西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）西中民二终字第00175号上诉人（原审原告）陕西五隆新能源科技有限责任公司.委托代理人李永锋，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）弓建平。上诉人陕西五隆新能源科技有限责任公司（以下简称五隆科技公司）与被上诉人弓建平劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区（2013）雁民初字第03869号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。原告五隆科技公司的委托代理人李永锋、被告弓建平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年1月，被告弓建平入职原告五隆科技公司，担任市场部副经理，2012年3月18日调任阎良复合液厂担任营销副厂长。2012年5月31日，原告五隆科技公司颁发《关于阎良复合液工厂领导班子调整的通知》，该通知称弓建平为复合液厂市场销售部总经理，待遇2600元，分管全厂销售工作。2012年8月16日，被告弓建平离职。被告在职期间，原告未与被告签订书面的劳动合同，亦未缴纳社会保险。工资以现金形式发放，根据原告提供的工资表显示，被告2012年3月工资1930元、4月2500元、5月2960元、6月1579元、7月966元。原告还提供了2012年1月、2月、3月的工资表，但是该工资表上没有弓建平的签字，被告不予认可。庭审中，被告称其于2011年7月入职，提供了其于2011年11月8日代表原告五隆科技公司签订的《汽车租赁登记表》、《汽车租赁合同》，但该登记表和合同中均未加盖五隆科技公司的印章。原审审理中，原告五隆科技公司提供了2011年8月23日颁布的《陕西五隆新能源科技有限公司销售提成方案》，该方案载明的销售提成政策适用的人员为公司非市场部工作人员、市场部工作人员。另查明，被告在职期间自己以灵活就业人员自行缴纳了养老、医疗保险。根据结算收据显示2012年1月至12月被告缴纳养老保险费7808.64元、缴纳医疗保险费2346.72元。被告弓建平离职后，向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、支付2011年7月至2012年8月期间未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍35500元。2、支付解除劳动合同的经济补偿金3900元。3、补缴2011年7月至2012年8月期间养老、医疗保险。4、支付未足额发放的2011年11月份工资750元、12月份工资600元、2012年1月工资600元、2月工资600元、3月工资700元、6月工资1030元、7月工资1664元及未发放的2012年8月实际上班半个月的工资1300元。西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会于2013年5月13日作出雁劳仲案字（2013）23号裁决书，五隆科技公司对该裁决不服，诉至本院。庭审中，弓建平称其已经自行缴纳了社会保险，五隆科技公司已经无法补缴，因此请求原告五隆科技公司向其支付2011年7月至12月的养老保险费3429.9元、2012年1月至2012年8月16日的养老保险费4880.4元、2011年7月至2011年12月的医疗保险费1070.76元、2012年1月至2012年8月16日的医疗保险费1564.48元。上述事实，有《关于阎良复合液工厂领导班子调整的通知》、《陕西五隆新能源科技有限公司销售提成方案》、工资表、结算收据、员工离职单、雁劳仲案字（2013）23号裁决书及本院的庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭核实无误。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告弓建平称其于2011年7月入职，虽提供了其于2011年11月8日代表五隆科技公司签订的《汽车租赁登记表》、《汽车租赁合同》，但该登记表和合同中均未加盖五隆科技公司的印章，因此无法证明被告的入职时间，故被告所述其于2011年7月入职，本院不予采信。原告认可被告于2012年1月入职，因此本院认定从2012年1月至2012年8月16日，弓建平与五隆科技公司存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据2012年5月31日五隆科技公司颁发的《关于阎良复合液工厂领导班子调整的通知》承诺给弓建平每月支付2600元，该通知中并未约定对弓建平进行销售业绩的考核。虽然原告要求对被告按照《陕西五隆新能源科技有限公司销售提成方案》中的规定进行业绩考核，但是该方案载明的销售提成政策适用的人员为公司非市场部工作人员、市场部工作人员，而弓建平从2012年3月18日之后担任阎良复合液厂的销售部总经理，不适用该方案，因此从2012年4月起至2012年8月15日应该按月向被告弓建平发放2600元。而原告2012年4月、5月均已经按照每月2600元为考核标准向弓建平发放工资，因此该期间不存在拖欠被告工资的情形。2012年6月、7月、8月，原告均未按照每月2600元的标准足额向被告支付工资，因此原告应向被告补足该期间的工资共计3989元。关于被告要求原告向其支付的2011年11月份工资750元、12月份工资600元，因被告无法提供证据证明该期间双方存在劳动关系，因此被告的该请求，原审法院不予支持。关于被告要求原告向其支付2012年1月工资600元、2月工资600元、3月工资700元的请求，被告并未提供证据证明其与原告约定的该期间薪酬标准的数额，因此被告的该项请求，原审法院亦不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告弓建平自2012年1月入职，直至2012年8月15日离职，原告均未与被告签订书面劳动合同，因此应该自2012年2月至2012年8月15日向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，根据被告的工资表计算双倍工资差额为15824元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费、未足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。被告在职期间，原告未给被告缴纳各项社会保险、未足额支付劳动报酬，已经违反了法律规定，现被告主张其因未缴纳社保等理由离职，客观上符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条应该由用人单位支付经济补偿金的规定，应该由原告向被告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告自2012年1月入职至2012年8月15日离职，原告应向被告支付1个月工资作为经济补偿金。被告离职前的平均工资为每月2344元，故经济补偿金应为2344元。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告在职期间，原告未为被告缴纳社会保险，违反法律规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。被告已经自行以灵活就业身份缴纳了养老、医疗保险，因此原告应该向被告支付被告2012年1月至2012年8月15日期间已经自行缴纳的养老、医疗保险费用7193.38元。关于被告要求原告向其支付2011年7月至12月的养老、医疗保险费，因该期间双方不存在劳动关系，原审法院不予支持。兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、原告陕西五隆新能源科技有限公司于本判决生效之日起十日内为被告弓建平支付2012年6月、7月、8月工资3989元。二、原告陕西五隆新能源科技有限公司于本判决生效之日起十日内为被告弓建平支付经济补偿金2344元。三、原告陕西五隆新能源科技有限公司于本判决生效之日起十日内为被告弓建平支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额15824元。四、原告陕西五隆新能源科技有限公司于本判决生效之日起十日内为被告弓建平支付2012年1月至2012年8月15日的养老、医疗保险费用7193.38元。五、驳回被告弓建平其余请求。六、驳回原告陕西五隆新能源科技有限公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告承担。宣判后，上诉人陕西五隆新能源科技有限责任公司不服向本院提起上诉称：一审判决部分认定事实和适用法律错误。1、一审判决认定上诉人单位的《销售提成方案》不适用被上诉人是错误的。首先，该《销售提成方案》未违反法律、法规等禁止性规定，合法有效。其次，一审法院已审理查明，自2012年5月31日被上诉人调任复合液厂市场销售部总经理，而《销售提成方案》明确规定了市场部工作人员的销售政策，被上诉人明显在此规定范围内，理应受到该方案约束。一审认定该销售方案不适用被上诉人显然是错误的。2、一审法院判决上诉人支付被上诉人6、7、8月工资3989元，不符合事实，没有依据。上诉人向被上诉人发放6、7、8月三个月工资，完全是按照《销售提成方案》规定执行的。3、一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金2344元没有法律依据，证据不足。首先，上诉人一再申明，被上诉人是因当时自身完不成销售考核，工资拿的少，擅自离开工作岗位，离职前也未办理相关离职手续，离职后导致复合液厂无人管理，工作混乱，给上诉人造成了一定的经济损失，期间上诉人多次与被上诉人无法取得联系，直至被上诉人在雁塔区仲裁申请仲裁后才得知其离职。其次，一审法院已查明被上诉人在入职上诉人单位前就办理了社会保险，入职后上诉人无法为其再次办理社会保险。因此，上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金。4、一审法院判决上诉人支付被上诉人未签订书面劳动合同双倍工资差额15824元，计算错误。被上诉人2012年2月至8月月平均工资为1777元，因此上诉因支付被上诉人未签订书面劳动合同的双倍工资差额10914元。5、上诉人不应支付被上诉人2012年1月至8月15日养老、医疗保险费用7193.38元。首先，被上诉人变更诉讼请求时，已过举证期限，一审法院应当予以驳回。其次，该费用属于被上诉人自行缴纳，缴纳数额过高。综上所述，一审法院没有查明本案事实，部分判决显失公正。对于被上诉人无理的诉请应该予以驳回。故请求：1、撤销一审判决第一项、第二项，依法驳回被上诉人要求上诉人支付工资、经济补偿金的诉请；2、撤销一审判决第三项，改判由申请人支付被申请人未签订书面劳动合同的双倍工资差额10914元；3、撤销一审判决第四项，驳回被上诉人要求支付养老、医疗保险请求；4、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人弓建平辩称：原审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉维持原判。经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权利应受法律保护，劳动者付出劳动，理应依照既有的工资标准获得足额的劳动报酬。本案中，上诉人五隆科技公司在《关于阎良复合液工厂领导班子调整的通知》中明确载明：“任命弓建平为复合液厂市场销售部总经理职务，待遇2600元，分管全厂销售工作”。显然，弓建平担任的是领导职务，从事的是管理工作，而非具体的销售业务。该通知对于“待遇2600元”也未附加任何条件。可见“待遇2600元”应是弓建平担任市场销售部总经理职务的基本工资标准。现上诉人五隆科技公司坚持以《陕西五隆新能源科技有限公司销售提成方案》对弓建平实行绩效考核以减少弓建平的基本工资于理不通。因此，上诉人五隆科技公司理应按照2600元的工资标准补足所拖欠的工资差额。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当依法签订书面劳动合同。本案中，上诉人五隆科技公司未与弓建平签订书面劳动合同，理应依法向弓建平支付未签订书面劳动合同的双倍工资；劳动关系存续期间，用人单位有义务为劳动者参加社会保险并缴纳社会保险费。虽然被上诉人弓建平自行缴纳了养老、医疗保险费，但并不能因此免除用人单位应承担的缴费义务。本案中，被上诉人弓建平虽系主动离职，但由于上诉人五隆科技公司未能足额支付弓建平工资，未能为弓建平缴纳社会保险费，原审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定判决上诉人五隆科技公司向弓建平支付经济补偿金并无不当。综上，上诉人五隆科技公司的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人陕西五隆新能源科技有限责任公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  刘志愿审 判 长  赵 石代理审判员  牟凤燕二〇一四年二月二十五日书 记 员  赵 贝