广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）穗中法刑一终字第864号原公诉机关广州市天河区人民检察院。上诉人（原审被告人）于元浩，男，32岁，汉族，出生地河南省内乡县，文化程度小学，住河南省内乡县（以上情况均自报）。2008年11月28日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2010年4月14日刑满释放。因本案于2013年5月20日被羁押，于同年5月22日被刑事拘留，于同年6月29日被逮捕，现押于广州市天河区看守所。上诉人（原审被告人）方炯，男，1981年4月17日出生，汉族，出生地河南省平舆县，文化程度中专，户籍住址河南省平舆县。2008年11月10日因犯寻衅滋事罪被广州市天河区人民法院判处有期七个月，2009年3月4日刑满释放。因本案于2013年5月20日被羁押，于同年5月22日被刑事拘留，同年6月29日被广州市公安局天河区分局取保候审。2014年8月5日被广州市天河区人民法院取保候审，2014年10月17日被逮捕，现押于广州市天河区看守所。原审被告人陈某甲，男，40岁，汉族，出生地广东省兴宁市，文化程度初中，住广东省兴宁市（以上情况均自报）。因本案于2013年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕，现押于广州市天河区看守所。原审被告人陈某乙，男，46岁，汉族，出生地广东省兴宁市，文化程度小学，住广东省兴宁市（以上情况均自报）。因本案于2013年5月20日被羁押，于同年5月22日被刑事拘留，于同年6月29日被逮捕，现押于广州市天河区看守所。原审被告人董某，男，43岁，汉族，出生地黑龙江省齐齐哈尔市，文化程度初中，住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区（以上情况均自报）。因本案于2013年5月20日被羁押，于同年5月22日被刑事拘留，于同年6月29日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。原审被告人方某，男，41岁，汉族，出生地湖北省天门市，文化程度高中，住湖北省天门市（以上情况均自报）。因本案于2013年5月20日被羁押，于同年5月22日被刑事拘留，于同年6月29日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。广州市天河区人民法院审理广州市天河区人民检察院指控原审被告人陈某甲、陈某乙、于元浩、方炯、董某、方某犯开设赌场罪一案，于2014年10月17日作出（2014）穗天法刑初字第459号刑事判决。原审被告人于元浩、方炯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院依法组成合议庭，经审查案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，自2012年8月起，被告人陈某甲承租经营本市天河区棠下小区西门的棠德市场二楼桌球室。2013年5月15日，被告人陈某甲为牟取非法利益，在同案人李永毅（另案处理）的介绍下，将上述桌球室出租给被告人于元浩、方炯开设赌场。被告人于元浩、方炯纠集被告人董某、方某等人在上述桌球室内开设赌场，采用扑克牌赌“三公”的形式招揽参赌人员赌博，从中抽头渔利。其中，被告人方某、董某负责派牌和抽水；被告人陈某乙受陈某甲指使看管场地，并在赌场负责为参赌人员煮宵夜及打扫赌场卫生。2013年5月20日23时许，被告人于元浩、方炯、方某、董某、陈某乙及参赌人员四十多人在上述桌球室内赌博时被公安人员当场抓获，现场缴获赌资人民币471700元、港币800元，以及作案工具扑克牌1副、纸箱1个。2013年9月21日，被告人陈某甲被抓获归案。上述事实，有证人证言，被告人供述，现场照片，赌博工具、赌资照片，检查笔录，扣押物品清单，租赁合同，刑事判决书、刑满释放证明书，行政处罚决定书，抓获经过等证据证实。原审认为：被告人陈某甲、陈某乙、于元浩、方炯、董某、方某以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人陈某甲、于元浩、方炯组织、纠集同案人参与犯罪，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈某乙、董某、方某受纠集参与犯罪，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人于元浩、方炯曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，以开设赌场罪判处被告人陈某甲，有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；判处被告人陈某乙有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人于元浩有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人方炯有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人董某有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人方某有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元；缴获的赌资人民币471700元、港币800元及作案工具扑克牌1副、纸箱1个，均予以没收。宣判后，原审被告人于元浩不服，上诉称：1、原审被告人陈某甲、陈某乙的供述不属实。2、多名证人证实其仅是放高利贷，组织参赌的另有其人。3、发牌的人员不是其聘请，有关赌资去想其也不清楚。4、其是从犯，原审判决量刑过重，请求二审从轻判处。原审被告人方炯不服，上诉称原审量刑过重。经审理查明，自2012年8月起，原审被告人陈某甲承租经营本市天河区棠下小区西门的棠德市场二楼桌球室。2013年5月15日，原审被告人陈某甲为牟取非法利益，在同案人李永毅（另案处理）的介绍下，将上述桌球室出租给上诉人于元浩、方炯开设赌场。上诉人于元浩、方炯纠集原审被告人董某、方某等人在上述桌球室内开设赌场，采用扑克牌赌“三公”的形式招揽参赌人员赌博，从中抽头渔利。其中，原审被告人方某、董某负责派牌和抽水；原审被告人陈某乙受陈某甲指使看管场地，并在赌场负责为参赌人员煮宵夜及打扫赌场卫生。2013年5月20日23时许，上诉人于元浩、方炯、原审被告人方某、董某、陈某乙及参赌人员四十多人在上述桌球室内赌博时被公安人员当场抓获，现场缴获赌资人民币471700元、港币800元，以及作案工具扑克牌1副、纸箱1个。2013年9月21日，原审被告人陈某甲被抓获归案。上述事实有下列证据予以证实：1、证人张艳婷的证言及辨认笔录：我是广州市科韩投资管理有限公司的行政助理，平时负责公司所属物业棠德市场的管理。该市场二楼于2012年7月被一个叫陈某甲的人承租经营台球室。证人张艳婷通过辨认照片，指认承租棠德市场二楼的男子就是原审被告人陈某甲。2、证人方军的证言及辨认笔录：2013年5月20日22时许，我哥方某带我和邓宏伟、丁培官去他工作的赌场赌博。这个赌场是一名叫“老四”的男子开的，我哥方某帮“老四”打工，和董某一起负责发牌和抽水，“阿浩”、“安仔”负责看场。案发前几天我还在该赌场看到“阿浩”借了1万元给刘芳，利息每天500元。另外还有一名男子天天晚上在赌场里面做宵夜给赌博的人吃。证人方军通过辨认照片，指认发牌和抽水的男子就是原审被告人董某、方某；放高利贷、看场的名叫“阿浩”的男子就是上诉人于元浩。3、证人丁培官的证言及辨认笔录：2013年5月20日22时许，我和老乡方军、方某去棠德市场二楼的台球室内赌博，房间里摆放着一张桌子和几把椅子，方某派牌，其他人都围着以“三公”的形式赌博。证人丁培官指认发牌和抽水的男子就是原审被告人方某。4、证人李锋的证言及辨认笔录：2013年5月20日晚上8时许，我和朋友黄献忠在棠德市场二楼打桌球。到了晚上11时许，我听到旁边的房间很热闹，进去看到很多人在赌钱，是以“三公”的形式赌博，一共派七份牌，每份三张，牌大的吃牌小的，我看到赌注最小的都是100元，有一个人负责派牌和抽水。之后就有警察进来将所有赌博的人员带走。证人李锋通过辨认照片，指认派牌抽水的男子就是原审被告人方某。5、证人解卫华的证言及辨认笔录：2013年5月20日24时许，我准备到棠德市场二楼的桌球室旁边的赌场赌钱，进到赌场后看到二三十个人围着一张桌子赌“三公”，一名男子在派牌，并将钱放到自己桌子的下面。我还没开始赌就看到警察进来，然后将我们带走了。证人解卫华通过辨认照片，指认派牌的男子就是原审被告人董某。6、证人董红霞的证言及辨认笔录：2013年5月20日晚上10点多，我朋友小飞带我和肥妹到棠下一个桌球室二楼露台的一个赌场玩，说只需要我去赌场旺场，到散场的时候赌场老板“四哥”会给我几百元报酬。当时房间里有一个人在派牌，用扑克牌玩“三公”，房间里有多人，有的下注，有的看牌，还有2名男子在借钱给参赌人员。我一共下了四把，输了600元。之后就有警察进来将我们带走。证人董红霞通过辨认照片，指认借钱给参赌人员的男子就是上诉人于元浩；派牌的男子就是原审被告人方某。7、证人温辉的证言及辨认笔录，2013年5月20日晚上20时许，我和老乡张映辉到棠德市场二楼的桌球室玩，之后看到很多进了一间房间，我们也跟着进去，然后看到有人在以“三公”的方式赌博，有一个人专门发牌。过了一会，警察就进来将我们带走了。证人温辉通过辨认照片，指认派牌的男子就是原审被告人方某。8、证人黄三洲的证言及辨认笔录：2013年5月20日21时许，我朋友阿军约我到棠德市场二楼的桌球室见。我去到后看到桌球室房间里有个赌场，得知在赌场里玩，结束后都会收到200元的利是钱，于是我就进去赌场玩。赌场里以“三公”的方式赌博，有一名男子派牌和抽水，一名男子负责放高利贷。大概23时许，民警进来检查，将我们带走。证人黄三洲通过辨认照片，指认发牌和抽水的男子就是原审被告人方某；放高利贷的男子就是上诉人于元浩。9、证人胡立国的证言及辨认笔录：2013年5月20日22时许，我到棠德市场二楼的桌球室的赌场准备赌博，但因为喝了酒，在隔壁房间休息，之后就有警察进来将我带走。我在2013年5月18日在该赌场赌博过，该赌场以“三公”的方式赌博，有一个人专门负责派牌抽水，我当天输光后跟赌场里的一名男子借了20000元现金。证人胡立国通过辨认照片，指认发牌和抽水的男子就是原审被告人方某；贷款给其的男子就是上诉人于元浩。10、证人唐东海的证言及辨认笔录：2013年5月20日23时许，我与一个姓胡的老乡去棠德市场二楼台球室一间房间赌博，进去时看到三十多人在一张桌子上赌博，桌面上有几千现金，有一个人负责发牌、抽水，还有一个桌球室的工作人员在赌场门口。证人唐东海通过辨认照片，指认发牌和抽水的男子就是原审被告人董某；桌球室的工作人员就是原审被告人陈某乙。11、证人吕建滨的证言及辨认笔录：2013年5月20日23时许，我到棠德市场二楼台球室的赌场赌博，当时赌场里有三四十个人在以“三公”的方式赌博，有两名男子轮流派牌和抽水，之后就有警察进来将我们带走。证人吕建滨通过辨认照片，指认派牌抽水的男子就是原审被告人方某、董某。12、证人吴飞云的证言及辨认笔录：2013年5月20日晚上10时许，我去棠德市场二楼的赌场赌博，之后就有警察进来将我们带回派出所。我去过该赌场两次，该赌场是以打“三公”、大吃小方式赌博，赌注最低100元，由两名男子负责发牌、抽水，每局抽几百元放到桌子底下箱子。证人吴飞云通过辨认照片，指认派牌抽水的男子就是原审被告人方某、董某。13、证人熊如意的证言及辨认笔录：2013年5月20日22时许，我与周虎军去棠德市场二楼台球室一间房间赌博，进去时房间里有二十多人在打“三公”，于是我们也加入赌博。23时许有警察过来检查，并将我们带走。赌场中有两个人放贷，有两个人发牌、抽水。证人熊如意通过辨认照片，指认派牌抽水的男子就是原审被告人方某、董某。14、证人刘俊志的证言及辨认笔录：2013年5月20日22时许，我接到小姨刘芬的电话，让我送几包烟去棠德市场二楼桌球室的一个房间。我去到后看见屋内有三四十人在赌三公，有两名男子在发牌抽水。我知道在赌场里捧场，散场的时候都会有小费拿，所以我就在赌场里捧场。之后就有警察进来检查，将我们带回派出所。证人刘俊志通过辨认照片，指认发牌、抽水的男子就是原审被告人董某。15、证人刘芬的证言及辨认笔录：2013年5月20日22时许，我和外甥刘俊志在棠德市场二楼桌球室的一个房间内赌博，房间里有二三十人，以三公的方式赌博，有人发牌、抽水。到了23时许，就有警察进来将我们带回派出所。证人刘芬通过辨认照片，指认发牌、抽水的男子就是原审被告人董某、方某。16、证人陈晓彬的证言及辨认笔录：2013年5月12日晚上，方某给我打电话，说他和朋友合伙开了赌场，叫我带人去赌博捧场。之后方某带我去到棠德市场二楼的赌场，里面有五六十人赌三公，方某给了我300元捧场费。后来我去过该赌场三四次。到5月20日晚上，我带朋友董红霞去该赌场玩，方某和一名叫“平头”的男子发牌、抽水。之后我赌没多久就被警察抓了。证人陈晓彬通过辨认照片，指认出原审被告人董某、方某。17、证人张映辉、江贤军、黄献忠的证言及辨认笔录，证实上述证人均在棠德市场二楼台球室的赌场参赌及围观，并通过辨认照片，指认派牌抽水的男子就是原审被告人方某。18、证人涂大军、庞书保、陈树伟、江贤政、周虎军、廉强、邓宏伟、刘兵、邓凌云、陈利、邓朝阳、龚继行、李新辉、罗朝春、怯武军的证言，均证实上述证人在棠德市场二楼台球室的赌场参赌及围观。19、现场照片，赌博工具、赌资照片，检查笔录，证实案发现场及赌具、赌资的情况。20、扣押物品清单，证实案发现场缴获的赌资人民币471700元、港币800元，以及作案工具扑克牌1副、纸箱1个的扣押情况。21、租赁合同，证明原审被告人陈某甲承租涉案桌球室的情况。22、刑事判决书、刑满释放证明书，行政处罚决定书，证实上诉人于元浩、方炯的前科情况。23、抓获经过，证实2013年5月20日23时许，公安机关在棠德市场二楼桌球室旁边的房间内发现有人聚众赌博，遂对该处进行查处，当场查获涉毒人员41名，并缴获赌具、赌资。24、原审被告人陈某甲的供述及辨认笔录：2012年7月，我承租了棠德市场二楼经营台球室，白天由我打理，晚上由我堂哥陈某乙打理。2013年5月初，“老鬼”跟我说阿方、阿浩想租我的台球室开赌场，答应每天支付2500元租金，我拿1500元，老鬼拿1000元，我为了赚钱就答应了。因为赌场都在晚上开，于是我告诉陈某乙阿方、阿浩会带人来赌博，让他别理，负责打扫卫生和关好门就行了。每天的租金都是老鬼给我，有时也给陈某乙，我总共收取了约二万至三万元。该赌场是阿方和阿浩开的，由阿浩做庄，以玩“三公”等形式赌博，赌注为500元至1000元不等。2013年5月底，我接到陈某乙电话称被公安机关抓了，我便关掉手机逃回兴宁了。2013年9月21日，我在棠下被民警抓获归案。原审被告人陈某甲通过辨认照片，指认在其桌球室开设赌场的阿方、阿浩就是上诉人方炯、于元浩；指认出其堂哥陈某乙；指认出“老鬼”就是李永毅。25、原审被告人陈某乙的供述及辨认笔录：我平常在华景新城做保安，白天要上班，晚上就会去我堂弟陈某甲在棠德市场二楼开的桌球城睡觉，顺便帮他看档和打扫卫生。2013年5月，陈某甲说他朋友阿方、阿浩会带人来桌球城赌博，叫我让他们赌，不要管他们。我听陈某甲说是棠下村的一个叫“瘦鬼”的男子介绍其和阿方、阿浩认识的，“瘦鬼”介绍陈某甲租场地给阿方、阿浩开赌场，每天的场地费是2500元，陈某甲拿1500元，“瘦鬼”拿1000元。“瘦鬼”天天来赌场喝茶，我能够认出他。赌博用的扑克牌和桌子是阿方、阿浩他们自己带过来的，每天晚上都有五六十个人来赌，从晚上22时许一直赌到次日凌晨四五点钟才散场，都是用扑克牌赌三公。赌场里的事情我没有参与，我只是给他们做一下宵夜，散场后再打扫一下卫生。阿方和阿浩每天给我300元，叫我每天下班后就买些菜过来，晚上给他们赌场的人做宵夜，有时候是阿浩给我钱，有时候是阿方给我钱。2013年5月20日晚上22时许，阿方和阿浩又带人来桌球室赌博，我就在厨房做宵夜，晚上23时，警察来检查，将我们全部带回派出所了。被告人陈某乙通过辨认照片，指认叫阿方的男子就是上诉人方炯；叫阿浩的男子就是被告人于元浩；指认出其堂弟陈某甲；指认出“老鬼”就是李永毅。26、上诉人于元浩的供述：2013年5月20日20时许，我和朋友“梁总”吃完晚饭后，梁总给了我7万元，让我到棠德市场二楼桌球室等他，之后桌球室有个年轻人将我带进里面一个赌场，我看见很多人在里面赌“三公”，我就在旁边看，之后警察到场将我抓获，并从我身上搜出梁总给我的7万元，和我自己的23200元。27、上诉人方炯的供述：2013年5月20日24时许，我一个人到棠德市场二楼桌球室旁边那个房间赌博，里面有三四十人在赌“三公”，我正准备下注的时候，警察就进来将赌博人员抓获，并在我身上缴获赌资21800元。28、原审被告人董某的供述：2013年5月20日23时许，我去棠德市场二楼桌球城一个房间赌博，里面有二三十人在赌三公。期间，派牌的人去上厕所，我就帮忙派了一下牌，也有抽水。之后警察进来将赌博人员抓获。29、原审被告人方某的供述及辨认笔录：2013年5月18日左右，“菜佬”叫我去天河区棠德市场二楼桌球室旁房间的赌场里负责发牌、抽水，每天给我三百元好处费。赌场里还有个叫“平头”的人负责发牌、抽水。被告人方某通过辨认照片，指认在赌场发牌、抽水的“平头”就是原审被告人董某。关于上诉人于元浩所提的上诉意见。经查，原审被告人陈某甲、陈某乙供述及辨认笔录证实上诉人于元浩、方炯就是经人介绍承租陈某甲的桌球室开设赌场的人；证人董红霞、方军、黄三洲、胡立国的证言均证实上诉人于元浩在赌场内放高利贷；公安机关亦在现场缴获了赌具、赌资，上述证据足以证实上诉人于元浩、方炯开设赌场，于元浩还于赌场内放高利贷的犯罪事实。故上诉人于元浩上诉称赌场并非其开设的上诉理由与查明事实不符，本院不予采纳。上诉人于元浩、方炯作为赌场的开设人，是主犯，应当对本案的全部犯罪事实承责，故于元浩上诉称其是从犯的上诉理由与查明事实不符，本院不予采纳。原审被告人陈某甲、陈某乙的供述均是公安机关依法定程序取得，且经庭审质证，依法可作为证据使用，上诉人于元浩称上述两原审被告人的供述不属实据理不足，本院亦不予采纳。本院认为，上诉人于元浩、方炯、原审被告人陈某甲、陈某乙、董某、方某以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。原审被告人陈某乙、董某、方某受纠集参与犯罪，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。上诉人于元浩、方炯曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。原判综合考虑上诉人的犯罪性质、情节、危害后果及认罪态度，对其在法定刑幅度内量刑，并无不当，本院予以维持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  易建明审 判 员  文方遒代理审判员  吴庆锋二〇一四年十一月十五日书 记 员  吴伟恒