湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）鄂随州中民一终字第00102号上诉人（原审原告）：唐凤玲，女，1973年10月17日出生，汉族，广水市邮政局职工。委托代理人：付翔（代理权限：一般代理），湖北英哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖北徐东国际旅行社有限公司随州分社。法定代表人：高永东，经理。委托代理人：曹庆红（代理权限：参与诉讼及调解），系该公司员工。委托代理人：程志强（代理权限：参与诉讼及调解），系该公司员工。上诉人唐凤玲为与被上诉人湖北徐东国际旅行社有限公司随州分社（以下简称“徐东旅行社随州分社”）旅游合同纠纷一案，不服随州市曾都区人民法院（2013）鄂曾都民初字第01341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月30日受理后，依法组成由审判员姚仁友担任审判长，代理审判员张欢、周鑫参加的合议庭，于2014年5月14日公开开庭进行了审理。上诉人唐凤玲的委托代理人付翔，被上诉人徐东旅行社随州分社的法定代表人高永东及其委托代理人曹庆红、程志强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审原告唐凤玲诉称，2012年8月14日，徐东旅行社随州分社组织原告赴新疆旅游，到达甘肃机场时，魏成洲驾驶甘A×××××号客车，在机场停车起步时与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后在兰州大学第二医院和广水市第一人民医院治疗终结，经鉴定构成十级伤残。徐东旅行社随州分社对原告负有安全保障义务，应承担相应的责任。为保障原告的合法权益，特诉至法院，判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计120000元。原审被告徐东旅行社随州分社辩称，一、唐凤玲起诉的主要事实不实，我社与唐凤玲没有任何关系，既未与唐凤玲订立旅游合同，又未组织唐凤玲去旅游；二、唐凤玲诉称的理由不成立，唐凤玲受伤是交通事故所致，交警部门已认定魏成洲承担事故的全部责任，民事赔偿责任主体明确，我社对原告的安全保障和人身损害赔偿既无合同约定义务，也无法定义务，更无任何过错；三、唐凤玲明知本案系交通事故，肇事方负全部责任，却毫无根据起诉我社，肇事方魏成洲与唐凤玲之间的民事赔偿是否达成协议，我社毫不知情。综上，原告起诉我社没有任何事实和法律依据，敬请法院查明事实，依法予以驳回。原审查明，2012年8月9日，中国邮政储蓄银行股份有限公司随州市分行（合同甲方，以下简称“邮政银行随州分行”）与徐东旅行社随州分社（合同乙方）签订一份《湖北省旅游合同》，其中“专用条款”约定：“甲方组织职工组团18人由乙方旅行社引导到新疆旅游，每人收费6200元，于2012年8月14日8时从甲方单位出发”。其中“通用条款”约定：“第八条，责任约定，（五）免责条款2、对由于列车、航班等公共交通工具延误或取消，以及不可抗力，第三方侵害等不可归责于旅行社的原因导致旅游者人身、财产权益受到损害的，旅行社不承担责任，但应当积极协助解决旅游者与责任方之间的纠纷。”合同签订后，唐凤玲作为邮政银行随州分行风险合规部总经理代继林的家属一同前往。旅游团队于2012年8月14日16时30分到达兰州机场。在兰州机场大停车场内，驾驶员魏成洲（男，1975年8月26日出生，住甘肃省榆中县三角城乡）驾驶甘A×××××（机动车所有人为兰州安顺行旅游运输有限责任公司）少林牌客车，在机场停车场起步时与车辆左前方行人唐凤玲发生碰撞，造成唐凤玲受伤的交通事故。事故发生后，经民航甘肃机场公安局交通警察支队兰州机场大队认定：魏成洲承担该起事故的全部责任，唐凤玲不承担事故责任。此事故造成唐凤玲第12胸椎压缩性骨折、左肩部皮肤挫伤。唐凤玲于2012年8月21日至22日在兰州大学第二医院门诊治疗，共花医疗费799.29元。购高张力腰痛保护带一条，款480元。2012年8月24日至11月18日在广水市第一人民医院住院治疗86天，花医疗费3025.30元。2013年8月6日，广水市第一人民医院法医司法鉴定所对唐凤玲的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：1、唐凤玲人体损伤构成十级伤残；2、伤后临床康复期至鉴定前日结束，一人护理120天，营养90天；3、后期检查治疗费用贰仟元，前期治疗费用以医院正式发票计算。花司法鉴定费1000元。广水市应山办事处曹塘角社区居民委员会于2013年10月28日出具《证明》一份，内容有：原告唐凤玲的父亲唐明启，1946年7月4日出生；母亲罗仁兰，1950年8月24日出生，家住广水市应山办事处永阳三路85号。庭审中，唐凤玲提供火车票6张，金额合计1394元；湖北省交通运输通用定额发票19张，金额合计910元；住宿费发票11张，金额合计1100元。唐凤玲于2013年8月12日诉至法院。原审法院认为，旅游者的人身、财产安全有不受侵害的权利。邮政银行随州分行与徐东旅行社随州分社签订的旅游合同，系双方真实意思表示，合法有效。唐凤玲作为邮政银行随州分行职工的家属，参加此次旅游，原、被告双方旅游合同成立。旅游者有权要求旅行社提供的产品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。”唐凤玲在兰州机场停车场被魏成洲驾驶的机动车碰撞，发生交通事故，导致损害结果的发生，唐凤玲应向该机动车的所有人主张权利。且双方在旅游合同中约定，因第三方侵害的原因导致旅游者人身、财产权益受到损害的，旅行社不承担责任。本案中，唐凤玲未向法庭提供证据证明安全保障义务人即徐东旅行社随州分社有过错，故其诉讼请求，缺乏事实和法律依据，应不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、最高人民法院《关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》第七条之规定，判决：驳回原告唐凤玲的诉讼请求。案件受理费1100元，由唐凤玲负担。宣判后，上诉人唐凤玲不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误，本案审理的是旅游合同纠纷，上诉人向被上诉人主张的是违约责任，而违约责任是无过错责任，原审法院以过错为由驳回诉讼请求明显错误。原审法院已认定原被告之间签订的旅游合同合法有效，旅游者的人身、财产安全有不受损害的权利，被上诉人违反上述约定导致上诉人受伤，应承担赔偿责任；旅游合同中通用条款第八条约定的免责条款不能作为被上诉人免责的理由，依据合同法第五十三条的规定，造成对方人身伤害的免责条款无效。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，改判被上诉人赔偿上诉人损失120000元，诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人徐东旅行社随州分社答辩称，被上诉人与邮政银行随州分行签订旅游合同，一审判决已认定旅游合同关系，因唐凤玲受伤是第三人驾驶员发生事故造成，旅行社应当免责，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人徐东旅行社随州分社为支持其诉讼请求，向本院提交下列证据：《机动车交通事故责任强制保险单（正本）》复印件一份。证据的主要内容为甘A×××××旅游客车投保交强险一份，保险期间自2012年5月24日0时起至2013年5月25日24时止。证明目的：与唐凤玲相撞造成交通事故的机动车投保了交强险，且事故发生在保险期间内。上诉人唐凤玲质证认为，该证据不是原件，无法核实证据的真实性，且与本案无关联性。对上述有异议的证据，本院认为，该证据系复印件，其真实性无法核实，且不能证明甘A×××××旅游客车投保的保险公司是否已予赔付，故对该证据不予采信。经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，被上诉人徐东旅行社随州分社与邮政银行随州分行签订了《湖北省旅游合同》，唐凤玲为参加旅游的人员之一，唐凤玲与徐东旅行社随州分社之间存在旅游合同关系。根据最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。”因唐凤玲系发生交通事故致其人身损害，唐凤玲应当先向交通事故的肇事方主张赔偿责任，在交通事故肇事方赔偿不足的情况下，再由徐东旅行社随州分社承担补充责任。如交通事故的肇事方未对唐凤玲予以赔偿，唐凤玲可依法对相关责任人提起民事诉讼。本案中，唐凤玲仅以徐东旅行社随州分社未尽到安全保障义务为由要求被上诉人承担违约责任，因唐凤玲与徐东旅行社随州分社签订的旅游合同中并未约定本案这种情形下的违约责任，故唐凤玲的该请求依法不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费1100元，由唐凤玲负担；二审案件受理费2700元，由唐凤玲负担。本判决为终审判决。审 判 长  姚仁友代理审判员  张 欢代理审判员  周 鑫二〇一四年六月十八日书 记 员  朱玉玲