广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2014)汕尾中法刑二终字第11号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院上诉人（原审被告人）刘朝泽，男，1990年4月5日出生，河南省封丘县人，汉族，初中文化，职业打工，住河南省封丘县。因本案于2011年9月23日到公安机关投案，同日被刑事拘留，次日变更为取保候审，2012年9月21日变更为监视居住，2013年11月11日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人刘朝泽抢劫一案，于2014年3月18日作出(2014)汕陆法刑初字第79号刑事判决。宣判后，原审被告人刘朝泽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2009年5月31日凌晨1时许，被告人刘朝泽伙同同案人刘朝飞(已判刑)、林龙(在逃)三人驾乘一辆摩托车闯至东海镇金碣路尾物色抢劫对象，当发现胡建固、胡佳伟、王某三人驾乘一辆“五羊本田”摩托车途经该处时，林龙驾驶摩托车追赶上前将“五羊本田”摩托车撞倒，致使胡建固、胡佳伟、王某三人跌倒在地，被告人刘朝泽及刘朝飞二人各持西瓜刀上前准备抢劫摩托车时，胡建固抽出长刀进行反抗，刘朝飞逃跑不及被当场抓获，被告人刘朝泽及同案人林龙逃脱。案发后，被告人刘朝泽于2011年9月23日向公安机关投案自首。原判认为，被告人刘朝泽以非法占有为目的，伙同同案人采用持械威胁的手段，劫取他人财物，数额较大，其行为已构成抢劫罪。被告人实施抢劫时，由于被害人反抗而未能得逞，属犯罪未遂，且案发后被告人刘朝泽主动向公安机关投案自首，依法给予减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第六十七条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：被告人刘朝泽犯抢劫罪(未遂)，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元。上诉人刘朝泽提出上诉称：我具有抢劫未遂的减轻处罚情节，主动投案自首的从轻、减轻处罚情节，从犯、初犯的减轻处罚情节，且在公安机关的监视下配合侦查案件。原审判处我有期徒刑二年六个月，量刑过重。请求给我一次改过自新的机会，从轻判处。经审理查明：2009年5月31日凌晨1时许，上诉人刘朝泽伙同同案人刘朝飞(已判刑)、林龙(在逃)三人驾乘一辆摩托车闯至陆丰市东海镇金碣路尾物色抢劫对象，当发现胡建固、胡佳伟、王某三人驾乘一辆“五羊本田”摩托车途经该处时，林龙便驾驶摩托车追上去，将“五羊本田”摩托车撞倒，致使胡建固、胡佳伟、王某三人跌倒在地，上诉人刘朝泽及刘朝飞二人随即各持一把西瓜刀上前对三被害人进行威胁，欲抢走摩托车。此时，胡建固抽出长刀进行反抗，上诉人刘朝泽及刘朝飞、林龙见状分散逃跑，刘朝飞因逃跑不及被当场抓获，上诉人刘朝泽及林龙则逃脱。案发后，上诉人刘朝泽于2011年9月23日到其原籍河南省封丘县公安机关投案自首。认定上述事实，有原公诉机关提供并经原审庭审质证，查明属实的下列主要证据予以证明：1.陆丰市公安局接受刑事案件登记表及立案决定书，证实：2009年5月31日凌晨3时30分陆丰市公安局接到报警，称在城东镇金碣路尾发生一起抢劫案，抢劫犯罪嫌疑人刘朝飞受伤正在同济医院治疗。经查，犯罪嫌疑人刘朝飞供认其与林龙、刘朝泽共同作案抢劫，该局予以立案侦查。2.陆丰市公安局城东派出所制作的现场勘查笔录、照片及现场图，证实：2009年5月31日3时30分，该所在城东镇金碣路卖竹铺前对犯罪嫌疑人刘朝飞指认的作案现场进行勘查，现场有摩托车车轮刹车痕迹及刘朝飞摔倒时留下的血迹。照片及现场图反映案发现场情况及具体位置。3.河南省封丘县公安局曹岗派出所出具的《投案自首证明》，证实：上诉人刘朝泽于2011年9月23日到其户籍所在地的封丘县公安局曹岗派出所投案自首。4.陆丰市公安局城东派出所抓获经过，证实：经陆丰市人民检察院批准，该所于2013年11月11日对原取保候审的犯罪嫌疑人刘朝泽执行逮捕归案。5.陆丰市人民法院(2009)陆法刑初字第147号《刑事判决书》，证实：上诉人刘朝泽与同案人刘朝飞、林龙共同作案的事实，同案人刘朝飞已被判刑。6.被害人胡某陈述：2009年5月31日凌晨1时多，佳伟驾驶羊仔摩托车载我和王某到东海镇金碣路尾吃宵夜后准备回家时，在环城路拐进金碣路约30米处，突然有一辆“太子”摩托车撞我们的羊仔摩托车，致我和伟龙、佳伟连人带车被撞倒。坐太子摩托车的二名男子持40厘米长的刀冲过来准备抢羊仔摩托车，我见状从摩托车脚踏板抽出一把长约50厘米的西瓜刀，那二名歹徒见我的刀比他们的刀长转头就跑，驾驶“太子”摩托车的男子见状驾车逃跑。我和伟龙、佳伟就追那二名持刀的歹徒，当歹徒逃进附近的菜市场时被我们围着，其中一名歹徒被我用刀砍伤捉住，另一名歹徒被逃脱。我要打电话时，发现我的手机不见了，我因摔伤，摩托车又摔坏，我一生气就威胁那歹徒说“找个地方把你的脚筋挑断”，那歹徒很害怕，便拿出钱包给我，要我放了他，我和伟龙、佳伟商量后决定送到管区治安队处理，治安队员见那歹徒手上流血就送歹徒往医院包扎。后来歹徒的钱包给公安机关扣押了。7.被害人王某陈述：2009年5月31日凌晨1时多，蔡佳伟驾驶羊仔摩托车载我和胡某去金碣路吃宵夜，途经环城路时，遭三名骑太子摩托车的男子抢劫。佳伟驾驶的摩托车被撞后我们三人连车带人摔倒在地。坐太子摩托车的二名歹徒下车冲过来要抢羊仔摩托车，胡某就从羊仔摩托车中抽出一把刀向歹徒砍去，那二名歹徒见状转头就跑，骑太子摩托车的人也逃跑了，我们三人将那二名持刀歹徒追至鲤鱼潭的菜市场里面围住，其中一名歹徒被胡某砍伤流血，我们并将其捉住。另一名歹徒趁机逃脱，当时胡某的手机丢了很生气，就威胁要挑断那歹徒的脚筋，那歹徒很害怕，便掏出钱包给建国，要我们放他走。因该歹徒手臂流血，我们商量后决定送到管区治安队处理，尔后，治安队员见那歹徒手上流血就送歹徒往医院包扎。8.证人高某的证言：2009年5月31日凌晨2时左右，有一群20多岁的青年男子说抓到一名抢劫的外省男子，那外省男子手臂被刀砍伤流血。他们将外省男子抓到我们联防队中，尔后，那外省男子被送同济医院治疗，我便打电话报警。9.同案人刘朝飞供述：2009年5月31日凌晨0时多，林龙开着一辆黑色太子摩托车到我和刘朝泽的出租屋接我们出去抢劫，并提供西瓜刀给我和刘朝泽，我们三人在东海镇兜了几圈后，在金碣路尾交界处附近看见三个年轻人骑着一辆羊仔摩托车，林龙说要去抢那摩托车，我和朝泽说他们人多，林龙坚持要抢，于是林龙开摩托车追上去并撞一下羊仔摩托车，那二个年轻人连人带车摔倒。我和刘朝泽拿出西瓜刀准备抢劫摩托车时，对方有一年轻人从摩托车上抽出一把刀，那刀比我们的刀还长，朝我们猛砍，我见状就想跑，此时林龙开摩托车先跑，我和刘朝飞就分头跑，没一会，我逃跑到菜市场时被他们抓着，并被拳打脚踢，我的左手臂挨了几刀。尔后，其中一个年轻人称他们的摩托车被撞坏了，就动手搜我身上的钱包等，然后把我押上摩托车，还威胁说要把我的脚筋给挑断，我听了很害怕。车没开一会，我看见两个穿制服的治安队员开摩托车经过，我就大声呼救。那两个治安队员见我满身是血就随那三个年轻人把我送到医院救治。在救治时，年轻人一方来了很多人，其中有人要我赔偿他们4000元才放我走。我当时打电话给林龙和刘朝泽，刘朝泽没有接电话，林龙骗我说其也被抓。抢劫时的刀具已被我仍在菜市场内。同案人刘朝飞经对混合照片进行辨认后指出，上诉人刘朝泽就是参与抢劫的同案人。10.上诉人刘朝泽供述：2009年5月底的一天晚上，我和刘朝飞、林龙在林龙的租住屋坐时，林龙提出去抢劫，我和刘朝飞答应了。次日凌晨，林龙驾驶一辆摩托车带我和刘朝飞出去，并给我和刘朝飞每人一把西瓜刀，我们三人便在东海镇的街道物色作案对象。至凌晨1时许，我们看见有三个年轻人驾乘一辆女装摩托车，林龙就开车追上去，并将他们的摩托车撞倒，那三名男子倒地，林龙就叫我们去抢那辆摩托车，我和刘朝飞下车后从身上拿出西瓜刀上前要抢那摩托车时，那三名男子其中的一个从那摩托车上抽出一把长刀要与我们对打，我们见他的刀比我们的刀长就分头跑，林龙开着摩托车跑掉了，刘朝飞因逃跑不及被抓获。作案时的西瓜刀已被我扔了。11.河南省封丘县公安局出具的户籍证明，证实：上诉人刘朝泽的身份情况。本院认为，上诉人刘朝泽以非法占有为目的，采用持刀威胁手段，劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。上诉人刘朝泽与同案人在实施抢劫过程中因受到被害人的反抗而没有抢到财物，属犯罪未遂，对上诉人刘朝泽依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。此外，上诉人刘朝泽犯罪后向公安机关自动投案如实供述自已的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。原判在量刑时已充分考虑了上诉人刘朝泽的以上两个从轻或减轻情节，判处的刑罚并无不妥之处，不存在量刑畸重的问题。在作案过程中，上诉人刘朝泽与同案人形成合力，持刀对被害人进行威胁实施抢劫，在共同犯罪中起主要作用，不属从犯。上诉人刘朝泽上诉提出其是从犯，原判量刑畸重，请求再给予从轻处罚的理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法,本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  彭朝城审判员  余国清审判员  许淑芬二〇一四年五月十四日书记员  谢建元附有关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。