中华人民共和国云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2012）昆民六初字第22号原告LIUJING(中文名：刘京)，男，1973年4月1日出生，加拿大公民，住1339ＭｅａｄｏｗＬａｎｄｓＮｅｐｅａｎ,ＯｎｔａｒｉｏＣａｎａｄａ（加拿大。委托代理人董事、高昊，云南宣和律师事务所律师，特别授权代理。被告巧家贵隆矿业有限公司。住所：云南省巧家县白鹤滩镇花桥社区****。法定代表人黄帝源。被告兰有金，男，汉族，1976年11月26日出生，身份证住址：上海市徐汇区。委托代理人兰有彬，男，汉族，1987年9月26日出生，身份证住址：云南省昆明市五华区，特别授权代理。原告刘京诉被告巧家贵隆矿业有限公司、兰有金民间借贷纠纷一案，本院于2012年8月21日受理后，依法组成合议庭。原告于举证期限内向本院提交了相关证据材料。本院于2013年9月16日公开开庭审理了本案，原告刘京的委托代理人董事，被告兰有金的委托代理人兰有彬到庭参加了诉讼，被告巧家贵隆矿业有限公司经本院依法公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告刘京起诉称：原告与被告巧家贵隆矿业有限公司于2008年4月3日签订《借款合同》，约定：被告巧家贵隆矿业有限公司向原告借款人民币350万元，用于临时资金周转；借款利率为月利率3.5%；借款期限为自借款转入被告巧家贵隆矿业有限公司账户之日起60天；被告兰有金作为担保人提供连带责任担保。随后，原告按照约定于2008年4月8日前将人民币350万元汇入被告巧家贵隆矿业有限公司账户。被告巧家贵隆矿业有限公司也于2008年4月10日出具《收据》确认其于2008年4月8日前收到原告按照双方约定出借的人民币350万元。按照双方约定的借款期限，被告巧家贵隆矿业有限公司应在2008年6月7日偿还全部借款本金及利息，但被告巧家贵隆矿业有限公司却多方推托，拒不还款。原告曾多次向被告巧家贵隆矿业有限公司和兰有金追索欠款本息，被告巧家贵隆矿业有限公司和兰有金也均认可借款事实及许诺会尽快偿还该借款本金及利息。因原告多方追索，被告兰有金于2009年9月4日和2010年12月6日分别代被告巧家贵隆矿业有限公司支付一个月30天的利息12.25万元，共支付借款期间二个月60天的约定利息24.50万元。逾期欠款本息至今未还。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判令：一、两被告立即偿还其拖欠原告的借款本金人民币350万元并支付逾期还款的利息（自2008年6月8日起至清偿之日止，按月利率2%计付。其中仅2008年6月8日至2012年7月7日的逾期欠款利息即为343万元）；二、两被告向原告支付因追索欠款而产生的相关费用55万元；三、本案诉讼费用由两被告全额承担。被告巧家贵隆矿业有限公司未进行答辩。被告兰有金答辩称：一、借款是事实，但借款人是巧家贵隆矿业有限公司，350万元借款本金也是该公司实际使用，兰有金没有占用分文，也从未得到任何好处。当时，兰有金只是想为家乡建设出点力，为巧家贵隆矿业有限公司向原告刘京先生借款350万元提供担保，绝对没有为个人谋取利益。二、担保是事实，但兰有金也是受害者，已经代巧家贵隆矿业有限公司垫付了借期两个月的全部利息24.50万元，遭受了很大的损失。2008年4月3日签订借款合同后，4月8日前刘京先生就把借款本金350万元汇到巧家贵隆矿业有限公司帐上。当时约定是短期借款，借款期限是借款到帐之日起60天（两个月），即2008年6月7日借款到期之日巧家贵隆矿业有限公司要一次性向刘京先生归还借款本金350万元并付清两个月的利息24.50万元。借款到期后,巧家贵隆矿业有限公司一直拖欠不还,这几年我曾多次陪同刘京到云南昆明和巧家等地，找巧家贵隆矿业有限公司两任总经理唐铭隆和黄帝源追款，但巧家贵隆矿业有限公司以各种借口欺骗债主，无数次作出虚假还款承诺，但从来没有兑现。2009年9月，刘京先生先到上海找我要款，我和他一起去云南巧家，在巧家贵隆矿业有限公司办公室找到当时的总经理唐铭隆商谈。因巧家贵隆矿业有限公司帐上没有钱，刘京又追得很急，唐铭隆再三求我帮忙，而作为担保人，我也推托不了责任，只得暂时代巧家贵隆矿业有限公司先还了第一个月的利息12.25万元。当时唐铭隆亲口答应半个月内把我垫付的利息还我，但至今未还。2010年12月，刘京先生又找我要款，我陪他到云南昆明找巧家贵隆矿业有限公司现在的总经理黄帝源，但对方的答复还是没钱，当场就起冲突，双方闹得很僵。黄帝源的父亲出面协调，再次托我帮忙，万般无奈之下，我只得再次代巧家贵隆矿业有限公司垫付第二个月利息12.25万元。在此过程中，我不仅没有得到丝毫好处，反而为巧家贵隆矿业有限公司垫付了借款两个月的全部利息24.50万元。三、刘京先生的借款本息应该由巧家贵隆矿业有限公司全额偿还，不应由我个人承担还款责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”据此，被告兰有金的保证责任已经解除，请法院依法驳回原告针对被告兰有金的全部诉讼请求。综合原、被告的诉辩主张及庭审中的陈述，本案争议的问题是：一、被告巧家贵隆矿业有限公司应否向原告支付借款本金及利息，应否承担因追索欠款而产生的相关费用；二、被告兰有金应否对上述债务承担连带责任。针对其诉讼请求，原告向法庭提交了以下证据：1、2008年4月3日的借款合同，证明2008年4月3日，原告与两被告签订《借款合同》，约定原告借款350万元给被告巧家贵隆矿业有限公司，借期60天，月利率3.5%，被告兰有金提供连带责任担保；2、2008年4月10日的收据，证明原告于2008年4月8日前将借款本金350万元汇入被告巧家贵隆矿业有限公司的账户；3、2009年9月4日的收据，证明被告兰有金于2009年9月4日代被告巧家贵隆矿业有限公司向原告支付借款期内第一个月的利息12.25万元；4、2010年12月6日的收据，证明被告兰有金于2010年12月6日代被告巧家贵隆矿业有限公司向原告支付借款期内第二个月的利息12.25万元；5、2012年8月9日的委托协议；6、发票，证据5、6证明原告委托律师向被告追索借款并已支出律师费55万元。经质证，被告兰有金对原告提交的证据的真实性没有异议。被告巧家贵隆矿业有限公司、兰有金未向法庭提交证据。通过对上述证据的质证，对于原告提交的6份证据的真实性，被告兰有金均没有异议，本院亦审查了证据原件，依法对原告提交证据的真实性予以确认，对于证据的证明力本院将综合全案进行评判。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2008年4月3日，原告刘京（甲方）与被告巧家贵隆矿业有限公司（乙方）签订《借款合同》，约定：甲方提供借款给乙方，借款金额为人民币350万元；借款期限自借款转入乙方银行账户之日起60天，自借款转入到银行账户后，本借款合同即成借据；借款利率为月利率3.5%；乙方应在借款到期日一次性归还全部借款本金，并付清全部利息。合同第六条借款担保，约定：“由兰有金先生作为担保人承担连带责任担保。如果乙方不能按期归还借款，则由兰有金先生负责在5个工作日内归还本合同项下的全部借款本息。”合同第八条违约责任，约定：“1、乙方占用借款期间，乙方不论因任何原因发生如下情况之一的：（1）、乙方不能按期偿付借款利息；（2）乙方出现违反承诺与保证情形的；（3）、危及或可能危及甲方借款资金安全的其它情况；甲方均有权提前收回借款。2、如乙方不能按期归还借款，甲方有权在担保事项发生效力之前将该等债权转为对乙方35%的股权出资，此35%股权由乙方控股股东（即法定代表人）无偿转让给甲方或甲方指定的单位或自然人。乙方控股股东即法定代表人签署本合同时已经完全同意此项条款。3、乙方未能按期归还借款本息，或因乙方原因导致合同解除的，甲方因追索借款而产生的所有相关费用，均由乙方承担。”在合同落款处，有刘京、巧家贵隆矿业有限公司签字、盖章，兰有金作为担保人签字。2008年4月10日，巧家贵隆矿业有限公司出具了《收据》，载明巧家贵隆矿业有限公司于2008年4月8日前收到刘京按借款合同汇入本公司的借款人民币350万元。2009年9月4日、2010年12月6日,刘京分别出具了收据，载明收到巧家贵隆矿业有限公司支付的2008年4月8日至6月7的两个月的借款利息共计人民币24.5万元，由担保人兰有金先生以现金方式代为支付。2012年8月9日，原告刘京与云南宣和律师事务所签订《委托协议》，委托云南宣和律师事务所律师代理刘京与巧家贵隆矿业有限公司、兰有金的民事诉讼的相关事宜，约定律师服务费为人民币55万元。原告认为，两被告违反合同约定，至今未向原告偿付借款本金及利息，遂诉至法院。审理中，原告明确在本案中不主张《借款合同》第八条第2项约定的股权转让问题。本院认为，因本案原告刘京系加拿大人，故本案属于涉外商事合同纠纷，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条的规定，由于双方当事人当庭表示选择中国法律，且涉案《借款合同》明确约定合同适用中国法律，故本案应适用中国法律。关于被告巧家贵隆矿业有限公司应否向原告支付借款本金及利息，应否承担因追索欠款而产生的相关费用的问题。本院认为，当事之间合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告提交了《借款合同》、《收据》（2008年4月10日），用于证明原、被告之间存在借贷关系，被告巧家贵隆矿业有限公司已经实际收到原告的借款人民币350万元。对此，本院审查了该两份证据的原件，该借款合同的担保人兰有金亦认可借款事实，故本院依法确认原告刘京与被告巧家贵隆矿业有限公司、兰有金签订的《借款合同》真实有效，原告已经实际向被告巧家贵隆矿业有限公司交付了借款人民币350万元。作为借款人巧家贵隆矿业有限公司应当承担偿还借款本金、利息的责任，现合同约定的借款期限已届满，故原告要求被告巧家贵隆矿业有限公司向原告归还借款本金人民币350万元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。对于借款利息，原、被告双方在合同中约定借款利率为月利率3.5%，借款期内两个月的利息人民币24.50万元，已由担保人兰有金向原告支付，原告在本案中亦未主张借款期内的利息，故本院对该部分利息不予审查。对于逾期还款利息，由于原、被告签订的《借款合同》明确约定了借款期限，现被告迟延返还借款，应当支付逾期还款利息。根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可以根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”本案中，原告主张按照月利率2%计算逾期还款利息，该主张未超过法定上限，本院予以支持。对于原告主张应由被告承担因追索欠款而产生的相关费用，即指律师代理费人民币55万元。对此，《借款合同》第八条第3项约定：“乙方未能按期归还借款本息，或因乙方原因导致合同解除的，甲方因追索借款而产生的所有相关费用，均由乙方承担”。本院认为，由于本案被告巧家贵隆矿业有限公司未能按期归还借款，故原告委托了律师追索欠款，产生了律师代理费，按照合同约定，该费用应当由被告承担，但原告主张的律师代理费金额明显高于《云南省律师服务收费暂行标准》的规定，以该规定上限为标准，并结合案件争议标的，对于原告主张的因追索欠款而产生的相关费用（即律师代理费）本院支持人民币118500元，对于其它高出的部分本院不予支持。关于被告兰有金应否对上述债务承担连带责任的问题，根据《中华人民共和国担保法》（以下简称《担保法》）第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。本案原、被告双方签订的《借款合同》中明确约定由兰有金作为担保人承担连带责任担保，被告兰有金亦认可其作为连带责任保证的保证人的事实，故该保证合法有效。至于兰有金是否应当对上述债务承担连带责任，在确认连带责任保证合法有效的前提下，还应当审查该债务是否还处于保证期间。对此，《担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”同时，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”本案中，原、被告双方签订的《借款合同》第六条约定，由兰有金作为担保人承担连带责任担保，如果巧家贵隆矿业有限公司不能按期归还借款，则由兰有金负责在5个工作日内归还本合同项下的全部借款本息。对于该约定中载明的“5个工作日”是否是对保证期间的约定，本院认为：第一，从合同内容的表述来看，合同中并未明确约定该5个工作日是保证期间；第二，按照常理分析，5个工作日也不符合通常情况下对于保证期间的约定；第三，被告在答辩中亦未提出该5个工作日属于保证期间的抗辩主张。因此，合同中载明的“5个工作日”应当属于保证人开始履行还款义务的时间节点，而不是对于保证期间的约定，故应当确认双方未对保证期间进行约定。根据《担保法》第二十六条规定，本案保证期间应认定为主债务履行期届满之日起六个月，即兰有金为上述借款提供保证的保证期间为2008年6月8日起的六个月，而本案没有证据证明原告刘京在上述保证期间内向保证人主张权利，故保证期间已经超过。另外，虽然兰有金分别于2009年9月4日、2010年12月6日向原告支付了借款期内的利息，但该两个时间已经超过保证期间，该支付行为也不能认为是重新为债务提供担保的行为。综上，本院认为本案中兰有金应当免除保证责任，原告刘京要求被告兰有金对涉案债务承担连带担保责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告的部分主张有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，判决如下：一、被告巧家贵隆矿业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告LIUJING(中文名：刘京)借款人民币350万元；二、被告巧家贵隆矿业有限公司于本判决生效之日起十日内以人民币350万元为本金，按月利率2%支付原告LIUJING(中文名：刘京)自2008年6月8日至判决生效之日止的逾期还款利息；三、被告巧家贵隆矿业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告LIUJING(中文名：刘京)支付因追索欠款而产生的费用人民币118500元；四、驳回原告LIUJING(中文名：刘京)的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币64160元，由原告LIUJING(中文名：刘京)负担人民币3020元，由被告巧家贵隆矿业有限公司负担61140元。如不服本判决，原告LIUJING(中文名：刘京)可于收到判决书之日起三十日内，被告巧家贵隆矿业有限公司、兰有金可于收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审 判 长  陈 红审 判 员  王 瑞代理审判员  罗娟艳二〇一四年二月十二日书 记 员  胡人予