河南省新乡市红旗区人民法院刑 事 判 决 书（2018）豫0702刑初41号公诉机关新乡市红旗区人民检察院。被告人薛东昀，男，1974年6月17日出生，汉族，高中毕业，新乡市起重设备厂有限公司业务员，户籍所在地:河南省封丘县，住河南省。因涉嫌合同诈骗，于2012年2月24日被北京市公安局花家地派出所抓获，并羁押于北京市公安局朝阳分局看守所，并于2012年2月25日被新乡市公安局直属分局刑事拘留；因犯合同诈骗罪，于2014年1月16日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑五年零六个月；因涉嫌职务侵占，于2017年8月23日被新乡市公安局直属分局刑事拘留；因涉嫌职务侵占罪，于2017年9月29日被新乡市公安局直属分局逮捕。辩护人邓琦，河南师大方正律师事务所律师。新乡市红旗区人民检察院以新红检公诉刑诉（2018）1号起诉书指控被告人薛东昀犯职务侵占罪，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新乡市红旗区人民检察院指派检察员郭茂辉出庭支持公诉,被告人薛东昀及其辩护人邓琦到庭参加诉讼。本案依法延期审理。现已审理终结。新乡市红旗区人民检察院指控：2007年3月29日，被告人薛东昀在担任新乡市起重设备厂有限责任公司业务员期间，代表该公司与天津市天重江天重工有限公司签订了价值349万元的供货合同。合同履行后，2012年2月16日，被告人薛东昀利用担任新乡市起重设备厂有限公司业务员的职务便利，在未经新乡市起重设备厂有限责任公司许可的情况下，使用伪造的新乡市起重设备厂有限责任公司的公章，与天津市天重江天重工有限公司签订《合同款项支付与损失补偿协议》，擅自将天津市天重江天重工有限公司应付349.4万元货款改为150万元，并于2012年2月22日持盖有伪造新乡市起重设备厂有限责任公司公章的收据，将货款50万元取走非法占为己有。2012年6月16日，被告人薛东昀的妻子胡某（刑拘在逃），在薛东昀因涉嫌合同诈骗被批捕后，以薛东昀嘱托为由，持事先薛东昀留在家里的盖有伪造的新乡市起重设备厂有限责任公司公章的收据，安排姚某和麻某前往天津市天重江天重工有限公司，又取走货款40万元，非法占为己有。针对上述指控，公诉机关提供了被告人薛东昀照片、户籍信息、刑事判决书、合同款项支付与补偿协议、银行明细等书证；证人麻某、姚某、胡某的证言；被害单位代表朱辉的陈述，被告人薛东昀的供述与辩解及鉴定意见等证据。据此，公诉机关要求以职务侵占罪追究被告人薛东昀的刑事责任。其法定刑为五年以下有期徒刑。望合议庭根据案件事实作出客观公正的判决。被告人薛东昀对公诉机关指控的犯罪事实有异议，其称其不是新乡市起重设备厂有限责任公司的业务员，只是该公司的代理，其和公司之间没有任何协议，其没有职务侵占的行为，其拿到钱后还没有来得及回新乡交给公司就被抓获了。其辩护人的辩护意见是，1、被告人薛东昀不构成职务侵占罪的犯罪主体。2、被告人薛东昀没有占有新乡市起重设备厂有限责任公司货款的故意。3、被告人薛东昀不构成职务侵占罪，构成伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪。经审理查明：2007年3月29日，被告人薛东昀在担任新乡市起重设备厂有限责任公司业务员期间，代表该公司与天津市天重江天重工有限公司签订了价值349万元的供货合同。合同履行后，2012年2月16日，被告人薛东昀利用担任新乡市起重设备厂有限公司业务员的职务便利，在未经新乡市起重设备厂有限责任公司许可的情况下，使用伪造的新乡市起重设备厂有限责任公司的公章，与天津市天重江天重工有限公司签订《合同款项支付与损失补偿协议》，擅自将天津市天重江天重工有限公司应付349.4万元货款改为150万元，并于2012年2月22日持盖有伪造新乡市起重设备厂有限责任公司公章的收据，将货款50万元取走非法占为己有。2012年6月16日，被告人薛东昀的妻子胡某（另案处理），在薛东昀因涉嫌合同诈骗被批捕后，以薛东昀嘱托为由，持事先薛东昀留在家里的盖有伪造的新乡市起重设备厂有限责任公司公章的收据，安排姚某和麻某前往天津市天重江天重工有限公司，又取走货款40万元，非法占为己有。另查明，2019年1月9日，胡某将40万元退还给新乡市起重设备有限公司。认定上述事实的证据有：1、被告人薛东昀照片、户籍信息证实其个人基本情况。2、违法犯罪记录查询表证实被告人薛东昀因犯合同诈骗罪，于2014年1月16日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑五年零六个月。3、委托书证实新乡市起重设备厂有限责任公司全权委托朱辉办理报案事宜。4、合同款项支付与损失补偿协议、授权书证实被告人薛东昀利用担任新乡市起重设备厂有限公司业务员的职务便利，在未经新乡市起重设备厂有限责任公司许可的情况下，使用伪造的新乡市起重设备厂有限责任公司的公章，与天津市天重江天重工有限公司签订合同款项支付与损失补偿协议。5、新乡市起重设备厂有限责任公司证明、账目明细。6、天津市天重江天重工账目明细、新乡市起重设备厂有限责任公司催款单和购销合同。7、工商资料和银行明细薛东昀和王永胜共同成立天津市耀日机电贸易有限公司，薛东昀是公司的执行董事兼经理。8、破案报告证实本案已经告破。9、新乡市公安局刑事科学技术研究所文件检验鉴定书证实送检的落款为新乡市起重设备厂有限责任公司的可疑文件与样本印文不是同一枚印章盖印形成。10、证人姚某证言证实胡某是其姨家姐姐，薛东昀是其姐夫。2008年其从黄石市理工大学毕业后，来到新乡市封丘县薛东昀的工厂当工人，2009年10月至今在黄石市跟着王永胜跑销售。其称2012年6月份，胡某给其打电话让其来新乡帮她去天津天重江天重工有限公司催要货款。并称其姐夫（薛东昀已被抓获）在里面捎出来信，天津市天重江天重工有限公司欠他100多万元，想让小麻去天津要账给薛东昀平事。由于其之前没有去过天津，胡某就让麻某和其一起去。第二天，其和小麻、胡某三人在场，胡某拿出来一封信有几页纸说是薛东昀捎出来的信，让小麻去天津要账，小麻也同意了。当时胡某给了其和麻某一个文件单，里面有一份与天津天重江天重工有限公司的协议书、委托书和收据等手续，其和麻某去了好几次总共要回来了40万元的承兑汇票，之后其将承兑汇票和剩下的收据给了胡某就回黄石了。其称当时胡某给其的收据已经盖好了章，不清楚给天津天重江天重工有限公司的收据上的公章是谁盖的。11、证人麻某证言证实其称2012年6月份，薛东昀的老婆胡某给其打电话说薛东昀出事了，让其来胡某在新乡市正阳花园的家中，当时胡某的表弟姚某也在，胡某拿出一封信对其和姚某说，薛东昀在里面捎出一封信，让其带着姚某一起去天津市天重江天重工有限公司要账，其就同意了。当时胡某给了其和麻某一个文件单，里面有一份天津天重江天重工有限公司于2012年2月17日签的合同款项支付与损失补偿协议书、还有一本盖有新乡市起重设备厂有限责任公司公章的空白收据和一份新乡市起重设备有限公司委托其和姚某去天津天重江天重工有限公司的要款的委托书，其和姚某去了好几次总共要回来了40万元的承兑汇票，之后其将承兑汇票和剩下的收据给了胡某。其不清楚胡某给其手续上的公章是谁盖的。12、证人胡某证言证实其是河南腾升起重有限公司的法人，但是其不负责公司的生产、经营和财物等一切事物，当时薛东昀只是让其挂个名，其也不清楚公司的股东有谁。其称2012年3月份，薛东昀在北京市商务会所被公安机关以涉嫌合同诈骗抓住了。后来一个陌生人给其打电话，交给其一封薛东昀在看守所住的时候写的一封信，信的大概内容是天津市天重江天重工有限公司还欠其钱，取钱的手续在家里的一个小包包里，让小麻和姚某拿着手续一起去天津要账，要出钱后交给其。其之后把信销毁了，其也让小麻和姚某看过这封信。其称姚某和麻某将去天津天重江天重工有限公司要回了四十万元承兑汇票给了其，过了几天其忘了，其找到了张燕的三十八万元的贴现。之后其还了之前薛东昀借其妈的三十万元钱，六万元是给北京商务会所的工作人员开了工资，剩下的钱日常开销花了。其还证实薛东昀被抓的现场也给其说让小麻和姚某去天津要账的事了，时间久了，记不清楚了，当时有两个警官在现场。13、被害单位新乡市起重设备厂有限责任公司的代表朱辉的陈述证实2007年3月29日，薛东昀以公司的名义与天津天重江天重工有限公司签订了价值2350万元的起重机供货合同。合同履行中，经多次变更，后对账确认欠款为349.4万元。2012年6月16日，薛东昀利用担任新乡市起重设备厂有限公司业务员的职务便利，在未经新乡市起重设备厂有限责任公司许可的情况下，使用伪造的新乡市起重设备厂有限责任公司的公章，与天津市天重江天重工有限公司签订《合同款项支付与损失补偿协议》，擅自将天津市天重江天重工有限公司应付349.4万元货款改为150万元，并于2012年2月22日持盖有伪造新乡市起重设备厂有限责任公司公章的收据，将货款50万元取走。2012年6月16日，麻某又领走40万元货款。2012年10月份，其公司派人去天津天重江天重工有限公司回访时发现此问题后报案了。14、被告人薛东昀的供述与辩解证实2012年初，具体时间记不清楚了，当时其在新乡市起重设备厂有限责任公司当业务员时，其从天津市天重江天重工有限公司领走一些货款。其称其在2012年6月16日，薛东昀利用担任新乡市起重设备厂有限公司业务员的职务便利，在未经新乡市起重设备厂有限责任公司许可的情况下，使用伪造的新乡市起重设备厂有限责任公司的公章，与天津市天重江天重工有限公司签订《合同款项支付与损失补偿协议》，擅自将天津市天重江天重工有限公司应付349.4万元货款改为150万元，并于2012年2月22日持盖有伪造新乡市起重设备厂有限责任公司公章的收据，将货款50万元取走。其不清楚2012年6月16日从天津天重江天重工有限公司领走40万元货款的情况，其当时已经在看守所了。其在2012年出事之前留在家里盖有伪造新乡市起重设备厂有限责任公司公章的空白收据，胡某可能是从家里拿着这些空白的收据去天津市天重江天重工领取的货款。15、新乡市起重设备有限公司收据证实胡某退出赃款四十万元。以上证据由公诉机关提供，经庭审质证，确实充分且能相互印证，予以确认。本院认为，被告人薛东昀身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人及其辩护人辩称被告人不构成职务侵占罪的辩护意见与本案审理查明的事实不符，经查，公诉机关提供了相关书证、证人证言、被害单位代表的陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据，经庭审质证，能够形成被告人薛东昀构成职务侵占罪的证据链条，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人薛东昀在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。被告人薛东昀违法所得的一切财物，应当责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：一、被告人薛东昀犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零六个月，与前罪被告人薛东昀犯合同诈骗罪被判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币一万元合并执行，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年2月24日起至2020年2月23日止）。二、责令被告人薛东昀在判决生效后十日内返还被害单位新乡市起重设备厂有限责任公司的损失90万元（其中40万元已由胡洁退出新乡市起重设备厂有限责任公司）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张东峰代理审判员  吴嘉茜人民陪审员  贵玉萍二〇一九年三月十一日书 记 员  郝新明