山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）威民三终字第216号上诉人（原审原告）李豪，男，1959年11月17日出生，汉族。委托代理人刘文芳，威海高新田村法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）威海昊正机械制造有限公司。法定代表人王巍，总经理。委托代理人曲傲洁，山东海明达律师事务所律师。上诉人李豪因劳动争议一案，不服威海市环翠区人民法院（2012）威环民初字第1979号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定，上诉人原系被上诉人职工。2010年3月20日，上诉人在工作时被电击伤，被认定为工伤，伤残等级九级。双方因工伤待遇发生争议，经环翠区劳动争议仲裁委员会调解，2011年3月16日，双方达成如下协议：双方解除劳动关系；被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、停工留薪期工资、经济补偿金共计80000元；工伤保险基金拨付的一次性伤残补助金和医疗费归被上诉人所有。协议签订后，被上诉人按照调解书确定的义务实际履行，并从工伤保险基金领取了一次性伤残补助金和医疗费共计41750元。此后，上诉人因“头昏痛、耳鸣、全身疼痛”多次到医院治疗，并于2011年5月17日至同年9月25日期间住院治疗，被诊断为感觉性多灶性周围神经病，先后共支出医疗费（含检查费）等共计六万余元。上诉人因认为其伤残等级发生变化，申请劳动能力复查鉴定，并于2012年9月17日申请劳动仲裁，要求被上诉人支付工伤待遇。环翠区劳动人事争议仲裁委员会经审查认为，双方已解除劳动关系，已就工伤待遇达成调解协议，决定对上诉人的申请不予受理，上诉人不服，于法定期间诉至原审法院，要求被上诉人支付一次性伤残就业补助金差额21038.4元、一次性工伤医疗补助金差额23667.03元、停工留薪期工资32400元、医疗费64085.87元、住院伙食补助费1965元、护理费（住院期间）8122元、交通费1089元、鉴定检查费1070元及后续治疗费。2013年1月25日，威海市劳动能力鉴定委员会确认上诉人的劳动能力障碍程度为捌级，护理依赖程度无，不确认旧伤复发。被上诉人不服，申请再次鉴定。同年4月11日，山东省劳动能力鉴定委员会确认被上诉人的劳动能力障碍程度为柒级。另查明，威海市人力资源和社会保障局于2011年12月28日下发《关于工伤保险有关问题处理意见的通知》（威人社发（2011）117号），其中第七条规定：工伤职工劳动功能障碍复查后伤残等级发生变化的，一次性伤残补助金不再重新核定和补发，其他待遇按以下规定执行：1、伤残等级在一至四级之间变化的，按…2、伤残等级为一级至四级之间变化为五级至十级的，按…3、伤残等级为五级至十级（不含已经与用人单位终止或解除劳动关系的人员）之间变化为一至四级的，按…4、伤残等级在五级至十级之间变化的，自复查鉴定结论作出的次月起，由用人单位按新伤残等级发放相应的工伤保险待遇。上述事实，有双方陈述、劳动能力鉴定结论、劳动仲裁调解书、住院病历及收费收据等在卷佐证。原审法院认为，上诉人在被上诉人处工作期间发生工伤，双方因工伤待遇发生争议，经劳动人事仲裁委员会调解，双方协议解除劳动关系，上诉人向被上诉人支付相应的工伤待遇，其中工伤待遇的数额就是根据上诉人当时的伤残等级确定的。虽然此后上诉人的伤残等级发生了变化，但是，双方已经解除了劳动关系，不再存在任何劳动权利义务关系，包括工伤保险关系也不存在，我国目前的法律、法规并没有用人单位和工伤职工解除劳动关系之后因工伤职工的伤残等级发生变化而需要支付相应的工伤待遇的相关规定。威海市人力资源和社会保障局《关于工伤保险有关问题处理意见的通知》中规定的工伤职工伤残等级在五级至十级之间发生变化的，用人单位按新伤残等级发放相应的工伤保险待遇的情形，系指尚未与用人单位解除劳动关系的工伤职工，并不包括已与用人单位解除劳动关系的工伤职工。因此，上诉人要求被上诉人支付相应工伤待遇的请求，无法律依据，不予支持。依据《工伤保险条例》第二十八条、第三十七条，参照威海市人力资源和社会保障局《关于工伤保险有关问题处理意见的通知》第七条之规定，判决：驳回上诉人的各项诉讼请求。宣判后，上诉人李豪不服原审判决，向本院提起上诉，称，《工伤保险条例》第28条的规定并没有禁止已解除劳动关系的工伤职工自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，认为伤情发生变化不可以申请劳动能力复查鉴定。威海市人力资源和社会保障局《关于工伤保险有关问题处理意见的通知》并没有明确不含已与用人单位终止或解除劳动关系的人员。本案中双方虽然解除了劳动关系，但上诉人所遭受的损害后果与工伤之间有必然的因果关系，不能因解除劳动关系而免除被上诉人的赔偿责任。请求二审法院依法改判被上诉人向上诉人支付一次性伤残就业补助金差额21038.4元（20个月＊2629.67元-12个月＊2629.67元），一次性工伤医疗补助金差额23667.03元（16个月＊2629.67元-7个月＊2629.67元），按照月工资1800元的标准支付2011年5月17日至2012年10月31日期间的停工留薪期工资32400元，2011年5月17日至2012年10月31日期间到各个医院治疗支出的医疗费64085.87元，根据2011年城镇居民年消费性支出22792年支付住院期间护理费8122元，住院伙食补助费1965元（15元＊131天），交通费1080元，伤残鉴定费及检查费1070元。被上诉人威海昊正机械制造有限公司答辩称，双方的工伤纠纷已履行完毕，调解书中明确表明双方互不追究，上诉人的伤残等级发生变化是在双方解除劳动关系之后，其主张于法无据。原判正确，请求维持。案经二审查明，上诉人在双方协商解除劳动关系后，于2011年3月至5月份期间，多次到威海市市立医院及中国人民解放军第四〇四医院检查治疗，支出诊疗费及医药费1982.05元。2011年5月17日，上诉人因“头昏、头痛、耳鸣、全身疼痛进行性加重1年余”到中国人民解放军四〇四医院住院治疗，发病诱因为电击伤，花费医疗费53935.84元。2011年9月25日出院，出院诊断为：1、感觉性多灶性周围神经病2、电击伤3、右肾多发结石4、左肝囊肿5、前列腺增生。经审核，该住院费用属于医保报销范围为35942.27元。出院后上诉人先后到威海市中医院、中国人民解放军四〇四医院、首都医科大学附属北京中医医院、北京京城杏林苑中医诊疗中心、北京德胜门中医院检查治疗，支出治疗费及医药费共计7742.48元。上诉人到北京广仁医药有限公司、威海环翠楼大药店连锁有限公司等药店购买药品支出425.5元。另查，上诉人因申请复查鉴定支出鉴定检查费520元、鉴定费300元，并支出交通费302元。上诉人到北京支出交通费487元。2010年度威海地区职工平均工资为31556元。本院二审审理查明的其他事实与原审认定一致。本院认为，上诉人在为被上诉人工作过程中因遭受电击受伤，被认定为工伤，经鉴定劳动功能障碍程度为九级，双方经仲裁审理达成调解，确定双方劳动关系于2011年3月16日解除。上诉人与被上诉人虽然已经解除劳动关系，但此后，上诉人仍因原电击伤入院治疗，后经复查鉴定，确认上诉人的劳动功能障碍程度发生变化，由之前的九级变为七级，该伤害后果系因工伤造成，故被上诉人作为上诉人的原用人单位，应当对此伤害后果承担相应的赔偿责任。威海市人力资源和社会保障局《关于工伤保险有关问题处理意见的通知》第七条所规定“伤残等级在五级至十级之间变化的”，并未明确规定不包含已经与用人单位解除劳动关系的人员，故原审法院以上诉人于被上诉人之间已解除双方劳动关系为由驳回上诉人的诉讼请求不当，本院予以纠正。双方此前的调解协议系基于九级伤残等级而达成的，现上诉人的伤残等级经依法确认发生变化，被上诉人应当按照变化的七级伤残标准向上诉人支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的差额。因双方劳动关系已经于2011年解除，该支付标准应参照双方解除劳动关系上一年度即2010年度威海地区职工平均工资为标准进行计算。因双方解除劳动关系是在2011年7月1日之前，应当适用《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥试行办法》，根该办法第18条之规定，工伤职工被鉴定为7-10级的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，由用人单位分别按其解除或终止劳动合同时的统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：7级16个月，8级14个月，9级12个月，10级10个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：7级25个月，8级20个月，9级15个月，10级10个月。据此，上诉人应当向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金的差额为4个月，数额为10518.67元；一次性伤残就业补助金的差额为10个月，数额为26296.67元，共计36915.34元。上诉人根据2011年7月1日之后施行的《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》计算一次性伤残就业补助金及该两项待遇的差额部分缺乏法律依据，本院不予支持。上诉人所主张交通费1080元，所提交的证据系鉴定时到济南支出的交通费302元及到北京的交通费487元，再无其他证据提交。经审查上诉人因鉴定支出交通费302元，被上诉人应当承担赔偿责任。关于上诉人到北京所支出的交通费，因无法确定该治疗与本案上诉人伤情的关联性，对其交通费的请求，本院不予支持。关于停工留薪期工资，系劳动关系存续期间用人单位对劳动者因工负伤治疗期间应给付的待遇，因上诉人与被上诉人已经解除劳动关系，故其主张的停工留薪期于法无据，本院不予支持。关于上诉人所主张的医疗费，包括其住院期间的住院费、医疗费、上诉人到各个医院检查支出的费用及到各药店购买药品的费用。关于其住院费，从审理查明的事实看，系因“电击伤”而入院治疗，该伤害系上诉人在为被上诉人提供劳动过程中发生的，如双方未解除劳动关系，该费用可通过医保报销35942.27元，故基于公平原则，对于上诉人入院治疗期间花费的医疗费，应以医保核准报销部分为限作为被上诉人承担责任的范围。鉴于此前是上诉人主动提出解除与被上诉人之间的劳动关系，结合本案案情，从维护作为弱势群体的劳动者角度考虑，本院酌定由被上诉人承担70%的赔偿责任，剩余30%由上诉人自行承担。关于住院期间的伙食补助费，亦应按照上述原则由双方各自承担。上诉人入院治疗131天，参照威海市工伤职工住院伙食补助费每天15元的标准，被上诉人应承担1375.5元。而对于上诉人所主张的其他医疗费，系门诊收费单据及药店开具的发票，仅从收费单据上，无法看出与其伤情之间的关联性，故对于上诉人要求被上诉人承担该部分医疗费的主张，本院不予支持。关于上诉人所主张的住院期间的护理费，因其未提供证据证实护理的事实，对其该主张本院不予支持。综上，上诉人上诉理由正当部分，本院予以支持。原判不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，参照《工伤保险条例》第二十八条、《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥试行办法》第十八条之规定，判决如下：撤销（2012）威环民初字第1979号民事判决；被上诉人威海昊正机械制造有限公司向上诉人李豪支付一次性伤残就业补助金和一次工伤医疗补助金差额36815.34元；被上诉人威海昊正机械制造有限公司向上诉人李豪医疗费25159.59元，住院伙食补助费1375.5元，交通费302元，鉴定费300元、鉴定检查费520元；驳回上诉人李豪其他的诉讼请求。以上第二、三项共计64472.43元，被上诉人于判决生效之日起十日内向上诉人支付，逾期履行则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由被上诉人威海昊正机械制造有限公司负担，二审案件受理费10元，由上诉人李豪、被上诉人威海昊正机械制造有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  乔 卉代理审判员  时丽杰代理审判员  张丽萍二〇一四年五月十日书 记 员  莫淑涵