湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0624民初2115号原告:王荣群，女，生于1968年4月14日，汉族，湖北省襄阳市人，住址：襄阳市襄城区，确认送达地址同住址，委托诉讼代理人：刘华伟，湖北思扬律师事务所律师。被告：李新华，男，生于1949年9月27日，汉族，湖北省襄阳市人，户籍地：襄阳市樊城区，现住襄阳市襄城区，确认送达地址同住址，委托诉讼代理人：赵义安，湖北三顾律师事务所律师。被告：襄阳四季炫彩涂装有限公司，住所地：襄阳市襄城区西街一组，统一社会信用代码：914206000972702096.确认送达地址同住所地。法定代表人：李新华，襄阳四季炫彩涂装有限公司投资人。委托诉讼代理人：赵义安，湖北三顾律师事务所律师。被告：湖北恒源宏置业有限公司，统一社会信用代码：91420624565492823R,住所地：南漳县九集镇旧县铺村委会，确认送达地址同住所地。法定代表人：尹明，湖北恒源宏置业有限公司董事长。委托诉讼代理人：张思明，南漳县玉印法律服务所法律工作者。上列原、被告因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月27日受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘华伟，被告李新华及其委托诉讼代理人赵义安，被告襄阳四季炫彩涂装有限公司的法定代表人李新华及其委托诉讼代理人赵义安，被告湖北恒源宏置业有限公司的委托诉讼代理人张思明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、请求判令被告依法赔偿原告各项损失2052564元（医疗费62409元、住院伙食补助费12180元、营养费12180元、误工费34107元、住院护理费39168元、出院后护理费704280元、残疾赔偿金510224元+21276元、交通费2000元、鉴定费2000元、精神抚慰金50000元、残疾器具费602740元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年初原告夫妇受雇于李新华为湖北恒源宏置业有限公司九州岛项目从事涂料粉刷工。2016年8月12日，原告在从事涂料粉刷工作期间，因被告安全措施不到位，致使原告严重受伤致残，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律规定，被告应对原告的各项损失承担连带赔偿责任。被告李新华辩称，1、原告王荣群直接到法院起诉属程序错误；2、原告王荣群对自己的受伤存在重大过失，应承担相应的责任；3、原告王荣群主张的赔偿费用过高，计算有误，其费用计算应按2016年的标准进行主张；4、原告王荣群的伤残鉴定明显偏高，请法院依法进行重新鉴定。综上，请法院依法驳回原告王荣群诉讼请求。被告襄阳四季炫彩涂装有限公司辩称，1、原告王荣群对自己的受伤存在重大过失，应承担主要责任；2、李新华是我公司的法定代表人，其个人依法不予承担责任；3、我公司已向原告支付17万多元，不应再承担责任；4、湖北恒源宏置业有限公司身为业主，应对安全生产负总责。被告湖北恒源宏置业有限公司辩称，1、本案应依法追加襄阳四季炫彩涂装有限公司为共同被告；2、原告系襄阳四季炫彩涂装有限公司员工，襄阳四季炫彩涂装有限公司以发放工资的方式向原告支付每月劳动报酬，原告与该公司形成了劳动关系；原告在工作时间与工作地点因工作原因受到伤害，根据《工伤保险条例》第14条的规定，应当认定为工伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第3款的规定，本案应按照《工伤保险条例》等法律的规定依法进行处理，而不应按照侵权损害赔偿的法律基础关系进行审理；3、根据相关法律及管理规定，涂装粉刷业务不需要办理专业技术资质，襄阳四季炫彩涂装有限公司是专业从事涂料粉刷业务的公司，粉刷质量过硬，具备安全生产条件。综上，我公司对原告的受伤不存在任何过错，不应承担任何连带赔偿责任。本院经审理查明：2016年3月3日，被告湖北恒源宏置业有限公司与被告襄阳四季炫彩涂装有限公司签订了一份建筑工程施工合同，湖北恒源宏置业有限公司将其“九州岛”项目中的洋房、别墅的外墙涂料粉刷工程发包给襄阳四季炫彩涂装有限公司施工。襄阳四季炫彩涂装有限公司承包该工程后，即以大工每天230元、小工每天150元不等的工资标准组织原告、原告的丈夫邹左贵等农民工进行施工，原告及其丈夫属大工，每天工资为230元。施工方式是利用升降吊篮（或称外墙吊篮、外墙吊篮脚手架），工人站在吊篮里用涂料对房屋外墙进行粉刷。吊篮系被告襄阳四季炫彩涂装有限公司提供并组织工人安装的，因别墅的房顶有屋檐，吊篮距离外墙面太远，工人站在吊篮内无法对外墙进行粉刷，襄阳四季炫彩涂装有限公司在安装吊篮时，用脚手架材料对吊篮的底部进行加宽，让粉刷工人站在吊篮的外面（邻近墙的一边）进行施工。2016年8月12日，原告独自一人在粉刷其中的一面外墙（自上而下），粉刷时未系安全带。当粉刷至二楼窗台位置时，原告身体失衡从吊篮上掉到地面摔伤。原告受伤后，即被送至襄阳中心医院住院治疗，诊断为：腰1椎体爆裂性骨折，胸12椎体压缩性骨折，脊髓损伤，马尾神经损伤。59天后于2016年10月10日办理出院，次日办理入院，2016年11月26日办理出院，11月28日再次办理入院，2017年1月2日办理出院，当日又办理入院，1月22日办理出院回家，2017年2月14日第五次办理入院手续，入住襄阳中心医院继续治疗，2017年2月28日出院回家。2017年5月8日第六次入住襄阳中心医院继续治疗，2017年5月15日出院回家。2018年8月26日第七次入住襄阳中心医院继续治疗，2018年9月17日出院回家。原告共计在襄阳中心医院住院治疗203天，原告自付医疗费62409元，被告李新华、襄阳四季炫彩涂装有限公司支付医疗费134172.87元。李新华、襄阳四季炫彩涂装有限公司另给原告现金20000元。2017年4月2日，原告委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、后期护理依赖、后续治疗费等进行了鉴定，鉴定意见：1、王荣群因腰1椎体压缩性爆裂性骨折并脊髓损伤，马尾神经损伤所遗留的后遗症已构成《人体损伤致残程度分级》的三级伤残；2、建议其误工期、护理期、营养期自受伤之日至残疾评定的前一日，住院期间需2人护理，院外需1人护理；3、护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数限1人；4、后续取内固定及定期拍片复查、活动训练、理疗等需费用18000元。原告支付鉴定费2000元。原告为治疗、鉴定支付交通费1000元。2017年11月22日，襄阳民正假肢矫形康复器具中心为原告出具诊断证明，其证明内容为：依据襄阳中心医院出院诊断证明书要求，王荣群需间歇性导尿，每日4-6次。根据王荣群残情、需配置康复、生活辅助器具，以方便生活护理，康复治疗。按照国产、普通、适用原则，建议配置器具如下：成人护理垫，每天18元；膝踝足支具，每年2600元；导尿管，每天50元；轮椅车，每五年600元；开塞露，每天2元；一次性手套，每天0.8元；护理床垫，每天1.5元；卫生纸，每天1.5元。在诉讼过程中，被告李新华对原告提供的襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所的鉴定意见、襄阳民正假肢矫形康复器具中心出具诊断证明提出了异议，并提出重新鉴定申请。本院根据原告的申请委托襄阳法正法医司法鉴定所对原告的伤残程度、后续治疗费及残疾辅助器具费等进行重新鉴定，在重新鉴定过程中，被告李新华申请撤回了对残疾辅助器具费进行重新鉴定的申请，襄阳法正法医司法鉴定所的鉴定意见为：1、王荣群脊髓损伤的伤残评定为三级；2、建议后期治疗费为4000元。李新华支付鉴定费3000元。2014年4月14日，被告李新华及其女儿出资注册成立了被告襄阳四季炫彩涂装有限公司（自然人投资或控股），李新华为法定代表人，经营范围为：建筑装饰装修工程设计、施工，涂料粉刷服务，护栏销售、安装，建筑劳务分包，（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。襄阳四季炫彩涂装有限公司成立前和成立后，未取得相关部门有关建筑装饰装修工程设计施工、外墙涂料粉刷服务、高空作业等项目的许可或批准，未取得安全生产许可证。原告在从事外墙涂料粉刷工作中，被告湖北恒源宏置业有限公司、襄阳四季炫彩涂装有限公司、李新华均未为原告缴纳工伤保险，原告与三被告也未签订劳动合同及其他书面合同。事故发生后，原、被告双方均未向相关劳动部门申请工伤认定。原告系襄阳襄城区尹集乡褚庙村五组村民，长年在外务工，从事涂料粉刷工作，其主要收入来源于非农业生产。原告的父亲王有知（生于1939年8月25日）有四个子女赡养，原告是其中之一。上述事实有原告提供的身份证、襄阳襄城区尹集乡褚庙村证明，襄阳襄城区尹集乡木桥村证明，工资明细表，医疗费票据，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定意见书，襄阳法正法医司法鉴定所的鉴定意见书，鉴定费票据，襄阳民正假肢矫形康复器具中心诊断证明，交通费票据；有被告李新华提供的证人证言，营业执照，医疗费票据，现金收据；有被告湖北恒源宏置业有限公司提供的建筑工程施工合同，工程款结算单，营业执照；当事人陈述等证据证明。本院认为，原、被告双方对原告王荣群在湖北恒源宏置业有限公司的九州岛项目工地上粉刷外墙涂料时从吊篮上摔下受伤的事实均无异议，本院予以确认。现对双方争议的焦点问题评判如下：一、原、被告各方之间的法律关系。2016年3月3日，被告湖北恒源宏置业有限公司与被告襄阳四季炫彩涂装有限公司签订建筑工程施工合同，湖北恒源宏置业有限公司将其“九州岛”项目中的洋房、别墅的外墙涂料粉刷工程发包给襄阳四季炫彩涂装有限公司施工，湖北恒源宏置业有限公司与被告襄阳四季炫彩涂装有限公司之间形成了承揽合同关系。襄阳四季炫彩涂装有限公司承包该工程后，以每天230元的工资报酬雇请原告等为其提供劳务，原告与被告襄阳四季炫彩涂装有限公司之间形成了劳务关系（雇佣关系）。根据营业执照记载的内容，被告李新华系被告襄阳四季炫彩涂装有限公司的法定代表人、投资人。二、原、被告各方对原告的损害应承担的责任。新建建筑物外墙涂料粉刷工程是该建筑工程的一部分。原告受雇于襄阳四季炫彩涂装有限公司在从事外墙涂料粉刷工作中因安全生产事故遭受人身伤害，作为雇主的被告襄阳四季炫彩涂装有限公司应当承担赔偿责任；被告湖北恒源宏置业有限公司在知道或应当知道襄阳四季炫彩涂装有限公司无建筑资质、无从事高空作业的安全生产条件情况下，将建筑工程中的外墙涂料粉刷工程分包给襄阳四季炫彩涂装有限公司施工，应与襄阳四季炫彩涂装有限公司对原告承担连带赔偿责任；被告李新华的行为系代表襄阳四季炫彩涂装有限公司的职务行为，其个人在本案中对原告不承担赔偿责任；原告自己在施工过程中未尽到安全注意义务、未按安全生产操作规程配系安全带，对自身的伤害存在过失，依法应相应减轻赔偿义务人的赔偿责任，综合整个案情，酌定减轻赔偿义务人30%的赔偿责任。关于被告李新华、襄阳四季炫彩涂装有限公司、湖北恒源宏置业有限公司辩称本案应首先经过工伤认定，然后适用《工伤保险条例》处理的问题。本院认为，被告李新华、襄阳四季炫彩涂装有限公司雇请原告王荣群在被告湖北恒源宏置业有限公司的工程中粉刷外墙涂料属临时性用工，双方没有签订劳动合同，李新华、襄阳四季炫彩涂装有限公司及湖北恒源宏置业有限公司均未为原告王荣群缴纳工伤保险费，在事故发生后，李新华、襄阳四季炫彩涂装有限公司及湖北恒源宏置业有限公司至今未向劳动行政部门申请工伤认定，原告至今也未向劳动行政部门申请工伤认定，原告在未通过工伤保险行政救济后选择通过民事诉讼程序请求被告予以民事赔偿不违反相关法律规定，本院予以准许。三、原告损失的大小。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告的诉讼请求及其提供的证据，参照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告的损失核定为1773996.8元（不含精神抚慰金30000元），其中1、医疗费196581.87元（原告自付62409元+被告李新华、襄阳四季炫彩涂装有限公司支付134172.87元）；2、住院伙食补助费，住院天数为203天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，核定为12180元（60元/天×203天）；3、护理费，住院期间的护理费为39168元（35214÷365×203天×2人）。院外护理费，综合原告的损伤部位、伤残等级、年龄及被告的情况等因素，结合法医鉴定意见，核定为352140元（35214×20×50%），合计391308元；4、营养费12180元（60元/天×203天）；5、误工费，计算至定残的前一日，核定为34107元（50199÷365×248天）；6、残疾赔偿金，核定为510224元（31889×20×80%）；7、被抚养人生活费，核定为21276元（21276×5×80%÷4）；8、交通费1000元；9、鉴定费2000元。被告李新华支付的鉴定费3000元，因重新鉴定的意见与原告提供的鉴定意见一致，故李新华为重新鉴定支付的费用由其自己负担；10、精神抚慰金，原告主张50000元过高，综合整个案情，酌定为30000元；11、后续医疗费，重新鉴定确定的后续治疗费是4000元，但原告未主张该项费用，故本院在本次诉讼中不予裁判；12、残疾辅助器具费593140元（均酌定按20年计算），其中成人护理垫131400元（365×20×18），膝踝足支具52000元（2600×20），导尿管365000元（365×20×50），轮椅车2400元（600×4），开塞露14600元（365×20×2），一次性手套5840元（365×20×0.8），护理床垫10950元（365×20×1.5），卫生纸品10950元（365×20×1.5）。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一、二款、第十七条第一、二款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《工伤保险条例》第十七条的规定，判决如下：一、被告襄阳四季炫彩涂装有限公司在本判决生效后30日内赔偿原告各项损失1241797.7元（1773996.8元×70%），并赔偿精神抚慰金30000元，合计1271797.7元，扣减已赔偿的154172.87元，还应赔偿原告1117624.9元，被告湖北恒源宏置业有限公司与被告襄阳四季炫彩涂装有限公司对该赔偿款向原告承担连带赔偿责任；二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9985元，由被告襄阳四季炫彩涂装有限公司和被告湖北恒源宏置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账户为：开户行：农业银行襄阳万山支行，账号：17×××56，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  郑明国人民陪审员  付顺兰人民陪审员  许华新二〇一九年三月二十二日书 记 员  秦雅卿