云南省澄江县人民法院 民 事 判 决 书 (2014)澄民一初字第87号 原告黄分元，男，1967年9月13日生，汉族，住澄江县。 委托代理人曾国平，云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告冉茂德，男，1977年10月26日生，汉族，住重庆市大足县。现暂住澄江县。 委托代理人许萍，云南亮剑律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告黄分元与被告冉茂德装饰装修合同纠纷一案，本院于2014年2月7日立案受理后，依法由审判员马俊东适用简易程序于2014年2月19日公开开庭进行了审理，原告黄分元及其委托代理人曾国平、被告冉茂德及其委托代理人许萍均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告黄分元诉称，其与被告于2013年4月1日签订了《房屋装修协议》，协议约定被告以包工不包料的方式为其装修坐落于澄江县半的新房一幢，总装修面积790平方米，约定装修工程的完工日期为2013年7月31日，同时约定了60000元的违约金。合同签订后，其分九次向被告支付了100000元的装修工程款，被告组织工人对其的房屋进行装修，但工期却一拖再拖，影响了其的入住及将房屋向第三人出租的时间，严重违反合同约定。2013年8月14日，被告为向其预支装修工程款，承诺在2013年8月28日一定完工。但到9月4日仍未完工，其又支付了10000元的装修工程款给被告，然而被告收到10000元的装修工程款后再也没来进行施工。在已完工的部分，有些质量不符合要求，如一楼房间高低相差4－5厘米，其自行对全部（18个）卫生间进行装修，另其支付了21000元找人对卫生间防水、石阶、瓷砖缝等进行修补。因被告延误工期，使其未享受到政府统一外墙装饰风格补助款13800元，另其向第三人李建平支付了不能履行租赁合同的违约金15000元，给其造成巨大的损失。综上，其要求被告返还其多支付的装修工程款17000元、承担违约金30000元、赔偿工期延误给其造成的损失13800元，总计60800元。 被告冉茂德辩称，其与原告签订《房屋装修协议》是事实，协议签订后，为保证装修工程按时按质完工，其组织工人抢时间、抓工期为原告装修，但原告却不按装修进度支付装修工程款。另在装修过程中，由于政府干预，其无法正常施工，经双方协商，将工期延至2013年8月底。8月29日，其向原告交付了完工的房屋，总计装修面积为820平方米，装修工程款计111520元，原告先后向其支付了100000元，余款11520元却以种种理由拒付。另关于原告所述的未完工部分，卫生间的防水，在协议签订后，其就告知原告防水并不在其的工程范围内，原告口头答应自行施工；楼梯及过道的瓷砖是在施工过程中按原告的要求贴的高度，故并未按协议约定贴1.2米高；顶楼内侧围水砖是原告要求不用瓷砖贴，用水泥浆搓平便可；未贴石膏线条是因为原告未提供装修材料（石膏线条）致该工程无法施工。综上，其已按合同约定履行了合同义务，原告所诉不是事实，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2013年4月1日，黄分元与冉茂德签订了一份《房屋装修协议》，将位于澄江县的新建房屋一幢共五层半承包给冉茂德进行装修，协议约定：装修方式为包工不包料；冉茂德施工必须保证工程质量（抛光墙面），做到墙面光滑、垂直、平整、地板砖及墙砖不能贴空，砂浆要饱满，灰缝大小均匀，线直，要讨水平，贴瓷砖到角处砖要倒角。暗提脚线、暗墙裙，墙水要先发透，后粉墙（至少要发3次）；在施工过程中发生返工问题由冉茂德负责一切材料，不浪费原材料，每天必须把落地砂灰用完；施工范围：一层室内墙面全部贴瓷砖，外墙东西贴1.2米防水砖，正门面柱子及墙贴瓷砖。楼梯及过道贴瓷砖1.2米高（贴暗砖），内墙从窗台下至提脚线之间滚漆。顶贴石膏线条。室内所有卫生间及厨房都要贴瓷砖，卫生间要做防水。外墙要做防裂网，滚外墙漆，每层之间要滚分的腰线。斜顶及围水砖贴瓷砖（内外），封顶楼梯间外墙贴瓷砖；结算方法：以顶面积，长乘宽等于平方面积，总共五层半，按6层满算（封顶楼梯间不再算）；装修单价按每平方米136元计算；施工及交工时间：从2013年4月1日至2013年7月31日必须按时、按质完工；付款办法：根据工程进度黄分元付给冉茂德80%的工程款，剩余部分工程款待工程完工后，黄分元验收合格后一次性付清；协议自签字之日起生效，并产生法律效力，任何一方违约，赔付对方违约金60000元等内容。协议签订后，冉茂德组织工人按协议对房屋进行装修，施工过程中，黄分元从2013年4月14日起至2013年9月4日期间分九次向冉茂德支付了装修工程款共计100000元。2013年8月14日，冉茂德书面承诺，装修工程在8月28日一定完工，内墙漆、石膏线条8月30日完工，黄分元对此予以认可并签字确认。2014年2月7日，黄分元向本院提起诉讼，要求判如所请。 2014年3月5日，本院在双方当事人共同参与下对诉争的标的物进行了现场勘验，按协议以顶层面积按六层满算，测量出总的装修面积为808.37平方米、顶楼围水砖内侧面积为38平方米、楼梯间瓷砖高度平均为1.0米。 另查明，截止2013年8月28日，协议约定的装修工程尚有以下部分未完工或未按协议约定施工：未贴石膏线条、顶楼面积38平方米的围水砖内侧未贴瓷砖（仅用水泥浆粉刷）、楼梯间瓷砖平均高度为1.0米、全部卫生间防水系黄分元自行施工。2014年1月16日，冉茂德向本院起诉要求黄分元支付剩余的装修工程款，双方均同意先确定工程款总额，对有争议的部分在本案中进行处理，本院遂于2014年4月11日作出（2014）澄民一初字第55号民事判决，判决黄分元支付冉茂德剩余的装修工程款9938.32元，该判决现已发生法律效力。 上述案件事实，有原、被告的身份证、《房屋装修协议》、冉茂德一方出具给黄分元的收条、冉茂德及黄分元在书面完工承诺上的签名、本院2014年3月5日制作的现场勘验笔录及原、被告的当庭陈述在案佐证，本院予以确认。 本案的争议焦点是，一、冉茂德的行为是否构成违约；二、黄分元的诉讼请求能否得到支持。 关于上述本案的争议焦点，本院逐一评述如下： 关于本案的争议焦点一，本院认为，当事人依法享有自愿订立合同的权利，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，黄分元、冉茂德在平等自愿的基础上签订的《房屋装修协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，依法应受法律保护。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。《中华人民共和国合同法》第七十七条规定：“当事人协商一致，可以变更合同”。本案中，黄分元在2013年8月14日向冉茂德支付10000元的装修工程款时，冉茂德书面承诺2013年8月28日完工，黄分元在该书面承诺上签了名，应视为对合同约定的完工日期进行了变更。现已查明截止2013年8月28日，协议约定的装修工程尚有以下部分未完工或未按协议约定施工：未贴石膏线条、顶楼面积38平方米的围水砖内侧未贴瓷砖（仅用水泥浆粉刷）、楼梯间瓷砖平均高度为1.0米、全部卫生间防水系黄分元自行施工。可认定冉茂德履行合同不符合约定，已构成违约。《中华人民共和国合同法》第七十八条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更”。本案中，冉茂德提出双方已对上述合同内容作了口头变更，但黄分元对此并不认可，冉茂德也未提交其他证据予以证实，属约定不明，应推定为未变更。故对冉茂德的该辩解意见，本院不予采纳。 关于本案的争议焦点二，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。本案中，关于黄分元主张多支付的装修款问题，本院（2014）澄民一初字第55号民事判决已作处理，本案不再处理；关于黄分元主张因工期延误未享受政府给予的外墙装饰风格补助款13800元，因双方所签订的《房屋装修协议》未对此作过约定，本院不予支持；关于黄分元主张因工期延误未按时向第三人李建平交付出租房屋的违约金15000元，因双方已于2013年8月14日协商一致将完工日期推迟至2013年8月28日，而黄分元与第三人李建平签订的《租房合同》约定交付房屋的时间为2013年8月1日，且对《租房合同》的真实性及黄分元是否确实向第三人李建平支付15000元的违约金，本院无法查证，因此造成的损失，应由黄分元自行承担。本案中，黄分元既主张了违约金，又主张了上述损失，本院认为，如黄分元认为约定的违约金低于造成的损失，可请求人民法院予以增加，而不能既主张违约金，又主张赔偿损失。黄分元与冉茂德约定了60000元的违约金，而冉茂德在履行装修协议中，仅未贴石膏线条、顶楼面积38平方米的围水砖内侧未贴瓷砖（仅用水泥浆粉刷）、楼梯间瓷砖平均高度为1.0米、全部卫生间防水系黄分元自行施工，上述工程在整个装修工程中仅属其中一小部分，故并不构成根本性违约，因该违约行为给黄分元造成的损失小于双方所约定的违约金，本院将以黄分元的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度，根据公平原则和诚实信用原则进行调整。因违约金带有不按约定履行合同的惩罚性质，可以略高于实际造成的损失。综合本案的实际情况及本院现场勘验结果，本院酌情将违约金调整为5500元。 据此，为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、由冉茂德于本判决生效之日起十日内一次性支付黄分元未按《房屋装修协议》履行合同的违约金5500元； 二、驳回黄分元的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1320元，已按简易程序减半征收660元，由冉茂德负担25元，黄分元负担635元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 本判决书生效后确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期限为二年。 审判员  马俊东 二〇一四年五月四日 书记员  李建平