河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民初369号原告：张晓博。委托诉讼代理人：李毅。被告：洛阳凯阳壹号购物广场有限公司。法定代表人：张振华，该公司总经理。委托诉讼代理人：廉菲，系该公司员工。被告：洛阳凯阳工贸有限公司。法定代表人：吴艳聪，该公司总经理。被告：王卫国。被告：刘冬梅。以上四被告共同委托诉讼代理人：谢红伟，河南明昕律师事务所律师。原告张晓博与被告洛阳凯阳壹号购物广场有限公司（以下简称凯阳壹号公司）、洛阳凯阳工贸有限公司（以下简称凯阳工贸公司）、王卫国、刘冬梅借款纠纷一案，本院于2017年12月13日受理后，依法组成合议庭，于2018年9月26日公开开庭进行了审理。原告张晓博的委托诉讼代理人李毅，被告刘冬梅及凯阳壹号公司、凯阳工贸公司、王卫国、刘冬梅的共同委托诉讼代理人谢红伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张晓博诉称：1、请求法院判令洛阳凯阳壹号购物广场有限公司、凯阳工贸有限公司，王卫国、刘冬梅四被告连带清偿借款人民币壹仟伍佰万元及利息及损失共计叁仟万元。2、判决四被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年10月份，洛阳凯阳壹号购物广场有限公司与原告协商，从原告处借款人民币1500万元，约定借款期限为6个月，从2014年10月30日至2015年4月30日。并由洛阳凯阳工贸有限公司、王卫国做为连带责任保证人。商定后，双方签订了书面合同，并经保证人签字、盖章，并约定如发生争议由洛阳市中级人民法院管辖。之后，原告按时将款项打入洛阳凯阳壹号购物广场有限公司预先指定的帐户。借款到期后，原告多次催洛阳凯阳壹号购物广场有限公司偿还借款本金，均无果，至今未还，故原告特向法院起诉，请求判决四被告连带清偿原告人民币本1500万元及利息及损失共计3000万元，并承担本案诉讼费用。被告凯阳壹号公司、凯阳工贸公司、王卫国、刘冬梅共同辩称：一、原告应举证证明如下事实：1.原告与凯阳壹号存在所诉的1500万元的借贷合意；2.原告依约履行了出借1500万元的合同义务；3.原告存在3000万元的利息及损失，并且该利息及损失与四被告的所谓违约行为存在直接的因果关系。二、人民法院因依法驳回原告的起诉。补充：三、原告当庭修改借款到期日，应该是2015年4月30日，并非2015年10月30日。原告所诉的利息明显超出了法律规定。四、张晓博并非出借人，非本案适格原告。本院经审理查明：2014年10月30日，原告张晓博（出借人、甲方）与被告凯阳壹号公司（借款人、乙方）签订《借款合同》一份，约定由凯阳壹号公司向张晓博借款人民币1500万元，借款期限自2014年10月30日至2015年10月30日止，借款利息按照月利率2.5%计算；甲方将自有资金作为贷款划入乙方下述指定银行结算账户：开户行中国银行洛阳分行车站支行，户名：刘冬梅，账号：62×××52；若逾期还款，除交纳利息外，还应支付逾期借款余额日万分之五的违约金和其他费用（包括但不限于甲方为实现债权支出的委托评估、拍卖、交通、诉讼、办证、律师费用等）。被告凯阳壹号公司在该《借款合同》上借款期限处“至2015年10月30日”及借款人处加盖有公章，张晓博在出借人处签名。同日，凯阳壹号公司（甲方）向张晓博（乙方）出具1500万元的借据一份，并签订了《抵押合同》一份，《抵押合同》约定：抵押期限为一年，2014年10月30日起至2015年10月30日止。本合同项下之借款系甲方自有资金，自甲方放款之日起按月计算利息，每月21日缴付利息，如乙方未能履行此约定，逾期5日甲方有权中止合同，并向乙方追索借款本金、利息、及借款余额日万分之五的违约金，实现抵押权。乙方自愿以合法享有完全处分权的坐落于洛阳市涧西区××街坊××院××、××、××、××、126的房产作为抵押物，为甲方的债权提供抵押担保。（附抵押物清单：抵押物价值2500万）2014年10月30日，洛阳市房地产产权产籍监理处给张晓博发放房他证第00093467号房屋他项权证，载明房屋他项权利人张晓博。2014年10月30日，凯阳壹号公司及张晓博到河南省洛阳市洛龙公证处对双方所签的《借款合同》、《借据》、《抵押合同》申请办理了公证。另查明：张晓博与凯阳壹号公司、凯阳工贸公司、王卫国、刘冬梅签订《借款保证合同》一份，约定：借款期限为6个月，自2014年10月30日止2015年4月30日，保证人担保的范围包括借款合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。原告张晓博于《借款合同》签订当日即2014年10月30日通过其中国银行账户向《借款合同》约定的刘冬梅账户转款，共转款两笔，第一笔金额1000万元，第二笔金额500万元，合计1500万元。凯阳壹号公司于2014年10月30日及2014年12月19日按照签定的《借款合同》约定利率，分别支付2014年11月、12月的借款利息各37.5万元，张晓博认可凯阳壹号公司利息支付至2014年12月28日。2015年12月30日，张晓博发出的逾期贷款及利息催收通知单载明：您于2014年10月30日在我处借款1500万元，到期日为2015年4月30日，月利率2.5%。目前本笔借款已逾期及欠息，请立即归还本金及利息。借款人凯阳壹号公司及担保人凯阳工贸公司、王卫国、刘冬梅分别在该催收通知单上加盖公章、签名。本院认为，债务应当及时清偿。2014年10月30日原告张晓博与被告凯阳壹号公司签订的《借款合同》、《借据》、《抵押合同》，以及张晓博与凯阳壹号公司、凯阳工贸公司、王卫国、刘冬梅签订的《借款保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，应认定为合法有效。原告张晓博履行了出借款项的义务，被告凯阳壹号公司应当按照合同约定向张晓博偿还借款及相应利息。本案中《借款合同》、《借据》的期限显示已由2015年4月29日更改为2015年10月30日止，且被告凯阳壹号公司均加盖公章予以确认，故被告凯阳壹号公司关于本案所涉借款到期日应为2015年4月30日的辩称，理由不足，本院不予采纳。原告认可被告凯阳壹号公司按照月息2.5%已向其支付了2个月的借款利息75万元，其中于2014年10月30日即借款当日支付原告利息37.5万元的行为，属变相提前扣除利息行为，故本案应以1462.5万元作为实际出借金额认定本金。关于原告主张按照月利率2%支付利息至实际清偿之日止的诉求，并不违反相关法律规定，应予以支持，但应从2014年12月1日起开始起算利息。关于原告张晓博诉求的利息之外的损失部分，无事实和法律依据，本院依法不予支持。《中华人民共和国物权法》第176条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。鉴于本案被告凯阳壹号公司已将其名下的房产办理了抵押登记，且原告张晓博持有房屋他项权证，故张晓博依照相关规定应先就房产的抵押实现债权，凯阳工贸公司、王卫国、刘冬梅虽系担保人，但仅应对物的担保以外的债权承担保证责任。本案原告张晓博主张凯阳工贸公司、王卫国、刘冬梅对被告凯阳壹号公司的上述债务承担连带清偿责任，依据不足，本院不予支持。关于本案是否应当移送公安机关侦查的问题，本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条的规定：“对于公安机关、人民检察院、人民法院正在侦查、起诉、审理的非法集资刑事案件，有关单位或者个人就同一事实向人民法院提起民事诉讼或者申请执行涉案财物的，人民法院应当不予受理，并将有关材料移送公安机关或者检察机关。人民法院在审理民事案件或者执行过程中，发现有非法集资犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉或者中止执行，并及时将有关材料移送公安机关或者检察机关。公安机关、人民检察院、人民法院在侦查、起诉、审理非法集资刑事案件中，发现与人民法院正在审理的民事案件属同一事实，或者被申请执行的财物属于涉案财物的，应当及时通报相关人民法院。人民法院经审查认为确属涉嫌犯罪的，依照前款规定处理。本案中，被告凯阳壹号公司无证据证明本案诉争所涉的1500万元借款与侦查机关已经立案侦查的刑事案件系同一事实，故对被告凯阳壹号公司成本案应移送侦查机关处理的意见不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十八条之规定，判决如下：一、洛阳凯阳壹号购物广场有限公司于本判决生效后十日内偿还张晓博借款1462.5万元及利息（自2014年12月1日起按照月利率2%计算至实际清偿之日止）。二、驳回张晓博的其他诉讼请求。如果当事人未按判决书指定期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费191800元，由洛阳凯阳壹号购物广场有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年三月二十七日书记员  王丽锋