山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初1162号 原告：临沂三德特钢有限公司，住所地：沂南县大庄镇驻地。 法定代表人：林其锋，总经理。 委托诉讼代理人：崔常胜，该公司员工。 被告:于孝强,男,1969年1月13日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:陈夫伟,男,1987年3月6日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:管政,男,1984年9月6日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:张行卫,男,1987年10月9日出生,汉族,住兰陵县。 被告:晁兆锋,男,1981年4月5日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:亓富起,男,1991年1月13日出生,汉族,住兰陵县。 被告:孙二灯,男,1987年11月13日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:张晓飞,男,1980年11月16日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:冷坎坎,男,1984年2月10日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:王鑫虎,男,1992年4月2日出生,汉族,住兰陵县。 被告:吉洪军,男,1976年8月26日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:李守洪,男,1977年6月12日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:刘霞,女,1989年7月16日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:王汉军,男,1986年10月9日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 被告:付信杰,男,1993年12月25日出生,汉族,住兰陵县。 被告:李明龙,男,1989年11月10日出生,汉族,住兰陵县。 被告:马鹏,男,1984年1月6日出生,汉族,住兰陵县。 被告:陈伟,男,1982年7月12日出生,汉族,住临沂市罗庄区。 以上被告共同的委托诉讼代理人：牛俊凤，山东融昂律师事务所律师。 原告临沂三德特钢有限公司与被告于孝强、陈夫伟、管政、张行卫、晁兆锋、亓富起、孙二灯、张晓飞、冷坎坎、王鑫虎、吉洪军、李守洪、李守洪、刘霞、王汉军、付信杰、李明龙、马鹏、陈伟劳动争议纠纷一案，本院作出（2018）鲁1311民初668号民事判决，原告临沂三德特钢有限公司不服判决，上诉至临沂市中级人民法院，临沂市中级人民法院作出（2018）鲁13民终7805号民事裁定书，裁定撤销（2018）鲁1311民初668号民事判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告临沂三德特钢有限公司的委托诉讼代理人崔常胜、被告于孝强等18人的共同委托诉讼代理人牛俊凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：经济补偿金的计算标准过高，应当按照实际劳动合同签订时间和银行卡发工资数额标准计算。事实和理由：一、仲裁委认定的被告工作年限和事实不符，且并无任何证据支撑；请求按照被告本人与劳务派遣单位签订的劳动合同或派遣单签订日期为起算点计算工作年限。二、仲裁机关认定的平均工资数额均超过银行卡发工资平均数，明显过高。根据银行发放工资明细，仲裁申请人在仲裁申请书中所陈述的工资数额和本案证据均有较大差异。工资卡银行明细系被告代理律师向仲裁庭提供，应视为其对该工资数额的认可。对方律师仅仅提供了银行卡发工资明细，却无法说明其主张的仲裁工资数额，也并未提供相关证据，原仲裁机关认定被告的平均工资一项，并无证据支撑。三、对于仲裁被告的工资计算标准，仲裁机关的仲裁结果也存在明显矛盾，在认定事实和适用法律方面不统一。四、被告在仲裁申请书中所称年平均工资数额尾数均为整百数，这明显违背正常规律和一般事实，作为离厂前的年平均工资，被告不可能每人每月都是全勤，也不可能每人每月实际工资尾数都是整百数额，被告对于工资数额的陈述并没有经过严谨计算，不是一个真实、确定数字，被告的该项陈述经不住推敲，不应作为仲裁机关和人民法院认定工资基数的依据。五、关于我公司举证责任的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”，我方已经拿出劳动合同和派遣单，而对方对自己的主张没有任何证据，计算被告的年限，也应当以和忠义公司的合同签订时间为起算点。六、被告主动要求解除劳动关系，经济补偿金不应当支持。罗庄厂区仅仅是停产，对工人进行的是暂时放假、等待复工，各被告在仲裁申请书中陈述的“2016年12月31日，被申请人以公司停产搬迁为由辞退申请人”，仅仅是被告一方主观的臆断和猜想，我公司仅仅是暂时停产、随时准备复产；直至今日，我公司并没有开除任何一名被告，也未和任何一名被告解除关系，未侵犯被告的合法利益。七、我方被政府责令暂时停产，属于不可抗力，根据民法总则、民法的基本原则，因不可抗力导致的第三方损失，我方的责任仅仅是补偿责任，没有赔偿义务。综上所述，请求人民法院支持我方诉讼请求，维护临沂三德特钢有限公司的合法权益。 各被告共同辩称，仲裁裁决认定事实和适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。1、关于答辩人的工作年限问题，依据《劳动合同法》的规定，答辩人的工作年限应自答辩人用工之日起计算。根据《劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”及第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”和《劳动合同法实施条例》第八条“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”的规定，答辩人于2005年至2014年陆续到被答辩人处工作，因此，计算答辩人到被答辩人处工作的年限，应从答辩人用工之日起计算。根据《劳动合同法》关于劳务派遣的规定，被答辩人声称的忠义公司不具有劳务派遣资质和劳务派遣经营许可证，忠义公司的《劳务派遣合同》不具有合法性，且与本案没有关联性。根据《劳动合同法》第七条、《劳动合同法实施条例》第八条和劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录、考勤记录由用人单位负举证责任。答辩人于2005年至2014年陆续到被答辩人处工作，被答辩人于2016年12月或者2017年3月辞退答辩人，被答辩人应当依法向法院提供2005年至2017年全体职工的职工名册、考勤表。2、关于答辩人的工资问题，工资发放情况由用人单位负举证责任。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录由用人单位负举证责任。答辩人于2005年至2014年陆续到被答辩人处工作，被答辩人于2016年12月或者2017年3月辞退答辩人。因此，被答辩人应当依法向法院提供2005年至2017年全体职工的工资支付凭证。3、被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。（1）被答辩人未依法给答辩人缴纳社会保险费，根据《劳动合同法》第三十八条及第四十六条、第四十七条的规定，答辩人有权要求解除劳动合同，并要求被答辩人经济补偿金。因此，被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。（2）2016年12月底以停产搬迁为由辞退答辩人，不按约定提供劳动条件，根据《劳动合同法》第三十八条及第四十六条、第四十七条的规定，答辩人有权要求解除劳动合同，并要求被答辩人经济补偿金。因此，被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。（3）根据《劳动合同法》第四条第二款“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”的规定，被答辩人作出停产搬迁决定明显属于涉及答辩人切身利益的重大事项，被答辩人却未履行法定程序，直接辞退答辩人，已严重侵害了答辩人的合法权益，故被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。综上所述，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 经审理查明，原告临沂三德特钢有限公司成立于2003年9月8日，公司主营业务为生产销售钢铁，共有5个高炉、5个分厂。被告于孝强于2007年10月份到原告处炼铁厂从事电工大班长工作，月工资5771元；被告陈夫伟于2007年10月份到原告处炼钢厂从事炉前班长工作，月工资4432元；被告管政于2005年4月份到原告处炼钢厂从事运行班长工作，月工资3723元；被告张行卫于2011年1月份到原告处炼铁厂从事热风炉班长工作，月工资3826元；被告晁兆锋于2009年9月到原告处炼铁厂从事热风炉班长工作，月工资3909元；被告亓富起于2012年10月份到原告处炼铁厂从事水泵班班长工作，月工资3709元；被告孙二灯于2013年1月份到原告处炼钢厂从事运行风机房工作，月工资3235元；被告张晓飞于2007年8月份到原告处炼钢厂从事运行副段长工作，月工资5125元；被告冷坎坎于2008年3月份到原告处炼铁厂从事机修班长工作，月工资5093元；被告王鑫虎于2013年2月份到原告处炼铁厂从事气包排污工作，月工资3618元；被告吉洪军于2009年3月份到原告处炼铁厂从事高炉炉前工作，月工资4773元；被告李守洪于2009年3月份到原告处炼铁厂从事高炉炉前工作，月工资4293元；被告刘霞于2013年2月份到原告处炼铁厂从事卷称工工作，月工资3698元；被告王汉军于2013年10月份到原告处炼铁厂从事热风炉主职工作，月工资3517元；被告付信杰于2014年7月到原告处炼钢厂从事运行混铁炉工作，月工资3723元；被告李明龙于2009年3月到原告炼钢厂工作，月工资3271元；被告马鹏于2009年2月份到原告处炼铁厂从事电工班长工作，月工资4975元；被告陈伟于2012年6月份到原告处炼铁厂从事热风炉主职工作，月工资3621元。2016年12月31日，原告公司因环保整治停产，并搬迁至沂南县。张晓飞在原告处工作至2017年3月22日，其他被告在原告处工作至2016年12月31日。18名被告入职原告处后，临沂市罗庄区忠义劳动服务有限公司在2012年-2014年陆续与18名被告签订劳动合同书。原告未按照法律规定与18名被告签订书面劳动合同，未为被告缴纳社会保险，未安排18名被告休2016年年休假。2017年9月20日，各被告以未落实相关待遇为由向临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申诉，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字【2017】第294号裁决书，原告不服裁决书中的经济补偿金数额，诉至本院。 另查明，原告于2016年12月份变更住所地为沂南县大庄镇驻地。 以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。 本院认为，被告于孝强等18人在原告临沂三德特钢有限公司处从事原告安排的工作，双方存在劳动关系，仲裁部门已予认定，原告临沂三德特钢有限公司也未就此提出异议，本院予以采信。因原告临沂三德特钢有限公司对被告于孝强等18人提起诉讼，被告于孝强等18人未提起诉讼，应认定被告于孝强等18人对仲裁裁决书认可。根据双方诉辩，本案的焦点为：1、关于被告于孝强等18人的工作年限、工资数额问题。2、关于原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任问题。3、关于原告临沂三德特钢有限公司所称不应支付经济赔偿金问题。4、关于原告临沂三德特钢有限公司暂时停产，是否属于不可抗力问题。5、关于原告三德特钢有限公司申请追加忠义公司为当事人的问题。 1、关于被告于孝强等18人的工作年限问题、工资数额问题。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。因此，原告临沂三德特钢有限公司负有举证证明被告于孝强等18人在原告处工作时间的责任，原告仅提供劳动合同和派遣单，没有提供考勤表、工资发放等其他证据予以佐证，原告应承担举证不能的责任，在原告未能提供其他证据证明的情况下，对仲裁部门认定的工作时间，本院予以认定。关于被告于孝强等18人的工资数额，庭审中，原告提供了被告于孝强等18人的工资数额，被告于孝强等18人予以认可，本院予以采信。 2、关于原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，对原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任已予明确。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，对于工资、考勤及劳动者工作年限等相关证据，均掌握在原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位处，因此，本案作为劳动争议案件，上述证据的举证责任，应由原告承担举证责任，而非原告所称根据案件分配举证责任。 3、关于原告临沂三德特钢有限公司所称不应支付经济赔偿金问题。因双方对原告因环保问题停产并搬迁及未给被告于孝强等18人安排工作已予认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。厂址的变更应为劳动合同的内容发生了变化，因原告被告均未提供双方就变更劳动合同内容达成协议的证据，因此，被告于孝强等18人主张经济补偿金的请求，应予支持。 4、关于原告方暂时停产，是否属于不可抗力问题。原告称因环保问题被停产属于不可抗力，根据法律规定，不可抗力是不能预见、不能避免并且不能克服的情形，原告作为钢铁企业，企业在生产运营中，应该明确环保问题对企业的影响以及企业运行中应该对环保问题予以采取措施应对，如果及时应对，该环保问题是可以克服的，环保问题只要经营者在运营中切实注意并及时应对，该问题不能成为企业停产的必然原因。因此，原告临沂三德特钢有限公司所称环保问题为不可抗力的主张，本院不予支持。 5、关于原告临沂三德特钢有限公司申请追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为当事人的问题。因在仲裁部门仲裁期间，原告即提出追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为当事人承担责任，原告三德特钢有限公司未向仲裁部门提供相关证据证明，仲裁部门对临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司与被告于孝强等18人不存在劳动关系已予认定，诉讼过程中，原告也未提交新的证据，对原告临沂三德特钢有限公司申请追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为本案当事人的申请，本院不予采信。 综上，原告临沂三德特钢有限公司对仲裁部门的裁决书提出的异议，本院均不予采信。对仲裁部门认定的被告于孝强等18人与原告临沂三德特钢有限公司解除合同的时间本院予以采信。根据于孝强等18人的工作年限和工资，本院支持于孝强经济补偿金54824.5元（5771元/月*9.5个月）、陈夫伟经济补偿金42104元（4432元/月*9.5个月），管政经济补偿金44676元（3723元/月*12个月）、张行卫经济补偿金22956元（3826元/月*6个月）、晁兆锋经济补偿金29317.5元（3909元/月*7.5个月）、亓富起经济补偿金16690.5元（3709元/月*4.5个月）、孙二灯经济补偿金12940元（3235元/月*4个月）、张晓飞经济补偿金51250元（5125元/月*10个月）、冷坎坎经济补偿金45837元（5093元/月*9个月）、王鑫虎经济补偿金14472元（3618元/月*4个月）、吉洪军经济补偿金38184元（4773元/月*8个月）、李守洪经济补偿金34344元（4293元/月*8个月）、刘霞经济补偿金14792元（3698元/月*4个月）、王汉军经济补偿金12309.5元（3517元/月*3.5个月）、付信杰经济补偿金9307.5元（3723元/月*2.5个月）、李明龙经济补偿金16355元（3271元/月*5个月）、马鹏经济补偿金39800元（4975元/月*8个月）、陈伟经济补偿金18105元（3621元/月*5个月）。被告于孝强等18人主张未签订固定期限劳动合同的主张，于法无据，本院不予支持。根据被告于孝强等18人未休带薪年休假情况，原告应支付被告于孝强等18人未休带薪年休假工资，分别为于孝强2653.33元（5771元/月÷21.75天*5天*200%）、陈夫伟2037.7元（4432元/月÷21.75天*5天*200%）、管政3423.45元（3723元/月÷21.75天*10天*200%）、张行卫1759.08元（3826元/月÷21.75天*5天*200%）、晁兆锋1797.24元（3909元/月÷21.75天*5天*200%）、亓富起1705.28元（3709元/月÷21.75天*5天*200%）、孙二灯1487.36元（3235元/月÷21.75天*5天*200%）、张晓飞2356.32元（5125元/月÷21.75天*5天*200%）、冷坎坎2341.61元（5093元/月÷21.75天*5天*200%）、王鑫虎1663.45元（3618元/月÷21.75天*5天*200%）、吉洪军2194.48元（4773元/月÷21.75天*5天*200%）、李守洪1973.79元（4293元/月÷21.75天*5天*200%）、刘霞1700.23元（3698元/月÷21.75天*5天*200%）、王汉军1617.01元（3517元/月÷21.75天*5天*200%）、付信杰1711.72元（3723元/月÷21.75天*5天*200%）、李明龙1503.91元（3271元/月÷21.75天*5天*200%）、马鹏2287.36元（4975元/月÷21.75天*5天*200%）、陈伟1664.83元（3621元/月÷21.75天*5天*200%）。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，判决如下： 一、确认被告张晓飞与原告临沂三德特钢有限公司劳动关系于2017年3月22日解除，被告于孝强等17人与原告临沂三德特钢有限公司之间的劳动合同于2016年12月31日解除； 二、原告临沂三德特钢有限公司支付被告于孝强经济补偿金54824.5元，未休带薪年休假工资2653.33元； 三、原告临沂三德特钢有限公司支付被告陈夫伟经济补偿金42104元，未休带薪年休假工资2037.7元； 四、原告临沂三德特钢有限公司支付被告管政经济补偿44676元，未休带薪年休假工资3423.45元； 五、原告临沂三德特钢有限公司支付被告张行卫经济补偿金22956元，未休带薪年休假工资1759.08元； 六、原告临沂三德特钢有限公司支付被告晁兆锋经济补偿金29317.5元，未休带薪年休假工资1797.24元； 七、原告临沂三德特钢有限公司支付被告亓富起经济补偿金16690.5元，未休带薪年休假工资1705.28元； 八、原告临沂三德特钢有限公司支付被告孙二灯经济补偿金12940元，未休带薪年休假工资1487.36元； 九、原告临沂三德特钢有限公司支付被告张晓飞经济补偿金51250元，未休带薪年休假工资2356.32元； 十、原告临沂三德特钢有限公司支付被告冷坎坎经济补偿金45837元，未休带薪年休假工资2341.61元； 十一、原告临沂三德特钢有限公司支付被告王鑫虎经济补偿金14472元，未休带薪年休假工资1663.45元； 十二、原告临沂三德特钢有限公司支付被告吉洪军经济补偿金38184元，未休带薪年休假工资2194.48元； 十三、原告临沂三德特钢有限公司支付被告李守洪经济补偿金34344元，未休带薪年休假工资1973.79元； 十四、原告临沂三德特钢有限公司支付被告刘霞经济补偿金14792元，未休带薪年休假工资1700.23元； 十五、原告临沂三德特钢有限公司支付被告王汉军经济补偿金12309.5元，未休带薪年休假工资1617.01元； 十六、原告临沂三德特钢有限公司支付被告付信杰经济补偿金9307.5元，未休带薪年休假工资1711.72元； 十七、原告临沂三德特钢有限公司支付被告李明龙经济补偿金16355元，未休带薪年休假工资1503.91元； 十八、原告临沂三德特钢有限公司支付被告马鹏经济补偿金39800元，未休带薪年休假工资2287.36元； 十九、原告临沂三德特钢有限公司支付被告陈伟经济补偿金18105元，未休带薪年休假工资1664.83元； 二十、驳回原告临沂三德特钢有限公司的诉讼请求； 上述二至十九项于本判决生效后十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告临沂三德特钢有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  杨化恕 人民陪审员  钱明银 人民陪审员  全爱华 二〇一九年三月十九日 书 记 员  陈薪如