河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）郑民一终字第298号上诉人（原审原告）河南黄河河务局供水局。法定代表人刘尊黎，局长。委托代理人祖国涛，河南昌浩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）中铁隧道股份有限公司。法定代表人孙谋，公司总经理。委托代理人李荣志，男，汉族，1964年1月25日生。委托代理人陈恭，河南豫星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）中国葛洲坝集团股份有限公司。法定代表人聂凯，公司董事长。委托代理人李荣志，男，汉族，1964年1月25日生。委托代理人陈恭，河南豫星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）中铁十六局集团有限公司。法定代表人孔令键，公司董事长。委托代理人吴庆红，男，汉族，1978年1月7日生。委托代理人陈恭，河南豫星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）中国水利水电第七工程局有限公司。法定代表人申荗夏，公司董事长。委托代理人王建峡，男，汉族，1964年6月26日生。委托代理人唐飞，四川蜀望律师事务所律师。上诉人河南黄河河务局供水局（以下简称供水局）因与被上诉人中铁隧道股份有限公司（以下简称中隧集团）、中国葛洲坝集团股份有限公司（以下简称葛洲坝集团）、中铁十六局集团有限公司（以下简称中铁十六局）、中国水利水电第七工程局有限公司（以下简称水电七局）侵权纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2013）荥民初字第98号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人供水局委托代理人祖国涛，被上诉人中隧集团、葛洲坝集、中铁十六局共同委托代理人陈恭，被上诉人水电七局委托代理人王建峡、唐飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2013年3月29日，供水局诉至法院，请求判令1、四被告十日内清理弃置在原告土地上的渣土，排除妨碍、恢复原状，或者支付原告清除渣土费用1895087.38元；2、四被告十日内支付原告土地占用费205600元；3、四被告互相承担连带责任；4、本案诉讼费用由四被告承担。原审法院经审理查明，被告中隧集团、葛洲坝集团联合体项目部，被告十六局集团、水电七局联合体项目部经投标承包南水北调中线穿黄工程建设的施工工程。在投标时，业主单位提供的施工条件中设有两个专属弃渣场。分别位于黄河南岸和北岸。北岸弃渣场位于出口建筑物上游侧、防护堤北侧，场地面积21万平方米；东邙山坡弃渣场位于邙山南坡、穿黄工程下游侧，面积5.5万平方米。2010年2月1日，中隧集团、葛洲坝集团联合体项目部（甲方）与中州公司（乙方）签订《机械租赁合同》，甲方租用乙方机械设备，用于邙山隧洞渣浆的装、运、卸车及废浆抽排，泥浆池及弃渣场管理等，中州公司负责将渣土运至邙山渣场。2010年5月30日，十六局集团水电七局联合体项目部与中州公司签订《南岸邙山隧洞盾构掘进渣浆处理合同》一份，工程地点在南水北调穿黄工程‖-B标南岸施工现场，主要工作内容为负责将邙山隧洞排出的各类渣土及废浆外运至邙山弃渣场。2010年10月18日，荥阳河务局向南水北调中线穿黄工程中隧集团、葛洲坝集团联合体项目部下发荥黄改字（2010）第45号责令整改通知书，要求立即停止向黄河河道堆放淤泥的行为，并要求将已经排放的淤泥清理出黄河河道。2010年10月22日，荥阳河务局水政科二名工作人员向中州公司李相成作调查笔录一份，李相成认可其从2010年3、4月份开始从南水北调一期穿黄工程中隧集团葛洲坝集团联合体项目部存放淤泥的池子中用管子向李村提灌站沉沙池西侧河道滩地排放淤泥，大概有3、4千多立方米。2010年10月25日，荥阳河务局对位于南水北调中线穿黄工程李村提灌站沉沙池西侧黄河南岸进行现场勘验，经勘验测量，中铁十六局集团水电七局联合体项目部将泥浆排入该洼地，长204米，宽84米，深2.5米，体积为42840立方米。该勘验笔录有荥阳河务局水政监察大队两名工作人员尚青松、朱宏敏的签名，见证人是黄河派出所工作人员赵新宏。2011年5月20日和2012年8月26日，荥阳河务局两次书面通知河南黄河河务局供水局，要求其作为土地使用权人，尽快将弃置的渣土清理出黄河河道，维护黄河河道畅通。另查明，原告持有荥国用（2006）字第0009号国有土地使用证，使用权面积为陆陆玖柒玖零点捌平方米，土地位于荥阳市王村镇李村提水站北侧。原审法院认为，原告持有荥国用（2006）字第0009号国有土地使用证，是该处土地的合法使用权人。被告中隧集团、葛洲坝集团租赁中州公司的机械设备将施工过程中产生的泥浆、渣土外运，但中州公司该项目的负责人李相成并未按二被告的要求将施工中产生的泥浆、渣土全部外运至指定地点，而是将部分泥浆弃置在原告拥有土地使用权的土地上，对原告的土地使用权构成侵害，被告中隧集团、葛洲坝集团应依法对以上侵权行为承担责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十条之规定，民事诉讼勘验的主体只能是人民法院，原告提供的勘验笔录系荥阳河务局在行政过程中产生，且没有通知当事人到场，勘验笔录中没有勘验过程及测量方法，在勘验主体、勘验形式及内容上存在重大瑕疵，不能作为认定本案事实的依据。原告提供的责令整改通知书，没有其他证据相印证，故对原告要求被告十六局集团、水电七局清理弃置在原告土地上的渣土，排除妨碍、恢复原状的诉讼请求不予支持。对于原告要求被告支付清渣费用及土地占用费的诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告中铁隧道股份有限公司、中国葛洲坝集团股份有限公司于本判决生效之日起三十日内清理弃置在李村提灌站沉沙地西侧原告拥有土地使用权土地上的渣土，恢复原状。二、驳回原告河南黄河河务局供水局其他诉讼请求。案件受理费一万三千四百九十一元，由原告河南黄河河务局供水局负担。宣判后，供水局不服，向本院提起上诉称：一、一审判决认为现场勘验的主体只能是人民法院是一个错误的认识，认定上诉人提供的“责令改正通知书”没有其他证据相印证也是一个错误的认定；二、为保证人民法院判决的严肃性和可执行性，应当判决在被告不能主动履行判决时的可替代性内容；三、被上诉人应当支付占用土地期间的费用。请求撤销原判，依法改判。中隧集团、葛洲坝集团及中铁十六局辩称：一、上诉人使用的证据涉及行政机关的“勘验笔录”不具有法律效力；二、上诉状的第二点上诉理由在本案中不存在；三、被上诉人根本就不存在占用土地的事实，因此上诉人要求“支付占用土地期间的费用”是不能成立的。请求驳回上诉，维持原判。水电七局辩称，上诉人的第一点上诉理由不能成立，其引用的三条法规不适用本案，本案如果作为一般侵权之诉早已超过诉讼时效，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案上诉人供水局提供的“勘验笔录”，没有通知本案当事人到场，勘验笔录中没有勘验过程、测量方法、现场坐标及相邻位置等主要内容，在勘验主体、勘验形式及内容上存在重大瑕疵，不能作为认定本案事实的依据。因上诉人供水局没有提交有效证据证明被上诉人中铁十六局和水电七局存在侵权事实，故上诉人供水局要求被上诉人中铁十六局和水电七局清理渣土、排除妨碍、恢复原状的请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23606元，由上诉人河南黄河河务局供水局负担。本判决为终审判决。审判长  胡忠宇审判员  崔 峨审判员  侯军勇二〇一四年五月十五日书记员  裴蒙丽