湖南省涟源市人民法院民 事 判 决 书（2013）涟民一初字第861号原告梁继红，居民。委托代理人童文彬，涟源市民经法律服务所。被告李志勇，居民。原告梁继红与被告李志勇合伙协议纠纷一案，原告梁继红于2013年8月16日向本院起诉。本院受理后，依法组由审判员宁孝俭担任审判长，与人民陪审员许和平、梁志军，由代理书记员肖珂出庭担任记录，于2013年10月15日，公开开庭进行了审理，原告梁继红及其委托代理人童文彬到庭参加诉讼。被告李志勇经本院传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告梁继红诉称：原、被告系同学关系，两人各自在福建、洛阳承包建筑工程施工业务。2006年9月初，原、被告一起协商合伙到河南中远机械有限公司购买一台S×××××型号的挖掘机，但需资金85万元。两人口头约定购机款各自承担42.5万元，暂由被告支付30万元，原告支付55万元。因原告资金短缺，着手与当地银行办理按揭贷款。由于原告不是当地户籍，遂以5000元的代价请当地户籍的梁林平以他的名义在光大银行办理了按揭贷款手续。2006年9月17日，原、被告一起到中远机械有限公司签订了买卖合同，被告李志勇为购买合伙人代表在合同上签字，被告从建设银行转账给中远机械公司王文玉户头30万元。2006年9月，新买的挖掘机运到了原告在洛阳的施工地点。从同年10月8日开始，原告使用该挖机至2007年8月底。2007年9月初，原告派人将挖机运至被告在福建的施工地点。被告收到挖机后，使用至2008年10月，此时原告多次电告被告，原告的工地需挖机，要求被告将挖机以及原告多付的12.5万元购机款一同带来。被告对原告的要求置若罔闻，不理不睬，原告只好租用其他挖机。被告强行占有使用该挖机至2013年，共计4年零10个月。该挖机现由被告在其怀化的工地上使用。按约定，被告占用该挖机共计58个月，此期间，原告分得的利润应按64.71%计算为52.1791万元。综合上述，对于被告强行占有同原告共有财产，损害了原告的合法权益，请求法院依照《民法通则》第32条、第88条第一款、第106条，《合同法》第113条、《物权法》第99条、第104条之规定，请求法院依法确认原告解除同被告事实上的合伙关系的效力；确认原、被告的共有财产（挖掘机），原告出资55万元、占64.71%的份额，被告出资30万元、占35.29%的份额，并处置合伙财产（折价）归原告或归被告所有；确认被告在使用共有财产期间所得的利润；责令被告向原告支付在使用共有财产期间获得的利润的52.1791万元。并由被告承担本案诉讼费用。原告梁继红为支持其诉讼主张向本院提交了如下证据1、原告梁继红《身份证》1份（复印件），拟证明原告的基本情况，系主体适格的事实。2、被告李志勇《身份证》1份（复印件），拟证明被告的基本情况，系被告的主体适格的事实。3、河南中远工程机械有限公司《证明》1份（原件），拟证明原、被告合伙购买的挖掘机一台，由梁林平为梁继红作银行按揭付款，购买挖机一台的发票与合格证给了原告梁继红的事实。4、河南中远工程机械有限公司《证明》1份（原件），拟证明2006年9月17日，毛楚辉（被告李志勇之妻）转账金额33.8万元。收款方为王文玉，该收款人系中远工程公司正式员工的事实。5、陈淑芳的《证明》1份（原件），拟证明她是中远工程公司的财务人员，2００6年，李志勇、梁继红合伙购买挖掘机一台，由李志勇支付首付款30万元（2006年9月17日由王文玉收取）余款是梁继红给付的事实。6、中国建设银行《转账凭条》1份（原件），拟2006年9月17日被告李志勇之妻毛楚辉转款33.8万元给中远工程公司（其中3.8万元破碎锤款），收款人中远工程公司员工王文玉的事实。7、梁林平《证明》1份（原件），拟证明原告梁继红委托其梁林平的名义与郑州光大银行办理购买挖掘机按揭付款手续，其按揭款都是原告梁继红支付的事实。8、郑二闹《证明》1份（原件），拟证明于2007年9月初受梁继红的委托和刘付兰一起将挖机运送到福建李志勇工地，按收人李志勇，且原、被告李志勇雇请郑二闹开挖机的事实。9、河南中远工程机械公司《发票》1份（原件），拟证明原、被告合伙购买挖掘机1台价格为85万元，已全部付清价款的事实。10、河南中远工程机械公司《合格证》1份（原件），拟证明神钢K200型挖掘机是合格产品的事实。11、《买卖合同》1份（原件），拟证明李志勇为原、被告合伙代表人与中远工程公司签订的买卖合同的事实。被告李志勇未答辩亦质证、举证。原告梁继红于2013年10月15日向本院申请鉴定，本院于2013年11月4日委托娄底市星罡司法鉴定所对原、被告于2006年9月合伙购买的SK200型挖掘机的现存价值以及该机自2008年9月8日至2013年10月30日止按月租金的方式计算可得利益进行了评估。鉴定意见：1、神刚牌SK200－6E液压挖掘机现存理论价值为肆拾陆万肆仟零伍拾叁元整（464053.00元）；2、神刚牌SK200－6E液压挖掘机自2008年9月8日至2013年10月30日按月租金的方式计算可得利益为玖拾陆万陆仟捌佰玖拾陆元整（966896.00元）。本院于2014年1月15日该鉴定书送达给了被告，但被告对该鉴定书未提出质疑。原告及其委托代理人对该鉴定书无异议。对原告提交的证据和本院委托的鉴定书，本院经审查认为符合证据的“三性”即合法性、真实性、关联性，可作本案定案的依据。根据上述的举证，原告及其委托代理人在庭审过程中的陈述，本院认证情况，本院确认如下案件事实：原、被告系同学关系，双方各自在福建、洛阳承包建筑工程施工业务。2006年9月初，原、被告一起协商合伙到河南中远机械有限公司购买一台S×××××型挖掘机，但需资金85万元。双方口头约定购机款各自出资42.5万元，先由被告负担30万元（35.29%），再由原告负担55万元（64.71%）。原、被告各自使用1年，轮流使用。原告因资金短缺，着手与当地银行办理按揭贷款。原告不是当地户籍，以5000元手续费请当地户籍的梁林平以其的名义在光大银行办理了按揭贷款手续。2006年9月17日，原、被告一起到中远机械有限公司签订了买卖合同，被告以购买合伙人代表在合同上签字，被告从建设银行转账给中远机械公司王文玉户头30万元。2006年9月，挖掘机运到了原告在洛阳施工地点。从同年10月8日开始，原告使用该挖机至2007年8月底。2007年9月初，原告派人将挖机运至被告在福建的施工地点。被告收到挖机后，使用至2008年10月时，原告多次电告被告，原告的工地需挖机，并要求被告将挖机以及原告多付的12.5万元购机款一同带来。被告对原告的要求置若罔闻，不理不睬，原告只好租用其他挖机使用。被告强行占有使用该挖机至2013年，共计4年零10个月。按约定，被告占用该挖机共计58个月。另查明：神刚牌SK200－6E液压挖掘机现存理论价值为46.4053万元，原告分得（按64.71%计算）30.0289万元，被告分得（按35.29%计算）16.3764万元。2008年9月8日至2013年10月30日按月租金的方式计算可得利益为96.6896万元。原告分得的利润（按64.71%计算）62.5678万元，被告分得（按35.29%计算）34.1218万元。本院认为：原、被告系同学关系，口头协议约定合伙购买神刚牌SK200－6E液压挖掘机一台，每人轮流使用一年为周期，先由原告使用了一年后，原告按约定挖掘机交给被告使用后，被告未按约定履行，也未将原告多付的12.5万元付给原告，被告的行为属于违约，现原告主张确认原、被告的共有财产（挖掘机）中原告占出资55万元、占64.71%的份额，被告占出资30万元、占35.29%的份额，并处置合伙财产（折价）归原告或归被告所有，确认被告在使用共有财产期间所得的利润符合相关法律规定，至于神刚牌SK200－6E液压挖掘机的残值及所得的利润本院已委托娄底市星罡司法鉴定所进行了鉴定，对该鉴定的数额予以采信，作为本案定案的依据，以出资比例计算原、被告的合伙财产，即原告分得神刚牌SK200－6E液压挖掘机款30.0289万元，利润62.5678万元，现原告要求支付可得利润52.1791万元的请求，本院予以支持。被告分得神刚牌SK200－6E液压挖掘机款16.3764万元，利润34.1218万元，共计50.4982万元。据此，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告梁继红要求解除与被告李志勇口头合伙协议的行为有效。二、确认原告梁继红与被告李志勇共有财产神刚牌SK200－6E液压挖掘机一台，原告出资55万元、占64.71%的份额，被告出资30万元、占35.29%的份额。神刚牌SK200－6E液压挖掘机一台（折旧价为46.4053万元）归被告李志勇所有，原告梁继红分得30.0289万元。三、由被告李志勇向原告梁继红支付可获得的利润52.1791万元。以上二、三相加合计为82.208万元，限被告李志勇在本判决生效后十日内支付给原告梁继红。四、驳回原告梁继红的其他诉讼请求。本案受理费12020元、鉴定费用11650元，共计23670元，由被告李志勇负担。如未按本判决指定履行期限履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。当事人均服判的，本判决在上诉期间届满即发生法律效力，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从本判决生效之日起计算。审 判 长  宁孝俭人民陪审员  许和平人民陪审员  梁志军二〇一四年二月二十六日代理书记员  肖 珂附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。