河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终47号上诉人（原审原告）：鹤壁市新东置业有限公司，住所地河南省淇县铁西区工业路中段。法定代表人：胡宝琴，该公司总经理。委托诉讼代理人：苗峰，河南国银（安阳）律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：段锴，河南国银（安阳）律师事务所实习律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人（原审被告）：广厦建设集团有限责任公司，住所地浙江省东阳市白云街道望江北路24号二楼。法定代表人：杜忠潭，该公司董事长。委托诉讼代理人：王国平，男，该公司工作人员。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：宋艳娟，河南路德律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人鹤壁市新东置业有限公司（以下简称新东公司）因与上诉人广厦建设集团有限责任公司（以下简称广厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2018）豫0622民初916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新东公司的委托诉讼代理人苗峰、段锴，上诉人广厦公司的委托诉讼代理人宋艳娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新东公司上诉请求：1、撤销原判第四项，依法改判广厦公司向新东公司出具已付工程款发票；2、一审、二审诉讼费由广厦公司承担。事实和理由：本案合同约定的固定总价为82705241.68元，一审法院认定新东公司已付工程款为83569979.59元，广厦公司并已出具发票，但实际上已付工程款为96199680.57元，广厦公司应当对超额支付工程款13494438.89元出具发票。广厦公司辩称，1、广厦公司没有收到新东公司的上诉状，一审法院没有依法送达，送达回证显示的签收人王亮没有广厦公司的委托书，无权代表广厦公司签收上诉状，不应审理新东公司的上诉。2、新东公司称超额支付工程款没有事实依据，双方至今对涉案工程没有进行结算，该项主张不能成立。广厦公司已经就收到的工程款足额开具了工程款发票，不存在欠开发票金额情况。请求驳回新东公司的上诉请求。广厦公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回新东公司的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费由新东公司承担。事实和理由：1、涉诉的两期工程于2017年1月已全部竣工验收合格，并交付新东公司使用，涉诉工程完整的竣工资料、竣工验收报告、竣工图纸、结算报告以及完整的结算资料已经交给新东公司，但由于双方对结算金额存在争议，新东公司拒不出具材料接收凭证，广厦公司后期有邮寄凭证。2、一审判决认定新东公司已向广厦公司支付工程款83569979.59元，与事实不符，新东公司实际支付工程款不足40000000元，其他为新东公司从广厦公司处过账的材料款。新东公司辩称，一审判决广厦公司履行合同的随附义务正确，广厦公司始终未交付竣工验收报告，但该工程已经实际交付使用，工程的备案迟迟没有履行，给新东公司造成了巨大损失，广厦公司应当按照一审判决予以履行。新东公司向一审法院起诉请求：1、判令广厦公司向新东公司提交完整的竣工资料及竣工验收报告；2、判令广厦公司向新东公司提交完整的竣工图纸并移交资料；3、判令广厦公司履行竣工结算义务，并向新东公司提交结算报告及完整的结算资料；4、判令广厦公司向新东公司开具已付工程款发票；5、判令广厦公司安装3#、5#、8#楼坡道护栏；6、判令广厦公司承担对因工程质量问题产生的维修费15950元；7、判令本案诉讼费由广厦公司负担。庭审中，新东公司放弃上述第5、6两项诉讼请求，增加诉讼请求：判令广厦公司履行竣工验收备案的相关义务。一审法院认定事实：2013年11月28日，新东公司与广厦公司签订了《建设工程施工合同》，主要内容为：工程名称为鹤壁市新亚印象城1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#楼地下车库；工程内容为工程蓝图所有建筑、结构、给排水、电气；合同价款为82705241.68元，采用固定价款加变更、签证方式确定，发包人为新东公司，承包人为广厦公司。该合同通用条款部分约定，工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。该合同专用条款部分约定，承包人在竣工验收十五天后提交完整的竣工图纸及移交资料。涉案工程已完工，新东公司已支付广厦公司工程款83569979.59元，广厦公司已开具建筑业发票84145241.7元。一审法院认为，新东公司与广厦公司签订的《建设工程施工合同》系双方的真实意思表示，不违反法律规定，依法成立并生效，双方应按照约定全面履行自己的义务。合同约定广厦公司有向新东公司提交竣工验收报告、结算报告等相关资料的义务，广厦公司应依约全面履行，并履行竣工验收备案的附随义务。广厦公司抗辩已向新东公司提交相关资料，但未提供相应证据证明，不予采信。新东公司要求广厦公司足额开具其主张金额的工程款发票，但未提供充分的证据予以证明，不予支持。一审法院判决：一、广厦公司于判决生效之日起十日内向新东公司提交完整的竣工资料及竣工验收报告，履行竣工验收备案的相关义务；二、广厦公司于判决生效之日起十日内向新东公司提交完整竣工图纸并移交资料；三、广厦公司于判决生效之日起十日内向新东公司提交完整的结算资料及结算报告，履行竣工结算义务；四、驳回新东公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，由广厦公司负担。本院二审期间，各方当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。新东公司提交，2017年1月24日广厦公司的承诺书，拟证明：新亚印象城项目部承诺在2017年3月10日前向新东公司开具发票，如未完成，愿意承担每天1000元的罚款。经质证,广厦公司对证据的真实性无异议，但对证明内容有异议，其认为承诺书显示的是人防车库工程，不是广厦公司所施工，是新东公司承包给其他公司施工。广厦公司施工的是一期、二期工程，对于人防工程，广厦公司与新东公司没有合同关系。广厦公司提交，1、涉案一期、二期工程竣工验收报告复印件各一份（原件存放在新东公司）及竣工验收记录，拟证明：竣工验收报告已全部交给新东公司，广厦公司已经履行完毕该义务。涉案工程结算问题汇总于2018年1月10日邮寄给新东公司，结算资料广厦公司已向新东公司提供。2、2017年1月16日新东公司出具的证明一份，拟证明：广厦公司收到的工程款是38544165.258元，新东公司未提供甲供材42928522.298元材料完税发票，其要求广厦公司出具发票无依据。新东公司质证认为，证据1系复印件，无法证明其真实性，且该证据不属于新证据，新东公司对此不予质证。证据2没有新东公司法定代表人及制作人的签字，不符合证据的形式要件，对其所涉内容的真实性新东公司需核实。结算问题汇总系广厦公司单方提出，新东公司并不认可，且该部分超过固定总价的内容，没有双方的具体约定，不应支持。本院认为，新东公司提交的承诺书与其上诉请求广厦公司出具工程款发票的证明目的不符；广厦公司提交的证据1即竣工验收报告、竣工验收记录及涉案工程结算问题汇总，广厦公司仅依据上述材料并不足以证明其已按照合同约定全面履行了合同约定的提交相关资料和竣工验收备案的附随义务；广厦公司提交的证据2显示的是材料款，并不能证明工程款的支付情况，故本院对上述证据的证明力均不予确认。二审中，新东公司与广厦公司对一审法院认定涉案工程款已支付83569979.59元的事实均有异议，因对涉案工程款数额的认定不属于本案诉讼请求范围，且双方对工程款已付金额分歧较大，故本案对此不予审查认定。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的其他事实与一审法院查明的事实一致。此外，二审中，经法庭释明，新东公司明确本案诉讼请求为：1、请求判令广厦公司履行竣工验收备案的相关义务，具体为：在河南省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表上签字并加盖公章；在工程质量终身责任承诺书上签字盖章；出具工程款拨付符合合同约定的证明；2、请求判令广厦公司开具已付工程款发票。新东公司同时表示其将保留请求广厦公司提交完整的竣工资料及竣工验收报告、完整的竣工图纸及移交资料、履行竣工结算义务，并提交结算报告及完整结算资料等相关资料的诉讼权利。本院认为，关于上诉人新东公司所提出的一审法院认定新东公司已付工程款为83569979.59元，但实际上已付工程款为96199680.57元，广厦公司应当对超额支付工程款13494438.89元出具发票以及上诉人广厦公司所提出的新东公司实际支付工程款不足40000000元，其他为新东公司从广厦公司处过账的材料款的上诉理由。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，新东公司为涉案工程的发包方，广厦公司为涉案工程的承包方，新东公司要求广厦公司在收到工程款后开具相应数额的工程款发票，既是双方合同的明确约定，也是承包方税法上的义务，但新东公司应当举证证明应付工程款、已支付工程款的数额，以及广厦公司未就已付工程款开具相应金额发票的事实成立。根据双方签订的建设工程施工合同约定，工程价款为82705241.68元，广厦公司已开具建筑业发票84145241.7元，双方对上述事实均无异议。新东公司主张其实际支付工程款为96199680.57元，广厦公司则认为其收到工程款为44161076.42元，一审中新东公司提交了转款凭证、借条和购买材料清单，合计金额96199680.57元，广厦公司对转款凭证没有异议，但对借条和材料清单均不予认可。一审法院认定新东公司已付工程款为83569979.59元，新东公司与广厦公司均对此事实提出异议，一审法院对本案事实的认定虽有不当，但该项事实的认定并不影响裁判结果，关于工程款由此引发的争议双方可另案解决。故新东公司认为其已超额支付工程款13494438.89元，并请求广厦公司足额出具发票的上诉理由不能成立，本院不予支持。广厦公司认为新东公司实际支付工程款不足40000000元，其他为新东公司从广厦公司处过账的材料款的上诉理由亦不成立，本院不予支持。此外，广厦公司答辩认为其没有收到新东公司的上诉状，不应审理新东公司的上诉内容。庭审中经询问，广厦公司认可上诉状送达回执的签收人王亮系其公司项目部的工作人员，一审法院对本案的送达程序并无不当，且二审中广厦公司已对新东公司的上诉内容进行了实质性的答辩，其该项辩解意见不能成立。关于上诉人广厦公司所提出的涉诉工程完整的竣工资料、竣工验收报告、竣工图纸、结算报告以及完整的结算资料已经交给新东公司的上诉理由。当事人的诉讼请求应当具体、明确，并且能够执行。本案中，广厦公司作为工程的承包方，依照双方签订的建设工程施工合同约定，其应当全面履行合同，并负有向新东公司提交相应资料并履行竣工验收备案的附随义务。二审中，经释明，新东公司明确本案诉讼请求为请求判令广厦公司履行竣工验收备案的相关义务，具体为：在河南省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表上签字并加盖公章；在工程质量终身责任承诺书上签字盖章；出具工程款拨付符合合同约定的证明。新东公司同时表示其将保留请求广厦公司提交完整的竣工资料及竣工验收报告、完整的竣工图纸及移交资料、履行竣工结算义务，并提交结算报告及完整结算资料等相关资料的诉讼权利。广厦公司对此认为，新东公司至今拖欠其工程款未付，支付完毕后其可以配合办理备案手续，同时又称其无法提交工程款拨付符合合同约定的证明，但新东公司要求的其他两项签字盖章义务可以配合。因此，新东公司现请求广厦公司在河南省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表上签字盖章、在工程质量终身责任承诺书上签字盖章并无不当，广厦公司不能以双方工程款存在争议为由拒绝履行。此外，新东公司请求广厦公司出具工程款拨付符合合同约定的证明，广厦公司对此提出异议，新东公司对此并未提交证据证明该证明书的出具主体应为广厦公司，也未提交证据证明该证明书系办理工程竣工验收备案的必备要件，且根据新东公司的第一项上诉理由可知，其陈述的已付工程款数额与合同约定的工程价款并不一致，故对新东公司的此项请求，本院不予支持。广厦公司的该项上诉理由部分成立，本院部分予以支持。一审法院对此判决不当，应予纠正。综上所述，上诉人新东公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人广厦公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。河南省淇县人民法院一审判决认定事实及判决结果不当，应予纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省淇县人民法院（2018）豫0622民初916号民事判决；二、广厦建设集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内协助鹤壁市新东置业有限公司办理竣工验收备案的相关义务，即：协助办理河南省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表以及工程质量终身责任承诺书；三、驳回鹤壁市新东置业有限公司的其他诉讼请求。一审、二审案件受理费各100元，由鹤壁市新东置业有限公司、广厦建设集团有限责任公司分别各负担50元。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇一九年三月二十八日书记员  张亚楠