福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0681刑初727号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人董勤，男，1971年4月20日出生于湖北省红安县，汉族，高中文化，无业，住湖北省红安县。2010年12月14日因犯生产、销售伪劣产品罪被判处有期徒刑六年，并处罚金一百四十万元，2015年1月24日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年7月5日被抓获，同月6日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 辩护人董中昌，湖北先路律师事务所律师。 辩护人马巍武，福建铁马律师事务所律师。 被告人吴怀强，曾用名吴怀祥，男，1971年9月18日出生于湖北省红安县，汉族，小学文化，无业，住湖北省红安县。2014年8月19日因犯生产、销售伪劣产品罪被判处有期徒刑一年五个月，并处罚金三万五千元，2015年4月1日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年7月5日被抓获，同月6日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 辩护人张文魁，福建法益律师事务所律师。 辩护人林文山，福建铁马律师事务所律师。 被告人朱志勇，男，1966年10月22日出生于福建省云霄县，汉族，高中文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年7月5日被抓获，同月6日被刑事拘留，同日变更为监视居住，同月7日释放。经本院决定，于2019年1月16日变更为取保候审。 辩护人周艳红，福建衡评律师事务所律师。 辩护人郑娇梅，福建衡评律师事务所实习律师。 龙海市人民检察院以龙检诉刑诉（2018）703号起诉书指控被告人董勤、吴怀强、朱志勇犯非法经营罪，于2018年11月5日向本院提起公诉。在审理过程中，龙海市人民检察院以发现案件事实与起诉书指控的事实不符于2019年1月11日以龙检诉刑变诉（2019）1号变更起诉决定书向本院提起变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙海市人民检察院指派检察员王跃明、代理检察员蔡莉娜出庭支持公诉，被告人董勤及其辩护人董中昌、马巍武、被告人吴怀强及其辩护人张文魁、林文山、被告人朱志勇及其辩护人周艳红到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年7月4日至5日间，被告人董勤、吴怀强受他人雇请到龙海市海澄镇内溪村笔架山黄某（另案处理）的养猪场内为生产假烟的卷烟机、接嘴机进行检查调试，被告人朱志勇受他人雇请为该处生产假烟的场所望风。5日11时许，龙海市公安局联合福建省、漳州市等烟草部门到该处当场查获三被告人，并扣押制假卷烟机1台、接嘴机1台、滤嘴棒20件等物品（共计价值453236.72元）。 针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、现场勘验笔录及照片、被告人的供述和辩解等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，以非法经营罪追究被告人董勤、吴怀强、朱志勇的刑事责任。并认定被告人董勤、吴怀强、朱志勇均是从犯，应当从轻处罚。被告人董勤、吴怀强均是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人董勤、吴怀强、朱志勇均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。 被告人董勤对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出被告人董勤为卷烟机械检查调试，是为生产环节提供劳务，其行为构成生产、销售伪劣产品罪；被告人董勤为生产假烟准备工具，是犯罪预备；其系从犯，且在案发后能如实供述自己的罪行，建议减轻处罚。 被告人吴怀强对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出本案指控的罪名应变更为生产、销售伪劣产品罪；被告人吴怀强为生产假烟的机械进行检查调试，尚未生产，是犯罪预备；被告人吴怀强系从犯，且在案发后能如实供述自己的罪行，建议减轻处罚。 被告人朱志勇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出对被告人朱志勇的行为应定为生产、销售伪劣产品罪；烟草专用机械是生产设备，是犯罪工具，不应计入销售金额；机器设备在调试阶段，尚未生产，被告人朱志勇的行为是犯罪未遂；其系从犯，且案发后能如实供述自己的罪行，建议从轻、减轻处罚。 经审理查明，2018年7月4日至5日间，被告人董勤、吴怀强受他人雇请到龙海市海澄镇内溪村笔架山黄某（另案处理）的养猪场内为生产假烟的卷烟机、接嘴机进行检查调试，被告人朱志勇受他人雇请为该处生产假烟的场所望风。5日11时许，龙海市公安局联合福建省、漳州市等烟草部门到该处当场查获三被告人，并扣押价值共计453236.72元的制假卷烟机1台、接嘴机1台、滤嘴棒20件（每件1.4万支）等物品。 上述事实，被告人董勤、吴怀强、朱志勇在开庭审理过程中均无异议，并有证人苏某1、黄某、苏某2的证言；辨认笔录；检查笔录、扣押决定书、扣押清单、移送财物清单；现场勘验笔录及照片；福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明书、龙海市价格认证中心出具的龙价认定（2018）259号关于卷烟机等的价格认定结论书；公安机关出具的发破案报告、到案经过、情况说明；户籍证明；刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书；接受证据清单、林地确权公告等证据证实，足以认定。 关于被告人朱志勇的辩护人提出本案机器设备的价值不应计入销售金额的辩护意见。经查，在现场扣押的卷烟机、接嘴机是生产假烟的烟草专用机械，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，烟草专卖品包括烟草专用机械，故上述机器设备的价值应当计入涉案金额。被告人朱志勇的辩护人的该辩护意见，与法律不符，不予采纳。 关于被告人董勤、吴怀强、朱志勇的辩护人提出对各自被告人的行为应认定为生产、销售伪劣产品罪的辩护意见。经查，三被告人明知他人生产假冒伪劣卷烟，仍提供帮助，数额453236.72元，依法应当按照《中华人民共和国刑法》处罚较重的规定定罪处罚。故公诉机关指控三被告人的行为构成非法经营罪，合法有据。三被告人的辩护人的该辩护意见，与事实和法律不符，不予采纳。 关于被告人董勤、吴怀强的辩护人提出二被告人的行为是犯罪预备，及被告人朱志勇的辩护人提出被告人朱志勇的行为是犯罪未遂的辩护意见。经查，非法经营是指未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，属行为犯。三被告人明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法生产假冒伪劣卷烟，仍提供帮助，三被告人的上述行为即既遂。三被告人的辩护人的该辩护意见，与法律不符，不予采纳。 本院认为，被告人董勤、吴怀强、朱志勇明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，仍为其提供帮助，非法经营额453236.72元，情节特别严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人董勤、吴怀强、朱志勇在共同犯罪中均起次要作用，均是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人董勤、吴怀强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人董勤、吴怀强、朱志勇均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综合评判被告人董勤、吴怀强、朱志勇具有从犯、如实供述等法定从轻、减轻处罚情节，对被告人董勤、吴怀强、朱志勇予以减轻处罚。辩护人提出对各自被告人减轻处罚的意见，可以采纳。扣押的YJ14卷烟机1台、YJ22接嘴机1台、滤嘴棒20件已由公安机关移送福建省龙海市烟草专卖局。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第六十四条，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第五条、第六条、第九条的规定，判决如下： 一、被告人董勤犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月5日起至2022年7月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人吴怀强犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月5日起至2022年7月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人朱志勇犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、扣押在龙海市公安局的苹果iPhone7移动电话一部、诺基亚移动电话一部，由扣押机关龙海市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  陈**滨 人民陪审员  甘俊伟 人民陪审员  谢冬青 二〇一九年三月十三日 书 记 员  李玉华