广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤07刑终36号原公诉机关江门市蓬江区人民检察院。上诉人（原审被告人）李锡麟，男，1976年6月22日出生于广东省江门市，公民身份号码：440************919，汉族，文化程度初中，系江门市蓬江区泰宁里金金棋牌馆经营者，户籍所在地及现住址：江门市江海区*************之八701。因本案于2017年9月19日被拘传并刑事拘留，同月26日被取保候审。2018年10月11日被江门市蓬江区人民法院取保候审。辩护人梁桃波、周洁雯，均系广东三良律师事务所律师。江门市蓬江区人民法院审理江门市蓬江区人民检察院指控原审被告人李锡麟犯故意伤害罪一案，于2018年12月19日作出（2018）粤0703刑初668号刑事判决。宣判后，原审被告人李锡麟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经审阅卷宗材料和上诉材料，讯问了上诉人李锡麟，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年8月12日20时许，被害人李某国在江门市蓬江区泰宁里85号一楼小卖部喝完啤酒后，去到旁边的被告人李锡麟经营的金金棋牌馆，叫李锡麟帮忙安排打麻将。由于金金棋牌馆已经满员，被告人李锡麟无法帮其安排，被害人李某国感到不满，就在棋牌馆里说了几句埋怨的话，离开时还将手上半瓶矿泉水扔向棋牌馆的玻璃门，被告人李锡麟因此与被害人发生口角。在被告人李锡麟与被害人争吵拉扯的过程中，用拳头殴打被害人李某国，致李某国眼眶出血，耳部和头部被打肿，头部多处骨折。经法医鉴定，被害人李某国的损伤程度为轻伤二级。另查明，被告人李锡麟已经赔偿被害人李某国的经济损失，取得被害人李某国的谅解。上述事实，在经过一审庭审示证和质证的下列证据所证实：1、被害人李某国的陈述材料及辨认笔录，证实2017年8月12日20时左右，其在江门市蓬江区泰宁里85号一楼小卖部买啤酒喝，后与旁边的金金麻将馆的经营者李锡麟发生口角，后被李锡麟用拳头打伤的事实。被害人李某国辨认出李锡麟就是殴打其的男子。2、证人黄仰京的证言及辨认笔录，证实其看到2017年8月12日20时许，江门市蓬江区泰宁里85号一楼麻将馆老板李锡麟用拳头将李某国打伤的事实。3、证人梁某忠的证言及辨认笔录，证实2017年8月12日20时许，其看到江门市蓬江区泰宁里85号一楼麻将馆老板李锡麟将李某国打伤的事实。4、被告人李锡麟的供述及辨认笔录，其在侦查机关有7次供述，均否认自己用拳头对李某国有故意伤害行为，但承认2017年8月12日20时左右，因李某国在其麻将馆闹事，其在江门市蓬江区泰宁里85号一楼麻将馆将李某国推倒致伤的事实。5、书证、物证（1）抓获经过、调派出警单，证实被告人李锡麟的到案经过，案发以后，被害人李某国打电话报警。（2）收条、谅解书，证实被告人李锡麟已赔偿被害人李某国的医药费损失人民币5000元，李某国对李锡麟表示谅解。（3）情况说明，证实因办案需要，被告人李锡麟需指认作案现场，但李锡麟采取消极态度，不配合民警的工作，拒绝指认作案现场。经电话联系受害人李某国，其也不配合做作案现场的指认，后多次打其联系电话，其也不愿意接听，甚至关机，上门去找其人，暂未能找到该人。至于报案人李某国于2017年8月12日20时许受伤后，李锡麟打电话叫救护车，李某国拒绝上车，担心要支付费用，况且江门市人民医院在附近，因此李某国与其一个朋友就近步行去医院。后来李某国在人民医院看伤时发觉没钱支付医药费，所以李某国于当天22时许才报警，后来派出所到场将双方带回处理。在调解期间，李某国以头痛为由离开派出所自行去看伤，当晚值班民警一直等其回来，其一直没有出现也没有告知去哪，但在第二天才打派出所电话告知其所住的医院及床号等。经电话联系向李某国（电话136*****380）了解，李某国以在海南工作为由，没空回江门，未能为其制作笔录。派出所于2017年8月12日接到李某国报案后由报案人李某国提出需要申请法医鉴定，该所经办民警依法聘请法医为其鉴定伤情。报案人李某国伤情鉴定结果是轻伤二级，蓬江分局依照法律规定立刑事案件侦查。在拘传嫌疑人李锡麟过程中已向其说明李某国的伤情鉴定为轻伤二级，左侧颞骨骨折，双侧额骨骨折，并拿出鉴定通知书让其签名确认，其一概不理会。在派出所办案区审讯期间趴在桌面睡觉，不配合审讯民警的讯问，开始连笔录都不肯签名，其当时的态度比较恶劣，是其不配合公安机关的工作，不存在公安机关不送达鉴定意见书。派出所经办民警在接到李锡麟涉嫌故意伤害案的补充材料函后，立即对嫌疑人李锡麟所在的麻将馆和周边店铺进行走访，经走访，情况如下：在麻将馆里的人表示该案发时不在场，而附近的店铺工作人员、老板也说不记得该案时间，没留意麻将馆该案双方斗殴的事情，不愿意配合走访，因此未能制作有价值的询问笔录。（4）门诊病历、医疗发票、疾病证明书、住院记录，证实被害人李某国的受伤情况。（5）调派警出动单、受理报警登记表，证实报警人电话与被害人李某国的电话相同，案发后被害人李某国打电话报警的事实。6、鉴定意见江蓬公（司）鉴（法活）字【2017】08022号法医学人体损伤程度鉴定书证实，根据检验情况和病历资料情况分析，被害人李某国的损伤符合受钝性外力作用所致，其损伤程度已达到轻伤二级。7、现场勘查笔录及照片蓬公（刑）勘【2017】K4407************080011号现场勘验笔录：勘验地点：江门市蓬江区泰宁里85号一楼小卖部门口，勘验时间：2017年8月16日20时20分至20时50分。经勘查未见其他异常。8、视听资料光盘4张。上述证据，均经庭审质证、认证，可作为定案依据，予以确认。原审法院认为，被告人李锡麟无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案被害人存在一定过错，且案发后双方已达成和解，被害人收到经济赔偿并对被告人李锡麟表示谅解，但是被告人李锡麟否认主要的犯罪事实，不适宜适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，判决如下：被告人李锡麟犯故意伤害罪，判处拘役四个月。上诉人李锡麟上诉提出：1、李某国酒后到其麻将馆搞事，有一定过错。2、李某国的法医鉴定为轻伤二级，应重新鉴定。3、李某国的损伤不排除有第二次伤害。4、案发后其有赔偿被害人人民币5000元，得到被害人的谅解。5、其案发后没有否认主要犯罪事实。希望二审法院查清事实，免除四个月拘役。上诉人李锡麟的辩护人辩护提出：1、一审法院认定李锡麟用拳头殴打被害人李某国致其受伤，事实认定不当。2、李锡麟没有协助公安机关指认现场，认定是完全错误的。3、本案对李锡麟量刑过重。4、李锡麟有自首情节。请二审法院予以调查和核实，依法予以改判。二审经审理查明，原审判决认定上诉人李锡麟犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，足以认定。在二审审理期间，上诉人李锡麟及其辩护人均未提出新的证据，本院对一审判决书所列证据予以确认。关于上诉人李锡麟及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，经查，1、被害人李某国酒后在李锡麟的麻将馆搞事，有一定过错，对李锡麟可酌情从轻处罚，但上诉人李锡麟采用暴力殴打和推搡被害人李某国，致李某国损伤程度达到轻伤二级的事实，有被害人的陈述、证人证言、鉴定报告等证据证实，对其应认定相对罪责。2、损伤鉴定报告符合真实性、关联性、合法性，原审法院对损伤部位与致伤原因分析到位，与证据之间相吻合，提出二次伤害证据不充分，要求重新鉴定伤情报告不予支持。3、案发后上诉人李锡麟对事实避重就轻，不积极配合侦查机关的调查，不具有投案自首情节。4、案发后李锡麟的家属有赔偿被害人人民币5000元，得到被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。5、原审法院根据本案的事实和情节，在量刑上已对上诉人李锡麟从轻处罚，现再提出量刑过重，要求轻判的意见，理由不充分，不予采纳。本院认为，上诉人李锡麟无视国家法律，采用暴力故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。鉴于本案被害人有一定过错，且案发后双方已达成和解，被害人收到经济赔偿并对上诉人李锡麟表示谅解，依法可对李锡麟酌情从轻处罚。上诉人李锡麟归案后否认相关的犯罪事实，不适宜适用非监禁刑。上诉人李锡麟及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查，合理合法部分予以采纳，其他部分不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 朱迎春审判员冒庭媛审判员周密二〇一九年三月十二日书记员 谢      淑      仪附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。