山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）菏民三终字第112号上诉人（原审被告）：陈某甲，农民。委托代理人：陈某甲，农民，系上诉人之父。被上诉人（原审原告）：李某，农民。上诉人陈某甲因与被上诉人李某离婚纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2013）菏牡民初字第3442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年10月17日公开开庭审理了本案，上诉人陈某甲及其委托代理人陈某甲、被上诉人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告李某在原审中起诉称：××××年××月××日，原告与被告登记结婚，××××年××月××日生育一女儿陈某乙，原告与被告婚前未充分了解，草率结婚，婚后未建立起真正的夫妻感情，且被告经常参与赌博，不务正业，不听劝告，还时常打原告，原告与被告因感情不和自2011年11月底分居至今，期间原告曾于2012年起诉被告要求离婚，原告与被告之间的夫妻感情早已破裂，无法继续共同生活。特提起诉讼，要求：1、准许原告与被告离婚，婚生女儿由原告抚养，被告依法支付抚养费；2、依法分割原告与被告的共同财产，并判决原告的个人财产归原告所有；3、涉案费用由被告承担。原审被告陈某甲在原审中答辩称，被告不同意离婚，原因有：1、原告所举的离婚理由不符合实际，是编造的。2、原告一再提出婚前没有打听清楚，结婚十余年了，为什么前些年没提出离婚，而在被告因干活腿摔伤构成九级伤残，还没等二次手术取出腿中的固定，原告却不顾反对，领取了对方要给的二次手术费七千元，随后提出离婚。3、女儿是被告和父母一手养大的，原告很少关心孩子，孩子不会跟原告，被告也不同意女儿随原告生活。4、原告离婚主要是因为其心态不端正、思想水平低，爱听其家里人的反面意见。5、为了被告年幼的孩子不丧失父母，被告愿做最大的努力。6、从七八年前分家后，原、被告生活所需基本都是被告父母的钱。原告年年打工，从没向家里交过钱。原告不仅领了被告受伤后给的9400元钱，还领了被告的工资共计4000多元。7、被告的腿构成九级伤残，父母都年近七十，女儿九岁，离婚后被告需要再娶一妻，但现在房子破了，风俗变了，再婚必须花费15万元，原告无故离婚给被告造成的损失应由原告负责。原审法院经审理查明：原、被告于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿陈某乙，现随被告生活。原告于2012年11月15日以夫妻感情破裂为由诉至原审法院要求与被告离婚，原审法院作出（2012）菏牡民初字第2827号民事判决书，判决不准原、被告离婚后，原告又于2013年12月16日诉至原审法院，要求与被告离婚。原告自愿放弃其婚前财产和夫妻共同财产。另查明：2012年度菏泽市农村居民人均纯收入为8187元。以上事实，由当事人的陈述、书证等证据在卷佐证。原审法院认为：原告于2012年11月15日以夫妻感情破裂为由提起诉讼要求与被告离婚，法院判决不准原、被告离婚后，原、被告未能和好，原告又于2013年12月16日诉至法院，要求与被告离婚，应视为原、被告的夫妻感情确已破裂，故原告要求与被告离婚的诉讼请求，予以支持。原、被告婚生女儿陈某乙现随被告生活，如改变其生活环境对其成长不利，故应判决原、被告婚生女儿陈某乙随被告生活，原告支付抚养费。被告主张原告返还夫妻共同财产并赔偿损失，因未提供有效证据佐证，不予支持。待其提供相关证据后，可另行主张权利。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：一、准予原告李某与被告陈某甲离婚。二、原、被告婚生女儿陈某乙随被告陈某甲生活，原告李某支付给被告陈某甲抚养费16374元（8187元×10年×20%）。案件受理费300元，减半收取150元，由原告李某负担。上诉人陈某甲不服上述判决，上诉称：1、上诉人与被上诉人李某夫妻感情尚未完全破裂，原审法院判决上诉人与被上诉人离婚没有事实根据。2、婚姻关系存续期间，上诉人挣的钱都是由被上诉人拿着，后来由于上诉人外出务工期间，造成伤残，伤残程度为九级伤残，缺失部分劳动能力，按照法律规定，夫妻之间有相互扶养的义务，即使法院判决上诉人与被上诉人离婚，也应依法判令被上诉人支付上诉人一定的经济帮助。3、在婚姻关系存续期间，被上诉人的妹妹李某甲借上诉人与被上诉人现金5000元，这属于夫妻共同债权，原审法院对这一事实，并没有查清。4、原审法院判决女儿陈某乙抚养费计算方式及数额显失公平。按照法律规定，子女的抚养费应当按照对方收入的20%-30%计算，原审法院按照最低的计算比例予以计算，显失公平，上诉人认为应当按照30%的比例计算孩子的抚养费。5、上诉人的女儿也希望双方不要离婚，希望被上诉人可以回家。6、一审判决的署名是宁鲁，也是宁鲁开的庭，但是在上诉人递交上诉状时宁鲁问上诉人是什么时候接到的判决书，并表示不知道判决书送达给上诉人了，上诉人认为一审判决不是宁鲁所写，程序违法。综上，请二审法院查明案件事实，撤销原审判决，并依法改判。被上诉人李某答辩称：被上诉人坚决要求离婚，上诉人的腿是自己摔的，被上诉人不同意给上诉人经济帮助，现在被上诉人的妹妹不欠上诉人钱，如果上诉人嫌抚养费少可以把孩子给被上诉人抚养，被上诉人不要求上诉人支付抚养费，被上诉人不同意按照30%的比例支付抚养费，被上诉人一分钱也没有。二审审理查明：本案一审中上诉人陈某甲未提出经济帮助的要求，也未主张对李某甲享有的债权5000元。二审庭审中，被上诉人李某不同意支付上诉人经济帮助，不认可对李某甲享有的债权5000元。经调解，双方对上述问题无法达成一致意见。另查明：上诉人与被上诉人离婚纠纷一案，原审法院于2013年12月26日立案受理，2014年1月27日开庭审理，2014年2月13日作出一审判决。二审审理查明的其他事实与一审一致。本院认为：本案一审中上诉人陈某甲未提出经济帮助的要求，也未主张对李某甲享有的债权5000元。二审庭审中，被上诉人李某不同意支付上诉人经济帮助，不认可对李某甲享有的债权5000元。经调解，双方对上述问题无法达成一致意见。上述问题不属于本案二审审理的范围。本案争议的焦点有三个：一是一审判决是否存在违反法定程序的情形？二是上诉人与被上诉人夫妻感情是否破裂？三是抚养费应按照什么标准如何支付？关于焦点一，本案一审开庭由法官宁鲁主持进行，一审判决书署名也为宁鲁，上诉人陈某甲主张一审判决不是宁鲁所写、一审判决违反法定程序，未提交确实有效的证据，依法不予采信。关于焦点二，上诉人与被上诉人因琐事于2012年发生矛盾开始分居，被上诉人于2012年11月15日以夫妻感情破裂为由提起诉讼要求与上诉人离婚，原审法院判决不准双方离婚后，上诉人与被上诉人未能和好。2013年12月16日，被上诉人再次提起离婚诉讼，虽然上诉人表示不同意离婚，但经法院做和好工作，被上诉人仍坚持要求与上诉人离婚。原审判决认定上诉人与被上诉人的夫妻感情确已破裂，准予双方离婚并无不当，应予维持。关于焦点三，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第7条规定：“子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要，父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至百分之三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”原审判决按照2012年度菏泽市农民人均纯收入的20%判决被上诉人支付陈某乙的抚养费，符合上述法律规定。但是考虑到现在上诉人身体伤残，劳动能力受限的特殊情况，本院对一审判决的抚养费支付比例予以适当调整，由被上诉人按照2012年度菏泽市农民人均纯收入的25%支付陈某乙的抚养费。陈某乙于××××年××月××日出生，自2014年1月27日本案一审法庭辩论终结之日至陈某乙年满十八周岁之日止，抚养费的支付期限为106个月，一审判决计算的抚养费支付期限有误，本院予以纠正。调整后，被上诉人应支付上诉人孩子抚养费18080元（8187元÷12个月×25%×106个月）。综上，依据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第7条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第180条之规定，判决如下：一、维持山东省菏泽市牡丹区人民法院（2013）菏牡民初字第3442号民事判决的第一项，即“准予原告李某与被告陈某甲离婚”。二、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2013）菏牡民初字第3442号民事判决的第二项，即“原、被告婚生女儿陈某乙随被告陈某甲生活，原告李某支付给被告陈某甲抚养费16374元（8187元×10年×20%）”。三、上诉人与被上诉人婚生女儿陈某乙随上诉人陈某甲生活，被上诉人李某于本判决生效后十日内支付上诉人陈某甲子女抚养费18080元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，减半收取150元，由被上诉人李某负担；二审案件受理费150元，由上诉人陈某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋家增审 判 员  魏彩君代理审判员  潘宜英二〇一四年十一月十二日书 记 员  张艳艳