土默特右旗人民法院   民事判决书   （2018）内0221民初2050号   原告：卢兵小，男，1960年8月5日出生，汉族，打工，现住内蒙古自治区包头市，确认送达地址同上。   委托诉讼代理人：董猛，内蒙古宇庭律师事务所律师。   被告：张帅，男，1990年5月9日出生，汉族，自由职业者，现住内蒙古自治区包头市，确认送达地址同上。   被告：杨一伟，男，1985年9月2日出生，汉族，自由职业者，现住内蒙古自治区包头市，确认送达地址同上。   委托诉讼代理人：王峰，内蒙古字仁律师事务所律师。   委托诉讼代理人：薛文千，内蒙古字仁律师事务所律师。   原告卢兵小诉被告张帅、杨一伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2019年1月25日公开开庭进行了审理。原告卢兵小及其委托诉讼代理人董猛与被告张帅、杨一伟的委托诉讼代理人薛文千均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告卢兵小向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费301.72元、住院伙食补助费3100元、营养费3100元、护理费3367.84元、误工费23700元、伤残赔偿金71340元、精神抚慰金3000元、鉴定费2090元、交通费3000元、残疾器具费30元，以上共计113029.56元；2原告保留后续治疗的诉讼权利；3、案件受理费由二被告负担。事实与理由：2018年6月27日，原告卢兵小经任挨在介绍来到了二被告承包的土右旗萨拉齐镇振华大街汇银铭都小区项目部干活，2018年7月1日，原告在该工地干活的过程中，由于被告方工地的废土塌陷下来将原告打伤，致使原告受伤，在土右旗徐氏骨科医院治疗7天，后由于病情严重转入包头第四医院治疗了24天，现好转出院在家疗养。在住院期间被告只给付了医疗费用，其余的相关费用经多次调解未达成赔偿，另由于原告受伤严重，还需后续治疗。原告认为，自己是在受被告雇佣的干活过程中受伤，被告依法应赔偿原告的损失，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。   被告张帅、杨一伟辩称，对于原告的诉讼请求不予认可，原、被告双方不是雇佣关系，而是承揽关系，所有的损失应由原告自己承担。   本院经审理认定事实如下：2018年6月27日，被告张帅、杨一伟雇佣原告卢兵小在二被告共同承包的土右旗萨拉齐某小区项目部干活，安排其从事小工、推土、拔草等零散工作，工资由二被告支付，每日工资150元，当月工资于下个月发放。2018年7月1日，原告在该工地干活，往小推车里铲土的过程中，由于土堆坡度太高，原告铲完下面的土后，导致上面的废土塌陷，掉下来的土块儿将原告打伤。原告受伤后，当即前往土默特右旗萨拉齐徐氏医院，经诊断为：左股骨颈颈中型骨折，住院治疗7天，二被告为其支付了医疗费6468.20元；2018年7月7日，原告前往包头市第四医院住院治疗24天，二被告为其支付了医疗费24800.32元；2018年7月7日，原告从包头市同生医药有限公司购买U型枕一个，支出30元；2018年11月21日，原告前往包头市第四医院进行检查，支出门诊医疗费301.72元。2018年12月10日，包头市蒙医中医医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定原告的伤残等级为十级，原告支出鉴定费2090元。事故发生后，二被告支付了原告两次住院期间的医疗费31268.52元，其余费用未予赔偿，故原告诉至法院，请求依法支持其诉讼请求。   上述事实,有双方当事人的陈述及所提供的、病历、诊断证明、医疗及门诊收费票据、外购器具小票、司法鉴定意见、鉴定费发票等相关证据予以证实，同时有庭审笔录在案佐证，本院予以确认。   本院认为，被告张帅、杨一伟雇佣原告卢兵小在其共同承包的工地干活，由二被告支付报酬，双方之间已形成劳务关系。原告作为二被告的雇员，在提供劳务过程中遭受人身损害的事实清楚，证据充分，二被告作为雇主，应依法承担相应的赔偿责任；原告在提供劳务过程中操作不当，其对自身损害的发生亦应承担相应的责任。现结合本案的实际情况，酌情认定二被告承担80%的民事赔偿责任，原告自负20%的责任。二被告辩称双方是承揽关系而不是雇佣关系，但未向法庭提供相应的证据加以证实，故其辩称理由本院不予采纳。原告提出各项赔偿费用依据《二0一八年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》计算的请求符合法律规定，本院予以支持。   针对原告诉请的各项费用意见如下：1、门诊医疗费301.72元凭票认定，有原告提供的正规门诊发票加以证实；2、住院伙食补助费3100元，依据自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助100元/天的标准，按照原告两次实际住院天数31天计算；3、护理费依据居民服务、修理和其他服务业的标准以实际住院天数31天计算，为39654元÷365天×31天=3367.84元；4、误工费因庭审中查明原告无固定收入，以打工为生，现因伤致残，故依据居民服务、修理和其他服务业的标准从事发之日2018年7月1日开始计算至定残日前一天即2018年12月9日止共158天，为39654元÷365天×158天=17165.12元；5、残疾赔偿金因原告是城镇居民且未满六十周岁，依法根据受害人十级伤残的等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准自定残之日起按二十年计算，为35670元×20年×10%=71340元；6、精神损害抚慰金3000元符合法律规定，本院予以支持；7、外购器具费30元，根据原告的伤情及购物小票予以认定；8、交通费3000元的依据不足，但考虑到其就医势必产生交通费用，故根据事发地点、原告住所地、就医地点间的距离及就医次数，酌情认定1000元；9、鉴定费2090元凭票认定。原告诉请的营养费3100元因其未能提供医疗机构出具的需要加强营养的医嘱证明，本院不予支持。因医疗机构出院医嘱中记载原告出院后门诊随诊、定期复查、活血对症治疗，故对原告要求保留后续治疗费用诉权的诉讼请求，本院予以支持。以上原告的各项损失费用合计101394.68元，由被告张帅、杨一伟共同赔偿80%即81115.74元，核减二被告已为原告支付的31268.52元中原告应当自负的20%即6253.70元后，实际应赔偿74862.04元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款之规定，判决如下：   一、被告张帅、杨一伟于本判决生效后三十日内赔偿原告卢兵小医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、外购器具费、交通费、鉴定费等共计74862.04元；   二、保留原告卢兵小后续治疗费用的诉权；   三、驳回原告卢兵小其余的诉讼请求。   若被告未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1280元（原告已预交），由原告卢兵小负担256元，由被告张帅、杨一伟负担1024元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。   审判员 刘 慧      二O一九年三月二十四日   书记员  李江**   附：本判决书适用的法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自已没有过错的，应当承担侵权责任。   第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。   第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。   第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   注释：本判决一经生效，义务人即应在本判决书指定的期间内履行相应义务，义务人未履行的，权利人可在判决书规定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。   账户名称：土默特右旗人民法院   开户银行：中国农业银行土默特右旗支行北门分理处