广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2013）东二法虎民二初字第430号原告：许梅红，女，1977年3月3日出生，汉族，住广东省东莞市。系个体户东莞市虎门金典时光美容店的经营者。委托代理人：刘卫纲，广东大洲律师事务所律师。委托代理人：何淑玲，广东大洲律师事务所辅助人员。被告：深圳市艾美美业文化传播有限公司。住所地：广东省深圳市。法定代表人：李金凤，董事长。委托代理人：胡忠元，北京市京都（深圳）律师事务所律师。委托代理人：李方，该公司员工。原告许梅红诉被告深圳市艾美美业文化传播有限公司服务合同纠纷一案，本院于2013年10月10日立案受理后，依法由代理审判员陈燕玲适用简易程序独任进行审理。被告在举证期限内对本案的管辖权提出异议，本院经审查后，于2013年11月27日作出（2013）东二法虎民二初字第430-1号民事裁定书，裁定驳回其异议申请。后本案由代理审判员陈燕玲适用简易程序，于2014年1月16日公开开庭进行了审理。原告许梅红及其委托代理人刘卫纲，被告的委托代理人胡忠元、李方到庭参加第一次庭审。本案因案情复杂，后依法转换成普通程序，由审判员陈国云担任审判长，与代理审判员陈燕玲、人民陪审员刘艳琴组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭进行审理。原告许梅红及其委托代理人刘卫纲，被告的委托代理人胡忠元到庭参加第二次庭审。处理管辖权异议的期间不计入审限，本案现已审理终结。原告诉称：原告系金典时光美容店业主，从事相关美容经营业务。在经营过程中，被告多次动员原告加入被告的经营服务体系，称可以全面提升原告的经营管理水平和业绩，故双方于2012年7月4日签订了一份《艾美国际·皇冠店长输入系统合作协议》，约定由原告加盟引入被告的皇冠店长输入系统。被告承诺店长输入后的业绩目标要求为12万元／月，回款目标为2.5万元每月，由被告派驻的店长全面负责经营管理，合作期限为一年，即从2012年7月4日至2013年7月4日，加盟费为八万元，由原告先期缴纳五万元。又约定，店长下店六个月内，如甲方项目没有全部销售出去，乙方提出退款，甲方可接受未销售之货物（未拆封）按进货价退款等。在履行合同过程中，被告派驻的店长进驻后，却没有任何一个月完成了预定的目标，原告对被告的管理和服务系统提出质疑，被告便又提出原告引入其经营管理和技术服务系统的升级版，并称系统贵在坚持不断改进；在被告的游说下，原告于2012年11月27日参加了其在深圳举办的《艾美国际.2012第四期智慧女人总裁会—魅动中国&幸福版》招商会，双方签订一份《赛因斯新品加盟政策内容约定》，原告当场预付了定金，后又付清十万元加盟费的余额。此后，被告提出双方需要再签订一份补充协议，故双方于2012年12月13日签订一份《艾美国际.项目、技术、皇冠店长输入系统合作协议》。该协议于2013年1月1日起履行，被告派出张某某出任店长，全面负责店内的经营管理事宜。第一季度结算后，发现有两个月未达标，按照双方约定，被告应承担每月未达六万元业绩的差额亏损的责任，但被告迟迟不肯兑现。双方从2013年4月开始发生分歧，店长连每个月的业绩记录也不做了，原告只能自己做好记录。第二个季度经核算，有两个月未达标。原告多次找被告沟通，但被告均不予理会，后又要求核算当初核定的成本和费用，对正常的管理费也予以排除，双方僵持不下。此后，双方于2013年7月17日再次沟通，被告态度强硬，称不合作就作罢，随后将店长也召回去了，双方的合作关系实际就此终止。原告见被告已实际解除了服务合同和合作关系，便要求被告返还加盟费给原告，并按照已实际发生的亏损业绩差额补偿给原告，违约赔偿问题另行协商，但被告予以拒绝。原告无奈之下，提起本案诉讼，请求法院判令：1.确认原、被告之间的服务合同已解除；2.被告返还原告加盟费100000元；3.被告支付原告经营亏损169298元；4.被告支付原告违约赔偿金100830元（固定成本20166元／月×5=100830元）；5.被告承担本案诉讼费。被告辩称：一、原告诉求返还加盟费不符合案情，没有证据支持。二、原告诉求支付违约金，没有证据支持，因为违约的是原告，原告没有按照合同规定提交规范的财务账单。三、原告诉请的169298元的亏损没有证据支持。四、原告诉状中陈述不属实。因原告导致本案的合同终止，因此原告要承担违约责任。原告与被告签订了两份合同，证明双方之前是合作很愉快的，前期合同原告是有利润的，所以才与被告签订第二份合同。请法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告系个体户东莞市虎门金典时光美容店的经营者。2012年7月4日，原、被告签订一份《艾美国际·皇冠店长输入系统合作协议》（以下简称《合作协议一》），约定由被告根据自身完备的培训体系向原告输出合格店长，合同期限为2012年7月4日至2013年7月4日。签订《合作协议一》后，原告向被告支付了加盟费50000元。2012年11月27日，原、被告签订一份《艾美国际·2012第四期智慧女人总裁会-魅动中国&幸福版》，约定由原告选择被告“赛因斯”新品加盟特惠政策中的10万元政策，其中第5条为“进入经营保障系统，按季度核算出现亏损，由公司买单（人员配置：店长1名、督导1名）”。之后，双方于2012年12月13日签订一份《艾美国际·项目、技术、皇冠店长输入系统合作协议》（以下简称《合作协议二》），主要约定：1、原告根据自身需求，自愿接受被告的项目、技术的输入及经过高端内部培训有经验的店长的咨询和经营管理服务；2、原告须先行加盟、引进被告的项目、技术，才有资格享有被告提供的项目、技术和相对应的店长输入服务，加盟的项目为“赛因斯”，3.8折，加盟金额为100000元（该加盟费为合作首期货款）；3、项目、技术、店长合作时间自2013年1月1日至2013年12月31日止；4、双方合作的模式为皇冠店长输出＋业绩保障系统：（1）根据原告提供的真实情况进行数据核算可得，美容院租金为10000元，物业管理费为2200元，水电费约4000元，定额税为300元，宿舍租金为1000元，人员工资约为25000元，装修／转让折旧为6666元，餐费约为3000元，开卡成本10%的核算约为2850元，产品销售成本45%的核算约为13000元，不可预见费用为总费用的5%核算约为1000元；（2）原告提供真实无误的美容院经营数据，核算后每月保本金额为：固定成本20166元＋可变成本48850元=69016元；（3）双方每季度进行一次核对计算，若超出约定额度为原告所有；若不足月度60000元的金额，差额部分由被告承担（原告可选择现金／货品的形式履行）；5、原告输入被告的项目、技术和店长，有义务在规定的时间内完成被告一定量的项目销售，根据店长薪资标准执行；6、被告自收到原告的加盟款之日起20个工作日内输入店长，店长入店服务保障时间与项目合作时间一致；7、原告对输入的店长如有不满意，须在店长输入15天内向被告提出，通过协商沟通后，由被告酌情调换（原告须支付店长在岗薪资），除本协议约定的可单方终止协议的情形外，合作期间不得以任何理由提前终止合同，否则视为违约，须承担被告给予各项支持的费用（按实际支持项目核算）；8、原告必须参加全年规定的会议及活动：（1）原告全体员工（含店长）须每季度参加一次被告举办的为期3天2夜或2天1夜的“艾美系项目、技术培训会（继续高端教育）”（老板可选择性参加）；（2）全年三次由被告举办的为期2天1夜“智慧女人总裁培训会”（老板须参加）；（3）合作期内每月3日为时半天的总结大会（老板须参加）；（4）合作期内每季度为时1天的总结大会（老板须参加）；以上会议若不按要求参加，被告不承担季度核算所产生的经营亏损的一切责任，被告有权单方终止合作，并于7日内停止一切服务，相关一切责任由原告全部承担。《合作协议二》还约定了店长输入级别制定及相关要求、店长业绩考核标准、店长薪资的发放办法等其他内容。《合作协议二》签订后，原告又向被告支付了加盟费100000元。原告主张《合作协议二》系对《合作协议一》的升级版，故主张解除该份协议。另查明：双方签订《合作协议二》后，被告派驻店长张某某入驻原告所在的美容店，上班时间为2013年1月至7月17日止。对于店长张某某的离开原因，原告主张系被告单方撤回，但之后被告再无派驻新店长驻店；被告则主张系原告叫店长离开，之后被告找原告协商，要求再派驻新店长到场，但原告予以拒绝，店长回到被告公司后上了一段时间班，但具体上班时间无法确定。双方对于店长离开的原因均未进行举证。此外，原告提交一份手写的文件，内容为“2013年1月-7月份，艾美公司所有培训与会议，金典时光美容院都有参与”，落款人为“张某某”字样；被告认为原告的老板没有参加会议，“都有参与”并不代表老板也参与了。再查明：关于业绩问题，原告提交了制表人为“张某某”字样的2013年1月至7月的每月业绩表，显示：1月份业绩为70551元、2月份业绩为11720元、3月份业绩为42006元、4月份业绩为30268元、5月份业绩为102652元、6月份业绩为43309元、7月1日-15日业绩为2144元。被告确认2013年1-2月的业绩，对于其余几个月份的业绩统计表，被告以有涂改为由不予确认其真实性。被告为证明原告在合同期限内的业绩，向本院提交了2013年1月份至7月份的《项目销售部·美容院个店服务消耗业绩统计月报表》，显示原告完成消耗业绩如下：1月份消耗业绩为33608元、2月份消耗业绩为11720元、3月份消耗业绩为42006元、4月份消耗业绩为30268元、5月份消耗业绩为102652元、6月份消耗业绩为6269元、7月份消耗业绩为23815元。原告对于被告提交的业绩统计表的真实性予以确认。庭审中，双方一致确认合同解除的时间系2013年7月17日，即店长离开的当日，但双方对于解除的原因存在争议：原告认为双方协商一致解除合同；被告则认为系原告单方将被告派驻的店长驱赶离开，系原告单方解除合同。对于加盟费的性质，双方意见如下：原告认为被告提供的是综合性的服务，包括了经营管理、技术支持及产品的供货体系等，故加盟费的性质是服务费，是一次性收取的，但加盟费是对应整个合同履行期限的对价，且达到承诺的服务标准，故如果在服务期限届满前解除合同，则加盟费应当予以退回；被告认可原告对于加盟费性质的解读，但同时认为，中途解除合同是造成被告损失，因为原告已经享受了合作带来的利益，被告收取加盟费提供的相应对价包括技术、品牌及理念、管理等的影响力，故即便中途解除合同，加盟费也不应退回。原告还认为，100000元加盟费中包含了部分货款，但无法区分多少属于货品、多少属于其他管理性的对价；被告否认加盟费中包含了货款。以上事实，有《艾美国际·皇冠店长输入系统合作协议》、《艾美国际·项目、技术、皇冠店长输入系统合作协议》、《艾美国际·2012第四期智慧女人总裁会-魅动中国&幸福版》、收据、薪资方案、2013年1-7月的业绩统计表、证明、考勤表、对账单、送货单、发票、提货单、销售单、工资说明、入库单、快件查询单、产品统计表、考勤月报表、业绩统计月报表、核算表以及本院的庭审笔录等附卷为据。本院认为：本案为服务合同纠纷。原、被告一致确认，合同已于2013年7月17日解除，本院亦予以确认。本案的争议焦点为：一、涉案《合作协议二》解除的原因是什么；二、被告应否向原告返还加盟费100000元；三、原告主张的经营亏损应由谁承担；四、被告应否向原告支付违约赔偿金。关于争议焦点一。中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”涉案《合作协议二》履行的主要方式为：原告先行加盟被告的“塞因斯”项目，并由被告向原告输入合格店长，再由店长输入服务。由此可见，被告派出合格的店长驻店对原告的店铺提供服务，系保证原、被告签订的《合作协议二》目的能够实现的最关键之处。原、被告一致确认，被告派出的店长张某某于2013年7月17日离店，之后被告再无向原告输入店长。被告未能举证证明店长张某某的离开系归责于原告的过错造成的，亦未能举证证明其有继续向原告派出合格的店长。因此，在缺乏合格的店长驻店的情形下，原告签订该《合作协议二》的合同目的已不能实现。故原告主张解除涉案《合作协议》，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项的规定。合同解除的时间为双方所确认的2013年7月17日。关于争议焦点二。根据法庭调查及双方提交的证据可推知，被告主要利用其品牌优势、人才输出系统、产品输出、培训体系等，利用其优势地位与原告进行合作，故加盟费并不仅仅用于人才输出。在被告已履行了部分合同义务的情形下，原告主张全额返还加盟费100000元，缺乏依据；在合同期的6个半月内，被告按约定向原告派驻了店长及提供培训机会，故原告应向被告支付该期间的加盟费，即100000元÷12×6.5=54167元。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”故合同解除后，相应的加盟费不应由原告承担，被告应向原告返还剩余未履行期间的加盟费45833元。关于争议焦点三。合同约定，利益平衡点为60000元。原告主张1月、5月已完成业绩，根据双方确认的被告的业绩统计表可知，未完成业绩的月份为：2月份消耗业绩为11720元、3月份消耗业绩为42006元、4月份消耗业绩为30268元、6月份消耗业绩为6269元、7月份消耗业绩为23815元。根据合同关于“若不足月度60000元的金额，差额部分由被告承担”的约定，2013年2月、3月、4月、6月的差额为：60000×4-11720-42006-30268-6269=149737元；至于7月份，由于合同已于2013年7月17日解除，故该月的业绩差额应为：60000÷31×16-23815元=7153元。以上差额合计156890元。综上，对于原告主张被告支付经营亏损156890元，本院依法予以支持；对于超出的部分，予以驳回。关于争议焦点四。双方没有约定，如原告每个月的业绩未能达到预期，被告需承担其固定成本的亏损。因此，原告主张被告支付违约赔偿金100830元，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，本院依照前述引用法律条文之规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原、被告签订的《艾美国际·项目、技术、皇冠店长输入系统合作协议》已于2013年7月17日解除；二、限被告深圳市艾美美业文化传播有限公司于本判决生效之日起三日内向原告许红梅支付经营亏损156890元；三、限被告被告深圳市艾美美业文化传播有限公司于本判决生效之日起三日内向原告许红梅返还加盟费45833元；四、驳回原告许红梅的其他诉讼请求。如果被告深圳市艾美美业文化传播有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序收取受理费为6852元，由原告许红梅负担2869元，被告深圳市艾美美业文化传播有限公司负担3983元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈国云代理审判员  陈燕玲人民陪审员  刘艳琴二〇一四年五月十九日书 记 员  周艳莉吴映华