河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀07民终799号 上诉人（原审原告）：周淑琴，女，1979年11月21日出生，汉族，住河北省张家口市赤城县。 上诉人（原审原告）：殷桂荣（周淑琴婆婆），1949年2月9日出生，汉族，住河北省张家口市赤城县。 上诉人（原审原告）：刘玉富（周淑琴公公），1946年11月23日出生，汉族，住河北省张家口市赤城县。 上诉人（原审原告）：刘某（周淑琴女儿），2003年2月3日出生，汉族，住河北省张家口市赤城县。 四上诉人委托诉讼代理人：岳昭彤，河北同仁和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邯郸市爱华物业服务有限公司，住所地河北省邯郸市邯山区农林路85号。 法定代表人：王昕杰，总经理。 被上诉人（原审被告）：邯郸市爱华物业服务有限公司赤城分公司，住所地河北省张家口市赤城县赤城镇香格里拉生态宜居小区8栋2单元201。 负责人：丛珺，经理。 被上诉人（原审被告）：赤城县弘桓物业服务有限公司，住所地河北省张家口市赤城县赤城镇香格里拉小区8号楼3单元203号。 法定代表人：刘亮，总经理。 委托诉讼代理人：周明杰，河北京张律师事务所律师。 上诉人周淑琴、殷桂荣、刘玉富、刘某因与被上诉人邯郸市爱华物业服务有限公司（以下简称爱华公司）、邯郸市爱华物业服务有限公司赤城分公司（以下简称爱华赤城分公司）、赤城县弘桓物业服务有限公司（以下简称弘桓公司）物业服务合同纠纷一案，不服河北省赤城县人民法院（2018）冀0732民初1295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周淑琴及委托诉讼代理人、被上诉人弘桓公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周淑琴、殷桂荣、刘玉富、刘某上诉请求：撤销（2018）冀0732民初1295号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判或发回重审。一、弘桓公司作为先格里拉小区的实际物业服务公司未尽到对业主的基本安全保障义务及基本社会责任义务。根据商品房买卖合同以及前期物业服务协议，物业费缴费证明可知，周淑琴一家与弘桓公司存在真实的、已实际履行的物业服务合同关系。按照物业服务协议的约定及物业管理条例第四十五条的规定，对物业管理区域内违反有关治安、环保、物业装饰装修和使用等方面的法律、法规规定的行为，物业服务企业应当制止，并及时向有关行政管理部门报告。本案中，周淑琴一家虽未与弘桓公司签订书面的物业服务合同，但已经实际缴纳了物业费，与该公司形成了事实上的物业服务关系，弘桓公司应当依约履行服务义务。然而弘桓公司所雇佣的保安在明知死者刘云刚头部被人用砖头击打砸伤的情况下，未能在事发后第一时间将刘云刚具体事发过程及受伤情况告知经查，更加没有告知刘云刚的亲友，导致其失去了最佳救治时机，最终死亡。在本案中，弘桓公司的行为违反了物业服务合同及物业管理条例，但一审法院未能将以上事实予以确认，仅以侵权行为来认定本案，显然属于事实认定错误与适用法律错误。另根据民事诉讼法中的不告不理原则，周淑琴一家从未以侵权行为提起民事诉讼，虽然古映东家属曾向周淑琴一家给予了经济补偿，但该补偿金是古映东家属为争取刘云刚家属的谅解，该行为与侵权行为的民事赔偿并无关系。不能以此免除弘桓公司的违约责任。二、本案具有重要的社会警示意义及告知意义。在实践中，物业公司与业主之间矛盾频发，大多数都是物业公司未能按照约定履行服务义务。本案更是在张家口地区具有典型性，刘云刚是在保安室被电梯维修工古映东用砖头砸伤头部，弘桓公司所雇佣的保安全部目睹了整个过程。在警察到来后，保安绝口不提刘云刚头部受伤的事实，在警察对保安进行二次询问时，曾问为何在第一时间未告知刘云刚受伤的情况，二保安口径一致，都表示系弘桓公司老板告知其报警，由警察处理。在警察赶到现场时，刘云刚已经不省人事，只有保安知晓其受伤的情况，只有保安如实告知，才能让警察作出正确的判断，进而处理案件。需要特别说明的是，古映东是弘桓公司老板的女婿，对于这种关系，保安是明知的，这也就不难解释保安为何没有第一时间将以上事实告知警察及家属。也正是因为这种关系，保安才如此不负责任，导致了刘云刚错失最佳治疗时机未能及时就医而死亡。综上，为了此类悲剧不再重演，弘桓公司在内的物业服务公司应当正视自己的职能与责任，请二审法院对以上事实予以确认，并在查清事实的基础上，作出正确的判决或将本案发回重审。 爱华公司、爱华赤城分公司未到庭参与诉讼，亦未提交书面答辩意见。 弘桓公司答辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求维持。 周淑琴、刘某、刘玉富、殷桂荣向一审法院起诉请求：爱华公司、爱华赤城分公司、弘桓公司赔偿医疗费22269.93元、丧葬费32633元、死亡赔偿金610960元、被抚养人生活费30900元、精神抚慰金50000元，以上各项损失共计746763元的40%即298705元。 一审法院认定事实：2014年3月31日，周淑琴、刘云刚夫妻二人以周淑琴的父亲周进元的名义购得邯郸市华亿房地产开发有限公司张家口分公司开发的赤城县赤城镇华亿香格里拉生态宜居小区7号楼3单元1303号楼房一处。2015年10月交房后，爱华赤城分公司与周进元签订了前期物业服务协议，并缴纳了物业费。2016年9月30日，邯郸市华亿房地产开发有限公司将香格里拉小区的物业服务委托给弘桓公司进行管理，爱华赤城分公司不再负责该小区的物业服务管理。2017年9月9日1时许，刘云刚酒后在香格里拉小区走错单元，不能乘坐电梯回家，其误以为电梯发生故障。香格里拉小区物业电话通知电梯维修工古映东赶到现场，经检查并非电梯原因。之后古映东来到该小区门卫室，与从电梯内返出的刘云刚发生争执进而厮打，后被人拉开。随后，古映东趁刘云刚不备，持砖头击打其后脑及肩部并离开现场，后让他人报警。刘云刚在回家时倒在楼道内，被接报赶来的民警及其刘云刚的朋友送回家。当日8时许，刘云刚被送往医院，同年9月11日经抢救无效死亡。张家口市人民检察院于2018年4月19日，以古映东犯故意伤害罪向张家口市中级人民法院提起公诉。2018年5月28日，周淑琴等四人与古映东达成刑事谅解书，古映东一次性赔补偿180万元。一审法院认为，刘云刚作为华亿香格里拉生态宜居小区7号楼3单元1303室房屋的实际所有者与居住者，按约定向小区物业爱华赤城分公司缴纳物业费及相关费用，爱华赤城分公司也向其出具相关收费收据，故在其死亡后，其妻子周淑琴、女儿刘某、父亲刘玉富、母亲殷桂荣作为本案诉讼主体适格。刘云刚的死亡因电梯维修工古映东的直接侵权行为而导致的结果，故对刘云刚的各项人身财产损失应向侵权人古映东进行主张。本案中，在事情发生后，古映东的家属积极刘云刚的近亲属进行协商，并给予了180万元的经济赔补偿，并得到了刑事谅解。故周淑琴四人不应以同一侵权行为，再行主张权利。判决：驳回周淑琴、殷桂荣、刘玉富、刘某的诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审无异。 本院认为，爱华赤城分公司与购房人周进元签订了前期物业服务协议，该协议系双方真实意思的表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。爱华赤城分公司在此后将香格里拉小区的物业服务交于弘桓公司，应视为该物业服务协议项下权利义务的概括性转移，弘桓公司应当按照上述协议约定履行物业服务义务。周淑琴、刘云刚、刘某作为实际居住人，并且已经履行了缴纳物业费的义务，殷桂荣、刘玉富作为刘云刚的父母，在其死亡后依法取得继承权，一审法院依据以上事实认定周淑琴四人的诉讼主体身份适格并无不当，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据前期物业服务协议第二条第五项，物业管理服务内容包括公共秩序的维护和管理，协助公安部门进行安全监视和巡视，维护本物业区域内的公共秩序。在刘云刚酒后与古映东发生肢体冲突，古映东持砖头折返将刘云刚打伤之后，弘桓公司所雇佣的保安已经及时报警，且在二人缠打时，保安已经将二人拉开，根据以上事实能够确认保安已经按照物业服务协议的约定履行了管理公共秩序的义务。周淑琴等四人认为弘桓公司法定代表人与古映东之间存在近姻亲关系，基于此，保安未能及时向警察告知刘云刚受伤的情况，延误了最佳治疗时机导致了刘云刚死亡。虽二保安未能在警察出警时就刘云刚受伤一事进行告知，但并不能以此认定保安的行为系受弘桓公司法定代表人的指使，故意隐瞒事实。周淑琴等四人对于上述事实仅以存在利害关系作为判断，并无证据予以支持，本院不予支持。故弘桓公司并不存在违约情形，周淑琴等四人要求弘桓公司承担违约责任的主张不具有事实依据，一审法院未予支持并不违反法律规定，对于周淑琴等四人的该项主张，本院不予支持。 综上所述，周淑琴、殷桂荣、刘玉富、刘某的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5781元，由上诉人周淑琴、殷桂荣、刘玉富、刘某负担。 本判决为终审判决。 审判长  马瑞云 审判员  闫 格 审判员  宋凯阳 二〇一九年三月二十六日 书记员  田 佳