宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2013）兴民初字第5323号原告何建国，男，1976年7月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托代理人胡金柱，宁夏银杜律师事务所律师。被告宁夏土木基业房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县银川德胜工业园区永胜西路2号。法定代表人何刚，该公司董事长。委托代理人张鹏，宁夏辅德律师事务所律师。原告何建国诉被告宁夏土木基业房地产开发有限公司（以下简称土木基业房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年10月31日立案受理。原告于2013年11月1日向本院申请财产保全，本院依法查封了被告所有的位于贺兰县一品尚都C区29号楼1单元902号、1202号、1302号、1402号房屋。本案依法由审判员任涛适用简易程序于2013年12月3日公开开庭进行了审理。原告何建国及其委托代理人胡金柱，被告土木基业公司的委托代理人张鹏到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转入适用普通程序并组成合议庭，于2014年2月13日公开开庭进行了审理，原告何建国及其委托代理人胡金柱到庭参加诉讼，被告土木基业公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告何建国诉称，2010年9月4日，原告与宁夏长恒建筑发展有限公司（以下简称长恒公司）签订《多孔砖购销合同》一份，约定，由原告向长恒公司承建的金贵镇关渠村中心庄点长河湾工地供应多孔砖，同日，原告与被告签订《补充协议》，约定，如长恒公司不能按约向原告支付砖款，则由被告向原告支付砖款。2011年4月20日，原告与被告、宁夏土木基业建筑发展有限公司（以下简称土木基业建筑公司）签订《多孔砖购销合同》一份，约定，由原告向土木基业建筑公司承建的金贵镇关渠村中心庄点长河湾工地供应多孔砖，如土木基业建筑公司不能按约向原告支付砖款，则由被告向原告支付砖款。合同签订后，原告依约向上述工地供应多孔砖。2010年12月，原告与被告、长恒公司协商后，被告同意长恒公司所欠砖款由被告支付。2011年3月原告与被告、土木基业建筑公司协商后，被告同意土木基业建筑公司所欠砖款由被告来支付。2011年3月10日，原、被告协商用被告开发的位于贺兰县朔方南路一品尚都小区C区16-3-101号房屋作价384172元、21-2-302号房屋作价354912元抵顶砖款，并签订了《商品房买卖合同》，后经原告在贺兰县房屋管理机关查询，上述两套房屋被告已于2010年10月出售给了第三人王绍利，故原、被告签订的《商品房买卖合同》无法履行。2013年3月14日，原、被告协商用被告开发的贺兰县一品中堂小区16-14号营业房作价672800元抵顶砖款，但未签订《商品房买卖合同》。截止起诉之日，被告尚欠原告砖款1429401.98元未付，故原告诉至法院，请求判令：一、被告向原告支付砖款1429401.98元及违约金300000元；二、本案诉讼费由被告承担。被告土木基业房地产公司辩称，被告向原告付过款，但仅仅是代第三方履行义务，原告的合同相对人是长恒公司和土木基业建筑公司，如被告不履行付款义务，责任仍应当由债务人长恒公司和土木基业建筑公司承担，我公司不应承担责任。原告主张的违约金过高，且不应由我公司承担。经审理查明，2009年9月28日，原、被告及宁夏长城集团建筑工程有限责任公司（以下简称长城建筑公司）共同签订了《多孔砖购销合同》，该合同约定，由原告向长城建筑公司供应多孔砖用于长城建筑公司承建的由被告开发的贺兰县一品尚都C区工程，交提货时间为：自2009年10月1日至2010年6月30日，由原告承担装卸及运输费，根据长城建筑公司工程进度分批次供货；砖款由长城建筑公司出具结算凭证，由被告代扣长城建筑公司工程款向原告支付，原告与被告另行签订《补充协议》一份，该协议约定：原告所供砖款，由长城建筑公司按月出具结算凭证，由被告代扣长城建筑公司工程款以商品房顶帐方式支付，由原、被告另行签订补充协议；如不能按约定期限结算货款，由被告与长城建筑公司各承担每日欠款金额1%的违约金直至货款结清为止。2009年10月9日，原、被告签订了《补充协议》，确认原告在履行上述合同供应多孔砖的价款由被告用商品房抵顶欠款，于2010年8月10日之前向原告交付使用。合同履行过程中，2010年4月6日，被告及长城建筑公司共同给原告出具了《材料挂账会签单》，本次挂账534610.88元，并注明“同意代扣长城建筑公司工程款534610.88元支付给何建国顶房子”；被告于2010年4月21日向原告支付货款30万元。2010年6月5日被告及长城建筑公司再次给原告出具《材料挂账会签单》，本次挂账410489.10元，被告于2010年7月20日向原告付款10万元，于2010年8月20日付款10万元；2010年9月7日，被告及长城建筑公司再次给原告出具《材料挂账会签单》，本次挂帐98212元，被告于2010年9月29日向原告付款20万元。2010年7月6日，原、被告及姜勇共同签订《多孔砖购销合同》，该合同约定，由原告向姜勇供应多孔砖用于姜勇承建的由被告开发的贺兰县一品尚都C区相关工程，交提货时间为自2010年7月1日起至2010年9月10日，由原告承担装卸及运输费，根据姜勇工程进度分批次货，砖款由姜勇出具结算凭证，由被告代扣姜勇工程款向原告支付，货款最迟于2010年9月25日之前全部付清，如不能按约定期限结算货款，由被告和姜勇各承担每日欠款金额1%的违约金直至货款结清为止。合同履行过程中，被告及姜勇于2010年12月9日向原告出具《材料挂账会签单》，挂账金额284548元。2010年9月4日，原告与长恒公司签订《多孔砖购销合同》，该合同约定，由原告向长恒公司供应多孔砖用于长恒公司承建的由被告开发的金贵镇关渠村中心庄点长河湾工程，交提货时间自2010年8月20日至2010年10月30日；由原告承担装卸及运输费，向长恒公司供够25万块由长恒公司结算一次并付清货款。同日，原、被告及长恒公司共同签署了《补充协议》，约定：原告与长恒公司签订的《多孔砖购销合同》砖款金额总计800000元，如长恒公司不能按合同约定向原告付款，由被告代长恒公司付款，然后向长恒公司追偿。被告于2011年1月12日向原告付款50万元。2011年4月22日，原、被告及土木基业建筑公司共同签订了《多孔砖购销合同》，该合同约定，由原告向土木基业建筑公司供应多孔砖用于土木基业建筑公司承建的由被告开发的贺兰关渠村中心庄点长河湾工程，共计供应多孔砖1200000块，单价0.60元／块，共计价款720000元；原告向土木基业建筑公司供够250000块时土木基业建筑公司向原告一次性付清砖款，如其不能付款，则由被告代扣土木基业建筑公司的工程款支付给原告。2011年5月17日，原告与土木基业建筑公司针对上述合同签订了《调价协议书》一份，将多孔砖单价由0.60元／块调整为0.55元／块。2011年3月10日，原、被告协商后，被告决定用其开发的贺兰县一品尚都16号楼3单元101室房屋作价381472元、一品尚都21号楼2单元302室房屋作价354912元用于抵顶欠款，并与原告签订了《商品房买卖合同》两份，被告自认上述两套房屋名为买卖，实为顶帐。但被告并未履行上述合同，现已将上述房屋出售给案外人。2013年3月19日，被告决定用其开发的贺兰县一品中堂16#-14#营业房作价672800元抵顶原告剩余欠款，并向原告出具了《一品中堂（一期）工程款／材料款顶房会签单》和《一品中堂施工／供材单位顶帐房出库审核表》，但该房屋至今仍不能向原告交付。以上三套房屋应抵顶的欠款金额为1409184元。现原、被告就未尽事宜产生纠纷，故原告诉至本院，请求判如所请。上述事实，有原告提交的购销合同及补充协议、商品房买卖合同、顶帐房出库审核表、会签单及原、被告当庭陈述为证，经本院开庭质证和审查，可以采信。原告还提交了由吴永萍署名的《证明》一份，内容为：“今有何建国给贺兰关渠工地拉多孔砖共计106500块，每块0.55元，金额合计58575元”，原告称吴永萍系土木基业建筑公司会计，对此证据被告不予认可，原告亦不能证明该证据的真实性及吴永萍的身份，故本院不予采信。本院认为，原告提交的《多孔砖购销合同》及补充协议中被告均作为当事人之一加盖了印鉴，且合同中约定了被告的权利义务，被告也向原告支付了部分货款，故被告是合同当事人，而不是合同之外的第三人。合同系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，故真实、合法、有效，当事人均应按照约定履行义务，被告应向原告支付欠款，其关于不应受合同约束的辩解理由本院不予采信。原、被告之间协商用房屋顶帐的行为证明原告履行了供应多孔砖的义务，同时也进一步证明被告系付款义务人。因供货时间较长，原告虽不能提交完整的供货单据，但被告用以顶帐的三套房屋的价款明确，提供结算及付款证据的举证责任在被告，在被告未提交证据证明双方之间债务具体金额的情况下，本院按双方确认的顶帐房屋的价款作为认定被告应向原告支付欠款金额的依据，即1409184元。现被告不能将顶帐房屋交付给原告并使原告取得房屋所有权，故应向原告支付欠款1409184元。关于原告诉请的违约金，在原、被告分别与长城建筑公司、姜勇的合同中均约定了违约金的计算方式。按照原、被告及长城建筑公司的约定，被告应于2010年8月10日之前付清欠款，否则每日应按欠款金额1%向原告承担违约责任；2010年8月10日，被告欠原告货款545099.98元（534610.88元-300000元＋410489.1元-100000元），至2010年8月19日共10天，被告应承担违约金54510元（545099.98元×1%×10天）；2010年8月20日，被告欠原告货款445099.98元（545099.98元-100000元）。2010年9月7日挂账98212元，此笔欠款双方确认挂账是在约定的最后付款日期（2010年8月10日）之后，原告未提交证据证明此笔欠款发生在2010年8月10日之前，双方对付款时间及违约金亦未另作约定，故2010年8月10日之后挂账欠款不应支付违约金。之前欠款445099.98元，自2010年8月20日计算至2010年9月28日共40天，违约金为178039.99元（445099.98元×1%×40天）。被告于2010年9月29日向原告付款200000元，原告提供的被告及姜勇出具的挂账单日期为2010年12月9日，三方约定的付款日期为2010年9月28日之前，按照四份合同的履行顺序，2012年12月9日之前被告所付款应当视为是原、被告与长城建筑公司之间的债权债务关系，故2010年9月29日向原告付款200000元应从445099.98元中折抵，剩余欠款计算至2010年12月8日共71天，应付违约金174020.99元［（445099.98元-200000元）×1%×71天］。以上违约金之和高于原告主张的300000元，故原告所主张之违约金本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告宁夏土木基业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告何建国支付货款1409184元并支付违约金300000元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20365元，诉讼保全费5000元，共计25365元，由被告宁夏土木基业房地产开发有限公司负担（此款原告何建国已预交，被告宁夏土木基业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告何建国）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  任 涛人民陪审员  石含元人民陪审员  文星菊二〇一四年二月十四日书 记 员  罗 瑶附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。