广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初26214号原告杨再成，男，土家族，1972年2月27日出生，身份证住址重庆市秀山县。委托代理人钟经跃，广东德崇律师事务所律师。被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司，住所地深圳市宝安区**步行街华丰时代广场****，统一社会信用代码9144030006273873XY。法定代表人鲁彦。委托代理人尹志明，广东商达律师事务所律师。原告杨再成与被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司劳动争议纠纷，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告杨再成及其委托代理人钟经跃、被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司的委托代理人尹志明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2016年6月16日。二、岗位：木工。三、工资：260元/天。四、劳动合同签订情况：未签订书面劳动合同。五、社会保险缴纳情况：被告未为原告缴纳社会保险。六、原告工伤情况：2017年12月11日，深圳市人力资源和社会保障局出具深人社认字（宝）[2017]第360482001号《深圳市工伤认定书》，载明原告于2016年8月17日在龙华鸿荣源壹城中心项目因日常工作受伤，根据原告提供的诊断书（或病历本）诊断为右侧跟骨粉碎性骨折，受伤部位是右下肢，认定属工伤，工作单位系被告。2018年1月8日，深圳市劳动能力鉴定委员会出具深劳鉴初字【2018】第491108号《深圳市工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论》，载明鉴定部位是右下肢，认定原告伤残等级系九级，医疗终结日期为2017年2月17日。2018年9月18日，深圳市劳动能力鉴定委员会出具深劳鉴复发字【2018】第512201号《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》，鉴定原告工伤复发，医疗期自2017年11月17日至2018年7月15日，共计85天。七、原告住院医疗情况：原告提供了疾病诊断证书、住院病案、入院记录、出院记录、手术记录、诊断报告、病历等证据证明其多次入院治疗情况：2016年8月29日至9月20日，原告在深圳市龙华新区人民医院住院治疗22天，出院证明上载明出院诊断为右侧跟骨粉碎性骨折，出院医嘱：出院后右下肢护拐行走，每月定期复查，根据骨折复合情况决定负重，骨折愈合后来院拆除内固定，出院后休息一个月加强营养，陪护一人。2017年11月17日至2017年12月7日原告在深圳市宝安中医院住院治疗20天，出院记录上载明出院诊断为骨折病，右跟骨骨折术后，出院医嘱：避风寒……避免右足负重……定期骨科门诊复诊，不适随诊。2018年3月4日至3月9日在北京大学深圳医院住院治疗5天，出院证明上载明出院诊断为右跟骨骨折术后疼痛，出院医嘱：注意休息，加强营养，住院期间留陪1人，全休1个月……。2018年5月15日至2018年6月4日在西南医院住院治疗20天，诊断证明书上载明出院诊断为右跟骨骨折畸形愈合、右距下关节创伤性关节炎，出院医嘱：普食，休息6周，加强饮食营养……。被告对上述证据的真实性予以确认。八、住院伙食补助费：4,690元。原告自2016年8月17日受伤后第一次治疗的医疗终结期为2017年2月17日，后原告工伤复发，经鉴定其工伤复发医疗期自2017年11月17日至2018年7月15日，上述期间内，原告共住院67天（22天+20天+5天+20天）,被告未为原告缴纳社会保险，应依法予以支付住院伙食补助费，参照工伤职工住院伙食补助费每人每天70元的支付标准，经核算，金额为4,690元（70元/天×67天）。九、停工留薪期及病假工资：119,119元。原告对仲裁裁决的2016年8月17日起至2017年2月17日停工留薪期工资、2017年2月18日至2017年5月17日病假期间工资合计56,979元予以认可，但主张自2017年5月18日起至2017年11月16日期间继续计算病假工资，2017年11月17日至2018年7月15日期间继续计算停工留薪期工资，本院认为，原告未能提交证据证明其自2017年5月18日起需要继续休病假，且其亦未提交证据证明其在2017年5月18日起至2017年11月16日期间向被告提出病假申请获得被告批准，故其主张2017年5月18日至2017年11月16日期间的病假工资本院不予支持。原告主张2017年11月16日至2018年7月15日工伤复发期间的停工留薪期工资，根据深圳市劳动能力鉴定委员会出具的深劳鉴复发字【2018】第512201号《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》，原告工伤复发的医疗期自2017年11月17日至2018年7月15日，原告的该诉求有事实和法律依据，本院予以支持，原告对于受伤前月平均工资为7,800元予以确认，被告未在法律规定的时间内对仲裁裁决书起诉，视为被告对仲裁裁决书的认可，故被告还应支付原告2017年11月17日至2018年7月15日期间的停工留薪期工资为62,140元（7个月×7,800元+7,800元÷30天×29天）。综上，被告应支付原告2016年8月17日起至2017年2月17日停工留薪期工资、2017年2月18日至2017年5月17日病假期间工资、2017年11月17日至2018年7月15日期间的停工留薪期工资合计119,119元（56,979元+62,140元）。十、一次性伤残补助金差额：6,638.06元。仲裁裁决中扣除被告已支付的原告款项，裁决被告应支付原告一次性伤残补助金差额6,638.06元，原告对于仲裁裁决的一次性伤残补助金差额予以认可，被告未在法律规定的时间内对仲裁裁决书起诉，视为被告对仲裁裁决书的认可，本院予以确认。十一、鉴定费：不予支持。原告提交了司法鉴定发票，称为了与被告协商解决时有依据，故原告在未做劳动能力鉴定前先在第二人民医院法医临床司法鉴定，产生鉴定费用980元，本院认为，原告于2017年8月29日向社保部门提出工伤认定申请，社保部门于2017年12月11日作出工伤认定，2018年1月8日作出劳动能力鉴定结论，均未超出法定期限，原告因个人原因至深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定产生鉴定费980元，应由其个人承担，其关于鉴定费的请求于法无据，本院不予支持。十二、精神损害抚慰金：20,000元。原告经工伤认定为九级伤残，本院根据其伤残情况认定被告须支付原告精神损害抚慰金20,000元。十三、律师费：2,696元。原告提交了委托代理合同、律师费发票证明因本案产生律师费5,000元，根据本案中原告的胜诉比例，被告依法应承担原告律师代理费为2,696元（150,447.06元÷278,980元×5,000元）。十四、仲裁请求：1、被告支付原告因工伤住院治疗期的伙食补助费用4,760元；2、被告支付原告2016年8月17日起至2018年7月31日止因工受伤停工留薪医疗期及工伤病假期的工资报酬183,040元；3、被告支付原告一次性伤残补助金70,200元；4、被告支付申请人精神损害抚慰金20,000元；5、被告赔偿原告律师代理费用5,000元；6、被告赔偿原告伤残鉴定费980元。十五、仲裁结果：一、被告于裁决书生效之日起五日内一次性支付原告以下款项：1、住院伙食补助费1,540元。2、一次性伤残补助金差额6,638.06元。3、2016年8月17日起至2017年2月17日停工留薪期工资、2017年2月18日至2017年5月17日病假期间工资56,979元。4、律师费1,167.77元。二、驳回原告的其他仲裁请求。十六、原告的诉讼请求：与仲裁请求一致。庭审后，原告变更第2项诉讼请求中停工留薪期及工伤病假期的时间至2018年7月15日。判决结果依照《广东省工伤保险条例》第二十五、二十六、二十八、三十四、三十六、四十三条，《深圳市员工工资支付条例》第二十三条、第二十四条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告杨再成因工伤住院治疗期的伙食补助费4,690元；二、被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告杨再成2016年8月17日起至2017年2月17日停工留薪期工资、2017年2月18日至2017年5月17日病假期间工资、2017年11月17日至2018年7月15日期间的停工留薪期工资合计119,119元；三、被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告杨再成一次性伤残补助金差额6,638.06元；四、被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告杨再成精神损害抚慰金20,000元；五、被告深圳市荣盛达建筑工程劳务有限公司自本判决生效之日起三日内支付原告杨再成律师费2,696元；六、驳回原告其他的诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 韩  超  宇二〇一九年三月十九日书记员 张伟杰(兼)书记员 何  满  园附本案相关法律条文如下：《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第二十八条工伤职工因日常生活或者就业需要，必须安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。辅助器具应当限于辅助日常生活及生产劳动之必需，并采用国内市场的普及型产品。工伤职工选择其他型号产品，费用高出普及型的部分，由个人自付。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十六条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇。第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。《深圳市员工工资支付条例》第二十三条员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。第二十四条员工因工负伤医疗期间的工资或者工伤津贴按照工伤保险的有关规定执行《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。