大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0202民初6956号原告（被告）：中海国际船舶管理有限公司大连分公司，住所地大连市中山区新柳街**。法定代表人：周世辉，系经理。委托诉讼代理人：阚宝昌，男，系该公司人事部副科长。被告（原告）：于翔，男，1978年7月26日生，汉族，住辽宁省大连市中山区。委托诉讼代理人：郑洪锁，系北京市世纪（大连）律师事务所律师。原告（被告）中海国际船舶管理有限公司大连分公司（以下简称中海国际）与被告（原告）于翔劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告（被告）委托诉讼代理人周世辉、被告（原告）委托诉讼代理人郑洪锁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）中海国际船舶管理有限公司大连分公司向本院提出诉讼请求：1.要求不支付于翔2007年至2016年6月期间下船期间工资12587元及25%经济补偿金3147元；2.要求不支付被告2016年8月工资1429.9元。事实与理由：于翔原系中海国际船舶管理有限公司大连分公司职工，因长期旷工，被公司于2016年8月12日解除劳动关系。2017年6月23日，被告到大连市向原告追索赔偿提出仲裁申请。申请请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金337726元；2、支付2006年10月至2016年8月周末加班工资110004元及25%经济补偿金27501元；3、支付2006年10月至2016年8月拖欠的工资42474元及25%的经济补偿金10618元；4、返还2016年8月克扣的工资1867元。大连市于2016年6月29日受理并组成仲裁庭，分别于2017年7月27日、8月29日公开开庭审理，并于2017年9月5日下达仲裁裁决。内容为：一、自本裁决生效之日起10日内，被申请人向申请人支付2007年至2016年6月期间下船期间工资12587元及25%经济补偿金3147元；二、自本裁决生效之日起10日内，被申请人向申请人返还2016年8月克扣的工资1429.9元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告认为仲裁庭下达的裁决第一项，引用法规不当。被告2007年至2016年6月下船期间，是在家休假。船员行业因其工作特殊性，集中工作，集中休息，即将在船工作期间的本应休息的休息日（周六、周日）积攒起来，待到下船公休时集中休假。在此期间，我司支付其休假工资（不低于大连市最低工资标准）。船员公休期间在家休假，是其正常工作生活的一部分，也是不可分割的一部分，与陆岸其他企事业单位职工周六、周日休息相同，只不过是因行业的特殊性，集中起来休息而已。而仲裁庭引用（大劳发【2003】65号）《关于规范企业工资支付有关问题的通知》文件，并将下船回家休假的船员等同于该文中第五条款中提及的“息工人员”，这是错误的。大劳发【2003】65号文中所指的“息工人员”是指“因企业生产经营原因，离开工作岗位，没有与企业解除、终止合同人员”。从该定义可以看出，是因企业生产经营需要（如停产或减产等原因）企业专门安排职工离开岗位，放假休息，待生产条件允许时，再重新上岗。船员下船公休并不属于此类，而是国家法规规定的休息日（周六、周日）积攒起来集中休息。二者明显不同。仲裁庭引用大劳发【2003】65号文之规定，裁决我司按所谓“息工人员”支付的生活费用标准（扣除个人应缴纳各种保险费后，不低于本市城镇居民最低生活保障线）支付公休船员工资，明显是不当引用法规。顾请法院驳回大连市仲裁院（大劳人仲裁字【2017】第1006号裁决）中第一项裁决。根据仲裁裁决表述，我司理解为补发被告2016年5、6月份停薪期间工资。补发被告2016年5、6月份停薪期间工资，我司无异议，但仲裁庭对补发工资的计算方法我司不予认可。被告自2016年5月10日起，公休假全部休完后，没有来公司报到并上船工作，我司电话通知其来公司报到并上船工作，被告均不予理睬，2016年6月15日我司通过邮政快递，以书面形式向被告下发限期报到通知，限被告收到该《通知》后，必须于15日内到公司报到，并服从工作安排，逾期不到，则按有关规定处理。被告于6月16日签收该《通知》。被告收到限期报到通知后，并没有于15日内来公司报到，我司于2016年8月12日下文，解除与被告的劳动关系。据此，我司认为被告自收到限期报到通知之日，即2016年6月16日起即属于旷工。因此我司应该补发被告2016年5月及2016年6月1日至15日工资，而非是仲裁裁决中计算的2016年5月及6月全月工资。另被告于2012年4月至6月及2015年2月因超期休假，我司停发其工资。因时间较久，我司已无法提供因被告原因造成超期休假的证据，故我司同意补发这4个月工资。被告（原告）于翔不同意中海国际诉讼请求并向本院提出如下诉讼请求：1.请求原告支付违法解除合同赔偿金4337726元（9127元×18个月×2倍）；2.请求原告支付2006年10月至2016年8月欠付工资42474元，并加付25%赔偿金10618元；3.请求原告支付2006年10月至2016年8月加班费110004元加付25%赔偿金27501元；4.请求原告支付2014年11月至2016年8月独生子女费440元；5.请求原告返还克扣工资1867元。事实与理由：于翔是1998年6月与中海国际建立劳动关系，2001年12月与中海国际签订了无固定期限劳动合同。劳动合同履行期间，于翔没有任何违约或违法行为，中海国际单方解除劳动合同，违反了劳动合同法的规定，也违反了公司关于奖惩管理规定，由于中海国际非法解除劳动合同，应当按照劳动合同法的规定，支付相应的赔偿金和工资等。因此，我方主张按照仲裁请求计算。另外，我方增加一项独生子女费的要求。双方就争议的事实提供证据，对于无争议的证据本院予以确认。经审理查明，于翔于1998年6月25日与大连海运（集团）公司签订劳动合同，2001年12月31日续签无固定期限劳动合同，2005年大连海运（集团）有限公司更名为中海国际船舶管理有限公司大连分公司，2016年8月12日解除劳动合同。合同约定，中海国际每月支付于翔的工资，不得低于大连市劳动局公布的当年度最低工资标准。合同第十条约定“经济补偿金的工资标准按企业正常生产情况下，乙方（劳动者）解除劳动合同前十二个月的月平均工资计算”。2006年至2016年期间，于翔上船工作时间为：2006年2月3日至2007年2月23日；2007年11月24日至2008年10月12日；2009年6月7日至2009年10月3日；2010年6月15日至2011年3月22日；2012年7月10日至2013年1月30日；2013年9月29日至2014年9月3日；2015年3月26日至2016年1月10日；之后于翔未提供劳动。2016年6月15日中海国际要求于翔15日内到单位报到，2016年7月18日中海国际在大连晚报通知于翔见报之日起十五日内回单位报到，逾期不到按有关规定处理；2016年8月12日中海国际作出与于翔解除劳动合同的处理决定。查，于翔2014年育有一女，领取独生子女光荣证。关于双方争议焦点问题，本院评判意见如下：1.关于中海国际与于翔解除劳动合同是否合法，中海国际主张解除劳动合同时间为2016年8月12日，出示公告报纸佐证其已经告知于翔，见报之日起十五日内回公司报到，逾期不到按有关规定处理，并以于翔未在指定期间内回公司报到为由，与于翔解除劳动合同。经查，《劳动部办公厅关于利用新闻媒介通知员工回单位并对逾期不归者按离职和旷工处理的复函》（劳办发1995年179号）之规定，“企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到并办理相关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人，本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按照上述法规做除名处理。”现中海国际与于翔解除劳动合同未能依法履行相应程序，应认定为违法解除劳动合同。2.《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第五条规定，”应工作性质特殊，需连续作业的，可实行综合计算工作工时制，综合计算工作时间，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。”《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》第六条“年工作日365天-104天-7天=254天/年”，因此于翔一个年度内超出法定工作日的时间254天的时间应认定为加班时间。2006年工作天数331天，加班天数54天；2008年工作天数284天，加班天数30天；2015年工作天数280天，加班天数26天。中海国际提供的工资单显示，2008年至2017年间已经向于翔发放加班费共计19548.42元。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位违法解除劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。中海国际船舶管理有限公司大连分公司未按照程序解除劳动合同，属于非法解除合同，应当向于翔支付违法解除劳动合同赔偿金。双方签订的劳动合同已经约定“经济补偿金的工资标准以企业正常生产情况下，劳动者解除劳动合同前十二个月的月平均工资计算”。现于翔解除劳动合同前十二个月工资统计如下：2015年8月工资5111.57元、9月工资6396.71元、10月工资4733.651元、11月工资4682.52元、12月工资2310.86元、2016年1月工资2310.86元、2月工资639.87元、3月工资537.1元、4月工资654.1元，5月至7月工资条显示“超休停薪”每月工资1元，2月至七月间工资低于大连劳动局最低工资标准，本院认定为1530元。于翔与中海国际船舶管理有限公司大连分公司解除劳动合同前十二个月平均工资为3209元（1530元/月×6个月+6092.69元+5111.57元+6396.71元+4733.65元+4682.52元+2310.86元），解除劳动合同赔偿金为115524元（3209元/月×18个月×2倍）；工资单显示，下船期间部分月份实发工资数额低于大连市年度最低生活保障，根据《关于规范企业工资支付有关问题的通知》第五条规定，中海国际船舶管理有限公司大连分公司应向于翔支付差额工资12587元（2139.3元+957元+1780.34元+378.1元+1491.85元+2261.41元+937元+14元+1138元+1490元）；关于2016年6月至8月中海国际船舶管理有限公司大连分公司扣发工资于翔一节，劳动合同存续期间应为劳动者缴纳的社会保险及公积金部分，不应从工资中扣除，因此应返还于翔工资1867元；安排劳动者加班的，应当按照法律规定和合同约定支付劳动者加班费，因于翔加班时间涉及海上期间，于翔要求中海国际船舶管理有限公司大连分公司支付加班费的诉讼请求，应属海事法院管辖，本院依法不予处理；于翔主张440元独生子女费的诉讼请求，因未经过仲裁前置程序，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条、第四十八条、第八十七条、第四十七条之规定，判决如下：一、原告（被告）中海国际船舶管理有限公司大连分公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）于翔支付违法解除劳动合同赔偿金115524元、扣发2016年6月至8月工资1857元、下船期间扣发工资12587元；若原告（被告）大连中海国际集团有限公司未在指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告（被告）中海国际船舶管理有限公司大连分公司其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）于翔其他诉讼请求；案件受理费20元，由原告（被告）中海国际船舶管理有限公司大连分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。审 判 长 程 鑫人民陪审员 王 莉人民陪审员 李 东二〇一九年三月二十五日书 记 员 于晓丽