江苏省南通经济技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）苏0691行初392号 原告葛兴某，男，1981年11月28日生，××族，住如皋市。 委托代理人杨洁，江苏紫石律师事务所律师。 被告如皋市水务局，住所地如皋市行政中心****。 法定代表人徐海，如皋市水务局局长。 应诉负责人陈大平，如皋市水务局副局长。 委托代理人周拥，江苏金皋律师事务所律师。 第三人葛正某，男，1964年9月9日生，××族，住如皋市。 原告葛兴某诉被告如皋市水务局不履行法定职责一案，本院于2018年9月19日立案受理后，于9月21日向被告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书，被告如皋市水务局于10月9日向本院提交了答辩状及相应的证据材料。本院依法追加与本案有利害关系的葛正某为第三人参加诉讼，并依法组成合议庭于2019年3月1日公开开庭审理了本案，原告葛兴某及委托代理人杨洁，被告如皋市水务局副局长陈大平及委托代理人周拥，第三人葛正某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告葛兴某诉称，邻居葛正某私自利用各种建筑垃圾、沙土将位于如皋市××镇××组的防洪排涝河填埋，并在所填面积上加盖房屋两间存放烟花炮竹用于个体经营，另外还堆放了大量的石材，甚至未经批准修了一条水泥路。原告为此于2018年5月18日委托江苏紫石律师事务所以律师函的形式向被告申请对葛正某的上述违法行为进行查处，并追究相关责任人的法律责任。但是被告对原告的申请至今未作出任何答复，已经构成行政不作为。原告认为，被告的行政不作为，严重侵害原告的合法权益，依据相关司法解释的规定，公民申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起60日内不履行的，公民可向人民法院提起诉讼。综上所述，请求确认被告如皋市水务局未依法履行行政查处的不作为行为违法，并判令如皋市水务局依法履行法定职责。 原告向本院提交了下列证据：1.律师函及邮寄凭证，证明被告已经收到此函件；2.2016年8月22日的网络平台截图，证明被告提出不是其职责范围，与其2016年的回复矛盾；3.照片一组，证明原告诉争的被填埋的河道在他家旁边，第三人非法填埋了十几米，下雨时水塘不能蓄水，下雨天水会溢出，损害了原告的合法权益。 被告如皋市水务局辩称，一是原告诉讼主体错误。根据《南通市水利工程管理条例》第四条、第七条、第九条、第十四条的规定，水利工程管理市、县、镇人民政府按照统一管理和分级管理相结合的原则，根据《如皋市水利工程管理实施办法》第五条的规定，被告管理的是辖区内二级河道、堤防和文件列明的闸站及中型、重点小型工程。为此，案涉葛正某屋后原告认为的防洪排涝河或村委会认为的死水沟，不属于被告的管理范围。二是被告无不履职行为。原告2018年5月18日发出的律师函，发函不符合规范，且涉及向被告辖区外企业发送，故无法回复。律师函没有附原告的委托函件，也没有委托律师的签名，且备注的还是向“南通威科有限公司”发送，该公司并非被告辖区内的企业。因该发函极不规范，被告对该函存疑，加之涉案事项不属于被告管理范围，故被告无法回复，不存在不履职行为。三是案涉纠纷早已经过协调处理。经了解，葛正某于2000年正月建房时，将其屋后死水沟梢填埋，并造了一条路供村民出行便利，原告葛兴某与葛正某于2016年9月10日经如皋市江安镇葛市调解委员会协调，双方达成调解协议书，一致同意互敬互让，相互理解配合，维护和睦邻里关系，原告同意撤销当时网络发布的有关资料，不再进行网络发帖或越级上访。综上所述，请求法院驳回原告葛兴某的诉讼请求。 被告答辩时向本院提交了下列证据、依据：1.《南通市水利工程管理条例》，证明第四条、第七条、第九条、第十四条明确了水利工程是行政主管部门统一管理和分级管理相结合的原则，被告管辖的范围是属于二级河道和重点小型工程，案涉的争议区域不属于被告管辖范围；2.《如皋市水利工程管理实施办法》，证明第五条第一款列明如皋市辖区内的二级河道属于被告的管理范畴，案涉区域连四级河道的标准都达不到，且不属于被告管理范围；3.2018年5月18日的律师函一份，证明该律师函的内容和发函形式不符合相关委托手续的要求；4.2016年8月30日如皋市江安镇葛市村民委员会说明一份；5.2016年9月1日如皋市江安镇葛市部分村民证明一份，证据4-5证明第三人为村民出行便利修建了一条道路；6.2016年9月10日葛兴某与葛正某签订调解协议书一份，案涉争议双方原已互谅互让。同时被告在庭前还提供了案涉区域的照片一组。 第三人葛正某述称，2000年建房之时，因其所建房屋的位置处于两个村组的搭界位置，东西尺寸只有十二米左右，南边前门口还有一住户，所以只得在北边开了大门。北边是老的东西公路，所建房屋刚好处在沟塘的东梢头，自己买了土方和水泥进行了填埋，方便自己和东西邻居出行。和葛兴某发生纠葛是在2016年，当年的纠纷经过村里已经协调处理好。 经庭审质证，对原告提交的证据，被告质证认为，证据1律师函出函的形式不规范，没有附原告的委托书，没有承办律师的亲笔签名或者签名章；证据2与本案没有关联性，当时被告在平台上也进行了答复，不存在不履职的行为；证据3中显示的沟不属于二级河，且经了解原告与第三人在2016年9月达成了调解协议，双方的诉争已经息诉。第三人认为原告所述不是事实。对于被告提交的证据、依据，原告质证认为，依据1的真实性合法性没有异议，但是第四条明确了辖区内的水利工程管理是被告的法定职责；依据2系如皋市人民政府文件，是行政机关进行工作分工的内部文件，对外不具有法律效力，证据3不是本案审查对象，如认为有瑕疵，应该向发函单位提出咨询，对于证据4-6与本案没有关联，我们要求被告作为行政机关履行行政管理职责，只要是违法行为存在，被告就应当履职，对于被告庭前提供的照片反而说明了第三人非法占道，第三人对被告所提交的证据、依据及庭前提供的照片不持异议。本院认为，原、被告双方提交的证据、依据，能够反映有关事实，可以作为证据采用，证明力结合全案分析确定。 经审理查明，2000年，第三人葛正某在如皋市××镇××组翻建住房，因建造住房的地点位于两个村组之间，东西距离小左右无出路，南边前有住户，遂将大门开向北边，并将屋北边葛市园沟东头沟梢用土填平方便出行。2016年8月，原告葛兴某在网络上向如皋市水务局反映葛正某私自将防洪排涝河进行填埋，要求进行查处。如皋市水务局在网络平台上进行了回复，表示所涉地块属于呆塘，此地段的排涝主要经过葛市支港（三级河道）和拉马河（二级河道），对原告反映的问题将密切关注，如确因葛正某行为对防洪排涝产生直接或者间接影响的，将依法进行处理。2016年9月10日，葛兴某与葛正某在葛市村民委员会达成调解协议，协议载明葛正某利用集体废沟填埋、铺设水泥路面留足4点3米的通道（自河边屋前至东侧水泥路伸缩缝）方便大家通行，不得堆放杂物、停放车辆，确保通畅，双方之间相互理解配合，维持和睦的邻居关系。此后，双方未产生纠葛。2018年5月18日，原告葛兴某通过江苏紫石律师事务所向被告如皋市水务局发送了一份律师函。在该函件中明确表明，葛正某私自填埋河道的行为已严重违反了《江苏省河道管理条例》的相关规定，使得包括葛兴某在内的周边住户的合法权益受到侵害，发函要求被告如皋市水务局对葛正某的违法行为进行查处。被告如皋市水务局收悉后，未对原告葛兴某的举报事项进行查处。案涉葛市园沟，东、西方向并未与其他河流或河道相连，也未见有关机关对葛市园沟划分河道等级。 《中华人民共和国河道管理条例》第六条规定，河道划分等级，河道等级标准由国务院水利行政主管部门制定；第二十条规定，河道的具体管理范围，由县级以上地方人民政府负责划定。《江苏省河道管理条例》第五条规定，县级以上地方人民政府水利行政主管部门是本行政区域内河道的主管部门，县级以上地方人民政府其他有关部门根据各自职责做好河道管理工作。《南通市水利工程管理条例》第四条规定，市、县水行政主管部门按照统一管理和分级管理相结合的原则，负责本行政区域内的水利工程的监督管理工作，镇人民政府（街道办事处）按照职责做好本辖区内水利工程的管理工作；第九条规定，县管水利工程和镇管水利工程的管理范围由县水行政主管部门依照有关法律、法规的规定拟定，报县人民政府批准后公布。《如皋市水利工程管理实施办法》第五条明确规定，如皋市水利设施按受益和影响范围的大小，实行统一管理与分级管理、专业管理与群众管理相结合的办法，市统一管理二级河道、堤防和闸站，镇人民政府统一管理本镇境内的三、四级河道、小型水利工程及配套建筑物。 本院认为，当事人申请行政机关履行相应的职责或者提起举报要求行政机关查处相应行为，须行政机关对相应的事项具有管理的职权，这种管理的职权既包括地域上的管辖，也包括事务上的管辖。当事人提起履行职责之诉，并不意味着公民、法人或者其他组织随便向任何一个行政机关提出任何一项请求，该行政机关就有履行该项请求的义务；也不意味着只要行政机关“不作为”就可以提起“不作为之诉”。一般来说，公民、法人或者其他组织提起履行职责之诉至少应当具备以下几个条件：第一，其向行政机关提出过申请，并且行政机关明确予以拒绝或者逾期不予以答复；第二，其所申请的事项具有实体法上的请求权基础；第三，向有管辖权的行政机关提出；第四，申请行政机关作出的行为应当是一个具体、特定的行政行为；第五，行政机关对于原告申请的拒绝，可能侵害的必须是属于原告自己的主观权利。本案中，如皋市水务局按照《如皋市水利工程管理实施办法》的规定，其管理的是二级河道、堤防和闸站，原告葛兴某要求被告如皋市水务局对葛正某填埋葛市园沟的行为进行查处，而案涉葛市园沟显然并未界定为二级河道，第三人葛正某填埋葛市园沟东梢头建造出脚路的行为，显然不属于被告如皋市水务局的职责管理范围。因此，被告如皋市水务局不存在不履行法定职责的行为。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告葛兴某的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告葛兴某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币50元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。 审 判 长  万流兵 人民陪审员  曹献忠 人民陪审员  于 佳 二〇一九年三月五日 书 记 员  达倩男 附：法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿、适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。