河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终6631号上诉人（一审被告）：唐彬，汉族，1981年8月1日出生，现住河南省郑州市。委托诉讼代理人：张亚争，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：偃师市天恒土石方工程有限公司。住所地：河南省偃师市缑氏镇缑氏村。法定代表人:张扩军，该公司总经理。委托诉讼代理人:张松涛，河南行有格律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：郑州淮鼎商贸有限公司。住所地：河南省郑州市郑东新区金水东路******。法定代表人:王焱，该公司总经理。原审被告：周慧，汉族，1980年6月15日出生，住河南省信阳市平桥区，系唐彬之妻。原审第三人：中电建路桥集团有限公司。住所。住所地：北京市海淀区车公庄西路**海赋国际大厦****div>法定代表人:汤明，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘博，该公司法律顾问。委托诉讼代理人:李杨杨，该公司法律顾问。上诉人唐彬因与被上诉人偃师市天恒土石方工程有限公司（以下简称天恒公司）、被上诉人郑州淮鼎商贸有限公司（以下简称：淮鼎公司）、原审被告周慧、原审第三人中电建路桥集团有限公司（以下简称：中电公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初1199号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人唐彬的委托诉讼代理人张亚争与被上诉人天恒公司的法定代表人张扩军及其委托诉讼代理人张松涛、原审第三人中电公司及其委托诉讼代理人刘博、李杨杨到庭参与诉讼，被上诉人淮鼎公司与原审被告周慧经本院合法传唤未到庭参与诉讼，本案现已审理终结。唐彬上诉请求:1、依法撤销一审判决；改判或驳回被上诉人的上诉请求；2、一、二审诉讼费由天恒公司承担。事实与理由：1、一审开庭传票未送达淮鼎公司，程序违法，应发回重审。2、一审法院在天恒公司未提交合法录音证据也未将该证据交付给唐彬质证的情况下，将录音证据作为主证据进行裁判，程序严重违法。3、一审法院认定事实错误，淮鼎公司系涉案项目的中标人，与天恒公司存在买卖合同关系的系淮鼎公司而非唐彬本人。4、唐彬与天恒公司法定代表人张扩军沟通行为系职务行为，相关责任应当由淮鼎公司承担，一审法院在认定张扩军行为属于职务行为的同时而又否认唐彬行为属于职务行为，自相矛盾。5、淮鼎公司因天恒公司的供货质量问题而遭受中电公司66165元处罚的事实清楚，应当从货款中扣除。天恒公司辩称：1、作为原告的天恒公司诉唐彬案件属于发回重审案件，法院依职权追加淮鼎公司并送达应诉手续作为唐彬是公司的监事，公司没有实际住所地，法院向唐彬送达应诉手续符合法律规定；2、录音材料在开庭前进行了证据交换及质证，唐彬对录音材料的客观内容无异议，在质证过程中法庭告知唐彬异议申请提交期限，唐彬并未提交申请，因此录音材料是定案的客观依据；3、在中电公司中标的是淮鼎公司，作为天恒公司只和唐彬照头并按唐彬要求供货和结算，这在张扩军和唐彬的录音及短信中显示的很清楚，唐彬明确表态和公司没有任何关系，所以不能拿张扩军的职务行为来对比唐彬的个人行为；4、关于天恒公司按唐彬的要求向第三人供货，第三人在后期的诉讼中给天恒公司出的有证明，通过唐彬淮鼎公司供了多少货、单价多少、总价款多少、和谁结算、结算时间都有明确说明。根本不显示质量问题处罚的事实，在诉讼中唐彬的业务是通过第三人的财务总监联系的，财务总监协调天恒公司与唐彬的债权债务问题，唐彬说只给三十万然后拿货顶，明显损害了天恒公司的利益，请求驳回上诉人的上诉。淮鼎公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。原审被告周慧未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。中电公司述称，中电公司与淮鼎签订购销合同且已实际履行支付完毕，上诉人所述扣款属实，且已在结算款中扣除。天恒公司向一审法院起诉请求：1.判令被告共同支付原告粉煤灰款50万元及利息（利息从起诉之日算至实际付款之日，按年利率24%计算）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告天恒公司注册成立于2012年9月14日，系自然人独资的有限公司，法定代表人为张扩军，经营范围为土石方工程施工，建筑工程施工，园林绿化工程施工，道路普通货物运输，粉煤灰、脱硫石膏、建材、矿粉等的销售。张扩军生于1975年1月6日。郑州公司注册成立于2013年8月16日，注册资本1000万元，系自然人投资或控股有限责任公司，住所地为，住所地为郑州市郑东新区××号个股东，股东王焱出资600万元，任公司法定代表人、执行董事兼总经理，股东唐彬出资400万元，任公司监事。被告唐彬、周慧于2015年10月21日在河南省淮滨县民政局登记结婚。中电公司因郑州市陇海路快速通道工程BT项目需要I级粉煤灰，经向社会招投标，淮鼎公司中标，2014年1月1日中电公司向淮鼎公司发出中标通知书。2014年2月10日，双方签订了粉煤灰供应合同。淮鼎公司中标后，淮鼎公司股东唐彬经与原告天恒公司法定代表人张扩军联系，由天恒公司以淮鼎公司的名义向中电公司郑州市陇海路快速通道工程BT项目供应I级粉煤灰。原告天恒公司法定代表人张扩军便组织人员、车辆按唐彬的要求向中电公司郑州市陇海路快速通道工程BT项目供应I级粉煤灰，并将中电公司郑州市陇海路快速通道工程BT项目部开出的粉煤灰收料单全部交给唐彬用以与中电公司结算。自2014年3月17日至2015年4月10日，原告天恒公司共向中电公司郑州市陇海路快速通道工程BT项目供送10429.59吨粉煤灰。期间，唐彬向原告天恒公司法定代表人张扩军进行粉煤灰货款结算。止2016年9月24日，唐彬仍结欠天恒公司粉煤灰货款50万元未付，经原告天恒公司法定代表人张扩军再三催促结算，唐彬以结回的款项被公司另一股东挪作他用为由推诿结算，从而发生纠纷，原告天恒公司于2017年6月14日诉于该院。该院认为，该案属买卖合同纠纷，因原被告双方没有签订书面买卖合同，该案中起关键作用的证据就是原告天恒公司提供的原告法定代表人张扩军与被告唐彬电话通话录音及电话短信，为保证证据的客观性，体现法律的公正性，充分保护当事人合法的民事权益，该院依法组织了电话通话录音及电话短信的相对人张扩军本人与唐彬本人对电话通话录音及电话短信进行了质证。质证中，原告法定代表人张扩军对以上证据没有异议，被告唐彬对以上证据的客观性也没有实质性异议。该院对以上证据予以确认。通过以上证据，可以确定：1、淮鼎公司有关中电公司郑州市陇海路快速通道工程BT项目的粉煤灰供应，是由淮鼎公司股东唐彬以个人的名义联系并要求原告天恒公司法定代表人张扩军以淮鼎公司的名义向中电公司郑州市陇海路快速通道工程BT项目供应粉煤灰；以唐彬个人的名义对原告结算。据此，该院确认原告天恒公司在该买卖合同的相对人是该案的被告唐彬。2、唐彬在该电话通话录音及电话短信中，对原告天恒公司法定代表人张扩军提出的结余货款50万元，没有提出异议性的反驳或辩驳，该院予以确认。唐彬与天恒公司因买卖关系所形成的债权债务关系发生在2014年3月17日至2015年4月10日，而唐彬与周慧是2015年10月2日办理的结婚登记，该债务没有发生在唐彬与周慧婚姻关系存续期间，且原告也没有提出符合《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定的证据证明唐彬的该欠款用于家庭生活，故周慧对该债务不承担共同清偿责任。关于被告唐彬提出，中电公司因为原告的供货质量不合格对淮鼎公司进行处罚，处罚金额66165元，该款项应当从供货款中扣除的答辩意见。因没有提供相关的证据，该院对该事实不予确认，对此答辩意见不予支持。综上，被告唐彬应当对原告天恒公司供应的粉煤灰余款50万元负清偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告唐彬推诿付款，已经对原告构成违约，被告唐彬依法应当承担继续履行还款义务、赔偿损失或支付违约金。原告在该案中请求被告支付粉煤灰款50万元及其利息损失，符合法律规定，该院予以支持。该利息损失按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，从原告起诉之日即2017年6月14日起算至实际付款之日。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院发布关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告唐彬于该判决书生效之日起十日内支付原告偃师市天恒土石方工程有限公司粉煤灰款50万元及利息损失（利息损失以结欠货款50万元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，从原告起诉之日即2017年6月14日起算至实际付款之日）。二、驳回原告偃师市天恒土石方工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8800元被告唐彬承担。二审中，各方当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定的基本事实予以确认。本院认为：天恒公司在本案中作为实际供货人对外是以淮鼎公司的名义与中电公司发生粉煤灰供应合同关系，且中电公司也是向淮鼎公司进行货款结算，故本案粉煤灰供应合同的双方当事人为淮鼎公司和中电公司。在中电公司将货款结算给淮鼎公司后，淮鼎公司应负有向天恒公司结算货款的义务，虽然唐彬与天恒公司法定代表人张扩军就粉煤灰供应事宜进行过沟通，但唐彬作为淮鼎公司的股东之一实质上是代表淮鼎公司与天恒公司法定代表人张扩军进行沟通，属于职务行为，且因本案所涉的供应合同所产生的利益最终也归淮鼎公司所有，综上所述，淮鼎公司应承担向天恒公司支付货款的义务。原审法院认定唐彬与天恒公司存在合同关系不当，本院予以纠正。综上所述，唐彬的上诉请求成立；一审判决认定基本事实清楚，但处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初1199号民事判决；二、郑州淮鼎商贸有限公司于该判决书生效之日起十日内支付偃师市天恒土石方工程有限公司粉煤灰款50万元及利息损失（利息损失以结欠货款50万元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，从起诉之日即2017年6月14日起算至实际付款之日）。三、驳回原告偃师市天恒土石方工程有限公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费8800元，由被告郑州淮鼎商贸有限公司承担；二审案件受理费8800元，由郑州淮鼎商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一九年三月二十四日书记员  雷心怡