贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)黔毕中民初字第5号原告毕节市广播电视台，住所地毕节市七星关区洪南路，法定代表人李文均，该电视台副台长。委托代理人刘毅，该电视台的工作人员。委托代理人詹军，贵州威迪律师事务所律师。被告重庆冲击波广告有限公司，住所地重庆市合川区合阳处双牌坊街***号*幢**号。法定代表人唐志，该公司经理。原告毕节市广播电视台（以下简称为电视台）与被告重庆冲击波广告有限公司（以下简称为冲击波公司）承包合同纠纷一案，本院于2014年1月17日受理后，于2014年5月21日公开开庭审理了本案，原告电视台的委托代理人刘毅、詹军到庭参与了本案诉讼，被告冲击波公司经公告送达后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告电视台诉称:2009年1月5日，原告与被告签订了《毕节地区电视台广告业务承包经营合同书》（以下简称为承包合同）。承包合同签订后，原告按约定将电视台1，2，3频道电视广告经营权及毕节人民广播电台交通音乐台广告经营权交给被告承包经营。经营期限为五年，即2009年3月1日至2014年2月28日止。承包费第一年度400万元，第二年度500万元，第三年度600万元，第四年度700万元，第五年度800万元。五年合同期还没有满，被告就不愿履行承包合同，被告于2013年2月27日撤离电视台。被告撤离后，原告要求被告将差欠的相关费用全部支付清楚。双方均认可：2009年3月至2013年2月应收承包费2200万元。原告2009年度收到被告支付承包费2，091，962.65元，2010年度收到承包费2，549，462.00元，2011年度收到承包费2，846，330.00元，2012年度收到承包费1，986，738.00元。被告尚欠承包费2200万元9，474，492.65元=12，525，507.35元。应收代付税款516，720.26元，应收代付工本费234.60元，应收款合计516，954.86元，被告已付433，001.00元，被告尚欠代付款516，954.86元433，001.00元=83，953.86元。被告应支付给原告款项共计为12，609，461.21元。被告提供材料要求从承包费中扣减相关费用，经原告核实认可扣减相关费用后，被告仍欠原告款项8，438，358.21元。被告至今没有支付此笔款项给原告。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”，被告按合同约定承包经营原告电视台广告期间，没有按照约定支付承包费的行为已构成违约。根据承包合同第八条违约责任条款规定：“协议签订后，任何一方不得随意终止协议和违反协议内容，否则视为违约。任何一方违约，违约方向守约方支付当年承包费20%的违约金。”，被告还应支付违约金440万元给原告。被告至今拒不支付前述款项的行为严重损害原告的合法权益。原告属于国有单位，此笔款项属于国有资产。为追回此笔国有资产，原告诉来法院，请求支持原告的以下诉讼请求：1、请求人民法院依法判决解除双方于2009年1月5日签订的承包合同；2、请求依法判决被告支付原告的承包费8，438，358.21元；3、请求依法判决被告支付违约金440万元给原告；3、请求依法判决由被告承担本案诉讼费用。被告冲击波公司未到庭参与庭审，未予答辩。一审庭审时，原告电视台为证明自己的主张，提供的证据有：证据一、原告的事业单位法人证书、组织机构代码证、法定代表人身份证明1页、李文均身份证复印件、任职文件复印件和情况说明，被告的工商登记资料。用以证明原告、被告的诉讼主体适格。证据二、2009年1月5日，原被告签订的承包合同及被告的付款凭据，被告要求减免部分承包费的申请及《关于冲击波公司承包费直接经济损失请求减免情况的说明》。用以证明被告至今欠原告承包费用8，438，358.21元，被告没有按合同约定支付承包费，合同没有到期，被告又提前撤离电视台，被告的行为已违反合同约定，按照合同约定，被告应支付违约金440万元。被告冲击波公司未到庭参与庭审，未予质证。本院查明：2009年1月5日，原告作为甲方与被告作为乙方签订了承包合同（合同甲方处盖有电视台的公章及刘志的签名，乙方处为冲击波公司法定代表人唐志的签名），合同载明：“二、合同标的物描述以年度为单位的毕节地区电视台1,2,3频道电视广告经营权及毕节人民广播电台交通音乐台广告经营权。四、合同有效期乙方承包经营合同标的物期限为五年，即自2009年3月1日起至2014年2月28日止。五、承包经营合同标的物费用第一年度乙方向甲方交纳承包经营费人民币400万元（肆佰万元），第二年度为500万元（伍佰万元），第三年度为600万元（陆佰万元），第四年度为700万元（柒佰万元），第五年度为800万元（捌佰万元）。乙方在承包经营期间所有经营税费由乙方自行交纳承担，双方有特别约定的不在此列。六、付款方式、时间及保证乙方以年度承包费的月平均数按月向甲方交纳承包经营费，交纳时间为每月25日。为增强履约能力，乙方向甲方交纳履约保证金100万元人民币（自合同签订之日起十五个工作日内先交纳50万元，2009年3月1日前再补交50万元），保证金交纳为构成合同有效的必要条件。合同期满甲方无息退还乙方。八、违约责任1、协议签订后，任何一方不得随意终止协议和违反协议内容，否则，视为违约。2、任何一方违约，违约方向守约方支付当年承包费20%的违约金，但因国家政策因素造成广告收入大幅降低，双方可以重新商议承包金额或终止合同，不视为违约。这里所指国家政策因素需经双方认定。”，双方还约定了各自的权利义务等其他约定。承包合同签订后，原告依约将其电视台的1，2，3频道电视广告经营权及毕节人民广播电台交通音乐台广告经营权交给被告承包经营，被告承包经营至2013年2月27日撤离了原告电视台，不再继续经营。另查明，原告2009年度收到被告支付的承包费2，091，962.65元，2010年度收到承包费2，549，462.00元，2011年度收到承包费2，846，330.00元，2012年度收到承包费1，986，738.00元，即原告从被告处收到的承包费合计为9，474，492.65元，被告向原告申请从承包费中扣减相关费用，经原告核实认可扣减了4，171，103.00元。被告尚欠原告的承包费为8，354，404.35元。原告为被告代付了税费516，720.26元，被告就此偿还了原告433，001.00元，剩余83，719.26元税费未偿还。综上，被告尚欠的承包费和税费合计为8,438,123.61元。后因被告未依约支付承包费和税费的余款，原告即诉来法院要求支持其上述诉请。本案当事人争议的焦点是：一、承包合同是否有法定或约定的单方解除条件，即原告可否单方解除承包合同。二、被告尚欠原告多少元承包费及税费。三、被告是否构成违约，是否应支付原告440万元的违约金。本院认为：一、关于承包合同是否有法定或约定的单方解除条件，即原告可否单方解除承包合同。根据双方承包合同的约定，由被告以年度承包费的月平均数按月向原告交纳承包经营费，交纳时间为每月25日，第一年度至第四年度总共承包费为2200万元，而被告只支付了承包费9，474，492.65元，仅占合同约定价款的43%，且被告于2013年2月27日撤离了电视台不再继续承包经营，根据《中华人民共和国合同法》“第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”的规定，被告在履行期限届满之前以自己的行为表明不履行主要债务，且被告未依约按时足额支付原告承包费，尚欠57%承包费构成严重违约，符合法定解除合同的条件，原告可以单方解除承包合同，故本院支持原告的第一项诉讼请求。二、关于被告尚欠原告多少元承包费及税费。根据双方承包合同的约定，前四个年度的承包费合计为2200万元，被告前四个年度共支付原告的承包费为9，474，492.65元，同时从总承包费中扣除原告同意扣减的承包费4，171，103.00元，被告尚欠原告的承包费为8，354，404.35元。其次，根据承包合同的约定，被告在承包经营期间所有经营税费由被告承担，原告代被告支付了税费516，720.26元，扣除被告已偿还原告的税费433，001.00元，被告尚欠原告税费为83，719.26元。上述两笔费用合计后，被告尚欠原告的承包费和税费为8,438,123.61元，该款依约应由被告偿还。双方的承包合同对于原告诉请的应收代付工本费234.60元没有约定，故本院对原告要求被告支付该款的诉请不予支持，原告可另案解决。三、关于被告是否构成违约，是否应支付原告440万元的违约金。根据涉案承包合同第六条付款方式和时间“被告以年度承包费的月平均数按月向原告交纳承包经营费，交纳时间为每月25日；”的约定，同时根据承包合同第八条违约责任第1项“协议签订后，任何一方不得随意终止协议和违反协议内容，否则视为违约；”和第2项“任何一方违约，违约方向守约方支付当年承包费20%的违约金。”的约定，被告在合同约定的第一年度至第四年度，均未按时足额支付承包费，违反了双方对于付款时间和金额的约定，被告在其承包经营的前四个年度内均对原告构成违约，根据双方对于违约金计算方式的约定，被告依约应支付的违约金计算为440万元（前四个年度的总承包费2200万元×20%）。被告欠付的款项为8,438,123.61元，而原告诉请的违约金为440万元，占欠付款的52%，违约金明显过高，经本院向原告释明，违约金不能超过实际损失的30%，原告需举证证明被告违约给其造成的实际损失，但原告未能举证证明其实际损失。基于公平原则，对于违约金的计算，本院参照1999年2月16日法释[1999]8号《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准”的规定，从原告主张权利之日(即2014年1月17日起诉之日)起，以欠款8,438,123.61元作为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算逾期付款的违约金至债务全部清偿完毕之日止。综上，原告请求解除承包合同及要求被告支付其8，438，123.61元承包费（含税费）的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金440万元的诉请，本院予以调整。原告的其他诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条的规定，判决如下：一、解除原告毕节市广播电视台与被告重庆冲击波广告有限公司于2009年1月5日签订的《毕节地区电视台广告业务承包经营合同书》；二、被告重庆冲击波广告有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告毕节市广播电视台8，438，123.61元承包费，并支付违约金（违约金的计算方式为以欠款8,438,123.61元作为本金，从2014年1月17日起至债务全部清偿完毕之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算）。三、驳回原告毕节市广播电视台的其他诉讼请求。案件受理费98780元，公告费300元，由被告重庆冲击波广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院，逾期不上诉则本判决发生法律效力。当事人逾期未上诉致本判决生效后，义务人未在指定期间内履行义务的，权利人可在两年内申请人民法院强制执行。审判长  李可审判员  朱莉审判员  唐琳二〇一四年六月十八日书记员  詹淼