山东省潍坊市中级人民法院山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终711号 上诉人（原审原告）：李国良，男，1955年1月21日出生，汉族，住安丘市。 上诉人（原审被告）：韩怀高，男，1978年1月30日出生，汉族，住安丘市。 上诉人李国良因与上诉人韩怀高生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2017）鲁0784民初2779号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李国良上诉请求：撤销一审判决，依法改判韩怀高赔偿李国良各项损失40860.36元;诉讼费由韩怀高负担。事实与理由：本案双方互有责任，李国良已经根据刑事附带民事判决书的判决按100%的责任赔偿了韩怀高的损失，韩怀高也应按100%的责任赔偿李国良，一审认定韩怀高承担60%的赔偿责任错误。一审将所有赔偿项目均乘以损伤参与度系数不当。医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等直接性财产损失，系李国良直接支出的费用，与韩怀高的侵权行为直接相关，上述费用不应乘以损伤参与度系数。故韩怀高应赔偿李国良的各项损失40860.36元。 韩怀高上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费由李国良承担。事实和理由：李国良的听力障碍存在多年，不是因本案双方互相厮打造成，即使本次李国良的头面部外伤对其左耳耳聋有加重作用，造成的后果应仅限于医疗费、护理费、营养费、误工费，韩怀高不应承担残疾赔偿金的赔偿责任。一审判决认定李国良误工30天，损伤参与度系数为10%，过高。 韩怀高、李国良均未提交书面答辩意见。 李国良向一审法院起诉请求：依法判令韩怀高赔偿医疗费、误工损失等各项损失50000元[医疗费16774.39元(15066.96元+1707.43元)、误工费3000元（100元/天×30天）、营养费350元（50元/天×7天）、残疾赔偿金22073.4元（36789元/年×20年×30%×10%）、护理费3000元（100元/天×30天，共计45197.79元）；诉讼费由韩怀高负担。 一审法院认定事实：李国良与韩怀高均系安丘市金盾保安服务公司派往安丘市鸢飞服装厂的保安人员。2014年12月15日17时20分许，在安丘市内，因调班问题，李国良与韩怀高发生争执，继而相互厮打，在厮打过程中李国良用木棍将韩怀高鼻部打伤。韩怀高用拳头捅打李国良的头部。经鉴定，韩怀高鼻部损伤构成轻伤二级，头皮损伤为轻微伤。后安丘市人民检察院提起公诉，韩怀高提起附带民事诉讼。一审法院于2016年7月6日作出（2016）鲁0784刑初107号刑事附带民事判决书，判决：一、李国良犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；二、李国良赔偿韩怀高医疗费、误工费、护理费等经济损失共计13843.49元。 2016年9月26日，安丘市公安局作出安公（城北）行罚决字（2016）11017号行政处罚决定书，决定给予韩怀高行政拘留五日并处罚款贰佰元的行政处罚。韩怀高不服行政处罚决定，于2016年10月9日向一审法院提起行政诉讼，一审法院于2016年12月8日，作出（2016）鲁0784行初39号行政判决书，确认该行政处罚决定，认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，除办案期限外其他程序合法。韩怀高不服该判决，向潍坊市中级人民法院提起上诉。潍坊市中级人民法院于2017年4月12日作出（2017）鲁07行终78号行政判决，认定一审判决正确，驳回上诉，维持原判。 2014年12月16日，李国良受伤后入住潍坊市人民医院分院潍坊脑科医院住院治疗6天，主要诊断为：视神经损伤（左侧），其他诊断：耳聋（左耳）。李国良支付医疗费15066.96元。 2015年4月10日，安丘市公安局刑事侦查大队技术室对李国良的伤情作出人体损害程度鉴定意见：李国良左耳听力障碍系2014年12月15日外伤造成的依据不足，但耳部及耳周外力损伤可以加重该症状。 后李国良向一审法院起诉，要求韩怀高赔偿各项损失50000元[医疗费16774.39元(15066.96元+1707.43元)、误工费3000元（100元/天×30天）、营养费350元（50元/天×7天）、残疾赔偿金22073.4元（36789元/年×20年×30%×10%）、护理费3000元（100元/天×30天，共计45197.79元]。审理中，韩怀高提出潍坊脑科医院住院病例显示李国良左耳受伤系陈旧伤，不是双方争执期间发生的伤害。经李国良申请，一审法院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对李国良的伤情与外力的关系等进行鉴定。2018年8月2日该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李国良目前左耳听力障碍构成八级伤残。2、被鉴定人李国良伤后可予以休息15-30日、营养7日。3、不排除本次头面部外伤对患者左耳耳聋情况的加重作用。建议本次外伤参与度为轻微作用（5%-10%）。 庭审中，李国良提交了潍坊市脑科医院住院收费票据9张，证明李国良住院（2014年12月15日至22日）期间花费医药费15066.96元，另外提交医院等收费票据48张，证明李国良出院后所做的其他检查，花费共计1707.43元。韩怀高质证后提出异议，认为有些用药及检查与本案无关，并申请对用药及检查的合理性进行鉴定，但在一审法院指定的期限内未提交书面申请并预交鉴定费，放弃了该项请求。 一审法院认为，本案争议的焦点为：李国良的损害与韩怀高行为的关联度及责任承担。 首先，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案李国良、韩怀高相互厮打，李国良用木棍将韩怀高鼻部打伤，韩怀高用拳头捅打李国良的头部的事实，已经生效判决确认，事实清楚，证据充分，法院予以认定。李国良给韩怀高造成的损害也经刑事处罚并进行民事赔偿，韩怀高给李国良造成的损害同样也应得到赔偿。李国良对自身损害的发生具有一定过错，可以减轻韩怀高的责任，结合本案案情及双方的过错程度，确定韩怀高对李国良损害的合理损失承担主要责任，酌情确定以60%为宜。两级法院的行政判决书认定行政处罚决定除办案期限外其他程序合法，并确认认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，故韩怀高主张行政处罚决定书已被两级法院确认违法，李国良主张韩怀高实施侵害行为没有任何依据，与事实不符，依法不予采信。 其次，李国良的伤情，经依法鉴定结论为：“不排除本次头面部外伤对患者左耳耳聋情况的加重作用。建议本次外伤参与度为轻微作用（5%-10%）。”该鉴定结论是具有鉴定资格的机构作出的，且内容真实、程序合法，应当认定为是真实的、合法的、与本案相关联的有效证据，可以作为定案的依据，法院予以认定。故一审法院认定韩怀高对李国良损害的参与度为轻微作用（5%-10%）。关于李国良的损失，山东省统计局公布的2017年度城镇居民家庭人均可支配收入为36789元/年（100.79元/天），李国良要求按100元/天计算误工费、护理费没有超出该标准，应予支持，故李国良的各项损失应为：残疾赔偿金220734元（36789元/年×20年×30%）、误工费3000元（每天100元/天×30天）、护理费为600元（100元/天×6天）、营养费为共计120元（每天20元为宜，20元/天×6天），李国良住院期间的医疗费15066.96元，附有医院的用药明细，韩怀高虽然提出异议并要求鉴定，但后来放弃了鉴定申请，且未提供证据证明用药不合理，法院对此应予以认定，李国良提供的其他费用时间均在其出院之后，韩怀高又提出异议，李国良未提供证据证明与本案的关联性及真实性，对此依法不予认定。因此，李国良的合理损失为239520.96元（220734元+15066.96元+3000元+600元+120元）。按韩怀高对李国良损害的参与度最高10%计算，李国良与韩怀高侵权有关的损失为23952.09元（239520.96元×10%）。结合韩怀高的过错程度，韩怀高应赔偿李国良损失14371.25元（23952.09元×60%）。综上，李国良的请求中合理部分应予支持，不合理部分依法不予支持。韩怀高主张李国良是在殴打韩怀高过程中自己受伤，韩怀高不应当承担相应责任，缺乏法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条之规定，判决如下：一、被告韩怀高赔偿原告李国良损失14371.25元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告李国良的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，由原告李国良负担445元，被告韩怀高负担80元。 二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，行为人因过错侵害他人身体的，应当承担侵权责任。双方都有过错的，应当根据各自的过错程度各自承担相应的过错责任。本案李国良、韩怀高相互厮打，李国良用木棍将韩怀高鼻部打伤，韩怀高用拳头捅打李国良头部的事实已经生效判决确认，且双方均无异议，本院予以确认。对于双方的过错程度，李国良的损伤系由双方相互厮打造成，其本人对损伤的发生亦有一定的过错，一审认定韩怀高对李国良的损失承担60%的责任符合本案实际且不违反法律规定，本院予以确认。李国良主张其已根据刑事附带民事判决书的判决按100%的责任赔偿了韩怀高的损失，韩怀高也应按100%的责任赔偿李国良，因李国良对韩怀高损失的赔偿是通过刑事附带民事诉讼确定，与本案不是相同法律关系，对于李国良的主张本院依法不予支持。李国良主张其支出的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等直接性财产损失，系直接支出费用，与韩怀高的侵权行为直接相关，不应乘以损伤参与度系数，其该主张缺乏法律依据，本院不予支持。根据复旦大学上海医学院司法鉴定中心的鉴定报告，一审认定李国良误工30天，本次损伤参与度系数为10%不违反法律规定，本院予以确认。韩怀高主张其对李国良的残疾赔偿金不承担赔偿责任，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，李国良、韩怀高的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2100元，由上诉人李国良负担1050元，上诉人韩怀高负担1050元。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 高 波 二〇一九年三月四日 书记员 张瑞丰