江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2014）沭商初字第0036号原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，住所地沭阳县苏州中路（姑苏花苑**楼）。法定代表人殷正光，该公司董事长。委托代理人肖建，该公司职工。委托代理人戴号，江苏名典律师事务所律师。被告江辉。被告张霓。被告沭阳县青伊湖昂立木业制品厂，住所地沭阳县青伊湖镇北槽坊村**。负责人江辉，该厂投资人。被告沭阳县万匹乡人民政府，住所地沭阳县万匹街。法定代表人任杰，该乡乡长。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）诉被告江辉、张霓、沭阳县青伊湖昂立木业制品厂（以下简称昂立木业制品厂）、沭阳县万匹乡人民政府（以下简称万匹乡政府）保证合同纠纷一案，本院于2014年1月6日立案受理后，依法由代理审判员刘路路独任审判，于2014年1月24日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司委托代理人肖建、戴号、被告江辉、昂立木业制品厂到庭参加诉讼。被告张霓、万匹乡政府未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司诉称：2012年10月17日，被告昂立木业制品厂为在江苏沭阳东吴村镇银行（以下简称东吴银行）贷款，与原告签订最高额贷款担保合同，约定原告为其在东吴银行的贷款100万元提供担保，期限自2012年10月17日至2014年10月16日；被告昂立木业制品厂提供反担保；如被告昂立木业制品厂不能按约归还贷款，按逾期贷款万分之8.3／日收取违约金并应偿还原告代偿款及律师费等。同时，原告与被告昂立木业制品厂签订最高额抵押反担保合同，约定昂立木业制品厂提供其所有的位于沭阳县万匹乡新沭灌路南侧、建筑面积为5819.75平方米的厂房作为抵押反担保并办理了抵押登记手续；抵押反担保的担保范围为原告代被告昂立木业制品厂偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等）以及被告昂立木业制品厂应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失、原告为实现债权的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等）。2012年10月17日、10月22日，原告先后与被告张霓、万匹乡政府分别签订了最高额反担保合同，约定被告张霓、万匹乡政府自愿作为反担保保证人为被告昂立木业制品厂的借款承担连带保证责任，并约定如主合同项除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。后东吴银行与原告、被告昂立木业制品厂共同签订了企业最高额保证借款合同，东吴银行按约于2012年10月30日向被告昂立木业制品厂发放了贷款100万元，到期日为2013年10月30日。贷款到期后，被告昂立木业制品厂未按约归还贷款。2013年11月27日，东吴银行从原告账户上扣划1010875元，用于偿还被告昂立木业制品厂的贷款本息。四被告至今未向原告清偿代偿款。因违约金计算标准过高，原告自愿将其调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。请求判令：1、被告昂立木业制品厂给付原告代偿款1010875元、违约金（以100万元为基数，从2013年10月31日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至付清之日）及律师代理费19308元；2、原告就上述债务对登记号为沭阳县房乡、镇他字第1980号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、被告张霓对被告昂立木业制品厂的上述债务承担连带责任；4、被告万匹乡政府对被告昂立木业制品厂不能清偿原告债务的部分承担二分之一的赔偿责任；5、被告江辉对被告昂立木业制品厂不能清偿部分的债务承担清偿责任；6、本案诉讼费用由四被告承担。被告江辉、昂立木业制品厂对原告主张的事实部分均无异议，对除律师费外的其他诉讼请求均无异议；对于律师费部分，不同意承担。被告张霓、万匹乡政府未作答辩。经审理查明：被告昂立木业制品厂系被告江辉投资设立的个人独资企业。2012年10月17日，原告（抵押权人）与被告昂立木业制品厂（抵押人）签订最高额抵押反担保合同，约定抵押人同意自2012年10月17日至2014年10月16日，在最高余额100万元内为借款人昂立木业制品厂的借款提供最高额抵押反担保；抵押人提供位于万匹乡的下列财产（详见抵押物品清单）作为抵押物设定抵押，抵押物经评估或经双方协议估价共计150万元；抵押反担保的范围为：1、抵押权人履行保证义务代借款人昂立木业制品厂偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向抵押权人支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。同日，原告与被告昂立木业制品厂在沭阳县房地产管理处办理了沭阳县房乡、镇他字第1980号乡、镇企业厂房抵押登记证明，该抵押登记证明记载，房屋他项权人为原告，房屋所有权人为被告昂立木业制品厂，房屋所有权证号见沭阳县万匹乡政府证明，房屋坐落于沭阳县万匹乡新沭灌路南侧，抵押权利价值100万元，权利范围：幢号1，建筑面积5819.75平方米，设定期限2012.10.17，约定期限2014.10.16。后原告分别与被告万匹乡政府、张霓签订了最高额反担保合同，约定万匹乡政府、张霓同意自2012年10月17日至2014年10月16日，在最高余额100万元内为借款人昂立木业制品厂的借款提供最高额连带责任反担保，反担保的保证范围为：1、原告履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、最高额贷款担保合同中约定的借款人应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、原告为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。2012年10月，原告（甲方）与被告昂立木业制品厂（乙方）签订最高额贷款担保合同，约定甲方同意为乙方自2012年10月22日至2014年10月16日，在东吴银行处的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任；主债务的最高余额为100万元；乙方如不能按期偿还贷款，甲方代为偿还后，有权向乙方追偿，并要求反担保保证人承担连带责任，有权处置抵押物后，优先受偿；乙方不能按保证合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3／日支付违约金，违约金计算到乙方还清代偿款之日。同时，乙方应偿还甲方代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。同时，被告昂立木业制品厂（借款人）与江苏沭阳东吴银行股份有限公司桑墟支行（贷款人）（以下简称东吴银行桑墟支行）签订企业最高额保证借款合同，约定自2012年10月至2014年10月16日止，贷款人根据借款人的需要、资信状况、担保情况和贷款人的可能，向借款人发放最高限额贷款人民币100万元。合同签订后，东吴银行桑墟支行于2012年10月30日按约向被告昂立木业制品厂提供了100万元贷款。贷款到期后，被告昂立木业制品厂未按约归还贷款。原告于2013年10月27日为被告昂立木业制品厂代偿贷款本息计1010875。后原告向四被告索款未果诉至本院。另查明，原告为此次诉讼支付律师代理费19308元。上述事实，有原告陈述、被告昂立木业制品厂、江辉的答辩、最高额抵押反担保合同、最高额贷款担保合同、最高额反担保合同、承兑协议、承兑汇票、银行特种转账贷方传票、委托合同、律师费发票、江苏省律师服务收费标准等证据证实，本院依法予以确认。本院认为：原告与被告昂立木业制品厂签订的最高额抵押反担保合同、与被告张霓签订的最高额反担保合同、与被告昂立木业制品厂、东吴银行桑墟支行签订的企业最高额保证借款合同均系当事人双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定行使权利、履行义务。原告在被告昂立木业制品厂没有依约清偿所欠东吴银行桑墟支行本息的情况下代其清偿，有权依据相互间合同约定要求被告昂立木业制品厂给付代偿款、违约金及律师代理费。对于违约金部分，虽然双方合同作出了明确约定，即按照万分之8.3／日计算违约金，该标准明显过高，现原告自愿调整为按中国人民银行同期同类基准贷款利率的四倍计算，不违反法律规定，本院依法予以支持。对于律师费部分，在合同中作出了明确约定且原告主张的19308元符合江苏省律师服务费收费标准，被告昂立木业制品厂应予承担；其辩称不承担律师费，无合同依据，对其该辩解，本院依法不予采纳。对于被告昂立木业制品厂抵押担保的范围，在最高额抵押反担保合同中作出了明确约定，即除贷款本金100万元外，还包括利息、违约金等，但抵押登记证明记载抵押财产价值为100万元，根据法律规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。因此原告有权在抵押登记的100万元范围内对被告昂立木业制品厂用以抵押的房屋享有优先受偿权，对其超出100万元部分的诉讼请求，本院依法不予支持。被告张霓自愿为被告昂立木业制品厂的贷款向原告提供连带责任保证，合同对保证范围、保证方式、保证期间等都作出了明确约定，且约定了在既有保证又有物的担保的情况下，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带责任保证，因此，原告要求被告张霓对被告昂立木业制品厂的全部债务承担连带保证责任，有合同和法律依据，本院依法予以支持。被告万匹乡政府系国家机关，根据法律规定，其不得为担保人，因此，原告与万匹乡政府签订的最高额反担保合同无效。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人均有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”本案中原告及万匹乡政府均明知国家机关不得为保证人系法律规定，因此，双方对该担保合同被确定为无效合同均具有过错且过错程度相当，所以万匹乡政府应对被告昂立木业制品厂不能清偿债务部分的二分之一承担赔偿责任。原告的该部分诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持。被告昂立木业制品厂系被告江辉投资设立的个人独资企业。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”据此，原告有权要求被告江辉对被告昂立木业制品厂不能清偿部分的债务承担清偿责任。被告张霓、万匹乡政府经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。调解不成，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县青伊湖昂立木业制品厂于本判决生效之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款1010875元、违约金（以100万元为基数，从2013年10月31日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至本判决确定给付之日止）及律师费19308元；二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司有权在100万元范围内就被告沭阳县青伊湖昂立木业制品厂提供的登记于阳县房乡、镇他字第1980号抵押登记证明上的财产优先受偿；三、被告张霓对被告沭阳县青伊湖昂立木业制品的上述第一项债务承担连带清偿责任；四、被告沭阳县万匹乡人民政府就被告沭阳县青伊湖昂立木业制品对其上述第一项债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任；五、被告江辉就被告沭阳县青伊湖昂立木业制品厂对其上述第一项债务不能清偿的部分承担清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14072元，减半收取7036元，由被告沭阳县青伊湖昂立木业制品厂、江辉、张霓、沭阳县万匹乡人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费14072元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，帐号：4601010********）。代理审判员  刘路路二〇一四年二月二十二日书 记 员  赵 雪法条链接：《中华人民共和国物权法》第一百七十条：担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条：被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第四条：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第八条：国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条：事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：保证人担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条：主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第六十一条：抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。