湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）岳中民三终字第392号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司华容支公司。负责人蔡刚，该公司经理。委托代理人陈观林，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）吴兴文，男，1963年7月1日出生，汉族，职工。委托代理人ＸＸ礼，岳阳市广源法律服务所法律工作者，被上诉人（原审被告）沙礼成，男，1963年11月13日出生，汉族，农民。上诉人中国人民财产保险股份有限公司华容支公司（以下简称人保财险华容支公司）为与被上诉人吴兴文、沙礼成机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市君山区人民法院（2013）君民初字第211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月9日受理后，依法组成由审判员柳春龙担任审判长，审判员夏磊、吴圣岩参加的合议庭于2014年1月8日公开开庭进行了审理。书记员吴超担任记录。上诉人人保财险华容支公司的委托代理人陈观林，被上诉人吴兴文的委托代理人ＸＸ礼到庭参加诉讼。被上诉人沙礼成经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年10月04日14时25分许，沙礼成驾驶本人的湘F×××××小轿车（载吴兴文、吴兴强、吴凡、吴元兰）沿X073线由东往西行驶至岳阳市君山区建新农场三津渠电排路段时操作不当，将车辆驶出路面与路边标杆相撞，导致车上人员吴兴文摔至车外而车又将其碾压，其再与电排站门柱相撞，造成5人受伤，车辆受损的交通事故。伤者吴兴文当日送至岳阳市第二人民医院治疗至2013年1月8日出院，共花费医药费43060.21元，门诊医药费820.5元，2013年1月8日经岳阳市平安司法鉴定所对吴兴文的伤情鉴定为十级伤残，医疗建议为：1、前段相关检查及治疗费请凭正规票据审定，回当地医院继续治疗；2、预计后段医药费1600元；3、自受伤之日起全休180天（其中包括取内固定休息30天）；4、适时取除内固定，预计费用6000元整。本次事故经岳阳市公安局交通警察支队君山大队《道路交通事故认定书》认定：沙礼成负此次事故全部责任，吴兴文在此次事故中不负责任。另查明，吴兴文系非农业家庭户口，1963年7月1日出生，母亲刘珍秀，1928年1月11日出生，系非农业家庭户口。吴兴文有姊妹3人。沙礼成在人保财险华容支公司购买了交强险和保险责任限额为200000元的第三者责任保险（不计免陪）。因赔偿义务人未履行赔偿义务，吴兴文于2013年7月8日诉至原审法院，要求各赔偿义务人赔偿各项损失合计132205.68元。原审法院经审理认为，吴兴文在2012年10月14日的交通事故中致十级伤残，此次交通事故交警部门作出了交通事故认定，该事故认定适用法律正确，程序合法，且各方当事人均无异议，对交通事故认定书予以采信。沙礼成负此次事故全部责任，此次交通事故造成吴兴文的经济损失，沙礼成依法应当承担相应的民事赔偿责任，沙礼成在人保财险华容支公司购买了交强险和商业险，人保财险华容支公司在保险合同范围内承担保险责任。因吴兴文首先是乘客，发生交通事故时被甩出后，又被该事故车辆碾压致伤。吴兴文被甩出后，其地位发生变化，属于第三者，故人保财险华容支公司应在保险合同范围内承担保险责任。吴兴文在本案交通事故中的损失问题。1、残疾赔偿金。吴兴文系非农业户口，其请求按城镇标准计算残疾赔偿金有事实和法律依据，予以支持，其残疾赔偿金为42638元（21319元／年×20年×10%）。2、误工费。吴兴文于2012年10月4日受伤住院，2013年1月8日鉴定为：自受伤之日起全休180天。吴兴文的误工费为19739.8元（40028元／年÷365天×180天）。3、护理费。吴兴文虽然不能证明护理人员的收入情况，但其在住院期间需要护理是客观存在的事实，确定护理费为9584.92元（36067元／年÷365天×97天）。4、住院伙食补助费。吴兴文的住院伙食补助费为2910元（30元／天×97天）。5、医疗费。吴兴文的住院医药费43060.21元，门诊医药费820.50元，后段医药费为1600元，内固定取出医药费6000元，医药费共计51480.71元。6、被扶养人生活费。吴兴文已经向法院提供证据证明有被扶养人，其母刘秀珍（1928年11月15日出生）的被扶养人生活费为2434.8元（14609元／年×5年÷3×10%）。7、交通费。吴兴文受伤住院后的交通费损失是客观存在的事实，依据其就医时间、地点、次数以及对鉴定地点、次数等因素，交通费酌定为500元。8、精神损害抚慰金。吴兴文在本次交通事故中致残，获得适当的精神损害赔偿合情、合理也合法。精神损害抚慰金酌定为3000元。9、伤残鉴定费。吴兴文为确定自己在本次交通事故中损伤程度作司法鉴定是必要的，且其已向法院提供了鉴定机构出具的正规发票，吴兴文的司法鉴定费是700元。10、营养费和伤残辅助器械费，吴兴文主张营养费2000元和伤残辅助器械费1500元，由于其没有提供充足的证据证明，不予认定，以上损失合计132888.23元。吴兴文在本次交通事故中无责任，其损失依法由沙礼成负责赔偿。由于沙礼成在人保财险华容支公司处购买了交强险和第三者责任险，人保财险华容支公司应在其保险合同范围内承担保险理赔责任。人保财险华容支公司应赔偿吴兴文损失132188.23元。由于吴兴文的鉴定费700元经济损失不属于保险理赔范围，故由沙礼成赔偿吴兴文经济损失700元。关于人保财险华容支公司辩称吴兴文在事故发生后于2013年2月18日与沙礼成在交警部门达成赔偿调解并收取赔款103747元，要求法院驳回吴兴文诉讼请求的意见，由于岳阳市公安局交通警察支队君山大队出具的《吴兴文等五人交通事故处理情况说明》中证实沙礼成未实际履行协议，故对人保财险华容支公司的抗辩理由不予支持。关于人保财险华容支公司辩称非医保用药应当核减的理由，因人保财险华容支公司没有提供充足证据和药品目录核定明细，无法确定核减数额，故对其抗辩理由不予支持。据此，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十一条的规定，判决：一、由沙礼成赔偿吴兴文经济损失700元，于判决生效后十日内支付完毕；二、由人保财险华容支公司赔偿吴兴文经济损失132188.23元，于判决生效后十日内支付完毕；三、驳回吴兴文其他诉讼请求。案件受理费2944元，由沙礼成负担。宣判后，人保财险华容支公司对上述判决不服，向本院提起上诉称：一、事故发生时，被上诉人为上诉人保险车辆湘F×××××号小车的车上人员，不属于第三者，其损失不应当由上诉人赔偿。交警部门作出的事故认定书中记载因沙礼成驾驶不当，导致车上乘客吴兴文摔至车外本车又将其碾压的事实没有证据支持，依法不能认定；二、被上诉人2012年10月4日入院至2013年1月8日出院，实际住院时间为96天，一审多计算了一天，应予纠正；三、被上诉人的误工费只应当计算至定残日前一日，原审判决按180天计算误工费不当；四、本案中上诉人核减非医保用药有保险合同的约定，而被上诉人至今也未提供住院医疗费清单以供审核，故吴兴文的非医保用药6582.11元应当由侵权人沙礼成承担。请求二审法院依法改判。被上诉人吴兴文答辩称：一、关于答辩人是否系第三者的问题，因事故发生后交警部门第一时间派员查勘了现场，作出事故认定书后双方当事人均未提出异议，上诉人提出交通事故认定书认定事实错误的理由不能成立；二、答辩人的住院时间根据住院发票的记载为97天，原审判决计算并无不当。另原审判决根据鉴定意见上载明的180天伤休时间计算误工费也无不当；三、上诉人提出扣减非医保费用没有依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告沙礼成未提出答辩意见。各方当事人在二审中未提供新证据。本院二审经审理查明的案件事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：一、人保财险华容支公司是否应对吴兴文的损失承担保险理赔责任；二、原判认定吴兴文的误工费、住院伙食补助费、护理费是否正确；三、非医保用药是否应当核减。关于焦点一，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”本案中，公安交警部门通过现场勘查和进行的痕迹检验作出了沙礼成驾车时操作不当，致使乘车人员吴兴文摔至车外又将其碾压的事实认定。上诉人提出交警部门作出的此项事实认定没有依据，但并未提供任何相反证据推翻该交通事故认定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，本案交警部门的交通事故认定书可以作为认定本案事实的依据。虽然吴兴文发生事故前是事故车上的乘客，但由于事故发生时，吴兴文是被摔至车外后被本车碾压致伤，其身份已经发生了转换可以不再作为车上人员认定，上诉人依法应予理赔。上诉人称不应对吴兴文的损失承担保险理赔责任的理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点二，1、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，相关医疗机构并未出具有关吴兴文伤休时间的证明，原审法院根据鉴定机构的医疗建议确定其误工时间为180天不当，其误工时间应计算至定残日前一日，误工时间为96日。上诉人称吴兴文误工费计算不当的上诉理由成立，本院予以采纳。2、护理费、住院伙食补助费。吴兴文自2012年10月4日入院治疗至2013年1月8日出院，住院时间合计为97日。原审法院据此认定其护理费、住院伙食补助费的计算天数为97日并无不当。上诉人称吴兴文护理费、住院伙食补助费计算不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点三，根据上诉人与被上诉人沙礼成签订的保险合同，上诉人提出要求核减被上诉人医疗费用中的非医保费用有合同依据，但由于上诉人并未提供吴兴文应核减费用的明细及依据，原审法院未核减吴兴文住院医疗费中的非医保费用并无不当。上诉人称原审判决未核减吴兴文非医保费用不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。本案吴兴文的损失为：残疾赔偿金42638元、误工费10527.91元（40028元／年÷365天×96天）、护理费9584.92元、住院伙食补助费2910元、医疗费51480.71元、被抚养人生活费2434.8元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元、伤残鉴定费700元，合计123776.34元。综上，原判认定基本事实清楚，但对吴兴文的相关损失认定不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：维持湖南省岳阳市君山区人民法院（2013）君民初字第211号民事判决第一项（即由沙礼成赔偿吴兴文700元）；撤销该判决第二项、第三项；二、由中国人民财产保险股份有限公司华容支公司赔偿吴兴文损失123776.34元；三、驳回吴兴文的其他诉讼请求。上述款项，限在本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费2944元，由沙礼成负担；二审案件受理费2944元，由中国人民财产保险股份有限公司华容支公司负担2756元，由吴兴文负担188元。本判决为终审判决。审判长  柳春龙审判员  夏 磊审判员  吴圣岩二〇一四年二月十三日书记员  吴 超附有关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。