河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终925号上诉人（原审被告）：张江伟，男，汉族，生于1978年3月16日，住河南省灵宝市。委托诉讼代理人：王晋恺，河南贵简律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：三门峡陕州农村商业银行股份有限公司。住所地：三门峡市陕州区陕州大道中段南侧。法定代表人：贺转峡，董事长。委托诉讼代理人：张燕、吕辉（实习），河南甘棠律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：杨建勇，男，汉族，生于1968年5月20日，住河南省三门峡市湖滨区。原审被告：许平飞，女，汉族，生于1978年2月22日，住河南省灵宝市。系张江伟妻子。上诉人张江伟因与被上诉人三门峡陕州农村商业银行股份有限公司（以下简称陕州农商行）、杨建勇，原审被告许平飞借款合同纠纷一案，不服三门峡市陕州区人民法院（2018）豫1203民初1489号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张江伟上诉请求：1.一审计算错误，二审查明后予以改判；2.诉讼费由陕州农商行承担。事实与理由：1.张江伟实际借款390万元，一审认定400万元错误。本案合同签订借款金额为400万元，但陕州农商行要求办理100万元存单，然后以存单质押再借款90万元，上诉人实际使用金额为390万元。陕州农商行在未经许平飞同意的情况下将定期存单100万元扣划到期工作人员宋秀明尾号为0721的农村信用社卡内，陕州农商行已经实际支配该100万元，相当于张江伟已经偿还借款本金100万元，故目前张江伟欠陕州农商行借款本金为290万元。2.张江伟已经支付过10万元利息，该支付金额应当在总额中扣除。3.一审认定律师费证据不足。陕州农商行未提交真实的转账凭证。4.杨建勇也是本案借款的使用人，陕州农商行对此是知情的，杨建勇也应承担本案诉讼费。被上诉人陕州农商行辩称：1.一审判决认定借款本金数额正确，且有充分的证据支持，上诉人实际借款400万元，应当承担400万元本金及利息的还款责任。2.陕州农商行主张的律师费有合同依据、法律依据及相应证据，一审判决支持律师费于法有据。3.本案诉讼费依法应由张江伟、许平飞、杨建勇承担。被上诉人杨建勇辩称：1.张江伟主张的存单质押我不清楚，我只知道本案借款是房产抵押，而且陕州农商行还对张江伟的房产进行了评估。2.张江伟是否付利息我不清楚。3.律师费由法院依法判决。4.诉讼费我不应该承担，我只是担保人。陕州农商行向一审法院起诉请求：1.、依法判令张江伟、许平飞偿还所欠陕州农商行的借款本金400万元及利息279937.47元（自2017年10月21日至2018年5月11日），之后利息按照逾期月利率12.6‰支付至贷款本息还清为止）；2.各原审被告承担为实现本案债权而支出的律师代理费25000元；3.依法确认陕州农商行对张江伟抵押的灵函路南段东侧3幢2层204,203号房产享有优先受偿权；4.杨建勇对以上债务承担连带还款责任；5.本案诉讼费用由各原审被告承担。一审法院认定事实：张江伟与许平飞系夫妻关系。2016年2月4日，张江伟与陕州农商行签订了400万元的最高额个人借款合同，合同约定借款期限36个月，张江伟可在借款期限内连续借款不超过400万元。张江伟以其坐落于灵宝市灵函路南段东侧3幢2层203号、204号房屋（经评估后价值1160万元）作为抵押物为本案最高额借款提供抵押担保，并与陕州农商行你签订了最高额抵押合同。许平飞作为上述两处房产的共有人出具承诺书同意张江伟将该房屋抵押，并承诺在出现实现抵押权的情形时陕州农商行有权向人民法院申请强制执行。杨建勇作为保证人与陕州农商行签订了最高额保证合同，自愿为张江伟的最高额借款提供连带责任保证担保。2017年2月4日，张江伟向陕州农商行申请借款400万元，并与陕州农商行签订了400万元的个人借款合同，双方约定月利率8.4‰，利息按月支付，逾期月利率上浮50%，借款期限12个月。许平飞作为张江伟的妻子出具承诺书同意张江伟借款并承诺与其共同承担该笔借款的偿还义务。杨建勇作为保证人，与陕州农商行签订了保证合同，自愿为该笔借款提供连带责任保证担保。张江伟与陕州农商行签订的《最高额个人借款合同》、《个人借款合同》均约定：贷款结息日为每月的第20日，逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50%。借款人承诺按照本合同的约定提款并足额清偿借款本息，借款人违反本合同任一约定或违反任何法定义务，贷款人有权宣布借款立即到期，要求借款人立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用。合同签订后，陕州农商行依约向张江伟发放了400万元贷款。张江伟收到贷款后，先后支付借款利息290142.53元，利息支付至2017年10月20日。之后张江伟未按月足额支付利息，经陕州农商行催要张江伟仍未按期偿还借款本金及利息。一审在审理过程中，根据陕州农商行的申请，冻结了张江伟、许平飞、杨建勇的银行账户。一审另查明，陕州农商行委托河南甘棠律师事务所律师作为其代理人，向一审法院提起诉讼，律师代理费25000元。一审法院认为，陕州农商行与张江伟2017年2月4日签订的借款合同是双方当事人的真实意思表示，且于法不悖，为有效合同。合同生效后，陕州农商行按照合同约定向张江伟发放了借款，张江伟在合同到期后未按约定还本付息的行为已构成违约，根据合同约定，陕州农商行要求张江伟立即偿还借款本金400万元及利息279937.47元，并自逾期之日起按照逾期利息12.6‰的诉讼请求符合法律规定，一审依法予以支持。许平飞与张江伟系夫妻关系，对张江伟的借款出具了承诺书，承诺与张江伟共同还款，因此陕州农商行要求许平飞承担共同还款责任应支持。关于抵押担保问题。张江伟、许平飞自愿以其共有的位于灵宝市灵函路南段东侧3幢2层203号、204号房屋为本案借款本息提供抵押担保，并办理了抵押登记，该抵押权已有效设立。债权人陕州农商行主张对前述抵押物拍卖或者变卖所得价款在张江伟、许平飞借款范围内优先受偿的诉讼请求，于法有据，一审予以支持。关于保证责任问题。杨建勇承诺为本案借款承担连带保证责任，张江伟未能如约还款付息，陕州农商行要求杨建勇按照合同约定承担连带责任保证符合法律规定，应予支持。但本案张江伟的债务，既有保证人又有抵押物担保，杨建勇作为保证人依法应当在抵押物担保以外的债权承担责任。同时，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条关于“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”规定，杨建勇在承担连带保证责任后，有权向张江伟追偿。律师代理费是陕州农商行为实现债权而支出的费用，根据借款合同和保证合同约定，一审予以支持。张江伟以双方签订的最高额个人借款合同没有到期为由认为陕州农商行没有诉权，一审认为该合同约定借款期限三年，合同没有到期，但在合同履行期间，张江伟没有按照约定足额支付借款利息，根据合同约定，陕州农商行有权宣布合同立即到期，要求张江伟立即偿还借款本息及费用，故张江伟的辩解意见一审不予采纳。张江伟还辩称涉案抵押物面积登记错误，其向法院提起行政诉讼，案件正在审理本案应当中止，一审认为张江伟对抵押物面积提出异议并提起行政诉讼不影响抵押合同的效力，张江伟申请本案中止审理的理由不符合法律规定一审不准。综上所述，陕州农商行的诉讼请求，符合事实及法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、张江伟、许平飞于本判决书生效后十日内偿还三门峡陕州农村商业银行股份有限公司借款本金4000000元及利息（利息自2017年10月21日起计算至本判决书确定的还款之日止，2018年2月4日之前的利息按照月利率8.4‰计算，2018年2月4日之后的月利息按照月利率12.6‰计算）。二、张江伟、许平飞于本判决书生效后十日内支付三门峡陕州农村商业银行股份有限公司支出的律师代理费25000元；三、三门峡陕州农村商业银行股份有限公司有权就本判决第一、二项确定的债权对张江伟、许平飞共有的位于灵宝市灵函路南段东侧3幢2层203号、204号房屋折价或者拍卖、变卖价款优先受偿。四、杨建勇对本判决第一、二项确定的债务在三门峡陕州农村商业银行股份有限公司实现抵押物权以外的债权承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41239元，由张江伟、许平飞承担。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于借款本金问题。张江伟和陕州农商行签订借款合同后，陕州农商行依约向张江伟发放了400万元贷款，张江伟主张其以存单质押100万元，实际借款金额仅为390万元，目前仅欠款290万元，但并未提交证据证明其主张，对张江伟该项上诉主张，本院不予支持。关于利息问题。张江伟主张其偿还利息10万元，但亦未提交有效证据证明其主张，对张江伟该项上诉主张，本院不予支持。关于律师费问题。陕州农商行提交的委托代理合同、《发票》能够证明陕州农商行为实现本案债权支付律师代理费25000元的事实。根据双方借款合同约定，该费用应由借款人张江伟、许平飞承担。关于诉讼费承担问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”一审根据本案具体情况决定本案当事人各自负担的诉讼费用数额并无不当,张江伟的该项上诉主张无事实和法律依据,本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人张江伟负担。本判决为终审判决。审判长  郭丽莎审判员  路增广审判员  赵 曜二〇一九年三月二十七日书记员  刘艳红