内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院民 事 判 决 书（2014）莫民初字第00124号原告史亚楠，男，2007年10月21日出生，汉族，现住莫力达瓦达斡尔族自治旗（以下简称莫旗）。法定代理人史彦涛（史亚楠父亲），男，1981年2月28日出生，汉族，农民，现住莫旗。委托代理人任岩，内蒙古诺敏律师事务所律师。被告莫旗阳旭幼儿园，住所地莫旗。法定代表人杨金鑫，该幼儿园园长。委托代理人刘伟群，莫旗纳文东大街法律服务所法律工作者。原告史亚楠诉被告莫旗阳旭幼儿园人身损害赔偿纠纷一案，本院于2014年1月13日立案受理，依法由审判员景然适用简易程序公开开庭进行了审理。原告史亚楠的委托代理人任岩、被告莫旗阳旭幼儿园的法定代理人杨金鑫及其委托代理人刘伟群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告是在被告幼儿园就读的儿童，2013年8月27日上午10时许，课间被告幼儿园无老师监护，致使原告在幼儿园院内摔伤，原告摔倒后在地上哭，被告幼儿园的老师才出来，原告经莫旗人民医院诊断为：“尺骨鹰嘴骨折、尺神经损伤”，住院83天，并到齐齐哈尔、哈尔滨复查。原告方认为原告系无民事行为能力人，被告负有教育、管理、保护义务，因未尽职责范围内的相关义务致使原告遭受损害，依据《侵权责任法》第三十八条之规定，被告未尽监护职责致使原告摔倒受伤，被告如善尽教育、管理、保护职责即可避免损害的发生，因此被告违反管理、保护的行为与原告的损害后果存在一定的因果关系，被告幼儿园学生约100人，才5名老师，而且还包括园长的妻子，对于无民事行为能力人，老师就应时刻监护管理，而原告在操场上玩的还是危险游戏（转盘与秋千均是危险游戏），根本无人监护、管理，原告摔倒后才有老师到院里询问，被告具有重大过错，被告应承担赔偿责任。依据《侵权责任法》以及最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条的规定，被告应赔偿原告111797元：医疗费12453元（已给付4850元，剩余7603元未给付）、护理费91.6元／天×140天=12824元、伙食补助费40元／天×83天=3320元、交通费2918元、伤残赔偿金（七级）7611元／年×40%×20年=60888元、鉴定费3924元、精神抚慰金12000元、保险费5000元。被告辩称，原告陈述与事实不符。在原告摔倒时有二名教师在院内照看大班学生，一名是大班的班主任马丹丹老师，另一名是大班老师朱晓梅，当时马丹丹老师向学生们强调要慢点并注意安全后，一群玩转盘的同学（包括史亚楠）感觉被老师训斥了，就去玩别的游戏了，史亚楠跑了约3米距离后意外摔倒。史亚楠摔倒后就被送到医院救治，被告分三次给付医疗费4850元。依据《侵权责任法》第三十八条的规定，能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任，被告已经尽到教育、管理职责和及时通知家长救治的义务，所以被告不应承担责任。教育部《学校意外伤害事故处理办法》第九条中规定有十二中情形造成的学生伤害事故，学校应当依法承担相应的责任，但本次意外伤害事故不属于其中任何一种，所以被告不需要承担责任。史亚楠的行为是违反老师要求、违反学校纪律的行为，史亚楠实施了按其年龄和认知能力应当知道具有危险的行为，并且学校、教师已经告诫、纠正，但学生不听劝阻，拒不改正，因此，应当由史亚楠的监护人自行承担责任。医疗费用以实际发生的费用为准，护理费应该是每天72.8元，营养费以病历确定，第一次的伤残鉴定费用及交通费应该原告自己承担，精神抚慰金不应支持，保险费与本案无关。原告提供的证据如下：一、为证明原告是在被告幼儿园造成的提交了一份汉古尔河镇司法所对杨金鑫的询问笔录。二、为证明原告损伤事实的发生，医疗费数额及住院83天，提交了门诊证明、出院证明、病历、医疗费票据。三、为原告去外地检查的交通费及住宿费，提供去齐齐哈尔及哈尔滨的交通费、食宿费票据。四、为证明转院是符合程序的，而且还有治疗的意见，提供莫旗医院门诊证明书、齐齐哈尔第一医院门诊病历、哈尔滨医科大学附属第一医院门诊医疗手册、肌电图检查证明、齐齐哈尔第一医院肌电图检查报告单、放射科报告单、神经电生理室检查单。五、为证明第二次鉴定的花销，出示第二次鉴定费及鉴定辅助检查、邮寄费票据。七、为证明原告向被告交纳了保险费，被告没有向保险公司交纳，导致原告没有得到保险公司的5000元赔付款，出示原告交纳学费、保险费的收据。八、为证明原告的伤残为七级伤残，出示齐齐哈尔市安通司法鉴定意见书。被告对上述证据质证意见如下：一、对莫旗汉古尔河镇司法所对杨金鑫的询问笔录及第二次鉴定费用的票据无异议。二、对莫旗医院的门诊证明的事实不予认同，在2013年11月18日是原告出院的日期，黑龙江齐齐哈尔市和哈尔滨医院的医疗费票据不予认可，因为没有转院证明，也没有外地检查建议，2013年11月28日莫旗人民医院的票据2张不认可，在病历上没有复查的医嘱，9张黑龙江省医疗门诊的票据不认可，没有相关的转院及外地检查的建议，住院病历无异议。三、对黑龙江省的客运票据6张因没有具体金额不予认可，还有一张天津到齐齐哈尔的车票不予认可，还有2张史彦涛和侯凤花的住宿费票据不认可，票据都是双份的，护理人员应为一人，被告不应承担二名护理人员的费用。四、对门诊病历及门诊证明均不认可，这些检查的时间均是在原告在莫旗医院住院期间，如果住院期间去外地检查应该有莫旗医院的检查建议，肌电图检查建议和肌电图实际检查相差时间为3个月，时间太长。五、保险费票据和本案无关。六、对鉴定书不认可，鉴定意见书只是粗糙的模糊的下结论，显然缺乏令人信服的分析论证，对护理期限及人员的鉴定没有相关的依据支撑，根据全国人大常委会关于司法鉴定问题的规定，对于此鉴定意见书被告人有权利要求此鉴定意见书鉴定人出庭接受质询。被告提供证据如下：一、为证明史亚楠发生意外时，有二名教师在院内看护，提供证人马某某出庭作证。二、为证明原告发生意外前有教师在场并提醒了幼儿主义安全，出示大班班主任朱某某的证言。三、为证明园长杨金鑫第一时间送原告去医院治疗，尽到了监管责任，出示原告在莫旗医院病历的首页，首页上的联系人为杨金鑫。原告对上述证据质证意见如下：一、对证人马某某的证言有异议。证人的身份可说明幼儿园的管理上有问题，教师没有相应的教师资质，证人陈述院内有监控，被告就应提供监控录像，证实被告没有过错，该证人作为幼儿园的看护员，与本案有直接的厉害关系，从证据规则看，其证言就为无效证言，被告在答辩状中称证人是大班的班主任，而证言证实了证人不是大班的班主任，也不具备幼师资格。二、证人朱某某没有出庭作证，无法证实证言的真实性。三、病历上联系人的姓名证实不了被告尽到了监管责任，这是幼儿园的义务。经过庭审调查以及原、被告举证、质证过程，本院对原被告的证据及事实认定如下：一、汉古尔河镇司法所对杨金鑫的询问笔录双方均无异议，可证实原告确实是在被告幼儿园摔倒受伤的，本院予以确认。二、原告在莫旗人民医院及齐齐哈尔医院、哈尔滨医院的医疗费票据合计12149.1元，因为莫旗人民医院病历医嘱中有陈述必要时转上级医院进一步检查治疗尺神经损伤，所以对莫旗人民医院的门诊证明、出院证明、病历及莫旗医院、齐齐哈尔市医院、哈尔滨医院的医疗费票据12149.1元予以确认；原告第一次做鉴定的费用因是原告方私自委托鉴定的，对第一次鉴定的费用本院不予确认，第二次鉴定的费用（鉴定费、检查费、交通费）合计3080元本院予以确认。三、原告去外地检查时的交通费，本院只维护莫旗至齐齐哈尔、哈尔滨往返的费用688.5元，其余费用本院不维护；住宿费票据不是正规发票，本院不予维护。四、原告的学费票据、保险费票据与本案无关。五、被告对齐齐哈尔市安通司法鉴定所的鉴定意见书有异议，认为鉴定人应出庭接受质询，但庭前被告并未就此事提出申请，本院对齐齐哈尔市安通司法鉴定所的鉴定意见书的真实性、合法性、关联性予以确认。六、朱某某的书面证言因证人未出庭作证，证人马某某的证言又证实不了幼儿园确实已经尽到教育、管理职责，本院不予确认。经审理查明，原告就读于莫旗阳旭幼儿园，2013年8月27日上午10时许，原告在幼儿园院内玩耍时摔倒后受伤，原告被送至莫旗人民医院，经诊断为“尺骨鹰嘴骨折、尺神经损伤”，在莫旗人民医院住院治疗83天，原告住院期间根据医嘱，曾到齐齐哈尔市第一医院和哈尔滨医科大学附属第一医院检查治疗，现已治疗终结。原告经齐齐哈尔市安通司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、受检人史亚楠，右上肢单瘫、肌力三级，评定七级伤残等级。2、现可医疗终结。3、上后需一人护理，时限（2013年8月27日—2014年1月16日）。被告幼儿园在事故发生后已给付原告4850元医疗费。本院认为，原告史亚楠未满十周岁，系未成年人，属于无民事行为能力人，原告是在被告莫旗阳旭幼儿园就读期间摔倒受伤的。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款的规定及《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条的规定，幼儿园对其组织在园活动的未成年学生负有安全保护的义务，被告没有确实有效的证据证实自己确实尽到了保护的义务，因此，被告对原告史亚楠的人身损害应当承担主要责任。被告莫旗阳旭幼儿园承担80%的责任，原告史亚楠自行承担20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并参照2013年内蒙古交通事故人身损害赔偿标准，应维护原告受伤住院期间的医药费12149.1元，护理费91.6元／天×140天=12824元、伙食补助费40元／天×83天=3320元，伤残赔偿金7611元／年×20年×40%=60888元、鉴定费用3080元、交通费688.5元，对于精神抚慰金，由于原告史亚楠的病痛，对一个未成年人势必造成一定的心理伤害，故给付3000元比较适宜。共计92949.6元。因原告病历中没有记载需增加营养，所以对原告关于营养费的请求不予支持。被告承担80%的责任即92949.6×80%=74359.68元，原告史亚楠自行承担20%的责任即92949.6元×20%=18589.92元。原告关于保险赔付的请求与本案无关，不予维护。依照﹤﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥﹥第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告莫旗阳旭幼儿园于本判决生效后十日内一次性给付原告史亚楠人身损害赔偿款92949.6元的80%即74359.68元（含已给付4850元），原告史亚楠自行承担20%即18589.92元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2536元，由被告莫旗阳旭幼儿园负担1659元，原告负担877元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员 景 然二〇一四年五月二十九日书记员 黄秀娟附本判决相关的法律条文：1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干文艺的解释》第七条第一款：对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条：判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。