广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2013）南民初(一)字第1545号 原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司，住所地：广西壮族自治区柳州市柳南区柳邕路269号声福国际机电城7楼11号，组织机构代码：76584205-8。 负责人冯艮忠职务：经理 原告南宁威卓成机械设备有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市衡阳西路38-14号市通用机械厂宿舍3栋一楼，组织机构代码：74514989-7。 法定代表人杜春波职务：经理 二原告共同委托代理人蓝健，广西广正大律师事务所律师。（特别授权） 被告廖小平，男，1955年10月23日出生，汉族，住广西柳州市柳北区。 委托代理人黄轲，广西华尚律师事务所律师。（法律援助，特别授权） 委托代理人辛华盛，广西华尚律师事务所实习律师。（特别授权） 原告南宁威卓成机械设备有限公司、南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司诉被告廖小平劳动争议纠纷一案，本院于2013年9月16日受理后，依法适用普通程序，组成由代理 审判员 汝磊担任审判长，人民陪审员黄柳明、谭惠文参加的合议庭，于2014年1月6日公开开庭进行了审理。书记员李祺担任法庭记录。原告南宁威卓成机械设备有限公司（以下 简称“南宁威卓成公司”）、南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司（以下简称“南宁威卓成柳州分公司”）的共同委托代理人蓝健、被告廖小平及其委托代理人黄轲、辛华盛到庭 参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南宁威卓成柳州分公司、南宁威卓成公司诉称，一、柳州市劳动人事争议仲裁委员会事实认定错误。被告廖小平以与原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司存在劳动关系为 由，向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并提交了5份证据，拟证明与原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司存在劳动关系。原告在庭上逐一进行了解释、说明、辩 驳。尤其是其中一项证据显示，被告送货单上的公章与原告南宁威卓成机械设备有限公司的委托书上的公章不一样，系伪造的公司公章。被告提供的证据均无法证实其与原告南宁威卓 成机械设备有限公司柳州分公司存在劳动关系。原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司提供的营业执照、法定代表人身份证明都明确了原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分 公司的负责人是冯艮忠，原告在庭审时也作出了说明及提醒，但是柳州市劳动人事争议仲裁委员会依然认定毛争平是原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司的经理。二、柳州市 劳动争议仲裁委员会适用法律错误。柳州市劳动人事争议仲裁委员会以原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司没有提供职工名册为由认定原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州 分公司与被告存在劳动关系是没有法律依据的。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十三条规定，用人单位违反劳动合同法有关建立职工名册规定的，由劳动行政部门责 令限期改正；逾期不改正的，由劳动行政部门处2000元以上2万元以下的罚款。表明了如果未能提供职工名册的法律后果是行政处罚，而不是据此可以认定与企业存在劳动关系。 综上所述，原告认为柳州市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，适用法律错误。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院，请求法院依法判令：1、原告南宁威卓成机械设备有限 公司柳州分公司与被告不存在劳动关系；2、原告不须向被告支付未签订劳动合同一倍工资18775.86元。 原告为证明其主张，在举证期限内向本院提交如下证据： 1、柳州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁决定书1份，原件，证明本案已经过劳动仲裁程序，符合法律规定；2、2011年员工资料1份，原件；3、2012年员工资料1份，原 件，证据2-3证明毛争平并不是原告公司经理，而是普通业务员；4、证明1份，原件，证明廖小平并不是本公司员工。 被告廖小平辩称，原告的诉讼请求无事实和法律依据，原告与被告间存在劳动关系，请求法院驳回原告诉讼请求，支持仲裁裁决结果。 被告廖小平为证明其辩称在举证期限内提交的如下证据：1、（2013）柳劳人仲决字第259号柳州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁决定书1份，原件；2、（2013）柳劳人 仲裁字第318号柳州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书1份，原件，证据1、2证明本案已经经过仲裁程序，符合法律规定，同时证明原告与被告存在劳动关系，仲裁委的认定 是真实的；3、牡丹灵通卡帐户历史明细清单1份，原件，证明原告与被告存在劳动关系，同时证明被告当时月工资收入是3300元；4、借支单、送货单各1份，原件；5、考勤 记录1份，原件；6、手机短信照片1份，原件，证据4-6证明原告与被告间存在劳动关系。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1的真实性无异议，但对其证明目的有异议；对证据2、证据3、证据4的真实性有异议，认为这些证据是原告公司自己出具来证明自己的。原告 对被告提交的证据1、证据2的真实性无异议，但不认可其证明目的，原告与被告不存在劳动关系；对证据3的证明目的有异议，其转账方并不是原告公司，同时其转账的时间和金额 不是对应每月固定的，因此其不能证实是劳动报酬；对证据4的证明目的有异议，不能证实在该单落款时间之后原告与被告是否存在劳动关系；对证据5的真实性和证明目的有异议。 其公章与公司公章不同，该公章没有编码，原告不认可是本公司盖章的，同时该考勤记录并不是每天都有记载内容；对证据6有异议，该证据不能证明是原告公司给被告转账，也无法 证实原告与被告存在劳动关系。本院认为，原、被告提交的（2013）柳劳人仲裁字第318号柳州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、被告提交的（2013）柳劳人仲裁字 第259号柳州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书来源合法，客观真实，本院予以确认真实性。对于原被告提交所有证据的证明目的，本院将结合案件事实查明部分予以综合认 定。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告南宁威卓成柳州分公司经营范围为手动叉车、电动叉车、机动叉车及配件，锅炉辅机及配件，水泵及配件，水泥机械设备及配件，起重设 备及配件，金属制品，五金交电，塑料制品，脚轮销售。被告廖小平曾于2009年10月15日在南宁威卓成柳州分公司从事机械维修售后服务工作，后于2011年3月从该分公 司离职。 被告廖小平于2013年3月12日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会请求仲裁：1、确认2011年10月4日至2012年8月31日期间被告廖小平与南宁威卓成柳州分公司存 在劳动关系；2、南宁威卓成柳州分公司支付廖小平违法解除劳动合同经济补偿金3222.22元，南宁威卓成公司承担连带赔偿责任；3、南宁威卓成柳州分公司支付廖小平 2011年11月4日至2012年8月31日期间未签订劳动合同的一倍工资32222.2元，南宁威卓成公司承担连带责任。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2013年7 月30日作出（2013）柳劳人仲裁字第318号仲裁裁决书，该裁决书裁决：一、确认廖小平与南宁威卓成柳州分公司于2011年10月4日至2012年8月31日期间存在 劳动关系。二、南宁威卓成柳州分公司与南宁威卓成公司在该裁决书生效之日起五日内支付廖小平该期间未签订劳动合同一倍工资18775.86元。三、廖小平提出的其他仲裁请 求均缺乏依据，不予支持。 在本案审理过程中，被告廖小平表示其在南宁威卓成柳州分公司工作期间鉴于工作的特殊性，工作的考勤记录系自己记录完成。在廖小平提交的考勤记录中，2010年4月28日 至2011年2月28日期间的记录有案外人熊超龙、毛争平的签字，部分地方并加盖有“南宁威卓成机械设备有限公司”样式的印章，但该印章样式与原告南宁威卓成公司向本院提 交的印章样式不符。廖小平在2012年1月至2012年8月31日期间的考勤记录较为简略，其中第三页下端载有“以上工作属实毛争平2012.9.4”的字样。该考勤 记录同时记录了廖小平2011年10月4日至11日的工作情况，但没有任何人员签字确认。被告廖小平表示其月工资为3300元。被告提交的照片显示案外人冯敏于 2012年8月30日向廖小平支付7月份工资3000元，于10月28日支付7月、8月工资6000元。对于重复支付7月份的工资，被告认为系案外人冯敏留言时写错，实际 上是6月份工资。而原告对被告上述表述不予认可。原告认可毛争平系原告公司的员工，但主张其从事销售工作，并不是公司的经理。被告工资是由案外人冯敏支付，冯敏并非原告公 司员工，故原告公司与被告之间并不存在劳动关系。原告南宁威卓成柳州分公司提交的《证明》显示毛争平于2011年5月至2012年12月在该公司任销售业务员。原告同时提 交的南宁威卓成柳州分公司2011年员工资料显示毛争平为2011年3月入职，职务为销售人员。 本院于2014年2月26日就被告提交的考勤记录中关于案外人毛争平签字的事宜与毛争平进行谈话，案外人毛争平称其于2009年8月份入职南宁威卓成柳州分公司，从事销售 业务工作，工作职责范围为公司产品的销售以及售后的维修业务。案外人毛争平认可其在廖小平提交的考勤记录上的签字是其签署，但在2011年3月之前的签字是廖小平为证明工 作内容才让其签署的，2012年之后签署的工作内容是毛争平以类似服务外包形式承接的维修业务让廖小平去完成，与南宁威卓成公司、南宁威卓成柳州分公司无关。对于此，原告 认为案外人毛争平的说法证实了廖小平在2011年10月4日至2012年8月31日期间和毛争平存在劳务雇佣关系，和原告没有关系，原、被告之间并不存在劳动关系，被告不 应该向原告要求额外支付一倍工资。被告则认为其从事的工作都是原告安排的，有案外人冯敏支付的工资为凭，若是案外人毛争平外包的工作，冯敏不可能向其支付工资。被告同时表 示，案外人毛争平系原告公司的经理，若不是经理，其无权在考勤记录上签字。 本院认为，根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，本案的争议焦点为：原告南宁威卓成柳州分公司与被告廖小平是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规 定发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。故根据 原、被告双方的诉辩意见，被告廖小平应就其主张与原告南宁威卓成柳州分公司存在劳动关系负举证责任。对此，被告廖小平为完成其举证责任向本院提交了如下证据：（2013 ）柳劳人仲决字第259、318号柳州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁决定书、牡丹灵通卡帐户历史明细清单、借支单、送货单、考勤记录、手机短信照片。对于被告提交的 （2013）柳劳人仲决字第259、318号柳州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁决定书，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定发生劳动争议，当事人不愿协商、协 商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本 法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。因此，被告提交的第259号仲裁裁决书为被告作为申请人申请撤销劳动仲裁的决定书，与本案并无关联性，故本院不认可其证明目的。 第318号裁决书仅能证明被告作为申请人已经就与南宁威卓成柳州分公司是否存在劳动关系的争议案件向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，符合法院受理劳动争议案件的前 置程序。该份裁决书虽然认定双方存在劳动关系，但是南宁威卓成柳州分公司已在裁决书指定的期间内向法院提起诉讼，故（2013）柳劳人仲决字第318号柳州市劳动人事争议 仲裁委员会仲裁决定书并未发生法律效力，不能据此认定被告廖小平与原告南宁威卓成柳州分公司存在劳动关系。对于被告提交的牡丹灵通卡帐户历史明细清单、借支单、送货单、手 机短信照片，该组证据中牡丹灵通卡帐户历史明细清单、手机短信照片并未记载被告的收入系南宁威卓成柳州分公司转入的工资，案外人冯敏是否为该公司员工，能否代表该公司向被 告支付工资均无法证实，借支单、送货单中载明的时间均为2011年1月份，与本案争议的劳动关系存续期间并不相符，且原、被告对被告于2011年1月在原告南宁威卓成柳州 分公司工作并无争议，故该组证据不能证明被告廖小平与原告南宁威卓成柳州分公司在2011年10月4日至2012年8月31日期间存在劳动关系。对于被告提交的考勤记录。 该考勤记录共分为2010年4月28日至2011年2月28日和2012年1月至2012年8月期间的记录。该考勤记录虽系被告廖小平单方制作完成，但均有原告公司员工毛 争平的签字。对于2010年4月28日至2011年2月28日期间的考勤记录，应明确的是原被告对被告与南宁威卓成柳州分公司在该期间存在劳动关系并无异议，在该部分考勤 记录中，原告南宁威卓成柳州分公司员工毛争平予以签字。案外人毛争平虽然表示其对此签字系为了帮助证明被告廖小平的工作内容，但可以明确被告廖小平以自己记录自己工作内容 的方式是被告在与南宁威卓成柳州分公司存在劳动关系期间得到原告南宁威卓成柳州分公司认可的。对于2012年1月至2012年8月期间的考勤记录，该记录虽记载的工作内容 较为简略，但其记录的方式与其在原告分公司工作期间的记录方式相同、记录的内容与原告公司的经营内容相接近，且也有原告职工毛争平的签字确认，故原告应就其员工毛争平为何 在该期间的考勤记录签字予以说明。原告主张毛争平为该公司的销售人员，其签字系毛争平与被告之间的劳务关系，但原告提交的2011、2012年员工资料及证明所载明的毛争 平入职时间存在差异，且该证据均系原告单方制作完成，在没有其他证据予以佐证的情况下，无法证实案外人毛争平与被告为劳务关系，故应视为原告未能就案外人毛争平为何在被告 廖小平的考勤记录上签字予以合理说明。对于案外人毛争平，其表示签字确认的工作是以类似服务外包的形式承接的业务交由被告完成，但毛争平亦未能对此提交证据予以证明，且其 作为原告公司的员工，与原告之间存在一定的利害关系，故对于毛争平的表述，本院不予采信。被告称其于2011年10月4日至2012年8月31日与南宁威卓成柳州分公司存 在劳动关系，但其提交的考勤记录未记载2011年11月、12月的工作内容，对于2011年10月的考勤记录也不完整，且没有原告公司人员签字，故被告未能提交证据证明该 期间与原告南宁威卓成柳州分公司存在劳动关系，本院确认被告与南宁威卓成柳州分公司在2011年10月4日至2011年12月31日期间不存在劳动关系。综合原、被告在本 案中的举证责任，且根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一） 工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用 人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。被告提交的证据以达到证明劳动关系的高度盖然性标准，本院确认原告南宁威卓 成柳州分公司与被告廖小平在2012年1月1日至8月31日期间存在劳动关系。 对于被告廖小平的工资，用人单位应就劳动者的工资情况负举证责任，在原告未能对此予以举证证明的情况下，本院应采信被告的表述。被告主张其月工资为3300元，但其提交的 为了证明其月工资的手机短信照片明确载明月工资为3000元，故本院认定被告的月工资为3000元。 对于加付未签订劳动合同一倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》的第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第五十四条的规定，用人单位自 用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。对于此，用人单位未订立书面劳动而额外支付的一倍工资前提并非是基于劳动者 提供的劳动，而是基于用人单位未签订书面劳动合同的违法行为，法律性质实为惩罚性赔偿金，仅仅是数额按照工资标准支付而已，因此劳动者与用人单位基于此所发生的劳动争议申 请仲裁的时效起算并不适用劳动报酬特殊时效的规定，而适用劳动争议仲裁一般时效的规定。被告与南宁威卓成柳州分公司于2012年1月1日起建立劳动关系，双方在建立劳动关 系后，南宁威卓成柳州分公司未与被告订立书面劳动合同，故被告应当知道其依法可享受加付一倍的工资，而被告廖小平于2013年3月12日才向柳州市劳动人事争议仲裁委员会 申请仲裁，故其要求原告加付2012年2月1日至2012年3月11日未签订劳动合同的一倍工资已超过法定申请仲裁时效的1年期限。故原告应加付被告一倍工资的期间为 2012年3月12日至8月31日，金额为3000元／月÷21.75元×15天+3000元／月×5个月=17068.96元。由于原告南宁威卓成柳州分公司为原告南宁 威卓成公司的分公司，其不具有企业法人资格，不能独立承担民事责任，其民事责任应由原告南宁威卓成公司负担。故对于应加付给被告的一倍工资，应由原告南宁威卓成柳州分公 司、南宁威卓成公司共同承担。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条、第五十四条、《中华人民共和国公司 法》第十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条、第七十三条、第七十六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规 定，判决如下： 一、确认原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司与被告廖小平在2012年1月1日至2012年8月31日期间存在劳动关系。 二、原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司、南宁威卓成机械设备有限公司向被告廖小平加付2012年1月1日至2012年8月31日期间未签订书面劳动合同的一倍工资 17068.96元。 案件受理费10元（原告已预交），由原告南宁威卓成机械设备有限公司柳州分公司、南宁威卓成机械设备有限公司共同负担。 上述应当履行的义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十 三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七 日内预交上诉费（收款单位户名：广西壮族自治区柳州市中级人民法院；帐号：20×××09；开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交且 不交也不提起缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判长汝磊 人民陪审员黄柳明 人民陪审员谭惠文 二〇一四年二月二十八日 书记员李祺 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合 同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达 成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第六条发生劳动争议，当事人对自己 提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权 利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定 的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第 一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 第五十四条本法自2008年5月1日起施行。 《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条、一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。一方当 事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力。 第七十三条、双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证 据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录 （职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工 招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按 判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。