辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）沈民二初字第47号原告（反诉被告）：辽宁金帝第二建筑工程有限公司。住所地：沈阳市沈河区文翠路**。法定代表人：杨建明，经理。委托代理人：李叶新，系辽宁名熙律师事务所律师。委托代理人：姜波，男，1974年9月4日出生，汉族，该公司项目经理。被告（反诉原告）：沈阳天润热力供暖有限公司。。住所地：沈阳市苏家屯区雪莲街**法定代表人：刘刚，董事长。委托代理人：武晓波，辽宁同方律师事务所律师。委托代理人：张国成，男，1963年8月12日，汉族，该公司技术部工作人员。原告（反诉被告）辽宁金帝第二建筑工程有限公司（以下简称金帝二建公司）诉被告（反诉原告）沈阳天润热力供暖有限公司（以下简称天润热力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，由本院审判员那卓担任审判长并主审，审判员周海鹏、代理审判员韩彩霞参加评议，公开开庭审理了此案。原告（反诉被告）金帝二建公司的委托代理人李叶新、姜波，被告（反诉原告）天润热力公司的委托代理人武晓波、张国成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金帝二建公司诉称：2012年4月，双方签订了会展中心热源厂项目的《建设工程施工合同》及附加协议。原告按照被告提供的图纸进行施工，被告按工程形象进度支付工程款。2012年6月，原告开始陆续向被告交付工程，截至2012年9月，原告完成全部工程，且被告实际使用。2012年6月，在未经验收程序情况下，被告陆续实际使用该工程。2012年10月29日，被告在所属供热范围提前供暖。被告认可向原告支付工程款为29664788元，但经原告委托辽宁中天工程造价咨询事务所有限公司对该工程编制造价，结论为40538784.89元。2012年6月1日至2013年3月，原告累计收到被告给付工程款23382937元。故原告诉至法院，请求法院判令被告给付拖欠工程款及迟延履行金。诉讼请求：1、请求法院判令被告给付拖欠工程款15130908.6元；2、请求法院判令被告给付迟延履行金40万元；3、由被告承担诉讼费。被告辩称：诉争工程双方并没有进行结算，我方认可的总造价为29664788元，我方申请进行该工程造价鉴定，对鉴定部门出具的最终结论，我方仍有异议。故原告诉讼请求的数额没有事实依据。被告（反诉原告）反诉称：诉争工程经我方使用一个采暖期发现工程中存在诸多质量问题：1、屋面防水存在大面积脱落、空鼓等严重缺陷，雨天漏雨；2、脱硫池出现渗漏，严重地段存不住水；3、2号锅炉房内H挑梁开裂。上述工程在质保期内，我方多次通知被反诉人维修，但其拒不承担保修义务，我方只有依照合同附件质量保修书中的相关约定，委托他人修理至合格，由我方承担费用共计130万元。被反诉人未按合同约定的工期完工、竣工，已构成违约，应按施工合同附加协议约定，应向我方支付违约金1212682.9元。而且，被反诉人应按合同约定向我方交付建设工程竣工档案资料。反诉请求：1、请求法院判令被反诉人承担工程维修费用130万元；2、请求法院判令被反诉人向其支付违约金1212682.9元；3、请求法院判令被反诉人向其交付四套竣工资料；4、由被反诉人承担反诉费。原告（反诉被告）辩称：1、反诉人提出的维修项目不是地基基础和主体结构质量范围，只限于防水、墙皮脱落等；2、根据双方合同及实际开工日期、确定竣工日期的约定，反诉人没有依据向我方主张工期违约金；3、反诉人要求我方交付竣工资料，不属法庭审理范围。请求人民法院驳回反诉人的反诉请求。经本院审理查明：2012年4月，天润热力公司作为发包人与金帝二建公司作为承包人签订一份《建设工程施工合同》，约定由承包人承建发包人的“热源厂2#锅炉房、苏家收费中心、煤库、1#锅炉房及送煤廊改造工程”，工程内容：土建、水暖、电气及改造工程，承包范围包工包料（甲供一部分材料），开工日期2012年4月1日，竣工日期2012年8月30日和2012年9月15日，合同价款3100万元，等等。双方又签订了该建设工程的附加协议，对各自的权利义务加以进一步明确，其中26.8条约定：“竣工资料的份数按照沈阳市有关部门规定及本工程需要竣工资料为五套，分别为：档案馆一套、甲方三套、乙方存档一套（其中二套不含竣工图）。竣工备案资料提交甲方的时间为五方主体竣工验收合格后一个月内（竣工档案由乙方负责主送，甲方档案管理员协助报档案馆验收）。”其中28.1条约定：“工程保修金为本工程结算总价的5%。”合同约定了两年保修期和五年保修期。之后，原告于2012年4月15日进场施工，于2012年9月全部完工并交付被告投入使用，沈阳市建设工程质量检测中心为苏家屯收费中心工程出具了工程质量检验报告，为煤库工程、2#锅炉房工程出具了结构实体验证检验报告。原告于2012年3月12日向被告支付图纸押金2000元。原告主张收到工程款人民币23382937元，被告主张给付工程款人民币23558497元，关于双方争议的二者差额款人民币175560元，被告主张系垫付农民工工资，并提供了相应的加盖了“金帝二建天润项目经理部”公章的工资表，原告对此不予认可。原告于2013年5月诉至本院，请求依法判令被告给付工程款15130908.6元及迟延履行金40万元。被告提出反诉，请求依法判令原告承担工程维修费用130万元及违约金1212682.9元，并向其交付四套竣工资料。2013年6月，被告向原告邮寄《工程维修告知函》，提到原告所承建的工程存在屋面防水大面积脱落、空鼓等缺陷，及脱硫池工程出现渗漏现象、挑梁开裂需加固等问题，并作出上述工程维修所需的预算为1301539.21元。2013年8月，被告提出司法鉴定申请，即对原告已完工程造价进行鉴定，经本院委托辽宁正大工程造价咨询事务所有限责任公司作出鉴定结论，该工程造价为人民币32634419元，争议项目为人民币-1224151.6元。经原、被告双方提出复议申请，鉴定单位作出复议回复，即在原鉴定结论基础上调增86174元，鉴定结论变更为32720593元。后鉴定单位又出具了一份“低货位（满堂基础模板价格调整）情况说明”，经调整，在原鉴定结论基础上，增加1121.96元。上述事实，有《建设工程施工合同》及附加协议、工程质量检验报告、结构实体验证检验报告、图纸押金收据、支付工程款汇总表、垫付农民工工资表、《工程维修告知函》、工程造价鉴定结论及异议申请的回复、情况说明等，一审庭审笔录、询问笔录，一审卷宗，经当事人开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，双方当事人签订的《建设工程施工合同》及附加协议，系当事人真实意思的表示，内容亦不违反国家法律、行政法规的强制性规定，且已实际履行，故上述合同合法、有效，被告天润热力公司应当对原告金帝二建公司实际完成的工程支付相应的工程款。1、关于诉争工程造价的数额问题。由于双方对诉争工程造价未能结算，经天润热力公司申请，本院委托鉴定单位进行工程造价鉴定，鉴定结论经复议后最终确定为32720593元，双方当事人对此仍有异议。关于金帝二建公司对复议回复所提异议如何采纳的问题。1、脱硫池回填问题。由于该部分工程系原告实际施工，鉴定单位在回填材料全部是混砂且主材由原告采购的情形下，鉴定此项内容总价为286128.93元，根据双方当事人的举证情况，本院确定该部分造价为204178.53元，即286128.93元－102.438元／立方米×800立方米（40车）＝204178.53元，应计入造价；2、关于煤库排水差异问题。鉴定单位意见，按照常理煤库外墙有防水要求，套管应用防水套管，故对该部分差价2567.45元，计入造价；3、关于低货位模板支撑问题。鉴定单位经与被告核实相关情况特修改为复合模板木支撑项目，在原鉴定结论基础上，增加1121.96元，计入造价；4、关于煤库栏杆的问题。由于该部分工程系原告实际施工，鉴定单位鉴定该部分工程造价为64601.99元，应计入造价。关于其他问题，鉴定单位在复议回复中所做的解释客观、科学，本院予以采信，故对金帝二建公司所提的其他异议，本院不予支持。上述4项造价合计272469.93元。关于天润热力公司对复议回复所提异议如何采纳的问题。1、关于砂浆扣除的问题。虽然砂浆在双方合同中约定不属甲供材，但在施工过程中砂浆系被告提供，故该部分价款应在造价中扣除。但依据被告提供的采购合同，砂浆价格偏高，本院对此价格适当下调20%，即商品砂浆扣款388550.4元（485688元×80%＝388550.4元），从造价中扣除；2、关于混凝土超供部分扣除的问题。由于混凝土在双方合同中约定属于甲供材，且在施工过程中混凝土系被告提供，故超供部分价款应在造价中扣除。但依据被告提供的采购合同，混凝土价格偏高，本院对此价格适当下调20%，即商品混凝土扣款743248.66元（929060.83元×80%＝743248.66元），从造价中扣除。关于其他问题，鉴定单位在复议回复中所做的解释客观、科学，本院予以采信，故对天润热力公司所提的其他异议，本院不予支持。上述2项扣款合计1131799.06元。故诉争工程造价应为人民币31861263.87元，即32720593元＋272469.93元-1131799.06元=31861263.87元。2、关于金帝二建公司的诉讼请求问题。依据双方补充协议约定，预留5%质保金为1593063.2元；天润热力公司应当返还金帝二建公司图纸押金2000元；由于天润热力公司提供了垫付农民工工资175560元的相应加盖了“金帝二建天润项目经理部”公章的工资表，本院对天润热力公司主张的给付工程款23558497元予以采信。则天润热力公司应当支付金帝二建公司工程款为应为6711703.67元，即31861263.87元工程造价-1593063.2元质保金-23558497元已付工程款＋2000元图纸押金=6711703.67元，并承担自该工程实际交付之日起的利息。3、关于天润热力公司的反诉请求问题。由于诉争工程已经实际交付，现尚在质保期内，天润热力公司作为发包人已经预留5%的质保金，故对天润热力公司要求金帝二建公司承担工程维修费的反诉请求，本院不予支持。关于天润热力公司主张的工期违约金问题，因没有事实及法律依据，本院亦不予支持。关于天润热力公司主张的应当交付竣工资料的问题，符合双方合同（附加协议）的约定，亦符合法律关于当事人应当承担合同附随义务的规定，金帝二建公司应当向天润热力公司交付相关工程竣工档案资料，故对天润热力公司的该项反诉请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司与被告沈阳天润热力供暖有限公司签订的《建设工程施工合同》及《附加协议》均合法、有效；二、被告沈阳天润热力供暖有限公司于本判决生效后十五日内给付原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司拖欠工程款人民币6711703.67元；三、被告沈阳天润热力供暖有限公司于本判决生效后十五日内给付原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司拖欠工程款6711703.67元的利息，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2012年10月1日起至判决给付之日止；四、原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内按《建设工程施工合同》及《附加协议》约定给付被告沈阳天润热力供暖有限公司工程竣工档案资料；五、驳回原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告沈阳天润热力供暖有限公司的其他反诉请求。如被告沈阳天润热力供暖有限公司未按上述判决期限履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定执行。案件受理费人民币114985元，由被告沈阳天润热力供暖有限公司负担6万元，由原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司负担54985元；反诉费26901元，由被告沈阳天润热力供暖有限公司负担21901元，由原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司负担5000元；鉴定费35万元，由被告沈阳天润热力供暖有限公司负担25万元，由原告辽宁金帝第二建筑工程有限公司负担10万元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审 判 长  那 卓审 判 员  周海鹏代理审判员  韩彩霞二〇一四年五月十五日书 记 员  张潇元本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。