广东省博罗县人民法院文件稿头签发人发邓远标二〇一四年五月二十七日核稿人已核稿。朱友良2014-5-21拟或稿拟单稿位人石湾人民法庭李敏娴2014年5月20日机密等级内部文件附件发印行发范份围数范围：份数：份文件编名（2013）惠博法湾民初字第310号民事判决书发出日期广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2013）惠博法湾民初字第310号原告丁佳军，男，汉族，1970年11月15日出生，住湖南省醴陵市。诉讼代理人袁立鹏，北京市惠诚（东莞）律师事务所律师。被告博罗县石湾品佳服装玩具有限公司。住所地：博罗县石湾镇。法定代表人：范正浩，总经理。诉讼代理人温雪珍，博罗县石湾法律服务所法律工作者。原告丁佳军与被告博罗县石湾品佳服装玩具有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告及其委托代理人、被告的委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第一、二、五、六、十一、十二项，其他事项双方无争议。一、建立劳动关系时间：1999年1月6日。原告主张及证据：原告实际入职时间应当以被告提交的入职登记表及考勤情况为准，即1998年9月14日入职，而不能以被告的成立时间为准。被告答辩意见及证据：原告在被告的成立时间入职。法院认定及理由：根据谁主张谁举证原则，原告主张自1998年9月14日起计算工作年限，未能提供证明，本院不予采纳。原告未提供证据证明在博罗石湾富荣玩具有限公司、博罗石湾中村毛绒玩具厂的入职时间，应当承担举证不能的不利后果。根据被告登记成立的日期，本院依法认定双方劳动关系自1999年1月6日起建立。二、签订书面劳动合同时间：未签订。原告主张及证据：有签订固定期限劳动合同。被告答辩意见及证据：被告与原告有签订劳动合同，但因相关资料失窃无法提供，提供2013年6月5日向博罗县公安局石湾派出所报警回执为证。法院认定及理由：因双方未能提供劳动合同，本院不予采信。在双方均未能提供劳动合同证明曾签订书面劳动合同的情况下，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定自2009年1月1日起视为双方签订无固定期限劳动合同。三、劳动者工作岗位：打棉组组长。四、办理社会保险的时间和险种：2013年5月份起。五、法定假加班工资：0元。原告主张及证据：被告需支付1998年9月14日至2013年6月8日的法定假加班工资45517元。被告答辩意见及证据：被告并没有安排原告在双休日、法定节假日加班，根本不存在法定假工资。依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）的规定，原告没有对法定节假日加班提供相关证据，应承担举证不能的法律后果。法院认定及理由：对法定节假日加班工资发生争议，应依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定划分此项争议的举证责任。原告未能提供证据证明加班事实，亦未提供证据证明被告掌握加班事实存在的证据，故其应承担举证不能的不利后果。六、未休年休假工资数额：2905元。原告主张及证据：被告需支付2008年1月l日至2013年6月8日的带薪年休假工资10344元。被告答辩意见及证据：被告在年休假期间照常发工人工资，且《劳动争议调解仲裁法》明确规定，劳动争议申请仲裁时效为一年，因此超过一年期限的诉讼请求不应得到支持。法院认定及理由：原告在被告处工作期间，依据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告在2012年度可享受10天年休假，2013年工作159天可享受4天年休假（159天÷365天×10天=4.35天）。被告未安排原告休2012、2013年度年休假，应当按原告日工资收入的300％支付带薪年休假工资报酬。由于原告在未休年假的工作天数工作时，被告已按正常计发了工资，故被告实际仍须按200％补足差额2905元（3112元÷30天×14天×200％）。七、解除或终止劳动关系前十一个月劳动者的月平均工资数：3112元。八、用人单位登记成立时间：1999年1月6日。九、解除或终止劳动关系的原因：原告申请。十、解除或终止劳动关系的时间：2013年6月8日。十一、解除或终止劳动关系的经济补偿金：0元。原告主张及证据：被告支付1998年9月14日至2013年6月8日的经济补偿金45000元。被告答辩意见及证据：首先，原告主张经济补偿金缺乏事实依据。被告已经足额支付原告的劳动报酬，且从未安排过原告夜班加班，没有克扣过工人工资，没有打骂员工，更没有辞退员工；其次，被告已为原告等人缴纳社保，其主张经济补偿金缺乏法律依据。法院认定及理由：原告以被告未缴纳社保的理由向被告提出解除劳动关系，理由成立，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的情形，被告应按2008年1月1日起至2013年6月8日的工作年限计算支付原告经济补偿金17116元（3112元×5.5个月）。十二、未签订书面劳动合同的二倍工资数额：0元。原告主张及证据：原告认为被告需支付2012年6月9日至2013年6月8日的未签订无因定期限劳动合同的双倍工资补偿36000元。被告答辩意见及证据：依照《劳动合同法实施条例》有关规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，无需再支付用工之日起满一年后未订立劳动合同的双倍工资。法院认定及理由：参照广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件若于问题的会议纪要》（粤高法（2012）284号）第十四条第三款的意见，被告在视为已与原告订立无固定期限劳动合同的情况下，无需再支付用工之日起满一年后未订立劳动合同的双倍工资。十三、双方发生劳动争议的时间：2013年6月9日。十四、申请仲裁时间：2013年6月20日。十五、非终局仲裁请求：1、被申请人支付1998年9月14日至2013年6月8日经济补偿金45000元；2、被申请人支付2012年6月9日至2013年6月8日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资补偿36000元；3、被申请人支付1998年9月14日至2013年6月8日法定假加班工资45517元；7、被申请人返回自1998年9月14日至2013年6月8日的公司应交付社保费36000元。十六、终局仲裁请求：4、被申请人支付2008年1月1日至2013年6月8日带薪年休假工资10344元；5、被申请人支付2007年9月14日至2013年6月8日的高温津贴4600元；6、被申请人支付1998年9月14日至2013年6月8日的夜班津贴7500元；8、被申请人返还4月份克扣的工资350元及克扣工资25%的经济补偿金87.5元；9、被申请人支付2013年5月份未发工资3350元、6月份未发工资1117元。十七、非终局仲裁结果：一、由被申请人在本裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金17116元；二、驳回申请人的其他非终局仲裁请求。十八、终局仲裁结果：一、由被申请人在本裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人2012年、2013年度带薪年休假工资报酬差额2905元、2012年6月1日至2013年6月8日高温津贴805元、2013年4月份工资差额406元、6月份工资1103元，合计：5219元。二、驳回申请人其它终局仲裁请求。十九、原告的诉讼请求：（一）判令被告支付原告自1998年9月14日至2013年6月8日的经济补偿金45000元；（二）判令被告支付自2012年6月9日至2013年6月8日的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资补偿36000元；（三）被告支付自1998年9月14日至2013年6月8日的法定假加班工资45517元，（四）判令被告支付自2008年1月l日至2013年6月8日的带薪年休假工资10344元，（五）判令被告支付自2007年9月14日至2013年6月8日的高温津贴4600元；（六）判令被告支付自2007年9月14日至2013年6月8日夜班津贴7500元；（七）判令被告返还公司应向社保局缴纳的社保费36000元；（八）判令被告返还克扣的四月份工资350元及克扣工资的25%经济赔偿金87.5元；（九）判令被告支付2013年五月份未发工资3350元，六月份未发工资1117元。裁判理由与结果本院认为，博罗石湾富荣玩具有限公司于1996年4月1日变更为博罗石湾中村毛绒玩具厂。被告于1999年1月6日经惠州市工商行政管理部门登记成立，自登记成立之日起具备合法用人单位资格。博罗石湾中村毛绒玩具厂与被告在同一经营场所，当事人对此陈述及魏战松询问笔录中陈述一致，本院采信被告是将原博罗石湾中村毛绒玩具厂的员工安排至现岗位工作，属《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形，劳动者在原用人单位的工作年限应当合并计算为本单位工作年限。原告称其于1998年9月14日入职博罗石湾中村毛绒玩具厂，由于其主张在该企业的工作年限不是在被告实际本单位工作年限，被告不承担举证责任。根据谁主张谁举证原则，原告未提供证据证明在博罗县石湾中村毛绒玩具厂的入职时间，应当承担举证不能的不利后果。依据被告登记成立的日期，本院依法认定双方劳动关系自1999年1月6日起建立。原、被告双方对于在劳动关系存续期间是否签订书面劳动合同陈述不一致。被告称原告在职期间双方均有签订劳动合同，未能提供劳动合同为证，本院不予采信。在双方均未能提供劳动合同为证证明曾签订书面劳动合同的情况下，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定视为自2009年1月1日起双方签订无固定期限劳动合同。依据广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要》（粤高法（2012）284号）第十四条第三款的意见，被告在视为已与原告订立无固定期限劳动合同的情况下，无需再支付用工之日起满一年后未订立劳动合同的双倍工资。故原告要求被告支付2012年6月9日至2013年6月8日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资补偿36000元，理由不能成立，本院不予支持。原、被告双方对法定假日加班工资发生争议，应依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定划分此项争议举证责任。原告提供2012年8月份考勤登记表原件；王喜提供2007年11月份、2013年5月份考勤登记表复印件；阳社初提供2012年9月份考勤登记表原件为证，可以说明被告并未保存考勤记录，本院对于原告主张被告保存考勤记录资料的说法不予采信。原告对未能就加班事实提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。因此原告的该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。原告在被告处工作期间，依据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告在2012年度可享受10天年休假，2013年工作159天可享受4天（159天÷365天×10天=4.35天）。被告未安排原告休2012、2013年度年休假，应当按原告日工资收入的300％支付带薪年休假工资报酬。由于原告在未休年假的工作天数工作时，被告已按正常工作计发了工资，故被告实际仍须按200％补足差额2905元（3112元÷30天×14天×200％）给原告。关于经济补偿金问题，原告与其他另案被告共21人于2013年6月9日以邮递《解除劳动关系通知书》方式，以未缴纳社保、未按时足额发放工资、2013年4月份无正当理由扣取工资、未签订正式劳动合同等为由向被告提出终止劳动关系。双方劳动关系存续期间，被告自2013年5月份开始为原告办理社会保险，缴纳社会保险费，事实清楚。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》（粤高法发（2008）13号）第二十四条第二款的意见，原告以被告未缴纳社保费的理由向被告提出解除劳动关系，理由成立，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的情形，被告应按2008年1月1日起至2013年6月11日的工作年限计算支付原告经济补偿金17116元（3112元×5.5个月）。原告的工作场所在生产车间，现要求被告支付高温津贴，被告未提供相关证据证明高温季节原告工作场所低于33°或已支付高温津贴的证据。被告应当按《广东省人力资源和社会保障厅，广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于高温津贴发放的管理办法》粤人社发（2102）第117号第三条的规定，2012年6月至2013年6月8日期间以每月150元为标准每月发放高温津贴805元（150元×5个月＋150元÷21.75天×8天）。原告要求被告支付夜班津贴，没有对自己主张提供相关证据证明，其请求证据不足，本院不予支持。原告与被告对2013年4月份工资发生争议，被告在2013年5月30日通过银行发放原告4月份工资后，原告及其他相同情形的管理人员提出异议并与被告进行沟通。被告虽在2013年6月1日决定补回差额406元，并通知原告前来领取，同月5日在博罗县石湾镇人力资源和社会保障所协调会议上也明确告知补回差额，但原告拒绝领取。原告拒绝领取在被告决定补回的工资差额行为，是该月份工资至今仍未发放完毕的主要因素。原告请求工资差额的25％经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，本院不予支持。庭审中，原告确认2013年5月份工资已经支付完毕，2013年6月份工资仍未支付事实清楚，被告应当及时支付，工资数额以被申请人实际核算1103元为准。双方劳动关系存续期间，被告虽然于2013年5月起为原告社会保险，但是没有履行国家法律规定的义务自双方建立劳动关系之日起就为原告办理社会保险，已违反国家法律规定。在原告没有存在先行垫付社会保险金的情况下，要求被告返还自1998年9月14日至至2013年6月8日公司应交付的社保费36000元，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，本案经本院审判委员会讨论，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于高温津贴发放的管理办法》第三条的规定，判决如下：一、被告博罗县石湾品佳服装玩具有限公司在本判决发生法律效之日起七日内一次性支付解除劳动关系经济补偿金17116元，2012年、2013年带薪年休假劳动报酬差额2905元，2012年6月1日至2013年6月8日高温津贴805元、2013年4月份工资差额406元、6月份工资1103元，合计22335元给原告丁佳军。二、驳回原告的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案属于劳动争议案件，免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员朱友良审判员钟伟志代理审判员李敏娴二O一四年五月二十日书记员李雪萍附法律条文：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿金，劳动依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除终止合同，在计算支付经济补偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限应当合并计算为本单位工作年限的，人民法院应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可解除劳动合同：……（二）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第八十五条：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿……：（一）未按劳动合同的规定或者国家的规定及时足额支付劳动者劳动报酬的……广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要》（粤高法（2012）284号）第十四条第三款：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资。第二十四条第二款：《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建设立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予以支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。第三十九条：劳动者依照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、条四条、第十条的规定请求用人单位支付赔偿金或额外经济赔偿金的，不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议仲裁的时效期间为1年。《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。