广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初153号 原告：周远芳，女，1989年5月15日出生，汉族，住广西上林县。 委托诉讼代理人：林震，南宁市江南法律服务所法律工作者。 被告：天津蓝图资产管理集团有限公司，住所地：天津自贸区（东疆保税港区）亚洲路6975号金融贸易中心南区1栋1门5023室-46。 法定代表人：边润茹。 案由：劳动争议一案 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2017年1月5日 开庭时间：2017年12月5日 当事人到庭情况： 原告方：原告周远芳的委托诉讼代理人林震到庭 被告方：被告天津蓝图资产管理集团有限公司未到庭 原告诉请要点 一、判令被告补发拖欠原告的工资自2016年3月1日至2016年3月23日共计1630元（2600元-477.97元-492.2元）； 二、判令被告支付原告拖欠工资1630元的25%的经济补偿金408元； 三、判令撤销被告2016年3月23日作出的《辞退通知书》； 四、判令被告支付原告工资自2016年3月24日至2016年9月23日共17400元（2900元/月×6个月）； 五、判令被告支付原告拖欠工资17400元的25%的经济补偿金4350元； 六、判令案件受理费由被告承担。 被告答辩要点 被告未到庭，亦未提交书面的答辩意见。 事实认定 广西广汇统元文化传播有限公司（以下简称广汇公司）于2015年10月28日登记成立，于2017年4月6日登记注销，登记的注销原因为“决议解散”。股东为天津蓝图资产管理有限公司。天津蓝图资产管理有限公司于2016年7月22日变更为天津蓝图资产管理集团有限公司，即本案被告。 2015年10月30日，原告到广汇公司客服部担任客服专员，双方签订有期限自2015年10月30日至2016年10月29日的劳动合同，合同约定原告月工资为2300元，未约定试用期。广汇公司绩效考核评分标准规定，绩效考核得分“69分以下者转入试用或调岗”。广汇公司仲裁时提交的《客服部绩效评定表》显示，原告2016年2月绩效考核得分56分，广汇公司部门考评意见为“该员工由于身体和家庭原因，近期工作状态欠佳，且处于常态化，建议转入试用期或调岗”，广汇公司领导意见为“尽量劝退，做好思想工作，由于不能胜任工作，可以辞退”。广汇公司在2016年2月绩效考核结束后没有调整原告的工作岗位。2016年3月23日，广汇公司向原告出具《辞退通知书》，主要内容为：“因您具有以下情形，根据《员工手册》第三部分第4条的规定以及公司有关规定，决定从2016年3月23日起解除劳动关系。1、工作纪律松懈、态度消极、每月迟到次数较多；2、不能胜任本职工作，月度考评不合格；3、不符合公司转正客服员工用人制度的规定。于2016年3月23日17:00前到行政人事部办理相关手续。”原告在广汇公司上班至2016年3月23日。 2016年6月23日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、被申请人广汇公司补发拖欠申请人2016年3月1日至2016年3月23日工资1630元；2、被申请人广汇公司支付申请人拖欠工资1630元的25%经济补偿金408元；3、撤销被申请人广汇公司2016年3月23日作出的《辞退通知书》；4、被申请人广汇公司支付申请人2016年3月24日至2016年9月20日工资17400元；5、被申请人广汇公司支付申请人拖欠工资17400元的25%经济补偿金4350元。2016年11月24日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第1852号仲裁裁决书，裁决如下：一、撤销被申请人广西广汇统元文化传播有限公司于2016年3月23日作出的《辞退通知书》；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西广汇统元文化传播有限公司支付申请人周远芳2016年3月1日至2016年3月23日期间工资差额1073.7元；三、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西广汇统元文化传播有限公司支付申请人周远芳2016年3月1日至2016年3月23日期间拖欠工资经济补偿金268.43元；四、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西广汇统元文化传播有限公司支付申请人周远芳2016年3月24日至2016年9月20日期间工资和生活费7758.39元；五、对申请人周远芳的其他仲裁请求，不予支持。原告不服仲裁裁决事项第二项至第五项，遂诉至本院。 另查明，2016年2月21日，上林县人民医院的彩超检查报告单显示原告宫内早孕（相当于9周）。2016年9月21日原告生产一女婴。原告称其已于2016年1月28日口头告知广汇公司当时的主管，广汇公司也多次同意原告请假去检查身体。 又查明，广汇公司仲裁时提交的员工考勤汇总表显示，原告2016年1月、2月、3月各迟到1次，迟到时间分别为30分钟、30分钟、1分钟；原告2015年10月至2015年12月不存在迟到情形。 还查明，一、广汇公司按以下标准支付原告工资：2015年10月至2015年12月2000元/月，2016年1月2900元/月，2016年2月2700元/月，2016年3月2300元/月。二、原告2015年11月至2016年3月实际领取工资为：1840元、1433.73元、2445.57元、2344.38元、477.97元。原告称其1月份转正，工资以每月2900元计算。三、广汇公司为原告缴纳2016年1月至3月的社会保险费，其中扣除原告个人缴纳部分养老保险费187.4元、医疗保险费11.8元、失业保险费46.9元，以上共计246.1元。 关于双方的劳动关系是否解除，原告称双方的劳动关系没有解除；广汇公司仲裁时称双方已于2016年3月23日解除劳动关系。 判决理由 对于仲裁裁决的第一项，原告没有异议，广汇公司没有起诉，视为其认可该项裁决，对此本院予以确认：撤销广汇公司于2016年3月23日作出的《辞退通知书》。 关于是否违法解除劳动关系，首先，《客服部绩效评定表》显示原告2016年2月绩效考核得分56分，按照广汇公司绩效考核评分标准的规定，绩效考核得分“69分以下者转入试用或调岗”,但双方签订的劳动合同并没有约定试用期，而且绩效考核不合格的员工由正式员工转为试用员工也没有法律依据和双方的约定。按照绩效考核评分标准的规定，可以调岗，但广汇公司在考核后并没有调整原告的工作岗位，因此广汇公司《辞退通知书》第2条并不能成为解除劳动关系的原因。其次，原告的考勤表显示2016年1月至3月，原告每月分别迟到1次，其他月份并没有迟到，因此原告也不存在《辞退通知书》第1条规定的情形。再次，广汇公司也未能举证证明原告存在《辞退通知书》第3条“不符合公司转正客服员工用人制度的规定”。综上，广汇公司以以上3条理由解除与原告的劳动关系，没有事实及法律依据，应认定为违法解除，现原告明确要求继续履行劳动合同，而且广汇公司对仲裁委裁决撤销其2016年3月23日作出的《辞退通知书》没有异议，且原告于2016年3月23日前已经怀孕，故本院认定广汇公司与原告2016年3月23日没有解除劳动关系，截至2016年9月20日仍存在劳动关系。 关于2016年3月1日至9月20日的工资及拖欠工资的25%经济补偿金，广汇公司自2015年10月至2016年3月向原告支付的工资标准从2000元/月至2900元/月不等，作为用人单位的广汇公司，应举证证明原告的工资标准，而劳动合同约定的月工资为2300元，结合原告称2016年1月起工资为2900元，综上本院认定2015年10月30日至2015年12月，原告月工资为2300元，自2016年1月起，月工资为2900元。故2016年3月1日至23日，原告应领取工资2020.57元（2900元÷21.75天×17天-个人社保费246.1元），已经支付477.97元，还应支付该期间工资差额1542.6元（2020.57元-477.97元）。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，广汇公司还应支付拖欠该期间工资的25%经济补偿金385.65元（1542.6元×25%）。由于广汇公司违法解除与原告的劳动关系，此后未安排原告工作，因此应支付原告2016年3月24日至2016年4月23日的工资2900元、2016年4月24日至2016年9月20日的生活费5458.39元（1400元×80%÷21.75天×5天+1400元×80%×4个月+1400元×80%÷21.75天×14天），以上共计8358.39元。由于广汇公司已经作出《辞退通知书》，与原告因解除劳动关系发生纠纷，广汇公司并不存在无故拖欠原告工资及生活费的情形，故原告请求拖欠该期间工资及生活费的25%经济补偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。 被告作为广汇公司的股东，在广汇公司诉讼未决的情况下，作出了协议解散而注销广汇公司，应对广汇公司应当承担的上述义务承担责任。 判决结果 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、撤销广西广汇统元文化传播有限公司于2016年3月23日作出的《辞退通知书》； 二、被告天津蓝图资产管理集团有限公司支付原告周远芳2016年3月1日至2016年3月23日工资差额1542.6元，并支付原告周远芳拖欠上述工资的25%经济补偿金385.65元； 三、被告天津蓝图资产管理集团有限公司支付原告周远芳2016年3月24日至2016年9月20日期间的工资、生活费共计8358.39元，无需支付原告周远芳拖欠上述工资、生活费的25%经济补偿金。 案件受理费10元，原告周远芳负担5元，被告天津蓝图资产管理集团有限公司负担5元，公告费260元，由被告天津蓝图资产管理集团有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  陈 华 二〇一九年三月十五日 书 记 员  麦琼文 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。