辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）锦民一终字第00047号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司，住所地锦州市古塔区西街里**。负责人：赵枫，该公司经理。委托代理人：杜磊，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：张有田，男，1949年11月12日出生，满族，无职业，住锦州市凌河区。法定代理人：李淑贤，女，1949年7月19日出生，汉族，无职业，住锦州市凌河区。委托代理人：杨建中，男，1962年9月18日出生，汉族，退休，住锦州市凌河区。被上诉人（原审被告）：冯玉章，男，1964年3月28日出生，汉族，司机，住锦州市凌河区。被上诉人（原审被告）：锦州市新园汽车运输有限公司，住所地锦州市凌河区解放路七段**。法定代表人：李晓轩，该公司经理。被上诉人（原审追加被告）：刘树杨，男，1981年1月15日出生，汉族，无职业，住锦州市太和区。被上诉人（原审追加被告）：锦州海港运输有限公司，，住所地凌海市白台子乡王家楼村法定代表人：吴宝林，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服锦州市太和区人民法院于2013年10月21日作出的（2013）太北民初字第00002号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司的委托代理人杜磊、被上诉人张有田的委托代理人杨建中到庭参加了诉讼。被上诉人冯玉章、锦州市新园汽车运输有限公司、刘树杨、锦州海港运输有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2012年3月24日10时05分许，被告冯玉章受追加被告刘树杨雇佣驾驶辽G438**号牵引车（及辽GF0**号挂车）沿阜锦线由北向南行驶至128km＋100m处时，将同方向驾驶电动三轮车的原告撞伤，造成双方车辆受损，张有田受伤的交通事故。原告于当日被送到锦州市石化公司医院住院治疗，被诊断为：多发脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、额骨骨折、头面部外伤、双侧创伤性湿肺，住院24天，一级护理，支付住院医疗费40060.91元。后于2012年4月17日转院到辽宁医学院附属第一医院住院治疗。诊断为：脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、额骨骨折、头面部挫裂伤，住院65天，二级护理，支付住院医疗费31067.04元。2012年7月6日原告被送到锦州市康宁医院住院治疗，诊断为脑外伤所致精神障碍，住院治疗37天，其中：一级护理3天，三级护理34天，支付住院医疗费8323.90元。事故经交警部门认定被告冯玉章负事故主要责任，原告张有田负事故次要责任。2012年10月19日，经锦州市康宁医院法医司法鉴定所认定原告的脑外伤所致精神障碍构成六级伤残。2013年7月31日，沈阳医学院法医司法鉴定所认定原告因生活不能自理构成大部分护理依赖。另查明，辽G438**号半挂牵引车及辽GF0**号挂车均为追加被告刘树杨所有，其中辽G438**号车挂靠在被告锦州新园汽车运输有限公司名下，辽GF0**号挂靠在锦州海港运输有限公司名下。上述车辆均在被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司投保了交强险。辽G438**号半挂牵引车另外投保了限额为50万的第三者责任险。在原告治疗过程中，追加被告刘树杨垫付1万元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案交通事故发生在肇事车辆的交强险保险期间，故被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司应在交强险的分项限额内予以赔偿。超出部分由保险公司在商业三者险的范围内依照保险合同的予以赔偿。本案经交警部门作出事故责任认定，认定被告冯玉章负主要责任，原告张有田负事故次要责任。当事各方对上述责任认定不持异议，故原告张有田应承担事故的20%责任，机动车所有者追加被告刘树杨应承担80%责任。因追加被告刘树杨在被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司投保了第三者责任险，故追加被告刘树杨应承担的赔偿责任应由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司在保险限额（50万）内承担。超出部分由追加被告刘树杨自行承担。锦州新园运输有限责任公司、被告锦州海港运输有限公司分别是牵引车、挂车的挂靠单位，应与追加被告刘树杨应承担的赔偿责任负连带责任。被告冯玉章受追加被告刘树杨雇佣从事司机工作，在工作中给他人造成损害应由雇主承担责任，冯玉章本人不承担赔偿责任。原告张有田虽已超出60周岁，但提供了证据证明自己仍从事木工装修工作，有劳动收入，给付误工费的请求应予支持。但原告要求每日给付误工费350元未提供有效证据加以证明，应按建筑业年平均工资计算误工费到定残前一日。原告的伤情被诊断为外伤所致精神障碍，经鉴定构成六级伤残和大部分护理依赖。依照法律规定应给付残疾赔偿金和不超过20年的生活护理费用，结合原告年龄，应以17年按公共服务业标准计算护理费用为宜。原告因外伤导致精神疾病，构成六级伤残，已经给原告造成严重的精神损害后果，故应给付原告精神抚慰金，以4万元为宜。原告要求被告给付每年20000元的后续治疗费用，因未提供证据加以证明，本院不予支持，原告确需后续治疗的费用，可待实际费用发生后，另行主张权利。原告要求被告给付其妻子的被抚养人生活费，因原告本人已超过退休年龄，且原告夫妻育有子女，对其妻子的法定赡养义务应由其子女承担，故对原告的该项诉讼请求不予支持。原告提出电动三轮车修理费用，因无证据证明，不予支持。被告刘树杨垫付10000元，其可依保险合同另行向保险公司主张权利，本案不予调整。一审法院据此判决：一、原告张有田因交通事故所造成的损失共计789771.41元，由被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司于判决生效后十日内赔偿原告张有田交强险保险金22.04万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司于判决生效后十日内赔偿原告张有田商业第三者责任险保险金455497.13元（569371.41元的80%）；三、驳回原告张有田的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5437元，鉴定费2925元，鉴定实际支出1362元，合计9724元，由原告张有田承担1944.8元，追加被告刘树杨承担7779.2元。宣判后，中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决并依法改判。主要理由是：一审按照建筑业标准计算误工损失证据不足，被上诉人已满63周岁，达到法定退休年龄，不应赔偿误工损失，即使赔偿也应对按照城镇居民人均可支配收入作为计算标准；一审判决对评残后护理费用数额认定错误，护理费计算公式还应再乘以伤残级别50%。综上，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。被上诉人张有田辩称：上诉人的上诉请求没有依据。被上诉人冯玉章、锦州市新园汽车运输有限公司、刘树杨、锦州海港运输有限公司均未作书面答辩。本院审理查明：一审法院认定事实属实。本院认为：受害人遭受人身损害，赔偿义务人应就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，其中误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于上诉人主张被上诉人已达到法定退休年龄不应赔偿误工损失的意见，被上诉人张有田在本案一审过程中提供了万家装饰有限公司的证明及证人证言，证明被上诉人张有田在事故前从事木工工作，可以认定此次事故导致张有田人身损害使其实际收入减少，故赔偿义务人应对对张有田的误工损失予以赔偿，对于上诉人的该项主张，本院不予支持。关于误工费赔偿标准，因张有田从事木工装修工作属于不固定收入，根据相关司法解释规定可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故一审法院按照建筑业年平均工资计算误工费并无不当。关于上诉人主张的护理费计算公式还应再乘以伤残级别50%的意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件司法解释》的相关规定，护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定，其计算与伤残级别无关，故上诉人该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5437元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司锦州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  田笑非审判员  邸新立审判员  刘树林二〇一四年二月七日书记员  王 影