河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终209号上诉人(原审被告)：中银保险有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市七一路124号。统一社会信用代码：91411300680758041W（1-1）。负责人：郭万洲，任该公司总经理。委托诉讼代理人：秦豪，河南鼎新律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李新良，男，1960年7月23日出生，汉族，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：沙玉甫，河南省邓州市新兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李改变，男，1981年3月14日出生，汉族，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：夏绍朋，河南省邓州市创新法律服务所法律工作者。上诉人中银保险有限公司南阳中心支公司（以下简称中银保险南阳支公司）因与被上诉人李新良、李改变机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省邓州市人民法院（2018）豫1381民初1206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中银保险南阳支公司上诉请求：1、依法改判中银保险南阳支公司承担75000元赔偿责任；2、上诉费由李新良、李改变承担。事实和理由：一、精神抚慰金不属于商业险赔偿范围。本案交强险已经用尽，可在商业险限额内获得赔偿，但精神抚慰金不属于商业险的赔偿范围。二、院外用药不应支持。院外用药明确属于非医保用药，在保险理赔范围之外，且一审李新良提交的证据非正规发票，真实性和合法性无法确认，该费用不应支持。三、鉴定意见三期过长，缺乏事实和法律依据。护理费按照每天100元计算标准过高，请求二审予以核减。李新良辩称，1、本案死者与伤者为夫妻关系。理赔过程中，上诉人给李新良的儿子李真说按122000元计算，其余按责任比例50%计算，待李新良的伤残等级评出后解决。李真母死父伤、两个儿子需要抚养，急需用钱，接受了该理赔条件。开庭时，李新良要求精神抚慰金10000元，并说明前期死者理赔没有支付精神抚慰金，本案是上诉人违反交强险理赔原则在先，一审法院在本案中从商业险中补偿正确。2、院外用药应当支持。住院医疗费54280.15元和外购药5000元，有医生的处方和用药清单的发票，应予支持。3、营养费、护理费、误工费计算正确。李新良严重颅脑损伤，为八级伤残，需要六个月的恢复期。误工费按伤残评定前一天计算185天正确，护理费每天100元，由李真务工证明和工资卡计算而来。营养期180天是根据李新良的病情和伤后恢复情况依法鉴定。李改变辩称，院外用药有医嘱，应予支持。三期费用有鉴定，一审支持正确。精神抚慰金问题，上诉人的上诉理由对李改变没有约束力。上诉人与李新良签订的交强险范围内赔偿协议没有精神抚慰金赔偿数额及是否予以赔偿，且该调解协议李改变没有参与及签字，该赔偿协议不能约束李改变，不能损害李改变利益。即使精神抚慰金不在商业险范围，也不应由李改变承担，应由上诉人在交强险范围内承担。李新良向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告医疗费用、误工费、护理费等费用及残疾赔偿金、精神抚慰金共计100000元。一审法院认定事实：2018年1月31日16时10分，原告李新良乘坐屈传爱驾驶的电动三轮车，行至省道××集镇前李村时，与被告李改变驾驶的豫Ｒ×××××号、鄂F1Q58挂号重型半挂货车发生碰撞，致使屈传爱的电动三轮车损坏，原告李新良及屈传爱受伤，造成交通事故，屈传爱后因医治无效死亡。本次交通事故经邓州市公安交通警察大队于2018年2月8日作出的邓公交认字［2018］第00071号道路交通事故认定书认定：被告李改变与屈传爱负此事故的同等责任，原告李新良无责任。原告李新良被伤后于2018年1月31日开始在南阳市中心医院住院治疗14天，支付医疗费用28240.95元，住院期间需二人护理，随后原告于2018年2月14日从南阳市中心医院转入邓州市人民医院住院治疗，于2018年3月15日出院，在邓州市人民医院共计住院19天，支付医院费用11039.2元，住院期间需一名家属护理。原告李新良出院后，其伤情经南阳理正法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2018年8月5日出具了［2018］临鉴字第153号鉴定意见书、鉴定结论为：“李新良颅脑损伤伤残八级，李新良寰椎粉碎性骨折属伤残十级，李新良颅脑损伤误工期为评残前一日，护理期180日是，营养期180日，李新良二次手术费用大约壹万伍仟元左右”，原告李新良为此支付鉴定费2100元。原告李新良与屈传爱系夫妻关系，原告李新良生于1960年7月23日，2017年度河南省农村居民人均可支配收入为12719.18元／年，被告李改变驾驶的豫Ｒ×××××号事故车辆在被告中银保险南阳支公司投保了交强险及第三者责任险，第三者责任险保单显示为不计免赔，理赔限额为100万元，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，被告李改变为原告李新良垫付医疗费用6000元。本次交通事故导致屈传爱医治无效死亡，被告中银保险南阳支公司在事故车辆豫Ｒ×××××号的交强险理赔限额内及第三者责任险理赔限额内已赔付屈传爱亲属李新良、李贞229914.33元，事故车辆的交强险122000元已全部用于屈传爱死亡赔偿。原被告就原告的赔偿事宜未达成协议，2018年3月20日，原告李新良诉至一审法院，请求依法判令二被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等款项共计100000元。诉讼中，经一审法院调解，未获成立。一审法院认为，原告李新良乘坐屈传爱驾驶的三轮车行至省道××集镇前李村时，与被告李改变驾驶的豫Ｒ×××××号、鄂FIQ58挂号重型半挂货车发生碰撞，致使屈传爱的电动三轮车损坏，原告李新良与屈传爱受伤，造成交通事故，后屈传爱因治疗无效死亡；本次交通事故经邓州市公安交通警察大队道路交通事故认定书认定：被告李改变与屈传爱负此事故的同等责任，原告李新良无责任；被告李改变驾驶的车辆在被告中银保险南阳支公司投保了交强险及第三者责任险，事故发生在保险期间内，上述事实基本清楚。该事故导致原告李新良受伤住院，并造成原告身体伤残，给原告造成了身体伤害和经济损失，所以原告持医疗费票据、保险单、交通事故认定书等证据向被告主张权利，理由正当，证据扎实充分，予以支持。被告李改变辩称事故车辆在被告中银保险南阳支公司投保交强险及第三者责任险，应当由保险公司在第三者责任险理赔限额内承担赔偿责任，被告李改变为原告垫付医疗费用6000元，原告在获得保险理赔款后应予返还，符合本案事实及法律规定，一审法院予以采纳；被告李改变另辩称诉讼费及鉴定也应按事故责任比例承担，但在本案中，原告并未要求被告李改变承担全部赔偿责任，原告仅要求被告李改变承担50％比例的赔偿责任，诉讼费也按照被告承担50％比例的赔偿责任交纳的，因此，被告李改变应当承担本案全部诉讼费及鉴定费用，故被告李改变此辩称理由与本案事实及法律规定不符，一审法院不予支持。被告中银保险南阳公司辩称肇事车辆豫Ｒ×××××号重型半挂货车投保交强险第三者责任险及发生交通事故属实，但交强险理赔限额122000元已在本次事故屈传爱死亡案件中赔付完毕，对于原告的合理损失我公司同意在第三者责任险理赔限额内按事故责任比例承担赔偿责任，我公司不承担诉讼费、鉴定费，符合法律规定规定及保险合同约定，一审法院予以采纳；被告中银保险南阳支公司辩称原告的外购药品费用不属于保险理赔范围，保险公司不应赔偿，但原告在住院治疗期间，一般都严格按照医生的安排进行用药，根据医嘱原告外购药品，这是原告住院治疗过程中根据病情需要实际产生的医疗费用，原告提交了医院的证明及外购药品发票，可以认定原告外购药品是为治疗病情需要而购买的，理应由保险公司予以赔偿，故被告保险公司上述辩称理由与事实及法律规定不符，一审法院不予支持；至于被告保险公司辩称原告部分费用要求过高问题，一审法院将对原告的各项损失依照相关规定结合本案证据及案情合理酌定。被告中银保险南阳支公司在事故发生后，理应及时赔偿原告医疗费用，积极履行赔偿义务。长期拖延不愿履行赔偿义务，实属错误，应承担赔偿原告各项损失及精神抚慰金、残疾赔偿金等款项的民事责任。一审法院对于原告在本起事故中所要求赔偿的各项款项，依据法律规定，核定包括以下各项：一、医疗费用59280.15元（原告在南阳中心医院支付医疗费用28240.95元、外购药品5000元，在邓州市人民医院支付医疗费用11039.2元，二次手术费用15000元，28240.95元＋5000元＋11039.2元＋15000元=59280.15元）；二、住院伙食补助费990元（原告共计住院治疗33天，以每天30元计算，33天×30元／天＝990）；三、营养费5400元（原告经鉴定营养期为180天，按每天30元计算，180天×30元／天＝5400元）；四、护理费14570元（原告在南阳中心医院住院治疗需二人护理，在邓州市医院住院治疗需一人护理。原告儿子李贞在住院期间护理33天，以每天100元计算，33天×100元／天／人＝3300元，原告女儿在南阳中心医院护理14天，原告护理期经鉴定为180天，扣除原告在邓州市人民医院治疗19天，原告女儿护理时间为161天（180天－19天＝161天，以每天70元计算，161天×70元／天＝11270元，护理费合计为11270元＋3300元＝14570元）；五、误工费12950元（原告受伤住院至评残之日前一天计185天，以每天70元计算，185天×70元／天＝12950元）；六、交通费根据原告住院治疗情况酌定为1500元；七、残疾赔偿金78858.92元（原告生于1960年7月23日、2017年度河南省农村居民人均可支配收入为12719.18元，原告分别构成八级、十级伤残，12719.18元×20年×31％＝78858.92元）；八、精神抚慰金10000元（原告分别构成八级、十级伤残，原告在本次事故中无责任，被告李改变在本次事故中负同等责任，一审法院酌定为10000元）。原告上述款项（精神抚慰金扣除外），合计为173549.07元，被告李改变在本次事故中负同等责任，因此被告李改变赔偿原告各项费用（精神抚慰金除外）173549.07元的50％即86774.54元的民事责任。加上被告李改变应当承担10000元的精神抚慰金、被告李改变应承担赔偿原告总计96774.54元的民事责任（86774.54元＋10000元＝96774.54元），因被告李改变驾驶的事故车辆在被告中银保险南阳支公司投保了交强险及第三者责任险，交强险理赔限额120000元已全部用于屈传爱的死亡赔偿，故被告中银保险南阳支公司应按照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，在第三者责任险理赔限额内按事故责任比例承担赔偿责任，本案中，豫Ｒ×××××号事故车辆的第三者责任险保单显示为不计免赔，理赔限额为100万元，原告李新良的各项费用总计为96774.54元，并未超出第三者责任险的理赔限额，由被告中银财险南阳支公司在第三者责任险理赔限额赔付给原告96774.54元。事故发生后，被告李改变为原告李新良执付医疗6000元，可由原告李新良在获得保险理赔款后返给被告李改变。保护当事人的合法权益，依照《中国人民共和国债权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条《最高人民法院确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款规定，判决：一、被告中银保险有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内赔付给原告李新良肇事车辆第三者责任险理赔款96774.54元。二、原告李新良在收到上述理赔款后返还给被告李改变垫支的医疗费用6000元。三、驳回原告李新良要求被告李改变承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，鉴定费2100元，合计3250元，由被告李改变承担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，精神抚慰金问题，上诉人中银保险南阳支公司称原判在商业险限额内赔偿精神抚慰金不当。经查，因李改变驾驶的车辆在中银保险南阳支公司同时投保了交强险及第三者责任险，虽然原审将交强险的理赔项目计入三者险内，在三者险内赔偿精神抚慰金不符合法律规定，但因中银保险南阳支公司在对屈传爱进行理赔时，已将交强险限额用尽，未预留相应的份额给被上诉人李改变，且从最终责任承担上来看对上诉人中银保险南阳支公司并无实体影响，并未加大上诉人的赔偿义务，故本院对判决结果不予改变。上诉人中银保险南阳支公司称院外用药不应支持。本院认为，原审中李改变已经提供有医生的处方和用药清单的发票，可以证明该院外用药的费用确已发生且系其治疗所必须，故原审支持该项损失并无不当。故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人中银保险南阳支公司称原审认定鉴定意见三期过长，护理费按照每天100元计算标准过高。本院认为，依照相关法律规定，误工费可以计算至定残前一日。原审据此确定误工期至定残的前一天正确，护理费系根据护理人员李真务工证明和工资卡计算而来，认定营养期180天是根据李新良的病情和伤后恢复情况经依法鉴定确认的，均符合法律规定且有相关证据予以支持，并无不当。故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，中银保险南阳支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中银保险有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 车向平审判员胡珊珊审判员陈阳二〇一九年三月二十七日书记员 秦            震