广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤09民终2288号上诉人（原审原告）：广东康良医药有限公司，住所地信宜市******。法定代表人：邹庆，总经理。委托诉讼代理人：康念，广东泰的律师事务所律师。委托诉讼代理人：李创彬，广东泰的律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东友邦医药有限公司，住所地佛山市禅城区********************。法定代表人：陈筱华，总经理。委托诉讼代理人：王炎奇，男，汉族，1955年11月3日，住佛山市禅城区******，公民身份号码440************854，系该公司的董事长、股东。上诉人广东康良医药有限公司（以下简称康良公司）因与被上诉人广东友邦医药有限公司（以下简称友邦公司）合同纠纷一案，不服信宜市人民法院（2018）粤0983民初1287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人康良公司上诉请求：1.撤销(2018)粤0983民初1287号民事判决书，依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由友邦公司承担。事实和理由：康良公司与友邦公司达成口头协议，康良公司缴纳保证金，友邦公司向康良公司供应药品，双方根据口头协议履行权利、义务，康良公司于2013年12月5日向友邦公司缴纳124700元保证金作为供药的担保，同时友邦公司也向康良公司供应药品，期间友邦公司也退还了部分的保证金给康良公司。友邦公司在一审中提交的药品购买清单是康良公司与友邦公司根据口头协议而购买，友邦公司也根据口头协议退还保证金，双方的合作基础是双方达成的口头协议。友邦公司在一审中提交的茂名地区(008)号、(009)号《协议书》与本案无关，这两份《协议书》自签订之后，从来没有履行过，康良公司没有根据《协议书》的约定履行缴纳保证金的义务，友邦公司也没有根据该协议履行向康良公司供应药品的义务，该《协议书》属于另外一个买卖合同关系，与本案的退还保证金无关联。康良公司向友邦公司缴纳保证金的时间是2013年12月5日，而签订《协议书》的时间是2014年3月14日，缴纳本案的保证金在前，签订协议在后，《协议书》中没有对保证金已经提前支付作出约定，也没有约定如何退还保证金的条款，再者《协议书》中约定的保证金与康良公司缴纳的保证金数额不对，相差悬殊。所以，该《协议书》与本案是无关联的。另外，《协议书》的附件，只有友邦公司的盖章，康良公司没有作为协议一方当事人盖章确，是友邦公司单方制作，康良公司不予认可，无法证明康良公司从友邦公司购置的药品与该附件中的药品存在关联性。根据2013年康良公司与友邦公司的口头协议，友邦公司应当根据协议的约定向康良公司供应药品，现友邦公司已经停止向康良公司供应药品，理应将保证金退还给康良公司。被上诉人友邦公司辩称：一、友邦公司与康良公司之间不存在口头协议。二、康良公司所支付的保证金124700元就是协议书所注明的保证金，如果不是协议的保证金，康良公司不可能会支付给友邦公司。当时茂名有另一间代理公司想做友邦公司的代理，因为康良公司想要代理权，所以先支付保证金给友邦公司，在两三个月后才签订《协议书》。三、康良公司向友邦公司拿药的品种在《协议书》里面都写得很清楚。康良公司向一审法院起诉请求：1.请求判令友邦公司立即退还保证金94700元，并从起诉之日起按年利率6%计付利息给康良公司；2.本案诉讼费用由友邦公司承担。一审法院审理查明：康良公司是经营药品、保健食品、医疗器械、食品经营的公司，友邦公司是从事药品经营、第二、三类医疗器械经营、食品流通经营、医疗设备维修服务的公司。2013年12月5日，康良公司通过网银支付的方式向友邦公司支付保证金124700元。2014年3月14日，友邦公司作甲方、康良公司作乙方，签订编号-DJ:茂名地区(008)号、(009)号《协议书》二份，协议对销售区域、品种、目标市场、保证金、乙方责任、甲方责任、市场保护、违约责任、其他条款、解决纠纷的方式等内容作了约定。涉案协议中甲方责任第6项约定：“如乙方协议医院按合同约定连续成功报量2次以上，并连续2个月完成实际销量的（以医院进货量为准），甲方在次月开始退保证金，退款金额及时间由甲方安排，直到剩下3万保证金留作标期结束考核，另标期结束后，如能完成附件总金额的80%也视为乙方完成任务，退还所有保证金。”附件一作为涉案协议的组成部分是代理产品、医院及任务分解等情况表，该表对产品名称、剂型、规格、包装、乙方指定配送公司、供货价格、代理价格、代理医院、月销量、保证金、预付首批提货款（以一个月销量计）、上量期的内容予以载明。康良公司、友邦公司双方签订上述二份涉案协议后，双方合作关系一直持续至2018年4月份。康良公司于2013年12月5日向友邦公司支付保证金124700元，已从康良公司向友邦公司购买药品时兑减30000元，余下94700元至今未有退还。2018年5月21日，康良公司向一审法院起诉，提出上述诉讼请求和事实与理由，友邦公司在也庭审中提出上述答辩意见。2018年6月4日，康良公司向一审法院申请财产保全，请求对友邦公司存放在（开户行：交通银行股份有限公司佛山城南支行，户名：友邦公司，账号：44626825********43318）的存款在50000元的限额内采取诉讼财产保全措施，予以冻结，限制其支取；对友邦公司存放在（开户行：东莞银行股份有限公司佛山分行，户名：友邦公司，账号：530********1435）的存款在44700元的限额内采取诉讼财产保全措施，予以冻结，限制其支取。康良公司以其银行账户（户名：康良公司，账户：201*************653，开户行：中国工商银行茂名信宜支行营业部）同等数额金钱作为担保。同月5日，一审法院依法对友邦公司存放在交通银行股份有限公司佛山城南支行、户名友邦公司、账号44626825********43318的人民币在50000元的限额内进行冻结，待后处理；对友邦公司存放在东莞银行股份有限公司佛山分行、户名广东友邦医药有限公司、账号530********1435的人民币在44700元的限额内进行冻结，待后处理。对康良公司存放在中国工商银行茂名信宜支行营业部、户名康良公司、账号201*************653的人民币94700元进行冻结，待后处理。一审法院认为：康良公司、友邦公司签订的《协议书》主体适格，双方意思表示真实，没有违反法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应按约履行合同。康良公司于2013年12月5日向友邦公司支付保证金124700元，已从康良公司向友邦公司购买药品时兑减去30000元，余下94700元至今未退还的事实，双方均已确认，一审法院依法予以认定。康良公司请求友邦公司退还尚欠保证94700元及利息，友邦公司以康良公司有80%的品种未完成任务，已完成任务的保证金已退还给康良公司，未完成任务的保证金按协议约定不应退还为由，不同意康良公司的诉求。一审法院根据涉案协议中甲方责任第6项约定：“如乙方协议医院按合同约定连续成功报量2次以上，并连续2个月完成实际销量的（以医院进货量为准），甲方在次月开始退保证金，退款金额及时间由甲方安排，直到剩下3万保证金留作标期结束考核，另标期结束后，如能完成附件总金额的80%也视为乙方完成任务，退还所有保证金。”以及康良公司既未能向法院提供双方的结算凭证，对友邦公司未完成任务的事实主张，康良公司也未能提供证据加以反驳。因此，康良公司的诉讼请求，证据不足，依法不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回康良公司的诉讼请求。案件受理费1084元，保全费967元，均由康良公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决查明的事实，经本院审查，予以确认。本院认为，康良公司、友邦公司双方对编号-DJ:茂名地区(008)号和编号-DJ:(009)号的两份《协议书》的真实性均无异议，是合法有效的合同。从该两份《协议书》所约定的内容来看，康良公司应当先向友邦公司支付保证金，然后友邦公司才向康良公司发送药品，康良公司在完成协议第6项约定的任务后友邦公司才退还所有保证金给康良公司。再从本案现有的证据来看，康良公司未能提供证据证实其已经按《协议书》的约定完成了销售任务，且友邦公司也抗辩称康良公司未能按约定完成销售任务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由康良公司承担举证不能的法律后果，故一审判决驳回康良公司的诉讼请求正确，本院予以维持。至于康良公司上诉主张其向友邦公司支付的124700元保证金与上述两份《协议书》无关，该保证金是依据康良公司与友邦公司之间达成的口头协议而支付的，但康良公司并未能提供证据证实双方之间除了上述两份《协议书》之外还存在另一份口头协议，且友邦公司对此也予以否认。同理，根据上述法律和司法解释的规定，也应当由康良公司承担举证不能的法律后果，故康良公司请求友邦公司退还尚欠的保证金94700元证据不足，本院不予支持。综上所述，康良公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2168元，由上诉人广东康良医药有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  江剑兵审判员  庞健军审判员  曾维海二〇一九年三月七日书记员  郑富华书记员  汤智磊