杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2014）杭萧临商初字第383号原告（反诉被告）胡斌。原告（反诉被告）黄宁。两原告共同委托代理人周冰冰。被告（反诉原告）杭州萧山三星物资有限公司。法定代表人沈张坤。委托代理人周春。委托代理人钱珣。原告胡斌、黄宁诉被告杭州萧山三星物资有限公司（以下简称三星公司）合同纠纷一案，本院于2014年3月5日立案受理后，依法由审判员邱利明适用简易程序，于同年4月25日公开开庭进行了审理。原告胡斌、黄宁共同委托代理人周冰冰，被告三星公司委托代理人周春、钱珣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡斌、黄宁共同诉称：2013年9月25日，其与三星公司订立《合作协议》1份，约定三星公司有位于杭州市萧山区义桥镇罗峰路房屋数幢（原萧山钢材城市场内，下称案涉市场），该公司委托其对案涉市场进行宣传与招商工作，前期投入广告宣传制作费用200000元（包括宣传片、画册、易拉宝、喷绘图等），三星公司先行垫付其中的50000元，所有广告宣传资料制作完成后，三星公司将剩余150000元垫付给其，待招商成功后，三星公司从支付其佣金中扣除垫付的费用。双方在履行《合作协议》期间，其已依约将所有广告宣传资料制作完成。现三星公司拒绝垫付剩余的150000元款项，无端怀疑其招商能力，致使其无法正常开展招商工作。在三星公司拒绝垫付剩余150000元款项情况下，其仍坚持依约履行《合作协议》项下的义务，现起诉要求三星公司将剩余150000元款项垫付给其。被告杭州萧山三星物资有限公司辩称：依据双方订立的《合作协议》约定，其只需支付胡斌、黄宁酬金，并按照二人实际招商出去房屋所得租金按约提取酬金，所有广告宣传资料制作费用均包括在酬金之内。依照双方约定，其垫付200000元款项条件是二人依约完成宣传片、画册、易拉宝、喷绘图等所有广告宣传资料。事实上，二人仅制作完成画册，其余广告宣传资料均未到位，二人要求三星公司垫付前期投入广告宣传资料制作费用的条件未成就，且二人未按约完成招商任务，要求驳回二人的本诉诉讼请求。被告杭州萧山三星物资有限公司反诉诉称：2013年9月25日和同年9月29日，其与胡斌、黄宁先后订立《合作协议》、《补充合同》各1份。《合作协议》、《补充合同》订立后，胡斌、黄宁未按约完成招商任务，招商失败，给其造成重大损失，现提出反诉，反诉诉讼请求如下：1、解除双方之间订立的《合作协议》、《补充合同》；2、胡斌、黄宁赔偿三星公司损失90000元。原告胡斌、黄宁对被告杭州萧山三星物资有限公司反诉辩称：双方在履行《合作协议》、《补充合同》期间，三星公司违约致其招商失败，三星公司要求解除双方订立的《合作协议》、《补充合同》无事实和法律依据，同时，其未造成三星公司损失，故要求驳回三星公司的上述2项反诉诉讼请求。胡斌、黄宁为支持其主张的事实，向本院提交了下列证据材料：证一、《合作协议》1份。证二、《补充合同》1份。上述2份证据材料，欲共同证实三星公司委托其对案涉市场进行宣传与招商工作，双方约定了各自的权利义务。经质证，三星公司认为，对2份证据材料的证据三性均无异议，但不能证实其主张的待证事实，反而能证实二人未完成案涉市场的招商任务。证三、《三维动画设计制作合同》1份，欲证实为履行《合作协议》、《补充合同》中的约定义务，其委托第三方制作招商资料，并与第三方约定了广告宣传资料制作费用。经质证，三星公司认为，三星公司非该合同一方当事人，其对该合同内容是否真实不清楚，即便真实，三星公司也不受该合同约束。证四、照片13份，欲证实其已依约完成了广告宣传资料制作任务。经质证，三星公司认为，对该13份照片的真实性和关联性均有异议，13份照片并不能证实照片中所示物品是否案涉广告宣传资料，数量是否达到双方约定要求以及广告宣传资料是否均已全部到位。证五、收条2份，欲证实其已支付给第三方部分广告宣传资料制作费用。经质证，三星公司认为，对该证的真实性和关联性均有异议。证六、证明1份，欲证实三星公司拒绝与其提供的意向客户签约导致招商失败。经质证，三星公司认为，对该证的证据三性均有异议。证七、光盘1张，欲证实其完成了所有广告宣传资料制作任务，双方曾就广告宣传资料制作费用垫付问题多次进行协商。经质证，三星公司认为，该光盘是胡斌、黄宁是在2014年4月25日的庭审中当庭提交的，暂且不说光盘的内容，依据日常生活经验分析，如果该光盘在胡斌、黄宁起诉之前就已制作完成，不可能在起诉时不将该光盘作为证据材料提交。事实上，该光盘是胡斌、黄宁收到三星公司的反诉状后，仓促准备，用于对抗三星公司的反诉诉讼请求。本案中，三星公司已提出解除双方之间订立的《合作协议》、《补充合同》情况下，该光盘胡斌、黄宁是否制作完成，是否到位对三星公司已无意义。证八、画册1本，欲证实其依约制作了宣传画册资料。经质证，三星公司认为，依据双方的约定，胡斌、黄宁要求三星公司垫付案涉款项的条件是所有广告宣传资料均要求到位，仅有画册，其垫付案涉款项的条件未成就。三星公司为支持其本诉辩称中主张的事实，提交了下列证据材料：证1、房屋所有权证5本，欲证实三星公司对案涉市场享有所有权。经质证，胡斌、黄宁对该证无异议。证2、《房屋租赁合同》文本1本，欲证实三星公司事先拟定案涉市场招商合同文本。经质证，胡斌、黄宁认为，这是1份空白合同，三星公司可以随意制作。证3、收条和汇款凭证各1份，欲证实胡斌、黄宁在起诉状中称，三星公司已先行垫付其广告宣传资料制作费用50000元，该款是胡斌、黄宁向案外人借款，与本案无关联。经质证，胡斌、黄宁认为，对该证的真实性没有异议，但对该证的待证事实有异议。事实上，该款非其与案外人之间的借款，而是三星公司支付给其的部分广告宣传资料制作费用。三星公司为支持其反诉诉讼请求所主张的事实，提交了下列证据材料：证（1）、《合作协议》、《补充合同》各1份，欲证实如胡斌、黄宁未依约完成招商任务，三星公司可以自行招商，同时，所有广告宣传制作费用均由胡斌、黄宁自行承担。经质证，胡斌、黄宁对该证无异议。证（2）、房屋平面图1张，欲证实案涉市场最低每平方米日租金为0.5元。经质证，胡斌、黄宁认为，对该证的真实性无异议，案涉市场的最低每平方米日租金应为0.45元。本院对双方提交的上述证据材料认证如下：一、胡斌、黄宁提交的证据材料：之一、《合作协议》1份。之二、《补充合同》1份。双方对该2份证据材料的证据三性均无异议，可以证实三星公司委托胡斌、黄宁对案涉市场进行宣传与招商工作。三星公司质证称，该2份证据材料反而能证实胡斌、黄宁未完成案涉市场的招商任务，该质证意见指向对象属于合同履行问题，故三星公司对该2份证据材料的质证意见不能成立，确认具有证明力。之三、《三维动画设计制作合同》1份，该证来源合法，与案件有关联，虽三星公司对该证有异议，但未提交有效的反驳证据材料，确认具有证明力。之四、照片13份，该证来源合法，与案件有关联，但仅凭该组照片，无法证实胡斌、黄宁已依约完成所有广告宣传资料制作任务。之五、收条2份，该证来源合法，与案件具有关联性，与证三之间能相互印证，具有相当可信度，确认具有证明力。之六、证明1份，该证证据形式与法不符，确认不具有证明力。之七、光盘1张，该证内容真实，来源合法，与案件有关联，该证可以证实，目前，胡斌、黄宁已制作完成光盘，但光盘制作完成时间不明，胡斌、黄宁对光盘制作完成时间负有举证责任，现未提交这方面的证据材料，应负举证不能责任。之八、画册1本，三星公司的质证意见与胡斌、黄宁提交该证的待证事实不属同一问题，确认具有证明力。二、三星公司提交的证据材料：（一）、三星公司提交的本诉部分证据材料：之1、房屋所有权证5本，胡斌、黄宁对该证无异议，确认具有证明力。之2、《房屋租赁合同》文本1本，现有证据未见三星公司已将该合同文本交付给胡斌、黄宁的依据，确认不具有证明力。之3、收条和汇款凭证各1份，该证所涉内容是案外人与胡斌、黄宁之间民事法律关系，对此，本案不予审查。（二）、三星公司提交的反诉部分证据材料：之（1）、《合作协议》、《补充合同》各1份，双方对该证均无异议，确认具有证明力。之（2）、房屋平面图1张，该证内容真实，来源合法，与案件有关联，被告质证意见与该证实际所示情况不符，确认具有证明力。依据对上述证据材料的认证情况，并结合双方在庭审中的陈述，本院确认下列事实：2013年9月25日，三星公司作为甲方，胡斌、黄宁作为乙方订立《合作协议》1份，约定甲方将案涉市场委托乙方招商，乙方有实际招商操作经验和客户资源，经双方协商达成如下协议：一、甲方全权委托乙方代理招商及管理，委托招商面积约15000平方米，具体以施工图面积为准，房屋位置在平面图中的1、2、4区块上下连体共三层。二、委托年限为5年，自2013年11月1日至2018年10月31日。三、招商酬金：乙方所得酬金采用一次性打包招商方式，即甲方按乙方实际招商总租金的15%作为乙方代理酬金，所有广告制作费、差旅费、接待费、活动策划、工作人员工资等费用包含在上述酬金内。四、招商政策及佣金：1、双方约定的租金不得低于平面图中规定的租金价格加15%佣金，租金一年一付，第三年开始（含第三年递增10%），免租期最长不超过6个月，保证金5%-10%。2、租赁合同文本条款及各项规费等由甲方拟定后交乙方，租赁合同的所有条款更改必须经甲方同意。五、双方派员及招商计划：乙方从2013年10月1日开始驻场，到2014年1月底完成招商任务二家，面积2000平方米以上，同年5月底之前完成招商面积不少于50%，同年9月底之前完成招商面积70%以上，到2015年7月底完成招商面积不少于90%。如乙方未能按上述计划完成招商任务，则甲方有权自行安排招商。九、招商资料及费用承担：乙方为本项目招商设计、制作光盘6分钟、3D片、广告10米×15米3块、宣传文本3000本、易拉宝10个等招商资料共计200000元，待上述资料到位后，该款项甲方先行为乙方垫付，招商成功后，甲方垫付的款项从乙方酬金里扣除。上述招商资料由乙方负责联系制作，结果由甲方审查等内容。2013年9月29日，三星公司作为甲方，胡斌、黄宁作为乙方订立《补充合同》1份，约定：三、如乙方自本合同订立生效之日起4个月内未能完成3000平方米的招商任务，乙方设计制作的招商宣传资料费用全部由乙方承担等内容。同日，黄宁与第三方订立《三维动画设计制作合同》1份，胡斌、黄宁为履行《合作协议》、《补充合同》约定义务，委托第三方制作招商资料，并与第三方约定了广告宣传资料制作费用。制作合同订立后，胡斌、黄宁已支付了部分费用给第三方。目前，胡斌、黄宁已到位部分广告宣传资料。另查明，三星公司对案涉市场享有所有权。双方约定案涉市场对外招商的每平方米日租金最低为0.5元。又查明，在庭审中，双方一致承认案涉市场胡斌、黄宁招商失败。本院认为：《合作协议》、《补充合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效，双方之间权利义务依从约定。现对双方各自的诉讼请求分述如下：一、关于胡斌、黄宁的本诉诉讼请求问题。依照《合作协议》第九条约定，三星公司先行垫付200000元广告宣传制作费用条件是该协议约定的广告宣传资料均到位，现胡斌、黄宁未提交有效证据证实该资料已全部到位，故胡斌、黄宁主张本诉诉讼请求的条件尚未成就。即便，该资料已到位，依据双方订立的《补充合同》第三条约定，到2014年1月29日，胡斌、黄宁应完成招商面积3000平方米以上招商任务，否则，所有广告宣传制作费用由胡斌、黄宁自行承担，现二人未完成约定招商任务。总之，胡斌、黄宁要求三星公司垫付广告宣传制作费用，与双方约定不符，本院不予支持。二、关于三星公司的反诉诉讼请求。1、关于三星公司要求解除双方订立的《合作协议》、《补充合同》的反诉诉讼请求问题。依照《合作协议》第五条之约定，结合胡斌、黄宁未在《补充合同》约定期限内完成招商任务事实，三星公司可以自行招商，意味着三星公司可以解除双方之间现有合同关系。目前，双方一致承认案涉市场胡斌、黄宁招商失败，三星公司订约目的已不能实现。总之，三星公司要求解除双方订立的《合作协议》、《补充合同》有事实和法律依据，本院予以支持。2、关于三星公司要求胡斌、黄宁赔偿其损失90000元的反诉诉讼请求问题。胡斌、黄宁未按约完成招商任务，致使三星公司预期利益受到损失，因胡斌、黄宁招商失败，三星公司需要另行组织招商所产生的合理损失是胡斌、黄宁违约行为所致，胡斌、黄宁应赔偿三星公司的合理损失。本院注意到《合作协议》第五条约定，胡斌、黄宁未按约完成招商任务时，三星公司有权自行安排招商。本案中，胡斌、黄宁招商失败，三星公司应当采取适当措施，防止损失扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。现三星公司未提交有效证据证实已采取了防止损失扩大的适当措施，故三星公司无权就扩大损失要求胡斌、黄宁赔偿。综上，胡斌、黄宁主张的本诉诉讼请求无事实依据，本院不予支持。三星公司要求解除双方订立的《合作协议》、《补充合同》的反诉诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持；三星公司要求胡斌、黄宁赔偿其损失中的合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第九十三条第二款、第九十四条第（四）项、第一百一十三条第一款、第一百一十九条之规定，判决如下：一、杭州萧山三星物资有限公司与胡斌、黄宁之间订立的《合作协议》、《补充合同》自本判决生效之日起予以解除；二、胡斌、黄宁赔偿杭州萧山三星物资有限公司损失45000元。此款在本判决生效后十日内付清；三、驳回胡斌、黄宁的本诉诉讼请求；四、驳回杭州萧山三星物资有限公司的其他反诉诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费3300元，减半收取1650元，由胡斌、黄宁负担，反诉受理费650元，由胡斌、黄宁负担325元，杭州萧山三星物资有限公司负担325元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并按照不服一审判决部分的上诉请求向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）审判员  邱利明二〇一四年五月十九日书记员  赵国琴