四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0191民初10462号 原告(亦为被告，以下称原告):赵鹏飞,男,汉族,1988年9月24日出生,住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：陈勇良，四川原石律师事务所律师。 被告(亦为原告，以下称被告):成都广达新网科技股份有限公司。住所地：成都高新区益新大道288号石羊工业园二号楼四楼。 法定代表人：康永淮。 委托诉讼代理人：黄燕群，四川兴蓉律师事务所律师。 原告赵鹏飞与被告成都广达新网科技股份有限公司劳动争议纠纷一案以及被告成都广达新网科技股份有限公司不服同一仲裁裁决与原告赵鹏飞劳动争议纠纷一案。本院立案受理后，经审查，原告赵鹏飞起诉在前。故本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第九条之规定，裁定被告成都广达新网科技股份有限公司与原告赵鹏飞劳动争议纠纷一案并入原告赵鹏飞与被告成都广达新网科技股份有限公司(以下简称广达新网公司)劳动争议纠纷一案进行审理。本院依法适用简易程序，由本院审判员周航独任审判，于2018年12月24日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈勇良，被告的委托代理人黄燕群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告于2012年4月11日应聘于被告公司从事销售片区经理。根据约定，被告应该在2017年1-3月支付2016年的提成款，但被告未向原告支付2016年提成款，同时2017年的提成款也没有支付，拖欠原告2017年7月至今的基本工资。2017年9月12日，原告向被告邮寄了解除劳动合同通知书，被告回复确认在2017年9月12日解除了原告与被告的劳动关系。现不服仲裁裁决诉至法院，请求人民法院判令：一、被告向原告支付扣发的2016年提成款工资60570.55元；二、被告向原告支付2017年1月至9月的提成工资180362.24元；三、被告向原告支付经济补偿金117607.74元；五、被告向原告支付未休年休假工资19601.29元。 被告辩称，我方公司认为其所主张的金额没有任何事实和法律依据，请求法庭予以驳回。 被告不服同一仲裁裁决诉称，被告于2012年4月到原告处工作。被告确因生产经营困难，资金周转不开，导致无法在约定工资支付周期内支付被告工资时，并非恶意拖欠，故不应支付经济补偿金。本案系被告自愿提出离职请求，不应支付未休年休假工资。现不服仲裁裁决诉至法院，请求人民法院判令：一、被告无须支付原告解除劳动关系的经济补偿金57838元；二、原告无须支付被告2017年未休年休假工资2901元；三、本案全部诉讼费用由被告承担。 原告辩称，驳回被告的全部诉讼请求。 本院经审理查明以下事实： 一、原告赵鹏飞于2012年4月11日入职被告公司，双方先后签订了固定期限自2012年4月11日起至2015年4月10日止、自2015年4月11日起至2018年4月10日止的劳动合同。双方于劳动合同中“劳动报酬”中约定：试用期满，乙方月工资为2377元，甲方可以根据公司经营状况、工作绩效考核、岗位及职务变动情况，调整劳动者的工资水平。 二、于仲裁庭审中(见仲裁庭审笔录第2页)，原告陈述“其工资计算周期为本月的20日至次月的19日(如：2017年7月20日至2017年8月19日期间的工资为2017年8月份工资)，工资发放时间为每月5日前包括5日。仲裁员询问被告公司是否认可上述说法，被告公司陈述：认可。 三、经查看被告于2016年9月至2017年8月期间(即原告离职前12个月)的向原告转帐发放工资的银行转帐记录，被告公司于该期间向原告实发工资的情况为： 1、2016年9月至12月的工资发放情况： 2、2017年1月至8月的工资发放情况： 四、于仲裁庭审中(见仲裁庭审笔录第4页)，被告公司认可尚欠付原告2017年1月1日至2017年9月12日期间的销售提成25666.77元。本院认为，2017年9月1日至12日共有8个工作日，故2017年9月1日至12日折合为0.3678个月(8天÷21.75天)，故2017年1月1日至2017年9月12日期间共计8.3678个月。按被告公司认可的于2017年1月1日至2017年9月12日期间共欠付原告提成工资25666.77元进行计算，原告于该期间的月平均提成工资应为3067.3元(25666.77元÷8.3678个月)。 五、按被告公司于2016年9月至2017年8月期间(即原告离职前12个月)通过银行转帐方式向原告实际发放工资的金额以及被告公司认可其尚欠付原告2017年1月1日至2017年9月12日(先折合为月平均提成工资金额，再代入2017年1月至8月期间进行计算)期间欠付原告提成工资25666.77元的事实进行计算，原告于2016年9月至2017年8月期间的月平均工资为10519元，其计算方式如下： 六、于仲裁庭审中(见仲裁庭审笔录第5页)，被告公司陈述：认可被告没有安排原告休年休假，但原告的未休年休假工资计算方法有误。 七、2017年9月12日，原告赵鹏飞向被告广达新网公司提交了一份《解除劳动合同通知书》，以被告广达新网公司“拖欠其提成款及2017年7月20日至2017年9月12日的基本工资”为由，提出解除劳动关系。 八、2017年9月13日，被告广达新网公司作出《关于赵鹏飞发出的解除劳动合同通知书相关事项的回复》，公司同意双方的劳动关系于2017年9月12日解除。还载明：提成工资是国为结算事宜，不存在拖欠。至于原告陈述的“拖欠2017年7月20日至2017年9月12日基本工资”的问题，是因为资金紧张而暂缓发放，不存在故意拖欠。 九、被告公司于原告离职之后，才于2017年9月29日向原告支付了本应于2017年9月5日支付的2017年8月份工资，构成未及时支付劳动报酬。 另查明，就本案所涉劳动争议事项，本案原告作为申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。成都市劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月30日作出(2017)成劳人仲委裁字11017号《仲裁裁决书》，裁决本案被告向原告支付2017年1月至9月的提成25666.77元、经济补偿金57838元、2017年未休年休假工资2901元，并驳回了原告的其他仲裁请求。原告与被告均不服该仲裁裁决，均向本院提起诉讼，各自诉请如前。经查，本案原告起诉在前。本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，就原、被告双方的诉讼请求予以并案审理。 以上事实，有原告提交的《仲裁裁决书》、《社会保险缴纳信息》、《解除劳动合同及回函》、《银行转帐凭证》，被告提交的《解除劳动合同通知书》、《2016提成核算表》、《银行电子业务回单》、《工资构成明细表》、《人事代理合同》等证据及当事人陈述在案为证。 结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对双方的争议焦点及诉讼主张评判如下： 关于原告要求被告支付扣发的2016年提成款工资60570.55元以及2017年1月至9月的提成工资18362.24元的主张。本院认为，从查明的事实来看，原告与被告于《劳动合同》关于“劳动报酬”的事宜约定：试用期满，乙方月工资为2377元，甲方可以根据公司经营状况、工作绩效考核、岗位及职务变动情况，调整劳动者的工资水平。而被告公司向原告发放的工资远高于双方约定的劳动报酬，且原告的现有证据并不证明其在所领取的工资报酬以及被告公司认可尚欠付的提成工资25666.77元之外仍有提成工资，故本院对原告的该部分主张不予支持。 关于原告求被告支付经济补偿金117607.74元的主张以及被告要求不支付原告解除劳动关系经济补偿金57838元的主张。本院认为，从查明的事实来看，首先，按双方发放工资时间，被告应于2017年8月上旬发放原告7月份的工资，于9月上旬发放原告8月份的工资，但被告于2017年9月上旬才发放原告7月份的工资，之后又未及时发放原告8月份的工资。直到原告以被告未及时足额发放工资为由提出解除劳动关系之后，才于2017年9月29日向原告发放了2017年8月份(7月20至8月19日)工资，且被告也认可拖欠了原告2017年度的提成工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（二）未及时足额支付劳动报酬的。从上述法条可见，用人单位如存在未及时足额支付工资的情形，劳动者可以单方面提出解除劳动合同，且用人单位应支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金。于本案中，从查明的事实可见，被告作为用人单位，确有未及时足额支付工资的行为，原告作为劳动者以此为由提出解除劳动的劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金。结合原告在被告处工作的年限，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金57854.5元(10519元/月×5.5个月)。 关于原告要求被告支付未休年休假工资19601.29元的主张以及被告要求不支付原告2017年未休年休假工资2901元的主张。本院认为，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条规定：职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第六条规定：职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。结合上述规定与本案查明的事实，原告于2010年8月参加工作，其应每年享受年休假5天。经计算，原告的月平均工资为10519元/月。原告2017年1月1日至2017年9月12日期间的应休年休假天数为3天(255天÷365天×5天[不足1整天的部分不计入])。故被告应支付原告未休年休假工资2901.8元(10519元/月÷21.75天×3天×200%)。 另，对于仲裁裁决被告支付原告2017年度提成25666.77元的裁决事项，双方均未提起诉讼，本院予以确认。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下： 一、被告(原告)成都广达新网科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(被告)赵鹏飞2017年度的提成工资25666.77元； 二、被告(原告)成都广达新网科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(被告)赵鹏飞经济补偿金57854.5元； 三、被告(原告)成都广达新网科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(被告)赵鹏飞未休年休假工资2901.8元； 四、驳回原告(被告)赵鹏飞的其他诉讼请求。 五、驳回被告(原告)成都广达新网科技股份有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取各5元，共计10元，由原告赵鹏飞负担5元，由被告成都广达新网科技股份有限公司负担5元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周航 二〇一九年二月二十日 书记员  石榴