长春市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2013）朝民初字第1233号原告王雅荣，女，住长春市宽城区。委托代理人赵超，男，住长春市宽城区。原告赵超，男，住长春市宽城区。被告长春天风高新技术股份有限公司，住所地长春市人民大街159号。法定代表人田惠元，董事长。委托代理人岳克义，吉林维岳律师事务所律师。被告中国科学院长春应用化学研究所，住所地吉林省长春市朝阳区人民大街****号。法定代表人安丽佳，所长。委托代理人刘文广，该单位职员。委托代理人李慧蕾，吉林衡丰律师事务所律师。原告王雅荣、赵超诉被告长春天风高新技术股份有限公司、中国科学院长春应用化学研究所民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵超作为原告王雅荣的委托代理人、被告中国科学院长春应用化学研究所（以下简称应化所）的委托代理人刘文广、李慧蕾到庭参加了全部庭审，被告长春天风高新技术股份有限公司（以下简称天风公司）的委托代理人岳克义到庭参加了第二次庭审。本案现已缺席审理终结。原告王雅荣、赵超诉称，自2001年9月至2004年12月，被告天风公司因资金周转不开，先后向原告借款现金10笔，总计286,485.00元。借据加盖了单位财务章及法定代表人田惠元名章。借款后，原告多次催要，被告天风公司于2006年7月出具还款计划，承诺被告应化所钱要回来就给。2008年4月25日，被告应化所钱要回来之后，原告多次催要此款无果。无奈，原告于2008年7月20日向本院提起民事诉讼，案号为（2008）朝民初字第2024号。因被告天风公司提出管辖异议，原告撤诉后到长春市经济技术开发区人民法院起诉，由该院高新法庭审理。在长春市经济技术开发区法院高新法庭审理期间，高新法庭又规划到长春汽车开发区人民法院。汽车开发区人民法院审理期间，高新法庭又改为长春高新技术产业开发区人民法院，并由该院审理。因多年多院审理无果，原告于2011年5月19日撤诉。2012年11月1日，原告准备再次起诉时，到长春市工商局调档时发现，被告天风公司已于2012年10月27日经营截止-解散、终止了。被告应化所作为被告天风公司的发起人、最大股东，怠于清算公司，滥用权利，不能逃避债务，应当对公司债务承担连带责任。故诉至本院，要求二被告给付清算、清偿拖欠原告借款286,485.00元及利息；诉讼费由二被告承担。被告长春天风高新技术股份有限公司辩称，二原告所述借款事实并不成立，双方确实存在债权债务关系，但是属于互负债权债务，并没有进行清算；原告王雅荣是被告天风公司的会计，掌握着全部的财务账目及原始凭证，故原告王雅荣名下的借款在没有公司其他人签字的情况下，不能单纯的凭借原告王雅荣所出具的收条或者借条认定双方存在债务关系，应当根据财务账目所体现的以及原始凭证进行财务审计，最终以审计结果作为确定双方债权债务的依据；原告赵超曾是被告天风公司在中科院长春科学技术交流中心经营的时候聘用的办公室主任，实际上是在被告天风公司的领导之下，在其任职期间，曾将公司一台价值30余万的日产轿车占为己有，并一直没有返还，同时在经营期间还有其他的二原告拖欠被告天风公司的款项，以及在被告天风公司经营期间二原告将公司股票出售，所得款项也未向公司缴纳，数额巨大，故须将财务账目、股票账目及原始凭证、通过相关的鉴定审计机构进行鉴定或者审计来确定双方之间债权债务关系；本案曾在2010年在汽车产业开发区法院审理，全部的庭审已经进行完毕，迄今为止被告公司并没有收到该案任何法律文书，根据一事不再理的原则，本案不应由朝阳区法院受理；本案诉讼管辖不应该由长春市朝阳区人民法院管辖，主债务人住所地不在朝阳区；二原告的起诉超过法律规定的诉讼时效；被告天风公司虽然现在工商登记的营业期限届满，但并没有被吊销营业执照，只是由于客观原因没有办理展期或者延期，因此也就不存在清算的问题，即使清算也应该按照公司法规定来进行清算，清算之后才能主张权利。综上，原告的诉讼请求缺乏事实及法律依据。应该依法判决驳回起诉。被告中国科学院长春应用化学研究所辩称，对原告债权是否真实存在以及是否超过诉讼时效存在质疑；原告利息计算方式不正确，其借款时并未约定利息，故不应从借款之日起计算；被告应化所并非被告天风公司的股东，不应承担给付责任。庭审中，原告为证实自己的主张，向本庭提交证据如下：证据(一)、2008年7月20日民事起诉状。证明二原告于2008年7月20日向本院提起诉讼，要求被告天风公司给付借款。证据(二)、（2008）朝民初字第2024号民事裁定书。证明二原告提起诉讼之后，被告天风公司提出管辖异议，二原告撤诉被法院准许。证据(三)、2008年7月20日民事起诉状。证明二原告在朝阳区法院撤诉之后，到长春经开法院提起诉讼，要求被告天风公司给付借款286,485.00元。证据(四)、（2009）长经开民初字第348-1号民事裁定书。证明二原告在长春经开法院提起诉讼之后，由该院高新法庭审理，高新法庭从经开法院划归汽开法院，该裁定书为汽开法院下发，因为找不到人，该案中止。证据(五)、（2010）长高开民初字第70号民事裁定书。证明该案在汽开法院高新法庭审理过程中，高新法庭又从汽开法院分离出成立高新法院，该案划到高新法院后一直未予审理，无奈原告撤诉，法院准许。证据(六)、收据一份以及收据背后的还款计划。证明被告天风公司于2004年3月30日向原告赵超借款133,650.00元，该证据上有天风公司财务章和法定代表人章；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，天风公司法定代表人加盖名章。证据(七)、2001年9月28日收据一份及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款2,000.00元，有被告天风公司的财务章及法定代表人名章；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据八、收据及背面的还款计划。证明2004年7月16日被告天风公司向原告王雅荣借款5,000.00元，有被告天风公司的财务章及法人名章；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(九)、2003年9月24日收据及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款5,000.00元，有被告天风公司的财务章及法人名章；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(十)、2003年11月13日收据及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款63,835.00元，有被告天风公司的财务章及法定代表人名章；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(十一)、2003年4月1日收据及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款10,000.00元，约定年利率50%，有被告天风公司的财务章及法定代表人名章；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(十二)、2004年12月17日收据及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款5,000.00元，有被告天风公司的财务章及法定代表人名章，被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(十三)、2004年11月15日收据及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款30,000.00元元，有被告天风公司的办公室公章及法定代表人名章，利息约定年利率50%；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(十四)、2002年2月8日收据及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款30,000.00元元，有被告天风公司的办公室公章及法定代表人名章，利息约定年利率50%；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(十五)、2002年2月10日收据及背面的还款计划。证明被告天风公司向原告王雅荣借款2,000.00元，有被告天风公司的办公室公章及法定代表人名章，利息约定年利率50%；被告天风公司财务人员王芝卜向原告出具还款计划，被告天风公司法定代表人加盖名章。证据(十六)、吉改股批（1997）第54号文件（复印件）。证明经省体改委批准，设立被告天风公司。证据(十七)、被告天风公司章程（复印件）。证明二被告的住所地均在人民大街159号；被告应化所是被告天风公司的股东；被告应化所是被告天风公司的发起人；被告应化所持有股份9,180,000.00股，投入了9,180,000.00元，占总股本30%；公司宣告终止并进行清算的条件，是公司章程第44条；在公司章程上被告应化所加盖公章及当时法定代表人闫学伟的签字。证据(十八)、企业法人营业执照（复印件）。证明二被告住所地均为人民大街159号。证据(十九)、房屋所有权证（复印件）。证明被告天风公司设立后，被告应化所将房屋交给被告天风公司使用。证据(二十)、公司变更登记申请书（复印件）。证明被告天风公司将营业期限变更至2002年12月31日。证据(二十一)、公司变更登记申请书3页（复印件）。证明被告天风公司股东青岛前金集团总公司变更为青岛大阔实业有限公司，被告天风公司营业期限至2008年1月1日，上述变更2003年6月5日经高新技术开发区工商局允许变更。证据(二十二)、（2004）朝民初字第2240号民事判决、（2005）长民四终字第589号民事判决。证明此案同原告起诉的案件极为相似，也是向被告天风公司主张权利，法院予以保护。证据(二十三)、（2002）长民一初字第154号民事判决、（2003）吉民一终字第1号民事判决。证明被告应化所滥用股东权利，欠被告天风公司工程款不还，却起诉被告天风公司索要租金。证据(二十四)、（2003）长执字第126号通知。证明被告应化所滥用权利，通过强制执行将被告天风公司赶出房屋。证据(二十五)、（2003）吉民二初字第18号民事判决书。证明被告应化所滥用股东权利起诉被告天风公司索要5,300,000.00租金后，并将被告天风赶出办公场所；被告应化所欠被告天风公司20,000,000.00余元工程款，经省高院判决被告天风公司胜诉。证据（二十六）、（2006）梨执字第208号限期执行通知书（复印件）。证明被告天风公司起诉被告应化所给付工程款后，被告应化所不服，上诉到省高院，省高法院判决被告天风公司胜诉，此案由梨树法院执行，被告应化所应该给付被告天风公司工程款14,000,000.00余元。证据（二十七）、企业机读档案登记资料（复印件加盖工商局查档专用章）。证明。被告应化所是被告天风公司股东；被告天风公司经营截止日期是2012年10月27日，解散了应当清算。证据（二十八）、创立大会记录以及第一届董事会第一次会议记录。证明被告应化所前任所长闫学伟是被告天风公司副董事长，被告天风公司经营截止，被告应化所没有尽到清算的义务。证据（二十九）、企业年检吊销营业执照公告（复印件）。证明被告天风公司股东之一青岛大阔实业有限公司于2006年12月28日被青岛市工商局吊销营业执照。证据（三十）、缴款凭证三份，证明该缴款凭证与原告提交的证据六借款收据133,650.00元完全相符，是三联单的底联，是收据的底联，这张收据经手人两个，一个是王亚荣，一个是翟玉东，这张收据所谓经手人王亚荣不是本案的原告王雅荣，这张收据的整篇书写全部是由被告天风公司会计贲小梅书写，这张缴款凭证和原告提交的收据全部都是由贲小梅书写，是由被告天风公司出纳员翟玉东审核签字确认，左上角改动情况属实，因为写错了，当时贲小梅盖了自己的名章予以更正，在财务上是合理合法，没有任何异议的，另两份缴款凭证作为佐证，证明原告提交的收据和缴款凭证全部由贲小梅书写，在原告提交的欠款收据及缴款凭证上没有原告王雅荣及原告赵超书写的字迹。证据（三十一）、股票抵押帐。证明原告赵超借给被告天风股份133,650.00元是真实的，由被告天风公司会计贲小梅和出纳员翟玉东以及原告王雅荣三个人共同参加审核，133,650.00元是由贲小梅进行审核的，由翟玉东、贲小梅、王雅荣对公司内部集资借款多人同时进行审核确认，最终换成了三联单，是按公司董事长田惠元的旨意，三人用两三天的时间集中将公司内部人员多人的集资借款变为三联单收据，并将原集资借款的抵押物股票收回。证据（三十二）、三联单收据半本，证明原告赵超借给天风公司133,650.00元，收据是贲小梅书写的，经手人王亚荣是贲小梅所写；所有的三联单均有翟玉东的签字，翟玉东、贲小梅自始至终参加了对财务账的审核和欠款凭证的书写，三人经过认真核对将被告天风公司内部部分职工集资借款变更为欠款凭证和欠款收据，被告天风公司将股票全部收回，股票抵押物换成了三联单收据，经手人王亚荣全部是贲小梅书写，均有被告天风公司翟玉东签字审核，半本收据的存根以前为贲小梅书写，经手人写为王亚荣，翟玉东审核并签字，缴款凭证欠款凭证全部为翟玉东书写，由王雅荣审核，三联单收据书写的时间全部是2004年3月30日，和原告提交的第一份欠款收据是完全吻合的，同时证明原告赵超提交的证据六是真实的。证据（三十三）、明细账。证明被告天风公司集资借款900余万，总计集资借款20,000,000.00余；与原告提交的上一份证据股票抵押账和借款合同，借原告王雅荣768，900.00元符合，欠款属实。证据（三十四）、记账凭证第4号、缴款凭证。证明原告提供的证据八已经记入被告天风公司的财务账目而且经过审计。证据（三十五）、记账凭证第17号、缴款凭证、缴款凭证及王芝卜书写的收据一张。证明证据九已经记入被告天风公司的财务账目并且经过审计，而且此借款有去向，用于缴纳省高法的诉讼费。证据（三十六）、记账凭证第6-1号、记账凭证第6-2号、缴款凭证。证明证据十已经记入被告天风公司的财务账目并且经过审计，而且此借款有去向，原告借给被告63,835.00元其中一笔用于归还王义辉个人欠款50,000.00元，有王义辉的收条，另外一笔去向13,835.62元由被告天风公司下属的长春科技交流中心翟玉东经手借走，有翟玉东书写的收据。证据(三十七)、记账凭证第9号、转账协议一份、缴款凭证。证明证据十一已经记入被告天风公司的财务账目并且经过审计，贲小梅将该笔债权转让给原告王雅荣。证据(三十八)、关于王雅荣、赵超对账说明（复印件）由被告天风公司委托代理人岳克义本人书写。证明原、被告于2009年6月8日在高新法庭对过账，原告起诉286,485.00元欠款经过对账后完全与票据相符，本案被告天风公司的委托代理人岳克义参加了整个的对账过程，虽然对账吻合但被告天风公司提出鉴于原告王雅荣、赵超的身份关系没有签字，当时被告天风公司提出审计后确认。证据(三十九)、（2009）长汽开民初字第346号民事判决书，证明马宝茹、马久玲起诉被告天风公司，被告天风公司对二人起诉的事实全部以各种理由予以否认，但是在本案审理期间，被告天风公司对自己否认的事实又全部进行了确认。证据(四十)、（2009）长汽开执字第412、421、422、423号民事裁定书，证明该份裁定书中的申请执行人与本案原告同时在汽开法院起诉被告天风公司，被告天风公司对起诉的事实全部以各种理由予以否认，但是在本案审理期间，被告天风对自己否认的事实又全部进行了确认。证据(四十一)、明细账三页，证明被告应化所是被告天风公司股东，而且资金全部到位入账，被告应化所既然是被告天风公司股东就应该承担责任，该份证据与公司章程相吻合。证据(四十二)、证人贲小梅书面证言一份，证明欠款属实，10,000.00元债权转让原告王雅荣的事实。被告天风公司没有向本庭提供证据。被告应化所为证实自己的主张，向本庭提交证据如下：证据(一)、长春天风科技有限责任公司工商档案一份（加盖工商机关档案查询专用章）。证明被告应化所作为被告天风公司的股东，后将该股权转让给田惠元，被告应化所现不是被告天风公司的股东；被告天风公司全部工商档案上能够体现与被告应化所有关联的仅是公司章程草案，不符合公司法要求股份有限责任公司股东及发起人应该在创立大会，股东大会以及董事会上盖章签名的要求，而且在被告天风公司工商档案所登记的董事、监事以及公司主要管理人员都未体现被告应化所，并且在被告天风公司章程草案上第49条明确本章程由股东大会通过之日起生效，故该章程在未经股东大会通过时不具有法律效力，在被告天风公司的验资报告，长会师高新字（1997）第545号上，其股东仅为长春天风科技有限责任公司及田惠元。证据(二)、企业机读档案登记资料。证明被告天风公司当时工商登记体现的股东为长春天风科技有限责任公司及田惠元等800人。对于二原告及被告应化所提交的以上证据合议庭依法酌定。经审理查明，原告王雅荣系被告天风公司会计，原告赵超系被告天风公司副总经理。被告天风公司在经营期间分别于2001年9月28日向原告王雅荣借款2,000.00元、于2004年7月16日向原告王雅荣借款5,000.00元、于2003年9月24日向原告王雅荣借款5,000.00元、于2003年11月13日向原告王雅荣借款63,835.00元，总计75,835.00元。另2003年4月1日，被告天风公司向公司职员贲晓梅借款10,000.00元，2003年4月5日，贲晓梅与原告王雅荣签订《转让协议》将该笔债权转让给原告王雅荣，并将收据原件交给原告王雅荣。二原告曾就本案于2008年7月20日向本院提起诉讼，于2008年10月7日经本院以（2008）朝民初字第2024号民事裁定准许撤诉。二原告就本案又向长春经济技术开发区人民法院提起诉讼，2009年9月1日长春汽车产业开发区人民法院以本案相关出条人员无法联系为由作出（2009）长经开民初字第348—1号民事裁定中止诉讼。2011年5月19日，二原告经（2010）长高开民初字第70号民事裁定准许撤诉。现二原告再次向本院提起诉讼，要求被告天风公司给付欠款286,485.00元及利息（从每一笔的借款之日起计算至给付时止，利息按照国家法律规定计算）；被告应化所承担连带责任；诉讼费由二被告负担。另查明，被告天风公司成立于1997年10月28日，经营截止日期为2012年10月27日。根据2013年10月30日长春市工商行政管理局出具的企业机读档案登记表载明：被告应化所为被告天风公司的投资者之一。本院认为，（一）被告天风公司向原告王雅荣借款63,835.00元及原告王雅荣受让案外人贲晓梅享有的对被告天风公司的债权10,000.00元，有被告天风公司出具的收据及财务传票的记载为凭，足资认定属实应予支持。关于利息，因借款收据中未载明偿还的时间，故应以原告王雅荣首次主张权利之日起即2008年7月20日起计算至本判决生效时止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。（二）二原告提供的证据六、证据十二、证据十三、证据十四、证据十五在书写上均有涂改和添加的痕迹，且没有其他有效证据佐证，故对二原告的该部分诉讼请求不予支持。（三）关于二原告要求被告应化所承担连带责任的主张，因二原告在诉讼中，既没有提供有效证据证明其在被告天风公司营业期限届满后曾向被告应化所提出过进行清算的请求，又没有提供有效证据证明被告应化所怠于行使义务，导致被告天风公司主要财产、账册、重要文件等存在灭失的情况，故对二原告的该项诉讼请求不予支持。（四）二被告关于二原告的起诉已超过诉讼时效的抗辩，因本院采信的证据七、证据八、证据九、证据十、证据十一即五份借款收据中均未载明偿还的时间。根据《中华人民共和国民法通则》关于诉讼时效中断的法律规定，二原告于2008年7月20日第一次起诉，诉讼时效开始计算，其后两次提起诉讼导致诉讼时效中断后均未超过两年的诉讼时效，故对二被告的抗辩不予支持。基此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条、《中华人民共和国合同法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、被告长春天风高新技术股份有限公司于本判决生效后立即偿还原告王雅荣借款本金73,835.00元及利息（自2008年7月20日起计算至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告王雅荣、赵超其他诉讼请求。如果被告长春天风高新技术股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,598.00元、由原告王雅荣、赵超负担3,952.00元，由被告长春天风高新技术股份有限公司负担1,646.00元；公告费260.00元由被告长春天风高新技术股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审 判 长  王 威代理审判员  谢省伦人民陪审员  陈跃华二〇一四年六月九日书 记 员  曲 栋