河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）冀04刑终226号 原公诉机关河北省邯郸市邯山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨天奇，男，1985年11月24日出生于河北省邯郸市，汉族，初中文化，农民，捕前住河北省邯郸市9组1号。2018年3月20日因涉嫌犯贩卖、制造毒品罪被指定居所监视居住，同年3月22日被刑事拘留，4月28日被逮捕。现羁押于邯郸市第二看守所。 辩护人韩宗礼，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）宋涛，男，1977年6月30日出生于河北省邯郸市，汉族，初中文化，捕前住河北省邯郸市磁县。2011年10月因犯合同诈骗罪被邯山区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2015年12月4日因犯诈骗罪被磁县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币20000元，缓刑考验期至2018年12月29日。2017年11月9日、12月14日因吸毒分别被邯山区公安分局和磁县公安分局行政拘留，同年12月29日因吸毒被磁县公安分局责令社区戒毒二年。2018年3月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被监视居住，同年3月26日被刑事拘留，4月27日被逮捕。现羁押于邯郸市第二看守所。 辩护人魏文生，河北滏潮律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人杨某，男，1979年5月23日出生，汉族，住邯郸市磁县。系本案被害人。 原审被告人秦永超，女，1986年11月21日出生于河北省邯郸市，汉族，小学文化,农民，捕前住河北省邯郸市。2018年3月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被指定居所监视居住，同年3月22日被刑事拘留，4月28日被逮捕。现羁押于邯郸市第三看守所。 邯郸市邯山区人民法院审理邯郸市邯山区人民检察院指控原审被告人杨天奇犯制造、贩卖毒品罪、非法持有弹药罪；原审被告人宋涛犯贩卖毒品罪、故意伤害罪；原审被告人秦永超犯转移、隐瞒毒品罪一案，于2019年1月10日作出（2019）冀0402刑初4号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杨天奇、宋涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 经审理查明： （一）2018年3月19日8时许，邯山区公安分局根据掌握线索，在邯山区附近将涉嫌吸毒的被告人宋涛抓获并当场从其身上查获疑似冰毒一袋，净重为0.12克，之后，公安人员在被告人宋涛协助下，在临漳县王致明（另案，已起诉）家中，将正在与他人吸食毒品的被告人杨天奇抓获，当场从其随身携带的物品中查获疑似冰毒4袋，净重为2.40克。当晚22时许，公安人员依法对被告人杨天奇位于的住处进行搜查，当场查获并扣押疑似冰毒20袋，净重为13.57克。同时查获被告人杨天奇用于制造毒品的小电炉、玻璃容器一组（酒精灯、试管等）、无名药水若干及试纸、无水乙醇和部分药渣及疑似麻黄草二袋等疑似制毒设备及原材料，另查获各类疑似枪弹共计33枚。 经查，被告人杨天奇从河北保定李东升（另案处理）处多次购买冰毒，除本人吸食外，先后卖给被告人宋涛冰毒7克，上述交易有微信支付记录佐证。 2018年初，被告人杨天奇购买小电炉、酒精灯、无水乙醇、盐酸、麻黄草等制毒设备及原材料，在邯郸市其家中制造毒品，但尚未制造出粗制毒品或半成品即被抓获。 2018年3月份，被告人秦永超（被告人杨天奇之妻）明知被告人杨天奇吸食并贩卖毒品，受其指使帮助转移毒品，且公安人员在其家中搜查时，未主动说明家中藏匿毒品的有关情况。 2017年9月份，被告人宋涛受磁县籍吸毒人员王某委托，多次为其代购冰毒，仅2017年11月至2018年3月间，王某通过微信转款的方式委托被告人宋涛为其多次代购冰毒共计11克，被告人宋涛在为王某代购毒品过程中从中牟利并经常与王某共同吸食其代购毒品，其中，被告人宋涛通过微信转款方式从被告人杨天奇处购买冰毒7克。 上述被查扣疑似冰毒、疑似麻黄草，经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定：疑似冰毒均含有甲基苯丙胺成分；疑似麻黄草经理化检验，含有麻黄碱成分。 认定上述事实的证据有： 1、证人王某证，2011年8、9月份的时候，其通过朋友认识了宋涛，宋涛说自己吸食冰毒，而且还能买着冰毒，其就留了宋涛的联系方式。几天后的一个晚上，宋涛给其打电话说从邯郸带了点毒品让其尝尝，其和宋涛在磁县财政局门口见面后，宋涛给了其0.5克的冰毒。冰毒是黄色的，用一个塑料袋包装。宋涛说冰毒是从邯郸一个朋友处弄的，宋涛说冰毒是送给其的，其没给宋涛钱，回家后其自己都吸食了。后其又找宋涛给其买了2、3克冰毒，每次都是其微信把钱转账给宋涛，宋涛把冰毒送到其家里或者找个宾馆给其。具体其找宋涛买了几次记不清了，每次都让宋涛给其买3、4克左右，每克冰毒在500元到600元之间。2018年3月1日左右一天晚上，其让宋涛给买点冰毒，宋涛说冰毒是600元1克，其就在微信上给宋涛转了1900元。当晚11点，其和宋涛在磁县交叉口见了面，宋涛在车上给了其4克冰毒，后宋涛开着车带其到磁县付宽宾馆开了个房就开始吸食毒品了。第二天早上宋涛就走了，其把剩下的冰毒就带走了。过了几天其因为心梗住了院，就把剩下的冰毒都扔掉了，具体扔到哪记不清了，这是其最后一次从宋涛手里购买冰毒。其用现金从宋涛处购买了大概20克冰毒左右，最多的一次购买了9克左右，最少的是购买了3克左右，具体给了宋涛多少钱，买了多少，在哪买的，其记不清了。从2017年11月份开始，其用微信给宋涛转账购买冰毒，其仔细翻看了一下微信转账记录，2017年11月14日其给宋涛微信转账500元，购买了1克冰毒。2018年2月4日给宋涛微信转账1500元，购买了3克冰毒。2018年2月25日给宋涛微信转账1000元，购买了2克冰毒，2018年3月1日给宋涛微信转账1900元，购买了4克冰毒，其通过宋涛微信转账一共购买了11克冰毒。2018年2月1日其通过微信借过宋涛2000元钱，一两天后其用现金还给了宋涛。其不知道宋涛的毒品是从哪里来的，宋涛给其的毒品都是用袋装的，一般一包就是一克左右，有时候是黄色的晶体，有时候是白色的晶体。除了给宋涛购买毒品的钱，其没有给宋涛其他的好处。其微信昵称“不忘初心！方能始终”，宋涛微信昵称是“北风”。其就有一个支付宝账号，就绑定着一个银行卡，这个支付宝账号一直是其在使用，密码也没有告诉过别人。 2、被告人杨天奇供述，其大约在2017年11月份开始吸食冰毒的，其买冰毒每克500元左右。大约在2017年12月，具体时间记不清了，其从网上看到了一个制作冰毒过程的文章，就想学着做。看看其做出来的是不是和平时吸食的冰毒的效果一样，制作出毒品后其就是想自己吸食。后其按照这篇文章的制作流程准备原料，其找到临漳的朋友王致明帮其买麻草。后王致明带其到临漳县城的一个中草药批发市场，王致明买了4、5袋中草药出来了，其中有2袋麻草。大约是阴历二十九，其坐车到峰峰矿区个卖化工的门市，按照网上的制作工具，买了烧瓶、烧杯、试纸、过滤纸、玻璃棒、烧壶、活性炭、酒精灯、气囊、铁丝网中间是石棉的隔热垫以及乙醇、碱、丙酮、盐酸等物品，一共花了200多元。后其就按照网上的方法在家洗澡间把麻草用纯净水兑盐酸泡起来，大约泡了3天，把麻草用纱布过滤出来，泡过麻草的水在一个盆里放着。因为没有电炉没法烤，其又到峰峰矿区的化工门市，花大约100元买了一个电炉。后把泡过麻草的水往用乙醇洗干净容量1000毫升的烧壶里倒了大约300毫升左右，然后用电炉烤了大约30分钟左右。其看颜色变黑了，和网上说的能烤出油的方法不一样，其就把电炉关了，把烤变黑的麻草水倒在一个矿泉水瓶里，倒了有矿泉水瓶的三分之一，把盆里的泡的麻草水倒在3个大桶的矿泉水桶里，倒了大约2桶半和买的那些原料工具一起放到了洗澡间，一直到其被公安机关抓住查获这些物品。其从网上看到制作毒品的方法和过程后就想试着制作，看看其做出来的是不是和平时吸食的冰毒的效果一样，制作出毒品后其就是想自己吸食。当时今年过年的时候，其去朋友焦大志家玩，刚巧听见焦大志和一个人打电话，焦大志问对方现在东西多少钱，其感觉对方是卖冰毒的。后其趁焦大志不注意，从焦大志手机里将对方号码记了下来。其问焦大志有没有好东西，后焦大志给其一包白色的东西，有十五克，焦大志说这是用于掺冰毒的辅料。后其加了从焦大志处抄来号码的微信，对方昵称是实诚的人，自称“东升”。其说是焦大志的兄弟，问现在东西多少钱，想要点东西。“东升”说现在没有东西，其就确定这个人有冰毒。过了好长时间，“东升”让其去保定，其到保定后，“东升”给其发了位置。其到位置后看到一辆黑色的无牌照的轿车，其给了“东升”2000元钱，“东升”给其一袋不到4克的冰毒，后其回邯郸了。2018年3月16日，其从保定买回的4克左右的冰毒添加了一些辅料混合成的，加上其家里的20小袋冰毒，总共分了24个包。其之前借过宋涛的钱，宋涛也吸毒，其就想用一些冰毒给宋涛顶账用，其余的其自己吸食。其爱人秦永超不知道其在家里存放冰毒，其让秦永超往家门口放过一次吸毒工具，秦永超不懂这些，其也没说过这些东西是干什么用的，其在家吸毒也是等秦永超不在家的时候吸。 3、被告人宋涛供述，2017年底的时候，其突然接到杨天奇的电话，杨天奇在电话里对其说手里有点冰毒，问其要不要。其就问对方怎么知道其手机号的，对方说是一个朋友说的。2018年初，其就和杨天奇认识了。后来其就从杨天奇和“老二”处购买冰毒。2018年3月19号凌晨1时许，其通过微信联系杨天奇说要购买点冰毒，其问杨天奇多少钱，杨天奇说好点的800元一克，一般的500元一克。杨天奇说自己在临漳县的“老二”家，让其去“老二”家，其就开车从磁县到了临漳“老二”家见到了杨天奇。杨天奇说没有500元一克的，只有800元一克的，其说就不要了。后杨天奇对其说还有点冰毒，让其先尝尝。接着杨天奇就给其一小袋大约0.2克左右冰毒，后其就回邯郸了。2018年2月份的一天，王某打电话让共帮忙买点冰毒。后王某通过微信转账给其1900元，其就联系杨天奇说要买点冰毒，杨天奇对其说好点的800元一克，一般的500元一克，让其开车到磁县取货。其通过微信将1500元转给了杨天奇，其留下了400元，因为王某以前欠其400元。然后，我就开车从邯郸到磁县附近找到杨天奇，杨天奇带其到家里拿了两小袋冰毒，后其回到磁县将冰毒交给了王某。其在杨天奇家购买冰毒时，看到杨天奇家里看到有加热的炉子和烧杯等制毒的设备，其感觉卖的冰毒是杨天奇自己制造的。其一共从杨天奇处买过三、四次冰毒，以其和杨天奇的转账记录为准。第一次是3克，后面买的两三次都是2克，每次每克500块钱。有时买回来之后其和王某在一起吸食。 4、被告人秦永超供述，2018年3月19日22时，公安人员在邯郸市其家里搜查出来54手枪子弹28颗，其它手枪子弹89颗，疑似吸食甲基苯丙胺玻璃小锅10个，分装袋1包，信号枪1把，无名药材5包，药渣1包，无水乙醇3瓶，无名药水6瓶，无名液体3桶，试纸2副，玻璃容器1套、小电炉1台、笔记本电脑1台、疑似甲基苯丙胺（晶体）20包，其不知道家里怎么会有这些东西，都不知道这是干什么用的。这些东西是其丈夫杨天奇放到家里的，杨天奇微信号昵称是寂寞旅人，其微信号昵称一生所愿唯君而已。2018年3月15日晚上10点20分，杨天奇让其将办公桌抽屉里的黄兜，兜里边有一个银白色的小的电子秤，两个透明的小空袋，一个新锅头，还有堂屋桌上拿了一个跟喝水杯子一样的水壶，还有床垫子下边拿了两个管都放到黄兜里，然后其将黄兜放到家院门口的东边墙根。杨天奇一共让其往门口放过三次东西，具体记不清了。其当时在家，杨天奇联系其说，让其去客厅的沙发坐垫的缝隙里拿一小袋东西放到一个烟盒里，然后把烟盒扔到大门口外的东侧的胡同里。杨天奇没说是什么东西，后其就按照杨天奇的要求，打开了客厅沙发的缝隙，看到缝隙内藏有十个左右透明塑料小袋，每个小袋内都装有像味精一样的粉末状白色透明晶体，就拿了一小袋放到了随便在家里找的一个绿色的烟盒内，将烟盒放到了大门外东侧的胡同内，之后其就回家了。14时许，其上班走时看到胡同内的烟盒还在，下午18时其下班回家时看到胡同内的烟盒不在了。其问过杨天奇透明塑料袋内放的白色粉末状晶体是什么东西，但杨天奇从来没有告诉过其。2018年3月15日的前一周左右晚上21时许，杨天奇微信让其去客厅的沙发坐垫的缝隙里拿一小袋东西放到一个烟盒里，后把烟盒扔到大门口外的东侧的胡同里。其不知道谁拿走了，杨天奇没有告诉其。其不知道杨天奇什么时候将这些装有白色粉末透明塑料袋藏到沙发垫内的缝隙里的，其不知道每一小透明塑料袋内有多少克白色粉末状晶体。其不知道杨天奇是从哪里弄来的透明塑料袋内装的白色粉末状晶体，也不知道什么时候带回家的，其没在家中其他地方见过类似于这种白色粉末状晶体的东西。其第一次见沙发垫的缝隙内藏有白色粉末状晶体的透明袋是在2018年3月15日的前一周左右晚上21时许。大概是去年阴历11月左右吧，具体时间记不清了。杨天奇用微信给其发了一些图片，上面是手写的一些字，太潦草其看不懂，其能认清的上面写着有乙醇的字样，是关于化学的，好像是制作某种东西的方子。杨天奇说让其抄下来，因字太潦草就没有抄。其记得有两次看杨天奇用微信与别人视频，手里拿着玻璃杯，杯里有液体。当时杨天奇拿着玻璃杯和对方说什么，具体讲什么不清楚。其微信的名称是“一生所愿唯君而已”，用了有两年左右吧，一直是其在用。杨天奇的微信号是“寂寞旅人”，其二人经常用微信联系。杨天奇对其说购买的玻璃器械、草药等物品是用来熬草药的。其没有具体见杨天奇是如何操作这些东西的，只是见到的药渣，还有装在塑料瓶里的深色的药水。去年冬天发现杨天奇开始吸毒的，杨天奇告诉其那个东西叫“酒”，后其知道那个叫“酒”的东西就是冰毒。之前其还不知道这个东西叫冰毒时，杨天奇让其把冰毒放在家东边没人住的那户人家路边有两次。知道这是冰毒后，杨天奇又让其放过一次。杨天奇还告诉其，说除了自己吸，有时候卖给别人一、两小袋冰毒。具体卖给谁其不清楚，都是杨天奇联系的。其想了想，杨天奇让其送过好几次，都是在其知道这个东西叫冰毒之前。 5、证人王致明证，2018年2月份的一天，具体时间记不清了。杨天奇让其帮忙帮买点草药，其说行，后其和杨天奇一起到临漳县里，杨天奇用微信给其发了一个草药的处方，并且给了其100元钱，让其按着处方上的草药买，处方一共是五种草药，其只记得有麻黄草、薄荷、蒲公英等。其买完草药后就交给了杨天奇，其就帮杨天奇买过这一次。 6、邯郸市公安局物证鉴定所邯公物鉴（化）字[2018]30031号理化检验报告检验结果：从所送检材2018-30031疑似麻黄草2袋中均检出麻黄碱成分。 7、河北省公安厅物证鉴定中心冀公物鉴化字[2018]50号检验报告检验结果：从所送检材20181-50-1在宋涛车内搜出的疑似毒品（白色晶体）1包。 8、河北省公安厅物证鉴定中心冀公物鉴化字[2018]51号检验报告检验结果：从所送检材20181-51-1在杨天奇家中搜获的疑似冰毒20包、20181-51-2在杨天奇身上搜获的疑似冰毒4包中均检出甲基苯丙胺成分。 （二）邯郸市峰峰矿区人王建华（另案、已起诉）在整理其爷爷遗物时，发现各类枪弹共计33枚，但其未按规定上交公安机关。2017年7月份，王建华在将上述涉案枪弹送给被告人杨天奇。2018年3月19日，公安人员在被告人杨天奇家中搜查时将上述涉案枪弹查获。经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定：疑似枪弹经鉴定分别为51式7.62ＭＭ手枪弹26枚；柯尔特11.43ＭＭ手枪弹2枚；旧杂类手枪弹2枚；境外产手枪弹1枚；另2枚疑似枪弹不确定是否属于枪弹。 认定上述事实的证据有： 1、王建华证，2017年5月1日，其在老家峰峰租赁了一辆出租车开始跑出租。2017年7月份左右，具体日期记不清了，其载了一名叫杨天奇的乘客，杨天奇下车的时给其要了一个名片。后杨天奇每隔两三天就用其的车，慢慢二人就熟悉了。杨天奇平时出手比较大方，每次打车都多给10元或者20元的，其也感觉这个人不错。过了有十几天的时间，杨天奇向其借了1000元钱。2017年8月份中旬，具体日期记不清了，杨天奇又用其的车，其就去了杨天奇的家里。在杨天奇家里其看见杨天奇正拿着一盒信号枪子弹玩，其说自己有真的子弹，杨天奇说改天拿过来看看。又过了有两三天，杨天奇又要用车，其就从家里拿着子弹开车到了杨天奇家里，其就把子弹拿出来让杨天奇看。杨天奇说这子弹都生锈了，能不能打响，其说不知道。2017年12月份，其给杨天奇打电话说以后别找其用车了，后来二人就没联系过了。当时其给了杨天奇20多颗子弹，这些子弹是其爷爷的遗物，其爷爷原来当过峰峰矿区界城派出所的所长，子弹是去世之前留下来的，其当时出于好奇心就私自留下了。 2、被告人杨天奇供述，具体时间记不清了，枪是2017年下半年其在峰峰矿区二矿坑务场筛渣时晒出来的，其也不知道是什么枪，就收起来了。在二矿筛渣时其经常租一个年轻人的出租车，有一次其和这个人聊天，这人说自己爷爷当过派出所所长，家里有子弹，其说拿过来看看。第二天这人给其拿了大约20多发子弹，其后来就把枪放到一个书包里，子弹放在一个纸盒里。其没有想过干什么用，就随手放到家里了。 3、邯郸市公安局物证鉴定所邯公物鉴（痕）字[2018]第40023号鉴定书鉴定意见：检材201840023-J001：疑似枪弹33枚中1-26号疑似枪弹为51式7.62mm手枪弹；27-28号疑似枪弹为11.43mm柯尔特手枪弹；29-30号疑似枪弹不能确定是否属于枪弹；31号疑似枪弹为境外产手枪弹；33号疑似枪弹为旧杂类手枪弹。 （三）2018年春节期间，被告人宋涛得知其前妻郭霞与同学杨某有不正当男女关系后，于2018年3月5日7时许，持刀进入磁县磁州路肿瘤医院西侧政府东街胡同六排一号杨某家中与杨某发生争执，进而持刀将杨某头部、胳膊、腿部、手指等处砍伤。之后，被告人宋涛驾车（冀Ｄ×××××号）逃离现场。经河北医科大学法医鉴定中心鉴定，杨某损伤程度属轻伤一级。 认定上述事实的证据有： 1、被害人杨某陈述，2018年3月5日7点10分左右，其在家中厨房煮面条时，宋涛拿着一把一米长左右的东洋刀朝其背后和头上砍了一刀。当时宋涛让其跪下，其不跪，后宋涛拿着手中刀往其的左胳膊上砍了一刀，其就往院子里跑。宋涛也跟其到院子里，又拿刀往其的右腿和左胳膊上砍了一下，其被宋涛用刀砍倒在地上。后宋涛又拿刀准备砍其，其用两只手去挡了一下，之后宋涛就跑了。宋涛走后其找手机报警，其发现双手手指头也被砍伤了，后其去找邻居帮忙报警，后其西侧姓赵的邻居把其送到医院了。宋涛砍伤其的原因可能是因为其和宋涛前妻郭霞有不正当男女关系。 2、证人赵某，其家住在磁县户。2018年3月5日7时左右，其爱人对其说姓杨的邻居浑身是血的站在自己家门口，其爱人让打个120，还说看见有一名陌生男子坐车离开了。其从家出来之后，就搀着姓杨的邻居到了磁县二环路肿瘤医院急诊科，当时其看到邻居左手有两根手指在粘连着，头上一直冒血。 3、证人郭某，其和杨某是初中同学。2016年夏天的时候，杨某在微信上和其聊天，一直让其出去转一圈。其受不了杨某一直纠缠，就在当天下午三点多和杨某出去了。当时杨某酒后开着白色本田越野车带其到溢泉湖度假村西边一个村的公路上，杨某在车上和其强行发生了性关系。事后其不敢给宋涛说，其也担心这种事情丢人，没敢报警。后来杨某去其单位找过其几次，让其出去玩儿。杨某带着其去过宾馆开过房，发生过几次性关系。今年春节期间，杨某一直给其打电话骚扰、纠缠。其对宋涛说了和杨某之间有不正当男女关系。2018年3月5日早上，宋涛在杨某家中将杨某砍伤。 4、河北医科大学法医鉴定中心冀医法鉴（2018）临鉴字第372号法医临床鉴定意见书鉴定意见：目前杨某右膝关节韧带断裂伴半月板破裂、四肢长骨粉碎性骨折或者两处以上骨折、右手环指离断、体表创口或瘢痕的损伤程度分别属轻伤一级。 5、被告人宋涛供述，杨某和其前妻郭霞是同学，其和杨某也认识。2018年春节期间，其和前妻郭霞在西安旅游时，杨某一直给郭霞打电话，郭霞不敢接。回到家之后一段时间，郭霞对其说在2016年夏天的时候，杨某将郭霞骗出去，在车上将郭霞强奸了，杨某还威胁郭霞不让郭霞说出来。其当时很着急。2018年3月4日中午，其开车去杨某妻子开的牙科门诊找杨某，杨某没在。2018年3月5日早上6点多，其开车到杨某家门口，其在车上等了有四十分钟左右，其看到杨某和妻子、孩子还有老人从家出来，其没下车。等杨某自己回家后，其就从车上下来，拿着一把不锈钢长片砍刀进到杨某家中。当时杨某在厨房，其问杨某为什么欺负郭霞，其拿刀朝杨某乱抡了几下。后其和杨某二人就到了院子里面，当时杨某双手抓住其的刀刃夺刀，但没夺过去。其把刀抽回来了，就出来就回家了。在回家的路上其把刀扔到路边草丛里了。3月5日晚上和3月6日，其给杨某妻子鲍婷婷打电话，想告诉鲍婷婷其因为什么事情砍杨某，也想打听一下杨某有没有事。其和鲍婷婷打电话时说了很多气话，具体说的什么记不清了。 6、磁县公安局磁州镇派出所关于作案工具砍刀未能找到的办案情况说明。 另有现场勘验检查笔录及照片、扣押物品清单及照片、微信截图、现场检测报告书、提取称重笔录及照片、辨认笔录、监控截图、扣押物品清单、伤情照片、前科判决书等证据在案佐证。 邯山区人民法院认为，被告人杨天奇从他人手中购买毒品后，除本人或者伙同他人吸食外，将部分毒品贩卖给被告人宋涛等人，且从其家中及本人身上查获较大数量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；且被告人杨天奇为了制造毒品而购买了制毒设备及麻黄草并已经着手开始制造毒品，鉴于尚未制造成毒品或者半成品，其行为已构成制造毒品罪，但属未遂；被告人杨天奇不属配备枪支弹药的人员，向他人索要多枚子弹在其家中私存，其行为已构成非法持有弹药罪。被告人宋涛受其他吸毒人员委托，多次为其代购毒品并从中牟利且共同食，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人宋涛因琐事持刀故意伤害他人，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人秦永超受被告人杨天奇指使曾帮助其转移少量毒品，后在公安人员依法对其家中搜查时未主动说明家中藏有毒品的情形，其行为已构成转移、隐瞒毒品罪。被告人宋涛到案后协助公安机关抓捕同案犯，具有立功表现，可减轻处罚；被告人宋涛在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。由于被告人宋涛的故意伤害行为而使附带民事诉讼原告人杨某遭受经济损失为：1、医疗费98313.67元、鉴定费1800元，证据充分，予以确认；2、住院伙食补助费依法认定为1500元（50元／日×30天）；3、营养费依法认定为1500元（50元／日×30天）；4、主张误工费19009.95元，因未提供用工单位劳动合同及营业执照，故参照《河北省2018年度交通事故人身损害赔偿标准》全省在岗职工年平均工资标准，结合误工天数依法确定为5370元（65266元÷365天×30天）；5、主张护理费7131元，因未提交护理人员劳动合同及营业执照等证据，故参照《河北省2018年度交通事故人身损害赔偿标准》居民服务业工资标准，结合护理天数按一人计算依法确定为3060元（37349元÷365天×30天×1人）；6、主张交通费540元，因提交票据不足以证实该诉请，故本院不予支持；7、主张精神抚慰金50000元，不符合最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围的规定，本院不予支持；8、主张二次手术费40000元，待实际发生后可另行提起诉讼。综上，附带民事诉讼原告人杨某在本案各项损失共计为111543.67元。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十四条第一款、第三百四十七条第一、三款、第三百四十九条、第二十三条、第三十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百六十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决一、被告人宋涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；撤销河北省磁县人民法院（2015）磁刑初字第00109号刑事判决书对被告人宋涛所宣告的缓刑，原判有期徒刑二年六个月。与本罪数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币5000元；被告人杨天奇犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元；犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑七个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年四个月，并处罚金人民币15000元；被告人秦永超犯转移、隐瞒毒品罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人宋涛于判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，共计111543.67元；三、驳回附带民事诉讼原告人杨某其他诉讼请求。 上诉人（原审被告人）杨天奇上诉及辩护人提出，杨天奇向宋涛出售的是用于混合毒品的辅料，而非毒品；杨天奇每次卖给给宋涛的毒品每袋不到1克，贩卖的毒品的数量应以实际查获的平均每袋的数量计算；从杨天奇家中搜查到的毒品不应计入贩卖毒品的数量中。 上诉人（原审被告人）宋涛上诉及辩护人提出，关于毒品犯罪，宋涛为王某代购的毒品数量应参考本案查获的毒品的平均数量计算；在为王某代购毒品过程中没有牟利，且毒品数量没有达到刑法规定的最低数量，不构成犯罪。关于故意伤害罪，原判决量刑重。上诉人（原审被告人）宋涛的辩护人另提出，公安机关仅掌握宋涛吸食毒品的情况，宋涛主动供述为王某代购毒品的事实，宋涛的行为构成自首。 经审理查明，原判决认定的事实和相关证据经本院审理无变化，相关证据均经一审庭审质证，本院予以确认。 对于上诉人（原审被告人）杨天奇上诉及辩护人提出，杨天奇向宋涛出售的是用于混合毒品的辅料，而非毒品的理由和意见，经查，原审被告人杨天奇、宋涛在侦查机关的供述，证人王某的证言均可以证实，杨天奇向宋涛出售的系毒品，并有微信转账记录、鉴定结论等证据予以印证；对于上诉人（原审被告人）杨天奇上诉及辩护人提出，杨天奇每次卖给给宋涛的毒品每袋不到1克，贩卖的毒品的数量应以实际查获的平均每袋的数量计算；上诉人（原审被告人）宋涛上诉及辩护人提出，关于毒品犯罪，宋涛为王某代购的毒品数量应参考本案查获的毒品的平均数量计算的理由和意见，经查，证人王某证明，其在宋涛处购买毒品是每克500到600元的，毒品分袋装的，每袋1克左右；原审被告人宋涛在侦查机关供述，其在杨天奇处是以每克500元为王某购买的毒品，一袋是1克。并有微信转账记录予以佐证；对于上诉人（原审被告人）杨天奇上诉及辩护人提出，从杨天奇家中搜查到的毒品不应计入贩卖毒品的数量中的理由和意见，经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中，第二、关于毒品犯罪法律适用的若干具体问题中（一）罪名认定问题，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品的规定。故从杨天奇家中搜出的毒品数量应计入贩卖毒品的数量中；对于上诉人（原审被告人）宋涛上诉及辩护人提出，宋涛在为王某代购毒品过程中没有牟利，且毒品数量没有达到刑法规定的最低数量，不构成犯罪的理由和意见，经查，原审被告人宋涛供述，其为王某购买毒品后，有时候会在王某家一起吸食；证人王某证明，其通过宋涛购买毒品，平时和宋涛一起在其这里吸食，宋涛有时在其这吃饭，其还给他车加油。可以认定原审被告人宋涛以贩卖毒品为目的，和王某共同吸食毒品，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，其行为符合贩卖毒品罪的主客观要件。综上，以上理由和意见均不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨天奇从他人手中购买毒品后，除本人或者伙同他人吸食外，将部分毒品贩卖给被告人宋涛等人，且从其家中及本人身上查获较大数量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人（原审被告人）杨天奇为了制造毒品而购买了制毒设备及麻黄草并已经着手开始制造毒品，鉴于尚未制造成毒品或者半成品，其行为已构成制造毒品罪，但属未遂；上诉人（原审被告人）杨天奇不属配备枪支弹药的人员，向他人索要多枚子弹在其家中私存，其行为已构成非法持有弹药罪。上诉人（原审被告人）宋涛受其他吸毒人员委托，多次为其代购毒品并从中牟利且共同食，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人（原审被告人）宋涛因琐事持刀故意伤害他人，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）秦永超受被告人杨天奇指使曾帮助其转移少量毒品，后在公安人员依法对其家中搜查时未主动说明家中藏有毒品的情形，其行为已构成转移、隐瞒毒品罪。上诉人（原审被告人）宋涛到案后协助公安机关抓捕同案犯，具有立功表现，可减轻处罚；上诉人（原审被告人）宋涛在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。由于上诉人（原审被告人）宋涛的故意伤害行为给原审附带民事诉讼原告人杨某遭造成的济损失共计111543.67元，应予赔偿。 对于上诉人（原审被告人）宋涛的辩护人另提出，公安机关仅掌握宋涛吸食毒品的情况，宋涛主动供述为王某代购毒品的事实，宋涛的行为构成自首的理由和意见，经查，原审被告人宋涛抓获后供述贩卖毒品的犯罪事实与其吸食毒品的事实在法律、事实上密切关联，且在一审庭审时未如实供述主要犯罪事实，故其行为不构成自首；上诉人（原审被告人）宋涛上诉及辩护人提出，对于故意伤害罪，原判决量刑重的理由和意见，经查，原审法院根据原审被告人宋涛犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对其量刑适当。故该理由和意见不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李明生 审判员  苏军良 审判员  闫 艳 二〇一九年三月十九日 书记员  李晓妍