山东省兰陵县人民法院民 事 判 决 书苍民初字第472号原告张桂德，男，1968年1月13日生，汉族，居民。委托代理人盛开恒，男，1959年10月15日生，汉族，法律服务工作者。被告万才昌（曾用名万才学），男，1970年12月22日生，汉族，居民。委托代理人秦相和，男，1976年10月生，汉族，法律服务工作者。被告刘长国，男，1975年11月2日生，汉族，居民。委托代理人张晓生，山东一品律师事务所律师。原告张桂德与被告万才昌、刘长国健康权纠纷一案，本院受理后，因被告万才昌申请重新鉴定，本案中止诉讼。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张桂德及其委托代理人盛开恒，被告万才昌及其委托代理人秦相和、被告刘长国及其委托代理人张晓生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张桂德诉称：2012年10月17日，被告万才昌打电话告知原告给其送钢材。原告到达被告万才昌指定地点时，被告万才昌又雇佣被告刘长国的叉车给卸货。在卸货时，被告刘长国用叉车将原告及钢材一起推下，导致原告受伤住院，花去高额医疗费用。经临沂市河东区司法鉴定所鉴定，原告的多处伤情分别构成9级、10级伤残，建议误工损失日为180天，内固定取出费用5000元。请求依法判令被告赔偿因雇佣关系造成原告受伤所花费的医疗费、误工费、伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金、二次手术费等共计140000元。被告万才昌辩称：原告所诉的是雇员受害赔偿纠纷，而原告不是被告万才昌的雇员，不存在雇佣关系，本案应系一般人身损害赔偿纠纷，应当由侵权行为人承担责任，不同意原告的诉讼请求。被告刘长国辩称：被告刘长国是被告万才昌要求无偿帮工的，不是雇佣关系，根据司法解释的规定，被告刘长国不应当承担赔偿责任；原告在本案中具有重大的过错，本身应当承担相应的过错责任，应减轻被告一方的赔偿责任；原告陈述被告刘长国将原告及钢材一起推下是不正确的。请求依法驳回对被告刘长国的诉讼请求。经审理查明：原告系个体工商户，二被告均为个体业主，二被告经营地点相距较近。2012年10月16日，原告与被告万才昌经口头协商，在未约定送货具体情形的情况下，被告万才昌以每吨6330元的价格（含运费每吨30元）购买了原告经营的盘钢，并由原告于次日早上将盘钢运送到了约定的苍山县兰陵镇艾曲竹木市场。在指定地点，因原告的货车无自卸装置且非人力所能卸车，被告万才昌到被告刘长国处，叫从事叉车租赁业务的被告刘长国用叉车卸车。卸车时，原告自行爬上货车，站在盘钢中间的空隙内，被告刘长国用叉车上挑盘钢，原告用木块垫盘钢。在被告刘长国用叉车向上挑盘钢、原告用木块垫盘钢的时候，盘钢发生侧滑现象。当被告刘长国按照原告的要求再次用叉车上挑盘钢、原告用木块垫盘钢的时候，盘钢意外侧滑，原告跟随盘钢一起跌到车下，致使原告受伤。原告伤后在临沂市人民医院住院医疗14天，行左肩锁关节脱位切开复位锁骨钩钢板内固定术，并由1人护理，累计花费22745元。后原告提起劳动能力鉴定，2012年11月27日，经临沂市河东区法医司法鉴定所鉴定，原告的伤情分别构成9级、10级伤残，误工损失日为180天、内固定取出费用为5000元左右。原告为此支付鉴定费800元。二被告对该鉴定的认定伤残等级、误工损失日、二次手术费用均有异议，其中被告万才昌申请按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准，对原告的伤残等级、误工损失日、二次手术费用进行重新鉴定（后自动放弃对误工损失日、二次手术费用进行重新鉴定）。经本院委托山东医专附属医院司法鉴定所按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准鉴定，原告的闭合性胸外伤、左侧第一及第三肋骨骨折、左侧间锁关节脱位（ⅲ）、左小腿、右外踝等多处伤情均不构成伤残。被告万才昌为此支付鉴定费1414.5元。庭审中，原告主张与被告万才昌系钢材买卖关系，原告与被告刘长国是侵权关系，不清楚二被告之间的关系；被告万才昌主张与原告是钢材买卖关系，原告与被告刘长国是侵权关系，被告万才昌是受原告委托与被告刘长国建立的有偿租赁关系；被告刘长国主张原告与被告万才昌系买卖关系，二被告系无偿帮工关系而非租赁关系，原告与被告刘长国不完全是侵权关系，被告刘长国不知道被告万才昌是否受原告委托使用被告刘长国的叉车。原告、二被告对其之间的关系，均未提交相应证据证实。原、被告均不能证实现场指挥人员。原告主张，损失有医疗费22747元、护理费873.6元（62.4元×14天）、误工费11239.2（62.44元×180天）、鉴定费800元、住院伙食补助费112元（8元×14天）、交通费400元、二次手术费5000元、精神抚慰金6000元、伤残赔偿金92079.8元；二被告提出异议，认为对原告应按非城镇居民标准对待，护理费、误工费计算标准过高，误工损失日应截至评残前一天，二次手术费应另案主张权利，精神抚慰金请求不符合法律规定，鉴定费应由原告自行承担，交通费由本院酌定。诉讼中，本院依据原告的申请，裁定保全了被告刘长国的银行存款。另查，被告刘长国持有B2型驾驶证，准驾范围包括大型汽车、小型汽车、轮式自行机械车等，在事发地从事叉车有偿出租业务。上述事实，主要是根据当事人陈述、住院病案及医疗费单据、鉴定书及鉴定费单据、原告的营业执照及税收通用完税证等、被告刘长国的广告照片及驾驶证等材料经庭审质证所认定的，其材料均已收录在卷。本院认为，原告与被告万才昌系买卖合同关系，各方均无异议，本院予以认定。因货款中包含运费，故原告与被告万才昌之间同时存在运输合同关系。因原告系承运人，与被告万才昌无书面买卖约定，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十三条的规定“标的物所有权自标的物交付时起转移”和一般交易惯例，原告应将货物卸至货主指定的地点方可视为交付，即卸车是原告作为承运人的义务。卸车时，被告万才昌经与原告商量，利用自己熟悉当地情况的优势，邀请被告刘长国用其叉车挑卸盘钢，实质是受托于原告邀请被告刘长国，以完成其盘钢交付义务，达到自己的买卖合同目的。对被告万才昌关于系受原告委托有偿租赁被告刘长国的叉车的主张，虽原告及被告刘长国均不予认可，但被告万才昌的陈述与被告刘长国的出租叉车经营相吻合，故本院认定被告刘长国系有偿出租而非义务帮工；对被告刘长国驾驶自有叉车无偿帮助被告万才昌的主张，本院不予采信。事发时，因二被告均不懂得卸车技术，原告实际处于指挥地位；原告在发现挑动盘钢发生侧滑时，应充分预见自己面临的危险却轻信可以避免，自身主观上存在重大过错，客观上实施了危险行为，致使在再次挑动盘钢时发生侧滑，导致自身受伤，原告应负主要责任。被告刘长国在挑动盘钢、发现盘钢发生侧滑存在危险时，应及时停止工作，以保护原告的安全，但被告刘长国怠于履行安全保障义务，致使原告随盘钢滑落车下受伤，被告刘长国应承担相应责任。被告万才昌虽系货主，但在订货、卸车、指示、协助等行为上并无过错，故不应承担责任。虽原告主张应按工伤并按《职工工伤与职业病致残鉴定标准》处理，但与本案的法律关系显然不符，故本院对该主张不予采信。法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等损失；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故对原告的相应损失，原告应自负60%的责任，被告刘长国应负40%的责任。原告请求过高的部分，本院不予支持。虽原告在事故中受伤，但因自负主要责任，且未构成伤残，故对其精神损害抚慰金、残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。原告主张的医疗费22745元，有医疗费单据等可以证实，本院予以认定；原告主张的每天62.4元的护理、误工标准，有营业执照、完税证等予以证实，且未超出无固定收入城镇居民标准，本院予以支持；原告主张的误工日180天、二次手术费5000元，因二被告均未申请重新鉴定，且符合本案实际，故本院予以认定。原告主张的交通费400元，本院予以认定。综上，原告的损失有：医疗费22745元、护理费873.6元（62.4元×14天）、误工费11239.2（62.44元×180天）、鉴定费800元、住院伙食补助费112元（8元×14天）、交通费400元、二次手术费5000元，合计41169.8元。对该损失，原告与被告刘长国应各自承担其责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》{法释（2003）20号}第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》{法释（2001）7号}第十条之规定，判决如下：一、被告刘长国赔偿原告张桂德医疗费、护理费、误工费、鉴定费、住院伙食补助费、交通费、二次手术费等损失的40%计16467.92元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告张桂德的其他诉讼请求。三、驳回原告张桂德对被告万才昌的起诉。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，保全费1020元，由原告负担3620元，由被告刘长国负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判长  张子翼审判员  纪佃彬审判员  岳 峰二〇一四年五月十二日书记员  魏家忠