山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）泰民四终字第64号上诉人（原审原告）宁阳县天和钙业有限公司。法定代表人赵起灿，经理。委托代理人田青，山东泰宁律师事务所律师。委托代理人苏超峰，山东泰宁律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）张兆雷，男。委托代理人赵芳泉，山东纵观律师事务所律师。上诉人宁阳县天和钙业有限公司（以下简称“天和钙业公司”）因工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省宁阳县人民法院（2013）宁民初字第2593号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，2009年被告张兆雷通过案外人吴某介绍到原告天和钙业公司处工作，双方一直未签订劳动合同。2010年7月11日13时许，被告张兆雷在原告天和钙业公司成品池边打料时从罐车上滑下来摔伤，当日被送往泰安市中心医院住院治疗，被诊断为：右跟骨闭合粉碎性骨折。经治疗好转后被告于2010年7月14日转院至宁阳县中医院继续治疗，于2010年7月28日出院。期间，原告天和钙业公司负担了被告张兆雷的相关住院费用。2011年2月20日泰安市人力资源和社会保障局以泰人社工认决字（5）（2011）第04号《工伤认定决定》认定被告张兆雷属于工伤，原、被告双方均未申请复议。2013年4月15日泰安市劳动能力鉴定委员会以泰劳鉴字（2013）第134号《劳动能力鉴定结论通知书》确认被告张兆雷劳动能力障碍程度为玖级，生活自理障碍程度为无护理依赖，被告张兆雷支付工伤鉴定费250元，原、被告双方均未提出再次鉴定申请。后被告多次与原告协商工伤待遇赔偿事宜，原告拒不支付，被告张兆雷向宁阳县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求解除与原告的劳动关系；原告支付其工伤待遇150000元。2013年8月7日宁阳县劳动人事争议仲裁委员会以宁劳人仲案（2013）第21号裁决书裁决如下：“一、双方当事人劳动关系于裁决书生效之日解除；二、被申请人自裁决书生效之日起15日内一次性支付申请人：1、交通费1640元2、住宿费330元3、鉴定费250元4、停工留薪期工资2500元×6＝15000元5、一次性伤残补助金2500元×9＝22500元6、一次性工伤医疗补助金3331.5元×7＝23320.50元7、一次性伤残就业补助金3331.5元×12＝39978元合计103018.50元”。原告不服该裁决，于2013年8月19日起诉来院。诉讼中原告变更诉讼请求为：一、判决原告与被告不存在劳动关系，原告不予承担向被告支付工伤保险待遇的责任；二、如法院认为原告与被告存在劳动关系，原告向被告支付的工资款项36000元，应在工伤待遇中扣除，仲裁委认定被告月工资2500元错误，应按2000元计算，被告未提供诊断证明，也未进行鉴定，认定停工留薪期没有依据，被告主张的交通费与住宿费没有依据，请求依法更正。另查明，诉讼中原告主张自发生工伤事故之日起至2011年12月31日，其公司已通过吴某按每月2000元的标准向被告支付了工资36000元（含7－10月份医疗期内的8000元），为证明该主张，原告递交其公司法定代表人赵起灿与案外人吴某共同出具的《关于张兆雷工伤的情况说明》一份，主要内容为“……从2010年7月份到2011年12月31日张兆雷的工资是由宁阳县天和钙业公司支付的，支付的方式是由吴某代领后，转交给张兆雷的，支付标准为每月2000元，是赵起灿与吴某共同协商确定的数额……”被告对该情况说明不予认可，称未委托吴某代领过工资，吴某也未给过其工资。还查明，被告主张其受伤前月工资3000元，为证明其主张，被告递交写有原告名称的四月份、八月份工资表两份，主张是在原告财务办公室看到并复制的，两份工资表中显示给被告发放的月工资为3000元；原告主张来源不合法，不予认可。2013年8月7日宁阳县劳动人事争议仲裁委员会以宁劳人仲案（2013）第21号裁决书中认定原告受伤前的月工资为2500元，被告未提异议；原告不予认可，并主张被告月工资为2000元，证据为上述《关于张兆雷工伤的情况说明》，但被告对该情况说明不予认可，原告未递交其他证据予以证明。2012年度泰安市职工平均工资为3331.50元／月，双方均予以认可。诉讼中原告对宁阳县劳动人事争议仲裁委员会认定被告停工留薪为6个月提出异议并申请鉴定，本院委托后，泰安市劳动能力鉴定委员会出具《情况说明》一份，内容为：“近年来泰安市劳动能力鉴定委员会从未鉴定过职工停工留薪期项目。”《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》规定足跟骨骨折停工留薪期为6个月。又查明，诉讼中被告主张其出院后继续检查治疗，花医疗费375.66元，但其递交的证据中含复印费单据两张且未写姓名，合计金额为40元，另有在苏州工业园区胜蒲镇佳安药店取西药发票两张，未写姓名，合计金额为93元。被告主张为治疗支付交通费1640元、住宿费330元，并递交了相应票据，但未作出合理解释，原告认可1000元。原审法院认为，劳动行政部门对职工提出的工伤认定申请，在做出工伤认定前，首先要确认该职工是否与被申请单位存在劳动关系。泰安市人力资源和社会保障局作为劳动行政部门作出的工伤认定结论已经认定被告张兆雷所受之伤属于工伤，即确认被告张兆雷与原告天和钙业公司存在劳动关系。原告天和钙业公司在收到工伤认定书后，没有提出行政复议，该工伤认定决定书已经发生法律效力，原告天和钙业公司对与被告张兆雷不存在劳动关系的主张并不能对抗泰安市人力资源和社会保障局作为劳动行政部门作出的工伤认定结论，故对原告天和钙业公司认为其与被告张兆雷不存在劳动关系的诉讼请求不能支持。工伤职工有获得工伤保险待遇的权利，被告张兆雷在工作中受伤，被劳动行政部门认定为工伤，原告天和钙业公司在被告张兆雷要求与其解除劳动合同的前提下，应向被告张兆雷支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，劳动能力鉴定费及尚未支付的医疗费、就医治疗所需的交通费、住宿费。关于计算标准，原告受伤前的工资被告主张为3000元，因其提供的证据来源不合法，且是复印件，原告不予认可，依法不予支持，宁阳县劳动人事争议仲裁委员会在裁决书中认定为2500元，被告未提出异议，原告提出异议后递交的证据不能证明被告受伤前工资为2000元，故依法认定为2500元。泰安市2012年度职工平均工资为3331.50元／月，双方均予以认可，依法予以认定。原告对宁阳县劳动人事争议仲裁委员会认定被告停工留薪为6个月提出异议并申请鉴定，本院委托后，泰安市劳动能力鉴定委员会出具的《情况说明》称从未鉴定过职工停工留薪期项目，被告张兆雷的停工留薪期按照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定认定为六个月，故原告天和钙业公司应支付被告张兆雷六个月的停工留薪期工资。被告张兆雷所主张的医疗费242.66元，虽然没有提交诊断证明、病历及处方，但检查后出具的发票证明已确实发生，依法予以支持。其在苏州工业园区胜蒲镇佳安药店取西药的花费，不能证明用药的合理性，本院依法不予支持，其所支付的复印费，不属赔偿的范围，本院亦依法不予支持。原告主张通过案外人吴某支付被告自发生工伤事故之日起至2011年12月31日止的工资36000元，未递交被告确实收到的证据，被告不予认可，依法不予认定。原告申请追加案外人吴某为第三人，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十七条，参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条、第二十九条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》等法律法规，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第八条的规定，判决：一、解除原告天和钙业公司与被告张兆雷的事实劳动关系；二、原告于本判决生效后十日内支付被告张兆雷停工留薪期工资15000.00元（2500.00元／月×6个月）、一次性伤残补助金22500.00元（2500.00元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金23320.50元（3331.50元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金39978.00元（3331.50元／月×12个月）、鉴定费250.00元、交通费、住宿费总计1000元、医疗费242.66元，合计102291.16元；三驳回被告张兆雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由天和钙业公司负担。上诉人天和钙业公司不服原审判决上诉称，被上诉人与上诉人不存在劳动关系，原审法院违法认定工伤停工留薪期，未考虑上诉人向被上诉人支付工资的事实，未追加吴某为第三人属程序违法。如果法院认定上诉人承担责任，对医疗终结后上诉人支付被上诉人的工资36000元应当从工伤保险待遇数额内扣除。被上诉人主张的医疗费没有相应的诊断证明、病历及处方等予以证明医疗费确实用于治疗工伤，不应予以支持。综上，请求二审法院改判双方不存在劳动关系，上诉人不承担被上诉人工伤保险待遇。被上诉人张兆雷答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求依法驳回上诉人的上诉请求。经审理查明，上诉人未为被上诉人缴纳工伤保险。其他事实与原审认定一致。本院认为，劳动关系是工伤认定的前提。泰安市人力资源和社会保障局关于认定被上诉人张兆雷属于工伤的决定书作出后，上诉人与被上诉人均未申请复议，该决定书已发生法律效力，故上诉人关于双方不存在劳动关系的主张，本院不予支持。在此基础上，双方劳动关系清楚，无需追加案外人为当事人参与本案诉讼，上诉人关于原审法院未追加吴某为第三人属程序违法的主张，本院不予支持。在劳动争议案件审理过程中，若双方就停工留薪期发生争议，应当中止诉讼，由劳动能力鉴定委员会对工伤职工的停工留薪期予以确定，人民法院不能直接确定劳动者的停工留薪期。但在劳动能力鉴定委员会不作处理的前提下，可参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定酌定停工留薪期，被上诉人伤情为左根骨闭合性粉碎性骨折，《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》中关于足根骨骨折明确规定停工留薪期为6个月，原审对此处理并无不当，对上诉人关于原审法院违法认定停工留薪期的主张，本院不予支持。上诉人虽主张已支付被上诉人36000元，但原审时其提交的《关于张兆雷工伤的情况说明》系由两自然人出具，属于证人证言，在原审时该两自然人并未出庭作证，二审期间上诉人亦未提交新证据予以证实，对上诉人关于应在工伤保险待遇数额中扣除36000元的主张，本院不予支持。被上诉人原审提交的医疗费单据共计数额为375.66元，其中复印费单据未写姓名，西药发票亦未写姓名，上述款项合计133元，其余242.66元虽未有诊断证明、病历及处方，但药物名称能够证实系用于上诉人治疗伤情所用，故上诉人关于不应支付242.66元医疗费的主张，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宁阳县天和钙业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  仉 磊审 判 员  张立胜代理审判员  邢友峰二〇一四年五月十五日书 记 员  李争艳