广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0802民初3217号 原告：贵港市安南建材有限公司，住所地广西贵港市荷城路**（中强普罗旺斯）******。统一社会信用代码：91450800086533624C。 法定代表人：黄丽莎，总经理。 委托诉讼代理人：何伟华，广西星汉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔耀丹，广西星汉律师事务所律师。 被告：广西华力房地产投资有限公司，住所地广西南，住所地广西南宁市西乡塘区衡阳西路**广运&bull楼2206号。统一社会信用代码：91450100310152608Y。 法定代表人：卢荣俭，公司执行董事。 被告：罗国华，男，1978年9月17日出生，汉族，住广西罗城仫佬族自治县。 被告：张荣，男，1987年5月4日出生，汉族，住广西贵港市港**。 上述三被告的共同委托代理人：朱绍欢，广西诚济律师事务所律师。 被告：蒋飞，男，1986年12月13日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 原告贵港市安南建材有限公司（以下简称安南公司）诉被告广西华力房地产投资有限公司（以下简称华力公司）、罗国华、张荣、蒋飞保证合同纠纷一案，本院于2018年11月12日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告安南公司的委托诉讼代理人崔耀丹及被告华力公司、罗国华、张荣的共同委托诉讼代理人朱绍欢到庭参加诉讼，被告蒋飞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告安南公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞对贵港市中嘉房地产开发有限公司（以下简称中嘉公司）应付给原告的货款342353.4元及逾期付款违约金13249元（违约金计算：以512445元为基数，自2015年12月24日起；以131550元为基数，自2016年1月16日起，均按日万分之三计至付清之日止）承担连带支付责任；2、判决被告华力公司和被告罗国华支付违约金给原告，违约金计算：自2017年12月1日起，至贵港市中嘉房地产开发有限公司欠原告的货款付清之日止，以776336元为基数，按每日千分之贰计算（其中：暂计至2018年10月18日止的违约金为21754.5元，以后继续计算止付清之日）；3、判决被告张荣和被告蒋飞支付违约金给原告，违约金计算：自2018年3月1日起，至贵港市中嘉房地产开发有限公司欠原告的货款付清之日止，以386463.4元为基数，按每日千分之贰计算（其中：暂计至2018年10月18日止的违约金为14011.3元，以后继续计算止付清之日）；4、判决被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞支付原告因实现本案债权产生的律师费用40000元；5、判决被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞承担本案诉讼费用。事实与理由：因中嘉公司拖欠原告的货款，原告在2016年6月1日向贵院提起诉讼。贵院经过审理，在2016年8月8日依法作出（2016）桂0802民初2217号《民事判决书》，判决：中嘉公司支付货款643995元及逾期付款违约金（违约金计算：以512445元为基数，自2015年12月24日起；以131550元为基数，自2016年1月16日起，均按日万分之三计至付清之日止）给原告。判决生效后，原告于2016年11月15日向贵院申请强制执行。在执行过程中，被告华力公司和被告罗国华在2017年11月9日向原告出具《支付砼款担保书》、《支付砼款承诺书》，承诺：愿意为中嘉公司欠付原告砼款约80万元[具体砼款金额依据贵港市港北区法院（2016）桂0802民初2217号之判决条款计算]承担连带付款责任。具体付款分为三笔：1、2017年11月11日前支付第一笔20万元；2、2017年11月20日前支付第二笔30万元；3、2017年11月30日之前支付第三笔付清全部余额（包括法院判决支付逾期付款违约金）。若不能按上述时间与金额支付砼款，同意：自2017年12月1日起每日按未付砼款金额（包括违约金）的千分之贰支付违约金给原告并承担相应法律责任（包括但不限于安南公司起诉所需的诉讼费、律师费等。2017年12月7日，被告蒋飞和被告张荣向原告出具《支付砼款承诺书》，承诺：愿意为中嘉公司欠原告砼款约80万元[具体砼款金额依据贵港市港北区法院（2016）桂0802民初2217号之判决条款计算]承担连带付款责任。具体付款方式分为三笔支付：1、2017年12月7日前支付第一笔20万元；2018年1月15日前支付第二笔30万元；3、滑板桩基验收过关后3天或2018年2月28日前（二个时点先到执行）支付第三笔付清钱部余额（包括法院判决支付逾期付款违约金）。若不能按上述时间与金额支付砼款，同意：自2018年3月1日起每日按未付砼款金额（包括违约金）的千分之贰支付违约金给原告并承担相应法律责任（包括但不限于安南公司起诉所需的诉讼费、律师费等）。中嘉公司至今未能全面履行贵院（2016）桂0802民初2217号民事判决书确定的义务，被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞也没有按照承诺书的承诺向原告履行连带付款责任，均已构成违约。被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞除应对中嘉公司欠付原告的货款、违约金承担连带支付责任以外，还应按其承诺向原告支付每日2%的违约金。为了维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请依法作出判决。 被告华力公司、罗国华、张荣辩称，1、被告华力公司、罗国华、张荣没有与原告达成保证协议，被告华力公司、罗国华、张荣只是向原告发出承诺书，是一种要约行为。原告没有在担保书上签字盖章确认，双方没有达成保证协议；2、被告罗国华是代表华力公司盖章签字，并不是其个人行为；3、根据原告提供的材料，被告华力公司、罗国华、张荣所发出的担保书及承诺书，若认定为达成保证协议的话，根据担保法的25、26条的规定，担保期限也超过了6个月的时间，应当免除三被告的担保责任；4、原告先后获得456515元的款项，应当全部认定为本金，不能先行扣除违约金。同时，按天计千分之二的违约金过高，应当予以降低。 被告蒋飞未作答辩。 本院经审理认定事实如下：原告以案外人中嘉公司拖欠货款为由，向本院提起诉讼，本院于2016年8月8日作出（2016）桂0802民初2217号民事判决书，判决：中嘉公司支付货款643995元及逾期付款违约金（违约金计算：以512445元为基数，自2015年12月24日起；以131550元为基数，自2016年1月16日起，均按日万分之三计至付清之日止）给原告。判决生效后，原告于2016年11月15日向本院申请强制执行。 2017年11月9日，被告华力公司和被告罗国华在向原告出具一份《支付砼款担保书》、《支付砼款承诺书》，承诺：愿意为中嘉公司欠付原告砼款约80万元[具体砼款金额依据本院（2016）桂0802民初2217号之判决条款计算]承担连带付款责任。具体付款分为三笔：1、2017年11月11日前支付第一笔20万元；2、2017年11月20日前支付第二笔30万元；3、2017年11月30日之前支付第三笔付清全部余额（包括法院判决支付逾期付款违约金）。若不能按上述时间与金额支付砼款，同意：自2017年12月1日起每日按未付砼款金额（包括违约金）的千分之贰支付违约金给原告并承担相应法律责任（包括但不限于安南公司起诉所需的诉讼费、律师费等。担保时间至砼款（包括违约金）全部付清为止。被告华力公司在担保人处盖章，被告罗国华在担保人处签名。 2017年12月7日，被告蒋飞和被告张荣向原告出具《支付砼款承诺书》，承诺：愿意为中嘉公司欠原告砼款约80万元[具体砼款金额依据贵港市港北区法院（2016）桂0802民初2217号之判决条款计算]承担连带付款责任。具体付款方式分为三笔支付：1、2017年12月7日前支付第一笔20万元；2、2018年1月15日前支付第二笔30万元；3、滑板桩基验收过关后3天或2018年2月28日前（二个时点先到执行）支付第三笔付清钱部余额（包括法院判决支付逾期付款违约金）。若不能按上述时间与金额支付砼款，同意：自2018年3月1日起每日按未付砼款金额（包括违约金）的千分之贰支付违约金给原告并承担相应法律责任（包括但不限于安南公司起诉所需的诉讼费、律师费等）。被告张荣、蒋飞在担保人处签名印捺。 2017年12月7日，被告罗国华代案外人中嘉公司向原告偿还货款20万元。 2018年1月18日，被告张荣代案外人中嘉公司向原告偿还货款20万元。 原告根据本院于2018年1月17日作出的《关于叶碧良、李小伟、施福全、张凤华、贵港市安南建材有限公司申请执行贵港市中嘉房地产开发有限公司系列分配方案》获得分配款56515.44元。 从此至今，案外人中嘉公司未向原告支付剩余货款，被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞也没有按照承诺书的承诺向原告安南公司履行连带付款责任。 庭审中，原告放弃部分诉讼请求，自愿将诉讼请求第二、三项的计算违约金的利率变更为按每日万之二计算。 另查明，被告华力公司的类型为有限责任公司（自然人投资或控股），原法定代表人为罗国华，股东为罗国华、卢荣俭。现该公司法定代表人于2018年4月28日变更为邓秋艳，于2018年10月29日变更为卢荣俭。 以上事实，有营业执照、（2017）桂0802民初2217号民事判决书，《受理案件通知书》，《支付砼款担保书》、《支付砼款承诺书》，《委托代理合同》，《关于叶碧良、李小伟、施福全、张凤华、贵港市安南建材有限公司申请执行贵港市中嘉房地产开发有限公司系列分配方案》，（2018）桂0802执异6号执行裁定书等证据及双方当事人的陈述为证，足以认定。 本院认为，本案为保证合同纠纷。被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞向原告出具《支付砼款担保书》、《支付砼款承诺书》，系被告华力公司、罗国华、张荣、蒋飞真实意思表示，其应向原告承担连带保证责任。现原告的债权已经法院生效判决认定，原告安南公司有权要求华力公司、张荣、蒋飞对中嘉公司尚欠的货款、利息及相关费用承担连带付款责任。关于被告罗国华的责任，被告罗国华系被告华力公司的法定代表人，其虽在《支付砼款担保书》、《支付砼款承诺书》上签名，但处理的是公司事务，同时还加盖公司公章，应认定其系履行职务行为，后果应由公司承担，其个人不承担责任，因此，原告主张被告罗国华与被告华力公司承担连带担保责任，本院仅支持被告华力公司向原告安南公司承担连带担保责任。 关于被告华力公司、罗国华、张荣抗辩已过保证期限，根据担保书约定的担保时间至砼款（包括违约金）全部付清之日止，即表明被告所承担的担保责任至主债务清偿止，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，该表述属担保期限的约定不明确，被告保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，故原告起诉时未超出保证期间。 关于被告已付款的扣款顺序，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应支持利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，按照先扣减中嘉公司应支付的违约金，再扣减华力公司、张荣和蒋飞应支付的违约金，最后扣减中嘉公司货款本金的顺序，本案的货款本金及违约金计算方法具体如下： 1、2017年12月7日，被告罗国华向原告付款20万元，计至当天，中嘉公司应付的违约金为：512445元×日万分之三×23日（2015年12月24日至2016年1月15日）＝3536元+643995元×日万分之三×691日（2016年1月16日至2017年12月6日）＝137036元；被告华力公司应付违约金为：（643995元+137036元）×日万分之二×6日（2017年12月1日至2017年12月6日）＝937元，按上述方法扣减，至2017年12月7日，中嘉公司尚欠原告货款本金643995元－（200000元－137036元-937元）＝581968元； 2、2018年1月18日，被告张荣向原告付款20万元，计至当天，中嘉公司应付的违约金为：581968元×日万分之三×42日（2017年12月7日至2018年1月17日）＝7333元；被告华力公司应付违约金为：581968元×日万分之二×42日（2017年12月7日至2018年1月17日）＝4889元，扣减后，至2018年1月18日，中嘉公司尚欠货款本金581968元－（200000元－7333元－4889元）＝394190元； 3、2018年5月9日，原告获得执行分配款56515.44元，计至当天，中嘉公司应付违约金为：394190元×日万分之三×111日（2018年1月18日至2018年5月8日）＝13127元；被告华力公司应付违约金为：394190元×日万分之二×111日（2018年1月18日至2018年5月8日）＝8751元；被告张荣和蒋飞应承担的违约金为：394190元×日万分之二×69日（2018年3月1日至2018年5月8日）＝5440元。综上，计至2018年5月9日，中嘉公司尚欠原告货款本金为：394190元－（56515.44元－13127元）＝350802元。现原告主张中嘉公司欠尚货款本金为342353.4元，没有超过法律规定及本院的计算结果，本院予以确认。因此，本院支持被告华力公司、张荣、蒋飞对中嘉公司尚欠原告货款342353.4元及违约金（违约金计算方法：以342353.4元为基数，按日利率万分之三，从2018年5月9日计至付清之日止）承担连带支付责任。被告华力公司此后应承担的违约金为：以342353.4元为基数，按日利率万分之二，从2018年5月9日计至付清之日止。被告张荣和蒋飞此后应承担的违约金为，以342353.4元为基数，按日利率万分之二，从2018年5月9日计至付清之日止。因此，原告诉请的违约金，以本院认定的为准，超过部分，不予支持。 关于对原告要求被告支付律师费40000元的诉讼请求，本院根据《广西律师收费办法》的收费标准及结合原告诉讼请求的总金额计，以391368.2元为基数，按10万元以下按5%计为5000元，10万元以上50万元以下按4.5%计为13111元，合计为18111元，该笔费用系原告为实现上述债务所产生的必要合理开支，本院支持华力公司、张荣、蒋飞被告向原告支付律师代理费18111元，超出部分，不予支持。 被告蒋飞缺席，依法应承担对其不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、第三十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西华力房地产投资有限公司、张荣、蒋飞对贵港市中嘉房地产开发有限公司尚欠原告贵港市安南建材有限公司货款342353.4元及违约金（违约金计算方法：以342353.4元为基数，按日利率万分之三，从2018年5月9日计至付清之日止）承担连带支付责任； 二、被告广西华力房地产投资有限公司向原告贵港市安南建材有限公司支付违约金（违约金计至2018年5月8日为8751元，之后以342353.4元为基数，按日利率万分之二，从2018年5月9日计至付清之日止）； 三、被告张荣和蒋飞向原告贵港市安南建材有限公司支付违约金（违约金计至2018年5月8日为5440元，之后以342353.4元为基数，按日利率万分之二，从2018年5月9日计至付清之日止）； 四、被告广西华力房地产投资有限公司、张荣、蒋飞向原告贵港市安南建材有限公司支付律师费18111元； 五、驳回原告贵港市安南建材有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7770元，减半收取计3885元，原告贵港市安南建材有限公司负担425元，被告广西华力房地产投资有限公司、张荣、蒋飞负担3460元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院，同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费7770元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  陆婷婷 二〇一九年三月十二日 书记员  张蓝月