安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初9690号 原告：安徽力天建设有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区大通路**。 法定代表人：沈章涛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马建廷，安徽万世律师事务所律师。 被告：宿州市飞跃物流有限公司，，住所地安徽省宿州市埇桥区经济技术开发区金海大道** 法定代表人：秦圣福，该公司经理。 委托诉讼代理人：李道鹏，安徽民之声律师事务所律师。 原告安徽力天建设有限公司与被告宿州市飞跃物流有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月12日立案后，依法由本院审判员杨浩担任审判长、与人民陪审员马庆洲、滕丙玉组成合议庭，由书记员张峻豪担任法庭记录，于2019年03月04日15时00分在本院宿州开发区法庭公开开庭进行了审理，原告安徽力天建设有限公司（以下简称力天公司）的委托诉讼代理人马建廷、被告宿州市飞跃物流有限公司（以下简称飞跃公司）的委托诉讼代理人李道鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 力天公司向本院提出的诉讼请求：一、以1，000，000元为基数，按照年利率24%，飞跃公司向力天公司支付计算至2018年09月的违约金180,000元； 二、案件受理费，由飞跃公司负担。 事实与理由：力天公司、飞跃公司于2017年12月15日签订《建设工程施工合同》约定，力天公司将其投资开发的宿州飞跃物流信息中心工程项目（以下统称涉案工程）发包给力天公司施工，签订协议后，乙方应向甲方支付合同履约保证金5,000,000元，分三次支付，第一次是协议签订甲乙双方签字盖章后一星期之内支付履约保证金1,000,000元整，第二次是原建筑物拆除结束后再支付履约保证金2,000,000元；第三次是施工许可证办理完毕，施工人进场具备开工条件后再支付履约保证金2,000,000元整，如施工人员进场三个月不能正常施工，甲方应退还所支付保证金，并按银行利率四倍赔偿乙方。签订协议后，力天公司按照约定于2017年12月18日向力天公司支付履约保证金1,000,000元，飞跃公司没有按照协议约定让力天公司正常施工，造成力天公司大量人员窝工，损失巨大。力天公司多次催促飞跃公司尽快安排进场施工，但均无果，力天公司认为双方签订合同后，飞跃公司没有履行合同义务，飞跃公司应按协议约定退还保证金，并按银行利率四倍向力天公司赔偿损失。 飞跃公司辩称，力天公司、飞跃公司双方自愿解除建设工程施工协议书，飞跃公司并未有违约行为，力天公司、飞跃公司于2017年11月15日签订《建设工程施工协议书》后，由于涉案工程规划设计变更，致使一直无法履行《建设工程施工协议书》，飞跃公司无法履行该施工协议不存在过错行为，飞跃公司也没有违约行为。未按照建设工程施工协议书约定开工日期开工，力天公司没有收到飞跃公司发达的开工令，力天公司也没有进场施工，不符合双方约定的施工人员进场三个月不能施工甲方退还保证金及按照银行利率四倍计算的条件，综上所述，力天公司的诉讼请求，不能成立，请求依法驳回力天公司的诉讼请求。 在诉讼中，力天公司为证明其提出的诉讼主张，向本院提供的证据材料如下： 第一组、飞跃公司工商登记信息复印件一份，证明飞跃公司主体身份； 第二组、建设工程施工协议书复印件一份，证明签订合同后三个月内力天公司不能进场正常施工，飞跃公司应承担退还保证金和按照银行利率四倍赔偿损失； 第三组、银行转账凭证、收据复印件各一份，证明力天公司按照约定于2017年12月28日向飞跃公司支付履约保证金1,000,000元； 第四组、收付款入账通知书复印件一份，证明飞跃公司违反合同约定后，向力天公司退还履约保证金的情形，但飞跃公司未按照银行利率四倍赔偿损失。 在诉讼中，飞跃公司为证明其提出抗辩主张，向本院提供的证据材料如下： 第一组、营业执照复印件、法定代表人身份证明各一份，证明飞跃公司主体身份情况； 第二组、客户收付款入账通知书复印件一份，证明力天公司、飞跃公司于2018年06月14日协商解除协议； 第三组、宿州市开发区规划局（以下简称规划局）和宿州市城乡规划局开发区分局（以下简称开发区分局）公示规划变更图和变更方案各一份，证明规划局和开发区分局于2018年06月29日对涉案工程变更规划设计方案，不符合开工条件，飞跃公司没有违约行为。 在诉讼中，双方当事人分别对对方提供的证据证明效力发质证意见如下： 飞跃公司对力天公司提供的第一、二、三、四组证据无异议，但认为第二组不能达到力天公司证明目的，按照合同第七条第二项约定，退还保证金和赔偿银行利率四倍损失附有条件，第三条没有约定开工日期，涉案工程一直不符合开工条件，飞跃公司未向力天公司下达开工令，力天公司工人一直没有进场施工；第四组证据不能达到力天公司证明目的，收付款入账通知书表明双方自愿解除合同关系，双方于2018年06月14日协商解除建设工程施工合同关系。 在诉讼中，力天公司对飞跃公司提供的证据证明效力发表质证意见如下： 对第一、二、三证据均无异议，但认为第二组证据不能达到证明力天公司与飞跃公司自愿解除协议的目的，因力天公司多次催要情况下，飞跃公司才退还履约保证金；第三组证据与本案无关联性，达不到飞跃公司证明目的，规划局和开发区分局变更规划图与履行保证金合同无关系，证明飞跃公司具有施工条件，力天公司并没有接到规划变更方案通知，力天公司无过错，由于飞跃公司原因造成不能履行合同义务。 结合审判庭对双方当事人提供的证据证明效力审查，本院对双方当事人提供的证据证明效力认定如下： 力天公司提供的第一、二、三、四组证据能够证明存在下列情形：飞跃公司基本信息；力天公司与飞跃公司存在建设工程施工合同关系，约定力天公司分三笔向飞跃公司支付履约保证金5，000，000元；力天公司按照约定向飞跃公司支付履约保证金1,000,000元；因故双方不能履行建设工程施工合同义务，飞跃公司向力天公司返还已收取的履约保证金，力天公司提供的证据来源具有合法性、与本案具有关联性，本院予以认定。 飞跃公司提供的第一、二、三组证据能够达到证明存在飞跃公司工商登记信息；飞跃公司向飞天公司返还履约保证金和因规划局、开发区分局变更城市建设规划，导致涉案工程无法正常施工的情形，来源具有合法性、与本案具有关联性，本院予以认定。 结合法庭审理调查，本院认定本案基本事实如下： 安徽寰宇建筑设计院为飞跃公司设计宿州飞跃物流信息中心工程项目建设图纸后，开发区分局于2016年07月27日发布图纸规划公示，公示时间为2016年07月27日至2016年08月04日（公示内容详见公示） 2017年12月15日，飞跃公司作为发包方（以下简称甲方）与力天公司作为承包方（以下简称乙方）签订《建筑工程施工协议书》约定的主要内容为：工程概况：宿州飞天物流信息中心；工程地点：安徽宿州经济开发区金海大道9号；项目立项批文：宿经开函【2016】68号；建筑面积约14.2万平方米；结构层数：：地上**，地下**工程造价暂定4亿元人民币，以实际结算为准；承包方式包工包料、包工期、质量、安全；承包范围为土建、安装（水暖电）、消防、中央空调、通风、装饰、装修图纸范围内的施工及室外工程；工期和进度要求：开工日期年月日（甲方下达的开工令为准）；竣工日期年月日，总工期暂定天（不包括室外配套、附属工程的工期），不可抗力除外；此协议签订后，乙方应向甲方缴纳合同履约保证金5,000,000元整，分三次支付，第一次是协议签订甲乙双方签字盖章后一星期之内缴纳保证金1,000,000元；第二次是原建筑物拆迁结束后再缴纳保证金2，000,000元整，第三次施工许可证办理完毕，施工人员进场具备开工条件后再缴纳保证金2,000,000元整，如施工人员进场三个月不能正常施工，甲方应退还所缴纳保证金,并按银行利率的四倍赔偿给乙方，如正常施工，履约保证金在施工至正负零后一次性退还给乙方（不计息）；此工程乙方不得转包、发包等行为，如有此类行为，此意向自动作废（其他内容详见协议书），飞跃公司及其法定代表人秦圣福、力天公司及其法定代表人沈章涛分别在合同尾部发包人、承包人和法定代表人落款处加盖合同专用章、签名确认。 2017年12月18日，力天公司通过银行汇款方式向飞跃公司银行账户内汇入履约保证金1,000,000元，同日飞跃公司向力天公司出具收到履约保证金数额为1,000,000元和编号为№7585932收据凭证，由于城市公共基础设施建设规划，需要对宿州飞跃物流信息中心工程项目设计图纸予以变更，在公示变更原设计图纸前，致使无法履行力天公司与飞跃公司签订《建筑工程施工协议书》中约定的义务，飞跃公司分别于2018年06月14日、6月19日、06月25日、08月08日、09月06日和09月17日通过银行汇款方式向力天公司退还履约保证金150,000元、200,000元、160,000元、150,000元、150,00元和190,000元，合计1,000,000元，力天公司收到上述退还履约保证金后，并未向飞跃公司提出任何异议。 另查明，安徽寰宇建筑设计院对宿州飞跃物流信息中心项目原设计图纸变更设计符合城市公共基础设施规划建设需要后，经有关部门审核后，2018年06月28日，开发区分局对变更后的设计图纸向社会公布变更后图纸规划公示。该规划公示后，至今双方并未对继续履行变更设计后的工程项目作出合意。 本院认为，虽飞跃公司与力天公司在自愿基础上签订《建筑工程施工协议书》是双方真实意思表示，内容并不违反法律法规强制性规定，为合法有效合同，双方应当全面履行合同约定的义务，但是因城市公共基础设施的建设，宿州飞跃物流信息中心工程项目原设计图纸需要变更设计，在变更设计规划图纸公示前，飞跃公司无法向力天公司发出开工令通知其履行合同约定的施工义务，飞跃公司即陆续向力天公司退还履约保证金，力天公司收到退还履约保证金后，并未提出异议，结合开发区分局于2018年06月28日公示变更后涉案工程设计图纸，飞跃公司与力天公司并未对继续履行规划后的工程项目作出合意，显然导致合同无法履行，飞跃公司、力天公司均不存在过错行为，亦不存在迟延履行后发生城市公共基础建设致使原设计图纸变更的情形，可以免除力天公司的责任，为此，力天公司请求飞跃公司支付违约金的诉讼请求，理由不能成立，证据不足，本院不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 驳回原告安徽力天建设有限公司的诉讼请求。 案件受理费3，900元，由原告安徽力天建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  杨 浩 人民陪审员  马庆洲 人民陪审员  滕丙玉 二〇一九年三月四日 书 记 员  张峻豪 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。