江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2014）启民初字第0069号原告胡智于。送达地址南通市工农路新通海大厦6楼。委托代理人郑晓云、陆健，上海市树声律师事务所律师。被告启东市众天劳务派遣有限公司，住所地启东市汇龙镇香格里商务中心****。法定代表人张蓓蓓，该公司经理。委托代理人陈涛涛、江苓华，江苏禾东律师事务所律师。原告胡智于与被告启东市众天劳务派遣有限公司（以下简称众天劳务公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员孙贵斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡智于及其委托代理人郑晓云、陆健，被告众天劳务公司的委托代理人陈涛涛、江苓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡智于诉称，原告于2011年5月16日由被告派遣至江苏宏强船舶重工有限公司上班，从事机修工作。2011年7月4日，原告在宏强公司发生工伤事故，造成左足毁损。当时由宏强公司送至医院进行治疗，并支付医疗费用。2011年8月13日，南通市人力资源和社会保障局作出了工伤认定。2013年1月17日，南通市劳动能力鉴定委员会认定原告为六级伤残。原告一直与单位协商，要求安排工作，但单位迟迟不作为，社会保险机构已报销的××补助金及其他费用也不发给原告。2013年12月，原告向启东市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年1月23日作出启劳人仲案字（2013）第627号仲裁裁决。原告不服该裁决。请求：1、被告支付2011年5月15日至7月4日的工资差额6725.46元、停工留薪期间的工资62049元（2011年7月4日至2013年1月17日）、伤残津贴27039.6元（2013年1月18日至今）；2、被告立即支付一次性伤残补助金67379.2元、护理费28800元、营养费8100元、住院期间伙食补助费2260元；3、被告支付治疗期间产生的住宿费714元、陪护费415元、交通费8733.5元、餐费1640元、其他费用285元；4、要求立即安排原告合适工作；5、本案诉讼费由被告承担。被告众天劳务公司辩称，1、工资差额，启东市劳动争议仲裁委已经做出了仲裁裁决，不应该再在本案中予以处理，因为该金额为终局裁决。2、停工留薪期工资，最长期限应为12个月，超过12个月应当由劳动能力鉴定机构予以确定，本案当中原告方没有提供相关的休息证明或者权威部门的证明，所以停工留薪期间应计算为12个月。至于原告工资基数，双方合同约定，原告工资额度试用期是900元／月，试用期后是1140元／月，因为当时原告系学徒工，并不是熟练工。3、至于原告主张的伤残津贴，没有经过仲裁这一前置程序，在仲裁时原告一直没有提出，并且一直以停工留薪期工资来进行主张。即使主张伤残津贴，法律规定是不能在原单位从事工作并且保留劳动关系在家休息才存在伤残津贴，津贴产生的前提必须是在伤残评定生效以后。原告方不存在伤残以后不能从事工作的情况，不应该主张伤残津贴。4、关于一次性伤残补助金，被告为原告投保了工伤保险，根据法律规定，一次性伤残补助金、营养费、伙食补助费等均应由启东市社会保险管理处进行支付；住院期间护理费被告认可，并且同意按照普通护工标准40元／天进行计算。原告主张的陪护费应属于护理费，系重复主张。交通费、住宿费等合理部分，被告方愿意承担。医药费被告已经承担了；对于假肢费，因为原告使用的假肢超过了社会保险事业管理处的要求标准，超出标准部分应当由原告方自己承担。5、对于安排合适工作问题，被告方一直同意根据原告伤情帮其安排工作，无论是仲裁前还是仲裁后，被告一直在帮原告安排工作，因为原告方对工资薪酬不满意而没有接受。6、工伤发生以后，被告已经将停工留薪期工资打到原告的工资卡，共计20600元，且以借条的形式暂时支付给了原告90000元，应当在本案中一并处理。经审理查明，2011年5月15日，原告与被告签订了《劳务服务协议书》一份，期限为2011年5月15日至2013年6月30日，试用期为1个月。被告安排原告至江苏宏强船舶重工有限公司工作。同月16日，原告至江苏宏强船舶重工有限公司上班。同年7月4日，原告在检查63T副钩钢丝有无脱槽时，不慎被卷扬机齿轮绞伤左脚，致左足毁损。2011年8月13日，启东市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年1月17日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。原告因治疗花费相关医药费51635.1元，假肢费25000元等费用。被告已为原告参加了工伤保险。2011年10月18日至2012年3月26日，被告通过银行先后向原告支付2000元、7400元、5600元、5600元，合计20600元。案外人江苏宏强船舶重工有限公司支付给原告人民币90000元。2013年12月，原告向启东市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付各项工伤待遇及补缴社会保险。该委于2014年1月23日作出启劳人仲案字（2013）第627号仲裁裁决，裁决：1、被告众天劳务公司在裁决生效后十日内支付原告停工留薪期工资差额3066.4元、护理费4680元、交通费3036.8元，合计人民币10783.2元。2、被告众天劳务公司在裁决生效后十日内支付原告2011年5月16日至7月4日期间工资差额合计人民币1399.48元。3、被告众天劳务公司在裁决生效后，应当安排原告合适工作。4、驳回原告其他仲裁请求。上述事实，有劳务服务协议书、启东市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书、能力鉴定结论通知书、认定工伤决定书、职工工伤保险待遇审批表等证据及原、被告的庭审陈述笔录等证据在卷佐证。本院认为，原告与被告于2011年5月15日签订了《劳务服务协议书》，形成了劳动关系。原告在工作中受伤，已被相关部门认定为工伤，依法应享有相应的工伤待遇。原告的相关诉请应根据法律规定并结合双方举证情况确定：1、原告系工伤，依据相关法律规定，有权获得相关工伤待遇的权利。职工因工致残被鉴定为六级伤残的，可保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。本案中，原告经鉴定构成六级伤残，原告要求被告安排适当工作的诉讼请求，于法有据，本院予以支持；2、根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。被告众天劳务公司已为原告缴纳了工伤保险，故原告仲裁中所主张的医药费、住院伙食补助费、假肢费、一次性伤残补助金等，应按规定至相关机构申领，本院不予处理。3、原告主张被告支付2011年5月15日至7月4日的工资差额6725.46元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。本案中，根据被告提供的考勤表，原告在5月份共出勤11.5天，其中双休日加班3天，平时加点2.5小时；6月份出勤28天，其中双休日加班7天，平时加点10.5小时，7月份出勤2天，其中双休日加班1天，平时加点1.5小时。根据被告提供的工资表及银行卡明细对账单，原告2011年5月份工资466.59元，6月份工资1215.2元，7月份75.72元，经测算，原告工作期间工资低于当时最低工资标准1140元／月的标准，被告应按最低工资标准支付原告工资及相应的加班工资，故2011年5月15日至7月4日的工资差额为1162.89元{（1140元÷21.75天×（8＋21＋2）＋1140元÷÷21.75天×（3＋7＋1）×200％＋1140元÷21.75天÷8小时×（2.5＋10.5＋1.5）×150％］-（466.59元＋1215.2元＋75.72元）}；4、原告主张停工留薪期工资62049元。根据《工伤保险条例》的相关规定，职工因工作遭受事故或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，原告主张停工留薪期19个月，未提供市级劳动能力鉴定委员会确认的书面材料，本院确定原告停工留薪期为12个月。原告主张其工资为148元／天，未能提供相应的证据。根据被告提供的工资表及银行卡明细对账单，原告月平均工资低于其受伤时南通市在岗职工平均工资3287元／月的60％。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工伤遭受事故伤害或患××前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按统筹地区职工平均工资的60％计算，故本院按原告受伤时南通市在岗职工平均工资3287元／月的60％即1972.2元／月计算原告停工留薪期工资23666.4元（1972.2元×12个月）。根据被告提供的证据，2011年10月18日至2012年3月有26日，被告通过银行支付原告20600元，该费用应当在停工留薪期工资中予以扣除，被告还应实际支付原告停工留薪期工资3066.4元（23666.4元-20600元）；5、原告工伤住院治疗期间，被告应安排人员进行护理，被告没有安排护理人员，应支付相应的护理费。原告主张按1800元／月支付护理费，基本合理，本院予以支持，原告住院117天，故护理费本院支持7020元（1800元／月÷30天／月×117天）。6、原告主张伤残津贴27039.6元。根据《工伤保险条例》第三十六条第（二）款规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴。本案中，原告未要求与被告解除劳动关系，并要求被告安排适当工作，被告亦同意为原告安排工作，不符合支付伤残津贴的条件，故该请求本院不予支持；7、交通费，仲裁部门的审核，基本合理，故对仲裁部门认定3036.8元，本院予以确认；8、原告主张的营养费8100元、住宿费714元、陪护费415元、餐费1640元及其他费用285.5元，没有法律依据，本院不予支持。案外人江苏宏强船舶重工有限公司支付给原告人民币90000元，被告要求在本案中予以处理，根据被告提供的证据，该款并非被告实际支付，应由相关权利人另行主张，本案中不予理涉。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条之规定，判决如下：一、被告启东市众天劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十内支付原告胡智于停工留薪期工资差额3066.4元、护理费7020元、交通费3036.8元，合计人民币13123.2元。二、被告启东市众天劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十内支付原告胡智于2011年5月15日至同年7月4日期间工资差额人民币1162.89元。三、被告启东市众天劳务派遣有限公司于本判决生效后安排原告胡智于合适的工作。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，依法减半收取5元（原告已预交），由被被告启东市众天劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。代理审判员  孙贵斌二〇一四年五月二十二日书 记 员  杨帅民