广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院民 事 判 决 书（2013）青民一初字第2942号原告：梁晓先，男，汉族。委托代理人：邵玉萍（系原告妻子），女，汉族。被告：南宁中振金田商贸有限公司。法定代表人谭振，总经理。委托代理人李艳，广西道森律师事务所律师。委托代理人罗静，广西道森律师事务所律师。原告梁晓先诉被告南宁中振金田商贸有限公司劳动争议一案，本院于2013年11月22日受理后，依法由审判员黄冬冬适用简易程序于2013年12月25日公开开庭进行了审理，原告梁晓先、被告南宁中振金田商贸有限公司委托代理人李艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告离职后，要获取加班记录本存在一定困难，原仲裁要求的16小时加班时长只是凭记忆记起的数字，并不能非常肯定；仲裁委确认了原告在工作期间共延长工作时间31.85小时，以无主管、记录人签名确认为由不承认原告于2013年2月18日加班的2小时以及2013年2月19日加班的1小时。被否决的小时数是公司全体人员加班开会产生的，加班记录本上可见原告所在部门所有同事均有记录，这些记录虽无相关签名但有考勤记录辅证。因此，原告认为被告应追加补偿该3小时加班费合并仲裁委确认的31.85小时加班费共计34.85小时加班费1201.72元。根据考勤记录，2012年2月18日、25日，3月10日、17日的相邻周次原告也均为正常上班，被告没有安排原告休息2天。同时原告于2012年3月31日有正常的加班考勤记录，加班时长8小时。因此，原告认为被告应追加补偿该18小时的休息日加班费827.59元。原告于2006年6月本科毕业，于同年7月入职市南宁某网吧，原告早已有超过1年的累计工作年限，可以依法享受年假。2012年原告在被告处的剩余年假为4天，2013年的剩余年假为1天。因此，原告认为被告应补偿共计5天的应休未休年假工资1839.08元。被告的解除劳动关系程序首先不符合相关法律的规定，当天要求原告离职并立刻办理了离职手续，原告与被告客户的争吵只是使用聊天软件进行的言语冲突，恶意词句几乎没有，充其量也只是常见的争吵，并没给被告带来经济上和名誉上的任何损失；被告在下班时间口头通知原告有出差任务需要执行，原告考虑到该任务在受限的条件下难以完成，故原告想与被告协商该任务在受限的条件下如何完成，但被告拒绝协商，也不愿意指导原告如何完成任务。于是在协商不成的情况下，原告只能拒绝该委派任务。原告并非恶意或无理拒绝被告的委派任务；最后，原告的违规行为在被告的相关规章制度中无论数量或是严重程度均没有到达解除劳动关系的标准。因此，原告认为被告应支付违法解除劳动合同经济赔偿金8000元。请求法院判令：1、支付拖欠的2013年2月份工资4000元；2、支付拖欠的2013年3月1日至3月18日的工资2206.9元；3、支付拖欠的2012年2月、3月共计1.25天休息日加班工资459.77元，在职期间累计的超时16小时的加班工资551.72元，共计加班工资1011.49元；4、支付2012年4天及2013年一天共计5天未休年假工资1839.08元；5、支付2013年3月8日至2013年3月18日未签订劳动合同二倍工资差额1103.44元；6、支付违法解除劳动合同赔偿金8000元，承担诉讼费用。当庭增加第3项诉请，支付拖欠的2012年2月、3月共计1天休息日加班工资367.82元，在职期间累计的超时34.85小时的加班工资1201.72元。被告辩称：1、原告与被告签订的书面劳动合同，双方约定其每月基本工资1500元，且每月的20日发放上个月的工资，故被告不存在拖欠发放原告工资的事实。2、被告在工作期间屡次不服从公司工作安排，严重违反公司的相关规定，多次与公司的客户就跟踪服务发生争吵，工作态度极其恶劣，严重影响公司声誉，公司在多次教育后原告仍不加理会，2013年3月18日公司通过发送邮件方式向被告发出辞退书，终止与原告的劳动关系，也承诺将会依照劳动法相关规定支付其报酬，但是原告接到辞退书后，擅自把公司提供给职员使用的电脑上所搭建的服务器虚拟化项目的所有资料和其在本公司工作一年来所有的资料都予以删除，且原告删除后不告知公司主管及领导，严重破坏了公司的资产，被告为了减少经济损失，不得不采取自我救济的方式暂先扣发原告2、3月份的工资。3、原告主张要求公司支付其8000元经济补偿金，支付拖欠其2012年2月、3月加班工资367.82元，超时加班工资1201.72元，均没有事实和法律依据。4、按照法律规定劳动者连续工作满一年才可休年休假，公司也对年休假有规定，原告在2012年工作未满一年，不符合年休假的要求。5、依据原、被告签订的劳动合同中第2点关于续签劳动合同的约定，双方对此是无异议。原告要求支付2013年3月8日至2013年3月18日未签订劳动合同二倍工资差额1103.44元没有事实和法律依据。对于原告增加的诉讼请求不需新的举证期限。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2012年2月9日到被告处工作，当天双方签订了期限为2012年2月9日至2013年2月8日的劳动合同。原告的工资标准为4000元／月，被告向原告发放工资至2013年1月。劳动合同到期后，原告继续留在被告处工作，2013年3月18日，被告以原告不能胜任本职工作、工作态度差、多次不服从公司工作安排为由，解除与原告的劳动关系。原告工作期间，被告未安排原告带薪年休假。2013年5月7日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁令被申请人即本案被告支付：1、拖欠的2013年2月份工资4000元；2、拖欠的2013年3月1日至3月18日的工资2206.9元；3、拖欠2012年2月、3月共计1.25天休息日加班工资459.77元，在职期间累计的超时16小时的加班工资551.72元，共计加班工资1011.49元；4、2012年4天及2013年1天共计5天未休年休假工资1839.08元；5、2013年3月8日至2013年3月18日未签订劳动合同二倍工资差额1103.44元；6、违法解除劳动合同赔偿金8000元。2013年10月21日，该委作出南劳人仲裁字（2013）第773号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人支付申请人2013年2月1日至3月18日期间的工资共计6186.9元；二、被申请人支付申请人延长16小时工作时间工资报酬551.72元；三、被申请人向申请人支付2013年3月10日至3月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1103.45元；四、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。原告对上述仲裁裁决不服，诉至本院，提出前述请求。另查明，原告在职期间，被告的加班确认表记载了原告的加班地点、加班原因、时数、主管、记录人等信息，其中，原告加班时间共计35.27小时，其中有主管签字的27.6小时，其余7.67小时没有主管签字。原告的考勤表中，2013年2月份，上班签到时间在8：00（14：00）之后的共计5次，其中有一次下午上班签到时间为14：06，在“迟到时间”一栏中显示为“00：06”，其余4次均未显示“迟到时间”。2013年3月份，上班签到时间在8：00（14：00）之后的共计9次，其中有一次上午上班签到时间为08：09，在“迟到时间”一栏中显示为“00：09”，其余8次均未显示“迟到时间”。2012年3月31日，系周六，原告仍有考勤记录。经向社会机构核实，原告个人应承担的社会保险部分为188.1元／月，被告为原告缴纳社会保险至2013年3月。2013年2月，扣除迟到50元后，原告实发工资应为3761.9元（扣除个人承担的社会保险费188.1元），3月份扣除迟到迟到90元后，原告实发工资应为1928.8元（4000元／月÷21.75元／天×12个工作日-个人承担的社会保险费188.1元）。2012年11月，被告召集包括原告在内的员工学习了《中振金田人事管理规章》，该规章第二章“服务守则”第七条规定：员工应忠于职守、遵行本公司一切规章，服从各级主管人员的合理指挥，不得敷衍塞责，第三十条规定：在工作中对客户及来宾，应谦恭有礼、诚恳接待、不得有傲慢、怠慢的行为。原告工作时在被告公司客户交流过程中，多次与客户发生言语冲突，有如下言论“备份不清楚写在你面前？”“旁边恢复你看不懂？”“点一下电脑会爆炸？”“我咋知道怎么回事”“笑话，你有素质”“你自己不能查么？”“你问我怎么备份，那个备份按钮就不在面前么”“领导电话随便打，老子还怕你”“放在面前就说没有，你帮垃圾”“女人一般用三八形容”。此后，原告又以出差补助标准过低为由，拒绝被告安排的出差任务。2013年3月17日，被告召开“3月20日微软虚拟化解决方案演讲作演练”的会议，原告缺席此次会议。本院认为，加班是劳动者延长劳动时间给用人单位提供劳动的行为，意味着用人单位需要并已经额外获得劳动者提供的劳动。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，加班确认表中，主管签字可以体现用人单位对加班这一事实的管理，故对于有主管签字的部分，本院予以认可，对于没有主管签字的部分，不能体现延长工作时间系用人单位的意志，本院不予认定。原告在职期间延长工作时间共计27.6小时。被告没有证据证实已经向原告支付了加班工资，应向原告支付，因此，原告的加班工资应为951元（4000元／月÷21.75天÷8小时×27.6小时×150%）。2012年3月31日，原告上班确未能补休，加班工资应为367.8元（4000元／月÷21.75天×1天×200%）。原告请求的其他加班工资，没有证据证实加班事实的存在，本院不予支持。关于2013年2、3月份工资问题，原告获得足额劳动报酬的前提是依约定提供了劳动，根据原告的考勤记录，原告共计迟到14次，原告称迟到应是超过8：05（14：05），没有证据证实，本院不予采信。被告据此扣除原告工资10元／次，是被告行使行政管理权的体现，没有违反法律的强制性规定，金额也较为合理，本院对上述迟到扣发工资的行为予以认定。关于被告辩称的扣发2013年2、3月份工资的事由，原、被告虽对原告是否删除了被告虚拟机等数据有争议，但与是否发放工资不属于同一争议，故被告的辩称事由不能成立，被告据此扣发工资的行为本院不予支持。被告应向原告支付2013年2、3月份工资5690.7元（3761.9元＋1928.8元）。被告可就原告是否删除了虚拟机等数据这一争议另行向劳动争议仲裁部门申诉。关于原告请求的带薪年休假，享受带薪年休假需符合连续工作12个月以上这一条件，原告对此提交了“南宁市追梦人网吧”出具的《工作证明》，该证据属于证人证言、单一某，但证人未能出庭作证，也无法审核提供该证据的人与原告有无利害关系，故对该证据本院不予采纳，无法认定原告在2012年2月9日前已经连续工作12个月以上。原告应从2013年2月9日开始享受带薪年休假。2013年2月9日至2013年3月18日，年休假天折算后不足1整天，不享受年休假，故对该项请求，本院不予支持。原、被告的劳动合同到期后，双方的劳动关系持续，但被告未在2013年3月9日前与原告续订书面劳动合同，因此，应向原告支付2013年3月10日至3月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1103.45元（4000元／月÷21.75天×6个工作日）。原告在与客户交谈过程中服务态度差、言语粗暴、不服从被告的出差安排，原告的上述行为，致使被告聘用原告的目的不能得以实现，也违反了《中振金田人事管理规章》第七条、第三十条的规定，被告于2013年3月18日解除双方的劳动关系，符合劳动合同法第三十九条第（二）项的规定，属于合法解除，原告请求经济赔偿金，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十九条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告南宁中振金田商贸有限公司支付原告梁晓先2013年2月份工资3761.9元、2013年3月份工资1928.8元；二、被告南宁中振金田商贸有限公司支付原告梁晓先延时加班工资951元、休息日加班工资367.8元；三、被告南宁中振金田商贸有限公司支付原告梁晓先2013年3月10日至3月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1103.45元；四、驳回原告梁晓先的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告梁晓先负担。上述支付义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费，逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。审判员  黄冬冬二〇一四年二月七日书记员  韦萍益附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。