内蒙古自治区喀喇沁旗人民法院民 事 判 决 书（2013）喀民初字第2482号原告任振杰，男，1958年9月9日出生，汉族，工人。委托代理人任振德，男，1957年1月7日出生，汉族，公务员。（系任振杰哥哥）被告刘玉龙，男，1963年9月3日出生，汉族，无业。原告任振杰与被告刘玉龙委托理财合同纠纷一案，本院于2013年8月23日立案受理后，依法适用简易程序于2013年10月11日由审判员宝燕燕公开开庭进行了审理，后转为普通程序，于2013年11月13日由审判员刘彬、宝燕燕、人民陪审员金生组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告及原告委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，被告曾向原告介绍，他从事股票交易、黄金交易，到现在有十几年时间，目前在北京一家现货交易公司负责技术指导，除自己投资做盘交易外，还有自己的技术指导团队，并且还给别人代理操盘，效果非常好，都很赚钱，同时被告又把公司代理操盘合同的样本给了我们，希望也能合作，被告说的很真诚，我们也就相信了。通过协商，参照被告给的代理操盘合作样本，双方达成了合作意向，于2012年9月9日原、被告签订了《出资人和操盘手合作协议》，按照协议要求，原告投入10万元人民币，在香港金宝企业黄金现货交易平台开户，并把交易平台的账号和密码交给被告，被告接手开始操作，按平台规定，投入人民币后，平台自动转换为美元，出入金汇率为1：7。到2013年4月中旬，该账户操作爆仓，账户只剩下26.75美元，操作手数124手。在账户损失达到总资金30%时，原告多次提醒被告，应自动中止交易，被告总是说没关系，等下一波行情到来，就能赚回来，所以始终没有停下来。2013年5月，原告派本案代理人去找被告调解此事，被告慷慨地说：“没关系，我们按照合同执行。”但是后来再找被告时，被告却一反常态，找各种理由和借口搪塞，所以诉至人民法院，要求被告按合同约定赔偿原告损失68212.75元，并按合同约定按5%赔偿给原告违约金及承担本案诉讼费用。被告辩称，原、被告之间签订的委托理财合同无效。一、合同主体不合格。合同的签字人是任振杰，而真正出资人是张雅慧，账户也是张雅慧的。二、无权开户、违法开户、开假账户，涉嫌非法经营；1、张雅慧的账户无权开办黄金业务；2、香港金宝企业无权经营黄金业务；3、张雅慧在香港金宝企业黑平台没有开立真实账户，金宝骗子商给开的是模拟账户。三、即使真的在香港金宝企业开了账户，开户资金也违法，涉嫌逃汇套汇、骗购国家外汇。综上该合同主体不合格，合同涉及的内容违反国家法律法规，同时又是在黑平台开的假账户，原告给被告的不是真实账户，只是模拟账户，假的账户操作不产生任何法律后果，被告认为合同无效。而这一切都是原告为赚取高额佣金、筛选平台不慎重直接造成的，因此原告具有不可推卸的责任，应当承担一切法律后果。至于张雅慧开户资金，原告应该通过开户资料和开户合同及银行汇款凭证向香港金宝集团李耀国索要。原告为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据：1号、原、被告签订的《出资人和操盘手合作协议》，证明出资、收益分配、风险责任和账号；2号、香港金宝集团有限公司给原告出具的授权委托书，证明原告是在香港金宝集团有限公司平台上做的业务，出入金比例是1：7；3号、会员传真件一份，证明香港金宝集团有限公司是香港金银业贸易场37号会员，双A企业，经营黄金业务和现汇交易；4号、全部操盘记录22页，证明入金14285.71美元，汇率是1：7，人民币是100000元，爆仓后账户剩余26.75元美金，还证明被告的整个操盘过程，操盘手数共计124手。被告为支持自己的辩解主张向本院提交了以下证据：5号、《出资人和操盘手合作协议》，证明协议上的签名是被告和原告签的，帐户却是张雅慧的，原告的主体不适格；6号、操盘账号一份，证明操盘帐号是张雅慧，不是原告，汇率是1：6.3375，14285.71美元折合人民币约90535.69元不是100000元；7号、2012年9月10日中国外汇交易中心授权公布人民币汇率中间价公告，证明1美元兑换人民币6.3375元；8号、操盘交易记录，证明2012年9月26日前原告的账户盈利，26日之后操作平台已经关闭了；9号、关于加强黄金交易所或从业黄金交易平台管理的通知，证明赤峰恒通公司无权经营黄金交易的业务，法定代表人是原告任振杰；10号、《中国人民银行发展改革委工业和信息化部财政部税务总局证监会关于促进黄金市场发展的若干意见》，证明严禁地下炒金业务；11号、《证券、期货投资咨询管理暂行办法实施细则》，证明赤峰恒通公司代理个人业务，不能个人开户；12号、在网站外汇110上每日经济新闻下载的信息，证明香港金宝企业是黑平台；13号、网上查询资料一份，证明香港金宝企业是假的，域名不存在；14号、金宝企业网站上下载资料一份，证明MT4交易平台是假的，正规交易平台资料网站上下载的资料一份，证明正规交易平台是什么样子；15号、网上查询资料，证明在香港金宝企业查不到张雅慧的账户；16号、境内居民个人购汇管理实施细则，证明原告的资金不能用于炒黄金业务，原告的行为属于逃汇套汇。原告提交的1、4号证据经被告质证，对其真实性无异议；对2号证据真实性提出异议，认为在香港不存在金宝集团；对3号证据，提出香港金银业贸易场只是一个协会，没有权利做黄金业务，只有在证监局批准的情况才能做黄金业务。被告提交的5-16号证据经原告质证，对5号、6号、8号证据真实性没有异议；对7、9、10、11、12、13、14、15、16号证据提出与本案没有关联性，都是在网上下载的，也是不真实的异议。原、被告提交的证据经庭审举证、质证，本院认证如下：原告提交的1、4号证据及被告提交的5、6、8号证据双方对其真实性均无异议，本院予以采信；原告提交的2、3号证据被告提出异议，本院综合审查认定相关事实；被告提交的7、9、10、11、12、13、14、15、16号证据原告提出异议，经审查上述证据来源是否合法无法确认且与本案缺乏关联性本院不予采信。基于当事人的陈述和采信的证据，本院确认以下事实：2012年9月9日，原告为甲方（出资人）、被告为乙方（操盘手）双方签订了《出资人和操盘手合作协议》，协议主要内容为：一、甲方出资100000元由乙方操盘进行现货黄金交易；二、资金风险极限值为总资金的30%，即账户亏损达到总资金的30%时该账户自动终止交易，甲乙双方各承担风险损失15%（即人民币15000元）；三、乙方每操作一手另获得佣金人民币100元；四、本账户如出现超出总投资额30%的损失时，乙方必须立即停止交易，所造成的损失全部由乙方负担；五、无论出现何种情况的亏损责任方必须在一周内把损失补上，否则违约方须按日支付损失额5%的违约金。2013年4月中旬，原告的账户爆仓，账户余额26.75美元，操作手数124手。另原告已从投资款中支出4200元。本院认为，原、被告之间签订的协议不违反有关法律规定，协议合法有效，双方均应按照诚实信用的原则履行各自的义务，现原告账户出现爆仓，双方应按协议约定承担相应的责任。原告主张日5%的违约金根据本案的实际情况酌情予以确定。被告的辩解理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决如下：被告于本判决生效后10日内赔偿原告损失68212.75元。（100000元-15000（甲方责任）-12400元（124手×100元）-4200元（甲方已支取）-187.25元（账户剩余26.75美元）】；给付违约金10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》笫二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1505元（原告已预交），由被告负担，被告负担部分于本判决生效后10日内给付原告。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于赤峰市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行，一方不履行的，对方可以申请人民法院执行，申请执行的期限为二年。审 判 长  刘 彬审 判 员  宝燕燕人民陪审员  金 生二〇一四年二月十二日书 记 员  陈 岩本判决书适用的法律内容如下：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。