山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2013）阳商初字第40号 原告山煤国际能源集团销售有限公司（原山西山煤能源进出口有限责任公司）。 法定代表人张旭东，执行董事。 委托代理人王恩惠，北京德恒（太原）律师事务所律师。 被告山西远鑫实业有限公司。 法定代表人赵笑长，董事长。 委托代理人刘宏伟，山西远鑫律师事务所律师。 原告山煤国际能源集团销售有限公司（以下简称山煤集团）与被告山西远鑫实业有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山煤集团的委托代理人王恩惠、被告山西远鑫实业有限公司的委托代理人刘宏伟，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山煤集团诉称：2008年4月29日、原、被告签订了一份《工业品买卖合同》，约定被告向原告供煤20万吨，总价款为7000万元，原告分两笔向被告预付煤款4000万元，但被告未能履行供煤义务。2010年1月20日，双方签订了一份《补充合同》，约定被告继续履行供煤合同，若被告在2010年12月31日前仍不能出煤，被告将原告预付款4000万元及同期贷款利息全部一次性退还原告。2011年1月5日，因被告未能履行《工业品买卖合同》及《补充合同》，双方签订《投资入股协议》，约定将原告已预付的4000万元转为投资入股款注入被告总资本，由被告办理工商变更登记手续；如果被告未能如期出煤，最迟在2011年12月31日前支付原告违约金600万元；如被告违约，以原告方投资入股资金总额的10%按年支付违约金。后双方又签订一份《﹤投资入股协议﹥补充协议》，约定被告在2012年12月31日前将原告入股资金以资本金方式注入其总股本，并办理工商变更登记。被告在2011年12月31日前向原告支付违约金400万元，如不能按约办理入股的法律手续，要按约支付原告违约金，原告有权解除双方《投资入股协议》收回投资入股资金。被告两次向原告支付违约金1000万元，但一直拒绝办理投资入股的变更登记手续。因此，原告请求：一、解除原、被告签订的《投资入股协议》及《﹤投资入股协议﹥补充协议》；二、被告退还原告入股资金4000万元；三、被告向原告支付从2013年1月1日起至全部退还入股资金之日以投资总额按年10%计算的违约金。 被告山西远鑫事业有限公司辩称：一、双方所签合同均无效。其公司不具备煤炭经营的主体资格，既非煤炭生产企业也无煤炭经营许可证，原告与其公司签订的以煤炭为标的的合同违反法律规定属无效合同。《投资入股协议》及《补充协议》并非双方真实意思表示，是由于受金融危机和山西煤炭资源整合等因素的影响，为了回笼资金而签订，且协议中有关“股权退出”、“收回投资入股资金”的约定违反公司法的规定。二、其公司考虑到原告利益，已赔偿原告1000万元。三、原告主张的10%的违约金不应得到支持。 经审理查明：2008年4月29日，原告与被告签订了一份《工业品买卖合同》，约定被告向原告供煤20万吨，单价为350元，总价款为7000万元。2008年5月22日、11月14日，原告分两笔共向被告预付煤款4000万元，但被告未能实际履行供煤义务。 2010年1月20日，原、被告双方签订了一份《补充合同》，约定继续履行2008年4月29日的供煤合同，若被告在2010年12月31日前仍不能出煤，被告将原告预付款4000万元及同期银行贷款利息全部一次性退还原告。 2011年1月5日，因被告未能履行《工业品买卖合同》及《补充合同》，为解决原告预付款4000万元的事宜，原、被告双方签订了一份《投资入股协议》，合同主要内容：（一）将原告已预付给被告的4000万元转为投资入股款，被告方确保将该入股资金以资本金方式注入被告总股本，被告方注册资本由5000万元变更为9000万元；（二）由被告负责在协议签订之日起一个月内做出相应的股东会决议，修改公司章程，并在工商行政部门办理注册资本变更登记手续和其它必要的法律手续；（三）被告将位于山西省××县境内面积为300亩土地的煤炭开采权作为履行该协议的保证。（三）由于被告原因未能如期正常出煤，被告同意最迟在2011年12月31日以前，向原告支付违约金600万元；（四）如被告违约，以原告方投资入股资金总额的10%按年支付违约金。 后因被告一直未能履行《投资入股协议》，经双方协商，于2011年10月10日签订了一份《﹤投资入股协议﹥补充协议》，约定被告在2012年12月31日前将原告入股资金以资本金方式注入其总股本，并办理工商变更登记。被告在2011年12月31日前，向原告支付违约金400万元，如被告在2012年12月31日前仍未办理完毕原告入股的法律手续，应按协议规定向原告支付违约金，原告有权解除双方《投资入股协议》收回投资入股资金。 被告于2011年12月2日向原告支付违约金200万元，后又于2012年1月12日向原告支付违约金800万元。但被告一直拒绝按照双方协议约定办理投资入股的变更登记手续。因此，原告提起诉讼。 另查明，原告名称原为“山西山煤能源进出口有限责任公司”，2012年9月变更为现名称“山煤国际能源集团销售有限公司”。 上述事实有原告提供的《工业品买卖合同》、《补充合同》、《投资入股协议》、《﹤投资入股协议﹥补充协议》、××银行《结算业务申请书》及《支付系统付款通知》、原告方收款收据两份、《××银行支付系统收付款通知》两份及《现金缴款单》一份等证据，被告质证后无异议，对事实均认可。 本院认为，原告与被告签订《工业品买卖合同》及《补充合同》，由被告向原告供煤，原告预付煤款4000万元。因为被告不能按约定向原告供煤，双方便又签订《投资入股协议》，对原告预付的4000万元转为投资入股款注入被告总股本，并约定由被告负责办理工商变更登记，若被告还不能正常出煤，要向原告支付违约金600万元。如果被告不能按约办理工商变更登记，要以原告投资入股资金总额的10%按年支付违约金。原告与被告之后签订的《﹤投资入股协议﹥补充协议》，又约定了被告如未在约定日前办理工商变更登记，不仅向原告支付400万元违约金，原告还有权解除双方《投资入股协议》及收回投资入股资金。原、被告签订的《工业品买卖合同》及《补充合同》已被双方之后签订的《投资入股协议》和《﹤投资入股协议﹥补充协议》代替而终止，该两份协议是双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，对双方均有约束力。被告未按合同约定履行义务，构成违约，且被告已按约定向原告支付了1000万元违约金。现原告请求解除与被告签订的《投资入股协议》和《﹤投资入股协议﹥补充协议》、退还4000万元入股资金、支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。因原告资金并未注入被告总股本，原告要求收回资金不违反公司法规定。故被告认为双方所签合同均无效、原告收回投资入股资金违反公司法规定的抗辩意见不成立，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百零七条的规定，判决如下： 解除山煤国际能源集团销售有限公司与山西远鑫实业有限公司签订的《投资入股协议》和《﹤投资入股协议﹥补充协议》； 山西远鑫实业有限公司于本判决生效后一个月内退还山煤国际能源集团销售有限公司40000000元，并支付违约金4000000元（从2013年1月1日起至2013年12月31日，以4000万元按年10%计付）。 案件受理费258466元，保全费5000元由被告负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。 审 判 长  张敏芳 审 判 员  田志国 代理审判员  薛利华 二〇一四年五月二十八日 书 记 员  李海旭