杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0106民初11677号 原告：浙江大乘担保有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区庆隆横路******。 法定代表人：钱胜强，董事长。 委托诉讼代理人：曹慧芳，女，该公司职员。 被告：叶刘仙，女，1975年12月9日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：张四囡。 原告浙江大乘担保有限公司与被告叶刘仙追偿权纠纷一案，本院于2018年12月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浙江大乘担保有限公司的法定代表人钱胜强、被告叶刘仙及其委托诉讼代理人张四囡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告偿还原告代偿款110575.17元，支付违约金84010.12元（自垫付之日起按日万分之六暂计至2018年11月27日止，此后另计至履行之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年1月17日，原告与案外人翁志红、被告签订《担保服务合同》，约定原告为翁志红代办汽车按揭贷款并为其向银行贷款提供连带保证担保，被告对翁志红借款债务的偿还承担连带责任，并约定了逾期还款违约责任。同日翁志红与中国工商银行股份有限公司杭州高新支行签订《牡丹信用卡透支分期付款合同》及《抵押合同》。上述合同生效后，因翁志红未按约定履行还款义务，原告分别于2014年5月27日、2014年9月25日、2015年1月29日、2015年5月29日、2015年9月25日、2016年1月26日、2016年5月25日代翁志红向银行垫付14411.76元、15724.58元、3887.43元、29069.68元、15892.46元、15654.95元、15934.31元。在此期间，原告曾通过多种渠道联系翁志红、被告，向翁志红、被告追偿，但均未果。根据《担保服务合同》第十二条约定，若翁志红逾期还款致使原告代偿的，原告有权要求被告归还所有的代偿款、违约金共计194585.29元。 被告辩称，一、本案系重复起诉，人民法院应当依法裁定驳回原告的起诉。事实如下:本纠纷系因被告与前夫翁志红在离婚前的2014年1月17日与原告签订的一份《担保服务合同》引起。在该合同中甲方系翁志红，被告是翁志红的共同还款人。可见，在该合同中翁志红是合同的主债务人，而被告因与主债务人是夫妻关系而成为了该合同的“共同还款人”，故被告与翁志红是合同同一方的当事人。双方于2014年4月9日离婚，离婚协议约定，由原告担保的购车贷款由翁志红承担归还责任（车也归翁志红所有）。之后，被告就该合同关系没有与原告有过联系，有关还款事宜均由翁志红与银行及原告发生关系。被告至今无法知道翁志红实际还款情况。收到本案起诉状副本后，被告向翁志红了解得知，与原告间《担保服务合同》引起的追偿权纠纷，原告已于2018年11月向杭州市西湖区人民法院提诉了翁志红，并经杭州市西湖区人民调解委员会主持达成了调解协议，后经杭州市西湖区人民法院司法确认，于2018年11月24日，作出了(2018)浙0106民特1217号《民事裁定书》，确认的调解协议内容：1.翁志红偿还浙江大乘担保有限公司代偿款37629元，自2018年12月起至2019年11月期间均于每月21日前支付3141元;2.若翁志红未能足额履行上述任一期付款义务，则需加付利息…3.浙江大乘担保有限公司自愿放弃其他诉讼请求，本案纠纷就此了结，双方再无其他争议。该调解协议具有强制执行力，所涉追偿权纠纷已经处理完毕。原告又以同一事实再次向人民法院提起诉讼，构成重复起诉。二、原告与翁志红经杭州市西湖区人民调解委员会主持达成的调解协议，没有将被告列入当事人，系原告对自己诉讼权利的处分。现又再行起诉是否定前述《民事裁定书》的行为。三、本案原告在明知被告已与翁志红离婚，被告对翁志红共归还过多少贷款、应当偿还原告多少代偿款不知情的情况下，避开主债务人翁志红而单独向被告提起诉讼，其行为有向被告实行欺诈的嫌疑，原告有以合法的形式达到其非法目的的可能。 本院经审理认定事实如下：2014年1月17日，案外人翁志红（乙方）与中国工商银行股份有限公司杭州高新支行（甲方）签订《牡丹西用卡透支分期付款合同》1份，约定：乙方向原告购买北京现代汽车，交易总价175800元，乙方自行支付首付款52800元，并通过甲方申请办理本合同项下的透支分期付款业务取得透支资金，用于支付剩余交易款项，透支金额为123000元，透支分期还款期数为36期；乙方向甲方支付手续费11685元。同日，翁志红（甲方）与原告（乙方）签订《担保服务合同》1份，约定：甲方因购买汽车向中国工商银行股份有限公司杭州高新支行申请汽车消费贷款，应贷款人的要求甲方申请乙方为其汽车消费贷款提供担保服务，乙方为甲方的保证人向贷款人承担连带担保责任；乙方同意为甲方《牡丹信用卡透支分期付款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用等债务提供担保服务；如发生乙方代偿时，甲方应于代偿之次日向乙方归还代偿款项，支付代偿款项占用费、违约金及乙方为行使追偿权而产生的合理费用；如甲方在贷款存续期间出现逾期还款情形，甲方应向乙方支付银行贷款总额20%作为违约金，若乙方为甲方代偿银行欠款的，甲方除归还代偿款及支付上述违约金外，还应向乙方支付资金占用费（资金占用费自乙方代偿之次日起按每日千分之三计算）；共同还款人承诺，本人自愿为甲方全面履行本协议承担连带还款责任。被告在该合同落款处作为共同还款人签字确认。同日，原告向中国工商银行股份有限公司杭州高新支行出具《共同偿债人承诺书》1份，对翁志红向中国工商银行股份有限公司杭州高新支行的债务承担共同偿债责任。2016年9月18日，中国工商银行股份有限公司杭州高新支行出具《情况说明》1份，载明：因翁志红贷款逾期，原告履行担保责任于：2014年5月27日、2014年9月25日、2015年1月29日、2015年5月29日、2015年9月25日、2016年1月26日、2016年5月25日共代偿110575.17元。 另查明，原告于2016年9月22日向本院起诉翁志红及被告追偿权纠纷一案，要求翁志红及被告偿还原告2014年5月27日、2014年9月25日、2015年1月29日、2015年5月29日、2015年9月25日、2016年1月26日、2016年5月25日代偿款共计110575.17元，支付违约金22115.03元。审理过程中，原告撤回对本案被告的起诉。该案于2016年10月18日经本院主持调解，达成调解协议：一、翁志红偿还原告代偿款110575.17元，违约金5000元，合计115575.17元。于2016年12月25日前支付3000元，于2017年1月至12月每月的25日前各支付3000元，于2018年1月至11月每月的25日前各支付3000元，剩余43575.17元于2018年12月25日付清；二、若翁志红未能按期足额支付上述任一款项，则原告有权就翁志红未付款项全额申请强制执行；三、浙江大乘担保有限公司自愿放弃其他请求，双方就本案再无争议。 又查明，原告与翁志红于2018年11月21日因追偿权纠纷，经杭州市西湖区人民调解委员会主持调解，达成调解协议：一、翁志红偿还浙江大乘担保有限公司2018年6月22日的代偿款37692元，自2018年12月起至2019年11月期间均于每月的21日前支付3141元；二、若翁志红未能足额履行上述任一期付款义务，则须加付利息（以未归还代偿款为基数自2018年11月21日起按照月利率2%计算至实际清偿之日止），且浙江大乘担保有限公司有权要求一并申请强制执行；三、浙江大乘担保有限公司自愿放弃其他诉讼请求，本案纠纷就此了结，双方再无其他争议。同日本院立案受理原告与翁志红关于司法确认调解协议的申请并进行了审查，认为原告与翁志红的上述调解协议有效，作出（2018）浙0106民特1217号《民事裁定书》予以确认。 上述事实由《牡丹西用卡透支分期付款合同》《担保服务合同》《共同偿债人承诺书》《情况说明》、打款凭证、（2016）浙0106民初8460号《民事裁定书》、（2016）浙0106民初8460号《民事调解书》、（2018）浙0106民特1217号《民事裁定书》及当事人当庭陈述等在案佐证。 本院认为，案涉《牡丹信用卡透支分期付款合同》《担保服务合同》均系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据合同约定，原告作为担保人，为翁志红代偿了对中国工商银行股份有限公司杭州高新支行的部分债务，翁志红应于代偿之次日向原告归还代偿款项。翁志红未按约偿还原告代偿款，已构成违约。原告有权向作为债务人的翁志红及作为共同还款人的被告追偿。 原告于2016年起诉翁志红并与其就案涉债务达成调解协议，系原告在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。原告与翁志红达成调解协议系原告对翁志红追偿权的实体权利处分，未涉及原告对被告追偿权的处分；原告先诉翁志红而后诉被告系原告对诉讼权利的处分，并非系对被告诉讼权利的放弃。故对被告主张原告重复起诉的意见，本院不予采纳。 根据《担保服务合同》约定，被告作为翁志红的共同还款人，承担连带还款责任，故被告所负债务皆基于翁志红对原告所负合同之债。该债务经（2016）浙0106民初8460号《民事调解书》确认，对翁志红所负债务数额作了变动，减轻了其债务。被告应就该《民事调解书》中翁志红所负债务承担连带还款责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，判决如下： 一、叶刘仙就（2016）浙0106民初8460号《民事调解书》中翁志红所负债务承担连带责任； 二、驳回浙江大乘担保有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取计2096元，由浙江大乘担保有限公司负担790元，叶刘仙负担1306元。 浙江大乘担保有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；叶刘仙于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  张杨清 二〇一九年三月四日 书记员  华 锦