浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2018）浙0304行赔初11号 原告周宣杨，男，1979年12月22日出生，汉族，住温州市鹿城区。 委托代理人刘学勤，浙江浙合律师事务所律师。 被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处，住所地温州市鹿城区温金公路138号。 法定代表人金生，主任。 出庭负责人励勉，双屿街道办事处党工委委员。 委托代理人王一伟，北京京师（温州）律师事务所律师。 原告周宣杨诉被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处(以下简称双屿街道办事处)城建行政赔偿一案，原告于2018年9月14日向本院提起行政赔偿诉讼，本院于同日立案后，于9月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年12月4日公开开庭审理了本案。原告周宣杨及委托代理人刘学勤，被告双屿街道办事处负责人励勉及被告委托代理人王一伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周宣杨诉称：2017年2月，鹿城区双屿街道炉田南路正式被列入垟田村保障性安居工程二期征地范围。原告父亲周某在双屿××××号共有两处房屋，该两处房屋紧密相邻，均没有房产证与土地证，但均有《社员房屋原拆原建（加层）地基申请表》（俗称“四分表”），其中一处房屋的审批时间是1988年12月3日，另一处房屋的审批时间是1994年4月20日。依程序，被告委托第三方对该两份四分表的真实性进行了鉴定，结论均为真实，两份“四分表”均属合法。为配合拆迁，原告父亲周某对其名下的房产进行了户内析产，其中档案号为B611的房产分给长子周艺宣，档案号为B611-1的房产分给次子周宣杨（即本案原告）。2017年3月，原告及家庭成员均与被告签订了各自名下房屋的《房屋腾空协议》并交出房屋，其中包括本案诉争的档案号为B611及B611-1的房屋。2017年6至7月，被告先后与原告等四个户主签订了《温州市鹿城区房屋征收（征地房屋补偿）住宅用房产权调换及收购市场化安置协议书》，但不包括周艺宣的档案号为B611房屋及周宣杨档案号为B611-1号房屋。依据建房时间及地理位置，档案号B611及B611-1房屋对应的是1988年12月的“四分表”。为此，原告及周艺宣等与被告多次交涉，要求对档案号B611及B611-1房屋按规定予以安置补偿，但被告以各种理由予以拒绝推诿。2017年12月，炉田南路地块的房屋全部被整体拆除。此后，原告继续就被拆除未安置房屋同被告多次交涉，但均没有结果。原告虽然与被告签订了涉案房屋的《房屋腾空协议》，但《征收补偿条例》第二十七条规定，先给予补偿，后实施搬迁，被告在没有对原告进行任何补偿的情况下即对涉案房屋进行了拆除，是典型的非法行为，依法应对原告予以赔偿。故起诉要求被告双屿街道办事处向原告周宣杨赔偿 因违法拆除座落于温州市鹿城区房屋（档案号B611-1）的赔偿款2008690.73元及利息损失（自2018年3月21日起计算至实际赔毕之日止，按中国人民银期贷款年利率4.35%计息，暂计算至2018年9月20日的利息损失（为43689.02元）。 原告周宣杨在举证期限内提供的证据有：1.身份证，证明周宣杨户内成员的身份情况。2.温州市鹿城区房屋征收（征地房屋补偿）住宅用房产权调换及货币收购市场化安置协议书，证明档案号B590、B590-1、B602、B603四户的房产均已经安置。3.进账单，证明安置款的付款时间。4.关于炉田南路10号房屋拆迁相关手续（四分表）问题的申请报告，证明周某要求对两处有合法审批手续的房产进行拆迁补偿，但1988年12月手续的房产迄今没有补偿。5.温州市区征用国有土地未登记房屋认定办法，证明1990年3月31日前取得乡（镇）以上人民政府或县级以上人民政府土地、规划、建设部门批准文件的农村村民住宅房屋为合法房屋。6.征收集体土地涉及房屋补偿方案公告。7.关于对鹿城区双屿街道垟田村保障性安居工程二期征地房屋补偿方案的批复，证据6-7证明补偿计算标准。 被告双屿街道办事处辩称：一、原告涉案房屋为违法建筑，依法不予补偿。涉案房屋（档案号：B611-1）位于号，属于鹿城区双屿街道垟田村保障性安居工程二期征收房屋的范围。涉案房屋面积125.35平方米，无产权证、无土地证及相关房屋审批手续，温州市勘察测绘研究院年限调查涉案房屋为2000年后建筑，涉房屋属于违法建筑，无法给与补偿。原告主张的1988年12月2日社员房屋原拆原建（加层）地基申请表己重新审批为1994年4月20日社员房屋原拆原建（加层）地基申请表，而1994年“四分表”涉及的房屋己补偿，本案涉案房屋及所在土地并无任何审批手续，按相关法律法规及市区相关政策规定，涉案房屋不符合补偿安置规定。二、本案不属于国家赔偿的范围。国家赔偿归责原则为保护公民、法人和其他组织合法权益，在本案中，原告涉案房屋为违法建筑，不属于原告合法权益的范畴，依法不予国家赔偿。综上，要求依法驳回原告的请求。 被告双屿街道办事处在举证期限内提供的证据有：1.位置示意图、房屋征收情况调查登记表、年限认定表、航拍影像意见、2011年修测图，证明涉案房屋位于号，面积125.35平方米（档案号：B611-1），无产权证、无土地证及相关房屋审批手续，温州市勘察测绘研究院调查涉案房屋年限为2000年后建筑，属违法建筑，不予赔偿。2.1988年12月2日社员房屋原拆原建（加层）地基申请表、1994年4月20日社员房屋原拆原建（加层）地基申请表，证明1988年社员房屋原拆原建（加层）地基申请表已重新审批为l994年4月20日社员房屋原拆原建（加层）地基申请表。涉案房屋无“四分表”。 经庭审质证，本院对当事人提供的上述证据确认如下： 一、关于被告提供证据的认定。经质证，原告认为涉案房屋已办理合法的审批手续，被告认为属违法建筑不合法。本院认为，涉案房屋属于未经登记的建筑物，对未经登记建筑的性质认定，应由政府相关职能部门作出，被告直接根据位置示意图、房屋征收情况调查登记表、年限认定表、航拍影像意见等材料，认定涉案房屋属于违法建筑，不符合法律规定。1988年的四分表是否已重新审批为1994年的四分表，涉及房屋是否合法的认定，本院在本案中对被告提供的2号证据不作评判。 二、关于原告提供证据的认定。经质证，被告对原告提供的证据真实性无异议，但认为涉案房屋为违法建筑。本院对原告提供的证据真实性予以确认，至于涉案房屋的性质，应由政府相关职能部门进行调查、认定。 经审理查明：原告父亲周某在温州市鹿城区共有两处房屋，均未办理房产证与土地证。2013年8月28日温州市人民政府发布《征收土地公告》（2013年第106号）、2017年2月21日温州市人民政府作出《关于对鹿城区双屿街道垟田村保障性安居工程二期征地房屋补偿方案的批复》等，相关文件对鹿城区双屿街道垟田村保障性安居工程二期征地涉及集体土地征收事项和补偿方案进行了公告和批复。炉田南路10号房屋属于该安居工程二期征收范围。原告父亲周某对其名下的房产进行了户内析产，其中档案号为B611的房产分给长子周艺宣，档案号为B611-1的房产分给次子周宣杨（即本案原告）。2017年3月20日，原告周宣杨与鹿城区住房和城乡建设局（授权实施单位为被告双屿街道办事处）签订了《房屋腾空协议书》，原告自愿腾空房屋交给被告。因原被告就B611-1的房产是否应认定为合法建筑不能达成一致，双方未就涉案档案号B611-1的房产签订征收补偿安置协议。2017年12月，涉案房屋被被告拆除。此后，被告认为涉案房屋为违法建筑，不予补偿。原告不服，在起诉要求确认被告的拆除行政行为违法[案号为（2018）浙0304行初209号]的同时，一并要求被告赔偿损失。 本院认为：（一）被告出于保障性安居工程征收房屋需要对原告的房屋实施拆除，该行为属于行使公共管理职能的行政行为。原被告虽已签订房屋腾空协议，但双方未就涉案房屋是否属于合法建筑、是否应予补偿等问题达成协议，在原被告未达成房屋安置补偿协议的情况下，被告拆除涉案房屋，应认定被告对原告的房屋实施了行政强制行为。原被告签订的腾空协议，不能作为拆除涉案房屋的依据。本案被告双屿街道办事处在实施强制拆除原告涉案房屋前，没有履行作出行政决定、催告等法定程序，其行政行为程序违法。（二）《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”第三十三条规定：“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。”本案诉争的房屋属于未经登记的建筑，只有被认定为合法建筑，才能给予赔偿。但现原告提供的证据不能证明该建筑已被认定为原告的合法建筑，故原告要求赔偿诉争建筑物的损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下： 驳回原告周宣杨的诉讼请求。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  黄良聪 人民陪审员  吴劲峰 人民陪审员  金 耘 二〇一九年三月四日 书 记 员  李晴怡 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国国家赔偿法》 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 二、当事人应知的相关事项 1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户，帐号：31×××51。 2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。 3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。