云南省墨江哈尼族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）墨刑初字第125号 公诉机关墨江哈尼族自治县（以下简称墨江县）人民检察院。 被告人李成核，男，1973年4月14日生，云南省元江县人，哈尼族，中专文化，元江县因远镇浦贵村委会主任，住元江县。因涉嫌犯非法经营罪，2012年12月12日被墨江县公安局取保候审，2014年9月11日被本院取保候审。 被告人许玉珍，女，1972年4月17日生，云南省元江县人，彝族，初中文化，个体经营户，住元江县。因涉嫌犯非法经营罪，2012年12月13日被墨江县公安局取保候审，2014年9月11日被本院取保候审。 墨江县人民检察院以墨检刑诉[2014]48号起诉书指控被告人李成核、许玉珍犯非法经营罪，于2014年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。墨江县人民检察院指派代理检察员李云芬出庭支持公诉，被告人李成核、许玉珍到庭参加诉讼。现已审理终结。 墨江县人民检察院指控，2012年9月25日，被告人李成核、许玉珍从玉溪市元江县因远镇当地烟农手中收购得8560公斤烟叶。次日，二被告人以每公斤16元的价格将烟叶卖给李某平（已判决），李某平支付136960元购烟款。同年9月27日，李某平雇请万某驾驶云Ｆ×××××号货车将收购的烟叶运至镇沅县九甲镇出售，途经元磨高速公路墨江服务区时被元磨高速公路交巡警大队民警查获。 对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了接受刑事案件登记表、立案决定书、归案经过、被告人供述、证人证言、辨认笔录、称量单、刑事判决书、户口证明等证据予以证明。公诉机关认为，被告人李成核、许玉珍违反国家规定，未经许可经营法律、法规规定的专营、专卖物品，情节严重，二被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。 被告人李成核辩称其系浦贵村村委会主任，因当地烟农的烟叶卖不出去，其才组织烟农将烟叶集中起来出售给李某平。 被告人许玉珍辩称因李成核不会看秤，让其帮忙过秤、记录。 经审理查明，2012年9月25日，被告人李成核与元江县因远镇烟农达成口头协议，由李成核负责将烟农的烟叶集中出售，烟叶出售后再支付烟农售烟款，每公斤烟叶给予李成核1元的报酬。后李成核自烟农处收购得8560元公斤烟叶，收购过程中，被告人许玉珍帮助李成核称量、记录，二人商议收益平分。次日，二被告人以每公斤16元的价格将烟叶卖给李某平（已判决），李某平分两次支付共计136960元购烟款。李成核将烟款分发给烟农后，余款8560元与许玉珍平分。2012年9月27日，李某平雇请万某驾驶云Ｆ×××××号货车欲将收购的烟叶运至镇沅县九甲镇出售，途经元磨高速公路墨江服务区时被普洱市公安局交警支队元磨高速公路交巡警大队民警查获。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书，证实2012年9月27日11时许，普洱市公安局交警支队元磨高速公路交巡警大队民警在元磨高速公路墨江服务区执勤时，从云Ｆ×××××货车上查获一车烟叶，约重12000公斤。墨江县公安局于同日立案侦查； 2.抓获经过，证实2012年12月11日，墨江县公安局民警将涉嫌非法经营的李成核传唤到案。2012年12月13日15时许，被告人许玉珍到墨江县公安局经侦大队投案。 3.户口证明、违法犯罪查询记录，证实被告人李成核、许玉珍的基本身份情况和无违法犯罪记录的事实； 4.物证照片，证实李某平运输烟叶的车辆以及烟叶的概貌； 5.辨认笔录及照片，证实云Ｆ×××××货车的驾驶员万某通过照片辨认出委托其运输烟叶的男子系李某平，李某平辨认出与其合伙收购烟叶的人系熊某的事实； 6.称量单、扣押物品、文件清单，证实被查获的烟叶净重11900公斤，以上烟叶和云南省农村信用社账号为62×××84的客户存款回单已被墨江县公安局依法扣押的事实； 7.同案人的供述 （1）同案人李某平（已判决）的供述，证实2012年9月的一天，其了解到元江县因远镇今年烤烟比较多，群众交不了，就打电话向在镇沅县做木材生意的王某2了解镇沅县收烟的情况，王某2说镇沅今年缺的比较多，让其联系熊某并给了其熊某的电话号码。其与熊某联系后熊某让其负责收烟后交给他，并商议好每公斤给其1元的提成及1.5元的运费，2012年9月25日熊某带了两个人来元江找其，其中一人负责给烟叶质量把关。当天就收购了3000多公斤烟叶，钱是其出的，一共30000元。后因远镇浦贵村村主任李成核和一个叫许玉珍的妇女找到其，说他们有一批烟叶要卖，问其要不要，其与熊某就去看了这批烟叶，熊某带来的这个人也说这批烟可以要，其对熊某说钱不够，熊某当天就给了其1000元的定金，并于第二天打了50000元钱给许玉珍。其从李成核、许玉珍处以每公斤16元的价格收购了8496公斤初烤烟叶。除了熊某打给许玉珍的50000元钱和他给其的1000元，其支付给李成核、许玉珍84936元。2012年9月26日其在元江联系好一辆货车，驾驶员姓万，2012年9月27日早上其先开着车走在前，拉烟的车在后，准备将烟叶运到镇沅交给熊某，后来运输烟叶的货车在墨江服务区被查； （2）同案人熊某（已判决）的供述，证实2012年9月，王某1告诉其九甲乡的烟叶指标不够，约其去曲靖看烟叶，但没有见到烟叶，回到思茅后的一天李某平打电话给其，问其能不能要到烟叶指标。其把李某平有烟叶的情况告诉王某1后，二人去找李某平看了样品。过了几天其与王某1、彭某就来到了元江县因远镇烟站，发现好多烟交不进烟站，李某平当时就收了1300公斤的烟叶，其看烟叶质量、价格不错，就叫李某平收几吨给其，答应付给李某平每公斤1元的提成及1.5元的运费，并把彭某留下帮其看烟叶。当天其与王某1就回去了。当晚李某平打电话给其称又收得10000多公斤烟叶，钱不够8万元左右，但其说不要这么多烟叶，后王某1出了2万元，其拿出3万元，将这5万元汇给李某平，李某平在运输烟叶途中被墨江县公安机关查获。 8.证人证言 （1）证人王某1的证言，证实其与熊某共同出资购买烤烟，由元江的李某平负责收购与运输，其负责在镇沅九甲乡销售，其与熊某还安排一个人在元江负责看烟叶的质量，后来李某平打电话给熊某，要熊某汇5万元钱过去，其就跟熊某说汇过去，每人出资2.5万元，并让熊某先借其2.5万元，钱当天熊某就汇了过去的事实； （2）证人彭某的证言，证实2012年9月24日晚，熊某来找到其让其跟他去元江看烟叶，2012年9月25日9时其与李某平、熊某三人去到元江一个烟站看烟叶，当天就购买了一部分烟叶，熊某让其留下来给烟叶质量把关后离开，2012年9月26日李某平又购买了一些烟叶，两天合计买了12吨左右，2012年9月27日其与驾驶员拉着烟叶去镇沅的路上就被查获。 （3）证人万某的证言，证实其帮一个姓李的货主从因远镇拉烤烟去镇沅，在墨江县服务区被查获。 9.被告人供述 （1）被告人李成核的供述，证实2012年元江县因远镇浦贵村烟叶丰收，烟农按照合同数量交售烟叶给烟站后还有烟叶交不了，剩余的烟叶堆在烟叶预检点处，其见有人到预检点收购烟叶，因秤计量不准与烟农发生争执，有人建议其将烟农的烟叶收拢后由其来卖，其提出每公斤需要给其1元提成，烟农同意后，其与前来收购烟叶的李某平商议好，其负责将烟叶收起来由其交给李某平收购，由其将购烟款兑付给烟农。李某平同意后，其组织烟农将烟叶过秤后交给李某平，期间，其一个人忙不过来就叫许玉珍帮忙称重，许玉珍提出让其分一半提成给她，其同意。后许玉珍带了一台磅秤给每户烟农过称，并作记录。一共称了8560公斤烟叶。以每公斤16元的价格卖给李某平，当天李某平付了86960元钱，余款50000元第二天李某平叫人汇款到许玉珍的账户上，李某平将烟叶运走后其和许玉珍将售烟款兑付给烟农，剩余8560元，二人予以平分。 （2）被告人许玉珍的供述，证实2012年9月份的一天，其买菜回来路过北泽烟站，遇到李成核，李成核让其和他一起收购烟农的烟叶卖给来收烟叶的老板，其称没时间，加之收购风险大，其不愿意。李成核说他不会看秤，让其帮他称重，记录每户烟农的烟叶重量，许诺每天付给其100元工时费。后其同意并和李成核一起收了2天烟叶，烟叶是以每公斤15元的价格收购的，烟农的钱没有付，都是记账，称重后将烟叶装到李某平请来的车上，李某平是以每公斤16元的价格向李成核收购烟叶，共计收购8560公斤，应付款136960元，李某平当时只付了86960元，还差50000元，因钱没有付清，烟叶没有让李某平运走，后李某平联系对方老板后，对方汇了50000元钱到其惠农卡里，账号为：62×××84，拿到钱后李某平将烟叶运走。烟农的钱是用李某平给的钱支付的。后李成核将8560元利润与其平分，除去吃饭花销外，其一共拿到4100元左右。2012年12月份，墨江县公安局电话通知其到元江县公安局，第一次通知因其电话打不通没有接到，第二天接到李成核电话后，就到墨江县公安局交代了全部案件情况。 以上证据，本院予以确认。 本院认为，被告人李成核、许玉珍违反国家烟草管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应追究二被告人的刑事责任。墨江县检察院指控的事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以确认。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。被告人李成核、许玉珍以每公斤16元的价格向李某平出售烟叶8560公斤，价格136960元。本案二被告人非法经营数额以销售价格136960元认定。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项的规定，非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的，即为情节严重。本案中，被告人李成核、许玉珍非法经营数额136960元，属情节严重。被告人李成核、许玉珍共同参与非法经营，利益均分，属共同犯罪。在共同犯罪中，二被告人所起作用相当，不区分主从犯。被告人许玉珍在尚未受到讯问及采取强制措施前主动向公安机关投案，并如实供述所知的全部犯罪事实，属自首。被告人李成核、许玉珍提出的辩解不影响对本案的定罪及量刑，本院不予采纳。鉴于被告人李成核认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可对其从轻处罚。被告人许玉珍具有自首情节，依法可对其从轻处罚。对被告人李成核适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条的规定；对被告人许玉珍适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李成核犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。） 二、被告人许玉珍犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。） 三、被告人李成核、许玉珍违法所得共计8560元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审判长  冯永杰 审判员  彭琼珍 审判员  朱嘉雪 二〇一四年十一月十七日 书记员  何 旭