河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫民终148号上诉人（原审原告、执行案外人）：卢成喜，男，汉族，1956年4月27日出生，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：任宏坤，河南嵩州律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：陈明彦，男，汉族，1967年2月14日出生，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：刘成伟，北京华泰（郑州）律师事务所律师。原审被告（被执行人）：吴喜明，男，汉族，1966年8月14日出生，住河南省嵩县库区。上诉人卢成喜因与被上诉人陈明彦及原审被告吴喜明案外人执行异议之诉一案，不服河南省郑州市中级人民法院（以下简称郑州中院）（2018）豫01民初3140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人卢成喜的委托诉讼代理人任宏坤，被上诉人陈明彦及其委托诉讼代理人刘成伟，原审被告吴喜明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人卢成喜上诉请求：1、依法撤销郑州中院（2018）豫01民初3140号民事判决，改判解除上诉人位于嵩县城关镇××村××房产的查封，中止对该房产的评估、拍卖等执行程序；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人的诉求符合相关法律规定，依法应当支持。卢成喜于2009年6月30日与吴喜明签订有书面买卖合同购得案涉房屋后已交清全部房款，从购房之日起居住至今，没有办理过户登记也不是上诉人的原因，其符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的四个条件；2、一审判决认定事实和适用法律错误，应当纠正。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求，以切实维护上诉人的合法权益。被上诉人陈明彦答辩称：1、卢成喜称房款已全部交清，但并未提供任何证据予以证明，也未提交任何水电费缴费凭证证明占有使用案涉房产。2、案涉房产登记在吴喜明名下，是合法房屋，能进行交易及过户，卢成喜称不能办理过户登记的理由不能成立。3、卢成喜未提供合法、真实、有效的房屋买卖合同，仅签订了房屋认购书。综上，卢成喜不能够证明其在人民法院查封之前已合法占有案涉房产、不能证明其已支付案涉房屋的全部房款，亦未办理过户登记，不享有足以排除执行的权利，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告吴喜明同意卢成喜意见。卢成喜一审诉讼请求：请求依法解除位于嵩县城关镇××村××的房产（房屋所有权证号：20030449）中原告所有的三楼右侧房屋一套及储藏室一间（以下简称案涉房屋）的查封，中止对案涉房屋的评估、拍卖、变卖程序。郑州中院认定事实：1、陈明彦和张子正、吴喜明等民间借贷纠纷一案，该院于2016年2月14日作出（2015）郑民一初字第124号民事判决。诉讼期间，该院依申请于2015年5月22日作出（2015）郑民一初字第124-1号民事裁定，查封了吴喜明名下位于洛阳市嵩县××村××的房产（房屋所有权证号：20030449），2018年5月14日对该房产续行查封。进入执行程序后，该院于2018年4月10日作出（2016）豫01执327号之十七执行裁定，裁定评估、拍卖被执行人吴喜明名下位于洛阳市嵩县××村××的房产（房屋所有权证号：20030449）。案外人卢成喜对执行裁定不服，向该院提出执行异议，该院于2018年7月26日作出（2018）豫01执异250号执行裁定，驳回了卢成喜的异议请求，卢成喜对执行异议裁定不服，向该院提起诉讼。2、嵩县房权证城关镇字第**《房屋所有权证存根》显示，城关镇北店街洛栾路南共四层非成套住宅，面积为729.80平方米，房屋所有权人为吴喜明，领证日期为2003年6月23日。3、2009年6月30日，吴喜明与卢成喜签订《房屋认购协议》一份，约定吴喜明将位于城关镇北店街洛栾路南住房一套、储藏室一间，住房建筑面积为110平方，总价55000元（大写伍万伍仟元整），储藏室面积30平方米，总价15000元（大写壹万伍仟元整），付款方式：一次付清房款；卢成喜认购时，向吴喜明支付10000元（大写：壹万元整），可作为定金（与收据合并方可生效）。在2010年10月15日前，卢成喜必须与吴喜明签定正式合同。超过时限或在规定时限内（含其他原因）不签订正式合同，视为卢成喜自动放弃，吴喜明有权对认购的房屋另行销售，定金不退还。4、2018年5月30日，嵩县城关镇北店街社区居民委员会出具《居住证明》一份，证明卢成喜于2010年起在嵩县××北店街社区××居住。5、2003年6月16日，嵩县鸿基水利水电工程有限公司给房产所出具证明，内容为嵩县鸿基水利水电工程有限公司为吴喜明的私营企业，其法定代表人为吴喜明，现申请将座落在北店街村（丝绸厂对面）其四层房屋产权办理给吴喜明，如有不实或一切法律责任由该企业承担。6、2002年6月20日，嵩县伊南伊北渠灌区管理所（甲方）与嵩县鸿基水利水电工程有限公司吴喜明（乙方）签订《合资开发房产协议书》一份，内容显示城西北店街丝绸厂对面的临空地，土地证书号嵩县国用[1995]字第152号，双方约定地皮由甲方提供，乙方出资；所建房屋四层，其门面房四间，甲、乙方各两间，给甲方两间建筑面积不得低于88平方米，同时给甲方10平方的地下室一间；所建房屋地皮所有权永归甲方，允许乙方使用。郑州中院认为，案外人执行异议之诉主要是审查异议人对案涉标的物所拥有的权利能否足以排除申请执行人对该标的物的执行。《中华人民共和国物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，案涉被执行标的物登记在被执行人即本案被告吴喜明名下，吴喜明应当对案涉房屋享有物权。案外人卢成喜起诉称案涉房屋系自已所有，并足以对抗申请执行人的执行，依据的是卢成喜与吴喜明之间所签订的房屋认购书及居住证明，但其没有提交支付房款的相应凭证，虽说吴喜明认可卢成喜交付了房款，但依据案外人执行异议之诉的特殊性，对被执行人认可的事实，不能免除案外人的举证责任，故该院不能认定案涉房屋的房款已经支付。况且根据房屋认购协议中的约定，该《房屋认购协议》仅是房屋认购的意向书，只有在双方签订正式协议后才对房屋买卖具有约束力。由于吴喜明与卢成喜双方没有签订正式的房屋买卖协议，卢成喜称自已对案涉房屋拥有权利该院不予采信。退一步说，即使双方存在房屋买卖关系，按卢成喜所称案涉土地系集体土地，案涉房屋系小产权房，卢成喜在购买该房屋时就明知该房屋以后不能办理过户的产权属性而仍进行购买，若案涉房屋系吴喜明的完全产权房屋，卢成喜在购买了房屋多年后，仍没有要求吴喜明把房屋的产权过户给自已，不论哪一种情况，案外人卢成喜对未办理过户登记均存在过错，故其对案涉房屋所拥有的权利不能排除执行，其诉讼请求不能成立，应予驳回。郑州中院于2018年12月13日作出（2018）豫01民初3140号判决，驳回卢成喜的诉讼请求。案件受理费1050元，由卢成喜负担。本院查明的事实与郑州中院查明的事实基本一致。另查明：1、2016年2月14日，郑州中院作出（2015）郑民一初字第124号民事判决：“一、被告张子正于本判决生效后十日内支付原告借款本金55982510元，并自2015年5月1日起至欠款还清之日止，以55982510元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍向原告陈明彦支付利息。二、被告张杰、吴喜明、梁巧芬、洛阳市子正真廉全贸易有限公司、洛阳正升金熙餐饮服务有限公司、洛阳正升万丽酒店有限公司、焦作市建源置业有限公司对被告张子正的上述债务承担连带清偿责任，张杰、吴喜明、梁巧芬、洛阳市子正真廉全贸易有限公司、洛阳正升金熙餐饮服务有限公司、洛阳正升万丽酒店有限公司、焦作市建源置业有限公司承担清偿责任后有权向张子正追偿。三、被告洛阳浩雅置业有限公司在1000万元范围内对张子正欠陈明彦的借款本金及利息承担连带清偿责任，洛阳浩雅置业有限公司承担清偿责任后有权向张子正追偿。”2、2003年6月23日至2008年9月17日，吴喜明名下的案涉房屋两次办理了抵押登记，权利人为嵩县农村信用社。该两次抵押登记均于2008年9月17日注销。本院认为，本案争议的焦点为：卢成喜对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。对此本院认为，卢成喜提供的其与吴喜明于2009年6月30日签订的《房屋认购协议》和居住证明，欲证明其在查封前签订合法有效书面买卖合同并实际占有使用案涉房屋，但该《房屋认购协议》并非合法有效的书面买卖合同，其既未提供其支付全部房款的证据，也没有提供支付水电费用等占有使用案涉房屋的证据，陈明彦亦不认可《房屋认购协议》和居住证明的证明效力。且案涉房屋登记在吴喜明名下，曾两次办理抵押登记，符合过户登记条件，而卢成喜自2009年6月30日至查封之日2015年5月22日，长达数年未办理过户登记，其称案涉房屋不具备过户登记条件的理由不能成立，其对未办理过户登记存在过错。综上，卢成喜对案涉房屋不享有足以排除强制执行的民事权益，其上诉请求没有事实根据和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人卢成喜负担。本判决为终审判决。审判长  闫顺利审判员  牛建华审判员  王朝阳二〇一九年三月十二日书记员  赵之越