湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书（2013）鄂黄陂民商初字第00228号原告刘思军。委托代理人鲁文华，男，1981年1月4日出生，汉族。代理权限：特别授权。被告鲁伟生。委托代理人曾建红，北京盈科（武汉）律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告罗魏。被告叶璠。委托代理人罗魏，系叶璠之夫。代理权限：特别授权。被告鲁真吉。被告武汉开成物资有限公司。住所地：武汉市江岸区丹水池街解放大道**。法定代表人鲁伟生，该公司经理。委托代理人吴用国。代理权限：特别授权。原告刘思军诉被告鲁伟生、罗魏、叶璠、鲁真吉、武汉开城物资有限公司（以下简称开城公司）借款合同纠纷一案，本院于2013年9月16日立案受理后，依法组成由审判员孟耀华担任审判长，代理审判员柯盛光、人民陪审员刘义锁参加的合议庭，于2014年5月19日公开开庭进行了审理。原告刘思军及其委托代理人鲁文华，被告鲁伟生的委托代理人曾建红、被告罗魏、被告叶璠的委托代理人罗魏到庭参加诉讼，被告鲁真吉、被告开城公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘思军诉称：2013年2月7日，被告鲁伟生向原告借款3500000元，被告罗魏、鲁真吉、开城公司约定承担连带担保责任，同时约定逾期还款按每日4%支付违约金，导致诉讼的，被告另行支付500000元违约金。2013年3月6日，借款到期，被告避而不见，未履行还款义务。故诉请法院判令被告鲁伟生清偿借款本金3500000元，并自2013年3月7日起按借款总额的每日4%支付逾期还款违约金至借款清偿之日止；被告鲁伟生另行支付违约金500000元；被告罗魏、叶璠、鲁真吉、开城公司对鲁伟生的借款本金及违约金承担连带保证责任；被告负担本案的诉讼费用。原告刘思军为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、借款协议一份。证明鲁伟生与刘思军于2013年2月7日签订借款协议，约定鲁伟生借款3500000元及其它相关权利义务，罗魏、鲁真吉、开城公司在借款协议担保方签名盖章。2、借条一份。证明鲁伟生于2013年2月7日向刘思军出具借条，借款3500000元。3、付款凭证。证明刘思军于2013年2月8日通过银行转账付款3360000元到鲁伟生账户的事实。被告鲁伟生辩称：借款情况属实，违约金约定了两条，只能适用一条，违约金按借款总额每日4%支付的约定过高，请求依法予以调整。被告鲁伟生在本院指定的举证期间，没有提交证据。被告罗魏、叶璠辩称：罗魏担保属实，但担保行为系个人行为，叶璠是罗魏的配偶，没有在借款协议上签名担保，不应承担保证责任。违约金的约定过高，请求调整。被告罗魏、叶璠在本院指定的举证期间，没有提交证据。被告鲁真吉辩称：（缺席）被告鲁真吉在本院指定的举证期间，没有提交证据。被告开城公司辩称：（缺席）被告开城公司在本院指定的举证期间，没有提交证据。经庭审质证，被告鲁伟生、罗魏、叶璠对原告提交的证据的真实性无异议。本院认为，原告提交的证据能相互印证，与本案相关联，可以作为认定案件事实的依据，本院依法予以采信。经审理查明：2013年2月7日，鲁伟生（甲方）、刘思军（乙方）、罗魏、鲁真吉、开城公司（丙方）签订借款协议，协议约定：甲方向乙方借款人民币3500000元，借款期限自2013年2月7日至2013年3月6日止，乙方或乙方指定的人以转账和现金的方式将借款支付给甲方或甲方指定收款人汉口银行62×××00鲁伟生，即视为乙方已发放借款，甲方已收到借款，甲方向乙方出具借条作为已收到借款的证据；甲方未按期偿还借款，应按借款总额每日4%向乙方支付违约金，直至甲方偿还完毕止；若因甲方逾期还款而发生诉讼，甲方应另支付违约金500000元；丙方作为担保方，对于甲方应承担的一切责任，向乙方承担无限连带责任。鲁伟生在甲方栏、刘思军在乙方栏、罗魏、鲁真吉、开城公司在丙方栏签名盖章。同日，鲁伟生向刘思军出具借条一份，借款金额3500000元。2013年2月8日，刘思军通过中国光大银行武汉新华支行个人账户向汉口银行大东门支行鲁伟生个人账户（账号：62×××00）转账3360000元。因鲁伟生没有按借款协议约定清偿上述借款，是此成讼。本院认为：鲁伟生与刘思军于2013年2月7日签订借款协议，罗魏、鲁真吉、开城公司在借款协议担保方签名盖章，各方当事人的上述民事行为是其真实意思表示，且不违反相关法律规定，刘思军、鲁伟生双方间形成借款合同关系，罗魏、鲁真吉、开城公司对刘思军、鲁伟生间的借款行为形成担保法律关系。借款协议签订后，刘思军以转账方式支付给鲁伟生人民币3360000元。在庭审时，刘思军陈述，支付给鲁伟生现金140000元。对此，鲁伟生的代理人认可借款3500000元属实，但对是否支付140000元现金问题，表示需与鲁伟生进行核实。结合刘思军、鲁伟生之间签订的借款协议约定的“甲方向乙方出具借条作为已收到借款的证据”及鲁伟生出具的借条，本院依法认定鲁伟生的借款金额为3500000元。故刘思军诉请鲁伟生清偿借款3500000元的诉讼请求，本院依法予以支持。刘思军、鲁伟生未约定借款期限内支付利息，约定超过借款期限后按借款总额每日4%支付违约金，同时约定导致诉讼的，鲁伟生另行支付违约金500000元。对此，结合本案的基本事实及鲁伟生抗辩违约金不能重复计算、违约金约定过高、请求调整的意见，依据相关法律规定，对违约金比例予以调整，本院酌定违约金按人民银行同期一年期贷款利率的四倍，以3500000元为基数，自2013年3月7日起计算自本判决确定的履行期限届满为止。鲁伟生关于违约金的辩称意见，本院予以采信。罗魏、鲁真吉、开城公司作为借款协议的担保方，在借款协议上约定“对于甲方应承担的一切责任，向乙方承担无限连带责任”，根据一般的表达习惯，该约定应认定保证方式为连带责任保证，保证期限为主债务及逾期还款违约金清偿完毕，故保证期限属约定不明，保证人的担保责任期限依法应确定为主债务履行期限届满后两年内。刘思军诉请罗魏、鲁真吉、开城公司对鲁伟生的借款本金及逾期还款违约金承担连带清偿责任的请求，本院依法予以部份支持。罗魏关于违约金的辩称意见，本院予以部份采信。因叶璠没有在借款协议上签名，故鲁伟生诉请叶璠对鲁伟生的借款本金及逾期还款违约金承担连带清偿责任的请求，本院不予支持，叶璠的辩称意见，本院予以采信。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、鲁伟生清偿刘思军借款3500000元；二、鲁伟生支付刘思军逾期还款违约金（自2013年3月7日起，以3500000元本金为基数，按人民银行同期一年期贷款利率的四倍利率计算，计算至本判决确定的履行期限届满为止）；三、罗魏、鲁真吉、武汉开城物资有限公司对鲁伟生所借刘思军的上述款项及逾期还款违约金承担连带清偿责任；四、驳回刘思军的其他诉讼请求。上述应付款项于本判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费38800元，公告费450元，保全费5000元，合计44250元，由鲁伟生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  孟耀华代理审判员  柯盛光人民陪审员  刘义锁二〇一四年五月二十三日书 记 员  吴 婷