广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2014)汕尾中法刑一终字第5号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄传信，绰号“老哥”，男，1963年8月12日出生于福建省古田县，汉族，小学文化，无业，住福建省宁德市古田县。因本案于2013年3月14日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。上诉人（原审被告人）王彬，又名王元生，男，1970年10月1日出生于福建省宁德市，汉族，小学文化，无业，住福建省宁德市蕉城区。因本案于2013年3月14日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。辩护人李梓松，陆丰市公职律师事务所律师。辩护人蔡震峰，广东陆洲律师事务所律师。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人黄传信犯贩卖毒品罪、原审被告人王彬犯贩卖毒品罪（未遂）和非法持有毒品罪一案，于2013年11月28日作出（2013）汕陆法刑初字第312号刑事判决。宣判后，原审被告人黄传信、王彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审认定：被告人黄传信、王彬密谋购买毒品后，联系到陆丰市甲子镇的同案人李友实(另案处理)，并于2013年3月13日从福建省宁德市驾驶小车到达陆丰市甲子镇并入住该镇盛发宾馆505号房，约见同案人李友实后，用50000元人民币向同案人李友实购买300克冰毒，以备贩卖。当同案人李友实收取钱后离开宾馆取毒品时被公安机关抓获，被告人黄传信、王彬也在该宾馆房间内被公安机关抓获，并从被告人王彬身上缴获3小袋冰毒，净重计10.16克。被告人黄传信于2012年3月至12月7日间，先后三次以每克280-330元不等的价钱，将18克冰毒在福建省宁德市地方贩卖给黄敏，共获取毒资人民币5300元。原审认定上述事实的证据有：物证、书证、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等。原审据此认为，被告人黄传信违反毒品管理制度，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人王彬违反毒品管理制度，明知是毒品冰毒欲购买以备贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，又明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予数罪并罚。对犯罪未遂部分，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第三百四十八条、第二十三条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，作出判决：一、被告人黄传信犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币15000元。二、被告人王彬犯贩卖毒品罪(未遂)，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币15000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。总和刑期十八年，罚金18000元，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币18000元。上诉人黄传信对一审法院认定其构成贩卖毒品罪无异议，但认为量刑过重，请求二审依法改判。上诉人王彬提出其没有贩卖毒品，其行为不构成犯罪。其辩护人提出，（1）上诉人王彬的行为不构成贩卖毒品罪；（2）即使构成犯罪，亦是从犯，属于犯罪未遂，原审判决量刑畸重，请求二审依法改判。经审理查明：(一)贩卖毒品罪的犯罪事实2013年3月13日，上诉人黄传信、王彬经事先密谋购买毒品以备贩卖的事宜后，由上诉人王彬联系同案人李友实(另案处理)。次日，上诉人黄传信、王彬驾驶闽Ｊ×××××小汽车窜至陆丰市甲子镇，并入住盛发宾馆505号房。同案人李友实便到盛发宾馆505号房与上诉人黄传信、王彬一起吸毒，并商议购买毒品冰毒事宜。经试食冰毒样品后，双方约定：上诉人黄传信、王彬以人民币50000元向同案人李友实购买毒品冰毒300克，每克冰毒价格按人民币170元计，同时交付给李友实人民币50000元。同案人李友实收取货款离开宾馆去拿取毒品冰毒时被公安机关抓获，公安机关从李友实的身上缴获毒资人民币50000元。随后，公安机关在盛发宾馆505号房将上诉人黄传信、王彬抓获，在2上诉人驾驶的闽Ｊ×××××小汽车缴获上诉人黄传信吸食的麻古1小袋(内装18粒)。经鉴定：缴获的麻古1小袋(内装18粒)，检出甲基苯丙胺成分，净重1.67克。2012年3月至12月7日间，上诉人黄传信向他人购买毒品冰毒后，在福建省宁德市以每克人民币280-330元的价格，先后3次将18克冰毒贩卖给吸毒者黄敏吸食，共获取货款人民币5300元。2012年12月7日，吸毒者黄敏第3次向上诉人黄传信购买毒品后被公安机关抓获，公安机关从黄敏身上缴获透明结晶状物2小袋、红色药丸状物体3小袋。经鉴定，缴获的透明结晶状物2小袋、红色药丸状物体3小袋均检出甲基苯丙胺成分。(二)非法持有毒品罪的犯罪事实2013年3月14日，上诉人黄传信、王彬与吸毒者李友实在盛发宾馆505号房一起吸毒时，李友实拿1小袋冰毒给黄传信，拿2小袋冰毒给王彬。李友实走后，王彬将黄传信的1小袋冰毒也抢了过去放在自己的身上。约过2、3分钟后，公安机关在盛发宾馆505号房将上诉人王彬抓获，现场在王彬身上查获3小袋冰毒。经鉴定，缴获的结晶状体3小袋，均检出甲基苯丙胺的成分，净重计10.16克。认定上述事实的证据有：（一）书证、物证1、陆丰市公安局出具的接受刑事案件登记表、立案决定书证实：2013年3月14日13时许，汕尾市公安局禁毒支队在甲子镇盛发大酒店505房间查获涉毒人员黄传信、王彬，并将该案移送瀛北派出所侦办，陆丰市公安局遂决定对黄传信、王彬立案侦查。2、屏南县公安局出具的受案登记表、立案决定书证实：2013年2月22日，屏南县公安局在办理黄敏涉毒案件中，发现黄敏自2012年3月起向一外号叫“老哥”的古田籍男子购买冰毒数十克，“老哥”系黄传信。遂决定立案侦查。3、陆丰市公安局瀛北派出所出具的抓获经过证实：2013年3月14日13时许，该所在陆丰市甲子镇盛发大酒店505房间将涉毒人员黄传信、王彬抓获归案，现场在王彬身上查获疑似毒品冰毒3小袋，在黄传信、王彬驾驶的小汽车查获疑似毒品麻古1小袋。4、宁德市公安局七都派出所出具的户籍证明，证实上诉人王彬的出生日期（1970年10月1日）、民族、性别、籍贯、地址等情况。5、古田县公安局平湖派出所出具的户籍证明，证实上诉人黄传信的出生日期（1963年8月12日）、民族、性别、籍贯、地址等情况。6、陆丰市公安局瀛北派出所出具的户籍证明，证实李友实的出生日期（1974年7月1日）、民族、性别、籍贯、地址及户口性质等情况。7、陆丰市公安局扣押物品、文件清单显示，扣押上诉人黄传信、王彬黑色凯美瑞小汽车1部（车牌号：闽Ｊ×××××）、疑似毒品麻古18粒（呈红色药丸状，用透明塑料封口袋包装）；扣押上诉人黄传信手机4部（三星1部，黑色壳，号码：152××××0533；诺基亚1部，白色壳，号码：139××××7433；微诺1部，红色壳，号码：134××××5066；lenovo1部，白色壳，号码：183××××5682）；扣押王彬疑似毒品3小袋（呈白色结晶状体，用透明塑料袋包装）、三星手机1部（白色壳，号码：188××××0594）。8、陆丰市公安局瀛北派出所出具的说明材料证实，该所在侦办王彬、黄传信涉嫌非法持有毒品案件中，涉嫌贩卖毒品给王彬、黄传信的李友实被上海市金山分局抓获后带回处理。9、上海市公安局金山分局刑侦支队出具的扣押物品清单、人民币状照片及情况说明证实：2013年3月14日14时许，金山分局刑侦支队在办理何增涛等人运输毒品案的过程中，在广东省汕尾市陆丰市甲子镇盛发商务酒店门口抓获贩毒嫌疑人李友实，当场在李友实身上查获人民币50000元。（二）证人证言1、同案人李友实的供述：2013年3月14日下午2时左右，我从广东省陆丰市甲子镇的盛发商务酒店出来，刚走出大门就被警察抓获，警察在我身上缴获有毒品和现金人民币50000元。2、吸毒者黄敏的陈述：2012年3月份左右，我到屏南逸家酒店那边向“老哥”购买了5个冰毒，但“老哥”多给了我5个，后来这5个冰毒给“陈林仔”抢走了，我也没有把这5个冰毒的钱给“老哥”，这样算起来，这次我实际上只购买了5个冰毒。2012年10月份，我到古田向“老哥”购买了6个冰毒。2012年12月7日，我在宁德的锐斯特酒店九楼总共向“老哥”购买了10个冰毒，当天，我就被公安机关抓获，这10个冰毒也被扣押。我向“老哥”购买的冰毒累加起来总共有21个，每个冰毒重0.9克。黄敏经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出7号相片(黄传信)的男子就是贩卖毒品冰毒给其的“老哥”。（三）上诉人供述1、上诉人黄传信供述：2013年1月份，一个叫“阿姨”的女子带我到甲子镇介绍我与“姓蔡的男子”认识的。尔后，我介绍“姓蔡的男子”与王彬认识。2013年3月12日下午2时许，我在宁德市租一辆闽Ｊ×××××小汽车，经与王斌联系“姓蔡的男子”后，于14日中午来到甲子镇。然后由王彬打电话给“姓蔡的男子”，“姓蔡的男子”接我们入住盛发大酒店505房。在盛发大酒店505房里，我们讲好向“姓蔡的男子”购买50000元毒品冰毒，每克冰毒以人民币170元的价格计，约购买300克。姓蔡的男子当场验了冰毒给我们看，并拿1小袋冰毒给我，拿2小袋冰毒给王彬。尔后，“姓蔡的男子”拿了我们带来的50000元现金离开，“姓蔡的男子”走后，王彬将我的1小袋冰毒也抢了过去。约过二三分钟后，公安机关就将我们抓获。现场在王彬身上查获3小袋冰毒，在我身上查获四部手机，在我们驾驶的小汽车副驾驶位查获麻古1小袋(内装18粒)，缴获的麻古1小袋(内装18粒)是我宁德市的一个朋友给我的。购买毒品的钱是我的，我准备买毒品回宁德市贩卖。2012年间，我曾将18克冰毒分三次卖给一个叫黄敏的朋友，第一次是在罗华“蘑菇”环岛的加油站贩卖3克冰毒给黄敏，获款人民币1000元；第二次是在逸家酒店贩卖给黄敏5克冰毒，获款人民币1500元；第三次是在宁德的锐斯特酒店贩卖给黄敏10克冰毒，获款人民币2800元。我在派出所时见到“姓蔡的男子”也被抓了。黄传信经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出3号相片(李友实)的男子就是提供毒品给他和王彬的人，也是准备贩卖毒品给他和王彬的人；黄传信经对另一组相片进行辨认，指认出4号相片(黄敏)的女子就是向他购买毒品冰毒的人。2、上诉人王彬供述：2013年3月13日晚6时许，黄传信让我与“姓蔡的男子”先联系，尔后，我和黄传信从福建开车来陆丰甲子镇找那名“姓蔡的男子”购买冰毒。3月14日中午，我们到达甲子后，我与“姓蔡的男子”联系见面，并入住盛发宾馆505房间，我们在该房间一起吸毒时，黄传信拿50000元给“姓蔡的男子”，说是买冰毒。“姓蔡的男子”丢了2小袋冰毒给我和丢了1小袋冰毒给黄传信后，就拿50000元先走了。我把“姓蔡的男子”给黄传信的冰毒也抢过来放进自己的裤袋。二三分钟后，公安机关赶到该房间，将我和黄传信抓获。现场在我裤袋里查获3小袋冰毒，在我们驾驶的小车查获1小袋麻古，缴获的麻古是黄传信的。我们被带到公安机关时，我见“姓蔡的男子”也被抓了。购买毒品的钱是黄传信的，黄传信曾购买毒品回宁德市贩卖。我只是帮黄传信开车，每次开车，黄传信有时给我500元、1000元当酬劳，有时是给我几克冰毒。我和黄传信来过甲子镇二三次，第一次来我认识了“姓蔡的男子”，第二次来，黄传信向“姓蔡的男子”购买了40000元的冰毒，当时是黄传信先把40000元拿给“姓蔡的男子”，然后我们约定地点，“姓蔡的男子”把冰毒放到我们车上。这一次还没有交易成功就被抓获。王彬经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出9号相片(李友实)就是姓蔡的男子。（四）鉴定意见1、汕尾市公安局司法鉴定中心出具的汕公（司）鉴（化）字【2013】146号刑事化验检验报告。案情摘要：2013年3月14日，陆丰市公安局瀛北派出所在甲子镇抓获涉嫌非法持有毒品的犯罪嫌疑人王彬、黄传信，现场缴获疑似毒品4小袋。检材和样本：（1）白色结晶状物1小袋，净重计0.94g，用塑料封口小袋包装；（2）结晶状物1小袋，净重计1.90g，用塑料封口小袋包装；（3）白色结晶状物1小袋，净重计7.32g，用塑料封口小袋包装；（4）红色药丸状物1小袋，净重计1.67g（共18粒），用塑料封口小袋包装。鉴定要求：送检检材作毒品定性分析。检验：分别取1—4号检材适量各作前处理后，均供毒品免疫法检验和GC/MS仪器定性分析。鉴定意见：送检各检材均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine，俗称“冰毒”）成分。2、陆丰市公安局现场检测报告：于2013年3月14日16时05分对上诉人黄传信、16时40分对上诉人王彬进行尿检（甲基安非他命试剂检测），检测结果：黄传信、王彬的尿液检测样本经现场检测，结果呈阳性。该检测结果同日送达被检测人黄传信、王彬签收确认。（五）现场勘查笔录陆丰市公安局现场勘查笔录：2013年3月14日13时40分，陆丰市公安局瀛北派出所配合汕尾市公安局禁毒支队对位于陆丰市甲子镇盛发大酒店505号房的案发现场进行勘查，抓获2名涉嫌非法持有毒品的犯罪嫌疑人王彬、黄传信，在王彬身上查获疑似毒品冰毒3小袋、三星牌手机一部；在黄传信身上查获手机四部；在王彬驾驶的闽Ｊ×××××小汽车的车头车箱内查获疑似毒品麻古1小袋，内装18粒。制作现场现场图1张、拍摄照片6张，并对查获的物品进行扣押。上述证据均经一审庭审质证、认证，事实清楚、证据充分，足资认定。对上诉人及其辩护人所提辩解辩护理由，查证如下：（1）上诉人黄传信贩卖毒品的犯罪事实，有同案人李友实、吸毒者黄敏证言证实，其本人在公安机关的供述以及从李友实身上缴获的毒资等证据在案佐证，事实清楚，证据充分。上诉人上诉要求从轻理由依据不足，不予采纳。（2）上诉人王彬与上诉人黄传信商谋购买毒品事宜后，由上诉人王彬联系同案人李友实，2人并于次日从福建开车到甲子镇，在宾馆，2上诉人将毒资人民币50000元交给李友实，李友实离开房间后被公安机关抓获，该事实有上诉人及同案人供述、缴获的毒资等证据在案佐证，事实清楚，证据充分，上诉人上诉否认其犯罪事实及辩护人提出上诉人的行为不构成贩卖毒品罪，即使构成犯罪亦是从犯的理由依据不足，不予采纳。本院认为，上诉人黄传信违反国家对毒品的严格管理制度，贩卖毒品给他人吸食，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人王彬违反国家对毒品管理制度，明知是毒品冰毒欲购买以备贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人王彬明知是毒品冰毒而非法持有，其行为又构成非法持有毒品罪，对上诉人王彬依法应予数罪并罚。上诉人黄传信、王彬在与同案人李友实交易毒品过程中因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。两上诉人及上诉人王彬的辩护人所提上诉理由经查均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈朝伟审判员  骆金声审判员  李 平二〇一四年二月十七日书记员  郭晓珊附相关法律条文：中华人民共和国刑事诉讼法第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。