福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终1003号 上诉人（原审原告）：福建六壬网安股份有限公司，住所地福建省福州市马尾区马尾图书馆第**（自贸试验区内）。 法定代表人：王琦，总经理。 委托诉讼代理人:刘鹏飞，福建融成律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张丽芳，女，1977年5月2日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区，现住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：柯继贤，福建三山律师事务所律师。 上诉人福建六壬网安股份有限公司（以下简称“六壬网安公司”）因与被上诉人张丽芳劳动争议一案，不服福建省福州市马尾区人民法院（2018）闽0105民初1467号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 六壬网安公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持六壬网安公司一审诉讼请求；2.本案诉讼费由张丽芳承担。事实和理由：一、一审法院判决六壬网安公司按57030.96元向张丽芳支付工资没有事实和法律根据，应当按1800元/月的标准来确定张丽芳的工资。一审中，六壬网安公司已经提供了与张丽芳签订的劳动合同，合同约定张丽芳的月工资为1800元，不存在举证不能的情况。相反，张丽芳主张其工资为57030.96元并未提供证据证明。虽然张丽芳的实际收入包含补贴，但补贴并非固定收入，此前收入含有补贴，也不能推论每个月的收入都含有补贴。二、一审判决认定六壬网安公司违法解除与张丽芳的劳动合同没有事实和法律依据。六壬网安公司已经提供了会计账簿、录音等证据，在录音中张丽芳已明确认可其篡改会计账簿的行为。张丽芳篡改会计账簿的行为不仅违反了公司管理制度，而且违反了《会计法》第十三条第三款的规定，所以即使财务管理制度未经民主程序制定或者公示、告知张丽芳，亦不影响其行为的违法性，所以六壬网安公司解除与张丽芳的劳动合同应属合法解除，六壬网安公司不应承担违法解除劳动合同的法律责任。 张丽芳辩称，工资应该以解除劳动合同之前十二个月的平均工资计算，一审关于工资的认定是正确的。用人单位长期拖欠张丽芳工资，张丽芳曾多次催促六壬网安公司发放工资，六壬网安公司均未发放。六壬网安公司主张张丽芳擅自篡改会计凭证不是事实，其以虚构的事实为由将张丽芳开除，明显属于违法解除劳动关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 六壬网安公司向一审法院起诉请求：1.判决六壬网安公司无需向张丽芳支付工资57030.96元；2.判决六壬网安公司无需向张丽芳支付赔偿金75221.34元；3.判令张丽芳承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2015年9月14日，张丽芳入职六壬网安公司，双方于当日签订了一份期限自2015年9月14日至2018年9月13日的劳动合同，约定张丽芳从事财务经理工作。在职期间，六壬网安公司为张丽芳缴纳社会保险费和公积金，并通过兴业银行向张丽芳支付工资。2018年6月15日，六壬网安公司以张丽芳在职期间工作失职违反相关规章制度为由，决定解除与张丽芳的劳动合同关系。张丽芳以六壬网安公司欠薪和违法解除劳动合同为由申请劳动仲裁，福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月7日作出裁决：六壬网安公司应向张丽芳支付工资57030.96元及赔偿金75221.34元。六壬网安公司不服该仲裁裁决，遂诉至一审法院。庭审中，双方当事人一致确认六壬网安公司自2018年2月份起未向张丽芳支付工资，并确认张丽芳离职前12月平均月收入为12531.89元。 一审法院认为，劳动者合法权益受法律保护，用人单位应当及时足额向劳动者支付劳动报酬，不得克扣或者无故拖欠。本案中，双方当事人对六壬网安公司未向张丽芳支付自2018年2月起至2018年6月15日期间的工资的事实均无异议，故可予以确认，但就张丽芳的月工资标准存在重大分歧，六壬网安公司认为，根据劳动合同约定，张丽芳的月工资应1800元，并非其主张的12000多元，而张丽芳则认为欠付的2018年2月至2018年6月的工资分别为：12405.39元、12487.89元、12450.39元、2480.39元、7206.90元，合计57030.96元。虽然双方签订的劳动合同中约定张丽芳的月工资为1800元，但根据张丽芳提供的兴业银行交易流水单，可以看出六壬网安公司每月向张丽芳发放的工资均明显高于1800元，基本都在12500元左右，即双方在劳动合同中约定的1800元明显不能客观反映张丽芳的实际月工资标准，而且每月1800元的工资也显然不符合财务经理岗位的一般收入标准。其次，根据劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第53条规定，劳动法中“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。据此可以认定劳动者所获得的劳动报酬不仅限于基础工资，还包括奖金和津补贴，且六壬网安公司在庭审中亦确认张丽芳的每月实际收入包括奖金和补贴。再者，六壬网安公司也没有提供确实、有效的证据证明存在可以减少向张丽芳发放工资的情形，故应由六壬网安公司承担举证不能的不利后果，六壬网安公司仍应以此前每月实际向张丽芳发放的金额作为计算2018年2月起至2018年6月15日期间工资的计算依据。由于张丽芳主张的2018年2月起至2018年6月15日期间的工资未超过六壬网安公司此前已经支付的标准，因此对张丽芳主张的上述期间工资57030.96元，予以采信。六壬网安公司主张其无需向张丽芳支付工资57030.96元，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于六壬网安公司是否应当向张丽芳支付赔偿金问题。六壬网安公司认为其之所以单方解除与张丽芳订立的劳动合同，是基于张丽芳在工作过程中存在篡改会计账目、账簿中无会计凭证等违反会计法和公司财务管理制度的行为，故其单方解除劳动合同的行为不构成违法解除，不需要向张丽芳支付赔偿金,并提交了《财务管理暂行规定》、六壬网安公司汇款申请单、六壬网安公司记账凭证等证据材料以证实其主张。六壬网安公司提供的这些证据材料不足以证明篡改行为系由张丽芳直接实施或者授意实施，六壬网安公司也未提供证据证明《财务管理暂行规定》系经民主程序制定，并已经公示或者告知张丽芳，因此不能作为本案事实认定的依据，即使张丽芳存在失职行为，六壬网安公司也未提供证据证明该失职行为已经给其造成重大损害，且六壬网安公司单方解除劳动合同也未事先将理由通知工会组织。据此可以认定六壬网安公司单方解除与张丽芳之间的劳动合同，事实依据不足，构成违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”规定，六壬网安公司应当向劳动者张丽芳支付赔偿金。因张丽芳在六壬网安公司任职时间达两年九个月，且张丽芳离职前一年每月平均工资为12531.89元，故六壬网安公司应向张丽芳支付赔偿金12531.89元×3个月×2倍=75191.34元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，参照劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第53条规定，判决：一、驳回六壬网安公司的诉讼请求；二、六壬网安公司应于本判决生效之日起七日内向张丽芳支付工资57030.96元、违法解除劳动合同赔偿金75191.34元，合计132222.30元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由六壬网安公司负担。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审法院查明的基本事实予以确认。 本院认为，关于六壬网安公司拖欠张丽芳工资期间的工资计付标准问题。根据张丽芳提供的兴业银行交易流水单，可以看出张丽芳每月实发工资均远高于双方合同约定的1800元，大部分在12500元左右，张丽芳主张的欠付工资未超过上述工资标准，六壬网安公司在无有效证据证明可减少张丽芳实发工资的情形下，仅以合同约定为由上诉主张其拖欠张丽芳的工资应以每月1800元的标准计付，依据不足，不予采纳。 关于六壬网安公司解除与张丽芳的劳动合同是否属于违法解除的问题。六壬网安公司以张丽芳存在篡改会计账目的行为为由，上诉主张其解除与张丽芳的劳动合同属合法解除，但其提供的据以证明其上述主张的汇款申请单中包含总经理王琦在内的多人签字，并不足以证明其所谓篡改会计账目的行为系由张丽芳直接实施或授意实施，故六壬网安公司的上述主张理由不足，一审认定其构成违法解除劳动合同，并无错误。 综上所述，六壬网安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建六壬网安股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴一萍 审 判 员 马 青 审 判 员 黄 锋 二〇一九年三月二十七日 法官助理 江丽丽 书 记 员 林雨婷  1