山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）烟民一终字第324号上诉人（原审原告）田伟。委托代理人刘放，山东星河泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）烟台首钢东星结晶器有限公司，住所地烟台经济技术开发区珠江路20号。法定代表人杜宝栋，董事长。委托代理人迟海滨。上诉人田伟因劳动争议一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2013）开民一初字第290号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。田伟向原审法院提起诉讼称，我于2003年11月到烟台首钢东星结晶器有限公司（以下简称东星公司）从事销售工作，工资报酬主要按照销售额提成计取，东星公司每年都收取一定的风险抵押金。我于2012年8月31日退休，公司尚欠销售提成工资和风险抵押金。请求1、东星公司支付提成工资150000元，返还风险抵押金75000元，并赔偿利息损失10125元（自2012年9月1日起暂计算至2013年5月31日）。2、由东星公司负担本案的诉讼费用及相关费用。原审庭审中田伟增加诉讼请求，要求东星公司支付提成工资213867.21元、风险抵押金75000元、利息12999元，合计301866.21元。原审法院查明，田伟于2003年11月起在东星公司工作，2012年8月31日退休，田伟在东星公司工作期间，东星公司通过华夏银行烟台开发区支行每月支付田伟工资。田伟认可该工资，但主张该工资仅仅是其基本工资不包括提成工资，东星公司应支付的提成工资不是通过银行发放的，而是由东星公司直接支付。田伟于2013年5月20日向烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，烟台经济技术开发区劳动人事争议���裁委员会于2013年5月22日作出烟开劳人仲案字（2013）第360号不予受理通知书，田伟不服于2013年6月3日向原审法院提起诉讼。为证明自己的主张，田伟提供了2011年度和2012年上半年的销售提成表，该提成表没有东星公司的公章或经东星公司以其他方式确认，庭审中东星公司亦不认可，田伟未再提供其他证据进行佐证。田伟为证明东星公司收取其风险抵押金，提供了2009年东星公司的经营政策，该政策第七条规定“提成结算与风险抵押”，第5款规定：“销售员每年将提成款的一部分当做风险抵押金。风险抵押金额是应收货款金额的5%-10%；但不高于10万元”。东星公司不认可收取了田伟的风险抵押金，田伟亦没有提供其他证据予以佐证。原审法院认为，田伟在东星公司工作，东星公司每月向田伟支付工资，田伟要求东星公司支付其提成款，根据有关法律规定，劳动者与用���单位约定业务提成在货款收回后才支付的，对货款回收的举证责任由劳动者负担，该案中，田伟没有提供证据证实其销售以及回收货款的情况，因此田伟要求东星公司支付其提成款的诉讼请求，不予支持。田伟要求东星公司支付风险抵押金，只是依据东星公司二零零九年的经营政策自己估算的，也没有提供其他证据加以佐证，因此田伟的此项诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回田伟的诉讼请求。案件受理费10元，由田伟负担。田伟不服向本院上诉称，一审认为上诉人没有提供证据证明自己的主张，据此驳回上诉人的诉讼请求是错误的。上诉人在一审中提交的证据能够证明被上诉人拖欠上诉人提成工资及收取风险抵押金的事实；被上诉人提交的证据不能否定上诉人的主张及提交的证据；对上诉人的提成核���情况及尚欠提成工资金额和收取风险抵押金的金额等事实应由被上诉人承担举证责任。一审中上诉人已完成初步举证责任，因此，对上诉人的提成核算情况及尚欠提成工资金额和收取风险抵押金的金额等事实，应由被上诉人承担举证责任，如不提供，应承担不利后果。请求撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人提成工资213867.21元、返还风险抵押金75000元，并赔偿利息损失12999元。东星公司辨称，上诉人主体资格不适格，上诉人是与烟台首钢东星集团有限公司签订劳动合同并在该公司工作至退休；上诉人要求被上诉人支付销售提成工资与事实不符且没有法律依据，劳动合同约定的上诉人工作岗位是采购员、经销员，工资实行岗位、技能工资而不是提成工资；上诉人要求被上诉人返还风险抵押金无事实依据；上诉人要求被上诉人赔偿利息损失无事实和法律依据，被��诉人不是用工主体，上诉人与烟台首钢东星集团有限公司签订的劳动合同条款中没有提成工资、风险抵押金、赔偿利息损失的条款。一审认定事实有依据，适用法律正确，请求驳回上诉。经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。二审中，上诉人提交安钢集团新普有限公司的《证明》、河南亚新钢铁实业有限公司与被上诉人签订的《产品购销售合同》和被上诉人发给安钢集团新普有限公司《关于业务员变更的函》（复印件）各一份，用以证明上诉人的销售情况和回款情况由被上诉人掌握。被上诉人以《证明》是第三方提供为由不予质证；对《产品购销售合同》真实性称需要核实，庭后又称该合同只能证明上诉人与客户签订合同，不能证明该合同存在提成工资；认为《关于业务员变更的函》系复印件，不予质证。上诉人另提交被上诉人的《授权��托书》一份，该证据系复印后又加盖被上诉人公章，用以证明上诉人是被上诉人的销售人员，双方存在劳动关系，结合一审提交的被上诉人销售政策，证明上诉人的劳动报酬主要实行提成工资制。被上诉人对该证据的真实性有异议，称授权委托书是空白的，没有内容，补盖的公章真实性需要核实（庭后未回复核实情况），法定代表人也不是被上诉人的法定代表人签字。因该证据有明显遮挡后复印的痕迹，本院要求上诉人说明，上诉人称被上诉人给其时就是这样。被上诉人系烟台首钢东星集团有限公司全资子公司。二审中，被上诉人提交烟台首钢东星集团有限公司与田伟签订的劳动合同二份及《烟台市企业职工退休审批表》一份。其中1997年5月1日签订的劳动合同为期限自1997年5月1日至签订无固定期限劳动合同止，2008年3月签订的劳动合同为无固定期限劳动合同，并注明由他人代签。用以证明上诉人与烟台首钢东星集团有限公司签订劳动合同并从该公司退休。上诉人对二份劳动合同真实性不予认可，称二份合同上的签字不是其本人所签，并称该三份证据不能证实上诉人与烟台首钢东星集团有限公司存在劳动关系。被上诉人提供《烟台首钢东星集团有限公司薪酬制度》一份，用以证明上诉人领取的是岗位技能工资。上诉人称该证据的真实性无法确定，该文件是烟台首钢东星集团有限公司的，对上诉人没有约束力。本院认为，被上诉人提供了烟台首钢东星集团有限公司与上诉人签订的劳动合同及上诉人的退休审批表，虽然上诉人不能提供其与被上诉人签订的劳动合同，也不能提供其他证据推翻被上诉人的证据，但原审中，被上诉人认可上诉人在其公司从事经销员工作，并提供证据证实由被上诉人支付上诉人工资。因此，虽然上��人是与烟台首钢东星集团有限公司签订劳动合同并由该公司为其办理了退休手续，但上诉人是在被上诉人处工作并由被上诉人支付工资，接受被上诉人的管理，可以确定上诉人与被上诉人间存在劳动关系。上诉人要求被上诉人支付提成款，上诉人既不能提供证据证实其工资中有提成工资这一项内容，也不能提供证据证实其提成工资的计算依据和被上诉人应支付该提成，故原审对上诉人的该项请求不予支持符合法律规定。上诉人要求被上诉人返还风险抵押金，但其不能提供证据证实被上诉人收取了风险抵押金，且返还数额其亦认可是自己估算的，原审法院以上诉人没有证据为由对该项请求不予支持并无不当。上诉人要求被上诉人赔偿利息损失缺乏事实依据，本院不予支持。上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第���款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人田伟负担。本判决为终审判决。审判长  王守远审判员  姜松诚审判员  衣振国二〇一四年五月十二日书记员  车丽翠