河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）驻民二终字第95号上诉人（原审原告）周某，男。法定代理人周某父。法定代理人周某母。委托代理人巴维波，河南宇楼律师事务所律师。上诉人（原审被告）确山县妇幼保健院，委托代理人钟卫国，河南华珠律师事务所律师。上诉人周某与上诉人确山县妇幼保健院因医疗损害责任纠纷一案，不服确山县人民法院（2013）确民初字第528号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周某的法定代理人周某父、周某母及其委托代理人巴维波，上诉人确山县妇幼保健院的委托代理人钟卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2011年4月18日因患双侧腹股沟疝入确山县妇幼保健院治疗，当日确山县妇幼保健院即对其行双侧腹股沟疝修补术和左侧睾丸下降固定术，对其进行了手术治疗。上述手术实施后第二日，周某突发腹胀，经确山县妇幼保健院治疗后未见好转，遂于2011年4月22日经驻马店市中心医院医嘱建议转至郑州市儿童医院继续治疗。郑州市儿童医院共治疗18天，对周某的出院诊断意见为：1.膀胱破裂；2.急性腹膜炎；3.双侧腹股沟斜疝术后；4.肾功能不全；5.肺炎，出院医嘱为：1.多饮水，注意膀胱造瘘管通畅；2.给予预防感染对症治疗；3.转上级医院治疗。为治疗周某的疾病，周某及其父母周某父、周某母辗转驻马店、郑州、北京、上海等地，先后到郑州市儿童医院、郑州大学第一附属医院、首都医科大学附属北京儿童医院及复旦大学附属儿科医院进行了诊疗。根据周某提交的医疗费票据可计算出周某治疗共花费医疗费26948.06元。治疗期间，周某购买一次性纸尿裤共花费了7300元。2013年4月28日，周某申请对确山县妇幼保健院对其诊疗过程中是否存在过错及过错参与度、后续治疗费、营养期及护理依赖程度进行鉴定。2013年6月5日，周某申请对于其伤残等级进行鉴定。原审法院技术部门对于周某申请鉴定的项目委托郑州新亚法医临床司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定所于2013年7月20日作出郑新亚司鉴所（2013）临鉴字第184号司法鉴定意见书，该意见书的鉴定意见为：确山县妇幼保健院在对周某的诊疗过程中存在过错，过错参与度为100%；伤残等级评定为七级；后续治疗费建议以实际发生为准，营养期以医嘱为准；建议部分护理依赖。上述鉴定的鉴定费7900元系周某一方支付。周某跟随其父母周某父、周某母共同生活，周某父、周某母自2008年开始即在确山县盘龙镇开设门店从事美发服务。开庭前，确山县妇幼保健院已向周某支付了72700元的赔偿款。上述事实，有当事人陈述、周某一方提交的书证和提交的其他证据相互印证，足以认定。原审法院认为，公民的生命健康权依法受到保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，依法应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，确山县妇幼保健院在为周某行腹股沟斜疝术过程中致周某膀胱损伤，未及时发现并有效处置，其过错行为系造成周某损伤的根本原因，应当承担全部的民事赔偿责任。原审法院依照周某方诉求，结合周某所提供的证据并依据相关法律规定确定周某的损失为：1、残疾赔偿金，周某跟随父母长期在城镇生活，主要收入来源地和居住地均在城镇，因此，周某的残疾赔偿金的计算基数应按城镇标准，20442.62元×20年×40%＝163540.96元；2、医疗费26948.06元；3、差旅费，周某方请求差旅费15897.5元，其中包含了交通费、住宿费和餐饮费，根据周某一方提交的票据并结合周某的实际治疗情况酌定为13000元。由于差旅费的请求中已经包含了餐饮费，周某住院伙食补助费的请求不再重复支持；4、护理费，根据鉴定意见书，鉴定机构建议周某为部分护理依赖，确定护理依赖程度的依据为周某年幼和小便障碍的实际情况，因此，随着周某年龄的增长及治疗的进行，其护理依赖可能降低或消除。综上，周某的护理期确定至18岁成年时止为宜，13732.96元×17年×50%=116730.16元；5、鉴定费，以其提供的票据确定为7900元；6、营养费，鉴定意见中认为营养期应当以医嘱为准。周某提交的病历中其在郑州市儿童医院住院治疗18天，其他病历均为门诊病历未住院治疗。周某的请求中将周某食用的奶粉花费也计入营养费，其奶粉的花费是哺乳婴幼儿的正常花销，该损失与此次医疗事故造成的损伤并没有直接的因果关系，综上，在医疗机构对营养费未有医嘱的情况下仅对周某住院期间的营养费予以支持，即10元×18天=180元；7、辅助用品费，周某所诉求的医疗辅助用品费7300元系购买一次性纸尿裤（尿不湿）的花费，该花费系由于周某的特殊病情（尿失禁）导致的特别需要，应当予以支持。但周某受伤时属婴幼儿，根据其生理特征正常情况下对于纸尿裤便有需要，酌定该项支出确山县妇幼保健院承担80%，即5840元；8、周某请求精神抚慰金40000元，根据周某的伤残等级、确山县妇幼保健院的过错程度及受诉地法院当地的生活水平等因素，酌定为20000元。以上共计354139.18元，扣除确山县妇幼保健院已经支付的72700元，确山县妇幼保健院还应赔偿281439.18元。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条至第二十五条之规定，原审法院判决：一、确山县妇幼保健院于本判决生效之日起五日内赔偿周某各项损失281439.18元；二、驳回周某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5461元（周某一方预交），由周某负担2700元，确山县妇幼保健院负担2761元。宣判后，上诉人周某、确山县妇幼保健院均不服。上诉至本院。周某上诉称：1、原审判决认定事实清楚，但适用法律错误。周某的伤残生活护理费应依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员有收入的应按照护理人员的误工费的计算，对周某的护理费应按城镇在岗职工平均工资进行计算，原审判决按城镇居民消费支出标准计算没有法律依据；3、原审判决周某的营养费太低，因为受害人手术时还是婴幼儿，需要加强营养。请求二审改判决各项损失为515769.02元。确山县妇幼保健院上诉称：1、原审法院程序错误，应当予以纠正；2、赔偿年限应为14年零3个月，按伤残确定时间开始计算，应适用2011年度赔偿数据；3、护理费判决有误，应予纠正。请求二审依法处理。经审理查明，周某的父母周某父、周某母在周某在做手术之前，系个体工商户。2008年4月至今，周某父、周某母在确山县城从事美发服务行业。周某自出生后就随其父母周某父、周某母居住在确山县城。2011年4月18日，在周某身体受到伤害之后，周某父、周某母一直在驻马店、郑州、北京、上海为周某看病治疗，已严重影响其家庭收入。周某父、周某母在一、二审期间均未提供因其为周某治病而实际减少的收入，也未提供其近三年来其平均收入。2012年度河南省城镇居民可支配收入为20442.62元。自周某手术后，因其体质差，周某父、周某母一直为周某购买营养品，为周某补充营养。二审审理查明的其他事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，2011年4月18日，周某在确山县妇幼保健院治病时，由于确山县妇幼保健院医疗过错，致周某的膀胱部分坏死、破裂，并引发腹膜炎，造成周某身体七级伤残、小便失禁出现功能障碍。经过鉴定部门鉴定，确山县妇幼保健院对此医疗过错承担100%的责任。对周某造成的伤害，确山县妇幼保健院应承担全部责任，由此给周某造成的损失，确山县妇幼保健院应予赔偿。关于上诉人周某上诉所称伤残护理费的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员有收入的应按照护理人员的误工费计算。周某的父母周某父、周某母在确山县城从事美发服务行业，由于其未提供其工资收入，应依照2012年度河南省城镇居民可支配收入20442.62元进行计算。由于周某受伤害时已满1周岁，其护理费护理期间可按17年计算。周某护理期间的护理费为20442.62元×17年×50%=173762.27元。关于周某的营养费问题，由于周某受到伤害时，年龄尚小属婴幼儿，身体需要营养，且长期在外地治疗，原审判决营养费180元显属过低，根据周某的身体受到伤害的实际情况和身体需要，周某的营养费应酌定为2000元为宜。关于上诉人确山县妇幼保健院上诉所称周某的护理期限应为14年且按2011年度的赔偿标准的理由，由于周某受到伤害时，仅一岁另三个月多，其父母一直为其看病就医，并进行护理，周某的父母护理期间的护理费应计算至周某18岁，共计17年，赔偿标准应适用原审法院法庭辩论终结前上一年度的计算标准。上诉人确山县妇幼保健院该上诉理由无法律依据，不予支持。关于上诉人确山县妇幼保健院在二审期间提出周某的医疗费通过确山县医疗保险报销三张共1000多元的票据问题，由于该票据未加盖相关部门的印章，且未有领款人签字，周某又不认可，对此证据不予认定。原审判决依2012年度河南省城镇居民消费性支出标准计算周某护理期间的误理费不当，对此护理费的计算数额错误，应予纠正。确山县妇幼保健院应赔偿周某的费用为：1、伤残赔偿金163540.96元；2、医疗费26948.06元；3、差旅费13000元；4、护理费173762.27元；5、鉴定费7900元；6、营养费2000元；7、辅助用品费5840元；8、精神抚慰金20000元；以上共计412991.29元，确山县妇幼保健院已经支付周某72700元，剩余340291.29元，应由确山县妇幼保健院予以赔偿。上诉人确山县妇幼保健院上诉称原审判决程序有误的理由，未提供相关证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持确山县人民法院（2013）确民初字第528号民事判决第二项；二、撤销确山县人民法院（2013）确民初字第528号民事判决第一项；三、限确山县妇幼保健院于本判决生效后十日内赔偿周某各项费用340291.29元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5461元，由确山县妇幼保健院负担；二审案件受理费5461元，由确山县妇幼保健院负担。本判决为终审判决。审 判 长  张美荣审 判 员  李 强代理审判员  郑志宏二〇一四年五月二十一日书 记 员  曾 克