南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2014）栖民初字第309号原告（反诉被告）南京金蓉旅游客运服务有限公司，组织机构代码72455653-0，住所地南京市栖霞区马群街道果场村。法定代表人金雷激，该公司总经理。委托代理人舒义友，南京市江宁区秣陵法律服务所法律工作者。委托代理人张宝国，该公司办公室主任。被告（反诉原告）于海军，男，汉族，1975年2月6日出生。委托人代理人黄剑林，江苏天煦律师事务所律师。第三人（反诉被告）南京燕新人力资源服务有限公司，组织机构代码77397098-1，住所地南京市栖霞区燕子矶街道和燕路**。法定代表人孔雪华，该公司经理。委托代理人史军，江苏金港律师事务所律师。委托代理人仇宁宁，该公司员工。原告（反诉被告）南京金蓉旅游客运服务有限公司（以下简称金蓉公司）与被告（反诉原告）于海军、第三人（反诉被告）南京燕新人力资源服务有限公司（以下简称燕新公司）劳动争议一案，本院于2014年2月19日受理，依法适用简易程序，于2014年3月18日、4月10日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）金蓉公司的委托代理人舒义友、张宝国，被告（反诉原告）于海军的委托代理人黄剑林，第三人（反诉被告）燕新公司的委托代理人史军、仇宁宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金蓉公司诉称，被告于海军2011年6月下旬进入第三人燕新公司，2011年8月1日燕新公司和于海军签订劳务派遣合同，期限自2011年8月1日至2013年7月31日，于海军被派遣至金蓉公司处从事驾驶员工作，参加社会保险。2013年10月20日，于海军书面通知金蓉公司解除劳动关系，后向南京市栖霞区劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁。现金蓉公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、原告不连带支付被告经济补偿金10151.20元；2、原告不支付被告2012年11月至2013年10月双休日、节假日加班工资差额8115元；3、本案诉讼费由被告承担。于海军辩称，金蓉的诉请无事实和法律依据。仲裁委所做的裁决中经济补偿金少了，应该支付违法解除劳动合同的赔偿金。裁决中关于双休日及法定假日的加班费数额明显偏低。请法院依法驳回金容公司的诉请。燕新公司述称：1、于海军是2013年10月20日书面单方向原告提出解除劳动合同的申请，其主张经济补偿金的理由不成立；2、于海军月平均工资为4060.48元，每天工作五趟，其工作时间没有超过法律规定的正常工作时间，金蓉公司与燕新公司已足额支付了双休及法定假日的加班费。综上，请法院作出公正判决。于海军诉称，我于2011年6月进入金蓉公司处从事驾驶员工作，负责接送外单位上下班职工，双方一直没有签订劳动合同。金蓉公司还非法收取我押金10000元。我每天工作时间长达12小时，双休日和法定节假日没有休息过，一有任务随时出车，否则要扣工资、奖金，金蓉公司没有足额支付加班工资。我进入金蓉公司工作后，金蓉公司在我不知情的情况下，将双方之间的劳动关系改由燕新公司派遣至金蓉公司。2013年10月25日，金蓉公司、燕新公司违法解除了与我的劳动关系。我现不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、被告（金蓉公司、燕新公司）支付未与我签劳动合同11个月双倍工资47630元（即4330元×11月）；2、被告支付延时加班工资29980.8元（即624.6元×4周×12个月）；3、被告支付双休日加班工资40070.4元（即208.7元×2倍×4周×12月）；4、被告支付法定假日加班工资6887.1元【即208.7元×3倍×10天×（300%-100%）】；5、被告支付年休假工资6261元；6、被告支付高温费800元；7、被告返还非法收取的押金10000元并支付利息（按同期银行贷款双倍利率计算）；8、被告支付违法解除劳动合同赔偿金21650元（即4330×2.5×2）；9、被告支付一个月工资代通知金4330元；10、被告支付2013年10月工资4330元；11、被告为我足额补缴2011年6月至2013年10月社会保险；12、解除原被告之间的劳动关系；13、两被告承担连带责任；14、被告承担本案诉讼费用。本案审理过程中，原告明确其月基本工资为4330元，加班费计算基数每天为208.7元（即4330元÷20.75天）。金蓉公司辩称，于海军双倍工资的诉请已超过诉讼时效。于海军基本工资2100元／月，每天工作8小时，他每天一般跑五趟车每趟快的40分钟，慢的50分钟，一天工作仅200至250分钟，不存在延时加班。我公司已支付于海军双休日、法定节假日加班工资。年休假工资不属于法院审理范围。客运班车已安装空调，我公司无需支付高温费。我公司同意返还安全服务风险保证金10000元，不同意支付该款利息。于海军于2013年10月18日离开我公司，擅自到其他公司上班，后于10月20日通知与我公司解除劳动合同，我公司及燕新公司于10月25日同意与其解除劳动合同，故不应支付赔偿金、代通知金。我公司已支付于海军2013年10月1日至20日工资2008元。上述赔偿金、代通知金、2013年10月份工资的诉请都没有经过仲裁前置。综上，请求驳回于海军诉请。燕新公司辩称，于海军代通知金的诉请不符合法定事由。其他的同金蓉公司的答辩意见。金蓉公司提交的证据有：1、仲裁裁决书；2、劳动合同书及补充协议；3、于海军出具的与原告解除劳动合同通知书；4、解除劳动合同的证明；5、工资表打印件（2012年11月1日至2013年10月17日）；6、于海军行车记录表；7、仲裁申请书；8、加油对帐单、充值记录。于海军提交的证据有：1、完税证明；2、线路班次安排表；3、行车记录表；4、病历及诊断证明；5、押金收据；6、解除劳动合同的证明。燕新公司未提交证据。经审理查明，于海军于2011年6月开始驾驶金蓉公司车辆，接送外单位上下班职工。双方签订《补充协议》一份，写明：甲（金蓉公司）乙（于海军）双方在2011年8月1日签订《劳动合同》的基础上，经共同协商，达成如下补充协议条款…乙方向甲方交纳1万元安全服务风险保证金…乙方已仔细阅读甲方制定的《公司管理规章制度》，并同意该制度作为甲、乙双方签订的《劳动合同》附件…五、本补充协议作为双方签订的劳动合同附件，与其具有同等法律效力。金蓉公司于2011年12月26日收取了于海军押金10000元。同年开始，于海军的社保由燕新公司缴纳。燕新公司2013年10月的工商登记资料显示其经营项目为：境内职业介绍，注册资本为10万元。金蓉公司的经营项目主要为客运服务、汽车租赁。于海军在金蓉公司工作至2013年10月17日，金蓉公司支付其当月工资2260元（实发2008元）。于海军于10月20日向金蓉公司发出解除劳动合同通知书，解除理由为：金蓉公司严重违反劳动法，未与本人签订劳动合同，本人一年几乎每天上班，疲劳驾驶，公司没有及时足额支付加班费，还违法收取押金。2013年10月25日，燕新公司向于海军出具了解除劳动合同的证明，理由是于海军违反公司规章制度。于海军后诉至仲裁委，要求被申请人金蓉公司、燕新公司支付未签订劳动合同双倍工资、延时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资、年休假工资、高温费、经济补偿金、2013年10月工资及法定节假日加班工资、返还押金并支付利息、解除劳动关系、补缴2011年6月至2013年10月期间的社保，两被申请人承担连带责任。该委于2014年1月21日裁决：于海军与燕新公司之间的劳动关系自2013年10月20日解除；燕新公司支付于海军经济补偿金10151.2元，金蓉公司对此承担连带责任；金蓉公司支付于海军2012年11月至2013年10月双休日、法定节假日加班工资差额合计8115元、2013年10月工资2008元、返还于海军押金10000元；对于海军其他仲裁请求不予支持。金蓉公司、于海军对该仲裁裁决不服，先后诉至本院。本案审理过程中，金蓉公司提交于海军签名、燕新公司盖章的《劳动合同书》，期限自2011年8月1日至2013年7月31日，第二条规定：乙方在协议期内由甲方派往南京金蓉旅游客运服务有限公司，其中金蓉公司名称为手写。于海军陈述：该合同签定时是空白的，自己只是在最后一页签了名，甲方是什么单位上面没有写；当时不知道燕新公司的存在，并且劳动合同没有给本人，在仲裁的时候才知道是燕新公司为自己交社保；燕新公司没有劳务派遣资质，该合同无效；和金蓉公司签订的《补充协议》不能代替劳动合同。金蓉公司提交于海军2012年11月至2013年10月17日工资表，显示于海军上述期间应发工资共计51820元、实发工资共计48725.76元。工资项目包括基本工资（注明数额为本市同期最低工资）、加班工资、加班费（注明含趟次加班费）。工资表中扣除项目包括社保（系按最低标准代扣）和所得税。于海军质证意见为：工资表我没有看过，我的基本工资是2000-2100元，其余按趟数拿钱，不是加班工资，是趟数工资，趟数工资也少发了，每个月要扣除40趟，双休日不扣，平常每天扣二趟，扣完后再算趟数工资。金蓉公司提交了于海军2012年11月至2013年10月的行车记录。原被告对该记录的真实性认可。行车记录及当事人相关陈述证明以下事实：1、于海军的主要工作是接送乐金公司（又简称LG公司）的员工上下班，最早一班是早上6时30分从六合出发至乐金公司，最迟一班是晚上0时25分从乐金公司回六合。其正常情况下工作量为：长途线路：乐金公司至六合，每趟38公里，开车40至45分，每趟15元；乐金公司至八卦洲线路（至八卦洲后返回，1次30分钟；至八卦洲后继续开往六合，1次45分钟）。长途线路每趟15元，其中大夜班（22时30分之后开车）为每趟25元，2趟共计50元（于海军认为其中包含餐费10元），每天约5趟长途线路；短途线路：即乐金公司至尧化门线路，每天约3次（往返2趟为1次，计6趟），每次约20分钟，计10元；其他单位线路：主要是长途线路，包括博西华公司至六合（每趟45至60分钟）、博西华公司至十字街线路（每次往返2趟，需40分钟）。上述线路每次20元。每月约8至12趟次。于海军每天正常开车时间约6小时，可以完成6趟长途线路，3次短途线路。除开车外，于海军还需例行保养车辆、加油、送检报修、打扫卫生、洗车、安全学习、空车折返，开车间隙还有必要的休息及待命时间，上述时间在普通工作日、双休日每天约2小时，法定节假日每天约1小时。于海军2013年10月没有大夜班，2012年11月至2013年9月约有98个大夜班（法定节假日除外），其中约有83个大夜班所在日期出车趟数多，存在延时加班，全年延时加班约83小时。上述延时加班期间，被告每个延时加班日完成一趟0时25分的出车任务，对应的趟次工资共计2075元（即83趟×25元）；2、于海军2012年11月至2013年10月17日期间，双休日上班98天，98天内在乐金公司至尧化门线路出车131次，在乐金公司至六合线路出车368趟（有4趟属于大夜班），在乐金公司至八卦洲线路出车14次（其中2次到八卦洲后继续开往六合），另为博西华公司出车至六合1趟。相应的趟次工资为：（364趟×15元＋大夜班4趟×25元）＋14次×15元＋131次×10元＋1趟×20元=7100元。相应的双休日开车时间约为：368趟×45分＋（12次×30分＋2次×45分）＋131次×20分＋1趟×60分=19690分，计328.2小时，加上每天2小时的车辆保养、卫生打扫、休息待命等时间（即：98天×2小时=196小时），于海军双休日加班524.2小时；于海军法定节假日工作9天，在乐金公司至六合线路出车22趟（含大夜班一次），在乐金公司至尧化门线路出车4次。上述工作量对应的趟次工资为（21趟×15元＋1趟×25元）＋4次×10元=380元；对应的法定节假日开车时间约为：22趟×45分钟＋4次×20分=1070分，计17.83小时，加上每天1小时其他时间（即车辆保养、卫生打扫、休息待命等），于海军法定节假日加班约26.83小时（即17.83小时＋9小时）；3、于海军2013年10月出车趟次为：乐金至六合线路42趟，十字街至博西华2趟，乐金至尧化门3次（6趟）。上述事实，有原被告当庭陈述，金蓉公司提交的证据1至8，于海军提交的证据1至6证实。本院认为，于海军与燕新公司之间签订的《劳动合同》违反法律的强制性规定。金蓉公司主营业务是客运服务，于海军在该公司从事驾驶工作2年多，其工作岗位不属于法律规定的临时性、辅助性、替代性岗位。燕新公司注册资本仅有10万元，未达到法律要求，且该公司工商登记的营业范围不包括劳务派遣。根据于海军与金蓉公司之间签订的《补充协议》，双方都认为彼此之间存在劳动关系。综上，原被告之间关于劳务派遣关系的《劳动合同》不具有法律效力，于海军系与金蓉公司之间存在劳动关系。对于于海军的各项诉请，本院根据现有证据及相关规定，认定如下：1、支付未签劳动合同11个月双倍工资47630元（即4330×11月）。于海军在解除劳动合同通知中主张金蓉公司未与其签订过劳动合同，本案审理过程中主张《补充协议》不能替代劳动合同，故本院认为其与金蓉公司之间仅是事实劳动合同关系，该法律关系起始于2011年6月，现于海军主张未签订劳动合同的双倍工资，已过时效，本院不予支持；2、支付延时加班工资29980.8元、双休日加班工资40070.4元、法定节假日加班费8115元。关于加班费计算基数。虽然于海军陈述没见过金蓉公司提交的工资表，但是已认可其中的实发工资、代扣社保数额、基本工资数额，对扣税数额也没有提出相反证据，故本院确认金蓉公司提交的工资表中应发工资的真实性。虽然于海军认为金蓉公司每月扣除了20趟趟次工资、大夜班的趟次工资中包含了10元餐费，但未举证证明，同时金蓉公司发放的基本工资足以涵盖40趟趟次工资，大夜班工资无论构成如何，均是针对于海军22时30分之后劳动支付的报酬，因此本院确认于海军基本工资之外的工资中包含了金蓉公司根据行车记录计发的全部双休日与法定节假日趟次工资、延时加班过程中的趟次工资（大夜班最后一趟发车）。这部分加班工资之外的部分属于海军正常工作情况下应得的工资，应以此作为加班费计算基数。根据已查明的事实，于海军加班费计算基数应为：（2012年11月至2013年10月应发工资总额51820元-已发双休日加班工资7100元-已发法定节假日加班工资380元-已发延时加班工资2075元）÷11.55个月÷21.75天÷8小时=21元。据此，于海军延时加班费差额为：83小时×21元×1.5倍-2075元=539.5元；双休日加班费差额为：524.2小时×21元×2-7100元=14916.4元；法定节假日加班费差额为：26.83小时×21元×2（另1倍已在工资中支付）-380元=746.86元。以上加班费差额合计16202.76元，应由金蓉公司支付；3、支付年休假工资、补缴社保，均不属于法院处理范围，本院不予处理；4、支付高温费800元。本院认为于海军的工作场所并非只在室内，金蓉公司应按国家规定支付高温费800元；5、返还非法收取的押金10000元并支付利息（按同期银行贷款双倍利率计算），该诉请于法有据，但利息应自2013年10月20日开始按照同期中国人民银行贷款基准利率计算，直至金蓉公司返还全部押金之日止；6、支付违法解除劳动合同赔偿金21650元（即4330元×2.5×2）。于海军首先解除劳动合同，无权主张赔偿金。但金蓉公司存在违法行为，应支付原告经济补偿金。根据于海军2012年11月至2013年10月17日期间已发工资数额、被克扣的加班工资数额，其经济补偿金的计算标准应为：（51820元＋16202.76元）÷11.55月=5889.4元，根据其工作年限，经济补偿金应为14723.5元（即5889.4元×2.5）；7、支付一个月工资代通知金4330元，于法无据，不予支持；8、支付2013年10月工资4330元。于海军当月只工作17天，根据计行车记录上的出车趟次及每趟单价、被告月基本工资情况，本院认为金蓉公司已支付的工资2260元超出于海军能够主张的数额，故对该项诉请不予支持；9、解除原被告之间的劳动关系。于海军2013年10月20日书面通知金蓉公司解除劳动关系，于法有据，本院予以支持；10、金蓉公司、燕新公司承担连带责任。上述本院支持的诉请数额共计41726.26元，应首先由金蓉公司承担支付责任。燕新公司与金蓉公司的违法行为相互关联，导致劳务派遣关系无效，给于海军造成损失，应就上述款项承担连带支付责任。金蓉公司的诉请于法无据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十一条、第四十六条、第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）南京金蓉旅游客运服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付给被告（原告）于海军加班费、经济补偿金、高温费共计31726.26元；二、原告（反诉被告）南京金蓉旅游客运服务有限公司于本判决生效之日起五日内返还被告（反诉原告）于海军押金10000元并支付该款利息（按照同期中国人民银行贷款基准利率，自2013年10月20日开始计算，至押金全部返还之日止）；三、第三人（反诉被告）南京燕新人力资源服务有限公司就上述第一项、第二项判决确定的款项对于海军承担连带支付责任；四、确认被告（反诉原告）于海军与原告（反诉被告）南京金蓉旅游客运服务有限公司于2013年10月20日解除劳动关系；五、驳回被告（反诉原告）于海军其他诉讼请求；六、驳回原告（反诉被告）南京金蓉旅游客运服务有限公司的诉讼请求。案件受理费10元免予收取。如当事人未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。代理审判员  李涛辰二〇一四年五月十一日书 记 员  张海燕