绍兴市上虞区人民法院民 事 判 决 书（2014）绍虞丰民初字第39号原告徐冬校。委托代理人（特别授权）沈伟良。委托代理人（特别授权）徐华杰。被告钱小祥。委托代理人（特别授权）丁岳勇。原告徐冬校诉被告钱小祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月6日受理后，依法由代理审判员陈华盛适用简易程序，于2014年3月24日第一次开庭进行了审理。因被告对原告主张的误工时间有异议当庭向本院申请司法鉴定，本院依法委托浙江大学司法鉴定中心对原告因伤而误工的时间进行鉴定。本院收到鉴定意见书后，于2014年6月5日再次开庭审理了本案，原告委托代理人沈伟良、徐华杰、被告委托代理人丁岳勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐冬校诉称：2008年至2012年11月24日期间，原告受雇在被告个体经营的上虞市丁宅乡小祥水泥预制品厂工作。2012年11月24日下午，原告在搅拌机边搬运水泥时跌倒受伤。事故当天入住上虞市中医院进行治疗，经医院诊断，原告右肱骨上段粉碎性骨折，并于2012年12月3日进行硬麻下行右股骨上段粉碎性骨折切复髓内钉手术和钢丝内固定手术治疗，共住院32天。2013年12月5日，原告第二次在上虞市中医院住院，并于2013年12月7日进行硬麻下行右股骨干骨折术后骨性愈合内固定拆除手术，共住院10天。出院后两周，又回院进行拆线。现原告为维护自身权益，起诉要求被告赔偿各类损失合计48046.2元。被告钱小祥辩称：首先，被告对原告在雇佣期间受伤无异议，但原告受伤自身存有过错，应承担与其过错相适应的责任；其次，对原告主张的误工费、住院伙食补助费、护理费等有异议。双方当事人对以下事实无异议，本院予以认定：被告钱小祥雇佣原告徐冬校在其开设的上虞市丁宅乡小祥水泥预制品厂（系个体工商户）从事水泥搬运搅拌作业。2012年11月24日下午，原告将水泥搬至翻斗车时，由于车辆失重，车柄砸中原告右大腿上段。事故发生后，被告及家人将原告送至上虞市中医院进行治疗，经医院诊断右肱骨上段粉碎性骨折，并于2012年12月3日行右股骨上段粉碎性骨折切复髓内钉＋钢丝内固定术，共住院32天。2013年12月5日至2013年12月15日，原告再次入住上虞市中医院，于2013年12月7日行右股骨干骨折术后骨性愈合内固定拆除术。出院后两周，原告又回院进行拆线。原告为此支出医疗费41753.91元（其中原告自己支付9658.9元，被告支付32095.01元）。经鉴定，原告受伤而需护理时限为90天，营养时限为90天，误工时间为200天。以上事实由原、被告双方的一致陈述和原告提供的个体工商户登记情况表一份、门诊病历一份、住院病历六份、出院记录三份、手术记录单二份、医疗费发票六份、挂号费发票三份、医疗费用汇总清单一份、药品汇总清单一份、诊断证明书四份、放射诊断报告四份、检验报告单一份、用药处分一份、被告方提供的医疗费用汇总清单四份、医疗费发票一份、挂号费发票一份及鉴定机构出具的护理时间、营养时间及误工时间鉴定意见书二份等予以证实。双方当事人对以下事实有异议，本院通过分析证据逐项分别认定：一、误工费适用标准原告主张误工费用按“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准，即40087元／年赔付；被告主张误工费用按每天50元赔付。原告为实现自身的主张在第二次庭审中提交下列证据：1、录像一份，用以证明被告在原告处打工期间的的劳动报酬为平均每天100元；2、职工工伤鉴定表一份，用以证明被告应按工伤九级赔付原告的各类损失。被告经质证，对上述证据的三性均不予认可。本院认为证据1系原告当庭提供，且其不能说明逾期提交的正当理由，本院对该证据不予采纳该；证据2，因原、被告告一致认可双方之间为系雇佣法律关系，故该证据与本案没有关联性，本院对其亦不予采纳。本院认为受害人有固定收入的误工费用按照实际减少收入计算，无固定收入的参照相近行业平均工资计算。本案中，原告虽已年逾60周岁，但被告认可原告已在其处从事搬运水泥及搅拌水泥石灰工作2年有余且每月平均工作超20天，据此，可认定原告方仍在从事非农劳动且收入来源稳定。双方当事人对原告的劳动报酬陈述相差甚远，本院参照相近的建筑业标准（100.97元∕天），并结合原告的的年龄、健康状况等酌情确定误工费为80元∕天。二、误工时间、住院伙食补助时间、营养费、交通费的合理性原告主张其因伤的误工时间为220天，住院伙食补助时间为42天、营养费1800元、交通费900元。被告主张误工时间应以鉴定结论为准，部分住院伙食补助已包含在医药费中，其他应酌情认定。本院认为误工时间鉴定意见书系有资质专业机构出具，本案误工时间应以鉴定意见书为准，即200天；医药费清单显示医药费中已包含32天的住院伙食费，故本院认定实际住院伙食补助时间为10天；根据原告的伤情及年龄，本院酌定营养费500元∕月；根据原告就医及往返次数，本院酌定交通费600元。综上，本院认定原告因伤而产生的损失有：医药费41753.91元（其中原告自己支付9658.9元，被告支付32095.01元）、误工费16000元（80元∕天×200天）、护理费9884.7元（109.83元∕天×90天）、住院伙食补助费200元（20元∕天×10天）、营养费1500元（500元∕月×3月）、交通费600元，合计69938.61元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告徐冬校在雇佣期间从事雇佣作业受伤，被告钱小祥作为雇主应承担赔偿责任，然原告在作业中受伤也有其疏忽大意的因素，对自身的受伤存有一定的过错，本院根据本案实际，酌定原告自行承担10%的损失，即被告应赔偿原告因伤所受损失的90%，扣除被告已支付32095.01元，被告还应赔偿原告30849.74元（69938.61元×90%-32095.01元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告钱小祥应于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐冬校医药费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失合计30849.74元；；二、驳回原告徐冬校的其他诉讼请求。本案受理费1001元，依法减半收取500.5元，由原告负担105.5元，由被告负担395元（限于本判决生效之日起七日内向本院履行）。鉴定费1640元，由原告负担800元，被告负担840元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费1001元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定），款汇绍兴市非税收入结算分户，开户行：绍兴银行营业部，账号：09×××13-9008，逾期不交按自动撤回上诉处理］。代理审判员  陈华盛二〇一四年六月二十七日书 记 员  王圆圆附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。