河南省漯河市郾城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1103民初3498号原告：漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司，住所地：漯河市郾城区黄河路**。负责人：李孝，该公司董事长。委托诉讼代理人：李利伟，该公司员工。委托诉讼代理人：王文飞，河南开瑞律师事务所律师。被告：徐利民，男，1972年8月23日出生，汉族，住漯河市召陵区。被告：杨晓辉，女，1982年12月29日出生，汉族，住漯河市召陵区。被告：韩巧兰，女，1952年11月13日出生，汉族，现住漯河市。委托诉讼代理人：张群尧，男，1962年6月23日出生，汉族，住漯河市源汇区。原告漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司（以下简称包商银行）诉被告徐利民、杨晓辉、韩巧兰借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法作出（2018）豫1103民初214号民事判决书，被告韩巧兰不服该判决，向漯河市中级人民法院提起上诉，漯河市中级人民法院审理后裁定发回本院重审，本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告包商银行的委托诉讼代理人李利伟、王文飞、被告韩巧兰及其委托诉讼代理人张群尧到庭参加了诉讼。被告徐利民、杨晓辉因下落不明经本院公告送达开庭传票后，公告期满仍未到庭应诉，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告包商银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告徐利民、杨晓辉偿还贷款本金、利息、罚息共计4156223元及后续罚息（罚息自2017年10月16日起计算至款项偿还完毕之日止，利率按双方合同约定利率计算）；2、判令被告支付合同违约金150000元。3、判决原告对被告韩巧兰提供抵押担保的房产拍卖、变卖价款享有优先受偿权；4、被告承担本案诉讼费等一切费用。事实与理由：2015年2月15日,被告徐利民因急需流动资金向原告申请贷款并同时提供了其相关证明,且被告韩巧兰自愿将座落在漯舞路与107国道交叉口东北角10幢101号的房屋(权证编号:漯房权证源汇区字第**)抵押给原告为被告徐利民提供担保。原告审查被告提供的相关材料后,认为其符合贷款发放条件。原告分别与被告签订了借款合同及抵押合同,合同约定,贷款金额为人民币叁佰万元整(￥3000000元)贷款期限为1年,原告、被告均在借款合同抵押合同上签字(章)、捺手印。2015年2月16日,原告如约向被告徐利民发放了贷款。根据合同约定,贷款应于2016年2月15日到期。贷款到期后,经原告多次催促被告还款,但其拒不履行还款义务。截至2017年10月15日被告累计逾期天数达752天,拖欠贷款本金、利息及罚息共计人民币肆佰壹拾伍万陆仟贰佰贰拾叁元整(￥4,156,223.00)。被告的违约行为,已经严重侵犯到原告的合法权益，给原告造成重大损失。为了维护自身合法权益,特向贵院提起诉讼。被告韩巧兰辩称，对本案徐利民送达有异议，根据相关规定要慎用公告送达。徐利民与包商银行及公证处三方共同欺骗我，徐利民、杨晓辉在包商银行借款，二人说与包商银行关系好能贷款，徐利民让我把我的房产抵给包商银行。2016年2月15日，徐利民给我打电话说他还不上钱，包商银行、徐利民还有我一起商量商量怎么还。后来执行庭给我打电话，说徐利民还不上钱要执行我，我后来看见公证书，我没有收到过公证书，债权文书公证是假的。抵押合同是我签的，如果之前我知道是这样，肯定不会给徐利民抵押。徐利民的借款让我抵押，是骗我的，我不应当偿还。关于徐利民诈骗韩巧兰一案，在漯河市高新区公安分局已经立案。补充两点：1、我方对涉案担保是建立在徐利民、杨晓辉提供虚假财务报表和开工信息。2、徐利民和包商银行为了达到非法占有的目的，在我方提供担保，签订合同时做了一个虚假公证，该公证已经由有关部门撤销，因此，建议法院中止本案审理。将法院掌握有关信息交付公安机关。被告徐利民、杨晓辉未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人举证质证及当庭陈述，本院确认如下事实：2015年2月15日，原告与被告徐利民、杨晓辉签订编号为2015191301XQ16GJ0042号《个人借款合同》一份，该合同主要内容为：“借款人：徐利民，贷款人：包商银行，借款用途为流动资金，借款金额为人民币3000000元，贷款期限为12个月，本合同项下具体放款日和到期日最终以借款凭证记载为准。贷款年利率为12%，合同期内贷款利率不变；本合同签订日至签署借款凭证之日，如遇人民银行调整贷款基准利率，需要调整本合同贷款利率的，以借款凭证记载的贷款利率为准。借款人指定账户名称：徐利民，账号：71×××80，开户行名称：郾城包商村镇银行营业部。担保方式：由韩巧兰提供抵押担保，并另行签订《抵押合同》（编号：2015191301XQ16DY0042）。借款人未按约定期限还款且未就展期事宜与贷款人达成协议，贷款人有权就贷款逾期部分，从逾期之日起，按照贷款逾期罚息利率计收罚息，直至借款人完全清偿本息为止；贷款逾期罚息利率为本合同贷款利率的基础上加50%。如借款人未按期足额付息，贷款人有权就到期未付利息部分按照与贷款本金相同的罚息利率按本合同约定的结息日计收复利。借款人未按合同约定归还贷款及应付利息的，贷款人有权要求借款人向贷款人支付贷款金额的5%的违约金，并有权按照担保合同的约定，依法行使担保权利。因借款人违约，致使贷款人采取诉讼或仲裁、强制执行等方式实现债权的，贷款人为此支付的包括但不限于律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担……。”在该借款合同的贷款人落款处加盖有原告包商银行印章，在借款人及共同借款人落款处分别有被告徐利民、杨晓辉签名并捺指印。同日，被告韩巧兰与原告包商银行签订编号为2015191301XQ16DY0042的《抵押合同》一份，该合同主要内容为：“抵押人：韩巧兰，抵押权人：包商银行。为了确保徐利民和抵押权人于2015年2月15日签订的编号为2015191301XQ16GJ0042号《个人借款合同》项下债务人义务得到切实履行，抵押人自愿将其具有合法处分权的财产，为抵押权人的债权设立抵押担保。第一条、被担保的主债权及担保范围：（一）抵押人所担保的主债权为主合同项下的债权，主合同项下约定的业务种类为小企业贷款，币种为人民币，本金金额为300万元整。本抵押合同对应的担保金额为300万元整。利率、债务人债务的履行期限等内容，以主合同的约定为准。（二）抵押人担保的范围为主合同项下债权本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用。第二条、抵押财产：（一）抵押财产详见《抵押财产清单》；…第五条、抵押人的陈述与保证：…（二）抵押人完全了解主合同的内容签署，合同是抵押人真实的意思表示。抵押人为法人或其他组织的，保证签订本合同已依照法律规定及章程的规定，得到上级主管部门或董事会、股东会、股东大会等有权机构的批准，并取得所有必要的授权，如抵押人为自然人的，已经经过所有必要的同意、批准及授权，均不存在任何法律上的瑕疵。…（四）抵押人在签署和履行本合同过程中，向抵押权人提供的全部文件、资料及信息是真实、准确、完整和有效的。…第八条、抵押权的实现：（一）下列任一情况出现时，抵押权人有权处分本合同项下抵押财产，并以所得价款优先受偿：1.债务人未按主合同约定履行到期债务的；…（三）抵押权人在行使抵押权时，有权选择与抵押人协商以抵押财产折价或拍卖、变卖抵押财产，或请求人民法院对抵押财产进行拍卖、变卖，以所得价款优先受偿。……附件：抵押财产清单：房屋所有权证：漯房房权证源汇区字第**，屋坐落：漯舞路与107国道交叉口东北角10幢101号。建筑面积：864.06平方米。抵押人：韩巧兰。…。”在该抵押合同抵押人落款处及抵押清单抵押人落款处均有被告韩巧兰签名并捺指印。2015年2月16日，被告韩巧兰就上述抵押房产为原告办理了他项权证，他项权证号为：漯房他证源汇区字第20150018**。2015年2月16日，原告按约向被告徐利民账户转入贷款3000000元，被告徐利民、杨晓辉在借款凭证上签字确认，该借款凭证显示借款日期为2015年2月16日至2016年2月15日，贷款年利率为：执行12%，逾期罚息18%。后，被告徐利民未按约归还借款本息。经原告计算，截至2017年10月15日，被告徐利民、杨晓辉下欠借款本金3000000元、利息117207.29元、罚息1039015.71元。庭审中，被告韩巧兰提供（2015）漯人证经字第1438号具有强制执行效力的债权文书公证书复印件一份、公证复查决定书复印件一份、公证复查争议投诉处理通知书复印件一份、公证复查争议投诉处理决定书复印件一份等证据，证明包商银行与徐利民串通做虚假公证，损害担保人利益。对（2015）漯人证经字第1438号公证书已经被撤销的事实，原告称属实，但撤销的原因是公证人员在现场指导当事人韩巧兰签字时没有拍照或录像，是因为公证程序的原因被撤销的。原告补充提供河南司法警院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明被告韩巧兰本人在公证相关文书上签字。被告韩巧兰对原告补充的证据质证认为，虽然公证书是韩巧兰签字，但是公证人员没有在场，因此该公证书无效，且该公证书已经被撤销。另查，（2015）漯人证经字第1438号具有强制执行效力的债权文书公证书公证事项为：赋予原告包商银行、徐利民、杨晓辉、韩巧兰三方于2015年2月15日签订的《个人借款合同》、《抵押合同》强制执行效力。该公证文书于2017年7月7日予以撤销，撤销原因为公证人员在现场指导当事人韩巧兰签写手续时，没有拍照或录像，无证据证明公证人员到场。庭审中，被告韩巧兰称庭后提供徐利民诈骗韩巧兰刑事案件已经立案的决定书，但在本院指定的期限内，被告韩巧兰未提供。本院认为：《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”该法第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。”该法第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。”该法第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”本案中，原告包商银行与被告徐利民、杨晓辉签订借款合同后，依约发放了3000000元贷款，被告徐利民、杨晓辉应按照合同约定归还贷款本金及利息，但被告徐利民、杨晓辉未按合同约定归还借款本息，已构成违约，故原告包商银行根据合同约定要求二被告归还贷款本金、利息及罚息的诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于利息及罚息的标准，因双方在合同中约定有贷款年利率、逾期罚息利率的计算标准，故利息、罚息利率等均按合同约定标准计算。原告要求被告支付违约金150000元，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施，或者赔偿损失等违约责任。”该法第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时，应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，原告与被告徐利民、杨晓辉在借款合同中约定“借款人未按合同约定归还贷款及应付利息的，贷款人有权要求借款人向贷款人支付贷款金额的5%的违约金”，故原告要求被告支付违约金150000元（3000000元×5%），于法有据，本院予以支持。原告要求对被告韩巧兰抵押房产拍卖、变卖价款享有优先受偿权，本院认为，《中华人民共和国担保法》第五十三条规定：“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向法院提起诉讼。”该法第三十三条第一款规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖变卖该财产的价款优先受偿。”本案中，被告韩巧兰就位于漯河市××路与××国道交叉口东北角××号房屋为原告设定了抵押，并办理了他项权证，原告包商银行则为抵押权人，故根据上述法律规定，原告有权就抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿。关于（2015）漯人证经字第1438号具有强制执行效力的债权文书公证书被撤销后是否影响抵押合同效力的问题，本院认为，公证债权文书是指公证机关依照国家赋予的权力和法律规定的程序，对于追偿债款、物品的文书进行审查，认为事实清楚，双方没有争议并经当事人申请，依法制作的证明该项文书具有强制执行力的法律文书。公证债权文书被撤销后产生的法律后果是不再具有强制执行效力，而抵押合同或借款合同是平等的民事主体之间签订的债权债务关系的协议，是双方当事人意思自治的结果，因此，公证债权文书的强制执行效力与抵押合同的效力是两个截然不同的法律问题，公证债权文书的撤销并不必然引发抵押合同的无效。本案中，被告韩巧兰在抵押合同中签字并办理了抵押登记，抵押合同应为成立有效，抵押权经依法登记后即已设立，因此根据原、被告双方现有的证据，（2015）漯人证经字第1438号具有强制执行效力的债权文书公证书被撤销后，并不影响抵押合同的有效及抵押权的设立。被告韩巧兰辩称“抵押合同是我签订，但徐利民的借款让我抵押是骗我的，我不应当偿还”，但对该辩称被告韩巧兰未提供证据予以证明，也未在本院指定的期限内提供徐利民诈骗案件的刑事立案决定书，综上，对被告韩巧兰的上述辩称本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、第五十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告徐利民、杨晓辉于本判决生效后十日内归还原告漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司贷款本金3000000元、利息117207.29元、罚息1039015.71元及2017年10月16日以后的罚息（2017年10月16日以后的罚息利率按合同约定标准，自2017年10月16日起计算至款项偿还完毕之日止）。二、被告徐利民、杨晓辉于本判决生效后十日内支付原告漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司违约金150000元。三、原告漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司对位于漯河市漯舞路与107国道交叉口东北角10幢101号房屋（房屋所有权证号为：漯房权房权证源汇区字第**、权证号：漯房他证源汇区字第**）依法折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41240元，由被告徐利民、杨晓辉负担。不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  罗文学审 判 员  朱开元人民陪审员  孟 斌二〇一九年三月八日书 记 员  关要凯