山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0214民初5377号原告：李杰，女，1983年6月8日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。委托诉讼代理人：孙继红，山东诚功（城阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛秀尚，山东诚功（城阳）律师事务所律师。被告：海利尔药业集团股份有限公司，住所地山东省青岛市城园区东工业园内。法定代表人：葛尧伦，职务董事长。委托诉讼代理人：张庆民，山东世誉律师事务所律师。原告李杰诉被告海利尔药业集团股份有限公司（以下简称“海利尔股份公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李杰委托诉讼代理人孙继红、葛秀尚与被告海利尔股份公司委托诉讼代理人张庆民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李杰向本院提出诉讼请求：1、原告不向被告支付违约金50万元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告劳动争议纠纷一案，经青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会依法审理并作出裁决，但原告认为该裁决认定事实错误，无法律依据。为维护原告合法权益，特诉至贵院，望依法判如所请。被告海利尔股份公司辩称，原、被告双方因原告在被告处担任技术研发等关键技术岗位，被告属于农药行业领军企业，同时又是上市公司，根据上述情况，原、被告签订了竞业限制协议，约定原告离职后每月应获得的竞业限制补偿金数额，并约定了违约应承担的责任，但是原告一边领取被告的竞业限制补偿金一边于离职后次月到被告同行业企业工作，应当依照竞业限制协议约定及劳动合同法明确规定的违约责任支付被告违约金，且原告在被告要求其提交任职证明时其隐瞒在同行业工作的事实，提供虚假的任职证明达到既领取补偿金又在同行业中工作的目的，主观存在恶意，应当承担违约责任。为支持其诉讼请求，原告李杰向法庭提交如下证据：1、《全日制劳动合同书》1份，证明：2015年11月17日，原告与龙灯动物保健品（江苏）有限公司（以下简称“龙灯保健品公司”）签订了书面劳动合同，从事研发类工作，结合原告提交的在职证明，原告是在动物保健技术发展部门任职，岗位名称是动物保健研发专员，劳动合同期限为2015年11月17日至2018年11月30日，该劳动合同在昆山市人力资源和社会保障局做了备案，因此原告于2015年11月17日起至2018年11月30日止与龙灯保健品公司存在劳动关系，工作岗位是动物保健研发专员。被告海利尔股份公司：对该证据真实性不认可，认为龙灯保健品公司与原告签订的该劳动合同与事实不符，原告的实际任职单位是江苏龙灯化学有限公司（以下简称“龙灯化学公司”）。2、《员工离职竞业限制协议书》、龙灯保健品公司营业执照复印件及企业信用信息公示报告、被告企业信用信息公示报告及国民经济行业分类国家标准（2011版和2017版）各1份，证明：1、龙灯保健品公司与被告的经营范围不同，前者经营兽药、饲料等，后者经营农药、水溶肥料、化工原料等，原告所在的工作岗位也不在被告的经营范围内，因此原告没有违反《员工离职竞业限制协议书》关于竞业限制的约定；2、根据2011版及2017版国民经济行业分类国家标准，动物保健（兽药）与被告所在的农药行业完全属于两个行业类别，前者属于275，后者属于262、263，两者并非一个行业，不存在竞争关系，原告在龙灯保健品公司任职动物保健研发专员没有违反竞业限制义务。被告海利尔股份公司：对该组证据真实性无异议，对证明事项无异议，但需要说明的是凭该组证据不能证明原告没有违反竞业限制协议，原告的实际任职单位是龙灯化学公司，不是龙灯保健品公司。3、在职证明4份及发送证明5份，证明：1、原告在龙灯保健品公司的动物保健技术发展部门任职，岗位名称是动物保健研发专员；2、原告按照员工离职竞业限制协议书第4条的约定按季度向被告出示当前任职情况证明，原告并没有违反约定；3、原告自在龙灯保健品公司入职后即按照员工离职竞业限制协议书的约定向被告提供在职证明，被告自2015年11月20日起至2016年9月27日每月向原告发放竞业限制补偿金500元，因此可以证明被告认可原告在龙灯保健品公司技术发展部门任动物保健研究专员未违反《员工离职竞业限制协议书》中约定的竞业限制义务。被告海利尔股份公司：对在职证明的真实性有异议，对发送证明真实性无异议，被告确实收到了原告发送该4份在职证明，但系原告与龙灯保健品公司联合出具证明来掩盖原告为龙灯化学公司工作的事实，龙灯化学公司与龙灯保健品公司系关联企业，被告对该4份在职证明不认可。4、中国农业银行银行卡交易明细清单1份、电子邮件打印件两份、《竞业限制补偿协议终止通知》及EMS快递单各1份，证明：1、自2015年11月20日起至2016年9月27日，被告共向原告发放了11个月的竞业限制补偿金，每月500元，共计5500元，结合原告提交的《员工离职竞业限制协议书》，可以证明被告未按照约定向原告发放竞业限制补偿金；2、被告自2016年10月起不再向原告发放竞业限制补偿金，原告向被告询问原因，被告未回复也未发放，由此可见，被告已经单方自动终止了对《员工离职竞业限制协议书》的履行，原告也据此向被告提出终止竞业限制协议，并通过EMS向被告邮寄了《竞业限制协议终止通知》。被告海利尔股份公司：对该组证据真实性均无异议，但对证明事项有异议，被告在2016年9、10月份发现原告在龙灯化学公司工作，而原告一直隐瞒，声称在龙灯保健品公司工作，被告发现原告在同行业工作后就停止了继续发放竞业限制补偿金，被告主张的是原告在被告发放竞业限制补偿金期间存在违反竞业限制协议的情形，被告收到了原告发送的《竞业限制协议终止通知》，但在此之前原告已经违反了竞业限制协议。5、情况说明、外商投资企业会计报表、财务报表审计报告及记账凭证各1份，证明：龙灯保健品公司与龙灯化学公司系关联公司,2016年12月（不含）之前龙灯保健品公司委托龙灯化学公司为其职工代为缴纳社保、工资和公积金，包括原告李杰在内的职工均由龙灯化学公司代缴社保，代缴款项已经结算，在龙灯保健品公司的财务报表和审计报告中有具体体现，结合原告提交的《全日制劳动合同书》，证明原告李杰与龙灯保健品公司存在劳动关系，与龙灯化学公司不存在劳动关系。被告海利尔股份公司：对该组证据真实性均有异议，情况说明系龙灯保健品公司为原告出具，不应采信，其他证据均未显示龙灯化学公司为龙灯保健品公司缴纳社保，不能证明原告的主张。6、《昆山市企业职工解除（终止）劳动合同证明》1份，证明：结合原告提交的证据1《全日制劳动合同书》，可以证明原告与龙灯保健品公司存在劳动关系，工作岗位为动物保健研发专员，并且原告于2018年2月28日辞职。被告海利尔股份公司：对该证据真实性无法确认，对原告的证明事项不认可，被告认为原告的劳动关系应以其缴纳社会保险的龙灯化学公司为准，且龙灯保健品公司是龙灯化学公司100%控股的全资子公司，该证据不具有可信度。为支持其抗辩理由，被告海利尔股份公司向法庭提交如下证据：1、《劳动合同》1份，证明：原、被告2011年7月15日续签了《劳动合同》，原告从事产品研发工作。原告李杰：对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，但原告2014年8月至2015年9月从事农药登记工作，而非研发。2、《保密协议》1份，证明：原、被告2007年3月签订《保密协议》，约定了保密事项和保密义务、保密范围，进一步证明原告担任岗位的重要性及保密要求，被告采取了保密措施，存在设定竞业限制的必要性，同时证明原告在2007年就已入职被告处。原告李杰：对该证据无异议。3、助理工程师资格证书及青岛市全日制毕业生专业技术资格初次确认呈报表各1份，证明：原告在被告处担任技术研发工程师工作，被告具有设定竞业限制的必要性。原告李杰：该组证据均为复印件，对其真实性无法确认。4、离职工作交接清单及《员工离职竞业限制协议书》各1份，证明：原告从被告处的离职时间为2015年9月14日，双方对工作等事项进行了交接，同时签订了《员工离职竞业限制协议书》，约定了原告应当自离职之日起两年内应负竞业限制义务，不得到同行业任职或提供其他任何服务，双方对竞业限制补偿金数额及支付方式都进行了约定，同时也对原告违约的责任进行了约定，约定原告违约金为50万元。原告李杰：对该组证据真实性无异议，但对证明事项有异议，原告是在龙灯保健品公司任职，该公司与被告不属于同一行业，没有竞争关系，原告没有违约，另外原告对《员工离职竞业限制协议书》第4条关于违约金的约定有异议，依据劳动合同法第二十五条规定，该约定无效。5、银行交易明细1份，证明：被告按离职竞业限制协议约定自2015年10月至2016年8月每月支付原告离职竞业限制补偿金，故原告应当承担竞业限制义务。原告李杰：对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，被告是自2015年11月份才开始为原告发放的竞业限制补偿金，没有按照约定发放，且2016年9月发完最后一次后再未发放。6、社会保险个人权益记录单1份，证明：原告在竞业限制期内到被告同行业单位龙灯化学公司任职，原告违反了竞业限制约定。原告李杰：对该证据真实性无法确认，对证明事项不认可，原告是在龙灯保健品公司任职，龙灯化学公司只是代为投保，原告与龙灯化学公司不存在劳动关系。7、龙灯化学企业信用信息查询1份，证明：龙灯化学公司与被告系同行业，原告到龙灯化学公司任职违背了竞业限制协议。原告李杰：对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，原告与龙灯保健品公司存在劳动关系，与龙灯化学公司不存在劳动关系，原告未违反竞业限制。8、石光与原告电子邮件往来打印件1宗，证明:原告提供虚假任职证明骗取被告的竞业限制补偿金，但其又在同行业龙灯化学公司任职，存在恶意，应当承担违约责任。原告李杰：对该组证据真实性无异议，但对证明事项有异议，原告与龙灯保健品公司存在劳动关系，并没有提供虚假证明。经审理查明，一、原告于2006年7月15日到被告处从事农药研发工作，后又担任被告处国内登记部副部长。2007年3月16日，原、被告签订《保密协议》，主要约定原告对在被告工作期间了解和掌握的被告的商业秘密负有保密的义务，无论是在被告工作期间，还是离开被告后，都不得泄露被告的商业秘密，否则应向被告偿付违约金10万元。本协议下的商业秘密，是指被告的专业技术、技术诀窍、非专利技术成果、设计程序、产品配方、生产工艺、制作方法、管理诀窍、销售诀窍、进货渠道、销售网络、客户名单、产销政策、招标投标中的标底及标书内容、原料的进价、产品的成本价、利润批发价等。2011年7月15日，原、被告双方续签了固定期限自2011年7月14日起至2016年7月13日止的劳动合同，约定被告安排原告从事产品研发岗位工作。2015年9月11日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《员工离职竞业限制协议书》，主要约定：鉴于乙方在甲方单位从业期间已经（或将要）知悉甲方的商业秘密，并获得增进知识、经验、技能的机会，为切实保护甲方的商业秘密及其他合法权益，确保乙方不与甲方竞业，根据《劳动法》、《劳动合同法》等有关规定及其他相关法律，双方协商一致签订以下竞业限制协议：1、乙方在甲方工作期间及乙方从甲方离职之次日起年内（不得超过2年），乙方不得在与甲方及甲方关联公司有竞争关系的单位内任职或以任何方式为其服务，也不得自己生产、经营与被告及被告关联公司及竞争关系的同类产品或业务。2、第1条所称的“有竞争关系”是指：（1）某单位或者个人从事的生产经营行为与甲方或甲方管理公司的生产经营行为在市场上存在商业竞争关系；（2）某单位在工商行政机关登记的经营范围与甲方或者甲方的关系公司的经营范围相同、类似或者属于同一行业。3、乙方离开甲方及其关联公司后须按约定履行竞业限制义务，甲方应给予竞业限制补偿金。每月的数额为乙方在甲方最后六个月平均工资（以工资条为准）的10%（计500元）。竞业限制补偿金的支付起算日为甲方离职之次日，……离职后2年内不得在全国范围内自办或就业于与乙方有竞争关系的企业或其他经营组织，不得从事与甲方商业秘密有关的产品的生产、研发和销售等工作，否则视为违约。4、乙方的竞业限制补偿金由甲方按月度向其支付，支付到协议中的银行账户中。乙方领取补偿金时，应按季度向甲方出示当前的任职情况证明，经甲方向乙方工作单位确认后方可领取。……乙方不履行规定的义务，应向甲方承担违约责任，每违约一次向甲方支付一次性违约金50万元。……7、乙方违反本协议约定的竞业限制义务，应立即与甲方竞争单位脱离关系，继续履行本协议，并按照违约期间本合同约定的竞业限制补偿金的两倍支付违约金。无法确定违约时间长短的，按照一年计算，甲方因此而受到的损失大于该违约金的，应赔偿甲方因此受到的全部损失。2015年9月14日，原告向被告提出辞职，并于同日签署了《离职工作交接清单》，载明的工作部门为国内登记部，职务副部长，原告承诺离职后承担如同任职期间一样的保密义务，未经公司允许不擅自使用与公司相关的任何信息，如有违反此承诺本人按照公司相关制度执行。原告主张其被告处工作期间的月平均工资为6000元左右。被告向原告支付了2015年10月至2016年8月期间每月500元竞业限制补偿金。二、龙灯保健品公司是龙灯化学公司100%控股的子公司。原告主张其于2015年11月17日入职龙灯保健品公司，并提交一份其与龙灯保健品公司所签订期限自2015年11月17日起至2018年11月30日止的劳动合同，该劳动合同加盖了昆山市人力资源和社会保障局劳动合同鉴证章，原告还提交一份加盖昆山市就业促进中心退工备案专用章的《昆山市企业职工解除（终止）劳动合同证明》载明：退工时间2018年2月28日，退工类型解除合同，解除劳动合同原因为本人辞职。被告提交的2016年11月18日《昆山市社会保险参保证明》显示，原告现参保单位是龙灯化学公司（在职），基本养老保险和基本医疗保险2015年11月至2015年12月缴费基数为3600元，2016年1月至2016年10月缴费基数为18200元。三、海利尔股份公司工商登记的经营范围为：水溶肥料生产与销售；农药生产与销售（肥料临时登记证，农药生产许可证有效期限以许可证为准）；化工原料（不含危险品）生产；货物和技术的进出口；农业、林业有害生物防治与技术咨询服务；园林绿化养护。龙灯化学公司工商登记的经营范围为：生产、加工农药（以农药登记证列明产品为准）、肥料（以肥料登记证列明产品为准）；销售自产产品；从事危险化学品（具体品种以危险化学品经营许可证所列产品为准）商业批发、进出口业务（国家禁止和限制的除外）；生产、加工环境卫生用药制剂（危险化学品除外）、无污染农用可溶性包装袋及乳化剂；销售自产产品；农药产品检测，农产品和食品中的农药残留检测服务（进出口商品的检验除外）；从事肥料产品及与本企业生产同类产品之商业批发、进出口业务（国家禁止和限制的除外）；研究、开发农业产品新科技、配方及提供化工技术咨询服务（分支机构经营）。龙灯保健品公司工商登记的经营范围为：兽药批发；饲料、饲料添加剂、动物洗护用品、养殖设备、劳保用品的销售；货物进出口业务。四、申请人（被告）于2016年12月8日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付申请人违约金50万元；2、仲裁费用由被申请人承担。该委对申请人的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2017]第68号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人违约金50万元；二、驳回申请人的其他请求。该裁决送达后，被申请人对此不服起诉至本院，即为本案；申请人未起诉。上述事实，有原、被告提交的证据，质证笔录及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以与劳动者书面约定竞业限制条款，劳动者应当依法履行竞业限制义务。本案原、被告争议的焦点问题有两个：一是原告是否违反了竞业限制义务；二是涉案违约金的调整问题。现根据原、被告的诉辩主张和本案查明事实，本院逐一评判如下：一、原告是否违反了竞业限制义务。原告在被告处工作期间，先后从事农药研发工作并担任国内登记部副部长职务，属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定的竞业限制人员范围。原、被告2015年9月11日所签订《员工离职竞业限制协议书》中的竞业限制条款对原告具有约束力，原告应当依法履行竞业限制义务。本案中，被告所提交的《昆山市社会保险参保证明》足以证明原告现参保单位是龙灯化学公司（在职），基本养老保险和基本医疗保险2015年11月至2015年12月缴费基数为3600元，2016年1月至2016年10月缴费基数为18200元，原告虽提交加盖昆山市人力资源和社会保障局劳动合同鉴证章的劳动合同、加盖昆山市就业促进中心退工备案专用章的《昆山市企业职工解除（终止）劳动合同证明》、情况说明、外商投资企业会计报表、财务报表审计报告及记账凭证等证据，但因龙灯保健品公司是龙灯化学公司100%控股的子公司，两公司之间存在关联关系，故上述证据不足以反驳《昆山市社会保险参保证明》的证明力，本院依法认定原告与龙灯化学公司建立劳动关系。被告和龙灯化学公司工商登记的经营范围均有农药生产与销售，原告到龙灯化学公司工作违反了与被告约定的竞业限制义务。二、涉案违约金的调整问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，原告自2015年11月即开始违反竞业限制义务到与被告有竞争关系的龙灯化学公司工作，被告自2015年10月每月向原告支付的500元竞业限制补偿金数额虽低于原告劳动合同解除前十二个月平均工资的30%，但竞业限制义务是一种不作为义务，主要目的是限制劳动者利用其掌握的前用人单位的商业秘密或从事竞业活动，故用人单位支付竞业限制补偿金数额的高低不影响劳动者因违约行为而承担违约责任。本案中，关于原、被告关于违约金有三个约定，一是2007年3月16日《保密协议》约定的违约金10万元，二是2015年9月11日《员工离职竞业限制协议书》第4条约定的违约金50万元，三是2015年9月11日《员工离职竞业限制协议书》第7条约定的按照违约期间本合同约定的竞业限制补偿金的两倍支付违约金。考虑到被告支付的经济补偿数额、原告在被告处工作年限、原告的职务和收入、原告的主观过错程度及给被告是否造成损害等因素，本院认为，原告应支付被告违约金100000元为宜。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：原告李杰于本判决生效后十日内支付被告海利尔药业集团股份有限公司违约金100000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告李杰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  纪仁峰审判员  李 珂审判员  徐 鹏二〇一九年三月二十九日书记员  曹贝贝