上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2014）宝民一（民）初字第1830号原告王乐义。被告上海名韵舱室设备工程有限公司。法定代表人PeterHarryAntonVanAken。委托代表人姚洪娣，公司员工。原告王乐义与被告上海名韵舱室设备工程有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2014年2月26日立案受理后，依法由审判员张黎华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王乐义、被告上海名韵舱室设备工程有限公司的委托代理人姚洪娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王乐义诉称，原告于2013年3月31日至被告处从事喷漆工作，其工资由基本工资、岗位工资和加班工资组成。2013年12月10日双方补签劳动合同。在工作期间，被告未能按规定给原告配备防尘毒口罩，导致原告身体出现不适。2013年7月，经上海市肺科医院诊断，原告确诊“双肺散在肺大泡”，原告即要求被告为其做职业病鉴定，但遭到被告拒绝，且不允许原告请病假。2013年12月18日，原告书面向被告提出辞职。现原告不服仲裁裁决，起诉来院，请求判令被告支付原告自2013年5月1日至2013年10月31日未签书面劳动合同期间二倍工资差额人民币（以下币种均为人民币）28，558元，解除劳动合同经济补偿金4，770元。被告上海名韵舱室设备工程有限公司辩称，同意支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额，对原告未签劳动合同期间的收入金额亦无异议，但该金额包含了原告的加班工资，故依法应该按扣除加班工资后的金额即19，346元计算二倍工资差额。对经济补偿金，根据被告制定的岗位要求，油漆工在喷漆作业时应当佩戴防尘防毒口罩，被告也已将防尘毒口罩发放给班组长，原告可以进行申领但原告自己未申请。此外，被告对原告做了职业病体检，但未见异常。原告系自行提出离职，单位并不存在违法解除劳动合同的情形，故不同意支付原告经济补偿金。经审理查明：一、原告于2013年3月31日至被告处从事喷漆工工作。2013年12月10日，双方补签期限自2013年3月31日起至2014年3月30日止的《劳动合同》及《岗位聘用协议书》，《劳动合同》约定：“…..第六条：甲方（被告）为乙方（原告）提供必要的劳动条件和劳动工具，建立健全生产工艺流程，制定操作规程、工作规范和劳动安全卫生制度及其标准。严格执行国家职业危害防护制度。甲方应按照国家有关部门的规定组织安排从事有毒有害岗位的乙方进行健康检查。……”《聘用协议书》约定原告月工资包括基本工资1，620元／月，岗位津贴1，515元，周六加班费216元／天，合计4，000元／月。2013年12月18日，原告向被告提出《中止（终止）合同通知书》，其内容为：“致上海市名韵舱室设备工程有限责任公司，因贵公司在我工作期间没有提供符合职业病要求的防护用品，违反《职业病防治法》规定。导致我暴露在有毒有害的刺激性化学物的烟雾环境中，致使我肺部患上肺大泡。且公司又不给我作职业鉴定，又不准我请假。综上所述特此中止（终止）与贵公司在2013年12月10日签订的《劳动合同》……”，原告实际工作至2013年10月28日。2013年5月1日至2013年10月31日期间原告领取工资总额28，568元，其中加班工资为9，222元。另，原告于2013年3月31日至2013年10月31日期间的应发工资总额为22，481元（不含加班工资）。二、被告制定的《油漆、喷漆工安全操作规程》第5条规定：“要保持工作环境的卫生与通风。操作时必须带防毒口罩。”原告在工作过程中佩戴的为被告发放的一次性防尘口罩（其使用说明中载明“请遵照适用的法规废弃已经使用过的防护口罩”），该一次性防尘口罩每周发放两次，每次发放两只／人。另，被告曾向该单位油漆工肖某某发放《职业病危害因素告知书》，该告知书中载明“……但为慎重期间预防职业危害，对您发放的个人劳动防护用品工作服、耳塞、防尘、防毒口罩等，请您在日常工作中按要求正确穿戴…..”，该员工于2013年9月10日签字确认。被告未向原告发放过《职业病危害因素告知书》。再，原告在进入被告处工作前也系从事喷漆工作。原告曾就防护措施问题向安监部门反映，安监部门曾介入监管。审理中，原告称在其班组中，只有班组长“小唐”工作中佩备有防尘防毒面具，给原告发放的是一次性防尘口罩。原告曾向小唐询问为何自己没有，小唐告知公司不发防毒面具，小唐自己的防毒面具也是一年花费1，000多元自行购买的。原告还曾在公司柜子中拿过橡胶手套，小唐也告知原告该手套也是小唐个人购买的，公司也不发放。原告曾向安监部门反映，此后被告开始发放防尘毒面具。被告则称防尘毒面具系由班组长小唐领取并向员工发放，班组长负责具体安全防护管理，被告并提供了领料单，分别为2012年3月20日至2013年6月2日领取半面罩、尘毒呼吸防护套装、滤毒合的领取记录，其中有小唐和其他案外人的签名；2013年3月1日至24日领取防尘口罩、耳塞和口罩和手套的领取记录，其中有小唐和其他案外人的签名；2013年6月17日至2014年3月21日半面罩、尘毒呼吸防护套装、滤毒合、一次性手套的领取记录，其中有小唐和其他案外人的签名，2013年11月10日一次性手套栏有案外人“肖某某”的签名；2014年（月份和日期不明）领取防尘口罩、耳塞、手套的领取记录，其中有小唐和其他案外人的签名。原告称，其在被告处工作期间，被告从未告知过其可以领取防尘防毒面具，一般防护用品的领取均为周一、四，被告提供的2014年领取日期也均为周一、四，但2013年的领取部分日期为周日，但周日后勤部门不上班根本无法领料。而且，案外人肖某某2013年11月10日领取防毒面具栏的个人签名与前述的《职业病危害因素告知书》中签字差异较大，且名误为“肖某某”，故该2013年领料单明显系伪造，被告认可安监部门曾介入，此后公司加强了对班组长管理，要求班组长一定要求各员工领取。三、2013年12月18日原告向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2013年5月1日至2013年10月31日未签订劳动合同期间二倍工资差额28，558元，解除劳动合同经济补偿金4，770元。仲裁委员会于2014年1月29日作出宝劳人仲（2013）办字第3512号裁决，裁令被告支付原告2013年5月1日至2013年10月31日未签订劳动合同期间二倍工资差额19，346元，并对原告的其他请求不予支持。原告对该裁决不服，故起诉来院。上述事实，有宝劳人仲（2013）办字第3512号仲裁裁决书、《劳动合同》、《中止（终止）合同通知书》、《油漆、喷漆工安全操作规程》、《职业病危害因素告知书》、折叠式颗粒物防护口罩说明书、自吸过滤式防毒面具及自吸过滤式防颗粒物呼吸器使用说明、《工资情况表》、录像资料、照片以及双方当事人的陈述等证据证明，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，原、被告双方劳动关系事实清楚，本院予以确认。被告作为用人单位，应当自用工之日起与原告签订书面劳动合同，但被告直至2013年12月10日才与原告补签，故应依法支付原告二倍工资差额，故原告现主张2013年5月1日至2013年10月31日期间的二倍工资差额于法无悖，本院予以准许，但工资计算基数应扣除加班工资。原告自2013年5月1日至10月30日期间领取的工资总额（不含加班工资）为19，346元，故本院确定被告应按照上述标准支付原告二倍工资差额。关于经济补偿金，本案中，原、被告在《劳动合同》约定“严格执行国家职业危害防护制度”，故被告依法应为原告提供有效的职业危害防护用品。根据被告的操作规程，喷漆工在工作中应佩戴防尘防毒面具，但被告不仅未就职业病危害因素向原告告知，也未提供向原告发放该防护用品及防尘防毒面具的相关记录。被告称该防尘防毒面具需自行领取，并提供了领料单证明其主张。但该领料单中既无原告本人的签字，且确实存在原告陈述的案外人肖某某在领取栏签名的笔迹不仅与《职业病危害因素告知书》中签名的笔迹有显著差异、且还误写为“肖某某”的情况，故对被告提供的领料单的真实性本院不予认可。而且，即使该领料情况属实，被告已告知原告领取防尘防毒面具并将防尘防毒面具向班组长发放、原告系应领取未领取的抗辩也显然不符合常理。根据原告的工作内容，如明知可领取防尘防毒面具进行防护而不予领取无异放任职业危害的发生，此不仅与原告作为一名长期油漆工深知其危害的主观状态相矛盾，而且与原告多次向安监部门反映被告职业防护措施不利并以此提出辞职的客观行为不符，故本院对被告的上述抗辩不予采信。此外，被告尽管称其向原告发放了一次性防尘口罩，但该口罩不仅远不能达到防护效果，而且根据其发放次数和数量，该口罩还需要重复使用，显然与使用说明不符。综上，本院认为被告未能依合同给原告提供足够的劳动保护，故原告据此要求与被告解除劳动合同的，被告需向原告支付经济补偿。关于经济补偿的标准，原告在被告处实际工作7个月，故本院酌情参照原告的工资收入确定其平均工资为3，212元，被告应按照上述标准支付原告解除合同经济补偿金3，212元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第一款第（一）项、第八十二条第一款的规定，判决如下：一、被告上海名韵舱室设备工程有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告王乐义2013年5月1日至2013年10月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额19，346元；二、被告上海名韵舱室设备工程有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告王乐义解除劳动合同经济补偿3，212元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告上海名韵舱室设备工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  张黎华二〇一四年五月十二日书记员  李 芸附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。