济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0104民初4113号原告：林嘉轩，男，2005年2月27日出生，汉族，山东省诸城市密州路学校六年级学生（休学），住诸城市。法定代理人：林海龙（系林嘉轩之父），1978年10月5日出生，汉族，诸城长途汽车运输有限公司驾驶员，住诸城市。法定代理人：董志霞（系林嘉轩之母），1981年3月22日出生，汉族，无业，住诸城市。委托诉讼代理人：董壮，山东易焕之邦律师事务所律师。被告：山东省肿瘤医院，住所地济南市。法定代表人：于金明，该院院长。委托诉讼代理人：周磊，男，系山东省肿瘤医院外十五科主治医师。委托诉讼代理人：张洪涛，山东国曜律师事务所律师。原告林嘉轩与被告山东省肿瘤医院（以下简称肿瘤医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年8月23日立案后，依法适用普通程序，并于2018年9月14日、2019年2月25日公开开庭进行了审理。两次开庭均由原告林嘉轩法定代理人林海龙及其委托诉讼代理人董壮，被告肿瘤医院委托诉讼代理人周磊、张洪涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。林嘉轩向本院提出如下诉讼请求：请求赔偿医疗费70958.32元，住院伙食补助费、护理费、营养费等待鉴定作出后确定，诉讼费、鉴定费及相关费用由被告承担；诉讼中，原告于2018年7月4日变更诉讼请求为：请求判令被告赔偿原告医疗费114512.51元、护理费28211.08元、交通费4444.2元、住院伙食补助费1890元、营养费8100元、伤残补助金264880.8元、鉴定费18000元、鉴定差旅费2039.9元、后续治疗费947769.23元、邮寄费189元、复印费225元、律师费18000元、精神损害抚慰金50000元；诉讼费及相关费用由被告承担。2018年8月24日原告第二次变更诉讼请求为：请求判令被告赔偿原告医疗费134133.21元、护理费28211.08元、交通费4444.2元、住院伙食补助费5850元、营养费8100元、伤残补助金264880.8元、鉴定费18000元、鉴定差旅费2039.9元、后续治疗费947769.23元、邮寄费189元、复印费225元、律师费18000元、精神损害抚慰金50000元；诉讼费及相关费用由被告承担。2018年12月29日原告第三次变更诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费134862.9元、护理费30760元、交通费4621.5元、住院伙食补助费5850元、营养费8100元、伤残补助金264880.8元、鉴定费18000元、鉴定差旅费4328.55元、后续治疗费947769.23元、邮寄费189元、复印费225元、律师费18000元、精神损害抚慰金50000元；诉讼费及相关费用由被告承担。2019年2月16日原告第四次变更诉讼请求为：请求判令被告赔偿原告医疗费134862.9元、护理费30760元、交通费4621.5元、住院伙食补助费5850元、营养费8100元、伤残补助金284752.8元、鉴定费18000元、鉴定差旅费4328.55元、后续治疗费947769.23元、邮寄费189元、复印费225元、律师费18000元、精神损害抚慰金50000元；诉讼费及相关费用由被告承担。事实与理由：原告因左股近端疼痛半年、术后半月入被告处治疗，入院诊断为左股骨近端骨肉瘤。入院后，原告2017年6月5日行近股骨近端瘤段骨广泛切除+人工假体重建术。术后至今原告不能自主站立，且术后经山东大学齐鲁医院、山东省医学影像研究所、山东省立医院等多家分别会诊，原告所患疾病并不是左股骨近端骨肉瘤，山东省肿瘤医院系诊断错误并对原告进行了错误治疗。原告认为其目前的损害后果，是因被告在整个治疗过程中未尽到应有的义务，违反医疗技术常规所致。为维护原告的合法权益，故诉至法院。肿瘤医院辩称，肿瘤医院对林嘉轩的医疗行为符合法律法规的要求以及诊疗规范，林嘉轩的损害后果与肿瘤医院的诊疗行为无因果关系，请求法院依法查清事实，驳回被答辩人的诉讼请求。诉讼中，原告申请司法鉴定，要求对以下事项进行司法鉴定：山东省肿瘤医院对林嘉轩的医疗行为有无过错，如果具有过错，该过错与林嘉轩的损害后果之间是否存在因果关系，过错参与度是多少；伤残等级、护理期限及护理人数、营养期限、后续治疗费。经本院依法委托湖北同济法医学司法鉴定中心对本案进行鉴定，该鉴定中心于2018年5月30日作出同济司法鉴定[2018]法医临床YL0031号鉴定意见（以下简称YL0031号鉴定意见），该鉴定意见认为：一、林嘉轩的主要临床诊断为：左股骨近端良性肿瘤并病理性骨折切开复位内固定术后；林嘉轩以左股骨近端骨肉瘤2017年6月1日入住被告医院，外院病理诊断：高度怀疑中央型高分化骨肉瘤。被告医院2017年6月5日为林嘉轩施行左股骨近端瘤段骨广泛切除+人工假体重建术，术后病理诊断（左股骨）大量新生骨小梁，骨小梁之间大量纤维结缔组织增生；后经多家医院病理及影像科会诊均诊断骨化性纤维瘤或单纯性骨囊肿等良性肿瘤，而不支持骨肉瘤的诊断。被告医院在上述诊疗过程中，未对外院高度怀疑中央型高分化骨肉瘤的病理诊断重新阅片或会诊，以寻求更权威的病理诊断，再确定治疗方案，而是错误地选择了瘤体骨广泛切除+人工假体置换术的手术方案，存在诊断程序不严谨致诊断错误，进而导致手术方案选择错误的医疗过错，与被鉴定人左股骨近端广泛切除并人工假体重建术的损害后果之间存在直接因果关系。但临床上骨肿瘤的病理及影像学诊断存在一定困难，难以保证百分之百的诊断正确率，可以视为医方的减责因素。综上所述，鉴定结论为：山东省肿瘤医院对林嘉轩的医疗行为存在过错，与其左股骨近端广泛切除+人工假体重建术的损害后果存在主要的因果关系，建议其过错参与度为70%--90%；林嘉轩的伤残程度评为七级；后期医疗费包括两部分：一是左大腿手术伤口感染的治疗，建议给予后期医疗费3万元，二是肿瘤型人工关节的使用年限一般5—8年，目前按国产材料价格评估更换一次人工全髋关节及翻修的手术费用建议共给予10万元。自手术之日起，给予护理期限180日，营养期限180日，护理人数1人。上述鉴定意见作出后，第一次开庭过程中，由于被告提出异议，认为鉴定过程中未进行病理会诊，要求鉴定机构进行会诊并出具补充鉴定意见，经合议庭合议，认为病理会诊是鉴定过程中非常重要的事项，故对被告提出的会诊及补充鉴定的请求予以准许。经鉴定机构会诊后出具情况说明：根据原病理切片会诊意见，被鉴定人林嘉轩左股骨干的病变确诊为纤维结构不良，而非恶性肿瘤，因此，原鉴定意见不予更改。对于上述鉴定意见及其情况说明，原告无异议，被告虽然提出异议，但是由于并未提出充分证据足以推翻鉴定意见，故对第YL0031号鉴定意见及其情况说明，本院予以采信。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：根据双方提交的林嘉轩入住肿瘤医院的住院病历记载，2017年6月1日林嘉轩主诉“左股近端疼痛半年，术后半月”入住被告外科十五病区，入院初步诊断：左股骨近端骨肉瘤（病理性骨折术后），入院后，2017年6月5日被告医院为林嘉轩行左股骨近端瘤段骨广泛切除+人工假体重建术，2017年6月22日出院，出院诊断：左股骨近端骨肉瘤（病理性骨折术后）。住院时间共21天。本院认为，本案的争议焦点为：一、责任及责任比例认定：原告要求被告承担赔偿责任，应当举证证明被告的诊疗行为存在过错，该过错与原告的损害后果之间存在因果关系及原因力大小；二、赔偿项目认定：即原告的各赔偿请求是否明确，其主张的各赔偿项目是否符合法律规定，是否提供充分证据予以证实。以下对本案的争议焦点予以分析：一、责任及责任比例认定：关于被告的责任及责任比例问题，根据鉴定意见，肿瘤医院对林嘉轩的医疗行为存在过错，与其左股骨近端广泛切除+人工假体重建术的损害后果存在主要的因果关系，建议其过错参与度为70%--90%。经研究，本院认为，被告按照80%责任比例承担赔偿责任为宜。二、赔偿项目认定：关于医疗费，原告主张134862.9元，并提交了医疗费单据一宗。根据《最高人民法院》（以下简称《解释》）第十九条之规定，医疗费根据医药费、住院费等收款凭据，结合病历和诊断证明等相关证据确定。对于有相关病历资料、诊断报告或者影像片等相关证据予以佐证的个人自付的医疗费用共计70113.66元，被告应当进行赔偿，按80%责任比例分担后，被告应当赔偿原告医疗费56090.93元。对于无公章的费用票据及无病历或诊断报告等相关证据佐证的票据，无法证明与损害之间存在因果关系，不予支持。对病历复印费，因不属于医疗费且不属于法定赔偿项目，不予支持。关于护理费，原告主张30760元，要求按照2017年度山东省城镇在岗职工平均工资69305元计算，计算时间180天，提交了林嘉轩之父林海龙上海浦东银行流水一份。本院认为，根据鉴定意见，护理时间为180天，护理人数1人，故原告主张护理费有理，予以支持。原告主张的计算标准符合《解释》第二十一条之规定，故予以支持。综上，按80%责任分担后，被告应当赔偿原告护理费27342.25元。关于交通费，原告主张4621.5元，提交了交通费票据一宗。本院认为，由于原告未提交证据证实上述票据与本案的关联性，不予支持。但是根据原告提交的病历资料，林嘉轩确实前往多家医院就诊，确需支出必要的交通费，综合本案案情，本院酌定被告赔偿交通费2000元。关于住院伙食补助费，原告主张5850元，要求按照住院时间65天，每天100元计算。根据原告提交的住院病历，住院时间确为65天，对计算标准符合法律规定，予以支持，按80%责任分担后，被告应当赔偿原告住院伙食补助费5200元。关于营养费，原告主张8100元，要求按照每天50元，180天计算。本院认为，根据鉴定意见，营养期限为180天，但是原告主张的每天50元标准过高，根据原告的实际病情以及当地的经济发展水平，本院酌定每天营养费标准为30元，故营养费共5400元，按80%责任分担后，被告应当赔偿原告营养费4320元。关于残疾赔偿金，原告主张284752.8元，要求按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算，计算时间20年，残疾赔偿系数40%。本院认为，林嘉轩出生于2005年2月27日，定残时年龄13岁，故赔偿年限为20年；林嘉轩为七级伤残，虽被告对原告的伤残等级提出异议，但是未有充分证据推翻鉴定结论，故采信鉴定意见认定的七级伤残，对应的赔偿系数为40%。关于计算标准，原告主张按照城镇标准，被告提出异议，本院认为，林嘉轩目前未成年，跟随父母生活，可以根据其父母的收入来源以及居住地等判定，根据原告提交的林嘉轩之父林海龙的劳动合同，自2016年1月1日起在诸城长途汽车运输有限公司工作，根据诸城市房屋租赁备案登记证明记载，2016年6月1日起林海龙居住在诸城市东武街樱花国际商务中心，根据上述证据可以证实原告方近三年左右的主要收入来源于城镇且居住于城镇，因此，原告主张按照城镇标准计算并无不当，予以支持，根据2018年度统计数字，对原告主张的赔偿标准予以支持。综上所述，残疾赔偿金共计316392元，按80%责任比例分担后，被告应当赔偿原告残疾赔偿金253113.6元。（39549元/年×20年×40%×80%）关于鉴定费，原告主张18000元，并提交了鉴定费发票一张（共20000元）。对该费用，被告应当按照责任比例予以赔偿，按80%责任比例分担后，被告应当赔偿原告鉴定费16000元。关于鉴定差旅费、邮寄费、复印费、律师费，由于上述赔偿项目均非法定赔偿项目，于法无据，不予支持。关于后续治疗费，原告主张947769.23元。根据鉴定意见，林嘉轩左大腿手术伤口感染的治疗，建议给予后期医疗费3万元，对该项后续治疗费予以支持，按80%责任分担后，被告赔偿原告后续治疗费24000元。对于其他的后续治疗费，由于原告并未提交证据证实后续治疗已经实际发生以及具体数额，且随着林嘉轩的成长，其病情可能也会随之发生变化，其所需要的后续治疗也可能会随之发生变化，故对其他的后续治疗费，不予支持。原告可待后续治疗实际发生后另行主张。关于精神损害抚慰金，原告主张50000元，本院认为，被告对林嘉轩的医疗行为存在过错，诊断程序不严谨致诊断错误，进而导致手术方案选择错误，上述医疗过错与林嘉轩目前七级伤残之间存在因果关系。被告在对林嘉轩身体带来损害的同时，也对其精神带来痛苦，加之林嘉轩目前年仅13岁，被告的医疗过错给林嘉轩带来的不利影响是长期且巨大的，故原告主张精神损害抚慰金有理，予以支持，结合原告的自身病情以及被告的医疗过错程度、原告目前的损害后果等因素，本院认为，被告主张50000元精神损害抚慰金并无不当，予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，判决如下：一、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩医疗费56090.93元；二、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩护理费27342.25元；三、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩交通费2000元；四、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩住院伙食补助费5200元；五、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩营养费4320元；六、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩残疾赔偿金253113.6元；七、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩鉴定费16000元；八、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩后续治疗费24000元；九、被告山东省肿瘤医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告林嘉轩精神损害抚慰金50000元；十、驳回原告林嘉轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18367元，由原告林嘉轩负担2367元，被告山东省肿瘤医院负担16000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  毕研铭人民陪审员  周继成人民陪审员  万英麒二〇一九年三月二十日法官 助理  贺晓芳书 记 员  康鸿仪