黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）哈民二民终字第626号上诉人（原审原告）李长利，男，1967年5月3日生，农民，住黑龙江省尚志市。委托代理人李奇，尚志市元宝镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）任爱君，男，1967年12月15日生，个体户，住黑龙江省尚志市。委托代理人王立君，男，1959年11月26日生，干部，住黑龙江省尚志市。上诉人李长利因与被上诉人任爱君其他劳务（雇佣）合同纠纷一案，不服黑龙江省尚志市人民法院（2013）尚民一初字第1047号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。上诉人李长利及其委托代理人李奇，被上诉人任爱君的委托代理人王立君到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定：任爱君在尚志市乌吉密乡三股流村开办碾米房，常年雇佣宋志生负责看管机器，任爱君不在时，由宋志生负责碾米房工作，另常年雇佣5人为装车工。2009年11月，因工作需要，任爱君经由宋志生临时雇佣李长利在碾米房做掺米工作。2010年3月28日，李长利向宋志生请示做装车工作被拒绝，随后私自参与装车工作，在装车过程中，李长利受伤，送至尚志市人民医院治疗。2010年3月29日以任爱君名义办理住院手续，经诊断为：“右内踝闭合性骨折”，住院15天，住院期间二级护理、手术治疗、医嘱善食，出院医嘱：“功能练习，理疗对症，一周后复查、随诊”。住院医疗费用6112.85元，由任爱君垫付结清。2012年2月13日，李长利因原受伤需取内固定物，在尚志市人民医院住院治疗4天，住院医疗费用2108.7元，住院期间二级护理，出院医嘱：“3日后检查，术后12日拆线，预防感染、对症治疗、3日后复查、随诊”。2012年3月6日，李长利通过黑龙江省尊成律师事务所委托黑龙江省农垦总医院司法鉴定所做出（2012）黑农鉴字第029号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、评定为九级伤残；2、伤后6个月医疗终结；3、伤后需1人护理2个。李长利支付鉴定费用1900元，李长利因与任爱君就李长利二次住院医疗费等各项人身损害赔偿费用无法达成协议，诉至法院，要求任爱君赔偿李长利各项损失共计58，141.5元。审理中，任爱君对黑龙江省农垦总医院司法鉴定所于2012年3月27日出具（2012）黑农鉴字第029号司法鉴定意见书提出异议，经任爱君申请，原审法院经哈尔滨市中级人民法院司法技术处委托黑龙江民强司法鉴定所对李长利伤残程度及医疗终结时间进行司法鉴定，黑龙江民强司法鉴定所于2013年3月29日出具黑民司临鉴字（2013）第65号鉴定意见书，鉴定意见：1、李长利伤后伤残程度10级；2、医疗终结时间为6个月，任爱君支付鉴定费用1560元。李长利诉至法院，请求任爱君赔偿医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费等各项损失共计45，720元。原审法院认为：双方之间形成劳务雇佣关系，李长利作为提供劳务一方，因劳务自己受到损害，任爱君作为接受劳务一方，双方应当根据各自的过错程度承担相应责任。任爱君作为接受劳务一方，虽明确拒绝李长利参与装车工作，但没有证据证明其是否看到李长利装车并予以阻止。依法应当承担赔偿责任，李长利工作职责为掺米，但在工作过程中，主动提出参与装车工作，被拒绝后仍参与装车，由于没有装车经验，在装车中没有尽到注意义务受伤，李长利对此亦有一定过错，应当承担相应责任。根据双方过错程度，李长利应当承担事故30%责任为宜，任爱君需承担70%赔偿责任。对于李长利要求任爱君赔偿的各项费用：1、医疗费，李长利要求任爱君赔偿二次医疗费2108.7元，有票据及住院病案予以证明，本院予以支持。2、根据李长利病案记载，李长利共住院19天（4天＋15天），李长利要求住院期间伙食补助费以30元／天计算，符合法律规定，本院予以支持，故李长利住院期间伙食补助费为570元（30元／天×19天）；3、鉴定结论的认定，李长利提交的农垦鉴定意见：“评定为九级伤残，伤后6个月医疗终结，伤后需1人护理2个月”。经任爱君重新申请的民强鉴定意见为“伤残程度10级，医疗终结时间为6个月”。任爱君对第一份鉴定意见书中的护理时间和护理人数没有异议，对第二份鉴定意见书的伤残等级、医疗终结时间，双方没有异议，本院予以认定，故认定李长利因伤护理期间2个月（含住院期间19天）、伤后6个月医疗终结（含住院期间19天）、10级伤残，故李长利误工时间以6个月计算；4、误工费，李长利受伤时是系任爱君碾米房雇员，根据庭审查明，任爱君提出李长利雇佣报酬为60元／天，李长利反驳任爱君意见提出报酬为“每天100多元”，但没有提出具体数额，亦没有其他证据予以佐证，本案中，李长利对于其主张的误工费有举证义务，但李长利提供的证据不足以证明其误工损失为120元／天，故李长利以此为基准要求误工费按照每天100元／天计算，没有事实依据，本院不予支持，李长利误工费应为7914元（黑龙江省2011年度农林牧副渔行业工资平均收入15，828元／年÷12个月×6个月）。5、护理费，李长利没有提供证据证明护理人员因护理而产生的具体误工费用，故李长利要求护理费100元／天，任爱君不予认可，根据法定计算标准护理费为2638元（黑龙江省2011年度农林牧副渔行业工资平均收入15，828元／年÷12个月×2个月）。但任爱君同意李长利护理费按80元／天为计算标准，为4800元（80元／天×30天／月×2个月）。本院应予支持，故任爱君赔偿李长利护理费4800元。6、伤残赔偿金，李长利未满60岁，定残10级，根据法定标准，李长利伤残赔偿金为15，181.4元（黑龙江省2011年度农民居民人均纯收入7590.7元／年×20年×10%），李长利要求赔偿的伤残赔偿金为12，421.4元（6210.7元／年×20年×10%），低于法定计算标准，本院予以支持；7、李长利自行委托农垦鉴定的费用1900元，因任爱君重新申请鉴定修正了原鉴定中关于李长利伤残等级的鉴定结论，伤残等级有9级修正为10级，因此李长利自行鉴定的鉴定费用应由李长利承担，第二次任爱君支付的鉴定费用1560元按过错责任承担，李长利应承担30%即468元。据此判决：一、任爱君赔偿李长利二次医疗费2108.7元、住院期间伙食补助费570元、护理费4800元、误工费7914元、伤残赔偿金12421.4元，共计27，814.1元的70%，即19，469.87元，扣除任爱君为其花费的第一次住院医疗费6112.83元，李长利应承担的30%为1833.86元，任爱君应给付李长利17，636.01元；二、第一次鉴定费用1900元，李长利自负；三、第二次鉴定费1560元，李长利承担468元，任爱君承担1092元，上述三项任爱君应给付李长利各项损失合计17，168.01元，于判决生效后十日内给付。案件受理费1254元，李长利负担1024.8元，任爱君负担229.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。李长利不服原审判决，向本院提起上诉称：原审认定李长利是掺米工错误，双方口头约定李长利是有车拉米装车和不拉米掺米，原审误工费每天计算错误，应按每天工作100元计算及误工时间不应包含在医疗终结6个月内，护理人员护理费应按照当地雇工工资标准赔偿，不应采信任爱君提出的80元／天标准及护理天数不应包含在鉴定意见伤后2个月护理内，第一次鉴定费应由任爱君负担，请求撤销原判，依法改判任爱君赔偿李长利全部损失共计45，720元，任爱君辩称，原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审期间任爱君举示被保险人袁红富、安树祥、董继成保险单，证明2009年-2010年任爱君为装车工缴纳人身保险，李长利没有保险，不是装车工。经质证，李长利有异议，认为自己是2009年11月才去上班的，所以没有保险单。本院对任爱君举示的证据认为该证据不能证明李长利是否是装车工，对该证据不予采信。本院认为：双方对李长利在装车中受伤和住院治疗等事实无异议，对李长利工作性质是装车工还是掺米工、原审判决双方责任承担是否得当、误工费数额、护理费给付标准、第一次鉴定费的承担产生争执。关于李长利的工作性质及原审判决双方责任承担是否得当问题。李长利主张其与任爱君口头协议，工作性质是有车拉米装车和不拉米掺米，任爱君在原审中举示了碾米房工作的宋志生、装卸工董继成、袁红富及其他证人证言，已形成证据链条可以证明李长利的工作为掺米工，其主张有车拉米装车和不拉米掺米，无事实依据。李长利主动参加了装车工作，并在被拒绝后仍参加装车，且没有装车经验，受到损伤，其存在一定过错，原审判决李长利承担30%责任并无不当。关于误工费每天数额及误工时间是否应包含在医疗终结6个月内问题。李长利主张双方口头约定，每天工作为100元，其没有举示工资证明和其它相关证据证明，且任爱君否认，故其该上诉主张无事实和法律依据，原审按照鉴定结论，医疗终结时间为6个月，按照黑龙江省2011年度农林牧副渔行业工资平均收入15，828元，按6个月计算误工费符合法律规定，李长利主张其误工时间不应包含在终结时间6个月内依据不足，本院不予支持。关于护理费给付标准及护理天数是否应包含在鉴定意见伤后2个月内问题。李长利主张应按照当地雇工工资标准赔偿，原审按法定标准黑龙江省2011年度农林牧副渔行业工资平均收入15，828元和2个月护理时间计算。护理费为2638元，任爱君同意李长利护理费按80元／天为4800元计算标准多于法定标准，本院予以支持，李长利对原审按照2个月标准计算护理费没有异议，故该上诉主张依据不足，本院不予支持。关于李长利诉前鉴定费用的承担问题。李长利在原审法院起诉前通过黑龙江省尊成律师事务所委托黑龙江省农垦总医院司法鉴定所做出司法鉴定书，原审诉讼中任爱君对黑龙江省农垦总医院司法鉴定所司法鉴定意见书提出异议，经任爱君申请，原审法院经哈尔滨市中级人民法院技术处委托黑龙江民强司法鉴定所对李长利伤残程度及医疗终结时间重新鉴定，该鉴定对李长利诉前自行做的鉴定结论予以改变，李长利对该鉴定没有异议，原审采信了该鉴定结论，对于李长利自行鉴定的费用原审判决由李长利承担并不违法法律规定，其上诉主张不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律得当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1254元，由李长利负担。本判决为终审判决。审 判 长  许思东审 判 员  满丽霞代理审判员  徐 东二〇一四年二月六日书 记 员  李 晶