广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初1566号原告：杨涛，男，汉族，1978年12月23日出生，住湖北省随州市曾都区唐县，委托诉讼代理人：邱锋，广东莞泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁柏荣，广东莞泰律师事务所辅助人员。被告：东莞市创亿精密五金有限公司，住所地：广东省东莞市东坑镇黄麻岭凤凰**。法定代表人：谢子伟，总经理。委托诉讼代理人：罗建林，广东纳德律师事务所律师。杨涛与东莞市创亿精密五金有限公司（以下简称创亿公司）劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年2月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邱锋、袁柏荣，被告创亿公司的委托诉讼代理人罗建林，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、仲裁情况：2018年10月16日杨涛就工资、未签订劳动合同二倍工资差额、解除劳动关系赔偿金等问题诉至东莞市劳动人事争议仲裁院东坑仲裁庭，杨涛要求创亿公司支付：1.2018年9月工资7716元、10月工资7629元、11月工资1374元；2.2017年9月24日至2018年7月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额78810元；3.赔偿金22422元。仲裁庭于2018年12月12日作出东劳人仲院东坑庭案字[2018]369号仲裁裁决书，裁决如下：一、创亿公司支付杨涛：1.2018年9月工资7665.18元、10月工资7665.18元、11月工资1277.53元；2.2017年10月16日至2018年7月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额64477.9元。二、驳回杨涛的其他仲裁请求。二、诉讼请求：杨涛与创亿公司均不服仲裁裁决，先后在法定期限内向本院起诉。杨涛的诉讼请求为：一、创亿公司向杨涛支付：1.违法解除劳动关系经济赔偿金22422元；2.2018年9月工资7665.18元、10月工资7665.18元、11月工资1277.53元；3.2017年10月16日至2018年7月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额64477.9元；二、本案诉讼费用由创亿公司承担。创亿公司的诉讼请求为：1.创亿公司无需支付杨涛2018年9月工资7665.18元、10月工资7665.18元、11月工资1277.53元；2.创亿公司无需支付杨涛2017年10月16日至2018年7月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额64477.9元；3.本案诉讼费用由杨涛承担。三、双方确认无异议事实：1.入职时间：2017年8月24日。2.岗位：模具师傅。3.工资发放情况：创亿公司未支付杨涛2018年9月至2018年11月的工资。4.离职时间：2018年11月6日。四、双方存在争议问题：1.是否存在违法解雇问题：根据创亿公司提交的经杨涛签名确认的辞工单显示，杨涛于2018年10月27日申请辞职，理由为回家，离厂日期为2018年11月27日，后杨涛于2018年11月6日起未再回创亿公司处工作。杨涛主张系创亿公司法定代表人于2018年11月5日晚要求其撤回劳动仲裁，否则不让其上班，系被迫离职，但未提交相应的证据予以证明，应依法承担举证不能的法律后果，故对其主张，本院不予采纳。杨涛要求创亿公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，于法无据，本院依法不予支持。2.工资数额问题：杨涛主张其工资包含两部分：创亿公司通过公司账户转账支付的工资、创亿公司法定代表人谢子伟通过其个人账户转账支付的工资，并提交了中国建设银行银行卡客户交易明细清单予以佐证；创亿公司则主张其法定代表人谢子伟通过个人账户转账给杨涛的款项系支付杨涛带领的临时工的工资，不应计算在杨涛的工资范围内，但未提交相应的证据证明创亿公司存在聘请临时工及将临时工工资转发给杨涛的相关证据。本院认为，结合经双方签名确认的人事资料表显示，创亿公司在厂方填写“工资”处备注的工资标准为7500元/月，创亿公司主张前述7500元/月的工资中包含临时工的工资，杨涛实际工资为3000元/月上下浮动，其工资构成为2200元/月基本工资+加班费，但未提交相应的证据证明，应依法承担举证不能的法律后果，依据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，结合东莞用工实际及杨涛提交的银行交易明细，本院对杨涛的主张予以确认，经核实前述交易明细对应的转账数额，杨涛2017年8月至2018年8月的工资数额分别为：2098元、8739元、7582元、7625元、7530元、7808元、2686元、7190元、7235元、7691元、7267元、7457元、8193元。另，双方于庭审中均一致确认杨涛2017年8月、2018年2月均未足月上班，故在剔除前述未正常上班月份的工资后，经核算，杨涛的月平均工资为7665.18元；双方虽对出勤记录表上载明的杨涛的上班时间予以确认，但因创亿公司未提交相应的工资表或工资计算方法，故本院依据杨涛的月平均工资7665.18元为基数，计算创亿公司应支付杨涛的工资数额分别为：2018年9月工资7665.18元、2018年10月工资7665.18元、2018年11月工资7665.18元/月÷30天×5天=1277.53元。3.有无签订劳动合同及是否应当支付未签订劳动合同二倍工资差额问题：创亿公司未与杨涛签订正式的书面劳动合同，但创亿公司主张经双方签名确认的人事资料表及入职须知包含劳动合同的必备条款，应视为双方已签订劳动合同，故无需支付未签订劳动合同二倍工资差额。本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，依法应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条明确列举了劳动合同应当具备的必备条款以及双方可以自行约定的其他事项，创亿公司提交的人事资料表及入职须知未备注相应的劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬等劳动合同必备内容和基本条款，该人事资料表及入职须知不具备劳动合同的基本条款，不能作为劳动合同的一种表现形式，故不能视为双方已签订正式的劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，创亿公司应向杨涛支付未签订劳动合同的二倍工资差额。杨涛于2017年8月24日入职，故创亿公司应向其支付2017年9月24日至2018年8月23日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但杨涛于2018年10月16日申请劳动仲裁，其要求2017年10月16日之前的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，已超过申请仲裁时效期间，故本院对于超过仲裁时效期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额不予支持；另，杨涛未诉请创亿公司支付2018年7月24日至2018年8月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额，系对其民事权利的合法处分，没有违反法律、法规的强制性规定，本院予以确认。综上，创亿公司应支付杨涛2017年10月16日至2018年7月23日期间的未签订劳动合同二倍工资差额为：7625元（2017年11月）+7530元（2017年12月）+7808元（2018年1月）+2686元（2018年2月）+7190元（2018年3月）+7235元（2018年4月）+7691元（2018年5月）+7267元（2018年6月）+7457元÷31天×23天（2018年7月1日至7月23日）+7582元÷31天×16天（2017年10月16日至10月31日）=64477.9元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十七条、第八十二条、《广东省工资支付条例》第十三条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告杨涛与被告东莞市创亿精密五金有限公司的劳动关系已于2018年11月6日解除；二、限被告东莞市创亿精密五金有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨涛支付未签订劳动合同二倍工资差额64477.9元；三、限被告东莞市创亿精密五金有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨涛支付2018年9月工资7665.18元、2018年10月工资7665.18元、2018年11月工资1277.53元；四、驳回原告杨涛的其他诉讼请求；五、驳回被告东莞市创亿精密五金有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告杨涛负担5元、被告东莞市创亿精密五金有限公司负担5元。前述受理费杨涛与东莞市创亿精密五金有限公司均已预交。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 王 观二〇一九年三月十四日书记员 袁善仪附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省工资支付条例》第十三条用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。