天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书(2013）滨功民初字第403号原告高志勇，男，1976年5月27日出生，汉族。被告天津泰达易买得超市有限公司，住所地天津经济技术开发区第三大街16号。法定代表人文盛郁，董事长。委托代理人关丽欣，该公司人事部职员。原告高志勇诉被告天津泰达易买得超市有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2013年2月4日立案受理。2013年6月5日，因本案须以其他案件的审理结果为依据，故本院裁定本案中止审理。2014年2月10日，本案恢复审理。本案适用普通程序公开开庭进行了审理。原告高志勇及被告的委托代理人关丽欣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告双方劳动关系已于2011年8月22日解除，但被告故意拖延不为原告办理退工退档手续，给原告的再就业造成根本性影响，因而对此造成的经济损失被告应予赔偿。被告在原告在职期间拖欠加班费，应支付相应滞纳金。被告在原告在职期间未支付中班津贴，还在原告不知情的情况下不给于中午吃饭时间延时用工，被告应向原告支付中班津贴和延时工资。故请求判令：1、被告支付因其延迟为原告办理退工的经济损失，（2011年8月22至2011年10月18日按照天津市失业保险金标准1600元赔付，2011年10月18日至被告向原告出具解除劳动关系通知书之日按照月工资3500元给付）；2、被告赔付原告2011年8月22日至今拖欠加班费的滞纳金24505.6元；3、被告支付原告自2006年11月20日至2011年8月22日的中班补助金4160元；4、被告支付原告自2006年11月20日至2011年8月22日每天一小时吃饭未休的延时加班费39000元；5、本案诉讼费用由被告承担。为此，原告向本院提交了如下证据：1、案外人天津市西青区北青装饰材料经营部出具的录用通知书和解聘通知书，证明新单位均要求原告提供被告出具的解除劳动合同通知书，但因被告没有给原告出具并按照正常的手续办理退工退档，使原告无法在别的单位继续工作；2、被告提供的工资台帐，证明原告在职期间没有中班补助也没支付加班费；3、2011年7月-12月的打卡记录，证明原告上了中班，以及存在加班；4、被告出具的欠付加班费的证明，证明被告欠付原告自入职以来的加班费。被告辩称，一、原告系因违反被告的规章制度，被告与其解除劳动合同的，但原告就解除劳动合同事宜提起了仲裁及诉讼，至今诉讼尚未终结。公司愿意办理退工手续，但需要原告配合，被告因而没有办理退工退档。二、加班费之所以没有支付也是因为原告提出的要求被告支付加班费的案件尚未终结，被告无可执行的依据。三、被告每天6元的餐补系对中、夜班的补偿，因此无需再支付原告中班补助。四、原告主张的延时加班产生于其中午无法就餐，但该陈述不符合常理也无事实证明，况且公司实行的是综合工时制，如果加班需要填写加班申请经TEAM长签字，没有加班单不视为加班。为此，被告向本院提交如下证据材料：1、开劳仲字（2012）第457号仲裁裁决书，证明仲裁裁决要求被告为原告出具解除劳动合同手续，并协助被告办理档案和社会保险关系的转移手续，但因原告起诉，仲裁未生效，被告无法办理；2、（2012）滨功民初字1347号民事判决书，证明原、被告之间的解除劳动合同及支付加班费的案件至今尚未终结，导致被告一直没法支付加班费；3、公司的奖惩制度和公司的业务通报，证明被告因原告违纪而与之解除劳动合同，解除行为也已经进行了公示，是因为三位原告的原因致使没有办理退工退档手续；4、津人社局发（2013）83号天津市人力社保局关于进一步规范退工、转档及申领失业保险有关问题的通知文件，证明按照文件第五其他事项中第一条规定，劳动行政部门的要求，劳动者和用人单位发生争议期间，用人单位不得给劳动者办理退工退档手续。经质证，原告对被告的证据1、4无异议，对证据2认为未发生效力，不认可证明目的。对证据3认为没见过，不予认可。被告对原告的证据真实性无异议。本院对原、被告均无争议的证据予以采信，对原告的证据1真实性予以认可，但无法证明其证明目的，本院不予采信。对证据2-4予以采信。对被告证据2、3的真实性均予以认可。经审理查明，2006年11月原告进入被告处工作，任库存监督部门负责人，劳动合同约定原告岗位为综合工时制。原告离职前12个月平均工资为3300.3元。原告陈述每天的上下班时间中不包括吃饭时间，被告陈述每天的上下班时间中均包括了一小时吃饭时间故原告不存在加班的事实。被告认可原告在职期间每周上2个中班，共上中班504个，被告未向原告支付中班津贴。2010年9月20日，被告向原告出具了证明，载明原告自入职至签订证明日共加班824小时，其中平时加班712小时，法定节假日加班112小时，以上所欠工时导致补偿将在劳动合同解除或劳动合同到期后一并清算。2011年8月22日，原、被告解除劳动关系。2011年9月，原告提起劳动争议诉讼，请求被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金并要求被告支付2010年9月出具的“证明”中载明的加班费，后天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会于2012年5月7日作出裁决，裁决被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿33003元、支付2006年8月至2011年8月21日加班费24505.6元、支付2011年未休年休假工资1213.9元。被告不服，诉至本院。2013年12月16日，本院作出（2013）滨功民初字第570号民事判决书，判决：一、被告不支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金33003元；二、被告支付原告加班费23443.5元；三、被告支付原告2011年未休年休假工资1213.9元；四、驳回被告的其他诉讼请求。该判决现已生效并履行完毕。被告与原告解除劳动合同后，因原告向本院就被告解除劳动合同的行为提出了诉讼，被告未向原告出具解除劳动合同通知书，也未为原告办理退工退档和社会保险的转移手续。2012年8月，原告向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该会于2012年12月31日作出如下仲裁裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被告向原告出具解除劳动合同的相关手续，并协助原告办理档案和社会保险关系转移手续。二、驳回其他仲裁请求。原、被告均当庭表示认可仲裁裁决第一项内容。本院认为，依据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。作为用人单位，在双方劳动关系终结时原应向劳动者出具解除劳动合同证明，并在合同解除之日起十五日内为劳动者办理退工退档手续，但本案中，在被告提出因原告违纪与原告解除劳动合同后，原告不认可被告的解除行为，与被告就劳动合同解除问题发生争议，并提出了仲裁。被告在劳动争议案件尚未解决完毕前确实无法出具合法的解除劳动合同证明并据此办理退工退档手续，而最终原告关于被告违法解除劳动合同的主张并未得到支持。那么原告作为败诉方，对于因诉讼而导致被告不能及时办理退工退档手续产生的损失应由其自行负担。原告主张被告负担的诉请，没有事实依据，本院不予支持。鉴于原、被告均认可仲裁关于被告为原告办理退工退档手续的裁决，本院予以照准。加班费滞纳金一节，原告称被告拖欠加班费应支付100%滞纳金，但原告的该项诉讼请求未经劳动行政部门先行处理，本院不予支持。中班津贴一节，被告认可原告在职期间共产生中班504个，但被告并未向其支付中班津贴，至于被告所称的误餐费系中班津贴，误餐费与中班津贴显然系两种不同性质的费用，不可混为一谈，被告的说法本院不予认可。基于被告认可原告在职期间每周上2个中班，共上中班504个，可知原告2006年上中班18个，2007年-2010年每年上中班104个，2011年1月-8月上中班70个，依据天津市中班津贴标准，2006年至2007年中班津贴1元，2008年中班津贴5.3元，2009年中班津贴6元，2010年中班津贴6.4元，2011年中班津贴7.2元，计算得出被告应当共支付原告中班津贴共计2258.8元。原告主张超出部分，于法无据，本院不予支持。延时加班费一节，原告提供的被告2010年9月20日出具的“证明”中显示，原告自入职至签订证明日共加班824小时，其中平时加班712小时，以上所欠工时导致补偿将在劳动合同解除或劳动合同到期后一并清算。原告无证据证明本次主张的延时加班时数未包括在被告在证明中载明的延时加班时数中，故原告该部分诉请与原告在另案中的诉请重合，本院在本案中不予重复审理。原告主张的自2010年9月21日至2011年8月22日的延时加班费部分，原告称该延时加班系基于被告未给予吃饭时间而产生，但原告亦陈述其作为部门负责人，每日安排员工轮流吃饭，且原告陈述其长期无法吃饭的说法与日常生活经验严重违背，故原告的主张，证据不足，本院难以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十五条，?《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、被告天津泰达易买得超市有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告高志勇2006年11月至2011年8月中班津贴2258.8元；二、被告天津泰达易买得超市有限公司于本判决生效之日起三日向原告高志勇出具解除劳动合同的相关手续，并协助原告办理退工退档和社会保险关系转移手续；三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，应当加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担8元、被告负担2元。被告负担部分，于本判决生效之日起五日内径行给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  吴劲柏代理审判员  夏 叶人民陪审员  吴 瑜二〇一四年二月二十五日书 记 员  李雪莲附：法律释明：1、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。2、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。