呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2018）内0105民初6573号原告：刘月和，男，汉族，l961年11月9日出生，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：樊艳良，内蒙古庆胜律师事务所律师。被告：通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司，住所地通辽市科尔沁区和平路明仁办事处四委荣华综合楼1#107室。法定代表人：单宝龙，总经理委托诉讼代理人：王振琼，内蒙古善建律师事务所律师。被告：杨文俊，男，汉族，l990年4月4日出生，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：张志华，内蒙古融兴律师事务所律师。被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地武汉市江岸区建设大道738号浙商大厦36层。法定代表人：刘经纶，董事长。委托诉讼代理人：翟光艳，该公司员工。原告刘月和与被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司（以下简称奔走的虾餐饮公司）、杨文俊、泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康在线保险公司）身体权、健康权纠纷一案，本院于2018年8月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘月和及其委托诉讼代理人樊艳良、被告奔走的虾餐饮公司委托诉讼代理人王振琼、被告杨文俊委托诉讼代理人张志华到庭参加诉讼。被告泰康在线保险公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘月和向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司赔偿原告各项损失，共计209841．73元(包括医疗费59256．1元、后续治疗费l2000元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金71340元、被扶养人生活费23638元、医疗辅助器材3978元、鉴定费3850元、残疾精神抚慰金3000元、营养费6000元、护理费9777.7元、误工费13036．93元、交通费2445元、修车费220元)；2.依法判令泰康在线财产保险股份有限公司对第一项诉请赔偿金在雇主责任险(第三者责任险)范围内承担赔偿责任；3.依法判令被告杨文俊对第一项诉请赔偿金承担连带赔偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年3月12日17时20分许，被告杨文俊在为被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司从事送餐的雇佣活动时，驾驶电动自行车沿赛罕区银河北街由西向东逆向行驶至宝全庄农贸市场对面时，与由东向西行驶的原告刘月和驾驶的电动自行车发生碰撞，致使原告受伤。事故发生后，原告被送往呼和浩特市蒙医中医院接受治疗，诊断为：左肘前后交叉韧带损伤，左膝内侧前韧带损伤，左髋骨损伤、髋下脂肪损伤左肩锁关节半脱位，左网上肌、冈下肌、三角肌损伤，建议住院治疗，后原告转至内蒙古自治区人民医院住院治疗，出院诊断为：左膝关节前十字韧带完全断裂、左膝半月板撕裂、左膝关节积液，原告共住院治疗14天。该起事故经呼和浩特市公安局交管支队赛罕大队作出[2018]第3-56号《道路交通事故认定书》，认定被告杨文俊承担此次事故的全部责任，原告刘月和无责任。原告认为，被告杨文俊在执行工作任务时造成原告受伤，通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司作为用人单位依法应当承担赔偿责任，被告杨文俊明知逆行的重大危害却放任损害结果发生存在重大过失，依法应当承担连带赔偿责任。被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司在被告泰康在线财产保险股份有限公司处投保了雇主责任险(第三者责任险)，事故发生在保险期间，被告泰康在线财产保险股份有限公司依法应当在保险范围内承担赔偿责任。被告奔走的虾餐饮公司辩称，我公司已在第三被告泰康在线保险公司投保了雇主责任险，保险期间是2018年3月12日6点30分至2018年3月12日23点59分59秒，保险责任包括三者人伤二十万和三者物损5万元。事故发生在保险期间之内，应由泰康在线财产保险股份有限公司在保险责任范围内承担赔偿责任。第二被告杨文俊，存在重大过失，保险公司赔偿后不足的部分，杨文俊也应该承担赔偿责任。鉴定费属于为查明和确定保险事故的损失程度所支付的必要的合理费用，根据保险法第64条和66条规定，应由保险人泰康在线财产保险股份有限公司承担。诉讼费也应由保险人泰康在线财产保险股份有限公司承担。本案事故属责任保险，根据保险法第66条规定，责任保险的被告人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼，被告人支付的仲裁或及其他必要合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。我公司雇佣的被告杨文俊，事故发生在雇佣期间内。被告杨文俊辩称，对于事故发生的过程没有异议。杨文俊系第一被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司的雇员。当天正在从事雇佣活动。雇佣合同的主要内容是通辽奔走的虾餐饮管理有限公司在美团客户端上接单然后分配各个骑手也就是杨文俊，送餐员去给客户送餐。事故发生是在送餐途中造成的。第一被告称杨文俊存在重大过失的说法，杨文俊不认可。因为当时是骑行电动车，在行驶过程当中，因为要进入小区，肯定要经过所谓的逆行，再说电动车和电动车之间发生碰撞，谈不上也形不成法律上所谓的重大过失。作为雇主应当承担本案的实际赔偿责任。由于杨文俊在事发后向原告垫付了1000元的费用。请求在本案当中由原告对杨文俊进行返还。被告泰康在线保险公司未到庭，但提交答辩意见如下：泰康在线保险公司并非原告刘月和与被告杨文俊交通事故纠纷的侵权主体。泰康在线保险公司与奔走的虾餐饮公司签订雇主责任险，其中附加非机动车第三者责任保险保额20万元。自2018年3月12日06:30:00起至2018年3月12日23：59：59止,共1天。泰康在线保险公司在保险责任范围内承担如下责任：医疗费57454.1-292.5的护理费=57161.6元、后期治疗费12000元、误工费13539.29元、护理费9777.7元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元、交通费300元、伤残赔偿金25168元、被扶养人生活费12184元，修车费我公司有300元财损免赔约定；辅助器具轮椅400元，原告举证电动轮椅费用过高，超出标准，我公司不认可，参考市场价格400元；精神损害赔偿不属于我公司保险责任；鉴定费为原告举证费用，非交通事故造成原告的损失，我公司不承担赔偿责任。上述赔偿共计137830.59元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘月和提交了以下证据：1.道路交通事故认定书；2.内蒙古自治区人民医院住院病历、病情证明书、呼和浩特市蒙医中医院诊断证明书；3.医疗费、交通费、鉴定费、残疾辅助器具费、财产损失票据；4.司法鉴定意见书；5.村委会证明、身份证复印件、户口本复印件。被告奔走的虾餐饮公司质证意见为（按照当事人提供证据的序号顺序发表质证意见）：1.真实性合法性关联性均认可；2.2018年6月23日病情证明书不认可，原告住院时间是2018年3月22日至2018年4月4日，并且在2018年4月16日出具病情证明书，无需在2018年6月23日再一次补充出具病情证明书，并且如果原告需要使用轮椅的情况下，在2018年4月16日的病情证明书中就应该记载，无需过两个月后再补充一份；3.认可医院出具的正规住院收费票据及门诊票据，对于其中一个配药单不认可，非正规的发票不认可。交通费有同车同日重复的发票，交通费请求法庭酌定；4.认可；5.不认可。杨文俊质证意见为（按照当事人提供证据的序号顺序发表质证意见）：1.认可；2.真实性认可，关联性不认可；对其他证据质证意见同被告奔走的虾餐饮公司一致。被告奔走的虾餐饮公司提交了如下证据：1.电动车使用协议；2.雇主责任险保单（网页截图）。原告刘月和质证意见为（按照当事人提供证据的序号顺序发表质证意见）：1.真实性合法性关联性认可；2.真实性合法性关联性认可。被告杨文俊对上述证据均予以认可。被告杨文俊提交了美团订单操作记录截屏1份，证明事故发生时，杨文俊系为被告餐饮公司从事雇佣活动中，为顾客送餐途中与原告相撞，原告刘月和及被告奔走的虾餐饮公司对该证据均予以认可。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证，对于有异议的证据和事实，本院认定如下：被告杨文俊受被告奔走的虾餐饮公司雇佣，由奔走的虾餐饮公司提供电动车,从事送餐工作。2017年7月30日，奔走的虾餐饮公司与被告泰康在线保险公司签订保险合同，为骑手杨文俊购买了雇主责任险，其中附加非机动车第三者人伤、死伤责任保险20万元和三者物损5万元（其中免赔额300元），保险期限自2018年3月12日6时30分至2018年3月12日23时59分59秒止。2018年3月12日15时12分许，杨文俊接到送餐订单并为被告奔走的虾餐饮公司送餐。2018年3月12日17时20分许，杨文俊在送餐途中，驾驶电动自行车沿赛罕区银河北街由西向东逆向行驶至保全庄农贸市场对面时，与由东向西行驶的刘月和驾驶的电动自行车发生碰撞，致刘月和轻微受伤，双方车辆受损。经呼和浩特市公安局交管支队交管赛罕大队出具[2018]第3-56号道路交通事故认定书（简易程序），认定杨文俊承担此次事故的全部责任，刘月和无事故责任。事故发生在保险有效期内。事发后，刘月和先被送往呼和浩特市蒙医中医医院，诊断为1.左膝前、后交叉韧带损伤，2.左膝内侧韧带损伤，3.左髌骨挫伤、髌下脂肪挫伤。4、左肩锁关节半脱位等。后又于2018年3月22日前往内蒙古自治区人民医院治疗，住院13天，诊断结果为：左膝关节前交叉韧带断裂、左膝关节半月板撕裂、左膝关节腔积液。建议：1.出院后继续康复锻炼，4周内坐位屈膝关节练习至90度，2.支具携带12周，定期门诊行膝关节康复训练，3.术后4周、6周、8周、3个月、半年复查，4.患者住院期间及出院后3个月需陪护及加强营养，5.术后一年内避免从事剧烈运动及体力劳动，6.患者术后一年半视恢复情况需行内固定取出术，7.不适随诊。2018年10月16日，内蒙古中泽司法鉴定中心出具内中司法鉴定中心【2018】临鉴字第482号司法鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人左膝关节功能障碍评定为十级伤残；2.二次手术费约需12000元；3.三期：误工120日，护理90日，营养60日。刘月和治疗期间，被告杨文俊为其垫付医疗费1000元。另查明，刘月和父亲刘丕荣（身份证号×××）、母亲杨文生（身份证号×××），二人育有儿子一人系原告刘月和。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致他人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员对此有故意或重大过失的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，奔走的虾餐饮公司雇佣被告杨文俊从事送餐工作，杨文俊在从事雇佣活动中导致第三人刘月和遭受人身损害，奔走的虾餐饮公司作为雇主应当承担赔偿责任。根据交通事故认定书，被告杨文俊在骑行的过程中违反相关交通法规逆向行驶，违反了对事故发生的最低注意义务，对事故发生存在重大过失，故应承担连带赔偿责任。本案中二被告对原告在内蒙古自治区人民医院的治疗与事故发生的关联性持有异议，本院认为，根据原告在呼和浩特市蒙医中医医院和内蒙古自治区人民医院的诊断结果、就诊时间等因素，不能排除上述治疗与事故损害产生的关联性，且二被告亦未提供有效证据排除上述关联性，应当承担举证不能的法律后果，故本院对该异议不予采纳。根据查明的事实和证据，本院对原告刘月和各项损失认定如下：医疗费56264.1元（57264.1元-被告杨文俊垫付1000元），其他医药费等因无有效票据不予支持；后续治疗费12000元；住院伙食补助费1300元（100元/天×13天）；护理费按照一人标准支持9774元（108.6元/天×90天）；营养费6000元（100元/天×60天）；误工费参照居民服务业平均工资标准支持13032元（108.6元/天×120天）；残疾赔偿金71340元（35670元×20年×10%）；精神抚慰金3000元；关于被扶养人生活费，根据原告提交的居委会证明及身份证等证据，按照农村人均年生活消费支出标准支持12184元（12184元×5年×10%×2人）；交通费结合原告先后治疗的时间、地点等，酌情支持500元；关于医疗辅助器材，根据医嘱原告伤后需使用轮椅，依照法律规定应当按照普通适用标准器具的合理费用标准计算，如有特殊需要的，应当提供医疗机构或辅助器具配置机构的意见，本案原告配备的辅助器具为电动轮椅，已超出普通适用标准，且并未提交相关证据佐证该电动轮椅配备的必要性及合理性，故本院按照普通适用标准酌情支持500元；修车费220元；上述损失共计186114.1元。鉴定费3850元。故泰康在线保险公司应当在三者人伤保险责任范围内赔付原告刘月和各项损失共计182894.1元（医疗费56264.1元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1300元、护理费9774元、营养费6000元、误工费13032元、残疾赔偿金71340元、被扶养人生活费12184元、交通费500元、医疗辅助器材费500元）；修车费因保险合同约定了300元免赔额，故保险公司不承担赔付责任；精神抚慰金因不属于商业保险赔偿范围，保险公司不承担赔付责任。被告奔走的虾餐饮公司应当赔偿原告刘月和各项损失共计7070元（修车费220元、精神抚慰金3000元、鉴定费3850元）。被告杨文俊对被告奔走的虾餐饮公司应赔偿额承担连带赔偿责任。因事故发生后被告杨文俊为原告刘月和垫付了医疗费1000元，故被告泰康在线财产保险股份有限公司在雇主责任保险范围内应当将上述垫付费用共计人民币1000元支付给杨文俊。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告泰康在线财产保险股份有限公司在雇主责任保险范围内赔付原告刘月和各项损失共计182894.1元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司赔偿原告刘月和各项损失共计7070元，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告杨文俊对被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司应赔偿额承担连带赔偿责任；四、驳回原告刘月和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4448元（原告已预交），由原告刘月和负担349元，由被告通辽市奔走的虾餐饮管理有限公司与被告杨文俊共同负担4099元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 马 立人民陪审员 王宝兰人民陪审员 宫 浩 二〇一九年三月二十六日书 记 员 李 颖