福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终523号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）汪志强，男，1987年10月14日出生，汉族，初中文化，务工，住江西省高安市。曾因犯盗窃罪于2013年6月13日被判处有期徒刑二年，2014年10月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年9月9日被判处有期徒刑一年二个月，2016年6月15日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年7月5日被判处有期徒刑一年四个月，2018年4月6日刑满释放。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人汪志强犯盗窃罪一案，于2019年2月13日作出（2019）闽0581刑初142号刑事判决。原审被告人汪志强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定:2018年6月至7月间，被告人汪志强先后多次到石狮市灵秀镇多处民宅，趁无人注意之机，溜门入室或撬门入户盗走他人财物，共作案10起，盗得赃款赃物可评估总价值人民币9690元。案发后，大部分赃款赃物未追回。具体事实如下： 1.2018年6月14日，被告人汪志强到石狮市××镇××号，趁无人注意之机，盗走张某1停放在该处门口的1辆保翔牌雨钻款电动车（价值人民币1638元）。 2.2018年6月25日，被告人汪志强到石狮市××镇××号××楼，溜门入户，盗走王某放在房间抽屉里的现金人民币100元及衣柜里的1个挎包（内有1枚白金戒指及1个银手镯，均无法估价）。 3.2018年7月2日，被告人汪志强到石狮市××镇××号，溜门入户，盗走张某2放在房间内床边桌上的1部ＯＰＰＯＲ9Ｐｌｕｓ手机（价值人民币867元）。 4.2018年7月6日，被告人汪志强到石狮市××镇××号，溜门入户欲进行盗窃，因被走进门的施央发现抓住衣服，后挣脱掉上衣逃跑而未盗得财物。 5.2018年7月9日，被告人汪志强到石狮市××镇××号，溜门入室，盗走李某1停放在租房一楼院子内的1辆杂牌电动车（无法估价）。 6.2018年7月12日，被告人汪志强到石狮市××镇××号××楼，溜门入户，盗走蔡某放在房间内电脑桌上的1台机械师Ｆ117Ｆ1Ｋ／Ｃ型标配竞速版笔记本电脑（价值人民币6299元）。 7.2018年7月13日，被告人汪志强到石狮市××镇××号××楼，溜门入室，盗走韩健晖放在客厅走廊冰箱上的1部魅族魅蓝6Ｔ型手机（价值人民币736元）。案发后，赃物已追回。 8.2018年7月13日，被告人汪志强到石狮市××镇××号，撬门入室进入吴金龙的房间内欲进行盗窃，后因未找到财物而自行离开。 9.2018年7月17日，被告人汪志强到石狮市××镇××号××租房，溜门入户，盗走李某2放在房间内床头柜上正在充电的1部ＯＰＰＯＲ9手机（无法估价）和1部ＯＰＰＯＲ11手机（无法估价）。 10.2018年7月20日，被告人汪志强到石狮市××镇××村××号××租房，撬门入户，盗走苏某放在房间内床上的现金人民币50元。 2018年7月20日15时许，被告人汪志强在石狮市××镇××路一家网吧被公安人员抓获。 原判认定上述事实的证据有：被害人陈述，证人证言，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，被告人汪志强的供述和辩解。 原审法院认为，被告人汪志强以非法占有为目的，多次采取秘密手段窃取他人财物，盗得财物可评估价值共计人民币9690元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汪志强曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再故意犯应判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人汪志强还另有其他盗窃犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人汪志强多次盗窃，且有入户盗窃情节，酌情予以从重处罚。被告人汪志强在着手实施本案第4、8起盗窃行为时，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该两起犯罪予以比照既遂犯从轻处罚。鉴于被告人汪志强归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人汪志强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；二、责令被告人汪志强退赔各被害人经济损失，分别退赔被害人张某1人民币一千六百三十八元、被害人王某人民币一百元及白金戒指一枚、白银手镯一个、被害人张某2人民币八百六十七元、被害人李某1电动车一辆、被害人蔡某人民币六千二百九十九元、被害人李某2ＯＰＰＯＲ9手机一部、ＯＰＰＯＲ11手机一部、被害人苏某人民币五十元。 上诉人汪志强诉称:上诉人服从原审判决，但是原判罚金过高，请求二审法院对罚金部分予以减轻或免除。 经审理查明，原审法院认定上诉人汪志强于2018年6月至7月间先后在石狮市××镇××室或撬门入户盗走他人财物，共作案10起，盗得赃款赃物可评估总价值人民币9690元。案发后，大部分赃款赃物未追回。上诉人汪志强于2018年7月20日15时许被公安人员抓获。原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人汪志强以非法占有为目的，多次采取秘密手段窃取他人财物，盗得财物可评估价值共计人民币9690元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人汪志强曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再故意犯应判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。上诉人汪志强还另有其他盗窃犯罪前科，酌情予以从重处罚。上诉人汪志强多次盗窃，且有入户盗窃情节，酌情予以从重处罚。上诉人汪志强在着手实施本案第4、8起盗窃行为时，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该两起犯罪予以比照既遂犯从轻处罚。鉴于上诉人汪志强归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人汪志强的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人汪志强作出的量刑适当，上诉人汪志强提出减轻或免除罚金的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 洪完明 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 张兴裕 二〇一九年三月二十一日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 1- 2-