甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2019）甘0902民初6107号原告：酒泉市福华建业有限责任公司，统一社会信用代码91620902739635987Q。法定代表人：吴某。委托诉讼代理人：运某，甘肃长治律师事务所律师。被告：兰州二建集团建隆工程有限公司，统一社会信用代码91620100767734595U。法定代表人：赵某。委托诉讼代理人：王某。委托诉讼代理人：蒋某1。被告：兰州二建集团有限公司，统一社会信用代码91620100224381375H。法定代表人：董某。委托诉讼代理人：蒋某2，该公司法务。原告酒泉市福华建业有限责任公司与被告兰州二建集团建隆工程有限公司、兰州二建集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告酒泉市福华建业有限责任公司的委托诉讼代理人运某、被告兰州二建集团建隆工程有限公司的委托诉讼代理人王某、蒋某1、兰州二建集团有限公司委托诉讼代理人蒋某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告酒泉市福华建业有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付商砼款1038105元及违约金311431元，并承担律师费50000元；2、被告承担本案的涉诉费用。事实及理由：2013年6月15日及2016年8月23日签订了两份《商品混凝土供需合同》，约定原告为被告承建的酒泉中天城苑住宅一期工程1#、2#（车库）、（会所）、3#、4#、7#、8#楼进行混凝土搅拌、运输、泵送及浇筑，被告按照合同约定的价款支付相应款项。合同签订后原告依约履行合同，但被告未按合同约定支付相应货款。2017年7月15日双方签订《还款协议》一份，约定被告如不按约付款则支付利息并承担诉讼费、律师费等相关费用。2017年11月14日，被告又出具《付款承诺书》一份，承诺不按时付款愿承担违约金等。但被告至今未按合同约定付款，尚欠原告商砼款1038105元未付。现诉至法院，望判如所请。被告兰州二建集团建隆工程有限公司辩称，原告起诉的欠款数额与事实不符，原告诉请的违约金没有事实和法律规定，剩余款项在双方核对后再支付。被告兰州二建集团有限公司辩称，我方不是合同适格主体，我方未与原告签订任何合同，原告的诉请没有事实与法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了举行质证，对无异议的证据和事实本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据本院认定如下：原告提交的2017年7月15日还款协议书、2017年11月14日付款承诺书；被告兰州二建集团建隆工程有限公司不予认可，认为加盖的是项目部的印章，非己方公司的印章。经查该还款协议书载明的欠款金额与双方签字认可的结算单金额一致，这两份证据上的印章与被告无异议的补充合同上的印章一致，故对被告的质证意见本院不予采信。本院根据庭审及予以确认的证据查明以下事实：2013年6月20日，酒钢集团中天置业有限公司与被告兰州二建集团有限公司签订《建设工程施工合同》，约定：由被告兰州二建集团有限公司承包酒钢中天城苑住宅一期工程及室外工程。被告兰州二建集团有限公司遂将该工程交由被告兰州二建集团建隆工程有限公司施工。2013年6月15日，原告与被告兰州二建集团建隆工程有限公司（签字人范奎礼）签订《商品混凝土供需合同》、《商品混凝土补充合同》，由原告为被告承建的酒泉中天城苑住宅一期工程（会所）、3#、4#、7#、8#楼进行混凝土搅拌、运输、泵送及浇筑。合同约定：混凝土用量：施工图算量为准；混凝土工程施工综合价格（含混凝土配合比设计、搅拌、运输、泵送、浇注入模）混凝土等级C15、普通290元/m?，C20、普通310元/m?,C25、普通330元/m?,C30、普通350元/m?,C35、普通370元/m?,C40、普通410元/m?,C45、普通430元/m?、C50、普通490元/m?,防冻混凝土等在原等级单价基础上增加对应的价款，以上价格为泵送入模统一价格。计量方式：1、各单元楼号及地下室人防、车库按图纸结算，每月25日经甲方与乙方共同审核签字确认作为结算付款依据；2、各种垫层、找平层等按供方车载量结算。结算方式：整体工程（包括地下室人防、车库）施工至地上五层平口，甲方开始支付商砼款，三个月内付清已完工程进度项的70%；后续商砼款按当月进度于次月5日-10日之前支付70%，留20%在工程主体完工之后30日内付清，剩余10%质保金一年内混凝土无任何质量问题时付清。合同还对其他内容进行了约定。2016年8月23日，原告与被告兰州二建集团建隆工程有限公司（签字人王某）再次签订《商品混凝土供需合同》一份，由原告为被告承建的酒泉中天城苑住宅一期工程1#、2#（车库）进行混凝土搅拌、运输、泵送及浇筑。合同约定：混凝土工程施工综合价格（含混凝土配合比设计、搅拌、运输、泵送、浇注入模）混凝土等级C15、普通260元/m?，C20、普通280元/m?,C25、普通300元/m?,C30、普通320元/m?,C35、普通340元/m?,C40、普通380元/m?,C45、普通400元/m?,C50、普通460元/m?，其他条款与上述2013年6月15日的合同内容一致。2013年6月30日至2017年6月30日，原告向被告累计提供商砼方量44603.5m?，合计金额16893661元。2014年6月26日至2017年6月19日被告累计支付12800000元，下欠4093661元。2017年7月15日，原告（乙方）委托代理人张兴刚与被告（甲方）兰州二建集团有限公司建隆工程公司委托代理人郑廷静签订《还款协议》，载明：“1、甲方截止2017年6月30日欠乙方商砼款人民币大写：肆佰零玖万叁仟陆佰陆拾壹元整（4093661元）。2、还款时间：2017年8月15日前付款合计人民币大写：叁佰万元整（3000000）元。其中：（1）按原合同约定于2017年8月15日前付清该工程欠款的70%，即：人民币大写：贰佰捌拾陆万伍仟伍佰陆拾贰元柒角整（2865562.7元）；（2）按原合同约定于7月1日至8月15日应付款人民币大写：壹拾叁万肆仟肆佰叁拾柒元三角整（134437.30元）。3、若甲方逾期未付款，则按银行同期贷款利率3倍计算支付利息，并承担相应的诉讼费、律师费等相关的所有费用。4、自2017年8月15日以后，甲方应严格按合同约定的时间及时给乙方结算商砼款”。2017年11月14日，被告向原告出具《付款承诺书》，承诺1#、2#楼商品砼材料款2017年年底前分两次按合同全额代付完成，于2017年11月30日前付一次，2017年12月30日前付一次。剩余砼浇筑完成后按合同付款达到约定的85%。若违约愿承担欠付商砼款30%的违约金及由此引起的全部法律和经济损失。2017年7月1日至2018年11月1日，原告向被告累计提供商砼方量8466.5m?，合计3217436.5元，2017年8月10日至2018年4月13日，被告累计支付4800000元，下欠2511097元。2018年8月20日，被告兰州二建集团有限公司建隆工程公司出具承诺书（郑廷静作为承诺人签字），载明以房款抵顶欠款1491730元，下欠1019367.5元未付。本院认为，原告与被告兰州二建集团建隆工程有限公司签订的两份《商品混凝土供需合同》是双方真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，均为有效合同。本案双方争议的焦点为：1、方量和价格的计算标准；2、原告的诉讼主张能否全部成立；3、被告兰州二建集团有限公司是否承担责任。关于方量和价格的计算标准问题。被告兰州二建集团建隆工程有限公司认为商砼方量应按施工图算量即入模量为准，价格应按合同约定的价格来算；原告认为应以双方签字的对账单和还款协议来确认计算标准。经查，从内容上看对账单和还款协议上的计算标准与合同约定不同；从时间上看，签订时间在合同之后；如果被告兰州二建集团建隆工程有限公司对计算标准不认可，认为己方已经超付了几十万，就不应在对账单上签字、出具还款协议、且2018年继续向原告付款及以房款折抵所欠商砼款，该行为与其说法相互矛盾，故本院对被告该辩称意见不予采信。关于原告的诉讼主张问题。原告主张被告兰州二建集团建隆工程有限公司拖欠商砼款1038105元未付，其中的18737元无双方的签字确认，故本院确认被告应支付的金额为1019367.5元。原告要求被告兰州二建集团建隆工程有限公司支付违约金311431元（1038105元×30%），被告不予认可；经查，付款承诺书对违约金计算标准约定明确，故本院对原告该项请求予以确认，但金额应为305810.25元（1019367.5元×30%）。原告申请撤回对律师费的主张，系对己方诉权的自由处分，符合相关法律规定，本院予以准许。关于被告兰州二建集团有限公司的抗辩主张及责任承担问题。被告兰州二建集团有限公司虽提出了抗辩主张，但并未提交证据予以证实，故本院不予采信。经查，被告兰州二建集团有限公司系涉案工程的承包人，被告兰州二建集团建隆工程有限公司以被告二建集团有限公司的名义进行经营活动且系实际施工人，双方系挂靠关系，故其所拖欠原告的货款应由被告兰州二建集团有限公司连带清偿。综上，对原告的部分诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、被告兰州二建集团建隆工程有限公司向原告酒泉市福华建业有限责任公司支付商砼款1019367.5元；二、被告兰州二建集团建隆工程有限公司向原告酒泉市福华建业有限责任公司支付违约金305810.25元；以上款项限于本判决生效后十日内付清。三、被告兰州二建集团有限公司对以上款项承担连带清偿责任。四、驳回原告酒泉市福华建业有限责任公司的其他诉讼请求。如果债务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16946元，由被告兰州二建集团建隆工程有限公司、兰州二建集团有限公司连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 王兴国人民陪审员 杨月玲人民陪审员 富立生 二〇二〇年三月二十日法官 助理 王丽娟书 记 员 韩 玲