山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2013）市民初字第19号原告陈亮，男，1983年8月4日生，汉族，厨师，住湖北省随州市委托代理人李蔚训，济南市市中区人民政府泺源街道办事处退休职工。被告山东鲁能商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人孙瑞林，总经理。委托代理人刘兆红，山东兴震律师事务所律师。委托代理人孙仁禄，山东兴震律师事务所律师。原告陈亮与被告山东鲁能商贸有限公司（以下简称鲁能商贸）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈亮的委托代理人李蔚训，被告鲁能商贸法定代表人孙瑞林的委托代理人刘兆红、孙仁禄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈亮诉称：2003年7月8日原告入职工作后，每天工作超过8小时，每月仅休息四天，遇到法定假日单位安排加班，也不按国家规定标准支付加班费，有时仅安排相同的时间补休，自2011年1月1日至2012年8月4日原告累计在公休日加班81天，法定假日加班17天。原告自2003年7月8日入职直至2005年10月双方订立了为期1年的劳动合同，到期后，每次再续订为期一年的劳动合同，2010年10月1日最后一次签订为期一年的劳动合同，合同的两份文本都被被告收走。原告自2003年7月8日入职直至2012年4月被告才开始给原告缴社会保险费，而且没有按照本人实际收入申报，只是按照本市最低缴费基数办理了交费。基于被告上述的违法事实，原告于2012年8月4日以特快专递邮件方式向被告提出解除双方劳动合同，随后原告办理了离职交接手续，原告离职前的月工资为2700元。原告依据我国《劳动争议调解仲裁法》相关规定，向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2012年12月21日下达了仲裁决定书，原告对决定不服，依法提起诉讼。为维护原告的合法权益，请求判令：1、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金27263元，并加付50%的赔偿金；2、被告支付原告加班工资24339元，并加付50%的赔偿金。被告鲁能商贸辩称：1、原告所诉用人单位之间不存在任何关联，各自间都是独立经营，独立承担民事责任，并不像原告陈述的由第一用人单位安排到第二用人单位，再安排到第三用人单位，这些关系都是原告一厢情愿的想象。2、鲁能新天地是依据公司法于2010年7月依法成立的，具有独立法人资格的新公司，不存在原有公司变更名称的情形，鲁能新天地成立后与上述劳动者签订劳动合同，为劳动者缴纳了社会保险，缴纳基数是在劳动者同意的情形下确定的，基数双方合议，并未违反法律强制性规定，但是原告却在劳动合同未到期的情况下，私自解除合同，给被告造成了巨大的损失，理应对被告进行赔偿。3、原告要求支付经济补偿金及赔偿金的说法均不符合法律规定，原告私自违反合同约定解除劳动合同并给被告造成了经济及名誉损失，被告保留起诉的权利，其行为不属于要求经济补偿金的范畴，被告对仲裁裁决书中关于支付原告加班工资的裁决无异议。经审理查明：山东鲁能烧鹅仔有限责任公司成立于1996年9月3日，于2010年3月26日决议解散。山东鲁能烧鹅仔有限责任公司美食广场成立于1996年10月31日，于2006年10月16日注销。鲁能商贸成立于1997年1月9日，股东发起人是鲁能集团有限公司。山东鲁能商贸有限公司烧鹅仔分公司成立于2009年12月3日，股东名称为鲁能商贸，于2012年1月10日注销。山东鲁能新天地餐饮有限公司（以下简称鲁能新天地）成立于2010年7月15日，股东名称为山东鲁能集团公司和新天地兴业有限公司，2012年12月11日，鲁能新天地股东变更为鲁能集团有限公司，2012年12月14日，股东变更为鲁能商贸，2013年3月15日决议解散，鲁能新天地的资产及债权债务由鲁能商贸接收。陈亮于2003年进入山东鲁能烧鹅仔有限责任公司工作，工作地点一直在济南市市中区经四路东首林祥大厦。2011年10月1日，鲁能新天地与陈亮签订期限自2011年10月1日至2012年9月30日止的劳动合同。陈亮在鲁能新天地工作期间月平均工资为2870元。鲁能新天地按济南市下限标准为陈亮缴纳了社会保险费。2012年8月3日，陈亮以特快专递方式向鲁能新天地邮寄了解除劳动合同告知书，依据劳动合同法相关规定与公司解除劳动合同关系。鲁能新天地于2012年8月16日出具终止、解除劳动合同证明书一份，载明：“兹有我单位陈亮同志，性别：男，年龄：29，2003年7月8日被我单位录用，原任本单位厨师，月工资2700元。于2012年8月16日因本人提出辞职，终止、解除劳动合同，特此证明。……”后陈亮向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求鲁能新天地支付加班工资、解除劳动合同经济补偿金等，该委经审理作出裁决，裁决鲁能新天地支付陈亮2011年法定休假日加班工资2262.68元、解除劳动合同经济补偿金7329.73元。陈亮不服该裁决，在法定期限内诉至本院。因诉讼过程中，鲁能新天地于2013年3月15日在工商部门注销工商登记，陈亮申请变更鲁能新天地的股东鲁能商贸为被告。审理过程中，鲁能商贸为证明已向陈亮支付了加班工资，向本院提交了鲁能新天地制作的考勤表、出勤状况表及工资明细，鲁能商贸提交的工资明细由出勤工资、医药费、洗理费、工龄工资、加班工资、加班补助等构成。该工资明细显示鲁能新天地每月向陈亮支付的工资中包含加班工资和加班补助。陈亮对鲁能商贸提交的工资明细表载明的工资数额无异议，但对工资构成有异议，认为该明细表中的加班补贴并不是在正常工资之外，而是将其他项目中的数额挪到加班补贴中，以规避支付加班工资的义务。并提交了员工出勤状况表、工资汇总表，以证明鲁能新天地向陈亮支付的工资构成中只有加班补助而没有加班补贴。审理过程中，陈亮陈述其入职后工作过的山东鲁能烧鹅仔有限责任公司、山东鲁能商贸有限公司烧鹅仔分公司等单位均未向其支付解除或终止劳动合同经济补偿。鲁能商贸表示因各用人单位与其无直接关系，应由陈亮举证证明其在鲁能商贸工作过。本院限期鲁能商贸将支付经济补偿金情况进行核实，其未在限期内将核实情况告知本院。庭审中，原、被告均认可陈亮的离职时间为2012年8月4日。上述事实，有仲裁裁决书、工商登记材料、劳动合同、考勤表、出勤状况表、工资明细、特快专递邮件详情单、解除劳动合同证明书及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于陈亮的工龄如何计算问题。劳动合同法实施条例第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。陈亮自2003年7月入职后工作过的山东鲁能烧鹅仔有限责任公司美食广场、山东鲁能烧鹅仔有限责任公司、山东鲁能商贸有限公司烧鹅仔分公司等单位均系鲁能集团有限公司下属企业，陈亮的工作地点也一直未发生变化。同时由鲁能新天地出具的终止、解除劳动合同证明书中亦载明陈亮的入职时间为2003年7月8日。故陈亮的工龄应自2003年7月8日开始计算至2012年8月4日。鲁能商贸做为鲁能新天地的股东，其接收了鲁能新天地的资产及债权债务，在鲁能新天地决议解散注销工商登记后，其应承担相应的责任。陈亮要求鲁能商贸支付解除劳动合同经济补偿金。劳动合同法第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因鲁能新天地未能按规定为陈亮足额缴纳社会保险费，故陈亮据此与鲁能新天地解除劳动合同，符合劳动合同法关于劳动者提出解除劳动合同、用人单位支付经济补偿的规定，陈亮的该请求于法有据，本院予以支持。因鲁能商贸未能举证证明山东鲁能烧鹅仔美食广场、山东鲁能烧鹅仔有限责任公司、山东鲁能商贸有限公司烧鹅仔分公司向陈亮支付过经济补偿，故鲁能商贸应支付陈亮解除劳动合同经济补偿27265元（2870元／月×9.5个月），陈亮仅主张27263元，系在法律允许的范围内对其自身权利的处分，本院予以准予。陈亮要求鲁能商贸加付50%的赔偿金，于法无据，本院不予支持。陈亮要求鲁能商贸支付加班费，因鲁能新天地向陈亮发放的工资包括加班费和加班补贴，应视为双方就加班费问题达成了合意。故陈亮要求鲁能商贸支付加班费及赔偿金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。鲁能商贸同意支付陈亮2011年法定休假日加班工资2262.68元，本院予以准予。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条之规定，判决如下：一、被告山东鲁能商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈亮解除劳动合同经济补偿27263元。二、被告山东鲁能商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈亮2011年法定休假日加班工资2262.68元。三、驳回原告陈亮的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东鲁能商贸有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  吕铸荣审 判 员  宋 芳人民陪审员  乔永欣二〇一四年五月四日代理书记员  孙 靖