云南省弥勒市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云2504民初1813号 原告：江苏润扬建设工程集团有限公司，住所地江苏省高邮市城南经济新区中心大道。 法定代表人：李志森，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李丹丹，云南凌云律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：云南合坤房地产开发有限公司，住所地昆明市盘龙区环城东路50号新迎苑5幢1层商铺2号。 法定代表人暨被告：符世雄，男，1981年7月29日出生，汉族，居民，住昆明市五华区。系该公司董事长。 被告：弥勒合坤旅游文化开发有限公司，住所地弥勒市弥阳镇中山路西侧山水人间7幢14-16号。 法定代表人暨被告：黄斌，男，1983年1月6日出生，汉族，居民，住昆明市盘龙区。系该公司董事长。 被告：毕宏波，男，1977年5月17日出生，汉族，居民，住昆明市五华区。 原告江苏润扬建设工程集团有限公司与被告云南合坤房地产开发有限公司(以下简称云南合坤房地产公司)、弥勒合坤旅游文化开发有限公司(以下简称弥勒合坤旅游公司)、符世雄、黄斌、毕宏波建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏润扬建设工程集团有限公司的委托诉讼代理人李丹丹到庭参加诉讼。被告云南合坤房地产公司、符世雄、毕宏波经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。被告弥勒合坤旅游公司、黄斌经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江苏润扬建设工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令由被告云南合坤房地产公司、弥勒合坤旅游公司返还原告保证金100万元，支付原告自2015年6月11日起至2018年6月11日按月利率2%计算的利息48万元，并支付自2018年6月12日起至款项付清之日止的按月利率2%计算的利息。二、由被告符世雄、黄斌、毕宏波对上述债务承担无限连带责任。三、由五被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年5月22日，原告与被告云南合坤房地产公司签订《建设工程施工协议》，约定由原告就弥勒市民主街棚户区安置房工程项目进行施工总承包。协议约定，原告须缴纳合同保证金300万元，如2015年6月10日不能进行施工，被告云南合坤房地产公司退还原告300万元保证金，并按照月利率3%计算利息。经被告云南合坤房地产公司指示原告于2015年4月30日将300万元支付至被告弥勒合坤旅游公司的账户。后因被告云南合坤房地产公司自身原因导致该项目更换建设单位，《建设工程施工协议》未能履行。2015年12月10日，被告毕宏波出具《承诺书》，承诺还款并对该笔债务承担无限连带责任。2016年7月31日，被告云南合坤房地产公司返还保证金200万元，剩余100万元至今未予归还。经查询，被告云南合坤房地产公司已吊销尚未注销。根据相关法律规定，被告符世雄、黄斌、毕宏波作为被告云南合坤房地产公司的股东应对公司债务承担连带清偿责任。为维护合法权益，原告只有起诉至法院。 被告云南合坤房地产公司、弥勒合坤旅游公司、符世雄、黄斌、毕宏波未作答辩。 原告江苏润扬建设工程集团有限公司围绕诉讼请求，依法向本院提交了以下证据： 1.被告云南合坤房地产公司的工商登记信息复印件1份，欲证明被告云南合坤房地产公司已吊销未注销，被告符世雄、黄斌、毕宏波系该公司股东，因怠于履行清算责任，应承担连带责任。 2.《建设工程施工协议》、信访件办理结果复印件各1份，欲证明：①2015年5月22日，原告与被告云南合坤房地产公司签订《建设工程施工协议》，约定由原告就弥勒市民主街棚户区安置房工程项目进行施工总承包。协议约定原告须缴纳合同保证金300万元，如2015年6月10日不能进场施工，被告云南合坤公司退还原告300万元保证金并按照月利率3%支付利息；②因被告云南合坤房地产公司自身的原因构成违约，2015年5月14日，弥勒市人民政府解除与其签订的开发协议，导致《建设工程施工协议》无法履行。 3.《承诺书》复印件1份，欲证明2015年12月10日，被告毕宏波出具《承诺书》，承诺为该笔债务承担担保责任。 4.收据、转账进账单复印件各1份，欲证明2016年7月29日，由云南云凌商贸有限公司开出票号为05116004、05116006的转账支票，其中05116006因信息填写错误作换票处理，原告只收到200万元退款，余下100万元被告至今未退还。 5.中国建设银行电汇凭证1份，欲证明被告云南合坤公司指示原告于2015年4月30日将保证金300万元支付至被告弥勒合坤旅游公司的账户中。 6.中国建设银行客户专用回单1份，欲证明2016年8月1日，被告合坤房地产公司退还原告保证金200万元，剩余100万元至今未退还。 7.《补充协议》1份，欲证明原告与被告云南合坤房地产公司签订《补充协议》，对被告云南合坤房地产公司向原告退还保证金300万元的相关事宜进行了约定。 被告云南合坤房地产公司、弥勒合坤旅游公司、符世雄、黄斌、毕宏波未到庭发表质证意见，也未向本院提交证据。 本院认为，原告所提交的证据1，能证明被告云南合坤房地产公司吊销未注销，被告符世雄、黄斌、毕宏波系该公司股东，对该事实予以确认；证据2，《建设工程施工协议》能证明2015年5月22日原告与被告云南合坤房地产公司签订施工协议，并对相关事宜进行了约定，予以采信；信访件办理结果及证据3、证据4中的收据均系复印件，且无其他证据相印证，不能证明原告欲证明的事实，不予采信；证据4中的转账进账单与证据6，能互相印证证明2016年8月1日，被告合坤房地产公司退还原告保证金200万元，予以采信。证据5、7，来源合法、内容真实，能证明原告欲证明的事实，予以采信。 经审理，本院认定事实如下：被告云南合坤房地产公司系从事房地产开发及经营、房地产营销策划等的有限责任公司。被告符世雄、黄斌、毕宏波系被告云南合坤房地产公司的股东。被告弥勒合坤旅游公司系经营组织文化艺术交流活动（演出除外）、房地产开发及经营等的有限责任公司。2015年5月22日，原告与被告云南合坤房地产公司签订《建设工程施工合同》。合同约定：甲方（被告云南合坤房地产公司）将弥勒市民主街棚户区异地安置房工程承包给乙方（原告）；签约单价合同总额暂估为18000万元；承包人向发包人提供履约担保，担保方式为乙方于合同签订当日先向弥勒合坤旅游公司与弥勒市棚改办设立的专用账户缴纳合同保证金300万元。进场后甲方具备施工条件，监理单位发出开工令10个工作日内再向弥勒合坤旅游公司与弥勒市棚改办设立的专用账户缴纳700万元；该保证金甲方在乙方工程施工至正九层时七天内退还给乙方500万元，在工程项目封顶后十日内再退还500万元；如甲方未在规定时间内退还乙方，甲方则自乙方保证金汇款之日起按银行贷款利率二倍计算赔偿乙方资金占用费。合同还对合同范围、工期、双方的权利义务、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告于2015年4月30日转账300万元至被告弥勒合坤旅游公司的账户。2016年7月19日，原告与被告云南合坤房地产公司签订《补充协议》。协议约定：由甲方（被告云南合坤房地产公司）于2016年7月21日之前向乙方（原告）支付300万元，支付方式为银行转账，甲方付款账户为甲方自己的银行账户或甲方指定的第三方银行账户，乙方指定收款账户为乙方自己的账户；上述款项付清后，甲乙双方之间关于弥勒市民主街棚户区异地安置房工程总承包的一切事宜一次性终结，任何一方不再以任何方式向对方主张任何权利；本《补充协议》系对原《建设工程施工协议》的调整、补充和修改，本《补充协议》与原《建设工程施工协议》不一致的，以《补充协议》为准；待甲方向乙方支付完《补充协议》约定的300万元后，原《建设工程施工协议》自动失效。2016年8月1日，被告合坤房地产公司指定云南云凌商贸有限公司通过银行转账200万元至原告的账户作为退还的保证金。后，被告合坤房地产公司未向原告退还其余保证金。 本院认为：原告与被告云南合坤房地产公司签订的《建设工程施工协议》《补充协议》系双方的真实意思表示，未违反法律及行政法规的强制性规定，因《补充协议》系《建设工程施工协议》的调整、补充和修改，双方约定二份协议不一致的，则以《补充协议》为准，故《补充协议》、《建设工程施工协议》中与《补充协议》一致的内容合法有效。自合同订立后，各方当事人应全面履行各自的义务。原告按约定将300万元保证金交纳给被告云南合坤房地产公司。在《补充协议》签订后，被告云南合坤房地产公司在退还原告200万元保证金后就未予退还其余保证金，其未按约定向原告履行退还义务，依法应承担相应责任。原告主张由被告云南合坤房地产公司、弥勒合坤旅游公司退还保证金100万元的诉讼请求，根据合同的相对性，与原告签订合同的当事人是被告云南合坤房地产公司，故退还保证金的义务人应为被告云南合坤房地产公司，本院支持由被告云南合坤房地产公司退还原告保证金100万元；原告主张由被告云南合坤房地产公司、弥勒合坤旅游公司支付自2015年6月11日至2018年6月11日按月利率2%计算的资金占用费48万元，并支付自2018年6月12日至还清款项之日止的资金占用费的诉讼请求，因《补充协议》约定由被告云南合坤房地产公司于2016年7月21日之前向原告支付300万元，故本院支持由被告云南合坤房地产公司支付原告自2016年7月22日至2018年6月11日按中国人民银行同期同类贷款利率（年利率5.25%）计算的资金占用费100479.17元（100万元×5.25%÷12月÷30天×689天），并支付自2018年6月12日至还清款项之日止的资金占用费(按中国人民银行同期同类贷款利率计算)；原告主张由被告毕宏波、符世雄、黄斌对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，被告云南合坤房地产公司虽处于吊销未注销的状态，但其主体资格并未消灭。根据《中华人民共和国公司法》第三条第一款：“公司系企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”的规定，原告的该项诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、由被告云南合坤房地产开发有限公司于判决生效之日起五日内一次性退还原告江苏润扬建设工程集团有限公司保证金1000000元，支付资金占用费100479.17元，合计1100479.17元，并支付自2018年6月12日至还清款项之日止的资金占用费(按中国人民银行同期同类贷款利率计算)。 二、驳回原告江苏润扬建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18120元，由原告江苏润扬建设工程集团有限公司负担4647元，被告云南合坤房地产开发有限公司负担13473元。公告费710元，由原告江苏润扬建设工程集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  解雯璇 审 判 员  刘福清 人民陪审员  昂开亮 二〇一九年三月二十六日 书 记 员  黄 瑶