河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）石民一终字第02326号上诉人（原审原告）王某。委托代理人卢新君。委托代理人王虎彪，系上诉人哥哥。上诉人（原审被告）李某。上诉人王某、李某因离婚纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2013）正民新初字第00209号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，原、被告经人介绍于××××年××月××日登记结婚。婚生男孩李明远2006年12月11日出生，现随被告生活。双方于2012年7月分居至今。经调解原被告达成如下协议：1、原被告同意离婚；2、婚生男孩李明远随被告生活，小孩的抚养费由原告负担。3、在原、被告处的购买的家电、生活设施归各自所有。4、原、被告购买的吉利帝豪轿车一辆，昌河面包车一辆，四不像工程车一辆均归被告所有。轿车的贷款由被告偿还。5、原告每月探视小孩二次。被告要求原告一次付给其20000元。原告称，现在确实一次拿不出20000元。本案调解未果。2011年4月以原告名义出资132900元在石家庄北高营购买商品楼（35号楼1单元2203室）。在被告处的昌河面包车一辆、四不像工程车一辆，原、被告同意折价10000元。被告于2012年9月7日贷款75800元购买吉利帝豪轿车一辆，现还贷加首付款共计34350元。以上事实有下列证据证实：1、原告举出的《结婚证》。2、2013年6月26日调解笔录以及2013年8月13日的调解协议、2013年8月23日、2013年8月26日两份调解笔录。3、原、被告的陈述。原告称，我把楼房卖给石家庄的人叫石龙，卖了130000元。被告称，卖房子的事我不知道。原告未举出卖房子的证据。原告称，2012年4月26日借陈昭伟50000元，用于医疗、生活费和开办公司投资20000元。2013年4月6日还清。2013年1月31日借刘臻祥8000元用于医疗、生活费，欠刘臻祥房租7500元，2013年4月6日用卖房子款还清了。小孩的生活教育费14661元、医疗费4140元、户外集体活动3300元。以上款都是从卖房子款中支出。原告提供了下列证据：1、陈昭伟收条。2、原告给刘臻祥出具的8000元欠条。3、28张河北中医院门诊费收据、1张解放军260医院门诊费收据。4、2013年4月1日石家庄大拇指幼儿园出具的收据。被告称，对原告说的全不知情，提供的证据不认可。被告称，购买帝豪车还有贷款4万多元，有30多万房子贷款。被告称，原告弟弟王仕勇欠我们7000元。原告否认，被告未举出证据证实。原审认为，原、被告虽然结婚8年有余，但平时不注重感情培养，导致夫妻感情不和。现原、被告均同意离婚，原、被告夫妻感情已经破裂，其婚姻关系应予解除。原、被告达成协议：1、婚生男孩李明远随被告生活，小孩的抚养费由被告负担。2、在原、被告处的家电、生活设施归各自所有。3、购买的吉利帝豪轿车一辆、昌河牌面包车一辆、四不像工程车一辆均归被告所有，轿车的贷款由被告偿还。4、原告每月探视小孩两次。上述协议予以确认。原告称，购买的楼房已经卖了。被告否认。原告未举出证据予以证实，对此不予采信。原、被出资132900元购买了楼房，上述款应作为共同财产平均分割。因购买楼房时是以原告的名义购买，楼房的所有权应归原告所有，房贷应由原告偿还。被告购买轿车实际支付34350元，上述款应认定共同财产。原、被告均认可昌河面包车一辆、四不像工程车一辆共折价10000元，故认定两辆车折价款10000元为共同财产。因上述车辆均由被告使用，故车辆的所有权归被告所有。综上，原、被告共有资产132900＋34350＋10000=177250元，原、被告各应得88625元。本着照顾妇女权益的原则，以原告分90000元，被告分87250元为宜。被告实际占有44350元，原告应付给被告87250-44350=42900元。原告称借款50000元用于医疗、生活费和公司投资20000元。由于出借人未到庭作证，被告否认，故原告称借50000元的事实不予认定。原告所称的消费支出费用不予采信。由于被告未举出证据证实原告弟弟王仕勇借款700O元，故被告的主张不予采信。原审判决：一、准予原告王某与被告李某离婚。二、原、被告婚生小孩李明远随被告生活，小孩的抚养费由被告负担。三、原、被告购买的商品楼（位置在石家庄市北高营35号楼1单元293室）归原告所有，房贷由原告偿还；吉利帝豪牌轿车一辆归被告所有，该车贷款由被告偿还；昌河牌面包车一辆、四不像工程车一辆归被告所有。四、原告付给被告42900元（原告2Ol3年12月31日前付22900元，2Ol4年5月1日前付20000元）。五、在原、被告处的家用电器以及生活用品、设施，分别相应归原、被告各自所有。六、原告在不影响小孩学习、生活前提下，每月探视小孩两次，被告有协助的义务（时间从20l3年10月始）。本案案件受理费200元，减半收取，原告负担100元。判后，王某、李某均不服一审判决，双方提起上诉。李某请求：依法撤销河北省正定县人民法院（2013）正民新初字第00209号民事判决书第二项、第三项、第四项，依法改判。上诉理由：该判决第二项“原、被告婚生小孩李明远随被告生活，小孩的抚养费由被告承担。”判决上诉人承担抚养费，无法律依据。上诉人与被上诉人之间的共同财产中所购买的楼房，在分割时未予考虑楼房的增值，所购楼房首付款全部由上诉人交纳，且婚生小孩随上诉人生活，为小孩有一个安定居所就近入学接受良好教育，故应判决该楼房归上诉人所有。面包车及四不像工程车都处于报废状态，长期搁置，实际价值也超不过5000元，将两辆车折价10000元过高；判决中也未分割被上诉人所开办公司的股份，上诉人的权益受到损害，判决书第四项判决由被上诉人支付给上诉人的款项分期履行，显失公平、公正。王某的请求是：一、依法撤销河北省正定县人民法院（2013）正民新初字第00209号民事判决，依法改判或发回重审。请求依法将孩子的抚养权判判归上诉人王某。事实和理由：一、原审判决认定事实严重错误。1、原审法院以不存在的调解协议为依据进行判决是错误的。2、原审法院将一个不存在的房产判决给上诉人错误。3、原告没有工作，没有生活来源，且孩子随上诉人生活并由上诉人安排幼儿园上学，上诉人病情严重支付了医药费以及自己和孩子的各种生活费。上述事实均有证据证明，原审法院对未予认定。4、上诉人带着孩子生活，因为怀孕、生孩子、带孩子好几年的时间不能参加工作，而被上诉人利用上诉人在家服务获得稳定长久高收入的资本。而分居期间上诉人带孩子生活，被告并没有支付一分钱给上诉人及孩子。上诉人由于身体虚弱无法参加工作，获得生活来源。5、上诉人要求在法庭上出示被上诉人殴打上诉人时的“出警记录”，原审法官不让出示，对被上诉人的家庭暴力行为只字不提。6、被上诉人否认自己的一级建造师资格在天津良业电力有限公司挂证有收入，原审法院对此予以支持。7、上诉人生活在被上诉人的折磨之下多年致使得了多种疾病，也花了很多钱，直至目前，上诉人仍在就医，但是仍然并未恢复。这些都是有医院的证据，原审法院对此却并不认可。二、原判决适用法律错误。本案是离婚案，男方有确定的家庭暴力行为，在原审法院里根本没有体现对家庭暴力的认定和惩罚。三、原审法院审判程序违法。原审法院在审理本案的过程中剥夺了上诉人的庭审上的诉讼权利，庭审过程不许上诉人发言，不许上诉人提交有利于自己的证据。属于严重违反审判程序的行为。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，二上诉人均同意离婚，本院予以支持。关于李明远抚养费问题，上诉人王某称自己没有收入。庭审中，上诉人李某称自己有能力抚养孩子可以全部出抚养费。故原审判决“原、被告婚生小孩李明远随被告生活，小孩的抚养费由被告负担”并无不当，本院予以支持。关于共同财产中的商品楼问题，王某称已经以170000元价格出卖，但未提供充分证据证明自己的主张，本院不予采信。该房产应作为夫妻共同财产分割。关于昌河面包车一辆、四不像工程车一辆价款问题，双方在一审时均认可折价10000元，故一审法院认定两辆车折价款10000元并无不当。关于王某主张的家庭暴力问题，因未提供充分证据证明自己的主张，本院不予采信。关于王某主张的一审剥夺其权利构成程序违法问题，因其未提供充分证据证明自己的主张，本院不予采信。关于王某主张的李某一级建造师资格在天津良业电力有限公司挂靠收入问题，李某否认有挂靠收入，王某未提供充分证据证明自己的主张，本院不予采信。综上，一审法院就查清的财产进行判决，符合规定。对未处理财产双方有证据后可另行解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费400元，由上诉人王某、李某各承担200元。本判决为终审判决。审判长 张 君审判员 张素珍审判员 许阿天二〇一四年二月二十四日书记员 翟 伟