湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2013）鄂武昌民商初字第00624号原告（反诉被告）：武汉鑫瑞通管业有限公司，住所地武汉市黄陂区盘龙城经济开发区下集村（武汉市红旗电力设备安装有限公司内）法定代表人：余意，董事长。委托代理人：董才义。被告（反诉原告）：武汉华锐电力工程有限公司，住所地武汉市东西湖区吴兴路特**3-4-2。法定代表人：江立，总经理。委托代理人王霞，湖北百思得律师事务所律师。委托代理人吕露，湖北百思得律师事务所律师。原告（反诉被告）武汉鑫瑞通管业有限公司与被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2013年12月10日立案受理，依法由审判员王光辉适用简易程序进行了审理，被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司于2013年12月26日提起反诉。本案于2014年1月15日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）武汉鑫瑞通管业有限公司（下称鑫瑞通公司）的委托代理人董才义和被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司（下称华锐公司）的委托代理人王霞、吕露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）鑫瑞通公司诉称：2011年11月1，华锐公司与湖北意祥顺管业有限公司（下称意祥顺公司）签订一份标的额为99.06万元的电缆导管采购合同。2012年2月17日，意祥顺公司向华锐公司完成送货额579245.60元，华锐公司已付款30万元，尚欠279245.60元至今未付。意祥顺公司对所供电缆导管存在的质量瑕疵完全认可，并表示愿意承担质量安全责任。鉴于现已入地安装使用的管材已过12个月的质量保证期，依照合同约定，华锐公司应全额支付尚欠货款。2012年8月17日，意祥顺公司向华锐公司发出委托付款函，以意祥顺公司注销，并新成立鑫瑞通公司为由，委托华锐公司将剩余的货款支付给鑫瑞通公司，华锐公司签收并认可，但经鑫瑞通公司多次催索，华锐公司至今未予支付。为维护鑫瑞通公司合法权益，特向人民法院起诉，请求：1、终止意祥顺公司与华锐公司所签订的合同。2、判令华锐公司给付鑫瑞通公司尚欠的货款279245.60元。被告（反诉原告）华锐公司辩称：鑫瑞通公司提供的送货单据未经华锐公司签名或盖章确认，不能证明华锐公司收到总额为579245.6元的货物，且因已供货物存在质量问题，意祥顺公司于2012年2月17日自行收回了部分货物，并单方停止供货，但华锐公司仍一次性向意祥顺公司支付了30万元货款。此后，因意祥顺公司停止供货，华锐公司另行采购了金额为63万余元的货物，亦可推断意祥顺公司所供货物价值仅为30万元左右，故鑫瑞通公司认为华锐公司拖欠货款279245.6元的事实不清、证据不足，其诉讼请求依法应予驳回。同时反诉诉称：意祥顺公司未按合同约定，于2011年11月20日前，向华锐公司供应合同总额50%以上的货物，且已供货物质量不达标，也未依约给与更换，并单方停止供货。上述行为均违反了合同约定，系根本违约，应承担违约责任。其中，迟延交货的违约金156.02万元，管材质量不达标的违约金（含因质量问题造成工程不能按期投运及停运的违约金）12.87万元，拒绝更换质量不达标管材的违约金36.5万元，综合考虑意祥顺公司上述违约行为给华锐公司造成的实际损失，华锐公司酌情主张意祥顺公司应支付违约金28万元。由于鑫瑞通公司于2012年8月17日函告华锐公司，表明意祥顺公司的相关业务由鑫瑞通公司承继，故华锐公司提起反诉，请求确认意祥顺公司停止供货及单方解除合同违约，判令鑫瑞通公司向华锐公司支付违约金28万元。原告（反诉被告）鑫瑞通公司对反诉辩称：当发现货物质量问题后，意祥顺公司已函告华锐公司暂停供货，尽到了告知义务，华锐公司并未要求意祥顺公司继续履行合同。对货物质量不合格问题，现在已超过1年的质保期，鑫瑞通公司愿意按合同约定，承担合同总额3%的违约金。故华锐公司请求判令鑫瑞通公司承担28万元违约金的诉讼请求，缺乏事实依据，应予驳回。经审理查明：2011年11月1日，华锐公司与意祥顺公司签订一份《武汉市江汉区幸福村110kV输电线路入地改造总承包工程物资采购合同》，该合同约定：卖方（意祥顺公司）应按合同附表约定的规格和数量向买方（华锐公司）供应电缆导管，合同标的总额为99.06万元。货物型号根据《电力电缆用导管技术条件第2部分：玻璃纤维增强塑料电缆导管》DL／T802.2-2007的规定选用。交货地点为汉口江岸区堤角幸福村施工现场。交货日期为2011年11月20日前到货50%以上，剩余部分于2011年12月5日前全部到货。付款时间分别为买方收到卖方提供的收据后15个工作日内支付合同总额30%的预付款，货物全部到达交货地点并验收合格后15个工作日内，支付合同总价30%的货款，敷设完毕后，经买方、总包方验收合格，买方支付合同总价30%的款项，剩余10%的货款在质保期满后60日内付清。迟延交货的按以下约定支付违约金：迟延交货1-4周，每周支付迟交货物金额的5‰；迟延交货5-8周，每周支付迟交货物金额的10‰；迟延交货9周以上，每周支付迟交货物金额的15‰；不满1周的按1周计算。迟延交货违约金总额达到合同价格的10%或者对安装有重大影响的货物迟交超过3个月，买方有权单方终止合同并向第三方购买与未交货物类似的货物。货物质量不符合合同约定时，买方有权要求卖方修理、更换，并承担合同总额3%的违约金。货物的质保期为一年，从整体工程竣工，验收合格之日起算。卖方明确表示无法供货的，买方有权终止全部或部分合同，卖方应向买方支付相当于终止部分合同货款总额20%的违约金。合同签订后，意祥顺公司在2011年11月20日至2011年12月30日期间，共向华锐公司送货11单，总价593836元，现场施工人员在上述送货单上签收。2012年1月9日，幸福村工程项目部函告意祥顺公司，告知其提供的直径200㎜及250㎜的电缆导管管壁厚度不符合合同约定的质量标准，要求意祥顺公司配合项目部严格检查、处理不合格电缆导管。2012年1月19日，意祥顺公司向华锐公司出具30万元收据一份，华锐公司当日向意祥顺公司支付货款30万元。2012年2月7日，意祥顺公司邀请有关专家召开产品质量论证会议，与会专家要求意祥顺公司配合施工单位对已入地管材进行混凝土加工包裹，以保证质量安全。2012年2月12日，意祥顺公司向幸福村工程项目部复函，承诺对不合格的未入地管材拖回返厂，对已入地的管材，表示在施工中经过加固后，质量是有保证的，并承诺承担由此引起的全部质量安全责任。2012年2月17日，意祥顺公司收回价格为14590.4元的未入地管材，实际供货总额为579245.6元。2012年2月29日，意祥顺公司再次函告幸福村工程项目部，因厂房搬迁，暂停供货，建议其向第三方采购，以满足工程进度的需要。此后，华锐公司未依约通知意祥顺公司解除合同，并于2012年3月22日与杭州广胜管业有限公司签订《武汉市江汉区幸福村110KV输电线路入地改造总承包工程物资采购合同（玻璃纤维增强塑料电缆导管）》，向该公司购买价值631767.2元的电缆导管。2012年8月17日，意祥顺公司向华锐公司出具《委托付款函》一份，称“因我司新成立武汉鑫瑞通管业有限公司，将原有湖北意祥顺管业有限公司注销。特委托贵公司将剩余的款项付给武汉鑫瑞通管业有限公司”。华锐公司相关人员在该函上签批“同意委托付款，新发生的经济纠纷由武汉鑫瑞通管业有限公司负责”。2013年8月20日，鑫瑞通公司委托武汉市黄陂区盘龙城经济开发区法律服务所向华锐公司邮寄《法律意见函》，表示入地安装使用的管材已超过产品质保期，要求华锐公司全额支付货款。因华锐公司未继续向鑫瑞通公司支付货款，鑫瑞通公司因此诉至本院，华锐公司亦向本院提起反诉。经本院主持调解，双方当事人未能达成一致意见。本院认为：意祥顺公司与华锐公司于2011年11月1日签订的电缆导管买卖合同，系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家相关法律规定，系有效合同。双方当事人均应依约全面、适当的履行各自所负的义务。在合同履行过程中，意祥顺公司于2012年2月29日函告幸福村工程项目部停止供货，华锐公司对此未提出异议，双方签订的电缆导管买卖合同至此已实际终止履行，应视为该合同因此协商解除，意祥顺公司对此应按合同通用条款第11.1.10条的约定承担违约责任，但因华锐公司提出的反诉诉讼请求未要求意祥顺公司支付此项违约金，故本院对此不作处理。在合同解除前，意祥顺公司至2011年12月30日止，首批50%货物最长迟延交货时间为6周，剩余50%货物至2012年2月29日合同解除时止，最长迟延交货时间为12周，违反了合同专用条款4.1条有关交货期限的约定，故应当按照合同通用条款11.1.4条的约定，向华锐公司支付迟延履行的违约金；华锐公司反诉时，主张迟延交货的时间为105周，与实际情况不符，本院对此予以纠正。因意祥顺公司提供的货物不符合合同约定的质量标准，亦属违约行为，应当按照合同通用条款11.1.1条及专用条款11.1.1条第一项的约定，承担合同总额3%的违约金；同时，意祥顺公司应当承担修理、更换、退货等违约责任，但因华锐公司已将意祥顺公司提供的管材使用于线路入地改造工程，且未向意祥顺公司作出要求更换的明确意思表示，意祥顺公司亦不能自行拆卸更换，因此，本院对华锐公司以意祥顺公司拒绝更换货物为由，要求其承担违约责任的反诉请求不予支持。华锐公司未能提供确实充分的证据，证明因质量问题导致工程不能按期投运及停运，故本院对此引起的违约责任不予认定。在合同终止履行后，华锐公司仍应按合同约定的结算条款，向意祥顺公司支付已交付的货物的货款。因意祥顺公司已将对华锐公司向鑫瑞通公司的债权转让给了鑫瑞通公司，华锐公司已予认可，故本院对鑫瑞通公司要求华锐公司支付尚欠的货款279245.6元的诉讼请求予以支持；意祥顺公司对华锐公司应承担的违约责任，亦应由鑫瑞通公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十二条、第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、确认被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司与湖北意祥顺管业有限公司签订的《武汉市江汉区幸福村110kV输电线路入地改造总承包工程物资采购合同》于2012年2月29日解除。二、被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司应于本判决生效之日起15日内，向原告（反诉被告）武汉鑫瑞通管业有限公司支付货款279245.6元。三、原告（反诉被告）武汉鑫瑞通管业有限公司应予本判决生效之日起15日内，向被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司支付迟延交货违约金87231.3元四、原告（反诉被告）武汉鑫瑞通管业有限公司应予本判决生效之日起15日内，向被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司支付货物质量违约金29718元。五、驳回被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司的其他反诉请求。本案案件受理费5488元，减半收取2744元，由被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司负担；反诉费2750元，减半收取1375元，由原告（反诉被告）武汉鑫瑞通管业有限公司负担660元，被告（反诉原告）武汉华锐电力工程有限公司负担715元。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时按照《诉讼费用交纳办法》（国务院第481号）的规定预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户--市中院诉讼费分户；帐户：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处，行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。当事人必须履行发生法律效力的民事判决书，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年。逾期不申请的，即丧失向法院申请强制执行的权利。审判员  王光辉二〇一四年六月二十三日书记员  李 佳