文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初10682号原告：郭献华，男，1964年12月20日出生，汉族，住广东省广州市白云区。委托诉讼代理人：董新伟，广东凯行律师事务所律师。被告：山东一建建设有限公司中山分公司，住所地广东省中山市**富华道**柏景台****，统一社会信用代码914420000615136359。主要负责人：周文耀。委托诉讼代理人：于雷，山东公允律师事务所律师。被告：周文耀，男，1954年3月8日出生，汉族，住广东省恩平市，现关押于中山市看守所。被告：山东一建建设有限公司，住所地，住所地山东省泰安市长城路**会信用代码91370900760970237G。法定代表人：陈尚洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：于雷，山东公允律师事务所律师。原告郭献华与被告山东一建建设有限公司中山分公司（以下简称山东一建中山分公司）、周文耀、山东一建建设有限公司（以下简称山东一建公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月5日、2018年11月13日公开开庭审理了本案。原告郭献华的委托诉讼代理人董新伟，被告山东一建中山分公司、山东一建公司的共同委托诉讼代理人于雷，被告周文耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭献华向本院提出诉讼请求：被告向原告归还借款4130000元及利息（按照月利率2%计算，应计算至还清之日止，暂计至起诉之日为3069400元），两项合计7199400元。事实和理由：2013年6月23日，山东一箭建设有限公司中山分公司（后变更为被告山东一建建设有限公司中山分公司）、周文耀与原告签订《借款协议》，双方约定借款利息为月利率2%及其他相关权利义务。原告于2013年6月27日开始向被告出借款项共计4130000元，但被告收取借款后未按约定时间履行还款义务,虽经原告多次催要，但被告至今尚未归还该借款。之后，山东一箭建设有限公司中山分公司变更登记为被告山东一建建设有限公司中山分公司，山东一建建设有限公司作为总公司，应当对被告山东一建建设有限公司中山分公司的债务承担连带清偿责任。为维护自身的合法权益，现原告根据《民事诉讼法》的第108条的规定，特向贵院提起诉讼，还望依法判决。诉讼过程中，原告郭献华补充事实和理由为：被告已归还利息312600元，利息支付至2017年5月31日。后续的借款及对应的利息详见原告提供的借款欠息表，至2018年4月30日，共欠利息3382000元，被告已支付利息312600元，尚欠利息3069400元，故明确利息的计算方法为：1.以3950000元为本金，按月利率2%自2014年12月1日起计至2014年12月31日止，利息为79000元；2.以4080000元为本金，按月利率2%自2015年1月1日起计至2015年1月31日利息为81600元；3.以4130000元为本金，按月利率2%自2015年2月1日起计至2018年4月30日，利息为2908800元；以上利息合计3069400元；4.以4130000元为本金，按月利率2%从2018年5月1日起计至清偿之日止。被告山东一建中山分公司，山东一建公司共同辩称，1.两被告确认收到原告的4130000元，该款根据原告与山东一建中山分公司签订的借款协议来看实际是原告的投资款，并非借款。另外在被告为原告出具的收据中也有明确载明利润分红的情况。既然是投资款，投资有风险，不应当按月利率2%给付原告固定的回报。2.截止至2017年5月30日前，被告中山分公司已偿还原告款项合计100余万元。被告周文耀辩称，涉案借款用于中山黄圃工地的建设使用，借款人是山东一建中山分公司，由其经手。尚欠借款4000000元左右，已经还款六七十万元的利息给郭献华，具体数额记不清了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：山东一建中山分公司的负责人是周文耀。山东一建中山分公司是山东一建公司的分公司。山东一建中山分公司原称山东一箭建设有限公司中山分公司（以下简称山东一箭中山分公司），于2016年6月16日变更名称。郭献华与周文耀是朋友关系。2013年6月23日，郭献华（甲方、贷款人）与周文耀（山东一箭建设有限公司中山分公司）负责人（乙方、借款人）签订一份《借款协议》，约定：乙方因需资金周转，向甲方借款叁佰万元（小写：3000000元），甲方同意将该款项借给乙方，根据乙方需用时分批支付，第一期借款1000000元，第二期借款1000000元，第三期借款1000000元；借款期限为贰拾肆个月，自2013年6月30日起至2015年5月30日，实际以第一期借款到账日开始计算利息，利息按实际到账款额开始计算。甲方按乙方如下指定账户支付借款，款项到达乙方账户，视为乙方已收到甲方借款。户名：山东一箭建设有限公司中山分公司，账号：13×××05，开户行：广发银行中山分行；自乙方收到甲方第一笔借款后，乙方每月向甲方支付借款总额2%的利息。待乙方收到第一笔工程款80%时或在首次借款满壹拾壹个月时，乙方每月返还本金伍拾万元给甲方，利息同时支付。待乙方收到工程竣工验收合格工程款97%时或借款到期日已过五个月时，乙方必须将借款余额和利息及分红利润叁佰万元全部支付给甲方。注：如乙方要求向甲方多借款时，利润分红参照第六条，按实际借款额支付利息和分红利润；若乙方未能按时归还借款和分红利润，则按未还款额和利息及利润按总额每日0.1%支付滞纳金；利润分工方式：按甲方每借给乙方壹佰万元分红利润壹佰万元比例，按实际借款额计算支付利润给甲方，利息按第三条执行。乙方如收到甲方每笔款时必须写回正式收款收据为准（乙方负责人签字并盖分公司财务专用章），合同还约定了其他事项。郭献华分别于2013年6月27日、2013年7月23日、2013年9月16日、2013年10月22日、2013年11月30日、2014年1月28日、2014年4月18日、2014年5月30日、2014年6月27日、2014年7月29日、2014年8月20日、2014年8月28日、2014年9月28日、2014年10月22日、2014年10月30日、2014年11月12日、2014年11月22日、2014年11月28日、2014年12月11日、2014年12月14日、2014年12月22日、2015年1月21日将500000元、500000元、200000元、300000元、100000元、200000元、300000元、300000元、200000元、250000元、300000元、100000元、200000元、300000元、50000元、50000元、50000元、50000元、50000元、50000元、30000元、50000元合计4130000元通过银行转账至山东一建中山分公司的银行账户内，山东一建分公司收到款项后出具收据给郭献华。2014年7月29日，郭献华与山东一建中山分公司、周文耀签订一份《借款协议补充意见》，内容为：关于2013年6月23日我本人以山东一箭建设有限公司中山分公司名义向郭献华签订借款协议以此协议内容正在实施中，为了完善灵活安排退款方式，现经双方协商同意按以下补充意见执行。一、在该项目原黄圃兆丰名苑现改为黄圃汇凯嘉园项目，在该第一期工程结构封顶时，我方收到建设方第一笔工程款时，退还借款本金（壹佰万元正）同时预付工程利润（伍拾万元）给郭献华友。二、在该项目汇凯嘉园一期工程拆除外排栅后，我方收到建设方支付工程款时退还本金（壹佰万元正）同时预付工程利润（伍拾万元）给郭献华友。三、其他内容同样执行。2013年6月23日，双方签订借款协议条款执行，如有未尽事宜，双方随时协商另定。郭献华在贷款方处签名、捺指印，山东一建中山分公司、周文耀分别在借款方处盖章、签名。后因山东一建中山分公司未按约定还款，郭献华遂诉至法院，主张前述实体权利。另查，为证明山东一建中山分公司的部分还款情况，郭献华提交了其中国工商银行借记卡账户利息明细清单，显示对方户名为文先凤，对方账号为62×××57的账户于2017年1月27日向郭献华转账10000元，2017年3月1日向郭献华转账20000元，2017年3月12日向郭献华转账20000元，2017年4月26日向郭献华转账20000元，2017年5月30日向郭献华转账10000元。又查，山东一建中山分公司、山东一建公司提交的文先凤的卡号为62×××57的中国工商银行历史明细清单显示：2015年8月18日向郭献华转账52000元，2016年2月6日向郭献华转账30000元，2016年6月26日向郭献华转账30000元，2016年9月15日向郭献华转账12000元，2016年9月30日向郭献华转账30000元，2016年10月1日向郭献华转账10000元，2016年11月8日向郭献华转账20000元，2016年11月12日向郭献华转账20000元，2017年1月11日向郭献华转账30000元，2017年1月27日向郭献华转账10000元，2017年3月1日向郭献华转账20000元，2017年3月12日向郭献华转账20000元，2017年4月26日向郭献华转账20000元，2017年5月30日向郭献华转账10000元，以上合计314000元。再查，山东一建中山分公司、山东一建公司提交的20份收据显示：2013年7月31日至2015年3月7日期间山东一建中山分公司向郭献华支付借款利息合计912000元。郭献华对上述20份收据予以确认，但认为上述款项其已经在起诉金额中作出相应扣减，不应再行扣减。另，山东一建中山分公司、山东一建公司主张于2016年4月1日支付30000元、2016年4月9日支付20000元给郭献华，该款与郭献华提交的山东一建中山分公司周文耀借款还息明细相对应，郭献华亦予以确认。本院认为，本案为民间借贷纠纷。本案争议焦点在于：一、涉案款项的性质；二、被告已还款金额是多少。关于焦点一。涉案《借款协议》明确约定了借款期限、利息等内容，与日常用以确认借款事实的借款合同内容相符。借款协议中虽有“利润分红”字样，但不能由此说明双方达成投资的合意，在郭献华否认存在投资关系且山东一建中山分公司不能进一步举证证明双方存在投资关系的情况下，本院认定涉案4130000元的性质为借款。关于焦点二。关于文先凤转账给郭献华的314000元。文先凤转账的账号与郭献华提交的中国工商银行借记卡账户利息明细清单中还款的账号一致，且部分款项相对应，郭献华亦未举证证明部分转账款项为偿还其他款项，因此本院认定上述款项为偿还本案借款。关于20份收据合计912000元及2016年4月1日支付30000元、2016年4月9日支付20000元，郭献华确认为支付涉案利息，本院予以确认。以上款项合计1276000元（314000元+912000元+30000元+20000元）。关于利息的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。经计算，山东一建中山分公司已支付至2015年6月23日的利息（详见附表），故根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条及《最高人民法院关于人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，利息应以4130000元为本金，按月利率2%从2015年6月24日起计至清偿之日止。关于周文耀是否应对本案债务承担连带责任的问题。《中华人民共和国公司法》第三条规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。本案中，山东一建中山分公司在涉案借款协议、借款协议补充意见、收据上盖章，涉案借款亦转入该公司的账户内，且山东一建中山分公司未提交任何证据证明所借款项用于负责人周文耀个人使用，故根据合同相对性原则，本院认定涉案借款的借款人是山东一建中山分公司。郭献华主张周文耀承担清偿责任不符合上述法律规定，本院不予支持。综上所述，郭献华诉求合法部分，本院予以支持。山东一建中山分公司、山东一建公司、周文耀抗辩合理之处，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告山东一建建设有限公司中山分公司、山东一建建设有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告郭献华清偿借款本金4130000元及支付利息（利息计算方法：以4130000元为本金，按月利率2%从2015年6月24日起计至借款清偿之日止）；二、驳回原告郭献华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62196元(原告已预交)，由原告郭献华负担2431元，由被告山东一建建设有限公司中山分公司、山东一建建设有限公司负担59765元（二被告负担的部分于本判决生效之日起七日内径付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  饶 琨人民陪审员  高青薇人民陪审员  张子锋二〇一九年三月五日书 记 员  罗 敏杨平丽附表：2013年6月27日至2015年6月23日利息计算表            借款日期              借款金额              本金合计              计息期间              计息天数              应付利息                  2013年6月27日              500000元              500000元              2013年6月27日至2013年7月22日              26天              8666.67元                  2013年7月23日              500000元              1000000元              2013年7月23日至2013年9月15日              55天              36666.67元                  2013年9月16日              200000元              1200000元              2013年9月16日至2013年10月21日              36天              28800元                  2013年10月22日              300000元              1500000元              2013年10月22日至2013年11月29日              39天              39000元                  2013年11月30日              100000元              1600000元              2013年11月30日至2014年1月27日              59天              62933.33元                  2014年1月28日              200000元              1800000元              2014年1月28日至2014年4月17日              80天              96000元                  2014年4月18日              300000元              2100000元              2014年4月18日至2014年5月29日              42天              58800元                  2014年5月30日              300000元              2400000元              2014年5月30日至2014年6月26日              28天              44800元                  2014年6月27日              200000元              2600000元              2014年6月27日至2014年7月28日              32天              55466.67元                  2014年7月29日              250000元              2850000元              2014年7月29日至2014年8月19日              22天              41800元                  2014年8月20日              300000元              3150000元              2014年8月20日至2014年8月27日              8天              16800元                  2014年8月28日              100000元              3250000元              2014年8月28日至2014年9月27日              31天              67166.67元                  2014年9月28日              200000元              3450000元              2014年9月28日至2014年10月21日              24天              55200元                  2014年10月22日              300000元              3750000元              2014年10月22日至2014年10月29日              8天              20000元                  2014年10月30日              50000元              3800000元              2014年10月30日至2014年11月11日              13天              32933.33元                  2014年11月12日              50000元              3850000元              2014年11月12日至2014年11月21日              10天              25666.67元                  2014年11月22日              50000元              3900000元              2014年11月22日至2014年11月27日              6天              15600元                  2014年11月28日              50000元              3950000元              2014年11月28日至2014年12月10日              13天              34233.33元                  2014年12月11日              50000元              4000000元              2014年12月11日至2014年12月13日              3天              8000元                  2014年12月14日              50000元              4050000元              2014年12月14日至2014年12月21日              8天              21600元                  2014年12月22日              30000元              4080000元              2014年12月22日至2015年1月20日              30天              81600元                  2015年1月21日              50000元              4130000元              2015年1月21日至2015年6月23日              154天              424013.33元                  合计              1275746.67元