贵州省普定县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0422民初71号 原告：石维光，男，1941年3月2日生，汉族，贵州省普定县人，住普定县。 委托代理人：李华，系贵州九黎律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：邓磊，男，1992年1月20日生，汉族，四川省乐山市人，住四川省乐山市市中区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司，住所地：四川省乐山市市中区茶坊路****办公楼****。 统一社会信用代码：91511100906985731D。 负责人：蒲强，系公司经理。 委托代理人：周云山，系贵州黔翰律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。 原告石维光与被告邓磊、中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告石维光的委托代理人李华、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司的委托代理人周云山到庭参加了诉讼，被告邓磊经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2017年8月19日22时30分许，原告在普定县化××镇水母社区××路段（太水线3千米+400米）处行走时被被告邓磊驾驶的川Ｌ×××××号小型轿车撞伤头面部，原告在普定县人民医院住院治疗37天。经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定原告为一级伤残，误工期、护理及营养期评定为伤残评定前一日，后续治疗费约需5000元，护理依赖程度为大部分护理依赖。被告邓磊支付原告的医疗费及部分生活费，未赔偿原告的其余损失。本次交通事故经交警部门认定，被告邓磊负事故的全部责任，原告无责任。被告邓磊驾驶的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司投有保险。诉请人民法院判决被告邓磊赔偿因交通事故造成原告损伤的各项损失327425.66元，被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在承担保险责任范围内承担相应赔偿责任。诉讼费由被告承担。 被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司辩称：我公司对事故经过及责任划分无异议，事故发生后我公司在机动车第三者责任保险责任范围内垫付原告10000元医疗费。原告诉请金额不合理，其它费用以质证及辩论意见为准。原告的住院病历记录原告出院时四肢肌力及肌张力正常，无肢体瘫痪，鉴定部门作出原告“四肢瘫”（肌张力三级）的一级伤残的鉴定结论明显依据不足，亦不客观，我公司在开庭前已向法院邮寄了鉴定申请。我公司要求追加川Ｌ×××××号小型轿车的被保险人邓天志为被告。我公司不是本案的直接侵权人，不承担诉讼费用。 本案争议焦点：原告主张误工费是否合法，原告一级伤残的司法鉴定意见书可否作为定案的证据。 经审理查明：2017年8月19日22时30分许，被告邓磊驾驶川Ｋ×××××号小型轿车在太水线3千米+400米处行驶时因操作不当，碰撞行人原告石维光，造成原告受伤的交通事故。2017年10月28日，普定县公安局交通警察大队作出第2017081901号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告邓磊的行为违反“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”的规定，是造成事故的直接过错，负事故的全部责任，原告石维光无违法过错，无责任。交通事故发生当天，原告石维光被送到普定县人民医院住院治疗，于2017年9月26日好转出院，住院37天，产生医疗费及住院伙食补助费由被告邓磊支付。普定县交警大队事故中队委托安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所对原告的损伤进行伤残等级鉴定，经该司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成一级伤残，误工、护理及营养期均为按伤后至伤残评定前一日，后续治疗费约需5000元，护理依赖程度为大部分护理依赖。原告于2017年8月20日受伤，定残日为2018年9月25日，原告的护理期及营养期均为401日。原告系化处镇水母村农民，在该村居住生活，有承包土地2亩，属该村的精准扶贫户，现水母村更名为水母社区居民委员会,该地为镇乡结合区。交通事故发生时原告已年满76周岁。 同时查明，被告邓磊驾驶的川Ｌ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险与保险限额300000元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期间，被保险人为案外人邓天志。 上述事实有原告提交的证据： 1.身份证，证明原告诉讼主体资格。 2.普定县公安局交通警察大队的证明、道路交通事故认定书，证明被告邓磊驾驶川Ｌ×××××号小型轿车撞伤原告石维光，邓磊负事故全部责任，原告无责任。 3.病历、疾病证明书、出院小结，证明原告在普定县人民医院住院治疗37天。 4.法医司法鉴定意见书及辅助鉴定资料，证明经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告损伤为一级伤残，误工、护理、营养期为按伤后至伤残评定前一日，后续治疗费5000元，护理依赖程度为大部分护理依赖。 5.鉴定票据及医疗发票7张，证明原告为鉴定伤残等级支付鉴定费2500元，以及贵州医科大学附属医院临床鉴定医疗费1177.54元，合计3677.54元。 6.水母社区居委会证明、土地承包合同、土地承包证，证明原告有承包土地2亩，受伤前有劳动能力并经常务工。 被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司提交的证据： 1.营业执照，证明该公司的诉讼主体资格。 2.保险单抄件2份，证明川Ｌ×××××号小型轿车在该公司投保商业第三者责任保险300000元及交强险，投保人为邓天志。 上述证据材料及原告及被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司人的陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经本院开庭质证和审查，可以采信。 本院认为：原告石维光在太水线3千米+400米处被被告邓磊驾驶的川Ｌ×××××号小型轿车撞伤，普定县公安局交通警察大队作出的原告石维光无责任，被告邓磊负事故的全部责任的道路交通事故认定书的认定程序合法，内容符合客观实际，适用法律正确，本院予以采信，可以作为认定本案事故责任人责任的证据使用。关于原告住院产生的医疗费及住院伙食补助费，虽该费用由被告邓磊垫付原告未主张，但因该用费系原告受伤的损失，为节约诉讼成本，减轻当事人诉累，可以判决一并处理，因原告与被告邓磊均未向本院提交医疗费证据，医疗费数额无法确定，不宜判决处理，住院伙食补助费因原告住院37天，按国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，住院伙食补助费为3700元，被告邓磊可获赔3700元，若被告邓磊赔偿原告的住院伙食补助费超出3700元，超出部分可另案主张原告石维光返还。原告的护理依赖为大部分护理依赖，原告有权主张护理依赖费，但原告未提出该项主张，本着不告不理原则，本院不予审理护理依赖费。被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司辩称原告的住院病历记录原告出院时四肢肌力及肌张力正常，无肢体瘫痪，鉴定部门作出原告“四肢瘫”（肌张力三级）的一级伤残的鉴定结论明显依据不足，亦不客观，经本院审查，原告“四肢瘫”（肌张力三级）有原告提供的贵州医科大学附属医院的门诊病历查体：肌张力三级，无普定县人民医院的关于原告的四肢肌张力较出院时明显下降四肢肌力约三级的病历材料，本院函告安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所，该司法鉴定所书面复函已对“四肢瘫”（肌张力三级）予以说明，并提供记载“四肢肌张力约三级”的普定人医院门诊病历，司法鉴定意见书采用贵州医科大学附属医院肌张力三级的门诊病历及普定县人民医院肌张力三级的门诊病历并进行分析说明，而原告的司法鉴定意见书系由第三人普定交通警察大队事故中队委托鉴定部门作出，鉴定部门及鉴定人具有鉴定资格，鉴定材料来源合法，鉴定结论客观真实，可以作为认定原告损伤构成一级伤残的证据作用，该辩称不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司辩称该公司在开庭前已向本院邮寄了要求对原告的伤残等级重新鉴定的申请，因该公司未按照法律规定申请鉴定，本院当庭不予准许原告的鉴定申请，且该公司未提供足以反驳原告伤残等级鉴定结论的证据，该辩称不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司辩称已在机动车第三者责任保险责任范围内垫付医疗费10000元，因该公司未提交在第三者责任保险责任范围内垫付医疗费10000元的证据，该辩称不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司辩称要求追加川Ｌ×××××号小型轿车的被保险人邓天志为被告。虽本案交通事故是被告邓磊驾驶川Ｌ×××××号小型轿车引发，该车的被保险人是邓天志而不是邓磊，但被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司作为该车的保险人，在该车发交通事故造成他人人身或者财产损害后，被保险人是否参加诉讼不影响被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在承保保险责任限额范围内履行保险赔偿责任的义务，故无需追加川Ｌ×××××号小型轿车的被保险人是邓天志参加诉讼，该辩称依法不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司辩称该公司不是本案的直接侵权人，不承担诉讼费用，因该辩解与法律对责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担的规定不相符，不予支持。 原告应获得的赔偿项目是：1.关于原告主张的误工费78876.15元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原告未举证证实有固定收入以及最近三年的平均收入状况，因原告在交通事故发生时已达到国家法定退休年龄，且属年满76周岁，理应属无劳动能力的老年人，虽原告居住的水母社区居民委员会出具原告有承包土地2亩，受伤前有劳动能力且经常误工的证明，但该居民委员会不是认定原告有无劳动能力的职权部门，证明对原告误工种类未具体记载，该社区在原告属年满76周岁的老年人仍出具原告有劳动能力经常误工的证明，该证明证实的事实明显与常理不相符，该社区的证明不能作为认定原告有劳动收入的证据，原告误工期的司法鉴定结论因鉴定部门鉴定原告误工期时未充分考虑原告在事故发生时已年满76周岁，达到国家法定退休年龄，依法已不能创造劳动收入的客观事实，误工期的鉴定结论不客观不真实，不能作为原告误工费计算依据，原告的该主张依法不予支持。2.关于原告主张的护理费42371.97元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定》第二十一条:“护理费根据护理人员收入状况、护理人数、护理期限确定。”之规定，原告未举证证实护理人员收入状况，护理费可参照贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准38246元年／人计算，结合安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所评定原告的护理期限401日，护理费为42018.2元（38246÷365×401），原告主张的护理费过高部分不予支持。3.关于原告主张交通费2000元，原告未举证证实产生交通费2000元，但结合原告住院必然产生一定交通费的客观事实，本院酌情支付交通费800元。4.关于原告主张的营养费40100元，因安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所评定原告的营养期401日，营养费可参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，营养费为40100元（100×401），原告主张的营养费合法，予以支持。5.关于原告主张的后续治疗费5000元，因安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定评定原告的后结治疗费约需5000元，本院支持后续治疗费5000元。6.关于原告主张的鉴定费3677.54元，原告因伤残鉴定支付鉴定费2500元以及鉴定检查费1177.54元，合计3677.54元的事实客观存在，本院支持鉴定费及鉴定检查费3677.54元。7.关于原告主张的残疾赔偿金145400元，原告居住在化处镇水母社区，在该社区有承包土地2亩，属该社区的精准扶贫户，虽该社区为镇乡结合区，由于原告居住的社区不是法律规定的城镇，原告又未举证证实其生活来源不再是主要依靠农业生产，残疾赔偿金只能参照贵州省农村常住居民人均可支配收入8869元/年标准计算，因交通事故发生时原告年满75周岁，残疾赔偿金以5年计赔，结合安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所评定原告为一级伤残，残疾赔偿金为44345元（8869×5），原告主张残疾赔偿金过高部分不予支持。8.关于原告主张的精神损害抚慰金10000元，因原告损伤为一级伤残，给原告的精神造成严重的损害后果，本院酌情支持精神损害抚慰金10000元，原告主张的精神损害抚慰金合法，予以支持。以上各项损失合计145940.74元。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任…。”之规定，因川Ｌ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司投保机动车第三者责任强制保险，应由该保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担无过错赔偿责任，即赔偿原告损失122000元，余款23940.74元（145940.75-122000）按照责任比例分担。因被告邓磊负事故的全部责任，原告的损失余款23940.74元由被告邓磊承担。因川Ｌ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司投保保险限额300000元的商业第三者责任保险，故被告邓磊承担的赔偿款23940.74元由该保险公司承担。被告邓磊经合法传唤无不当理由拒不到庭参加诉讼，视为怠于行使诉讼权利，由此产生的不利后果由其承担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效之日起十五日内在川Ｌ×××××号小型轿车投保的机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告石维光损失122000元。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效之日起十五日内在川Ｌ×××××号小型轿车投保的商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告石维光损失23940.74元。 三、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效之日起十五日内在川Ｌ×××××号小型轿车投保的商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿被告邓磊垫付的原告石维光的住院伙食补助费3700元。 四、驳回原告石维光的其他诉讼请求。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务，如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 案件受理费6210元，减半收取3105元，由原告石维光承担1496元（免交），被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司承担1609元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，义务人未在指定期间履行义务的，权利人可在两年内申请执行。 审判员  刘坤元 二〇一九年三月二十五日 法官助理尚姚剑 书记员韩开吉 附： 当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录放最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果： （一）承担加倍罚息或迟延履行金。 （二）被强制进行审计。 （三）被限制出境。 （四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。 （五）限制在金融机构贷款或办理信用卡。 （六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。 （七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。 （八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人民代表大会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。