广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2013）江开法民四初字第61号原告叶永亮。委托代理人王瑞瑞，广东风采新纪元律师事务所律师。委托代理人梁秋帆，广东风采新纪元律师事务所律师。被告张艺。被告林进凤。被告开平市艺成化工有限公司。法定代表人张艺。三被告的共同委托代理人胡伟宁，广东星辉律师事务所律师。原告叶永亮诉被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2013年10月31日立案受理后，依法由审判长邓新萍、审判员黄婉明、代理审判员余小红组成合议庭，分别于、和公开开庭进行了审理。原告叶永亮的委托代理人王瑞瑞、梁秋帆、被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司委托代理人胡伟宁到庭参加诉讼，本案现己审理终结。原告诉称，，被告张艺、林进凤因生产经营、购买原料需要向原告借款人民币300000元；被告开平市艺成化工有限公司同意为被告张艺、林进凤的上述借款承担连带保证责任。当日，原告与三被告签订合同编号：SY-01《借款及保证合同》（以下简称合同1），确认了上述借款与担保的事实。合同1约定了，被告张艺、林进凤于2012年8月起每月20日前偿还本金100000元，还清本金；若逾期，原告有权按每天0.25%标准向借款人或担保人计收违约金，并有权解除合同，要求提前还款。，原告向被告张艺、林进凤指定的银行账户转入了人民币300000元。，被告张艺和林进凤因生产经营、购买原料需要再次向原告借款人民币300000元，被告开平市艺成化工有限公司同意为被告张艺、林进凤的上诉借款承担连带担保责任。当日，被告与三被告签订合同编号：SY-01《借款及保证合同》（以下简称合同2），确认了上诉借款与担保的事实。合同2约定了，被告张艺、林进凤于偿还本金100000元，偿还本金200000元；若逾期，原告有权按每天0.25%标准向借款人或担保人计收违约金，并有权解除合同，要求提前还款。，原告向被告张艺、林进凤指定的银行账号转入了人民币300000元。按两份合同的约定，被告开平市艺成化工有限公司均自愿为借款人（即被告张艺、林进凤）提供连带责任担保，保证担保的范围为借款的本金及利息、违约金等，保证期限为主债务履行期届满之日起2年。因此，被告开平市艺成化工有限公司应对被告张艺和林进凤的债务承担连带清偿责任。但至原告起诉之日止，被告张艺、林进凤尚欠原告本金400000元。原告曾多次向被告催讨，但均未见成效。现向法院提起诉讼，请求判令：1、被告张艺、林进凤向原告偿还借款本金人民币400000元，以及从起诉之日起至全部欠款清偿之日止按每日0.25%计算违约金；2、请依法判令被告开平市艺成化工有限公司对被告张艺、林进凤应偿还的款项承担连带保证责任；3、本案的相关诉讼费用由三被告承担。原告叶永亮在诉讼中提供以下证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告具备诉讼主体资格；2、被告张艺身份证复印件一份，被告林进凤身份证和通行证复印件一份，被告开平市艺成化工有限公司营业执照复印件一份，证明被告开平市艺成化工有限公司具备诉讼主体资格；3、合同编号：SY-01《借款及保证合同》原件一份，证明原告与三被告就借款、保证的相关事宜作出了约定；4、委托书（）原件一份，证明经被告张艺和林进凤确认所借款项汇入其指定银行账户；5、中国工商印上网上银行电子回单（）原件一份一份，证明原告依约定向借款人指定的银行账户转账交付了借款人民币300000元；6、合同编号：SY20127-30-01《借款及保证合同》原件一份，证明原告与三被告就借款、保证的相关事宜作出了约定；7、委托书（）原件一份，证明经被告张艺和林进凤确认所借款项汇入其指定银行账户；8、中国工商银行网上银行电子回单（）原件一份，证明告依约定向借款人指定的银行账户转账交付了借款人民币300000元；9、还款计划书一份，证明被告借款本金600000元，至止已还款本金150000元，尚欠450000本金，另外未清偿9月的利息是1400元。被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司辩称，1、原、被告双方借款金额不是600000元，实际的借款金额应为600000元减去24000元，再减去4500元，即总共借款金额为571500元，在第一笔借款担保合同约定的借款金额为300000元，在签合同之后，原告在借款之前，被告方向原告支付了24000元，24000元应在300000元借款中剔除，即第一笔借款为276000元。第二笔借款约定金额为300000元，原告在借款之前，被告方向原告支付了4500元，应在300000元的额度中剔除，即第二笔借款实际为295500元。2、双方在借款合同中所约定的利息按银行利息四倍计算过高，应按银行同期贷款利率一倍计算，即借款时同期贷款年利率6.060%，计算月利率为0.505%，第一笔借款期限为3个月，我方只需在借款期限内偿还利息276000元×0.505%×3个月=4181.4元，同样计算第二笔的利息为497.43元。在借款后被告方一共向原告支付了款项413500元，再减去上述利息得出408821.17元，借款总额571500元，因此被告方尚欠原告的本金为162678.83元。3、合同已经约定了利息，因此不需要再计算违约金。4、本案的诉讼费应由原告承担。被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司在诉讼中提供以下证据：付款清单打印件一份及银行账户明细原件7张；收据原件1张、汇款回单原件1张、转账汇款记录网上打印件2张、金穗贷记卡对账单原件1份、中国工商银行网上银行电子回单打印件1份、对账单传真件1份，证明被告还款的情况。原告对被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司提交的证据发表如下意见：三名被告提交的付款清单，原告对于2012年9月20之前的数目不予确认，已经签订还款计划书，确定尚欠450000元本金，另外已清偿9月份的利息是1400元，的28600元及的1400元不认可，没有相关的付款凭证或收据，的18000元日是2012年9月的利息，的30000元其中1400元还款计划书确认的9月利息1400元，剩下的28600元是本金；的21400元我方予以认可，是本金；的18000元予以认可，作为10月份的利息，依据是按照还款计划书中双方的约定，利息是18000元；的16000元予以认可，是11月份的利息，依据是按照还款计划书中双方的约定；的16000元是作为2012年12月份的利息，依据是按照还款计划书中双方的约定；的16000元是2013年1月份的利息，予以认可；付现金16000元不予认可，没有相关的凭证和收据；的5000元我方认为是2013年2月份的利息；的9000元是2013年2月份的利息；的4000元是2013年2月份的利息2000元及3月份的利息2000元。综上，被告按计划书只是偿还了本金50000元，至今仍欠本金400000元。被告张艺、开平市艺成化工有限公司对原告提交的证据发表如下意见：对于所有证据的真实性均没有异议。但两笔借款应分别剔除24000元和4500元。对于第九项证据还款计划书的真实性没有异议，但认为利息过高，应按银行标准计算。被告林进凤对原告提交的证据发表如下意见：对于所有证据的真实性均没有异议。但两笔借款应分别剔除24000元和4500元。对于第九项证据还款计划书并不知情，是被告张艺自己出具的，并未经过被告林进凤同意。经审查核实，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认，对有争议的证据结合本院查明的事实作出认定。本院查明以下事实：被告张艺和林进凤因生产经营、购买原料需要向原告两次借款合计人民币600000元，原告与被告张艺、林进凤分别于和签订两份《借款及保证合同》，被告开平市艺成化工有限公司为被告张艺、林进凤的上述借款承担连带保证责任。，原告与被告张艺、林进凤和开平市艺成化工有限公司签订的《借款及保证合同》（合同编号：SY-01）约定，借款金额为300000元，被告张艺、林进凤于2012年8月起每月20日前偿还本金100000元，还清本金；借款利息以银行利率4倍计算，若逾期，原告有权按每天0.25%标准向借款人或担保人计收违约金，并有权解除合同，要求提前还款。同日，原告向被告张艺、林进凤指定的银行账户转入了人民币300000元。，原告与被告张艺、林进凤和开平市艺成化工有限公司签订的《借款及保证合同》（合同编号：SY-01）约定，借款金额为300000元，被告张艺、林进凤于偿还本金100000元，偿还本金200000元；借款利息以银行利率4倍计算，若逾期，原告有权按每天0.25%标准向借款人或担保人计收违约金，并有权解除合同，要求提前还款。同日，原告向被告张艺、林进凤制定的银行账号转入了人民币300000元。按两份合同的约定，被告开平市艺成化工有限公司均自愿为借款人（即被告张艺、林进凤）提供连带责任担保，保证担保的范围为借款的本金及利息、违约金等，保证期限为主债务履行期届满之日起2年。原告与被告张艺订立《还款计划书》，被告张艺在“借款人”处签名，被告开平市艺成化工有限公司作为担保人在《还款计划书》上加盖公章，被告张艺作为开平市艺成化工有限公司的法定代表人在“担保人法定代表人”上署名。《还款计划书》确认至止，被告张艺仍欠原告450000元，利息1400元，并约定了以后还款的本金及利息金额。原告认为，至原告起诉之日止，被告张艺、林进凤尚欠原告本金400000元，原告曾多次向被告张艺、林进凤和开平市艺成化工有限公司催讨，但均未见成效，遂引起诉讼。此外，在诉讼过程中，原告叶永亮向本院申请财产保全，并提供自有的房产作担保，本院依法于作出（2013）江开法民四初字第61-1号民事裁定书，裁定查封：1、冻结被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司的银行存款人民币共计45万元或查封、扣押相应价值的财产；2、查封登记在原告叶永亮名下的开平市水口镇民福路213号第7幢203房[粤房地权证：F开平（2013）字第02000037**号]。本院认为，本案属于具有涉外因素的借款合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。”、第三十四条“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”、《中华人民共和国合同法》第一百二十六条“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外”的规定，原、被告在两份《借款及保证合同》中均约定，“贷款人、借款人、保证人三方如因本协议发生纠纷，由贷款人所在地法院管辖，并适用中华人民共和国法律解决。”，此项约定符合法律规定，原告叶永亮的居住地位于中国广东省开平市，因此，本院对本案有管辖权；双方约定本案适用中华人民共和国法律解决，故本案处理适用的法律为我国大陆的法律。一、关于借款总额的问题。原告向本院提交的于和签订的两份《借款及保证合同》，有原告和被告张艺、林进凤的签名，并加盖被告开平市艺成化工有限公司的公章，有该公司法定代表人张艺的署名；原告还提交了两份汇款《委托书》、两份中国工商银行网上银行电子回单，证明原告已按照两份合同的约定将600000元汇给被告张艺和林进凤指定的银行账户。所有证据合法有效，本院认定原告借款600000元的事实确实存在，原告与被告张艺、林进凤存在借款关系，该合同系双方当事人的真实意思表示，双方理应履行合同。被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司提出通过现金还款的过程中，其中一笔现金是第一份合同中约定的融资咨询费24000元，另一笔现金是第二份合同中约定的融资咨询费4500元，原告与被告张艺、林进凤双方的借款金额不是600000元，实际借款的金额应为600000元减去24000元，再减去4500元，即总共借款金额为571500元。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释[2001]33号）第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，由于被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司没有证据证明已经履行了两份合同中第五条关于支付融资咨询费的事实，因此，对于被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司认为第一份合同中约定的借款本金300000元，应减去融资咨询费24000元；第二份合同中约定的借款本金300000元，应减去融资咨询费4500元的主张，因没有证据证明，本院不予支持。二、关于《还款计划书》约定的内容。原告向本院提交的于签订的《还款计划书》，仅有原告和被告张艺的签名及加盖被告张艺开平市艺成化工有限公司的公章，没有借款人林进凤的签名，被告林进凤提出对《还款计划书》不知情，因此，对于该《还款计划书》约定的内容，本院不予认定。三、关于借款违约金计算方法的问题。原告与被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司约定借款的违约金超过中国人民银行同期同档贷款利率的4倍，故对于原告请求“从起诉之日起至全部欠款清偿之日止按每日0.25%计算违约金”的诉讼请求，对于超出中国人民银行同期同档贷款利率4倍的违约金部分，本院不予以支持。四、关于被告张艺、林进凤已还原告借款情况的问题。被告张艺、林进凤和开平市艺成化工有限公司向本院提交了《付款清单》，证明被告张艺、林进凤以现金的形式还款七笔给原告，合计101300元；通过银行转账汇款的方式还款十三笔，合计312200元。对于以现金方式还款的七笔现金，原告予以否认，认为被告张艺、林进凤并没有以现金的形式还款给原告，被告没有相关证据证明。被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司主张其以现金的形式还款101300元给原告，应当就存在还款的事实承担举证责任，被告张艺、林进凤并没有提供证据证明其主张，应承担举证不利的法律后果，对于被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司提出已还现金101300元给原告的主张，理据不足，本院不予支持。被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司提出以银行转账汇款的方式还款十三笔，合计312200元的主张，有相应的个人网上银行电子回单、银行贷记卡对账单等相关凭证证明，可以确认被告张艺、林进凤已经通过银行转账汇款的方式还款312200元给原告。原告对于之后的十笔银行汇款153400元也予以承认。而对于、、被告张艺、林进凤3次通过银行转账支付的款项158800元，原告仅承认应按《还款计划书》认定已还款项150000元，亦即印证原告收到被告张艺、林进凤分别于和两次通过银行转账支付款项150000元。关于被告张艺、林进凤通过银行转账还款的款项8800元，有中国建设银行江门开平祥龙支行的银行转账汇款记录单及该行的公章盖章确认，可以认定被告张艺、林进凤通过银行转账还款8800元给原告。因此，对于被告张艺、林进凤提出已经通过银行转账方式汇款还款十三笔，合计312200元的主张，本院予以支持。被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司认为已还原告借款的计算方法为，所有的已支付款项总额减去按银行计算一倍利率，得出被告张艺、林进凤仍欠原告的借款金额为162678.83元。原告则认为应按原告与被告张艺订立《还款计划书》约定的内容，得出被告张艺、林进凤已还借款20万元，仍欠原告借款400000元。按照广东省高级人民法院粤高法【2013】359号文件的通知精神，“关于利息保护的标准及偿还顺序……没有约定的，按照先息后本的顺序计算。借贷双方即约定了逾期还款的违约金，又约定了逾期利率的，借款人可以同时主张逾期利息和违约金，但总额以中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的四倍为限。”本院按照先息后本、银行同期同档贷款基准利率的四倍计算，被告张艺、林进凤仍欠原告的借款本金为367253元。五、关于原告是否有权要求被告开平市艺成化工有限公司对被告张艺、林进凤应偿还的款项承担连带保证责任的问题，本院认为，原告提交的于和签订两份《借款及保证合同》【（合同编号：SY-01）（合同编号：SY-01）】，合同中约定被告开平市艺成化工有限公司为被告张艺、林进凤的借款承担连带保证责任，保证担保的范围为借款的本金及利息、违约金等，保证期限为主债务履行期届满之日起2年。两份合同中均加盖被告开平市艺成化工有限公司的公章，兼有法定代表人张艺的署名，故应认定《借款及保证合同》中的保证担保合法有效。另根据《担保法》第18条的规定，连带责任保证的债务人即本案的被告张艺、林进凤在主合同规定的债务履行期届满没有履行还款义务的，债权人即本案的原告可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人即本案的被告开平市艺成化工有限公司在其保证范围内承担保证责任。因原告于双方约定的保证期间已提起诉讼，即已主张保证责任，故被告开平市艺成化工有限公司应连带承担偿还借款本金及违约金的保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第二款、第一百二十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、一百四十二条、第二百五十九条的规定，判决如下：一、被告张艺、林进凤应自本判决生效之日起十日内偿还借款本金人民币367253元及违约金（违约金以367253元为基数从计算，按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍的标准计算，至法院判决确定还清款之日止）给原告叶永亮。二、被告开平市艺成化工有限公司对以上第一判项承担连带清偿责任。三、驳回原告叶永亮的其他诉讼请求。如果被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7300元，财产保全费2770元，由被告张艺、林进凤、开平市艺成化工有限公司负担。如不服本判决，原告叶永亮、被告张艺、开平市艺成化工有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告林进凤可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  邓新萍审 判 员  黄婉明代理审判员  余小红二〇一四年六月三十日书 记 员  梁利腾余惠玲