安徽省亳州市谯城区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖1602民初4426号原告：张元帅，男，1977年7月10日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托代理人：丰啸林，安徽谯城律师事务所律师。被告：许效忠，男，1962年12月24日出生，住河南省信阳市浉河区。被告：安徽纪淞堂药业股份有限公司，住亳州市谯城区经济开发区桐花路**。统一社会信用代码：91341600MA2NUBBX58。法定代表人：廖中凯。被告：亳州市中兴建筑工程有限责任公司，住谯，住谯城区运通花苑小区**商住楼101-103铺div>法定代表人：朱金星，该公司总经理。原告张元帅与被告许效忠、安徽纪淞堂药业股份有限公司（纪淞堂股份公司）、亳州市中兴建筑工程有限责任公司（以下简称亳州中兴建筑公司）承揽合同纠纷一案，于2018年6月26日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年1月18日公开开庭进行了审理。原告张元帅及其委托诉讼代理人丰啸林、被告许效忠到庭参加诉讼，被告安徽强正饮片公司经本院送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。被告亳州中兴建筑公司到庭参加诉讼后未经法庭许可中途退庭，按照缺席审理。本案现已审理终结。张元帅诉称，2015年10月9日，原告与被告许效忠签订《承包协议》，由原告作为实际施工人负责对被告纪淞堂股份公司厂区公租房、办公楼、食堂、饮片车间、包装车间共五栋楼的内外墙保温涂料、真石漆工程进行施工;2015年10月9日，原、被告许效忠签订《承包协议》，由原告负责对被告纪淞堂股份公司综合仓库的内外墙保温涂料、真石漆工程进行施工作业。上述协议对权利义务主体、承包价格、付款方式等做出约定。协议签订后，原告组织民工50余人(包工包料)对约定内容进行施工作业，并按照协议工期完成了承包施工作业。2017年12月21日，经三被告工程查验后，对原告所完成作业量及劳动报酬进行结算，结算价款为2272520元。经原告多次与三被告协商，三被告至今仍欠付剩余工程款1002520元，且拒不支付。原告认为，被告许效忠与被告亳州中兴建筑公司作为案涉工程的承包人，将部分工程分包于原告，原告按照《承包协议》内容完成了约定工程的承包作业，被告作为案涉工程总承包方拒不向原告支付工程欠款的行为以及严重侵害原告的合法权益，被告纪淞堂股份公司作为发包方亦应当在欠付被告许效忠、亳州中兴建筑公司的工程价款范围内对诉请工程款及利息承担偿还责任。故原告依据《合同法》、《民事诉讼法》等相关法律规定具状起诉，请求贵院依法支持原告诉讼请求。请求：1.判令被告许效忠继续履行原、被告于2015年10月9日、2017年6月22日所签订的两份《承包协议》；2.被告许效忠向原告支付工程款1002520元及资金占用利息25063元（以1002520元为基数，按照年息6%，自2017年12月21日暂计算至2018年5月21日，下余利息计算至本息偿清完毕之日止）；3.被告纪淞堂股份公司、亳州中兴建筑公司在上述被告许效忠所欠付工程款1002520元及资金占用利息范围内承担连带还款责任；4.诉讼费和保全费由三被告承担。原告针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交的证据有：第一组、原告张元帅身份证，证明原告诉讼主体资格；第二组、1、安徽强正中药饮片有限公司（安徽纪淞堂中药饮片有限公司）企业基础信用报告；2、2015年5月23日安徽纪淞堂中药饮片有限公司与中兴建筑签订的工程实施合同及2015年5月26日签订的合同；3、2015年10月9日及2017年6月22日张元帅与许效忠签订的协议；4、中国银行出具的张元帅的交易流水三份；证明：1、安徽纪淞堂中药饮片有限公司于2017年7月11日更名为安徽强正中药饮片的事实；2、2015年10月19日中兴公司指派许效忠与原告签订协议，将第二组证据中第二项中合同交付于张元帅，以证实许效忠为中兴公司代理人，与张元帅签订合同，张元帅按照协议内容清偿工程款的事实。3、被告许效忠代理中兴将纪淞堂工程分包于张元帅的事实；第三组、许效忠2017年12月21日出具的“纪淞堂内外墙保温涂料真石漆（结算清单）”，证明：1、工程内容；2、经中兴委托许效忠按工程量与原告结算，工程款为2272520元，支付了1270000，余款1002520元未支付。第四组、案涉工程竣工验收标志牌影印件，证明：1、证明纪淞堂工程于2017年12月竣工验收；2、涉案工程建设单位为纪淞堂股份公司、施工单位为中兴建筑。许效忠辩称，甲方纪淞堂没给我钱，未支付款项按实际面积结算。亳州中兴建筑公司辩称：2018年6月3日中兴、许效忠和纪淞堂股份公司三方签订了补充协议，约定纪淞堂股份公司新厂区施工项目由许效忠实际施工投资，许效忠自负盈亏，与本工程有关的债权债务、法律诉讼与亳州中兴建筑公司无关。被告亳州中兴建筑公司就其抗辩及陈述的事实和理由提交证据材料有：2018年6月3日亳州市中兴与许效忠和纪淞堂股份公司三方签订的补充协议；证明许效忠借其公司的资质使用，与纪淞堂股份公司签订施工合同，由许效忠自筹资金、自付盈亏、自行组织人员管理，其公司不承担工程管理、技术、质量和经济责任，工程款由许效忠与纪淞堂股份公司结算，中兴建筑不承担该工程的任何责任。经庭审举证，被告许效忠对原告所举证据发表质证意见为：对第一组证据无异议；第二组1无异议，2、合同是我签的，但原件不在我手中，3、合同是我签的，我无异议，4、没有异议；第三组证据无异议；第四组证据其不清楚。被告亳州中兴建筑公司对原告所举证据发表质证意见为：对第一组无异议；第二组1无异议，2、对2015年5月26日签订的合同协议书无异议，2015年5月23日建筑工程施工合同，合同上的公章不是我们公司的；3、两份不是我签的我不知情，4、无异议；第三组证据，与我无关；第四组证据涉案工程未经验收，不应有工程竣工验收标志牌。原告对被告中兴公司所举证据的质证意见为：对真实性无异议，补充协议可以证明三点事实：1、合同第一项能证明，中兴公司与许效忠为资质借用，即挂靠关系，依据《建筑法》第66条之规定，挂靠企业应对挂靠人所欠工程款承担连带责任；2、补充协议第二条能证明，三方确认该工程已竣工并交付纪淞堂使用；3、从补充协议落款上能够说明，建设工程施工合同所显示的业主单位虽为安徽纪淞堂中药饮片有限公司但实际业主单位应为安徽纪淞堂药业股份有限公司。该协议中所约定的付款及清偿责任为内部约定不及于本案原告。经庭审举证、质证，合议庭对原、被告所举证据认证如下：对张元帅所举证据，本院认证如下：上述证据符合证据规则的特性，能够证明其主张，对其证据效力予以认定。对亳州中兴建筑公司所举证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：2015年10月9日，原告与被告许效忠签订《承包协议》，由原告作为实际施工人负责对被告安徽纪淞堂药业股份有限公司厂区公租房、办公楼、食堂、饮片车间、包装车间共五栋楼的内外墙保温涂料、真石漆工程进行施工;2015年10月9日，原、被告许效忠签订《承包协议》，由原告负责对被告安徽纪淞堂药业股份有限公司综合仓库的内外墙保温涂料、真石漆工程进行施工作业。2017年12月21日，经三被告工程查验后，对原告所完成作业量及劳动报酬进行结算，结算价款为2272520元，已于2018年9月7日前支付1270000元，剩余1002520元工程款未支付。另查明，2017年7月11日，安徽纪淞堂药业股份有限公司已经更名为安徽强正中药饮片有限公司。本院认为，案涉工程经验收结算，纪淞堂股份公司至今未提质量问题。案涉工程的建筑施工合同、合同协议书虽由安徽纪淞堂中药饮片有限公司与亳州中兴建筑公司签订，但该工程的验收及被告中兴公司提供的三方协议证明该项目的实际发包方为纪淞堂股份公司。张元帅与被告亳州中兴建筑公司、许效忠之间存在事实上的承包关系。张元帅虽无建筑资质，但其作为实际施工人，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释二》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任，本案中张元帅诉求支付剩余工程款应予以支持。被告亳州中兴建筑公司、许效忠违法分包给不具备建筑资质的个人，应当对实际施工人承担其相应的责任。张元帅未举证证明被告纪淞堂股份公司未支付工程款数额，因此对纪淞堂股份公司的诉求不予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。所以原告张元帅诉求资金占用期间的利息，没有法律依据。故对此请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十一条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、亳州市中兴建筑工程有限责任公司于判决生效之日起五日内给付张元帅工程款1002520元；二、许效忠对上述款项负连带付款责任；三、驳回张元帅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费14048元，由亳州市中兴建筑工程有限责任公司、许效忠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审 判 长  王 灿人民陪审员  吴艳军人民陪审员  孙艳梅二〇一九年三月一日书 记 员  宫宇坤