湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）鄂武汉中民商初字第00391号原告：科华银赛创业投资有限公司，住所地：武汉市武昌区徐东二路2号创意园3楼。法定代表人：邝远平，该公司董事长。委托代理人：盛涛，；该公司员工。委托代理人：周刚，；该公司员工。被告：黄德勇。委托代理人：陈立冬。被告：李晓春。委托代理人：陈立冬。被告：朱希平。委托代理人：陈立冬。被告：覃卫群。委托代理人：陈立冬。被告：陈立冬。第三人：欧赛新能源科技有限公司，住所地：湖北省宜昌市猇亭区亚元路1号欧赛科技工业园。法定代表人：黄德勇，该公司董事长。委托代理人：邹金华，；该公司员工。委托代理人：陈立冬。原告科华银赛创业投资有限公司（以下简称科华公司）与被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬及第三人欧赛新能源科技有限公司（以下简称欧赛公司）股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月15日公开开庭进行了审理。原告科华公司委托代理人周刚、盛涛，被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群及第三人欧赛公司委托代理人陈立冬、邹金华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告科华公司诉称：五位被告系欧赛公司的原始股东。科华公司经与被告协商，同意增资入股欧赛公司。2009年11月，科华公司与被告签订一期《投资协议》和《投资补充协议》，于2010年9月签订二期《投资合同书》和《投资补充协议》。上述协议约定欧赛公司于2013年12月31日前没有实现股票在法定证券交易机构挂牌交易时，科华公司提出请求，五被告承诺收购其持有的欧赛公司的股权，股权收购价格按照股权收购价格=科华公司投资金额＋资金占用费。上述协议签订后，科华公司分别于2009年11月13日、2009年11月23日、2010年11月10日依约分三笔将两期投资款共计1500万元投资到位，折合股份853.88万股，占欧赛公司注册资本7420.97万元的11.51%。但欧赛公司自科华公司投资后至2013年12月31日止，未能实现其公司股票在法定证券机构挂牌交易的经营目标。鉴于此，科华公司多次根据协议约定要求五被告履行收购股权并支付相应股权收购款，但五被告拒不履行收购义务。诉请法院判令：1、黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬等五被告收购科华公司名下欧赛公司的全部股权，向科华公司支付股权收购价款人民币2352.945205万元（其中投资金额人民币1500万元，资金占用费852.945205万元，资金占用费暂计至2014年4月28日，应计至被告清偿完毕之日止）；2、五被告对上述债务承担连带清偿责任；3、欧赛公司配合办理五被告收购科华公司名下欧赛公司全部股权的相关变更登记手续；3、五被告承担本案诉讼费用。被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬共同口头辩称：1、被告均认可科华公司陈述双方签署相关合同的事实，并且向科华公司对我方的信任和投资表示感谢；2、双方签有两份合同，依据第一份合同约定，由科华公司住所地或合同签订地所在法院管辖，科华公司住所地目前尚在湖北省宜昌市，本案应由宜昌市中级人民法院管辖；3、双方没有形成联营关系，依法应认定为借贷关系，双方关于标的额为500万元的第一份合同应为无效；4、原、被告双方应当共同承担经营风险；5、标的额为1000万元的第二份合同中，没有约定由自然人股东来回购科华公司所持股权，而是约定由欧赛公司来回购股权。第三人欧赛公司述称：1、前后两份合同约定不一致，第一份合同约定由自然人股东回购科华公司所持股权，第二份合同约定由欧赛公司回购科华公司所持股权，两份合同不应作为一个诉来处理；2、依照第一份合同约定，所涉诉讼应由宜昌市中级人民法院审理，依照第二份合同约定，所涉诉讼应由武汉市中级人民法院审理；3、按照第二份合同约定，原、被告应当共同承担公司经营风险，而非科华公司收取固定回报；4、第二份合同中除了要求欧赛公司回购股权条款外，合同其余条款应为有效；5、有固定收益的投资应当认定为借贷，本案应作为借贷纠纷处理。原告科华公司向本院提交的证据为：1、《湖北科华银赛创业投资有限公司投资宜昌欧赛科技有限公司之投资协议》及其补充协议。证明：2009年11月8日，科华公司与五被告在武汉市签订投资协议，约定科华公司增资入股欧赛公司，投资500万元，占欧赛公司注册资本3951.58万元的9.11%；因履行本协议发生纠纷，应由原告所在地人民法院管辖；欧赛公司在2013年12月31日前没有实现股权在法定证券交易机构挂牌交易时，原告提出请求，五被告承诺收购其所持股权，并约定了股权收购价格；2、《科华银赛创业投资有限公司与黄德勇、覃卫群、李晓春、朱希平、陈立冬、深圳市创新投资集团有限公司、湖北红土创业投资有限公司关于宜昌欧赛科技有限公司投资合同书》及其补充协议。证明：2010年9月原告增资1000万元，占欧赛公司注册资本的7.68%；欧赛公司在2013年12月31日前没有实现股权在法定证券交易机构挂牌交易时，原告提出请求，五被告承诺收购其所持股权，并约定了股权收购价格；3、交通银行记账回执3份。证明科华公司已按协议履行出资义务，分三笔将1500万元支付至欧赛公司账户；4、股东出资证明书。证明科华公司已按协议约定成为欧赛公司股东。欧赛公司确认原告向欧赛公司出资1500万元，折合股份853.88万股。被告及第三人对原告上述证据的真实性均无异议。证明目的有异议，具体质证意见同答辩意见一致。被告及第三人未提交证据。本院对原告提交的证据真实性均予以认定，作为认定本案事实的依据。经审理查明：2009年11月8日，甲方欧赛公司、乙方科华公司、丙方黄德勇、朱希平、李晓春、覃卫平、陈立冬签订一份《湖北科华银赛创业投资有限公司投资宜昌欧赛科技有限公司之投资协议》，约定乙方同意向甲方增资。甲方和丙方共同于2009年12月31日前公司向乙方实施定向增资扩股3600000股，增资后公司总股本为39515800股。增资后基准日为2009年11月30日。本次增资，欧赛公司的拟由39515800元增加至39515800元。增资方式为欧赛公司向乙方实施定向增资扩股，乙方以现金认购公司增资股份3600000股。乙方的增资总金额为5000000元（折合每股1.39元），本次增资后在新公司持有的股份为3600000股，占新公司总股本的9.11%。乙方增资总金额中，360万元进入新公司股本；140万元进入资本公积金，由全体股东享有。乙方应于2009年11月30日前将上述款项以银行转账方式支付到公司指定的验资账户。乙方的增资经验资并办理完毕公司工商变更登记手续后，由新公司在自工商变更登记手续办理完毕之日起十五日内向乙方签发出资证明书，以证明乙方在新公司持有的股份数额及所占的股权比例。各方一致同意对公司的《章程》进行修改。现有公司权益分享：从增资基准日起至本次增资工商变更登记完成日止，甲方持续经营所形成的净资产由工商行政管理部门登记确认的新公司各股东按比例共享。乙方按相应的股份比例共享新公司和共担新公司风险及亏损，出现本协议第九条所约定情况以及本协议其他约定情况的除外。违约责任：乙方如未按本协议约定缴纳增资款，每逾期一天乙方应向公司支付未付增资款的1%作为违约金，该项违约金公司依出资比例分配。乙方按本协议约定缴纳增资款后，如本次增资相关的公司变更登记手续未能在乙方缴纳增资款后三十个工作日内完成的，公司应在预计不能如约完成前一周内书面通知乙方并陈述不能完成之理由，并以乙方支付之增资额按逾期天数的1%支付违约金；超过三十天仍未能完成的，乙方有权要求甲方及丙方将出资款连同违约金一并退回。因履行本协议发生纠纷的，任何一方可向原告所在地人民法院提起诉讼。2009年11月8日，甲、乙、丙方又签订《湖北科华银赛创业投资有限公司投资宜昌欧赛科技有限公司之补充协议》，约定预期利润：甲方和丙方共同保证合同2010年上半年净利润总额不低于人民币1000万元、2010年完整会计年度净利润总额不低于人民币2000万元；公司2011年完整会计年度净利润总额在2010年净利润水平基础上增长不低于30%。补偿条款：甲方和丙方共同保证公司2010年净利润不低于2000万元，若公司未能完成2000万元净利润目标，则以2010年实际的净利润为基础，丙方承诺在2011年4月30日前，向乙方回拨相应的投资款。关于股份出售和回购条款：1、股份出售当出现下列任一重大事项时，乙方有权出售其持有的公司权益股份：甲方于2013年12月31日前没有实现股票在法定证券交易机构挂牌交易；甲方原股东在甲方经营业务中出现违反公司法或其它重大违反法律法规情形；甲方2010年度净利润低于2010年利润目标（2000）的85%；甲方2011年度实现的销售收入或净利润低于2010年相应数据的130%；乙方有理由认为甲方不可能完成目标，或甲方有理由认为乙方将来无法实现企业上市。股份回购：如果届时上述股权出售无法实现，在乙方提出请求时，丙方承诺收购乙方所持有的股份公司全部股份。股份收购价格按以下两者最大者确定：1、乙方本次投资金额＋（乙方本次投资金额×15%×本次投资额到账日至回购日之间的天数÷365－收购日前乙方已获得的现金红利或其他形式的分红、权益的获取）；或2、收购日公司账面净资产×收购日乙方所持股权比例。合同还对公司治理、经营管理、股份转让、保密条款等事宜进行了约定。2010年9月，甲方科华公司、乙方黄德勇、丙方覃卫平、丁方李晓春、戊方朱希平、己方陈立冬、庚方深圳市创新投资集团有限公司、辛方湖北红土创业投资有限公司签订《科华银赛创业投资有限公司与黄德勇、覃卫群、李晓春、朱希平、陈立冬、深圳市创新投资集团有限公司、湖北红土创业投资有限公司关于宜昌欧赛科技有限公司投资合同书》。约定各方同意，投资方甲方以总额1000万元增加对欧赛公司的投资，其中493.88万元进入注册资本，余下506.12万元作为资本公积金投入公司。同月，各方又签订《科华银赛创业投资有限公司与黄德勇、覃卫群、李晓春、朱希平、陈立冬、深圳市创新投资集团有限公司、湖北红土创业投资有限公司关于宜昌欧赛科技有限公司投资合同书之补充协议》。约定：欧赛公司现登记注册资本为5433.21万元。现有登记股东为甲方科华公司、乙方黄德勇、丙方覃卫平、丁方李晓春、戊方朱希平、己方陈立冬、庚方深圳市创新投资集团有限公司、辛方湖北红土创业投资有限公司，其中甲方持有欧赛公司6.63%的股权；乙方持有欧赛公司29.75%的股权；丙方持有3.31%的股权；丁方持有14.87%的股权；戊方持有14.87%的股权；已方持有3.31%的股权；庚方持有18.18%的股权；辛方持有9.09%的股权。甲方同意以总额1000万元增加对欧赛公司的投资。股权回购和收购：如果公司在2013年12月31日前仍未实现在中国境内或境外的公开发行和上市，或者2012年和2013年的年度净利润增长幅度低于30%，则投资方可提出回购或收购其股份的要求。原股东违反其在投资合同书第十二条的承诺和保证。前述情形之一出现时，投资方可在其回购通知中要求以下列方式回购或收购其股权：要求公司回购投资方持有的公司股权；要求公司和原股东联系第三方收购投资方所持有的公司股权。回购收购价格：在公司回购或收购投资方的股权时，股权回购或收购的价格应按以下原则确定：按15%年单利计算的投资金额的本利之和（按投资方资金实际到位日至回购或收购日计算），扣除投资方从公司获得的分红；如果实施了现金补偿，则从补偿之日起，须从本金中扣除已补偿金额。原股东共同连带保证：如投资方要求回购或收购其持有公司的全部或者部分股权，原股东应保证公司的董事会同意该回购或收购并签署一切必需签署的法律文件，如有违约，其均应承担投资方因此所导致的直接经济损失。上述协议签订后，2009年11月13日、11月23日、2010年11月10日，科华公司分别依约向欧赛公司付款200万元、300万元、1000万元。2010年12月23日，欧赛公司向股东科华公司出具股东出资证明书，证明科华公司出资的1500万元折合股份853.88万股。另查明：2009年12月17日，欧赛公司实收资本（投资总额）变更为3951.58万元；股权变更为：黄德勇1616.211万元、持股40.9004%；李晓春808.1055万元、持股20.4502%；陈立冬179.579万元、持股4.5445%；覃卫群179.579万元、持股4.5445%；朱希平808.1055万元、持股20.4502%；科华公司360万元、持股9.1103%。2010年7月6日，欧赛公司注册资本由3951.58万元变更为5433.21万元。股权变更为：黄德勇1616.211万元、持股29.7469%；李晓春808.1055万元、持股14.8734%；陈立冬179.579万元、持股3.3052%；覃卫群179.579万元、持股3.3052%；朱希平808.1055万元、持股14.8734%；科华公司360万元、持股6.6259%；深圳市创新投资集团有限公司987.75万元、持股18.1799%；湖北红土创业投资有限公司493.88万元、持股9.09%。2010年12月2日，欧赛公司注册资本由5433.21万元变更为6420.97万元。股权变更为：黄德勇1616.211万元、持股25.1708%；李晓春808.1055万元、持股12.5854%；陈立冬179.579万元、持股2.7968%；覃卫群179.579万元、持股2.7968%；朱希平808.1055万元、持股12.5854%；科华公司853.88万元、持股13.2983%；深圳市创新投资集团有限公司987.75万元、持股15.3832%；湖北红土创业投资有限公司493.88万元、持股7.6917%；江苏华工创业投资有限公司493.88万元、持股7.69175%。2011年1月13日，欧赛公司注册资本由6420.97万元变更为7420.97万元。股权变更为：黄德勇1616.211万元、持股21.779%；李晓春808.1055万元、持股10.8895%；陈立冬179.579万元、持股2.4199%；覃卫群179.579万元、持股2.4199%；朱希平808.1055万元、持股10.8895%；科华公司853.88万元、持股11.5063%；深圳市创新投资集团有限公司987.75万元、持股13.3103%；湖北红土创业投资有限公司493.88万元、持股6.6552%；江苏华工创业投资有限公司493.88万元、持股6.6552%；深圳市鹏德创业投资有限公司1000万元、持股13.4753%。公司名称由宜昌欧赛科技有限公司更名为欧赛新能源科技有限公司。2011年12月29日，欧赛公司股权变更为：黄德勇1536.211万元、持股20.7%；李晓春808.1055万元、持股10.8895%；陈立冬179.579万元、持股2.4199%；覃卫群259.579万元、持股3.5%；朱希平808.1055万元、持股10.8895%；科华公司853.88万元、持股11.5063%；深圳市创新投资集团有限公司987.75万元、持股13.3103%；湖北红土创业投资有限公司493.88万元、持股6.6552%；江苏华工创业投资有限公司493.88万元、持股6.6552%；深圳市鹏德创业投资有限公司400万元、持股5.39%；深圳市鹏德成长投资基金企业（有限合伙）600万元、持股8.09%。上述股权结构工商信息查询时间为2014年4月29日。根据原、被告及第三人诉辩意见、证据及查明的事实，本案各方当事人争议的焦点问题为：原告科华公司增资入股欧赛公司的法律关系；原告科华公司请求欧赛公司原股东黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬回购其股权有无事实法律依据。本院认为：2009年11月8日，原告科华公司与被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬及第三人欧赛公司签订《湖北科华银赛创业投资有限公司投资宜昌欧赛科技有限公司之投资协议》及补充协议，约定了科华公司增资500万元入股欧赛公司并取得欧赛公司股权，还约定如欧赛公司股票未在2013年12月31日前在法定证券交易机构挂牌交易或净利润低于预期目标时，被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬承诺收购其持有的欧赛公司股权，并约定了股权收购价格计算方式。该约定均系当事人真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，合法有效。协议签订后，科华公司履行了出资义务，增资总金额为500万元（折合每股1.39元，其中360万元进入公司股本；140万元进入资本公积金），增资后在欧赛公司持有的股份为360万股，占公司总股本的9.11%。被告及欧赛公司亦依约将相应股权过户给科华公司。因欧赛公司股票未达到约定的上市条件及预期利润未达标，依据股份回购约定，“在科华公司提出请求时，欧赛公司原股东黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬承诺收购科华公司所持有的股份公司全部股份。股份收购价格按以下两者最大者确定：1、乙方本次投资金额＋（乙方本次投资金额×15%×本次投资额到账日至回购日之间的天数÷365－收购日前乙方已获得的现金红利或其他形式的分红、权益的获取）；或2、收购日公司账面净资产×收购日乙方所持股权比例”。科华公司诉请被告回购欧赛公司股权条件成就，其出资金额中360万元对应欧赛公司的股权为4.8511%，依约应由欧赛公司原股东黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬收购。另140万元出资因进入资本公积金，由欧赛公司全体股东享有，不是以股权形式存在，故无法回购。被告及欧赛公司辩称双方约定的股权回购条款因违反“联营风险共担”原则，双方实为“借贷关系”，故回购条款无效。本院认为，本案约定的欧赛公司股权回购条款均约定欧赛公司的原股东即被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬有义务在回购条件成就时回购科华公司所有的股权，“回购条款”不是约定科华公司出资成为股东后仅从欧赛公司取得利润而不承担风险，故未违反“风险共担”原则，该约定并未损害欧赛公司的利益和欧赛公司债权人的利益。本案科华公司出资成为欧赛公司股东均实际履行，原、被告不是以“股权转让为名行借贷之实”，故科华公司的增资成为欧赛公司股东的行为不属借贷，被告的辩称理由没有合同及法律依据，本院不予支持。2010年9月，科华公司还与与乙方黄德勇、丙方覃卫平、丁方李晓春、戊方朱希平、己方陈立冬、庚方深圳市创新投资集团有限公司、辛方湖北红土创业投资有限公司签订《科华银赛创业投资有限公司与黄德勇、覃卫群、李晓春、朱希平、陈立冬、深圳市创新投资集团有限公司、湖北红土创业投资有限公司关于宜昌欧赛科技有限公司投资合同书》以及补充协议。约定科华公司以总额1000万元增加对欧赛公司的投资（其中493.88万元进入注册资本，余下506.12万元作为资本公积金投入公司），该协议及补充协议约定的回购方式为：“如果欧赛公司在2013年12月31日前仍未实现在中国境内或境外的公开发行和上市，或者2012年和2013年的年度净利润增长幅度低于30%，则投资方可提出回购或收购其股份的要求。原股东违反其在投资合同书第十二条的承诺和保证。前述情形之一出现时，投资方可在其回购通知中要求以下列方式回购或收购其股权：要求欧赛公司回购投资方持有的公司股权；要求欧赛公司和原股东联系第三方收购投资方所持有的公司股权”。故科华公司诉请欧赛公司原股东黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬收购该部分投资对应的股权没有合同及法律依据，且未征得欧赛公司其他股东的同意。本院对科华公司的该部分回购股权的请求不予支持。另关于本案管辖权问题，被告及欧赛公司并未在收到原告的起诉状副本之日起十五日内提出管辖权异议，且原告科华公司实际办公地址位于武汉市内，故本院对本案有管辖权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬收购原告科华银赛创业投资有限公司持有欧赛新能源科技有限公司注册资本7420.97万元中4.8511%的股权；二、被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬向原告科华银赛创业投资有限公司共同支付上述股权回购款，自2009年11月23日起，以本金360万元投资金额为基数×15%×本次投资额到账日至回购日之间的天数÷365天。三、第三人欧赛新能源科技有限公司配合办理被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬收购原告科华银赛创业投资有限公司名下欧赛新能源科技有限公司上述股权的相关变更登记手续；以上判项于本判决生效之日起十日内履行完毕。四、驳回原告科华银赛创业投资有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息以及迟延履行金。本案案件受理费159447元，由原告科华银赛创业投资有限公司负担47834元，被告黄德勇、李晓春、朱希平、覃卫群、陈立冬负担111613元。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行；户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1，采用银行转账、银行汇兑等方式缴款时应在银行凭据用途栏内注明：103001。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判长林宏文代理审判员曹芳人民陪审员徐汉忠二〇一四年十一月二十九日书记员王日升