福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终1067号 上诉人（原审被告）：林明生，男，汉族，1974年8月29日出生，住福建省泉州市泉港区。 委托诉讼代理人：黄乔，福建志立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：厦门市沃隆居房地产营销代理有限公司泉州分公司，统一社会信用代码91350503099759593L，住所地福建省泉州市丰泽区华大街道南华路38号华大电商园D幢D502。 负责人：姜钦胜。 委托诉讼代理人：蒋正星，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈振华，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 原审被告：黄晓光，男，汉族，1968年7月6日出生，住福建省福州市鼓楼区。 上诉人林明生因与被上诉人厦门市沃隆居房地产营销代理有限公司泉州分公司（以下简称沃隆居公司）及原审被告黄晓光合同纠纷一案，不服福建省泉州市泉港区人民法院（2018）闽0505民初1337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月1日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林明生上诉请求：撤销一审判决，改判驳回沃隆居公司的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、沃隆居公司无法支付履约保证金，且没有足够能力销售案涉房产，为了达到解除合同的目的，才滥用不安抗辩权。（一）林明生早已告知沃隆居公司林明生的经济状况及林明生是失信被执行人的情形，林明生出售案涉房产就是为了偿还债务。林明生反而担心沃隆居是否有足够能力代理销售数量如此巨大的房产，才约定沃隆居公司应按期支付履约保证金。（二）沃隆居公司应在签订合同当天2017年6月2日支付20万元，十五天内再支付30万元。沃隆居公司直到2017年6月7日才支付第一笔保证金10万元，沃隆居公司已经严重违约。沃隆居公司此后提出林明生是失信被执行人，要求林明华提供相应的担保，黄晓光自愿提供相应的担保（合同上的担保内容不是合同签订当天书写的，黄晓光是在沃隆居公司的要求下提供担保，林明生保存的合同原件上没有担保内容可以证明这一点）。在黄晓光提供担保后，黄晓光在2017年6月17日再支付10万元履约保证金。沃隆居公司再次拒绝支付剩余30万元履约保证金，并要求林明生先提供相应的房产证。为了继续履行合同，林明生在沃隆居公司处向其出示了相应的房产证，沃隆居公司在2017年6月19日支付10万元保证金。在此之后，沃隆居公司拒不支付剩余履约保证金，林明生多次与其协商未果。合同法第六十九条规定：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。”林明生按照沃隆居公司的要求，让黄晓光作为担保人提供担保后，合同应继续履行。二、林明生不存在任何违约行为，沃隆居公司的违约行为造成林明生巨大经济损失，林明生不应返还履约保证金。（一）沃隆居公司未按约定支付履约保证金，违约在先，林明生没有提供房产证的义务。（二）合同约定履约保证金是为了保证合同的正常履行。虽然林明生是失信被执行人，但迄今为止一直在偿还债务，也偿还了大部分债务，此次出售房产也是为了偿还剩余债务。房产虽然部分登记在刘彩贵的名下，但实际控制人和所有人是林明生。房产完全可以自由交易并办理过户。在一审期间，林明生自行出售部分房产，均完成过户。 沃隆居公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、沃隆居公司行使不安抗辩权，中止履行合同义务，合法有据。在双方签订合同后，沃隆居公司发现林明生因伪造公章刑事犯罪，正处于缓刑期间，且对外负有数千万元的债务未清偿，并已被法院列入失信被执行人名单等丧失商业信誉的行为，也未能提供房产证。沃隆居公司行使不安抗辩权，合法有据，且林明生在一审庭审中对上述事实予以确认。二、林明生已明确要求解除合同及补充协议，双方就解除合同达成一致意见，林明生应返还履约保证金30万元。合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”合同解除后，林明生负有返还履约保证金的义务。 沃隆居公司向一审法院起诉请求：一、解除沃隆居公司与林明生、黄晓光签订的《泉州泉港区华龙商住3号公寓楼销售代理合同》及《泉州泉港区华龙商住3号公寓楼销售代理合同补充协议》；二、林明生向沃隆居公司返还保证金30万元及支付占用资金损失（自2017年12月16日起至实际支付之日止，以实际占用资金30万元为基数，按年利率6%计算）；三、黄晓光对上述债务承担连带保证责任。 一审法院认定事实：2017年6月2日，沃隆居公司作为乙方与林明生作为甲方签订一份《合同》，该份《合同》约定的主要内容为：“一、甲方授权委托乙方独家代理位于泉州××路××旁（港通﹒公园1号旁）怡庭商务酒店﹒公寓房源的全程策划及代理销售工作；二、代理期限自合同签订之日起5个月为止，销售时间以项目具备销售条件并经双方共同确认的时间作为正式销售时间，开始计算代理销售业绩，确定正式销售时间前，甲方预留30天时间即2017年6月2日至7月7日作为乙方启动项目销售工作的筹备时间（此准备期不计入销售周期）；三、项目公寓房源的销售代理底价为3000元／㎡，具体各单元的售价由乙方按此均价进行调制成表，提交甲方盖章确认；四、乙方需在4个月时间内完成项目85%的销售量（代理标的总套数），待乙方完成该销售指标后，剩余的15%房源顺延2个月时间内销售基本完毕（前述的准备期不计入销售周期）；五、当乙方与购房客户签订商品房买卖合同，并按该合同之规定收到首期房款时，乙方所售的套数计入销售进度及销售业绩，乙方所售房源之客户签订合同价格超出最低价即超出部分甲方分得30%，乙方分得70%，乙方销售房源所产生的溢价按实际成交金额每套结算一次；六、乙方分两次向甲方支付50万元作为销售保证金，双方签订本合同时支付20万元作为该合同的履约金；本合同签约后十五天内乙方应再向甲方交纳30万元作为保证金，甲方收到该保证金三天内提供第一批26套房源的房产证；乙方在甲方第一批提供26套拥有房产证房源、35套预售房源及权证房源共计61套房源后，乙方需在正式计算销售期开始的一个月内销售达35套房源以上，若在正式计算销售期开始的一个月内销售量不足35套时，视乙方违约，甲方有权单方解除该合同，没收乙方向甲方支付的50万元销售保证金；若乙方在正式计算销售期开始的一个月时间内销售达35套房源以上，3个工作日内，甲方应退返乙方30万元保证金，且甲方所属项目剩余房源直接顺延由乙方全权独家代理销售；待乙方完成代理标的房源85%房源后，3个工作日内，甲方再一次性退返乙方20万元保证金；甲方所提供的35套预售房源，若客户购买需全额支付房款；项目所有房源的评估费用由乙方负责；七、甲方权利和责任。1.该委托乙方销售的房源应确定在甲方名下或房源的实际控制人是甲方；2.甲方需向乙方提供乙方代理销售的所有房源的单元面积及层楼分布等房源具体信息、标明产权性质，以表格的形式作为本合同的附件，同具法律效力。……；5.甲方需保证所有拥有房产证的房源,客户购买后可以直接过户,若由于甲方原因无法过户的,相关损失及涉及的经济补偿由甲方负责;……；8.甲方须确保委托乙方所销售房产产权的完整性和合法性，……。八、乙方权利义务。……；8.若由于甲方原因（包括但不限于甲方公章、证件提供不及时不齐全或者工作人员不配合、配合不到位，房源产权等原因）引起过户手续办理、银行按揭贷款工作等无法顺利开展而造成相关损失，甲方除向乙方退返全额销售保证金、支付销售溢价款项外，还需一次性向乙方支付20万元做为其损失补偿。……。九、合同终止条件：乙方按合同规定完成代理销售任务并结清溢价分成款项或合同期限届满，双方均可终止合同；除有以下约定条款外，任何一方不得提前终止合同：甲方如无特殊原因延期（或者拒绝）支付销售房源溢价分成款项超过1天，应按照应支付代理款的每日万分之八支付滞纳金；如甲乙其中一方出于单方面原因提前解除合同的，提出合同解除一方需应向另一方支付违约金10万元。十、其他条款。1.合同未尽事宜，双方可进行协商并签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力；2.如合同履行中产生纠纷，双方应本着友好态度互相谅解，协商解决，协商不成的双方可向甲方所在地的人民法院起诉；3.本合同壹式贰份,甲乙各方各执壹份,每份皆具有同等法律效力,本合同自双方签字后生效；4.合同生效后,双方应立即着手进行合同约定的工作。……。”黄晓光亦在《合同》下方担保人栏内签名、捺印，并书写了以下担保内容：“担保甲方按合同要求及时提供对应房源，合同的其他内容条款甲乙双方各负其责，与担保人无关。”2017年6月7日，沃隆居公司向林明生支付履约保证金10万元。2017年6月12日，沃隆居公司作为乙方与林明生作为甲方签订了1份《补充协议》，约定：“甲乙双方早期签订的《合同》中，若涉及需交纳房产应交相关税费，总体费用由甲乙双方按5:5比例承担。”2017年6月17日、6月19日，沃隆居公司先后二次各向林明生支付10万元履约保证金，合计20万元。2018年4月16日，沃隆居公司诉诸法院。庭审时，沃隆居公司与林明生共认：签订合同前，林明生因犯涉嫌伪造公司印章罪，被法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，且在签订上述合同期间，仍属于缓刑考验期；林明生因尚欠他人债务未执行，已经被人民法院列入失信被执行人名单，至今仍未解除。同时，林明生自认：涉案华龙商住楼实际是林明生的房屋，但目前没有证据证明。 一审法院认为，沃隆居公司与林明生签订的《合同》及《补充协议》，均系各方当事人真实意思表示，内容未违反我国有关效力性法律、法规的规定，合法有效。沃隆居公司在履行上述合同过程中，发现林明生负有较多债务未还清、在签订合同前至今仍被人民法院列入失信被执行人名单，以及林明生未按期提供涉案房屋产权证及有权处理涉诉房屋之凭据导致林明生日后可能丧失履行债务能力的情况下，其有权依法行使不安抗辩权。故沃隆居公司在已经支付林明生履约保证金30万元的情况下，具有中止履行涉案合同之权利。鉴于庭审时，沃隆居公司与林明生一致同意解除《合同》及《补充协议》，予以照准。故沃隆居公司请求法院判令解除《合同》及《补充协议》，予以支持。合同解除后，林明生负有返还沃隆居公司交纳的履约保证金之义务。故沃隆居公司请求法院判令林明生返还履约保证金30万元，予以采纳。沃隆居公司中止履行《合同》后，未及时与林明生协商、沟通，存在过错，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，沃隆居公司和林明生对此应各自承担相应责任，故沃隆居公司要求林明生支付占用资金损失（自2017年12月16日起至实际支付之日止，以实际占用资金30万元为基数，按年利率6%计算），不符合法律规定。因沃隆居公司和林明生、黄晓光约定了保证范围，而诉争债务不属于黄晓光保证范围，故黄晓光对本案债务不承担保证责任。因此，法院对沃隆居公司的此项主张亦不予采纳。沃隆居公司的上述诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十八条第一款第四项、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除厦门市沃隆居房地产营销代理有限公司泉州分公司与林明生、黄晓光于2017年6月2日签订的《泉州泉港区华龙商住3号公寓楼销售代理合同》及厦门市沃隆居房地产营销代理有限公司泉州分公司与林明生于2017年6月12日签订的《泉州泉港区华龙商住3号公寓楼销售代理合同补充协议》；二、林明生应于本判决生效之日起十日内返还厦门市沃隆居房地产营销代理有限公司泉州分公司保证金30万元；三、驳回厦门市沃隆居房地产营销代理有限公司泉州分公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审判决认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，沃隆居公司在已经支付林明生履约保证金30万元，其在履行案涉合同及补充协议过程中，发现林明生负有较多债务未还清、在签订合同前至今仍被人民法院列入失信被执行人名单，以及林明生未能提供涉案房屋产权证及有权处理案涉房屋之凭据导致林明生日后可能丧失履行债务能力的情况下，沃隆居公司有权依法行使不安抗辩权。沃隆居公司与林明生在一审庭审时一致同意解除《合同》及《补充协议》，一审法院判决解除《合同》及《补充协议》及林明生返还履约保证金30万元，并无不当，予以维持。 综上所述，林明生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5800元，由林明生负担，多预交的75元予以退回。 本判决为终审判决。 审 判 长 林海峰 审 判 员 陈庆辉 审 判 员 傅嘉钦 二〇一九年三月十八日 法官助理 黄德福 书 记 员 陈文能 本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。