广东省深圳市龙岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）深龙法鹏民初字第49号 原告深圳市龙岗区葵涌创艺纸品印刷厂（以下简称创艺厂）。 法定代表人麦锐豪，负责人。 原告香港创艺实业公司（以下简称创艺公司）。 法定代表人麦锐豪，负责人。 共同委托代理人许淑仪。 共同委托代理人郑少威。 被告邹大凯。 委托代理人彭伟浓。 上述原、被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告共同委托代理人许淑仪、郑少威、被告邹大凯及其委托代理人彭伟浓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 案件基本情况 当事人对第一项、第四至八项有争议，其他项无争议。 一、原告入职时间： 被告主张应以仲裁裁决认定的1994年8月为被告的入职时间，并提交了《厂牌》。原告创艺厂主张不清楚被告的入职时间，且创艺厂成立的时间成立于1995年，被告不可能在原告成立前就入职。 经审理查明，深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单显示原告创艺厂成立于1995年9月5日。 本院认为，被告提交的证据不足以证明其入职时间，本院对其入职时间的主张不予采信。原、被告之间存在合法的劳动关系，原告应对被告的入职时间承担举证责任。原告未能举证应承担举证不能的法律后果，故本院认定被告入职时间为1995年9月5日。 二、劳动合同签订情况：2011年1月3日签订无固定期限劳动合同。 三、合同约定岗位、工资：版房主管，日薪70元／日（即8.75元／小时）。 四、关于被告离职前十二个月平均工资问题： 原告主张被告离职前的平均工资为1553.58元／月。被告主张应以仲裁裁决认定的2442.34元／月为准。 经审理查明，被告提交的创艺厂《2012年11月员工工资明细》记载被告该月工资为1515元，《2012年11月员工加班及津贴明细》记载被告该月加班及津贴为1242元，《创艺纸品印刷厂工资表（2012年11月）》记载被告该月实发工资为2757元。被告提交的创艺厂《2012年12月员工工资明细》、深圳市龙岗区葵涌创艺纸品印刷厂12月工资表》记载被告该月工资为1521元，《2012年12月员工加班及津贴明细》记载被告该月加班及津贴为562元，《创艺纸品印刷厂工资表（2012年12月）》记载被告该月实发工资为2083元。《深圳市龙岗区葵涌创艺纸品印刷厂12月工资表》上还记载有被告的工资收款银行账户信息。上述证据均盖有原告创艺厂的办公用章。 另查，本院做出的（2013）深龙法鹏民初字第417-421号民事判决及深圳市中级人民法院做出的（2014）深中法劳终字第65-69号民事判决（已生效）查明：原告将应支付给被告的工资部分通过银行转账形式支付、部分通过现金交付方式支付。 本院认为，上述《工资明细》、《加班及津贴明细》有相应员工签名，《2012年12月员工工资明细》记载金额与《深圳市龙岗区葵涌创艺纸品印刷厂12月工资表》记载金额一致，两份明细总额与《工资表》记载的工资总额相吻合，且上述文件均加盖了原告的办公用章，原告未提交充分的证据否认上述证据，应承担对其不利的法律后果，本院对被告提交的上述文件均予以采信。 生效裁判文书查明的原告工厂工资支付方式有银行转账及现金支付两部分，与被告提交的《深圳市龙岗区葵涌创艺纸品印刷厂12月工资表》反映的2012年12月工资仅有2083元通过银行转账支付的事实相互印证，本院对该事实予以确认。 原告在本案中只提交了银行转账的工资，应视为其持有证据而不提交，被告认可仲裁裁决核定的离职前十二个月平均工资，本院予以照准。 五、关于被告2011年12月3日至2013年11月15日期间休息日加班工资差额问题： 原告主张加班情况应当依据《考勤卡》及《考勤汇总表》认定，原告无须支付被告上述时间段休息日加班工资差额。 被告辩称其工资分两种形式支付，《工资明细》记载的金额通过银行转账支付，《加班及津贴明细》记载的金额通过现金形式支付。虽然原告提交的《考勤汇总表》有被告的签名，但是该表显示的上班时间不真实，被告不签名的话就拿不到工资。 经审理查明，被告提交的《创艺纸品印刷厂工资表（2012年11月）》、《创艺纸品印刷厂工资表（2012年12月）》分别记载被告在该月份休息日加班40小时、24小时，被告在仲裁阶段确认原告已向其支付2011年12月3日至2013年11月15日期间休息日加班工资8636.2元。 另查，原告在其与另案当事人高利英等人的劳动争议仲裁庭审时确认了每月分两张考勤卡对员工工作时间进行记录的事实。本院做出的（2013）深龙法鹏民初字第417-421号民事判决及深圳市中级人民法院做出的（2014）深中法劳终字第65-69号民事判决（已生效）对该事实予以认定。 另查，2011年4月1日至2012年1月31日深圳市最低工资标准为1320元／月（即7.59元／时），2012年2月1日至2013年2月28日深圳市最低工资标准为1500元／月（即8.62元／时），2013年3月1日至2014年1月31日深圳市最低工资标准为1600元／月（即9.2元／小时）。 本院认为，根据原告在另案诉讼中的自认及另案生效裁判文书确认的事实，被告的工作时间应以当月两张考勤卡记载总和为准，原告仅提交其中一张，应视为其持有证据而不提交，依法应承担不利后果。对原告主张的工作时间，本院不予认可。被告提交的《创艺纸品印刷厂工资表（2012年11月）》、《创艺纸品印刷厂工资表（2012年12月）》本院予以采信，理由已在上文中论述。被告主张的每月休息日加班6.25天还额外加班30小时，没有事实依据，本院不予采信，被告的休息日加班时间可按其《创艺纸品印刷厂工资表（2012年11月）》、《创艺纸品印刷厂工资表（2012年12月）》记录进行核算，即平均每月休息日加班32小时。 综上，原告需支付被告2011年12月3日至2013年11月15日期间加班工资差额4768.6元［（32小时／月×15个月×8.75元／小时×200%＋32小时／月×8个月×9.2元／小时×200%＋32小时／月×0.5个月×9.2元／小时×200%）-8636.2元］。 六、关于被告2012年度至2013年11月15日期间的带薪年休假工资问题： 原告主张春节前后已经安排被告休带薪年休假，并向本院提交了《年休假安排及工资发放情况一览表》。 被告辩称《年休假安排及工资发放情况一览表》显示被告没有上班的日期要么是对被告之前的休息日加班的补假，要么就是春节前后由原告统一安排所有员工放假，但均不是年休假。 诉讼中，原、被告确认2012年1月18日至20日、26日至27日，2013年2月7日至8日、14日至15日原告统一安排被告放假。 本院认为，原、被告确认被告在春节期间被安排统一放假，2012年1月除法定节假日及周末外，被告另放假5日，原告主张该5日为年休假，被告主张该5日为休息日上班的补休。2013年2月除法定节假日及周末外，被告另放假5日，原告主张该4日为年休假，被告主张该4日为休息日上班的补休。因被告主张的休息日加班已在上文中计发加班工资，故不应认为上述9日为休息日补休。被告2012年度可休年休假天数为9天、2013年度可休年休假天数为8天，扣除已休的9天，原告应当支付被告未休年休假工资1288.8元（8.75元／小时×8小时／天×5天×200%＋9.2元／小时×8小时／天×4天×200%）。 七、关于劳动合同是否解除的问题： 原告陈述，劳动合同并未解除，原告未向被告作出解除劳动合同的意思表示。原告因为生产经营发生严重困难，订单减少，按照《深圳市员工工资支付条例》的规定对被告作出停工待料决定的行为不违法。原告在向员工发出通知之前，已经于2013年11月15日通过快递的方式向劳动部门报告。 被告陈述，原告于2013年11月20日及2013年11月26日粘贴招工通知，原告向其发出停工待料通知属于变相辞退。 经审理查明，原告于2013年11月17日向被告发出停工待料通知，并于2013年11月15日向劳动部门邮寄停工报告。停工报告内容为：2013年以来，我厂生产订单数量急剧减少，至今仍未有任何改善，生产经营发生严重困难，拟于2013年11月15日起安排部分员工停工待料，至另行通知时止。停工期间我厂将按照《深圳市员工工资支付条例》的规定支付员工在停工期间的工资：1、停工一个月以内的，按照员工本人正常工作时间工资的百分之八十支付；2、停工超过一个月的，按照不低于最低工资的百分之八十支付；3、停工期间我厂继续为员工缴纳社会保险（其中员工个人应缴部分由我厂代扣代缴）；4、停工期间的工资应当16日发放当月1日至15日工资；次月1日发放上月16日至上月最后一个工作日工资，以现金形式发放。特此报告。 另查，原告于2013年12月20日通过银行转账的方式支付被告2013年11月工资1580元，其后再没支付。原告陈述，至庭审时原告已基本不再经营，处于停业状态。 本院认为，原告以停工待料方式逐步清退其在厂员工，至本案庭审时整厂已基本处于停业状态，其也未按停工规定履行法定程序，其行为应当认定为变相提前解散。被告据此向劳动仲裁部门提起仲裁解除劳动合同，合法有理，劳动合同依法应予解除。 八、解除劳动合同的经济补偿金： 本案情形适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项，原告应支付被告经济补偿金为45183.29元（2442.34元／月×18.5个月）。 九、被告的仲裁申诉诉求：一、确认原告创艺厂2013年11月15日作出《停工通知书》的行为违法；二、两原告共同支付被告：1、2011年12月3日至2013年11月15日期间休息日加班工资差额35000元；2、2012年度、2013年度高温津贴1500元；3、2012年度、2013年度带薪年休假工资差额3000元；4、被迫解除劳动合同的经济补偿金60000元；三、认定原告创艺厂与被告签订的劳动合同第三部分第一条关于劳动时间（每月工作22日）的约定违法。 十、仲裁裁决结果：一、原告创艺厂2013年11月15日对被告作出《停工通知书》的行为违法；二、原告创艺厂支付被告2011年12月3日至2013年11月15日期间休息日加班工资差额21168元；三、原告创艺厂支付被告2012年度至2013年11月15日期间的带薪年休假工资3000元；四、原告创艺厂支付被告解除劳动合同经济补偿金47625.6元；五、原告创艺公司对上述支付义务承担连带责任；六、驳回被告的其他申诉请求。 十一、原告的诉讼请求：一、确认原告2013年11月15日对被告作出《停工通知书》的行为不违法；二、原告无须支付被告2011年12月3日至2013年11月15日休息日加班工资差额3579.69元；三、原告无须支付被告2012年度至2013年11月15日的带薪年休假工资3000元；四、原告无须支付被告被迫解除劳动合同的经济补偿金47625.6元。 十一、其他需要说明的问题：原告创艺厂是三来一补企业，原告创艺公司系原告创艺厂的外方投资方，依法应对原告创艺厂的债务承担连带责任。 判决结果 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（五）项、第四十六条第（六）项、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认原告创艺厂与被告的劳动关系解除。 二、原告创艺厂于本判决生效之日起三日内支付被告2011年12月3日至2013年11月15日休息日加班工资差额4768.6元。 三、原告创艺厂于本判决生效之日起三日内支付被告2012年度至2013年11月15日的带薪年休假工资1288.8元。 四、原告创艺厂于本判决生效之日起三日内支付被告解除劳动合同经济补偿金45183.29元。 五、原告创艺公司对原告创艺厂的上述支付义务承担连带责任。 六、驳回原告的其他诉讼请求。 当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉受理费5元，保全费737.93元，原告承担530.25元、被告承担212.68元。 当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。 审判员  郭丹子 二〇一四年六月二十日 书记员  何宗儒