山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终191号 上诉人（原审原告）：黄金鹏，男，1966年5月29日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：陈曙年，山东元开律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁文娟，山东元开律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：连志平，男，1959年4月27日出生，汉族，居民，现住临沂高新区。 委托诉讼代理人：李晨，山东舜翔（临沂）律师事务所律师。 上诉人黄金鹏因与被上诉人连志平合同纠纷一案，不服山东省临沂市高新技术产业开发区人民法院（2018）鲁1391民初218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄金鹏上诉请求：依法撤销一审判决依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清。（一）鑫烨加油站系上诉人所有，为交给被上诉人经营使用，上诉人与被上诉人曾经签订两次合同。1、2010年5月27日双方签订《加油站资产转让协议合同》及于2012年3月26日签订补充合同《对真实意思表示确认书》。2、2012年3月6日双方签订《个人独资企业转让协议书》。根据一审庭审查明双方履行的是《加油站资产转让协议合同》及补充合同，《个人独资企业转让协议书》并未实际履行，双方认可。既然该合同未实际履行，上诉人请求法院予以解除，于法有据。（二）《加油站资产转让协议合同》从内容上看，是资产转让，但根据补充合同应当认定为有偿使用。被上诉人之所以不同意解除2012年3月6日签订的《个人独资企业转让协议书》，是为了《加油站资产转让协议合同》到期后，达到侵占上诉人财产之目的。既然原审已经查明《个人独资企业转让协议书》未实际履行，且无继续履行必要，法院应当依法判决解除，以维护上诉人的合法权益。二、原审判决适用法律错误。1、《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的是合同无效的法定情形。本案上诉人诉讼请求解除合同，而不是要求确认合同无效。2、如果适用《中华人民共和国合同法》第五十二条判决，只能判决确认合同无效，因为《个人独资企业转让协议书》存在合同无效的法定情形。本案原审庭审中，被上诉人主张《个人独资企业转让协议书》中填写30万金额是为了逃避国家税收，这显然是以合法形式掩盖非法目的损害国家利益行为，依法应当认定为无效。 连志平答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。 黄金鹏向一审法院起诉请求：依法判决解除原、被告双方于2012年3月6日签订的《个人独资企业转让协议书》；诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告黄金鹏原系鑫烨加油站经营业主，2010年5月27日，原告黄金鹏与被告连志平签订《加油站承包经营协议》（已被生效判决认定不成立），协议约定原告自愿将加油站承包给被告经营，期限为15年，承包费每年8万元，承包费每5年付款一次，分三次付清。后原告出具保证书一份，载明自愿将鑫烨加油站转让给被告，将加油站整体全部移交给被告，由原告承担之前的债权、债务、民事及法律责任，保证加油站用地无偿使用到2031年5月30日，不交承包费，并负责办理加油站装修、整改手续直到正常经营。同日，双方签订《加油站资产转让协议合同》，约定原告将鑫烨加油站资产整体转让于被告，土地无偿使用时间为2001年5月30日至2031年5月30日止。整体加油站资产转让费150万元，付款分三次付清，原告在被告接收加油站时必须将加油站一切合法手续交给被告，协议签订时支付10万元，在一个月内被告接收加油站，被告接收并支付80万元后即享有加油站的土地使用权及地上附着物的所有权，余款60万元在原告将加油站所有手续变更到被告名下后付清。后被告分别于2010年5月27日、6月27日、2012年5月22日向原告支付10万元、80万元、60万元。 2012年3月6日，原、被告签订《个人独资企业转让协议书》，约定鑫烨加油站于2009年6月24日设立，由原告个人投资并经营，该加油站全部财产归原告所有，原告拥有完全处分权，原告愿意将其在该加油站的全部出资及有关的合法权益转让给被告，被告愿意受让，价款为30万元，被告应在协议生效后10日内以银行转账（或现金支付）的方式一次向原告付款。该协议书约定，经原、被告双方经协商一致，可以变更或者解除本协议，经变更或者解除本协议的，双方应另签订变更或者解除协议书。自协议转让完成之日起，被告对该加油站全部财产享有所有权及相关权益，协议自双方签署后生效，双方应于协议生效后依法向工商行政管理机关办理变更登记手续。2012年3月20日，鑫烨加油站工商登记的投资人由原告黄金鹏变更为被告连志平，临沂高新技术产业开发区市场监督管理局向被告连志平核发了营业执照。 2012年3月26日，原、被告签订《对〈加油站资产转让协议合同〉〈保证书〉的真实意思表示确认书》（以下简称《真实意思表示确认书》）一份，约定原告黄金鹏允许被告连志平有偿使用鑫烨加油站全部资产及手续，期限自2010年5月27日至2031年5月30日，使用费150万元。在被告使用期限内，原告将鑫烨加油站的经营负责人经行政程序变更为被告，使用期限满提前两年，被告将鑫烨加油站的经营负责人经行政程序变回原告。使用期限满，被告应将固定资产、产权及鑫烨加油站的合法手续一次性无偿地交还给原告。《加油站资产转让协议合同》、《保证书》与该确认书不一致的地方，以确认书为准，确认书自变更鑫烨加油站手续后生效。该确认书经原、被告双方签字确认。 2016年3月18日，原告黄金鹏因不服确认临沂高新技术产业开发区市场监督管理局作出的工商变更登记向一审法院提起行政诉讼。2016年5月22日，一审法院作出（2016）鲁1391行初4号行政裁定书（已发生法律效力），裁定驳回黄金鹏要求依法撤销连志平于2012年3月20日作出的个人独资企业投资人变更登记的起诉。后黄金鹏不服该裁定，上诉至本院，2016年10月20日，本院作出（2016）鲁13行终233号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。 另查明，2010年11月11日，山东省经济和信息化委员会向被告连志平核发《成品油零售经营批准证书》，2012年4月11日，被告取得临沂市兰山区鑫烨加油站的《税务登记证》，负责人为连志平，同年12月11日，被告取得临沂市兰山区鑫烨加油站的组织机构代码证，负责人为连志平，2014年8月8日，临沂市安全生产监督管理局向被告核发《危险化学品经营许可证》。目前临沂市兰山区鑫烨加油站的营业执照登记类型为个人独资企业，投资人为连志平。 一审法院认为，原告黄金鹏与被告连志平分别于2010年5月27日签订《加油站资产转让协议合同》，于2012年3月6日签订《个人独资企业转让协议书》，均约定原告黄金鹏将鑫烨加油站转让给被告连志平，后被告将转让款全部支付给原告，从双方签订合同看，主要内容是原告将鑫烨加油站附条件转让给被告。同时，在合同签订后，双方已履行了合同约定的内容，原告黄金鹏于2010年6月份已将鑫烨加油站交付被告经营使用，并将《工商营业执照》《危险化学品经营许可证》《成品油零售经营许可证书》等加油站经营所需的证照办理到了被告名下，被告已接管并经营管理该加油站，亦已支付转让款给原告。原告要求解除双方于2012年3月6日签订的《个人独资企业转让协议书》的诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，判决：驳回原告黄金鹏的诉讼请求。案件受理费100元，由原告黄金鹏负担。 本院二审期间当事人没有提交新证据，二审查明的事实同一审查明的事实相一致。 本院认为，本案上诉人黄金鹏与被上诉人连志平于2010年5月27日签订的《加油站资产转让协议合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效。合同约定将马厂湖镇鑫烨加油站转让给被上诉人，土地无偿使用时间为2001年5月30日至2031年5月30日止，整体加油站资产转让费150万元，付款分三次付清，协议签订时支付10万元，在一个月内被上诉人接收加油站，支付80万元后即享有加油站的土地使用权及地上附着物的所有权，余款60万元在上诉人将加油站所有手续变更到被上诉人名下后付清。后被上诉人分别于2010年5月27日、6月27日、2012年5月22日向上诉人支付10万元、80万元、60万元。据此，双方当事人之间的资产转让合同已经履行完毕。 至于双方在2012年3月6日再行签订的《个人独资企业转让协议书》，约定将同一标的物加油站全部出资及有关的合法权益转让给被上诉人，与2010年5月27日签订《加油站资产转让协议合同》的区别仅在于转让价款为30万元。后双方在2012年3月26日签订的《对〈加油站资产转让协议合同〉〈保证书〉的真实意思表示确认书》，亦对加油站资产转让协议合同进行了确认。又因双方均认可实际履行的是《加油站资产转让协议合同》，亦认可签订的《个人独资企业转让协议书》系为变更工商登记使用，且双方已经按照该协议书约定将马厂湖镇鑫烨加油站由黄金鹏名下变更到连志平名下，因此变更登记的合同目的亦已经实现。 现上诉人黄金鹏以《个人独资企业转让协议书》未实际履行为由，起诉要求解除该协议，与双方已经实际履行了资产转让合同的事实相矛盾。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定当事人可以解除合同的情形为：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。上诉人起诉要求解除协议亦不属于上述法律规定的法定情形，故一审判决驳回上诉人诉讼请求并无不当。 综上，黄金鹏的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由黄金鹏负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  王海涛 审判员  赵修娜 二〇一九年三月十四日 书记员  倪美丽