广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2014）东二法岭民一初字第229号原告：东莞市艾丽舍家具有限公司。住所地：广东省东莞市。法定代表人：丁进辉，该公司总经理。委托代理人：韩琪，广东岭山律师事务所律师。被告：汤祚山，男，汉族，1964年8月12日出生，住湖南省澧县。委托代理人：王乐乐，广东国锋律师事务所律师。委托代理人：薛九涛，广东国锋律师事务所辅助人员。原告东莞市艾丽舍家具有限公司（以下简称“艾丽舍公司”）诉被告汤祚山劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决结果，先后起诉至本院。本院于2014年2月17日受理后，依法由审判员罗艳艳适用简易程序独任审判，并于2014年3月21日公开开庭进行了审理。原告艾丽舍公司的委托代理人韩琪，被告汤祚山的委托代理人王乐乐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告艾丽舍公司诉称：汤祚山于2013年3月5日进入艾丽舍公司工作，担任生产部木工二班开料员一职，双方已签订劳动合同。2013年7月12日，汤祚山工作时发生受伤事故，随即被送往东莞市大岭山医院治疗至2013年8月20日。2013年8月8日，东莞市社会保障局认定汤祚山所受伤害为工伤。2013年10月25日，东莞市劳动能力鉴定委员会评定汤祚山为九级伤残。双方约定的基本工资为1500元／月，工资构成包括基本工资和计件工资，通过银行转账方式发放。从银行账户交易明细可见，汤祚山受伤前月平均工资应为2500元／月，且艾丽舍公司已经按照1500元／月标准发放停工留薪期工资，不存在差额。艾丽舍公司已经按照1500元／月的标准为汤祚山参保，故艾丽舍公司不服仲裁裁决，特起诉至法院，请求判令：1.艾丽舍公司支付汤祚山一次性伤残补助金差额9000元；2.艾丽舍公司支付汤祚山一次性工伤医疗补助金差额2000元；3.艾丽舍公司支付汤祚山一次性伤残就业补助金20000元；4.艾丽舍公司无须支付汤祚山工伤停工留薪期间工资差额10111元。被告汤祚山辩称并诉称：汤祚山于2013年3月5日入职艾丽舍公司处工作，平均月薪3850元。艾丽舍公司与汤祚山签订书面劳动合同，但是没有依法足额为汤祚山购买社会保险。汤祚山入职后，恪尽职守为艾丽舍公司服务。汤祚山于2013年7月12日在操作开料机作业时，被机器锯伤右手，被认定为工伤并被评定为伤残九级，汤祚山工伤期间，艾丽舍公司只支付医疗费等，而拒绝支付汤祚山医疗期间工资。由于艾丽舍公司没有依法为汤祚山足额购买社保，致使汤祚山到现在为止没有拿到工伤相关补偿待遇，汤祚山无奈于2013年11月20日提出解除劳动关系通知，要求艾丽舍公司支付相关费用。因此请求法院判令：1.艾丽舍公司向汤祚山支付2013年7月1日起至2013年11月20日克扣工资15025元及25%额外经济补偿金3756元；2.艾丽舍公司向汤祚山支付解除劳动关系经济补偿金3850元；3.艾丽舍公司向汤祚山支付一次性伤残补助金差额21150元、一次性伤残就业补助金30800元、一次性工伤医疗补助金差额4700元；4.艾丽舍公司向汤祚山支付住院伙食费525元、鉴定费136元、医疗费500元；5.艾丽舍公司为汤祚山补缴2013年3月至2013年11月社会保险。后汤祚山明确其第1项诉请即为停工留薪期工资。艾丽舍公司对汤祚山的起诉辩称：1.艾丽舍公司已全额支付汤祚山工资，不存在克扣的事实；2.艾丽舍公司没有拖欠汤祚山工资，汤祚山出院后一直未回公司上班，且主动提出解除劳动关系，艾丽舍公司无需向其支付经济补偿金；3.艾丽舍公司已经按照1500元／月的标准为汤祚山参保，汤祚山受伤前月平均工资应为2500元／月，艾丽舍公司只需要向其支付一次性伤残补助金差额9000元、一次性工伤医疗补助金差额2000元、一次性伤残就业补助金20000元。经审理查明：一、劳动者入职时间及任职职位：汤祚山于2013年3月5日进入艾丽舍公司工作，担任生产部木工二班开料员一职。二、用人单位与劳动者有无签订书面劳动合同：双方已签订劳动合同。三、劳动者受伤时间、治疗情况、工伤认定及伤残鉴定情况：2013年7月12日，汤祚山工作时发生受伤事故，随即被送往东莞市大岭山医院治疗至2013年8月20日。2013年8月8日，东莞市社会保障局认定汤祚山所受伤害为工伤。2013年10月25日，东莞市劳动能力鉴定委员会评定汤祚山为九级伤残。四、有无购买社会保险及工伤待遇支付情况：艾丽舍公司只为汤祚山办理工伤保险投保，没有为汤祚山办理其他保险险种的投保。汤祚山已领取东莞市社会保障基金管理中心支付的一次性伤残补助金13500元、一次性工伤医疗补助金3708.88元。五、解除劳动关系的原因及时间：汤祚山主张其于2013年11月20日邮寄《关于解除劳动关系的通知》给艾丽舍公司，以艾丽舍公司没有依法为其足额参加社会保险、长期拖欠工资为由主张被迫解除劳动关系。六、劳动者受伤前月平均工资、受伤后的上班及停工留薪期工资发放情况：艾丽舍公司主张汤祚山的工资构成是基本工资1500元／月，另有计件工资，但双方未约定劳动定额，实际工作时间因为没有打卡记录，无法确定；汤祚山的委托代理人称不清楚汤祚山的工资构成和实际工作时间，庭审后三天内向本院答复，但其一直没有答复。艾丽舍公司主张汤祚山2013年3、4、5、6、7月工资是1183元、1500元、4117元、3580元、845元，并提交账户交易明细为证，其上显示：2013年5月12日转入2683元，2013年6月11日转入1500元，2013年6月11日转入2617元，2013年7月13日转入1500元，2013年7月13日转入2080元，2013年8月10日转入1000元，2013年8月18日转入2795元。汤祚山对艾丽舍公司提交的账户交易明细予以确认，但主张2013年6月11日发放的是2013年5月工资，2013年7月13日发放的是2013年6月工资，2013年5月12日开办银行卡前是现金发放工资，艾丽舍公司应提交有汤祚山签名的工资条为证。艾丽舍公司则主张汤祚山2013年3、4月的工资是在为汤祚山开办银行卡后，于2013年5月12日一并转账发放的，没有通过现金发放工资。双方均确认汤祚山的停工留薪期为2013年7月12日至2013年10月25日。艾丽舍公司主张已向汤祚山支付停工留薪期工资5250元，其中2013年8月10日转账发放的1000元包括的停工留薪期工资155元，2013年8月18日转账发放2795元，再加上现金发放了2300元，但艾丽舍公司并未提供发放现金2300元的依据；汤祚山确认收到2013年8月10日转账发放的1000元和2013年8月18日转账发放的2795元，但称不清楚具体包括什么项目，且其主张2013年7月1日至同月12日工资应该是2300元、2500元左右，汤祚山称并未收到现金2300元。七、劳动仲裁申诉请求：汤祚山向东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭提出申诉，要求：1.艾丽舍公司向汤祚山支付2013年7月1日起至2013年11月20日克扣工资15025元及25%额外经济补偿金3756元；2.艾丽舍公司向汤祚山支付解除劳动关系经济补偿金3850元；3.艾丽舍公司向汤祚山支付一次性伤残补助金差额21150元、一次性伤残就业补助金30800元、一次性工伤医疗补助金差额4700元；4.艾丽舍公司向汤祚山支付住院伙食费525元、鉴定费136元、医疗费500元；艾丽舍公司为汤祚山补缴2013年3月至2013年11月社会保险。八、仲裁裁决结果：1.由艾丽舍公司支付汤祚山一次性伤残补助金差额18414元、一次性伤残就业补助金28368元及一次性工伤医疗补助金7092元；2.由艾丽舍公司支付汤祚山工伤停工留薪期工资差额10111元；3.确认汤祚山、艾丽舍公司之间的劳动合同关系已解除；4.驳回汤祚山的其他申诉请求。九、其他需要说明的事项：艾丽舍公司和汤祚山有调解意向，向本院申请15天庭外和解时间，该15天不计入审限。以上事实，有原告艾丽舍公司提交的工作证、账户交易明细、东莞市社会保障局工伤认定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、东莞市社会保险基金管理中心职工因公伤亡补偿待遇支付决定、仲裁裁决书及送达回证，被告汤祚山提交的仲裁裁决书及送达回证、工作证、东莞市社会保障局工伤认定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、东莞市社会保险基金管理中心职工因公伤亡补偿待遇支付决定、关于解除劳动关系的通知及邮寄单、账户交易明细及双方当事人的陈述等附卷为证。本院认为：原、被告双方已签订劳动合同，双方存在劳动合同关系，理应按照相关劳动法律规定享有并履行各自的权利义务。汤祚山及艾丽舍公司对其之间的劳动合同关系已解除不持异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、艾丽舍公司应否向汤祚山支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金；二、艾丽舍公司应否向汤祚山支付停工留薪期间工资差额；三、爱丽舍公司应否向汤祚山支付解除劳动关系的经济补偿金。关于焦点一。对于汤祚山受伤前的月平均工资，艾丽舍公司并未提交证据证明汤祚山2013年3、4月的工资是在2013年5月12日一并转账，本院对其该主张不予采信。根据双方确认的账户交易明细以及双方本月工资下月发放的习惯，本院认定汤祚山2013年4月工资为2683元、2013年5月工资为4117元、2013年6月工资为3580元，据此计算出汤祚山受伤前月平均工资为3460元。根据《广东省工伤保险条例》（2011年修订，以下同）第五十八条的规定，因艾丽舍公司未按汤祚山的实际月平均工资为其参加工伤保险，由此产生的工伤保险待遇差额应由艾丽舍公司承担。结合汤祚山的伤情属九级伤残的事实，艾丽舍公司应向汤祚山支付工伤待遇如下：1.一次性伤残补助金差额：根据《工伤保险条例》（2010年修订，以下同）第三十七条第（一）项的规定，艾丽舍公司应向汤祚山支付一次性伤残补助金差额17640元（3460元／月×9个月-13500元）；2.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（二）项和第三十五条的规定，艾丽舍公司应向汤祚山支付一次性伤残就业补助金27680元（3460元／月×8个月）；3.一次性工伤医疗补助金差额：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（一）项和第三十五条的规定，艾丽舍公司应向汤祚山支付一次性工伤医疗补助金差额3211.12元（3460元／月×2个月-3708.88元）。艾丽舍公司和汤祚山关于以上工伤待遇的诉请中超出部分，本院不予支持。关于焦点二。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照汤祚山的伤残等级及出院医嘱，双方均确认汤祚山的停工留薪期为2013年7月12日至2013年10月25日，本院对此予以认定。由于汤祚山的工资构成中包括计件工资，但双方并未约定劳动定额，故本院认定汤祚山的全部工资收入对应其工作时间。因双方均未举证证明汤祚山受伤前的工作时间，结合汤祚山的工作岗位和东莞市的用工情况，本院酌定汤祚山受伤前的平均工作时间是每月工作26天，每天工作10小时，具体可折算出汤祚山的正常工作时间工资为1857元／月{3460元／月÷［21.75天／月×8小时／天＋21.75天／月×（10小时／天-8小时／天）×150%＋（26天／月-21.75天／月）×10小时／天×200%）］×21.75天／月×8小时／天}。对于艾丽舍公司于2013年8月10日转账发放给汤祚山的1000元，艾丽舍公司主张其中包含的停工留薪期工资为155元，在汤祚山未能对该款做出说明的情况下，本院对此予以采信。至于艾丽舍公司主张以现金方式支付了停工留薪期工资2300元给汤祚山，因其未能提交书面证据予以证明，故在汤祚山不予确认的情况下，本院对其该主张不予采信。即艾丽舍公司共支付了停工留薪期工资2950元（155元＋2795元）。而艾丽舍公司依法应向汤祚山支付停工留薪期工资6410元（1857元÷31天×20天＋1857元×2个月＋1857元÷31天×25天）。故艾丽舍公司还需向汤祚山支付停工留薪期工资差额3460元（6410元-2950元）。艾丽舍公司和汤祚山关于该诉请超出部分，本院不予支持。关于焦点三。由于艾丽舍公司仅为汤祚山办理了工伤保险投保，未办理其他险种的投保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。根据该法第四十六条第（一）项和第四十七条第一款的规定，艾丽舍公司应向汤祚山支付被迫解除劳动合同的经济补偿金3460元（3460元×1个月）。汤祚山关于解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求中的超出部分，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条第三、四款的规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付；根据《广东省工伤保险条例》第四十九条第（三）项规定，工伤劳动能力鉴定费也是从工伤保险基金中支出。汤祚山请求判令艾丽舍公司支付住院伙食补助费、鉴定费、医疗费的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。至于汤祚山请求判令艾丽舍公司补缴其2013年3月至2013年11月社会保险的诉讼请求，不属于本案处理范围，本院不予处理。汤祚山可向社会保障部门寻求解决途径。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项和第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（一）项，《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款、第三十五条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市艾丽舍家具有限公司与被告汤祚山之间的劳动合同关系已解除；二、限原告东莞市艾丽舍家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告汤祚山支付一次性伤残补助金差额17640元、一次性伤残就业补助金27680元、一次性工伤医疗补助金差额3211.12元、停工留薪期工资差额3460元；三、限原告东莞市艾丽舍家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告汤祚山支付经济补偿金3460元；四、驳回原告东莞市艾丽舍家具有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告汤祚山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为10元，由原告东莞市艾丽舍家具有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  罗艳艳二〇一四年五月二十九日书记员  谢锦其