福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终510号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴智聪，男，1994年12月15日出生，汉族，初中文化，务工，住福建省泉州市洛江区。因犯盗窃罪于2014年12月15日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，2017年4月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月24日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人杜天顺，男，1995年8月9日出生，汉族，小学文化，务工，住福建省泉州市洛江区。因犯盗窃罪于2014年12月15日被判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万五千元，2017年8月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年8月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人杜天顺、吴智聪犯盗窃罪一案，于2019年1月18日作出（2019）闽0582刑初13号刑事判决。原审被告人吴智聪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定:2018年8月期间，被告人杜天顺、吴智聪经预谋到晋江××镇××街道××实施盗窃，由杜天顺负责撬车、吴智聪负责望风。具体事实如下： 1.2018年8月4日2时许，被告人杜天顺、吴智聪经预谋，二人至晋江市××镇××路“水忠面线糊摊”旁，盗走被害人王某停放在该处的1部“台铃”牌电动车内的1组价值人民币（币种，下同）447元“超威”牌铅酸蓄电池。 2.2018年8月6日2时许，被告人杜天顺、吴智聪经预谋，二人至晋江市××镇××捷中央领地南大门门口花圃旁，盗走被害人刘某停放在该处的1部丰泽Ｐ2216电动车内的1组价值731元“超威”牌铅酸蓄电池。 3.2018年8月19日2时许，被告人杜天顺、吴智聪经预谋，二人至晋江市××镇××村××小区楼下“原彩汽车美容会所”左边店面门口处，盗走被害人苏某停放在该处的1部“腾豹”牌电动车内的1组价值460元的“超威”牌蓄电池、盗走被害人李某1停放在该处的1部“戎马”牌电动车内价值286元的“天能”牌蓄电池、盗走被害人熊某停放在该处的1部“立马”牌电动车内的1组价值397元的“超威”牌蓄电池。 4.2018年8月29日2时许，被告人杜天顺至晋江市××街道××区辉华楼楼下，盗走被害人李某2停放在该处的一部“圣驹”牌电动车内1组价值724元的“金球”牌蓄电池、盗走被害人于某停放在该处的一部“小小龟王坤利”牌电动车内的1组价值816元的“超威”牌蓄电池。案发后，公安机关在被告人杜天顺处扣押上述二组蓄电池并发还被害人李某2、于某。 综上，被告人杜天顺实施盗窃作案四起，可查明赃物价值合计3861元。被告人吴智聪实施盗窃作案三起，可查明赃物价值合计3045元。2018年8月30日，被告人杜天顺在泉州市丰泽区××街××路××号被抓获，2018年9月17日，被告人吴智聪在泉州市洛江区××镇××村××号被抓获。 另查明，被告人杜天顺销售起诉书指控的第四起涉案电动车蓄电池非法获利600元。 原判认定上述事实的证据有：被害人李某2、于某、王某、苏某、李某1、熊某、刘某的陈述，抓获及破案经过、户籍证明、人员基本信息、省内嫌疑人身份证明、购车收款收据、非机动车行驶证复印件、刑事判决书、罪犯档案资料、扣押、发还清单及照片、工作说明，价格认定结论书，辨认笔录及照片，被告人杜天顺、吴智聪的供述的供述和辩解。 原审法院认为，被告人杜天顺、吴智聪以非法占有为目的，单独或结伙采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人杜天顺、吴智聪曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均予以从重处罚；被告人杜天顺、吴智聪归案后如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚；被告人杜天顺、吴智聪多次盗窃，予以酌情从重处罚；涉案赃物被部分追回并发还相应被害人，对被告人杜天顺予以酌情从轻处罚；被告人吴智聪受被告人杜天顺召集负责望风，在共同犯罪中作用相对较小，予以酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人杜天顺犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人吴智聪犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；三、继续追缴被告人杜天顺的违法所得人民币600元，予以没收，上缴国库；四、责令被告人杜天顺、吴智聪共同退赔被害人王某的经济损失人民币447元，退赔被害人刘某的经济损失人民币731元，退赔被害人苏某的经济损失人民币460元，退赔被害人李某1的经济损失人民币286元，退赔被害人熊某的经济损失人民币397元。 上诉人吴智聪诉称:上诉人对原审法院的定罪和量刑均无异议，但认定上诉人的犯罪金额有误，请求二审法院在查清事实后予以纠正。 经审理查明，原审法院认定原审被告人杜天顺单独或伙同上诉人吴智聪于2018年8月间在晋江市××镇××新店村，青阳街道盗走被害人王某、刘某、苏某、李某1、熊某、李某2、于某电动车内的蓄电池。原审被告人杜天顺于2018年8月30日被抓获，上诉人吴智聪于2018年9月17日被抓获。原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。另查明，原审被告人杜天顺作案四起，价值合计3861元；上诉人吴智聪作案三起，价值合计2321元。 本院认为，上诉人吴智聪、原审被告人杜天顺以非法占有为目的，单独或结伙采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人吴智聪、原审被告人杜天顺曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均予以从重处罚；上诉人吴智聪、原审被告人杜天顺归案后如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚；上诉人吴智聪、原审被告人杜天顺多次盗窃，予以酌情从重处罚；涉案赃物被部分追回并发还相应被害人，对原审被告人杜天顺予以酌情从轻处罚；上诉人吴智聪受原审被告人杜天顺召集负责望风，在共同犯罪中作用相对较小，予以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人吴智聪、原审被告人杜天顺的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人吴智聪、原审被告人杜天顺作出的量刑适当，上诉人吴智聪提出再予从轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 洪完明 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 张兴裕 二〇一九年三月二十一日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1- 2-