河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终311号上诉人(原审原告)：秦娟，女，1968年2月6日出生，汉族，住南阳市高新区。委托诉讼代理人：陈栎仲，河南威武律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐传海，河南威武律师事务所实习律师。上诉人(原审被告)：南阳市龙威光电有限公司。住所地：南阳市北京路与光武路交叉口。统一社会信用代码：91411300584395391F。法定代表人：李巧玉，任该公司经理。委托诉讼代理人：冯延全，宛城区汉都法律服务所法律工作者。上诉人秦娟因与被上诉人南阳市龙威光电有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初3684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。秦娟上诉请求：撤销一审判决第一项，改判为南阳市龙威光电有限公司支付秦娟赔偿金88647元；本案诉讼费由南阳市龙威光电有限公司承担。事实和理由：上诉人秦娟经鉴定为十级伤残，精神抚慰金应为5000元；上诉人秦娟二次手术费经鉴定为8000元，一审法院应该一并判决南阳市龙威光电有限公司承担5600元。南阳市龙威光电有限公司辩称，原审法院认定的二次手术费用待实际发生后再支付适当；对于精神抚慰金部分，一审法院酌情合理，判决数额适当。南阳市龙威光电有限公司上诉请求：请求二审法院重新认定双方各承担该事故责任的50％，改判上诉人支付秦娟赔偿金42040.6元；一、二审诉讼费用由秦娟承担。事实和理由：秦娟的取料行为并不是其从事的必要工作项目，其存在一定的过错，上诉人认为应各按50％责任比例承担；一审法院对秦娟的伤残赔偿金计算错误，应按照农村标准计算。秦娟辩称，答辩人按照公司管理规定，自行到仓库搬东西拿物料，上诉人无专人负责仓库也没有警示标志，路面有坑不平，这是造成秦娟受伤的主要原因，一审判决责任比例适当；秦娟在市区公司全天上班，老家也在官庄，综上一审判决按照城镇标准计算伤残赔偿金合理。秦娟向一审法院起诉请求：一、依法判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、二期治疗费、鉴定费等共计140491元（扣减被告已付20000元），支付拖欠原告劳动报酬8470元；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告秦娟为被告南阳市龙威光电有限公司的雇员，2017年6月起开始在被告处工作，工作岗位为数控机床操作，双方未签订劳动合同，劳动报酬计件结算。2018年3月11日，原告秦娟自行到库房拿物料，因放置第二层较高位置，原告用库房内备用凳子垫脚拿取时，自凳子上摔倒在地受伤。原告秦娟伤后被送往南阳市骨科医院住院治疗，诊断为：左胫平台粉碎性骨折，住院治疗28天，支付住院医疗费53732.38元。原告于2018年4月7日出院，出院医嘱为：1．继续石膏固定伤肢，严禁下地负重，饮食上加强营养，禁烟酒；2、六周后来院拍片复查，并依据复查结果决定是否扶双拐下地负重行走；3、坚持伤肢膝关节（每天两次）、髋关节及裸关节主动及被动屈伸功能锻炼，预防出现深静脉栓塞、关节僵直等并发症出现；4、如有不适，及时来院复查。由一审法院委托，2018年9月10日，南阳南石法医临床司法鉴定所作出（2018）鉴字第0084号司法鉴定意见书，鉴定结论为：秦娟伤残程度符合十级伤残，评估意见为：1、秦娟二期医疗费用约8000元；2、秦娟损伤护理期为90日，营养期为60日。一审法院认为，原告秦娟自2017年6月起在被告处工作，劳动报酬以计件计付，未签订劳动合同，双方构成劳务关系。原告在工作期间因从事必要的工作项目而受伤，被告作为雇主应当对原告受伤承担责任，对原告的损失予以适当赔偿。原告本人作为完全行为能力人，应当对工作环境、设施、流程等工作条件有充分认识，同时原告应对自身的工作能力、承受程度等条件有充分认识。原告自行用凳子垫高取物而摔倒，也未尽到充分的注意义务，也应承担一定责任。根据过错程度，以原告承担30％，被告承担70％为宜。原告要求被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等诉讼请求，依照当事人的诉讼请求及法律规定确认如下：1、医疗费53732.38元。原告提交有南阳市骨科医院住院费票据，该票据显示共支出为53732.38元，予以采信。2、住院伙食补助费840元。事故发生后，原告实际住院28天，根据本地生活消费水平及实际需要，住院伙食补助费按每天30元的标准计算，原告住院伙食补助费为30元／天×28天=840元。3、营养费1800元。事故发生后，原告实际住院28天。根据（2018）鉴字第0084号司法鉴定意见书，原告的营养期为60天。根据本地生活消费水平及实际需要，营养费按每天30元的标准计算，原告营养费为30元／天×60天=1800元。4、护理费9085.81元。原告受伤后实际住院28天。被告对于原告住院期间及出院后一人护理无异议，原告未提供护理人员收入状况证明，护理费的计算可按居民服务业年收入计算。根据（2018）鉴字第0084号司法鉴定意见书，原告的护理期为90天，护理费应为36848元／年÷365天×90天=9085.81元。5、误工费14779元。原告受伤后实际住院治疗28天。自原告受伤至鉴定结论作出之日，共计为180天，故原告的误工时间应按180天计算。原告未提交收入状况证明，原告的误工费可按2017年度城镇居民人均可支配收入29558元计算，即为29558元÷12÷30×180=14779元。6、伤残赔偿金59115.7元。原告因交通事故受伤，根据南阳南石法医临床司法鉴定所（2018）鉴字第0084号司法鉴定意见书，原告的伤情构成十级伤残，原告按照构成十级伤残请求赔偿，予以准许。按照2017年度城镇居民人均可支配收入29558元，应为29558元×20年×10％=59115.7元。7、精神抚慰金3000元。原告因交通事故受伤住院治疗经鉴定构成伤残，给原告造成一定的精神损害，应支付原告一定数额的精神损失。根据原告的伤情，以支付3000元为宜。8、鉴定费2000元。由原告申请，经一审法院委托对原告的伤残程度及误工期、护理期、营养期进行了鉴定。原告为此支出鉴定费2000元，一审法院予以确认。上述共计144352.89元，根据双方应当承担的责任比例，被告南阳市龙威光电有限公司应赔偿原告损失为144352.89元×70％=101047元。被告已垫支医疗费20000元，故被告应赔偿原告81047元。原告请求的继续治疗费8000元，因未实际发生，原告可另行主张。原告请求的被扶养人生活费，因原告未提交被抚养人是否丧失劳动能力的证据，故不予支持。原告请求的支付劳动报酬8470元，因与本案不属于同一法律关系，本案不予审理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及相关司法解释之规定，判决：本判决生效后十日内，被告南阳市龙威光电有限公司支付原告秦娟赔偿金共计81047元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3319元，由原告负担1000元，被告负担2319元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人秦娟在二审中提交的工作收入证明，加盖的是财务专用章而非公章，且该证明盖章处未填写日期，政府部门公示信息系统上的公司法定代表人不是工作证明的签字人，也未提交所工作的公司营业执照，故本院对该工作收入证明的真实性不予采信。对于上诉人南阳市龙威光电有限公司在二审中提交的通话录音和居委会证明各一份，本院认为，通话录音中的提及的房东和邻居均无身份证复印件，且未出庭作证，对于其真实性不能予以确认；百里奚街道办事处黄岗社区居委会出具的证明系复印件，且不能证明秦娟在此居住的事实，故本院对双方所提交的三组证据均不予采信。二审查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，上诉人秦娟与南阳市龙威光电有限公司虽未签订劳动合同，但双方约定以计件计付劳动报酬，双方形成提供劳务关系，上诉人秦娟为提供劳务的一方，上诉人南阳市龙威光电有限公司为接受劳务方。上诉人秦娟在为被上诉人提供劳务过程中受到伤害，南阳市龙威光电有限公司作为接受劳务的一方应当对秦娟损失承担赔偿责任，一审法院根据双方的过错程度，依法酌定南阳市龙威光电有限公司承担70％的责任适当。上诉人秦娟在一审中提交的居住证明和租房合同，能证实其在城镇工作居住，其收入来源地及生活消费低均在城镇，且其系在城市务工中受到伤害；南阳市龙威光电有限公司在二审中虽提交通话录音证明秦娟在一审中提交的租房合同系伪造的，但该通话录音中的房东和邻居均无身份证复印件，且未出庭作证，故不能证实租房合同系伪造的，也不能推翻秦娟在提供劳务中受到伤害的事实，故一审法院按照城镇标准计算秦娟的伤残赔偿金正确。上诉人秦娟经南阳南石法医临床司法鉴定为十级伤残，一审法院根据秦娟的伤残情况，结合当事人的过错程度及当地实际生活水平等因素，酌定其精神抚慰金为3000元，并无不当；经评估秦娟的二期医疗费用约为8000元，因未实际发生，一审法院未予以支持并无不当，上诉人秦娟可待实际发生后另行主张。综上所述，秦娟、南阳市龙威光电有限公司的上诉请求均不能成立，均应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费496元，分别由秦娟、南阳市龙威光电有限公司各负担248元。本判决为终审判决。审判长 车向平审判员胡珊珊审判员陈阳二〇一九年三月二十六日法官助理陈斌书记员秦震