广西壮族自治区北海市海城区人民法院民 事 判 决 书（2013）海民二初字第127号原告：北海市公共汽车有限公司。法定代表人：戈永海，董事长。委托代理人：廖正华，男，1962年2月19日出生，该公司总经理。委托代理人：康仁松，男，1946年5月19日出生，该公司法律顾问。被告：付宏光，男，1968年4月5日出生（身份证号码：450521196804056959），汉族。委托代理人：黄明辉，广西启迪律师事务所律师。原告北海市公共汽车有限公司与被告付宏光劳动争议纠纷一案，2013年12月6日受理后，于2014年1月9日公开开庭进行了审理，原告北海市公共汽车有限公司的委托代理人康仁松、被告付宏光及其委托代理人黄明辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2009年6月15日原、被告签订了一份《劳动合同》，约定被告的劳动合同期限为3年即从2009年6月15日起至2012年6月14日止，其中试用期为2009年6月15日至2009年9月14日。原告根据工作岗位的需要，安排被告从事线路营运驾驶员工作，被告的工资不低于自治区规定的本市最低工资标准，工资结构为基本工资＋绩效工资＋奖金，同时双方还在合同约定了各项社保的缴交及解除、终止劳动合同的补偿标准等条款。合同签订的当天被告即到原告单位工作，但被告从2011年4月1日起连续旷工15天，跳槽到市二运公司工作，2011年5月5日才重返原告处上班。被告跳槽期间原告仍按合同履行义务，为被告缴纳社保和住房公积金。2011年5月6日，原、被告经过协商，双方为了简化手续在原合同上签字确认续订了5年《劳动合同》，但被告从2013年8月1日起又连续旷工，跳槽到北海运德公交有限公司工作，被告在未解除《劳动合同》关系前与北海运德公交有限公司建立劳动关系。2013年8月上旬被告以“个人原因”为由向原告申请辞职，原告根据被告的申请于2013年8月19日作出了《关于解除劳动合同的通知》，原告曾多次通知被告领取《关于解除劳动合同的通知》，但被告均以工作忙为由未签收。2013年8月23日被告以要求与原告解除劳动关系及支付解除劳动关系经济补偿金等为由向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，北海市劳动人事争议仲裁委员会于2013年11月11日作出了裁决。原告认为北海市劳动人事争议仲裁委员会作出的第一至第三项裁决，没有事实和法律依据，为此诉来本院，请求判令：1、原、被告于2013年8月19日解除劳动合同关系；2、原告不应支付被告解除劳动合同经济补偿金12372.83元和不应支付被告2012年7月14日至2013年8月20日未签订劳动合同二倍工资差额31583.84元。原告对其陈述在举证期限内向本院提供的证据有：证据一、2012年7月9日企业法人营业执照、2012年7月25日组织机构代码证，证明原告的诉讼主体适格；证据二、2009年6月15日《劳动合同》，证明原、被告2009年6月15日签订了《劳动合同》和2011年5月6日续签了5年《劳动合同》的事实；证据三、2013年8月19日《关于解除劳动合同的通知》，证明被告从2013年8月19日以个人原因申请辞职，解除了劳动合同；证据四、2013年9月10日汇款通知书、2013年9月11日进帐单，证明原告已向北海市社保局缴清了被告及其他职工的全部养老保险费；证据五、2013年11月18日劳动人事争议仲裁裁决书，证明裁决的事实。被告辩称：原告在诉状中所述“被告于2013年8月1日起连续旷工……”不是事实。2013年8月1日至15日被告仍在原告处工作，并领取了当月工资1651.8元；2013年8月17日起被告请公休假5天，填写了请假单并经报批同意。在合同履行过程中，被告曾于2011年4月离岗，在原告答应不予追究的情况下，于同年5月5日返岗，但合同到期后，被告没有与原告续签过任何劳动合同。2009年6月15日合同上出现的“2011、6、5（6、5有倒划符号），5年”是原告在接到劳动仲裁申请书后添加上去的。2013年8月20日被告向原告提出解除劳动合同，是因为原告欠缴养老保险，侵害了被告的合法权益。北海市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决认定事实清楚，有充分的法律依据，原告起诉所述没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告对其辩解在举证期限内向本院提供的证据有：证据一、身份证，证明被告的诉讼主体资格；证据二、2013年6月3日社会保险费汇总表、2013年8月29日社会保险缴费证明，证明被告提起劳动仲裁前，原告长期欠缴养老保险；证据三、2013年8月工资发放表、2013年12月23日邮政储蓄绿卡对帐单，证明被告2013年8月出勤15天，后请工休假，没有旷工，被告2013年8月还领取工资1651.08元；证据四、2009年6月15日劳动合同、2013年8月20日解除劳动合同通知书，证明原、被告签订的2009年6月15日劳动合同到期后，被告没有再与原告续签劳动合同，原、被告已解除劳动合同；证据五、仲裁裁决书及裁定书，证明该案已经经过劳动仲裁裁决。经过开庭质证，被告对原告提供的证据一、证据四、证据五的真实性无异议；原告对被告举证的证据一至证据五的真实性没有异议，对双方真实性没有异议的证据，本院予以确认，可以作为本案的证据使用。被告对原告提供的证据二上钢笔添加的“同意按原合同条件续签5年，2011年5月6日”和“2011．5．65年”的真实性有异议，认为是原告自行添加的；证据三是在劳动仲裁期间原告为了胜诉而自行制作的。本院认为，虽然被告对原告提供的以上证据的真实性有异议，但以上证据对本案的审理结果有一定的关联性，故亦应作为本案的证据使用。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2009年6月15日原、被告签订了一份《劳动合同》，约定：原告安排被告从事线路营运驾驶员，期限3年即从2009年6月15日起至2012年6月14日止，其中试用期从2009年6月15日起至同年9月14日，月工资为基本工资＋绩效工资＋奖金，原告按本市规定的标准为被告缴交住房公积金。同时合同还约定了社会保险和福利待遇、劳动保护、劳动条件、职业危害的防护、劳动合同的履行、变更、解除、终止等条款。原、被告在甲方、乙方处分别盖章、签字。但原告提供的2009年6月15日《劳动合同》甲方（原告）签字日期下方有钢笔书写“同意按合同条件续签5年，2011年5月6日”，乙方（被告）签字日期下方有钢笔书写“2011．5．65年”。原告在钢笔书写“同意按合同条件续签5年，2011年5月6日”处加盖了公章，而乙方（被告）签字日期下方只签有“2011．5．65年”，没有签名。合同履行期间被告曾于2011年4月离岗，同年5月5日返岗继续工作，原告对被告离岗没有作出处理，也没有与被告解除劳动合同。原告每月通过银行转账的方式支付工资给被告，被告从2012年9月起至2013年8月每月领取的工资分别为：2520.01元、2525.55元、2803.66元、3404.86元、3416.52元、2854.11元、2835.97元、2837.45元、2917.82元、2658.51元、2568.67元、1651.08元。原告欠缴2012年11月至2013年5月单位应交社会保险费727917.98元至2013年9月10日，被告于2013年8月20日以原告没有为其按时缴交社会保险为由书面向原告提出解除劳动合同，遂后向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决与原告解除劳动合同关系、支付解除劳动合同经济补偿金10720元及不签订劳动合同的赔偿工资34840元以及补缴2012年11月至2013年8月的养老保险。2013年9月11日原告向北海市社会保险事业局账户转入了72051.72元作为支付在职15人2012年11月至2013年8月养老保险金。北海市劳动人事争议仲裁委员会于2013年11月11日作出了裁决：原、被告于2013年8月20日解除劳动合同关系及原告支付被告解除劳动合同经济补偿金12372.83元和支付2012年7月14日至2013年8月20日未签订劳动合同二倍工资差额31583.84元；驳回被告请求原告补缴2012年11月至2013年8月养老保险及原告应为被告办理社会保险关系转移手续的请求，原告对北海市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决不服，向本院起诉，提出以上诉讼请求。另查明：2013年8月19日原告向被告作出了一份“关于解除劳动合同的通知”，该通知载明：被告因个人原因向原告提出辞职，原告同意被告辞职，从2013年8月19日起解除与原告签订的劳动合同。该通知被告抗辩没有收到，是否已送达被告，原告没有提供证据。关于本案争议的第一个焦点即原、被告在2011年5月6日有否续签劳动合同的问题。原、被告双方2009年6月15日签订的《劳动合同》约定被告劳动期满的时间为2012年6月14日。虽然被告在合同履行期间有离岗的行为，但原告没有对被告的离岗行为作出处理，也没有与被告解除劳动合同，原、被告双方2009年6月15日签订的《劳动合同》仍然有效。在原合同有效的前提下，原、被告不可能再另行签订劳动合同，即使订立劳动合同亦应当按劳动合同法的规定重新订立规范的书面劳动合同，原告提供的2009年6月15日《劳动合同》尽管在甲方签字日期下方原告钢笔书写“同意按合同条件续签5年，2011年5月6日”并加盖了公章，但被告（乙方）签字日期下方只有钢笔书写“2011．5．65年”，没有被告的签名，原告以此作为双方续签5年劳动合同的依据，有悖于情理，也违反了日常生活法则，更违反了劳动合同法第十六条劳动合同的签订形式。原告除了提供的2009年6月15日《劳动合同》甲方签字日期下方钢笔书写“同意按合同条件续签5年，2011年5月6日”证据外，没有其它证据予以印证原、被告续签了5年劳动合同，原告单凭该证据主张与原告续签了5年的劳动合同，证据不足，本院不予采信。原告申请对其提供的2009年6月15日《劳动合同》乙方（被告）签字日期下方钢笔书写“2011．5．65年”是否是被告亲笔所写进行笔迹鉴定，本院认为该笔迹的真伪不影响对是否签订劳动合同事实的认定，故不予采纳原告对笔迹鉴定的申请。关于本案争议的第二个焦点即原、被告双方解除劳动合同的时间问题。2013年8月19日原告向被告作出了一份“关于解除劳动合同的通知”，该份通知是否送达被告，依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，原告应当负举证责任，原告没有提供证据，也没有证据证实原告已将该通知送达被告，应承担举证不能的责任。原告主张从2013年8月19日起与被告解除劳动合同，本院不予采信。原告欠缴被告等职工2012年11月至2013年5月的社会保险费至2013年9月，有被告提供的北海市社会保险事业局出具的欠社会保险费汇总表及原告提供的2013年9月10日汇款通知单及2013年9月11日进账单证实，尽管原告2013年9月11日已补缴，但被告在原告没有补缴前已于2013年8月20日书面向原告提出解除劳动合同，应当认定被告向原告提出解除劳动合同的时间2013年8月20日作为原、被告双方解除劳动合同的时间。关于本案争议的第三个焦点即原告应不应当支付解除劳动合同经济补偿金和支付未签订劳动合同二倍工资差额的问题。原告欠缴社保的行为发生在被告提起劳动仲裁之前，被告以原告没有为其按时缴交社会保险为由书面向原告提出解除劳动合同，符合劳动合同法第三十八条第（三）项的规定，原告应当按劳动合同法第四十六条第（一）项的规定向被告支付经济补偿金，被告从2012年9月起至2013年8月，平均每月领取工资为2749.52元［（2520.01元＋2525.55元＋2803.66元＋3404.86元＋3416.52元＋2854.11元＋2835.97元＋2837.45元＋2917.82元＋2658.51元＋2568.67元＋1651.08元）÷12个月］，依据劳动合同法第四十七条第一款的规定，原告应当向被告支付经济补偿金12372.83元（2749.52元×4个月）。2012年6月14日被告劳动合同期满后，一直在原告处工作至2013年8月20日向原告提出书面解除劳动合同，原告均没有表示异议，依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”的规定，视为原、被告双方同意以原条件继续履行劳动合同，被告不应当获得未签订劳动合同的二倍工资。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条、第十六条第一款，判决如下：一、原告北海市公共汽车有限公司与被告于2013年8月20日解除劳动合同关系；二、原告北海市公共汽车有限公司应当支付解除劳动合同经济补偿金12372.83元给被告付宏光；三、原告北海市公共汽车有限公司不应当支付2012年7月14日至2013年8月20日未签订劳动合同二倍工资差额31583.84元给被告付宏光。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。原告应支付的上述款项在本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院。审判员  连丽云二〇一四年二月二十五日书记员  曾 荣附本案引用的法律条款：《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。第十六条第一款“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条第（一）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。