贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔0302民初2305号 原告:肖启平，女，1975年3月12日出生，住遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人:梁宇，贵州舸林律师事务所律师。 被告：红花岗拉斐尔瓷砖经营部，个体工商户，注册号520302600381225，住所地遵义市红花岗区外环路靠石油公司旁聚祥1号。 经营者：吴胜，成年，住遵义市红花岗区。 被告：吴胜，男，成年，住遵义市红花岗区。 原告肖启平与被告红花岗拉斐尔瓷砖经营部（以下简称拉斐尔经营部）、吴胜提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2017年9月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖启平及其委托诉讼代理人梁宇到庭参加了诉讼,被告拉斐尔经营部、吴胜经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告肖启平向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告残疾赔偿金106970.48元（26742.62元/年×20年×20%）、医疗费16524.01元、住院伙食补助费3500元（35天×100元/天）、、误工费29199元（58398元/年÷12个月/年÷30天/月×180天）、护理费11843元（35528元/年÷12个月/年÷30天/月×120天）、营养费12000元（120天×100元/天）、后续治疗费8500元、交通费2000元、鉴定费1900元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费15362元（19201.68元×8÷2×20%），共计212798元。事实和理由：原告于2015年2月起在被告拉斐尔经营部从事搬运瓷砖工作，工作地点位于商贸城31号库房，劳动报酬为每吨20元，工资按日结算，每天约160元至170元。2017年1月14日，原告从库房搬运瓷砖至货车上货过程中受伤，随即被送往遵义市红花岗区人民医院就诊，并于当天转院至遵义市播州区人民医院进行住院治疗，诊断结果为左股骨髁间及髁上粉碎性骨折，对位线欠佳。原告住院期间，被告仅支付了3000元现金给原告用于治疗。2017年6月27日，经遵义市第一人民医院鉴定，原告伤残等级为九级、误工期为180天、护理期为120天、营养期为120天、后续治疗费为8500元。原告受伤后，多次找被告协商损害赔偿未果，为维护原告的合法权益，故诉至人民法院提出前述诉讼请求。 被告拉斐尔经营部、吴胜经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 经审理查明，2013年6月，被告吴胜在工商行政部门登记注册为个体工商户，其登记注册的个体工商户名称字号后经变更登记为“红花岗拉斐尔瓷砖经营部”即本案被告拉斐尔瓷砖经营部。原告曾在遵义市红花岗区国际商贸城从事揽搬运工作的临活，但并不固定为哪一个经营者进行搬运工作。 2017年1月14日，原告临时受雇，在遵义市红花岗区库房搬运瓷砖上车过程中，从地面到货车的楼梯上摔下受伤，随即原告被送往遵义市红花岗区人民医院急诊科就诊。当日，原告又被送往遵义市播州区人民医院住院治疗至同年2月18日，住院35天，原告的伤病经该院诊断为：左股骨髁间及髁上粉碎性骨折，闭合性胸外伤等；该院出院医嘱建议：禁止左下肢负重，避免左膝关节剧烈活动，建议在康复医师指导下行左膝关节功能锻炼（缓慢进行），出院后1.5月、3月、6月、9月、12月返院复查了解骨折愈合情况，若后期骨折愈合后出现左膝关节长期疼痛不适，需行左膝关节ＭＲＩ检查明确半月板及韧带有无损伤并确定是否需手术治疗。原告治疗伤病共计支付门诊及住院医疗费16524.01元。 2017年6月27，原告之伤经遵义市第一人民医院司法鉴定所鉴定，原告伤残等级为九级、误工期为180天、护理期为120天、营养期为120天、后续治疗费为8500元。原告为此支付鉴定费1900元。 在审庭审中，原告申请了证人梁某、张某出庭作证，该两名证人的证言均分别证实自己和原告及其他人一起在国际商贸城为一个姓吴的老板搬运瓷砖上车，且在搬运瓷砖过程中，因上车的楼梯有点问题，原告在经过楼梯时摔下受伤。 另查，原告生育有两个子，长女梁盛飞（1999年11月2日生）、次女梁盛鑫（2005年12月15日生）。 上述事实，有原告陈述、申请出庭作证的证人证言、提供的出院记录、司法鉴定意见书、医疗费票据、鉴定费票据、证据在卷佐证，经庭审质证、认证，足以认定。 本院认为，被告拉斐尔经营部、吴胜经本院合法传唤未到庭参加诉讼，对原告在庭审中的陈述及提供的证据视为放弃抗辩和质证的权利，其应承担由此产生的不利后果。 在本案中，原告以其在从事雇佣活动中身体受到伤害将拉斐尔经营部、吴胜作为被告诉至本院。被告吴胜作为个体工商户，其在工商部门登记了字号即拉斐尔经营部，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”的规定，原告应以拉斐尔经营部为被告提起本案诉讼，不应将吴胜作为本案被告参加诉讼，因此，吴胜不是本案适格的当事人。 原告主张其在为经营者吴胜开办的拉斐尔经营部雇佣其搬运瓷砖过程中摔伤的事实，其申请的两名证人出庭作证，该两证人的证言能够证明原告在为一个姓吴的老板搬运瓷砖过程中因楼梯有问题而从楼梯上摔下受伤的事实，证人证言能够相互印证，且被告拉斐尔经营部经营的产品与原告摔伤当时搬运的物品相关，在此情况下，原告提出的诉讼请求涉及被告拉斐尔经营部重大利益，但被告拉斐尔经营部至今没有向本院提供证据证明其不能到庭的正当理由，其应承担不利的法律后果，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”的规定，对原告申请出庭作证的证人证言及主张的前述事实，本院予以认定，并表明原告与被告拉斐尔经营形成了雇佣关系。 原告受雇在为被告拉斐尔经营部搬运瓷砖过程中摔伤，造成原告身体受到伤害，从证人证言证明的事实反映原告摔下楼梯主要是楼梯存在问题导致，且被告拉斐尔经营部为瓷砖经营者及原告系受临时雇佣从事瓷砖搬运，从常理分析及经营活动习惯，楼梯应为被告拉斐尔经营部提供。被告拉斐尔经营部提供的楼梯存在问题，这给原告等人从事的搬运活动带来了一定危险性，因此，被告拉斐尔经营部对原告在从事搬运瓷砖过程受到的伤害存在过错；但原告作为完全民事行为能力人，在从事瓷砖搬运活动过程中也有安全注意义务，因此，其对自身身体受到的伤害也存在一定过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，对原告要求被告拉斐尔经营部对其在从事雇佣活动中受伤造成的损失承担赔偿责任的请求，本院予以支持。但原告的损失系原告和被告拉斐尔经营部各自的过错责任导致，根据原告和被告拉斐尔经营部的过错大小，本院确认由被告拉斐尔经营部赔偿原告在从事雇佣活动中受伤造成损失的70%，原告自行承担其在从事雇佣活动中受伤造成损失的30%，因此，对原告要求被告拉斐尔经营部赔偿其损失超过70%的部分，本院不予支持。 原告从事雇佣活动中受伤造成的损失，根据原告的陈述及举证，并参照本案法庭辨论终结前贵州省上年度道路交通事故损害赔偿数据计算如下： 1、残疾赔偿金，原告之伤经鉴定为九级伤残，其残疾赔偿金为106970.48元(26742.62元/年×20年×20%)，对原告主张的残疾赔偿金为106970.48元，本院予以认定； 2、医疗费，原告门诊及住院支付医疗费共计16524.01元，其提供了医疗费发票予以证明，对原告主张的医疗费16524.01元，本院予以认定； 3、住院伙食补助费，2800元（35天×80元/天）； 4、误工费，原告主张按城镇单位从业人员平均工资标准58398元/年进行计算，但其从事临时受雇的搬运工作，应属于居民服务、修理和其他服务行业，误工费应参照该行业标准35528元/年计算。原告主张误工费为180天，提供了鉴定报告予以证明，但其是否实际误工180天或医嘱建设其休息180天，并无证据证明，故依据其住院天数及出院后需进行功能锻炼的事实，本院确定其误工天数为120天。根据前述标准及误工时间，原告的误工费计算为11680元（35528元/年÷365天/年×120天）； 5、护理费，原告虽然未举证证明住院期间需要几人护理及护理人员的收入状况，但原告下肢受伤确需护理是事实，故就原告受伤后的住院期间的护理人数，本院确定为1人；出院后，原告是否需要他人继续护理及是否由他人进行了实际护理，未提供充分的证据证明，本院不予认定。原告主张的护理费计算为3406.79元（35528元/年÷365天/年×35天）； 6、营养费，原告虽未提供医院加强营养的建议，但结合原告伤情、年龄及功能居处的需要，确有加强营养的必要；其加强营养期间，本院确定为住院期间及酌情认定出院后为40天，因此，对原告主张的营养费计算为6240元（80元/天×78天）； 7、后续治疗费8500元 8、交通费，原告并无票据，但原告出入院及处理本次事故必然需要交通工具，产生交通费是必然的，因此对其主张的交通费本院酌情确定为800元； 9、鉴定费1900元； 10、精神损害抚慰金，原告身体受到了伤害系客观事实，且构成九级伤残，必然给其身体和心理带来伤害，原告主张精神抚慰金合理合法，结合其伤残等级等情况，本院酌定精神抚慰金为5000元； 11、被抚养人生活费，原告生育有两个子女，均尚未成年，并结合两个子女从原告受伤时起至成年时止的年限，共计为8年，故被抚养人生活费计算为15362元（19201.68元×8÷2×20%）。 原告受伤后产生的残疾赔偿金、医疗费、误工费等损失共计179183.28元，根据其与被告拉斐尔经营部应承担的责任比例，被告拉斐尔经营部应赔偿原告的损失数额为125428.30元（179183.28元×70%），扣除原告自认被告拉斐尔经营部已支付3000元医疗费的事实，被告拉斐尔经营部还应赔偿原告122428.30元。 被告拉斐尔经营部经本院合法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案依法缺席判决。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款的规定，判决如下： 一、由被告红花岗拉斐尔瓷砖经营部在本判决生效后的十日内向原告肖启平赔偿损失共计人民币125428.30元。扣除被告红花岗拉斐尔瓷砖经营部已向原告肖启平支付的3000元，被告红花岗拉斐尔瓷砖经营部还应向原告肖启平支付122428.30元； 二、驳回原告肖启平的其他诉讼请求。 案件受理费1365元，减半收取682.50元，由原告肖启平承担302.50元，被告红花岗拉斐尔瓷砖经营部承担380元。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期则承担相应的法律责任。 审判员  赵仲智 二〇一四年十一月九日 书记员  王雪蕾