山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁07民终5953号 上诉人（原审原告）：高亮，男，1975年10月31日生，汉族，住潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：高子成（系高亮父亲），男，1944年2月15日生，汉族，住潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：崔国财，山东致允律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：谭英波，男，1975年10月18日生，汉族，住潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：何骅，山东宏鼎律师事务所律师。 上诉人高亮因与上诉人谭英波生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省潍坊市区奎文人民法院(2016)鲁0705民初1184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 高亮上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由谭英波负担。事实与理由：高亮与谭英波之间并不存在互殴行为，高亮一直是被谭英波殴打毫无还手之力，甚至谭永波用携带的凶器将高亮砸成脑震荡后遗症，直至昏迷。因此一审判决认定事实错误，采用证据不当，并且一审按照2:5的比例判定双方的过错，属于认定事实不清。 谭英波以高亮的上诉无事实和法律依据为由进行了答辩。 谭英波上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由高亮负担。事实与理由：一审过程中，高亮未提交证据证明自己在2010年6月之后的治疗花费与2008年12月1日谭英波的打伤行为存在因果关系。而且根据奎文法院（2009）奎梨民一初字第863号民事判决书的记载，奎文法院委托烟台市精神疾病司法鉴定所的鉴定报告中并未记载需要后续治疗费用。同时，高亮主张的误工费也存在同样的问题，高亮无证据证实其误工与打伤行为存在因果关系。 高亮以谭英波的上诉无事实和法律依据为由进行了答辩。 高亮向一审法院起诉请求：1.依法判令谭英波因故意人身伤害案赔偿经济损失99072.36元；2.依法判令一次性康复费、精神抚慰金等由谭英波承担;3.本案诉讼费由谭英波承担。庭审中高亮将第一项诉讼请求数额变更为109646.26元、后变更为110262.40元、又变更为130655.46元、再变更为130741.41元；庭审中高亮明确第二项诉讼请求为谭英波支付一次性康复费30000元、精神损害抚慰金5000元。庭审中高亮增加诉讼请求：公告费300元。 一审法院认定事实：2009年10月16日，高亮以人身损害赔偿纠纷为由，将谭英波诉至法院，要求谭英波赔偿医疗费、鉴定费、误工费、交通费、精神抚慰金及残疾赔偿金、后续治疗费、住宿费、鉴定费等70459.20元，并要求谭英波承担诉讼费用。2011年5月16日，法院作出（2009）奎梨民一初字第863号民事判决书，认定“通过公安机关对高亮与谭英波的陈述笔录和在场人的陈述笔录，高亮与谭英波对撕打事件的发生均有过错。对高亮因此所产生的有关费用，根据公安机关所作的处罚数额，高亮过错程度较轻，谭英波过错程度较大，以高亮、谭英波双方承担比例为2：5为宜。另根据事后公安机关对高亮所作的伤情鉴定，高亮为轻微伤。法院委托烟台精神疾病司法鉴定所对高亮进行精神疾病方面的鉴定，高亮为脑震荡综合症。鉴定报告中未明确后续治疗费用和治疗终结时间，故高亮主张的后续治疗费用可在以后另行起诉”，并判决：一、谭英波赔偿高亮医疗费、误工费、鉴定费、交通费等损失共计13408.64元，并支付损害抚慰金1000元，以上共计14408.64元；二、驳回高亮的其他诉讼请求。 本案庭审中，高亮申请对2010年6月之后治疗行为与2008年12月1日被谭英波打伤之间是否具有因果关系进行鉴定。后法院依法委托山东精神疾病司法鉴定所进行鉴定，2017年11月8日，该鉴定所以上述内容不清、不在执业鉴定范围等为由将鉴定材料退回。后法院依法另行委托山东安康医院精神疾病司法鉴定所，2018年4月12日，该鉴定所以该案情距今时间过长，案情复杂，没有能力完成鉴定委托，且鉴定事项属于医疗损害鉴定范围，超出鉴定执业范围为由，不予受理鉴定委托，并将鉴定材料一并退回。 一审法院认为，（2009）奎梨民一初字第863号民事判决书载明高亮主张的后续治疗费用可在以后另行起诉，现高亮主张的医疗费25170.72元（门诊费用20275.06元、住院费用2222.95元、住院费用2672.71元）与门诊病历、住院病历基本相符，且治疗的疾病与烟台精神疾病司法鉴定报告载明的脑震荡综合症相符，故依法予以支持；高亮主张的住院费用2991.46元，因入院诊断为有××性症状的抑郁症，其未举证证明与治疗脑震荡综合症有关，故依法不予支持，可在证据充分后，另行主张。高亮主张的误工费，因其未提供休息证明等证据，故误工时间应以住院治疗时间为准，2010年10月6日至同年11月9日，高亮因住院治疗缺勤，扣发年终奖4000元，予以支持，其主张的应发工资差额，无事实和法律依据，依法不予支持。2015年12月21日至2016年2月26日住院治疗期间，高亮待业，故误工费应以潍坊市最低工资标准为基数计算为3573.33元（1600元／月÷30天×67天）。2012年7月4日至同年8月16日高亮住院期间治疗期间的误工费，无法证明与被谭英波打伤有必然联系，故不予支持，高亮可在证据充分后，另行主张。高亮主张的一次性康复费30000元，无事实和法律依据，依法不予支持。高亮主张的精神损害抚慰金5000元，因（2009）奎梨民一初字第863号民事判决已支持其精神损害抚慰金1000元，现高亮再次主张，属于重复起诉，依法不予支持。关于高亮主张的公告费300元，在案件受理费中一并处理。 （2009）奎梨民一初字第863号民事判决书载明高亮、谭英波按过错程度承担比例为2：5，高亮的上述损失共计32744.05元，按比例2:5计算，即高亮负担9355.44元，谭英波负担23388.61元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、谭英波于判决生效之日起十日内赔偿高亮医疗费、误工费共计23388.61元；二、驳回高亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3621元、公告300元，合计3921元，由高亮负担3333元，谭英波负担588元。 二审中，上诉人高亮提交：证据1.潍坊报业集团解除劳动关系通知书一份，证据2.潍坊日报社关于高亮的工作鉴定。主张高亮原工作业绩优秀，有升职潜力，因谭英波的伤害作为，导致用人单位与他解除了劳动关系。谭英波质证称，潍坊日报社出具的证明只有部门章，并不是单位公章，没有经办人的签字，不符合证据规则。本院认为，高亮提交的解除劳动关系通知书与本案缺乏关联性，工作鉴定本质上属于证人证言，证人未出庭作证，其真实性不能确定，该两份材料均不符合民事诉讼证据的要件形式，本院不予采信。 二审认定的其他事实与一审相同。 本院认为，2008年12月1日高亮被谭英波打伤的事实以及双方的责任比例，已经生效的（2009）奎梨民一初字第863号民事判决书已予以确认，故上诉人高亮关于一审判决认定事实不清、划分责任比例不当的上诉请求，无事实与法律依据，本院依法不予支持。（2009）奎梨民一初字第863号民事判决书明确高亮的后续治疗费用可在以后另行起诉解决。现高亮主张的医疗费25170.72元与高亮提供的门诊病历、住院病历基本相符，且治疗的疾病与烟台精神疾病司法鉴定报告载明的脑震荡综合症相符，故一审判决予以支持正确。关于误工费，系高亮住院治疗中必然会损失的费用，一审予以支持亦无不当。上诉人谭英波关于一审判决后续治疗费用和误工费错误的上诉理由与查明的事实不符，本院亦不予支持。 本案审理过程中，上诉人高亮以“高亮打了谭母”为假案需要复查为由，提出延期审理的请求，该请求不符合延期审理的条件，本院不予准许。 综上所述，上诉人高亮与谭英波的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7242元，由上诉人高亮负担3621元,由上诉人谭英波负担3621元。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇一九年三月十三日 书记员  田 然