温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初1621号 原告：金道英，女，1961年9月19日出生，汉族，住湖北省宜城市。 委托诉讼代理人：上官福乐，浙江建桥律师事务所律师。 被告：查建华，男，1966年3月26日出生，汉族，住安徽省安庆市岳西县。 被告：温州交运集团城东公交有限公司，住所地：浙江省温州市鹿城区会展路4号。 法定代表人：王峥嵘。 委托诉讼代理人：黄晨帆，该公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司温州市鹿城支公司，住所地：浙江省温州市鹿城区黎明西路342号。 负责人：陈惊雷。 委托诉讼代理人：杨凯特、方圆，该公司员工。 原告金道英和与被告查建华、温州交运集团城东公交有限公司（以下简称交运公司）、中国人民财产保险股份有限公司温州市鹿城支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2019年2月18日向本院提起诉讼，诉请判令：1、判令被查建华、交运公司连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计240541元；2、判令被保险公司在保险责任范围内承担直接赔付责任；3、本案诉讼费由被告承担。本案立案受理后，本院依法适用简易程序，于2019年3月7日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 案件相关情况 2018年1月4日晚上19时56分许，原告金道英驾驶电动车沿温州市鹿城区锦绣路由西往东行驶，行经物华天宝转盘时车辆失控导致左侧翻，与被告查建华驾驶浙Ｃ×××××号大型普通客车右后侧发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经温州市公安局交警支队一大队认定（简易程序），被告查建华承担事故的次要责任，原告承担事故的主要责任。事故发生后，原告被送往温州医科大学附属第二医院就诊，诊断为：左上肢皮肤潜行脱套伤，多发肌肉损伤，桡神经、正中神经、尺神经损伤，左肱动脉损伤等，后经住院手术治疗，于2018年2月6日出院，住院时间共计22日。2018年7月16日，原告方委托温州天正司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行评定，鉴定意见为：原告系交通事故致伤，目前遗留左肘关节功能丧失50%以上，伤残等级评定为9级，其误工期限评定为从受伤之日起至定残前一日止（207日），护理期限评定为90日；营养期限评定为60日。肇事的浙Ｃ×××××号大型普通客车登记在被告交运公司名下，由被告保险公司承保交强险，该事故发生在保险合同期间。因双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。 经审理，被告对原告主张的营养费、交通费无异议，对其他各项赔偿金额均存在异议。 损失项目 原告主张金额、依据及争议事项 1、医疗费 原告主张医疗费67366元。 被告对医疗票据金额无异议，但认为原告已主张住院伙食补助费，住院期间伙食费不能在医疗费中重复计算。 审理中，双方达成一致意见，原告放弃住院伙食补助费的主张，被告同意不剔除住院费用清单的伙食费。 本院认为，原告的医疗费有相应病历、医疗费票据佐证，确属本次交通事故造成的损失，本院予以确认。 2、误工费 原告主张误工费35000元，即5000元/年×207=35000元。 被告认为原告已超过法定退休年龄，不同意赔偿误工费。 本院认为，原告虽达退休年龄，但根据其提供的家政员雇佣协议书、银行交易明细单、日月星园物业管理处的证明、温州近距离家政服务有限公司的证明等证据，可证明事故发生前原告一直在温州市区从事家政服务的事实。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告主张的误工损失每月5000元的事实依据不足，本院根据原告提供的银行流水记录，结合原告年龄、健康状况等客观因素，参照浙江省2017年度私营单位就业人员平均工资48289元/年的标准，酌情确定原告每日误工费140元。故本案原告的误工费确定为140元/天×207天=28980元。 3、住院伙食补助费 原告主张660元，具体为30元/天×22天=660元。 审理中，原告因住院费用中有伙食费，主动放弃住院伙食补助费的诉请，本院予以确认。 4、营养费 原告主张营养费1800元，具体为30元/天×60天=1800元。 被告无异议，本院予以确认。 5、护理费 原告主张住院护理费21060元，具体为234元/天×90天=21060元。 被告对护理期限无异议，但认为护理费过高，应按住院期间每天120元、出院期间每天100元的标准计算。 本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本案结合本地医院陪护护工费用的客观实际，酌情确定每天180元；非住院期间无需专人护理，护理费参照2017年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为每天112元。故本案护理费为180元/天×22天+112元/天×（90-22）天=11576元。 6、鉴定费 原告主张鉴定费1900元。 被告保险公司认为鉴定费应由侵权人承担。 本院认为，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用应由侵权人承担。 7、交通费 原告主张交通费1000元。 被告无异议，本院予以确认。 8、伤残赔偿金 原告主张222296元，具体为55574元/年×20年×20%=222296元。 被告认为原告系农村户籍，应按农村标准计算残疾赔偿金。 本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案原告提供的湖北省宜城市鄢城街道办事处及文昌路社区居民委员会的证明、家政员雇佣协议书、银行交易明细单、日月星园物业管理处的证明、温州近距离家政服务有限公司的证明等证据，能够相互印证形成证据连，证实原告原告系失地农民以及事故发生之前长期在温州市区生活工作的事实，故原告主张按照浙江省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，符合相关规定，本院予以采纳。 9、精神损害抚慰金 原告主张精神抚慰金10000元。 被告认为标准过高，要求调整为3000元。 本院认为，因本次事故造成原告9级伤残，确给其身心带来较大痛苦，考虑原告承担事故的主要责任，本院依法调整为4000元。 交强险及理赔情况 肇事的客车负事故的全部责任，已投保交强险，未理赔。 被告支付情况 被告交运公司已垫付医疗费3万元。 原告目前总计损失 338918元。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告查建华驾驶的肇事车辆系被告交运公司的公交客车，属于执行职务的行为，应由用人单位被告交运公司承担赔偿责任。被告查建华在该事故中并没有重大过失，作为单位的雇员不应与被告交运公司承担连带赔偿责任，故原告要求查建华承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。本案系机动车与非机动车之间发生交通事故的赔偿纠纷，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告查建华负次要责任，原告承担主要责任。考虑到本案的实际情况，本院酌情确定由被告交运公司承担事故40%责任，原告承担事故60%责任。 根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保肇事车辆浙Ｃ×××××号大型客车的交强险，应按上述规定承担赔付责任。原告的医疗费67366元、营养费1800元，超过在交强险医疗费1万元责任限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿医疗费1万元。原告的交通费1000元、误工费28980元、护理费11576元、伤残赔偿金222296元、精神损害抚慰金4000元，超过交强险死亡伤残11万元的赔偿限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿11万元。故被告保险公司交强险项下应直接赔付原告12万元。原告损失总额338918元，交强险赔偿后不足部分为338918元-12万元=218918元。因该起事故由被告交运公司承担40%责任，故还需赔偿原告218918元×40%=87567.2元。被告交运公司已垫付赔偿款3万元，可在实际赔付原告的款项中予以扣减，故还需支付原告赔偿款为87567.2元-3万元=57567.2元。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条,判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司温州市鹿城支公司于本判决生效之日起15日内支付原告金道英赔偿款12万元。 二、被告温州交运集团城东公交有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告金道英赔偿款57567.2元。 三、驳回原告金道英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1265元，减半收取632.5元，由原告金道英负担80元，由被告温州交运集团城西公交有限公司负担552.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员 林 毅 二〇一九年三月八日 书记员 王欢欢 附录一：原告提供的证据目录 证据1：身份证、企业信息、驾驶证、行驶证 证据2：交强险保险单、道路交通事故认定书、不予调解告知书 证据3：病历、医疗票据、住院费用清单 证据4：司法鉴定意见书、鉴定费发票 证据5：湖北省宜城市鄢城街道办事处及文昌路社区居民委员会的证明、家政员雇佣协议书、银行交易明细单、日月星园物业管理处的证明、温州近距离家政服务有限公司的证明 附录二：本案涉及的主要法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 （二）《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。