湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2013)常民一终字第309号上诉人(原审原告)熊某某，女，1981年9月20日出生，汉族。被上诉人(原审被告)张某某，男，1982年8月26日出生。委托代理人张建荣，常德市鼎城区蓝天法律服务所法律工作者。上诉人熊某某因与被上诉人张某某离婚纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院(2013)常鼎民初字第354号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人熊某某、被上诉人张某某及委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，熊某某与张某某于2007年6月6日登记结婚，于2008年2月21日生育一子，取名张维佳，现随张某某居住生活，双方婚后为生活琐事经常发生争吵。自2009年元旦分居至今。另查明，双方夫妻共同财产有存款40801.59元，女式摩托车一辆，均在熊某某处。双方无夫妻共同债权、债务。熊某某起诉至法院请求：判决双方离婚；婚生子张维佳由双方共同抚养。原审法院认为：本案争执焦点一：熊某某与张某某的夫妻感情是否确已破裂。由于熊某某与张某某婚前相互了解不够，婚后又因性格不合经常吵架，双方于2009年元旦分居至今，可以认定双方夫妻感情确已破裂。故对熊某某要求与张某某离婚的诉讼请求予以支持。本案争执焦点二：双方在婚姻存续期间是否存在夫妻共同财产。关于张某某辩称婚后共同在德山镇五一社区修建了一栋两间两层房屋，2009年卖得330000元，是夫妻共同财产，因其没有提供充分证据证明，对此不予支持。经查明，双方分居之后，张某某一直照顾婚生子张维佳的生活，负责接送其入园读书，双方自分居以后，熊某某未尽到对婚生子张维佳的抚养义务。双方夫妻共同财产有存款40801.59元，女式摩托车一辆，均在熊某某处。故熊某某应给付张某某30000元，女士摩托车一辆应归熊某某所有。婚生子张维佳在张某某处生活、学习，为了小孩的身心健康，保持原有的生活环境，不宜改变其生活、学习现状，故婚生子张维佳应由张某某抚养并随其居住生活。据此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第四项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、准予原告熊某某与被告张某某离婚；二、婚后共同财产女式摩托车一辆归原告熊某某所有，原告熊某某在本判决书生效之日起五日内支付被告张某某30000元；三、婚生子张维佳由被告张某某抚养，并随其生活。原告熊某某从2013年12月1日起至婚生子张维佳年满18周岁止，每月支付婚生子张维佳抚养费400元，每年12月31日前付清当年的抚养费。原告熊某某有探视婚生子张维佳的权利。案件受理费300元，减半收取150元，由原告熊某某承担。判决后，熊某某不服，以“摩托车一直由张某某使用，并未在熊某某处；帐户内的存款并不是夫妻共同存款，而是借款；未保证熊某某的探视权”等为由，上诉至本院，请求维持原审法院对双方离婚以及婚生子张维佳抚养问题的判决；依法对夫妻共同财产进行改判。熊某某二审期间提交了如下证据材料：一、借条两张、银行转帐证明，拟证明熊某某帐户上的存款，系为了购买廉租房指标而向其母亲及姐姐借款；二、电话录音资料，拟证明熊某某与孩子老师就探视婚生子的问题进行过沟通。张某某口头答辩称：原判对共同财产认定不清，处理不当；抚养费过低，应予改判。二审期间，张某某提交了如下证据材料：一、机动车销售统一发票，拟证明熊某某名下有一辆摩托车；二、吉纽思芙蓉盛世幼儿园的收据，拟证明婚生子在该园上学及每月的保教费。张某某对熊某某提交的借据及证人李翠娥、熊念平的证言提出异议，主张证人与熊某某是亲戚，其借据和证言均不应采信。对银行转帐证明有异议，认为与本案没有关联性。因熊某某提交的借据、银行转帐凭证以及证人证言能够互相佐证，也与常德经开区廉租住房的租赁合同相吻合，因此，对熊某某主张系向证人所借，用于购买廉租房的证明目的，本院予以采信。张某某对熊某某提交的电话录音资料提出异议，因熊某某不能提交其他证据佐证，本院不予采信。对张某某提交的第一组证据，熊某某予以认可，本院予以采信。对第二组证据的真实性，熊某某不予认可，虽张某某提交的系收据而不是正规发票，但因其婚生子确在该园上学，对该证据，本院予以采信。庭审中，张某某虽承认除在吉纽思芙蓉盛世幼儿园兼职当厨师外，另在常德卷烟厂的劳务公司上班，因熊某某在原审起诉和二审审理过程中，均主张夫妻无共同财产，庭审中又未提交证据证明张某某的收入及存款情况，也未申请法院取证，对此，本院不予认定。熊某某在原审审理过程中，提交了一份双方于2012年5月14日签订的离婚协议书，该协议书中注明了夫妻双方无共同财产及不动产。张某某主张该协议是被迫签订的，但未提交证据证明，本院对该证据予以采信。本院二审审理查明的事实除夫妻共同财产的认定外，其余事实与原审相一致，本院予以确认。另查明，2012年5月14日，熊某某与张某某签订了离婚协议书一份，协议书中注明：一、双方自愿离婚；二、婚生子张维佳由男方抚养，女方每月支付500元作为孩子的抚养费；三、夫妻双方无共同财产及不动产；四双方确认在婚姻关系存续期间没有发生任何共同债务。熊某某为购买廉租房的共享产权，于2013年2月8日向其母李翠娥借款14200元、同年2月27日向其姐熊念平借款22000元，上述款项均于借款的当天由债权人的银行帐户打入熊某某的银行帐户。本院认为，双方夫妻感情确已破裂因双方对原审法院判决双方离婚及婚生子的抚养问题均无异议，也未提出上诉。因此，归纳本案的争议焦点：熊某某与张某某婚姻关系存续期间有无夫妻共同财产。熊某某与张某某签订的离婚协议，是双方的真实意思表示，应认定该协议的内容是真实、有效的。虽双方未就此办理离婚手续，但协议中注明了夫妻无共同财产可供分割，而熊某某在协议签订后不到一年的时间内，就向法院起诉离婚，现没有证据证明熊某某或张某某在此期间内有大笔额外的收入或投资收益进帐；而熊某某银行帐户上的存款与债权人的陈述及转帐的渠道相吻合，故应认定熊某某的银行帐户内没有可供分割的夫妻共同财产。原判认定夫妻共同财产有存款40801.59元，没有事实及法律依据，本院依法予以纠正。熊某某向案外人借款之时，未用于家庭共同生活开支，也未征得张某某的同意，张某某对上述借款无须承担偿还的义务。张某某虽在庭审时承认摩托车在张某某处、张某某的相关工资收入在张某某的银行卡内等，因熊某某在起诉之时主张无夫妻共同财产且未向法院提出将张某某的财产作为共同财产分割，也未提交相应的证据，故本案中均不作夫妻共同财产予以审理和分割。原审判决摩托车归熊某某不当，本院依法予以纠正。原审法院宣判后，张某某并未提出上诉，应视为其已认可原审对相关问题的判决结果。故对其答辩中所称德山镇五一社区的房屋系共同财产应予分割、婚生子张维佳的抚养费过低等理由，本院不予支持。综上，原判认定事实不清，适用法律不当，处理有误，本院依法予以纠正。上诉人熊某某的上诉理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款(二)项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、维持湖南省常德市鼎城区人民法院(2013)常鼎民初字第354号民事判决第一、三项，即：一、准予原告熊某某与被告张某某离婚；三、婚生子张维佳由被告张某某抚养，并随其生活。原告熊某某从2013年12月1日起至婚生子张维佳年满18周岁止，每月支付婚生子张维佳抚养费400元，每年12月31日前付清当年的抚养费。原告熊某某有探视婚生子张维佳的权利。二、撤销湖南省常德市鼎城区人民法院(2013)常鼎民初字第354号民事判决第二项，即：二、婚后共同财产女式摩托车一辆归原告熊某某所有，原告熊某某在本判决书生效之日起五日内支付被告张某某30000元；本案一审案件受理费300元，减半收取150元、二审案件受理费300元，共计450元，由熊某某负担230元、张某某负担220元。本判决为终审判决。审 判 长  李 雪审 判 员  彭 炜审 判 员  孙 晖二〇一四年二月二十日代理书记员  向伟佳