昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2014）五法民二初字第15号原告：李永仙，女，1962年11月5日出生，汉族，昆明市人，住昆明市官渡区。被告：昆明元茂经济信息咨询有限公司。住所：昆明市顺城街西侧新月花园**。法定代表人：陈凯。被告：陈凯，男，1971年3月13日出生，汉族，住红河哈尼族，住红河哈尼族彝族自治州建水县被告：徐翼洋，男，1987年1月7日出生，汉族，住昆明市西山，住昆明市西山区被告：刘鑫，男，1987年6月27日出生，汉族，住昆明市西山，住昆明市西山区原告李永仙诉被告昆明元茂经济信息咨询有限公司、陈凯、徐翼洋、刘鑫委托合同纠纷一案，本院于2013年12月20日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序并于2014年6月17日公开开庭进行了审理。原告李永仙到庭参加诉讼。被告昆明元茂经济信息咨询有限公司、陈凯、徐翼洋、刘鑫经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对其依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告李永仙诉称：2011年3月云南师范大学附属世纪金源学校原校长殷之荣与原告学校领导联系，声称向云南金蔷薇房地产开发有限公司订购了几百套团购房，该商业地产项目“新都国际”坐落于呈贡县斗南片区小王家营，委托被告昆明元茂经济信息咨询有限公司代理，作为中介宣传并签协议收取购房款。每套公寓须交诚信金和定房款人民币15万元。为此，2011年3月23日及4月22日，原告先后交纳了定房款及诚信金人民币15万元，还交纳了500元手续费给被告昆明元茂经济信息咨询有限公司，并与该公司签订了《委托订购公寓协议书》，由该公司开具收款收据。合同约定2011年12月30日交房，逾期不交房按已付定房款的双倍返还。至2011年12月31日，被告不但交不了房，而且至今还是一块空地。被告的行为已构成违约，应承担违约责任。按合同约定，逾期不交房按已付定房款的双倍返还。其次，被告在无法完成委托事务后，未将购房款及时返还给原告，故意拖延，人为地扩大了原告的损失。被告不及时返还购房款的行为，构成违约，应承担迟延给付的责任。原告从2012年1月以来，一直向被告催讨购房款，直至2013年3月20日以前被告陆续退还了部分，对尚欠的尾款迟迟不予退还。另外，被告公司早已不在原址办公，没有任何事前通知或解释，也未在工商局，也未在工商局提交新住所使用证明，下落不明，无从查找。被告陈凯、徐翼洋、刘鑫作为公司股东，恶意逃避债务，严重损害公司债权人利益，应承担连带责任。请求人民法院：1、判令解除原告与被告签订的《委托订购公寓协议书》；2、判令被告公司承担违约责任，双倍返还原告购买公寓的定房款和诚信金、退还代理服务费及支付逾期还款利息共计人民币200000元；3、判令被告公司承担本案诉讼费用；4、判令被告三个股东承担连带赔偿责任。被告昆明元茂经济信息咨询有限公司、陈凯、徐翼洋、刘鑫缺席。原告李永仙针对其主张向本院提交如下证据材料：1、委托订购公寓协议书。2、3张收据及1张中国农业银行现金缴款单。3、会议纪录。证明承诺“2011年12月拿不到预售证，双倍返还；2012年交不了房，双倍罚款”。4、情况反映。证明①购房款人民币1100多万元；②被告承诺2011年12月30日开盘；③云南师范大学附属世纪金源学校参加购房教师签名。5、统计表。证明有100多户交款购房。被告昆明元茂经济信息咨询有限公司、陈凯、徐翼洋、刘鑫未在举证期限内向本院提交任何证据材料。本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，当事人对自己主张的事实负有举证责任。本案原告对其主张的事实提交了证据证明，被告昆明元茂经济信息咨询有限公司、陈凯、徐翼洋、刘鑫经本院合法传唤无正当理由拒不参加诉讼，应视为被告放弃对原告所主张的事实和所举证据抗辩的权利。原告提交的证据1、2，证据的形式、来源符合法律的规定，且可以相互印证，故本院对原告提交的证据1、2的真实性予以确认并依法采信。至于原告李永仙提交的证据3、4、5，本院认为，原告李永仙并未在庭审中提交该几份证据的原件以供本院核对，故本院对于该几份证据不予采纳。根据以上证据，本院确认本案事实如下：2011年3月23日，昆明元茂经济信息咨询有限公司与李永仙签订了一份《委托订购公寓协议书》，约定李永仙委托昆明元茂经济信息咨询有限公司订购座落于呈贡县斗南片区小王家营“新都国际”商业地产项目中三幢33层以下公寓壹套，建筑面积为120平方米，户型为三室两厅一厨两卫，购买单价为每平方米建筑面积5350元。2011年3月24日前，李永仙向昆明元茂经济信息咨询有限公司交纳诚信金人民币2万。2011年4月25日前，李永仙向昆明元茂经济信息咨询有限公司交纳诚信金3万元和订房款10万元。合同还约定李永仙应当在2011年12月30日前以本协议书确定的公寓每平方米建筑面积单价与开发商云南金蔷薇房地产开发有限公司签订《商品房购销（买卖）合同》，其中应当明确在2012年12月30日前向李永仙实际交付本协议项下公寓。另约定若因开发商的原因，不能签订《商品房购销（买卖）合同》的，昆明元茂经济信息咨询有限公司负责追回李永仙已交纳订房的诚信金、订房款的双倍返还款，李永仙应当提供相关材料，协助昆明元茂经济信息咨询有限公司办理。协议签订后，李永仙于2011年3月23日向昆明元茂经济信息咨询有限公司交纳了定房款人民币20000元。2011年4月22日，李永仙向昆明元茂经济信息咨询有限公司支付定房款及诚信金人民币13万元及手续费人民币500元。另查明，被告昆明元茂经济信息咨询有限公司已退还给原告李永仙人民币11万元。为查明案件事实，本院查阅了（2013）五法民二初字第15号民事判决书，该生效判决书中载明：云南金蔷薇房地产开发有限公司开发建设的“新都国际”项目经其请示相关部门，昆明市规划局呈贡分局于2011年4月13日告知云南金蔷薇房地产开发有限公司宗地范围内编制，如欲在相邻用地范围编制，须落实土地性质、权属，符合规定方可联合上报。经过土地整合，云南金蔷薇房地产开发有限公司于2012年7月5日取得地号为212/0202/0027土地的使用证，完成土地整合手续。2012年6月26日，昆明市住房和城乡建设局向省住建厅出具《关于云南金蔷薇房地产开发有限公司“新都国际”项目有关情况的报告》认定：昆明元茂经济信息咨询有限公司不是房地产开发企业，也不是房地产经纪机构，没有开发和经营房地产的资质和资格，收取云南师范大学金源学校部分教职工购买不具备销售条件的“新都国际”项目的诚信金和购房款是违法违规的，2012年8月10日，云南金蔷薇房地产开发有限公司将昆明元茂经济信息咨询有限公司汇至其账户的合作建房款12882000元全部退还昆明元茂经济信息咨询有限公司，该公司出具了收条予以确认。本院认为，涉案《委托订购公寓协议书》中约定2011年12月30日前签订《商品房购销（买卖）合同》，因金蔷薇公司进行土地整合手续，原告李永仙至今仍未能与金蔷薇公司签订《商品房购销（买卖）合同》，合同目的显然已不能实现，故本院对于原告李永仙要求解除双方于2011年3月23日签订的《委托订购公寓协议书》的诉讼请求，依法予以支持。另外，原告提交的三张收据中，并未约定所交款项为定金。且《委托订购公寓协议书》12.2条约定“若因开发商的原因，不能签订《商品房购销（买卖）合同》的，乙方（昆明元茂经济信息咨询有限公司）负责追回甲方（李永仙）已交纳订房的诚信金、订房款的双倍返还款”。该条款仅约定了被告昆明元茂经济信息咨询有限公司负有追回相应款项的责任，并非由被告昆明元茂经济信息咨询有限公司双倍返还定房款、诚信金。故原告李永仙主张的由被告昆明元茂经济信息咨询有限公司承担双倍返还定房款、诚信金的违约责任的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”鉴于被告昆明元茂经济信息咨询有限公司已经退还原告李永仙人民币11万元，故本院确定被告昆明元茂经济信息咨询有限公司退还原告李永仙定房款、诚信金及手续费人民币40500元。另外，原告云南金蔷薇房地产开发有限公司将全部款项退还被告昆明元茂经济信息咨询有限公司后，被告昆明元茂经济信息咨询有限公司应在合理期限内退还原告李永仙，但其至今未全部退还。故本院对于原告李永仙主张的利息部分予以支持，酌定由被告昆明元茂经济信息咨询有限公司支付应退款项自2012年8月16日至本判决确定的还款期限届满之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）。最后，被告陈凯、徐翼洋、刘鑫与原告李永仙之间不存在任何合同关系，根据合同的相对性原则，本案的责任承担主体应为被告昆明元茂经济信息咨询有限公司，与被告陈凯、徐翼洋、刘鑫无关。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、解除原告李永仙与被告昆明元茂经济信息咨询有限公司于2011年3月23日签订的《委托订购公寓协议书》。二、被告昆明元茂经济信息咨询有限公司在本判决生效后三日内退还原告李永仙定房款、诚信金及手续费人民币40500元，并支付上述款项自2012年8月16日至本判决确定的还款期限届满之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）。三、驳回原告李永仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4300元，由原告李永仙承担人民币1290元，由被告昆明元茂经济信息咨询有限公司承担人民币3010元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强行执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  孙敏霞代理审判员  吕 刚人民陪审员  韦晓丽二〇一四年六月十九日书 记 员  王 珏