重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝一中法民终字第01030号上诉人（原审被告）：重庆市全毅建筑工程有限公司，住所地重庆市渝北区两路双湖路春天花园小区，组织机构代码73983061-9。法定代表人：黄毅，系该公司董事长。委托代理人：高才兵，系该公司职员。被上诉人（原审原告）：白飞。委托代理人：何浩川，重庆维淮律师事务所律师。上诉人重庆市全毅建筑工程有限公司（以下简称全毅公司）与被上诉人白飞经济补偿金纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2013年10月28日作出（2013）渝北法民初字第13345号民事判决，全毅公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。上诉人全毅公司的委托代理人高才兵，被上诉人白飞的委托代理人何浩川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：白飞2012年2月16日进入全毅公司上班，职务为施工员。工作期间，全毅公司未为白飞缴纳社会保险，双方也未签订书面劳动合同。全毅公司举示的工资表载明，2012年2月，白飞的实发工资为2112.5元、2012年3月至2013年1月期间白飞的实发工资为5112.5元。庭审中，白飞与全毅公司均要求在计算月平均工资时，以全毅公司举示的2012年2月至2013年1月的工资表载明的实发工资除以12个月作为白飞的月平均工资。即白飞月平均工资为4862.5元［（2112.5元＋5112.5元×11个月）÷12个月］。2013年4月12日，白飞以全毅公司未缴纳社会保险、未签订书面劳动合同为由，提出解除劳动关系，并通过邮寄的方式向全毅公司送达辞职通知书，全毅公司于2013年4月14日收到该通知书。2013年6月18日，白飞（申请人）向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决全毅公司（被申请人）支付白飞解除劳动关系的经济补偿金9000元，2013年7月9日，该委逾期未立案，白飞故起诉到一审法院。全毅公司举示的ＸＸ、马刚书写的书面材料载明，ＸＸ书写到：“张光全、龙水金、白飞、杨永刚、李长青、吕中波、ＸＸ、罗代双，以上人员2013年2月5日至2013年2月28日工资按全月算工资支付80%，扣除2月份5天已发工资（按全月30天计算，扣除以发工资）”。2013年2月27日，黄毅在该段文字后签署了同意。在黄毅的签名下面，马刚在同一页纸上书写到：“以上8人去年来公司工作，六个月试用期满，未按公司要求签订劳动合同，社会经费在支付工资时已付给其本人，现经双方协商一致，公司同意以上8人要求，再多支付一个月工资作为一次性解决经费，并解除双方的劳动关系。双方无其它异议，以上8人不得以任何理由再找公司扯皮”。全毅公司举示的2013年2月至4月的考勤表上无白飞的名字。白飞一审诉称：白飞于2012年2月16日至2013年4月12日在全毅公司处上班，职务施工员，月工资6000元。白飞在全毅公司处工作期间，全毅公司未与白飞订立书面劳动合同，也未依法为白飞缴纳社会保险，白飞以此为由于2013年4月14日解除了双方劳动关系。现为维护白飞合法权益，遂请求判令：全毅公司支付白飞解除劳动关系的经济补偿金9000元（6000元／月×1.5个月）。全毅公司一审辩称：白飞的入职时间、工作岗位属实，全毅公司未为白飞缴纳社会保险属实，双方未签订书面劳动合同也属实，但白飞的月工资标准应以工资表为准。2013年4月14日全毅公司收到白飞邮寄的辞职申请书，但是2013年2月起白飞自动离职，双方劳动关系于2012年2月27日已经解除，故白飞称双方劳动关系于2013年4月14日解除不是事实。全毅公司仍然向白飞支付了2013年2月的工资，这工资实际上是全毅公司支付给白飞的经济补偿金，故请驳回白飞的诉讼请求。一审法院认为，马刚书写的内容也系其单方书写，未得到白飞的签字确认，不能有力证明白飞2013年2月的工资为全毅公司发放的经济补偿金，故全毅公司主张白飞2013年2月工资实际为经济补偿金的事实不成立。全毅公司举示的2013年2月至4月的考勤表系其单方制作，不能有力证明白飞2013年2月未上班。并且全毅公司向白飞发放2013年2月工资的行为，也与全毅公司主张白飞2013年2月未上班的事实相矛盾，故全毅公司主张双方劳动关系于2013年2月因白飞自动离职而解除的事实不成立。白飞在工作期间，全毅公司未为其缴纳社会保险，也未与其签订书面劳动合同，白飞以此为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，全毅公司收到辞职通知书之日即为双方劳动关系解除之日，故白飞主张双方劳动关系于2013年4月14日解除的事实成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，在白飞要求范围内，全毅公司应当向白飞支付解除劳动关系的经济补偿金7293.75元（4862.5元×1.5个月）。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决：一、重庆市全毅建筑工程有限公司于本判决生效后3日内支付白飞解除劳动关系的经济补偿金7293.75元。二、驳回白飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费，该院不予收取。全毅公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回白飞的诉讼请求。主要事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1、全毅公司在一审举示的考勤表是公司考勤员制作，2013年2-4月白飞未上班。2、ＸＸ、马刚所写的内容系当时双方达成的一致意见，多发一个月工资，解除劳动关系，且全毅公司已按双方约定支付了2013年2月的工资。3、工资表的内容包含了社保，全毅公司支付了上述金额。二、一审判决适用法律不当，判决不妥。双方说好多发一个月工资，解除劳动关系，彼此之间因劳动关系所产生的权利义务全部了结。全毅公司已按双方约定多支付了一个月即2013年2月的工资，白飞现又起诉要求支付经济补偿金，其不诚信的诉求违反了双方约定，应依法予以驳回。白飞答辩称：全毅公司上诉所称的事实均不属实，与其在一审中的陈述相矛盾，也无法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，马刚书写的内容系其单方书写，没有白飞的签字确认，不足以证明双方就此内容协商并达成一致；全毅公司举示的2013年2月至4月的考勤表系其单方制作，且上面没有白飞的名字，不足以证明白飞在2013年2月未上班。因此，全毅公司关于双方达成一致意见，多发一个月工资，解除劳动关系，双方因劳动关系所产生的权利义务全部了结，以及其支付的2013年2月工资就是指多发的那一个月工资的事实主张，本院不予采纳。另外，社会保险具有法律强制性，用人单位和劳动者必须依照法律规定进行缴纳，双方不能通过约定对社会保险的缴纳作出变更；即使工资表中包含了社会保险费用，也因违背法律强制性规定而无效。全毅公司未依法为白飞缴纳社会保险，也未与白飞签订书面劳动合同，白飞因此解除劳动关系应认定为非因其本人意愿中断就业，故全毅公司关于白飞自动离职的主张不能成立。白飞符合享受经济补偿金的条件，全毅公司依法应当支付白飞相应的经济补偿金。综上所述，全毅公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求应予以驳回。原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市全毅建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈孟琼代理审判员  陈娅梅代理审判员  罗太平二〇一四年五月十六日书 记 员  何 欢