陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院   刑事裁定书     （2019）陕05刑终19号     原公诉机关陕西省澄城县人民检察院。   上诉人（原审被告人）郭盼，男，1998年3月19日出生于陕西省华阴市，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，住华阴市，农民，2018年6月2日因涉嫌犯诈骗罪被澄城县公安局刑事拘留，同年7月2日被逮捕，现羁押于澄城县看守所。   陕西省澄城县人民法院审理陕西省澄城县人民检察院指控原审被告人郭盼犯诈骗罪一案，于二○一八年九月十七日作出（2018）陕0525刑初84号刑事判决。宣判后，原审被告人郭盼不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定：2018年2月份，被告人郭盼和吕某某（已行政处罚）经事先预谋，准备通过以打电话的方式冒充别人亲属诈骗钱财，后由吕某某提供手机和盗窃来的手机卡，两人利用吕某某母亲史某某的信合卡(XXXXXXXXXXXXXXX7601)实施诈骗。   （一）2018年3月27日，被告人郭盼和吕某某窜至华阴市XX镇XX村村东，由被告人郭盼打电话给被害人季某某，冒充其孙子取得被害人信任，3月28日，被告人郭盼以在西安因打架急需用钱为由，并将吕某某母亲史某某的信合卡号(XXXXXXXXXXXXXXX7601)告诉被害人季某某，被害人季某某就将4000元打入被告人郭盼提供的信合卡内，随后由郭盼将所诈骗的4000元全部取出，被告人郭盼分给吕某某500元钱，剩余钱财两人全部挥霍。   （二）2018年4月18日，被告人郭盼在华阴市XX镇XX路XX村村后，用手机给被害人呼某某打电话，冒充其侄子取得对方信任，4月19日，被告人郭盼以有事需用钱为由给被害人呼某某打电话，并将其实施诈骗所用史某某的信合卡卡号告诉了被害人，被害人呼某某让其子雷某乙通过手机银行给被告人郭盼提供的信合银行卡转账500元，后被告人郭盼将500元钱取出用于自己挥霍。   （三）2018年4月22日，被告人郭盼在XX镇XX路XX村旁边的地里，用手机给被害人赵某某打电话，冒充其侄子取得对方信任，4月23日，被告人郭盼以出车祸需要用钱为由给被害人赵某某打电话，并将其实施诈骗所用史某某的信合卡卡号告诉被害人，被害人赵某某通过渭南市临渭区财政局旁边信合银行柜台给被告人郭盼提供的信合银行卡存入10000元，后被告人郭盼将10000元钱取出用于自己挥霍。   （四）2018年5月16日，被告人郭盼在XX镇XX路XX村旁边的地里，用手机给被害人吴某某打电话，冒充其外孙女女婿取得对方信任，2018年5月17日被告人郭盼以出车祸急需用钱为由给被害人吴某某打电话，并将其实施诈骗所用史某某的信合卡卡号告诉了被害人，被害人吴某某通过王庄信合柜台给被告人郭盼提供的信合银行卡存入4000元，后被告人郭盼将4000元钱取出用于自己挥霍。   上述事实，有受案登记表、抓获经过、被害人陈述、扣押清单、信用卡交易明细、通话记录明细、指认笔录、指认作案现场笔录、取款现场笔录、领条、户籍证明、刑事判决书和释放证明、行政处罚决定书、办案说明、证人证言、辨认笔录等证据证实，据此，原审法院认为，被告人郭盼以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人钱财，且数额较大，其行为已构成诈骗罪。鉴于其归案后能坦白供述全部犯罪事实，依法可从轻处罚。依照相关法律规定，以被告人郭盼犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；责令被告人郭盼退赔被害人的全部直接经济损失。   郭盼上诉提出，其不构成累犯，涉案金额与量刑程度不符，一审量刑过重，且其归案后能积极如实供述犯罪事实，有坦白情节，依法应对其从轻处罚。   经审理查明，原审判决认定上诉人郭盼犯诈骗罪的事实是清楚、正确的。有经一审开庭举证、质证、认证的下列证据证实：   1、被害人吴某某陈述，2018年5月17日早上她被人骗了4000元钱，头天下午她接到一个1559242****电话，叫她外婆，她问是长奇，对方说是电话换了，打电话说是在西安把人撞了，说给人看病让打钱，她接完电话也没多想就拿钱给打了过去。后她回家想不对就又拨打此电话已关机，后给她外孙女打电话说没有这事，她就报案了，她不认识史某某。   2、被害人赵某某陈述，2018年4月22日，一个号码是1559242****的人打电话叫她姑，并说电话号码换了，她当时当成自己侄子就信了。第二天早上这个人又打电话说把人撞了要l万元，她就给转了，后给其侄子打电话说好着呢，才知道被骗了。   3、被害人季某某陈述，2018年3月28日，一个号码是1559242****的人打电话叫他爷，说电话号码换了，第二天打来电话说在西安打架，他一急给转了 4000元。   4、被害人呼某某陈述，2018年4月18日有人打电话叫她姑，说电话号码换了，第二天打电话说急用钱让她给打1000元，她说只有500元，就只给打了500元。   5、被害人雷某甲陈述，2018年3月中旬她在干活时，放在摩托车上衣服里的手机被人偷了，号码是1559242****。   6、扣押清单、指认笔录证明，侦查机关扣押了郭盼作案时使用的手机和信合卡，经郭盼指认属实。   7、信用卡交易明细证明，上诉人郭盼作案时所使用的银行卡在犯罪时的交易明细。   8、通话记录明细证明，上诉人郭盼给被害人打电话的记录。   9、指认笔录证明，上诉人郭盼指认作案及取款现场的情况。   10、领条证明，吕某某家属退还被害人吴某某4000元现金。   11、行政处罚决定书证明，吕某某已被澄城县公安局予以行政处罚。   12、涉案人员吕某某证明，他和郭盼在3月份用打电话的方式骗了别人4000元钱，他提供了银行卡和手机，银行卡是其母亲史某某的信合卡，手机卡是在路边一个摩托车上的衣服里偷的。郭盼用该卡给一个人打电话冒充其孙子，说在西安打架要给人看病，骗得4000元，郭取出钱后分给他500元。    13、证人常某某证明，他没有用过1559242****这个号码，吴某某是他外婆，他在2018年5月16日没给其打过电话，也没有找其要钱。   14、证人雷某乙证明，2018年4月19日他母亲让他给一个叫史某某的转了500元。   15、上诉人郭盼供述，2018年1月31日，他因没钱花，就想通过打电话骗钱，他买了手机卡和银行卡，但不能用就扔了，就让吕某某给他找张银行卡，吕某某将其母亲的一张信合卡给了他，后他们在路边一个摩托车上放的上衣里偷了一部老年机。3月27日下午，他打通了一个电话，听对方的声音感觉年纪比较大，就叫了一声爷，并说自己把电话号码换了，就挂了电话，到28日早上他又打了这个电话，说在西安打架了要给人看病，要4000元，过了半个小时对方打电话说钱打了，他就到信合自动取款机取钱。第二次是4月18日在罗夫大华路旁边地里，用第一次的方法打电话，骗了一个女的500元钱。4月22日他还在大华路地里打电话，第二日他打电话说撞人了让对方打了 10000元。5月16日他还是打电话骗了一个女的4000元钱。    本院认为，上诉人郭盼以非法占有为目的，采用拨打电话编造虚假信息对不特定多数人实施诈骗的方式，骗取被害人钱财，且数额较大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，并结合上诉人的犯罪情节所作量刑适当。对于上诉人所提上诉理由，经查，原审判决并未认定其属累犯，且在量刑时已认定其有坦白情节，故其上诉理由不能成立，不予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。         审 判 长    常更生   审判员    徐娟   审判员    栾小君      二○一九年三月   日     书 记 员    李天赐              1