河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终1444号 上诉人（原审被告）：井陉矿区贾庄街道办事处西王舍居民委员会，住所地：河北省石家庄市井陉矿区西王舍村。 法定代表人：赵丽辉，居委会主任。 委托诉讼代理人：霍宏广，河北雄鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭计祥，男。 被上诉人（原审原告）：曲阳县达利建筑艺术雕刻厂，住所地：河北省保定市曲阳县下河乡刘家马村。 经营者：杨立根，男，1966年6月8日出生，住河北省保定市曲阳县。。 委托诉讼代理人：齐文敬，河北嘉实律师事务所律师。 原审被告：贾冬文，男，1973年1月23日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉矿区。 委托诉讼代理人：孙志鹏，河北佳宝律师事务所律师。 原审被告：李雪波，男，1976年4月14日出生，汉族，住河北省石家庄市。 委托诉讼代理人：孙志鹏，河北佳宝律师事务所律师。 原审被告：石家庄市井陉矿区贾庄镇人民政府，住所地：河北省石家庄市井陉矿区贾庄村北。 法定代表人：李雪波，镇长。 委托诉讼代理人：孙志鹏，河北佳宝律师事务所律师。 上诉人井陉矿区贾庄街道办事处西王舍居民委员会因与被上诉人、曲阳县达利建筑艺术雕刻厂、原审被告贾冬文、李雪波、石家庄市井陉矿区贾庄镇人民政府建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省石家庄市井陉矿区人民法院（2018）冀0107民初632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉请求：请求贵院依法撤销石家庄市井陉矿区人民法院（2018）冀0107民初632号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，导致判决结果错误。首先，上诉人对未能按时参加诉讼表示抱歉，法定代表人本来是要参加诉讼，可因患病住院导致没有参加诉讼。其次，一审法院认定的上诉人和被上诉人2016年9月10日签订的《施工合同》被上诉人至今未向上诉人交工。对此，被上诉人在一审时承认与上诉人之间无交付工程书面验收报告。并且被上诉人建设的南凉亭至今倾斜、56个柱脚石未安装，该工程不具备交付条件。2018年2月5日上诉人和被上诉人签订的协议也证明该工程未竣工，在该协议第三条是这样约定：原施工合同第三项规定：若施工过程中甲方有需要变更需要增减工程量时，甲乙双方协商按实际工程量决算。若被上诉人的工程竣工，双方协商解决工程款给付问题，则无需对实际完成工程量再次约定。更严重的时被上诉人提供的付款时间和金额明细表上诉人一方根本没有签字，一审法院据此判决上诉人支付工程款，实属偏袒被上诉人，严重损害了上诉人的合法权益。2016年9月10日上诉人和被上诉人签订《施工合同》被上诉人未完工，导致上诉人和被上诉人对实际工程量无法确定。2017年4月26日上诉人和被上诉人及第三方针对工程彩绘重新签订协议，被上诉人将该工程的彩绘转包给第三方，转包造价为105000元。而被上诉人向一审法院提供的工程预算表中彩绘费为25000元，足以证明被上诉人提供的工程预算表中的工程量及工程款与实际工程量、工程款不符，上诉人也未在工程预算表上签字确认。2017年7月被上诉人建设未交工的南长廊倒塌，被上诉人一直不修复，为了安全，上诉人安排他人对南长廊重新施工，此工程款也应在被上诉人的工程款中扣减，在一审法院组织的调解中上诉人和被上诉人均认可。一审法院对此却不予理睬，将他人的工程款也直接判给了被上诉人。综上所述，上诉人和被上诉人签订的《施工合同》由于被上诉人至今未交付工程，导致上诉人和被上诉人无法决算。一审法院偏听偏信，认定事实不清，为此，请求贵院依法撤销石家庄市井陉矿区人民法院（2018）冀0107民初632号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。 曲阳县达利建筑艺术雕刻厂答辩称，一、患病不是不参加庭审的理由，虽然没有书面验收报告，但工程已经完工。依据：1、施工合同约定的施工内容已经施工完毕，合同后附施工内容明细表，协议约定工程内容预算见附表，该附表的内容也已经施工完毕。2、2018年2月5日签订的协议及付款明细表中约定工程总造价不变。3、被告居委会已经支付了27万元的工程款。4、付款时间和明细表虽然没有上诉人的签字，但在2018年2月6日贾冬文、李雪波在明细表上签字，在一审庭审中，三方代理人陈述贾冬文、李雪波签字为证明人，对双方意思表达起证明作用。二、在施工合同第一条、第三条规定了施工的内容、总造价，并且后附价格表，在协议第五条也写有工程预算表，该表项目价格与协议相吻合。三、根据最高院民诉法解释第九十条之规定，如果没有提供证据就要承担不利后果，上诉人所说转包和长廊倒塌的事实，一审法院组织调解时被上诉人未认可。 贾冬文答、李雪波、石家庄市井陉矿区贾庄镇人民政府答辩称，同意一审意见。 曲阳县达利建筑艺术雕刻厂向一审法院起诉请求：1、被告西王舍居委会和被告贾庄镇政府给付原告工程欠款289890元及利息（以中国人民银行同期贷款利率为准支付至本金付清之日至）；2、被告贾冬文和李雪波承担连带还款责任；3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：达利雕刻厂为个体工商户，经营者为杨立根。2016年9月10日达利雕刻厂（作为乙方）与被告西王舍居委会（作为甲方）签订《施工合同》一份，合同主要内容为：经双方协商，西王舍居委会将长廊和凉亭工程承包给乙方。一、承包工程项目：1、工程地点为转盘南路东；2、长廊和凉亭工程图纸范围的全部内容，长廊长40米、六角亭2个、两层八角亭1个，按设计图纸施工；二、承建期限：甲乙双方自签订合同之日起从2016年9月10日至2016年12月20日止，共计101天；三、工程总造价经双方多次协商为559890元……；四、承包方式为乙方对建筑工程包工包料；五、付款方式：进场后付总工程款的10%，一层主体完工后付总工造价的10%，而成主体完工后付总工造价的20%，油漆彩绘完工后付总造价的25%，剩余工程款工程完工后将双方验收后一次性付清；六、双方权利及责任：乙方必须按照甲方所审定的设计施工图纸的内容施工，在施工过程中必须服从甲方的监督和管理，若发现乙方有不符合施工图纸及古建风格的要求，甲方有权提出并要求返工、修改，因停工返工所造成的一切经济损失由乙方承担……；甲乙双方签字盖章。合同签订后原告按照合同约定施工，被告西王舍居委会没有按照合同的约定付款。原告交付工程时双方没有书面的验收报告。因西王舍居委会未支付原告工程款，原告向贾庄镇政府反映，2018年2月5日，由贾庄镇政府驻西王舍居委会代表贾冬文主持，召集西王舍居委会村委部分人员与原告及干活的农民代表协商，双方在贾庄镇政府订立协议一份，协议内容为：甲方西王舍居委会与乙方达利雕刻厂根据双方2016年9月10日签订的长廊和凉亭的施工合同，双方协商：一、2016年9月10日签订的施工合同期限为2016年9月10日至2016年12月20日止，共101天；二、该项目总造价559890元，双方商定原合同总造价不变；三、……甲乙双方协商按实际工程量决算；四、经甲乙双方协商，甲方付给乙方工程款额和付款时间明细附表……，甲乙双方盖章。付款时间和金额明细表载明：一、2018年2月8日前付270000元；二、2018年6月底付200000元；三、2018年12月底除留50000元质保金外，余额全部付清，如无质量问题，质保金在2019年底付清；驻村代表贾冬文、贾庄镇镇长李雪波作为证明人在付款明细表上签字。2018年2月7日被告西王舍居委会给付原告第一期工程款270000元。以上事实，有原告提交的《施工合同》、协议及附表、银行付款凭证、证人证言及开某笔录在案为证，并经质证，可以采信。 一审法院认为，被告西王舍居委会经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交证据，视为其自动放弃答辩、举证、质证及辩论等诉讼权利，并不影响本院对本案的审理。原告提交的《施工合同》和2018年2月5日签订的协议及附表，内容形式合法，本院予以确认。依法订立的合同，对当事人具有法律约束，双方应当按照合同的约定全面履行自己的义务。依据原告与西王舍居委会签订的协议及付款明细，确认被告西王舍居委会到开某日应付款额为200000元，对于原告请求的其他工程剩余款额，即2018年12月以后的款项因双方约定的付款时间未到期，故本院不予处理。被告贾庄镇政府、贾冬文、李雪波不是合同相对人，没有作为担保人在协议书上签字，原告请求贾庄镇政府、贾冬文、李雪波承担付款责任的理由依据不足，本院不予支持。被告西王舍居委会没有按照约定付款，属于违约，应当承担违约责任，现原告请求西王舍居委会按照中国人民银行同期基准贷款利率支付利息至本金付清止的请求，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四的规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内被告井陉矿区家庄街道办事处西王舍居民委员会给付原告曲阳县达利及安装自主艺术雕刻厂（经营者杨立根）工程款200000元及利息（自2018年7月1日开始，按照中国人民银行同期基准贷款利率计算至本金付清之日止）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费5700元，减半收取2850元，由原告承担880元，被告井陉矿区贾村街道办事处西王舍居民委员会承担1970元。 本院二审期间，上诉人井陉矿区贾庄街道办事处西王舍居民委员会提交了南长亭部分倒塌的照片，主张被上诉人所建工程存在严重质量问题。被上诉人曲阳县达利建筑艺术雕刻厂称关于部分工程倒塌的问题双方在协议时已经处理，本案并不涉及工程质量的问题。 本院认为，上诉人一审期间无正当理由不到庭并不做应诉答辩及相应举证，属怠于行使诉讼权利，对此应当承担相应的法律后果。被上诉人一审期间提交了《施工合同》和2018年2月5日签订的协议及附表，内容形式合法，一审法院依据以上证据作出判决符合法律规定。上诉人一审期间放弃应诉和举证权利，应明知相应的法律后果，故本院对上诉人在二审期间提出的“无交付工程的书面报告”、“工程未完工”、“协议及附表上诉人未签字”及工程存在质量问题等主张均不予采信。 综上所述，井陉矿区贾庄街道办事处西王舍居民委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5700元，由上诉人井陉矿区贾庄街道办事处西王舍居民委员会负担。 本判决为终审判决。 审判长  常晓丰 审判员  陈爱民 审判员  张 洁 二〇一九年三月十九日 书记员  王 超