江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2014）东民初字第00008号原告江苏创迎建设有限公司，住所地在东台市新东东路九九商厦。法定代表人杜银越，总经理。委托代理人王均平，上海坤阳律师事务所律师。被告孙信根，居民。委托代理人孙建军，江苏天全律师事务所律师。原告江苏创迎建设有限公司（以下至判决主文前简称“创迎公司”）与被告孙信根工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年12月24日立案受理后，依法适用简易程序由审判员刘美萍于2014年1月21日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，于2014年4月22日公开开庭进行了审理。原告创迎公司的委托代理人王均平，被告孙信根及其委托代理人孙建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙信根不服仲裁裁决曾于2013年12月24日起诉，要求与原告创迎公司解除劳动关系，创迎公司支付各项工伤保险待遇378435.28元及生活费10500元，因本案原告创迎公司同时诉讼，孙信根于2014年1月21日从程序上撤回起诉。原告创迎公司诉称，1、原、被告之间未形成劳动关系。2010年5月南通房地产开发集团（东台）有限公司将东台金水湾一期10标段工程发包给原告，开工时间为2010年5月20日，竣工时间为2010年11月10日，原告将上述工程中木工施工任务发包给龚汉华。被告系龚汉华雇请的木工，日工资为每天35元。被告与龚汉华之间形成的是雇佣劳务关系，与原告没有劳动关系。2、被告受伤是因其自身疾病引发的，与他人无关。被告自幼一直患有癫痫病，2010年11月10日，其突然仰面朝天，口吐白沫，当时无外力致其受伤，也非工作致其伤害。被告工伤认定、劳动能力鉴定结论通知书是在两年之后做出的，无科学性，劳动部门的认定与事实不符，裁定依据出现原则性错误，并且被告已经享受保险理赔。3、事故发生后，原告已支付医疗费、护理费、伙食费、借款等十万余元。综上，请求法院判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资等各项费用215902.66元，并由被告承担本案诉讼费用。被告孙信根辩称，1、原告诉称其与被告不存在劳动关系不是事实，2010年，原告承包金水湾一期10标段工程，后聘用了包括被告在内的职工进行施工，被告在施工前原告方的相关人员对被告进行了建筑企业职工三级安全教育，投保了建筑业的职工保险，后安排被告到工地施工，在施工过程中，被告受伤，原告方项目部负责人将被告送医院治疗，支付前期医药费。被告受伤后申请工伤认定，东台市人社局已作出工伤认定，对此原告未提出异议，因此原、被告之间存在劳动关系，原告所诉的第一点陈述不符事实。2、原告诉称其将木工工程发包给龚汉华，龚汉华雇请被告这一点诉称不属实，在工伤认定以及劳动仲裁过程中，原告的这一说法是首次提出，且没有相应证据予以证实，同时在原告所提供的三级安全教育记录卡上显示龚汉华是原告单位的教育管理人员，不具备独立分包工程的资格，即使存在龚汉华的分包，也是企业内部的分包行为，并不影响本案当事人之间的劳动关系。3、原告方以劳动部及省高院的规定，主张被告不应按工伤保险待遇获赔，裁决有错误，这一观点是适用法律错误，因为双方的基础事实与该法律规定的情形不一致。4、裁决书所裁决的工伤保险待遇数额有误，我方也就裁决提起了诉讼，因本案原告亦提起诉讼，故我方在保留诉求的前提下从程序上撤诉，请求法庭裁决支持我方主张的工伤保险待遇378435.28元、支付生活费10500元。经审理查明，2010年5月5日，南通房地产开发集团（东台）有限公司与原告创迎公司签订《建设工程施工合同》一份，南通房地产开发集团有限公司将东台市金水湾一期⑩标段7#-12#、15#-28#楼住宅的土建及水电安装工程、桩基工程发包给被告创迎公司。2010年6月16日，薛斌与龚汉华签订了一份《协议书》，薛斌将东台市金水湾⑩标7#、19#、20#、21#、22#木工施工任务发包给龚汉华完成，载明甲方（薛斌）将东台金水湾⑩标7#、10#、19#、20#、21#、22#木工施工任务发包给乙方完成，承包范围：设计图所涉及到的木工工作量及临时设施、塔机基础的木工工作量；工期：按甲方与建设单位签订的合同等。被告孙信根经杨某介绍到工地的进行木工施工，木工工地的负责人是钱庆余（音），钱庆余是受雇于龚汉华，木工每日工资140元。2010年11月10日10时左右，被告孙信根在施工过程中，不慎从二层楼面坠落，致其头部、手部受伤，事故发生后，被告孙信根于2010年11月10日至2010年12月23日在东台市人民医院住院治疗，出院诊断为创伤性硬膜下血肿；脑挫裂伤伴血肿；创伤性硬膜外血肿、脑疝；创伤性蛛网膜下腔出血；颞顶骨骨折；手部皮肤擦挫伤。后再次住院，两次住院共62天，第一次住院，薛兵等人派人护理，并给付了医疗费，现尚有医疗费4875.66元，由原告自付。2011年9月26日东台市人力资源和社会保障局作出东人社工认字（2011）第425号认定工伤决定书，认定被告孙信根的伤情为工伤。2013年1月16日盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为13208025的盐城市劳动鉴定结论通知书，认定孙信根致残程度鉴定为七级，后原告不服该鉴定，申请复核，2013年4月12日盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为复13100024的鉴定结论通知书，认定孙信根致残程度为七级。被告孙信根缴纳了鉴定费840元。另查明，被告单位未为施工人员办理工伤保险，但办理了建筑工程团体人员意外伤害保险。被告孙信根向原告创迎公司借款10000元。2012年8月20日，经江苏天全律师事务所委托，盐城市第四人民医院司法鉴定所作出盐市四院司鉴（2012）法临鉴字第1193号法医学鉴定书，鉴定意见为：被鉴定人孙信根因外伤（工伤）致颅脑损伤（左侧额颞顶叶脑挫裂伤等）与继发性癫痫之间存在直接因果关系。2013年，被告孙信根就其工伤向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤待遇，2013年11月29日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字（2013）191号仲裁裁决书，裁决创迎建设公司应一次性支付给申请人一次性伤残补助金33930元、一次性工伤医疗补助金117985元、一次性伤残就业补助金40452元、停工留薪期间工资15660元、伙食补助费1320元、未报支的医药费4875.66元、鉴定费840元，合计215902.66元，剔除借款10000元，创迎建设公司实际支付205902.66元。现原告诉至本院要求不支付被告各项工伤保险等遇215902.66元。上述事实，有原告提供的承包协议书、证人薛某、许某的证言，被告提供的情况说明、保单、工伤认定决定书、仲裁裁决书、证人杨某、孙某的证言以及双方当事人的陈述等在卷佐证。本案调解时，因原、被告各执诉、辩称理由，致调解未果。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均应受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案争议的是被告孙信根与原告之间是否形成劳动关系，并由原告支付各项工伤保险待遇及生活费的问题。本案被告孙信根是在龚汉华承包的工程业务中受伤，已经东台市人力资源和社会保障局认定为工伤，且构成七级残疾的事实清楚，予以认定。江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件指导意见（二）》第十条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持；但劳动者依据人力资源社会保障部门作出因工伤亡或职业病确认结论和劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇，并要求发包人与承包人承担连带赔偿责任的，应予支持；劳动和社会保障局《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。因此，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。故本案被告孙信根根据人力资源社会保障部门作出的工伤认定和劳动能力鉴定结论请求原告创迎公司赔偿工伤保险待遇的诉讼请求，依法应予支持。被告孙信根辩称，原告创迎公司应当支付其生活费，因原、被告之间不构成劳动关系，故被告孙信根要求原告创迎公司支付生活费的要求，依法不予支持。关于被告孙信根要求的各项工伤保险待遇的数额认定问题。1、医疗费，被告孙信根治疗所花费的4875.66元医疗费是工伤当事人必然发生的费用，依法应予认定；2、伙食补助费，职工住院治疗每天的伙食补助费为每天20元，被告孙信根住院62天，计1240元；3、被告孙信根要求的营养费1200元，工伤保险待遇赔偿项目中，无此规定，故不予采信；4、停工留薪工资，停工留薪期一般不超过12个月，被告孙信根未提供相关的休息证明，亦未提供市级劳动能力鉴定委员会的确认停工留薪期，根据其伤情，考虑期限为12个月，虽然杨某、孙某到庭证明木工工资约定的是每天140元，但被告孙信根工作时间未满一个月，不能以此认定其每个月的平均工资为4200元，参照2012年度江苏省分细行业在岗职工平均工资土木工程建筑业44591元认定停工留薪工资计44591元；5、护理费，被告未提供护理期限的证据，则考虑住院期间的护理，以每日60元计算，计3720元；6、鉴定费840元，残疾程度鉴定必然发生的费用，予以认定；7、一次性伤残补助金，被告孙信根工伤致残鉴定为7级残疾，应享受从工伤保险基金支付一次性伤残补助金13个月的本人工资，按44591元计算每月工资为3716元，计48308元；8、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准按江苏省人民政府的规定，计发基数的当地平均工资，为解除、终止劳动关系的上一年度的职工平均工资，被告孙信根是2010年受伤的，应参照2009年度本地职工平均工资2223元，一次性工伤医疗补助金按照本地人口的平均预期寿命75周岁与解除劳动合同关系时周岁之差计算，七级伤残每满一年发4个月的当地平均工资，被告孙信根2010年11月已满37岁，应给付38个月的当地平均工资，计84474元；一次性伤残就业补助金，以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，发给一次性伤残就业补助金，原告是七级伤残，受伤时37周岁，应发给16个月的一次性伤残就业补助金，为35568元。综上，合计：223616.66元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、驳回原告江苏创迎建设有限公司不支付被告孙信根的各项工伤保险待遇的诉讼请求；二、原告江苏创迎建设有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告孙信根各项工伤保险待遇合计223616.66元（不含已支付的医疗费，另扣减借款10000元，实际支付213616.66）；三、驳回被告孙信根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告江苏创迎建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时按国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（开户银行：盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21，户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。在上诉期满的次日起7日内仍未缴纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘美萍人民陪审员  袁 琴人民陪审员  许晓霞二〇一四年六月十三日书 记 员  刘 平附录法律条文1、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。2、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。3、江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件指导意见（二）》苏高法审委（2011）14号第十条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持；但劳动者依据人力资源社会保障部门作出因工伤亡或职业病确认结论和劳动能力鉴定结论请求赔偿工伤保险待遇，并要求发包人与承包人承担连带赔偿责任的，应予支持；4、劳动和社会保障局《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号第四条建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。故具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。5、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。附工伤待遇清单：1、医疗费4875.66元；2、伙食补助费计1240元；3、营养费（不认定）；4、停工留薪工资44591元；5、护理费3720元；6、鉴定费840元；7、一次性伤残补助金48308元；8、一次性工伤医疗补助金84474元；9、一次性伤残就业补助金为35568元。合计：223616.66元