广西壮族自治区崇左市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂14刑终18号 原公诉机关广西壮族自治区凭祥市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈玉芳，女，1971年8月16日出生于广西壮族自治区凭祥市，壮族，初中文化，无业，户籍所在地为凭祥市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年4月2日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于崇左市看守所。 辩护人李光诚，广西诺尔律师事务所律师。 辩护人荣丽丽，广西诺尔律师事务所律师。 原审被告人张泽辉，男，1981年7月19日出生于广东省揭阳市，汉族，初中文化，经商，户籍所在地为广东省揭阳市揭东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年4月25日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。 原审被告人农丽兰，女，1971年7月26日出生于广西壮族自治区凭祥市，壮族，小学文化，无业，户籍所在地为凭祥市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月23日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于崇左市看守所。 原审被告人黄金花，女，1974年1月1日出生于广西壮族自治区龙州县，壮族，初中文化，无业，户籍所在地为南宁市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月19日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于崇左市看守所。 原审被告人黄雪勇，女，1970年7月6日出生于广西壮族自治区凭祥市，壮族，小学文化，个体劳动者，户籍所在地为凭祥市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年4月1日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，7月3日被取保候审。 原审被告人陆海芳，女，1978年7月13日出生于广西壮族自治区凭祥市，壮族，初中文化，无业，户籍所在地为凭祥市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年4月3日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，2019年1月2日被取保候审。 原审被告人曾小阳，女，1969年10月15日出生于广西壮族自治区凭祥市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地为凭祥市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年4月3日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，2019年1月2日被取保候审。 广西壮族自治区凭祥市人民法院审理凭祥市人民检察院以凭检刑诉（2018）264号起诉书、凭检刑追诉（2018）1号追加起诉决定书指控原审被告人张泽辉、陈玉芳、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳犯开设赌场罪一案，于2018年12月17日作出（2018）桂1481刑初63号刑事判决。宣判后，原审被告人陈玉芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 原判认定：2017年年初至2018年3月间，被告人陈玉芳伙同被告人黄金花、农丽兰每人出资1万元人民币作为周转资金，以收外围“六合彩”赌博的形式开设赌场，吸收他人投注，从中抽头渔利。陈玉芳除自己收“六合彩”赌博投注单外，还先后发展被告人黄雪勇、陆海芳、曾小阳等人为下家帮其收“六合彩”赌博投注，由陈玉芳汇总，黄金花、农丽兰则协助统计抄单，对于小额的投注单，陈玉芳、黄金花、农丽兰就合伙吃单（即这部分赌单的输赢由其三人负责），剩余较大额的“六合彩”赌博投注单则由陈玉芳投注到被告人张泽辉提供给其的“六合彩”赌博网站上，之后由张泽辉与境外“六合彩”赌博网站的庄家结算赌资后，再与陈玉芳结算。期间，黄雪勇、陆海芳、曾小阳等人都有接受一些群众向其投注“六合彩”赌博赌注，每一期张泽辉都将赌资11%-13.2%的水钱返还给陈玉芳，陈玉芳也将下家黄雪勇、陆海芳、曾小阳报上来赌资10%-12%的水钱分别返还给黄雪勇、陆海芳、曾小阳。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、破案报告书、到案经过、户籍证明、行政处罚决定书、检查证、证据保全决定书、证据保全清单、检查笔录、搜查证、搜查笔录、扣押清单、照片、微信截图、前科说明、现场检测报告，单据记录、账本，证人白某、黄某、钟某、梁某、何某、许某1、许某2、陈某的证言，被告人张泽辉、陈玉芳、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳的供述，辨认笔录等。 原判认为，被告人张泽辉、陈玉芳、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳利用境外“六合彩”赌博网站开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张泽辉、陈玉芳、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在本案中，被告人陈玉芳、黄金花、农丽兰共同出资三万元人民币用于“六合彩”赌博赌资，利用“六合彩”网站开设赌场，而被告人张泽辉明知被告人陈玉芳等人利用六合彩网站进行开设赌场，仍提供“六合彩”赌博网站给被告人陈玉芳，并从中抽取渔利。在共同犯罪中，上述四名被告人起主要作用，系主犯；被告人黄金花、农丽兰的罪行相对于被告人陈玉芳较轻，对其二被告人量刑时酌情考虑；被告人黄雪勇、陆海芳、曾小阳均为被告人陈玉芳的下家，均为被告人陈玉芳收取赌客的“六合彩”赌博投注，从中抽取渔利，在本案中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人黄金花、农丽兰犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人张泽辉、陈玉芳、黄雪勇、陆海芳、曾小阳如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人陈玉芳的辩护人提出陈玉芳有立功行为的辩护意见，经查，陈玉芳不符合《中华人民共和国刑法》规定的立功条件，故对辩护人该辩护意见不予采纳。根据被告人黄雪勇的认罪态度、悔罪表现及家庭现实情况，对其适用缓刑不会对其所居住社区造成严重影响，可以对被告人黄雪勇宣告缓刑。故对辩护人请求对被告人黄雪勇适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。对于陈玉芳、黄雪勇、曾小阳的辩护人提出的其他从轻情节，已酌情考虑。根据被告人张泽辉、陈玉芳、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决：一、被告人张泽辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人陈玉芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人农丽兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人黄金花犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人黄雪勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；六、被告人陆海芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；七、被告人曾小阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；八、继续追缴被告人陈玉芳所持有的，由被告人陈玉芳、农丽兰、黄金花共同入股的赌资人民币三万元，予以没收，上缴国库。九、对扣押在案的三星手机一部、VIVO手机一部予以没收，由公安机关依法处理。 上诉人陈玉芳及其辩护人均提出：1.张泽辉在本案中作用较陈玉芳大，陈玉芳量刑应比照张泽辉从轻处罚；2.陈玉芳认罪悔罪态度好，且愿意积极退赃、缴纳罚金；3.陈玉芳有坦白、偶犯、初犯等情节。综上，原判量刑过重，请求二审法院撤销原判，对上诉人从轻处罚。 二审期间，上诉人陈玉芳及其辩护人均无新证据向法庭提交。 经二审审理查明，上诉人陈玉芳、原审被告人张泽辉、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳开设赌场的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定事实的证据均经一审庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈玉芳、原审被告人张泽辉、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳利用境外“六合彩”赌博网站开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在本案中，陈玉芳、黄金花、农丽兰共同出资三万元人民币用于“六合彩”赌博赌资，利用“六合彩”网站开设赌场，而张泽辉明知被告人陈玉芳等人利用六合彩网站进行开设赌场，仍提供“六合彩”赌博网站给被告人陈玉芳，并从中抽取渔利。在共同犯罪中，上诉人陈玉芳、原审被告人张泽辉、农丽兰、黄金花均起主要作用，系主犯；黄金花、农丽兰的罪行相对于张泽辉、陈玉芳较轻，量刑时可酌情考虑；黄雪勇、陆海芳、曾小阳均为上诉人陈玉芳的下家，均为陈玉芳收取赌客的“六合彩”赌博投注，从中抽取渔利，在本案中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；黄金花、农丽兰犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；张泽辉、陈玉芳、黄雪勇、陆海芳、曾小阳如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；根据黄雪勇的认罪态度、悔罪表现及家庭现实情况，对其适用缓刑不会对其所居住社区造成严重影响，可以对黄雪勇宣告缓刑。二审期间，上诉人陈玉芳主动缴纳了全部罚金、退出了全部赃款，量刑时可以酌情从轻考虑。根据上诉人陈玉芳、原审被告人张泽辉、农丽兰、黄金花、黄雪勇、陆海芳、曾小阳犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 1、维持广西壮族自治区凭祥市人民法院（2018）桂1481刑初63号刑事判决第一项即被告人张泽辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；第三项即被告人农丽兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；第四项即被告人黄金花犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；第五项即被告人黄雪勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；第六项即被告人陆海芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；第七项即被告人曾小阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；第八项即继续追缴被告人陈玉芳所持有的，由被告人陈玉芳、农丽兰、黄金花共同入股的赌资人民币三万元，予以没收，上缴国库；第九项即对扣押在案的三星手机一部、VIVO手机一部予以没收，由公安机关依法处理； 2、撤销广西壮族自治区凭祥市人民法院（2018）桂1481刑初63号刑事判决第二项即被告人陈玉芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元； 3、上诉人（原审被告人）陈玉芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月2日起至2019年4月1日止。） 本判决为终审判决。 审 判 长 邓智勇 审 判 员 农 伟 审 判 员 方春宁 二〇一九年三月八日 法官助理 叶国华 书 记 员 陆周记