山西省吕梁市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋11民终448号   上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司，住所地山西省吕梁市交城县天宁街2巷**。   法定代表人：李刚牛，系公司总经理。   委托诉讼代理人：张毅，山西翰儒律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：李翠连，女，1974年4月26日生，汉族，山西省隰县人。   被上诉人（原审原告）：张林生，男，1965年5月12日生，汉族，山西省隰县人。   二被上诉人委托诉讼代理人：张艳萍，交口县康城镇法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：张建珍，男，1976年11月28日生，汉族，山西省吕梁市临县兔坂镇乔家平村人。   被上诉人（原审被告）：山西胜利达运输有限公司，住，住所地山西省太原市清徐县东于镇东高白存307国道/div>   法定代表人：贾永香。   上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司因与被上诉人张建珍、张林生、李翠连、山西胜利达运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省交口县人民法院（2018）晋1130民初197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司上诉请求：依法撤销山西省交口县人民法院（2018）晋1130民初197号民事判决第一项、第二项，改判上诉人在保险责任范围内赔偿被上诉人李翠连76523.734元，在保险责任范围内赔偿被上诉人张林生1070.657元，合计77595.391元；上诉人不服金额为35727.609元。事实和理由：一、一审法院判决中认定的被上诉人赔偿标准畸高，违反依据证据规则公平裁判的法律规定。1.太原市道路交通事故司法鉴定中心关于被上诉人李翠连三期及后续治疗费的鉴定结果依据的标准出处无法确定，且该鉴定中心不具有鉴定资质，该结果不应当采纳，受害人李翠连的误工费、护理费、营养费应当按照法律规定计算，其中营养费，应当依据医嘱按照90日计算，标准为每天30元，即为2700元；护理费应当按照住院实际天数21日计算，即为36307元÷365日×21日=2088.89元；误工费，误工时间应当从事故发生日即2017年9月4日计算至定残日前一日即2017年12月12日共98日计算为2100元÷30日×98日=6860元；关于李翠连的交通费，应当结合其家庭住址即复查次数认定为1000元；关于李翠连鉴定费，该费用明显高于其他鉴定中心，且属于间接损失，同时上诉人与被保险人山西胜利达运输有限公司明确约定鉴定费不予赔偿，故鉴定费应当由实际侵权人张建珍承担。2.关于张林生的护理费、误工费的认定，张林生未提供住院手续等证据证明其实际住院，一审在未查清该事实的情况下支持张林生护理费、误工费违反法律规定。二、一审法院判决中遗漏了赔偿明细以及具体计算赔偿的标准、依据，说理不充分。   李翠莲、张林生辩称：1.太原市道路交通事故司法鉴定中心的鉴定意见客观公正、合法有据、程序正确，且一审中上诉人对该鉴定意见虽持有异议但未提出重新鉴定，也未提交相关证据予以佐证，故对该鉴定意见依法应当采纳；2.事故发生后李翠莲、张林生支付救护车费800元，住院后二人及家属多次往返交口、太原医院，交通住宿费共花费4000余元，因未将正规票据全部保留，导致一审法院仅支持1200元；3.本案鉴定费依法应当由保险公司支付；4.因张林生将正规的住院手续丢失，一审法院经过核实认定因本起交通事故致张林生住院的事实，故一审支持张林生护理费、误工费正确；5.不能以一审法院认定李翠莲、张林生的赔偿数额时未在判决书中载明就认为法院未进行计算；6.一审、二审的案件受理费应由上诉人承担。   张建珍、山西胜利达运输有限公司未到庭，亦未提交书面意见。   李翠莲、张林生向一审法院起诉请求：1.判令被告太平洋保险公司在交强险限额内赔偿原告张林生医药费400元、误工费397.88元、护理费397.88元、共计1195.76元；2.判令被告太平洋保险公司在交强险限额内赔偿李翠莲医药费9600元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助费2600元、残疾赔偿金20164元、误工费20242.4元、护理费11165.6元、交通住宿费4771.2元、被扶养人生活费4014.5元，共计77557.7；3.判令被告太平洋保险公司在商业第三者险限额内按70%的责任比例赔偿原告张林生医药费1028.587元。赔偿原告剩余医药费、营养补助费、伙食补助费、鉴定费、二次手术费等49631.344元。4.本案诉讼费由被告张建珍承担。   一审法院认定事实：2017年9月4日8时许，被告张建珍驾驶×××?×××号重型半挂车沿国道209线由东向西行驶，行至国道209线596Km+610m处路段左转弯向南变道时，与沿国道209线西向东由张林生驾驶的无牌二轮摩托车（后带原告李翠连）相刮擦后碾压。造成张林生、李翠莲二人受伤，两车不同程度损坏的一起交通事故。该事故经交口县交警大队认定，当事人张建珍负主要责任，张林生负次要责任，李翠莲无责任。事故发生后，二原告被送往交口县人民医院治疗，原告张林生支付医药费1869.41元。原告李翠莲因伤情严重，被送往山西医科大学第二医院住院治疗，支出医药费44431.02元。原告李翠莲之伤经太原市道路交通事故司法鉴定中心鉴定构成十级伤残，其误工期评定为6个月、护理期为3个月、营养期为3个月、右股骨骨折内固定物后期住院手术取除费用为14000元。被告张建珍是×××?×××号重型半挂车驾驶员。被告山西胜利达运输有限公司是×××?×××号车行车证所有人及×××号车被保险人。被告太平洋保险公司为×××号车交强险和商业第三者险保险人，保险限额分别为122000元和1000000元，事故发生在保险期内。一审法院认为，原被告对事故发生的经过、责任认定、投保情况均无异议，依法应予认定。对原告张林生请求赔偿的医药费、误工费、护理费、有相关证据佐证且符合法律规定,依法予以支持；原告李翠连请求赔偿医药费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通住宿费、鉴定费、二次手术费的诉求，被告虽持有异议，但没有提供证据佐证其主张。原告所诉合理合法，结合实际及相关法律规定依法予以计算并支持，李翠连请求赔偿的残疾辅助费、住院伙食补助费被告没有异议，也符合法律规定，予以确认。×××号事故车在被告太平洋保险公司处投有交强险和商业第三者险，且事故发生在保险期内，保险公司理应在保险限额内予以赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，机动车之间发生交通事故造成人身和财产损失的由承保交强险的保险公司在责任险限额内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。如仍有不足的，由有过错一方赔偿。被告张建珍、山西胜利达运输有限公司经该院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交答辩和证据，视为其对自己诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）被告中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司在交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告张林生医疗费、误工费、护理费等共计1199元。赔偿原告李翠连医疗费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、误工费、交通住宿费、精神抚慰金、被扶养人生活费等共计69110元。限判决生效后15日内付清。（二）被告中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司在商业第三者险保险限额范围内赔偿原告张林生医疗费1025元。赔偿原告李翠连医疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、二次手术费等共计41989元。限判决生效后15日内付清。（三）驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费574元，由被告张建珍承担（判决生效后七日内缴纳）。   本院二审期间，双方当事人未提交新证据。   二审查明的基本事实同一审，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：1.原审认定张林生的相关损失是否合理；2.原审依据太原市道路交通鉴定中心的鉴定意见认定李翠连的营养费、护理费、误工费是否合理；3.李翠连的交通费、二次手术费应如何认定；4.鉴定费应否由上诉人承担。   （一）根据交口县公安局交警大队晋公交认字（2017）第00077号道路交通事故认定书，可以认定案涉交通事故确实造成张林生受伤，同时张林生提供的山西省医疗住院收费票据虽系复印件，但是清晰记载了住院人姓名、住院时间及住院天数，与案涉事故发生时间及庭审中双方的陈述可相互印证，故一审法院认定张林生受伤与案涉交通事故有因果关系并对其主张的相关医疗费1869.41元、误工费397.88元、护理费397.88元予以支持并无不当。   （二）事故发生后李翠连在山西医科大学第二医院住院治疗21天，同时该院对李翠连的出院医嘱为：“5.加强营养、加强护理”。太原市道路交通事故司法鉴定中心司法鉴定意见书根据李翠连的住院情况及伤情，评定李翠连的误工期6个月、护理期3个月、营养期3个月，该鉴定意见中护理期和营养期的评定符合李翠连的伤情等客观事实，一审法院予以采信并无不妥，但是误工期的评定与事实不符，同时违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“…误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天…”的规定，且定残之后开始计算的伤残赔偿金已经是对其因事故导致劳动能力丧失而使收入减少的赔偿，故误工期从李翠连受伤之日即2017年9月4日起算，计算至定残日前一日即2017年12月12日共98天为2100元÷30日×98日=6860元。关于护理费，按照山西省2016年居民服务业年均工资即36307元计算为36307元÷365日×90日=8952.41元。关于营养费，根据审判实践按每天50元计算应为50元×90日=4500元，上诉人主张按照每天30元计算过低不予支持。   （三）关于李翠连的交通住宿费，因李翠连未提供足够的正规票据支持其诉请的4771.2元，但是根据其治疗、复查、鉴定的实际情况，本院酌定支持2500元较为适宜，上诉人要求支持1000元的不符合客观事实，不予支持。关于二次手术费，根据山西医科大学第二医院病例记载，该医院于2017年9月15日对李翠连行右股骨干骨折切开复位髓内钉内固定术，可以认定李翠连后期确需进行二次手术取出固定物。太原市道路交通事故司法鉴定中心司法鉴定意见书对李翠连的二次手术费估定为14000元，符合李翠连的伤情等客观事实，一审法院予以认定正确，本院予以维持。   （四）根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故性质、原因和保险标的的损失程度支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，本案中李翠连为确定其伤残等级以及护理费、误工费、营养费、二次手术费等相关损失经交口县公安局交警大队委托进行鉴定，故该费用属于确定损失程度支付的必要合理费用，应当由保险人即本案上诉人承担。   综上所述，张林生因本起交通事故造成的损失为：医疗费1869.41元、误工费397.88元、护理费397.88元，合计2665.17元；李翠连因本起交通事故造成的损失为：医疗费49801.92元、残疾辅助费2600元、误工费6860元、护理费8952.41元、营养费4500元、住院伙食补助费2100元、交通费2500元、伤残赔偿金20164元、精神抚慰金5000元、鉴定费3500元、二次手术费14000元、被抚养人生活费4014.5元，合计123992.83元;以上总计126658元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，机动车之间发生交通事故造成人身和财产损失的由承保交强险的保险公司在责任险限额内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。如仍有不足的，由有过错一方赔偿。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司在交强险赔偿限额内赔偿张林生、李翠连共计60886.67元。其中，在医疗赔偿限额范围内赔偿张林生医疗费258.67元、李翠连医疗费9741.33元，共计10000元；在伤残赔偿限额范围内赔偿张林生误工费397.88元、护理费397.88元，赔偿李翠连残疾辅助费2600元、误工费6860元、护理费8952.41元、交通费2500元、伤残赔偿金20164元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费4014.5元，共计50886.67元。剩余医疗费用赔偿项目为：张林生医疗费1610.74元，李翠连医疗费40060.59元、营养费4500元、住院伙食补助费2100元、二次手术费14000元，共计62271.33元；另鉴定费3500元；总计65771.33元，由中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司在商业第三者险保险限额范围内按比例承担，即张林生医疗费的70%即1127.52元；赔偿李翠连医疗费40060.59元、营养费4500元、住院伙食补助费2100元、二次手术费14000元，共计60660.59元；鉴定费3500元；总计65288.11元。   综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司应在交强险和商业险范围内赔偿被上诉人张林生、李翠连损失共计126174.78元，该赔偿数额超出一审判决支持的数额，因张林生、李翠连在一审判决送达后未在法定期限内提出上诉，属对自身权利的放弃，本院予以尊重。中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费693元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司交城支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 吕唤梅   审判员 高美平   审判员 穆沛华     二〇一九年三月十一日   书记员 蔡 丽