山东省寿光市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0783民初3590号原告：江苏智尧建设工程有限公司。住所地：江苏省徐州市铜山区汉王镇珠江路西延2-39。统一社会信用代码：913203125911586935。法定代表人：张英，总经理。委托诉讼代理人：张茂军、刘伟，江苏禾嘉律师事务所律师。被告：江苏鑫鹏钢结构工程有限公司。住所地：江苏省徐州市铜山区柳新镇工业园运煤路。统一社会信用代码：91320312739599947R。法定代表人：张华海，总经理。委托诉讼代理人：陈大鹏，该公司职工。被告：山东寿光巨能热电发展有限公司。住所地：山东省寿光市经济开发区工业园。统一社会信用代码：91370783775279561Y。法定代表人：田勇，董事长。委托诉讼代理人：唐永平，山东圣龙律师事务所律师。原告江苏智尧建设工程有限公司（以下简称江苏智尧公司）与被告江苏鑫鹏钢结构工程有限公司（以下简称江苏鑫鹏公司）、山东寿光巨能热电发展有限公司（以下简称寿光巨能热电公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏智尧公司的委托诉讼代理人张茂军、刘伟，被告江苏鑫鹏公司的委托诉讼代理人陈大鹏、被告寿光巨能热电公司的委托诉讼代理人唐永平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏智尧公司向本院提出诉讼请求：1.判令江苏鑫鹏公司支付工程款3631604元，利息25993.33元（从2018年4月18日起，暂计算至2018年6月12日，剩余至实际给付之日止）；2.江苏鑫鹏公司退还保证金；3.本案保全费5000元、诉讼财产保全保费金额7463.21元及本案诉讼费用由江苏鑫鹏公司承担；4.寿光巨能热电公司在欠付工程款范围内承担连带还款责任。事实与理由：2017年2月14日，寿光巨能热电公司将其位于寿光市开发区工业园寿光巨能热电公司煤场内的煤场封闭网架工程发包给江苏鑫鹏公司，江苏鑫鹏公司将工程部分（土建工程）转包给原告施工并签订了建设工程施工合同，该工程已竣工验收，但截至目前只支付工程款本金1213396元，且对施工中的变更增项迟迟不给结算。为维护原告的合法权益，请依法支持所诉请求。江苏鑫鹏公司辩称，1.原告起诉要求被告偿付工程款3631604元不符合双方合同约定的付款条件。第一，原告没有提供11%的增值税发票，这是双方在合同中明确约定的付款前提条件。第二，建设方向第一被告支付工程款后，被告应在三日内向原告转付，这也是合同约定的付款条件之一，现第一被告已经收到建设方给付工程款比例为74.88%，第一被告实际向原告支付的工程款比例已经达到78.3%，远远超过应付的工程款。2.原告要求第一被告退还保证金100000元没有事实依据，第一被告早已将保证金退还。3.本案诉讼费、保全费等应当由原告自行承担，法院应当在查明事实的基础上依法驳回原告的诉讼请求，同时第一被告将视庭审情况提起反诉。寿光巨能热电公司辩称，原告要求第二被告在欠付工程款范围内承担连带付款责任无事实及法律依据。1.第二被告与第一被告于2017年2月16日签订了建设工程施工合同，与原告无合同关系，双方无任何其他施工合同约定。2.第二被告已经按照合同约定向第一被告支付1082万元工程款，该1082万元是按照合同约定全部支付。3.剩余工程款因为第一被告在施工时逾期三个月，于2017年9月22日施工完毕，双方未最终结算，未结算前不存在欠原告款项。请求依法查明事实，驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了《煤场封闭网架土建工程施工合同》、建筑工程质量验收报告、山东增值税专用发票9份、中国银行国内支付业务收款回单3份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的上述证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.江苏鑫鹏公司提交了与寿光巨能热电公司签订的《煤场封闭网架工程施工合同》，经质证，原告认可二被告之间存在合同关系，该证据符合形式要件、内容真实合法，且与本案相关联，应确认为有效证据。2.江苏鑫鹏公司提交的中国农业银行银行卡交易明细清单，能够证实原告于2017年2月16日分两笔向江苏鑫鹏公司缴纳保证金10万元，江苏鑫鹏公司于2017年3月4日返还给徐允锋10万元，该证据真实、合法，且与本案相关联，能够证实江苏鑫鹏公司的证明目的，应依法确认为有效证据。3.江苏鑫鹏公司申请本院为其出具调查令调取的江苏省徐州市鼓楼区人民法院（2018）苏0302民初2426号庭前会议笔录、开庭笔录、谈话笔录、情况说明、民事判决书，上述证据来源合法，徐允锋在该案件中的陈述能够证实参与了案涉工程。结合原告提交的《煤场封闭网架土建工程施工合同》中乙方委托代理人处有张英印章、徐允锋签字，能够确定徐允锋为案涉土建工程项目负责人。上述证据真实、合法、且与本案相关联，能够证实江苏鑫鹏公司的证明目的，应依法确认为有效证据。4.江苏鑫鹏公司提交的证人牟某、寇某、燕某1、燕某2的证言与徐允锋的转账申请、土建结算单、中国农业银行转账交易成功凭证、预拌混凝土买卖合同、交通银行电子回单、寿光市兰青基础工程有限公司催款函、商品混凝土购销合同、寇某供货付款及欠款情况清单、混凝土欠款确认单、徐允锋出具的收款收据、欠条、费用收据、中国工商银行境内汇款电子回单等（详见庭审中江苏鑫鹏公司提交的证据2-7）相互印证，能够证实徐允锋作为案涉土建工程的项目负责人，向江苏鑫鹏公司指定了相关人员的账户，由江苏鑫鹏公司代原告支付了相应的材料款和施工费等。上述证据真实、合法，且与本案相关联，能够证实江苏鑫鹏公司的证明目的，应依法确认为有效证据。5.江苏鑫鹏公司提交的工程结算书、土建工程结算费用表、燕某1的证明、寿光巨能热电公司为江苏鑫鹏公司出具的煤场封闭工程相关情况说明、证人耿某的证言及其书写的工作日志，经原告质证均有异议，因燕某1未出庭作证，对该证言不予确认。寿光巨能热电公司为江苏鑫鹏公司出具的煤场封闭工程相关情况说明，没有经办人及负责人签字，不符合证据的形式要件，应不予确认。证人耿某的证言及其书写的日志，原告虽有异议，但未提交反驳证据，经审理证人的日志原件（笔记本），记载连续，能够客观反映当时的情况，真实、合法且与本案相关联，应依法予以确认。对工程结算书及土建工程结算费用表，两被告均加盖公章且有相关人员及负责人签字确认，原告虽有异议，但未提交反驳证据，该证据真实、合法且与本案相关联，应依法予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月2日，寿光巨能热电公司（甲方）与江苏鑫鹏公司（乙方）签订《煤场封闭网架工程施工合同》，约定：开工日期为2017年2月20日，竣工日期为2017年6月20日，暂按合同计1445万元计算（以最终结算定案数为准）。开工后按工程形象进度拨付工程款，付款比例不超出施工图预算（由甲乙双方共同确认）的80%，付款时根据付款额开具相应发票。网架工程总额的60%开具17%的增值税专用发票，剩余部分及土建、电气、监控工程开具11%的增值税专用发票，工程定案且开具相应全额增值税专用发票后付至总造价的90%，预留工程总造价的10%作为工程质保金（工程质保期为两年），工程质保期满一年且工程无任何质量问题后付至工程总造价的95%，工程质保期满并且工程无任何质量问题后，余款一次性付清。承包方式为包工包料。合同清单02分部分项工程量清单（土建工程）合同报价510万元。另合同对结算方式、工程标准、技术、材料要求、违约责任、验收及保修等内容进行了约定。2017年2月14日，江苏鑫鹏公司（甲方）与江苏智尧公司（乙方）签订《煤场封闭网架土建工程施工合同》，将其从寿光巨能热电公司处承包的工程中的土建部分承包给原告，约定：开工日期为2017年2月18日，竣工日期为2017年4月18日，合同价款暂定为4845000元（以最终甲方与业主结算价扣除5%管理费为乙方承包价款。乙方负责土建部分工程税金，税率11%）。甲方收到业主支付给甲方的土建部分工程款甲方扣除5%管理费及税金三日内支付乙方。无预付款。开工后按工程形象进度拨付工程款，付款比例不超出施工图预算（由甲乙双方共同确认）的80%，付款时根据付款额开具相应发票。土建工程开具11%增值税专用发票，工程定案且开具相应全额增值税专用发票后付至总造价的90%，预留工程总造价的10%作为工程质保金（工程质保期为两年），工程质保期满一年且工程无任何质量问题后付至工程总造价的95%，工程质保期满并且工程无任何质量问题后，余款一次性付清，所有付款采用现汇支付。注：土建提供材料税票按国家要求作相应抵扣。本协议签订后向公司付10万元保证金，工人进场，材料进场无息退还。另合同对结算方式、工程标准、技术、材料要求、违约责任、验收及保修等内容进行了约定。同年2月16日，原告向江苏鑫鹏公司缴纳保证金100000元。同年3月4日，江苏鑫鹏公司将保证金退还。合同签订后，原告依约施工。江苏鑫鹏公司分别于2017年4月19日、同年4月24日、同年8月16日支付给原告100万元、113396元、100000元，共计1213396元。江苏智尧公司为江苏鑫鹏公司分别于2017年4月25日、2017年7月11日出具了总金额为1873396元、税率为3%的增值税专用发票。施工过程中，江苏鑫鹏公司应原告项目负责人徐允锋的要求，向其指定账户支付材料款、施工费、工人工资等共计2356525元，向徐允锋本人支付224000元。以上合计3793921元。2017年5月底，原告施工的土建工程施工完毕。2017年9月22日，案涉总工程验收合格，现已投产使用。2019年1月，江苏鑫鹏公司与寿光巨能热电公司进行结算，土建工程结算金额为4793107.77元。本院认为，寿光巨能热电公司与江苏鑫鹏公司签订的《煤场封闭网架工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，内容真实合法，且不违反法律、行政法规等禁止性规定，为有效合同。江苏鑫鹏公司将其承包的工程分包给原告，违反法律禁止性规定，双方签订的《煤场封闭网架土建工程施工合同》应为无效。但因案涉工程已经竣工验收合格并交付使用，原告请求参照合同约定支付工程价款，应依法予以支持。根据寿光巨能热电公司与江苏鑫鹏公司最终结算金额、《煤场封闭网架土建工程施工合同》中合同价款及工程款支付方式的约定，本院确定江苏鑫鹏公司尚欠原告工程款数额为304186.15元﹝（4793107.77元×90%）-3793921元-（4793107.77元×90%×5%）﹞。庭审中被告江苏鑫鹏公司辩称在原告起诉时本案并未最终进行结算，工程没有定案，不符合双方合同约定，原告不具备诉权，因该情形在最后一次庭审法庭辩论终结前已不存在，故应当认定为原告的诉权成立，该抗辩理由不成立，本院不予采纳。虽然本院确定了被告江苏鑫鹏公司尚欠原告的工程款数额，但是因双方合同中对工程款的支付约定了条件，故只有在原告开具符合双方约定的相应全额增值税专用发票后，被告江苏鑫鹏公司才支付款项。原告要求江苏鑫鹏公司自2018年4月18日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，江苏鑫鹏公司提出异议，同样基于上述理由，因付款条件尚未成就，故原告的该项诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。因江苏鑫鹏公司已经将保证金退还，故原告要求江苏鑫鹏公司退还保证金100000元，无事实及法律依据，本院不予支持。原告要求江苏鑫鹏公司承担财产保险保费5000元，无相应依据，本院不予支持。因江苏鑫鹏公司、寿光巨能热电公司均认可已按照合同约定支付工程款，不存在欠付江苏鑫鹏公司工程款的情形，故原告要求寿光巨能热电公司在欠付江苏鑫鹏公司工程款范围内承担连带责任，无相应依据，本院不予支持。原告开具符合合同约定的增值税发票后，被告江苏鑫鹏公司可作相应抵扣，故本案中被告鑫鹏公司主张应扣除税金，本院不予支持。江苏鑫鹏公司提出的反诉请求，可另行主张。综上所述，原告向被告江苏鑫鹏公司开具符合双方约定的相应全额增值税专用发票后，被告江苏鑫鹏公司支付款项。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：一、原告江苏智尧建设工程有限公司向被告江苏鑫鹏钢结构工程有限公司开具符合双方约定的相应全额增值税专用发票后，被告江苏鑫鹏钢结构工程有限公司支付原告江苏智尧建设工程有限公司工程款304186.15元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36960元，由原告负担31097元，被告江苏鑫鹏钢结构工程有限公司负担5863元。保全费5000元，由原告负担2040元，被告江苏鑫鹏钢结构工程有限公司负担2960元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  董常丽人民陪审员  李建华人民陪审员  李万江二〇一九年三月十一日书 记 员  李明媚