长春市绿园区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0106民初3460号 原告：长春华西房地产开发有限公司，住所地长春市绿园区春城大街锦江花园**供热办公室****。 法定代表人：张贵范，经理。 委托诉讼代理人：董志强，吉林志强律师事务所律师 委托诉讼代理人：李尧松，男，1962年6月5日生，汉族，系该公司办公室主任。 被告：吉林省森天园林工程有限公司，住，住所地长春市二道区长青街道沈阳大路**长春石材城**/div> 法定代表人：李刚，经理。 委托诉讼代理人：郑德盛，吉林泉商律师事务所律师 被告：二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处，住所地长春市二道区吉长公路零公里中誉顺风石材市场D23号 经营者：邵长云。 委托诉讼代理人：张桂林，吉林翔韵律师事务所律师。 原告长春华西房地产开发有限公司与被告吉林省森天园林工程有限公司、二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告长春华西房地产开发有限公司的委托诉讼代理人董志强、李尧松与被告吉林省森天园林工程有限公司的委托诉讼代理人郑德盛、二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处的委托诉讼代理人张桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，诉讼请求：1、被告一给付原告石材差价款人民币2032797.31元；2、被告一给付原告石材供应合同违约金1300000.00元；3、退还工程石材预付款109659.08元；4、被告二承担上述给付义务的连带责任；5、终止合同履行；6、诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年3月5日原告与被告一签订《石材供应合同书》一份，约定：被告负责原告“华西御园”小区石材供应及加工，乙方送货到“华西御园”小区工地，并对石材数量、价格及付款方式及供货时间和违约责任和支付违约金数额进行了明确约定。同时约定“六、乙方保证供应石材，乙方必保工地工程进度需要的所有用量，如供应不及时导致影响工程进度，甲方高价购买其他石材供应商的产品，但费用下到乙方的帐上，同时乙方还要处罚乙方”，“如一方违约则违约方向守约方支付违约金130万元”等。同时原告与被告二签订《担保合同》，被告二为被告一履行《石材供应合同》提供全面责任担保。担保内容“如果吉林省森天园林工程有限公司不能在规定时间内完成《石材供应合同书》中供应质量、数量、平中及规格等。由此工程逾期和质量有问题造成甲方的经济损失及连锁经济损失均由乙方（被告二）无条件承担全部经济和法律责任。”2018年3月5日被告一书面授权邵长云（曾用名邵伟）为公司全权代理人，供应合同受委托人邵长云的代理权限为特别授权。合同签订后，原告按合同约定支付被告石材款350万元。被告由邵长云具体负责履行合同供应石材义务。在履行合同过程中，被告根本没有组织加工供货能力，根本无法保证和满足工程用料，供料时间一拖再拖，严重影响工程进度，多次失信，造成工程停工待料和技工流失，最终仅供21507.0624平方米，尚差36168.592平方米石材无法提供。在此情况下，2018年7月21日原告召开“华西御园石材供应专题会议”并形成会议纪要。会上对被告供料情况进行核实，结论为被告多次违约，尚有1号、2号、3号、5号、8号、10号、11号、16号、17号、19号、20号、22号、23号楼石料施工。会议决定“以上情况供应方根本无法满足工程需要，为此根本合同第六条，由原告单独找其他采购加工石材，所产生的价差由被告承担。被告代表邵长云在会议纪要上签字，同意由原告自行采购石材，满足工程进度用料。”依照合同及会议纪要，原告于2018年7月22日派出采购人员去山东等地购置石材，先后购所需石材36168.592平方米，用款5025397.60元（包括毛料、加工、运输等费），造成合同约定价格差价损失2032797.31元。原告已付被告货款350万元，被告实际供应石材21507.0624平方米，按合同约定报价用款3390340.92元，应返还原告109659.08元，故此原告诉至法院。 被告吉林省森天园林工程有限公司辩称：首先：被答辩人开发的华西御苑小区是违法建筑，该小区不具备开发建设的条件，在此基础上故答辩人与被答辩人签订的石材供应合同无效，因此，被答辩人向答辩人主张所谓的石材差价款及违约金无法律依据。同时案外人邵长云与被答辩人形成了事实上的合同关系，故所谓的石材预付款应经被答辩人和邵长云核算后决定是否返还；其次，即便认定合同有效，那么责任应由实际的供货人邵长云承担，因为被答辩人在合同中已经确认了邵伟（邵长云）为实际的供货老板，同时违约金不能与所谓的差价款同时主张，应优先适用于违约金，另外，即便是单独主张违约金，违约金数额过高，请求法院予以调整。 被告二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处辩称：一、我方不存在违约行为，支付违约金没有事实和法律依据。理由：石材供应合同无效，保证合同也无效，关于石材供应合同无效有二点理由：1、案涉开发的项目原告未取得建设用地许可和建设工程规划许可证，已被长春市规划局给予二次行政处罚，第一次是2018年5月29日，处罚决定书号为长规罚决净字（2018）第08号、第二次是2018年9月26日，长规罚决净字（2018）第17号，二次处罚决定书明确案涉工程为违法建设，该处罚决定要求原告不得利用违法建筑从事经营活动，那么对外签订合同是经营活动之一，因建筑工程违法所以经营合同无效，石材供应合同书是利用违法建筑从事经营活动违反了城乡规划法的强制性规定，损害了国家、社会的公共利益，因此原告已违法建筑为核心的所有经营行为均为无效。2、合同的甲方为原告，乙方为森天园林，双方在签订合同时，均明知合同的实际主体为锦绣石材，经营者为邵长云，曾用名邵伟，在合同的第七条中，合同双方是明知的，所以合同的主体为原告和锦绣石材而不是森天园林。甲、乙方双方为第三人设定义务的条款无效，包括违法条款，其他不公平的条款。即使合同有效，被告也不存在违约行为，我方有证据予以证明。合同的第四、五条规定了二个重要指标。二、原告请求差价款没有根据，是原告擅自变更合同或约定不明产生的法律后果。三、退还工程石料预付款没有根据，被告的履行已经超过了400万元。四、我方为合同的实际相对方，是合同的主体，担保合同无效，二被告承担连带责任没有法律根据。五、同意终止履行合同。六、请求法院公平判决。 经审理查明：2018年3月5日被告吉林省森天园林工程有限公司给案外人邵长云出具授权委托书，委托邵长云全权代理代表其公司与原告签署装饰材料（石材）供应合同，同日案外人邵长云代表被告吉林省森天园林工程有限公司与原告签订了《石材供应合同书》，约定：被告吉林省森天云林工程有限公司向原告长春华西房地产开发有限公司的“华西御园”小区的石材进行供应和加工。送货地点为：净月开发区华西御园小区工地。被告吉林省森天园林工程有限公司供应石材价款为400多万元左右，最后结算以实际供应量为准。合同第六条规定，吉林省森天园林工程有限公司必须保证工地工程进度需要的所有用量，如供应不及时导致影响工程进度，甲方有权高价购买其他石材供应商的产品，但费用下到森天园林帐上，而被告根据该条供应石材，应承担违约责任。违责任：双方严格履行本合同约定的各项责任和义务，双方均不得违约，如有一方违约方向守约方支付违约金130万元整。如因吉林省森天园林工程有限公司的原因造成逾期竣工的，每逾期一天，被告吉林省森天园林工程有限公司向原告支付违约金每天1万元。同时被告二道区中誉顺风石材市场锦秀石材竞销处与原告长春华西房地产开发有限公司签订担保合同一份，就原告与被告吉林省森天园林工程有限公司于2018年3月5日签署的《石材供应合同书》提供全面责任担保，担保内容为：如果吉林省森天园林工程有限公司不能在规定时间内完成《石材供应合同书》中供应质量、数量、品种及规格等，有此工程逾期和质量有问题造成原告的经济损失及连锁经济损失均由二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处无条件承担全部经济和法律责任。2018年3月5日原告向被告吉林省森天园林工程有限公司帐户（42002217092********）转帐2000000.00元、2018年4月23日原告向吉林省森天园林工程有限公司帐户：42002217092********转帐500000.00元、2018年5月17日原告向吉林省森天园林工程有限公司帐户：42002217092********转帐500000.00元、2018年6月25日原告向被告吉林省森天园林工程有限公司帐户：42002217092********转帐500000.00元，共计转帐3500000.00元。截止至2018年7月20日，邵长云（曾用名邵伟）共计代替被告吉林省森天园林工程有限公司向原告供应石材21507.0624平方米，价值：3390340.92元，后由于未及时供应，为了解决该问题，2018年7月21日原告公司董事长张贵范、项目工程部人员姚福德、燕涛、赵凤君、施连平、总包单位：高轮贵、郝玉吉、孙立平、侯喜全、石材供应单位邵伟（邵长云）关于华西御园石材供应问题形成会议纪要，内容为：“供应方根本无法满足工程需要为此根据双方签订合同规定，原告有权单独找其他厂家供应加工，所产生的价差由原供应方承担”，石材供应单位的代表邵长云在该会议纪要上签字。现原告诉至法院：要求：1、被告一给付原告石材差价款人民币2032797.31元；2、被告一给付原告石材供应合同违约金1300000.00元；3、退还工程石材预付款109659.08元；4、被告二承担上述给付义务的连带责任；5、终止合同履行；6、诉讼费由被告承担。 本案的争议焦点：1、原、被告所签订的《石材供应合同书》是否有效；2、原告诉讼请求要求给付差价款、违约金、工程石料预付款是否应予保护；3、被告二是否应承担连带责任。 结合审理查明的事实，本庭综合评判如下： 一、原告与被告吉林省森天园林工程有限公司签订石材供应合同，是双方真实意思表示，且已实际履行，故合法有效。原告根据合同约定向被告吉林省森天园林工程有限公司帐户转款3500000.00元，被告吉林省森天园林工程有限公司只向原告供应了21507.0624平方米，价值3390340.92元的石材，故应返还原告石材款109659.08元，且原告要求终止合同，邵长云当庭也表示不能继续履行合同了，故该石材供应合同应予解除。关于二被告在庭审中辩称石材供应合同无效一节，其辩称的理由为：原告施工的“华西御园”属违章建筑，已受到长春市规划局的处罚，该辩称的理由没有法律依据，不能成立。关于被告吉林省森天园林工程有限公司辩称责任应由二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处承担一节，因吉林省森天园林工程有限公司给邵长云出具授权委托书，内容为：“全权代理代表其公司与原告签署装饰材料（石材）供应合同”。可见邵长云属职务行为，代表的吉林省森天园林工程有限公司履行的义务，故该合同的权利、义务应由吉林省森天园林工程有限公司承担。 二、关于原告要求被告吉林省森天园林工程有限公司给付差价款2032797.31元及违约金1300000.00元一节，根据2018年7月21日关于华西御园石材供应问题形成会议纪要，足以证明被告吉林省森天园林工程有限公司已经构成违约，应承担违约责任，庭审中被告主张违约金过高，要求降低，结合本案事实及具体情况，酌定被告给付原告违约金300000.00元为宜。关于原告要求被告赔偿差价款2032797.31元一节，因原告当庭所提供证据不是正规发票，不能证明损失的存在，故对该项请求不予支持。 三、2018年3月5日原告与被告二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处签订《担保合同》，根据合同约定，被告二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处为被告吉林省森天园林工程有限公司的石材供应行为给原告造成的经济损失及连锁经济损失承担全面责任担保，故被告二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处在此次纠纷中应对被告吉林省森天园林工程有限公司承担连带保证责任。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告吉林省森天园林工程有限公司于判决生效后立即返还原告长春华西房地产开发有限公司石材预付款109659.08元； 二、被告吉林省森天园林工程有限公司与判决生效后立即给付原告长春华西房地产开发有限公司违约金300000.00元； 三、被告二道区中誉顺风石材市场锦秀石材经销处对上述给付款项承担连带给付责任； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34340.00元由被告吉林省森天园林工程有限公司承担7445.00元，由原告自行承担26895.00元。（原告已垫付，被告吉林省森天园林工程有限公司于本判决生效后给付原告） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审 判 长  马春明 人民陪审员  郭 力 人民陪审员  朱洪霞 二〇一九年三月八日 书 记 员  赵 航