山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁0282刑初1227号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人杨丽民，男，1971年9月4日于江苏省无锡市汉族，初中文化，务工，户籍地无锡市锡山区，住河南省长沙市芙蓉区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月23日被刑事拘留，2018年1月19日被取保候审，同年12月17日被本院取保候审。被告人杨梅英，女，1963年4月3日出生江苏省无锡市汉族，高中，退休工人，住无锡市锡山区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年1月17日被刑事拘留，1月26日被取保候审，同年12月17日被本院取保候审。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检公刑诉﹝2018﹞750号起诉书指控被告人杨丽民、杨梅英犯非法经营罪，于2018年12月12日向本院提起公诉。本院受理后，向二被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年3月11日公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员高海燕出庭支持公诉，被告人杨丽民、杨梅英到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人杨丽民、杨梅英违反国家烟草专卖规定，非法经营卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。为证明上述指控，公诉机关出示了报案材料、证人证言、被告人供述、鉴定结论、书证、户籍证明等相关证据。被告人杨丽民、杨梅英对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。经审理查明，2013年6月，被告人杨丽民在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，联系青岛市即墨区的上线于某（已判刑）通过快递发货方式购进“中华”牌卷烟在江苏省无锡市出售牟利。被告人杨丽民安排被告人杨梅英在无锡市锡山区快递网点接收卷烟、将购烟款转账支付给于某，非法经营金额共计人民币239380元。被告人杨丽民于2017年12月23日被抓获，被告人杨梅英于2018年1月17日被电话传唤到案。上述事实二被告人在法庭审理过程中均无异议，且有接受刑事案件登记表，证人于某、王某、尤某、俞某、白某等人的证言，证明案发的时间、地点、经过；银行交易明细及汇款单据，证明二被告人非法经营卷烟的价值；烟草专卖局出具的证明，证明二被告人未办理过烟草专卖零售许可证；破案经过，证明二被告人的到案情况；户籍证明，证明二被告人犯罪时均已达到法定刑事责任年龄。上述证据，经当庭质证、认证，足以证明被告人杨丽民、杨梅英犯非法经营罪的事实成立。本案在审理过程中，公诉机关针对被告人的量刑事实，提出根据其犯罪事实、情节，依法处罚。二被告人请求对其从轻处罚。本院认为，被告人杨丽民、杨梅英未经烟草行政主管部门许可，违反国家规定，擅自收购、销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人杨丽民系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚，被告人杨梅英属从犯，予以从轻处罚。鉴于被告人杨丽民到案后认罪态度较好，被告人杨梅英投案自首，二被告人确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经判前调查宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人杨丽民犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。二、被告人杨梅英犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（二被告人之缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。被告人杨丽民已缴纳罚金二万元，未缴纳之罚金，限于判决生效后一个月内全部缴纳。被告人杨梅英罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 毅人民陪审员  范广杰人民陪审员  朱 芳二〇一九年三月十一日书 记 员  韩松儒附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽然不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。