广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院民 事 判 决 书（2014）玉区法民初字第462号原告李胜德。委托代理人吕坤才，广西玉洲律师事务所律师。被告玉林市正扬纸业有限公司。法定代表人禤光俐。被告禤光俐。被告黄镇。原告李胜德诉被告玉林市正扬纸业有限公司（以下简称正扬纸业公司）、禤光俐、黄镇请求变更公司登记纠纷一案，本院于2014年1月14日立案受理。依法组成合议庭，于2014年9月23日公开开庭进行了审理。原告李胜德的委托代理人吕坤才、被告禤光俐并作为被告正扬纸业公司的法定代表人到庭参加诉讼。被告黄镇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告禤光俐及黄镇三股东2009年4月共同出资开办正扬纸业公司，2010年7月31日三股东经过协商，被告禤光俐和黄镇二股东均同意退出公司股权，将其股权转让给原告，并三方签订了一份《退股协议书》。《退股协议书》第四条约定：甲方（被告禤光俐），丙方（黄镇）退股后，正扬纸业公司原法定代表人禤光俐变更为李胜德（原告），公司所有有关手续证照交给乙方（原告）经营使用，但《退股协议书》签订后，被告禤光俐却未按约定将正扬纸公司的有关手续和证照交给原告，也未与原告到工商行政管理部门办理法定代表人和营业执照的变更手续。原告曾多次要求被告禤光俐交出，被告禤光俐拒不交出，为此请求法院判令：1、请求玉州区人民法院依法判令二被告与原告到玉林市工商行政管理部门办理工商营业执照法定代表人变更手续。将玉林市正扬纸业有限公司的法定代表人及工商营业执照变更为原告的名下；2、本案的诉讼费用由被告承担。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证复印件，证明原告的主体适格；2、电脑咨询单、股东合作协议书，证明被告禤光俐是玉林市正扬纸业有限公司的法定代表人；证明玉林市正扬纸业有限公司已依法成立；证明原告、被告、黄镇三人原是玉林市正扬纸业有限公司三股东；3、退股协议书、证明黄镇、禤光俐二股东于2010年7月31日已退出玉林市正扬纸业有限公司的股权，并将其股权转让给原告的事实；证明黄镇、禤光俐退股后，禤光俐应将公司的所有手续和证照交给原告并和原告去工商行政部门办理变更手续的事实；4、玉林市中级人民法院判决书（2013）玉中民二终字14号，证明原告曾在本案上诉时要求被告交出公司的所有证照及协助原告去办理法定代表人变更手续，而被告拒不交出的事实。被告正扬纸业公司、禤光俐辩称，一、被告（法定代表人）主体不符。1、根据《公司法》和本公司《章程》，股东会是公司的权力机构，由全体股东组成，每个股东均享有同等的权利和义务，公司对所有议事事项作出决议时，须由全体股东表决通过，而不是其中一个股东能完成的。所以原告要起诉的被告应为全体股东，而不是禤光俐一人。二、原告请求法院判令“本人与原告到玉林市工商行政管理部门办理工商营业执照法定代表人变更手续。将玉林市正扬纸业有限公司的法定代表人及工商营业执照变更为原告的名下”无事实和法律依据。1、2010年7月31日签订的《退股协议书》中没有约定变更手续由我方办理；2014年1月28日签订的《执行和解协议书》中约定，我方也只是配合原告办理退股手续；另从工商部门了解到，为办理企业变更时，可以委托代理人办理。2、2014年3月5日我方已把正扬公司所有证照和公章全部交给了原告，原告个人已具备办理把企业变更为一人有限责任公司手续条件。3、到工商部门办理变更所需材料，需要本人签字的，本人已按原告的要求到原告委托代理人处签字。被告正扬纸业公司、禤光俐对其陈述事实在举证期限内提供证据有：1、身份证复印件，证明本人的身份；2、玉林市工商行政管理局福绵分局电脑咨询单，证明玉林市正扬纸业有限公司股东有李胜德、禤光俐和黄镇等三人；3、退股协议书，证明被告和原告已签订退股（转让）协议，协议中没有约定由我方去办理退股手续；4、执行和解协议书，证明双方约定我方配合原告办理退股手续；5、玉林市正扬纸业有限公司证件和材料交接清单，证明已经将公司所有证照、材料和公章已交给了原告；6、玉林市正扬纸业有限公司章程修正案，阐明了公司股东的议事规则；7、公司变更登记提交材料规范，证明办理企业变更所需材料；8、指定代表或者共同委托代理人授权委托书，证明了可以委托他人办理企业变更手续。被告黄镇提交书面答辩状辩称，同意要求禤光俐返还公司营业手续等材料的要求，但现因公司经营存在困难，无法召开股东会选举法定代表人，暂不同意法定代表人由李胜德担任，待公司召开股东会后形成一致意见才向工商部门申请变更登记。被告黄镇在举证期限内未提供有证据到庭，也未到庭参加诉讼。原告对被告正扬纸业公司、禤光俐提供的证据1-8的真实性及证明问题没有异议。被告正扬纸业公司、禤光俐对原告提供以上证据的真实性及证明问题没有异议。但在2014年3月5日已把正扬公司所有证照和公章全部交给了原告。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告黄镇经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利，本院对原告提供的证据依法予以确认。综合全案证据，本院确认以下法律事实：被告正扬纸业公司成立于2009年6月19日，注册资本500000元，股东为李胜德、黄镇、禤光俐，分别出资255000元、75000元、170000元，经营范围纸制品的销售，钢材、建筑材料（除危险品）、农副产品（除食品及国家规定须审批的项目）的购销。正扬纸业公司公司章程约定共三十四条，其中约定：第七条：“股东享有以下权利：（3）选举和被选举为执行董事或监事”；第十八条：“不设董事会，设执行董事一人，执行董事为公司法定代表人，对公司股东会负责，由股东会选举产生。执行董事任期3年，任期届满，可连选连任。执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。”公司成立后，由被告禤光俐任公司法定代表人。2010年7月31日，被告禤光俐（甲方）、被告李胜德（乙方）、被告黄镇（丙方）三方签订退股协议书一份，约定：一、甲方自愿退出正扬纸业公司股权，原投资人民币1220000元，由乙方收购，签订协议后乙方五天内先付100000元给甲方，余下款项在2012年7月30日前全部支付清，二、丙方自愿退出正扬纸业公司股权，原投资人民币350000元，由乙方收购，款项在2012年7月30日前全部支付清，三、甲、丙方退出玉林市正扬纸业有限公司股权后，由乙方经营，玉林市正扬纸业有限公司所有的债权债务全部由乙方负责，与甲、丙方无关，正扬纸业公司全部设备归乙方所有；四、甲、丙方退股后，正扬纸业公司原法人禤光俐变更为李胜德，公司所有有关手续证照交给乙方经营使用。签订协议后，原告没有按协议约定支付股份转让款给被告黄镇、禤光俐。直至2014年2月28日，原告才将股份转让款付清给被告禤光俐，被告禤光俐于2014年3月5日将被告正扬纸业公司所有证照和公章交给了原告。直至开庭时，原告只支付了股份转让款200000元给被告黄镇，被告黄镇仍占有被告正扬纸业公司价值150000元的股份，被告黄镇仍是被告正扬纸业公司股东之一。另查明被告正扬纸业公司就变更法定代表人一事未召开过股东会会议。本院认为，被告正扬纸业公司作为依法成立的有限责任公司，具有独立的法人资格，其法定代表人的变更，应依照相关法律、法规规定及公司章程规定通过股东大会行使表决权进行选举或罢免。原告在被告正扬纸业公司未召开股东大会和未征得另一股东被告黄镇的同意的情况下，要求将公司法定代表人及工商执照变更为原告名下的诉讼请求，违反了《中华人民共和国公司法》第四条：“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”、第十三条：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”的规定和公司章程第十八条：“不设董事会，设执行董事一人，执行董事为公司法定代表人，对公司股东会负责，由股东会选举产生。执行董事任期3年，任期届满，可连选连任。执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。”的约定，同时也侵害了另一股东被告黄镇的权利。综上所述，因原告的诉讼请求违反法律规定和公司章程的约定，本院不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四条、十三条的规定，判决如下：驳回原告李胜德的诉讼请求。本案受理费100元（原告已预交），由原告李胜德承担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费100元（受理费户名：玉林市中级人民法院诉讼费专户，帐号：20×××07，开户行：中国农业银行玉林城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长 陈 洁代理审判员 陈 波人民陪审员 蒋 鑫二〇一四年十一月十一日书 记 员 蓝书琪