宁波海事法院 民 事 判 决 书 （2018）浙72民初1665号 原告：温州兴荣港务有限公司。住所地：浙江省苍南县龙港镇东方大厦4层H室。 法定代表人：陈楠宁，该公司执行董事。 委托代理人：方建华，福建知信衡律师事务所律师。 被告：江苏弘禹港航工程有限公司。住所地：江苏省南通高新区世纪大道198号。 法定代表人：邢飞，该公司执行董事。 被告：邢辉，男，1979年5月31日出生，汉族，住江苏省通州市。 被告：邢飞，男，1971年8月9日出生，汉族，住江苏省通州市。 被告：胡缨，女，1971年10月10日出生，汉族，住上海市长宁区。 被告：中港疏浚有限公司。住所地：上海市中国（上海）自由贸易试验区源深路92号10楼。 法定代表人：朱霖，该公司执行董事。 委托代理人：吴志勇，男，该公司员工。 被告：赵玉修，男，1962年8月10日出生，汉族，住江苏省靖江市。 原告温州兴荣港务有限公司（以下简称兴荣公司）与被告江苏弘禹港航工程有限公司（以下简称弘禹公司）、邢辉、邢飞、胡缨、中港疏浚有限公司（以下简称中港公司）船舶物料和备品供应合同纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，依法适用简易程序。诉讼中，因原告申请追加赵玉修为本案共同被告且被告赵玉修需要公告送达，本院于同年10月24日裁定将本案转为普通程序，并依法组成合议庭。2019年2月14日，本院依法对本案进行了公开开庭审理。兴荣公司委托代理人方建华到庭参加诉讼，被告弘禹公司、邢辉、邢飞、胡缨、中港公司、赵玉修经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。兴荣公司当庭提出财产保全申请，要求扣押弘禹公司所有的“浚鸿2001”轮，并责令弘禹公司提供200万元的担保。庭后，兴荣公司提出对邢辉、邢飞、赵玉修的财产保全申请。因兴荣公司未在指定期日提供扣押船舶的适格担保以及无法提供邢辉、邢飞、赵玉修的财产线索，其于同年3月12日撤回了诉讼财产保全申请。本案现已审理终结。 兴荣公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告弘禹公司向原告兴荣公司支付加油款1058400元及其逾期付款违约金（自2018年4月16日起，按照日千分之一计算至实际清偿之日止）；2、判令被告弘禹公司向原告兴荣公司支付加油款326058元及其逾期付款违约金（自2018年5月16日起，按照日千分之一计算至实际清偿之日止）；3、判令被告弘禹公司向原告兴荣公司支付违约金300000元；4、被告邢辉、邢飞、胡缨、中港公司、赵玉修对上述三项诉讼请求承担连带清偿责任；5、确认兴荣公司对“浚鸿2001”轮享有抵押权，就上述第一至第三项诉讼请求，对该轮拍卖、变卖价款享有优先受偿权；6、判令众被告共同承担本案各项诉讼费用。庭审中，兴荣公司明确其向中港公司主张连带清偿责任是基于代位权请求。 事实和理由：弘禹公司为了完成中港公司承担的航道及港池维护疏浚工程，于2017年9月8日与原告兴荣公司在苍南签订《船舶燃油供应合同》，约定2017年9月8日至次年8月15日，兴荣公司按照弘禹公司要求为其施工船加油；2017年9月8日至次年6月15日期间加油款月结，自受油后30天内付清全部油款，2018年6月16日开始的供油以现金支付；因兴荣公司垫资供油，弘禹公司承诺在合同期内，所属施工船，无论自有船或是租赁船，不会邀约第三方供油，如有违约无条件赔偿兴荣公司损失，赔偿款按弘禹公司接受第三方燃油数量计算，不少于一倍供油款；弘禹公司以其所属自有船和租赁船担保及时支付供油款，逾期付款按照每日千分之三计算违约金，超过15天兴荣公司有权扣留、拍卖弘禹公司船舶。2018年2月12日，弘禹公司和胡缨共同承诺于2018年3月9日前还款，但未能实际付款。同年5月8日，弘禹公司出具欠条，确认2018年3月17日其所属“浚鸿2001”轮加油款1058400元逾期未还，产生利息127392元，至今未还；2018年4月16日弘禹公司所属“浚鸿2001”轮加油款326058元至今未还。上述弘禹公司共欠兴荣公司加油款合计1384458元、利息127392元，应于2018年5月28日前归还；弘禹公司以“浚鸿2001”轮作为上述款项的抵押担保，弘禹公司法定代表人邢飞和邢辉、赵玉修三人提供连带担保责任。邢飞、邢辉、赵玉修三人均在欠条上签字确认。同日，弘禹公司出具一份《违约金》，确认其所属“浚鸿2001”轮在2018年5月4日申请第三方加油，其愿意承担违约金30万元。因弘禹公司至今未向兴荣公司支付加油款、逾期付款违约金等款项，严重损害了兴荣公司的合法权益，故兴荣公司提起诉讼。 被告弘禹公司答辩称，其对兴荣公司主张的加油款及利息无异议，但不认可违约金30万元；根据双方协议约定，弘禹公司从第三方加油一次，罚款30万元，但2018年5月4日“浚鸿2001”轮缺少安全用油且弘禹公司欠付兴荣公司加油款的情形下，兴荣公司不给加油，弘禹公司无奈之下申请案外人提供10吨安全用油。本次加油并非合同约定的弘禹公司擅自向第三方大量申请加油损害兴荣公司商业利益的情形；5月8日的违约金补充协议系弘禹公司迫于兴荣公司不同意继续履行先加油后付款的约定，且工程必须推进的紧迫形势下出具，请求法院驳回原告兴荣公司30万元违约金请求。 被告邢辉、邢飞未作答辩。 被告胡缨答辩称，其与弘禹公司共同签署《承诺函》，但其行为不构成必然的连带担保责任；《承诺函》出具后，承诺人弘禹公司已支付加油款86.346万元，2月13日所加油款计85.2万元，加上之前的未付清尾款和利息合计12360元均已付清，承诺已经兑现；《承诺函》只涉及3月份加油，之前未付清油款必须现金支付，实际油款已支付完毕，不存在现金支付条件；原告兴荣公司诉请要求支付的加油款确系3月17日及4月16日产生，油款金额和欠条金额相一致，可印证之前油款已经付清；4月16日支付的油款应从欠款中扣除。综上，请求驳回原告兴荣公司对被告胡缨的诉讼请求。 被告中港公司答辩称，本案法律关系实质为买卖合同纠纷。根据原告诉状，兴荣公司与弘禹公司之间签订过船舶燃油供应合同，属于典型的买卖合同纠纷，与中港公司没有任何关系；兴荣公司将中港公司列为诉讼被告，缺乏事实和法律依据，其对中港公司的诉讼请求无从谈起。综上，请求法院依法驳回原告兴荣公司对被告中港公司的诉讼请求。 被告赵玉修答辩称，其因在弘禹公司工作期间，因工作原因与兴荣公司一方相识，在加油的事项上系因兴荣公司一再要求且弘禹公司法定代表人邢飞也已经在欠条上签字基础上签字，该行为系职务行为，现其已从弘禹公司离职，且公司尚欠付其工资。综上，请求驳回原告兴荣公司对被告赵玉修的诉讼请求。 原告兴荣公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告胡缨、赵玉修虽未到庭，但其提交了书面质证意见，被告弘禹公司、邢辉、邢飞、中港公司放弃庭审质证权利，本院核对证据后，对原告兴荣公司起诉时提供的船舶燃油供应合同、兴荣公司出库单16张、承诺函、欠条、违约金、租赁协议和当庭提交的送货凭证4张、兴荣公司出库单5张形式真实性均予以认定。被告胡缨提交的网上银行电子回单7张和银行承兑汇票复印件1张，原告兴荣公司虽异议无法核实形式真实性，但其确认已收取8张财务单据所载的款项，本院对被告胡缨提供的证据予以认定。 基于上述认定的有效证据以及庭审中兴荣公司的陈述，本院认定事实如下： 2016年7月，弘禹公司与中港公司签订船舶租赁协议，约定租赁期自2016年7月28日至2018年7月27日，租赁物为“浚鸿2001”轮、“浚鸿2002”轮两艘自航耙吸挖泥船。弘禹公司所有的“浚鸿2001”轮从事华润电力（温州）有限公司2×1000MW几组航道及港池维护疏浚工程后，自2016年9月13日起，接受兴荣公司所属加油船的供油服务。至2017年9月前，弘禹公司自有的“浚鸿2001”轮及其租赁经营的其他船舶，共接受兴荣公司所属加油船的供油9次，双方已结清相应加油款。 2017年9月8日，兴荣公司与弘禹公司在浙江省苍南县签订《船舶燃油供应合同》，约定2017年9月8日至次年8月15日，兴荣公司按照弘禹公司要求为其施工船加油；2017年9月8日至次年6月15日期间加油款月结，自受油后30天内付清全部油款，2018年6月16日开始的供油以现金支付；因兴荣公司垫资供油，弘禹公司承诺在合同期内，所属施工船，无论自有船或是租赁船，不会邀约第三方供油，如有违约无条件赔偿兴荣公司损失，赔偿款按弘禹公司接受第三方燃油数量计算，不少于一倍供油款；弘禹公司以其所属自有船和租赁船担保及时支付供油款，逾期付款按照每日千分之三计算违约金，超过15天兴荣公司有权扣留、拍卖弘禹公司船舶。自2017年9月10日起至2018年4月16日止，兴荣公司所属的加油船陆续向弘禹公司所有的“浚鸿2001”轮以及弘禹公司租赁经营的其他船舶提供加油服务，合计加油款3609558元，其中加油发生在2018年2月12日之前的为1373100元；发生在同年2月13日的加油三次计120吨，为732000元；发生在同年2月26日补充加油计120000元；发生在同年3月的加油款合计1058400元；发生在同年4月的加油款合计326058元。上述2018年3月和4月加油款合计为1384458元。 2018年2月12日，弘禹公司和胡缨共同出具承诺函，承诺付清“2018年3月9日前付给供方（指兴荣公司）这次所加的120吨燃油款及以前加油尾款和利息”。同年5月8日，弘禹公司出具欠条，确认：2018年3月17日其所属“浚鸿2001”轮加油款1058400元逾期未还，产生利息127392元，至今未还；2018年4月16日弘禹公司所属“浚鸿2001”轮加油款326058元至今未还。同时约定弘禹公司欠兴荣公司加油款共计1384458元、利息127392元，“公司法人代表邢飞”以及在此欠条签字的公司员工承诺2018年5月28日归还所有加油款及利息；弘禹公司以“浚鸿2001”轮作为上述款项的抵押担保，弘禹公司法定代表人邢飞和邢辉、赵玉修三人以其名下资产承担连带担保责任。邢飞作为弘禹公司法定代表人在欠条上签字并加盖了弘禹公司印章。邢辉、赵玉修均已在欠条上的担保人一栏签字。同日，弘禹公司出具一份《违约金》，确认其所属“浚鸿2001”轮在2018年5月4日申请第三方加油，其原意承担违约金30万元，该《违约金》上手写“该违约金字据在江苏弘禹港航工程有限公司于5月28日前付清所欠油款后自动无效，如5月28日前未付清油款，此单据生效，江苏弘禹港航工程有限公司应付给温州兴荣港务有限公司违约金30万元”，并由案外人见证签名。 弘禹公司于2017年9月30日至2018年4月16日期间陆续7次汇付兴荣公司油款合计2764360元，外加交付远期银行承兑汇票1张，承诺票面金额100000元，汇票到期日为2018年5月10日。其中2018年3月13日转账支付764360元和交付10万元承兑汇票，两笔合计864360元。 庭审中，兴荣公司确认胡缨担保的2月份加油款及以前加油尾款已经付清；目前未付清的加油款发生在2018年3月、4月期间；弘禹公司向第三方申请加油10吨；兴荣公司所属供油船于2018年4月16日最后一次为弘禹公司所有及经营船舶加油的单价均为6200元。 本院认为，原告兴荣公司和被告弘禹公司之间的船舶物料和备品供应合同关系真实、有效，且双方已经于2018年5月8日进行结算的事实清楚。被告弘禹公司接受了原告兴荣公司的加油服务，应当按约定支付加油款，其逾期未付清兴荣公司的加油款，已构成违约，应向兴荣公司承担逾期支付加油款利息损失。原告兴荣公司主张加油款利息的同时，要求赔偿的违约金30万元系其商业利益，原燃油供应合同约定弘禹公司所属船舶在合同期内接受第三方供油时，按供油数量计算赔偿款，该赔偿款“不少于一倍供油款”，在弘禹公司于2018年5月4日接受第三方供油10吨的情形下，兴荣公司事后要求弘禹公司按30万元违约金赔偿，加重了原合同按“不少于一倍供油款”计算违约金的约定，应予调整计算。被告弘禹公司抗辩撤销补充约定赔偿30万元违约金，部分合理，予以采纳。因原告兴荣公司未提供2018年5月4日油价依据，本院参照其向弘禹公司一方的船舶加油单价计算该日10吨油料款的数额，即以62000元计算弘禹公司违约金。被告胡缨承诺的连带保证责任，因其担保的加油款已付清，其连带保证责任得以免除。被告胡缨的抗辩成立，予以采纳。被告赵玉修、邢辉在案涉欠条上的担保人一栏已签名，其担保意思表示真实有效，且欠条上已明确约定签字的公司员工承担连带担保责任，故赵玉修离职和弘禹公司欠付其工资的事实是否存在，均不影响赵玉修对欠条所载的欠付加油款承担连带清偿责任的认定。被告赵玉修的抗辩于法无据，不予采纳。被告邢辉、赵玉修、邢飞承担保证责任后，有权向债务人弘禹公司追偿。被告中港公司并非原告兴荣公司的合同相对方，中港公司与弘禹公司之间的法律关系，与兴荣公司对弘禹公司主张的债权无关，且中港公司与弘禹公司之间的合同结算尚未完成，兴荣公司直接向中港公司行使代位权，并要求中港公司为弘禹公司债务承担连带清偿责任，无事实依据，也不符合《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，不予支持。被告中港公司抗辩成立，予以采纳。被告弘禹公司与原告兴荣公司约定了以其自有的“浚鸿2001”轮作为加油款的抵押担保，该抵押担保意思表示真实，抵押权有效，但因抵押权未经登记，依法不得对抗善意第三人。综上，原告兴荣公司的部分诉讼请求合法有据，应予支持。被告弘禹公司、邢辉、邢飞、胡缨、中港公司、赵玉修缺席审理，不影响本案处理。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国海商法》第十三条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告江苏弘禹港航工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告温州兴荣港务有限公司加油款1384458元以及该款项中1058400元、326058元加油款分段计算的利息（其中加油款1058400元自2018年4月16日起，加油款326058元自2018年5月16日起，各按日千分之一利率计算利息至判决履行之日止）； 二、被告江苏弘禹港航工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告温州兴荣港务有限公司违约金62000元; 三、原告温州兴荣港务有限公司就上述一、二项合计金额，对被告江苏弘禹港航工程有限公司所有的“浚鸿2001”轮享有抵押权，但该抵押权行使不得对抗善意第三人； 四、被告邢辉、邢飞、赵玉修对上述款项承担连带清偿责任； 五、驳回原告温州兴荣港务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21149元，由原告温州兴荣港务有限公司承担2142元，被告江苏弘禹港航工程有限公司、邢辉、邢飞、赵玉修共同承担19007元；公告费据实由被告赵玉修承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。 审 判 长 张 帆 人民陪审员 李 前 人民陪审员 罗扬扬 二〇一九年三月十四日 书 记 员 郭临瓯 【附录证据】 原告兴荣公司提供： 证据1.船舶燃油供应合同1份，用以证明兴荣公司为弘禹公司垫资加油，弘禹公司承诺由兴荣公司独家供油并按期支付加油款以及违约责任的约定； 证据2.出库单16张，用以证明兴荣公司的“兴航98”轮自2017年9月份起向弘禹公司供油360多万的事实； 证据3.承诺函1份，用以证明弘禹公司和胡缨共同承诺还款的事实； 证据4.欠条1份，用以证明2018年3月、4月，兴荣公司依约供油，弘禹公司未能按时支付加油款1058400元和326058元； 证据5.违约金书面约定1份，用以证明弘禹公司违约找第三方供油，应承担违约责任； 证据6.租赁协议1份，用以证明弘禹公司为中港疏浚有限公司施工期间拖欠加油款的事实。 被告胡缨提供： 证据一，9月8日供油合同之后的银行网上电子回单6张，用以证明9月8日合同签订之后，截至2018年2月12日。邢飞已经付款195万元，后于4月16日又支付5万元； 证据二，2月12日承诺函之后的加油付款凭证2份，用以证明2018年2月12日加油后，邢飞于同年3月13日已经付清85.2万元及之前的尾款12360元，合计86.436万元。 【法律依据】 1.《中华人民共和国合同法》 第七十三条第一款因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能明确的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 2.《中华人民共和国海商法》 第十三条第一款设定船舶抵押权，有抵押权人和抵押人共同向船舶登记机关办理抵押权登记；未经登记的，不得对抗第三人。 3.《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 4.《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。