广东省江门市江海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0704民初52号原告：谭彩云，女，1985年9月24日出生，汉族，住江门市新会区**************，公民身份号码：440************587。委托诉讼代理人：谢场兴，广东东方大卫律师事务所律师。被告：江门市顺恩牛奶有限公司，住所地：江门市高新技术产业开发区**地。法定代表人：梁荣，总经理。委托诉讼代理人：叶虹，广东五邑律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜卓泳，广东五邑律师事务所律师。原告谭彩云与被告江门市顺恩牛奶有限公司（以下简称顺恩公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭彩云及其委托诉讼代理人谢场兴、被告顺恩公司的委托诉讼代理人颜卓泳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭彩云向本院提出诉讼请求：1.被告向原告补发被降薪工资29612.45元（2017年11月至2018年8月）；2.被告向原告加倍支付赔偿金29612.45元；3.被告向原告支付经济补偿金23665.50元（2013年7月至2018年8月）；4.被告向原告支付2017年至2018年5天3倍带薪年休假工资2200元；5.被告向原告支付律师费5000元。事实和理由：根据已生效的（2018）粤0704民初443号《民事判决书》认定的事实，原告是2013年7月入职被告品保部工作，2016年12月至2017年10月的月平均工资为4303元；原告2016年9月被确诊怀孕，2016年12月被告对原告进行调岗降薪，并从未发放过原告的带薪年休假工资。2018年8月，原告以被告违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项和第四十六条规定对原告进行调岗降薪等违法行为为由申请辞职，并要求被告给予经济补偿，要求被告按（2018）粤0704民初443号《民事判决书》认定的事实和确定的月平均工资为4303元标准，补发原告被降薪工资29612.45元和经济补偿金23666.50元遭到拒绝后，只能再次聘请律师代理向相关部门提出仲裁申请。现江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会作出江海劳人仲案字（2018）872号《仲裁裁决书》，原告认为该裁决事实不清，适用法律错误，裁决结果明显不公，特向法院提起诉讼。被告顺恩公司辩称，一、谭彩云的诉讼请求违反“仲裁前置”原则。1、谭彩云的第二项、第五项请求未经劳动仲裁委进行仲裁，其直接向法院起诉违反了劳动争议“仲裁前置”原则，依法应驳回其起诉或驳回其诉讼请求。2、《劳动合同法》第八十五条规定的赔偿金属于行政管理范围，并且从未有任何劳动行政部门责令我方向谭彩云支付任何经济赔偿金或其他处罚。谭彩云要求我方支付赔偿金没有任何事实和法律依据。3、既没有法律规定，也没有我方与谭彩云关于双方发生诉讼纠纷时律师费由谁承担的约定，谭彩云要求公司承担其聘请律师的费用同样没有任何事实和法律依据。二、关于谭彩云主张工资差额问题。1、谭彩云签订劳动合同及工资情况：2013年8月1日至2015年7月31日正常工作时间工资为1130元/月，岗位为品保（化验员），2015月8月1日至2020年9月30日正常工作时间工资为1130元/月，岗位为品保（化验员），2016年12月29日至2020年9月30日正常工作时间工资为1350元/月，岗位为分拣员（协商换岗）；2、谭彩云的工资从未降低。自谭彩云入职我方至今，其正常工作时间一直按江门市规定的工资标准执行，而正常工作时间工资以外的劳动报酬根据其加班情况、工作绩效和公司效益浮动确定，我方已经根据谭彩云的岗位表现发放，谭彩云的工资待遇是严格按照劳动合同和法律规定执行的。3、谭彩云孕期岗位变动属于协商换岗。谭彩云怀孕后并未第一时间告知我方，外出产检均以事假为由。2016年12月期间谭彩云工作表现极差，连化验员基本的取样、理化工作都做不好，甚至在2016年12月27日左右，恶意将我方电脑中品保部化验数据全部删除，消极怠工。为了逃避公司规章制度的处罚，谭彩云以怀孕不适合从事化验工作为由要求换岗，我方考虑到品保化验工作确实不利于孕妇健康，为保障谭彩云健康怀孕，故同意谭彩云换岗并明确告知换岗后根据新的岗位考核，谭彩云本人也表示同意。协商换岗后，谭彩云每个月都正常领工资，双方实际履行变更后的劳动合同超过一个月，在前案起诉前谭彩云从未异议。我方同意谭彩云的换岗要求后，从2017年2月起，谭彩云正式换岗到常温车间的分拣岗位，为避免工作量过大，对谭彩云不考核，并且在工作时间上给予照顾。常温车间分拣岗不属于《女职工劳动保护特别规定》中禁忌从事的劳动范围，不属于侮辱性、惩罚性岗位，没有违反公序良俗。由于我方与谭彩云双方协商换岗不违反法律、行政法规、国家政策，谭彩云三期内的岗位可以合理变动，其基本工资没有变化，而其他工资属于岗随薪动的合理变化。我方没有因谭彩云怀孕而对其进行降薪。谭彩云主张公司应向其补发工资差额缺乏事实和法律依据。三、年休假应以一年度进行计算，不能跨年度计算。在（2018）粤0704民初443号中，法院已依法支持谭彩云20**、2017年的年休假工资，且我方已履行判决书的该判项义务。谭彩云再次仲裁要求我方支付其2017年年休假工资属于重复请求。2018年2月份春节，我方根据自身生产经营情况并没有按照国家统一调班调休放假。根据规定春节法定假期为3天，计上周末两天，连放5天，但谭彩云连休8天，多出3天属于其年休假。此外，因谭彩云在2018年8月份辞职，而2018年度尚未结束，谭彩云辞职时也未主张要求年休假，视为其放弃年休假，无权在辞职后再向我方主张。四、谭彩云的哺乳期至2018年5月6日止。2018年8月，谭彩云辞职时已经不在哺乳期，不适用《劳动合同法》第42条。另外，即使谭彩云三期内的工资存在争议，但其哺乳期结束后的工资待遇不存在任何法律争议，不存在差额支付问题。谭彩云辞职时，（2018）粤0704民初443号民事判决尚未作出，相关问题尚存在争议。谭彩云以不属实的理由向我方提出辞职，但根据法律规定劳动者享有自主择业的自由，我方同意了谭彩云的辞职。因此，本案系谭彩云个人原因主动辞职的，我方无需向其支付任何经济补偿金。综上，应驳回谭彩云的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、谭彩云于2013年7月入职顺恩公司做品保工作，双方于2013年8月1日签订劳动合同，于2015年8月1日续签劳动合同，约定：合同期限为2015年8月1日至2020年9月30日，谭彩云的工作岗位为品保，每日工作8小时，每周工作40小时，正常工作时间工资为1350元/月。2016年12月31日，顺恩公司对谭彩云进行调岗。二、谭彩云于2016年9月确诊怀孕，2017年4月27日起休产假并于2017年5月7日顺产一单活婴儿，于2017年10月25日回顺恩公司上班。三、谭彩云认为顺恩公司的行为违反法律规定，于2017年11月2日向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2018年3月6日作出江海劳人仲案字（2017）852号《仲裁裁决书》，裁决：一、顺恩公司向谭彩云支付2017年4月27日至10月21日期间的工资差额16624.89元；二、顺恩公司向谭彩云支付2013年至2017年年休假工资3724.14元；三、顺恩公司向谭彩云支付奶粉津贴450元；四、驳回谭彩云的其他诉求。双方对此裁决均不服，分别向本院提起诉讼，本院予以合并审理，认定：谭彩云于2016年9月确诊怀孕，2017年5月7日生产，哺乳期至2018年5月6日结束。谭彩云主张补发降薪工资的期限自2016年12月至2017年10月止，属于法定的怀孕期、产假期及哺乳期，谭彩云主张该期间的工资差额符合法律规定，本院予以支持；谭彩云于2016年12月31日调岗，由于谭彩云在休产假前，已被调低工资水平，因此，谭彩云的月平均工资应以调岗降薪前的12个月平均工资为准，经核算，谭彩云调岗前（2015年12月至2016年11月，扣除加班工资后）的平均工资为4303元；合同约定谭彩云正常工作时间工资为每月1350元，因此，谭彩云的日工资为62.07元。并于2018年8月30日作出（2018）粤0704民初443号《民事判决书》，判决：一、顺恩公司支付2016年12月至2017年10月期间工资差额30023.85元给谭彩云;二、顺恩公司支付未休年休假工资1241.40元给谭彩云;三、顺恩公司支付奶粉津贴450元给谭彩云；四、驳回谭彩云其他诉讼请求；五、驳回顺恩公司其他诉讼请求。该判决已发生法律效力。四、2018年4月26日，谭彩云以公司迟迟不恢复入职时的职位和待遇为由向顺恩公司申请辞职，顺恩公司认为辞职理由不是事实不同意辞职；2018年8月3日，谭彩云以公司违规调岗降薪为由向顺恩公司申请终止劳动合同关系并支付经济赔偿金23669.09元，顺恩公司认为辞职理由与事实不符，公司不存在违规调岗降薪行为，但尊重谭彩云的辞职意愿，同意自2018年8月16日起解除双方的劳动合同。2018年8月15日，顺恩公司向谭彩云出具《解除劳动合同通知书》，载明：依据《劳动合同法》相关规定，您于2018年8月3日提出解除此前我司与您签订的劳动合同（合同期限：2015年8月1日至2020年9月30日），虽然您提出的辞职理由缺乏事实依据，但公司尊重你辞职的意愿，同意您的劳动合同于2018年8月16日解除。谭彩云在员工签名栏签名确认其已收到该通知。五、2018年10月16日，谭彩云出具《收据》载明：现收到顺恩公司转账支付（2018）粤0704民初443号判决书判决款31715.25元，案件受理费10元，以银行到账为准。2018年10月18日，顺恩公司向谭彩云通过银行转账31725.25元，载明用途为“0704民初443号判决款”。六、2018年10月26日，谭彩云向江门市江海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、顺恩公司补发被降薪工资29612.45元；2、顺恩公司加付赔偿金29612.45元；3、顺恩公司支付经济补偿金23665.50元；4、顺恩公司支付2017年至2018年5天3倍带薪年休假工资2200元；5、顺恩公司支付律师费5000元。江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会经审查，认为谭彩云提出的第二项加付赔偿金以及第五项支付律师费的诉求不符合受理条件，故于2018年11月1日作出江海劳人仲不字[2018]105号《不予受理案件通知书》决定不予受理该两项申诉。2018年12月14日，江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会对谭彩云提出的其余三项申请进行审查后作出江海劳人仲案字[2018]872号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、顺恩公司向谭彩云一次性支付2017年11月至2018年5月6日的工资差额应为14997.60元；二、驳回谭彩云其他诉求。七、双方当事人对江海劳人仲案字[2018]872号《仲裁裁决书》认定的以下事实没有争议，本院予以确认：谭彩云在2017年11月至2018年5月期间扣除加班工资后的应发工资数额分别为1450元、1550元、1919元、1919元、1919元、1919元、1919元；其中，谭彩云在2017年11月至2018年1月因请假而在上述相关月份工资额中扣发407.69元、105.77元、92.36元。谭彩云在2018年2月期间的工资栏目中含有基本工资1350元，其在该月出勤天数为15天。八、谭彩云在2018年6月至2018年8月期间扣除加班工资后的应发工资数额分别为1919元、1919元、574.07元；九、2018年10月26日，谭彩云与广东东方大卫律师事务所签订《委托代理合同》，并支付律师费5000元。十、庭审中，谭彩云和顺恩公司均表示对于经济补偿金计费期限没有异议。本院认为，本案属劳动合同法律关系的纠纷。本案争议的焦点是：一、被告是否应补发原告2017年11月至2018年8月降薪工资29612.45元？二、被告是否应向原告支付赔偿金29612.45元？三、被告是否应向原告支付经济补偿金23666.50元？四、被告是否应向原告支付2017年至2018年5天3倍带薪年休假工资2200元？五、被告是否应支付原告律师费5000元？一、关于第一个争议焦点。根据已发生法律效力的（2018）粤0704民初443号《民事判决书》的认定，谭彩云主张补发自2017年11月至2018年5月6日止的工资差额符合法律规定，本院予以支持。该判决认定谭彩云的月平均工资以调岗降薪前的12个月平均工资4303元/月（2015年12月至2016年11月，扣除加班工资后）为准，本院予以确认。对于哺乳期满后是否应予支付工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”的规定，因顺恩公司是在谭彩云怀孕期间进行调岗降薪，而顺恩公司提交的证据不足以证实其对谭彩云进行调岗降薪是经双方协商一致并采用书面形式，故顺恩公司在谭彩云怀孕期间进行调岗降薪不符合上述法律规定，对谭彩云主张哺乳期满后的工资差额，本院予以支持，工资差额应从哺乳期届满之日的次日即2018年5月7日起计至劳动合同解除之日即2018年8月15日止。综上，谭彩云在2017年11月至2018年8月15日的工资总额应为40809.10元（4303元/月×9个月＋4303元/月÷31×15天），扣减谭彩云在该期间的应发工资数额（扣除加班费后）及请假扣发工资数额后，顺恩公司应向谭彩云补发2017年11月至2018年8月15日的工资差额为23196.21元（40809.10元-1450元-1550元-1919元-1919元-1919元-1919元-1919元-1919元-1919元-574.07元-407.69元-105.77元-92.36元）。二、关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”的规定，谭彩云没有提供证据证明其已经向劳动行政部门责令顺恩公司支付工资差额，而顺恩公司逾期不支付，故对谭彩云该项请求，本院不予支持。三、关于第三个争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”以及第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……”的规定，谭彩云以顺恩公司违规调岗降薪为由申请终止劳动合同关系，双方之间劳动合同关系的解除符合经济补偿金支付情形，对谭彩云的该项主张，本院予以支持。顺恩公司辩称谭彩云是以个人原因主动辞职的，其无需支付经济补偿金，与本院查明事实不符，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……”的规定，谭彩云主张经济补偿金的计费期限为5.5个月，顺恩公司对此无异议，谭彩云在劳动合同解除前12个月的平均工资为4303元/月，顺恩公司应向谭彩云支付的经济补偿金为23666.50元（4303元/月×5.5个月）。四、关于第四个争议焦点。（2018）粤0704民初443号《民事判决书》没有认定顺恩公司有跨年度安排年休假的情况，本案也无证据证明顺恩公司有跨年度安排年休假的情况，（2018）粤0704民初443号《民事判决书》判决顺恩公司向谭彩云支付未休年休假工资1241.40元为2016年、2017年两年，谭彩云主张2017年的年休假工资属重复主张，本院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬”的规定并结合谭彩云的离职时间，谭彩云在2018年可以享受年休假为3天，根据上述生效判决的认定，谭彩云的日工资为62.07元（1350元/月÷21.75天），本院予以确认。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，因顺恩公司每月支付给谭彩云的工资中已包含年休假的正常工资，故顺恩公司应向谭彩云支付2018年年休假工资为372.42元[62.07元/天×3天×（300%-100%）]。顺恩公司辩称谭彩云在2018年已休3天年休假，但其提供的证据不足以证明谭彩云已休2018年的年休假，谭彩云对此也不予认可，顺恩公司应承担举证不能的法律责任，对其该项抗辩主张，本院不予采纳。五、关于第五个争议焦点。因双方对律师费的承担没有约定，谭彩云主张顺恩公司向其支付律师费5000元，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条第一款,《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《女职工劳动保护特别规定》第九条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条之规定，判决如下：一、被告江门市顺恩牛奶有限公司于本判决生效之日起十日内支付2017年11月至2018年8月15日的工资差额23196.21元给原告谭彩云；二、江门市顺恩牛奶有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金23666.50元给谭彩云;三、江门市顺恩牛奶有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付未休年休假工资372.42元给谭彩云;四、驳回原告谭彩云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元（已由原告谭彩云预交），由被告江门市顺恩牛奶有限公司负担。原告谭彩云在庭审中同意败诉方直接支付其已预交的诉讼费用，原告谭彩云多预交的诉讼费5元不予退还，由被告江门市顺恩牛奶有限公司迳付原告谭彩云。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 廖明亮二〇一九年三月二十一日法官助理 万 洋书 记 员 梁志毅