阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2014）阿民一终字第21号上诉人（原审原告）武威市金羊建筑工程公司。法定代表人张万瑞，该公司总经理。委托代理人谷万其，男，1963年12月24日出生，汉族，内蒙古自治区额济纳旗司法局干部。委托代理人张会武，男，1973年10月29日出生，汉族，武威市金羊建筑工程公司职员。被上诉人（原审被告）孙发德，男，1963年6月11日出生，汉族，农民。上诉人武威市金羊建筑工程公司因劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区额济纳旗人民法院（2013）额民一初字第150号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人武威市金羊建筑工程公司的委托代理人谷万其、张会武与被上诉人孙发德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2012年8月28日，被告在原告承建的内蒙古自治区博源实地能源有限公司商业综合楼工地工作时不慎从楼上天井摔下受伤，当时由该公司劳务分包人齐加海组织人员将被告送往内蒙古自治区额济纳旗人民医院治疗，并诊断为多发性骨折、创伤性轻型颅脑损伤、下颌骨骨折。后因该医院CT机故障，又转入中国人民解放军第513医院住院治疗9天，2013年9月6日出院，支付医疗费共计5744.78元。2013年9月6日转院至甘肃省武威市凉州医院住院治疗23天，2013年9月29日出院，支付医疗费共计11178.47元，两项合计16924元，该费用已由被告支付。2012年10月29日，内蒙古自治区额济纳旗人力资源和社会保障局作出额劳工认字（2012）26号工伤认定结论，认定被告为工伤。2012年12月3日，内蒙古自治区阿拉善盟劳动能力鉴定委员会作出阿鉴字（2012）294号劳动能力鉴定结论书，鉴定被告为七级伤残。为此，被告支出鉴定费200元。原告不服该鉴定结论向上一级鉴定委员会提出再次鉴定申请。内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会于2013年3月22日作出鉴定意见，维持原结论。根据上述伤残等级及工伤认定书，被告向内蒙古自治区额济纳旗劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求原告支付工伤保险赔偿共计249305元，该委员会于2013年6月7日作出额劳仲案字（2013）06号仲裁裁决书，被告享受以下工伤待遇：一次性伤残补助金53560元（4120元／月×13月）；一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助123600元（4120元／月×30月）；停工留薪期工资22660元（4120元／月×5个月05天）；劳务工资1820元（140元／日×13天），合计201640元。扣除已付医疗费34000元，原告一次性支付被告167640元。原告不服该劳动仲裁书，于2013年7月12日向法院提起诉讼，要求变更工伤保险赔偿数额，同意赔偿被告各项损失104470元。被告在申请鉴定及仲裁期间支出交通费831元和住宿费450元，合计1481元。另查明，原告威市金羊建筑工程公司是承建内蒙古自治区博源实地能源有限公司商业综合楼工程的总承包方，具有独立法人资格。武威市金羊建筑工程公司第二分公司是原告威市金羊建筑工程公司的分支机构，不具备独立法人资格。2012年8月2日，武威市金羊建筑工程公司第二分公司与劳务班组经济责任人齐加海签订《外墙瓷砖室内瓷砖及地板砖分项工程施工协议书》，由齐加海承包该工程所有外墙、室内瓷砖及地板砖楼梯花岗岩铺贴和包工工程。齐家海是原告内设机构的劳务班责任人，不具备独立用工主体资格。被告受雇于原告，并在其承建的内蒙古自治区博源实地能源有限公司商业综合楼工程工地干活的第13天发生事故受伤。当时，原、被告之间没有签订书面劳务合同，也没有明确约定每月工资待遇。原告没有为被告办理工伤保险，也没有缴纳工伤保险费。内蒙古自治区阿拉善盟统筹地区上一年度职工月平均工资标准为4120元。原审法院认为，原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但被告确实在原告处工作。因此，原告与被告之间存在事实劳动合同关系。被告在原告工地工作期间受伤，经被告申请，内蒙古自治区额济纳旗人力资源和社会保障局作出额劳工认字（2012）26号工伤认定结论通知书，认定被告为工伤。2012年12月3日，经内蒙古自治区阿拉善盟劳动能力鉴定委员会作出阿鉴字（2012）294号劳动能力鉴定结论书，鉴定被告为七级伤残，原告不服该鉴定结论向上一级鉴定委员会申请复议后，内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会于2013年3月22日作出劳动能力鉴定，认定被告孙发德为七级伤残。法院认为，上述工伤认定结论及鉴定结论合法有效，予以确认。由于原告未依法缴纳职工工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，被告的工伤保险待遇应当由原告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付。原告因不服内蒙古自治区额济纳旗劳动争议仲裁委员会所作的关于赔偿被告工伤保险待遇赔偿数额而向法院起诉。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释（2001）14号第一条“当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理”的规定和第二十条第二款“关于工伤保险待遇及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更”的规定，原告的诉讼符合法律、法规的规定，法院对该案享有管辖权，且对于仲裁裁决中有关工伤保险待遇赔偿数额不当的，法院可以予以变更。被告在原告处工作时，原、被告双方未签订书面合同，每月工资待遇也没有明确约定。因此，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，被告的工资标准应当按照内蒙古自治区阿拉善盟地区上一年度职工月平均工资标准4120元计算。被告应得的工伤保险待遇计算：一、停工留薪期工资待遇计算为13182元（4120元／月×3个月零6天）。被告应享受的停工留薪期的计算应按照《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定，停工留薪期自受伤至工伤职工评定伤残等级止。由于内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会作出的鉴定意见为维持原鉴定结论。故本案被告孙发德工伤评定伤残等级时间为2012年12月3日。因此，被告停工留薪期（事故发生之日至伤残等级鉴定评估之日）确定为3个月零6天。二、一次性伤残补助金确定为53560元（4120元／月×13个月）。一次性伤残补助金应按照《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项“职工因工致残被鉴定为七级伤残的，应享受13个月本人工资的一次性伤残补助金”计算。三、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金确定为123600元（4120元／月×30个月）。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按照《内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第十八条第（二）项的规定“劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准：一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金合并计算。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残的为30个月”计算。四、劳务工资确定为1781元（137／天×13天）。对于劳务工资原、被告没有明确约定。因此，被告劳务工期应从2013年8月15日至2013年8月28日（被雇佣之日起至事故发生之日止）计算为13天。五、医疗费为16923.25元（5744.78元＋11178.47元）。医疗费应当按照《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”之规定，由于原告未给被告缴纳工伤保险费。因此，原告承担该费用。原告诉称，已支付医疗费34000元，但未向法庭提供证据。故法院不予采信。六、其他费用1481元。经法院对被告提供的鉴定费、交通费、食宿费票据进行核查后确定被告支出的鉴定费200元、交通费831元、住宿费450元属于合理费用，符合证据规则，法院予以采信。以上费用合计210527.25元。对于其他票据因不符合证据规则，法院不予采纳。原告在诉求中主张被告的劳务工资为每月3300元，对于该主张原告未向法庭提供证据予以佐证，不予采信。对于原告提出将一次性伤残就业补助金计算方式按照建筑行业人均工资2808元计算的诉求，不符合《工伤保险条例》的相关规定，且在本案中原告也是根据《工伤保险条例》的相关规定向法院提出变更仲裁裁决赔偿数额的诉讼。因此，根据《内蒙古自治区﹤工伤保险条例﹥实施办法》第十八条第（二）项的规定“劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准：一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金合并计算。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残的为30个月”计算的规定。被告的一次性伤残就业补助金应按照内蒙古自治区阿拉善盟地区上一年度职工月平均工资标准4120元计算。对于能否扣除被告医疗费34000元的意见，原告主张已给付被告，其提供了一份给付齐加海374000的收条，该证据无法证明其已给付被告34000元的主张，故法院不予支持原告的主张。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除原告武威市金羊建筑工程公司与被告孙发徳的劳动合同关系及工伤保险关系。原告武威市金羊建筑工程公司于判决生效之日起10日内给付被告孙发德工伤保险待遇赔偿款210527.25元。二、驳回原告武威市金羊建筑工程公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告武威市金羊建筑工程公司承担。判决送达后，原告武威市金羊建筑工程公司不服提起上诉。认为，1、原审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人是齐加海所雇佣时受伤的，而非上诉人雇佣；2、被上诉人的医疗费已由齐加海支付，应当扣除，原审判决又计算一次错误。请求依法改判。被上诉人答辩称请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人提出的被上诉人是齐加海所雇佣时受伤的，而非上诉人所雇佣的主张。根据中华人民共和国劳动和社会保障部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项通知》第四条的规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”上诉人将部分工程分包给不具备用工主体资格的自然人齐加海，上诉人应承担用工主体责任，上诉人的该主张不能成立。上诉人主张的被上诉人的医疗费已由齐加海支付的问题，被上诉人孙发德否认医疗费由齐加海支付，上诉人也未向法庭提供证据证明齐加海已经支付了被上诉人的医疗费，故对该主张不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武威市金羊建筑工程公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏依拉其其格审 判 员 范  海  锋代理审判员 哈 斯 塔 娜二〇一四年二月二十五日书 记 员 鲍    扬