安徽省芜湖经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0291民初5013号 原告：万乾武，男，1963年5月11日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：万峰（万乾武之子），男，住址同上。 被告：芜湖安通保安服务有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区。 法定代表人：罗健，总经理。 委托诉讼代理人：夏圆，安徽方振律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王礼洁，安徽方振律师事务所律师。 原告万乾武诉被告芜湖安通保安服务有限公司（以下简称安通保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月12日立案受理后，依法适用简易程序于2019年1月22日公开开庭进行了审理。原告万乾武及其委托诉讼代理人万峰、被告安通保安公司的委托诉讼代理人王礼洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告万乾武向本院提出诉讼请求：1.请求判令确认劳动关系存续；2.被告补偿原告辞退补偿金12508.32元；3.被告补偿原告带薪年假三倍薪资18978元；4.被告补偿原告法定节假日加班工资14950.4元；5.判令被告补偿原告延长工作时间加班工资65237.3元；6.判令调岗行为无效；7.判令被告支付原告2013年8月不足的工资373元；8.被告补缴原告2013年8、9月的社保等保险；9.被告支付原告2018年3月以后的工资和社保等保险；10.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年2月27日，被告公司的赵晓青队长来海关值班点通知原告3月1日前往斯凯孚上班，双方协商未果，2月28日在“海关执勤点交接班记录本”中，由同事张成贵留言转述“保安公司赵队：通知万乾武，如要不上班，就写一份辞职报告交公司，2018年2月28日”。3月1日轮休，原告电话赵晓青，赵晓青要求原告直接去被告公司找领导，去了之后原告要求继续在海关值班室工作，或者被告给原告出具解除劳动合同证明，被告不愿出具，要求原告自己写辞职报告，双方协商未果。3月2日上午，原告再次前往被告公司，要求仍然在海关工作，被告公司的章主任声称已经有人在那个地方上班，斯凯孚也没有岗位，要求原告主动写辞职报告，或者回家等有岗位电话通知，且声明没有工资，双方再次协商未果。同日，原告前往芜湖经济技术开发区劳动争议调解委员会拿到劳动争议调解申请书，后原告与被告调解未果，原告诉于芜湖市劳动人事争议仲裁委员会，现原告不服（2018）芜劳人仲第102号、（2018）芜劳人仲第143号裁决，向法院提起诉讼，请求判如所请。 被告安通保安公司辩称：1.2017年1月前原告与芜湖市保安服务总公司开发区分公司建立劳动关系，2017年1月13日才与被告建立劳动关系，关于经济补偿金，给原告调岗是被告行使用工管理权的行为，原告在收到被告通知后不服从安排并自2018年3月1日后没有再出勤，其行为已单方解除了双方的劳动关系，不符合获得经济补偿金的法律规定。2.原告第3、4、5项诉请没有事实和法律依据，原告从事的是保安工作，实行的是不定时工作制，要求加班费不合理。3.对诉请7，2018年2月芜湖市海关向被告提出对原告岗位进行调整，被告按客户要求，通知原告岗位变动，由海关调至斯凯孚公司上班，海关与斯凯孚之间距离仅1.7公里，调岗实属正常、合法。4.对诉请7、8、9，原告在2017年1月13日前与被告不存在劳动关系，第7、8项诉请没有事实依据，原告2018年3月1日后没有再出勤，已单方解除了劳动关系，故第9项诉请没有依据，综上，请法庭驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的芜湖市公共资源交易管理局信息公开记录，与本案无关，本院不予认可；2.原告提交的解除劳动合同证明，来源合法、客观真实、与本案有关联性，可以作为本案证据使用；3.被告提交的海关函、岗位变动通知单，来源合法、客观真实、与本案有关联性，本院依法予以采信，原告对其真实性不予认可但未提供证据予以反驳且原告诉状所述亦能印证该证据内容，故本院对原告的异议不予认可。 结合庭审中双方当事人的举证、质证，本院认定事实如下：原告万乾武于1979年8月参加工作，2013年9月1日，原告万乾武与案外人芜湖市保安服务总公司开发区分公司签订劳动合同，双方合同以完成一定的工作任务为期限，合同完成的标志以用户单位所签日期合同为准。2017年1月13日，原告万乾武进入被告安通保安公司工作并与被告签订劳动合同，合同约定以完成一定的工作任务为期限，原告在被告下属保安执勤点从事保安工作，月基本工资1400元，原告岗位实行三班两运转的不定时工作制全年循环，当班时工作12小时，2017年全年实发工资为1572.35元、1472.35元、1472.35元、1472.35元、1586.6元、1463元、1498.56元、1487.68元、1487.68元、1547.68元、1447.68元，月平均工资为1500.75元；2018年1-2月工资依次为1447.68元、1447.68元，月平均工资为1447.68元。被告将原告安排在海关执勤点工作，除被告支付的工资待遇外，海关还额外支付原告500元的过节费和每月300元左右的补贴。2018年2月，被告根据海关的要求将原告万乾武调离并安排至斯凯孚公司执勤点工作，两执勤点之间距离不足两公里。原告以被告单方面调岗无效拒绝被告的工作安排，并在与被告协商未果后于2018年3月1日后未再出勤，也未在被告安排的新岗位上工作。 上述事实有原告身份证复印件、被告工商信息、银行工资流水、劳动合同、海关交接班记彔本、夜间巡逻记录本、海关函、岗位变动通知单、高德地图、劳动合同解除、终止证明书、原被告协商对话光盘记录及庭审的双方陈述等证据证实，本院予以认定。 本院认为，本案的争议焦点在于：原告万乾武的各项诉请能否得到支持。 一、关于双方间的劳动关系。2018年2月，被告根据海关的要求将原告万乾武调离并安排至斯凯孚公司执勤点工作，两执勤点之间距离不足两公里，原告接到被告通知后拒绝被告的工作安排，要求仍在海关处执勤，并与被告数次协商未果后未到新岗位报到，且于2018年3月1日后未再出勤，其行为已实际单方面解除了双方的劳动关系，故原、被告的劳动关系于2018年3月1日实际解除。 二、关于经济补偿金。用人单位在行使用工管理权的时候要有法律依据，不能损害劳动者的合法权益，同时劳动者维护自己的权益时亦要合法和适度，如此双方之间的劳动关系才能稳定传久。本案中，劳动合同约定原告的岗位为保安，工作地点为被告下属各执勤点。被告根据合作单位的要求，安排原告万乾武从海关执勤点变更至斯凯孚公司执勤点，两地距离不足两公里，并没有改变原告的工作性质，亦没有歧视性。原告认为调岗会造成工资报酬降低，但其主张的额外收入并非被告支付的劳动报酬，而是用工单位支付的额外补贴，原告调岗后合同约定工资并未降低。因此，本院认为这是被告作为用人单位在行使用工管理权，有其合理性和必要性，原告主张调岗行为无效既未提供充分证据予以佐证，且根据现有查明事实，原告对被告的调岗行为未违反相关法律法规规定，并无不妥，故对原告要求确认调岗行为无效的诉请，本院不予支持。原告在被告通知后不服从安排，并自2018年3月1日后不再出勤，其行为已实际单方面解除了双方的劳动关系，不符合法律规定的获得经济补偿金的情形，对原告的该项诉请，本院依法不予支持。 三、关于未休年休假工资。劳动者依法享有年休假，对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据原告提交的劳动合同，原告于2013年9月1日与芜湖市保安服务总公司开发区分公司签订劳动合同，2017年1月13日才与被告安通保安公司签订劳动合同，故原告关于2017年1月之前的未休年休假工资请求没有事实依据，本院不予支持。根据相关法律规定，原告应当享受每年15天的带薪年休假，而被告从未安排原告休年休假，故2017年原告未休年休假为15天，2018年原告离职前应休未休年休假为2天（60÷365×15），故被告应当支付原告未休年休假工资2336.24元（1500.75÷21.75×15×2+1447.68÷21.75×2×2）。 四、关于加班费。原告的工作岗位为保安，属于非生产性值班人员，采取三班两运转工作制，工作强度也弱于其他生产工人，参照《安徽省企业工作时间管理暂行办法》第六条之规定，被告可以对其实行不定时工作制，但是原告每天工作12小时，每工作两天休息一天，其总工作时间已超过法定标准，且部分法定节假日无休，故被告应当支付原告相应的加班工资。根据考勤表，原告2017年全年工作2808小时（不含法定节假日），超过法定工时808小时（2808﹣250×8），应获得延时加班工资10453.5元（1500.75÷21.75÷8×1.5×808）；2017年法定节假日加班108小时（9×12），应获得加班费1863元（1500.75÷21.75÷8×2×108）。2018年原告离职前工作468小时，超过法定工时134.72小时（468﹣20.83×8×2），应获得延时加班工资1681.3元（1447.68÷21.75÷8×1.5×134.72）；2018年法定节假日加班36小时（3×12），应获得加班费599.04元（1447.68÷21.75÷8×2×36）。综上，原告应获得加班工资14596.84元，被告辩称其每月发放给原告400元加班工资，但双方合同中既无对加班工资的明确约定，被告亦未提供证据证明其每月给原告发放400元加班工资的事实，故对被告的辩解意见本院不予认可，被告应支付欠付原告的加班工资14596.84元。 五、关于2013年8月工资和2013年8月、9月社会保险。根据原告提交的两份劳动合同，原告2013年9月1日与芜湖市保安服务息公司开发区分公司签订劳动合同，2017年1月13日才与被告安通保安公司签订劳动合同，未建立劳动关系时的工资支付和社保缴纳义务被告无需承担，原告的该项诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。 六、关于2018年3月以后的工资和社保保险。原告在被告通知后不服从被告工作安排，并自2018年3月1日后不再出勤，也未到新岗位报到出勤，其行为已实际解除了双方间的劳动关系，原告离职前被告已足额支付原告工资并为其缴纳社会保险，故对原告的该项诉请，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十一条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《工资支付暂行规定》第十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第三条、第六条、第二十七条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款并参照《安徽省企业工作时间管理暂行办法》第六条之规定，判决如下： 一、被告芜湖安通保安服务有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告万乾武未休年休假工资2336.24元、加班工资14596.84元，合计16933.08元； 二、驳回原告万乾武的其他诉讼请求。 如被告芜湖安通保安服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期限间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告芜湖安通保安服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  黄晶晶 二〇一九年三月一日 法官助理汤峻崎 书记员伍珊珊 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第三条解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益。 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力： （一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议； （二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《工资支付暂行规定》 第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资： （一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资； （二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资； （三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。 实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。 经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。 实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。 《安徽省企业工作时间管理暂行办法》 第六条企业对符合下列条件之一的劳动者，可以实行不定时工作制。 （一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、非生产性值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的劳动者； （二）企业中的长途运输人员、出租汽车司机的铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的劳动者； （三）其他因生产经营特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的劳动者。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。