山西省晋城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2014）晋市法刑终字第138号 原公诉机关晋城市城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）时晋阳，外号夏子阳，男，1992年1月5日出生，汉族，山西省阳城县人，初中文化，无业。曾因打架于2010年7月7日被阳城县公安局行政拘留十日，因犯寻衅滋事罪，2011年7月26日被阳城县人民法院判处拘役四个月，因犯强奸罪，2011年11月28日被阳城县人民法院判处有期徒刑两年零七个月，2013年9月28日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年12月13日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2014年1月16日逮捕，现羁押于晋城市看守所。 原审被告人范XX，男，1988年1月13日出生，汉族，山西省阳城县人，初中文化。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年12月9日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2014年1月16日被取保候审。 原审被告人茹XX，男，1989年6月1日出生，汉族，山西省阳城县人，中专文化。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，2013年12月9日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2014年1月16日被取保候审。 晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人时晋阳、范XX、茹XX犯寻衅滋事罪一案，于2014年4月21日作出（2014）城刑初字第185号刑事判决。被告人时晋阳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2013年11月26日凌晨1时许，被告人时晋阳、范XX、茹XX等人在泽州路物贸小吃城吃饭、喝酒。期间，范XX同妻子张XX从饭店出来准备离开，在饭店门口正好碰见美国人XXJansen（以下简称Ian）和英国人WilliamXX（以下简称William）从范XX身边走过，当时美国人Ian吐了口痰并说了几句外语，范XX认为是Ian用脏话骂他，欲上前拉扯，被妻子张XX拦住并返回饭店。回到饭店后，范XX称其被外国人欺负，并纠集时晋阳、茹XX等人出来找Ian和William理论。出来后范XX将Ian和William叫住，Ian和William返回后和范XX、茹XX一起搂住说话，后双方互相撕扯、殴打。在撕扯过程中，时晋阳手持酒瓶样物品将Ian脸部划伤，之后三人逃离现场。经晋城市公安局城区分局司法鉴定中心鉴定，Ian面部损伤构成轻伤。2013年12月13日，被告人时晋阳主动到公安机关投案。 2014年1月14日，被告人范XX、茹XX的家属与被害人Ian和William达成赔偿协议，范XX、茹XX的家属分别赔偿了被害人4万元，并取得了Ian和William的谅解。 针对上述事实，公诉机关当庭出示有下列证据： 1、被害人陈述 （1）被害人XXJansen的陈述，证实2013年11月26日凌晨，我和William从物贸小吃城吃完饭准备离开时，我看见有几名男子在打William，就过去保护他，由于喝的酒太多，后来的事情我不记得了。回到家后我看见左脸有一道口子，我的朋友将我送到医院缝了十几针。William被他们打的头部起了一个包。 （2）被害人WilliamXX的陈述，证实2013年11月26日凌晨0时30分左右我和Ian离开物贸小吃城，在走到中间胡同时，也不清楚是什么原因，有好多人围住我俩，后来发生了什么我不记得了。只看见Ian左脸有一道口子，脸上好多血，随后我们就回到他的住处，Ian的朋友将他送到了医院。我的头和背疼，脖子上也有血印。 2、监控录像光盘一张，证实案发时时晋阳持一疑似酒瓶将Ian打倒在地，Ian站起来后左脸部流血，随后时晋阳走向物贸小吃城门外，当时茹XX和William也互相厮打至中门口，后在物贸小吃城中门口，范XX和Ian互相厮打，最后时晋阳、范XX、茹XX三人一起和William厮打。 3、辨认笔录及照片，证实被告人范XX、茹XX及证人张XX分别从12张不同照片中辨认出时晋阳就是参与殴打外国人的“子阳”。 4、晋城市公安局城区分局司法鉴定中心（晋市城）公鉴（法临）字（2013）286号法医学人体损伤程度鉴定书，证实Ian面部损伤构成轻伤。 5、照片说明，证实时晋阳作案时穿着服装及被害人Ian面部损伤情况。 6、被害人Ian和William出具的收条、谅解书及赔偿协议，证实案发后被告人范XX、茹XX的家属分别赔偿了二被害人4万元，共计赔偿8万元，Ian和William对范XX、茹XX的行为予以了谅解。 7、晋城市公安局城区分局刑侦三中队出具的到案经过及侦破经过，证实2013年11月27日在接到美国人Ian和英国人William在物贸小吃城被打的报案之后，经侦查，于2013年12月9日将犯罪嫌疑人范XX、茹XX抓获，二人供述了自己的犯罪事实，同年12月13日，时晋阳在其父亲陪同下主动到该局投案，对犯罪事实供认不讳。 8、时晋阳前科材料 （1）阳城县公安局行罚字（2010）第001448号行政处罚决定书，证实时晋阳曾因打架于2010年7月7日被给予行政拘留十日、并处罚款500元的行政处罚。 （2）山西省阳城县人民法院（2011）阳刑初字第118号，证实时晋阳曾因犯寻衅滋事罪，于2011年7月26日被该院判处拘役四个月；山西省阳城县看守所出具的释放证明书，证实时晋阳于2011年8月8日刑满释放。 （3）山西省阳城县人民法院（2011）阳刑初字第234号，证实时晋阳曾因犯强奸罪，于2011年11月28日被该院判处有期徒刑两年零七个月；山西省曲沃监狱出具的释放证明书，证实时晋阳于2013年9月28日刑满释放。 9、户籍证明和照片，证明被告人时晋阳、范XX、茹XX个人基本情况。 10、证人证言 （1）证人刘XX的报案材料及证言，证实2013年11月26日凌晨2点54分，我接到刘X的电话后得知我的朋友Ian和William被人打伤，正送往矿务局医院。我赶过去后看见Ian左脸破了个口子，他说是别人用刀砍伤的，事情发生在物贸小吃城。William的头部被打了个包，脖子上有抓痕。 （2）证人张XX（范XX妻子）的证言，证实2013年11月25日晚上我和范XX、茹XX等人在物贸小吃城的一家饭店吃饭，吃完后我和范XX便准备回家。走到饭店门口时有两个外国人从我们身边经过，其中一个头发较短较胖的外国人从范XX面前走过的时候唾了一口，还说了几句外语。当时我也没有听懂，就看见范XX想过去拽那个外国人，我就拉着他，怕他喝了酒闹事。我回到饭店叫茹XX出来帮我拉一下范XX。茹XX就往外走，子阳也拿了一个酒瓶往外走，我当时还拦子阳，结果没拦住。出去后我看见胖老外搂着范XX和茹XX的脖子不知道说些什么，我就一直在旁边拽范XX。当时场面混乱，我也没看清是怎么打起来的。后来在小吃城的门口他们几个又打在了一起，我记得当时那个胖外国人脸上还流着血，我就拉着范XX赶紧离开了。 （3）证人常XX的证言，证实2013年11月25日晚我和茹XX等在物贸小吃城吃饭。期间范XX和一名女子出去了。没过一会儿，他俩又返回来，进来的时候范XX说有两个外国人欺负他，茹XX、子阳和我就都跟着出去了。出去后，范XX叫了那两个外国人两声，一个较胖的外国人就过来搂住范XX和茹XX，我也不清楚后来怎么就打了起来。我就拉着茹XX不让他打，却拉不住。我看见范XX和那个较胖的外国人打，茹XX和那个较瘦的外国人打在一起。我记得子阳在旁边一个商店拿起一件啤酒，我拦住了他。接着我看见茹XX被那个瘦外国人弄到地上，我就过去拉茹XX，后来我们就散开回家了。当时就看见那个胖外国人脸上流了血。 （4）证人元XX的证言，证实2013年11月25日晚我和时晋阳、范XX等人在物贸小吃城内一饭店吃饭，饭后我结完账出来时发现茹XX他们都不见了，只看见有两名外国人。第二天范XX问我前一晚在物贸小吃城发生了什么事，我说当时喝多了不记得。范XX说他出来的时候有名外国人吐痰到他身上，之后就相互谩骂并打了起来。 （5）证人时XX的证言，证实2013年12月13日带儿子时晋阳到公安机关投案。 11、被告人供述 （1）被告人时晋阳的供述，供认2013年11月底的一天晚上我和茹XX等在物贸小吃城吃饭，期间喝了不少酒。我记得中途范XX和一个人出去了一趟，过了一会儿范XX回来对我们说有人欺负他，叫我们去看看。我和茹XX就跟着范XX去到饭店外面，在物贸小吃城找到两个外国人，我记不清和老外是怎么动手打起来的，我和茹XX在小吃城门口用拳头打一个长头发的外国人，范XX是怎么打的另外一个外国人我没看清楚。我记得好像用瓶子砸了外国人。 （2）被告人范XX的供述，供认2013年11月25日晚我和茹XX等人在物贸小吃城一饭店吃饭。吃饭过程中，我和妻子张XX去外面上厕所。刚出到饭店门口的路上，我就感觉撞到了一个人，抬头一看是一个胖外国人，那个外国人就在我胸前吐了一口唾沫，我就说什么意思，那个老外就不知道说了些什么，我听不懂，就往前冲计划打他。我妻子一直拦住我，不让我打，我看见两个外国人个子比较高，就跑回饭店叫我的朋友一起去打，子阳（时晋阳）和茹XX就跟着我出来。跑到巷口我朝外国人叫了一声，两个外国人就转了过来，我就扑到那个胖外国人身上，子阳也跟着打。这时另外一个外国人拽住了茹XX，我和那个胖外国人不知道怎么就倒在地上。之后我就看见那个胖外国人眼睛下方有一道口子在流血。接着我就跑了，茹XX他们也都回了家。 （3）被告人茹XX的供述，供认大概2013年11月底的一天，我、范XX、子阳等人在物贸小吃城吃饭。大概到凌晨1点左右，范XX和张XX两人从饭店出去，过了一会儿范XX进来说有两个外国人和他走了碰面，其中一个在他面前唾了一口并说了几句英语，他觉得是在骂他，叫我们出去问问那个外国人是什么意思，我和子阳就跟着他出去了。出去后一个光头外国人就朝我们走过来并搂住我和范XX的脖子，我听不明白他说的什么意思。后一个头发较长的外国人就搂着我的脖子拽我，我就和他互相推着拉扯，一直拉扯到小吃城门口。在门口我看见子阳拿了一个瓶子砸那个长头发外国人，但没有砸中。范XX出来也和长头发的外国人打了起来，具体怎么打的我记不清。后来不打的时候我看见那个光头外国人额头部流着血，然后我们就各自走开了。 以上证据经当庭质证，被告人时晋阳、范XX、茹XX均无异议，证据之间相互印证，能够证明以上事实，予以确认。 原审认为，被告人范XX酒后在公共场所与两名被害人路过碰面时，误认为被害人用英语对其进行辱骂，遂纠集被告人时晋阳、茹XX对二被害人进行殴打，并造成一被害人轻伤，情节严重，该三人行为扰乱了公共场所秩序，侵犯了他人身体健康权，均构成寻衅滋事罪。公诉机关指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人时晋阳、范XX、茹XX所起作用基本相当，可不区分主、从，依各自所起的作用予以相应的处罚。被告人时晋阳在尚未受到公安机关讯问及未被采取强制措施的情况下，主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人范XX、茹XX归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且该二人的家属已对二被害人进行了赔偿并取得了谅解，可酌情从轻处罚。被告人时晋阳曾因犯强奸罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯新罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。综合考虑被告人范XX、茹XX的犯罪情节、认罪悔罪态度及主动赔偿被害人损失并取得谅解的情节，结合司法机关对二被告人可使用社区矫正调查评估意见，可对该二人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第七十二条之规定，判决如下：一、被告人时晋阳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人时晋阳的刑期自2013年12月13日起至2014年12月12日止。）二、被告人范XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）三、被告人茹XX犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算） 时晋阳上诉理由：其有自首情节，原判量刑重。 二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。 本院认为，原审被告人范XX酒后在公共场所与两名被害人路过碰面时，误认为被害人用英语对其进行辱骂，遂纠集上诉人人时晋阳、原审被告人茹XX对二被害人进行殴打，并造成一被害人轻伤，情节严重，该三人的行为均构成寻衅滋事罪。上诉人时晋阳在尚未受到公安机关讯问及未被采取强制措施的情况下，主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。原审被告人范XX、茹XX归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且该二人的家属已对二被害人进行了赔偿并取得了谅解，可酌情从轻处罚。上诉人时晋阳曾因犯强奸罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯新罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。时晋阳上诉所提其有自首情节，原判量刑重的理由，因原判对其自首情节已予以认定并对其从轻处罚，故对该理由不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  霍敏翔 审判员  翟春祥 审判员  秦树杰 二〇一四年五月二十七日 书记员  冯雯雯