上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2014）徐民五（民）初字第168号原告姚燕娣。委托代理人唐益，上海汇银律师事务所律师。被告大众交通（集团）股份有限公司，住所地上海市徐汇区中山西路****。法定代表人杨国平，职务总经理。委托代理人徐磊。原告姚燕娣为与被告大众交通（集团）股份有限公司劳动合同纠纷一案，于2014年1月27日向本院提起诉讼，本院委托上海市徐汇区联合人民调解委员会进行诉前调解，因故致诉前调解未成。此后，本院决定适用简易程序，由审判员史清独任审理，于2014年5月14日对本案进行公开开庭审理，原告姚燕娣、委托代理人唐益律师、被告委托代理人徐磊均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告姚燕娣诉称，其于2000年6月至被告处从事出租车营运工作，直到2013年12月7日止。由于其在被告处工作期间，从没有休息过任何一天（注：民事起诉状原文），每天均工作20小时左右，劳动力强度大，没有固定的作息时间，致使其目前已患有很多职业病，身体状况疲惫不堪，被告不仅从未给予过关心和慰问，而且还在双方劳动合同有效期届满之际，与其终止了劳动合同的履行，并以非常微薄的补偿金来打发其，其作为弱势群体要求被告按其实际收入支付经济补偿金和未休法定带薪年休假的折算工资。由于其驾车营运所得收入均由被告掌控，而被告拒绝提供相关凭证，致使其无法统计出离职前十二个月的月平均工资之具体金额，其认为被告理应承担拒不举证的不利后果，离职前十二个月的月平均工资之具体金额应确定为每月7，000元（自估）。综上，其请求判决被告支付经济补偿金91，000元、2012年度和2013年度未休法定带薪年休假之折算工资19，320元。被告大众交通（集团）股份有限公司辩称，由于双方签订的书面劳动合同有效期于2013年12月7日届满，其与原告终止了劳动合同的履行，故其同意根据行业规定支付原告经济补偿金。2012年度，其已根据行业规定支付了原告未休法定带薪年休假折算工资660元；2013年度，其已根据行业规定支付了原告未休法定带薪年休假折算工资746元，故不同意再支付原告此款。原告至其处工作后，其以原告的工号在内部开设了记账账号，原告驾驶车辆营运产生的收入、每月上交给其的管理费等费用均在这个记账账号中体现，但是该账号所记载的营运收入不能被认定为原告的劳动报酬，因为原告还需要承担除管理费以外的各项费用，而且原告自估月平均工资为7，000元也没有依据，因此其对原告主张经济补偿金和法定带薪年休假折算工资的基数应以每月7，000元为标准，难以接受。综上，其对原告提出的诉讼请求均不予接受。经审理查明，原告于2000年6月1日至被告处从事出租车驾驶员工作，双方先后签订了三份书面劳动合同，最后一份书面劳动合同有效期限自2009年12月7日至2013年12月7日止，主要记载了下列等内容：1、原告为承包经营，其劳动报酬为营运所得减去应缴纳的承包款及其他费用，多劳多得（第十四条）。2、原告在事假期间，被告不发放任何工资（第十五条）。3、原告两周以上病假，被告按照不低于上海市最低工资标准的80%向原告支付病假工资（第十六条）。4、经济补偿的标准依照国家法律规定执行（第三十四条）。5、本合同未尽事宜参照集体合同的约定执行（第三十六条）。2009年12月7日、2009年12月8日，原、被告先后签订了《小客车承包经营合同》，主要记载了下列等内容：1、承包期内承包金固定不变。被告确定承包金时，已减去了应支付给原告的最低工资标准（第四条）。2、原告每月营业收入在缴纳承包金、承担燃料、车辆保修和清洗等费用后，其余收入归已（第六条）。3、原告发生交通违法，承担相应的经济损失（第十条第九项）。4、原告发生责任事故，应承担理赔不足部分的费用，最高限额人民币10，000元（第十条第十项）。2013年12月9日，被告书面通知：由于双方签订的书面劳动合同于2013年12月7日到期，被告决定不再与原告续签劳动合同，故将上海市单位退工证明通过快递邮寄给原告；同时，被告表示同意支付原告终止劳动合同经济补偿金16，890元。因此，原告在被告处工作至2013年12月7日。2013年12月11日，原告向上海市徐汇区劳动争议仲裁委员会申请了仲裁，提出了本案所涉请求事项，仲裁委予以立案受理。仲裁委审理中，原告提供了其与被告签订的劳动合同，用以证明其与被告存在劳动关系；被告对此无异议，仲裁委对该证据予以确认。仲裁委审理中，被告提供了截屏一份，用以证明其已支付了原告2013年度未休法定带薪年休假工资746元；原告对此无异议，仲裁委对该证据予以确认。据此，仲裁委于2014年1月14日做出如下裁决：1、被告应支付原告终止劳动合同经济补偿金16，890元；2、被告应支付原告2012年1月1日至2013年12月7日未休带薪年休假折算工资差额1，928.02元；3、对原告其他申诉请求不予支持。原告不服，诉至本院。上述事实，有原、被告于庭审中的陈述、提供的证据等在卷资证。本院认为，本案审理中，双方对被告应支付原告经济补偿金无异议，争议在于经济补偿金的计算基数。由于双方在劳动合同中以约定了“经济补偿的标准依照国家法律规定执行，”因此本院认为本案所涉经济补偿金应以原告离职前十二个月之平均工资为计算基数。当事人对自己的主张负有举证义务。本案审理中，原告主张经自估其月平均工资至少有7，000元，但是原告未能提供相应的证据，因此本院对原告自估的工资金额不予采信。退一步而言，即便原告主张的该金额能够成立，也不能成为本案所涉经济补偿金的计算基数，因为法定的经济补偿金计算基数是劳动者离职前十二个月的月平均工资，而且这个月平均工资是指劳动者正常劳动情况下所获取的工资，并不是多劳多得所获取的工资。但是，根据原告的自认其自估的每月7，000元工资是在其每天工作20小时左右、从不间断地工作之前提下完成的，也就是说该款是原告多劳情况下所多得的报酬，并不是原告离职前十二个月正常劳动情况下所获取的劳动报酬。无论是从双方签订的书面劳动合同记载的内容来看，还是从出租车驾驶的行业惯例来看，都可以认定出租车驾驶员通过营运获取的劳动报酬采取的是多劳多得原则，用人单位对出租车驾驶员的劳动报酬并没有分配的权利。双方确认的《小客车承包经营合同》记载的内容也说明，原告营运所得的收入须减去一系列费用后，方能成为原告多劳多得而获取的劳动报酬；由于用人单位对于出租车驾驶员在营运过程中所花费的其他费用究竟有多少是无法掌控的，因此其对出租车驾驶员实际所获得的收入也是无法掌控的，那么被告所保存的记账账号内所记载的金额不能成为认定原告正常劳动情况下所获取的劳动报酬之依据。也正是由于如上所述之故，双方在劳动合同中对原告每月可获取的工资未约定具体金额，只是约定“多劳多得”。据此，本院对原告主张本案所涉经济补偿金应以每月7，000元为计算基数，不予采纳。本院充分注意到《小客车承包经营合同》所记载的第四条之内容，即被告每月应支付给原告的工资以最低工资为标准，因此可以认定双方已约定在原告正常劳动情况下，被告每月应支付给原告的工资之标准为最低工资，被告是在此基数上核算出原告每月应缴纳的承包金的。据此，本院认为在双方劳动合同有效期届满而被告不愿与原告续签劳动合同，导致双方劳动合同终止之际，被告应支付给原告的经济补偿金可以最低工资为计算基数。但是，被告自愿按行业规定、以每月2，185元之标准为应支付给原告的经济补偿金计算之基数，无损原告之合法利益，本院予以准许。同理，原告主张未休之法定带薪年休假折算工资应以每月7，000元为计算基数，于法无据，本院不予采纳。由于被告对仲裁委之裁决未提起诉讼，依法视为对仲裁委裁决之服从，故本院对仲裁委之裁决予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十六条第五项、第四十七条第一款和《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、第五条第三款之规定，本院判决如下：一、被告上海大众交通（集团）股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告姚燕娣经济补偿金16，890元；二、被告上海大众交通（集团）股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告姚燕娣2012年1月1日至2013年12月7日期间未休法定带薪年休假之折算工资差额1，928.02元。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 史 清二〇一四年六月三日书记员 周静雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四十六条……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。三、《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。