山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）烟民一终字第288号上诉人（原审原告、被告）：烟台柏恒建设有限公司。住所地：烟台市芝罘区新海阳北街**。法定代表人：于东升，该公司总经理。委托代理人：纪华春、张超，山东同济律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：迟建伟。委托代理人：栾玲玲、范永强，山东文康（烟台）律师事务所律师。上诉人烟台柏恒建设有限公司（以下简称柏恒公司）因与被上诉人迟建伟劳动争议一案，不服烟台市芝罘区人民法院（2013）芝民劳初字第171号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人柏恒公司的委托代理人张超，被上诉人迟建伟的委托代理人栾玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，迟建伟于2006年3月到柏恒公司任项目部经理，双方签订过一次一年期劳动合同，柏恒公司为迟建伟缴纳社会保险费至2012年1月。迟建伟领取工资通过签字领取现金。关于迟建伟的月工资标准，迟建伟主张为2800元，但不能举证。柏恒公司主张为2000元，提交了迟建伟2010年2至12月工资发放表，该表显示，迟建伟签字领取了2010年2月的工资2000元。柏恒公司未提交原始工资表的发放凭证，提交了迟建伟于2010年农历年年底前后书写的与柏恒公司的对账单一张，迟建伟对该对账单无异议。该对账单显示“单据：汽油11750元、修车3455元、其它2993元、无发票2476元；工资：2010年5月至2011年2月为10×2000＝20000元、600×12＋3000＝10200，共计30200元；上次报账：6800元、支款5000元、上次报账重复740元；2010年5月份以后支工资32000元、扣王波3000元，余额16924元”。对此，迟建伟解释称：其工资分三部分，其中2000元为会计做账用，其中600元为职称补贴，另一部分200元为通信费，但柏恒公司通常年底一次性发通信费3000元（包括上述200元），这样经过计算迟建伟的月收入为2800元。迟建伟称：因为工作需要，其经常提前支取工资及其他办公费用，再通过手中持有的备用金进行工资抵扣，根据对账单的显示，柏恒公司尚欠付迟建伟16924元，对账单中2010年5月份以后支工资“32000元”系笔误，应为“30200元”。柏恒公司主张：虽然迟建伟自行书写的单据上显示柏恒公司尚欠迟建伟16924元，但迟建伟到单位财务报销结账时，柏恒公司已经明确告知迟建伟该单据中“其它、无发票、修车”三项不能报销，该三项数额与欠迟建伟的16924元抵销，双方账目已经结清，迟建伟当时是认可的。关于备用金抵扣工资双方均认为系口头约定。柏恒公司未提供迟建伟预支2010年5月至2011年2月工资的相关账目。柏恒公司未对其员工进行考勤。关于迟建伟在岗工作时间，柏恒公司主张，2011年3月初，柏恒公司因工地建筑材料减少向公安机关报案，之后，公安机关对迟建伟进行调查，因迟建伟涉嫌犯罪自2011年3月再未上班。迟建伟主张其2011年3月至2012年2月一直在上班，并提交了烟台市莱山区建筑工程质量检测站于2011年3月9日、10日、25日及4月19日出具的柏恒公司承建的工程名称为婴儿乐食品办公楼的检测报告，其中，签发日期为3月25日及4月19日的检测报告中注明委托人为迟建伟，迟建伟认为该证据足以证明其在2011年3月后仍然上班。柏恒公司对检测报告无异议，但主张因迟建伟3月份以后未到单位上班，实际送检委托人并非迟建伟，具体是谁记不清楚了。烟台市莱山区人民法院（2012）烟莱刑初字第113号刑事判决书已经生效，该判决书载明：2010年5月中旬，迟建伟、张福利用在烟台婴儿乐集团厂房及办公楼建筑工地分别担任项目部经理和仓库保管员的职务便利，私自将该建设工地的钢筋、钢管、模板等建筑材料运走，用于迟建伟私人承揽的蓬莱齐家沟别墅的工程。案发后，迟建伟被公安机关抓获，2011年8月4日被烟台市公安局莱山分局取保候审，2012年7月16日判决迟建伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月缓刑一年。2012年8月6日，迟建伟向烟台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除双方劳动关系，办理解除劳动关系手续；2、支付2011年1月至2012年2月工资39200元；3、支付2008年2月至12月未签订劳动合同双倍工资30800元；4、支付解除劳动合同经济补偿金25200元。该委经审理于2013年2月26日作出烟劳人仲案字（2012）第812号裁决书，裁决：1、柏恒公司与迟建伟于2012年9月6日解除劳动合同，柏恒公司为迟建伟办理解除劳动合同手续及失业手续。2、柏恒公司支付迟建伟2011年1月至8月4日工资14367.82元。3、驳回迟建伟的其他申诉请求。柏恒公司与迟建伟均不服裁决，分别提起诉讼。柏恒公司请求法院判令不支付迟建伟2011年1月至8月4日的工资14367.82元。迟建伟请求法院判令柏恒公司支付经济补偿金16800元、支付欠发的2011年1月至2012年2月工资39200元并加付赔偿金39200元、解除劳动合同并办理解除劳动合同的手续。关于双方解除劳动合同的时间，迟建伟主张其于2012年8月6日申诉时请求裁决与柏恒公司解除劳动合同，应以该日期为准；柏恒公司表示迟建伟在市仲裁委2012年9月6日庭审时才提出解除劳动合同，应以9月6日为合同解除日。原审法院认为，（一）柏恒公司提供迟建伟签字领取的2010年2月工资2000元的工资表以证明迟建伟月工资为2000元，迟建伟虽对该证据的真实性无异议，但主张其月平均工资为2800元。柏恒公司不能提供有迟建伟签字的2010年度的工资发放表，应承担举证不能的后果。《关于工资总额组成的规定》第三条规定：工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。通讯费不在该规定所列举的工资范围之内。迟建伟主张其月工资收入为2800元，其中200元为通讯费。根据上述规定，该200元应从工资总额中扣除。因此，迟建伟的月工资收入为2600元。（二）柏恒公司与迟建伟对柏恒公司实行预支工资后报账的工作制度认可一致，迟建伟向柏恒公司出具的对账单亦显示柏恒公司与迟建伟对2010年5月至2011年2月期间的工资、费用支出等项目进行了对账，可以认定迟建伟已经预支了2011年2月份的工资，迟建伟诉请柏恒公司支付该月之前工资不予支持。（三）柏恒公司主张迟建伟自2011年3月再未上班，但不能举证，对其主张不予采信。迟建伟主张其一直上班到2012年2月份，予以采信。迟建伟诉请柏恒公司支付2011年3月至2012年2月的工资，予以支持。（四）迟建伟自2006年3月到柏恒公司工作，到2012年8月6日在柏恒公司共工作了6年6个月零6天，2012年8月6日迟建伟以柏恒公司欠付其工资为由提出与柏恒公司解除劳动合同，诉请柏恒公司支付解除合同的经济补偿金16800元，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条之规定，依法予以支持。（五）《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。柏恒公司应按照上述规定及时为迟建伟办理解除劳动合同及档案转移手续。（六）迟建伟诉请柏恒公司支付赔偿金39200元，不属劳动争议案件受案范围，不予审理。原审法院于2013年12月10日判决：一、限烟台柏恒建设有限公司于本判决生效之日起15日内为迟建伟办理解除劳动合同及档案转移手续，迟建伟应予配合。二、限烟台柏恒建设有限公司于本判决生效之日起10日内支付迟建伟2011年3月至2012年2月期间的工资31200元（2600元／月×12个月）。三、限烟台柏恒建设有限公司于本判决生效之日起10日内支付迟建伟解除劳动合同的经济补偿金16800元。四、驳回迟建伟的其他诉讼请求和申诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的到期债务利息。案件受理费10元，由柏恒公司负担。宣判后，上诉人柏恒公司不服，向本院提起上诉称：被上诉人月工资为2000元，且被上诉人自2011年3月后一直未上班，上诉人不应向被上诉人支付其后的工资。在本案仲裁时，上诉人才知道被上诉人已经被追究刑事责任，上诉人可以依法解除与被上诉人之间的劳动合同，被上诉人主张的经济补偿没有依据，不应得到支持。原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判上诉人不向被上诉人支付2011年3月至2012年2月期间的工资及解除劳动合同的经济补偿16800元。被上诉人迟建伟答辩称：原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原审判决。本院二审查明的案件事实与原审法院认定的一致。本院认为，上诉人与被上诉人对被上诉人的月工资收入存有争执，上诉人仅提供了被上诉人签字的2010年2月份工资表，但未能提交由被上诉人签认的其他月份工资表，该份证据不能有效证明被上诉人每月的实际工资情况，原审法院认定被上诉人每月工资收入为2600元正确。上诉人作为用工单位对劳动者负有管理职能，应对其关于被上诉人2011年3月之后未再提供劳动的主张提供证据加以证明，但上诉人对此不能举证，故对上诉人的该项主张依法不予支持。被上诉人虽然被依法追究刑事责任，但上诉人并未据此解除双方的劳动合同，被上诉人因上诉人拖欠工资解除双方的劳动合同，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿。原审正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人烟台柏恒建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王守远审判员  衣振国审判员  姜松诚二〇一四年五月十二日书记员  车丽翠