宁波市江东区人民法院民 事 判 决 书（2014）甬东商初字第132号原告：华夏银行股份有限公司宁波分行。法定代表人：魏开文。委托代理人：毛益众，该分行员工。委托代理人：叶翩，浙江导司律师事务所律师。被告：慈溪市永恒纺织有限公司。法定代表人：余永强。被告：宁波森特化纤有限公司。法定代表人：胡宏。被告：慈溪市应氏实业有限公司。法定代表人：应育权。委托代理人：杨杰，浙江万豪律师事务所律师。被告：山东永恒纺织有限公司。法定代表人：余永强。被告：余永强。被告：潘奶萍。原告华夏银行股份有限公司宁波分行（以下简称“华夏银行”）为与被告慈溪市永恒纺织有限公司（以下简称“慈溪永恒公司”）、宁波森特化纤有限公司（以下简称“森特公司”）、慈溪市应氏实业有限公司（以下简称“应氏公司”）、山东永恒纺织有限公司（以下简称“山东永恒公司”）、余永强、潘奶萍金融借款合同纠纷一案，于2014年1月2日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法由代理审判员阮佳志适用简易程序独任审判。因案情复杂，本案依法转为普通程序，并组成合议庭于2014年5月4日公开开庭进行了审理。原告华夏银行的委托代理人毛益众、叶翩，被告应氏公司的委托代理人杨杰到庭参加诉讼。被告慈溪永恒公司、森特公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审理。原告在向本院起诉同时提出财产保全申请，本院依法作出裁定，并予以执行。本案经审委会讨论决定，现已审理终结。原告华夏银行起诉称：被告慈溪永恒公司与原告分别于2012年11月15日和2013年11月14日签订编号为NB14（融资）20120011号《最高额融资合同》和《最高额融资合同补充协议》，约定被告慈溪永恒公司可向原告申请使用的最高融资额度为62000000元，有效期限自2012年11月15日至2014年12月29日止。为担保原告债权的实现，被告慈溪永恒公司与原告分别于2012年11月15日和2013年11月14日签订编号为NB14（高抵）20120011号《最高额抵押合同》和《最高额抵押合同补充协议》，约定被告慈溪永恒公司以其名下坐落于慈溪经济开发区（崇寿镇海南村）［房产证号：慈房权证2××9字第**；土地证号：慈国用（2005）字第xx号］的房地产为其在原告处自2012年11月15日至2014年12月29日期间发生的债务提供最高债权额为361190**元的抵押担保。被告森特公司与原告分别于2012年11月15日和2013年11月14日签订编号为NB14（高保）20120011-1号的《最高额保证合同》和《最高额保证合同补充协议》，约定被告森特公司为被告慈溪永恒公司与原告在2012年11月15日至2014年12月29日期间发生的主债权在最高债权额11000000元的限额内提供连带责任保证担保。被告应氏公司与原告分别于2012年11月15日和2013年11月14日签订编号为NB14（高保）20120011-2号的《最高额保证合同》和《最高额保证合同补充协议》，约定被告应氏公司为被告慈溪永恒公司与原告在2012年11月15日至2014年12月29日期间发生的主债权在最高债权额11000000元的限额内提供连带责任保证担保。被告山东永恒公司与原告分别于2012年11月15日和2013年11月14日签订编号为NB14（高保）20120011-3号的《最高额保证合同》和《最高额保证合同补充协议》，约定被告山东永恒公司为被告慈溪永恒公司与原告在2012年11月15日至2014年12月29日期间发生的主债权在最高债权额40000000元的限额内提供连带责任保证担保。被告余永强、潘奶萍与原告分别于2012年11月15日和2013年11月14日签订编号为NB14（高保）20120011-4号和NB14（高保）20130043号《个人最高额保证合同》两份，约定被告余永强、潘奶萍为被告慈溪永恒公司与原告在2012年11月15日至2014年12月29日期间发生的主债权在最高债权额40000000元的限额内提供连带保证担保。2013年6月6日，被告慈溪永恒公司先后与原告签订编号为NB1410120130185号和NB1410120130187号的《流动资金借款合同》两份，约定其分别向原告借款8000000元和7000000元，借期均为2013年6月6日至2013年12月29日止；2013年6月7日，被告慈溪永恒公司与原告签订编号为NB1410120130190号《流动资金借款合同》，约定其向原告借款5000000元，借期自2013年6月7日至2013年12月29日止；2013年11月14日，被告慈溪永恒公司与原告签订编号为NB1410120130347号《流动资金借款合同》，约定其向原告借款6000000元，借期自2013年11月15日至2014年11月15日止；2013年11月18日，被告慈溪永恒公司与原告签订编号为NB1410120130348号《流动资金借款合同》，约定其向原告借款6000000元，借期自2013年11月18日至2014年11月18日止；2013年11月19日，被告慈溪永恒公司与原告签订编号为NB1410120130353号《流动资金借款合同》，约定其向原告借款6000000元，借期自2013年11月19日至2014年11月19日止。前述六份《流动资金借款合同》系《最高额融资合同》项下的具体业务合同，前三份合同约定借款年利率为6.762%，在合同签订后贷款实际发放前遇贷款基准利率调整的，则利率按调整后的同期基准利率上浮12.7%确定，后三份合同约定借款年利率为6.78%，在合同签订后贷款实际发放前遇贷款基准利率调整的，则利率按调整后的同期基准利率上浮13%确定，贷款发放后遇同期贷款基准利率调整的，则合同贷款利率均按季调整；结息方式为按季结息，付息日为每季末月的20日。合同签订后，原告按约发放相应贷款，共计发放38000000元，其中除2013年11月14日签订的合同项下借款于次日发放外，其余五笔贷款均于合同签订当日发放。但被告慈溪永恒公司自2013年12月20日起逾期支付利息，截至2013年12月26日，其已拖欠原告利息440860.03元、复利745.79元。原告多次催讨无果，且被告慈溪永恒公司企业资信状况不断恶化，已严重影响原告债权的实现。请求判令：一、被告慈溪永恒公司偿还原告借款本金38000000元，并支付利息440860.03元、复利745.79元（暂计至2013年12月26日，之后的利息、逾期利息、复利按合同约定计算至实际履行完毕之日止）；二、被告慈溪永恒公司赔偿原告律师费440333元；三、被告森特公司、应氏公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍对上述第一、二项债务按保证合同约定承担连带偿还责任；四、原告对被告慈溪永恒公司所有的坐落于慈溪经济开发区（崇寿镇海南村）［房产证号：：慈房权证2××9字第**土地证号：慈国用（2005）字第**］的房地产享有优先受偿权。被告慈溪永恒公司、森特公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍未作答辩。被告应氏公司答辩称：1.原告提供的借款合同及借款凭证不能证明原告实际已按约向借款人发放相应贷款；2.原告主张律师费，但其提供的证据不能证明律师费已实际支付；3.在借款已实际发放的情况下，本案有借款人自己提供的抵押物，故原告应先就物的担保实现债权，再由保证人就未清偿部分按照最高额保证合同的约定承担连带清偿责任。原告华夏银行为证明其主张的事实，向本院提交了下述证据：1.《最高额融资合同》、《最高额融资合同补充协议》各一份，拟证明原告与被告慈溪永恒公司之间存在融资法律关系的事实；2.《流动资金借款合同》、流动资金贷款提款申请书、借款凭证各六份，拟证明在前述《最高额融资合同》项下，被告慈溪永恒公司具体分六次向原告借款共计38000000元，双方约定相应权利义务，原告已按约发放借款的事实；3.扣款贷款欠息清单一份，拟证明截至2013年12月26日，被告慈溪永恒公司拖欠本息的情况；4.《最高额抵押合同》、《最高额抵押合同补充协议》、房产证、土地证、他项权证各一份，拟证明被告慈溪永恒公司为其在原告处的债务提供房地产抵押担保，并办理了抵押登记的事实；5.《最高额保证合同》、《最高额保证合同补充协议》各三份、《个人最高额保证合同》两份，拟证明被告森特公司、应氏公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍分别为被告慈溪永恒公司在原告处的债务提供最高额连带责任保证担保的事实；6.《委托代理合同》、律师费发票各一份，拟证明原告为实现债权而支出律师费的事实。上述证据经庭审出示，被告慈溪永恒公司、森特公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍正当理由拒不到庭，视为放弃质证权利。经质证，被告应氏公司对证1、4、5无异议；对证2《流动资金借款合同》无异议，对证2其他证据及证3的证明目的有异议，认为其不能证明38000000元借款已实际发放至借款人指定账户，原告应进一步提供证据予以证明；对证6证明目的有异议，认为其不能证明律师费已实际支付。经本院审查，原告提供的上述证据具有真实性、合法性、关联性，被告应氏公司对证2、6的证明目的有异议，本院认为，证2六张借据凭证上被告慈溪永恒公司的财务专用章及法定代表人章均真实，该借款凭证能够作为原告的债权凭证，故其能够证明其待证事实，证6《委托代理合同》盖有合同双方公章，合同载明的代理事项系本案诉讼，合同所载金额与发票能够相互印证，故证6能够证明原告为实现本案债权而支出律师费的事实，综上，原告提供的上述证据均能与原告诉称事实相印证，故本院对原告提供的证据及其待证事实予以认定。被告慈溪永恒公司、森特公司、应氏公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍未提供任何证据。庭审中，原告称：被告慈溪永恒针织公司自2013年12月20日开始逾期支付利息，截至2013年12月26日合计欠利息440860.03元、复利745.79元，之后亦未归还任何款项。本院认为：是否还款的举证责任在被告，因各被告未提供其曾向原告还款的证据，本院对原告所陈述的上述事实予以确认。经审查，本院认定事实与原告诉称的事实一致。另查明：《最高额融资合同》约定：如被告慈溪永恒公司未履行该合同或具体业务合同约定的义务，原告有权对被告慈溪永恒公司已使用的融资额度要求提前清偿，因被告慈溪永恒公司违反该合同或具体业务合同致使原告采取诉讼方式实现债权的，被告慈溪永恒公司应承担为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费及其他实现债权的费用。涉案六份《流动资金借款合同》均约定：如被告慈溪永恒公司不按期偿还到期应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，被告慈溪永恒公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息应按合同约定的罚息利率计收复利。《最高额抵押合同》约定抵押担保范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方为实现债权而发生的费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。涉案三份《最高额保证合同》、两份《个人最高额保证合同》约定：合同项下被担保的最高债权额系指最高主债权本金余额；保证担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、执行费、拍卖费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用；若主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向原告提供物的担保）的，原告有权选择优先行使该合同项下权利，要求保证人承担连带保证责任。又查明：原告为实现本案债权而支出律师费440333元。本院认为：原告与被告慈溪永恒公司签订的《最高额融资合同》及补充协议、六份《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》及补充协议，与被告森特公司、应氏公司、山东永恒公司分别签订的《最高额保证合同》及补充协议，与被告余永强、潘奶萍签订的两份《个人最高额保证合同》均合法有效，各方当事人应全面实际履行，否则应承担相应违约责任。原告按约发放贷款后，被告慈溪永恒公司未按约支付利息，部分借款到期后亦未还本付息，已构成违约，原告有权要求被告慈溪永恒公司对已到期的借款还本付息，并对尚未到期的借款根据合同约定宣布提前到期，要求被告慈溪永恒公司立即归还贷款本息。原告要求被告慈溪永恒公司偿付其为实现本案债权而支出的律师费，本院认为，原告提交《委托代理合同》和律师费发票已对律师费支出尽到举证责任，关于主张律师费的合同依据，《最高额融资合同》约定因被告慈溪永恒公司违约引起诉讼的，被告慈溪永恒公司应承担原告为此支付的实现债权费用，前述约定虽未列明律师费，但律师费从其概念上理解应属实现债权费用范畴，且原告主张的律师费金额未超出规定范围，故本院对原告关于律师费的主张予以支持。被告慈溪永恒公司自愿以其名下房地产为其在原告处的债务提供最高额抵押担保，且已办理抵押登记手续，抵押权已依法设立，原告对涉案抵押物享有优先受偿权。被告森特公司、应氏公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍自愿为被告慈溪永恒公司的上述债务提供最高额保证担保，其中被告森特公司、应氏公司担保的最高债权本金限额为11000000元，故其应在上述范围内对被告慈溪永恒公司的债务承担保证责任，被告山东永恒公司、余永强、潘奶萍担保的最高债权本金限额为40000000元，故被告山东永恒公司、余永强、潘奶萍应对被告慈溪永恒公司的上述全部债务承担连带清偿责任。被告应氏公司辩称原告应先就借款人提供的抵押物实现债权，再由保证人对不足清偿部分承担保证责任，本院认为，被担保的债权既有债务人自己提供的物保，又有人的担保，债权人应当按照约定实现债权，涉案保证合同均约定在借款人提供物保的情况下，原告仍有权选择优先向保证人主张权利，即涉案保证人已放弃对原告应先主张抵押权的抗辩权利，故本院对被告应氏公司的上述辩解意见不予采纳。被告森特公司、应氏公司、山东永恒公司、余永强、潘奶萍承担保证责任后，有权向被告慈溪永恒公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告慈溪市永恒纺织有限公司归还原告华夏银行股份有限公司宁波分行借款本金38000000元，支付利息440860.03元、复利745.79元，并支付自2013年12月27日起至本判决确定的履行日止按各《流动资金借款合同》约定利率计的利息、逾期利息、复利；二、被告慈溪市永恒纺织有限公司偿付原告华夏银行股份有限公司宁波分行律师代理费440333元；上述第一、二项付款义务，被告慈溪市永恒纺织有限公司于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、如被告慈溪市永恒纺织有限公司未履行上述付款义务，原告华夏银行股份有限公司宁波分行有权以被告慈溪市永恒纺织有限公司所有的坐落于慈溪经济开发区（崇寿镇海南村）的房地产［房产证号：慈：慈房权证2009字第**地证号：慈国用（2005）字第xx号］折价，或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、被告宁波森特化纤有限公司、慈溪市应氏实业有限公司对上述第一、二项付款义务在最高债权本金11000000元及相应的利息、费用的范围内承担连带清偿责任；被告宁波森特化纤有限公司、慈溪市应氏实业有限公司承担保证责任后，有权向被告慈溪市永恒纺织有限公司追偿；五、被告山东永恒纺织有限公司、余永强、潘奶萍对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；被告山东永恒纺织有限公司、余永强、潘奶萍承担保证责任后，有权向被告慈溪市永恒纺织有限公司追偿。如六被告未按本判决指定期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费236310元，财产保全费5000元，合计241310元，由被告慈溪市永恒纺织有限公司、宁波森特化纤有限公司、慈溪市应氏实业有限公司、山东永恒纺织有限公司、余永强、潘奶萍连带负担；公告费650元，由被告慈溪市应氏实业有限公司、山东永恒纺织有限公司、余永强、潘奶萍连带负担。各被告应负担的受理费、财产保全费及公告费应于本判决生效之日起十日内缴付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，地址：宁波市江**中兴路**；如银行汇款，收款人：宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人：宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  江海昌代理审判员  阮佳志人民陪审员  方 红二〇一四年五月二十日代书 记员  孙晓芬