安徽省砀山县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1321民初2321号 原告：江苏邦圣建设工程有限公司，住所地江苏省滨海县界牌镇全民创业园88号，统一社会信用代码91320922140419137F。 法定代表人：杨飞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于国地，滨海县滨淮法律服务所法律工作者。 被告：王海兵，男，1972年6月24日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。 被告：李成曙，男，1955年3月28日出生，汉族，住江苏省滨海县。 被告：孟庆龙，男，1964年8月9日出生，汉族，住江苏省盐城市。 被告：史志顾，男，1967年8月18日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 委托诉讼代理人：杜臣勇，男，1968年12月15日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 被告：安徽省砀山泓泰置业有限公司，住所地安徽省宿州市砀山县砀城镇健康路114号后楼，统一社会信用代码9134132169897574M。 法定代表人：李成曙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于亚东，安徽序力律师事务所律师。 原告江苏邦圣建设工程有限公司（以下简称江苏邦圣公司）与被告王海兵、李成曙、孟庆龙、史志顾、安徽省砀山泓泰置业有限公司(以下简称安徽泓泰公司)建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年6月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江苏邦圣公司的委托诉讼代理人于国地、被告史志顾的委托诉讼代理人杜臣勇、安徽泓泰公司的委托诉讼代理人于亚东到庭参加诉讼，被告王海兵、李成曙、孟庆龙经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江苏邦圣公司向本院提出诉讼请求：1、判令王海兵、史志顾支付江苏邦圣公司110486元，并承担自2017年10月13日起至实际履行完毕之日止的按中国人民银行同期同档贷款利率计算利息，返还扣件15700只；2、王海兵承担违约金50000元；3、李成曙、孟庆龙、安徽泓泰公司对王海兵、史志顾应支付款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由王海兵、李成曙、孟庆龙、史志顾、安徽泓泰公司承担。事实与理由：2010年12月8日，江苏邦圣公司与王海兵签订《工程施工承包合同》，江苏邦圣公司将中标的砀山时代广场工程项目承包给王海兵、史志顾施工，合同约定：项目负责人必须自觉严格管理好给予使用的章印，并承担由此造成一切不良后果。同日，王海兵向江苏邦圣公司出具《工程施工管理岗位承诺书》，承诺书约定：如项目部未能履行好工程协议，遭到处罚或索赔，公司有权发出解聘通知与王海兵的聘用关系及其他一切关系，王海兵无任何异议，造成一切损失由王海兵个人承担赔偿责任。2011年9月24日，史志顾与王海兵签订合作协议，合伙建设砀山县时代广场工程。2010年11月29日，安徽泓泰公司股东会决议，时代广场项目工程由江苏邦圣公司承建，由李成曙、孟庆龙做担保。同日，安徽泓泰公司与江苏邦圣公司签订建设工程承包协议书。2011年4月16日，砀山县时代广场工程项目部与案外人徐才猛签订《建筑物资租赁合同》，由王海兵签字，加盖了项目部印章，合同约定砀山县时代广场工程项目部租赁徐才猛扣件15700只（十字15000只、接头700只），租金标准为每只每天0.008元。2012年4月25日，王海兵在今（办）到条据上注明:“按合同结至2012年4月25日，继续使用至归还时再行结算。王海兵4.25”，条据上还注明：“单位时代广场，人民币肆万伍仟伍佰玖拾元整，此款用途说明徐才猛扣件租金经办人杨道平经手人谢修高”。滨海县人民法院判决江苏邦圣公司向徐才猛支付租金106486元，返还扣件15700只，承担诉讼费4000元。江苏邦圣公司已履行了判决义务。综上，王海兵、史志顾签订了承包经营合同，在取得工程承包经营权后，发生经营债务，在江苏邦圣公司承担该债务后，王海兵、史志顾应当按约承担责任，李成曙、孟庆龙、安徽泓泰公司对王海兵、史志顾应支付款项承担连带清偿责任。 王海兵辩称：挂靠的事实予以认可，但是挂靠协议本身是违法的，因此该挂靠合同无效，无须承担江苏邦圣公司诉求中的违约金；王海兵、居为民、周小民三人共同签署合伙投资协议书，视为风险共担，因此江苏邦圣公司与安徽泓泰公司签订的建设工程承包协议书的实际挂靠人为王海兵、居为民、周小民，请求追加居为民、周小民为共同被告；江苏邦圣公司利息主张没有事实依据，即使主张也应该从起诉之日起计算；江苏邦圣公司并没有证据证明其为扣件物权所有人，主张返还没有法律依据，请求驳回该项诉求。 史志顾辩称：史志顾不应承担110486元和利息，也不应承担本案的诉讼费用；史志顾没有与江苏邦圣公司签订工程承包合同，对租赁设备扣件不知情，并且2012年8月史志顾已经退出与王海兵的合伙，该工程至今为止项目部没有与史志顾进行工程款结算。 安徽泓泰公司辩称：安徽泓泰公司不应承担清偿责任，如果判决公司承担责任，公司愿意履行，其余同史志顾的答辩意见。 李成曙未作答辩。 孟庆龙未作答辩。 本院经审理，查明如下案件事实： 2012年3月22日，滨海县宏达建筑装潢工程有限公司变更登记为江苏邦圣公司。2010年11月29日，安徽泓泰公司与滨海县宏达建筑装潢工程有限公司签订《建设工程承包协议书》，甲方（安徽泓泰公司）将时代广场一期项目工程发包给乙方（滨海县宏达建筑装潢工程有限公司）施工,合同对工程款等进行了约定，并约定双方均不得将该项目转让给第三方，如擅自转让则承担一切法律责任，如乙方的项目负责人变更，乙方无条件退场，所做工程量作赔偿甲方的损失处理。高昆与王海兵分别在甲方和乙方代表处签字。同日，安徽泓泰公司达成股东会决议，滨海县宏达建筑装潢工程有限公司承建砀山时代广场项目，孟庆龙、李成曙做担保。 2010年12月8日，王海兵作为乙方（项目负责人）与公章名称为江苏邦圣建设工程有限公司的甲方签订《江苏邦圣建设工程有限公司单位工程施工承包合同》，公司同意由王海兵作为该工程的负责人，项目部应当按工程总价的0.6%上交公司管理费。同日，王海兵作为砀山县时代广场工程项目部常务副经理向江苏邦圣公司出具工程施工管理岗位承诺书，承诺书载明“如项目部未能履行好工程协议，遭到处罚或索赔，公司有权发出解聘通知解除与我的聘用关系及其他一切关系，本人无任何异议，造成的一切损失由我个人承担赔偿责任”。 2011年4月16日，徐才猛与滨海县宏达建筑装潢工程有限公司砀山县时代广场工程项目部签订《建筑物资租赁合同》，滨海县宏达建筑装潢工程有限公司砀山县时代广场工程项目部租赁徐才猛物资用于砀山县时代广场工程施工，后因江苏邦圣公司拖欠徐才猛租金，滨海县人民法院于2017年2月22日作出（2016）苏0922民初4553号民事判决，判决江苏邦圣公司支付徐才猛租金106486.4元、返还徐才猛扣件15700只（十字15000只、接头700只）。2017年10月13日，江苏邦圣公司向徐才猛支付了租金及诉讼费用共计110486元，徐才猛为此出具了收条。 另，2013年9月17日，安徽泓泰公司出具承诺书，承诺：江苏邦圣公司将砀山县时代广场项目部专用章、邦圣公司财务专用章交于安徽泓泰公司保管使用，保证做到不损害江苏邦圣公司的名誉和利益，由此发生的一切经济纠纷、债权债务及其他法律责任均由安徽泓泰公司负责承担处理。 以上事实，有《建设工程承包协议书》、《建筑物资租赁合同》、承诺书、《江苏邦圣建设工程有限公司单位工程施工承包合同》、工程施工管理岗位承诺书、股东会决议、收条、当事人陈述等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，本案中，江苏邦圣公司与王海兵签订《江苏邦圣建设工程有限公司单位工程施工承包合同》，实际上将砀山时代广场项目工程转包给王海兵施工，作为涉案工程的实际施工人王海兵在施工过程中自负盈亏，自行承担所有相关费用，并按工程总造价的一定比例向公司缴纳工程管理费用。王海兵以公司名义与徐才猛签订《建筑物资租赁合同》，实际由王海兵租赁徐才猛扣件用于涉案工程的施工，王海兵应当承担缴纳租金、返还扣件的义务。在江苏邦圣公司已经代替王海兵履行上述义务的情况下，作为实际施工人的王海兵应当向江苏邦圣公司承担偿还责任。承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。王海兵作为自然人不具有建设工程施工资质，其与江苏邦圣公司签订的《江苏邦圣建设工程有限公司单位工程施工承包合同》以及王海兵出具的工程施工管理岗位承诺书实质为建设工程转包协议，合同违反法律、行政法规的强制性规定，应属无效，合同条款至始不产生效力，江苏邦圣公司要求王海兵支付违约金，没有约定，本院不予支持。因江苏邦圣公司明知王海兵不具有建设工程施工资质而与其签订承包合同，存在相应的过错，其要求王海兵承担就支付给徐才猛110486元租金的自2017年10月13日起至实际履行完毕之日止利息的诉求，本院不予支持。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。江苏邦圣公司、王海兵并未就因施工产生的债务的清偿问题与孟庆龙、李成曙签订协议，其要求孟庆龙、李成曙承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。江苏邦圣公司、王海兵于施工过程中欠付徐才猛的租金及扣件已经由江苏邦圣公司实际偿还，现江苏邦圣公司要求发包人安徽泓泰公司承担连带清偿责任，没有法律依据，本院不予支持。江苏邦圣公司诉求史志顾支付租金110486元及利息、返还扣件，因史志顾并未与江苏邦圣公司签订建设工程承包协议，史志顾在2012年8月已实际退出涉案工程施工，江苏邦圣公司向本院提交的证据不足以证实其主张成立，其诉讼请求本院不予支持。史志顾、安徽泓泰公司的抗辩意见，本院予以采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下： 一、王海兵于本判决生效后十日内支付江苏邦圣建设工程有限公司租金等计110486元、返还扣件15700只； 二、驳回江苏邦圣建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3510元，由王海兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  常 莉 人民陪审员  崔兆才 人民陪审员  汪 丽 二〇一九年三月二十四日 书 记 员  信 仰 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未进行招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。