广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）茂中法民三终字第37��上诉人（原审原告）幸丽娅，女，住广东省电白县。委托代理人谢志雄、陆增荣，均是广东格正律师事务所律师。上诉人（原审被告）李通，男，住广东省茂名市茂南区，系粤K-XXX**号重型自卸货车的登记车主。委托代理人陈金玉，广东大贤东宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）邹其声，男，住广东省高州市，系粤K-XXX**号重型自卸货车的司机。被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司。系粤K-XXX**号重型自卸货车的交强险和商业第三者责任险的承保保险公司。住所地：广东省茂名市。负责人彭辉，总经理。委托代理人李智，男，中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司员工，住广东省茂名市茂南区。上诉人幸丽娅、李通因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省电白县人民法院（2013）茂电法民三初字第276号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理认为，本案交通事故，电白县公安局交通警察大队作出邹其声负事故全部责任，幸丽娅不负事故责任的认定，与事实相符，予以采信。参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》，幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失为：一、住院伙食补助费为7600元［50元／天×（46天＋31天＋75天）］。幸丽娅主张住院伙食补助费7700元，超过7600元部分，不予支持，予以驳回。二、护理费。幸丽娅住院期间由其胞妹幸丽映、表妹黄旋（均为非农业户口）2人护理，在住院安装假肢期间其中1人护理，则应按100元／天计算护理费，护理费为22900元﹛［100元／天×（46天＋31天）×2��］＋［100元／天×75天×1人］﹜。幸丽娅主张非住院期间的护理费，未提供相关的护理依赖鉴定意见，不予支持。幸丽娅主张护理费89100元，超过22900元部分，不予支持，予以驳回。三、残疾赔偿金。幸丽娅自行委托国泰鉴定所评残，被鉴定为六级残疾，鉴定程序合法，鉴定结果准确，予以认定；幸丽娅为非农业户口，主张残疾赔偿金302267.1元（30226.71元／年×20年×50%），合理合法，予以支持。四、伤残鉴定费。幸丽娅评残支出鉴定费1920元，提供有相关发票为证，予以认定。幸丽娅主张鉴定费1920元，合法有据，予以支持。五、残疾辅助器具费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。��助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”的规定，幸丽娅事故后到广东省假肢康复中心住院治疗，进行安装假肢手术，安装了适用型假肢，用去假肢安装费用89519元，提供有广东省假肢康复中心的事业单位法人证书、组织机构代码证、假肢制作师执业证书、“证明”、出院证、医疗费发票等为证，予以认定。对于后续残疾辅助器具费用，根据广东省司法鉴定协会《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》（粤鉴协指（2012）2号）的附表：假肢、辅助器具基础价格一览表，显示小腿假肢价格为10000元至16000元，故应按该标准每次16000元，每4年更换一次小腿假肢给幸丽娅计算安装假肢费用，并按相关规定计算2次的假肢费用。则残疾辅助器具费为121519元（89519元＋16000元×2）。幸丽娅提供广东省假肢康复中心康复医疗部“小腿假肢产品报价单��等主张残疾辅助器具费294919元，超过121519元部分，不予支持，予以驳回。李通提供茂名市残疾人辅助器具服务中心的假肢报价单，主张小腿假肢每具价款为7500元的意见，不予采纳。六、精神损害抚慰金。幸丽娅因事故致六级残疾，对幸丽娅精神上的损害是很大的，幸丽娅主张精神损害抚慰金25000元，合理合法，予以支持。以上六项共481206.1元（7600元＋22900元＋302267.1元＋1920元＋121519元＋25000元）。对于幸丽娅主张误工费38445元的请求，幸丽娅因交通事故受伤时已56岁，达国家规定的退休年龄；因交通事故受伤误工时电白县人民医院照发其工资；幸丽娅提供电白县人民医院的工作证、电白县人民医院的“证明”、“幸丽娅正常上班应发的绩效工资表”主张其他误工损失，证据不足，不予支持，予以驳回。对于幸丽娅主张营养费5000元的请求，幸丽娅在电白县人民医院、广东医学院附属医院、广东省假肢康复中心的医嘱中均没有加强营养的意见，该请求没有事实和法律依据，不予支持，予以驳回。对于幸丽娅主张交通费5000元的请求，幸丽娅没提供相关的交通票据，证据不足，不予支持，予以驳回。对于幸丽娅主张电动车损坏赔偿费2500元的请求，幸丽娅没提供相关的损失依据，证据不足，不予支持，予以驳回。对于幸丽娅主张后续治疗费8000元的请求，幸丽娅可待实际费用产生后另行起诉解决，在此不予支持，予以驳回。李通为粤K-XXX**号重型自卸货车在太平洋财保茂名公司投保了交强险和第三者商业责任险（投保有不计免赔险），且邹其声负事故全部责任，则太平洋财保茂名公司应在交强险的人身伤害的赔偿限额120000元、第三者商业责任险赔偿限额200000元内先赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失。事故后太平洋财保���名公司已赔偿幸丽娅10000元，兑减后，则太平洋财保茂名公司尚应在交强险赔偿限额内先赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失110000元，在第三者商业责任险赔偿限额内赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失200000元。李通事故后缴交事故按金50000元到电白县公安局交通警察大队，并支付了幸丽娅在电白县人民医院的医疗费，积极对幸丽娅赔偿，在电白县公安局交通警察大队处理及在本院审理期间也与幸丽娅及其家属进行口头调解，只因赔偿数额不一致导致调解不成立；且据邹其声在电白县公安局交通警察大队的“询问笔录”中陈述，邹其声开李通所有的粤K-XXX**号重型自卸货车已有大半年，并有吃过早餐就开始做工的说法。综上，有充分理由相信李通与邹其声是雇佣关系，邹其声是李通雇佣的司机，邹其声是在履行职务的过程中发生本案交通事故���。故幸丽娅主张李通与邹其声是雇佣关系，邹其声是李通雇佣的司机的意见，予以采纳。邹其声、李通辩称两者之间是借用车关系的意见，不予采纳。综上，幸丽娅的余下损失171206.1元（481206.1元-110000元-200000元），应由邹其声的雇主李通对幸丽娅赔偿。事故后电白县公安局交通警察大队从李通缴交的事故按金50000元中支付40000元给幸丽娅支付在广东医学院附属医院的医疗费39697元，则多支付的303元（40000元-39697元），应为李通对幸丽娅的赔偿，则李通尚应赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失170903.1元（171206.1元-303元）。对于李通辩称幸丽娅诉求已过法定的诉讼时效的意见，幸丽娅因交通事故受伤，直至2013年1月21日才定残，诉讼时效应从2013年1月21日起算，幸丽娅于2013年7月18日提起诉讼，未超过一年的诉讼时效期间，故被告的辩解意见不予采纳。太平洋财保茂名���司辩称不应承担鉴定费、诉讼费的意见，没有法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保��赔偿限额范围内赔偿原告幸丽娅因交通事故造成的经济损失110000元；二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内在第三者商业责任险赔偿限额范围内赔偿原告幸丽娅因交通事故造成的经济损失200000元；三、限被告李通在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告幸丽娅因交通事故造成的经济损失170903.1元；四、驳回原告幸丽娅对被告邹其声及其他的诉讼请求。如果被告中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司、被告李通未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11598.51元，由原告幸丽娅负担4446.18元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司负担4610.54元，被告李通负担2541.79元��上诉人幸丽娅不服原审判决，向本院上诉称：一、一审法院适用法律错误，根据最高院人身损害赔偿的司法解释，后续残疾器具费应按照配制机构广东假肢康复中心的意见确定，而广东假肢康复中心对后续残疾器具费及更换周期有明确意见。一审法院根据《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》计算上诉人的后续残疾辅助器具费及更换周期错误。二、一审法院认定事实不清。1、上诉人虽已达56周岁的退休年龄，但仍被返聘回电白县人民医院工作，在受伤期间医院停发绩效工资，一审法院不支持该费用不当，该部分误工费为37722元。2、上诉人的营养费虽然没有医嘱，但上诉人因本事故造成六级伤残，上诉人请求的营养费5000元是合理的，一审法院不支持上诉人的请求是错误的。3、上诉人在本事故中有多次转院治疗的事实，因交通费用过于繁��，上诉人未能提供正式的交通费票据，一审法院应按实际情况酌情判决上诉人的交通费。综上，请求二审法院：1、依法撤销一审判决，并依法改判；不服部分金额为81722元。2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。上诉人李通不服原审判决，向本院上诉称：一、原审法院认定上诉人与原审被告邹其声雇佣关系错误。本案属于典型的因借用车辆发生交通事故引起的纠纷，车主李通不是本案的赔偿义务人。邹其声作为一个有完全民事行为能力的自然人，在原审法院释明是否雇佣关系是其承担赔偿责任与否的关键情况下，邹其声依然作出借用车辆的表述，可见上诉人与邹其声的借用关系是明确无误的，原审法院罔顾事实作出两者属雇佣关系的裁判是极端错误的。二、一审法院认定被上诉人的残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、残疾器具费没有事实和法律依据。1、残疾赔偿金，被上诉人诉称事故发生日期是2012年2月，根据相关规定，应按《广东省公安机关2011年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目计算标准》计算残疾赔偿金，即23897.80元／年×20年×50%=238978元；2、精神抚慰金，被上诉人请求过高，原审法院对被上诉人的请求全额认定错误。3、根据被上诉人的伤情不需要两人护理，并且其在广东医学院附属医院住院期间的护理费属于被上诉人的扩大损失，应由被上诉人自行负担。本案护理应以80元／天计算为宜。4、残疾器具费，根据上诉人提交的茂名市残疾人辅助器具服务中心的《下肢假肢报价单》证明，按照上诉人的受伤情况，其适配的假肢价格为7500元，远远低于上诉人在广东省假肢康复中心安装的进口假肢。再根据被上诉人已年届58岁的实际情况，该假肢是9年更换一次，被上诉人还需要更换一次，则本案被上诉人的假肢总价格为1.5万元。本案中被上诉人出于个人考虑安装了高达89519元的进口假肢，属于个人消费的选择问题，高于7500元的部分理应由其个人承担。三、被上诉人的起诉已过法定的诉讼时效。根据被上诉人的诉求，发生事故时间为2012年2月，治疗终结时间为2012年5月，至被上诉人提起诉讼的时间已远远超过一年，根据相关法律规定，被上诉人的起诉已过诉讼时效。综上，请求二审法院：1、撤销电白县人民法院（2013）茂电法民三初字第276号民事判决。2、请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判。3、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司答辩称：由法院依法判决。被上诉人邹其声不到庭参加诉讼。经审理查明，幸丽娅为非农业户口，于1955年10月8日出生，因交通事故受伤时56岁。李通是粤K-XXX**号重型自卸货车的登记车主，粤K-XXX**号重型自卸货车在中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司（以下简称太平洋财保茂名公司）投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者商业责任险（投保有不计免赔险），交强险的责任限额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）；第三者商业责任险的责任限额为200000元。交通事故发生在交强险和第三者商业责任险的保险期间。2012年2月21日，邹其声驾驶粤K-XXX**号重型自卸货车从厂前路往安泰华府方向行驶，12时30分行至电白县水东镇迎宾大道金龙泉大酒店门前灯控路口停车等候绿灯起步时，与前面行驶由幸丽娅驾驶的电动车发生碰撞，造成幸丽娅受伤，车辆损坏的交通事故。2012年2月28日，电白县公安局交���警察大队作出《交通事故认定书》，认定邹其声驾驶机动车不安全行驶，对事故发生负有全部过错，承担全部责任；幸丽娅对事故无过错，不承担责任。事故发生当日，幸丽娅被送往电白县人民医院治疗，经诊断为：一、右小腿及足踝部严重碾压伤：1、右小腿大部分离断伤，2、右胫腓骨开放性粉碎性骨折并骨质缺损，3、右小腿上皮肤剥脱伤，4、右足踝部开放性粉碎性骨折并骨质缺损；二、下颌部及左小腿软组织挫擦伤；三、双胸膛少量积液；四、脑震荡。幸丽娅住院至2012年4月6日，住院46天，用去的住院医疗费由李通、太平洋财保茂名公司支付。幸丽娅的医嘱：住院期间留陪人2人。因伤情严重，幸丽娅于2012年4月6日转往广东医学院附属医院住院治疗，经诊断为：右小腿截肢术后溃疡。幸丽娅住院至2012年5月7日，住院31天，用去住院医疗费39697元。医嘱���1、住院期间陪护2人，2、定期复诊。幸丽娅住院期间由其胞妹幸丽映、表妹黄旋（均为非农业户口）护理。2012年7月15日，幸丽娅到广东省假肢康复中心住院治疗，进行安装假肢手术，安装了适用型假肢。幸丽娅住院至2012年9月28日，住院75天，用去假肢安装费用89519元。幸丽娅住院期间由其胞妹幸丽映、表妹黄旋其中1人护理。2013年1月17日，幸丽娅自行委托广东国泰法医临床司法鉴定所（以下简称国泰鉴定所）评残。2013年1月21日，国泰鉴定所作出粤国司鉴所（2013）临鉴字第50号司法鉴定意见书，评定幸丽娅构成六级伤残。幸丽娅用去鉴定费1920元。事故后太平洋财保茂名公司支付10000元到电白县人民医院作为幸丽娅的医疗费。李通缴交事故按金50000元到电白县公安局交通警察大队，并支付了幸丽娅在电白县人民医院的医疗费。电白县公安局交通警��大队从事故按金50000元中支付40000元给幸丽娅支付在广东医学院附属医院的医疗费39697元。幸丽娅主张其余赔偿款未果，于2013年7月18日诉至该院，要求办理。幸丽娅提供在电白县人民医院的工作证、电白县人民医院的“证明”（内容为幸丽娅是电白县人民医院职工，原职务是检验科主任，在2012年2月至2013年1月发生交通事故住院治疗期间，电白县人民医院只发放基本工资，没有发放绩效工资）、电白县人民医院“幸丽娅正常上班应发的绩效工资表”（内容显示幸丽娅从2012年2月至2013年1月的绩效工资为37722元），主张幸丽娅因交通事故无法正常工作而减少的劳动收入，据此主张误工费38445元。幸丽娅提供广东省假肢康复中心的事业单位法人证书、组织机构代码证、假肢制作师执业证书、广东省假肢康复中心康复医疗部“小腿假肢产品报价单”、“证明”（内容为幸丽娅��广东省假肢康复中心进行了右胫骨截肢手术，安装了适用型假肢，用去假肢安装费用72010元；假肢每4年更换一次），主张残疾器具费294919元。太平洋财保茂名公司、李通提供广东省司法鉴定协会《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》（粤鉴协指（2012）2号）（其中附表假肢、辅助器具基础价格一览表显示小腿假肢价格为10000元至16000元）。李通另提供茂名市残疾人辅助器具服务中心的假肢报价单，主张小腿假肢每具价款为7500元。另，据电白县公安局交通警察大队本交通事故的档案材料，邹其声在“询问笔录”中陈述，粤K-XXX**号重型自卸货车的车主是李通，邹其声开粤K-XXX**号重型自卸货车已有大半年，出事当天吃过早餐就开始做工。幸丽娅主张邹其声与李通是雇佣关系，邹其声是李通雇佣的司机。邹其声、李通则主张两者之间是借用车关系。李通在二审中向本院提供了案外人李某某的机动车驾驶证（姓名：李某某，性别：男，住址：广东省高州市平山镇），证明肇事的粤K-XXX**号车平时是由李某某驾驶，李某某与李通是雇佣关系，邹其声在本案中只是车辆的借用人。但李通没有提供其与李某某形成雇佣关系的证据，李某某也没有出庭作证。幸丽娅在二审中向本院提供以下证据：1、电白县人民法院2014年3月11日出具的证明，内容：“兹有我院幸丽娅同志，于2010年12月退休，退休后被返聘回医院工作至今。”2、电白县人民医院出具的“幸丽娅同志事故发生前正常上班应发并且已发基础工资及绩效工资表”，证明事故发生前的2011年1月至2012年1月期间，幸丽娅的基础工资40461元，绩效工资32820元。3、电白县人民医院出具的“幸丽娅同志事故发生后正常上班应发但因不上班而不发的绩效工资表”，��明事故发生后的2012年2月至2013年1月期间，幸丽娅因不上班被扣发的绩效工资为37722元。4、广东省假肢康复中心2014年3月24日出具的证明，内容：“兹有患者：幸丽娅、性别：女、年龄：57岁，因交通事故行左胫骨截肢术，经医生及假肢技术员检查，可安装假肢。并于2012年9月28日在本中心安装了假肢。根据幸丽娅的实际情况，今后可安装普通适用型假肢，价格为：贰万伍仟元整（￥：25000元整）。该产品在正常使用情况下约每四年更换壹次（指交通事故）。”李通对幸丽娅二审所提供的证据的质证意见为：我方曾打电话向地税部门查询，2012年7月份幸丽娅的征税基率是5757.2元，她的收入并没有减少，证明了幸丽娅主张的所谓绩效工资是虚假的。关于对幸丽娅二审期间提供的证据的质证意见：对证据1：电白县人民医院的证明不是劳动合同，按照劳动合同法第44条第2项的明确规定，幸丽娅无法成为劳动合同的主体，这份证明本身不实。幸丽娅不是劳动合同的主体，就算幸丽娅真的在电白县人民医院工作，也只能构成劳务关系，不属于本案误工的范畴，幸丽娅办理退休手续后，一直连续不间断地享受社会抚养的收入，其收入没有减少，因此误工费不存在合法的依据，误工时间应该从电白县人民医院出具医嘱开具出院手续时起计。对证据2、3：绩效工资表也是不实的，绩效工资的本意是有从事工作，有工作才能产生绩效，正如被上诉人主张的她那段时间不工作就应当欠绩效，是站不住脚的。结合之前幸丽娅提供的工资表，颠三倒四，幸丽娅本身是电白县人民医院的职工，两者之间有利害关系，其提供的证据就像诉讼补丁，想要什么补什么。对证据4：广东省假肢康复中心康复医疗部所证明的假肢价格在被上诉人一审所提供的假肢中心的价目表里面没有，幸丽娅在没有相反证据证明在茂名假肢中心不能安装的情况下，去广东假肢中心安装价格高昂的假肢，属于扩大损失的范畴，扩大的损失应当由幸丽娅就扩大的部分自行承担，按照我方提交的证据，安装假肢是7500元。被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司对上述证据的质证意见为：由法院依法确定。幸丽娅一审的诉讼请求为：1、请求判令三被告连带赔偿原告残疾赔偿金：302267.10元；精神抚慰金：25000元；误工费38445元；护理费：89100元；营养费：5000元；住院伙食补助费：7700元；交通费5000元；后续治疗费：8000元；残疾器具费：294919元；鉴定费：1920元；电动车损坏赔偿费：2500元。以上各项经济损失共计：779851.10元。2、诉讼费用由三被告承担。本院认为，本案争议的焦点是：一、本案的残���辅助器具费如何确定；二、一审不支持幸丽娅住院期间的绩效工资、营养费、交通费是否正确；三、李通与邹其声是否构成雇佣关系；四、一审认定的残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费是否正确；五、幸丽娅的起诉是否已过诉讼时效。一、关于本案的残疾辅助器具费如何确定。幸丽娅因本案交通事故行截肢术后，于2012年7月15日至2012年9月28日到广东省假肢康复中心进行假肢安装手术及康复治疗和功能训练，共花费了西药费、配件费、适用型假肢费、配备保护型硅胶套费用、配备助行架及拐杖费用、床位费、伙食费共89519元，其中适用型假肢费70160元，广东省假肢康复中心在二审中还出具了证明证实根据幸丽娅的实际情况，今后安装普通适用型假肢的费用为25000元／次、更换周期为4年。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干���题解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”广东省假肢康复中心是幸丽娅的假肢配制机构，其出具的意见应予采信。根据上述规定，残疾辅助器具费应按照普通适用器具的合理费用标准计算，本案中广东省假肢康复中心出具的证明证实普通适用型假肢的费用为25000元，而幸丽娅选用了70160元的适用型假肢，因此扩大的损失部分应由幸丽娅自行负担。而广东省司法鉴定协会不是辅助器具配制机构，一审法院根据该协会的《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》来确定本案的后期更换假肢费用明显不当，本院予以纠正。因此，按每4年的更换周期先支付两次，确定本案的残疾辅助器具费应为（89519元－70160元＋25000元）＋（25000×2）=94359元。二、关于一审不支持幸丽娅住院期间的绩效工资、营养费、交通费是否正确。1、关于住院期间的绩效工资。幸丽娅是电白县人民医院的退休职工，退休后被返聘回原单位工作。幸丽娅被返聘后的工资既包括基本工资，也包括绩效工资，基本工资与绩效工资均属于幸丽娅的固定收入。在本案事故发生前，幸丽娅按月领取基本工资和绩效工资。事故发生后，电白县人民医院因其不能正常上班而停止发放绩效工资。绩效工资的停发与本次交通事故有直接的因果关系，也明显属于幸丽娅的实际损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十条关于：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”绩效工资是幸丽娅固定收入的部分，因本次交通事故造成其绩效工资的损失，侵权人理应予以赔偿。原审法院判决不支持幸丽娅绩效工资错误，本院予以改判。本案中，幸丽娅于2012年2月21日发生交通事故，于2012年9月28日在广东省假肢康复中心住院治疗出院，幸丽娅的误工费只能计算至其治疗终结后15日。因为绩效工资是按月发放的，所以本案中的绩效工资损失不够一个月的天数按一个月计算。根据电白县人民医院出具的《幸丽娅同志事故发生后正常上班应发但因不上班而不发的绩效工资表》，幸丽娅2012年2月份停发绩效工资2718元、2012年3月份停发绩效工资3091.5元、幸丽娅2012年4月份停发绩效工资4270.5元、幸丽娅2012年5月份停发绩效工资4255.5元、幸丽娅2012年6月份停发绩效工资3865.5元、幸丽娅2012年7月份停发绩效工资3457.5元、幸丽娅2012年8月份停发绩效工资3289.5元、幸丽娅2012年9月份停发绩效工资2125.5元、幸丽���2012年10月份停发绩效工资3648元，综上，幸丽娅2012年2月至10月的误工费为：2718元＋3091.5元＋4270.5元＋4255.5元＋3865.5元＋3457.5元＋3289.5元＋2125.5元＋3648元=30721.5元。2、关于营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，幸丽娅事故后住院治疗的电白县人民医院、广东医学院附属医院、广东省假肢康复中心均没有加强营养的医嘱，因此，幸丽娅请求营养费没有依据，本院不予支持。3、关于交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”交通费应当以正式票据为凭，这属于强制性规定，幸丽娅在本案中没有提供相��的交通费票据，其请求5000元交通费，证据不足，本院不予支持。三、关于李通与邹其声是否构成雇佣关系。邹其声驾驶的粤KXXX**号重型自卸车辆的所有人是李通，事故发生时的驾驶人为邹其声，该车为营运车辆，根据李通的陈述，该车平时由李通雇请的工人驾驶。根据事故发生当日邹其声向交警部门的陈述得知，邹其声称开该车已有大半年时间，事故当天其是吃过早餐就开工，这符合邹其声作为雇工的工作特点，因此本院有理由相信李通与邹其声构成雇佣关系。李通在二审中主张在事故发生前一天才认识邹其声及邹其声与其是借用车关系，该陈述与邹其声在事故发生当日向交警部门所作的陈述明显不一致，本院不予采信。李通还提供了案外人李某某的驾驶证，欲证明李某某是其雇佣的司机。本院认为，首先仅凭李某某的驾驶证不足以证明李某某与李通存在雇佣关系，其次李某某未出具任何书面或口头的声明证实其与李通存在雇佣关系，李某某更没有出庭作证以证实李通的主张。因此，李通仅凭李某某的驾驶证想要证明其与李某某存在雇佣关系，证据不足，理由不充分，本院不予支持。四、关于一审认定的残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费是否正确。1、关于残疾赔偿金。上诉人李通认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”本案事故发生日期为2012年2月21日，幸丽娅的残疾赔偿金应按事故发生日的上一年度即《广东省公安机关2011年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目计算标准》的标准计算。本争议焦点是残疾赔偿金的计算按哪个年度标准计算的问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第三十五条第二款的规定：“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”本案一审法庭辩论终结日期为2013年12月11日，残疾赔偿金的计算就应该采用上一统计年度2012年的数据，而《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》就是对2012年度的统计数据，因此原审法院参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》的标准确定幸丽娅的残疾赔偿金正确，本院予以维持。2、关于精神抚慰金。最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手���、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”本案中，因邹其声的过错造成幸丽娅六级伤残，不仅对其造成了一定的精神损害，也必定会对其今后的生活和工作造成一定的影响。一审法院根据本案侵权人的过错程度，侵权所造成的后果及受诉法院所在地的平均生活水平，酌情确定本案的精神损害抚慰金25000元并无不当，本院予以维持。3、关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”根据上述规定，可以参照医疗机构的明确意见确定护理人数。本案中，电白县人民医院及广东省医学院附属医院均出具《疾病诊断证明书》证明幸丽娅在住院期间两人护理，广东省假肢康复中心康复医疗部的出院证也证明了幸丽娅在安装假肢期间住院一人护理，一审根据医疗机构的明确意见确定护理人数并无不当，本院予以维持。因幸丽娅未能提供护理人员的收入状况，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算护理费正确，本院予以维持。五、关于幸丽娅的起诉是否已过诉讼时效。幸丽娅于2012年2月21日发生交通事故，同日到电白县人民医院住院治疗���2012年4月6日至2012年5月7日转到广东医学院附属医院住院治疗，2012年7月15日至2012年9月8日到广东省假肢康复中心住院安装假肢，2013年1月21日广东省国泰法医临床司法鉴定所作出鉴定意见书，在幸丽娅在鉴定所作出评残结论时起才确定具体的赔偿金额。因此幸丽娅在2013年7月18日向一审法院提起诉讼，未超过一年的诉讼时效。原审法院对残疾辅助器具费用、住院期间的绩效工资与本院认定的不一致，其他的认定与本院一致。据此，本案幸丽娅的各项赔偿数额为：1、住院伙食补助费7600元；2、护理费22900元；3、残疾赔偿金302267.1元；4、伤残鉴定费1920元；5、残疾辅助器具费94359元；6、精神损害抚慰金25000元；7、误工费30721.5元，上述7项共484767.6元。李通为粤K-XXX**号重型自卸货车在太平洋财保茂名公司投保了交强险和第三者商业责任险（投保有不计免赔险），邹��声负事故全部责任，则太平洋财保茂名公司应在交强险的人身伤害的赔偿限额120000元、第三者商业责任险赔偿限额200000元内先赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失。事故后太平洋财保茂名公司已赔偿幸丽娅10000元，兑减后，则太平洋财保茂名公司尚应在交强险赔偿限额内先赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失110000元，在第三者商业责任险赔偿限额内赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失200000元。幸丽娅的余下损失174767.6元（484767.6元-110000元-200000元），应由邹其声的雇主李通对幸丽娅赔偿。事故后电白县公安局交通警察大队从李通缴交的事故按金50000元中支付40000元给幸丽娅支付在广东医学院附属医院的医疗费39697元，则多支付的303元（40000元-39697元），应为李通对幸丽娅的赔偿，则李通尚应赔偿幸丽娅因交通事故受伤造成的经济损失174464.6元（174767.6���-303元）。综上所述，原审法院认定事实错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省电白县人民法院（2013）茂电法民三初字第276号民事判决第一、二项。二、撤销广东省电白县人民法院（2013）茂电法民三初字第276号民事判决第三、四项。三、限原审被告李通在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原审原告幸丽娅因交通事故造成的经济损失174464.6元。四、驳回原审原告幸丽娅的其他的诉讼请求。如果原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司、原审被告李通未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案���受理费11598.51元，由幸丽娅负担4393.21元，李通负担2594.76元，中国太平洋财产保险股份有限公司茂名中心支公司负担4610.54元。二审案件受理费4384.79元（其中幸丽娅预交1843元，李通预交2541.79元），由幸丽娅负担1763元，李通负担2621.79元。本判决为终审判决。审 判 长  庞健军审 判 员  黎湛红代理审判员  张 茹二〇一四年六月二十日书 记 员  许增海