徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2013)鼓民初字第2139号原告何某。委托代理人张某某。被告徐州某某能源科技开发有限公司。法定代表人祁某某。原告何某与被告徐州某某能源科技开发有限公司（以下简称某某公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年8月21日立案受理，并依法组成合议庭于2013年12月12日公开开庭进行了审理。原告何某的委托代理人张某某到庭参加诉讼，被告某某公司经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某诉称：2009年，原告在杨某某的介绍下，成为被告的员工，从事新型生物燃料生产及调试工作，工资标准暂定为每月1200元，且根据工作情况再进行上涨。2010年6月29日，被告安排原告到丰县销售处调试新型燃料使用情况，在调试过程中发生火灾，导致原告被烧伤，遂被送往中国人民解放军第九七医院救治。而被告支付原告医疗费82000元后，就未再支付医疗费，原告自身也无力支付医疗费，故原告向徐州市鼓楼区仲裁委员会（以下简称鼓楼仲裁委）提出仲裁申请。此后，被告对该委的裁决不服，诉至鼓楼区人民法院，该院亦依法作出判决。2010年11月16日，原告向劳动部门提出了工伤认定申请。2011年9月23日，劳动部门认定原告受到的事故伤害为工伤。2012年4月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会认定原告的伤残等级为四级。为此，原告向鼓楼仲裁委提出仲裁申请，该委以不再受理、审理案件为由，要求原告到法院起诉，故原告诉至法院，请求判令：解除原、被告之间的劳动关系，赔偿原告工伤各项费用共计683952.64元，其中医疗费用41039.64元、停工留薪工资31667元、护理费10680元、营养费3560元、伙食补助费1760元、一次伤残补助金55416元、伤残津贴538350元（按照20年计算）、交通费1000元、公告费200元、鉴定费280元；后续治疗费保留诉权。被告某某公司未到庭进行答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。经审理查明，某某公司系一家从事新型生物燃料研究及技术推广、燃气灶具等经营项目的公司。何某系该公司员工，从事新型生物燃料的生产及调试工作。案外人王晓敏系丰县销售商，销售某某公司的新型燃料。2010年6月29日，何某被王晓敏从徐州接到丰县调试设备，但在调试过程中发生火灾，导致何某被烧伤。事故发生后，何某被送往中国人民解放军第九十七医院救治，经诊断为：火焰烧伤先身夀处?BSA（深Ⅱ°80，深Ⅲ°5），遂行气管切开术及在全麻下行残余创面植皮术，共计住院治疗88天，出院医嘱为：1、保持创面清洁，避免搔挠；2、疤痕增生创面行抗疤痕治疗；3、行四肢功能锻炼治疗；4、择期行颌颈部等部位的疤痕整复手术。住院期间，何某共计产生医疗费121669.64元，而某某公司支付了部分医疗费82000元，尚余医疗费39669.64元未予支付，亦未向何某支付2010年7月、8月（即住院治疗期间）的生活费。为此，何某向鼓楼仲裁委提出仲裁申请，鼓楼仲裁委于2010年10月26日作出故劳仲案字（2010）第230号仲裁裁决书，裁决某某公司向何某支付2010年7月、8月生活费1264元，为何某报销医疗费39669.64元。某某公司对该裁决不服，认为何某未经劳动行政部门认定工伤，不应向何某支付医疗费及医疗期间的生活费，并要求何某返还垫付医疗费82000元，故向本院提起诉讼。2011年8月13日，本院作出（2011）鼓民初字第769号民事判决书，判决某某公司不支付何某医疗期间生活费1264元，不报销何某医疗费39669.64元，并驳回某某公司的其他诉讼请求。但该判决书载明，何某可待劳动行政部门作出是否构成工伤的认定后，按照相关法律规定向某某公司主张医疗费、医疗期内工资等工伤保险待遇。另查明，2011年9月23日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字[2010]第1715号工伤认定决定书，认定何某受到的本次事故伤害为工伤，且在彭城晚报刊登公告，产生相关费用200元。2012年4月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2012]第201203232号徐州市劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为四级伤残，无护理依赖，何某为此支付鉴定费用280元。此后，何某再次向鼓楼区仲裁委提出仲裁申请，要求解除其与某某公司之间的劳动关系，赔偿各项工伤费用共计711378元（其中医疗费用41309元、误工费31667元、护理费11189元、营养费3560元、伙补1760元、一次次伤残补助金55416元、伤残津贴538350元、交通费1000元、公告费200元、鉴定费280元）；后续治疗费待实际发生另行主张，保留诉权。鼓楼区仲裁委依据相关法律规定作出了不再受理、审理案件确认书。还查明，何某因购买烧伤膏、人血白蛋白共计花费1370元。再查明，何某系四川省巴中市巴州区花溪乡土门村人，经徐州市人力资源和社会保障局查询何某未参加工伤保险。本院认为，职工因工作遭受事故伤害被认定为工伤的，应享受工伤保险待遇。就本案而言，原告在本次事故中受到的伤害已被认定为工伤，故依法应获得相应的赔偿。而被告未为原告建立工伤保险关系，故原告因工伤遭受的工伤保险待遇损失，应由被告承担。此外，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款的规定，原告因工致残被鉴定为四级伤残，被告应当保留其劳动关系，但原告自愿解除其与被告之间的劳动关系，且不违反相关法律规定，本院予以支持。关于医疗费，原告住院治疗期间共计产生医疗费121669.64，被告已垫付了其中的82000元，其余39669.64元系原告实际支出，此外，原告自行购买烧伤膏及人血白蛋白又花费1370元，故原告实际支出医疗费共计41039.64元。关于停工留薪期的工资，原仲裁事项中虽不包括该项诉请，但该项诉请与原仲裁请求是基于同一个工伤事故产生，是原仲裁请求的延续，且具有不可分性，应当合并审理。对于该项诉请，原告主张按照2010年江苏省在岗职工的平均工资31667元/年的标准进行计算，且计算周期为12个月，即停工留薪其工资为31667元。但根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”，故原告主张的上述计算标准无事实和法律依据，应当按照其原工资福利待遇发放。而原告对于其月工资标准未向本院提供证据予以证实，故应当参照相应时间段内徐州市最低工资标准计算。对于停工留薪期，考虑到原告在事故中所受伤情、诊疗情况、恢复情况，且原告主张停工留薪期12个月亦未超过法定期限，故本院确认其停工留薪期为12个月。因此，原告的停工留薪期工资为10180元（即2010年7月至2011年1月，按照每月790元的标准计算；2011年2月至2011年6月，按照每月930元的标准计算）。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告住院治疗88天，同时根据医嘱没有明确原告的伤情出院后需要护理，且徐州市劳动能力鉴定委员会出具结论也是无护理依赖，故本院确定原告的护理费期间为88天；参照本地一般护工的护理标准，本院确定护理费标准为每天50元，故本院确定原告的护理费为4400元。关于营养费，《工伤保险条例》未规定工伤者可享受营养费待遇，故原告的此项请求无法律依据，本院依法不予支持原告的该项请求。关于住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”根据原告提供病案材料等证据，经本院审查可确定原告住院时间共计88天，根据上述法律规定同时参照相关规定，本院确定原告的住院伙食补费为1760元。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资”，鉴于原告的伤情构成四级伤残，故应当按照21个月的本人工资计算伤残补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，上述本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，且本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。就本案而言，被告未为原告建立工伤保险关系，无法确定原告因工作遭受事故伤害前12个月的平均缴费工资，而原告对于其主张的按照2010年江苏省在岗职工平均工资的标准进行计算伤残津贴未向本院提供证据予以证实，且原告亦未能证明其工资标准及发放情况，故应当按照统筹地区职工平均工资60%计算，即按照每月1369元计算。综上所述，本院确认原告的一次性伤残补助金为28749元。关于伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额”。就本案而言，原告系四级伤残，其伤残津贴标准应为1026.75元/月（1369元/月×75%），该标准不低于本地最低工资标准，且根据劳动部门的相关规定，自2010年7月1日起，应按照相应比例调整为1143.29元/月（1026.75元/月×111.35%）；自2011年7月1日起，调整为1257.62元/月（1143.29元/月×110%）；自2012年7月1日起，调整为1412.31元/月（1257.62元/月×112.3%）；自2013年7月1日起，调整为1553.54元/月（1412.31元/月×110%）。对于支付方式，考虑到以下因素：1、原告主张解除其与被告之间的劳动关系；2、被告未为原告建立工伤保险关系，被告也已不在注册地经营，且现下落不明；3、原告户籍为四川省巴中市巴州区花溪乡土门村，系跨省流动的农民工；4、原告系1991年10月7日出生，若从工伤保险基金按月支付伤残津贴，原告达到退休年龄并办理退休手续后，才停发伤残津贴；故本院对于原告主张被告应一次性向其支付伤残津贴，且支付年限按照20年计算的主张予以采信。又鉴于被告一直未向原告支付伤残津贴，且本案法庭辩论终结之日为2013年12月12日，故原告的伤残津贴应当以1553.54元/月为标准计算20年，综上，本院确认原告的伤残津贴为372849.6元。关于公告费（工伤认定时，刊登工伤认定公告所产生）、鉴定费，原告提供了金额为200元的公告费发票以及金额为280元的鉴定费发票予以证实，故本院确认被告应支付其相关费用480元。被告徐州某某能源科技开发有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应予缺席判决。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告何某与被告徐州某某能源科技开发有限公司之间的劳动关系自本判决生效后解除；二、被告徐州某某能源科技开发有限公司于本判决生效后七日内赔偿原告何某医疗费41039.64元、停工留薪期工资10180元、护理费4400元、住院伙食补费1760元、一次性伤残补助金为28749元、伤残津贴372849.6元、公告费200元、鉴定费280元，共计459458.24元；三、驳回原告何某的其他诉讼请求。本案公告费606元（原告已预交），由被告徐州某某能源科技开发有限公司承担（该款项随上述第二项款项一并给付原告）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  纵兆斌代理审判员  董 方人民陪审员  范庆成二〇一四年二月十一日见习书记员  杨 帆