江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2014）亭民初字第0630号原告张长青（原盐城市亭湖区城东长青水产品批发部），男，汉族，居民。委托代理人王成，江苏中茵海华律师事务所律师。被告孙红应，男，1982年6月30日生，汉族，农民。委托代理人夏国建，男，1967年4月15日生，汉族，居民。原告张长青与被告孙红应工伤保险待遇纠纷一案，本院于受理后，依法适用简易程序由代理审判员朱庆蓉独任审判，于2014年4月9日公开开庭进行了审理。原告张长青及其委托代理人王成、被告孙红应的委托代理人夏国建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2010年10月8日，被告到原告门市上班。同月18日，被告在原告原盐城市亭湖区城东长青水产品批发部装货时，因被告自己不慎被橡皮束带挂钩碰伤眼睛，导致其眼睛受伤。被告受伤后，原告支付了全部医疗费用。被告伤愈后，原告与其结清了全部工资、医疗费、营养费、护理费，又与被告达成协议额外补偿原告35000元。2011年29日，原、被告双方到盐城公证处进行了公证，盐城市公证处出具了（2011）盐城证民内字第747号公证书。公证内容：协议达成后，被告不得再以任何方式向原告提出任何经济要求。后被告又去认定工伤，并于2012年8月29日被鉴定为七级伤残。原告不服，经盐城市劳动能力鉴定委员复核仍为七级伤残。原告又向江苏省劳动鉴定委员会申请重新鉴定，到目前为止没有收到该鉴定结论。2013年11月21日，亭湖区劳动人事争议仲裁委员会向原告送达开庭通知，于2014年1月9日向原告送达了（2013）第193号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付164736元的工伤保险待遇差额。原告不服仲裁裁决，理由如下：1、原告对被告的伤情向江苏省劳动鉴定委员会申请重新鉴定。亭湖区劳动人事争议仲裁委员会在我未收到鉴定结论的情况下作出仲裁裁决，程序严重错误。2、被告伤愈出院后，原告与其结清了全部工资、医疗费、营养费、护理费外，又达成协议额外补偿被告35000元。2011年11月29日，原、被告双方到盐城公证处进行了公证。该公证书撤销前，不应启动仲裁程序；3、原告工资标准1700元明显过高，双方约定一个月试用期，如打临工，每天30元／天，如长期用工，每月1500元。被告在试用期内，工作了十天就出事故了。我支付被告工资300元。综上，请求法院判决原告不支付工伤保险待遇164736元。被告辩称：1、原告诉讼请求无事实与法律依据，原告受伤被认定为工伤，伤残等级已经过三次劳动能力鉴定：2012年8月29日经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残、2012年11月盐城市城市劳动能力鉴定委员会复核认定构成七级伤残，2013年11月4日经江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，被告主张工伤待遇应予支持；2、原、被告口头约定工资1700元／月。3、原、被告达成的是无效协议，不需要进行撤销；4、亭湖区劳动人事争议仲裁委员会查清的事实及适用法律正确，同意仲裁裁决意见。经审理查明：2010年10月，被告到原盐城市亭湖区城东长青水产品批发部工作，经营业主为原告张长青。同年10月18日，被告在盐城市亭湖区城东长青水产品批发部门口被橡皮束带挂钩碰伤，致右眼受伤，被送至盐城市第一人民医院住院治疗，医疗期间费用由原告张长青支付。2010年10月27日，被告出院，出院诊断为右眼球破裂伤。原告在盐城市亭湖区城东长青水产品批发部工作期间，被告未为被告缴纳工伤保险。2011年3月29日，原、被告就被告受伤事件达成协议，并至盐城市公证处对协议进行公证。协议中甲方为盐城市亭湖区城东长青水产品批发部，乙方为孙红应，内容如下：乙方于2010年10月18日在甲方门市装货时，因自己不慎被橡皮束带挂钩碰伤，致右眼球破裂伤，经甲方出资在盐城市第一人民医院治疗，现已痊愈出院。经双方协商达成如下协议：1、甲方除已经支付的工资、医疗费、营养费、护理费外，另补偿乙方人民币三万五千元整，此款在签订本协议时一次性付清；2、协议达成后，双方劳动关系解除，无任何经济瓜葛，乙方不得以任何方式向甲方提出任何经济要求；3…。协议签订后，原、被告双方解除劳动关系，原告给付被告35000元。2011年11月4日，经被告申请，盐城市亭湖区人力资源和社会保障局作出亭人社工伤（2011）162号认定工伤决定书，认定被告受伤属于工伤。2012年8月29日，盐城市劳动能力鉴定委员会认定被告构成七级伤残。原告不服，向盐城市劳动能力鉴定委员会申请复议。2012年11月21日，盐城市劳动能力鉴定委员复核后认定被告构成七级伤线。原告仍不服，向江苏省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。2013年10月18日，江苏苏省劳动能力鉴定委员会认定被告构成七级伤残。2013年12月，被告向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付工伤待遇损失249247元。2014年1月2日，盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会作出亭劳人仲案字（2013）第193号裁决：一、被申请人张长青（原盐城市亭湖区城东长青水产品批发部业主）于本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人孙红应工伤待遇差额164736元（199736元-35000元）。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。另查明，原告为原盐城市亭湖区城东长青水产品批发部经营业主。2012年10月19日，原告申请注销了盐城市亭湖区城东长青水产品批发部。本案在审理过程中，经本院主持调解，因原、被告分歧较大，致调解未果。本院认为，劳动者有依法获得工伤保险待遇的权利，用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险，应由用人单位承担劳动者工伤保险待遇损失。（一）关于被告孙红应的工资标准问题。本院认为，《江苏省工资支付条例》第五十一条规定：用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均水平，按照有利劳动者的原则计算确定。本案中原、被告均未提供证据证明被告的工资标准，应参照当地在岗职工平均水平确定，被告主张工资标准1700元／月低于上述标准，故被告主张工资1700元／月，本院依法予以确认；（二）关于原告是否应当支付被告孙经应工伤保险待遇损失问题。1、应否支付工伤保险待遇损失。本案中，被告经劳动行政部门认定为工伤，构成七级伤残，因原告未为被告缴纳工伤保险导致被告不能享受工伤保险待遇，原告应赔偿被告工伤保险待遇损失；2、工伤保险待遇计算标准及数额：（1）一次性伤残补助金。1700元／月×13个月×=22100元；（2）一次性工伤医疗补助金。2487元／月×（75-28）×1=116889元；（3）一次性伤残就业补助金。2487元／月×20个月=49740元；（4）停工留薪期工资。根据被告的伤残等级及治疗、恢复情况，给予原告停工留薪期6个月，被告应支付的停工留薪期工资为2487元／月×6个月=10200元；（5）住院伙食补助费。被告住院10天，每天按18元标准计算，住院伙食补助费180元，本院予以支持；（6）交通费和食宿费327元。该费用系被告去南京鉴定支出的必要费用，被告已提供交通费和食宿费票据，对该项费用，本院予以支持。（7）鉴定费280元，有相应的票据佐证，本院予以支持。上述费用共计199716元。扣除原告已支付的35000元，原告还应支付被告工伤待遇损失164716元；（三）关于原告主张原、被告双方就工伤事件达成协议，原告不应承担赔偿责任的意见的问题。本院认为，虽然原、被告就孙红应工伤事故赔偿达成协议，但该赔偿协议是在未经伤残等级评定的情形下签订的，被告对以后的病情没有正确的预判，在此情形下签订的协议不是被告的真实意思表示，且被告依据该协议所获补偿35000元明显低于法定工伤保险待遇199716元，故双方协议低于工伤保险待遇的差额部分应由原告补足，对原告的意见本院不予采纳。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十七条、《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款之规定，判决如下：原告张长青于本判决生效之日起十五内日内支付被告孙红应工伤待遇损失共计164716元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告张长青，本院决定免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。代理审判员  朱庆蓉二〇一四年五月十三日书 记 员  朱 静附本案相关法律条文1．《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。2．《江苏省工资支付条例》第五十一条用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。