上海市宝山区人民法院刑 事 判 决 书（2013）宝刑初字第1864号公诉机关上海市宝山区人民检察院。被告人田志卫。辩护人叶柳华，上海卓捷律师事务所律师。辩护人钱逸，上海卓捷律师事务所律师。上海市宝山区人民检察院以沪宝检刑诉（2013）1845号起诉书指控被告人田志卫犯非法经营罪，于2013年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员须丽红出庭支持公诉，被告人田志卫及其辩护人叶柳华、钱逸到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市宝山区人民检察院指控：被告人田志卫于2012年7月至2013年6月在无燃气经营许可的情况下，收购空液化气钢瓶后通过他人或自行前往太仓灌装液化石油气至钢瓶中，再购回或运回上海出售给他人以牟取非法利益。2013年6月27日，被告人田志卫驾驶某厢式货车将灌装好的13瓶50KG装液化石油气运至A30近沪太路出口时被民警当场查获，后民警在其位于上海市宝山区杨行镇盛家宅某号暂住处查获15KG装液化石油气64瓶、50KG装液化石油气4瓶及账本、送货单等。经查，2012年7月至2013年6月，被告人田志卫共计销售液化石油气金额达893，292元（以下币种均为人民币），当日查获的13瓶50KG装液化石油气经抽检属于不合格产品。公诉机关以《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《工作情况》、《先行登记保存通知书》及照片，账本，说明，《检验报告》，证人证言及辨认笔录，《行政处罚决定书》、《工作情况》等证据指控被告人田志卫犯非法经营罪，提请本院根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，追究被告人田志卫的刑事责任。被告人田志卫辩称，起诉书指控的犯罪时间、犯罪金额有误。其于2012年7月为其他液化气经营人员打工，同年12月左右开始自己经营。账本上的金额既有其与他人为徐某某打工期间的记录，也有自己经营期间的记录，但无法进行区分。被告人的辩护人提出，对起诉书指控的犯罪时间和犯罪金额有异议。被告人记录的账本因为不规范、笔迹未鉴定、主观性强等原因不能采信。关于非法经营液化气的供销链没有查实。经审理查明，2013年6月27日，被告人田志卫驾驶某厢式货车将灌装好的13瓶50KG装液化石油气运至A30近沪太路出口时被民警当场查获，后民警在其位于上海市宝山区杨行镇盛家宅某号暂住处查获15KG装液化石油气64瓶、50KG装液化石油气4瓶及账本、送货单等。经查，2012年下半年至2013年6月，被告人田志卫共计销售液化石油气金额达893，292元，当日查获的13瓶50KG装液化石油气经抽检属于不合格产品。上述事实，有以下证据证明：1、上海市公安局宝山分局出具的《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《工作情况》、上海市宝山区建设和交通委员会《先行登记保存通知书》及照片证实，2013年6月27日，民警在上海市A30外环近沪太路出口查获某厢式货车及50KG装液化石油气13瓶，并当场抓获被告人田志卫；另，民警对被告人田志卫的暂住处上海市宝山区顾北东路盛家宅某号出租屋进行搜查，查获账本四册、送货单二本、15KG装液化石油气64瓶、50KG装液化石油气4瓶。上述车辆、账本、送货单被扣押，液化石油气予以先行登记保存。2、从被告人田志卫处扣押的账本证实，2012年7月至2013年6月，被告人田志卫共计销售液化石油气金额为893292元。3、上海市燃气管理处出具的《关于核实嫌疑人田志卫非法经营一案相关事项的说明》证实，被告人田志卫没有获得燃气管理部门核发的燃气经营许可证件，不具备从事燃气经营活动的合法资格。4、上海市燃气安全和装备质量监督检验站出具的《检验报告》证实，在某厢式货车内查获的50KG装液化石油气经鉴定，液化石油气组分、二甲醚含量均不合格。5、证人史某某的证言证实，其从2013年5月其受雇于被告人田志卫帮忙搬运液化石油气钢瓶，2013年6月27日，其与被告人田志卫运送液化石油气回沪时在A30近沪太路出口被民警拦下，并查获13瓶满液的50KG装液化石油气。6、证人徐某某的证言证实，其于2012年10月左右当顾村液化气站拆迁以后，将某厢式货车借给被告人田志卫使用。在田志卫家中查到的四本账本和两本送货单，其中黄色封面写有“值班记录”字样的本子和送货单都不是徐的，另外三本是其经营液化石油气的账本。7、证人杨某某的证言证实，其与丈夫于2012年将某厢式货车借给被告人田志卫使用，但并没有与田志卫一起非法经营液化石油气。8、道口照片证实，2013年6月21日、6月27日被告人田志卫与他人驾驶某厢式货车通过朱桥进上海道口。9、证人俞某某的证言及辨认笔录证实，其系上海市某构件厂后勤人员，该厂从2013年3月至6月期间以每瓶380元至400元的价格从田志卫处购买50KG装液化石油气，每月购买14瓶以上。10、证人陈某某的证言及辨认笔录证实，其系上海某某集团有限公司机装分公司后勤人员，该公司于2013年3月至6月底期间以每瓶380元以上的价格从被告人田志卫处购买50KG装液化石油气，每月购买14瓶以上。11、证人张某某的证言及辨认笔录证实，其系太仓市某某燃气有限公司的充装负责人，其辨认出被告人田志卫是到其公司充液化石油气的男子。12、上海市公安局嘉定分局出具的《行政处罚决定书》证实，被告人田志卫于2011年12月30日因非法运输危险物质被行政拘留十日。13、被告人田志卫在公安机关的供述及辨认笔录证实，其自2012年7月起无证经营液化石油气至2013年6月27日被民警抓获，并当场被查获灌装好的50KG装液化石油气13瓶、在住处被查获4本账本、送货单等物。其中有“值班记录”字样的账本和送货单是田的，账本记录了田的营业额，根据该账本记录，共计销售液化石油气金额为893，292元。其辨认出上海市某构件厂、某某集团有限公司集装分公司是向其购买液化石油气的单位。以上证据经庭审查证属实，本院予以确认。本院认为，被告人田志卫未经许可，非法经营液化石油气，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人田志卫在公安机关的多次供述、证人徐某某的证言、“值班记录”账本的书面内容及田志卫对该账本经营额的逐页确认均相互印证，证实2012年7月至2013年6月期间，被告人田志卫未经许可经营液化石油气，且账本客观记录了该期间其经营液化石油气的经营额为89万余元。故被告人及其辩护人提出账本记录主观性强、液化气的供销链无法查实、公诉机关指控的犯罪时间、犯罪金额有误的辩解及辩护意见，本院均不予采信。据此，为维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人田志卫犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月27日起至2018年12月26日止。罚金于判决生效后十日内付清。）二、扣押在案的液化石油气、帐本、送货单等依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 万 枝代理审判员 杨 斌人民陪审员 俞施民二〇一四年五月二十三日书 记 员 罗圣婕附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。