包头市青山区人民法院刑 事 判 决 书(2019)内0204刑初24号公诉机关包头市青山区人民检察院。被告人张某某，男，1964年10月27日出生，身份证号码XXX，汉族，小学文化，无职业，现住内蒙古自治区包头市，户籍所在地内蒙古自治区包头市。指定辩护人郝颖，内蒙古云浩律师事务所律师。包头市青山区人民检察院以青检公诉刑诉〔2018〕582号起诉书指控被告人张某某犯非法采矿罪，于2019年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市青山区人民检察院指派检察员谷某出庭支持公诉。被告人张某某及其指定辩护人郝颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头市青山区人民检察院指控：2018年1月，国务院批准将内蒙古大青山自然保护区晋升为国家级自然保护区。自治区、包头市、青山区人民政府从2009年9月24日至2017年8月8日一直在开展清理整顿取缔矿山和占用林地专项行动。禁止无证勘查和无证开采、私采、滥挖及毁林行为以及许可证已过期限的开矿、采石、挖沙企业。被告人张某某未取得采矿许可证，于2010年6月从苏某某处转让青山区兴胜镇大庙村大丈房沟采石场，苏某某持有采矿许可证，有效期至2011年2月26日。张某某在未进行采矿许可证变更、无安全生产许可证的情况下，在大青山国家级自然保护区包头辖区实验区内非法采矿，大青山国家级自然保护区青山管理站分别于2014年5月8日、2014年7月3日、2014年11月28日、2015年3月2日、2016年3月28日、2015年3月17日、2017年9月22日责令其停产停业。青山区森林公安局分别于2010年7月26日、2011年10月15日、2014年1月20日三次因张某某擅自占用林地开采片麻岩而对其行政处罚。经包头稀土研究院理化检测中心检测，张某某开采的矿物主要是石英、钠长石和钾长石，张某某非法开采矿产资源的销赃总额为208465元人民币。公诉机关认为，被告人张某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，非法开采的矿产品价值为208465元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人张某某对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名均没有异议，但辩称销赃总额208465元里，一部分支付了运费，并不全是其销赃赚取的钱款。指定辩护人对起诉书指控被告人张某某的主要犯罪事实及罪名均没有异议，但认为本案的证据有如下瑕疵：因根据《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，对于造成矿产资源破坏的数额应当由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，而本案委托的鉴定机构并不符合上述规定的要求；本案认定被告人情节是否严重，应以违法获利或者违法所得数额计算情节是否严重，而非销售数额。另外，张某某认罪悔罪态度良好、主动到案，如实供述犯罪事实，应认定为自首，且系初犯，建议对张某某从轻处罚。经审理查明，2009年至2010年期间，被告人张某某从苏某某处购买了当时位于包头市九原区兴胜镇大庙村大丈房沟采石场（以下简称：大丈房沟采石场），该采石场的采矿许可证有效期为2008年1月13日至2010年1月13日。2010年8月26日，包头市国土资源局给该采石场下达了采矿权延续通知书，载明采矿权短期延续至2011年2月26日，因该采石场已被列入大青山国家级保护区及大青山整顿范围内，在短期延续期间，不得进行矿产资源的开采。被告人张某某在上述采矿许可证及短期延续到期后未重新办理的情况下，于2011年至2017年期间，仍在已被列入大青山国家级保护区的包头市青山区兴胜镇大庙村大丈房沟擅自开采麻片岩，并将开采的麻片岩进行加工，销售给包头市宏盛混凝土有限责任公司、包头市龙腾砼业有限公司、内蒙古高建路桥工程有限公司，共计销赃人民币208465元。2014年至2017年期间，大青山国家级自然保护区青山管理站多次以大丈房沟采石场未办理征占用林地手续责令其停产停业；期间，青山区森林公安局曾多次以张某某擅自在大丈房沟占用宜林地进行碎石开采、生产给予行政处罚。另查明，被告人张某某于2017年11月23日主动到公安机关投案，接受调查。又查明，庭审结束后，被告人张某某将销赃钱款208465元上缴于本院。1、物证：扣押物品清单、发还清单，证明公安机关扣押张某某装载机2台（未随案移送）及账本、票据、称重显示器等，后公安机关将称重显示器、票据等物品发还给张某某；2、书证：（1）户籍情况，证明被告人张某某的自然身份情况；（2）无前科情况，证明被告人张某某无犯罪记录；（3）发立破案经过、到案经过，证明本案发立破案的经过及被告人张某某于2017年11月23日主动到公安机关投案，接受调查；（4）采矿许可证、大庙村大丈房沟采石场营业执照等材料、国土资源局采矿权延续通知书、包头市国土资源局关于依法注销32宗采矿许可证的公告，证明大丈房沟采石场的采矿许可证有效期为2008年1月13日至2010年1月13日，2010年8月26日，包头市国土资源局给该采石场下达了采矿权延续通知书，载明采矿权短期延续至2011年2月26日，因该采石场已被列入大青山国家级保护区及大青山整顿范围内，在短期延续期间，不得进行矿产资源的开采，后该矿石场采矿许可证被注销；（5）张某某被青山区森林公安局行政处罚决定书及相关材料、非法采矿点的航拍图、大青山国家级自然保护区青山区管理站责令张某某停产停业的通知书，证明2014年至2017年期间，大青山国家级自然保护区青山管理站多次以大丈房沟采石场未办理征占用林地手续责令其停产停业；期间，青山区森林公安局曾多次以张某某擅自在大丈房沟占用宜林地进行碎石开采、生产给予行政处罚；（6）孙某用于记录张某某非法采矿销售情况的账本两册、收购矿石单位出具的磅单和付款凭证、支出凭单，证明张某某将开采的麻片岩进行加工，销售给包头市宏盛混凝土有限责任公司、包头市龙腾砼业有限公司、内蒙古高建路桥工程有限公司，共计销赃人民币208465元；（7）自治区、包头市、青山区人民政府从2009年9月24日至2017年8月8日一直在开展清理整顿取缔矿山和占用林地专项行动、禁止无证勘查和无证开采、私采、烂挖及毁林的相关文件、公告、内蒙古大青山国家级自然保护区管理局包头分局《关于认定白彦沟头号村、10号村以及大庙村三处盗采点是否属于内蒙古大青山国家级自然保护区包头边区的复函》、大青山国家级自然保护区青山管理站出具的情况说明、青山区公安分局治安大队出具的情况说明，证明自治区、包头市、青山区人民政府曾出台文件开展清理整顿取缔矿山和占用林地专项行动，大丈房沟采石场列入大青山国家级自然保护区范围；（8）包头稀土研究所理化检测中心检测报告，证明送检的大庙村的石头为石英二长岩，属于非金属矿产资源；3、证人证言：（1）证人苏某某的证言，证明被告人张某某从其处购买了当时位于包头市九原区兴胜镇大庙村大丈房沟采石场；（2）证人李某某（矿石场管理人员）、张某某（装载机司机）、孙某（过磅记账员）、王某某（运输车司机）、田某某（装载机司机）、陈某某（运输车司机）、李某某（装载机司机）、蒋某某（装载机司机）、姚某某（运输车司机）、李某某（运输车司机）、袁某某（运输车司机）、冯某某（运输车司机）的证言，证明2014年至2017年期间，被告人张某某雇佣各位证人在兴胜镇大庙村大丈房沟开采石头，从山上挖下石头后拉到山下，再用碎石机打碎、筛选，最后装车过磅销售出去；（3）郑某某（包头市龙腾砼业有限公司采购）、刘某某（内蒙古高建路桥工程有限公司采购）、陈某某（包头市宏盛混凝土有限责任公司采购）的证言，证明包头市宏盛混凝土有限责任公司、包头市龙腾砼业有限公司、内蒙古高建路桥工程有限公司均从张某某处购买过碎石及山渣；4、被告人的供述与辩解：被告人张某某的供述与辩解，证明其于2009年从苏建明处购买了当时位于包头市九原区兴胜镇大庙村大丈房沟采石场，当时买采石场时苏建明有采矿许可证，但2010年后该矿石场被列入大青山保护区，就不给检手续了；当时，管理站让全部撤出保护区，因为还有其他家没有撤出，其也没有撤，继续进行生产，开采；开采的石头都卖给了包头市宏盛混凝土有限责任公司、包头市龙腾砼业有限公司、内蒙古高建路桥工程有限公司；5、辨认、提取笔录：（1）证人李某某、王某某、田某某的辨认笔录，证明李某某、王某某、田某某辨认出本案的被告人张某某；（2）提取笔录，证明侦查人员从大丈房沟采石场提供开采的石头的经过；6、视听资料、电子数据：同步讯问光盘。以上证据均合法收集，证据间相互关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。指定辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：１、指定辩护人提出因根据《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，对于造成矿产资源破坏的数额应当由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，而本案委托的鉴定机构并不符合上述规定的要求的意见，因辩护人引用的《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（简称：旧解释）已于2016年12月1日被《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》（新解释）所废止，在新解释中并无上述辩护人引用的相关规定，根据新解释第十三条“非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定”的规定，本案应当按照张某某销售非法开采的矿石的金额认定非法开采的矿产品价值，故辩护人提出的上述意见本院不予采纳；2、指定辩护人提出本案认定被告人情节是否严重，应以违法获利或者违法所得数额计算情节是否严重，而非销售数额的意见，因根据新解释第三条第一款第（一）项的规定，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的应当认定为“情节严重”，故本案按照矿产品价值已达到十万元至三十万元以上，应认定为情节严重，因此辩护人提出的上述辩护意见于法无据，本院不予采纳；3、指定辩护人提出被告人张某某构成自首，应当从轻处罚的辩护意见，虽然张某某系主动投案，但张某某在主动投案后，仅供述了其于2010年后在采石场对之前开采下来的矿石进行破碎及筛选、出售，并未如实供述其于2010年后仍然还在擅自开采矿石的事实，故本院认定张某某在主动投案后未如实供述主要犯罪事实，不符合认定自首的法定条件，不应当认定张有兵构成自首；但张某某在庭审中，能够如实供述上述犯罪事实，自愿认罪，故可以考虑对张某某酌情从轻处罚。本院认为，被告人张某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，开采的矿产品价值208465元，系情节严重，张某某的行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控张某某犯非法采矿罪罪名成立。张某某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。张某某已全部退赃，可酌情从轻处罚。综合考虑张某某的犯罪情节、悔罪表现及危害后果，对张某某适用缓刑不至于危害社会，故可以对张某某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项、第十三条第一款之规定，判决如下：一、被告人张某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金20000元（已缴）。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、被告人张某某退回的赃款人民币208465元，予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押张某某的2台装载机，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  袁 静人民陪审员  王晓梅人民陪审员  于宝君二〇一九年三月二十五日书 记 员  于 娜附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：（一）无许可证的；（二）许可证被注销、吊销、撤销的；（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告；（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。