江苏省南京市雨花台区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）苏0114刑初564号 公诉机关江苏省南京市雨花台区人民检察院。 被告人黄鑫，住南京市建邺区。被告人黄鑫因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月7日被刑事拘留，2018年9月12日被逮捕，2018年10月11日被取保候审，于2019年3月20日被逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。 辩护人谢文伟，北京大成（南京）律师事务所律师。 被告人刘某甲，住南京市建邺区。被告人刘某甲因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月7日由被取保候审。 辩护人沈志飞，北京大成（南京）律师事务所律师。 被告人贾某，住南京市玄武区。被告人贾某因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月7日被刑事拘留，2018年9月12日被取保候审，于2019年3月20日被逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。 辩护人项剑军，江苏朗华律师事务所律师。 被告人侯某，住南京市玄武区。被告人侯某因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月7日被刑事拘留，2018年9月6日被取保候审。 辩护人汪小剑，江苏朗华律师事务所律师。 被告人高某，住山东省泰安市岱岳区。被告人高某因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月7日被刑事拘留，2018年9月13日被逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。 辩护人戴华龙，江苏博事达律师事务所律师。 被告人崔某，住山东省泰安市岱岳区。被告人崔某因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月7日被刑事拘留，2018年8月15日被取保候审。 辩护人杨秀云，江苏博事达律师事务所律师。 被告人朱某，住山东省青岛市李沧区。被告人朱某因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月6日被刑事拘留，2018年9月12日被逮捕。现羁押于南京市看守所。 辩护人郭振斌，山东青博律师事务所律师。 被告人李某，住山东省青岛市李沧区。被告人李某因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月6日被刑事拘留，2018年9月12日被取保候审。 辩护人孙青春，北京市中银（南京）律师事务所律师。 被告人刘某乙，住天津市北辰区。被告人刘某乙因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月4日被刑事拘留，2018年9月30日被逮捕，于2019年3月1日被取保候审。 辩护人黄春娟，江苏海越律师事务所律师。 江苏省南京市雨花台区人民检察院以宁雨检诉刑诉（2018）624号起诉书指控被告人黄鑫、刘某甲、贾某、侯某、高某、崔某、朱某、李某、刘某乙犯非法经营罪，于2018年12月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2019年2月28日公开开庭进行了审理。南京市雨花台区人民检察院检察员顾晓宁出庭支持公诉，被告人黄鑫及其辩护人谢文伟、被告人刘某甲及其辩护人沈志飞、被告人贾某及其辩护人项剑军、被告人侯某及其辩护人汪小剑、被告人高某及其辩护人戴华龙、被告人崔某及其辩护人杨秀云、被告人朱某及其辩护人郭振斌、被告人李某及其辩护人孙青春、被告人刘某乙及其辩护人黄春娟到庭参加诉讼，现已审理终结。 南京市雨花台区人民检察院指控，2018年3月至8月期间，被告人黄鑫、刘某甲在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹183.6条，销售金额人民币58626元。查扣被告人黄鑫、刘某甲尚未销售的IQOS电子烟弹698条，货值金额人民币226190元。 2018年4月至7月期间，被告人贾某、侯某在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹87.7条，销售金额不低于人民币24374元。查扣被告人贾某、侯某尚未销售的IQOS电子烟弹23.3条，货值金额人民币7456元。 2018年4月4日至8月4日期间，被告人贾某、侯某、黄鑫、刘某甲共同销售IQOS电子烟弹577.8条，销售金额人民币173592元。在被告人黄鑫、刘某甲处查扣四人尚未销售的IQOS电子烟弹19条，货值金额人民币3210元。 2018年初至8月期间，被告人高某、崔某在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹351条，销售金额人民币86130元。查扣被告人高某、崔某尚未销售的IQOS电子烟弹382.4条，货值金额人民币81066元。 2018年7月至8月期间，被告人朱某、李某在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹366条，销售金额人民币73453元。查扣被告人朱某、李某尚未销售的IQOS电子烟弹93.1条，货值金额人民币22058元。 2018年7月至9月期间，被告人刘某乙在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹377条，销售金额人民币77710元。查扣被告人刘某乙尚未销售的IQOS电子烟弹0.6条，货值金额人民币102元。 经鉴定，本案涉案IQOS电子烟弹均为真品卷烟。 公诉机关为证实上述犯罪事实，当庭出示了被告人常住人口基本信息、证人证言、提取笔录等证据。公诉机关认为，被告人黄鑫、刘某甲违反国家规定，未经许可销售烟草专卖品，情节特别严重；被告人贾某、侯某、高某、崔某、朱某、李某、刘某乙违反国家规定，未经许可销售烟草专卖品，情节严重，上述被告人行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，应当以非法经营罪追究九人刑事责任。提请本院依法惩处。 经审理查明，2018年3月至8月期间，被告人黄鑫、刘某甲在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹183.6条，销售金额人民币58626元。查扣被告人黄鑫、刘某甲尚未销售的IQOS电子烟弹698条，货值金额人民币226190元。 2018年4月至7月期间，被告人贾某、侯某在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹87.7条，销售金额不低于人民币24374元。查扣被告人贾某、侯某尚未销售的IQOS电子烟弹23.3条，货值金额人民币7456元。 2018年4月4日至8月4日期间，被告人贾某、侯某、黄鑫、刘某甲共同销售IQOS电子烟弹577.8条，销售金额人民币173592元。在被告人黄鑫、刘某甲处查扣四人尚未销售的IQOS电子烟弹19条，货值金额人民币3210元。 2018年初至8月期间，被告人高某、崔某在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹351条，销售金额人民币86130元。查扣被告人高某、崔某尚未销售的IQOS电子烟弹382.4条，货值金额人民币81066元。 2018年7月至8月期间，被告人朱某、李某在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹366条，销售金额人民币73453元。查扣被告人朱某、李某尚未销售的IQOS电子烟弹93.1条，货值金额人民币22058元。 2018年7月至9月期间，被告人刘某乙在未取得烟草销售许可证的情况下，通过微信销售IQOS电子烟弹377条，销售金额人民币77710元。查扣被告人刘某乙尚未销售的IQOS电子烟弹0.6条，货值金额人民币102元。 经鉴定，本案涉案IQOS电子烟弹均为真品卷烟。 被告人黄鑫等九人被公安机关抓获后，均如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的下列证据证实：被告人黄鑫、刘某甲等人的照片、常住人口基本信息、微信聊天记录截图等书证，证人辛国成等人的证言，被告人黄鑫、刘某甲等人的供述与辩解，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，南京市公安局雨花台分局制作的搜查笔录、扣押笔录、提取笔录等，南京市公安局雨花台分局制作的讯问同步录音录像。 本院认为，被告人黄鑫、刘某甲违反国家规定，未经许可销售烟草专卖品，情节特别严重；被告人贾某、侯某、高某、崔某、朱某、李某、刘某乙违反国家规定，未经许可销售烟草专卖品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。南京市雨花台区人民检察院指控九被告人犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人黄鑫、刘某甲，被告人贾某、侯某，被告人高某、崔某，被告人朱某、李某分别共同实施非法经营的犯罪行为，分别构成共同犯罪，其中，被告人刘某甲、侯某、崔某、李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人黄鑫、刘某甲、贾某、侯某共同实施非法经营的犯罪行为，系共同犯罪，其中，被告人黄鑫、刘某甲、侯某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。关于未销售的部分是否应认定未遂。经查，对被查获的未销售的部分，被告人系准备用于销售而购买的，应认定为犯罪既遂。故，未遂的辩护意见不能成立，本院不予采信。关于被告人黄鑫、刘某甲与被告人贾某、侯某之间是否构成共同犯罪。经查，被告人黄鑫、刘某甲、贾某、侯某的供述与辩解以及电子数据提取笔录等证据证实，被告人黄鑫、刘某甲与被告人贾某、侯某之间非上、下家供货关系，而是共同实施非法经营犯罪行为的合作关系。故，被告人黄鑫等四人非共同犯罪的辩护意见亦不能成立，本院亦不予采信。九被告人归案后如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚，辩护人认为九被告人认罪悔罪，请求从轻处罚的意见，能够成立，本院予以采信。综上，本院根据被告黄鑫、刘某甲、贾某、侯某、高某、崔某、朱某、李某、刘某乙犯罪的事实、情节及造成的社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄鑫犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月20日起至2024年1月13日止。已扣除先行羁押的66日。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人刘某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，罚金人民币10000元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人贾某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月20日起至2022年2月10日止。已扣除先行羁押的37日。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人侯某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，罚金人民币10000元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人高某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币6000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月7日起至2021年2月6日止。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人崔某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，罚金人民币5000元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人朱某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币6000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月6日起至2019年4月5日止。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币5000元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 被告人刘某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币3000元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决书生效之日起三十日内缴纳。） 二、禁止被告人刘某甲、侯某、崔某、李某、刘某乙在缓刑考验期限内从事与未经许可的烟弹销售相关的经营活动。 三、被告人黄鑫、刘某甲犯罪所得人民币8000元，被告人贾某、侯某犯罪所得人民币7000元，被告人高某、崔某犯罪所得人民币4000元，被告人朱某、李某犯罪所得人民币4000元，被告人刘某乙犯罪所得人民币2000元予以追缴，上缴国库；扣押在案的与犯罪有关的物品予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈贵南 人民陪审员  王存宽 人民陪审员  吴美云 二〇一九年三月二十日 书 记 员  夏 超