西安市灞桥区人民法院民 事 判 决 书（2012）灞民初字第02687号原告温永泉.原告孙少瑜.原告雷中联.三原告共同委托代理人涂安保，系西安市碑林区148法律服务所法律工作者。被告陕西华油建筑工程有限公司.法定代表人陈乃良，系该公司总经理。委托代理人贺西娟.委托代理人王红升.被告陕西华油建筑工程有限公司第一分公司.负责人房芳，系该公司总经理。被告陕西兴德教育发展有限公司.法定代表人洪春娟，系该公司总经理委托代理人王敏，系陕西声远律师事务所律师。原告温永泉、孙少瑜、雷中联与被告陕西华油建筑工程有限公司、陕西兴德教育发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年9月24日立案受理后。依法由本院民事审判二庭代理审判员胡军卫担任审判长，与代理审判员刘江蕾、代理审判员赤文肖组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告温永泉、雷中联及其委托代理人涂安保、原告孙少瑜的委托代理人涂安保，被告陕西华油建筑工程有限公司的委托代理人贺西娟、王红升、被告陕西兴德教育发展有限公司的委托代理人王敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告温永泉、孙少瑜、雷中联诉称，2008年11月14日，第一被告陕西华油建筑工程有限公司（以下简称华油公司）与第三被告陕西兴德教育发展有限公司（以下简称兴德公司）签订西安浐灞生物工业产业园（一期）1-5#公寓楼及科研培训楼工程施工合同，合同约定工程地点为西安市灞桥镇纺渭路东段，科研培训楼结构形式为框架结构，工程承包范围科研培训楼为除强夯、消防、电梯外的设计图纸范围的所有内容。开工日期为2008年11月14日，项目经理为房芳，合同价款约定为工程的计算规则和计价办法按照陕建发（2007）232号文件和陕建（2007）22号文件及配套的2006年《价目表》、《参考费率》、和计价程序，按清单计价模式。施工时主材认质认价，辅材按2006年《价目表》，税前造价下浮5%（框架）。工程款支付方式约定为正负零以上按月进度实际完成工程量的80%支付等内容。2008年9月17日，三原告为承包西安浐灞生物工业产业园（一期）科技培训楼工程，签订了《项目承包及管理协议》，约定三原告同意并委托温永泉代表三原告签订承包合同书。2008年11月15日华油公司所属第一分公司与原告代表人温永泉签订《工程经济承包合同书》，约定将其承包的西安浐灞生物工业产业园（一期）科研培训楼分包给三原告承建，并收取管理费。《工程经济承包合同书》签订后，三原告立即将30万元工程保证金交付给第一被告所属第一分公司。随后，原告即组织木工班组、钢筋混凝土班组、泥工班组等进场施工，在施工过程中，第一被告华油公司以第三被告兴德公司未按合同支付工程款为由，一直未能按约定进度支付原告工程款。前后断断续续仅支付了工程款725万元。在原告工程主体施工完毕后，第一被告告知在原告停工后，一直未通知原告复工。直到2012年春节后原告到施工现场后才发现该工程已经完工并已交付使用。为此，原告多次要求第一被告立即与原告结算并支付剩余工程款，但被告一直拒不结算，也拒不支付工程款。故原告提起诉讼，请求判令：1、判令第一被告立即与原告搬离工程结算并按结算金额支付所欠工程款200万元；2、判令第三被告在其未支付工程款范围内承担连带支付责任；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告陕西华油建筑工程有限公司辩称，其同意和原告方进行结算。其与被告兴德公司已经结算完毕，但是尚差1000余万元工程款未付。被告华油公司对原告主体有异议，当初金与温永泉签订承包合同，对于另外两个原告孙少瑜和雷中联其均不清楚，也没出示过让温永泉代表的手续。其与被告兴德公司总结算总工程款为15794575.22元，相应税金为538595元，公司管理费为157945.75元。原告已经多领取400余万元，所以其不同意原告诉请中支付工程款的诉求。被告陕西兴德教育发展有限公司辩称，其与被告华油公司尚未结算完毕，三原告均为被告华油公司的员工，被告兴德公司只与被告华油公司签订合同，因此实际施工人不存在。被告华油公司拖欠工人工资，经政府已经处理，之后被告华油公司就没有继续施工，合同约定完工时间为2009年7月20日，因此对三原告实际施工人的身份不予认可，诉讼时效已经超出法定时效，综上故应驳回三原告诉讼请求。经审理查明，2008年11月14日被告陕西华油建筑公司与被告陕西兴德教育公司签订建设工程施工合同，约定陕西兴德教育公司将其浐灞生物工业产业园（一期）1-5号公寓楼及科研培训楼工程发包给被告陕西华油建筑公司承建。2008年11月15日，被告陕西华油建筑公司以陕西华油建筑工程有限公司第一分公司名义与陕西华油建筑工程有限公司第一分公司项目部（实际施工人为以温永泉为代表的三原告）签订《工程经济承包合同书》，将浐灞生物工业产业园（一期）科研培训楼工程发包给三原告进行建设。同日，原告温永泉与被告陕西华油建筑公司第一分公司签订《文明施工质量安全管理目标责任书》。2008年9月17日三原告签订《项目承包管理协议》，约定委托原告温永泉与被告陕西华油建筑公司进行接洽，并对浐灞生物工业产业园（一期）科研培训楼工程直接进行管理。2009年2月28日，被告陕西华油建筑公司出具“承诺书”，认可了三原告为其公司西安浐灞生物工业产业园科研培训楼项目的承包人。原告与被告陕西华油建筑公司签订《工程经济承包合同书》后，三原告即组织进行施工，工程主体完工后，2010年9月7日原告将浐灞生物工业产业园科研培训楼工程的全套资料及自行制作的制作决算书，交给被告陕西华油建筑公司，用以进行工程决算。原告所制作决算书最终决算浐灞生物工业产业园科研培训楼工程为19978994.33元。被告陕西华油建筑公司依据原告提交的决算书，与被告陕西兴德教育公司进行决算，由陕西华泰工程造价咨询有限公司出具基本建设工程预（结）算审核定案表，认定科研培训楼土建部分建筑面积18730.2平方米，送审金额为18991822.34元，审减金额为3645522.95元，审定金额为15346299.39元。科研培训楼电气工程、弱电工程、电气签证、给排水采暖及消防签证、给排水工程送审金额为987171.99元，审减金额538896.16元，最终科研培训楼工程审定金额为15794575.22元。原告认为其未参与该工程的决算审定工作，对最终形成的决算核定表不予认可。审理中原告申请对该工程造价予以评估，因全部工程资料交付被告陕西华油建筑公司，陕西华油建筑公司拒绝向评估机构出具工程资料，导致无法进行造价评估。另查明，被告陕西华油建筑公司共向原告支付工程款725万元，由被告陕西兴德教育公司代付东峰商混款1079515元，被告陕西华油建筑直接支付原告各项材料款、租赁费、地材款共计2930690元。经河北省大厂回族自治县人民法院调解，陕西华油建筑公司向陈国星、张志松、潘春风支付模板、钢材款共计500万元，及承担诉讼费50920元，以上由被告陕西华油建筑公司代原告付款7981610元。现原告以被告未完全支付工程款为由提起诉讼，要求二被告支付工程款200万元，并保留继续主张剩余工程款的权利。以上事实有原告起诉状、《工程经济承包合同书》、原告决算书、基本建设工程预（结）算审核定案表，收款票据及本院庭审笔录等材料在卷佐证。本院认为，被告陕西华油建筑公司与三原告签订《工程经济承包合同书》，并在承诺书中认可了三原告的承包身份，故三原告为浐灞生物工业产业园科研培训楼工程实际施工人，具有主张工程款的权利。二被告在没有实际施工人参与的情况下，对该工程进行决算，未得到原告认可，审理中被告陕西华油建筑公司拒绝提供建设资料，以备评估价值，经法庭告知后，仍未予提交，应当承担相应后果，应以原告提交决算数额为工程价款额。原告直接领取工程款及二被告代为支付各项款项共计16311125元。依照原告与被告陕西华油建筑公司约定，原告须向其缴纳工程款2%管理费。被告陕西华油建筑公司将工程分包给无资质的三原告，且三原告与陕西兴德教育公司之间无直接合同关系，被告陕西兴德教育公司不应就原告之诉承担连带给付责任，应由被告陕西华油建筑公司承担。被告陕西华油建筑公司应依照约定及时履行支付工程进度款的义务，所称借款利息本院不予确认，其称项目部支出，不属双方合同约定范围之内实行，亦不予确认。被告陕西华油建筑公司以法院处理方式所支付款项包含违约金、利息的本院予以确认。原告在诉讼中撤回对陕西华油建筑工程有限公司第一分公司的起诉，本院应予准许。原告在本次诉讼中仅主张部分工程款，并保留对属于工程款继续主张的权利，是对自己权利的处分，应予准许。故依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条、第七十五条的规定，判决如下：一、被告陕西华油建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告温永泉、孙少瑜、雷中联浐灞生物工业产业园科研培训楼工程款200万元。二、驳回原告要求被告陕西兴德教育发展有限公司承担连带给付责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费22900元，原告已预交，现由被告陕西华油建筑工程有限公司负担22900元，连同上述应付之款一并给付原告，其余由原告自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  胡军卫代理审判员  赤文肖代理审判员  刘江蕾二〇一四年五月二十九日书 记 员  童 波