浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙07民终488号 上诉人（原审被告）：黄成章，男，1980年3月28日出生，汉族，住浙江省平阳县。 被上诉人（原审原告）：金华市金东区农信担保有限责任公司，住所地浙江省金华市金东区联建楼三期三楼北面2间。统一社会信用代码：913307035517971401。 法定代表人：方允献，董事长。 委托诉讼代理人：吴淑艳，浙江金奥律师事务所律师。 原审被告：浙江金华地心酒店管理有限公司，住所地浙江省金华市婺城区八一南街以西丹溪路以南501室。统一社会信用代码：91330703329978274P。 法定代表人：施美英，董事长。 原审被告：蔡晓君，女，1986年6月30日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 上诉人黄成章因与被上诉人金华市金东区农信担保有限责任公司（以下简称金东农信公司）、原审被告江金华地心酒店管理有限公司（以下简称地心公司）、蔡晓君追偿权纠纷一案，不服金华市金东区人民法院（2018）浙0703民初2005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。 黄成章上诉请求：撤销原判第二项、第三项，依法改判其不承担律师费15000元，并减少担保责任50000元；诉讼费用由金东农信公司承担。事实与理由：一、其从没有与被上诉人对律师费进行约定。被上诉人在一审中提交的《贷款担保服务协议书》和《反担保协议书》中，也没有对律师费的承担进行明确、具体的约定。一审对律师费事实的认定和判决错误。二、据向地心公司了解，其公司办理贷款时交纳了50000元押金，约定不还款的话50000元押金用来抵债，故判决还款的金额应当减去50000元押金。 被上诉人金东农信公司答辩称：一、关于律师费，本案中《贷款担保服务协议书》第七条第一款，以及《反担保协议书》的第二条分别约定了实现债权费用由上诉人承担，本案所产生的15000元律师费是因为债务人到期未归还债务，被上诉人为实现本案债权实际支付的费用。被上诉人已在一审中提交委托代理合同及律师费发票予以证明，同时根据浙江省物价局和司法厅《关于制订律师服务收费标准的通知》，本案标的额最低收费为22700元，而仅收取了15000元律师费，合法有据，应予支持。二、地心公司及其法定代表人施美英于2017年1月18日向被上诉人出具《借款人承诺书》，承诺按贷款金额的10%向被上诉人交纳履约保证金50000元，如到期没有能力归还银行借款致使被上诉人承担担保责任的，自愿放弃已交纳的履约保证金。贷款到期后地心公司逾期未向银行归还贷款本息，被上诉人已于2018年4月13日承担了担保责任代偿了贷款本息。因此被上诉人根据地心公司的承诺将50000元履约保证金予以没收，不应将该50000元用于减扣本案代偿款及相应的利息损失。即使应予减扣，也应先用于减扣被上诉人的利息损失。综上，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告地心公司、蔡晓君未作答辩。 金东农信公司向原审法院起诉请求：1、依法判令被告地心公司归还原告代偿款405273.00元（包括本金400000元，利息5273.0元）、代偿款损失10820.79元（自2018年4月13日暂计算至2018年4月16日，之后代偿款损失按日千分之一计算至实际偿还之日止）、逾期担保费用1621.09元（自2018年1月18日暂算至2018年4月16日，之后逾期担保费用按日万分之三计算至实际偿还之日止）；2、依法判令被告地心公司承担原告因实现本案债权所支付的律师费15000元（一、二款项合计432714.88元）3、被告黄成章、蔡晓君对上述款项承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由各被告承担。 原审法院认定事实：2017年1月18日，被告地心公司、原告金东农信公司与浙江金华成泰商业银行股份有限公司江北支行（以下简称成泰银行江北支行）签订了《流动资金保证借款合同》，约定借款金额为500000元，约定月利率为千分之六点八一五，借款日期为2017年1月18日至2018年1月17日；原告金东农信公司就上述《流动资金保证借款合同》承担连带保证责任，保证范围包括贷款本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，保证期间为自借款期限届满之日起二年。同时，原告与被告金东农信公司签订了《贷款担保服务协议书》，针对因地心公司逾期未归还银行贷款本息导致原告承担保证责任的情形作了如下约定：“乙方（原告金东农信公司）承担保证责任后的追偿权范围：（一）乙方代为偿还的本金、利息及其他费用，乙方行使追偿权而支付的各项费用，（二）乙方代偿款总额自代偿之日起至甲方（被告地心公司）偿还之日止的损失，以每日千分之一计；（三）逾期期间的担保费用（按本协议第四条的约定计）。”该协议第四条第二款约定：“甲方逾期偿还贷款，乙方以逾期金额的每日万分之三计收费用，自逾期之日至主动偿还之日止。”为减少担保风险，原告与被告黄成章就被告地心公司告的上述银行借款签订了《反担保协议书》，协议约定：反担保方式为连带保证责任；反担保范围为原告代为清偿的《流动资金保证借款合同》中被告地心公司所应承担的借款本金及其利息、违约金及原告代偿后为实现上述债权而支付的各项费用等，反担保期间为反担保协议生效之日起至原告代偿后两年止，诉讼管辖法院为金华市金东区人民法院。2018年1月18日上述《流动资金保证借款合同》到期，被告地心公司未按照借款合同约定偿还贷款本息，成泰银行江北支行于2018年4月13日从原告账户扣划贷款本息总计405273元。被告地心公司至今未向原告归还代偿款及相应的逾期担保费用、代偿款损失，被告黄成章也未承担相应的连带保证责任。本案在审理期间，被告蔡晓君对《反担保协议书》中的“蔡晓君”签名是否为蔡晓君本人所签申请司法鉴定，经委托金华天鉴司法鉴定所鉴定，该所于2018年9月13日作出《司法鉴定意见书》，认为：标称日期为“2017年1月18日”的《反担保协议书》落款“丙方”处留有的“蔡晓君”签名字迹与蔡晓君样本字迹不是同一人所写。另查明，原告为实现本案债权支付律师代理费15000元。 原审法院认为，原告金东农信公司为被告地心公司偿还银行贷款的事实清楚，原告在承担保证责任后，有权向被告地心公司进行追偿。原告主张的律师代理费系原告为实现本案债权而支出的合理费用且双方有明确约定，依法予以支持。但原告既主张按代偿款每日千分之一的损失，又主张自逾期偿还贷款之日起按每日万分之三计收费用，根据相关规定显属过高，酌情支持按代偿款每月2%计算的利息损失，对逾期费用不予支持。被告黄成章自愿为被告地心公司向原告提供反担保，并约定反担保的范围为原告代为清偿的被告地心公司与成泰赤松支行间《流动资金保证借款合同》之债务的本金及其利息、违约金，以及原告代偿后为实现上述债权而支付的各项费用；反担保方式为连带责任保证，故原告诉请三被告对上述款项承担连带清偿责任有事实和法律依据，依法予以支持。因《反担保协议书》中作为反担保方之一的“蔡晓君”签名非被告蔡晓君本人所签，故不足以认定被告蔡晓君有与原告签订该协议的真实意思表示，原告主张被告蔡晓君承担连带责任，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十一条、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告浙江金华地心酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告金华市金东区农信担保有限责任公司代偿款405273元并赔偿该代偿款自2018年4月13日起至实际偿还之日止按月息2%计算的利息损失。二、由被告浙江金华地心酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告金华市金东区农信担保有限责任公司实现本案债权所支付的律师代理费15000元。三、由被告黄成章对上述第一项、第二项判决确定的债务承担连带清偿责任。如未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告金华市金东区农信担保有限责任公司的其他诉讼请求。一审案件受理费3895元（已减半收取），保全费5000元，共计6615元，由被告浙江金华地心酒店管理有限公司负担，由被告黄成章连带负担。 二审中，金东农信公司提交《借款人承诺书》一份，待证履约保证金的约定和交纳情况。 黄成章质证认为，真实性无异议，可以说明50000元保证金应当在借款中抵扣。 地心公司、蔡晓君未作质证。 本院认为，对上述证据的三性和证明力可予确认。 其他当事人未提交新的证据。 经审查双方当事人提供的有效证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。另查明，2017年1月18日，地心公司向金东农信公司出具《借款人承诺书》，承诺地心公司自愿按贷款金额的10%向金东农信公司交纳履约保证金；如到期无能力归还银行借款致使金东农信公司承担担保责任的，自愿放弃已交纳的履约保证金。后地心公司按约向金东农信公司交纳履约保证金50000元，该款至今未退回。 本院认为，二审的主要争点是：一、地心公司应承担的还款数额问题。根据二审查明事实，地心公司为涉案贷款和担保向金东农信公司交纳了履约保证金50000元，虽然《借款人承诺书》约定发生代偿事宜时地心公司自愿放弃履约保证金，但该约定本质上属于对地心公司未按约归还银行贷款的违约责任的约定，应一并纳入违约责任是否过重的考量。根据金东农信公司代偿所导致的实际损失，酌情认定地心公司应赔偿代偿款月利率2%的利息损失。而金东农信公司进行代偿时，即可将该50000元履约保证金作为代偿款项支付。故地心公司尚应支付金东农信公司代偿款355273元及该款自2018年4月13日起至实际履行之日止按照月利率2%计算的利息损失。二、金东农信公司支出的律师费15000元是否属于黄成章的担保责任范围。根据《反担保协议书》第二条的约定，黄成章为金东农信公司提供反担保的范围，包括金东农信公司代为清偿的原地心公司借款合同之债的本金及其利息、违约金；金东农信公司和地心公司签订的《贷款担保服务协议书》中约定的由地心公司应承担的担保费用，逾期偿还贷款损失及金东农信公司代偿后为实现上述债权而支付的各项费用。而《贷款担保服务协议书》第七条亦约定，金东农信公司承担保证责任后的追偿权范围包括其行使追偿权而支付的各项费用。现金东农信公司因地心公司未按约归还银行贷款而发生代偿，为追索代偿款项而支出的合理律师费用，系为实现债权而支出的费用，属于合同约定的担保责任范围，故黄成章应对金东农信公司支出的律师费15000元承担连带清偿责任。 综上，黄成章的上诉理由部分成立，对其相应上诉请求，本院予以支持。因二审出现新证据，本院对相关事实作出认定，并对实体处理予以调整。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持金华市金东区人民法院（2018）浙0703民初2005号民事判决第二项； 二、撤销金华市金东区人民法院（2018）浙0703民初2005号民事判决第一项、第三项、第四项和诉讼费用负担部分； 三、浙江金华地心酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿还金华市金东区农信担保有限责任公司代偿款355273元并赔偿该款自2018年4月13日起至实际履行之日止按月利率2%计算的利息损失； 四、黄成章对本判决第一项、第三项确定的浙江金华地心酒店管理有限公司的债务承担连带清偿责任； 五、驳回金华市金东区农信担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3895元（已减半），保全费5000元，由金华市金东区农信担保有限责任公司承担463元，由浙江金华地心酒店管理有限公司承担8432元，黄成章承担连带责任。二审案件受理费1425元，由金华市金东区农信担保有限责任公司承担1025元，黄成章承担400元。 本判决为终审判决。 审 判 长  楼 俊 审 判 员  陈旻尔 审 判 员  郑青蓝 二〇一九年三月二十五日 法官助理  江献 代书记员  黄佳婧