广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初14091号 原告：北京鸟人艺术推广有限责任公司，住所地北京市海淀区翠微路12号7层6单元701-01号，统一社会信用代码×××6Ｘ6。 法定代表人：周亚平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：沙莎，该公司法务职员。 被告：南宁市佰乐星娱乐城，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区七星路125号华星城C座四楼，统一社会信用代码×××81Ｑ。 经营者：许桂英，女，1952年10月6日生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：龙海琼，广西贵文律师事务所律师。 原告北京鸟人艺术推广有限责任公司（以下简称鸟人公司）与被告南宁市佰乐星娱乐城（以下简称佰乐星娱乐城）著作权侵权纠纷一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月16日公开开庭进行了审理，原告鸟人公司的委托诉讼代理人沙莎、被告佰乐星娱乐城的委托诉讼代理人龙海琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 鸟人公司向本院提出诉讼请求：1．判令佰乐星娱乐城立即停止侵权，立即从曲库中删除侵权作品；2．判令佰乐星娱乐城赔偿鸟人公司经济损失1万元；3．判令佰乐星娱乐城承担本案全部诉讼费用。事实和理由：鸟人公司自设立之日起，因业务经营需要，陆续投资摄制完成了涉案音乐电视作品《喜洋洋》。上述音乐电视作品摄制完成后，鸟人公司陆续将其在广播电视机构、互联网及音像出版物上公开发表，其片中画面及出版物封面上，鸟人公司也均以著作权人的身份进行了署名。因此，鸟人公司是上述音乐电视作品的制片者，享有上述音乐电视作品的全部著作权，鸟人公司享有的上述权利依法应受到保护。经查，佰乐星娱乐城未经鸟人公司授权许可，在其营业场所提供的卡拉OK点唱系统中完整的收录并有偿向用户提供播放鸟人公司享有著作权的涉案音乐电视作品。鸟人公司认为，佰乐星娱乐城作为音乐电视作品的使用者，应对其使用的作品是否具有合法的授权负有严格的注意义务，佰乐星娱乐城未经许可使用涉案音乐电视作品，侵犯了鸟人公司对涉案作品所享有的复制权、放映权，其主观上具有过错，客观上给鸟人公司造成了损害后果，应当承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。 佰乐星娱乐城辩称，一、本案应根据民法总则第六条的规定进行审理：1．法院应依据公平原则，按每首歌低于50元予以判决；2．鸟人公司通过对涉案100首左右歌曲提起诉讼已谋取了一个多亿的赔偿，所取得的收益已远超出作品本身价值，且其提起诉讼前未发函告知，故其起诉并非为正常收取版费，而是恶意索赔；3．鸟人公司拥有的百余首歌曲并非流行歌曲，无人点播，且这些歌曲只占佰乐星娱乐城曲库的千分之一，佰乐星娱乐城不可能利用这些不知名的歌曲谋取利益，鸟人公司主张赔偿数额过高，违背公平原则；4．佰乐星娱乐城利润微薄，鸟人公司主张赔偿数额对于佰乐星娱乐城所获利润属天价，明显不合理；二、根据目前市场及法律制度，所有KTV均不可避免存在使用未经授权歌曲的行为，在这一客观事实情况下，法院更应适用公平原则处理本案；三、佰乐星娱乐城在收到诉状后已删除涉案歌曲，停止了侵权行为；四、涉案歌曲画面只是简单的画面拼接，并不是用电影或类似电影方法创作作品，鸟人公司不拥有作品的放映权；五、如法院认定侵权成立，应根据广西属于经济欠发达地区、目前KTV经营困难等情况，参照陕西省汉中市中级人民法院（2017）陕07民初119号民事判决书酌情判定损失；六、法院应依据目前KTV著作权案件的新形势、公平原则、各起诉权利主体拥有的作品数量及各KTV的实际困难，依法判决每首歌曲赔偿数额低于50元。 鸟人公司向本院提交以下证据以支持其诉讼主张：证据1．涉案音乐电视作品出版物专辑，拟证明鸟人公司系涉案音乐电视作品的著作权人；证据2．保全被诉侵权行为的公证书，拟证明佰乐星娱乐城的侵权事实；证据3．公证费发票，拟证明鸟人公司为制止侵权行为支付的公证费用；证据4．场所消费发票，拟证明鸟人公司为制止侵权行为支付的合理费用，根据鸟人公司起诉的案件数量，平均到本案公证费为142元、取证消费为11元、调查取证费（含交通费、餐饮费）为30元；证据5．《音像著作权授权合同》及《变更协议》、证据6．版权证明公证书，拟证明鸟人公司享有本案诉权。 佰乐星娱乐城对鸟人公司提供的证据质证意见为：对证据1-3、6的真实性、合法性、关联性均无异议，但涉案作品是由点播系统的供应商复制提供的，佰乐星娱乐城没有侵犯复制权；对证据4的三性均有异议，该证据所反映的公证费，与佰乐星娱乐城提交的证据有冲突，该费用不符合公证服务收费标准；对证据5的真实性、关联性无异议，但对合法性有异议，该合同违反了《著作权集体管理条例》第二十条规定。 佰乐星娱乐城为支持其抗辩，向本院提交以下证据：1、（2017）陕07民初119号民事判决书、证据2、［京价（收）字【1999】第039号］文，以上证据均为网络打印件，拟证明鸟人公司主张的赔偿数额过高，公证费不符合收费标准，其他的开支的数额，取证消费由法院酌定，其他的调查费用鸟人公司没有提供票据，故佰乐星娱乐城不予认可。 鸟人公司对佰乐星娱乐城提供的证据质证意见为：对证据1的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，该证据与本案无关，陕西地区的判决标准不能作为广西地区判决的依据与参考；对证据2三性均不予认可，该文为网络打印页，佰乐星娱乐城主张按该文的收费标准来计算公证费理由不成立。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：鸟人公司提供的证据4、5均具有真实性，与本案争议的事实相关，且来源合法，本院予以采纳；佰乐星娱乐城提供的证据1与本案无直接关联性，该判决所确定的赔偿标准不能作为本案定案依据；证据2为打印件，无其他证据佐证其真实性，故本院对上述证据均不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 鸟人公司提交的《好歌天天唱》专辑（ISBN978-7-88102-468-4）共有10张光盘，其中E盘（以下简称权属光盘）包含涉案《喜洋洋》等音乐电视作品。该专辑外包装记载著作权人为鸟人公司，光盘上记载著作权人亦为鸟人公司。鸟人公司于2008年7月22日与中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）签订《音像著作权授权合同》，约定鸟人公司将其依法拥有的音像节目的放映权等权利信托音集协管理，音集协有权以自己名义向侵权使用者提起诉讼。2011年12月28日，鸟人公司与音集协签订上述授权合同的《变更协议》，约定：对于未经合法授权的使用鸟人公司音乐电视作品的卡拉OK经营主体，鸟人公司保留对侵权方的起诉，音集协无权再以自己的名义代鸟人公司进行维权诉讼。 佰乐星娱乐城成立于2015年2月12日，经济性质为个体工商户，登记住所为南宁市××秀区××号华星城C座四楼。经营范围为：卡拉ok、餐饮服务。 2017年11月6日，鸟人公司的委托代理人向北京市国立公证处提出保全证据公证申请。2017年11月17日，公证人员与鸟人公司的委托代理人来到位于广西××自治区××秀区××与××路交界处标牌标识为“佰迪乐KTV”的处所“A26”房间，进行消费以及现场取证。公证人员对本次取证使用的摄像设备的内存状况进行检查确认为清空状态后，由鸟人公司的委托代理人在点歌设备上进行查找、点击、播放等操作，在屏幕上依次播放了包括《喜洋洋》等涉案音乐电视作品在内的共计79部音乐电视作品，并现场对上述音乐电视作品的播放过程进行了全程摄像。消费结束后，鸟人公司的委托代理人从该KTV经营场所取得联系卡片、POS签购单（凭证号：004385，商户名为南宁市峰东便利店，金额为152元）、佰迪乐七星店开房单、广西增值税普通发票发票联（No16845129，开票人为佰乐星娱乐城，金额为152元）各一张。与公证书相粘连的照片打印件系现场拍摄后打印所得，证物袋所封存光盘中的视频文件为现场对播放的音乐电视作品进行拍摄后刻录所得，与公证书相粘连的联系卡片、POS签购单、佰迪乐七星店开房单、广西增值税普通发票发票联复印件系现场取得后复印所得，原件均保存于申请人处。北京市国立公证处对上述公证行为出具了《公证书》。鸟人公司为本案支出保全证据公证费142元、取证消费11元、调查取证费（含交通费、餐饮费）30元。 庭审中，本院对鸟人公司提交的权属光盘与公证书所附的光盘（以下简称侵权光盘）进行播放，经核对，权属光盘所包含的涉案音乐电视作品均以特定音乐电视为题材，糅合摄影、剪辑、灯光、合成等多个部门创作而成。将涉案音乐电视作品与侵权光盘同名音乐电视作品进行比对，二者在表演者、词曲、演唱者、画面内容等方面均一致。 本院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第十一条第四款及最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，在作品或者在制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权或者著作权有关的权利人，但有相反证明除外。本案中，鸟人公司提交的权属光盘为合法出版物，其记载涉案音乐电视作品的著作权人为鸟人公司，因此在佰乐星娱乐城无相反证明的情况下，本院依法认定鸟人公司为涉案音乐电视作品的著作权人。依据鸟人公司与音集协签订的《音像著作权授权合同》及《变更协议》，鸟人公司有权以自己的名义进行维权诉讼。 根据原、被告双方的诉辩意见，本院归纳双方当事人在诉讼中的争议焦点是：一、佰乐星娱乐城是否侵害了涉案音乐电视作品复制权、放映权；二、如佰乐星娱乐城构成侵权，如何承担侵权责任。 一、关于佰乐星娱乐城是否侵害了涉案音乐电视作品复制权、放映权的问题 《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（五）项规定，复制权是指以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。本案中，佰乐星娱乐城为卡拉OK行业经营者，根据该行业的普遍特点等具体情况，卡拉OK经营场所所使用的点歌系统一般由经营者向设备供应商采购，而设备供应商在销售设备时将歌曲复制至点歌系统。因此，在鸟人公司没有证据证明佰乐星娱乐城实际实施复制行为的情况下，本院对鸟人公司主张佰乐星娱乐城侵害其复制权不予支持。 《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十）项规定，放映权是指通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影方法创作的作品等的权利。涉案音乐电视作品均以特定音乐电视作品为题材，以类似摄制电影的方法制作，糅合摄影、剪辑、灯光、合成等多个部门创作，画面与音乐有机衔接，共同表达歌曲的情感，凝聚了创作者的创造性劳动，包含了创造者独特的个性，属于以类似摄制电影的方法创作的作品。经核对，侵权光盘中录制的上述音乐电视作品的音源、画面、片头、人物、文字等均与权属光盘中的同名作品相同，可以认定佰乐星娱乐城在其经营场所的点歌机内收存并放映了上述音乐电视作品。佰乐星娱乐城未经许可，以营利为目的，在其经营场所内的点唱系统收存涉案音乐电视作品，并通过播放设备以卡拉OK的方式向公众放映，侵害了鸟人公司对上述涉案音乐电视作品所享有的放映权，构成侵权。 二、关于佰乐星娱乐城如何承担侵权责任的问题 《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一款第（一）项规定，未经著作权人许可，放映其作品的，应承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。如前所述，佰乐星娱乐城的行为侵害了涉案音乐电视作品的放映权，故本院对鸟人公司要求佰乐星娱乐城停止侵权的诉请予以支持，佰乐星娱乐城应停止侵权、删除其曲库中侵权音乐电视作品。 关于赔偿数额的问题，根据《中华人民共和国著作权法》及其相关司法解释之规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支，包括调查、取证的合理费用及律师费等。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，鉴于鸟人公司因侵权所受损失和佰乐星娱乐城因侵权所得利益的数额均难以确定，双方当事人亦均未提交证据予以证明，本院依法适用法定赔偿，综合考虑涉案作品的性质、出版发行时间、知名度、参考相关作品使用的付酬标准、佰乐星娱乐城的主观恶意程度、经营规模、持续使用时间、当地的经济发展水平等因素，酌定佰乐星娱乐城赔偿鸟人公司经济损失及为制止侵权行为所支付的合理开支合计370元。鸟人公司主张的过高部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（五）项、第（十）项、第二款、第十一条第一款、第四款、第四十七条第一款第（七）项、第四十八条第一款第（一）项、第四十九条；《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条第一款、第二款、第二十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告南宁市佰乐星娱乐城于本判决生效之日起立即停止侵权，删除其曲库中涉案侵权音乐电视作品《喜洋洋》； 二、被告南宁市佰乐星娱乐城赔偿原告北京鸟人艺术推广有限责任公司经济损失及为制止本案侵权行为所支出的合理费用合计370元； 三、驳回原告北京鸟人艺术推广有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告南宁市佰乐星娱乐城负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在判决书指定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘明明 审 判 员  黄冬冬 人民陪审员  吴露雲 二〇一九年三月二十七日 书 记 员  岳永福 附相关法律条文： 《中华人民共和国著作权法》（2010修正） 著作权包括下列人身权和财产权： （五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利； （十）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利； 著作权人可以许可他人行使前款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。 第十一条著作权属于作者，本法另有规定除外。 如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。 第四十七条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任： （七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的； 第四十八条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外； 第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。 《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释【2002】31号） 第七条当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。 在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权或者著作权有关的权利人，但有相反证明除外。 第二十五条权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。 人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。 第二十六条著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。 人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。