山东省菏泽市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁17刑终48号 原公诉机关山东省鄄城县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘兴新,男,1987年7月4日出生于山东省鄄城县,汉族,初中文化,农民,住鄄城县。2009年3月4日因犯强奸罪被判处有期徒刑五年,2012年5月31日被假释;2014年1月17日因犯抢劫罪、盗窃罪,分别被判处有期徒刑三年、并处罚金人民币五千元,有期徒刑一年六个月、并处罚金人民币一万五千元,与前罪尚未执行的刑罚并罚,决定执行有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币二万元,2017年8月15日被减刑释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年1月25日经鄄城县人民检察院批准逮捕,8月21日被济南铁路公安处济南站派出所抓获,8月24日被执行逮捕,现羁押于鄄城县看守所。 山东省鄄城县人民法院审理山东省鄄城县人民检察院指控被告人刘兴新犯故意伤害罪一案，于二〇一九年一月二日作出（2018）鲁1726刑初273号刑事判决。被告人刘兴新不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，2017年12月9日21时许,在鄄城县××镇××村××米的沿黄公路上,因超车问题,被告人刘兴新伙同郭新坤对吴某1,刘某2进行殴打，经鉴定，吴某1的损伤程度构成轻伤一级、轻伤二级。 另查明，上诉人刘兴新因犯强奸罪于2009年3月4日被判处有期徒刑五年，2012年5月31日对罪犯刘兴新准予假释，2014年1月17日被告人刘兴新犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑,与前罪尚未执行的刑罚并罚,执行有期徒刑五年六个月。 原判认定上述事实有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实： 1、书证 （1）户籍证明证实,被告人刘兴新,1987年7月4日出生,住鄄城县。 (2)山东省即墨市人民法院刑事判决书证实,被告人刘兴新因犯强奸罪于2009年3月4日被判处有期徒刑五年。 (3)山东省青岛市中级人民法院刑事裁定书证实,2012年5月31日对罪犯刘兴新准予假释。 (4)山东省胶州市人民法院刑事判决书,证实2014年1月17日被告人刘兴新犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑,与前罪尚未执行的刑罚并罚,决定执行有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币二万元。 (5)山东省淄博市中级人民法院刑事裁定书证实,2016年1月21日对罪犯刘兴新减去有期徒刑九个月,2017年8月15日对罪犯刘兴新减去剩余刑期。 (6)山东省鄄城县人民法院刑事判决书证实,被告人郭新坤因犯故意伤害罪被判处刑罚。 2、鄄城县公安局出具的现场勘验笔录及现场照片证实了案发现场情况。 3、鄄城县公安局刑事科学技术大队出具的法医学人体损伤程度鉴定书证实,被害人吴某1面部及左耳廓挫伤及擦伤、上口唇左侧全层裂创客观存在。据其损伤形态、特征,分析认为系钝性物体作用形成。其上口唇左侧全层裂创,唇红及皮肤部分长1。7ｃｍ,依照《人体损伤程度鉴定标准》5。2。4ｃ之规定,构成轻伤二级。 被害人吴某1右侧第3,4,5,6,7,8,9肋骨及左侧第10前肋骨折,随时间迁延骨折处明显骨痂形成。其8处肋骨骨折,依照《人体损伤程度鉴定标准》5。6。3ｃ之规定,构成轻伤一级。 4、证人证言 （1）许某证实,2017年12月9日晚上,有一个姓郭的给我打电话,问我们医院是否有因为打架来看病的人,我听着他喝醉了,就把电话挂断了。 （2）吴某2证实,吴某1是我大哥。2017年12月10日中 午,我去旧城村打听郭新坤的下落,向朋友要了郭新坤的手机号,我打电话约他出来,他不出来,之后再给他打电话就不接了。过了两天,得知郭新坤在“鸿福大酒店”喝酒,我就与派出所民警联系,后郭新坤被带到派出所。 （3）刘某1证实,几天前刘兴新打电话说他和旧城村的一名男子打吴某2家里的人了,让我帮他问问,我给吴某2打了一次电话。后来刘兴新的哥哥刘兴伟从天津回来,给我说刘兴新打人了,他从天津回来是来调解这个事的。 （4）刘某2证实,2017年12月9日21时许,我和吴某1驾驶北京现代汽车在××村××路上行驶,当时有一辆白色的小轿车,在我的车前面拐来拐去,我开车把他超过去后,停在路北老电子厂门口,我和吴某1下车方便一下,那辆白色的轿车就停在我的车后面,下来一名穿着夹克的男子什么话也没说就打我,吴某1就拉，这时车上又下来两个人打吴某1,我当时抱着头,那名穿夹克的男子和另两名男子一起打吴某1,他们打完吴某1之后就开车走了,吴某1被打的满脸是血。 5、被害人吴某1陈述,2017年12月9日晚上9点多,我和刘某2开车从沿黄公路回家,一辆白色轿车在前面来回走曲线,刘某2超过了他们,后因我小便刘某2停下了车,我正小便时,那辆白色的轿车停下了,车上的人就嗷,那车上的司机下来就打刘某2,车上又下来两个男子,刘某2就跑了,他们三个就围着我用脚乱跺,跺我肋部,头部,胳膊上,有一个男子还抓住我的头发往上拽。我脸上、头上有伤,嘴唇缝了七八针,头上有疙瘩;左耳朵也受伤了,右胳膊、右肋部非常疼。 6、被告人及同案犯供述 （1）刘兴新供述,2017年12月9日22时许,郭新坤驾驶白色长安轿车带着我沿沿黄路去左营唱歌,行驶到××镇××村东,郭新坤说走过了,我们在路上调头,这时由东向西来了一辆白色轿车,他们嫌我们挡了路,就骂我们,后吴某1将郭新坤打倒在地,我准备去帮郭新坤,另一个人就打我,我也打他,那人就跑他车上去了。我和郭新坤对吴某1拳打脚踢,吴某1往路边打滚,后滚到沟里去了,我和郭新坤就开车走了。 (2)郭新坤供述,2017年12月9日的晚上,我开车拉着刘兴新沿着沿黄公路往左营方向走,到李进士堂镇芝麻刘庄附近时,一辆白色北京现代轿车从我的车左边超过去,接着就停在我的车前面,从车上下来两个人,我就下车骂了一句说咋开车的,他们两个也说话了,因我喝了酒没记清楚他们说的啥,没说几句话,他们就开始打我,把我打倒在地。刘兴新从车上下来,就打这两名男子,他们其中的一名男子看打不过我们,就回他们的现代车上去了。我和刘兴新对剩下的这个人拳打脚踢,打了一会我就拉刘兴新,刘兴新还一直用脚踢这个人,刘兴新一边踢,那人一边滚,后滚到路边沟里去了,我们就开车走了。 7、受案登记表、发破案经过证实,本案由刘某2于2017年12月9日报案至鄄城县公安局;被告人刘兴新于2018年1月25日经鄄城县人民检察院批准逮捕,8月21日被济南铁路公安处济南站派出所抓获,8月24日被逮捕。 原审法院认为，被告人刘兴新伙同他人故意伤害他人身体,致被害人吴某1两处轻伤,其行为侵犯了他人的身体权,已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立,适用法律意见正确。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款,第二十五条第一款之规定,判决:被告人刘兴新犯故意伤害罪,判处有期徒刑二年二个月。 宣判后，被告人刘兴新不服，以“被害人有一定过错”为由，提出上诉。 经二审审理查明的事实证据与一审相同。 本院认为，上诉人刘兴新伙同他人故意伤害他人身体,致被害人吴某1两处轻伤,其行为侵犯了他人的身体权,已构成故意伤害罪，一审法院认定事实清楚。关于上诉人刘兴新提出被害人有一定过错的意见。经查，现有证据无法证实被害人在该次事件中存在严重过错，其在二审中亦未能提供其他证据予以证实被害人存在严重过错。故被告人及其辩护人的意见不能成立，本院不予采信。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，依法予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵明军 审 判 员 李文生 审 判 员 于 莉 二〇一九年三月二十一日 法官助理 任远哲 书 记 员 王永帅