河北省秦皇岛市山海关区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0303民初5446号原告：秦玉增，男，1957年3月7日出生，汉族，住秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：邸志鹏，河北君德风律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙丹丹，河北君德风律师事务所律师。被告：山西省古建筑集团有限公司，住所地山西省太原市高新区小店区振兴街****。法定代表人：王国华，职务：董事长。委托诉讼代理人：申宏伟，男，1987年1月6日出生，汉族，该公司法务，住山西省太原市小店区。第三人：秦皇岛市山海关区文物局，住，住所地秦皇岛市山海关区行政中心****/div>法定代表人：任立伟，职务：局长。委托诉讼代理人：周孟鹏，男，1955年8月15日出生，汉族，该局工作人员，住秦皇岛市山海关区。第三人：王孔林，男，1945年5月6日出生，汉族，住山西省太原市小店区。原告秦玉增与被告山西省古建筑集团有限公司（以下简称山西古建公司）、第三人秦皇岛市山海关区文物局（以下简称山海关文物局）、第三人王孔林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告秦玉增委托诉讼代理人邸志鹏、孙丹丹、被告山西古建公司委托诉讼代理人申宏伟、第三人山海关文物局委托诉讼代理人周孟鹏到庭参加诉讼。第三人王孔林经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。秦玉增向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款703611.56元及相应利息；2.判令被告向原告支付垫付的保证金2.5万元；3.判令山海关文物局在未付工程款的范围内承担给付责任；4.判令本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2015年3月,被告与山海关文物局签订了《建设工程施工合同》，承揽了山海关区铁门关-靖边楼段部分段落保护维修工程大宗建筑材料仓储及转运工程。合同签订后,原告按照工程要求安排了人员及机械设备组织施工,已经履行了该合同,现工程已竣工。经结算,工程结算价为953611.56元,原告已收到工程款25万元,尚欠703611.56元。且原告以被告名义缴纳了投标保证金2.5万元,中标后政府采购中心将该保证金退给了被告,但被告始终不予退还原告。原告认为,原告是案涉工程的实际施工人，有权获得工程款及垫付的保证金，故依法提起诉讼。山西古建公司辩称，一、原告与山西省古建筑集团公司及本案争议工程项目“铁门关靖边楼段部分段落保护维修工程大宗建筑材料仓储及转运工程”并无直接关系。原告主张在被告与山海关文物局签订合同后，由其安排人员及机械设备施工，没有事实依据。山西古建集团经过正规合法的招投标手续，于2015年3月9日获得山海关文物局的中标通知书，而后签订了《建设工程施工合同》，并与该项目实际项目负责人王孔林签署了用于内部绩效核算的《单项工程承包协议》，明确约定了李天术作为有行业资质的项目经理并置备与山海关文物局就该项目的管理、质量、安全及农民工工资问题等进行了规定。王孔林作为该项目的执行经理组织业务人员李慧、工地人员邢凤刚等人员对该项目进行了施工，按照该承包协议被告与王孔林在计提管理费等后发生结算往来。该项目自2015年至今，120余万的合同工程款只回款50万，根据上述内部承包协议，在被告山西古建集团总部计提各项费用后均支付给王孔林的委托收款人李慧。后来因王孔林等存在私刻公章，恶意诈骗转移工程款项的恶劣行为，故根据内部管理办法及协议将其承包款项扣减，要求其来我集团处理，但其始终不予解决，该情况我方与原告方亦多次沟通。原告诉称其组织人员及机械设备履行施工，但被告有足够证据说明山西古建在该铁门关项目直接支付了劳务用工、材料、采购、机械设备租赁等开展该项目所需的工程成本，说明山西古建完成了该建设合同约定项目，并非原告诉称工程款项归其所有。被告从未知晓原告与本项目和本案有任何关系。被告已尽到了风险把控及授权范围对外公示的全部措施，并无任何证据证明原告与我方有合作或雇佣法律关系，更没有授予过原告任何权利，故而原告与其他人的各种私下约定，均不应及于被告。根据原告出具的证据，主张其为实际施工人的主张，应由其与案外人协商或诉讼处理。二、法律相关规定对本案的适用规定清楚，被告从未将该工程违法转包他人。被告从未给王孔林授权或法人出具的授权委托，故其转包工程与否，我方从未以任何形式进行追认。本案中原告诉称其为实际施工人，并无法证明与被告有任何代理关系。另外根据合同法第五十二条以及最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的司法解释。第二条所述情形“承包人”应指被告山西古建而不是原告。故而在合同无效、没有资质、工程款未结算完毕的情况下，根据事实证据与法律规定均不应支持该诉求。如原告主张其人员款项，在本案中其应向主审法庭及总包方单位山西古建证明其施工工程量及工程范围、内容，而不是笼统要求全部工程款归其所有。照其逻辑，发包方山海关区文物局及中标单位山西古建履行国家法定招投标手续毫无意义，签订合同及具备施工承揽经营范围、具有国家古建筑行业领域资质、施工行业企业对项目的管理都不应存在。请法院结合法律规定及建筑业施工管理行业规范及惯例，据实裁判。秦皇岛市山海关区文物局述称，一、山海关文物局未与原告签订合同，根据合同相对性原则，原告无权要求山海关文物局付款。山海关文物局与被告山西古建公司于2015年3月签订《建设工程施工合同》，该合同的主体是山海关文物局与被告，并没有原告。原告无权要求山海关文物局付款。二、本工程尚未结算完毕，原告无权要求山海关文物局支付工程款。山海关文物局与被告签订的《建设工程施工合同》明确约定工程竣工验收后合格并经决算审计后付至工程价款的100%,而木案工程的决算审计尚未完成，本案中山海关文物局虽未结清尾款，但尾款尚未到付款期限，因此不存在欠付工程款的情况。原告无权要求山海关文物局付款。王孔林未作陈述。本院经审理认定事实如下：2015年3月，第三人秦皇岛市山海关区文物局与被告山西省古建筑集团有限公司签订建设工程施工合同。合同约定山海关文物局将山海关区铁门关-靖边楼段部分段落保护维修工程大宗建筑材料仓储及转运工程（以下简称铁门关-靖边楼工程）承包给了山西古建公司，工期自2015年3月11日至2017年2月26日，合同价款1281916元。同时，合同还约定承包人进场3日后发包人支付工程款的30%，剩余部分按工程量及工程进度支付工程款，每月25日由承包人报月形象进度，经监理、甲方审核后支付工程进度款。工程竣工验收后合格并经决算审计后付至工程价款的100%。该合同承包人签章处有山西省古建筑集团有限公司的印章。第三人王孔林作为山西古建公司的委托代理人在合同上签字。合同签订后，该工程由原告秦玉增实际组织工人进行施工完成。2015年4月20日，山海关区政府采购中心将山海关铁门关工程的投标保证金2.5万元退给山西古建公司。山西古建公司将收到的2.5万元保证金扣除5000元后退给王孔林2万元。按合同约定，山海关文物局分别于2015年9月17日、2017年1月16日两次向山西古建公司支付山海关区铁门关-靖边楼工程进度款共计50万元。山西古建公司收到工程款扣除174200元后，将剩余的工程款325800元通过王孔林的会计李慧支付给了王孔林，其中的175800元由王孔林的会计李慧出具收条代收，另外15万元转账汇入李慧在中国农业银行尾号0272的银行账号。王孔林收到工程款扣除75800元后又分别于2015年10月8日、2015年12月7日两次通过其会计李慧的中国农业银行尾号0272的银行账号向秦玉增支付山海关区铁门关工程款共计25万元。铁门关-靖边楼工程完工后，山海关文物局与山西古建公司确定该工程的竣工结算价为953611.56元。原告秦玉增认为自己是山海关区铁门关-靖边楼工程的实际施工人，投标保证金2.5万元由其以被告名义缴纳，政府采购中心将2.5万元退给了被告，被告应退还原告，秦玉增认可收到了工程款25万元，要求被告退还其2.5万元投标保证金，并支付其剩余工程款703611.56元，山海关文物局在未付工程款范围内承担给付责任。庭审中，原告陈述称山海关区铁门关-靖边楼工程是秦玉增找来的，由于这个工程属于古建工程，要求承包人有一定的资质，于是秦玉增通过王孔林找到山西古建公司，通过招投标签订了合同，工程通过王孔林交给了秦玉增实际施工，涉案工程的招投标、组织实施、结算都是秦玉增以山西古建公司名义进行。山西古建公司称，就涉案工程其与王孔林签订有单项工程承包协议，由王孔林作为项目执行经理及其下属李慧、邢凤刚对涉案工程组织实施，与原告无关系，山西古建公司收到山海关文物局的50万元工程款后，扣除了管理费、税费和保证金后通过李慧支付给王孔林325800元的款项是用于涉案工程的运转。涉案工程的投标保证金2.5万元由王孔林缴纳，所以应退还王孔林，但因王孔林私自刻公章所以扣了5000元，实际退还王孔林2万元。王孔林与山西古建公司是业务合作关系，山西古建公司未与王孔林签订劳动合同，未给其缴纳社会保险。第三人山海关文物局陈述称，在涉案工程的施工过程中，没有见过王孔林、李慧、邢凤刚，工程是由秦玉增组织工人实施完成。另查明，2018年12月13日，本案第一次开庭审理时，原告秦玉增提交一份由被告山西古建公司与第三人山海关文物局盖章的竣工结算价主张山海关区铁门关-靖边楼工程的竣工结算价格为953611.56元。对此，山西古建公司认为该份材料系其与山海关文物局的工程结算往来，与秦玉增无关。山海关文物局认为这只是工程结算报价，必须经审计部门审计后才能确定最终的结算价格，工程已竣工验收，正在进行审计过程中。2019年2月25日，本案第二次开庭审理时，原告秦玉增提交了由山海关文物局盖章的结算价格为929623元的竣工结算价及工程结算备案书。山西古建公司认可在2019年1月底收到了两份材料，但认为其并未向山海关文物局提出申请结算而由山海关文物局发起结算不符合常理，对两份材料的真实性、合法性不予认可。第三人山海关文物局陈述两份资料是由山海关文物局提供给原告，并认可工程的结算价格929623元，竣工结算价和结算备案书上需要施工单位山西古建公司盖章后，审查单位才会盖章。上述事实，有原、被告双方当事人的陈述及相关证据在卷佐证。本院认为，通过庭审调查能够查明，被告山西古建公司与第三人山海关区文物局签订铁门关-靖边楼工程建设施工合同后，将该工程转包给了不具备施工资质的第三人王孔林，王孔林又将该工程转包给同样不具备施工资质的原告秦玉增，由秦玉增实际施工完成。依据法律规定，本案山西古建公司非法转包建设工程施工合同的行为无效。秦玉增系涉案山海关区铁门关-靖边楼工程的实际施工人。王孔林非山西古建公司的在册职工，也不具备相关施工资质。山西古建公司与王孔林签订的单项工程承包协议的性质不属于企业内部承包合同。山西古建公司提出的涉案工程承包给王孔林，由王孔林实际施工完成，无违法转包行为的抗辩意见，与查明的事实不符，理据不足，本院不予采纳。在本案中，山海关文物局已向山西古建公司支付工程进度款50万元。参照山西古建公司与山海关文物局所签订的建设工程施工合同的约定，工程竣工验收合格并经决算审计后，山海关文物局支付工程价款的100%。现该工程已经竣工验收合格，山海关文物局与秦玉增均认可涉案山海关区铁门关-靖边楼工程的决算审计价格为929623元。故对秦玉增要求被告山西古建公司支付工程款，第三人山海关文物局在未付工程款范围内承担给付责任的诉讼请求应予支持。山西古建公司应支付秦玉增剩余工程款429623元，第三人山海关文物局在未付的工程款429623元范围内承担给付责任。另外，山西古建公司扣除工程款174200元与王孔林扣除工程款75800元的理据不足，且秦玉增亦不予认可，故山西古建公司与王孔林应将扣除的工程款支付给秦玉增。对投标保证金2.5万元，本院根据查明的事实能够认定系秦玉增交纳，故山西古建公司应将扣除的投标保证金5000元，王孔林将收到的保证金2万元均退还原告秦玉增。秦玉增要求支付欠付工程款利息的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告山西省古建筑集团有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告秦玉增工程款603823元及投标保证金5000元，共计608823元。二、第三人秦皇岛市山海关区文物局于本判决生效之日起七日内在欠付工程款429623元范围内对原告秦玉增承担给付责任。三、第三人王孔林于本判决生效之日起七日内支付原告秦玉增工程款75800元及投标保证金20000元，共计95800元。四、驳回原告秦玉增的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11086元，由原告秦玉增负担365元，被告山西古建筑集团有限公司负担9263元，由第三人王孔林负担1458元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审 判 长  刘万昆人民陪审员  张晓莉人民陪审员  陈 月二〇一九年三月二十八日书 记 员  李 海