.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2014）张中民终字第68号上诉人（一审原告）万杰鹏，男，汉族，甘肃省张掖市××区人，身份证号码：×××。上诉人（一审原告）万杰彪，男，汉族，甘肃省张掖市××区人身份证号码：×××。二上诉人共同的委托代理人沈自荣，甘肃金厦律师事务所律师。被上诉人（一审被告）万杰飞，男，汉族，甘肃省张掖市××区人，身份证号码：×××。委托代理人黄海平，甘肃振泽律师事务所律师。上诉人万杰鹏、万杰彪与被上诉人万杰飞确认合同效力纠纷一案，不服甘州区人民法院（2013）甘民初字第2657号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人万杰鹏、万杰彪及其委托代理人沈自荣、被上诉人万杰飞及其委托代理人黄海平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院查明：原告万杰鹏与万杰彪系兄弟关系，二原告与被告万杰飞系堂兄弟关系。2012年4月，原告万杰鹏、万杰彪租赁同社韩加元的房屋准备经营农家园，被告万杰飞租用同社韩义年的房屋也准备经营农家园，因二原告与被告租用的房屋相邻，在准备装修过程中，二原告与被告口头商议，在装修时将两院打成一院合伙经营，在进行装修时二原告各投资95000元，被告投入118300元。针对此问题，被告认可二原告各投入95000元，原告也认可被告投入了118300元，但又提交收条一张，收条内容为”今收到万杰鹏、万杰彪还来现金十万元正（100000.00元）万杰飞2012年7月26日”拟证明已将投资款返还给被告，但经被告质证，称该款是偿还的借款。2012年6月19日，农家园装修完后命名为”旺乐家院”正式开业，二原告负责后堂经营，被告万杰飞负责前厅经营。2012年7月8日，二原告与被告核算经营利润后，共同协商，共同到第三方处找第三方书写了合伙协议，被告万杰飞作为甲方，原告万杰鹏、万杰彪作为乙方。合伙协议内容为”一、合伙的经营项目和范围：甲、乙双方合伙共同投资经营农家园”旺乐家院”。二、经营场地：甲、乙双方租赁经营场所位于甘州区安里闸三社，农家园名称为：”旺乐家院”，建筑面积为400平方米。该农家园系从他人处租赁。三、合伙期限：合伙期限暂定为5年，自2012年7月1日起至2017年7月1日止。合伙期限届满后，双方可根据实际情况协商是否继续合伙或延长合伙期限，续定合伙协议。四、出资额的方式：1、甲、乙双方共投资19.5万元，甲方出资5000元，甲方另行投资人缘；乙方两人各出资9.5万元。如果需要增加投资，全额有乙方投资；2、本合伙出资共计人民币19.5万元，合伙期间各合伙人的出资为合伙实体的共有财产，任何一方不得随意请求分割。五、盈余分配与债务承担：1、合伙期间乙方对经营状况每月月底算一次帐，但不论盈亏，乙方必须每月7日前给甲方支付6000元现金，支付期限为三年（自2012年7月7日始至2015年8月7日止）。在三年内，乙方必须按时给付甲方，如果乙方逾期给付，每逾期一次，乙方另行承担拖欠金额30％的违约金，另外，甲方有权随时关门、断电，至乙方将应给甲方的款项付清为止。如果由此给乙方造成损失，所有损失均由乙方承担，甲方不承担任何责任。在乙方给付甲方三年款项，并给付甲方投资款5000元后，该农家园内的所有设施，全额归乙方所有，甲方再无权干预，否则视甲方违约。2、乙方在经营期间，所有债权、债务均归乙方所有，再与甲方无任何关系。3、如果在经营期内，乙方两个合伙人发生矛盾或者乙方有一方退出合伙，但给甲方每个月6000元现金，由乙方两个合伙人承担连带清偿责任。六、入伙、退伙、出资的转让：1、在合伙期间若第三人加入乙方的投资，则前提条件为（1）需承认本合同；（2）需经甲方同意；（3）执行合同规定的权利义务。2、退伙：合伙期间届满前若乙方中的两个合伙人，有一方退伙，则（1）需要正当理由方可退伙；（2）不得在合伙不利时退伙；（3）退伙需提前两个月通知甲方，并且经甲方同意；（4）未经合伙人同意而自行退伙造成的损失应进行赔偿。3、出资的转让：允许合伙人转让自己的出资，转让时其余合伙人在同等条件下有优先受让权。七、禁止行为：未经合伙人同意，禁止合伙人经营与合伙竞争的业务。若造成的损失，则违约方按实际损失赔偿；八、合伙的终止及终止后的事项：乙方合伙中，如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿部分，由乙方合伙人两人承担连带清偿责任。九、本协议如有未尽事宜，应由双方共同讨论补充修改，补充和修改的内容与本协议具有同等法律效力。十、本协议一式三份，甲、乙双方各执一份，并经甲、乙双方签字确认后成立、生效。”双方签订合伙协议后，被告退出经营，由二原告更换营业执照后经营至今。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、原、被告的当庭陈述；2、原告提供的合伙协议一份、收条一张；3、被告提供的租房协议一份、装修协议四份、收条五张、个体工商户营业执照复印件一张；4、证人杨某的证言。一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。只要是完全民事行为能力人的真实意思表达，不损害国家利益、集体利益和第三人利益，不是以合法形式掩盖非法目的，不损害社会公共利益，不违反法律、行政法规的强制性规定，协议便产生相应的法律效力。本案中，原告认为双方签订的协议显失公平，要求撤销；被告则认为，协议系双方真实意思表示，要求驳回原告诉讼请求。对此，一审法院认为，首先，从原、被告陈述中可以看出，该协议是经双方协商一致，并请第三方中间人拟制而成，是在经营过程中，双方经平等协商达成的一致意见，是双方的真实意思表示；其次，原、被告双方均是具有完全民事行为能力的责任主体，又是同为农民的堂兄弟，文化程度、认知能力均不相上下，不存在乙方处于较强地位，利用对方轻率或者急需，迫使对方违心地不得不接受协议内容的行为，因为签订协议之前，双方已经营一段时间，签订协议时，对于由哪一方继续经营，双方是在平等自愿基础上协商一致后才签订协议的，且经过法庭调查，不存在原告陈述是由一方书写的协议，让另一方签字的情况；再次，原告在庭审中陈述，在签订合伙协议时返还了被告的投资，提供被告出具的收条一张予以佐证，而该收条经过被告质证，被告的陈述与原告不一致，被告辩称该收条上收到的现金是二原告偿还所借的款，并不是返还的投资款，被告在庭审中陈述，其投资款为118300元，原告也认可，但称已返还，也就是说双方在是否退换投资款上发生争议，并且原告认为显失公平的条款是甲方出资5000元，每月拿走6000元，这条款从行为内容上看权利义务不等价，但协议中还约定甲方另行投资人缘，众所周知，人缘是无形资产，说明原、被告签订该份协议除考虑有形的投资外，还考虑了无形的投入，双方是自愿接受对方提出的条件，并不存在被告所获利益与其所支付的代价严重不相称，更不存在被告作为获利方故意实施违法行为导致的，故此，原告没有举证证明双方签订的协议存在显失公平。综上，纵观全案的证据，能够证明双方签订的协议是在平等自愿、协商一致、互利共赢的基础上签订的。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二条、第七条、第八条、第九条、第四十四条、第五十四条之规定，判决驳回原告万杰鹏、万杰彪要求撤销原、被告之间签订的合伙协议的诉讼请求。案件受理费70元，由原告万杰鹏、万杰彪共同负担。宣判后，一审原告万杰鹏、万杰彪不服，提出上诉称：一、本案涉及的合伙协议，其根本目的是为解决退伙问题，在协议签订后，上诉人也已退还了被上诉人的前期出资及利益补偿款；二、合伙协议中的利益条款显失公平，系保底条款，应当确认其无效。从双方的出资比例看，上诉人共出资195000元，被上诉人仅出资5000元，却每年享有60000元的利润，且对经营期间的风险不承担任何责任，明显违背了法律规定的合伙人应共担风险的原则，有失公平；三、一审法院将”人缘”认定为无形资产没有法律和事实依据。综上，请求二审法院撤销一审判决，并依法改判。经二审审理查明的事实及证据与一审查明的事实及证据一致，对一审查明的事实及证据，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人系堂兄弟，双方于2012年7月8日所签订的合伙协议，是在经营过程中，双方经平等协商达成的一致意见，是双方真实意思的表示，协议内容并不违反法律规定。协议签订后，双方已按协议履行了一定期限。现上诉人认为因经营收入不高，约定的利润分配明显不公，故而以显失公平为由请求撤销合伙协议，对此主张，本院认为，根据《合同法》第五十四条规定”下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。”，显失公平的合同是指一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同。显失公平的合同往往是当事人双方的权利和义务极不对等、经济利益上不平衡，因而违反了公平合理原则。然而，利益的不均衡虽然违背了民法的等价、公平原则，也违反了当事人的自主自愿，但是，这种利益的不公平是在合同订立时已经形成的，而不是在合同订立以后形成的。本案中，上诉人在订立合伙协议时具有完全民事行为能力，协议内容也是在平等自愿的基础上协商一致后达成的，并且该协议签订后双方也自愿履行了近一年时间，因此，上诉人现在以显失公平主张撤销合同于法无据，本院不予支持。关于上诉人主张已退还了被上诉人的前期出资及利益补偿款，对此事实，上诉人未能举出充分证据予以证明，本院不予支持。上诉人主张协议中的利益条款显失公平，且系保底条款，应为无效，就此问题，上诉人应另行解决。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费70元，由上诉人万杰鹏、万杰彪承担。本判决为终审判决。审判长安凤梅审判员张琦代理审判员胡宏睿二○一四年五月二十日书记员尹建兵