福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0122民初308号 原告：林森，男，1978年9月18日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：魏宇、张德品，福建坤海律师事务所律师。 被告：福建佳日工程有限公司福州鼓楼分公司，住所地：福建省福州市鼓楼区安泰街道八一七中路**渔阳大厦**02办公-B3。 主要负责人：陈相伯。 被告：福建佳日工程有限公司，住，住所地：福建省厦门火炬高新区火炬园新丰二路****/div> 法定代表人：王仁勇，董事长兼总经理。 被告：陈相伯，男，1983年8月22日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 原告林森与被告福建佳日工程有限公司福州鼓楼分公司（以下简称“佳日分公司”）、福建佳日工程有限公司（以下简称“佳日公司”）、陈相伯装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告林森委托诉讼代理人张德品到庭参加诉讼；被告佳日分公司、佳日公司、陈相伯经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林森向本院提出诉讼请求：1.确认林森与佳日分公司签订的《施工合同》于2018年9月20日解除；2.佳日分公司、佳日公司、陈相伯退还林森已支付的工程款17万元；3.佳日分公司、佳日公司、陈相伯共同赔偿林森因工期延误造成的租金损失32827.8元（按月租金12466.24元计算，延误的租期自2018年7月3日至2018年9月20日，计79天）；4.佳日分公司、佳日公司、陈相伯共同赔偿林森因工期延误造成的物业费损失25447.8元（按物业费25元/月/平方米计算，商铺面积386.55㎡，每月物业费为9663.7元，延误的租期自2018年7月3日至2018年9月20日，计79天）。事实和理由：2018年6月11日，林森委托林丽彬向万星（连江）置业有限公司承租连江县万星广场3楼-2327商铺，商铺面积为386.55㎡，双方签订《万星广场商铺租赁合同》，约定：月租金为12466.24元、每月物业费按25元/平方米计算，物业费为9663.7元。2018年7月1日，林森与佳日分公司签订《施工合同》，约定以全包施工的方式将连江县万星广场3楼-2327商铺交于佳日分公司施工，施工期限（评估）自2018年7月3日至2018年7月23日，工程总造价20万元。合同签订后，林森分别于2018年7月1日、2018年7月3日通过其名下建设银行账户向郭圣良（佳日分公司指定收款人）转账1万元、4万元，于2018年7月16日向陈相伯转账3万元。林森指示庄丹飞分别于2018年7月12日、2018年7月14日、2018年7月26日向陈相伯转账1万元、3万元、5万元，以上共计17万元。但佳日分公司未按合同履约，仅进行铺瓷砖和墙体刷白后，其余工程均未施工，并在施工后几天自行撤出工地。经林森多次口头通知，均不进场施工。林森分别于2018年9月5日、2018年9月12日通过律师按照《施工合同》约定的地址向佳日分公司、陈相伯寄送《律师函》，于2018年9月17日送至佳日分公司、陈相伯，要求限期继续履行《施工合同》，限期三日内继续施工，否则解除《施工合同》。但佳日分公司、陈相伯均未派人进场施工，无视合同约定，已构成违约。给林森造成经济损失：1、因工期延误造成的租金损失32827.8元（月租金为12466.24元，延误的租期自2018年7月3日至2018年9月20日）；2、因工期延误造成的物业费损失25447.8元（物业费25元/月/平方米，商铺面积386.55㎡，每月物业费为9663.7元，延误的租期自2018年7月3日至2018年9月20日）。佳日分公司、陈相伯未按照《施工合同》约定施工，导致合同目的无法实现，故要求佳日分公司、佳日公司、陈相伯退还林森已支付的工程款17万元。陈相伯作为佳日分公司的负责人，以佳日分公司名义与林森签订《施工合同》的行为应视为佳日分公司的行为，陈相伯给林森造成的全部损失，佳日分公司应当承担民事责任。陈相伯作为签订合同的当事人，应当对自己的行为给林森造成的损失承担民事责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”规定，因佳日分公司系佳日公司的分支机构，不具有法人资格，民事责任最终应由佳日公司承担，故佳日分公司与佳日公司应当对林森的损失共同承担民事责任。综上，佳日分公司、佳日公司、陈相伯应当对其未按合同履约给林森造成的全部损失承担民事责任。 佳日分公司、佳日公司、陈相伯未作答辩。 林森围绕诉讼请求依法提交了证据。佳日分公司、佳日公司、陈相伯未提出质证意见亦未提供证据，视为自愿放弃举证和质证权利，其对林森的证据没有异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年6月11日，林森向万星（连江）置业有限公司租赁位于连江县丹凤东路41号连江万星广场Ａ区，面积为386.55平方米，双方签订一份《万星广场商铺租赁合同》，约定：第一年每月每平方米租金为32.25元、每月每平方米综合物业服务费为25元。 2018年7月1日，林森将案涉租赁场所装修工程发包给佳日分公司施工，双方签订一份《施工合同》，约定：工程承包方式为全包施工；施工期限（预估）：2018年7月3日至2018年7月23日。实际工期以砌墙放样动工之日起开始计算，20个工作日内完工为最终施工期限；工程总造价20万元。后佳日分公司派员进场施工，但中途擅自撤离工地。 林森分别于2018年7月1日、2018年7月3日、2018年7月12日、2018年7月14日、2018年7月16日和2018年7月26日支付工程款1万元、4万元、1万元、3万元、3万元、5万元，合计17万元。 2018年9月5日，林森委托律师向佳日分公司、陈相伯发出《律师函》，通知佳日分公司、陈相伯在接到函件后5日内立即进场继续施工，并按照合同约定方式履约（总工期为20日，应扣减前期相应天数）；如逾期不进场施工，将视为拒绝继续履行，构成违约，现已施工的工程量应于5日内自行固定、保存相关证据。否则，此后林森将不予认可；如存在上述情况，林森将解除合同，要求佳日分公司、陈相伯退回所有工程款，并追究佳日分公司、陈相伯违约责任和赔偿损失（超出工期的时间，将按照林森承租租金＋物业费标准计算林森损失），林森同时有权另找其他装饰公司进场施工，以减少损失。该《律师函》于2018年9月11日向佳日分公司的住所地邮寄送达未果。 2018年9月11日，林森委托律师向佳日分公司、陈相伯再次发出《律师函》，通知佳日分公司、陈相伯在收到《律师函》即日内立即进场继续履约；已施工工程量自行固定、保存相关结算依据；协商赔偿因工期延误造成的林森租金＋物业费损失。为减少和避免损失，如佳日分公司、陈相伯未能履约，林森将于第3日将该装饰工程另行委托他方承包施工，并同时解除合同，将此前已施工的部分予以铲除，不予计算佳日分公司、陈相伯工程量，由此造成的一切责任后果均由佳日分公司、陈相伯自行承担。该《律师函》于2018年9月17日向佳日分公司的住所地邮寄送达未果。后佳日分公司仍未派员进场继续施工。 本院认为，林森与佳日分公司签订的《施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规禁止性规定，对双方当事人具有法律约束力，依法予以保护。 由于佳日分公司的违约行为，致使林森不能实现合同目的，经林森二次催告后，佳日分公司在合理期限内仍未履行，林森主张解除合同的通知于2018年9月17日到达佳日分公司，限于第3日解除合同，故林森请求确认其与佳日分公司签订的《施工合同》于2018年9月20日解除，理由充足，依法予以支持。 由于佳日分公司不具有法人资格，其民事责任应由佳日公司承担，因此，林森请求佳日公司退还已支付的工程款17万元，并赔偿租金损失32827.8元（按租金32.25元/月/㎡计算，商铺面积386.55㎡，每月租金为12466.24元，时间自2018年7月3日至2018年9月20日，计79天）和物业费损失25447.8元（按物业费25元/月/㎡计算，商铺面积386.55㎡，每月物业费为9663.7元，时间自2018年7月3日至2018年9月20日，计79天），于法有据，依法予以支持。 陈相伯系佳日分公司负责人，就其职权范围内的事项，以佳日分公司的名义实施民事法律行为，对佳日分公司发生效力，因此，林森请求陈相伯承担民事责任，缺乏依据，不予支持。 诉讼中，佳日分公司、佳日公司、陈相伯经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第九十七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、林森与福建佳日工程有限公司福州鼓楼分公司签订的《施工合同》于2018年9月20日解除； 二、福建佳日工程有限公司应在本判决生效之日起十日内归还林森工程款17万元，并赔偿租金损失32827.8元和物业费损失25447.8元； 三、驳回林森的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5178元，由福建佳日工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  吴卫东 人民陪审员  熊 伟 人民陪审员  陈长开 二〇一九年三月二十九日 法官 助理  张如挺 书 记 员  詹 颖 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 1、《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。 法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 2、《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。