湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2013）芙民初字第3265号原告张某某（身份证号码4323261958********），女，汉族，1958年10月2日出生，住湖南省安化县乐安镇水溪村磨石仑村民组**。委托代理人李文英，湖南君见律师事务所律师。支持起诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。检察员夏春兰、李永勇。被告某某，住所地长沙市芙蓉区文艺路**。法定代表人xx，局长。委托代理人任丹，湖南崇民律师事务所律师。原告张某某与被告某某（以下简称某某）劳动争议纠纷一案，本院于2013年11月22日立案受理后，依法适用普通程序，组成由代理审判员伍丹文任审判长，人民陪审员陈正军、魏建莲参与评议的合议庭进行审理。于2014年2月20日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人李文英，被告某某的委托代理人任丹均到庭参加了诉讼。长沙市芙蓉区人民检察院派员出庭支持起诉。本案现已审理终结。原告张某某诉称：张某某于2000年10月份进入某某工作，从事市容环境清洁工作。某某一直未与张某某订立书面劳动合同，也未为其办理社会保险，且张某某的工作时间远远超过了劳动法规定的工作时限。自2008年1月1日起，某某本应与张某某订立无固定期限劳动合同，但却一直未订立合同。2013年10月2日，某某以张某某达到法定退休年龄为由，非法解除了双方的劳动关系。张某某于2013年10月30日向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称芙蓉区劳动仲裁委）申请了劳动仲裁。该仲裁委以主体不适格为由作出了不予受理决定。张某某对此决定不服，遂起诉，请求判令：某某向张某某支付违法解除或终止劳动合同的赔偿金65754元、未订立无固定期限劳动合同双倍工资171970元、加班工资111509元、高温补贴350元、文明城市创建奖金3800元、9个月奖金720元，并赔偿未缴纳社会保险费而造成的养老保险损失120096元。被告某某辩称：张某某已达到法定退休年龄，双方劳动关系终止，某某不需支付赔偿金；未订立无固定期限劳动合同双倍工资的诉讼请求已超过一年的仲裁时效，应予驳回；张某某对加班的事实负有举证责任，但其却未尽到该举证责任，应承担不利后果；张某某有关高温补贴、文明城市创建奖金、9个月奖金的诉讼请求缺乏事实依据；对其有关养老保险损失的诉讼请求，张某某必须承担相关的举证责任。经审理查明：张某某被某某聘用，从事市容环境清扫工作。2013年10月2日，某某以张某某达到法定退休年龄为由，解除了双方劳动关系。张某某当时未提异议，并向某某返还了工作服，办理了相关交接手续。工作期间，某某一直未与张某某订立书面的劳动合同，也未为其缴纳基本养老保险费用。2013年10月30日，张某某向芙蓉区劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求某某向张某某支付违法解除劳动合同的赔偿金65754元、未订立无固定期限劳动合同双倍工资171970元、加班工资111509元、高温补贴350元、文明城市创建奖金3800元、9个月奖金720元，并赔偿未缴纳社会保险费而造成的养老保险损失120096元。芙蓉区劳动仲裁委作出了芙劳人仲不字（2013）第29号不予受理通知，决定对张某某的仲裁申请不予受理。张某某对此决定不服，在法定期间内诉至本院。同时查明，张某某在离职前十二个月的平均工资为2125元。张某某主张其入职时间为2000年10月，且有其申请的证人谢若凡、陈松祥在庭审中陈述的证言为证，而某某并未提供任何证据来证明张某某的具体的入职时间。张某某未提供证据来证明其存在加班的事实，未提供证据证明社会保险经办机构不能补办其社会保险手续的事实。此外，张某某也未举证证明其有关文明城市创建奖金、9个月奖金的诉讼请求。某某既未举证证明其采取有效措施将张某某的工作场所的夏季温度降低到33℃以下，也未举证证明其向张某某足额发放了高温补贴。上述事实，有工作证、银行存折明细表、社保个人账户查询单、劳动争议仲裁申请书、芙劳人仲不字（2013）第29号不予受理通知各一份及当事人的陈述等经庭审举证、质证并认证的证据予以证实。本院认为：自用工之日起，张某某与某某形成事实劳动关系。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，应当按照劳务关系处理。张某某虽于2008年10月1日年满50周岁达到法定退休年龄。但此时某某未终止双方劳动关系，而是继续用工。张某某亦未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金。故此后双方的用工关系应认定为劳动关系，而非劳务关系。2013年10月2日，某某提出解除双方劳动关系时，张某某未提异议，并向某某返还了工作服，办理了相关交接手续。应视为经用人单位主动提出，双方协商一致解除劳动关系。劳动合同解除后，某某应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，向张某某支付经济补偿金。张某某主张其入职时间为2000年10月，且有其申请的证人谢若凡、陈松祥在庭审中陈述的证言为证。而某某并未提供任何证据来证明张某某的具体的入职时间，应承担举证不能的不利责任。故张某某的工作年限应自2000年10月起算。某某应支付的经济补偿金为27625元（2125×13）。劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。某某既未举证证明其采取有效措施将张某某的工作场所的温度降低到33℃以下，也未举证证明其向张某某足额发放了高温补贴，依法应承担举证不能的不利责任。故本院对张某某要求某某支付高温补贴350元的诉讼请求予以支持。如用人单位自用工之日起，满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。某某自2000年10月的用工之日起，已超过一年未与张某某订立书面劳动合同。依法应视为某某已与张某某订立无固定期限劳动合同。虽然张某某在某某连续工作十年以上，但双方在用工之日起满一年后就已经形成了无固定期限劳动合同关系。张某某再请求某某向其支付未订立无固定期限劳动合同的双倍工资，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张某某要求某某向其赔偿未缴纳社会保险费而造成的养老保险损失120096元，但未提供证据证明社会保险经办机构不能补办其社会保险手续的事实，故本院对其此项诉讼请求不予支持。张某某另主张文明城市创建奖金3800元、9个月奖金720元，因缺乏相关证据予以证明，本院亦不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张某某主张加班费111509元，但未提供证据证明其加班事实的存在，依法应承担举证不能的不利责任。故本院对其该项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第七条、第九条，参照《防暑降温措施管理办法》第十七条及《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》（湘劳社政字（2005）20号）第一条之规定，判决如下：被告某某于本判决生效之日起十日内向原告张某某支付经济补偿金27625元；被告某某于本判决生效之日起十日内向原告张某某支付高温补贴350元；三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  伍丹文人民陪审员  陈正军人民陪审员  魏建莲二〇一四年五月十日书 记 员  刘丹丹适用的法律：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《防暑降温措施管理办法》第十七条劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》（湘劳社政字（2005）20号）各市州劳动保障局、各有关单位：为切实保护夏季高温环境下作业劳动者的身心健康，现将夏季高温时段劳动保护有关事项明确如下：一、夏季高温期间（7月1日至9月30日），凡有高温作业和露天作业的用人单位，要合理调整工作时间，避免高温时段现场作业。对气温和工作场所温度达到37℃以上时，用人单位不能采取有效降温措施的，应停止作业。对气温和工作场所温度在35℃—37℃之间的，要配备相应的防暑降温防护设备和用品，采取有效措施，预防中暑，同时支付防暑津贴。防暑津贴标准原则上应不低于150元／人、月。二、各地要从贯彻“以人为本”思想的高度，关心人民群众生活，切实搞好高温期间的防暑降温工作，指导企业采取有并行措施，加强对防暑降温知识的宣传，准备必要的防暑降温物品，同时改善劳动条件，减轻劳动强度，积极为劳动者创造良好的工作和休息环境。三、本通知自2005年7月1日起执行。二OO五年七月七日