安徽省淮北市中级人民法院民 事 判 决 书（2013)淮民一初字第00020号原告:陈小龙,男,1967年8月13日出生,汉族，无固定职业，住江苏省泰兴市。委托代理人：赵太军，安徽华翰律师事务所律师。被告:淮北市巨德建筑工程有限公司,住所地安徽省濉溪县淮海路北段361-1号。组织机构代码58724862-9。法定代表人：李强，该公司经理。委托代理人：汪义怀，男，1972年7月10日出生，汉族，该公司项目经理，住安徽省濉溪县。委托代理人：王东洋，安徽胜方律师事务所律师。原告陈小龙与被告淮北市巨德建筑工程有限公司（简称巨德公司）装饰装修合同纠纷一案,陈小龙于2013年5月22日以巨德公司、淮北市海潮物业服务有限公司（简称海潮公司）、合肥市先锋装饰工程有限公司（简称先锋公司）为被告向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2013年8月7日公开开庭审理了本案。原告陈小龙及其委托代理人赵太军，被告巨德公司的委托代理人汪义怀、王东洋，被告海潮公司的委托代理人董飞飞、刘兵到庭参加诉讼。庭审后，陈小龙于2014年5月4日向本院提出申请，撤回对海潮公司、先锋公司的起诉，本院予以准许，并依法制作（2013）淮民一初字第00020－1号民事裁定书。本案在审理过程中，根据当事人的申请，本院依法委托相关机构进行鉴定，相应期间从审限中予以扣除。本案现已审理终结。陈小龙诉称：2012年9月17日，陈小龙与巨德公司签订《建筑装饰工程施工合同》，约定陈小龙对淮北市全聚德烤鸭店（简称全聚德烤鸭店）进行精装修，并约定工程期限、工程款及付款方式、违约责任、陈小龙先支付6万元保证金等内容。合同签订后，陈小龙即按约定组织施工。施工过程中，巨德公司变更装修内容，增加门套门安装及一至三层楼梯改造、二楼操作间地面垫高等。按照双方合同约定，巨德公司应将工程款按照进度支付给陈小龙，但巨德公司仅支付710100元，剩余804925元至今未付。请求判令巨德公司支付工程款804925元，并承担从2013年2月5日起至判决之日止的同期银行贷款利息，返还保证金6万元及承担本案诉讼费用。巨德公司答辩称：1、陈小龙没有相应的装修资质，双方签订的合同无效；2、涉案工程未竣工验收，且质量不合格，陈小龙要求支付工程款无事实及法律依据；3、巨德公司实际支付的工程款与陈小龙的陈述不符。请求驳回陈小龙的诉讼请求。陈小龙为支持其诉讼请求，提供以下证据：1、《建筑装饰工程施工合同》1份，拟证明：陈小龙与巨德公司签订的合同是双方真实意思表示。2、收条及中国建设银行汇款凭条各1份，拟证明：巨德公司为保证双方合同的履行收取陈小龙支付的定金6万元。3、全聚德装饰工程量报价单1份，拟证明双方确定的装饰工程工程量及总金额。4、全聚德装饰工程明细表1份，拟证明：陈小龙实际施工的工程项目、工程量汇总及工程价款。5、变更增加项目价格单1份，拟证明：巨德公司项目经理签发的装饰工程项目价格。6、变更增加项目单价项目确认单1份，拟证明：巨德公司项目经理汪义怀对装饰工程变更项目及金额的确认。7、巨德公司付款流水帐，拟证明：巨德公司向陈小龙共计支付工程款710100元。8、照片一组，拟证明：陈小龙施工的全聚德烤鸭店装饰工程项目基本完成，初步具备验收条件。9、调查笔录5份，拟证明：陈小龙施工的全聚德烤鸭店装饰工程项目已完工大部分，巨德公司拖欠部分工程款。10、装饰工程施工许可证审批表1份，拟证明：全聚德烤鸭店装饰施工已得到主管部门批准。11、《淮北市全聚德建筑装饰工程施工合同》1份，拟证明：海潮公司与先锋公司就全聚德烤鸭店签订装饰工程协议。12、光盘1张，拟证明：全聚德烤鸭店的三楼装修完工情况。巨德公司对上述证据发表质证意见如下：证据1系无效合同，陈小龙未按合同约定履行完毕，涉案工程未经竣工验收结算；证据3系双方事前约定，与陈小龙实际施工不符；证据4是陈小龙单方制作，所列项目并未施工完毕；证据7未包含全部已付工程款；证据8来源不明，不能证明涉案工程已施工完毕并竣工验收；证据9中对徐晓朋、蔡占玲的调查笔录与事实不符，是陈小龙擅自停工；对白化勤、李升祥、钟成艮的调查笔录能够证明陈小龙未将涉案工程施工完毕；证据12能够反映陈小龙未将涉案工程施工完毕；对陈小龙提供的其他证据均无异议。巨德公司未提供证据。诉讼中，陈小龙于2013年7月18日申请对其施工的全聚德烤鸭店装饰工程的工程量及工程价款进行鉴定，本院依法委托相关机构进行鉴定，后被鉴定机构退回。函告理由如下：1、当事人提供的鉴定材料不完整；2、陈小龙未施工完全部工程，案外人对剩余工程继续施工，已改变涉案工程原貌，不具备造价鉴定条件；3、陈小龙未交纳鉴定费。对当事人提供的证据，结合其各自发表的举证、质证意见，经审查，本院认证如下：陈小龙提供的证据1-3、7、9，均具有真实性、合法性及与本案的关联性，予以认定；其提供的其他证据或不具有合法性，或与本案无关联性，或不能达到证明目的，或兼而有之，均不予认定。根据当事人的举证、质证及本院认证意见，结合双方在庭审中的陈述及答辩意见，本案查明事实为：2012年9月17日，巨德公司（发包方）与陈小龙（承包方）签订《建筑装饰工程施工合同》，约定由陈小龙对全聚德烤鸭店进行精装修，工期85天，按七日报价单十日内付款，陈小龙支付6万元保证金等内容。2012年9月29日，陈小龙向巨德公司支付工程保证金6万元，并按合同约定开始施工。施工期间，陈小龙向巨德公司出具全聚德装饰工程部分施工量报价单，金额为1378974.94元，其中第三层工程量报价合计82136元。巨德公司在上述报价单上盖章确认，并陆续向陈小龙支付工程款710100元。陈小龙对全聚德烤鸭店一、二层装修完毕后，在施工第三层时退出施工工地。双方未对陈小龙施工的工程量进行结算。庭审中，陈小龙认可其不具有装饰装修工程施工资质。另查明：全聚德烤鸭店第一、二层已于诉讼中投入使用。本院认为，本案争议焦点是：1、巨德公司与陈小龙签订的《建筑装饰工程施工合同》是否有效以及该合同履行情况；2、陈小龙施工的工程款数额及巨德公司已付工程款数额如何确定；3、巨德公司应否返还陈小龙支付的6万元保证金。关于涉案合同效力及履行情况的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，合同无效。陈小龙不具有装饰装修工程资质，双方签订的《建筑装饰工程施工合同》应属无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后。又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；第十四条第（三）项规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。陈小龙对全聚德烤鸭店一、二层装修完毕后，在施工第三层时撤出施工工地，该烤鸭店一、二层楼已投入使用。按照上述规定，应视为陈小龙施工的一、二层工程已经竣工，巨德公司对该工程质量予以认可。巨德公司辩称陈小龙施工的工程未经竣工验收且质量不合格的理由，本院对涉及一、二层工程的部分不予采纳。陈小龙诉称其应巨德公司的要求增加、变更了装修内容，但其提供的证据不能充分证明其已按增加、变更的内容进行施工以及该部分的工程价款，其可待证据完备后另行处理。关于涉案工程款及已付款数额如何确定的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈小龙提供了盖有巨德公司印章的全聚德装饰工程量报价单，诉讼中，陈小龙于2013年7月18日向本院申请对其施工的工程量及工程价款进行鉴定，本院依法委托有关机构进行鉴定，后因多种原因被鉴定机构退回。如鉴定机构回函所言，涉案工程已不具备造价鉴定条件，故陈小龙提供的盖有巨德公司印章的工程量报价单，已初步完成举证责任，该工程量报价单可作为认定涉案工程造价的依据。因陈小龙施工至第三层时即撤出工地，且无证据证明其具体施工量，本院根据审理查明的事实，扣除工程量报价单中的第三层报价，陈小龙施工的全聚德烤鸭店一、二层工程造价为1296838.94元（1378974.94元-82136元）。巨德公司已向陈小龙支付工程款710100元，尚欠586738.94元（1296838.94元－710100元）未付。巨德公司辩称其实际支付的工程款数额与陈小龙所述不符，但未提供相应证据予以反驳，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条第（三）项规定，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。因双方对支付工程款日期约定不明，对欠付工程款利息没有约定，陈小龙施工的涉案一、二层工程系在诉讼中投入使用，根据上述规定，利息按照中国人民银行同期同类贷款利率从陈小龙起诉之日开始计算。关于涉案的6万元保证金应否返还的问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，陈小龙向巨德公司支付工程保证金6万元，因双方签订的合同无效，巨德公司应当将该保证金返还给陈小龙。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第十三条、第十四条第（三）项、第十七条、第十八条第（一）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告淮北市巨德建筑工程有限公司于本判决生效后三十日内给付原告陈小龙工程款586738.94元并支付相应利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2013年5月22日起计算至本判决确定的给付之日止）。二、被告淮北市巨德建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告陈小龙的工程保证金6万元。三、驳回原告陈小龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12449元，由原告陈小龙负担3237元，被告淮北市巨德建筑工程有限公司负担9212元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审判长  李祥昆审判员  刘 静审判员  朱晓瑜二〇一四年五月二十八日书记员  周文锦附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。