辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书［2013］沈河民四初字第1410号原告（被告）：沈阳步森服饰有限公司。（组织机构代码证：58937518-9）法定代表人：王建军，该公司董事长。委托代理人：李春江，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托代理人：董晓丹，该公司职员。被告（原告）：侯艳玲，女，1982年4月1日出生，汉族，无职业。（身份证号：2101061982********）委托代理人：金保安，沈阳市沈河区天海法律服务所法律工作者。原告（被告）沈阳步森服饰有限公司（以下简称“步森公司”）与被告（原告）侯艳玲劳动争议一案，本院依法由审判员陆珏澔担任审判长，代理审判员张萌萌（主审）、人民陪审员王新组成合议庭，公开开庭进行了审理。沈阳步森服饰有限公司委托代理人李春江、董晓丹，侯艳玲的委托代理人金保安均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳步森服饰有限公司诉称，侯艳玲于2012年5月1日入职我公司工作，任商品专员，后侯艳玲于2013年4月30日自动离职。不存在劳仲阶段的申请人所请求事项之依据。故提出诉讼请求：一、不支持被告作为劳仲阶段的申请人所提出的全部请求事项（即“1、请求支付代通知金2500元；2、2012年5月1日至2013年4月30日年假工资5天1976元；3、2012年5月1日至2013年4月30日加班费1548元）；二、被告负担本案诉讼费用。侯艳玲辩称，一、双方没有签订劳动合同，因此依据法律规定双方是无固定期限劳动合同关系，基于此关系原告终止劳动关系应当支付代通知金。二、年假工资的证明应当在原告处，仲裁庭对支付年假工资问题认定事实清楚，裁定正确。三、加班费因被告在原告处工作每周六天，原告并未支付加班费，加班的证明因为是以指纹打卡，因此应由原告举证。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。侯艳玲诉称，原告在被告处入职后未签订劳动合同，依法双方建立了无固定期限劳动合同，而被告于2013年4月30日解除了双方的劳动合同关系，依法应支付我代通知金，仲裁委虽然认定被告承担举证不能的法律责任，但对支付代通知金不予支持有悖法理和法律规定。原告在职期间工作是打卡考勤，而打卡机在被告处，原告因此无法取证，仲裁委已认定其举证不能，则被告依法应承担支付的法律责任。原告因不服沈劳人仲字（2013）602号仲裁第二项，并判决被告1、支付代通知金2500元；2、加班费1548元；3、承担本案诉讼费用。同时要求维持裁决书第一项。沈阳步森服饰有限公司辩称，侯艳玲的主张于法无据，应当全部驳回。经审理查明，庭审中双方共出示两份劳动合同，其中一份为步森公司和侯艳玲均举证的劳动合同书（期限为2012年4月1日至2013年3月31日），侯艳玲主张该劳动合同没有采用人力资源和社会保障局统一格式，且未经主管部门鉴证，实质上是内部承包协议，不能视为双方已经签订了书面劳动合同；另外一份为侯艳玲单方举证的劳动合同书（期限为2012年5月1日至2015年4月30日），但侯艳玲主张该合同书虽然经劳动主���部门鉴证，但非其本人签字，系步森公司单方制造的假合同。侯艳玲于2013年6月17日因请求步森公司支付代通知金等事项向沈阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出仲裁裁决书，部分支持了侯艳玲的请求。现双方均不服该裁决书，起诉来院，本院受理后决定合并审理。上述事实，有双方当事人陈述、裁决书、劳动合同书、解除劳动合同证明、邮箱截图、工资条、借记卡账户历史明细查询、沈阳市参保人员缴费明细等证据予以证明，已经庭审质证，本院予以确认。本院认为：劳动者的合法权益应当受到法律保护。侯艳玲作为劳动者主张系原告2013年4月30日单方无故解除合同，步森公司主张系被告自动离职。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决议发生的劳动争议，用人单位负举证责任。劳动部办公厅《关于自动离职与旷工除名如何界定的复函》规定，因自动离职处理发生的争议应按除名争议处理。本案步森公司应对其主张负举证责任，步森公司未能举证证明其主张，因此，步森公司应承担举证不能的法律后果，本院对于侯艳玲所述的步森公司于2013年4月30日单方解除其劳动合同的主张予以采信。根据《劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。综上，步森公司单方解除其劳动合同的情形不符合劳动合同法第四十条的规定，故关于侯艳玲代通知金的诉讼请求，本院不予支持。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者的工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，根据该举证责任分配原则，应由用人单位证明劳动者的实际工资情况，若用人单位未提供，应承担举证不能的法律后果，则采纳劳动者提供的证据。本案中，被告提供部分工资条和银行打卡记录，二者数额一致，故对该组证据的真实性本院予以确认，因此，被告离职之前月工资具体数额以被告的提供的工资条上应发工资数额计算为2827.75元。关于侯艳玲要求步森公司支付其2012年5月1日至2013年4月30日5天未休年假工资的诉讼请求，国家实行带薪年休假制度，参照人力资源和社会保障部制定的《企业职工带薪年休假实施办法》，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。步森公司主张侯艳玲已经休完年假，但未能就其主张举证，故步森公司应向侯艳玲支付5天的未休年假工资报酬。关于具体数额，按照侯艳玲离职前的月平均工资标准计算予以支持1300.12元（=2827.75元÷21.75天（5天（200%）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。侯艳玲没有举证证明有加班事实存在，亦没有就用人单位掌握其加班事实存在的主张进行举证，应承担举证不能的法律后果，故对侯艳玲主张加班费的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，判决如下：一、沈阳步森服饰有限公司于本判决生效后十五日内给付侯艳玲2012年5月1日至2013年4月30日期间的未休年假工资报酬1300.12元；二、驳回沈阳步森服饰有限公司、侯艳玲的其他诉讼请求。诉讼费10元，由原告沈阳步森服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费10元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陆珏澔代理审判员  张萌萌人民陪审员  王 新二〇一四年二月二十八日书 记 员  边建勋本判决所依照的法律规定《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条用人单位必须书面记录支付劳动者的工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付��工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。