湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2014）浏民初字第1031号原告涂经煌，男，1959年1月6日出生，汉族。委托代理人陈志强，浏阳市镇头法律服务所法律工作者。委托代理人李柏华，浏阳市镇头法律服务所法律工作者。被告浏阳市黄金潭造纸厂，住所地浏阳市大围山镇都佳村。负责人涂绍华，事务执行人。委托代理人郭伟，该厂法律顾问。原告涂经煌与被告浏阳市黄金潭造纸厂劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月28日立案受理。依法由审判员蒋瑞兰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告涂经煌及其委托代理人陈志强、李柏华，被告浏阳市黄金潭造纸厂的委托代理人郭伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涂经煌诉称：被告成立于2003年11月11日。原告于建厂之始即入职，一直从事水处理（岗位）工作，现月工资为1800元。2012年1月6日，原、被告签订无固定期限劳动合同。工作期间，被告没有为原告缴纳过社会养老保险、失业保险、医疗保险。2013年5月，原告因基本社会保险问题向浏阳市人力资源和社会保障局投诉，被告才为原告补缴了2004年1月至2013年5月止的社会养老保险。但之后，被告又不再为原告缴纳基本养老保险。因原告的投诉，被告对原告实施打击报复，于2013年10月2日，在没与原告协商变更劳动合同的情形下，书面通知原告调整原告的工作岗位。原告于2013年10月6日以书面形式回复被告不同意调整，并要求尽快安排复职，后被告于同月8日书面回复，认为其另行安排工作合法，并责令原告3日内上班，否则除名。同月10日，原告以被告没有及时为原告缴纳社会保险，没有及时发放工资为由，书面通知被告解除劳动关系，并要求被告给予经济补偿。同月11日，被告下达解除劳动关系的通知书给原告。原告认为被告不及时为原告缴纳社会保险，不按月发放工资，原告依此解除劳动关系符合法律规定，被告理应给付其解除劳动关系的经济补偿金，并赔偿因未为原告缴纳社会保险造成的一次性生活补助费5040元。被告浏阳市黄金潭造纸厂辩称：一、原、被告的劳动关系因原告严重违反劳动纪律，被告下达解除劳动关系通知书时，双方劳动关系已于2013年10月12日原告收到解除通知书时已经解除，该种解除情形不符合法律规定支付解除劳动关系的经济补偿的情形。二、被告未为原告缴纳失业保险属实，但责任不在被告，是原告及绝大多数员工不同意参保而导致，同时原告自2004年1月至2013年9月都没有主张过该项权利，特别是2013年5月和10月10日，原告2次向浏阳市人力资源和社会保障局劳动监察大队投诉，均仅针对基本养老保险，应当视为原告放弃了该项权利主张。因此原告主张失业保险金的请求亦没有理由。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告前身为集体企业，成立于1989年，1997年6月9日注册为湖南省浏阳市黄金潭造纸厂。2003年12月，该厂整体转让给涂绍华等人，后于2003年12月11日注册为浏阳市黄金潭造纸厂，为普通合伙企业。2004年1月，原告被被告聘用，一直从事水处理（岗位）工作。期间，被告没有为原告办理社会保险。2012年1月6日，原、被告签订无固定期限劳动合同，该份合同第二条工作内容和工作地点第1条约定如下：“乙方同意甲方根据生产（工作）任务的需要，安排承担机动工作任务。具体工作内容及要求双方可另签订岗位协议”。合同签订后原告继续从事水处理工作。期间，原告月工资1800元。2013年5月，原告因被告未为其办理基本社会保险，向浏阳市人力资源和社会保障局投诉要求被告补缴2００4年1月至2０13年5月的社会养老保险。被告为此为原告补缴了2004年1月至2013年5月止的社会养老保险。2013年10月2日，被告因经营压力，将原告的工作岗位调至碎桨岗位，并于当日下发调岗通知书给原告，通知称因污水治理已减少压渣工作量，经讨论从即日起，曝气工作由廖富民等三人负责，涂经煌同志调1600碎桨，范汉新同志调1092碎桨等，原告收到该通知后没有再到被告处上班。并于2013年10月7日寄发书面通知给被告，通知称其不同意被告对其工作岗位的调整，并要求被告安排其继续从事水处理工作，以免形成劳动争议纠纷。同月8日，被告书面回复原告，称其工作调整不属变更劳动合同，请原告在接本通知之日起三日内上班工作，否则将依据双方共同签订的合同约定予以除名，并于当日送达原告。同月11日，原告寄发《解除劳动合同通知书》给被告，其内容如下：“浏阳市黄金潭造纸厂：自入职以来，贵厂一直没有依法为本人缴纳养老保险、医疗保险、失业保险。经本人投诉后方为原告补缴2004年1月至2013年5月养老保险，但自6月份至今，又不缴纳，且医疗保险、失业保险继续不予缴纳，2013年7月至今没有发放工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，本人有权解除与贵厂的劳动合同，并要求贵厂依法支付工资、补缴社保、支付经济补偿金，支付一次性生活补助费，退还风险金”，最后原告签名，日期注明2013年10月10日。2013年10月11日，被告下发《对涂经煌同志解除劳动合同关系的决定》，决定内容如下：“涂经煌同志，你自2013年10月4日起，擅自脱离工作岗位，在我厂函告催促下，仍未上班，业已违反双方签订的劳动合同之约定，至于养老保险及劳动期间未发工资问题，合同及有关法律并未强制性规定，必须按月缴纳及发放，其以此为由抗辩旷工的理由不能成立，故依据双方签订的劳动合同第六条第一款、第十条第六款之约定，决定与你自即日起解除劳动关系，请你接到本决定后，十日内前来办理报酬给付有关事宜”。被告并于当日将该决定寄发给原告，原告称其次日收到。2013年9月11日，原告向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：“一、确认申请人与被申请人劳动关系解除；二、裁决被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金18０００元；三、裁决被申请人退还风险金3０００元；四裁决被申请人赔偿因未缴纳失业保险造成的生活补助费损失5０4０元”。该会受理后于2０13年12月3０日作出浏劳人仲裁字（2０14）第6号仲裁裁决书，裁决：“一、由被申请人自本裁决书生效之日起支付给申请人失业保险待遇损失5０4０元；二、申请人的其他仲裁请求，不予支持，予以驳回。”原告收到该裁决后，向本院提起诉讼。上述事实，有双方当事人陈述，《劳动合同书》、证明、社会保险补缴通知、通知书、答复书、回函、《解除劳动合通知书》、《解除劳动合同决定》、仲裁裁决书及送达回证等证据证实，经庭审核实，足以认定。本院认为：原告自2００4年1月起即在被告处工作，双方签订劳动合同，劳动关系成立。2013年1０月2日，被告因工作需要，依据双方签订的《劳动合同书》第二条第一项的约定，对原告工作岗位进行调整并无不当。原告接到调岗通知后即以不能适应新的工作岗位为由不再上班，擅自缺岗，在被告2０13年1０月8日书面要求其回厂上班，并限其3日内到岗，否则予以除名的情况下，原告仍不到岗工作，依被告制订的考勤规章制度，原告行为属违反劳动纪律的行为，被告因此于2０13年1０月11日下达并发出解除与原告劳动关系的决定符合法律规定，该种情形不属于法律规定可以给付解除劳动关系经济补偿金的情形。原告虽在被告寄发《解除劳动合同关系的决定》的同日，亦向被告寄发《解除劳动合同通知书》，但原告寄发的《解除劳动合同通知书》是在其擅自离岗，被告限其到岗否则除名的最后一天才向被告发出，因此可以认定原告解除劳动关系的真实意思是不服从被告对其的岗位调整，而不是因为被告没有为其办理社会保险。事实上被告在原告投诉后为原告补缴了2００4年至2０13年5月的基本社会养老保险。因此原告以被告没有办理社会保险要求被告给付解除劳动关系的经济补偿金亦没有事实和法律依据，本院不予支持。原告系农业人口，在被告解除其劳动关系后，符合农民工享受失业保险的法定条件，但因被告没有依法为其缴纳失业保险，导致原告不能依法领取失业保险金，对原告的该项损失，被告应当依法按照失业保险标准向原告予以赔偿。其金额为5０4０元（84０／月×6个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，第四十六条，《失业保险条例》第十四条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条第（一）项之规定，判决如下：一、浏阳市黄金潭造纸厂与涂经煌的劳动关系已解除；二、浏阳市黄金潭造纸厂于判决生效之日起十日内赔偿涂经煌失业保险损失5040元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由涂经煌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  蒋瑞兰二〇一四年五月二十一日书记员  熊婧怡附相关法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；二、《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。