦公司据此于2012年2月22日委托红欣网络公司为吴颖韬办理退工手续。已有生效法律文书认定，自2012年2月起，前锦公司、吴颖韬之间的劳动关系业已终止。在未释明终止理由和相关依据的情形下，前锦公司单方终止双方劳动合同的行为显属不当，前锦公司应当向吴颖韬支付违法终止劳动合同赔偿金。已有生效法律文书认定，前锦公司于2012年2月22日委托红欣网络公司为吴颖韬办理了退工手续，但吴颖韬始终在时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司工作，未处于失业状态，且时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司亦于2012年3月23日为吴颖韬办理了招工手续，吴颖韬作为时代天材教育咨询（北京）有限公司上海第一分公司的总经理，具有企业的运营管理权和人事权，其对于两公司先后为其办理的退工和招工手续应为明知。尽管红欣网络公司于2012年11月2日方才以邮寄方式将退工材料寄给吴颖韬，本院有理由相信自2012年2月起，前锦公司与吴颖韬之间劳动关系业已终止。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付的经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。本案中，吴颖韬的月工资为40，000元，高于上海市2011年度职工月平均工资的三倍（4，331×3＝12，993元），故应当按照12，993元作为经济补偿金的标准计算。由此，结合吴颖韬在前锦公司的工作年限，前锦公司应当支付吴颖韬违法终止劳动合同的赔偿金12，993元（12，993×0.5×2）。原审法院计算有误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，本院判决如下：一、撤销上海市浦东新区人民法院（2014）浦民一（民）初字第882号民事判决；二、上诉人前锦网络信息技术（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人吴颖韬违法终止劳动合同的赔偿金12，993元。一审案件受理费10元，减半收取5元，免予收取；二审案件受理费10元，由上诉人前锦网络信息技术（上海）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱鸿代理审判员  倪鑫代理审判员  裘恩二〇一四年六月十二日书 记 员  陆慧附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。