广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤0103刑初289号公诉机关广东省广州市荔湾区人民检察院。被告人高某某，住江西省九江市彭泽县，现住广州市增城区。因本案于2015年9月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现被押于广州市荔湾区看守所（槎头）。辩护人刘祺荟，广东广祺律师事务所律师。被告人高某，住江西省九江市彭泽县，现住广东省东莞市。因本案于2015年9月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现被押于广州市荔湾区看守所（槎头）。辩护人吴杰臻，广东广强律师事务所律师。广东省广州市荔湾区人民检察院以穗荔检诉刑诉[2016]180号起诉书指控被告人高某某、高某犯破坏公用电信设施罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派代理检察员刘琴出庭支持公诉，被告人高某某及其辩护人刘祺荟、高某及其辩护人吴杰臻到庭参加了诉讼。现已审理终结。广东省广州市荔湾区人民检察院指控：2015年9月19日，被告人高某某在广州市增城区新塘凤凰城风馨小区10街1号604房非法使用伪基站侵占国家公用电信通道，发送楼盘广告等垃圾短信共计126862条，造成126862次用户异常；同年9月20日7时许，被告人高某某伙同被告人高某在上址将上述伪基站安装到被告人高某的粤S×××××牌小轿车上。后在被告人高某某的指使下，被告人高某驾驶上述小轿车去到广州市荔湾区芳村茶叶城，非法使用上述伪基站侵占国家公用电信通道，发送楼盘广告等垃圾短信共计106538条，造成106538次用户异常。当日12时许，被告人高某去到广州市荔湾区芳村喜鹊路金海马停车场，当其准备再次非法使用伪基站发送垃圾短信时，被民警当场抓获，现场缴获上述伪基站设备1套。经统计，2015年9月19日至20日上述伪基站共造成233400次用户异常，发送垃圾短信总计233400条，造成至少230000名用户通信中断不满1小时。公诉机关列举相关证据证实指控的事实，认为被告人高某某、高某的行为均已构成破坏公用电信设施罪，被告人高某某、高某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，提请本院判处。被告人高某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，表示认罪，称其是9月22日接到公安的电话通知于23日上午主动到公安机关接受调查的，请求从轻处罚。被告人高某某的辩护人提出以下意见：对公诉机关指控的罪名无异议，但认为其具有以下从轻减轻情节:1、高某某具有自首情节；2、对本案影响的移动用户数量及中断时长存在意见，中断用户的数量应以伪基站控制电脑中存储的数据IMSI号码的数量为准，即以42448个用户为准；3、高某某是初犯偶犯，主观恶性不大，其行为没有造成严重的后果且作案时间短，无获利，其认罪有悔罪表现。综上，请求对其从轻减轻处罚并适用缓刑。被告人高某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，辩称其在东莞一家科技公司工作，是高某某叫其过来帮忙发送信息的，请求从轻处罚。被告人高某的辩护人提出以下意见：1、根据移动公司出具的技术说明及补充说明，应以伪基站收集到的IMSI号码个数42448个为两被告人使用伪基站设备造成42448位移动用户通信中断的数量认定；2、在高某构成犯罪的情况下，参照其他案件中类似高某这样角色的被告人均被认定为从犯的司法实践，本案应亦认定高某属于从犯；3、被告人高某仅9月20日上午使用了涉案的设备，其发送的广告信息影响人数、范围有限，且其对其犯罪事实供认不讳，认罪态度良好；4、涉案车辆是高某从事公司业务的车辆，只是在2015年9月20日用于搭载伪基站设备群发短信，不是专门、长期用于群发短信的车辆，不属于作案工具。综上，恳请法院对其从轻、减轻处罚，建议适用缓刑。经审理查明：2015年9月19日，被告人高某某为牟取非法利益，在广州市增城区新塘凤凰城风馨小区10街1号604房内，利用可以不接入通信公用网络而直接向中国移动通信用户手机终端发送短信的“伪基站”设备并输入楼盘广告的信息内容，非法使用该“伪基站”设备发送楼盘广告等短信；同月20日7时许，被告人高某某指使被告人高某在上址将上述“伪基站”设备安装到被告人高某的粤S×××××牌小轿车上。后在被告人高某某的指使下，被告人高某驾驶上述小轿车去到广州市荔湾区芳村茶叶城，非法使用上述“伪基站”发送楼盘广告等短信。当日12时许，被告人高某去到广州市荔湾区芳村喜鹊路金海马停车场，当其准备再次非法使用“伪基站”发送楼盘广告等短信时，被民警当场抓获，现场缴获粤S×××××东风日产小轿车1辆以及使用的作案工具伪基站主机1台、黑色FUJITSU笔记本电脑1台、诺基亚手机1台、蓄电池2个、变压器1个、天线1条、不锈钢架1个。另查明，由于“伪基站”在发射有效范围内与移动通信用户的手机强行建立连接，“伪基站”系统下发命令，用户手机报上IMSI号码，“伪基站”能捕获并识别移动通信用户手机SIM卡的“IMSI”识别码（一个手机号码对应一个“IMSI”识别码）并保存在“伪基站”的电脑上，保证在“伪基站”设置的周期内不会向同一手机用户重复发送同一条短信，发送短信内容及显示的发送号码均可自由设置。“伪基站”在接收用户手机信号和强迫用户手机接收信息过程中，造成该手机信号中断，在一段时间后（几秒至几分钟不等）才能恢复与移送通信企业网络之间的连接。此过程破坏了中国移动广州分公司合法公用通信设备的正常运作。经中国移动广州分公司对查获的“伪基站”设备运作情况核对，经统计，该“伪基站”于2015年9月19日、20日共发送垃圾短信42448条，合计造成42448位移动用户通信服务中断不满一小时。上述事实，被告人高某某、高某在开庭审理时均无异议，并有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、抓获经过、说明、情况说明，案发现场照片、作案工具照片、短信内容照片，中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具的委托书、《证明》、《关于芳村喜鹊路伪基站的补充说明》、《关于伪基站影响数据的补充说明》、《关于伪基站所收集IMSI号的技术说明》，手机通话记录清单，汽车行驶记录图，荔湾区公安分局刑警大队出具的情况说明，广州市无线电监测站出具的检测报告，穗公网勘[2015]1245号电子证据检查笔录，证人陈某丙、陈某丁的证言及辨认笔录，被告人高某、高某某供述及户籍资料的证据证实，足以认定。关于公诉机关对被告人高某某、高某于2015年9月19日至20日使用上述伪基站共造成233400次用户异常，发送垃圾短信总计233400条，造成至少230000名用户通信中断不满1小时的指控以及被告人高某某的辩护人、被告人高某的辩护人对所指控的群发信息数量提出的异议，经查，公诉机关仅依据中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具的《证明》、《关于芳村喜鹊路伪基站的补充说明》证实在2015年9月19日至20日上述涉案伪基站共造成233400次用户异常，发送垃圾短信总计233400条，造成至少230000名用户通信中断不满1小时；而广州市公安局电子数据检验鉴定实验室制作的《电子证物检查工作记录》及所附光盘证实在被告人高某处缴获的笔记本电脑内查验到“伪基站”运行程序，该程序仅记录缴获的伪基站于9月20日对应的发送短信计数截图及短信内容，截图对应的短信计数共计45725位，提取的文件在光盘“sms-sent”表中共含有42448个IMSI号码；在审理过程中，本院要求中国移动通信集团广东有限公司广州分公司补充说明相关统计的依据，后公诉机关补充了移动公司出具的《关于伪基站影响数据的补充说明》、《关于伪基站所收集IMSI号的技术说明》，移动公司认为9月19日、20日该伪基站具体发送垃圾短信的数量以伪基站控制电脑中存储的数据为准。综上，应采纳移动公司的《关于伪基站影响数据的补充说明》及《电子证物检查工作记录》证据，认定“发送垃圾短信42448条，合计造成42448位移动用户通信服务中断不满一小时”。故起诉书的上述指控有误，本院予以纠正。两被告人的辩护人关于短信数量的辩护意见有理，本院予以采纳。关于被告人高某某是否有自首情节的问题，经查，公安机关出具的抓获经过，证实被告人高某某是于9月22日民警电话通知其于23日上午9时到公安机关接受调查，后其自动到案并如实供述自己的罪行，其行为符合自首的构成要件，是自首。被告人高某某的辩护人关于此方面的辩护意见有理，本院予以采纳。关于公诉机关提请判处缴获的粤S×××××小轿车1辆的意见，经查，现有证据未能提供该车辆的相关登记信息；被告人高某辩称该车是从事公司业务的车辆，其有正当职业，仅在2015年9月20日用于搭载伪基站设备群发短信。本案现有证据不能证实被告人高某某、高某长期使用该车辆搭载伪基站流窜群发信息，不足以认定上述车辆是被告人专门用于搭载伪基站流窜群发信息犯罪的作案工具，故公诉机关提请处理该车的意见本院不予支持。被告人高某的辩护人该方面辩护意见有理，本院予以采纳。本院认为：被告人高某某、高某结伙非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，造成1万以上不特定用户通信中断，破坏了正常电信秩序，影响运营商正常经营活动及用户手机使用，危害公共安全，其行为均已构成破坏公用电信设施罪，依法应予以惩处。被告人高某某纠集被告人高某实施犯罪，是主犯，应对其参与的全部犯罪事实承担责任。被告人高某某自动到案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。被告人高某受纠集参与犯罪，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，并考虑其具体犯罪情节，应当减轻处罚。被告人高某的辩护人关于此方面的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人高某归案后如实供述罪行，自愿认罪，依法可以从轻处罚。缴获的作案工具依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一和第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，判决如下：一、被告人高某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月23日起至2016年11月22日止。）二、被告人高某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月20日起至2016年9月19日止。）三、依法扣押的作案工具电脑主机、手提笔记本电脑、手机、蓄电池、变压器、天线、不锈钢架等物品，均予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 枫人民陪审员  邓少敏人民陪审员  欧少颜二〇一六年五月三十一日书 记 员  黄 坚方晴