湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）衡中法刑二终字第76号原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某某，男，1972年1月2日出生。2010年4月20日，因犯诈骗罪被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑1年。因涉嫌诈骗犯罪，2013年9月15日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。上诉人（原审被告人）周某某，男，1984年11月11日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，农民，住祁东县风石堰镇雄飞村第11村民小组。2009年3月30日因犯盗窃罪被祁东县人民法院判处有期徒刑3年，缓刑4年。因涉嫌诈骗犯罪，2013年9月15日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。原审被告人刘某某，男，1974年5月12日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，农民，住祁东县白地市镇石湾村8组。因涉嫌诈骗犯罪，2013年9月15日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。原审被告人邹某某，男，1988年4月26日出生，汉族，湖南省祁东县人，小学文化，农民，住祁东县砖塘镇长滩桥村第3村民小组。因涉嫌诈骗犯罪，于2013年9月15日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院指控原审被告人刘某某、刘某某、周某某、邹某某犯诈骗罪一案，于二〇一四年一月十五日作出（2014）祁刑初字第6号刑事判决。原审被告人刘某某、周某某不服，提出上诉。本院于2014年3月24日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人刘某某、周某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1、2013年8月17日早上6时许，被告人刘某某乘坐被告人邹某某驾驶的面的车，被告人刘某某、周某某与李红吉（在逃）、刘起用（在逃）乘坐刘忠诚（在逃）驾驶的面的车外出寻找对象伺机诈骗作案。上午8时许，被告人刘某某一伙在祁东县石亭子镇高桥村路段时遇见被害人石某某在路边行走。被告人刘某某便示意被告人邹某某将面的车停下问石某某去包圣殿小学怎么走，并许以50元钱将石某某骗上车带路。当车行驶至砖塘镇包圣殿路段附近时，被告人邹某某停车与事先在路上等候的被告人刘某某搭讪，以找包圣殿小学校长为由，向被告人刘某某问路，被告人刘某某自称是包圣殿的小学老师，谎称校长不在家，并称校长在出门时吩咐过有什么事可以找自己帮忙。这时，被告人刘某某声称自己在外面出了车祸急需钱用，但是身上只有美金。此时，被告人刘某某声称自己有一个在银行工作的老表在家休假，能够兑换外币，可以去找他老表兑换。于是，被告人刘某某上车带路去找他老表，在车上被告人刘某某声称自己的“1美元”可以兑换7元人民币，因急需用钱愿意低价以1：5的比例用“美元”兑换人民币，当车往前开到一马路边民房时，与事先在路边等候的被告人周某某接头，被告人周某某声称自己是银行工作人员，可以1：7的比例兑换“美金”（指秘鲁币），被告人刘某某给“10美元”要石某某同被告人周某某兑换，被告人周某某当场给70元人民币给石某某。然后，被告人刘某某提出与石某某一起拿人民币从刘某某手中以5：1的比例兑换“美金”，然后再以1：7的比例用“美金”到周某某手中兑换成人民币，从中赚取差价2万元平分，石某某在利益的驱使下信以为真，便坐被告人邹某某的车从家里拿出存折先后在祁阳县黎家坪镇工商银行和石亭子镇农村信用社取出现金11700元人民币。石某某出资11700元人民币现金和一台手机抵押，刘某某出资22000元（内含冥币）在砖塘镇柒塘镇柒塘村附近从被告人刘某某手中兑换7000“美金”（秘鲁币），再由被告人邹某某开车带石某某到包圣殿找周某某兑换人民币，途中，被告人邹某某将石某某放在路边，后与被告人刘某某、刘某某、周某某、李红吉、刘起用、刘忠诚等人一起逃往祁东县县城。在车上，被告人刘某某将石某某的手机扔掉并将骗得现金除了分给被告人邹某某800元外，剩下的与其他被告人和同案人每人分得1400元。2、2013年8月26日上午9时许，被告人刘某某、刘某某、周某某、邹某某伙同刘起用驾车窜至祁东县双桥镇大坪山街上采取上述方式和手段，以问话带路去丁塘学校为由，骗取被害人彭某某的信任。由被告人刘某某冒充老板、被告人刘某某冒充丁塘小学教师，刘起用冒充银行工作人员，被告人邹某某驾车，被告人周某某望风，采取兑换“新加坡币”（秘鲁币）的方式和手段骗取彭某某6000元现金予以瓜分。审理期间，被告人刘某某、刘某某、周某某、邹某某于2013年1月14日赔偿了被害人彭某某经济损失六千元，取得了被害人彭某某的谅解。上述事实，原判以有下列经庭审查证属实的证据证实：2、扣押物品、文件清单，证明侦查机关扣押了作案工具面的车以及涉案的外币、冥币以及人民币11700元。3、调取证据清单，证明被害人于2013年8月17日在祁阳县黎家坪镇工商银行以及石子亭子镇农村信用社取款的情况。4、领条，证明被告人刘某某、刘某某、周某某、邹某某等人已赔偿被害人石某某一万二千元。5、书证及照片，证明了公安机关寻找本案被害人的经过。6、辩认笔录，证明被告人刘某某、刘某某、周某某、邹某某分别从公安机关提供的十二张不同男性照片中依法辩认出同案人李红吉、刘起用、刘忠诚；用同样方法，被害人石某某依法辩认出被告人刘某某、邹某某、周某某、刘某某；被害人彭某某依法辩认出被告人刘某某、邹某某、刘某某。7、刑事判决书，证明被告人周某某因盗窃罪于2009年3月30日被本院判处有期徒刑三年缓刑四年；被告人刘某某因诈骗罪于2010年4月20日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。8、被害人石某某的陈述，其证明了2013年8月17日他被一伙人以兑换外币的方式和手段骗走了11700元及一台手机的具体经过情况。9、被害人彭某某的陈述，其证明了2013年8月26日他被一伙人以兑换外币的方式和手段骗走了6000元钱的具体经过情况。10、被告人刘某某、邹某某、周某某的通话详单，证明了2013年8月26日上午，被告人刘某某、邹某某、周某某在案发地点附近进行过频繁的电话联系。11、被告人刘某某、刘某某、周某某、邹某某的供述，他们对上述诈骗被害人石某某的犯罪事实供认不讳。被告人刘某某、刘某某、邹某某对诈骗被害人彭某某的犯罪事实亦供认不讳。12、到案经过，证明了被告人邹某某、周某某、刘某某、刘某某系2013年9月14日被抓获到案。13、户籍证明，证明了邹某某、周某某、刘某某、刘某某的年龄、身份等情况。原判据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十六条第一、四款、第二十七条之规定，认定被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元；被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；被告人周某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；被告人邹某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金三千元。上诉人刘某某上诉提出，上诉人认罪态度好，积极退赃，取得了被害人的谅解，原判量刑偏重。请求二审法院从轻判处。上诉人周某某上诉提出，原判认定上诉人参与了2013年8月26日诈骗行为，证据不足。请求二审法院念其家庭困难，家人需要照顾，对其从轻处理。经二审审理查明的事实和证据与原判基本相同，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。另查明，刘某某、刘某某、周某某、邹某某被抓获后，于2013年9月30日退赔给了被害人石某某1.2万元（含手机损失）。石某某收到退赔款后，出具了书面谅解书，表示对刘某某、刘某某、周某某、邹某某等人谅解。还事实有石某某出具的领条和谅解书，刘某某、刘某某、周某某、邹某某等人的供述等证据予以证实，并经一审庭审查证属实。本院认为，上诉人刘某某、周某某与原审被告人刘某某、邹某某伙同一起，以非法占有为目的，采取用秘鲁币和冥币充当美元、新加坡币等外币，以低价向他人兑换人民币，骗取他人钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。原判定罪准确。上诉人周某某提出原判认定其参与了2013年8月26日诈骗行为，证据不足。经查，虽然周某某、刘某某、刘某某在侦查阶段对2013年8月26日在祁东县双桥镇对彭某某实施诈骗的事实没有作供述，但在一审庭审时，刘某某、刘某某均承认参与了此次诈骗行为，且刘某某当庭证明周某某在此次诈骗行为中在望风。周某某的电话详单亦证明作案当时周某某在案发现场，并频繁的与刘某某、邹某某电话联系，其有作案时间，且周某某也曾参与过诈骗被害人石某某的犯罪行为，具有作案动机，足以认定周某某参与了2013年8月26日的诈骗彭某某的行为。故周某某提出的其没有参与此次犯罪行为的理由不能成立，本院不予采纳。本案中，刘某某、刘某某提起犯意，直接骗取被害人的钱财，起了主要作用，系主犯。周某某在第一起诈骗犯罪中，直接实施骗取被害人钱财，起主要作用，在第二起诈骗犯罪中，为同案人实施诈骗望风，起次要作用，但纵观全案，周某某在本案的主要犯罪事实中起了主要作用，系主犯。邹某某提供交通工具，与同案人接头，在本案中起次要作用，系从犯，依法对其从轻处罚。刘某某、刘某某、邹某某到案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。案发后，刘某某、周某某、刘某某、邹某某积极退赃，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原判在对刘某某、周某某、刘某某、邹某某的量刑时已经充分考虑了上述法定和酌定情节，并予以了从轻处罚，上诉人刘某某与周某某提出要求再予以从轻处罚没有新的理由予以支持，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘文斌审判员  陈 红审判员  李雁宾二〇一四年五月十五日书记员  汤晓兰校对责任人：陈红打印责任人：汤晓兰