浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙甬商外初字第15号原告：温州银行股份有限公司宁波分行。负责人：刘海风。委托代理人：周成光。委托代理人：李颖盛。被告：宁波绣丰彩印实业有限公司。法定代表人：孙卫东。被告：林维松。被告：邱云兰。原告温州银行股份有限公司宁波分行（以下简称温州银行宁波分行）为与被告宁波绣丰彩印实业有限公司（以下简称绣丰公司）、林维松、邱云兰金融借款合同纠纷一案，于2014年3月7日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭于2014年4月30日公开开庭进行了审理。原告温州银行宁波分行的委托代理人周成光到庭参加诉讼，被告绣丰公司、林维松、邱云兰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告温州银行宁波分行起诉称：2012年8月31日，原告与被告绣丰公司签订了编号为温银902002012年高抵字00073号《温州银行最高额抵押合同》一份，合同约定被告绣丰公司为其与原告在2012年8月30日至2015年8月30日期间签署的所有合同提供最高债权余额为5625000元的抵押担保。2013年4月15日，原告与被告林维松、邱云兰签订了编号为温银902002013年高保字00022号《温州银行最高额保证合同》一份，合同约定被告林维松、邱云兰为被告绣丰公司与原告在2013年3月4日至2015年3月4日期间签署的所有合同提供最高债权余额为3300000元的连带责任保证担保。2013年4月19日，原告与被告绣丰公司签订了编号为902002013企贷字00038号《温州银行非自然人借款合同》一份，合同约定原告向被告绣丰公司发放贷款2990000元，到期日为2013年10月18日，借款利率为月利率5.18‰（后续如遇中国人民银行调整同期贷款基准利率时相应调整），按月结息。同日，原告依约向被告绣丰公司发放了2990000元。现借款已到期，被告绣丰公司未按期归还本息，根据《温州银行非自然人借款合同》8.1（7）条款的约定，被告绣丰公司的行为已构成违约。被告林维松、邱云兰作为连带责任保证担保人，应在其担保的责任范围内共同为被告绣丰公司承担保证责任。被告绣丰公司作为抵押人应在其抵押登记的责任范围内对原告承担相应的责任。故原告诉请法院判令：一、被告绣丰公司立即归还原告借款本金2990000元，支付截至2014年2月16日的利息、罚息、复利169823.06元，此后罚息、复利按《温州银行非自然人借款合同》约定的利率计算至借款偿还之日止；二、被告绣丰公司支付原告为实现债权而支出的律师费110794元；三、被告林维松、邱云兰在最高债权余额3300000元范围内对被告绣丰公司上述债务承担连带责任；四、原告有权对被告绣丰公司位于宁波杭州湾新区（崇寿镇）热电路南侧用于抵押的房地产［即慈房他证2012字第010620号他项权证项下的房地产］以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。原告为证明其诉称理由，向本院提供了《温州银行最高额抵押合同》、慈房权证2××7字第03××92号房产证、慈国用（2××7）第241081号土地证、慈房他证2012字第010620号他项权证、《温州银行最高额保证合同》、《温州银行非自然人借款合同》、委托代理合同及律师费发票各1份。被告绣丰公司、林维松、邱云兰未在法定期限内提交答辩状，亦未在本院指定的举证期限内提供任何证据。被告绣丰公司、林维松、邱云兰未到庭发表质证意见，视为放弃质证权利。经审理，本院对原告诉称事实予以确认。另查明，《温州银行最高额保证合同》第2.3（3）条及《温州银行最高额抵押合同》第7.1条均约定：本合同担保的债权既有物（不论是申请人本人还是第三人提供）的担保又有人的担保的情况下，债权人（抵押权人）可以就要求保证人或者抵押人优先承担担保责任进行选择。本院认为，因被告林维松、邱云兰系香港特别行政区居民，本案属涉港商事纠纷。在程序方面应当参照适用《中华人民共和国民事诉讼法》涉外编的有关规定。被告绣丰公司的住所地、合同履行地以及抵押物所在地均在本院辖区，故本院依法对本案具有管辖权。同时本院根据最密切联系原则，确定适用内地法律处理本案纠纷。原告与三被告签订的合同均系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，对各方当事人均有约束力。被告绣丰公司获得贷款后，应当按约付息还款，逾期的应当负担罚息及复利。现被告绣丰公司在借款到期后未按约还本付息，显属违约，故原告要求其归还尚欠借款并按双方约定支付相应的利息、罚息及复利，符合法律规定，本院予以支持。原告为实现债权所支出的律师代理费按双方合同约定应由被告绣丰公司承担。被告林维松、邱云兰应依据其与原告签订的《最高额保证合同》的约定，在其担保的最高债权限额内对被告绣丰公司的上述债务承担连带责任。被告林维松、邱云兰与原告没有约定保证份额，应当认定为连带共同保证。担保人承担担保责任后，有权向债务人追偿。被告绣丰公司应依据其与原告签订的《最高额抵押合同》的约定，在抵押担保的最高债权限额内对被告绣丰公司的上述债务承担抵押担保责任，故原告要求以《最高额抵押合同》约定的抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物所得的价款在抵押物所担保的最高债权限额内优先受偿的诉请于法有据，本院予以支持。涉案债权抵押担保和保证担保并存，按照当事人的约定，原告可要求被告绣丰公司承担抵押担保责任，也可要求被告林维松、邱云兰承担保证责任。被告绣丰公司、林维松、邱云兰无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十三条、第三十九条、第八十三条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波绣丰彩印实业有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告温州银行股份有限公司宁波分行借款2990000元，支付截至2014年2月16日的利息、罚息、复利169823.06元，并继续支付按《温州银行非自然人借款合同》约定的利率计算至本判决确定履行日止的罚息、复利；二、被告宁波绣丰彩印实业有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告温州银行股份有限公司宁波分行为本案支出的律师代理费110794元；三、被告林维松、邱云兰对被告宁波绣丰彩印实业有限公司上述第一、二项付款义务在3300000元范围内承担连带保证责任，其在承担保证责任后，有权向被告宁波绣丰彩印实业有限公司追偿；四、若被告宁波绣丰彩印实业有限公司未履行上述第一、第二项付款义务，原告温州银行股份有限公司宁波分行有权以被告宁波绣丰彩印实业有限公司位于宁波杭州湾新区（崇寿镇）热电路南侧用于抵押的房地产［即慈房他证2012字第010620号他项权证项下的房地产］折价或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在5625000元的范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费32965元，由被告宁波绣丰彩印实业有限公司、林维松、邱云兰连带负担。如不服本判决，原告和被告宁波绣丰彩印实业有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告林维松、邱云兰可在判决书送达之日起三十日内，向本院提交上诉状一式五份，上诉于浙江省高级人民法院［上诉案件受理费32965元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还），应在提交上诉状时预交，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：19×××01，开户银行：农业银行杭州市西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理］。审 判 长  魏金汉审 判 员  孙 斌人民陪审员  钱晓波二〇一四年五月二十一日代书 记员  陈 冲适用法律：一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。四、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条第一款两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证的，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第三十九条主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款规定。第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。