广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5202民初108号原告:杨裕辉，男，汉族，1954年10月2日出生，住广东省揭东县，委托诉讼代理人:郑郁郸，广东圣桥律师事务所律师。委托诉讼代理人:蔡锭桐，广东圣桥律师事务所实习律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司，地址：广东省汕头市潮阳区峡山镇汕尾居委广美路2号。负责人：陈继建。委托诉讼代理人：吴宝兰，广东晨辉律师事务所律师。被告:陈建龙,男，汉族，1980年2月21日出生，住广东省揭阳市榕城区，原告杨裕辉诉被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司（下称保险公司）、陈建龙机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月8日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨裕辉的委托诉讼代理人郑郁郸、蔡锭桐，被告保险公司的委托诉讼代理人吴宝兰，被告陈建龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:一、判令第一被告在交强险及商业第三者责任保险的责任限额内赔偿原告各项损失共计人民币136309.73元，并由第二被告对上述损失承担连带赔偿责任。二、本案一切诉讼费用由二被告共同承担。事实和理由：2018年1月12日10时左右，第二被告驾驶自有的粤Ｖ×××××号小型轿车沿广东省揭阳空港经济区206国道炮台镇路段自北向南行驶，行驶至广东省××市空港经济区××国道与××村交叉路口时，与横过道路、由原告驾驶的无号牌轻便二轮摩托车、在超车道停车避让由谢力驾驶的粤Ｖ×××××号轿车发生碰撞，造成原告受伤以及三车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往揭阳市人民医院进行治疗，经诊断，原告的伤情为：1、右锁骨远端骨折；2、右颞部头皮血肿；3、左下肢多处软组织挫伤；4、左下肢大小隐静脉曲张并血栓性静脉炎。2018年1月25日，揭阳市公安局交通支队市区三大队对上述交通事故作出责任认定，认定第二被告承担本次交通事故的主要责任，原告承担本次交通事故的次要责任，谢力无责任。另外，经交警部门查明，肇事车辆粤Ｖ×××××号小型轿车为第二被告自有，并在第一被告处投保有机动车交强险、机动车商业第三者险，事故发生时上述险种均在有效保险期间内。2018年7月13日，广东榕江法医临床司法鉴定所作出《鉴定意见书》，认定原告因本次交通事故造成十级伤残并需康复治疗费用8000、康复费2000元、营养费1800元，护理期评定为75天，其中伤后前30建议配备护理人员2名/天，余护理期限45天建议配备护理人员1名/天。综上所述，本次交通事故造成原告受伤致残的后果。第一被告作为肇事车辆的交强险、商业险的保险人，应在交强险和第三者责任保险的责任限额内承担相应的赔偿责任，而第二被告作为肇事车辆的驾驶人及所有人，对此也应承担相应的赔偿责任。但事发至今，只有第二被告为原告垫付了部分医疗费，其余各被告对原告的其他损失均迟迟不予赔偿，造成原告人身及财产上的双重损害，严重侵犯了原告的合法权益，为此，原告现根据我国法律的有关规定，特向贵院提起诉讼，请求如前。被告保险公司辩称：一、答辩人对原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但答辩人只能依法依约按答辩人与被保险车辆粤Ｖ×××××号车签订的第三者“交强险”和“商业险”合同保险责任限额人民币12.2万元和50万元内对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。对超过第三者“交强险”赔偿限额部分，答辩人至多在第三者“商业险”的责任限额内承担70%的赔偿责任。二、答辩人在交强险限额内已对原告支付了10000元的医疗费用，对侵权人在事故发生后是否已向原告支付了相关赔偿款，请法院依法查清后，依法对原告的诉请予以核减。三、对原告诉请医疗费，根据行政和保险监管部门公布的第三者“交强险”和“商业险”合同条款，答辩人对第三者超出医保用药标准的用药不承担保险赔偿责任，原告的该部分损失应由事故的侵权人承担，对原告诉请不属医保用药标准范围的用药和不合理的住院床位费，请法院依法审查后予以剔除，不由答辩人承担。四、对原告诉请的护理费，答辩人认为医疗机构并未对原告给出过住院期间和出院后需护理的意见，鉴定机构的意见不客观，而且原告住院期间的护理费在其提供的医疗费中已有支付，故属重复请求，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，鉴定机构的意见只为评估按规定允许的护理，但原告未出示相应证据证实其已实际支出护理费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定和参照粤高法[2018]39号文件的规定，应按住院期间每天1人护理，至多每人不超过150元为计算标准。五、原告诉请的后续治疗费过高，鉴定机构的意见是预计和参考，同时也有按实际产生费用计的意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，请法院依法驳回原告的该项诉请，待其实际发生后再另行起诉主张。六、对原告诉请的营养费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，应参照医疗机构的意见确定，原告就医的医疗机构并未对原告需要营养支持出具意见，鉴定意见不等同于医疗机构的意见，应予驳回。七、对原告诉请的误工费，原告在事故发生时已是六十几岁的老年人，已超过国家规定的男性退休年龄，且原告提供的《证明》不符合我国《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，真实性、关联性存疑，在没有合法有效的劳动合同、纳税证明、社保缴费证明的证据的支持下，不能认定原告是从何时起至事故发生时在广东中科信泰新能源有限公司工作，是否有因误工减少收入，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告承担举证不能的不利后果，应驳回原告关于误工费的诉请。八、对原告诉请的残疾赔偿金，根据原告提供的证据可知，原告居住地系农村区域，其户籍在农村，且原告居住地在城乡分类为“220”，属于“村庄”，故应按其居住生活地农村居民的标准计算，请法院依法审核。九、对原告诉请的精神损害抚慰金，原告在事故中也有过错，答辩人认为以3000元为合理额度。十、原告诉请的交通费没有证据证实，应予驳回。十一、答辩人不承担本案的诉讼费、鉴定费用。答辩人是因作为保险人而承担保险赔偿责任，而非事故中的侵权人，且依据答辩人与被保险车辆签订的第三者“交强险”、“商业险”合同约定和“保监会”的相关规定，答辩人不应承担被保险人因保险事故发生的诉讼费及其他因诉讼而发生的费用，故本案的诉讼费用及鉴定费用应由侵权人承担。被告陈建龙辩称：原告所诉事实属实，需要赔偿的由保险公司赔偿。另外本人已向原告垫付医疗费七千元。本院经审理查明，2018年1月12日10时左右，被告陈建龙驾驶自有的粤Ｖ×××××号小型轿车沿广东省揭阳空港经济区206国道炮台镇路段自北向南行驶，行驶至广东省××市空港经济区××国道与××村交叉路口时，与横过道路、由原告驾驶的无号牌轻便二轮摩托车、在超车道停车避让由谢力驾驶的粤Ｖ×××××号轿车发生碰撞，造成原告受伤以及三车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往揭阳市人民医院进行治疗，经诊断，原告的伤情为：1、右锁骨远端骨折；2、右颞部头皮血肿；3、左下肢多处软组织挫伤；4、左下肢大小隐静脉曲张并血栓性静脉炎。治疗至2018年3月22日好转出院，原告为此支付医疗费32500.1元。2018年1月25日，揭阳市公安局交通支队市区三大队对上述交通事故作出责任认定，认定被告陈建龙承担本次交通事故的主要责任，原告承担本次交通事故的次要责任，谢力无责任。肇事车辆粤Ｖ×××××号小型轿车为被告陈建龙自有，并在被告保险公司处投保有机动车交强险、机动车商业第三者险50万元和不计免赔，事故发生在有效保险期间内。原告出院后自行委托广东榕江法医临床司法鉴定所对其伤残等级等进行鉴定，该所于2018年7月13日作出《鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人杨裕辉本次车祸外伤评定为伤残等级十级。2.后续治疗费8000元、康复费2000元。3.评定护理期为75天（含二期手术住院15天），其中伤后前30建议配备护理人员2名/天，余护理期限45天建议配备护理人员1名/天。4.评定营养期为90天，建议给予营养费1800元，原告为此支付鉴定费2810元。原告发生交通事故前在广东中科信泰新能源有限公司上班，职位为保安，平均月工资1788.75元。事故发生后，被告保险公司向原告支付医疗费10000元，被告陈建龙向原告垫付7000元。上述事实，有原告身份证和户口本、机动车驾驶证、行驶证、国家企业信用信息公示系统、交通事故认定书、交强险及商业险保险单、揭阳市人民医院诊断证明书及住院病历、医疗费发票及明细清单、鉴定意见书、鉴定费发票、误工证明、发放工资银行卡流水明细清单、广东中科信泰新能源有限公司营业执照、被告保险公司向原告转账信息及庭审笔录在卷为证。本院认为，本案是交通事故责任纠纷。对双方的争议分析如下：一.对于医疗费部分，原告的伤情是因被告陈建龙所引起而住院治疗，原告没有义务知道基本医保标准，而药物的使用是由医院根据病人的伤情决定的，并非原告私自用药，所以保险公司的非医保用药不承担赔偿责任要求不合理，本院不予采信，对原告支付的医疗费用32500.10元依法予以确认。二.对于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，鉴定机构意见对护理期限作出评定，被告保险公司没有证据证明该评定不合法，则该评定依法予以采信。护理费的标准可参照其他服务业在岗职工平均工资标准每年89449元计算。三.对于后续治疗费，因原告需要第二次手术治疗，存在后续治疗费用，虽然该费用尚未发生，但这是必然发生的费用，为了减少当事人的讼累，可参照鉴定机构的鉴定意见确定后续治疗费为8000元。四.对于营养费，根据入院记录和出院小结，原告因交通事故造成骨折，为有利于身体康复，确实需要加强营养，鉴定机构根据“评定规范”作出给予营养费1800元的建议，本院予以采信。五.对于误工费，根据《诊断证明书》“出院后建议休息治疗三个月，定期门诊随诊、复查，骨折愈合后取出内固定”，认定原告受伤后住院期间61天及出院后休息治疗90天加上二次手术住院15天合共166天为误工期。虽然原告已经年满60周岁，但仍然存在劳动能力；虽然没有提供劳动合同，但根据银行借记卡账户历史明细清单可见，原告存在发生交通事故前于广东中科信泰新能源有限公司上班，每月平均工资1788.75元的事实，故对原告的误工费计算请求予以采信，但对原告主张的每月补贴550元，因证据不足，本院不予采信。六.对于残疾赔偿金，揭阳市人民政府的【揭府（2014）11号】文件规定，原告所在地实行“一元化”户籍管理制度，原告所在辖区内农业户籍人口已经统一划转为城镇居民户口，原告的户口性质属于城镇居民户口，并由此计算残疾赔偿金。七.对于鉴定费，这是为了查清原告因本次交通事故造成的伤情的必要合理的费用，该费用是原告的一种损失，应当由侵权人等承担。对于诉讼费，是基于《诉讼费交纳办法》的规定，当事人参加诉讼均有义务缴纳诉讼费用，诉讼费用由败诉方负担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况确定当事人各自负担的诉讼费用数额。本次交通事故致杨裕辉伤残事实清楚，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出的《交通事故认定书》，原、被告没有异议，该责任认定本院予以确认。被告保险公司对肇事车辆予以承保，则应当承担相应的保险责任。原告的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费依法有据，赔偿数额可依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。1.医疗费32500.10元。2.住院伙食补助费6100元（住院61天×每天100元）。3.后续治疗费8000元。4.营养费，参照鉴定意见为1800元。5.康复费，参照鉴定意见为2000元。6.护理费为25731.9元【89449元/年÷365天×（30天×2人/天＋45天×1人/天）】。7.误工费9897.8元（1788.75元/月÷30天×166天）。8.残疾赔偿金：65560元（40975元/年×16年×10%）。9.精神损害抚慰金为5000元。10.交通费，原告未能提供交通费发票证明其主张，但原告就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，本院酌情认定原告因就医支出的合理交通费酌定为1800元。11.鉴定费，按票据为2810元。上述11项合计为161199.8元，对超出该赔偿数额部分的请求，依法予以驳回。赔偿项目由被告保险公司在交强险限额内承担：1、医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费10000元（该费用被告保险公司已经支付）；2、护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费赔偿110000元，对于超过交强险部分41199.8元，由被告保险公司在商业第三者责任保险中承担70%的赔偿责任为28839.9元，抵除被告陈建龙为原告垫付的7000元后，被告保险公司应当赔偿原告21839.9元。被告陈建龙为原告垫付的7000元，可另行向保险公司理赔。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任强制保险赔偿原告杨裕辉人民币110000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任商业保险赔偿原告杨裕辉人民币21839.9元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3026.19元，由原告杨裕辉负担99.19元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司负担2927，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司应于本判决生效后10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。审 判 长  黄玩城人民陪审员  陈楷娜人民陪审员  谢晓云二〇一九年三月六日书 记 员  汪 鑫附：裁判依据的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。