北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2013）朝民初字第07734号原告北京中电广通科技有限公司，住所地北京市海淀区民族学院南路9号5号楼407室。法定代表人倪剑云，董事长。委托代理人朱辉，北京市金杜律师事务所律师。委托代理人李文强，北京市金杜律师事务所律师。被告广东乐富网络科技有限公司，住所地广州市越秀区惠福西路109号106、107、110、111、113、114、116、122房。法定代表人乐发熙，总经理。委托代理人侯华龙，北京绍嘉律师事务所律师。原告北京中电广通科技有限公司（以下简称中电广通公司）与被告广东乐富网络科技有限公司（以下简称乐富网络公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员崔立斌担任审判长，与代理审判员杨帆、人民陪审员孙冀鹏组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中电广通公司的委托代理人朱辉，被告乐富网络公司的委托代理人侯华龙，均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告中电广通公司起诉称：2011年10月13日，中电广通公司与乐富网络公司（原名为广州市乐富网络科技有限公司）签订了编号为CECGZSW110361号《购销合同》。双方约定中电广通公司向乐富网络公司出售IBM（中国）有限公司相关软件产品，乐富网络公司向中电广通公司支付货款人民币1534229.42元。合同第二条约定，交货时间为中电广通公司收到乐富网络公司支付的全额预付款人民币30万元后20个工作日内交货。合同第三条约定，乐富网络公司应于2011年9月30日前以电汇方式向中电广通公司支付合同预付款20万元，应于2011年9月30日前以支票（汇兑时间为10月30日）方式向中电广通公司支付剩余预付款10万元，应于2011年11月30日前以电汇方式向中电广通公司支付第二笔货款62万元，应于2011年12月30日前以电汇方式向中电广通公司支付合同余款614229.42元。乐富网络公司于2011年9月30日向中电广通公司交付了两张银行支票作为预付款，一张出票日期为2011年9月30日，金额为20万元；一张出票日期为2011年10月30日，金额为10万元。但是，乐富网络公司以金额为20万元的支票对应的账户上钱款不够为由，于2011年10月12日收回该支票；金额为10万元的支票在中电广通公司向银行承兑时因是空头支票被银行拒绝兑现。截止目前，乐富网络公司仍拖欠合同项下包括预付款在内的全部货款。经多次和乐富网络公司协商并催讨，乐富网络公司至今仍不付款，致使合同无法履行。故诉至法院，要求乐富网络公司支付货款1534229.42元；要求乐富网络公司支付迟延付款违约金383498.93元（从2011年10月1日起计算至实际给付之日止，暂计算至本案起诉之日2012年8月9日为383498元）；本案诉讼费用由乐富网络公司承担。被告乐富网络公司答辩称：双方合同生效日期为2011年10月13日，由于生效日期晚于合同约定的预付款日期，故乐富网络公司认为合同对预付款的约定没有生效。中电广通公司没有遵循诚实信用原则。乐富网络公司在2011年9月30日向中电广通公司出具了出票日期分别为2011年9月30日和2011年10月30日的两张支票，根据票据法的规定，支票的有效期为10天，中电广通公司拿到乐富网络公司的第一张支票后，如果合同履行，中电广通公司就应该在10天内向银行申请入账，但是中电广通公司没有这么做。在支票到期日以后经双方协商，乐富网络公司收回了第一张支票。从合同的生效日期来看，在合同生效前中电广通公司也不知道合同何时生效，故双方对预付款如何支付并没有达成合意。根据合同约定，合同对付款和供货顺序有约定，中电广通公司要求的后续两笔款的主张没有合同依据。经审理查明：乐富网络公司原名称为广州市乐富网络科技有限公司，现名称变更为广东乐富网络科技有限公司。乐富网络公司（作为买方）与中电广通公司（作为卖方）于2011年9月29日达成《购销合同》。乐富网络公司的签字盖章日期是2011年9月29日，中电广通公司的签字盖章日期是2011年10月13日。《购销合同》约定，买方从卖方购买软件产品，软件的最终用户为乐富网络公司；交货时间为为卖方收到买方支付的全额预付款即30万元后20个工作日内交货；交货地点为买方指定，相关运保费用由卖方负担；合同总金额为1534229.42元；付款方式为，合同签订后，买方应于2011年9月30日前以电汇方式向卖方支付合同预付款20万元，于2011年9月30日前以支票（汇兑时间为10月30日）方式向卖方支付合同剩余预付款10万元；买方于2011年11月30日前以电汇方式向卖方支付第二笔货款62万元；买方于2011年12月30日前以电汇方式向卖方支付合同的余款614229.42元；如买方在合同规定的付款期限内不能按时付款，则每日向卖方支付未付款项总金额千分之一的违约金；卖方在规定期限内不能按时交货的，则每日向买方支付延期交付货物总金额千分之一违约金；本合同一经双方签署盖章立即生效。该合同后附有软件产品清单。2011年9月30日，乐富网络公司向中电广通公司出具支票两张，其中一张记载出票日期为2011年9月30日，金额为20万元，支票号码为10605169；另一张记载出票日期为2011年10月30日，金额为10万元，支票号码为10605172。2011年10月12日，乐富网络公司从中电广通公司收回号码为10605169、金额为20万元的支票。2011年11月3日，中电广通公司持号码为10605172、金额为10万元的支票到银行承兑时，因出票人账户余额不足以支付票据款项，被银行退票。此后，乐富网络公司没有再向中电广通公司支付过合同款项。庭审中，关于乐富网络公司收回号码为10605169、金额为20万元的支票的原因，乐富网络公司称因为中电广通公司当时还没有在合同上签字也没有承兑支票，乐富网络公司不知道是否继续履行合同于是协商收回支票；中电广通公司称因为乐富网络公司当时表示账户金额不足以支付该支票并承诺晚几天再电汇20万元给中电广通公司，所以中电广通公司才同意乐富网络公司取回支票。关于合同项下软件产品的交付问题，中电广通公司称软件产品包括光盘载体和授权证书，由于涉案软件产品是中电广通公司向上海国际商业机器工程技术有限公司（以下简称IBM上海公司）订购，IBM上海公司已于2011年10月10日以电子邮件的形式将授权证书的电子版发送给乐富网络公司，IBM上海公司另于2011年10月12日将光盘载体和授权证书的纸质版交付中电广通公司，中电广通公司因乐富网络公司未付款，现在尚未将光盘和纸质授权证书交付乐富网络公司。乐富网络公司不认可收到IBM上海公司的电子邮件，并称不曾使用涉案软件。中电广通公司提交了电子邮件截图打印件、授权证书电子版打印件，欲证明IBM上海公司向乐富网络公司发送电子邮件的事实。乐富网络公司不认可收到电子邮件，称该电子邮件的收件人邮箱为“×××”，并非乐富网络公司的电子邮箱，且电子邮件及授权证书电子版中记载的合同方“HAPPYPAYMENT（CHINA）NETWORKTECHNOLOGYLTD”并非乐富网络公司，而是“乐付宝（中国）网络科技有限公司”。中电广通公司提交国际商业机器（中国）有限公司（以下简称IBM中国公司）出具的《说明函》，该函载明，乐富网络公司在IBM客户系统中登记的英文客户名称为“HAPPYPAYMENT（CHINA）NETWORKTECHNOLOGYLTD”，登记的邮箱为“×××”。另查，在乐富网络公司与中电广通公司签订的《购销合同》中，记载的乐富网络公司的地址为广州市琶洲大道东1号保利国际大厦南塔2104号。该地址与中电广通公司提交的电子邮件及授权证书中所载地址相符。庭审中，中电广通公司表示同意继续履行合同并同意向乐富网络公司交付软件光盘及纸质授权证书。乐富网络公司表示不同意继续履行合同，认为合同已经没有继续履行的必要。上述事实，有双方当事人当庭陈述、购销合同、收据、支票及退票理由书、电子邮件打印件、说明函、授权证书等相关证据在案佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。根据本案查明的事实，乐富网络公司与中电广通公司签订的《购销合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应当按照合同的约定履行各自义务。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，乐富网络公司于2011年9月29日在合同上签字盖章，中电广通公司于2011年10月13日在合同上签字盖章，虽然中电广通公司签字盖章的日期在合同约定的买方支付预付款的时间之后，但是乐富网络公司于2011年9月30日向中电广通公司出具金额合计30万元支票两张，中电广通公司亦接受支票两张，双方的行为表明双方当事人均认可合同成立。故对于乐富网络公司关于合同未生效的抗辩意见，本院不予采纳。按照合同约定，乐富网络公司应当于2011年9月30日前支付预付款30万元（其中支票的汇兑时间为10月30日），中电广通公司在收到预付款30万元后20个工作日内交货，乐富网络公司应于2011年11月30日支付第二笔货款62万元，于2011年12月30日前支付合同余款614229.42元。乐富网络公司虽然向中电广通公司出具了金额合计30万元的支票两张，但是乐富网络公司于2011年10月12日收回金额20万元的支票，另一张金额10万元的支票因出票人账户余额不足而被退票，故乐富网络公司未能如约履行支付预付款的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故中电广通公司有权要求乐富网络公司支付合同款。中电广通公司提交的证据，可以证明IBM上海公司已经向乐富网络公司以电子邮件的方式交付软件授权证书的电子版，但是中电广通公司仍然负有向乐富网络公司交付软件光盘及纸质授权证书的交货义务。现在中电广通公司同意向乐富网络公司交货，乐富网络公司以合同无法继续履行为由不同意继续履行合同，乐富网络公司的意见缺乏依据，本院不予采纳。因合同约定的付款期限已经届满，本院参考合同酌情判定当事人的给付期限。关于中电广通公司主张的违约金，因合同中约定了违约金给付条件和计算方法，双方应当遵守合同约定。但是因合同约定的乐富网络公司支付第二笔合同款及合同余款的时间系在中电广通公司交货时间之后，而中电广通公司尚未完全履行交货义务，故中电广通公司以全部合同款为基数计算违约金的方法有误，本院予以调整。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告广东乐富网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京中电广通科技有限公司合同款三十万元，原告北京中电广通科技有限公司于收到三十万元之日起十日内将《购销合同》所约定的软件光盘及纸质授权证书交付被告广东乐富网络科技有限公司，被告广东乐富网络科技有限公司于收到软件光盘及纸质授权证书之日起十日内支付原告北京中电广通科技有限公司合同款一百二十三万四千二百二十九元四角二分；二、被告广东乐富网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京中电广通科技有限公司违约金（以二十万元为基数，自二〇一一年十月一日起计算至二〇一一年十月三十日止；以三十万元为基数，自二〇一一年十月三十一日起计算至实际付款之日至；均按照日千分之一的标准计算）；三、驳回原告北京中电广通科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二万二千零六十元，由被告广东乐富网络科技有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  崔立斌代理审判员  杨 帆人民陪审员  孙冀鹏二〇一四年六月十九日书 记 员  刘 佳