广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0303民初21105号原告：丁海英，女，1981年3月6日出生，汉族，住甘肃省宁县，委托诉讼代理人：熊斌，广东巨龙律师事务所律师，执业证号14403200611411737。委托诉讼代理人：赵飞，广东巨龙律师事务所实习律师。被告：邓金娥，女，1978年8月10日出生，汉族，住湖南省冷水江市，委托诉讼代理人：邓高国，男，1982年8月20日出生，汉族，住湖南省冷水江市，系被告邓金娥弟弟。被告：卢超仪，女，1995年7月18日出生，汉族，住广东省高州市，被告：深圳市罗湖区相约一九酒吧，住所地深圳市罗湖区南湖街道东门南路金龙大厦501，统一社会信用代码92440300L3632590X2。经营者：冯卫杰，男，1976年10月23日出生，汉族，住河南省西平县，委托诉讼代理人：邵卫国，广东绿建律师事务所律师，执业证号14403200410779857。委托诉讼代理人：李思航，广东绿建律师事务所实习律师。原告丁海英与被告邓金娥、卢超仪、深圳市罗湖区相约一九酒吧生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁海英及其委托诉讼代理人熊斌、赵飞,被告邓金娥、卢超仪及被告深圳市罗湖区相约一九酒吧委托诉讼代理人邵卫国、李思航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁海英向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同向原告支付误工费人民币（币种下同）79549.84元，医疗费39180.54元，伤残鉴定费4220元，护理费37095.78元，营养费6000元，住院伙食补助费1300元，被扶养人生活费43560元，交通费2869.6元；2.判令三被告共同向原告支付伤残赔偿金105876元；3.判令三被告共同支付精神抚慰金10000元；4.判令三被告共同承担全部诉讼费用。事实与理由：原告和被告邓金娥、卢超仪在被告深圳市罗湖区相约一九酒吧作兼职营销部长。2017年4月29日凌晨，为了销售酒吧的酒，原告和被告邓金娥被被告深圳市罗湖区相约一九酒吧安排在一起工作，喝酒玩色钟。被告邓金娥因输酒太多，对原告谩骂，并多次想殴打原告，因被酒吧同事拉开，未殴打到原告，随后原告被酒吧安排到其他地方做事。之后，原告又遇到被告邓金娥，被告邓金娥唆使被告卢超仪殴打原告，用脚踢原告，用拳头打原告胸口，但被酒吧同事拉开。被告邓金娥和被告卢超仪并不善罢甘休，快下班时分，原告在去酒吧大厅的通道中遇到被告邓金娥和被告卢超仪。两被告伙同酒吧工作的一名男子（系被告酒吧的安保人员）三个人一起冲过来打原告，在第三次殴打原告的过程中被告卢超仪一脚踢向原告的左膝盖，导致原告当时就倒地，无法站立起来，上述三人围殴下原告根本无力反抗，在原告被殴打过程中相约一九酒吧保安一直站在旁边，未制止上述三人围殴行为。后经医院检查，原告多处受伤，头部软组织受伤，右手腕骨折，左膝盖前交叉韧带断裂，左侧内侧韧带损伤，半月板损伤1-2级，经伤残鉴定为十级伤残。之后，原告因伤情严重，不能站立行走，长期在人员看护下进行治疗和康护训练，但是公安机关对被告邓金娥、卢超仪、被告深圳市罗湖区相约一九酒吧进行袒护，一直未对殴打原告的三个人立案，原告在那段时间因为这种身体和精神上的痛苦折磨，精神上导致崩溃。原告网购了刀具结束生命，幸亏被及时发现。由于公安机关未立案，原告担心医疗费，直到2017年6月27日原告才进行手术。手术后的第二天进行康复训练，原告经过四五个月的康复训练，直到2017年12月份原告才能勉强脚落地，但是也只能慢慢一下下挪步，左膝只能勉强弯曲。至今原告仍不能恢复到以前的状态。在原告进行治疗和康复训练过程中，原告及亲属一再报案的情况下，直到2017年12月2日，公安机关才予以立案，但公安机关及被告酒吧并未向公安机关提供事发时酒吧录像（公安机关在事发后曾调取到的事发时的酒吧录像）。这些伤害均因被告故意伤害行为而产生，依法应由三被告承担连带责任。鉴于被告邓金娥、卢超仪的侵权行为严重侵害原告的合法权益，被告邓金娥、卢超仪和第三人未到案的男子涉案时均是被告深圳市罗湖区相约一九酒吧的员工，且在从事工作期间对原告造成伤害，而被告深圳市罗湖区相约一九酒吧未能履行保障原告的安全义务、因此被告深圳市罗湖区相约一九酒吧应当与被告邓金娥、卢超仪共同承担责任。故三被告应共同对原告的伤害承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，特诉至法院。被告邓金娥答辩称，原告的陈述不符合事实。被告卢超仪答辩称，原告说打架时有第三被告酒吧安保人员出现，不是事实。我们是三个人打架的，没有安保人员参与。在殴打过程中我踢伤原告的膝盖，我只承认在一开始踢了原告一脚。酒吧的经理拦我们之后，酒吧老板问原告要不要报警，原告说不报警。在第二次调解过程中我们说过赔偿原告的钱，但是原告不愿意接受，并不是我们不愿意赔钱。原告诉状中有说公安机关对我们偏袒，我想知道原告说公安机关偏袒我们的理由是什么。原告还说公安机关没有出具当时的录像，我也愿意看当时的录像。被告深圳市罗湖区相约一九酒吧答辩称，1.原告的主张金额过高，比如误工费、交通费、护理费，而且按照法律规定精神损失费两位被告已经追究了刑事责任，不应在民事案件中再主张。2.起诉中所诉称与事实不符，比如说酒店保安打了原告，但没有事实依据，说酒店没有尽到安全保障义务，但在她们打架期间一直有工作人员在劝解。3.本案是因为原告和两位被告互殴所引发的民事赔偿，有关这一情节在刑事判决书中有记载，原告对自己的损伤也有过错，应当承担部分的赔偿责任。4.被告深圳市罗湖区相约一九酒吧在整个事件过程中没有过错，不应承担赔偿责任。综上所述，请求依法驳回对被告深圳市罗湖区相约一九酒吧的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：一、被告邓金娥、卢超仪与原告案发时均为被告市罗湖区相约一九酒吧的营销部长。2017年4月29日凌晨2时许，原告与被告邓金娥因喝酒玩色钟发生纠纷，二人在酒吧内的222房间门口对骂时相互抓头发扭打，被告卢超仪见到后上前帮助被告邓金娥打原告，打斗中被告卢超仪踢了原告一脚，之后三人被酒吧工作人员劝开。凌晨3时许，原告与被告邓金娥、卢超仪又在酒吧555房间附近相遇，双方再次以抓脖子、扯头发的方式互殴，原告与被告邓金娥均有倒地，后再次被酒吧经理拉开。因事后发现左膝盖疼痛，原告于当天上午到深圳平乐骨科医院就诊，医生诊断意见是“左膝损伤一半月板、前交叉韧带损伤”，原告随后向罗湖公安分局报警。因原告与被告邓金娥、卢超仪系因民事纠纷引起打架斗殴，双方均有殴斗行为，罗湖区南湖街道人民调解委员会驻南湖派出所调解室为原告等人安排调解。经协商，原告与被告邓金娥、卢超仪达成调解协议：由被告邓金娥、卢超仪一次性赔偿原告2600元，双方互不追究对方责任，事后被告邓金娥、卢超仪履行了协议。原告在调解结束后就医时被告知需要手术治疗，遂再次向罗湖公安分局报警，罗湖公安分局南湖派出所委托罗湖区司法鉴定中心对原告伤情进行了司法鉴定，鉴定意见是：丁海英左膝交叉韧带断裂，构成轻伤二级。2017年12月1日14时许，公安民警将被告卢超仪、邓金娥电话通知到公安机关继续调解，双方就赔偿金额一事未能达成一致。2018年1月5日，深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉[2018]324号起诉书指控被告邓金娥、卢超仪犯故意伤害罪，向本院提起公诉。在刑事案件审理过程中，原告提起刑事附带民事诉讼，但此后又于2018年7月13日撤回。针对刑事案件部分，本院经审理于2018年7月27日以犯故意伤害罪分别判处两被告有期徒刑各十个月[（2018）粤0303刑初325号《刑事判决书》]。二、2017年6月25日，原告因左膝疼痛前往深圳平乐骨伤科医院住院治疗，共住院13天。医生诊断结论为：1.左膝前交叉韧带损伤；2.左膝内侧副韧带损伤。原告经手术治疗于7月7日出院，共支出医疗费36250.60元。出院医嘱及注意事项：1.继续按康复功能计划在活动支具保护下行功能锻炼；2.出院后病情变化随诊，术后4周内继续冰敷治疗（具体情况根据复诊情况），术后14天拆线；3.术后8周内避免伤肢负重，6周后弃拐逐渐负重，3月内患肢支具保护；术后全休息3个月；4.住院期间留陪护壹人，加强营养；5.出院带药。三、2017年9月26日，原告自行委托广东中一司法鉴定所就其伤残程度进行鉴定。2017年11月7日，广东中一司法鉴定所出具粤中一鉴[2017]临鉴字第5301号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：原告左膝损伤致左膝关节功能丧失35.7%，伤残程度为十级伤残。在刑事附带民事案件审理过程中，被告邓金娥、卢超仪认为该鉴定系原告自行委托的，在程序上不符合法律规定，不予认可。2018年4月10日，原告自行委托广东中一司法鉴定所就其三期（误工、营养、护理期限）进行评定。2018年4月12日，广东中一司法鉴定所出具粤中一鉴[2018]临鉴字第0645号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：原告误工期180天，营养期60天，护理期90天。四、本案审理期间，被告深圳市罗湖区相约一九酒吧对原告单方面委托所作出的粤中一鉴[2017]临鉴字第5301号《司法鉴定意见书》及原告当庭提交的粤中一鉴[2018]临鉴字第0645号《司法鉴定意见书》的真实性、合法性提出质疑，申请对原告是否构成伤残、伤残等级及其受伤导致的误工期、营养期、护理期进行重新鉴定。原告方则主张上述两份《司法鉴定意见书》系在公安和法院的要求下所作出的，且已通知了两被告，但对此原告未提交证据证明。本院经查阅刑事案件档案（含刑事侦查档案），均无公安机关及审理刑事案件的人民法院委托或指定原告进行鉴定的任何文件及证据，据此本院依法作出重新鉴定的决定。鉴定费3970元，由被告深圳市罗湖区相约一九酒吧先行支付。五、2018年11月20日本院依法委托广东华生司法鉴定中心对原告的伤残程度、误工期、营养期和护理期进行鉴定，并同时将原告就医的所有资料等作为鉴定材料移交给该鉴定中心。2018年12月14日广东华生司法鉴定中心作出粤华生司鉴中心[2018]临鉴字第1512号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.原告的左膝前交叉韧带损伤、左膝内侧副韧带损伤致左膝关节功能障碍未达伤残等级；2.评定原告的误工期120天，护理期90天，营养期60天。原告在收到上述鉴定意见书后于2018年12月24日提出异议，认为：1.司法鉴定意见中的鉴定时间与其受伤时间相距较长，超过了《法医临床检验规范》所规定的鉴定时间；2.鉴定过程中检测数据及测量方法有误；3.意见中未反映原告左腿肌肉萎缩及功能障碍现象；4.伤残等级适用标准不全面；误工期认定有误，根据病历误工时间已达180天。2019年1月14日，广东华生司法鉴定中心就原告异议作出回复称：1.鉴定时限及测量方法均是按照《法医临床检验规范》进行；2.原告为左膝损伤非肌肉神经损伤，双下肢肌肉未见明显萎缩，故未反映；3.四肢肌力、肌张力均为主观检查，无客观仪器测量，故无数据；4.误工期严格按照相关评定规范认定。六、根据深圳市罗湖区翠竹街道新村社区居民委员会2018年4月11日出具的《内地居民采集表》，原告2006年6月21日来深，2013年11月5日入住该社区，居住情况暂未注销。七、原告向本院提交了深圳市名门鲜啤自酿有限公司2018年7月20日出具的《工资证明》，证明原告在该司兼职销售部长，负责酒水销售工作，酒水销售的收入由固定待遇+销售提成+客人奖励共同组成，其中固定待遇周一至周五为150元/天，周六至周日为200元/天，工资为日结。如有客源消费，按销售额的30%提成，客人奖励归个人所有。八、参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，原告造成的损失如下：1、医疗费：原告提交了医疗费票据，证明其受伤后为治疗及住院手术共支出39180.54元。庭审期间三被告对该费用金额无异议，本院依法认定医疗费及康复费用为39180.54元（含第二次庭审增加的149元）。2、护理费：鉴定结论护理期为90天，原告住院13天，结合深圳平乐骨伤科医院的出院医嘱“原告住院期间留陪护壹人”的要求，本院认定原告护理费为12750元（150×13×1+120×90×1=12750）。3、住院伙食补助费：原告共住院13天，根据每天100元伙食补助费的标准，住院伙食补助费为1300元（100×13=1300）。4、误工费：原告提交了深圳市名门鲜啤自酿有限公司出具的《工资证明》，但未提交劳动合同或社保证明等其他资料作证，且在庭审过程中确认其工作岗位及工作时间并不固定。原告要求按照国有单位在岗职工年均工资标准计算误工费，无事实和法律依据，本院不予支持。根据深圳市罗湖区翠竹街道新村社区居民委员会出具的《内地居民采集表》，原告自2006年6月21日来深居住，本院参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资标准计算误工费，结合鉴定结论误工期120天及住院13天，本院认定原告的误工费为19438.77元（53347÷365×133=19438.77）。5、交通费：原告住院13天，结合其前后也有就诊、康复的记录等情况，本院酌定交通费为1000元。6、鉴定费：原告基于被告邓金娥、卢超仪的侵权行为两次委托广东中一司法鉴定所就其伤残程度和误工期、营养期、护理期进行鉴定，共支付鉴定费4220元。7、营养费：因原告的左膝前交叉韧带损伤、左膝内侧副韧带损伤致左膝关节功能障碍未达伤残等级，本院酌定营养费为500元。本院认为，本案为生命权、健康权、身体权纠纷。本院已生效的（2018）粤0303刑初325号《刑事判决书》认定：被告邓金娥、卢超仪与原告案发时均为被告深圳市罗湖区相约一九酒吧的营销部长，三人在被告深圳市罗湖区相约一九酒吧上班期间，因私人事由发生纠纷，先后两次相互打架斗殴，造成原告左膝盖受伤。被告邓金娥、卢超仪的行为已构成犯罪，其行为侵犯了原告的健康权、身体权，对本案的发生负有主要的过错和责任，依法应共同承担侵权责任，被告邓金娥、卢超仪依法应对原告因本案而造成的损害承担相应的赔偿责任。原告的行为也违反了法律规定，对本案的发生也负有过错，依法也应承担相应的法律责任。原告和被告邓金娥、卢超仪在其工作的公共场所打架斗殴，被告深圳市罗湖区相约一九酒吧作为娱乐场所的管理人，未尽到对公共场所及人员的妥善管理责任，对于包括原告在内任职的工作人员及消费者未尽到安全保障义务，依法应对被告邓金娥、卢超仪的侵权行为给原告造成的损害承担相应的补充责任。原告自行前往广东中一司法鉴定所进行了伤残程度和误工期、营养期、护理期的司法鉴定，鉴定结论为伤残等级为十级、误工期为180天，营养期为60天，护理期为90天。被告深圳市罗湖区相约一九酒吧主张该鉴定是原告单方委托，请求进行重新鉴定。本院委托广东华生司法鉴定中心对原告的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行重新鉴定，鉴定结论为原告的左膝前交叉韧带损伤、左膝内侧副韧带损伤致左膝关节功能障碍未达伤残等级、误工期为120天，护理期为90天，营养期为60天。原告对鉴定结论提出异议，广东华生司法鉴定中心予以复函。本院认为广东华生司法鉴定中心的鉴定程序合法，对原告提出的异议也予以了释明，因此本院对广东华生司法鉴定中心所作出的鉴定结论予以采信。根据粤华生司鉴中心[2018]临鉴字第1512号《司法鉴定意见书》，原告的左膝前交叉韧带损伤、左膝内侧副韧带损伤致左膝关节功能障碍未达伤残等级，因此原告诉请三被告赔偿其被抚养人生活费43560元、伤残赔偿金105879元及精神抚慰金10000元，无事实和法律依据，本院不予支持。原告因本次受伤所受到的损失包括：医疗费及康复费用39180.54元、护理费12750元、住院伙食补助费1300元、误工费19438.77元、交通费1000元、鉴定费4200元、营养费500元，共计78369.31元。根据过错责任原则，由被告邓金娥、卢超仪承担54858.52元（78369.31×70%=54858.52），由原告承担23510.79元（78369.31×30%=23510.79）。对原告诉求超出之部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告邓金娥、卢超仪应于本判决生效之日起七日内赔偿原告损失54858.52元。二、被告深圳市罗湖区相约一九酒吧对被告邓金娥、卢超仪的本案债务承担补充清偿责任。三、驳回原告丁海英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3120元，由原告丁海英负担2496元，由被告邓金娥、卢超仪负担624元。案件受理费原告丁海英已预付，被告邓金娥、卢超仪负担之数应在本判决生效之日起七日内迳付原告丁海英。鉴定费3970元，由原告丁海英负担3176元，由被告邓金娥、卢超仪负担794元。鉴定费被告深圳市罗湖区相约一九酒吧已预付，原告丁海英、被告邓金娥、卢超仪应在本判决生效之日起七日内迳付被告深圳市罗湖区相约一九酒吧。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  陆璋二〇一九年三月二十一日法官助理林润燕书记员李春平附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条【过错责任原则】行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第八条【共同加害行为】二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十六条【侵害人身的财产损害赔偿范围】侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十七条【违反安全保障义务的侵权责任】宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条【庭审调解】法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。