辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽03民初137号原告：辽宁北方建设（集团）有限公司，住所地辽宁省抚顺市望花区工农街黑山路2号。法定代表人：鄂宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵德生，该公司员工。委托诉讼代理人：于文胜，辽宁卫尊律师事务所律师。被告：后英集团海城市房屋开发有限公司，住所地辽宁省海城市经济开发区小甲委。法定代表人:何著胜,该公司董事长。委托诉讼代理人：赵士轩，该公司员工。委托诉讼代理人：张长吉，该公司员工。原告辽宁北方建设（集团）有限公司与被告后英集团海城市房屋开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告辽宁北方建设（集团）有限公司的委托诉讼代理人赵德生、于文胜，被告后英集团海城市房屋开发有限公司的委托诉讼代理人赵士轩、张长吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁北方建设（集团）有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告给付工程款尾款30，046，968.2元及利息，利息从2012年8月28日起算，按中国人民银行同期贷款利率计算至付清工程款的之日止。被告承担本案诉讼费及评估鉴定费。事实与理由：2010年5月，原告与被告签订《工程施工意向书》、《建设工程施工合同》，合同约定原告承包被告开发的后英第一城8＃、15＃、18＃、19＃、20＃、21＃楼及Ｂ2车库工程施工。原告按合同约定完工并经被告验收合格，但双方未进行最终结算，被告已付原告工程款26，397，592.75元。原告多次向被告提出进行决算，被告均不予理睬，故诉至法院请求判令被告向原告支付工程30，046，968.2元。被告后英集团海城市房屋开发有限公司辩称：涉案工程的应付款项问题，经双方当事人于2015年2月12日进行了最终核对，被告应付款数额为26，397，592.75元，已付款26，296，264.82元，尚欠工程款数额为101，327.93元。该核对明细在备注部分注明：“往来款项已全部核对，如有票据缺失，以本张往来核对表为准。”被告已经向原告支付工程款数额为26，397，592.75元，被告与原告的工程款全部结清，被告不应支付原告任何其它款项。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人有争议的证据本院认定如下:1.原告提交的《需要落实的问题（辽宁北方）》清单，拟证明涉案工程存在由原告施工，但未予结算的工程量。被告质证称该清单是双方进行结算前提出过，因没有符合合同约定要求的现场签证单相印证，对该清单不予认可。本院认为，原告未能提交与该清单相印证的符合双方合同要求的现场签证单，且双方于2015年2月12日最终进行了对账，故本院对该项证据不予采信。2.原告提交的《工程结算书》。因该结算书由原告单方委托鉴定机构制作，被告不予认可，且与双方2015年2月12月最终对账单所载明的内容不符，对该项证据本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月，原告与被告签订《工程施工意向书》一份，甲方为后英集团海城市房屋开发有限公司（即本案被告），乙方为辽宁北方建设（集团）有限公司（即本案原告）。该意向书载明：“甲方拟开发建设“后英第一城工程项目，乙方欲承包工程项目进行施工；甲、乙双方就建立承包关系等有关事宜，根据我国《合同法》、《建筑法》及相关律法、法规之规定，经过充分协商，自愿达成如下可行性意向，共同信守。”该意向书载明的工程名称为后英第一城，工程地点为海城市铁西区开发区，总建设面积约7万平方米，结构形式按图纸要求。意向书第二条约定：“通过公开招投标形式，乙方中标后，甲、乙双方签订正式施工合同和施工安全责任协议。本意向书条款为正式合同的主要条款。”双方对工程工期及相关要求进行了约定。该意向书在“四、工程价款、拨款及结算方式”部分约定：“（一）工程价款1.本工程价款执行标准：执行2008年辽宁省建筑安装定额，工程取费取三类，规费按5%计取（基数为人工费+机械费）。以施工图纸、设计变更及现场签证等为结算依据，在施工期间关于调整价格的文件不执行。2.甲供钢材，按实际价格供应，按实际价格扣出；甲供混凝土，实际价格供应（实际价格须双方认定），按实际价格扣出。乙方自购材料的部分，若有海城网刊价按施工期间网刊价执行，若无网刊价双方约定价格。3.脚手架按综合脚手架计。4.配合费：按2%收取，按实际配合工程项目计算。5.水、电费：由乙方负担：甲方垫付，在结算时按2008年辽宁省建筑安装定额及相关规定扣除。6.在合同决算中税由甲方代扣代缴。（二）工程拨款方式：1.原告施工地下室到二层，二层顶板混凝土浇筑完，按其完成的工程量80%付款。以后每三层，按完成工程量80%付款，扣除供应材料价款。2.装饰工程按月完成工程量的80%付款。3.全部工程竣工后，按合同规定进行决算，决算款扣除材料费、已付工程款、税款以及其它应当扣除费用，为工程拨款。工程拨款比例95%。（三）工程结算方式1.工程竣工验收之日起28日内，乙方将填写完备符合标准的工程决算书提交甲方审核确认；乙方对甲方确定结果，如有异议，先协商解决，协商不成，共同提交有资质的工程造价中介机构审定；乙方如签收甲方确定结果之日起15日内，未向甲方提出书面异议，视为乙方认同；乙方提交决算后15日内，甲方完成审核并支付余款。2.乙方在上述规定时间内，不向甲方提交工程决算书，甲方有权委托有编制、审核工程造价中介机构核定，乙方承认核定结果，并以此作为结算凭证。3.工程付款方式：支付承兑汇票，现汇找零。4.变更、签证计价的约定：如发生重大设计变更或签证，（指单项费用超出3000元以上），乙方须提前通知甲方，甲方委托二人以上到现场与乙方确认，并在10个工作日内完成此签证，否则不受理任何借口所提出的工程签证。当变更、签证的工作内容完成之后，须经监理工程师，甲方工地代表验收并签字确认，方可在工程决算时进行结算。”该意向书的“第九条其他约定”部分载明：“1.乙方必须具备施工资质等有关法定条件；未经甲方书面同意，不得转包、分包或委托不具备资质能力的第三方进行施工或管理，否则，甲方有权解除承包关系，对乙方不承担任何赔偿责任。2.甲方有权对下列项目分包给第三方施工：1）门窗工程；2）外墙保温工程；3）涂料工程；4）电梯工程；5）防水工程（地下室防水）；6）土方、桩基工程；7）消防工程；8）地热工程；9）理石工程；10）楼梯扶手工程；11）甲方认为有必要外委的工程。甲方供应材料：钢材商品混凝土。甲方指定材料：面砖、电器材料、上下水材料（甲方指定供应商）。3.在施工过程中，发生工程质量事故、发生人身伤亡事故、出现民工因工资问题群体上访等，导致工程停工及给甲方造成不良影响或损失，甲方有权解除承包关系，甲方只承担乙方支付的基本材料费，不承担其他任何费用。4.乙方应遵守甲方对施工现场总体管理制定的各项管理制度，抓好企业内部员工的上岗前教育，对专业工程要经培训考试合格后持证上岗，如出现一切工程质量人身安全事故，乙方承担全部责任。5.甲、乙双方的各项约定、承诺及权利义务，以书面签字为准，口头的无效；甲、乙、监理三方有关人员无法人书面授权委托凭证或超出权限范围所实施的行为均属无效。”《工程施工意向书》第十条约定，乙方如未中标或甲方开标“后英第一城”工程项目未能实施，本意向书自行失效，甲、乙双方不承担任何责任。第十一条约定，本意向书未尽事宜另定。第十二条约定，本意向书须经甲方人员到乙方单位所在地进行实地考察后，签字、盖章后生效。该意向书经被告法定代表人签字，原告法定代表人盖章，并加盖了双方公司的公章，但未载明双方签章的日期。双方当事人签订上述《工程施工意向书》之后，还签订了《建设工程施工合同》，约定被告将其开发的后英第一城8#、15#、18#、19#、20#、21#楼工程承包给原告进行施工，工程内容：施工图纸建筑、结构、安装、装修等全部内容要求，按图施工。开工日期为2010年6月1日，竣工日期为2011年7月30日,合同价款暂定为7000万元。合同签订后，原告于2010年6月进场对后英第一城8#、15#、18#、19#、20#、21#楼以及B2车库进行了施工，赵德生为上述工程施工过程中原告方的项目负责人，原告承包的上述工程现已竣工并交付使用。原告在施工过程中，每施工完一段工程，由原告向被告申报工程款数额，被告对原告申报的数额进行审定，审定完金额最后由原、被告双方在工程审核表上签字确认，被告按审核的工程款数额的80%付工程款。工程竣工后，2013年5月12日双方当事人签订了《后英第一城8#、15#、18#、19#、20#住宅楼决算审核汇总表》，该审核汇总载明了上述工程的土建、给排水、采暖、电、签证、配合费等各项相关费用，建筑面积合计为67，436.27平方米，工程总造价为53，792，456.67元，扣甲供材料款为25，988，759.87元、商砼差价409，664.86元、扣除税金1，815，768.91元，扣材料后造价26，397，592.75元。该《后英第一城8#、15#、18#、19#、20#住宅楼决算审核汇总表》经双方当事人的负责签名并加盖了双方当事人的公章。该审核汇总表下部注明：“此签字金额为暂定金额，不包括各楼有异议及土建遗留问题（20多项）。”之后，双方当事人于2014年3月12日、2014年7月9日、2015年2月12日，就涉案工程进行了对账。其中，2015年2月12日原、被告对账后签订了《赵德生承揽后英房建项目往来核对明细》，根据该对账结果，截至2015年2月12日，被告已付工程款数额为26，397，592.75元，尚欠工程款数额为101，327.93元。在《赵德生承揽后英房建项目往来核对明细》的备注部分载明：“1.往来款项已全部核对，如有票据缺失，以本张往来核对表为准。2.后英佳苑为赵德生挂靠后英建筑公司，管理费张工已扣7.6%。”原告涉案工程项目的负责人赵德生、被告的负责人均在《赵德生承揽后英房建项目往来核对明细》上签名。至原告起诉之日，被告已经将2015年2月12日《赵德生承揽后英房建项目往来核对明细》载明的工程欠款101，327.93元向原告支付完毕。本院认为,依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，双方当事人签订的《工程施工意向书》、《建设工程施工合同》依法成立，有效，对当事人均具有法律约束力，原、被告均应当按照合同约定完全履行各自的义务。原告从被告处承包涉案工程后进行了施工，该工程已经竣工并交付使用，被告依法应按照合同约定履行支付工程款的义务。根据审理查明的事实，涉案工程竣工后，双方当事人就工程款问题已进行结算审核，并进行了多次对账，2015年2月12日原、被告经再次对账后，签订了《赵德生承揽后英房建项目往来核对明细》表，根据该对账结果，截至2015年2月12日，被告已付工程款数额为26，397，592.75元，尚欠工程款数额为101，327.93元。并且在该对账表中特别注明：“往来款项已全部核对，如有票据缺失，以本张往来核对表为准。”双方当事人的相关负责人均在《赵德生承揽后英房建项目往来核对明细》上签名对该对账结果予以确认，因此该对账结果是双方当事人就涉案工程价款进行的结算，是双方当事人对于涉案工程价款结算问题经协商后达成的最终协议，对双方当事人均具有法律约束力，非经对方同意不得变更或解除。《赵德生承揽后英房建项目往来核对明细》签订后，被告已经按照该对账结果向原告支付了全部工程款，原告在庭审过程中对此事实亦无异议，因此被告已经按照双方达成的结算协议完全履行了工程款给付义务，原告关于要求被告给付工程款尾款30，046，968.2元及利息的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于原告提出涉案工程尚有28项需要落实的问题，以及原告存在超出合同约定进行施工的事实，该部分工程款尚未结算一节。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方当事人在《工程施工意向书》中约定，涉案工程以施工图纸、设计变更及现场签证等为结算依据，并对工程价款执行标准进行了明确约定。在“变更、签证的约定”部分载明：“如发生重大设计变更或签证，（指单项费用超出3000元以上），乙方须提前通知甲方，甲方委托二人以上到现场与乙方确认，并在10个工作日内完成此签证，否则不受理任何借口所提出的工程签证。当变更、签证的工作内容完成之后，须经监理工程师，甲方工地代表验收并签字确认，方可在工程决算时进行结算。”根据上述约定，涉案工程在施工过程中如存在重大设计变更或签证，须经监理工程师，被告方的工地代表验收并签字确认，方可在工程决算时进行结算。而在本案诉讼过程中，尽管原告主张涉案工程尚有28项需要落实的问题以及存在超出合同约定施工的事实，但被告对其该项主张不予认可，原告亦未能提交经监理工程师、被告方代表验收签字确认的现场签证单等足以支持其该项主张的相关证据，依法应承担举证不能的不利后果，故对原告的此项主张，本院不予支持。关于原告要求对涉案工程进行司法鉴定一节。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条的规定，当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。因双方当事人在诉讼前已经就涉案工程价款结算达成协议，被告亦按照该结算协议履行了工程款给付义务，故对于原告关于要求对涉案工程造价进行鉴定的申请，本院依法不予准许。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告辽宁北方建设（集团）有限公司的诉讼请求。案件受理费216，335元，诉讼保全费5000元，由原告辽宁北方建设（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  杨承国审判员  徐云龙审判员  王珍付二〇一九年三月二十六日法官助理闫亚书记员王茜