四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1623民初384号 原告：冯志强，男，1972年12月13日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：黄云，广安市邻水县鼎屏法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被告：王晓云，男，1969年8月22日出生，汉族，住四川省邻水县。 被告：甘芳，女，1973年6月30日出生，汉族，住四川省邻水县。 二被告共同委托诉讼代理人：徐新龙，四川顿开律师事务所律师，一般授权代理。 原告冯志强与被告王晓云、甘芳民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯志强及其委托诉讼代理人黄云，被告王晓云、甘芳及其共同委托诉讼代理人徐新龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯志强向本院提出诉讼请求：1、请求二被告依法返还原告投资款250,000元及支付资金占用利息，利息从2011年9月7日起按照中国工商银行同期贷款利率计算至2019年3月13日止；2.请求二被告依法支付原告违约金75,000元；3.本案诉讼费用和实支费用由二被告承担。事实及理由：二被告恶意邀约原告为煤矿投资，2011年9月7日，双方签订《投资入股协议》，协议约定：原告投资入股250,000元，占甲方拥有股份3,670,000元中的6.81%；原告按被告所得利润的6.81%进行分红；被告须最低保证原告投入资金的安全，即如果被告经营造成亏损，须返还原告投入的股金本金；双方任何一方违约，需向守约方赔偿入股资金的30%的违约金。原告投资至今，被告未向原告分红，亦未返还入股本金，并经原告多次催要未果。现特诉至法院，请求支持诉请。 被告王晓云辩称，合伙协议系原告与被告甘芳签订，只能约束原告和被告甘芳两人，与其无关，请求驳回原告对其的诉讼请求。 被告甘芳辩称，1.原告诉称不实，原告称被告恶意邀约其投资煤矿系主观捏造，客观事实是：2010年8月7日，被告投资几百万元入股陕西省汉中市镇巴县盐场镇响洞街上组村煤矿副井，原告得知这一情况后，主动要求被告向其转让部分股份，即原告投资250,000元，占被告拥有股份的6.18%。2011年9月7日，原告与被告签订《投资入股协议书》，原告交付了250,000元投资款。在原告投资入股煤矿后，煤矿一直处于亏损状态，被告亦未获得任何投资回报和利润，原告当然不可能有收益回报，煤矿现处于停产状态，因煤矿无法经营，被告也因此亏损几百万元。2.合伙投资本身存在风险，虽然协议书中约定须保证原告投入股金本金的安全，即如果亏损，也须返还原告投入的股金本金，但该约定明显违背合伙法律规定的基本原则：共同出资、共同经营、共享利益、共担风险，更违背《合伙企业法》第33条“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”的规定，《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》也规定“保底条款”系无效约定，故入股协议书这一约定应属无效条款，原告要求被告按此约定返还投资款的理由不成立；同时，入股协议第二条也约定了风险共担、利润共享，这表明投资入股的风险客观存在。3.原告要求返还投资款的前提是要求退出合伙，而合伙协议中并没有退伙的约定，根据民法通则意见的规定，可以准许其退伙，但应考虑原告单方退伙是否给合伙造成损失，确定其应承担的赔偿责任，并应经过结算，确定合伙是否存在剩余财产及利润和亏损，原告在未与被告进行结算的情况下要求返还投资本金，没有法律依据。4.因原告与被告未对合伙进行结算，无法确定应否退还原告投资本金，被告不存在违约行为，原告主张的违约金缺乏事实依据。综上，原告的诉请不能成立，请求驳回原告诉请。 本院经审理认定事实如下：被告王晓云、甘芳于2008年2月28日登记结婚，于2018年7月18日登记离婚。2010年8月7日，被告甘芳与案外人刘文国、李磊合伙购股经营陕西省镇巴县盐场镇街上组村煤矿。2010年7月至2011年2月期间，被告王晓云、甘芳多次向刘文国转款投资上述煤矿。后原告冯志强经人介绍与被告王晓云、甘芳认识，双方协商由原告冯志强投资入股煤矿。2011年9月7日，原告冯志强与被告王晓云、甘芳签订《投资入股协议》，约定由原告投资入股150000元。当日，原告冯志强又增加投资入股100000元，且原告冯志强作为乙方，被告甘芳作为甲方，双方另行签订了《投资入股协议》，协议主要约定：“（一）根据李磊与陕西省镇巴县盐场镇街上组村煤矿副井法人符必强于二〇一〇年六月二十九日签订的《陕西省镇巴县盐场镇街上组村煤矿副井股权变更协议》和甘芳、刘文国、李磊于2010年8月7日签订的《合伙购股生产经营合同》，甲方同意乙方投资入股人民币25万元（大写：贰拾伍万元），占甲方拥有股份367万元的6.81%，以后根据所实施项目的实际需求按所占股份比例再投资入股满足项目的需要。（二）乙方投资入股的资金与甲方按所占股份比例风险共担，利润分享，但甲方须最低保证乙方投入股金本金的安全（也就是如果甲方经营造成亏损，也必须返还乙方投入的股金本金）。乙方所得分红按甲方所得利润的6.81%进行支付，利润分红从打入资金之日起计算支付，三个月后根据煤矿收支月报表按月分红。（三）投资入股双方任何一方违约，违约方须向守约方赔偿入股股金30%的违约金。（四）本协议一经签订，法律上完全生效；本协议一式贰份，投资入股双方各执一份。”原告冯志强在协议上乙方处签名捺印确认，被告王晓云、甘芳在协议上甲方处签名捺印确认。2011年9月9日，原告冯志强支付了投资款250000元，并由被告王晓云、甘芳共同向原告冯志强出具收条一张，载明：“今收到冯志强（身份证号：5130311972××××××××）投资陕西省镇巴县盐场镇街上组村煤矿副井（甘芳持有股）股金人民币250000.00元，大写贰拾伍万元整。”收条上收款人处有被告王晓云、甘芳的签名。原告冯志强未参与该煤矿的经营管理。2012年年初，原告分得利润1700元。案涉煤矿于2013年年底停产至今。后原告冯志强多次向被告王晓云催要返还投资款未果。 以上事实，有原告冯志强提交的其身份证复印件，户籍信息，结婚证复印件，被告王晓云、甘芳的户籍信息，甘芳、王晓云向冯志强出具的收条，甘芳、王晓云与冯志强签订的《投资入股协议》，冯志强的中国工商银行个人业务凭证复印件，冯志强与王晓云的短信聊天记录打印件及被告王晓云、甘芳提交的离婚证，符必强与李磊签订的《陕西省汉中市镇巴县盐场镇响洞街上组村煤矿副井股东股权变更协议》复印件，符必强向李磊出具的收条复印件，李磊、刘文国、甘芳签订的《合伙购买煤矿股份合同》复印件，甘芳与冯志强签订的《投资入股协议》，甘芳、王晓云与冯志强签订的《投资入股协议》，王晓云、甘芳的银行业务凭证等证据在卷佐证。上述证据经庭审质证，本院予以采信。根据当事人陈述，结合上述证据，本院对以上事实予以确认。 本院认为，个人合伙即两个以上的公民按照协议共同出资、共同劳动、共同经营、共享盈余、共担风险的一种经营形式。原、被告双方签订的《投资入股协议》系双方真实意思表示，协议约定“甲方（王晓云、甘芳）须最低保证乙方（冯志强）投入股金本金的安全（也就是如果甲方经营造成亏损，也必须返还乙方投入的股金本金）”，即原告冯志强不承担煤矿经营的亏损，从该约定可以看出，原、被告之间的法律关系不符合合伙的基本特征，原、被告之间系名为合伙，实为借贷法律关系。所谓的投资款，实为借款；利润分红，实为对利息的约定。原告冯志强现主张返还投资款，实为要求偿还借款。法律规定，债务应当清偿，故原告冯志强主张被告归还借款250,000元，于法有据，应予支持。虽然协议首部甲方处只列有被告甘芳，但协议尾部甲方处有被告甘芳、王晓云共同签名捺印，收条上收款人处亦有被告甘芳、王晓云共同签名，因此，被告王晓云应与被告甘芳连带清偿原告借款250,000元。因协议约定按二被告所得利润的6.81%进行分红，而二被告所得利润无法确定，即关于利息的约定不明确，按照法律规定，视为没有对利息进行约定，故原告主张的利息应从其起诉之日即2019年2月13日起按照年利率6%计算至2019年3月13日止。因原告未提交证据证明煤矿有利润而二被告未进行分红，协议亦未约定款项的返还时间，故原告主张的违约金无事实依据，本院不予支持。 被告甘芳辩称原、被告之间系合伙法律关系，而《投资入股协议》约定原告不承担风险，违背了合伙的基本原则，该约定应属无效，原告不能据此要求返还投资款。《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条规定：“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。”根据以上法律规定可知，民事法律关系是根据民事主体的意思表示来确认。本案中，原、被告双方签订的《投资入股协议》约定煤矿经营亏损，须返还原告投入的股金本金，双方的真实意思系原告不承担煤矿经营的风险，通过该意思表示确认双方之间的法律关系不符合合伙“风险共担”的基本特征，因此，被告甘芳认为双方之间系合伙法律关系，以此认为《投资入股协议》中“煤矿经营亏损，须返还原告投入的股金本金”的约定因违反合伙的相关法律规定而无效的观点不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第八十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告王晓云、甘芳于本判决生效之日起十日内连带偿还原告冯志强借款本金250,000元及支付利息，利息从2019年2月13日起按照年利率6%计算至2019年3月13日止； 二、驳回原告冯志强的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,175元，减半收取计3,088元，由被告王晓云、甘芳共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审判员 唐 娟 二〇一九年三月十八日 书记员 喻恋茸