上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2013）青民一(民)初字第2699号原告范泽军，男，1972年8月1日生，汉族，户籍地上海市浦东新区，现住上海市黄浦区委托代理人张殷勤，上海诺维律师事务所律师。委托代理人卜兴发，上海信昌律师事务所律师。被告左启，男，1973年4月10日生，汉族，户籍地上海市青浦区原告范泽军诉被告左启委托合同纠纷一案，本院于2013年12月16日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员张晓敏独任审判。因被告左启去向不明，无法用其他方式送达起诉状副本、庭审传票等材料，本院予以公告送达。2014年1月17日，本案转为普通程序审理，本院依法组成了合议庭。2014年4月21日，本案公开开庭进行审理，原告范泽军及其委托代理人张殷勤到庭参加诉讼。被告左启经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告范泽军诉称：原、被告系多年的朋友，双方因做玉石生意也有多年合作。2012年10月10日，被告提出让原告挑选自己收藏的玉雕作品，与被告收藏的玉雕作品放在一起，由被告做为管理人，与外交易，原告届时获得收益。双方签订投资协议一份，根据约定，原告出资人民币30万元、三件玉雕作品（双方估价120万元），被告每半年结束前30天内要向原告提供交易财务报表，以及定时报告投资计划和运营预算和开销等。被告保证原告有不低于15%的年回报率（扣除管理费后），若不足则由被告补足，若有超过部分则原告享有60%，被告享有40%。被告按照投资总额的2%收取管理费，管理费由被告在整个收益中扣除。此后，被告提供了一份《2013钰昀基金作品名录》的半年财务报表，之后再无任何报告。至今，被告既不出具年报表也未支付投资收益，原告多次进行催促，2013年10月，原告要求赎回投资，被告初表示同意，但之后即失去联系。原告认为被告的行为违反承诺，不仅不按期结算支付本金及收益，并拒绝与原告沟通联系，故诉至法院，请求：一、判令被告返还150万元；二、判令被告支付依据合同应结算的投资收益（自2012年10月10日起至2013年12月10日止），暂计为26.25万元。庭审中，原告两次变更诉讼请求，最终确定为：一、判令被告返还30万元；二、判令被告支付投资收益，具体计算方式为，以30万元为本金，按照15%年投资收益率，自2012年10月23日起计算至本判决生效之日止。被告左启未作答辩。庭审中，原告为证明上述诉称主张的事实和理由，出示了相关的证据材料：1、钰昀跟投基金投资协议书1份，证明原、被告于2012年10月10日签订投资协议书，由原告出资，并委托被告进行玉石投资。协议约定了保本及年回报率不低于15%，被告按照协议约定应当及时向原告出具报表、年度审计报告等材料。2、2013钰昀基金作品名录复印件1份，证明截止2012年10月10日原告投入150万元。3、原、被告之间为“钰昀基金”运作的往来电子邮件打印件2份，证明原告要求赎回本金及收益，但被告一直推脱。4、公证书1份，证明案外人金亦斌收到的邮件与原告收到的邮件来自同一邮箱，即XXXX@hotmail.com.5、2012年11月28日原告电子邮件打印件1份，证明原告所收此封邮件与金亦斌所收邮件内容一致。6、汇丰（中国）上海联洋支行交易确认通知1份，证明原告于2012年10月22日以银行转账方式支付被告30万元；7、2012年10月4日、2013年5月24日原告电子邮件打印件各1份，证明2012年10月4日邮件内容即被告发给原告的协议书，2013年5月24日邮件内容即为证据2。本院对原告提供的证据认证如下：证据1、6均为原件，符合证据法定形式要件，故本院予以确认。证据2无被告本人签字确认、证据4公证书记载内容难以推论出原告所述证明内容、证据3、5、7，原告并无提供充分证据证明XXXX@hotmail.com系被告左启本人使用。故本院对证据2、3、4、5、7原告所主张的证明内容，不予确认。基于上述证据，本院认定法律事实如下：原告范泽军与被告左启于2012年10月10日签订钰昀跟投基金投资协议书，协议书载明：“一、参与方投资方：范泽军（身份证：XXXXXX）基金管理人：左启（身份证：XXXXXXX）二、基金投资投资方式：投资方向基金管理人管理的钰昀跟投基金出资人民币壹百伍拾万元整。用于投资中国玉雕大师玉雕精品。陈述和保证按照同类型交易的惯例，基金管理人必须提供关于钰昀基金的标准陈述、保证和承诺，包括1、钰昀基金的募集计划书；2、钰昀基金的募集说明书；3、基金管理人对其管理的资产（包括知识产权）和投资具备有效所有权并对权利瑕疵做出了说明；4、符合政府或其他行政机构的常规和要求的核准；5、重要合同的全面揭露；6、没有未经披露的债务或诉讼业绩目标基金管理人管理的钰昀基金预期实现以下业绩目标：1、钰昀基金的年回报率为50%。2、钰昀基金存续期为2年，最多延长不超过1年。3、投资项目一旦退出，即进行利润分成，本金归还投资人。基金赎回和交易基金投入的第一年为封闭期，第二年起投资人可要求赎回。第二年起，投资人可自由转让其所持有的基金份额。……基金的收益分配钰昀基金的年回报率未达到15%，管理人不参与分配。不足15%投资回报的部分由基金管理人在90天内补足。……”协议另对保密性及其他事项予以约定。2012年10月22日，原告范泽军通过汇丰（中国）上海联洋支行向左启账户（账号XXXXX）转账汇款30万元，交易确认通知载明：“付款摘要：TOZUOQI基金认购款；收款摘要：FRFANZEJUN基金认购款”。2013年12月，原告以被告逾期未返还本金及支付收益为由，诉诸本院。审理中，原告称，被告之前从事IT销售行业，辞职后就做玉石投资的生意，被告进原石，委托玉雕大师加工成成品后，由被告销售，再和玉雕大师分成。原告业余也做投资。协议签订前几年，被告介绍原告去玉雕大师那里去购买了十几件成品（包括涉案的三件），没有发票，雕刻大师那里有记录，购买之后原告就将其作中长期投资，等升值后通过拍卖赚钱。涉案三件成品：手镯一只（龙款荷花），尺寸5.4，净重68克，制作人是杨曦，即证据2的42项。虎面牌一件，编号为43，凤（把件，编号为44），两件作品均为葛洪制作。手镯购买于苏州杨曦工作室，购入价30万元，刷卡凭证无保存。虎面牌及把件均为6年前在被告处购买，价格15万左右，无刷卡凭证。2012年8月、9月左右，被告向原告提出一起做玉石投资，并且有保底收益。考虑到被告和原告系朋友，原告就和被告签订了协议。原告投资包括现金30万元，三件玉器作为现金折价为120万元，如果基金亏损的话，被告仍要按照协议约定向原告返还本金并支付收益。被告收取管理费，管理费由被告在整个收益中扣除。双方约定不低于百分之十五的年回报率是扣除管理费之后的收益率，资金及收益于投入一年之后随时可以赎回。根据庭审确认的事实，本院认为，本案所涉关键点如下：1、关于合同性质。合同性质要结合缔约当事人意思表示、合同的具体权利义务、合同缔结目的及预期等多种因素综合考量。本案中，原、被告自愿达成协议，约定由原告出资150万元，由被告进行投资管理，进而达到资产增值的目的。双方明确约定该合同保本保利，即本金应予返还、年回报率不低于百分之十五、年回报率达到15%以上的利益应予分配。然，综观协议书，原、被告双方并未对“钰昀跟投基金”的成立、运行、管理作出明确约定，亦未对投资项目、投资方式、项目始止时间进行详细说明，仅将其概括为“投资中国玉雕大师玉雕精品”。在庭审中，原告表示不清楚该基金的成立及运行情况，被告亦未作相关披露说明。综上，该协议与以投资理财为内容的委托合同所应具有的投资项目明晰、投资利益不确定性甚为不同。该协议合同预期单纯，即追求资产的本息回报，具有明显的借款合同特征。因此，原、被告之间系以委托合同为表现形式的借贷关系，鉴于双方均为自然人，故本院认定原、被告之间的纠纷为民间借贷纠纷。2、关于借款期限，协议第二项“业绩目标”约定如下：“……钰昀基金存续期为2年，最多延长不超过1年，3、投资项目一旦退出，即进行利润分成，本金归还投资人”；“基金赎回和交易”约定：“基金投入的第一年为封闭期，第二年起投资人可要求赎回……”，庭审中，原告主张根据协议约定，赎回即指可收回本金及收益，故应当依照该条款认定归还期限。对此本院认为，若以业绩目标一项作为本金归还的条款，尚需以投资项目退出为先决条件。被告作为资金的收取人、实际管理人，既未在协议中对投资项目的运营计划、时间、方式进行说明，亦未按照协议约定就相关内容与原告做详细交涉，故该条款实为归还期限约定不明确。根据法律规定，对借款期限没有约定或者约定不明确，依照相关补救措施仍不能确定的，借款人可以随时返还，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。故原告要求被告返还本金的诉讼主张于法无悖，本院予以支持。另，根据该案实际情况，原、被告对保底投资年回报率的约定应视为借款利息支付方式，该约定系原、被告真实意思表示，本院予以确认。被告左启经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告左启应于本判决生效之日起十日内归还原告范泽军借款30万元；二、被告左启应于本判决生效之日起十日内支付原告范泽军利息（以30万元为本金，按照15%的年利率，自2013年10月23日起计算至本判决生效之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5,800元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  徐蔚青代理审判员  张晓敏人民陪审员  高阳明二〇一四年五月二十二日书 记 员  周燕雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。