广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0115民初5005号原告：邓某庆，男，1970年11月18日出生，汉族，住湖北省黄梅县，被告：广州朗克化工机械有限公司，住所地广东省广州市南沙区榄核镇大坳村兴业路19号101，统一社会信用代码91440101MA59TMFP20。法定代表人：邹晓军，职务：总经理。委托诉讼代理人：麦志峰，系广东合盛律师事务所律师。原告邓某庆诉被告广州朗克化工机械有限公司（以下简称朗克化工公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓某庆，被告朗克化工公司的法定代表人邹晓军及其委托诉讼代理人麦志峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邓某庆向本院提出如下诉讼请求：1.确认双方在2017年9月5日至2018年6月2日期间存在劳动关系；2.被告朗克化工公司支付基本工资差额2840.50元；3.被告朗克化工公司支付高温津贴450元；4.被告朗克化工公司支付加班工资差额23136.75元；5.被告朗克化工公司支付2017年10月1日至2018年6月2日未签订劳动合同的双倍工资差额85161.75元；6.被告朗克化工公司支付一个月的解除劳动合同代通知金9462.40元；7.被告朗克化工公司支付违法解雇赔偿金18924.80元；8.本案诉讼费由被告朗克化工公司承担。事实与理由如下：原告邓某庆于2017年8月1日入职被告朗克化工公司任焊工，2018年6月2日被告朗克化工公司与原告邓某庆解除劳动关系。自原告邓某庆入职以来，被告朗克化工公司一直未与原告邓某庆签订劳动合同和缴纳社保，并存在拖欠部分工资的行为。2018年3月17日上午9时许，被告朗克化工公司的财务彭银欢找到原告邓某庆要求其签订假合同以应付劳动局检查，当时彭银欢手上拿着十多份空白合同，空白合同上只有工资处写了“1895”，其余的日期以及签名处全部空白。由于原告邓某庆的月工资为7500元而不是1895元，而且从2017年8月1日入职到2018年3月17日被告朗克化工公司一直未与原告邓某庆签订劳动合同，故原告邓某庆拒绝签订上述假合同。但在彭银欢的威胁之下，原告邓某庆在假合同上签了名字，签完名字后该合同被彭银欢拿走，并在合同上把日期写成原告邓某庆的入职时间2017年8月1日。被告朗克化工公司未经原告邓某庆同意擅自更改签订合同的日期是无效的，为维护自身权益，原告邓某庆于当天向广东省司法厅12348举报被告朗克化工公司做假合同以应付劳动局检查，侵犯了劳动者合法权益并咨询了该如何维权。原告邓某庆为维护自身合法权益，故向法院提起诉讼。诉讼中，原告邓某庆明确诉讼请求第二项、第四项两个工资差额的计算起止时间均从2017年8月1日起至2018年6月2日止；诉讼请求第三项的高温津贴450元是指2017年9月至11月三个月的高温津贴。被告朗克化工公司答辩称，原告邓某庆提出的倒签合同不是事实，当时公司还在注册，劳动局说就算在注册也要先签署劳动合同，所以其入职时有签订劳动合同，只是盖章是后面加盖的；对于原告邓某庆的焊工证，第一个焊工证是有效的，于2017年9月26日到期，后来再给的一个在网上查不到；原告邓某庆每月的加班费都算在工资里面，其每月工资7000元，每月上班28天，包含了节假日的加班费，晚上的加班费另算；对于原告邓某庆请求的工资差额、高温津贴、违法解除的赔偿金、二倍工资差额等要求都是不存在的，公司只能按照劳动法的要求支付两个月的工资。第二次庭审中被告朗克化工公司另作了如下补充答辩：认可仲裁裁决的内容，就二倍工资问题，双方签订劳动合同，劳动合同上载明的期限已经覆盖了双方真实存在的劳动期限，即便劳动合同是2018年签订的，这也是补签合同的行为，属于双方追认的行为，完全合法有效，为此仲裁裁决不支持原告邓某庆二倍工资主张是合法合理的。本院经审理认定事实如下：朗克化工公司系有限责任公司（自然人独资），朗克化工公司于2017年9月5日注册成立，法定代表人为邹晓军，营业期限自2017年9月5日至长期。邹晓军筹备设立朗克化工公司期间，于2017年8月1日雇请邓某庆工作，岗位是焊工，朗克化工公司于2017年9月5日注册成立后，邓某庆工作场所、岗位没有改变，邓某庆与朗克化工公司建立劳动关系。在2018年3月前邓某庆每月上班28天，每天工作8.5小时，每月工资7000元,晚上加班3小时按半天工资计算，加班达6小时按一天工资计算;在2018年3月后邓某庆每月上班28天，每天工作9小时，工资作了相应调整。朗克化工公司于2018年6月2日口头解除与邓某庆的劳动关系。2018年7月2日，因发生劳动争议，邓某庆以朗克化工公司为被申请人，以与朗克化工公司因确认劳动关系、未签订劳动合同二倍工资差额、高温津贴、加班工资差额等引发纠纷为由向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：“一、确认申请人与被申请人在2017年9月5日至2018年6月4日存在劳动关系；二、裁决被申请人向申请人支付2017年8月1日至2018年6月2日工资差额2840.5元；三、裁决被申请人向申请人支付2017年8月至10月高温津贴450元；四、裁决被申请人向申请人支付2017年8月1日至2018年6月2日加班工资差额23136.75元；五、裁决被申请人向申请人支付2017年10月1日至2018年6月4日未签订劳动合同二倍工资差额85161.75元;六、裁决被申请人向申请人支付代通知金9462.4元；七、裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金18924.8元。”2018年8月10日，广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会作出穗南劳人仲案〔2018〕596号仲裁裁决书，本委审理查明其中包括“申请人向本委提交《劳动合同》，该合同内容为合同期限：2017年8月1日起至2018年7月31日止；……乙方（申请人）的工作岗位是操作员；……试用期满正常工作时间工资1895元/月。加班工资基数（空白）……落款处有被申请人的签章和申请人的签名，落款时间是2017年8月1日。”裁决：“一、确认申请人与被申请人自2017年9月5日至2018年6月2日存在劳动关系。二、被申请人在本裁决生效之日起五日内一次性向申请人支付2017年加班工资差额工资9395.84元。三、被申请人在本裁决生效之日起五日内一次性向申请人支付2017年法定节假日工资250元。四、被申请人在本裁决生效之日起五日内一次性向申请人支付2017年9月5日至10月高温津贴300元。五、被申请人在本裁决生效之日起五日内一次性向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金16647.7元。六、驳回申请人本案其他仲裁请求。本仲裁裁决为非终局裁决。”邓某庆不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。诉讼中，邓某庆主张朗克化工公司没有足额支付其2017年8月1日至2018年6月2日工资，工资差额为2840.50元，该工资差额是以2017年8月至2018年6月应发工资总额77429.50元（含春节车费1000元）与已发工资总额74589元（含春节车费800元）之间的差额计算所得。为此，邓某庆向本院提供了考勤表图片打印件、《与老板邹晓军微信聊天记录》截图打印件、中国农村商业银行转账单原件、月工资情况汇总复印件、《与公司财务彭银欢微信聊天记录》截图打印件、《与同事柯文微信聊天记录》截图打印件等证据予以证明。朗克化工公司除对《与同事柯文微信聊天记录》不予确认外，对其余证据均予以确认。邓某庆主张2017年8月至2018年6月每月应发工资（含白班应得工资、晚上加班应得工资、房补）分别为7750元（含晚上加班9小时，加班应得工资375元）、7337.50元（含晚上加班7.5小时，加班应得工资312.50元）、8275元（含晚上加班21小时，加班应得工资875元）、7442元（含晚上加班7小时，加班应得工资292元）、8213元（含晚上加班19.5小时，加班应得工资813元）、9525元（含晚上加班48小时，加班应得工资2000元）、2525元（含晚上加班3小时，加班应得工资125元）、8186元、8186元、8722元（含晚上加班12小时，加班应得工资536元）、268元，合计77429.50元（含晚上加班应得工资5328.50元）。双方确认邓某庆2017年8月至2018年6月出勤天数分别为29.5天、27.5天、29天、28天、29天、29.5天、8天、29天、28天、29天、1天；邓某庆2017年8月至2018年2月晚上加班小时数分别为9小时、7.5小时、21小时、7小时、19.5小时、48小时、3小时，以及2018年5月晚上加班12小时；邓某庆2017年10月休息4天，其中国家法定节假日国庆节休假3天,邓某庆2018年清明节休假1天;朗克化工公司已经支付邓某庆2017年8月至2018年6月期间工资合计74589元（含春节车费800元）。朗克化工公司没有制作工资表，亦没有制作工资支付台账。邓某庆2018年6月4日在朗克化工公司考勤卡上签名确认2018年工资已清。诉讼中，邓某庆主张朗克化工公司未足额支付其晚上延长工作时间、休息日、国家法定节假日加班工资，朗克化工公司对此不予认可，朗克化工公司主张于邓某庆入职时，双方口头约定月工资中已包含加班工资、高温津贴等项目，邓某庆对此不予认可，朗克化工公司对其主张未提交证据予以证明。双方确认于2018年3月对工资标准进行协商。邓某庆主张工资标准调整为7500元/月，朗克化工公司对此不予认可。朗克化工公司主张在经营状况维持盈利的情况下，邓某庆的工资可按7500元/月的标准支付，但当经营状况不理想时，则以7200元/月的标准支付工资，上述方案已征得邓某庆同意，邓某庆确认朗克化工公司是以7200元/月的标准向其支付工资，但否认协商一致，朗克化工公司不能举证证明，本院不予确认，采信邓某庆主张的工资标准调整为7500元/月。诉讼中，邓某庆主张朗克化工公司于2018年3月17日以应付劳动部门检查为由欺骗其签订一份虚假劳动合同，合同上只有工资处填写了“1895”，朗克化工公司将劳动合同签订时间倒签为2017年8月1日，后其已经向广东省司法厅12348举报朗克化工公司的违法行为并向广东江盈律师事务所咨询如何维权事宜。为证明其张，邓某庆向本院提供了光盘、通话录音截图打印件、通话记录截图打印件、短信截图打印件、光盘书面文字记录、短信截图打印件等证据予以证明，并向本院申请对劳动合同上“邓某庆”签名的形成时间进行司法鉴定。其中一份通话录音记载邓某庆与广东省司法厅12348热线工作人员对话，内容主要是邓某庆投诉朗克化工公司签订虚假劳动合同、没有参缴社会保险等；另一份录音通话记载邓某庆与广东江盈律师事务所黄姓助理的对话，主要内容是邓某庆咨询朗克化工公司存在拖欠工资、没有签订合同、没有购买社保等如何维权；本院依邓某庆申请依法委托中国广州分析测试中心司法鉴定所对案涉劳动合同上落款乙方的“邓某庆”签名形成时间进行司法鉴定。2019年2月14日，中国广州分析测试中心司法鉴定所作出中广测［2019］文鉴字第0038号《司法鉴定意见书》，鉴定意见中载明：送检的落款乙方标称日期为“2017年8月1日”的《劳动合同》上落款乙方的“邓某庆”签名是在2018年期间书写形成。经庭审质证，邓某庆对《司法鉴定意见书》真实性合法性无异议，朗克化工公司对邓某庆提供的上述证据及《司法鉴定意见书》均不予确认，并认为即便上述劳动合同是2018年签订的，也是合法有效的补签行为。邓某庆为本次鉴定支付鉴定费5040元。诉讼中，朗克化工公司主张邓某庆在职期间多次做坏产品，其中在2018年5月做坏了一个不锈钢楼梯，朗克化工公司认为邓某庆已不适合这个工作岗位，故解除与邓某庆的劳动关系，邓某庆对朗克化工公司的主张不予认可，朗克化工公司对其主张未提交证据予以证明。诉讼中，朗克化工公司确认邓某庆工作场所温度高于33摄氏度，朗克化工公司主张高温津贴已包含在每月工资中，邓某庆对此不予认可，朗克化工公司对其主张未提交证据予以证明。另查明：双方解除劳动关系前12个月的平均工资为8323.85元/月。本院认为，一、关于邓某庆要求确认双方在2017年9月5日至2018年6月2日期间存在劳动关系的问题。邓某庆与朗克化工公司于2017年9月5日建立劳动关系，双方劳动关系于2018年6月2日由朗克化工公司单方解除，上述事实双方均予以确认，邓某庆要求确认双方在2017年9月5日至2018年6月2日期间存在劳动关系，合法有据，本院予以支持。二、关于邓某庆要求朗克化工公司支付2017年8月1日至2018年6月2日期间基本工资差额2840.50元的问题。（一）邹晓军筹备成立朗克化工公司期间于2017年8月1日雇请邓某庆，从朗克化工公司主张的劳动合同签订时间以及劳动合同期限，可以确认邹晓军是以朗克化工公司名义雇请邓某庆的，在朗克化工公司成立后邓某庆继续在原工作地点、岗位工作，因此，筹备成立朗克化工公司期间雇佣邓某庆的责任应由朗克化工公司承担。（二）根据2018年3月前邓某庆每月上班28天，每天工作8.5小时，每月工资7000元,晚上加班3小时按半天工资计算，加班达6小时按一天工资计算;在2018年3月后邓某庆每月上班28天，每天工作9小时，每月工资7500元；以及双方确认邓某庆2017年8月至2018年6月出勤天数分别为29.5天、27.5天、29天、28天、29天、29.5天、8天、29天、28天、29天、1天；邓某庆2017年8月至2018年2月晚上加班小时数分别为9小时、7.5小时、21小时、7小时、19.5小时、48小时、3小时，以及2018年5月晚上加班12小时；与邓某庆自行统计2017年8月至2018年6月的工资中的工资标准、上班天数、晚上加班时间、计算晚上加班工资的方法能一一对应。同时，虽然邓某庆曾确认2018年的工资已经结清，朗克化工公司也主张付清邓某庆工资，但是，由于2018年3月后邓某庆工资标准是7500元/月，而朗克化工公司仅是按7200元/月的标准向邓某庆支付工资，因此，必然存在工资差额，显然邓某庆所作意思表示并非真实。综上，对邓某庆主张其2017年8月至2018年6月应发工资总额77429.50元（含春节车费1000元），本院予以确认，扣除朗克化工公司已经支付的工资74589元（含春节车费800元），差额为2840.50元，邓某庆要求朗克化工公司支付工资差额2840.50元的诉讼请求有理，本院予以支持。三、关于邓某庆要求朗克化工公司支付2017年8月1日至2018年6月2日期间延长工作时间、休息日、国家法定节假日加班工资23136.75元的问题。（一）根据2018年3月前邓某庆每月上班28天，每天工作8.5小时，每月工资7000元,晚上加班3小时按半天工资计算，加班达6小时按一天工资计算;在2018年3月后邓某庆每月上班28天，每天工作9小时，每月工资7500元，因此，本院认定邓某庆在朗克化工公司工作期间实行的是固定工时制度且劳动报酬固定的“双固定”用工模式，朗克化工公司发放的工资中已经包含了上述工作模式中所包含延长工作时间、休息日的加班工资，不再另行计算加班工资，邓某庆再要求处理以及按其主张的标准计算差额，依据不足，本院不予支持；（二）对上述“双固定”用工模式以外的加班工资,包括晚上加班工资和每月上班超出28天以外的延长工作时间、休息日、法定节假日的加班工资。首先，关于晚上加班工资已经在前述处理邓某庆请求的2017年8月1日至2018年6月2日期间的工资差额中，已经确认并处理了该时间段内的加班工资，邓某庆再要求处理以及按其主张的标准计算差额，依据不足，本院不予支持；其次，按照双方确认的邓某庆2017年8月至2018年6月的出勤天数27.5天、29天、28天、29天、29.5天、8天、29天、28天、29天、1天，超出每月工作28天的天数合计5.5天，以此加班天数，即使均按法定节假日加班的最高标准计算，其加班工资数额也远小于仲裁裁决确定的2017年9月5日至2018年6月2日加班工资9395.84元和2017年法定节假日工资250元的数额，朗克化工公司没有提起诉讼，而且其在诉讼中也明确表示同意该仲裁裁决，因此，本院对此数额不予调整，朗克化工公司应向邓某庆支付加班工资9395.84元和2017年法定节假日工资250元，超出上述数额以外部分，本院不予支持。四、关于邓某庆要求朗克化工公司支付2017年10月1日至2018年6月2日未签订劳动合同的二倍工资差额85161.75元的问题。邓某庆与朗克化工公司于2017年9月5日建立劳动关系，于2018年6月2日解除劳动合同。邓某庆主张朗克化工公司于2018年3月17日以应付劳动部门检查为由欺骗其签订一份劳动合同，合同上只有工资处填写了“1895”，朗克化工公司将劳动合同签订时间倒签为2017年8月1日，中国广州分析测试中心司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》其中所载“《劳动合同》上落款乙方的邓某庆签名是在2018年期间书写形成”的鉴定意见，同时根据邓某庆提供的投诉、咨询维权相关证据，结合朗克化工公司对劳动合同签订时间确实存在虚假陈述的不诚信的诉讼行为，本院对邓某庆的上述主张予以采信，本院确认劳动合同于2018年3月17日签订，且该劳动合同不能视为邓某庆对未签劳动合同时期的追认。用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。朗克化工公司应向邓某庆支付2017年10月6日至2018年3月16日期间未签书面劳动合同二倍工资差额38870.35元（8275元/月÷31天/月×26天+7442元+8213元+9525元+2525元+8186元/月÷31天/月×16天）。超出该数额以外部分，本院不予支持。五、关于邓某庆要求朗克化工公司支付违法解除劳动合同的赔偿金18924.80元的问题。朗克化工公司于2018年6月2日单方解除与邓某庆的劳动关系，其解除理由系邓某庆在职期间多次做坏产品，其中在2018年5月做坏了一个不锈钢楼梯，邓某庆对此不予认可，朗克化工公司对其主张未提交证据予以证明，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，朗克化工公司应承担举证不能的不利后果，本院对朗克化工公司的主张不予采信，邓某庆要求朗克化工公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，朗克化工公司应向邓某庆支付违法解除劳动合同的赔偿金16647.70元，超出该数额以外部分，本院不予支持。六、关于邓某庆要求朗克化工公司支付代通知金9462.40元的问题。本院已认定朗克化工公司违法解除与邓某庆的劳动合同，邓某庆关于代通知金的请求并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定可支付的情形，其该项诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。七、关于邓某庆要求朗克化工公司支付2017年9月至11月三个月的高温津贴450元的问题。双方当事人均确认邓某庆的工作岗位符合支付高温津贴，朗克化工公司没有证据证明已向邓某庆支付2017年9月至10月高温津贴，根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定：“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。”之规定，朗克化工公司应向邓某庆支付2017年9月至10月高温津贴300元，邓某庆要求朗克化工公司支付11月份的高温津贴，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告邓某庆与被告广州朗克化工机械有限公司自2017年9月5日至2018年6月2日存在劳动关系；二、被告广州朗克化工机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告邓某庆工资差额2840.50元；三、被告广州朗克化工机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告邓某庆加班工资9395.84元和2017年法定节假日工资250元；四、被告广州朗克化工机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告邓某庆2017年10月6日至2018年3月16日未签订劳动合同的二倍工资差额38870.35元；五、被告广州朗克化工机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告邓某庆违法解除劳动合同赔偿金16647.70元；六、被告广州朗克化工机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付原告邓某庆高温津贴300元；七、驳回原告邓某庆的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，鉴定费5040元，由被告广州朗克化工机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  郭志峰人民陪审员  陈 女人民陪审员  梁坤胜二〇一九年三月二十一日书 记 员  梁楚莹