台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2013）台椒民初字第3193号原告（被告）：浙江维卫电子洁具有限公司。法定代表人：金诚宇。委托代理人：梁福琪。被告（原告）：谢德富。浙江维卫电子洁具有限公司（以下简称维卫洁具公司）与谢德富因劳动争议一案，均不服台州市椒江区劳动争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）作出的同一仲裁裁决，先后于2013年12月11日、2013年12月12日向本院起诉。本院受理后依法适用简易程序，并案于2014年1月6日、3月27、5月9日先后三次公开开庭进行了审理。维卫洁具公司的委托代理人梁福琪、谢德富均三次到庭参加诉讼。本案经原、被告双方庭外和解不成，现已审理终结。维卫洁具公司起诉称：一、劳动仲裁委裁决维卫洁具公司支付谢德富停工留薪期工资的数额错误。除出院记录记载谢德富出院后需休息一个月外，没有其他证据证明谢德富停工留薪期的时间，维卫洁具公司不认可虚增的停工留薪期时间。停工留薪期工资只是一种工伤待遇，并非劳动报酬。谢德富没有正常上班，没有实际付出劳动，不能按正常的工资水平享受，不能享受加班工资、劳动补贴、安全奖等。2012年台州市区的最低工资为1160元／月，因此，劳动仲裁委裁决谢德富停工留薪期工资的计算标准不准确。在谢德富医疗期间，维卫洁具公司为谢德富支付了所有费用，扣除医疗费、交通费、伙食费等费用后，谢德富多收取了2869元，如将此费用作为谢德富停工留薪期工资，维卫洁具公司已经超额支付，故维卫洁具公司没有拖欠谢德富停工留薪期工资。二、劳动仲裁委裁决维卫洁具公司支付谢德富一次性伤残就业补助金13360元不合理。谢德富出院后，维卫洁具公司多次要求谢德富回维卫洁具公司上班，安排其从事力所能及的工作，但其都不愿意回维卫洁具公司上班，也不来商谈上班事宜，无视法律及公司纪律，维卫洁具公司按其自动离职处理。谢德富自动离职行为属个人行为，其不利后果应由谢德富自行承担。谢德富于2012年10月6日出院，至2013年10月16日才提出索赔申请，已经超过一年的仲裁时效。劳动仲裁委按照2012年浙江省在岗职工年平均工资标准计算一次性伤残就业补助金不正确。谢德富在2012年9月受伤，应按照其受伤时的上一年度即2011年浙江省全省在岗职工年平均工资标准计算。谢德富受伤后，一切费用由维卫洁具公司垫付，其得到了应有的照顾，其主张不应支持。三、劳动仲裁委裁决维卫洁具公司为谢德富补缴养老保险错误。谢德富在入职维卫洁具公司一个月内发生事故受伤，还未过试用期，双方均不能确定谢德富是否符合岗位任职要求，对于未过试用期，且不能完整提供岗位劳动的员工，维卫洁具公司有权不为其办理养老保险。事故发生后，双方不能确定劳动关系是否延续，谢德富出院后一直不愿意来维卫洁具公司上班，自行离职，维卫洁具公司与谢德富之间的劳动关系不复存在，在谢德富没有实际提供劳动，双方为非正式劳动关系的情况下，维卫洁具公司无义务缴纳养老保险。四、谢德富违规操作，应对其损伤后果负相应的责任。谢德富系维卫洁具公司的驾驶员，其职责为驾驶车辆，而非搭建舞台，其搭建舞台属于个人行为应由其个人承担责任。谢德富平地搭建舞台，不属于高空、危险作业，其受伤是因为个人疏忽不慎摔倒所致，不属工伤，不应再主张其他费用。维卫洁具公司请求判令：一、维卫洁具公司无需支付谢德富停工留薪期工资9036.44元及一次性伤残就业补偿金13360元；二、维卫洁具公司无需为谢德富补缴2012年10月至2013年5月的养老保险费。谢德富答辩称：其于2012年8月10日在网络上看到维卫洁具公司高薪招聘驾驶员后，于8月16日上午去应聘，择优录取为维卫洁具公司的广告车司机，应聘当天即进行培训，当天开始上班。其于2012年9月6日开始与林某到广东出差。9月16上午，在喜来登大酒店搞万人砍价团活动时，其跟林某将广告车停在入口处，弄好大屏幕及广告牌后下来时，踩滑摔倒受伤，即被送到了佛山市顺德区中医院（以下简称顺德中医院），后来转院至台州本地的医院治疗，医院诊断为左手桡骨远端粉碎性骨折、尺骨茎突撕脱性骨折，经2012年9月26日手术治疗，于同年10月6日出院。其损伤后遗症经鉴定为九级伤残。其打电话询问维卫洁具公司怎么处理。维卫洁具公司表示仅赔偿其医疗费并让其自行另找工作，其后来就自己去找工作了。其于2013年9月6日向街道反映情况，要求调解处理，而维卫洁具公司不同意调解。应聘时，其与维卫洁具公司的人事主管约定好试用期为一个月，工资为3500元，试用期之后工资为4000元／月。至2012年9月16日其已经开始正式上班。维卫洁具公司诉称的2869元系维卫洁具公司支付给其停工留薪期的工资不是事实，该2869元是维卫洁具公司支付给其的后续治疗费和交通费。维卫洁具公司招聘时讲得很清楚，驾驶员的工作内容包括驾驶车辆、搭建、拆卸舞台等。星期六、星期天工作时，没有加班费。谢德富起诉称：其于2012年8月10日从台州一网人才招聘网看到维卫洁具公司招聘驾驶员的招聘广告，同月16日，谢德富等六人被择优录取，担任维卫洁具公司广告车的专职驾驶员，录用当天即上班，接受大屏幕广告播放及操作程序的培训。其一直根据维卫洁具公司的安排认真工作。2012年9月16日上午10时30分许，其在广东顺德出差时发生工伤事故，造成左手桡骨远端粉碎性骨折、尺骨茎突撕脱性骨折，于同月18日回到台州市中心医院治疗，至2013年5月7日治疗终结。2013年5月30日，其损伤后遗症经台州市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。当日，其向维卫洁具公司人事部主管询问工伤具体赔偿，主管答复维卫洁具公司一般只负责报销医疗费，并让其另找工作。其在维卫洁具公司第一个月即试用期基本工资为3500元，出差时的差旅费补贴为每天130元，第二月转正后每月的基本工资为4000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，与劳动者签订书面合同是用人单位不可推卸的责任，而维卫洁具公司未与其订立书面的劳动合同，也没有为其办理全部的社会保险，故维卫洁具公司应支付其自2012年9月16日至2013年5月30日工伤鉴定期间停工留薪期工资共计34000元，并支付八个半月的双倍停工留薪期工资34000元。维卫洁具公司还应支付其住院期间伙食费756元、护理费2160元。维卫洁具公司无书面形式、无故辞退其，应支付经济补偿金8000元。维卫洁具公司没有为其按照真实工资标准缴纳工伤保险，故应当按照实际工资支付其一次性伤残就业补助金16000元。请求判令：一、维卫洁具公司支付谢德富停工留薪期工资34000元、停工留薪期的双倍工资34000元、住院期间的伙食补助费756元、护理费2160元、一次性伤残就业补助金16000元、经济补偿金8000元，合计94916元。谢德富在审理过程中增加了诉讼请求，要求：解除原、被告之间的劳动关系；维卫洁具公司依法为谢德富补缴自2012年9月16日至2013年5月30日的养老保险费。维卫洁具公司答辩称：一、谢德富要求维卫洁具公司支付停工留薪期工资34000元，不应支持。除出院记录记载谢德富出院后需休息一个月外，没有其他证据证明谢德富停工留薪期的时间，维卫洁具公司不认可虚增的停工留薪期时间。停工留薪期工资只是一种工伤待遇，并非劳动报酬。谢德富没有正常上班，没有实际付出劳动，不能按正常的工资水平享受，不能享受加班工资、劳动补贴、安全奖等。2012年台州市区的最低工资为1160元／月，因此，劳动仲裁委裁决谢德富停工留薪期工资的计算标准不准确。谢德富医疗期间，维卫洁具公司为谢德富支付了所有费用，扣除医疗费、交通费、伙食费等费用后，谢德富多收取了2869元。将此费用作为谢德富停工留薪期工资，维卫洁具公司已经超额支付，故维卫洁具公司没有拖欠谢德富停工留薪期工资。二、谢德富要求维卫洁具公司支付双倍停工留薪期工资34000元，不应支持。双方签订合同一个月内，谢德富就出差了，试用期未满不需要签订正式的劳动合同。谢德富入职一个月内就发生了事故，维卫洁具公司没有时间与谢德富签订书面的劳动合同，因此，不能简单地认为维卫洁具公司不与谢德富签订书面的劳动合同。谢德富也一直没有主动要求与维卫洁具公司签订书面的劳动合同。三、按照《工伤保险条例》第三十条的规定，工伤职工住院期间的伙食补助费从工伤保险基金支付，谢德富要求维卫洁具公司支付住院期间伙食补助费的主张不应支持。四、谢德富要求维卫洁具公司支付护理费2160元，不应支持。谢德富的伤情是否需要专人全程护理及护理的项目不明确，医院有医务人员，医护工作已经纳入到治疗全过程。谢德富受伤的部位为左手，其饮食起居、基本生活可以自理，达不到《工伤保险条例》规定的生活起居不能自理的程度。谢德富没有提供证据证明在治疗的过程中有护理人员全程护理，故其该部分请求不应得到支持。五、谢德富要求维卫洁具公司支付一次性伤残就业补助金16000元不合理；其要求支付经济补偿金8000元，不应支持。谢德富出院后，维卫洁具公司多次要求谢德富回来上班，安排其从事力所能及的工作。谢德富多次回维卫洁具公司办理受伤费用报销等事宜，但都不愿意回来上班，也不找维卫洁具公司商谈上班事宜，其无视法律及公司纪律，维卫洁具公司已对其按自动离职处理，其根本没有任何理由向维卫洁具公司主张经济补偿金。谢德富于2013年10月16日才提出索赔申请，已经超过一年的仲裁时效。谢德富按照工资4000元／月计算四个月的一次性伤残就业补助金错误，其在2012年9月受伤，一次性伤残就业补助金应按照受伤时的上一年度即2011年浙江省全省在岗职工年平均工资标准计算，而非当年即2012年浙江省全省在岗职工年平均工资标准进行计算。六、维卫洁具公司不认可谢德富诉称的工资标准。工资标准及构成由双方在谢德富入职时约定，根据谢德富的工作能力及劳动价值而定，约定其基本工资为1160元／月，加班费、岗位津贴、安全奖以及其他补助等根据谢德富实际劳动成果及工作业绩而定，多劳多得，没有实际劳动付出或者劳动效果达不到岗位任职要求的，不能享受同等的劳动报酬或相关补贴。谢德富在工作期间，维卫洁具公司已经按照谢德富的实际劳动价值向其发放了工资，谢德富在收到其前期工资时，也没有对其工资额提出异议。谢德富工作职责为出差外地驾驶广告车，并负责广告车及车内设备的使用、保管、保养、维护等工作。谢德富入职后，一直在公司学习培训，直至2012年9月6日后出差外地履行本岗位的试用工作，至发生事故时尚在试用期。谢德富的工资不是其理想化的工资收入，应按照实际约定的基本工资1160元／月计算。试用期阶段双方约定的工资水平为1160元／月。正常参加劳动与没有实际付出劳动的工资报酬不能等同对待。谢德富尚在试用期，尚未达到转正的条件，并且试用是否合格是否续用需要办理相应的审批手续，由其上级领导及公司来决定。谢德富尚未通过转正审批手续，不能猜想其工资为4000元。综上，维卫洁具公司要求驳回谢德富的诉讼请求。本院经审理，认定案件事实如下：谢德富于2012年8月16日到维卫洁具公司应聘，进入维卫洁具公司从事广告车驾驶员的工作。双方未签订书面的劳动合同，口头约定试用期为一个月。2012年9月16日，维卫洁具公司在广东省佛山市顺德区举办产品促销会活动，当天上午10时30分许，谢德富在活动现场搭建舞台时不慎摔倒受伤，即被送往顺德中医院接受治疗，后于2012年9月18日转院至台州市中心医院治疗，经住院治疗后于2012年10月6日出院。出院时医院建议谢德富休息1个月等。出院后，医院建议谢德富继续休息康复治疗，医院于2013年3月11日最后一次建议谢德富休息1个月。出院后，谢德富继续门诊治疗。谢德富因住院及门诊治疗产生的医疗费已经全部由维卫洁具公司支付给谢德富。维卫洁具公司于2012年9月24日对谢德富的受伤申请工伤认定。台州市椒江区人力资源与社会保障局于2012年10月18日认定谢德富的本次受伤为工伤。2013年5月30日，台州市劳动能力鉴定委员会评定谢德富的损伤后遗症构成九级伤残。维卫洁具公司为谢德富投保了工伤保险，但未为谢德富投保养老保险。2013年6月21日，谢德富与维卫洁具公司向台州市椒江区社会保险事业管理中心（以下简称椒江社保中心）申报领取由工伤保险基金支付的工伤保险待遇。同年7月4日，经椒江社保中心核准，由工伤保险基金支付的谢德富工伤保险待遇为工伤医疗费16524.65元、伙食补助费360元、伤残鉴定费300元、一次性伤残补助金16083元，谢德富领取了其中的伤残鉴定费300元、一次性伤残补助金16083元，维卫洁具公司领取了其中的工伤医疗费16524.65元、伙食补助费360元。维卫洁具公司曾向谢德富支付款项2869元。谢德富向维卫洁具公司出具收据，记载该2869元为维卫洁具公司向谢德富支付的医药费及交通费。因双方就工伤赔偿协商未果，谢德富向劳动仲裁委申请仲裁，要求：一、维卫洁具公司支付谢德富停工留薪期工资34000元、双倍工资34000元、伙食补助费756元、护理费2160元、经济补偿金8000元、一次性伤残就业补助金13360元；二、维卫洁具公司依法给谢德富缴纳养老保险费。在仲裁庭审过程中，谢德富增加申请，要求与维卫洁具公司解除劳动关系。劳动仲裁委于2013年11月29日作出仲裁裁决。维卫洁具公司与谢德富均不服，向本院提起诉讼。庭审过程中，谢德富与维卫洁具公司同意解除劳动关系。另查明，2012年度浙江省在岗职工年平均工资为40087元。台州市人力资源和社会保障局公布的台州市区企业2012年部分职业（工种）劳动力市场工资指导价位中驾驶员和运输设备操作工中位数月工资为3680元。上述事实有维卫洁具公司提供的出院记录、收据、台州市椒江区工伤保险待遇结算表，谢德富提供的门诊病历、出院记录、出院证、工伤认定（申请）表、台州市伤残职工劳动能力鉴定结论、台州市椒江区工伤保险待遇结算表、仲裁裁决书，证人林某、谢某的证言以及原、被告的陈述予以证实。本院认为：谢德富在庭审过程中增加诉讼请求，要求解除原、被告之间的劳动关系，维卫洁具公司依法为谢德富补缴自2012年9月16日至2013年5月30日的养老保险费。对于谢德富增加的第一项诉讼请求，维卫洁具公司表示同意增加，本院予以准许。对于谢德富增加的第二项诉讼请求，虽然维卫洁具公司表示不同意增加，但鉴于谢德富在劳动仲裁时已经主张，现当事人不服仲裁裁决向本院起诉，仲裁裁决不生效，本院应对该项请求作出处理。谢德富系维卫洁具公司员工，其因工受伤，且已被认定为工伤，应享受工伤的相关待遇。庭审过程中，维卫洁具公司陈述谢德富工伤后未再回公司上班，维卫洁具公司已按谢德富自动离职处理；而谢德富陈述2013年5月30日其得知工伤伤残等级评定结果时，向维卫洁具公司人事主管询问工伤赔偿事宜时，人事主管让其另找工作，其也同意去另找工作；根据双方的陈述，可以认定双方事实上已合意解除劳动关系。鉴于维卫洁具公司未能提供证据证实双方劳动关系解除的时间，本院根据谢德富的陈述确定双方劳动关系解除的时间为2013年5月30日。因双方在本案诉讼前已解除劳动关系，故本院对谢德富提出的要求解除原、被告之间的劳动关系的请求不予支持。维卫洁具公司提供的工资表记载的工资计付时间在试用期内，该工资表没有谢德富签字确认，谢德富对该工资表有异议；谢德富发生工伤，而其提供的证据也不能证明其工资金额，故本院按照台州市人力资源和社会保障局公布的台州市区企业2012年部分职业（工种）劳动力市场工资指导价位中驾驶员和运输设备操作工中位数月工资3680元，确定谢德富停工留薪期的工资为3680元／月。谢德富受伤后的停工留薪期，综合医疗证明书及门诊病历的记载，本院确定谢德富的停工留薪期为2012年9月16日至2013年4月11日，共计6个月另26天。谢德富停工留薪期的工资总计为25269.33元（3680元／月×6个月﹢3680元／月÷30天／月×26天）。因此，对维卫洁具公司提出的无需支付谢德富停工留薪期工资的请求本院不予支持。虽然维卫洁具公司主张已支付停工留薪期的工资2869元，但根据其提供的谢德富出具的收据，上面记载该2869元为维卫洁具公司向谢德富支付的医药费及交通费，故对维卫洁具公司的该主张本院不予采纳。考虑谢德富的职务为广告车驾驶员，其进入维卫洁具公司不到一个月即出差并且至发生工伤事故时尚出差在外，之后谢德富处于停工留薪期，故可认定双方之间未签订书面劳动合同为确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同的情形；另外谢德富自停工留薪期之后未再提供劳动，而停工留薪期工资系一项工伤待遇并非劳动报酬，故对谢德富提出的要求维卫洁具公司支付自2012年9月16日起至2013年5月30日止停工留薪期间的双倍工资的请求，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，椒江社保中心已将工伤保险基金中支付的该笔待遇360元支付给用人单位维卫洁具公司，因无证据显示维卫洁具公司已将该360元伙食补助费支付给谢德富，故本院确定维卫洁具公司应支付谢德富伙食补助费360元，对谢德富提出的要求维卫洁具公司支付的756元伙食补助费超过360元部分的请求本院不予支持。谢德富要求维卫洁具公司支付在台州市中心医院住院期间的护理费2160元，但未能证实住院期间需要他人护理，故该部分请求本院不予支持。根据《工伤保险条例》以及《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号）的规定，九级伤残一次性伤残就业补助金的标准为4个月，一次性伤残就业补助金按劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发，维卫洁具公司应支付给谢德富一次性伤残就业补助金为13362.33元（40087元／年÷12个月／年×4个月）。因此，对维卫洁具公司要求无需支付谢德富一次性伤残就业补助金的请求本院不予支持。谢德富以维卫洁具公司无书面、无故辞退其为由，要求维卫洁具公司支付经济补偿金8000元，但未提供证据证实，故对谢德富的该部分请求本院不予支持。维卫洁具公司作为用人单位，应当为谢德富缴纳各项社会保险，故对谢德富主张的要求维卫洁具公司依法为谢德富补缴自2012年9月16日至2013年5月30日养老保险费的请求，本院予以支持，具体金额以当地社会保险经办机构确定的金额为准，养老保险费个人缴费部分应由谢德富自负；对维卫洁具公司提出无需为谢德富补缴2012年10月至2013年5月养老保险的请求本院不予支持。谢德富的受伤被认定为工伤后，其损伤后遗症在2013年5月30日被鉴定为九级伤残，谢德富在2013年10月16日向劳动仲裁委申请仲裁，并未超过仲裁时效，故对维卫洁具公司关于谢德富的仲裁申请超过仲裁时效的主张本院不予采纳。综上，谢德富诉讼请求中的合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院予以驳回。维卫洁具公司的诉讼请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国社会保险法》第十条和《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条第（二）项的规定，判决如下：一、原告（被告）浙江维卫电子洁具有限公司于本判决生效后十日内支付给被告（原告）谢德富停工留薪期间工资25269.33元、一次性伤残就业补助金13362.33元、伙食补助费360元；二、原告（被告）浙江维卫电子洁具有限公司于本判决生效后十日内为被告（原告）谢德富在当地社会保险经办机构补缴2012年9月16日至2013年5月30日的养老保险费，其中个人缴费部分由被告（原告）谢德富自行承担，具体缴纳方式和缴纳金额按当地社会保险经办机构规定执行；三、驳回原告（被告）浙江维卫电子洁具有限公司的诉讼请求。四、驳回被告（原告）谢德富主张的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元［已减半收取，原告（被告）浙江维卫电子洁具有限公司已预交5元，被告（原告）谢德富已预交5元］，由原告（被告）浙江维卫电子洁具有限公司负担7元，被告（原告）谢德富负担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001，执收单位代码：02001）。审 判 员 黄 苍 林二〇一四年五月十八日代书记员 夏郑璐子附件：本案裁判所依据的法律和条文《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定