河南省洛阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）豫03执复15号复议申请人(利害关系人)：中国建筑第七工程局有限公司，住所地：郑州市城东路116号。法定代表人：方胜利，该公司董事长。委托代理人：郭斌，男，汉族，1987年7月25日生,住河南省获嘉县城区，系该公司员工。委托代理人：李越然，女，汉族，1993年12月8日生，住洛阳市西工区，系该公司员工。申请执行人：洛阳景源弹簧制造有限公司，住所地：河南省偃师市顾县镇杨村。法定代表人：王景乐，该公司执行董事。被执行人：洛阳汇泽路桥工程有限公司，住所地：河南省偃师市民主路。法定代表人：胡相国，该公司执行董事。复议申请人中国建筑第七工程局有限公司（以下简称：中建七局）不服偃师市人民法院作出的（2018）豫0381执异40号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2019年1月14日举行了听证，现已审查终结。偃师市人民法院查明，洛阳景源弹簧制造有限公司（以下简称：景源公司）申请执行洛阳汇泽路桥工程有限公司（以下简称：汇泽公司）民间借贷纠纷一案，申请人景源公司向偃师市人民法院申请财产保全，偃师市人民法院于2015年2月2日作出（2015）偃民六初字第70号民事裁定，并于2015年5月12日向中建七局交通建筑有限公司发出（2015）偃民六初字第70号等七份协助执行通知书，对被告汇泽公司工程款共计3500万元（七个案件）予以冻结，暂停支付，期限从2015年5月12日到2016年5月12日。此案在审理过程中，偃师市人民法院于2015年6月5日作出（2015）偃民六初字第70号民事调解书，双方当事人自愿达成如下协议：“一、原被告双方确认：2014年4月2日、4月11日，被告汇泽公司借原告景源公司500万元。二、被告汇泽公司于2015年9月30日前偿还原告景源公司借款100万元，2015年12月31日前偿还原告借款400万元，任何一笔借款逾期支付，原告可按剩余总款额申请法院强制执行，并从被告借款之日起按实际借款数额按月息15‰收取利息”。因被执行人汇泽公司未按调解书向申请人偿还借款，申请人景源公司向偃师市人民法院申请强制执行，在执行过程中，偃师市人民法院于2016年5月12日对被告汇泽公司工程款共计3500万元予以续冻，期限从2016年5月12日到2019年5月12日止。2018年9月5日偃师市人民法院作出（2017）豫0381执779号之二执行裁定，并于2018年9月10日向中建七局交通建筑有限责任公司邮寄发出（2017）豫0381执779号之二协助执行通知书，提取被执行人汇泽公司在中建七局交通建筑有限责任公司处的工程款（质保金）1553579元至偃师市法院案件执行款专户。中建七局交通建筑有限责任公司于2018年9月13日对关于汇泽公司民间借贷纠纷案提取质保金作出回函（建七交函字【2018】10号）称：“上巩二标没有到达返还期限，且业主尚未向其返还质保金，一旦其收到业主返还的质保金，会尽快与贵院联系，并将质保金支付到贵院。如需向该工程的业主处直接提取款项，也将全力配合”。偃师市人民法院对此未予答复，并于2018年10月12日通过工商银行网上银行直接扣划中建七局有限公司的工程款（质保金）1553579元。另查明：中建七局交通建筑有限责任公司与汇泽公司于2014年2月26日签订中原路西延上街辘把坡至巩义S237段快速通道新建工程五标梁板预制安装施工工程专业分包合同，该工程为第二合同段，又称：上巩二标，地点：上街辘把坡至巩义，合同主要约定2014年4月11日开工，2015年5月30日竣工。保修期为全部工程整体竣工后两年，工程进行中预留质量保证（留）金14%，实际结算时留存质量保证金为分包合同结算价的5%，质保期为自本工程全部竣工验收通过之日起24个月。2017年4月27日该工程（上巩二标）竣工交工验收。另汇泽公司只做部分工程，下余工程转包。中建七局在2018年10月28日经结算，出具的《关于洛阳汇泽路桥工程有限公司欠付款的情况说明》中载明：已付汇泽公司工程款8594857元，剩余工程款832775元未付，另按合同约定应预留分包合同结算价5%的质保金522817元。再查明，中建七局交通建筑有限责任公司为中建七局的直营公司（非法人）其债权债务由中建七局有限公司承担。偃师市人民法院认为，中建七局与汇泽公司签订的上巩二标分包合同，其中约定工程进行中预留中间质量保证金14%，实际结算时留存质量保证金为分包合同结算价的5%，质保期为自本工程全部竣工验收通过之日起24个月，现该工程实际竣工交付验收时间为2017年4月27日，质量保证金按合同约定未到期，对此涉及本院直接提取质量保证金的执行行为不妥，应予撤销相应提取工程质量保证金。而对于汇泽公司（上巩二标）未付的工程款，现该工程已经竣工，中建七局在庭审中已提交确认未付工程款832775元的相关证据，对此工程款应予提取。遂裁定变更偃师市人民法院（2017）豫0381执779号之二执行裁定书，裁定：提取中建七局有限公司未付洛阳汇泽路桥工程有限公司款项832775元。复议申请人中建七局称，请求依法撤销偃师市人民法院（2018）豫0381执异40号执行裁定，裁定返还申请人1553579元。事实与理由：1、原审法院认定5%的质量保证金的返还期限错误。依据复议申请人与汇泽公司签订的《中原路西延上街辘把坡至巩义S237段快速通道新建工程五标梁板预制安装施工工程》合同的第34.6款约定“质量保证金为分包合同结算价的5%”，质保期为自本工程全部竣工验收通过之日起24个月。质保期满且承办人在收到分包人返还质保金申请后，扣除相关维修费用和鉴定费用并经承包人确认且承包人收到业主返还的质保金后28天内无息返还质保金。因复议申请人与被执行人没有办理结算，结算金额为暂估金额。同时5%的质保金的返还条件需同时满足具备质保期满、收到业主返还的质保金，但原审法院只认定质保期满即可返还，显属认定事实错误。2、原审法院认定提取未付款项832775元的数额及时间错误。（1）该款项中包含履约保证金200000元、税金261180元和371595元。（2）依据复议申请人与汇泽公司签订的《中原路西延上街辘把坡至巩义S237段快速通道新建工程五标梁板预制安装施工工程》合同的第33.2.3款约定，履约保证金在整个工程全部竣工、双方结算办理完毕后28日内无息返还。因被执行人中途退场、双方结算存在争议，申请人与被执行人没办理结算，因此履约保证金不能返还。（3）因被执行人中途退场、双方结算存在争议，导致税金无法确定，税金261180元为暂估金额，因此税金不能返还。3、原审法院认定已支付款项8594857元的事实错误。根据合同约定，被执行人需缴纳税费。因被执行人未主动缴纳税金，申请人代为交纳了税金，并从其工程款中扣除。申请人为被执行人代交税金366201元。原审法院认定的8594857元未包含代缴纳的税金。为证明自己的主张，复议申请人中建七局向本院提交了如下证据：1、《中原路西延上街辘把坡至巩义S237段快速通道新建工程五标梁板预制安装施工工程》专业分包合同。2、汇泽公司出具的代交税费收据。3、复议申请人向汇泽公司支付工程款明细。本院查明，本院查明事实与偃师市人民法院查明事实一致。本院认为，中建七局向偃师市人民法院提交的《关于洛阳汇泽路桥工程有限公司欠付款的情况说明》清楚载明了中建七局上巩项目应支付给汇泽路桥公司的款项的计算方法，按照合同未支付金额为832775元。偃师市人民法院对此款项予以提取符合法律规定，本院予以支持。关于质量保证金问题，执行法院错误扣划质量保证金的执行行为已依法纠正。中建七局关于原审法院认定5%的质量保证金的返还期限错误的主张没有事实依据，本院不予支持。中建七局关于涉案款项包含税金、保证金等主张因与其自己提交的证据相悖，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回中国建筑第七工程局有限公司的复议申请，维持偃师市人民法院（2018）豫0381执异40号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张仲锋审判员  于丽娜审判员  李 宁二〇一九年三月二十一日书记员  苏彦辉