广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）汕尾中法刑一终字第23号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）钟汉盛，男，1978年2月3日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，职业：打工。住陆丰市。2011年因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑十个月，2012年4月22日刑满释放。2013年7月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。辩护人叶石谦，广东东都律师事务所律师。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人钟汉盛犯非法买卖制毒物品罪一案，于2013年12月19日作出（2013）汕陆法刑初字第353号刑事判决，以非法买卖制毒物品罪判处被告人钟汉盛有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人钟汉盛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2013年3月28日下午18时许，被告人钟汉盛雇请同案人李先、肖臻(均已判刑)分别驾驶车牌号为湘Ｌ×××××、湘Ｍ×××××的货车到同案人张壮健(另案处理)位于东莞市寮步镇鳬山村凤翠街37号的仓库，装载麻黄草运往陆丰市碣石镇，其中湘Ｌ×××××货车运载麻黄草4.89吨、湘Ｍ×××××货车运载麻黄草3.64吨，并约定李先的运费为人民币3300元，肖臻的运费为人民币2700元，货到付运费。2013年3月29日凌晨3时许，当上述二辆货车途经碣石镇桂林路口时被公安机关查获，现场从李先驾驶的湘Ｌ×××××货车后厢货仓查获植物茎枝状物4.89吨，从肖臻驾驶的湘Ｍ×××××货车后厢货仓查获植物茎枝状物3.64吨。经鉴定：缴获植物茎枝状物均检出麻黄碱成分，价值共计人民币255900元。被告人钟汉盛于2013年7月22日被抓获归案。原判认定上述事实，有物证、书证、鉴定意见、证人证言及被告人供述等证据。原审法院认为，被告人钟汉盛明知是制毒物品，竟非法买卖，其行为已构成非法买卖制毒物品罪，应予惩处。被告人钟汉盛提出其没有买卖制毒物品以及辩护人提出公诉机关指控钟汉盛犯非法买卖制毒物品罪事实不清、证据不足的意见，与事实不符，不予采纳。被告人钟汉盛曾因犯非法持有枪支罪被判有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，属累犯，依法应予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，以非法买卖制毒物品罪判处被告人钟汉盛有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。上诉人钟汉盛上诉提出，1.原判认定其雇请司机运载麻黄草与事实不符。雇请司机另有其人，而不是上诉人。2.原判认定非法买卖制毒物品的证据不足，本案只有李先父子二人辨认出上诉人，其他证据无法证实上诉人有非法买卖制毒物品。请求二审法院对上诉人作出无罪判决。经审理查明，2013年3月28日下午18时许，上诉人钟汉盛雇请同案人李先、肖臻(均已判刑)分别驾驶车牌号为湘Ｌ×××××、湘Ｍ×××××的货车到位于东莞市寮步镇鳬山村凤翠街37号的仓库，装载麻黄草运往陆丰市碣石镇，其中湘Ｌ×××××货车运载麻黄草4.89吨、湘Ｍ×××××货车运载麻黄草3.64吨，并约定李先的运费为人民币3300元，肖臻的运费为人民币2700元，货到付运费。2013年3月29日凌晨3时许，当上述二辆货车途经碣石镇桂林路口时被公安机关查获，现场从李先驾驶的湘Ｌ×××××货车后厢货仓查获植物茎枝状物4.89吨，从肖臻驾驶的湘Ｍ×××××货车后厢货仓查获植物茎枝状物3.64吨。经鉴定：缴获植物茎枝状物均检出麻黄碱成分，价值共计人民币255900元。上诉人钟汉盛于2013年7月22日被抓获归案。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1、陆丰市公安局《受案登记表》2份、《立案决定书》2份，证实：2013年3月29日凌晨3时20分，陆丰市公安局碣石边防派出所在“西沃”海边桂林路口对二辆可疑货车进行检查时，从这二辆货车上分别查获麻黄草，遂决定对该案立案侦查。2、陆丰市公安局北堤派出所《抓获经过》及陆丰市公安局碣石边防派出所《查获经过》，证实：2013年7月22日上午11时许，公安机关在陆丰市东海镇人民路工商银行营业厅将网上追逃人员钟汉盛抓获归案。3、陆丰市公安局碣石边防派出所《搜查笔录》、现场图、照片及扣押物品清单，证实：2013年3月29日凌晨2时40分许，碣石边防派出所在养猪协会办事处前100米路段对李先驾驶的湘Ｌ×××××重型厢式货车进行搜查，从该车的后厢货仓中查获用编织袋包装疑似麻黄草一车，重约4吨。制作现场图1张，拍摄照片4张，并对上述物品予以扣押。4、陆丰市公安局碣石边防派出所《搜查笔录》、现场图、照片及扣押物品清单，证实：2013年3月29日凌晨2时40分许，碣石边防派出所在养猪协会办事处前100米路段对肖臻驾驶的湘Ｍ×××××中型厢式货车进行搜查，从该车的后厢货仓中查获用编织袋包装疑似麻黄草一车，重约2吨。制作现场图1张，拍摄照片5张，并对上述物品予以扣押。5、陆丰市公安局碣石边防派出所《现场勘查笔录》、现场图及照片，证实：2013年5月4日10时30分许，碣石边防派出所到东莞市寮步镇鳬山村进行调查取证：仓库现场位于东莞市寮步镇鳬山村凤翠街37号出租屋一楼，该出租屋系四层一孖间，占地面积约90平方米，一楼为两个门面的仓库，二楼、三楼、四楼为出租房。顺着房屋一楼勘查，从左边大门进入左边仓库，在大门左侧墙角发现有疑似麻黄草细屑，通过间隔墙壁的小门进入右边仓库，在电插座和电开关上均发现有疑似麻黄草细屑，穿过厨房进入最里面的房间内，在房间入门左边的墙角发现有疑似麻黄草细屑。现场未发现其他物证。制作现场图2张，拍摄照片8张。6、陆丰市碣石星湖电子磅《地磅单》，证实：车牌号为湘Ｌ×××××的货车所运载的麻黄草经过磅，净重4.89吨。7、陆丰碣石星湖电子磅《地磅单》，证实：车牌号为湘Ｍ×××××的货车所载的麻黄草重量为3.64吨。8、汕尾市公安局汕公(司)鉴(化)字[2013]225号《刑事化验检验报告》，鉴定结果：送检的植物茎枝状物，检出麻黄素的成分。9、陆丰市价格认证中心陆价鉴[2013]60号《关于对被查获麻黄草的价格鉴定结论书》，鉴定结果：查获的植物茎枝状物麻黄草3.64吨，每吨30000元，价值共计人民币109200元。10、陆丰市公安局陆公调证字[2013]00331号《调取证据通知书》及中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司电话通话记录，证实：调取犯罪嫌疑人手机号码为188××××6444、157××××7444、157××××1518、157××××1680、135××××5075、152××××8807的最近三个月的通信清单和基站信息。11、中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司电话通话记录，证实：调查手机号码为139××××5571自2013年2月15日至5月16日的电话通话记录。12、陆丰市公安局陆公搜查字[2013]00064号《搜查证》和搜查笔录，证实：2013年7月24日21时，陆丰市公安局碣石边防派出所对钟汉盛位于本市东海镇顺发出租屋709房进行搜查。13、陆丰市公安局《检查笔录》，证实：2013年7月22日上午11时许，陆丰市公安局碣石边防派出所对钟汉盛的人身进行检查。14、陆丰市人民法院(2011)陆法刑初字第195号《刑事判决书》，证实：钟汉盛犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。15、陆丰市人民法院(2013)汕陆法刑初字第300号《刑事判决书》，证实：李先犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。16、陆丰市人民法院(2013)汕陆法刑初字第302号《刑事判决书》，证实：肖臻犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。17、陆丰市公安局《现场检测报告》，检测结果：钟汉盛的尿检呈阳性。18、证人梁某的证言：2013年3月17日下午6时左右，张壮健租客打电话要求租我位于东莞市寮步镇鳬山村凤翠街37号的出租屋当仓库放药材，我问他要租多久，他说租期不定，我便向其收了一个月的租金，即人民币1900元，我向其要身份证复印件时，他说只带了身份证，我便用纸抄下来：张壮健，户籍是广东省陆丰市甲西镇新塘围村十巷，身份证号码为。约过了一个星期，其他租客反映张壮健的货物发出比较刺鼻的味道，我有问过张壮健，张壮健说是中药材，不会有害的。2013年4月2日左右，张壮健用另一个电话跟我说不租了。经照片辨认：指认7号照片(张壮健)就是向其租寮步镇鳬山村凤翠街37号的出租屋放药材的男子。19、证人李某1的证言：2013年3月24日上午9时左右，有一个开一辆黑色比亚迪F3的人向我开来，我问他是否请车运货，他说我的车不够长，我就介绍其与李世平去谈。26日傍晚5时左右，李世平说货主要拉两车煲凉茶的药材去汕尾海丰，每车运费是3000元，问我拉不拉，我答应后，就跟李世平到大朗镇大井头工业区装货，货主和五名搬运工帮我们装货，装完后，我们于晚上8时半左右将货运到寮步镇的一个仓库卸货，尔后拿了运费就走了。20、证人李某2的证言：2013年3月底的一天，我和李世平在寮步镇等拉货时，有一个开BYD小车的男子找李世平谈价钱拉货，尔后叫我同其一起去“鳬山”附近的仓库拉货，到后我问李世平是什么，李世平说是做凉茶的草药，运到附近晒，运费是300元。当时有五个工人搬货，我们将那一捆一捆的草药运到七八公里外的常平镇的路口附近卸货，尔后货主只给我们每人250元。李先与我是老乡，都是司机，李先是否在3月28日有去该仓库运货我不清楚，但经警察带我们去看，才知道是同一间仓库。21、证人孙某的证言：2013年3月28日下午5时20分，我从深圳回东莞的路上，黄某打电话介绍我拉货，称运药材到陆丰碣石，运费是2800元，我起初同意，后来因我要送跟车的人回去就通过乐某介绍肖臻去拉，并将货主的电话158××××9648报给肖臻。3月29日下午，我听乐某说肖臻出事了，我就打电话找雇主，但找不着。22、证人乐某的证言：2013年3月28日傍晚6时左右，孙某打电话介绍我去拉一些药材往汕尾，因我的车漏水，我就推辞了，并叫孙某与老乡肖臻联系，后来肖臻出事了我才知道那批货麻黄草。23、证人黄某的证言：我认识肖臻，李先我不认识。2013年3月28日下午5时30分左右，有个男子过来找长一点的货车，要运四、五吨药材往陆丰，运费是2800元，我便介绍孙某去拉，然后由那老板和孙某联系。24、证人李某3的证言：2013年3月28日，我爸李先接到电话称有药材要运去海丰，因路程遥远，我爸叫我一起去。我们开车到那个有两个店铺的地方，里面堆满药草，到后，那个男青年叫我们把车靠过去，然后就有工人上货，接着我们去附近的地磅过磅。过磅后碰见另一辆来装货的货车，我爸和那司机要了个联系电话。等那辆货车上完后，那男青年叫我们跟他的车走，我们跟着他的BYD上了高速后，另一辆载货的司机打电话给我爸，说在站口等另一辆车带路，我们等了约30分钟，就有一辆黑色小轿车过来，来接应的是一个秃顶的中年男子，他叫我们跟他的车去海丰，我们跟了很远，就跟那男青年商量加点运费，那男青年说好，然后我就睡着了。当我爸叫醒我说要倒车时就被公安机关查获。经照片辨认，证人李某3指认出上诉人钟汉盛就是叫其父亲运载麻黄草的男子。25、同案人张壮健的供述：2013年2月份，我见甲西镇博社村的一个操场上每天都有好多货车运载麻黄草来，我与司机搭讪时认识一个叫“老陈”的司机，他说他家乡内蒙古有很多麻黄草，我叫“老陈”有空关照一下，并互相留下电话号码。2013年3月，“老陈”打电话说有货到东莞，叫我帮他找一个仓库。我在东莞市寮步镇找到一间仓库后，叫“老陈”把车开到莞樟路的松山湖路口。“老陈”开一辆车牌有蒙字的蓝色货车，车上还有一个叫“老杨”，我开摩托车带他们到仓库。我叫事先雇请的六名搬运工卸货，“老陈”先给我5000元打理。过了五六天，我见仓库的麻黄草发霉了就告诉“老陈”，“老陈”让我找车把麻黄草运出去晒，再过七八天，“老陈”让我找货车将麻黄草运到陆丰，我找了两辆货车装好麻黄草后，“老陈”坐一辆黑色小轿车过来，开小车的是甲西镇博社村的小蔡，“老陈”又拿给我5000元后，就带货车离开。“老陈”一共给了我10000元，该款除付给仓库租金1900元，请搬运和货车花去3000多元，我的报酬是5000元。麻黄草是与制造冰毒有关的。26、同案人李先的供述：我是大货车司机，通常把我湘Ｌ×××××大货车停在东莞市寮步镇石龙坑村黄坑路口等人雇请载货。2013年3月28日傍晚6时许，有一男子让我载做凉茶的药材到汕尾市海丰县，我们谈好运费为3300元。吃完晚饭后，该男子打电话叫我到东莞市寮步镇莞樟路鳬山管区第一个红绿灯与其联系，因路途遥远，我带上儿子作伴。我到达后经与那男子联系后，由那男子带我到仓库，他们雇了七、八个工人装上货后，又到附近的地磅过磅，该车货的重量计5吨。那男子说还有一辆货车在装货，让我等一下，我等了约1个小时，然后跟肖臻的那辆车于晚上9时30分左右出发。在途中，那男子叫我跟肖臻的大货车走，快到汕尾埔边高速路口时，那男子打电话叫我们在汕尾下高速，等一下有老板接我们。我们下高速后等了约20分钟，就有一辆车牌蒙着迷彩布的轿车用139××××5571的号码跟我联系后过来接我们，那辆车上的中年男子带我们一直往陆丰的方向走，走了一段，我打电话给东莞的那个老板说已经过了海丰，我不开了。那老板就说到后多补我点油钱，然后，我们就跟他们往陆丰的方向开，大约凌晨3时30分左右，带路的人停车跑过来叫我掉头。我们刚掉好头，公安机关就过来，而带路了的人现开车走了，我和肖臻被公安机关抓获。经照片辨认，李先指认出上诉人钟汉盛就是在东莞叫其运载麻黄草的男子。27、同案人肖臻的供述：2013年3月28日晚上7时多，我老乡老乐打电话介绍说有老板要运货，并把老板的电话(号码为158××××9648)给我叫我自己联系。晚上8时多，我驾驶湘Ｍ×××××货车按老乐的介绍到松洲宾馆时打电话与那老板联系，尔后那老板接我到附近的一个仓库。我看见已经有一辆车装完车刚开出来，我把仓库里面的货物装载完后，那老板叫我们两辆车开到汕尾下高速，会有另一个老板跟我们联系，在路上有人打电话问我们到了哪里的情况，晚上12时多，我们在汕尾下了高速后，等了约半个多小时，那老板才开一辆黑色小车来接我们，叫我们跟他的车走，到了凌晨3时多，那老板打电话给我们说走错路了，叫我们掉头，我们找个地方准备掉头，公安机关就到了，那老板开着车就跑了。我们约定运费为人民币2700元。28、陆丰市公安局《户籍证明》，证实：钟汉盛的出生时间为1978年2月3日。29、上诉人钟汉盛的供述和辩解：2013年3月，我有去过东莞市长安镇阮东生的麻将店，但我没有参与运输麻黄草。对于上诉人钟汉盛所提上诉意见，经查，上诉人供认其在2013年3月有前往东莞市，同案人李先、证人李某3经照片辨认，均指认雇请他们运载麻黄草的人是上诉人钟汉盛。上述证据互相印证，足以认定上诉人钟汉盛非法买卖麻黄草的犯罪事实。上诉人所提上诉意见与本案事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人钟汉盛明知是制毒物品而非法买卖，其行为已构成非法买卖制毒物品罪，应予惩处。上诉人钟汉盛提出的上诉意见，经查，理据不足，不予采纳。上诉人钟汉盛曾因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，属累犯，依法应予从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，依法应当维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈朝伟审判员  骆金声审判员  李 平二〇一四年五月七日书记员  郭晓珊