昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书(2014)五法民一初字第00381号原告：冯坤，男，汉族，1965年9月30日出生，云南省昆明市人，住云南省昆明市官渡区。委托代理人：黄云峰，云南云都律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明大容人力资源管理有限公司。住所：昆明市教场北路**。法定代表人：王鹏程，董事长。委托代理人：肖卫平，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：马龙，男，1987年11月14日出生，系昆明大容人力资源管理有限公司员工，一般诉讼代理。被告：昆明市公安局交通警察支队。住所：昆明市官渡区塘双路**/div>法定代表人：刘刚，支队长。委托代理人：赵玉华、刘凌，云南会凌律师事务所律师，特别授权代理。原告冯坤诉被告昆明大容人力资源管理有限公司（以下简称大容公司）、昆明市公安局交通警察支队（以下简称交警支队）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后依法由审判员李静适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯坤的委托代理人黄云峰，被告大容公司的委托代理人肖卫平、马龙，被告交警支队的委托代理人赵玉华到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。原告诉称：2011年8月1日，原告与被告大容公司签订了《劳动合同》，约定由大容公司聘请原告从事地铁保通员并派遣至交警支队下属的八大队工作，月工资为1200元。2011年8月14日上午12时30分许，原告在工作时被重型货车撞倒受伤致左下肢截肢。原告的损失已于2011年9月28日认定为工作，并于2012年4月15日经昆明劳动能力鉴定委员会鉴定达五级伤残。原合同期限届满后，原告又方大容公司续签了劳动合同，约定每月工资为1300元。因原告无法从事大容公司安排的工作，经原告提出双方于2014年6月20日签订了解除劳动合同协议书，约定双方之间的劳动合同于2014年6月30日解除。2014年7月8日，原告才获知其受伤时大容公司并未为其缴纳社会保险，现诉至法院，请求判令：一、被告立即支付原告医疗费78937元、康复费10000元、住院伙食补助费5100元、辅助器具费75120元、一次性伤残补助金23400元、一次性工伤医疗补助金48630元，合计241187元；二、诉讼费由被告承担。被告大容公司辩称：此次工伤是因交通事故引起，原告因交通事故产生的损失已经生效判决确认，且赔偿金额已经获得部分履行。对于原告在交通事故中已经获得的赔偿数额应当在工伤赔偿中予以扣除。被告交警支队辩称：交警八大队系交警支队的下属部门。交警支队与大容公司于2011年7月30日签订了《劳务派遣协议》，原告系大容公司派遣至交警八大队的劳务人员。《劳务派遣协议》中已约定被派遣人员符合购买五项社会保险及住房公积金的，由大容公司按昆明市社会保险有关规定办理缴存事宜，相关费用由交警支队支付。其次，原告主张的医疗费、住、住院伙食补助费在交通事故赔偿案件中已获得赔偿应重复请求；辅助器具费不属于工伤赔偿范围。经过法庭审理，当事人对以下事实认可无异议：一、2011年7月30日，交警支队（甲方）与大容公司（乙方）签订了《劳务派遣协议》，约定由乙方以劳务派遣的方式为甲方提供工作人员，从事甲方安排的地铁交通保通员工作。合同约定由大容公司为被派遣人员办理五项社会保险及住房公积金缴存事宜，由交警支队承担费用。后大容公司于2011年8月1日与冯坤订立了期限为两年的劳动合同，约定基本工资为1000元，绩效工资为200元，并于当日将冯坤派遣至交警支队工作。大容公司于2011年8月22日为冯坤办理了工伤保险参保缴费。二、2011年8月14日12时30分，原告在工作中发生交通事故，昆明市人力资源和社会保障局已于2011年10月12日认定为工伤，后云南省劳动能力鉴定委员会于2012年11年1月作出《关于冯坤因工伤残鉴定结论的通知》，认定冯坤于2011年8月14日因工导致左小腿上段截肢，目前左小腿膝以下缺失（可以安装义肢），并据此确定冯坤伤残达五级，未达到护理等级。大容公司支付了上述鉴定费共计800元。三、2012年8月3日，昆明市官渡区人民法院就冯坤因交通事故受伤所致损失的赔偿作出了（2012）官民一初字第982号民事判决书，确定冯坤因伤产生的经济损失为：医疗费138937元（含大容公司支付的30000元及交警支队支付的30000元）、住院伙食补助费5100元、后期治疗费10000元、营养费3960元、误工费9600元、残疾赔偿金160650元、前期护理费14400元、后期护理费256030元、残疾辅助器具费75120元、被抚养人生活费27685元、交通费1000元、精神抚慰金30000元、鉴定费2180元，合计734662元。生效判决已确定上述损失由中国人民财产保险股份有限公司玉溪市高新支公司（以下简称人保公司）在交强险的医疗费限额内承担10000元，在死亡伤残限额项下承担110000元；超出的614662元扣除肇事驾驶员周永全前期垫付的7000元后，由周永全及肇事车辆所有人周龙全连带赔偿607662元。人保公司公司已经按照生效判决确定的金额履行了付款义务。冯坤就周永全、周龙权应当承担的赔偿金额已向昆明市官渡区人民法院申请执行。现周永全、周龙权赔偿了185000元后，经查已无可供执行的财产，昆明市官渡区人民法院现已终结执行。四、2014年5月14日，冯坤向大容公司提出了辞职申请，双方于2014年6月20日签订了《解除劳动合同协议》，约定双方的劳动关系于2014年6月30日解除；大容公司支付冯坤一次性伤残就业补助金106986元。同时双方还约定：“甲方（大容公司）按照法律规定已经为乙方（冯坤）购买社会保险，应由工伤保险基金支付的费用，由甲方代乙方向工伤保险承保部门申报办理，待工伤保险部门理赔后由甲方转交乙方，同时甲方扣除为乙方治疗工伤垫付的医药费。若工伤保险基金部门未给予赔偿，乙方有权向甲方或工伤保险基金部门主张权利……”大容公司已经向冯坤支付了协议约定的一次性伤残就业补助金106986元。冯坤2011年8月至2012年7月每月领取的工资为1200元，2012年8月至2014年6月每月领取的工资为1300元。五、劳动关系解除手，冯坤申请了劳动仲裁，昆明市五华区劳动人事争议仲裁院作出（2014）五劳人仲字第220号不予受理案件通知书后，冯坤不服遂向本院起诉，请求如前。上述事实有劳务派遣协议、劳动合同书、工伤认定申请表及工伤认定书、关于冯坤因工伤残鉴定结论的通知、鉴定费收据、道路交通事故认定书、（2012）官民一初字第982号民事判决书、（2012）官法执字第1794号执行裁定书及情况说明、辞职申请及解除劳动合同协议、付款凭证、参保情况说明、参保证明及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。本案争议的焦点是：原告在侵权案件中未获得赔偿的部份在本案中是否能够获得赔偿？赔偿责任应如何承担？本院认为，根据《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十六条第二款的规定，原告因遭受第三人侵权导致工伤，且仅获得部份经济赔偿，对未获得赔偿的部份应当按照工伤保险待遇的标准补足。结合原告的请求，其按照工伤保险待遇的标准应获得的赔偿有：1、治疗工伤的医疗费用和康复费用。因工伤保险赔偿的是已经实际发生的医疗费用，故本院确定原告的医疗费为138937元；对于原告主张的康复费，因工伤保险支付的是已经产生的费用，故对原告主张的康复费，本院不予保护。2、住、住院伙食补助费据昆政办[2011]59号文件的规定，原告每天的住院伙食补助费＝2011年昆明市最低工资标准÷30日×70%，生效判决已经确认原告受伤住院的天数为102天，由住院伙食补助费为950÷30×102≈3230元。3、经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用。对于原告安装配置伤残辅助器具的标准需经劳动能力鉴定委员会进行鉴定确定，因原告尚未鉴定，故原告可以进行相关鉴定后再另行主张。4、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第（一）项的规定，原告的一次性伤残补助金为其18个月的工资。审理中已查明，原告受伤前的月工资为1200元，则一次性伤残补助金为1200×18＝21600元。5、一次性工伤医疗补助金。因原告与被告大容公司的劳动关系于2014年6月30日解除，根据《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条第四款的规定，一次性工伤医疗补助金是以2013年昆明市职工月平均工资为基数支付15个月，原告主张48630元的一次性工伤医疗补助金未超过法律规定，本院按其请求确定。综上，原告可获得的工伤赔偿为212397元。因侵权案件的赔偿项目及金额与工伤保险待遇的标准有竞合，原告不应获得重复赔偿。同时，因工伤赔偿对原告的损失是起到补足作用，故原告已经获得的赔偿，除法律有特别规定的外，应先充抵在工伤保险待遇中不能获得赔偿的部份。生效判决已确定原告因侵权产生的经济损失合计734662元，在侵权案件中原告已经获得赔偿的金额为120000＋7000＋185000＝312000元，尚有422662元未获得赔偿。由于侵权赔偿中的后期治疗费10000元、残疾赔偿金160650元、后期护理费256030元、被抚养人生活费27685元、精神抚慰金30000元等均未包含在本案的工伤赔偿项目中，且合计数额已经超过了原告已经获得的经济赔偿，故原告在本案主张的赔偿项目及金额不应再作抵扣。对于被告大容公司认为保险经办机构每月只在规定的期限内办理相关社会保险业务，导致自己不能及时为原告缴纳相关保险的辩解，本院认为，被告大容公司与原告建立劳动关系后应当及时为原告办理相关社会保险的缴纳。用人单位应在完善相关手续后再让劳动者上岗工作。因被告大容公司在未完善相关社会保险手续的情况下即将原告派遣至用工单位工作，故对被告大容公司要求追加社会保险经办机构作为被告并认为社会保险经办机构存在过错的辩解，本院不予准许及采信。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，被告大容公司与原告签订劳动合同后是将其派遣至交警支队八大队从事地铁通员工作。该工作发生交通事故的风险性较大。因被告大容公司与原告建立劳动关系后在未办理工伤保险缴纳手续的情况下即派原告上岗工作，致原告在发生工伤事故时尚未参加缴纳工伤保险，应由被告大容公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。对于被告交警支队，与原告建立的系用工关系。因被告交警支队在用工过程中不存在过错，故对原告要求被告交警支队承担连带赔偿责任的请求本院不予准许。审理中已查明，两被告前期已经为原告支付了医疗费60000元，应予抵扣，抵扣后，被告大容公司还应赔偿原告的金额为212397－60000＝152397元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、第六十二条第二款，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第三十四条、第三十八条、第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条的规定，判决如下：一、由被告昆明大容人力资源管理有限公司在本判决生效后五日内支付原告冯坤工伤赔偿人民币152397元。二、驳回原告冯坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员 李 静二〇一四年十一月二十七日书记员 李春梅