贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）铜中民一终字第74号上诉人（一审原告）贵州红菱汞业有限公司。法定代表人康瑞华，该公司董事长。委托代理人祝永飞，新大陆律师事务所律师。被上诉人（一审被告）郭德志。委托代理人汪素芬。上诉人贵州红菱汞业有限公司（以下简称红菱公司）因劳动争议纠纷一案，不服贵州省铜仁市万山区人民法院（2014）万民初字第12号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审查明：2012年8月28日，郭德志进入红菱公司，被安排从事门卫工作，双方未签订劳动合同。2012年，郭德志的月工资为800元，2013年1月起，郭德志的月工资调整为900元。2013年9月28日，郭德志认为其工资未达到万山区最低工资标准，且红菱公司未为其缴纳社会保险，遂从红菱公司辞职。2013年9月29日，郭德志向铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称万山区仲裁委）申请劳动仲裁，请求仲裁：1、支付2013年1至9月未达到万山区最低工资标准的差额及赔偿金，2013年法定节假日不足额发放的工资差额；2、支付未签订书面劳动合同的工资的二倍及一个半月的赔偿金；3、依法补缴劳动存续期间的各项社会保险。万山区仲裁委于2013年11月27日作出仲裁裁决。红菱公司不服仲裁裁决，遂提起诉讼，请求判令：1、红菱公司不需支付郭德志因未签订劳动合同的双倍工资差额；2、红菱公司不需支付郭德志2013年1至9月期间低于万山区最低工资产生的25%的经济赔偿金292.50元；3、红菱公司不需支付郭德志因解除劳动关系的经济补偿金1030元；4、诉讼费用由郭德志承担。同时查明，郭德志在2013年节假日期间共加班7天，红菱公司未支付郭德志的法定节假日加班工资差额部分为110.70元。一审法院认为：公民、法人的合法民事权益受法律保护。本案中，红菱公司、郭德志对双方具有劳动合同关系、2013年1月起红菱公司支付郭德志的工资为900元、2013年铜仁市万山区最低工资标准为1030元均无异议，予以确认。关于红菱公司是否应当支付2013年1至9月未达到万山区最低工资标准的差额问题，铜仁市万山区2013年的最低工资标准为1030元，红菱公司2013年1至9月支付郭德志的月工资为900元，故红菱公司应当再支付郭德志2013年1至9月的每月工资差额130元，共计1170元。关于红菱公司是否应当支付因低于最低工资标准而产生的赔偿金问题。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（五）项：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条：“用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金”的规定，红菱公司应当支付郭德志低于最低工资标准部分25%的经济补偿金，2013年1至9月红菱公司支付郭德志的月工资低于最低工资标准部分为130元，故红菱公司应当支付郭德志因工资低于最低工资标准而产生的经济补偿金292.50元。关于红菱公司是否应当支付郭德志2013年法定节假日不足额发放的工资差额问题，红菱公司、郭德志均认可红菱公司未支付郭德志法定节假日加班工资差额部分为110.70元，故红菱公司应当支付郭德志7个法定节假日加班工资差额部分110.70元。关于红菱公司是否应当支付郭德志因未签订书面劳动合同而产生的二倍工资差额部分问题。郭德志2012年8月28日进入红菱公司工作后，双方未签订书面劳动合同，红菱公司也未能举证证明其通知了郭德志签订书面劳动合同，应当向郭德志支付2012年9月28日至2013年8月28日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额10640元。关于红菱公司是否应当支付郭德志一个半月的赔偿金问题。郭德志在红菱公司工作1年零1个月后，认为红菱公司支付工资未达到万山区最低工资标准，且红菱公司未为其缴纳社会保险，要求与红菱公司解除劳动合同关系，红菱公司应当支付郭德志一个半月的工资作为经济补偿，郭德志解除劳动合同前有9个月的月工资为1030元，有3个月的月工资为800元，郭德志解除劳动合同前12个月的月平均工资为972.50元，故红菱公司应当支付郭德志经济补偿金1458.75元。关于红菱公司是否应当依法补缴劳动存续期间的各项社会保险问题，因社会保险费的催缴属于劳动行政部门的职权范围，不属于法院受理范围，故对此不予处理，郭德志可向劳动保障行政部门申请解决。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第四十八条第二款、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（五）项，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、贵州红菱汞业有限公司在判决生效之日起十日内支付郭德志2013年1—9月未达到铜仁市万山区最低工资标准的差额1170元及因此产生的经济补偿金292.50元，共计1462.50元；二、贵州红菱汞业有限公司在判决生效之日起十日内支付郭德志法定节假日加班工资差额部分110.70元；三、贵州红菱汞业有限公司在判决生效之日起十日内支付郭德志未签订书面劳动合同双倍工资差额10640元；四、贵州红菱汞业有限公司在判决生效之日起十日内支付郭德志解除劳动合同的经济补偿金1458.75元；五、驳回贵州红菱汞业有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州红菱汞业有限公司负担。宣判后，红菱公司不服提起上诉称：未签订书面劳动合同属实，但其责任在郭德志，对此问题只有红菱公司与郭德志才知道，外人无从了解，故只有红菱公司的员工出庭作证，一审法院对此不予采信显属不当。按照劳动合同法第八十五条之规定，适用经济赔偿金的前提是必须经过劳动部门的责令支付前置程序，本案中此前提条件还未发生，故不应当支付经济补偿金和经济赔偿金。请求撤销一审判决，改判红菱公司不承担未签订书面劳动合同的双倍工资差额10640元，不需支付经济赔偿金和补偿金。郭德志辩称：郭德志在十三个月的上班时间中，红菱公司没有任何一位公司领导找郭德志谈及签订劳动合同之事，也没有行使终止劳动关系权，未签订书面劳动合同的责任在红菱公司，红菱公司应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。劳动合同法第八十五条是关于支付加倍赔偿金的法律规定，支付赔偿金与支付加付赔偿金属于两个不同的法律概念。一审判决中，把郭德志劳动合同解除前12个月的月平均工资计算为972.50元，低于万山区1030元的最低工资标准，经济补偿金应为1545元，请求予以纠正，同时服从其他判项。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者支付两倍的工资；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当通知劳动者终止劳动关系。本案中，郭德志于2012年8月28日进入红菱公司工作，故双方自始建立事实劳动关系，双方当事人应当在2012年9月28日之前签订书面劳动合同。现双方未能签订书面的劳动合同系事实，因此红菱公司依法应当向郭德志支付未签订书面劳动合同的二倍工资的差额。红菱公司主张双方未能签订劳动合同的原因是由于郭德志不愿意签订书面劳动合同所造成的，红菱公司仅提供厂长彭某明、办公室主任许某发作为证人出庭作证，无其他相关证据佐证，不足以证明郭德志拒绝与其签订劳动合同的事实，因此对其上诉提出的要求红菱公司无需向郭德志支付未签订劳动合同二倍工资差额的上诉请求，本院不予支持。因红菱公司给郭德志发放的工资低于当地最低工资标准，依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条“用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金”的规定，一审判决红菱公司支付郭德志最低工资差额1170元并支付低于部分百分之二十五的经济补偿金292.50元，于法有据，本院予以支持。郭德志提出经济补偿金应为1545元，因解除前12个月中2012年10至12月的月平均工资为800元，2013年1至9月的月平均工资1030元，12个月的月平均工资应当计算为927.50元，一审计算红菱公司支付郭德志经济补偿金1458.75元并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人红菱公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州红菱汞业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗会君代理审判员  代静云代理审判员  谢稼祥二〇一四年二月二十八日书 记 员  李 娟