海南省第一中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）琼96刑终41号 原公诉机关海南省定安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴乾帅，绰号“么帅”，男，1992年10月18日出生，汉族，海南省定安县人，初中文化，外卖送餐员，住海南省定安县定城镇山椒社区山椒一队。因本案，于2018年7月13日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于定安县看守所。 原审被告人容家伟（曾用名容伟），男，1989年3月3日出生，汉族，海南省定安县人，初中文化，无业，住定安县定城镇北门街**。因吸食毒品，2016年1月18日被定安县公安局行政拘留十五日、责令社区戒毒三年。因犯贩卖毒品罪，于2013年1月20日被定安县人民法院判处拘役4个月，同年2月12日刑满释放。因本案，于2018年8月21日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于定安县看守所。 海南省定安县人民法院审理海南省定安县人民检察院指控原审被告人容家伟、吴乾帅犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月11日作出（2018）琼9021刑初230号刑事判决。宣判后，原审被告人吴乾帅不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅案卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2018年7月9日13时许，吸毒人员莫先孝通过手机微信联系被告人吴乾帅购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），吴乾帅表示同意，后莫先孝通过手机微信转账700元给吴乾帅，吴乾帅将其中500元转账给其毒品上家被告人容家伟，容家伟收到500元毒资后，将1包用透明封口塑料袋包装好的毒品装在1个芙蓉王烟盒里，再将装有毒品的烟盒放在定安县定城文明中77号铺面的地面处，然后通过微信告诉吴乾帅去该指定地点取走该包毒品。吴乾帅拿到毒品后，在定安县定城镇文体路第一家食堂和快乐番薯文体路分店附近将该包毒品贩卖给莫先孝。 2.2018年7月10日20时许，吸毒人员莫先孝再次通过手机微信联系被告人吴乾帅购买毒品甲基苯丙胺，吴乾帅表示同意，后莫先孝通过手机微信转账700元给吴乾帅，吴乾帅将其中500元转账给其毒品上家被告人容家伟，容家伟收到500元毒资，将1包用透明封口塑料袋包装好的毒品装在1个芙蓉王烟盒里，再将其放在定安县定城镇文明中77号铺面的地面处，然后通过微信告诉吴乾帅去该指定地点取走该包毒品。吴乾帅拿到毒品后在定城镇见龙大道美和小区大门处贩卖给莫先孝。不久，莫先孝在见龙大道和文明路交叉路口处被民警抓获，民警当场从其身上查获1包毒品可疑物。2018年7月12日中午，定安县公安局民警在定安县定城镇文体西路53号江西瓦罐汤饭店内抓获被告人吴乾帅，当场从其身上缴获手机1部。经鉴定，定安县公安局扣押的1包毒品可疑物净重0.1克，检出甲基苯丙胺成份。 3.2018年7月12日，被告人吴乾帅在公安民警的安排下再次通过手机微信与被告人容家伟联系购买毒品甲基苯丙胺，吴乾坤通过手机微信转账方式将500元转给被告人容家伟，容家伟收取500元毒资后，最终将交易地点约在定城镇文体路三贤庄宾馆门口处，后因容家伟发现得以逃跑。2018年8月20日9时许，定安县公安局民警在被告人容家伟家中将其抓获。 另查明，扣押被告人容家伟honor牌手机1部、吴乾帅vivo牌手机1部属贩卖毒品通讯工具。 原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的手机、毒品（相片）等物证，常住人口查询表、抓获经过、现场检测报告、通话清单、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、办案民警自述材料、电子物证提取报告、提取微信交易记录截图照片等书证，证人莫先孝的证言，现场勘验、辨认笔录，理化检验报告等鉴定意见以及被告人吴乾帅、容家伟的供述与辩解等各项证据予以证实。 原判认为，被告人容家伟、吴乾帅违反国家毒品管理制度,被告人容家伟贩卖毒品甲基苯丙胺三次及0.1克，情节严重，被告人吴乾帅贩卖毒品二次及0.1克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，指控罪名成立，予以支持。被告人容家伟提出第三次贩卖毒品还未交易成功，属未遂的辩解意见，经查,被告人容家伟有贩卖毒品的故意，并已实施贩卖毒品的行为（已收到毒资），应认定为既遂，被告人容家伟的上述辩解意见，不予采纳。被告人容家伟曾因犯贩卖毒品被判决拘役四个月，现又犯应当判处有期徒刑以上贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚，被告人容家伟当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人吴乾帅到案后配合公安机关抓获容家伟，属一般立功，依法应从轻处罚，且到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，具有法定从轻情节。辩护人提出“1.被告人吴乾帅初犯、无前科劣迹，具有坦白情节，依法可从轻处罚;2.被告人吴乾帅积极协助公安机关抓捕上家容家伟，具有立功表现，依法应当从轻处罚。”的辩护意见，符合本案事实，予以采纳。辩护人提出“被告人吴乾帅在本案中起次要的辅助作用，作用较小。”的辩护意见，经查，被告人吴乾帅是直接与买毒人员联系并且交易，在犯罪中起主要作用，因此，辩护人提出被告人吴乾帅在本案中作用较小的辩护意见，不予以采纳。扣押贩卖毒品通讯工具被告人容家伟honor牌手机1部、吴乾帅VIVO牌手机1部及违禁品毒品甲基苯丙胺1小包，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人容家伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元。二、被告人吴乾帅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。三、扣押honor牌手机1部、VIVO牌手机1部、毒品甲基苯丙胺1小包,予以没收。 上诉人吴乾帅的上诉意见及理由为：其构成坦白、立功且系初犯，家里经济负担重,一审量刑过重,附加刑罚金10000元亦过高,请求二审改判轻刑。 经审理查明，原判认定上诉人吴乾帅贩卖毒品甲基苯丙胺二次共净重0.1克，以及原审被告人容家伟贩卖毒品甲基苯丙胺三次共净重0.1克的事实清楚。 原判认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证，并经一审法院认定，因其来源合法，内容客观真实，且与本案有内在关联，足以认定，本院予以确认。二审期间，上诉人吴乾帅未提交新的证据。 对于上诉人吴乾帅的上诉意见及理由，经查，原判鉴于吴乾帅到案后配合公安机关抓捕毒品上家同案被告人容家伟具有一般立功情节，且还具有坦白情节，对其以贩卖毒品罪判处有期徒刑一年六个月并处罚金10000元，量刑适当。故上诉人吴乾帅的上诉理由及意见均不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人吴乾帅罔顾国法，明知道毒品甲基苯丙胺而贩卖二次共净重0.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人容家伟，明知道毒品甲基苯丙胺而贩卖三次净重0.1克，情节严重，其行为亦构成贩卖毒品罪。原审判决认定本案的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴乾帅的上诉意见及理由均不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  陆 宁 审 判 员  黄亮锡 审 判 员  符 强 二〇一九年三月一日 法官助理  周 密 书 记 员  胡敬翔 附：本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。