四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0193民初261号 原告：罗伟，男，1993年7月26日出生，汉族，住四川省合江县。 被告：成都市凯尔文科技有限公司，住所地四川自由贸易试验区成都高新区益州大道北段777号1栋2单元23楼2308号。 法定代表人：何双斌，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张静，成都市凯尔文科技有限公司员工、法务专员。 原告罗伟与被告成都市凯尔文科技有限公司（以下简称凯尔文公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗伟、被告凯尔文公司的委托诉讼代理人张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗伟向本院提出诉讼请求：1.凯尔文公司未依法为罗伟缴纳社会保险费，要求凯尔文公司向罗伟支付公司应缴纳部分及赔偿金共计4528.86元；2.要求凯尔文公司支付罗伟2018年8月25日至2018年8月31日在家带病工作期间克扣工资及赔偿金共计5588.3元；3.要求凯尔文公司支付罗伟2018年6月19日至2018年10月17日在职期间不按照国家规定的工作时间和劳动资源合理配置，造成6月-8月大量加班的加班费15276.35元；4.要求凯尔文公司支付剩余2月医疗假工资、1个月合同工资代通知金、1个月经济补偿及6个月工资的医疗补助费共计50562.22元。事实与理由：1、罗伟于2018年6月19日入职凯尔文公司，从事H5游戏服务器开发工作。试用期前3个月，凯尔文公司未依法为其缴纳社会保险费。故主张退还个人因垫付公司应缴纳社保部分及1倍赔偿金。2、2018年8月27日至9月9日期间在家带病工作，公司以项目进度延误为由，故意压低绩效，克扣工资。故主张补足8月克扣部分工资及经济补偿金（克扣的25%）。6月至9月应发工资和实发工资也存在出入。3、2018年6月至8月，因公司安排的工作量大、项目紧张、人力资源配置不合理，造成罗伟大量加班。故主张公司支付加班费及经济补偿金（加班费的25%）。4、凯尔文公司在罗伟医疗期内解除与罗伟的劳动关系违反法律规定，该解除行为不能生效，故主张双方劳动关系仍然存续，凯尔文公司应支付罗伟2018年11月1日至2019年1月1日2个月的医疗假工资。同时鉴于凯尔文公司未为罗伟缴纳社保、克扣工资、未支付加班费等，罗伟依照《劳动合同法》第38条之规定解除与凯尔文公司的劳动合同关系，要求凯尔文公司支付罗伟1个月经济补偿金、6个月工资的医疗补助费。综上，请求判如所请。 庭审过程中，罗伟对其诉请作出如下明确和变更：1、第一项诉请，明确为2018年6月、7月、8月社会保险费及赔偿金，金额变更为4487.88元；2、对第二项诉讼请求，时间区间变更为2018年6月至8月，金额变更为1834.27元；3、对第三项诉请金额变更为20695.36元；4、对第四项诉请，确认代通知金为13000元，1个月经济补偿金为6364.9元，2018年11月1日至2019年1月日期间2个月医疗假工资为5307.94元，6个月工资的医疗补助费为38189.4元。 凯尔文公司辩称，1、罗伟系与凯尔文公司的全资子公司成都凯尔文兄弟互娱科技有限公司（以下简称凯尔文兄弟公司）签订的劳动合同，与凯尔文兄弟公司建立的劳动关系，其起诉凯尔文公司属于诉讼主体错误；2、凯尔文兄弟公司依法为罗伟缴纳了2018年6月、7月、8月的社会保险费；3、凯尔文兄弟公司已按劳动合同发放罗伟工资，因计算失误少发了100余元工资，愿意补发；4、双方签订的劳动合同载明“乙方加班须征得甲方书面确认同意，否则不视为加班”，公司《考勤管理制度》亦载明“工作时间周一至周五为自愿加班，如因工作需要在国家法定节假日加班的，须在钉钉填写加班申请单并有相应的考勤记录。”，罗伟未提供其存在加班事实的相关证据，应承担举证不能的不利后果；5、罗伟无故旷工5天，严重违反公司管理制度，公司据此于2018年10月17日通知罗伟解除劳动关系，不用支付代通知金、经济补偿金、医疗补助费。6、双方劳动关系于2018年10月17日解除，罗伟主张公司应支付其2018年11月1日至2019年1月1日期间的医疗假工资没有事实和法律依据。综上，请求驳回罗伟的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年6月19日，罗伟与凯尔文公司签订《劳动合同》，合同期限从2018年6月19日至长期。罗伟担任H5游戏服务器工程师。凯尔文公司《录用通知书》载明以下内容：一、罗伟通过凯尔文公司面试；二、凯尔文公司与罗伟协议的录用条件为，（1）罗伟任职的职务：H5游戏服务器工程师；（2）试用期为6个月；（3）罗伟的薪资为：入职前三个月：（2000基本工资+8400岗位工资+2600绩效工资）×80%+全勤奖，入职三个月后：2000基本工资+8400岗位工资+2600绩效工资+全勤奖+五险一金+餐补。；三、报到时间：2018年6月19日。 2018年6月27日凯尔文公司对包括罗伟在内的新员工进行了入职培训，培训内容包括公司各项规章制度、企业文化等。 2018年7月，罗伟在体检时查出肺部有阴影，后经CT检查及医生初步推测为××。2018年9月13日，成都市公共卫生临床医疗中心成都市传染病医院（以下简称成都市传染病医院）为罗伟出具《疾病诊断证明书》，诊断内容为“××，目前抗痨治疗中”，治疗意见“建议全休壹月”。之后，罗伟向凯尔文公司申请休病假。2018年9月14日，凯尔文公司人资行政部主管姚溪竹向罗伟发送电子邮件，内容为“罗伟：你好！你于2018年9月13日向公司提交的9月10日-10月10日的医疗期病情申请，经核实你的病情状况属实。公司对你做出停工休假的决定，同时，在此医疗期内，公司将遵守国家相关规定，给你发放成都市最低工资标准的80%。”。病假期满后，罗伟未归岗，亦未向凯尔文公司申请假期。同年10月17日，凯尔文公司人资行政部招聘专员代兰向罗伟发送电子邮件，内容为“罗伟，你好：目前你已连续旷工超过5天，公司考勤制度6.4.6.2条有明确关于旷工的相关规定，你已严重违反公司的规章制度，现对你做出解除劳动合同关系的决定”。2018年11月12日，凯尔文公司向罗伟转款10807.84元，备注“罗伟解除劳动合同赔偿金”。 另查明一，凯尔文公司提交的《技术部开发工程绩效考核评定表》（以下简称《绩效考核评定表》）载有以下内容：“评定标准：91-100，评定为优，100%绩效工资；76-90良好，65%绩效工资；60-75基本达到要求，50%绩效工资；35-59表现较差，25%绩效工资”。上述《绩效考核评定表》显示罗伟的考核分数如下：6月19日至6月30日，89分；7月11日至7月31日，85分；8月1日至8月31日，41分。其中，6月、7月的《绩效考核评定表》有罗伟的签字，8月的《绩效考核评定表》无罗伟签字。 另查明二，凯尔文公司与罗伟签订的《劳动合同》载明罗伟执行综合计算工时工作制度，实际工作中，罗伟执行公司的打卡上班制度，未实际执行“相对集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作”的综合计算工时制。另，凯尔文公司就实行综合计算工时工作制度没有经过行政审批程序。 另查明三，2018年11月27日，罗伟向成都高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求凯尔文公司赔偿2倍拖欠工资、支付2018年6月至8月期间加班费、医疗费等，该委于2019年1月10日出具《超期未审结案证明》。 上述事实有双方当事人签订的《劳动合同》，凯尔文公司提交的《录用通知书》、《考勤管理制度》、罗伟的工资表、职工社保缴费明细、钉钉考勤记录、银行业务回单，罗伟提交的其工资卡银行交易明细、成都市传染病医院出具的《疾病诊断证明书》、《仲裁申请书》，双方当事人提交的钉钉聊天记录，成都高新区劳动人事争议仲裁委员会出具的《超期未审结案证明》以及当事人的陈述等在案佐证。 针对双方争议焦点问题，本院综合评析如下： 关于诉讼主体。本院认为，双方签订的《劳动合同》用人单位处签章为凯尔文公司，凯尔文公司向罗伟发送的《录用通知书》，多份电子邮件显示凯尔文公司对罗伟实施用工管理，相关证据足以证实罗伟与凯尔文公司成立劳动合同关系，凯尔文公司关于罗伟未与其建立劳动合同关系，罗伟诉讼主体错误的意见与相关证据所证事实相悖，本院不予支持。 关于欠付工资及赔偿金。首先，关于欠付工资问题。本院认为，凯尔文公司的《录用通知书》载明，罗伟2018年6月、7月、8月的薪资组成为：（2000基本工资+8400岗位工资+2600绩效工资）×80%+全勤奖，罗伟的工资条显示全勤奖为300元。根据凯尔文公司提交的《绩效考核评定表》，罗伟6月、7月、8月的绩效工资分别为1690元、1690元、650元。虽然罗伟主张8月的《绩效考核评定表》没有其签字确认不予认可，但双方《劳动合同》及公司《考勤管理制度》并未规定考核结果需劳动者本人签字确认才能作为计发绩效工资的标准，且双方提交的钉钉聊天记录反映出凯尔文公司已将考核结果通知至罗伟。6月无全勤奖，7月全勤奖300元，8月无全勤奖；同时，根据罗伟的社保缴费明细、工资条，其社保个人缴费金额为269.16元，6月未扣个税，7月扣个税681.57元，8月扣个税267.99元。综上，6月凯尔文公司应发罗伟工资：（10400元+1690元绩效）×0.8÷21.75天/月×9天-269.16元（社保个人部分）=3733.05元，7月凯尔文公司应发罗伟工资：（10400元+1690元绩效）×0.8+300元（全勤奖）-269.16元（社保个人部分）-681.57元（个税）=9021.27元，8月凯尔文公司应发罗伟工资：（10400元+650元绩效）×0.8-269.16元（社保个人部分）-267.99元（个税）=8302.85元，2018年6月、7月、8月凯尔文公司实发罗伟工资分别为3703.83元、9001.29元、6961.95元。综上，凯尔文公司欠付罗伟工资29.22元+19.98元+1340.9元=1390.1元，应支付给罗伟。其次，关于欠发工资赔偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；。逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；。罗伟要求凯尔文公司支付所欠工资应加付赔偿金，其应先行向劳动行政部门主张此项权利，故本案不予处理。 关于社保缴纳。本院认为，虽然凯尔文公司的《录用通知书》上载明罗伟入职前三个月的薪资组成不包括五险一金，但社保缴费明细显示凯尔文公司在2018年6月至9月为罗伟缴纳了社保，其中公司承担部分为747.98元。如前项所分析，凯尔文公司2018年6月欠付罗伟工资29.22元、7月欠付罗伟工资19.98元，而凯尔文公司该2月为罗伟缴纳社保为747.98元，故罗伟主张凯尔文公司扣发了其工资用于缴纳公司应承担的社保部分，并据此主张赔偿金，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于加班工资。凯尔文公司与罗伟签订的《劳动合同》第五条约定“。乙方加班须征得甲方书面确认同意，否则不视为加班。”。本院认为，劳动合同约定的内容对双方均有约束力，现罗伟未能举证证明其经凯尔文公司书面确认同意进行了加班，应承担举证不能的不利后果，对其主张的加班工资，本院不予支持。 关于劳动关系解除及病假工资。本院认为，凯尔文公司《考勤管理制度》6.4.6.2载明“公司试用期和转正员工，连续旷工3天、年累计旷工5天，公司视其为自动解除劳动关系”，8.8.1.3载明“医疗期满，员工不具备延长医疗期条件，也未按病假终止时间归岗者，视为严重违反公司规章制度。公司将依据劳动合同法规定，解除劳动合同，终止劳动关系”。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；。本案中，凯尔文公司提供的电子邮件、入职培训笔试题、钉钉聊天记录等证实凯尔文公司就公司相关规章制度对包括罗伟在内的入职人员进行了培训并考试，罗伟对公司的《考勤管理制度》应知悉，且凯尔文公司相关人员在2019年9月12日即告知过罗伟请病假“需要医生提供的病情证明单，如果你不能及时提供，又不来公司上班，这不符合公司的规定，我们将按照旷工处理”。凯尔文公司根据罗伟的申请，批准罗伟2018年9月10日至2018年10月10日的医疗假。医疗期满后，罗伟未再次递交请假申请，亦未归岗，同年10月17日，凯尔文公司以罗伟旷工已超过五日，严重违反公司规章制度为由，于2018年10月17日通知罗伟解除劳动关系，罗伟亦认可收悉上述邮件。综上，凯尔文公司的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，罗伟与凯尔文公司的劳动合同关系于2018年10月17日解除。罗伟主张其与凯尔文公司的劳动合同关系未解除，并据此要求凯尔文公司支付2018年11月1日至2019年1月1日之间两个月病假工资之诉请，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。根据上述规定，凯尔文公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，解除与罗伟的劳动关系，不需支付经济补偿金。 关于代通知金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案之情形显然不符合上述规定，对罗伟要求凯尔文公司支付代通知金之诉请，本院不予支持。 关于医疗补助费。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条规定，劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症，还应适当增加医疗补助费。《劳动部办公厅关于对劳部发(1996)354号文件有关问题解释的通知》第二条规定，“劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费”是指合同期满的劳动者终止劳动合同时，医疗期满或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费，鉴定为1-4级的应当办理退休。本案之情形显然不符合上述规定，对罗伟要求凯尔文公司支付医疗补助费之诉请，本院不予支持。 最后，关于凯尔文公司主张罗伟离职时已向其支付10807.84元补偿金，不应再予支付的意见。本院认为，对于该笔款项，双方均认可是凯尔文公司与罗伟解除劳动关系时给予罗伟的补偿金。庭审中，凯尔文公司和罗伟均明确表示该笔款项不包含罗伟在本诉中主张的欠付工资。在凯尔文公司未能举证证实罗伟在接受上述补偿金时已同意放弃对欠付工资进行追偿的情况下，其上述意见不能成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第八十五条，《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条，《劳动部办公厅关于对劳部发(1996)354号文件有关问题解释的通知》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百一十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告成都市凯尔文科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗伟2018年6月至8月欠付工资1390.1元。 二、驳回原告罗伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告成都市凯尔文科技有限公司负担（该款项原告已垫付，被告于履行上述给付义务时一并向原告支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王晓岚 二〇一九年三月十三日 法官助理张雪婷 书记员  陈思阳