山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋04刑终60号原公诉机关山西省壶关县人民检察院。上诉人（原审被告人）王贵书，男，1958年3月17日出生，汉族，初中文化，住壶关县，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月25日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于壶关县看守所。辩护人张鹏斌，山西诚欣律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王爱英，女，1959年6月17日出生，汉族，初中文化，住壶关县，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月22日被取保候审，2018年10月18日被壶关县人民法院决定监视居住。山西省壶关县人民法院审理壶关县人民检察院指控原审被告人王贵书、王爱英犯贩卖毒品罪一案，于2018年11月9日作出（2018）晋0402刑初118号刑事判决。判后，原审被告人王贵书、王爱英不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：2016年12月至2018年4月间，被告人王贵书在其家中向宋某、杨某、弓某、郭某1、郭某2贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”）；被告人王爱英向杨某、弓某贩卖毒品甲卡西酮。2018年5月15日，壶关县公安局民警依法对王贵书、王爱英位于黄山乡冯坡村的家中进行搜查，当场查获疑似毒品10包、手机3部、电子秤1个、现金13715元（其中有100元假币）、吸食瓶1个、酒精灯1个、包装袋32个、吸管3个、锡纸5条，并将上述物品及现金予以扣押。查获的疑似毒品经称量，净重896.98克，经鉴定，其中790.22克中含有甲卡西酮及咖啡因成分，106.76克中含有咖啡因成分。综上，被告人王贵书、王爱英贩卖甲卡西酮790.22克、咖啡因106.76克。原判认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书证明：本案于2018年5月15日立案侦查。2、二被告人的户籍证明证明：二被告人的基本情况。3、搜查证、搜查笔录、现场搜查照片、扣押笔录、扣押清单、封存笔录、毒品称量笔录、称重照片、提取笔录、提取照片、鉴定意见证明：2018年5月15日，壶关县公安局民警依法对王贵书、王爱英位于黄山乡冯坡村的家中进行搜查，当场查获疑似毒品10包、手机3部、电子秤1个、现金13715元（其中有100元假币）、吸食瓶1个、酒精灯1个、包装袋32个、吸管3个、锡纸5条，并将上述物品及现金予以扣押。查获的疑似毒品经称量，净重896.98克，经鉴定，其中790.22克中含有甲卡西酮及咖啡因成分，106.76克中含有咖啡因成分。4、证人宋某的证言、辨认笔录证明：2016年12月份的一天，其去王贵书家向王贵书购买了50元钱0.4克的毒品“筋”。5、证人杨某的证言、辨认笔录，证明：其吸食的毒品“筋”是从黄山乡冯坡村买的，共买过三次。第一次是2017年1月份一天下午4点左右，其到王贵书家，给了王贵书50元，王贵书给其用报纸包了差不多0.3克毒品；第二次是隔了四五天，在王贵书家，给了王爱英100元钱，还是用报纸包了差不多0.7克毒品“筋”；第三次是2018年5月12日，在王贵书家，其给了王贵书50元，王贵书给其倒了差不多0.3克毒品“筋”，还有一条锡纸。6、证人弓某的证言、辨认笔录证明：2018年2月份的一天，其替别人在王贵书家给了王贵书100元钱买了100元钱的“筋”，王贵书当时在手机上打麻将，顾不上，让王爱英给其拿一包，王爱英就给其拿了一包“筋”。100元钱能买1克毒品。7、证人郭某1的证言、辨认笔录证明：2018年5月15日其与王某想去王贵书家白吸毒品，正好被民警碰见带到派出所询问。其在王贵书家买过两次毒品“筋”，一次是2018年2月19日下午5点多，其到王贵书家，向王贵书购买了一小包50元钱的毒品“筋”；第二次是2018年5月14日中午11点左右，其在王贵书家向王贵书购买了50元钱的毒品“筋”，这一次王爱英在场。50元钱能买0.7克“筋”。8、证人郭某2的证言、辨认笔录证明：2018年4月25日左右，其在王贵书家花100元钱向王贵书购买了0.4克“筋”。9、证人郭某3的证言证明：2017年9月，其听工友说黄山乡冯坡村有家卖毒，2018年5月15日中午12时30分，其种地累就想去冯坡村买毒，到了冯坡村碰到一个60岁左右的妇女，打听到了卖毒人的家，进去之后就被民警抓住了。10、证人王某的证言证明：其和王贵书是亲戚，2018年5月15日，其和郭某1一起到王贵书家白吸毒品，进王贵书家刚好遇到民警检查，就被叫到派出所了。其2016年7月外出打工时听说王贵书开始卖毒品“筋”。11、被告人王贵书在侦查阶段的供述与辩解证明：其吸食毒品“筋”，家里查获的毒品是其妻子王爱英的，其身上查获的毒品是其向妻子王爱英要的，用来自己吸。其不贩卖毒品，其妻子王爱英也没有贩卖毒品。12、被告人王爱英在侦查阶段的供述与辩解证明：家里查获的毒品是其买来给丈夫王贵书吸的，其没有向他人出售毒品。原判认为，被告人王贵书、王爱英，多次向多人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。二被告人在共同参与的犯罪中构成共同犯罪。被告人王贵书虽辩解称其没有贩卖毒品，但在其住所、身上均查获毒品，且证人宋某、杨某、弓某、郭某1、郭某2等均证明在其处购买过毒品，因此可以认定王贵书向他人贩卖毒品的行为。关于被告人王爱英是否贩卖毒品，公安机关在其住所及王贵书身上查获了毒品，且有证人杨某、弓某证明分别从其手购买过毒品，故能够认定其贩卖毒品的行为。二被告人向宋某、杨某、弓某、郭某1、郭某2贩卖甲卡西酮的次数、数量，因只有购毒者的陈述，无法查证，不予认定。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，在二被告人住处及身上查获的毒品均应认定为贩卖的数量，因此认定二被告人贩卖毒品甲卡西酮790.22克，咖啡因106.76克。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，二被告人贩卖的毒品数量属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项规定的“其他毒品数量大”的情形，应处十五年以上有期徒刑，并处没收财产。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条之规定判决：一、被告人王贵书犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。被告人王爱英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。二、查获的毒品10包、手机3部、电子秤1个、吸食瓶1个、酒精灯1个、包装袋32个、吸管3个、锡纸5条，予以没收，由扣押机关壶关县公安局依法处理，查获的现金13615元由扣押机关壶关县公安局移交我院，折抵二被告人没收财产部分。判后，原审被告人王贵书不服，提出上诉，请求依法改判。其上诉理由及辩护人的辩护意见是：1、一审法院审理查明事实不清，证据不足，上诉人王贵书仅是一名吸毒人员，没有贩卖毒品的行为。2、从上诉人身上搜出的毒品不应认定为其贩卖的毒品。原审被告人王爱英不服，提出上诉，请求二审法院依法从轻判决。理由是：1、上诉人具有坦白、认罪态度良好、悔罪等情节，可以酌情从轻处罚。2、上诉人系初犯，没有前科，主观恶性较小。综上，一审判决量刑畸重，请求二审法院从轻判处。二审经审理查明的事实和证据与一审相同，以上证据均经一审当庭举证、质证，具有证明效力。本院认为，上诉人（原审被告人）王贵书、王爱英，多次向多人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。扣押清单，鉴定意见，证人宋某、杨某等人的证言，辨认笔录等证据足以认定王贵书向多人贩卖毒品的事实存在，故对其所提原判事实不清、证据不足，其没有贩卖毒品的上诉理由不予支持。上诉人王贵书所提从其身上搜出的毒品不应认定为其贩卖的毒品的上诉理由，没有法律依据，不予支持。根据相关法律规定，贩卖甲卡西酮200克即应在十五年有期徒刑以上量刑，上诉人王爱英贩卖毒品多达790.22克，原判判处其十五年有期徒刑并不存在量刑畸重的问题，且王爱英对其共犯王贵书贩卖毒品的事实始终未能如实供述，二审审理期间，王爱英无故翻供，对其贩卖毒品的犯罪事实不予认可，故对其所提具有坦白、认罪态度好等上诉理由均不采纳。综上，原判审判程序合法，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵广文审判员 赵明亮审判员  洪恩 二0一九年三月十一日书记员 琚钰帆