安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）芜中民二终字第00092号上诉人（原审被告）：叶春年，男，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托代理人：刘涛，安徽平衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘昕昕，女，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。委托代理人：陶新伯，安徽纬纶律师事务所律师。委托代理人：刘美，安徽纬纶律师事务所律师。原审被告：芜湖市明涛混凝土有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区湾里街道金湾工业园。法定代表人：叶春年，该公司董事长。上诉人叶春年因与被上诉人刘昕昕、原审被告芜湖市明涛混凝土有限公司（以下简称明涛混凝土公司）民间借贷纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院于2013年7月11日作出的（2012）镜民一初字第02873号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人叶春年及其委托代理人刘涛、被上诉人刘昕昕的委托代理人陶新伯、刘美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2008年8月9日，明涛混凝土公司与芜湖星城置业有限公司签订商品砼购销合作协议书，由明涛混凝土公司向芜湖星城置业有限公司供应施工所需混凝土，并对相关事项进行了约定。2011年11月1日，明涛混凝土公司法定代表人叶春年与芜湖星城置业有限公司法定代表人徐庆胜对东部星城砼材料费供应情况及应付款明细进行结算，经结算明涛混凝土公司应支付芜湖星城置业有限公司1764883.5元。同日，叶春年在上述结算确认单上方出具借据一份，载明今由叶春年（借款人）向徐庆胜（出借人）借款1764883.5元，借款期限为2011年11月1日至2011年12月1日止，如到期未归还该款，按月利率3%计算借款利息等内容。2012年9月6日，芜湖星城置业有限公司、徐庆胜（甲方）与刘昕昕（乙方）签订债权转让协议一份，约定由徐庆胜将上述债权转让给刘昕昕，一切与该债权有关的权利由乙方享有等内容。债权人已向叶春年履行了债权转让协议的通知义务。因叶春年、明涛混凝土公司未还款，遂成讼。一审庭审后，刘昕昕明确表示讼争债务为叶春年个人债务，要求叶春年承担还款责任。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案中，明涛混凝土公司与芜湖星城置业有限公司的工程款经结算，明涛混凝土公司应支付芜湖星城置业有限公司1764883.5元，叶春年当日出具借据确认为借款，系其真实意思表示，该工程款实际已转化为叶春年的借款，其负有清偿的义务。此后，芜湖星城置业有限公司、徐庆胜作为债权人将上述债权转让给刘昕昕，并向叶春年履行通知了义务，该转让行为有效，叶春年应向刘昕昕履行还款义务，故一审法院对刘昕昕要求叶春年归还借款本金1764883.5元的诉请予以支持；刘昕昕已明确表示本案讼争债权为叶春年个人债务，明涛混凝土公司不再承担责任。刘昕昕主张的利息损失应自借款期限届满次日即2011年12月2日起算，计算至本判决确定的履行期限届满之日止；刘昕昕主张按年利率6.0%的四倍即月利率2%低于双方合同约定，且未超出银行同期贷款基准利率的四倍，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第八十条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第121条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、叶春年于判决生效之日起十日内归还刘昕昕借款本金1764883.5元并按月利率2%向刘昕昕支付自2011年12月2日至本判决确定的履行期限届满之日止的利息；二、驳回刘昕昕对芜湖市明涛混凝土有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取11872元，诉讼保全费5000元，合计16872元，由叶春年负担。叶春年上诉称：1、一审法院认定工程款转化为个人借款，认定事实错误。本案债务系明涛混凝土公司与芜湖星城置业有限公司之间的债务，而非两个公司法定代表人叶春年与徐庆胜个人之间的债务。因此借款也是两个公司之间的债务，徐庆胜个人获得公司的债权，需要履行相关法律手续。且本案债务中有能够冲抵费用，但因徐庆胜被羁押而至今未办理冲抵手续，故实际不存在欠款。2、本案债权转让协议签订于2012年9月6日，但当时徐庆胜已经接受公安机关调查，根本不可能与刘昕昕签订协议。由于徐庆胜涉及犯罪，其所有案件芜湖地区法院均未受理，故债权转让协议是为了规避法院案件受理而炮制的，不具有真实性和合法性。且叶春年根本未收到债权转让的通知。本案应中止审理。其中1669107元应当抵扣。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。刘昕昕在庭审中辩称：1.2011年11月1日叶春年出具的借条清楚表明该债务是叶春年个人债务。当时叶春年不是公司法定代表人，借条本身形式也是以叶春年个人名义借款；3.上诉人所述1669107元应当抵扣无证据证明，当庭提交的证据应当在一审中提交或提起反诉，或者另行通过诉讼来主张。与本案无任何关联性；4.上诉人认为徐庆胜被刑事拘留，其债权转让协议不具有合法性。刘昕昕认为与客观事实不符。徐庆胜大约在2012年9月份被刑事拘押，债权已合法转让，本案当事人是刘昕昕而不是徐庆胜，没有任何法律规定第三人被刑事拘留应当中止债权转让案件的审理。明涛混凝土公司同意叶春年的上诉意见。二审中，叶春年提交一组新证据，即1.企业法人营业执照复印件一份，证明被告叶春年系芜湖市明涛混凝土有限公司的法定代表人以及大股东的事实；2.委托书、进账单复印件一份，证明芜湖明涛混凝土有限公司委托芜湖市金红水泥商贸有限公司向芜湖联合置业有限公司支付28万元的事实，应当扣减；3.合作协议书、付款明细表复印件一份，证明根据约定在出具借条之后，芜湖联合置业、芜湖星城置业有限公司应当扣减承建公司混凝土款项共计729107元，借条出具时，尚未发生抵扣的事实，在起诉时应当办理。因徐庆胜被刑事拘留故双方没有办理抵扣手续。上述扣款共计1669107元（包括本案借据中66万元应当支付中小担保公司的款项，因芜湖星城置业公司未向中小担保支付，故明涛混凝土公司不应支付给芜湖星城置业公司），不包括东区混凝土补差款。刘昕昕对以上证据发表质证意见如下：1、对营业执照的真实性无异议，但2011年11月份时法定代表人是叶凯；2、第二、三组证据真实性无异议。一审开庭时，叶春年的代理人未对抵扣的事实提出任何异议，现其仅仅提出抵扣合同，不能仅以此作为改判一审判决的依据。明涛混凝土公司同意叶春年的举证意见。刘昕昕提交一份新证据，即明涛混凝土公司变更信息，证明在2011年11月1号出具借条时该公司法定代表人是叶凯而非叶春年。2012年2月10号才变更为叶春年。叶春年对以上证据发表质证意见如下：真实性无异议，对证明目的有异议。叶春年是占明涛混凝土公司90%股份的大股东。叶春年在与星城置业公司的合同履行过程中，是明涛公司的代表人，故其行为应当是职务行为。本案借款是公司之间的借款而非个人之间的借款。明涛混凝土公司同意叶春年的质证意见。二审法院查明其它事实与一审法院一致。本院认为：1、本案的债务1764883.5元系明涛混凝土公司差欠芜湖星城置业有限公司的工程款，同时叶春年在结算单上方向徐庆胜出具一份借据，载明其个人向徐庆胜个人借款1764883.5元，故本案的债务转化为叶春年与徐庆胜个人之间的借款。至于徐庆胜个人获得公司债权是否履行手续与本案非同一法律关系，本院不予审查，且在之后债权转让协议上芜湖星城置业有限公司也加盖了公章，应视为对前述转化行为的追认。再根据刘昕昕在二审中提供的工商查询资料显示本案借条出具时叶春年也不是明涛混凝土公司的法定代表人，因此叶春年出具本案借据的行为只能代表其自己，叶春年上诉认为本案转化行为不合法的观点不能成立，本院不予采纳。叶春年上诉称其不欠徐庆胜款项，借据中1669107元应当抵扣，由于其中2012年5月9日明涛混凝土公司委托芜湖市金红水泥商贸有限公司付给芜湖联合置业有限公司28万元发生在本案借据出具之后；其中叶春年上诉称芜湖联合置业有限公司、芜湖星城置业有限公司应当代扣伟翔公司、广业公司混凝土款项729107元也发生在本案借据出具之后，且叶春年仅仅提供合同未提供其它证据，不能证明芜湖联合置业有限公司、芜湖星城置业有限公司差欠明涛混凝土公司款项以及差欠多少款项；其中叶春年上诉称借据中66万元应当支付中小担保公司的款项，因芜湖星城置业公司未向中小担保支付，故明涛混凝土公司不应支付给芜湖星城置业公司未提供证据证实。综上，本院对叶春年借据中1669107元应当抵扣的上诉请求不予支持；2、本案债权转让协议不仅有徐庆胜个人的签字也有芜湖星城置业有限公司的盖章，刘昕昕在一审中也提供了芜湖星城置业有限公司向刘昕昕出具的借条，上诉人叶春年否认债权转让协议的真实性但并未对徐庆胜的签名申请鉴定，故叶春年并未提供证据证实债权转让协议不具有真实性、合法性，要求中止审理，本院对该上诉观点也不予采纳。叶春年辩称其未收到债权转让通知，经查本案债权转让通知系刘昕昕委托律师刘美用特快专递的方式寄送给叶春年以及明涛混凝土公司，该特快专递封面上载明了寄送的文件为“债权转让通知”，叶春年以及明涛混凝土公司予以拒收，故该债权转让通知应视为送达。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23743元，由上诉人叶春年负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 琼审 判 员  朱莉娟代理审判员  蔡 俊二〇一四年五月十九日书 记 员  张 琴附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决；