陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书                            (2019)陕01民终417号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区。负责人：原廷会，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈菲，陕西瑞拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：李阳，陕西瑞拓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘重，男，1967年8月16日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：刘祖尔，曾用名刘赛赛，男，1991年8月12日出生，汉族，籍住河南省夏邑县，现住西安市莲湖区，系刘重之子。被上诉人（原审被告）武育勃，男，1982年3月26日出生，汉族，住西安市长安区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西公司）因与被上诉人刘重、被上诉人武育勃机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初4542号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险陕西公司之委托诉讼代理人陈菲、被上诉人刘重之委托诉讼代理人刘祖尔、被上诉人武育勃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险陕西公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判为交强险范围内向刘重赔偿误工费、护理费等共计人民币28100元，在商业险范围支付刘重医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费共计19089.98元。事实和理由：本案交通事故发生后，平安财险陕西公司已垫付交强险中的医疗费10000元，故住院伙食补助费及营养费不应在交强险中计算，应在商业险中计算。误工费一审法院认定每日200元，明显与事实不符，刘重并未提交完税证明、银行流水等证据。护理费一审法院认定为18000元，明显存在错误，护理人员的月工资并未提交证据证明。刘重辩称，1.关于误工费、护理费，其虽没有完税证明但可以参考市场工人装修的工价，正常的水电工一天工费是300元，所以只能依据陕西省行业平均工资进行参考，与平安财险陕西公司提出的一天100元不符。其有相关的资格证明可以证明、且是国家认可的，从行业标准上说一天100元的工资标准不符合事实。2.关于营养费和住院伙食补助费，可以参考西安市机关和事业单位差旅费管理办法。3.武育勃实际垫付16550元，与一审判决认定的数额不符。武育勃辩称，本次事故其共垫付16550元，其中平安财险陕西公司垫付10000元，其个人垫付6550元。本次事故中根据责任判定划分是五五责任，其个人垫付了部分的前期医疗费，平安财险陕西公司给刘重的赔偿款中应将其垫付的款扣除。刘重向一审法院起诉请求：1.判令武育勃赔偿各项损失共计69928.8元；2.判令平安财险陕西公司在交强险保险限额内承担赔偿责任；3.判令平安财险陕西公司在第三者责任保险限额内承担赔偿责任;4.案件诉讼费、鉴定费由武育勃、平安财险陕西公司承担。武育勃向一审法院提出反诉请求：1、判令刘重赔偿武育勃车辆维修费3017元；2、诉讼费由刘重承担。一审法院认定事实，2017年10月9日11时10分许，武育勃驾驶陕AW2X26号车沿西部大道由东向西行驶至子午大道与西部大道十字左转弯时，适逢刘重驾驶陕AXXXXX5号电动二轮车由北向东闯红灯行驶至该处，两车相撞，造成刘重受伤及两车受损的交通事故，该事故经交警部门处理，认定双方负事故同等责任。经查，陕AW2X26号车在平安财险陕西公司投有交强险及商业保险。刘重受伤后经住院治疗17天后出院。2018年4月，刘重遂以诉称诉至法院。法庭审理过程中，经刘重申请法庭委托陕西公证司法鉴定中心作出陕公证司鉴（2018）临鉴字第435号鉴定意见书。同时，刘重又递交变更诉讼请求申请书，将诉讼请求变更为137865.6元，要求平安财险陕西公司在交强险及商业险范围内承担责任并补交了诉讼费用。为证明诉讼请求及反诉答辩意见成立，刘重向法庭提供以下证据：1.刘重身份证，武育勃驾驶证、行驶证，保险单复印件各一份，证明当事人的主体适格；2.交通事故认定书复印件1份，证明事故发生经过，武育勃应负事故同等责任；3.刘重电工、管道工资格证，水电改造合同，劳动合同复印件，工资证明一份，证明刘重从事工种及收入情况；4.刘祖尔身份证、户口本、职业资格证书、劳动合同复印件、收入及请假证明，证明护理人员所从事的行业为装修设计师、水电工及收入情况；5.门诊病历、诊断证明、住院病历及住院证复印件，证明刘重住院天数、治疗情况及计算伙补的依据；6.医疗费票据23张，病历复印件、车票、电动车驾驶证、收据复印件，证明医疗费病历复印费、交通费、财产损失、鉴定费依据；7.鉴定意见书一份，证明刘重护理期、误工期、营养期的期限及后续治疗费计算的依据。经质证，平安财险陕西公司对证据1、2真实性和证明目的不持异议，对证据3真实性和证明目的均不认可，对证据4身份证和户口本真实性认可，对其他证据的真实性和证明目的均不认可；对证据5真实性及证明目的无异议；对证据6第14项只认可兵器工业521医院13张票据及急救中心票据，其余票据因其为非正式发票，且无医嘱，小票属外购药等均不认可，车票的真实性和证明目的不认可，电动车驾驶证真实性认可，证明目的不予认可，驾驶证登记人非刘重，且收据非正式发票，和本案无关联性，且车辆未定损。关于鉴定费保险公司不予理赔，不发表质证意见；对证据7真实性和证明目的均认可；经询，武育勃质证意见同平安财险陕西公司。关于反诉部分，为证明答辩及反诉主张武育勃提供修车票据1份，证明修车花费，收条一份，证明武育勃为刘重垫付医疗费16550元的事实。经质证，刘重对证据2真实性和证明目的均无异议，对证据1真实性认可，不认可证明目的，只能证明武育勃支付了修车费，但看不出修车部位，且没有定损。本案又查，刘重受伤后，平安财险陕西公司已将应承担的医疗费10000元支付给武育勃。本案经征求当事人意见，刘重不同意调解，故案件调解程序未能进行。一审法院认为，公民的人身权利及财产权利受法律保护，由于本案的事故车辆在平安财险陕西公司投保了交通事故责任交强险和商业险，该事故发生在保险期限内，故平安财险陕西公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。关于相关赔偿数额，应在法律规定范围内结合案件事实合理予以确定。刘重超过合理范围内的诉求应予以驳回，关于超出交强险而涉及商业险赔偿范围内的事项，及武育勃要求刘重赔偿修车费一节，应结合公安部门交通事故责任认定结论，按照比例承担责任。刘重相关的赔偿项目，认定如下：1、医疗费41549.96元，确为事故后刘重治疗所用，予以确认。平安财险陕西公司辩称扣除15%的非医保用药，没有法律依据，不予支持。该费用减去武育勃垫付的费用应为24999.96元，应由平安财险陕西公司在商业险范围内承担12499.98元；2、住院伙食补助费30*16天=480元，护理费200元*90天=18000元，误工费200元*180天=36000元，营养费30元*90天=2700元，交通费246元，酌定认定为100元，上述费用共计57280元，由平安财险陕西公司在交强险范围内予以承担；3、财产损失4200元，由平安财险陕西公司酌情承担1000元；4、后续治疗费10000元，由平安财险陕西公司在商业险范围内承担5000元；5、病历复印费36元，由武育勃按事故责任承担18元；关于武育勃之修车费用，有其提供的正规发票佐证，应由刘重各半承担。综上，依据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险范围内向原告刘重赔偿误工费、护理费、营养费、伙食补助费等费用共计人民币58280元，在商业险范围内支付原告医疗费及后续治疗费17499.98元，在判决生效后十日内付清；二、被告武育勃在判决生效后支付刘重病历复印费18元；三、反诉被告在判决生效后支付反诉原告修车费用1508.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉诉讼费3057元，鉴定费1440元，刘重与武育勃各承担2248.5元；反诉费25元，刘重与武育勃各承担12.5元。本院二审期间，双方当事人均表示对一审查明事实无异议，且均未提交新证据。结合当事人一、二审的举证及法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。另查明，武育勃已给刘重垫付医疗费16550元，其中平安财险陕西公司在交强险医疗费限额内支付10000元，武育勃支付6550元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，刘重因交通事故造成其人身受到损害，其有权主张人身损害赔偿。刘重主张的赔偿项目及费用，一审法院进行了认定，对于双方当事人没有争议的项目即医疗费41549.96元、住院伙食补助费480元、营养费2700元、交通费100元、财产损失1000元、后续治疗费10000元、病历复印费36元，本院予以确认。平安财险陕西公司对于一审判决认定的误工费及护理费不服提出上诉，认为误工费及护理费均以每日200元标准计算过高。关于误工费、护理费的主张，刘重在一审时虽然提交了电工管道工资格证、水电改造合同、劳动合同复印件、工资证明等证据佐证，但刘重并未提交纳税凭证、社保交纳以及领取工资的证据。故一审法院以每日200元标准计算误工费、护理费，酌定过高。参考2017年陕西省私营单位就业人员年平均工资为37472元，本院酌定误工费及护理费以每日120元标准计算，即误工费为21600元（120元/日×180天），护理费为10800元（120元/天×90天）。本案中，平安财险陕西公司应在交强险范围内承担医疗费10000元、护理费10800元、误工费21600元、交通费100元、财产损失1000元，以上合计43500元，因平安财险陕西公司已支付10000元医疗费，故平安财险陕西公司在交强险范围内赔偿刘重33500元。对于剩余损失，应由平安财险陕西公司在商业第三者责任险范围内按照责任比例承担，剩余医疗费31549.96元、住院伙食补助费480元、营养费2700元、后续治疗费10000元，合计44729.96元，平安财险陕西公司应按照50%责任比例承担即承担22364.98元，扣除武育勃垫付的6550元，平安财险陕西公司应在商业第三者责任保险范围内赔偿刘重15814.98元。综上所述，平安财险陕西公司的上诉请求部分成立，一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初4542号民事判决第二项、第三项；二、变更西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初4542号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后15日内在交强险范围内赔偿刘重医疗费、护理费、误工费、交通费、财产损失共计33500元；在商业第三者责任保险范围内赔偿刘重医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计15814.98元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3057元、鉴定费1440元（刘重均已预交），由刘重承担2248.5元，武育勃承担2248.5元。二审案件受理费515元（中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担215元，刘重承担300元。一、二审案件受理费于执行时一并清结。本判决为终审判决。审  判  长 王  吉  利审  判  员 任      蕾审  判  员 姬      钊二Ｏ一九年三月二十五日                      书  记  员 周  媛  媛  - 1 -