淮安市清浦区人民法院民 事 判 决 书(2015)浦民初字第04434号原告扬州市金贝特金属铝塑门窗有限公司。法定代表人高长礼。被告吴军。被告淮安市锦绣天和大酒店。法定代表人张卫国。原告扬州市金贝特金属铝塑门窗有限公司（以下简称金贝特公司）诉被告吴军、淮安市锦绣天和大酒店（以下简称天和大酒店）装饰装修合同纠纷一案，原告于2015年12月15日立案受理，依法组成合议庭，于2016年4月21日公开开庭进行审理。原告金贝特公司法定代表人高长礼到庭参加诉讼，被告吴军、天和大酒店经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金贝特公司诉称：被告吴军以未注册的深圳市文业装饰工程设计有限公司名义承包被告天和大酒店改造装修工程期间，原告经天和大酒店股东胡海琴介绍与吴军相识，双方订立铝合金门窗承包合同书一份，约定原告承包天和大酒店铝合金门窗工程，合同暂定价位18万元，最终以实际面积结算。合同签订后，原告完成被告天和大酒店门窗安装工程，被告仅支付了原告13万元，尚有5万元未支付。被告天和大酒店答应支付剩余工程款5万元，但也借故拖延不付，为维护原告合法权益，特诉至法院，要求被告给付所欠工程款5万元。被告吴军、天和大酒店未答辩。经审理查明：2013年，天和大酒店将酒店装潢工程发包给被告吴军施工。2013年4月15日，原告与深圳市文业装饰设计工程有限公司（以下简称文业公司）签订铝合金门窗承包合同书，约定原告承建天和大酒店改造装修铝合金门窗工程，工程内容为采用包工包料形式承包，具体内容包括铝合金门窗的设计、制作、运输、安装、清理、维护、保修等一切相关工作，合同并约定质量验收标准为内外框进场，由甲方、监理验收合格后，方可安装，质检站准备验收之前，安装门窗单位与监理自评，各项性能指标必须符合图纸设计要求及国家相关规范规定。对于数量和价格，合同约定1、按现场制作尺寸和数量结算，有变更联系单批复内容结算。2、综合价格为H65系列断桥隔热，平开窗为480元/平方米，估算面积375平方米，普通828系列铝合金推拉窗260元/平方米，暂定合同价为18万元。最终总价按实际平方面积结算。五、付款方式：合同生效后甲方付给乙方（施工方）材料预付款2万元。门窗外框安装完毕后付40%（施工洞除外），内扇安装结束完成后支付50%，双方核实好工程量后付5%，余款5%竣工验收后保修一年一次性付清。工程款由乙方申请，但必须经甲方、相关负责人签字后方能付款，税金由甲方承担。原告法定代表人高长礼在合同上签字盖章，被告吴军在合同上签字并加盖文业公司合同专用章。后吴军中途退出工程建设，原告继续将门窗工程完工，因无人继续结算工程款，原告遂诉至法院，主张被告吴军已已向其支付工程款13万元，要求两被告支付剩余款项5万元。另查：原告称文业公司未经注册，经本院在网上查询，亦未在深圳市场监督管理局及全国企业信用信息公示系统查询到该公司的登记信息。因被告吴军及天和大酒店均未到庭参与诉讼，庭后本院依职权至天和大酒店调查，该酒店负责人表示涉案工程系原酒店股东沈志禄负责，全部交由吴军承建，并不认识原告，后沈志禄等股东将所有股份卖给张卫民，当时合同价是820万元，沈志禄向吴军支付了7992272元，吴军又从天和大酒店领取了50万元，后因吴军中途退场，天和大酒店又为吴军代付了1827520元工程及材料款，现全部工程款和吴军结清并已经超付。本庭要求被告天和大酒店提供向吴军的付款凭证，天和大酒店向法庭出具了吴军借款50万元的条据及2012年财务支出的汇总单，表示因工程系酒店原股东经手，现相关付款凭证并不在被告处。本院又与被告吴军电话联系，被告吴军表示因其中途退出，原告的门窗工程款应向被告天和大酒店索要，与其无关，且其并未从天和大酒店领取800余万元款项，同时被告在施工过程中偷工减料，涉案工程实际应只欠原告1万余元。两被告对其主张均未提供证据。以上事实，有原告庭审陈述、原告提供的铝合金门窗承包合同书予以证实，本院予以采信。本院认为：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《最高院解释》)的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，施工合同无效。被告吴军将天和大酒店铝合金门窗工程包给原告施工，但文业公司并不实际存在，双方之间形成的合同，应为无效合同。根据法律规定，建设工程施工合同无效，建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，虽诉争铝合金门窗工程未经竣工验收，但工程早已交付并实际使用多年，应视为诉争铝合金门窗工程已经合格。本案中，合同中约定合同暂定价为18万元，最终总价按实际平方面积结算，因两被告至今未与原告进行结算，现原告主张按照合同价18万元计算工程款本院予以支持。因原告认可已从被告处领取13万元，现原告主张被告给付工程余款5元，其请求有事实和法律依据，被告应予给付。故对原告在本案中主张的工程欠款，应由被告吴军支付。因吴军从被告天和大酒店处承包工程，虽天和大酒店辩称已将涉案铝合金门窗工程在内的全部工程款与吴军结清，但未提供已将全部工程款支付给吴军的相关证据，故其应在欠付工程款范围内对吴军所欠原告的工程款承担连带责任。综上，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吴军于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告扬州市金贝特金属铝塑门窗有限公司工程款5万元。二、被告淮安市锦绣天和大酒店对上述款项在欠付工程款范围内承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（上述款项汇至本院执行款帐户：江苏银行淮安清浦支行，帐号：80×××32）案件受理费1050元，由被告吴军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费(收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54)。如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  张 天代理审判员  李洪昌人民陪审员  严振金二〇一六年五月二十二日书 记 员  雍 星附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招投标而未招投标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。