江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初167号原告：泗阳县三联担保有限公司,住所地泗阳县众兴镇北京中路1号。法定代表人：董国宏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱亚洲、赵杰，该公司员工。被告：江苏凤凰电气股份有限公司，住所地泗阳县经济开发区东区文成东路205号。法定代表人：郑洪蛟，该公司董事长。被告：凤凰科技集团有限公司，住所地浙江省乐清市柳市镇溪西工业区。法定代表人：高文枢，该公司执行董事。被告：宿迁宏光投资管理合伙企业（有限合伙），住所地泗阳县文城路205号。负责人：郑洪蛟，该企业执行事务合伙人。被告：郑洪蛟，男，出生于1972年3月4日，住泗阳县。被告：郑茜茜，女，出生于1994年7月30日，住泗阳县。被告：徐钱彬，男，出生于1990年5月22日，住泗阳县。被告：徐圆圆，女，出生于1989年4月3日，住泗阳县。被告：黄鸿，男，出生于1968年9月14日，住泗阳县。被告：江苏庞天置业有限公司，住所地泗阳县众兴镇北京路南侧（市民广场B-3、B-4、B-5号商铺）。法定代表人：俞庞龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈春和，江苏义缘律师事务所律师。被告：俞庞龙，男，出生于1973年7月13日，住泗阳县。被告：贾黎霞，女，出生于1969年7月8日，住杭州市下城区。被告：俞庞鸿，女，出生于1970年11月5日，住泗阳县。原告泗阳县三联担保有限公司与被告江苏凤凰电气股份有限公司（以下简称凤凰电气公司）、凤凰科技集团有限公司（以下简称凤凰科技公司）、宿迁宏光投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称宏光企业）、郑洪蛟、郑茜茜、徐钱彬、徐圆圆、黄鸿、江苏庞某置业有限公司（以下简称庞某公司）、俞庞龙、贾黎霞、俞庞鸿追偿权纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泗阳县三联担保有限公司委托诉讼代理人朱亚洲、被告凤凰电气公司法定代表人郑洪蛟（同时作为被告宏光企业负责人，同时也是本案自然人被告）、徐钱彬、被告庞某公司委托诉讼代理人陈春和到庭参加诉讼。被告凤凰科技公司、郑茜茜、徐圆圆、黄鸿、俞庞龙、贾黎霞、俞庞鸿经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求凤凰电气公司偿还原告代偿款10340852.17元及利息（其中2000000元自2018年9月29日起，8340852.17元自2018年11月1日起，都按日万分之六计算至代偿款清偿之日止）。2.确认原告对庞某公司抵押的泗阳苏北义乌国际商贸城一期在建工程拍卖、变卖所得价款优先受偿。3.确认原告对凤凰电气公司抵押的机器设备拍卖、变卖所得价款优先受偿。4.凤凰科技公司、宏光企业、郑洪蛟、郑茜茜、徐钱彬、徐圆圆、黄鸿、庞某公司、俞庞龙、贾黎霞、俞庞鸿对上述第一项债务承担连带偿还责任。诉讼费用由十二被告负担。事实和理由：凤凰电气公司经原告担保向银行借款10000000元，并以其机器设备、存货向原告提供最高额抵押反担保。庞某公司以其泗阳苏北义乌国际商贸城一期在建工程包括商务楼和商铺共计30套向原告提供最高额抵押反担保。凤凰科技公司、宏光企业、郑洪蛟、郑茜茜、徐钱彬、徐圆圆、黄鸿、庞某公司、俞庞龙、俞庞鸿、贾黎霞向原告提供最高额保证反担保。原告共计代偿借款本息10340852.17元。被告凤凰电气公司辩称，对原告起诉没有异议。被告郑洪蛟辩称，对我个人起诉没有异议，但不应当起诉其他小股东。被告徐钱彬辩称，我不是公司管理层，不知道什么情况，都是公司决策，我不应当承担责任。被告宏光企业辩称，对原告起诉没有异议。被告庞某公司辩称，请求依法判决。被告凤凰科技公司、郑茜茜、徐圆圆、黄鸿、俞庞龙、贾黎霞、俞庞鸿未作答辩。原告为支持其诉讼请求，提供以下证据：1.委托担保合同2份；2.流动资金借款合同1份；3.保证担保合同2份；4.借款借据1份；5.银行承兑汇票承兑部分1份；6.敞口借款保证合同1份；7.电子商业汇票一份、8.扣划保证金款项通知书5份；9.收贷收息凭证4份；10.特种转账借方传票1份；11.抵押担保合同1份；12.他项权利证明书1份；13.最高额抵押反担保合同1份；14.动产抵押登记书1份；15.最高额保证担保合同2份；16.申请人股东会决议2份；17.送达地址确认书三页；18.委托书2份。被告凤凰电气公司质证意见：动产抵押只是担保3800000元借款，没有为10000000元借款抵押。原告解释说是最高额抵押。凤凰电气公司表示其他没有异议。被告宏光企业、郑洪蛟、徐钱彬：没有异议。被告庞某公司质证意见：庞某公司对在建工程抵押合同及最高额反担保合同没有异议。其他庞某公司没有参与签订。被告凤凰电气公司、郑洪蛟、宏光企业提供收据1份，以证明贷款有5000000元是庞某公司使用，庞某公司还没有全部支付利息。原告质证意见：与本案没有关联性。庞某公司质证意见：贷款确实是与庞某公司共同使用，但与本案无关联性。徐钱彬质证意见：没有意见。其他被告没有提供证据。本院认证意见：原告提供的证据，十二被告对真实性没有提出异议，本院认定其真实性。被告凤凰电气公司、郑洪蛟、宏光企业提供证据以证明庞某公司使用了部分借款，但本案是原告依据其与凤凰电气公司之间的委托担保合同向凤凰电器公司追偿，以及依据反担保合同向其他被告追偿，并未涉及凤凰电器与庞某公司之间如何分配使用借款的关系，所以该证据与本案没有关联性，不能予以认定。本院认定以下事实：2016年1月25日，原告（担保人）与贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、庞某公司（共同作为反担保人）订立最高额保证反担保合同。相关主要内容：反担保人自愿为债务人自2015年7月6日起至2018年7月6日止，在担保处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额折合人民币10000000元提供反担保。反担保的范围包括担保人为债务人所提供担保借款的本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及代偿金利息（从代偿之日起按日万分之六计算）、其他实际损失和诉讼费用、律师费等担保人实现债权的一切费用。反担保方式为连带责任保证。如主合同项下除本保证外又有物的担保的，反担保人愿意就所担保的全部债务先于物的担保履行连带保证责任或者由担保人自主选择。反担保保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2016年2月4日，原告（担保人）与郑洪蛟、徐钱彬（反担保人）订立最高额保证反担保合同。相关主要内容同上述2016年1月25日最高额保证反担保合同。2017年6月16日，原告（抵押权人）与凤凰电气公司（债务人、抵押人）订立最高额抵押反担保合同，相关主要内容：抵押人自愿为债务人自2017年6月16日起至2022年6月15日止，在抵押权人处办理各类担保业务的最高余额折合人民币20600000元提供反担保。抵押物为橡胶注射成型机15台、远红外烘焙干燥机2台、热风循环式燃油烘箱1台、50型热风循环烘箱1台、四柱液压平板硫化机15台、合成绝缘子金具、支柱压接机3台、芬宝扣压机1台、卧式拉力机2台、立式扭弯机1台、远红外烘焙干燥机2台、硫化仪1台、真空捏合机1台、电子万能试验机1台、高电压想痕试验仪1台、牵引机8台、高压试验设备1台、真空捏合机4台、开放式炼胶机1台、滤胶机3台、叉车1台、螺杆机2台、发电机1台、变压器1台、绝缘子模具1台、卧式热机循环液压拉力试验机1台。该抵押办理了动产抵押登记，编号苏N5-0-2017-0023。抵押合同约定，主合同项下债务履行期限届满，债务人未按合同履行债务，抵押权人有权依法以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。上述“期限届满”包括抵押权人依照主合同的约定或国家法律、法规规定宣布主合同项下债务提前到期情形。2015年7月28日，原告（抵押权人）、庞某公司（抵押人）、凤凰电气公司（债务人）订立在建工程抵押担保合同。相关主要内容：抵押人自愿为债务人自2015年7月29日起至2018年7月28日止，在抵押权人处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额折合人民币10000000元提供反担保。担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、主合同约定的代偿金利息（从代偿之日起按日万分之六计算）和其他实际损失以及诉讼费用、保全费、律师代理费、公证费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、代位权、附合物、混合物、加工物和孳息、经营性收益等。抵押物为苏北义乌国际商贸城一期201、A2042、A2044、A2046、A2048、A2049、A2050、A2051、A2052、A2053、A2054、A2055、A2056、A2057、A2059、A2060、A2063、A2064、A2065、B2050、B2051、B2052、B2053、B2055、B2056、B2057、B2058、B2059、B2060、B2061号共计30套房屋。该抵押办理了抵押登记。2015年8月5日，凤凰电气公司向原告提交《申请人股东（董事）会决议》1份，相关主要内容：经本公司股东（董事）会表决，同意本公司向各金融机构申请贷款中，只要是由泗阳县三联担保有限公司提供担保的，本公司所有股东（董事）一致同意自愿向泗阳县三联担保有限公司承担连带反担保责任，承担责任的具体金额、范围、期限等以借据、借款合同、委托担保合同等书面材料为准，无需再逐笔办理反担保手续，本次股（董事）决议符合法律和本公司章程规定的条件和程序，决议有效。股东（董事）签章：郑洪蛟、高文枢、凤凰科技公司（印章）。2017年7月11日，原告（担保人、甲方）与凤凰电气公司（债务人、乙方）订立委托担保合同。相关主要内容：保证担保主债务金额8000000元。担保期限自2017年7月18日起至2018年7月17日止。由于乙方违约导致甲方出现代偿行为，乙方应立即偿还代偿资金，并承担甲方因实现债权所支付的一切费用。从代偿之日起，甲方对代偿资金按日万分之六向乙方计收利息。2017年7月11日，凤凰电气公司向原告提交《申请人股东（董事）会决议》1份，相关主要内容：经本公司股东（董事）会表决，同意本公司向各金融机构申请贷款中，只要是由泗阳县三联担保有限公司提供担保的，本人（不论股东（董事）身份是否发生变化）自愿向泗阳县联担保有限公司承担连带反担保责任，承担责任的具体金额、范围、期限等以借据、借款合同、委托担保合同等书面材料为准，无需再逐笔办理反担保手续，本次股（董事）决议符合法律和本公司章程规定的条件和程序，决议有效。股东（董事）签章：宏光企业（印章）、郑洪蛟、郑茜茜（郑洪蛟代）、黄鸿、徐钱彬、陈圆圆（徐钱彬代）。2017年7月18日，经原告保证担保，凤凰电气公司向泗阳农村商业银行借款8000000元。2018年1月19日，原告（担保人、甲方）与凤凰电气公司（债务人、乙方）订立委托担保合同。相关主要内容：保证担保主债务金额2000000元。担保期限自2018年2月2日起至2018年7月17日止。其他内容同上述2017年7月11日委托担保合同。2018年2月2日，经原告担保，凤凰电气公司向泗阳农村商业银行借款2000000元。因凤凰电气公司未能按约偿还银行借款。2018年7月31日、2018年9月4日、2018年9月28日、2018年9月29日、2018年10月31日，原告分别被扣款86591.74元、57855元、2000000元、85683.93元、8110721.5元共计10340852.17元代为清偿。本院认为，原告与贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、庞某公司、郑洪蛟、徐钱彬订立最高额保证反担保合同，与凤凰电气公司、庞某公司订立最高额抵押反担保合同，与凤凰电气公司订立委托担保合同，都依法成立，具有法律效力。凤凰电气公司经原告担保向银行借款，但未能按约还款，原告被扣款代偿，凤凰电气公司应当按约偿还代偿金本息。根据最高额担保合同约定，因凤凰电气公司未按约偿还借款导致原告代偿，原告现起诉要求实现担保权利，应当认定最高额担保债权已经确定。凤凰电气公司、庞某公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记，原告依法具有抵押权，有权以抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿。原告与贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、庞某公司、郑洪蛟、徐钱彬签订的最高额保证反担保合同约定，反担保人愿意就所担保的全部债务优先于物的担保履行连带保证责任或者由担保人自主选择，基于此约定，虽然凤凰电气公司自己提供了物的担保，但原告有权要求贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、庞某公司、郑洪蛟、徐钱彬在最高额限额内对全部债务承担连带保证责任。凤凰电气公司向原告提交股东（董事）会决议，内容是股东（董事）同意为公司债务向原告承担连带反担保责任。原告据此要求郑洪蛟、高文枢、凤凰科技集团有限公司、宿迁宏光投资管理合伙企业、郑茜茜、黄鸿、徐钱彬、陈圆圆承担保证反担保责任。郑洪蛟表示他本人无异议，但认为其他小股东（董事）不应承担责任。对此，本院认为，股东（董事）会决议系公司内部文件，其中意思表示的效力并不能当然及于公司之外的第三方。因为设定保证法律关系是保证人和债权人之间的法律行为，要求双方当事人通过意思表示双向交流进而达成一致意见。郑洪蛟、徐钱彬与原告另外订立最高额保证反担保合同，应当按该反担保合同约承担责任，而对于高文枢、凤凰科技集团有限公司、郑茜茜、黄鸿、陈圆圆，则不能认定有效成立保证法律关系，原告要求他们承担保证反担保责任，不能得到支持。郑洪蛟、贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、庞某公司、徐钱彬承担保证责任后，有权向凤凰电气公司追偿。被告凤凰电气公司、郑洪蛟、宏光企业主张贷款有5000000元是庞某公司使用，以及庞某公司没有全部支付利息，与本案法律关系不同。如果因此发生争议，可以另行主张权利。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第二百零三条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告江苏凤凰电气股份有限公司于本判决生效后十日内偿还原告泗阳县三联担保有限公司代偿金10340852.17元及利息（一是以2000000元为基数，按日万分之六标准，自2018年9月29日起计算至还款之日止；二是以8340852.17元为基数，按日万分之六标准，自2018年11月1日起计算至还款之日止）。二、对上述判决第一项确定的债权，原告泗阳县三联担保有限公司有权以属于被告江苏凤凰电气股份有限公司所有的登记编号为苏N5-0-2017-0023抵押的机器设备（具体见上述本院认定事实）拍卖、变卖所得价款在20600000元限额内优先受偿。三、对上述判决第一项确定的债权，原告泗阳县三联担保有限公司有权以属于被告江苏庞天置业有限公司所有的在建工程（房屋）（具体见上述本院认定事实）拍卖、变卖所得价款在10000000元限额内优先受偿。四、对上述判决第一项确定的债务，被告贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、江苏庞天置业有限公司、郑洪蛟、徐钱彬在10000000元限额内承担连带偿还责任。五、被告贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、江苏庞天置业有限公司、郑洪蛟、徐钱彬承担偿还责任后，有权向被告江苏凤凰电气股份有限公司追偿。六、驳回原告泗阳县三联担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取43214元，由被告江苏凤凰电气股份有限公司、贾黎霞、俞庞鸿、俞庞龙、江苏庞天置业有限公司、郑洪蛟、徐钱彬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审判员  李少华二〇一九年三月八日书记员  李 颖附法律条文《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。