安徽省滁州市南谯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1103民初270号 原告：陈金荣，女，1952年3月10日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托诉讼代理人：杨道成，滁州市南谯区沙河镇法律服务所法律工作者。 被告：鲍长军，男，1979年4月10日出生，汉族，户籍地江苏省宿迁市沭阳县，现住江苏省宿迁市沭阳县。 委托诉讼代理人：陈伟阳，江苏怀容律师事务所律师。 原告陈金荣与被告鲍长军劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈金荣委托诉讼代理人杨道成，被告鲍长军委托诉讼代理人陈伟阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陈金荣向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付原告各项工伤保险待遇合计212696.76元（详见赔偿清单）；2.判决被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年4月25日，原告经吴旺成介绍到沭阳县文博花卉苗木场承揽的（天逸华府、京华园、大王等）小区绿化工程从事栽树、栽草等工作。2015年7月7日，原告在乘坐拖拉机上班途中遭遇车祸受伤，后原告被送往滁州市医结合医院住院治疗，同年的8月6日出院，花去医药费69974.76元。2015年11月26日，南谯区劳动人事仲裁院裁决：沭阳县文博花卉苗木场与原告之间存在事实劳动关系。2016年8月26日，滁州市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2017年9月，原告向南谯区劳动人事仲裁院提出劳动争议仲裁申请，本案在仲裁过程中，为查明案件事实，2017年11月15日，原告自行到沭阳县市场监督管理局查询，沭阳县文博花卉苗木场于2016年3月7日注销，投资人决定解散。2017年11月23日，原告向南谯区人事仲裁院申请撤诉，为此南谯区人事仲裁院作出，滁南劳人仲撤字〔2017〕第124号撤诉通知书。后原告向南谯区人民法院提起诉讼，南谯区人民法院作出了皖1103民初1964号民事裁定书，以未经劳动争议作仲裁前置程序驳回起诉。后原告再次向南谯区劳动人事仲裁院提起仲裁申请，南谯区劳动人事仲裁院作出了滁南劳人仲受〔2018〕第25号不予受理通知书。为此，特向法院提起诉讼，请求依法判如所请。 鲍长军辩称，被告不应当给付上述费用，请求依法驳回原告诉请。 原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据： 一、原告陈金荣身份证，证明目的：陈金荣的身份基本信息，是本案适格的仲裁申请主体。 二、滁州市医结合医院出院记录以及住院收费票据，证明目的：1.2015年7月7日，陈金荣在上班途中遭遇车祸受伤，后被送往滁州市医结合医院住院治疗，同年的8月6日出院；2.原告在住院期间共花去医药费69974.76元。 三、滁州市人力资源和社会保障局作出的滁认定20160689《工伤认定决定书》，证明目的：1.陈金荣于2015年7月7日7点28分左右，陈金荣受单位（原沭阳县文博花卉苗木场）安排乘坐李成文驾驶的无牌农用拖拉机至中洲花园上班的途中，当行至滁州市交叉口时，为避让其他车辆致使拖拉机侧翻，陈金荣受到的伤害符合《工伤保险条例》的相关规定，属于工伤认定的范围，并予以认定为工伤。2.该工伤认定原用人单位是沭阳县文博花卉苗木场，该单位对该认定书在法定期限内既未申请行政复议，也未提起行政诉讼。 四、滁州市劳动能力鉴定委员会作出的滁鉴字20170542《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，证明目的：1.陈金荣的损伤经劳动功能障碍程度鉴定为九级。2.原沭阳县文博花卉苗木场对该鉴定结论在法定限内未申请重新鉴定，该鉴定结论对原沭阳县文博花卉苗木场产生法律效力。 五、南谯区劳动人事争议仲裁院的撤诉通知书，证明目的：在陈金荣诉原沭阳县文博花卉苗木场劳动争议期间，原沭阳县文博花卉苗木场注销，不再具备仲裁的主体资格，为此陈金荣提起撤诉申请，并予以准许。 六、沭阳县市场监督管理局企业信息查询单，证明观点：沭阳县文博花卉苗木场成立于2009年8月20日，2016年3月7日因投资人决定解散而注销，原沭阳县文博花卉苗木场投资人为鲍长军，出资方式是以个人财产出资。因此陈金荣依据《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务应承担偿还责任”之规定，鲍长军是本案适格的被告。 七、南谯区劳动人事争议仲裁院的仲裁裁决书，证明目的：陈金荣与原沭阳县文博花卉苗木场之间存在事实的劳动关系，陈金荣于2015年4月25日经吴旺成介绍到原沭阳县文博花卉苗木场承揽的（天逸华府、京华园、大王）小区绿化工程从事栽树、栽草等工作，双方约定工资为70元/天，每月按实际出勤天数结算工资。 八、中国劳动保障报刊登公告一份，证明滁州市人力资源与社会保障局在认定工伤以及做出工伤认定期间，按照法定程序向原沭阳县文博花卉苗木场公告送达相关法律文书，不存在程序上的瑕疵。 九、南谯区劳动人事仲裁院不予受理通知书一份，证明2018年9月29日，陈金荣向南谯区人事仲裁院提出仲裁申请，南谯区人事仲裁院以原沭阳县文博花卉苗木场注销，鲍长军为个人，不符合《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，作出不予受理的决定，陈金荣为此提起诉讼，已经经过仲裁前置程序。 十、滁州市南谯区人民法院（2018）皖1103民初1964民事裁定书，证明2018年5月3日，原告向南谯区人民法院提起诉讼，法院以在劳动争议阶段是原告自愿撤回的申请，原告的诉请未经劳动仲裁前置程序为由，驳回原告诉请。 鲍长军对原告提供的证据质证意见如下： 证据一真实性无异议，但并非是本案适格主体，与本案无关联性。 证据二、三、四与本案无关联性。 证据五真实性予以认可，但与本案无关联性，且根据该撤诉通知书可以看出，原告申请的工伤认定鉴定及伤残鉴定均发生在被告企业解散之后，因此，该伤残鉴定与工伤认定主体不适合。 证据六真实性无异议，但与本案无关。 证据七对劳动仲裁裁决书我们认为其与本案无关，且沭阳县文博花卉从未有与上述天逸华府、京华园、大王三个小区发生承揽合同，因此该裁决书认定事实错误，且该裁决书送达程序违法，应予以撤销。且该裁决书上证据无法认定沭阳县文博花卉苗木场与原告之间存在劳动关系。 证据八，根据报纸刊登时间2016年6月21日看，而在2016年3月7日该企业已经注销，送达程序是违法的，且根据法律规定，能直接送达的不宜公告送达，像本次庭审就是直接送达，可以证明原告的送达地址以及送达方式都是不适当的。 证据九真实性无异议，但与本案无关联性，针对后续费用的说明，每月计算30日未扣除法定假日，既然仲裁认定为70元每日，我们认为原告计算的费用不合理，不应当按5107.5元的标准计算，应按70元每日计算，且原告年龄超过法定退休年龄，其他相关费用我们认为明显偏高，比如住院伙食补助每天30元偏高，应该按照18元计算，其他的请求法院依法认定。 证据十真实性无异议。 鲍长军未向本院提交如下证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：原告陈金荣于2015年5月3日经案外人吴旺成介绍到沭阳县文博花卉苗木场承揽的（滁州天逸华府小区、京华园小区、原大王镇）绿化工程中从事栽树、栽草，双方约定工资为70元／天，每月按实际出勤天数结算工资，双方未签订书面劳动合同，沭阳县文博花卉苗木场未为陈金荣缴纳相关社会保险。2015年7月7日，原告在乘坐拖拉机上班途中遭遇车祸，经滁州市医结合医院住院治疗诊断为肋骨骨折、闭合性颅脑损伤、鼻骨骨折、皮肤裂伤，住院11天产生的医疗费用69974.76元均是由陈金荣自行垫付。双方就原告受伤赔偿事宜未能达成一致意见，原告于2015年9月29日向滁州市南谯区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院于2015年11月26日作出〔2015〕南劳仲案字第139-8号仲裁裁决书，裁决陈金荣与沭阳县文博花卉苗木场之间存在事实劳动关系。2016年5月19日，陈金荣作为申请人向滁州市人力资源和社会保障局申请认定工伤，该局于2016年8月26日作出滁认定20160689号《认定工伤决定书》，结论为：陈金荣受到的伤害（或职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一款第六项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤，沭阳县文博花卉苗木场对此未在法定期限内向滁州市人民政府、安徽省人力资源和社会保障厅申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。2017年4月20日，陈金荣向滁州市劳动能力鉴定委员会申请进行劳动功能障碍程度鉴定，该委员会于2017年6月7日作出滁鉴定20170542《因工伤负伤劳动能力鉴定结论书》，认定陈金荣的劳动功能障碍程度经鉴定为九级，沭阳县文博花卉苗木场未在法定期限内向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。陈金荣于2017年11月23日向滁州市南谯区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求鲍长军支付工伤保险待遇，后撤回仲裁申请，该院于2017年11月23日作出滁南劳人仲撤字〔2017〕第124号撤诉通知书，同意陈金荣撤回仲裁申请。原告陈金荣于2018年5月3日向本院提起劳动争议之诉，本院于2018年8月30日作出（2018）皖1103民初1964号民事裁定，裁定驳回陈金荣起诉。2018年9月29日原告再次向滁州市南谯区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2018年9月29日作出滁南劳人仲撤字〔2018〕第25号不予受理通知书。 另查明，沭阳县文博花卉苗木场于2009年8月20日经沭阳县市场监督管理局登记设立，企业类型为个人独资企业，投资人为被告鲍长军，一般经营项目为花卉、苗木培植、销售；工程绿化。沭阳县文博花卉苗木场于2016年3月7日在沭阳县市场监督管理局注销，注销原因为投资人决定解散。 另查明，滁州市2017年7月1日至2018年6月30日月缴费工资为3065元，职工月平均工资5107.42元。 本院认为，参照最高人民法院行政审判庭对山东省高级人民法院报送的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因公伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示》作出的（2010）行他字第10号答复，原告的户籍为农业户口，其符合“用人单位聘用的超过法定退休年龄的进城务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤关系条例》的有关规定进行工伤认定。”原告陈金荣因上班途中遭受的事故伤害已被认定为工伤，经鉴定劳动功能障碍程度为九级，由于沭阳县文博花卉苗木场没有依法为原告缴纳工伤保险费，依据《工伤保险条例》第二条第二款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”以及第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，被告依法享有工伤保险待遇的权利，沭阳县文博花卉苗木场应按照工伤保险待遇项目和标准向被告支付费用。沭阳县文博花卉苗木场于2016年3月7日注销，原告是沭阳县文博花卉苗木场的唯一投资人,依照《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭”之规定，沭阳县文博花卉苗木场的工伤赔偿责任由被告鲍长军负担。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：……九级伤残为6个月……；一次性伤残就业补助金的标准：……九级伤残为10个月……”；《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”。原告日工资为70元，制度计薪日是指计算薪酬的有效天数，按现行劳动法规，每周两天双休不计入薪酬计算天数，法定节假日可计入薪酬计算天数。年计薪日为365天－104天（每周2天双休日）＝261天，平均每月制度计薪日为21.75天（261÷12月），故原告的月工资为70元/天×21.75天＝1522.5元。故被告应支付原告的一次性伤残补助金为13702.5元（1522.5/月×9月），一次性工伤医疗补助金为30644.52元（5107.42/月×6月）。 参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请”之规定，原告就其在停工留薪期内是否需要护理，未提供相关医疗机构证明，也未向劳动能力鉴定委员会提出确认申请，故对原告要求被告支付停工留薪期护理费的主张不予支持。参照安徽省2018年交通事故人身损害赔偿标准护理费为132.88元/天，原告住院治疗天数为30天，故被告支付原告住院期间护理费为：3986.4元（132.88元/天×30天），住院伙食补助费为900元（30元/天×30天）。关于停工留薪工资，职工因公受伤在救治和恢复性治疗阶段实行停工留薪期制度。职工在停工留薪期内的待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。陈金荣的伤情根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，停工留薪工期为3个月，故被告应支付原告的停工留薪工资为9135元（1522.5/月×6月）。原告主张被告支付医疗费69974.76元，于法有据，本院予以支持。因原告系超过法定退休年龄人员进城务工农民，被认定为工伤后，本院对原告主张被告支付一次性伤残就业补助金51075元的诉请不予支持。 综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条，《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告鲍长军于本判决生效后十日内向原告陈金荣支付医疗费69974.76元、一次性伤残补助金13702.5元、一次性工伤医疗补助金30644.52元、护理费3986.4元、住院伙食补助费900元，停工留薪期工资9135元，以上合计128343.18元； 二、驳回原告陈金荣本案的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告鲍长军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员 盛 军 二〇一九年三月二十八日 书记员 姜丽国 附本案适用法律、司法解释条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《中华人民共和国个人独资企业法》 第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。