成都市温江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0115民初497号 原告：成都某某园林绿化有限公司，住所地：成都市温江区同兴东路88号。 法定代表人：王建，董事长。 委托诉讼代理人：谢丹，四川腾誉律师事务所律师。 被告：冉启斌，男，1986年3月27日出生，汉族，住四川省石棉县。 委托诉讼代理人：曹婧，四川君合律师事务所律师，特别授权。 原告成都某某园林绿化有限公司（以下简称某某公司）与被告冉启斌劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某公司的委托诉讼代理人谢丹、被告冉启斌及其委托诉讼代理人曹婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 某某公司向本院提出诉讼请求：1．原告不向被告支付经济补偿金21,600元、年休假工资1,026元；2．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：仲裁裁决以仲裁调解阶段调解的工资标准3,600元/月作为裁判依据，而被告离职前19个月月平均工资实际为3,481元，调解中双方妥协让步不能作为裁判的依据。原被告执行发放工资习惯是日常借支，年底结算12个月工资情况后发放全年工资。被告提供的离职前12个月工资，跨越了年底结算，实际上发放了19个月工资。 冉启斌辩称，仲裁裁决认定事实清楚，裁决适当。原告未能提供被告休假的证据。对于加班工资，被告在提起仲裁时只能提供申请，仲裁委依据工资表计算加班工资，事实清楚。原告未为被告购买社保和公积金，原告已经进行投诉。请求法庭维持原仲裁，依法作出裁判。 本院经审理认定事实如下：冉启斌为某某公司驾驶员，双方未签订书面劳动合同，某某公司未为冉启斌缴纳社会保险费。2018年7月4日，冉启斌以邮寄方式向某某公司递交解除劳动合同通知书，以某某公司未与其签订书面劳动合同和购买社保为由，要求解除劳动关系。某某公司于2018年7月13日签收该邮件。冉启斌提交的2018年某某公司员工薪资发放明细表显示，冉启斌2018年1月工资为813元、2,787元，2018年2月工资为3,600元，2018年3月工资为1,394元、2,390元，2018年4月工资为3,900元，2018年5月工资为755元、2,903元，2018年6月工资为3,600元，2018年7月工资为116元。冉启斌提交的2017年10月30日至2018年7月3日中国农业银行银行卡交易明细清单中，某某工资支付给冉启斌的款项包括工资借支、奖金、工地备用金、工资等。 冉启斌向成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1．某某公司支付赔偿金44,736元；2．某某公司支付双倍工资41,008元；3．某某公司支付2018年未休年休假工资报酬1,026元；4．某某公司支付加班工资206,568元。2018年11月20日，成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会作出成温劳人仲委裁字〔2018〕第231号仲裁裁决书，裁决：1．某某公司支付冉启斌经济补偿金21,600元、未休年休假工资报酬1,026元，加班工资2,648元，合计25,274元；2．驳回冉启斌的其他仲裁请求。 以上事实，有原被告的陈述、仲裁裁决书、考勤表、银行卡交易明细清单、微信截图、薪资发放明细表、解除劳动合同通知书及邮寄单和查询单等证据在案佐证。 本院认为，本案争议的焦点为：1．原被告建立劳动关系的时间；2．冉启斌离职前十二个月的平均工资；3．某某公司是否支付冉启斌2018年未休年休假工资。 关于原被告建立劳动关系的时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定：“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”本案中，冉启斌主张劳动关系建立时间为2012年9月8日，某某公司主张建立时间为2013年1月。某某公司未提交职工名册证明用工起始时间，应承担不利后果，故本院确认原被告建立劳动关系的时间为2012年9月8日。 关于冉启斌离职前十二个月的平均工资。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案中，冉启斌认可其离职前十二个月的平均工资为3,600元，某某公司称冉启斌离职前十二个月的平均工资为3,481元。某某公司应当提交工资支付的书面记录证明冉启斌离职前十二个月的工资，冉启斌提交了2018年某某公司员工薪资发放明细表，某某公司未提交2017年7月至2017年12月的工资支付记录，某某公司应承担不利后果，故本院确认冉启斌离职前十二个月的平均工资为3,600元。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，某某公司未为冉启斌缴纳社会保险费，按照上述规定，冉启斌可以解除劳动合同，某某公司应当支付经济补偿。根据冉启斌在某某公司的工作年限及劳动合同解除前十二个月的平均工资情况，某某公司应支付的经济补偿金为21,600元（3,600元/月×6月）。 关于某某公司是否已经支付冉启斌2018年未休年休假工资报酬。某某公司称其2018年2月已安排冉启斌休假，虽提交了提供了2018年2月工作考勤表及银行卡交易明细单，但该考勤表中无休假记录。2018年某某公司员工薪资发放明细表中也未载有未休年休假工资，故某某公司主张2018年2月已安排冉启斌休假且已经支付冉启斌2018年未休年休假工资报酬，证据不足。 《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”本案中，某某公司于2018年7月13日签收冉启斌邮寄的解除劳动合同通知书，按照上述规定，冉启斌未休年休假天数为2天［（193天÷365天）×5天］，某某公司应支付未休年休假工资报酬为662.07元（3,600元/月÷21.75天/月×2天×200%）。 对仲裁裁决某某公司支付加班工资2,648元，原被告双方均无异议。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 成都某某园林绿化有限公司在本判决生效后十日内向冉启斌支付经济补偿金21,600元、未休年休假工资报酬662.07元、加班工资2,648元，共计24,910.07元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由成都某某园林绿化有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 赵 明 二〇一九年三月十八日 书记员 唐秋静