海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2018）琼0108民初12680号   原告（被告）：张某，住海南省海口市美兰区。   委托诉讼代理人：林某，海南广哲律师事务所律师。   被告（原告）：海南鑫玖鼎贸易有限公司，统一社会信用代码91460100090525520X。   法定代表人：李某。   委托诉讼代理人：闫某，海南瑞来律师事务所律师。   委托诉讼代理人：覃某，海南瑞来律师事务所律师。   原告（被告）张某与被告（原告）海南鑫玖鼎贸易有限公司劳动争议一案，本院于2018年9月11日立案，依法组成合议庭，于2018年11月8日公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人林某、被告海南鑫玖鼎贸易有限公司法定代表人李某及委托诉讼代理人覃某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张某向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付2018年4月1日至5月31日的工资8000元；2.判决被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金16000元；3.判决被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额44000元；4.判决被告向原告支付2016年至2018年未休年休假工资3678.2元；5.判决被告向原告支付拖欠工资、未休年休假工资补偿金2919.55元（8000+3678.2）×25%；6.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告自2016年6月8日入职被告公司，任职统计兼办事员及看路工作一职。入职后，被告也一直未与原告签订劳动合同。2018年6月5日来原告家中强行收走了票据等材料，此后便不再给原告安排工作。原告之后也通过微信的方式，询问被告是否需要自己制作公司的盈亏表、工资表等，被告负责人则回答什么都不用做了。之后也要求原告把公司相关的一切资料全部交还。在没有正当理由的情况下，被告无故将原告开除。并且，拖欠原告2018年4月1日至5月31日的工资8000元也未向原告支付，仲裁委也依法作出了仲裁裁决书。裁决支持了原告要求被告支付拖欠的工资8000元，以及支持了原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金16000元，但驳回了原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额44000元以及2016年至2018年未休年休假工资3678.2元。原告认为，仲裁没有支持原告第三、四项请求，即未支持被告向原告支付双倍工资差额及未休年休假工资，属于认定事实不清，证据不足及适用法律错误。根据《劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”故被告未与原告签订劳动合同，被告以失业保险社保原因未签订劳动合同完全不能成立，失业保险与签订劳动合同没有任何关联，被告依法应该向原告支付未签订劳动合同二倍工资。其次，根据《职工带薪休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条:“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”依照上述法律规定，被告未与原告签订劳动合同，违法解除原告，也未向原告支付违法解除劳动关系赔偿金，并且拖欠原告正常工资、时间工资、未休年休假工资的行为已严重侵犯原告的合法权益。故原告向法院起诉，请求判如所请。   被告海南鑫玖鼎贸易有限公司答辩并诉称，一、原告与被告之间不存在劳动合同法律关系，双方之间实际为投资法律关系。2016年6月，张某自愿向被告提出投资，实际投资20万元，成为公司隐名股东，并按照公司收益9%参与年度分红，因此被告与原告之间不存在劳动合同法律关系，而原告属于被告的实际投资人之一。二、原告退出投资关系由原告自行决定，并非被告强制其退出，原告要求被告承担违法解除劳动合同的经济赔偿金无事实及法律依据。2018年5月，原告张某以本人购买房子需要为由，提出退股，被告立刻抽调资金退股支持其买房的诉求，但因退股时向公司提出分割固定资产的意见，与另一投资人臧瑞刚发生争执。原、被告之间不存在劳动关系，被告也从未强制解除与原告之间的法律关系，不涉及违法解除劳动合同的事实。三、是否与被告签署劳动合同由原告张某自行确定，其自行确定不与被告签署劳动合同，同时其也不具备签署劳动合同的客观可能性。张某作为实际股东直接参与公司管理，掌握公司财务、员工工资、员工管理、持有公司公章、法定代表人私章（至今没有归还），虽然其为投资人，但如果其愿意以公司名义签署劳动合同购买社会保险，均由其自己决定（后续其购买保险的过程也证明这一点)。另外，2016年6月，原告投资时明确表示，其与前一家用人单位解除劳动关系，作为失业人员领取失业金，不需要在公司购买保险，也就是说，其不可能在失业的同时又与任何单位存在劳动关系，这也是其不选择签署劳动合同购买社会保险的真实情况。四、原告作为被告的出资人之一，同时负责管理公司的部分业务，其是否休假完全由其自行决定，且原告关于第5项诉讼请求没有经过仲裁前置程序，其关于年休假及补偿金的请求于法无据。张某为公司的入资股东，与公司存在合作关系，在其主动撤资后，双方之间不存在雇佣劳动关系，为此，向法院提出诉讼请求：判决海南鑫玖鼎贸易有限公司无需向被告张某支付违法解除劳动关系赔偿金16000元。   原告张某辩称，仲裁裁决书为终局裁决，用人单位提起诉讼不符合程序规定，对终局裁决不服可以在30日内向中级法院提起撤销裁决诉讼，故应判决驳回被告的起诉。   本院经审理认定事实如下：被告海南鑫玖鼎贸易有限公司是2014年2月28日成立的有限责任公司（自然人投资或控股）。2016年6月8日，原告张某入职被告公司从事统计兼办事员及看路工作，海南鑫玖鼎贸易有限公司于当日为其明确写具了《工作明细》，同年6月11日，张某从柜面存入20万元作为入股公司的资金。入职期间，张某每月领取工资4000元，并依工作职责完成每月的统计及其他事项的岗位工作，双方未订立书面劳动合同。2017年12月，张某经海南鑫玖鼎贸易有限公司同意，自2017年12月起以公司的名义自费缴交社会保险费。2018年4月，张某因资金紧张提出退股，被告海南鑫玖鼎贸易有限公司于2018年5月8日陆续将张某的股金予以退还，但未给张某发放2018年4月1日至5月31日的工资。2018年5月25日，海南鑫玖鼎贸易有限公司通过微信方式通知张某“你要不干了…？把你手上的东西都移交给阿洋…结工资走人。”2018年6月2日，张某与海南鑫玖鼎贸易有限公司办理了交接手续。2018年6月7日，张某作为申请人向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：一、裁决被申请人海南鑫玖鼎贸易有限公司支付正常工作时间工资（2018年4月1日至2018年5月31日）8000元；二、裁决被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金16000元；三、裁决被申请人支付未签订劳动合同的双倍工资差额44000元；四、裁决被申请人支付2016年至2018年未休年休假工资3678.2元；五、裁决与被申请人解除劳动关系。2018年8月29日，海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会作出海美劳人仲裁字［2018］第170号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付2018年4月1日至5月31日的工资8000元；二、被申请人于本裁决书生效之日起十日内向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金16000元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。本裁决书为终局裁决。2018年9月11日、9月19日，张某及海南鑫玖鼎贸易有限公司不服仲裁裁决，分别向本院起诉，诉讼请求如上所述。   另查，诉讼中，张某于2018年10月16日通过现金缴款方式将领取的18个月的失业金、物价补贴退付给洋浦经济开发区就业局。张某在入职期间，海南鑫玖鼎贸易有限公司没有进行考勤登记，每月采取轮休制，有活就做，没有工作就休息。海南鑫玖鼎贸易有限公司对海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会裁决其公司向张某支付2018年4月1日至5月31日的工资8000元，没有异议。   本院确认的以上事实，有仲裁裁决书、工作明细、微信聊天记录、银行流水明细、《基本养老保险个人账户对账表》、工资表、盈亏表、海口农商银行现金缴款单以及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告海南鑫玖鼎贸易有限公司对仲裁裁决确定的给付原告张某2018年4月1日至5月31日的工资8000元的裁决没有异议，本院予以确认。张某于2016年6月8日入职海南鑫玖鼎贸易有限公司提供劳动时，继续领取洋浦经济开发区就业局每月发放的失业金，其作为入职新的用人单位提供劳动的就业者应知晓或应当知晓再就业即停止领取失业金，并与用人单位签订书面劳动合同，但张某入职后即投资入股海南鑫玖鼎贸易有限公司分享公司分红，并于2018年1月向公司明确由其自费以公司名义缴交社会保险费，虽然其于裁决后自行将领取的失业金予以退还，却并不能因此改变其领取失业金的事实和本意，同时张某作为分享公司红利的股东，即使公司未主动与其签订劳动合同，其本人也应当提出与公司签订，其知道而不为之，显然是其本人在主观上存在着较大的过错，不管这种过错是故意还是过失，其本人应当承担其个人过错产生的不利后果，而非归责于公司，海南鑫玖鼎贸易有限公司主张是因张某要领取失业金，应其要求未签订劳动合同，该抗辩并无不当，故原告张某诉求支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的主张，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”海南鑫玖鼎贸易有限公司在张某要求退股后，要求张某停止提供劳动、交接全部材料，未提供证据证明其解除双方劳动关系的事实依据和合法法，应承担举证不能的不利后果，须按照张某的月平均工资及工作年限计付赔偿金16000元（4000元/月×2个月×2倍），故对海南鑫玖鼎贸易有限公司关于无须向张某支付违法解除劳动关系赔偿金16000元的诉讼请求，本院不予支持。海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，内容包含终局裁决事项和非终局裁决事项，海南鑫玖鼎贸易有限公司不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，可按照非终局裁决处理。张某在入职后每月可轮休，有活就干，没有活就休息，且没有考勤纪律约束，其未提供证据证明其在拥有较自由休息时间的情况下未享受年休假，应承担举证不能的不利后果，对张某要求支付带薪年休假工资3678.2元的该项诉讼请求，本院不予支持。至于张某关于支付拖欠工资、未休年休假工资的25%经济补偿金的诉求，未经仲裁前置程序，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告（原告）海南鑫玖鼎贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）张某支付2018年4月1日至5月31日的工资8000元；   二、被告（原告）海南鑫玖鼎贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）张某支付违法解除劳动关系赔偿金16000元；   三、驳回原告（被告）张某的其他诉讼请求；   四、驳回被告（原告）海南鑫玖鼎贸易有限公司的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费20元（原告张某预缴10元、海南鑫玖鼎贸易有限公司预缴10元），由被告海南鑫玖鼎贸易有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 梁其恩   人民陪审员 薛金梅   人民陪审员 谢小琴     二O一九年三月九日   书记员 简雯霏   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。   …。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》   第十四条劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   …。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。