河南省郑州市金水区人民法院 民 事 判 决 书 （2013）金民一初字第1602号 原告郑立君，男，汉族，1949年3月27日出生。 委托代理人董怀轲，北京德恒（郑州）律师事务所律师。 委托代理人任庆培，北京德恒（郑州）律师事务所律师。 被告冯博，男，汉族，1968年5月17日出生。 被告华安财产保险股份有限公司河南分公司。 负责人柴同科，总经理。 委托代理人韩晓伟，河南正方圆律师事务所律师。 原告郑立君诉被告冯博、华安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑立君及其委托代理人任庆培，被告保险公司委托代理人韩晓伟到庭参加了诉讼。被告冯博经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2011年3月25日，被告冯博驾驶豫ATXX**号车沿国基路由东向西行至文化路向南左转弯时将原告撞倒，发生交通事故，致原告右胫腓骨远端开放性、粉碎性骨折，给原告造成巨大经济损失及精神伤害。该事故经公安机关勘查现场，事故责任无法认定。豫ATXX**号车的车主为被告康乐公司，该车在被告保险公司投有交强险和三者险。原告前期损失已经郑州市金水区法院判决并执行完毕。现原告因本次事故进行了二次手术。原告诉至法院，请求被告赔偿损失共计4万元。原告后将诉讼请求增加至98847.88元。 被告冯博未答辩。 被告保险公司辩称：该案前期部分损失已经（2011）金民一初字第2995号民事判决书确认。被告保险公司应付的赔偿款项已经履行完毕。（2011）金民一初字第2995号民事判决书查明豫ATXX**号车在被告保险公司投保有交强险和三者险，三者险限额5万元，但未投保不计免除。事故车辆负事故同等责任，免赔率为百分之十。原告本次诉讼涉及商业险部分应当按照（2011）金民一初字第2995号民事判决书查明的免陪率计算。原告没有证据证明其持续误工，误工时间和误工期限应当通过鉴定解决。被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费等费用。 原告举证如下：1、（2011）金民一初字第2995号民事判决书、事故认定书，证明原、被告身份信息，事故基本情况，误工费、护理费赔偿计算标准等；2、被告驾驶证、车辆行驶证、保单复印件，证明事故车辆在被告保险公司投保有交强险和三者险；3、医疗费票据一张、煤炭医院门诊票据15张、河南中医二附院门诊票据3张、药房购药票据7张，证明原告产生新的医疗费共计7607.88元；4、煤炭医院入院证、出院证、住院病历，证明原告因本次事故受伤，因二次手术取内固定物再次住院12天。出院证显示需继续卧床休息4-6周，加强营养、住院期间陪护二人等；5、司法鉴定意见书，证明原告因交通事故构成十级伤残；6、原告身份证、户口本、妻儿的户口本、证明一份，证明原告为城镇居民，原告家庭成员及护理人员的身份情况；7、交通费票据一组，证明原告因本次事故产生的交通费；8、鉴定费发票、邮寄费发票，证明原告因进行伤残鉴定花费700元，向被告邮寄送达花费280元；9、2012年7月5日金水区法院受理案件通知书及口头裁定笔录，证明原告本次起诉未超诉讼时效。 被告冯博未质证。 被告保险公司质证认为：1-2、无异议；3、住院费票据无异议，门诊票据15张及河南中医学院门诊票据有异议，原告应当提供门诊病历以证明与本次事故有关。药房购药票据有异议，没有药品名称，开具时间等，更没有医院或者医生出具的处方或证明，不能证明同本案交通事故的关联性，该部分票据所涉及的费用不应支持；4-6、无异议；7、有异议，交通费应是受害人因住院、转院治疗等发生的费用，原告提交的交通费不能与其转院、住院相对应，请求依法酌定；8、鉴定费发票真实性无异议，但不属于被告保险公司理赔范围，邮寄费发票同本案没有关联性；9、无异议。 被告保险公司举证如下：机动车商业保险条款2009版一份，证明被告保险公司是依照被保险人在事故中的责任进行赔付的。负事故同等责任，事故责任比例不超过50%；未投保不计免赔的负事故同等责任，责任免陪率为10%。 原告质证认为：真实性无异议，对证明内容有异议，本案中事故责任无法查清，根据（2011）金民一初字第2995号民事判决书，被告保险公司对超出交强险限额的部分承担的是60%的责任。其中该条款第十三条，被告保险公司没有提供投保人在投保时对该免陪条款向投保人示明的证据，属于无效条款。 被告冯博未质证，亦未举证。 经审理查明：2011年3月25日，被告冯博驾驶被告康乐公司的豫ATXX**号车在郑州市国基路与文化路口与驾驶电动三轮车的原告相撞。经公安机关调查，无法查证交通事故事实。豫ATXX**号车在被告保险公司投保有交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险的限额为5万元，未投保不计免赔。商业保险条款约定，在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%；负主要责任的，事故责任免赔率15%；负同等责任的，事故责任免赔率10%；负次要责任的，事故责任免赔率5%。 另查明：原告曾于2011年3月25日入河南省煤炭总医院住院治疗26天，于2011年4月20日出院。之后原告起诉二被告至本院，请求赔偿各项损失共计36735.64元。本院于2011年8月29日作出（2011）金民一初字第2995号民事判决书，认定：“......原告的医疗费、住院伙食补助费和营养费合计24670.64元，被告保险公司应当在交强险限额内赔偿其中的1万元。超出交强险限额的部分为14670.64元，应由被告冯博赔偿其中的60%，计8802.38元。由于被告冯博驾驶的事故车辆在被告保险公司投保有限额5万元的商业三责险，被告冯博应当承担的赔偿责任可以由被告保险公司在商业三责险限额内直接向原告赔偿。根据被告保险公司提交的商业保险条款，被告保险公司在商业保险范围内免赔其中的10%，即被告保险公司在商业三责险限额内向原告赔偿7922元，被告保险公司免赔的880.38元应由被告冯博向原告赔偿。原告的护理费、误工费和辅助器具费合计13872元，不超出交强险相应的限额，应由被告保险公司直接向原告赔偿......”该案判决被告华安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内向原告郑立君赔偿24964.38元，并驳回原告的其他诉讼请求。 再查明：2013年3月15日至3月27日，原告在河南省煤炭医院第二次住院治疗12天，出院诊断为：右胫腓陈旧骨折；出院医嘱为：1、卧床休息4-6周，避免过早剧烈运动......；2、加强营养，6周后适当进行右下肢功能锻炼；3、定期复诊；4、不适随诊。原告共计花费医疗费6997.38元。 又查明：2013年7月1日，河南中允司法鉴定中心作出豫中允司鉴中心（2013）临鉴字第116号司法鉴定意见书，确认原告因交通事故构成十级伤残。原告另花费鉴定费700元。 还查明：原告起诉时曾列郑州康乐出租汽车有限公司为被告，后又撤回对郑州康乐出租汽车有限公司的起诉。 本院认为：原告因交通事故受伤，根据公安机关出具的道路交通事故证明，无法查证交通事故事实。赔偿义务人应当对原告的损失承担赔偿责任。被告保险公司对原告提交的保单复印件无异议，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告保险公司应当在交强险限额内对原告的损失直接承担赔偿责任。超出交强险限额的部分，根据侵权责任法第二十四条的规定，基于本案三者险关系，被告保险公司应当承担其中60%的赔偿责任。就原告的各项诉讼请求，本院分别评析如下： 医疗费。根据原告提交的医疗费票据，结合病历、出院证，可以证明原告花费了6997.38元医疗费。原告提交的6429511号门诊票据显示姓名为“郑玄君”；0064528号门诊票据显示姓名为“周立君”；3798607号门诊票据显示姓名为“张青硕”，由于该三张门诊票据显示姓名与原告不符，无法认定其关联性，本院不予支持。被告保险公司对原告提交的药房发票有异议，并且原告没有提供相应的病历或者诊断证明予以印证，无法认定其关联性。本院不予支持。 2、住院伙食补助费。原告因交通事故本次住院共计12天，原告主张按照30元／天的标准计算住院伙食补助费360元，本院予以支持。 3、营养费。原告受伤住院12天，出院医嘱显示……加强营养……。因此，原告主张按照20元／天的标准计算原营养费，本院予以支持。据此计算原告住院期间的营养费为240元。 4、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。根据原告提交的济源市泌园街道办事处济河苑社区居民委员会出具的证明，可以证明原告一直在郑州居住生活。原告主张按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入（20442.62元／年）标准计算误工费，本院予以支持。原告主张自受伤之日至定残日前一天的误工费，但原告未举证证明在此期间持续误工，故对原告的上述主张本院不予支持。根据原告出院医嘱中“卧床休息4-6周，避免过早剧烈运动......”的内容，本院酌定原告的误工期限为54天（即住院12天和出院后42天）。据此，计算原告的误工费为3024.38元（20442.62元／年／365天＊54天=3024.38元）。 5、护理费。原告因交通事故受伤住院12天，出院证显示“陪护二人”，本院认定原告住院期间由二人护理；根据原告出院医嘱中“卧床休息4-6周，避免过早剧烈运动......”的内容，本院认定原告出院后仍需一人护理42天。原告主张按照25379元／年（上一年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资）标准主张护理费4589元（25379元／年／365天＊（12天＊2人＋42天）=4589元】，本院予以支持。 6、交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。根据原告提交的交通费票据，结合原告的住院情况，本院酌定原告的交通费为200元。 7、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。……”根据司法鉴定结论，可以证明原告因交通事故构成十级伤残。原告主张按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入20442.62元／年的标准计算原告的残疾赔偿金，本院予以支持。原告于1949年3月，至定残日已年满64周岁，据此计算原告的残疾赔偿金为32708.13元（20442.62元／年＊（20-4）年＊10%=32708.13元）。原告主张其中的32708元，本院予以支持。 8、被抚养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告主张按照河南省上一年度城镇居民人均消费支出13732.96元／年的标准计算其子的抚养费，本院予以支持。根据原告提交的济源市泌园街道办事处济河苑社区居民委员会及济源市公安局沁园派出所出具的证明，可以证明原告之子郑红健于2004年5月30日出生，至原告定残时已年满9周岁。据此计算原告的被抚养人生活费为6179.83元（13732.96元／年＊（18-9）＊10%／2=6179.83元）。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条的规定，被抚养人生活费应当计入残疾赔偿金。 9、精神损害抚慰金。原告因交通事故受伤，构成X级伤残，其受到的精神损害是客观存在的。故对原告主张的精神损害抚慰金酌情认定3000元。 10、鉴定费、邮寄费。原告主张700元鉴定费，有相关票据予以印证，本院予以支持。根据原告提交的邮寄费发票，可以证明原告因诉讼向被告送达支付了280元邮寄费，确系原告的实际损失，原告主张其中的90元，本院予以支持。 综上1-10项，原告的损失共计58088.59元。其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计7597.38元，由于原告在交强险医疗费用赔偿限额内已获得1万元赔偿。故被告的上述损失，被告保险公司应当在三者险限额内向原告赔偿其中的60%，计4558.42元。由于被告冯博未投保不计免赔，根据被告保险公司提交的商业保险条款，被告保险公司在商业保险范围内免赔其中的10%，即被告保险公司在商业三者险限额内实际应当向原告赔偿4102.58元，被告保险公司免赔的455.84元应由被告冯博向原告赔偿。护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金合计49701.21元，结合原告在死亡伤残赔偿限额（11万元）内已得到的赔偿（13872元），该数额未超出交强险死亡伤残赔偿限额，被告保险公司应当予以赔偿。鉴定费、邮寄费共计790元，因不属于三者险理赔范围，故被告冯博应当予以赔偿。 综上，被告保险公司应当向原告赔偿53803.79元；被告冯博应当向原告赔偿1245.84元。原告诉讼请求过高的部分，本院不予支持。原告撤回对郑州康乐出租汽车有限公司的起诉，不违反法律规定，本院予以准许。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条之规定，判决如下： 被告华安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内向原告郑立君赔偿53803.79元。 二、被告冯博于判决生效后十日内向原告郑立君赔偿1245.84元。 三、驳回原告郑立君的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2271元，由原告郑立君负担1035元，被告冯博负担1236元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。 审 判 长  李启昱 代理审判员  潘 瑞 人民陪审员  李国栋 二〇一四年五月十六日 书 记 员  王艳晓