江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）锡民初字第0026号原告同济工程集团有限公司，住所地浙江省宁波市象山县丹东街道靖南路**（**）。法定代表人洪国良，该公司董事长。委托代理人王春洪、杨真，江苏英特东华律师事务所律师。被告无锡兴业钢材市场管理有限公司，住，住所地江苏省无锡市惠山区洛社镇洛神路**/div>法定代表人吴惠武，该公司董事长。同济工程集团有限公司（以下简称同济公司）与无锡兴业钢材市场管理有限公司（以下简称兴业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年1月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月29日公开开庭审理了本案，原告同济公司的委托代理人王春洪、杨真到庭参加诉讼。被告兴业公司经本院公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告同济公司诉称：同济公司承包了兴业公司位于无锡西站物流园区洛南大道与洛神路交汇处的无锡市兴业钢材市场1-6号楼工程。该工程是无锡西站物流园区2010年重点建设项目之一，2010年7月该项目开工建设。同济公司与兴业公司于2011年3月9日签订了建设工程施工合同。施工合同约定的价款为61703464元，后签证152元，总计63223464元，专用条款第26条约定的付款方式为单体工程基础完工时（至＋O.OOO），发包人向承包人预付合同价款总额的15%，工程结构封顶完工，发包人向承包人支付合同价款总额的20%；工程抹灰完工，发包人向承包人支付合同价款总额的25%；单体工程结束后一个星期之内发包人向承包人支付合同价款总额的20%；工程结束后壹年内，发包人向承包人支付合同价款总额的17%，余款3%为工程质量保证金。现单体工程已经结束，由兴业公司代付已扣钢筋款800万元，实际应支付同济公司工程款55223464元，工程结束后应当支付工程总造价的80%，即4417万元，被告仅支付了2400万元工程款，并最终由无锡西站物流园区管理委员会代兴业公司偿还了100万元，仅工程进度款就欠1917万元。同济公司于2012年1月16日发函向兴业公司索要工程款，兴业公司于2012年1月20日出具了承诺书，承诺于2012年3月底之前支付工程款400万元。但兴业公司没有按承诺书的约定付款。同济公司于2012年4月16日又向无锡西站物流园区管委会（以下简称园区管委会）致函希望其协调付款事宜，可兴业公司仍未理会同济公司的请求，仅于2012年8月28日，同济公司、兴业公司、园区管委会签订了协议书由无锡西站物流园区管委会代兴业公司支付了100万元，其他的工程款仍未支付，导致工程于2011年底全面停工。2012年5月同济公司下发了停工通知书，停工时，单体工程已结束，整体工程完成了95%。工程停工已经远远超过了56天，而兴业公司仍未支付工程款，同济公司有权按建设工程施工合同第44条的约定与兴业公司解除合同，并于2013年1月22日向兴业公司发出了解除合同函。工程停工使同济公司额外的支出了大量的费用，造成了较大的损失。农民工的工资问题也亟待解决。兴业公司的行为严重损害了同济公司的合法权益，构成了违约。综上，请求法院判令：1、解除双方的施工合同；2、兴业公司立即支付工程款28712291元（以最后结算为准）及逾期利息（自2012年1月1日起计算至判决生效之日止，按银行同期贷款利率计算）；3、兴业公司向同济公司支付因停工实际支出的费用1622472.32元；4、同济公司对涉案工程享有优先受偿权；5、诉讼费用由兴业公司承担。诉讼中，兴业公司将上述第2项请求变更为：判令兴业公司立即支付工程款22628607元及增加工程量的工程款1519615.22元，合计24148222.22元；并支付逾期利息（自2012年1月1日起计算至判决生效之日止，按银行同期贷款利率计算）。被告兴业公司未作答辩。本院经审理查明：2011年3月9日，兴业公司与同济公司签订建设工程施工合同（系补签），约定由同济公司承包兴业钢材市场1-6#楼土建、安装（不含消防、防火门及楼梯栏杆扶手），合同价款为61703464元，合同价款采用固定价。工期为2010年7月至2011年7月。合同约定的工程进度款支付方式和时间为：单体工程基础完工时（至＋O.OOO），发包人向承包人预付合同价款总额的15%，工程结构封顶完工，发包人向承包人支付合同价款总额的20%；工程抹灰完工，发包人向承包人支付合同价款总额的25%；单体工程结束后一个星期之内发包人向承包人支付合同价款总额的20%；工程结束后壹年内，发包人向承包人支付合同价款总额的17%，余款3%为工程质量保证金，在工程结束后两年内付清。通用条款第26.4条约定：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；第44.2条约定：发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。2010年11月5日，3#、4#楼工程主体结构分部工程质量验收合格；2010年12月6日，2#楼主体结构分部工程质量验收合格；2010年12月28日，1#工程主体结构分部工程质量验收合格；2011年8月11日，5#、6#工程主体结构分部工程质量验收合格。2012年4月16日，同济公司向园区管委会发出情况说明：同济公司承建的工程于2010年7月开工，目前已按合同及设计文件要求完成了相应的工程量，根据双方签订的工程合同金额为6170万元，签证152万元，总计6322万元，现由甲方代付钢筋款800万元，实际需支付施工方工程款5522万元。按照施工合同约定，工程结束支付至工程总造价的80%即4417万元，但到目前为止施工方仅收到工程款2400万元，尚欠2017万元。请求园区管委会协调解决以上资金缺口。2012年5月10日，同济公司向兴业公司发出停工通知，内容为：本公司承建的无锡兴业钢材市场1-6#楼工程，2011年贵公司未按合同约定付款，本工程自2011年底已全面停工，望贵公司尽快解决。2012年8月28日，兴业公司、同济公司、园区管委会达成协议：一、协调处置原由。兴业公司投资建设的钢材市场于2010年7月开工建设，由同济公司负责主体工程建设，该项目合同总造价6170万元（不含签证增加部分），截止去年年底，项目主体工程已基本完工。目前兴业公司已累计支付同济公司工程款3200万元（其中2400万元工程款＋800万元钢材款），尚欠款2970万元。根据合同完工支付工程总造价的80%，实际欠款为1736万元。同济公司根据施工合同，多次讨要工程款未果，园区管委会根据区政府维稳工作总体要求，拟从兴业公司支付的土地保证金中扣除应缴款项后剩余部分代付该部分款项。经三方协商，园区管委会代兴业公司支付同济公司工程款（民工工资）100万元整。二、同济公司承诺该100万元工程款专款专用……。2013年1月21日，同济公司向兴业公司发出律师函，内容为：根据兴业公司与同济公司签订的施工合同总额为6170万元，后签证152万元，总计6322万元，后兴业公司抵扣钢筋款800万元，实际需支付同济公司工程款5522万元，按照工程合同专用条款第26条约定，兴业公司应当支付总造价的80%，即4417万元，但到目前为止仅支付工程款2400万元。同济公司于2012年1月16日发函索要工程款，兴业公司于2012年1月20日出具了承诺书，承诺于2012年3月底之前支付工程款400万元，但兴业公司没有按照承诺书的内容付款，后由园区管委会协调支付了100万元，还结欠工程进度款1917万元。因农民工要回家过年，民工工资有待结算，且因兴业公司不支付工程款导致工程于2011年底全面停工，停工时间已远远超过56天，造成同济公司的损失。根据施工合同第44条约定，停工超过56天，发包人仍不支付工程款的，承包人有权解除合同。在接到本函后，建设工程施工合同即解除，请兴业公司立即支付所欠工程款。审理中，本院根据同济公司申请，委托无锡中天造价师事务所有限公司（以下简称中天公司）对同济公司在固定价合同范围内未完工的工程进行造价鉴定，中天公司于2013年12月20日作出鉴定报告，鉴定结论为：无锡兴业钢材市场1-6#楼（未完工部分）工程造价为3074857元，建设工程施工合同固定价为61703464元，经鉴定后计算出已完工程总造价为58628607元，不包含贵院提供资料里的签证单费用1519615.22元（此项费用请法院裁定）。审理中，同济公司提供了兴业公司的付款凭证，认可共计收到兴业公司工程款2800万元，兴业公司代付钢材款800万元，兴业公司合计付款3600万元。同济公司认为：合同虽然约定质保金在工程结束后两年内付清，但因兴业公司不实际经营，已没有履行能力，故在本案中全额主张工程款；因工程于2011年底停工，故要求自2012年1月1日起计算利息。审理中，同济公司为证明其因停窝工造成的损失，提供了停工损失清单及施工班组领取的补偿款凭证、活动板房租赁合同等依据，主张损失为：1、活动板房月租金14593.92元，按21个月计算为306472.32元；2、管理人员工资按每月52000元计算，21个月共计1011000元；3、各班组窝工费，木工组按20人，每人补偿2000元，计40000元；油漆水电方程组按20人，每人补偿4500元，计90000元；泥工班组按70人，每人补偿1000元，计70000元；5、机械设备折旧费按每月5000元，21个月共计105000元。以上各项损失合计1622472.32元。上述事实有建设工程施工合同、主体工程分部验收表、情况说明、停工通知单、协议书、律师函、造价鉴定报告、工程款支付凭证、损失清单及凭证、当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为：兴业公司与同济公司签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应为合法有效，双方应当按照合同约定全面履行各自的义务。根据造价鉴定报告，同济公司按照合同约定基本完成了涉案工程的主体结构，仅有少部分工程未完成，未完工的原因也是兴业公司未按约定支付进度款所致，因此兴业公司系违约方。同济公司发出停工通知后，兴业公司未予回复，也未按照约定履行付款义务，故同济公司发出解除合同函行使单方解除权符合合同约定及法律规定，本院确认兴业公司与同济公司签订的建设工程施工合同应于解除。关于工程款结算及利息，根据中天公司出具的工程造价鉴定报告，建设工程施工合同固定价为61703464元，无锡兴业钢材市场1-6#楼未完工部分工程造价为3074857元，因此同济公司完成合同范围内的工程造价为58628607元，另外还有签证增加的工程量的工程造价为1519615.22元，合计工程造价应为60148222.22元，扣除兴业公司已支付的工程款及代付的钢材款合计3600万元，兴业公司尚结欠工程款24148222.22元。因合同范围内的工程已于2011年基本完成施工，兴业公司在本院审理期间即已不正常经营，故同济公司可以主张包括质保金在内的全部工程款。关于工程款的利息，因双方未能按合同约定履行完毕，导致合同约定的进度款支付方式无法继续履行，故本院酌情确定以同济公司起诉之日（即2013年1月24日）作为工程款利息的起算时间，计算至判决生效之日止。关于同济公司主张的停窝工损失，本院认为，工程停工是因兴业公司未按合同约定支付进度款所致，兴业公司作为违约方，应当对同济公司造成的损失承担相应的责任。根据本案的实际情况，同济公司发出停工通知后，希望得到兴业公司的答复，并能继续施工，故其未立即将机械设备及人员撤出施工场地具有合理性，应当考虑合理期限内的相应损失，超出合理期限的部分属损失扩大部分，不应予以支持。因此，本院对同济公司主张的损失作如下认定：1、活动房租赁费确定为3个月，按每月14593.92元计算，合计43781.76元；2、管理人员工资按3个月计算，每月43000元，合计129000元；3、同济公司主张的木工、水电、油漆、泥工的工资损失合计200000元尚属合理，本院予以确认；4、机械设备折旧损失按3个月计算，每月5000元，合计15000元。综上，本院确定同济公司因停窝工造成的损失总计为387781.76元。关于同济公司主张的优先受偿权，本院经审查认为，因施工合同未履行完毕，同济公司在发出单方解除函之后即向本院提起诉讼，故其主张优先受偿权未超出法定期限，依法应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条之规定，判决如下：一、解除兴业公司与同济公司签订的建设工程施工合同；二、兴业公司于本判决生效之日起十日内向同济公司支付工程款24148222.22元，并承担该款自2013年1月24日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；三、兴业公司于本判决生效之日起十日内向同济公司支付停窝工损失387781.76元；四、同济公司就上述第二项内容在其完成的涉案工程范围内对工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；五、驳回同济公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费189362元（同济公司预交），由同济公司负担35980元，由兴业公司负担153382元；鉴定费500000元（同济公司预交），由兴业公司负担。兴业公司将其应负担的诉讼费及鉴定费于判决生效之日起十日内直接支付给同济公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》同时向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10-1133010********。（户名：江苏省高级人民法院，开户银行：中国农业银行南京山西路支行，账号：10-1133010********）审 判 长  吕杰明代理审判员  林中辉代理审判员  王静静二〇一四年二月十五日书 记 员  景 鑫本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。