海南省海口市秀英区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）琼0105行初111号 原告海南工商职业学院附属医院有限公司，住所地海口市琼山区国兴大道文坛路2号。 法定代表人包宇，董事长。 委托代理人林建清，海南工商职业学院附属医院有限公司工作人员。 委托代理人杨夏冬，福建元一律师事务所律师。 被告海口市琼山区工商行政管理局，住所地海口市琼山区琼州大道28号。 法定代表人文昭徽，局长。 委托代理人陈志强、黄伟，海口市琼山区工商行政管理局工作人员。 被告海南省海口市工商行政管理局，住所地海口市龙华区坡博路13号。 法定代表人潘永强，局长。 委托代理人冯丽芸，海南省海口市工商行政管理局工作人员。 委托代理人周靓，海南中邦律师事务所律师。 原告海南工商职业学院附属医院有限公司（以下简称附属医院）因不服被告海口市琼山区工商行政管理局（以下简称区工商局）于2018年11月26日作出的海工商琼处字（2018）28号《行政处罚决定书》（以下简称28号决定书）以及被告海南省海口市工商行政管理局（以下简称市工商局）于2019年1月25日作出的海工商复字（2018）9号《行政复议决定书》（以下简称9号复议决定）的行政行为，于2019年1月29日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案受理，并于同年3月4日分别向两被告送达起诉书副本和应诉通知书。本院适用简易程序，于2019年3月21日公开开庭审理了本案，原告委托代理人杨夏冬，被告区工商局委托代理人陈志强、黄伟，被告市工商局委托代理人冯丽芸、周靓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告区工商局于2018年11月26日作出28号决定书，以原告从2018年7月初起，在其经营场所的正门上方利用自制的LED显示屏滚动发布医疗广告信息，其医疗广告内容截止案发时未经卫生行政部门审查，也没有取得相关的《医疗广告审查证明》，其行为违反我国广告法第四十六条的规定为由，根据我国广告法第五十八条第一款第（十四）项的规定，决定责令原告立即停止发布违法广告，并处罚款人民币10万元。原告不服，向被告市工商局申请行政复议。市工商局经审理，于2019年1月25日作出9号复议决定，决定维持区工商局的处罚决定。被告区工商局于2019年月日向本院提交答辩状，并提供其作出具体行政行为的证据：1、28号决定书，证明对原告作出的处罚决定事实清楚、证据确凿、适用法律正确的事实。2、三份现场拍摄相片、三份LED屏显示内容，3、现场笔录，4、询问笔录；证据2-4证明原告在其医院门口上方LED屏内发布违法广告的事实。5、营业执照复印件，法人身份证复印件，企业机读档案，医疗机构经营许可证复印件1份；证明原告主体资格的合法性。6、委托书及委托人身份证复印件，证明委托人主体资格的合法性。7、行政处罚听证告知书2份，政务信息公开呈批表1份，行政处罚听证告知书送达公告1份，网上送达公告截屏相片1份，国内标准快递件1份，国内标准快递单1份，改退批条1份，网上邮政速递截屏2份；以上证据证明被告向原告告知程序的合法性。8、行政复议答复通知书1份，行政复议书1份，行政复议答复书1份，9号复议决定1份；以上证据证明对原告复议程序的合法性。9、（海）医广（2017）第097号《医疗广告审查证明》复印件1份，证明原告发布广告媒体类别及内容与审查证明不符。10、《立案审批表》，证明被告依照法定程序立案调查。11、28号决定书送达回证，证明原告收到了28号决定书。 被告市工商局于2019年月日向本院提交答辩状，并提供其作出行政复议行为的证据：1、行政复议申请书及材料、行政复议受理案件通知书及送达回证；证明被告于2018年12月10日收到原告的行政复议申请，并依照法律规定于2018年12月12日向原告送达受理通知。2、行政复议答复通知书及送达回证，证明被告于2018年12月12日向区工商局送达行政复议答复通知。3、区工商局答复书及证据材料，证明区工商局于2018年12月20日作出答复，并在举证期限内提交了其作出行政处罚所依据的证据材料。4、9号复议决定及送达回证，证明被告经过审理，认定区工商局所作处罚决定认定事实清楚、证据充分、程序正当，被告依法维持涉案处罚决定；该复议决定分别于2019年1月25日、1月28日送达原告及区工商局。 原告附属医院诉称，一、原告在医院门口顶部LED发布的内容并非广告内容，被告的处罚缺少事实依据。根据《广告法》第二条的规定，广告指的是商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动。广告，通常指的是商业广告，或称经济广告，它是工商企业为推销商品或提供服务，以付费方式，通过广告媒体向消费者或用户传播商品或服务信息的手段。商品广告就是这样的经济广告。因此，原告在自己的医院门口对专家医生进行介绍这一行为，并不是向社会公众进行传播公开的，而是在医院自己的服务场所内进行展示，且未以付费的方式进行。从定义上说不属于《广告法》的广告，只是医院的信息公示内容。医生简介在医院内为病人服务，让病人找对医生治好病。医生简介在医院无需作广告，病人都到了医院，医生简介就已经起不到广告作用。广告作用的形式是在媒体或者报纸向社会发布，医院内发布医生简介，符合卫生行政部门要求，被告认定错误。如把服务性质当做广告处罚，存在严重执法不当乱作为。医院服务人民群众，尊重的是医生的职业道德。但医院却面临这样无辜不公平的处罚，行政执法应该是公平、公正、文明、事实，这样对医生的职业道德塑造影响多大。 《医院广告管理办法》第二条规定：本办法所称医疗广告，是指利用各种媒介或者报纸形式直接或间接介绍医疗机构或付费医疗的广告。原告是根据卫生行政部门及物价行政部门要求对在岗人员及服务价格进行公示，是在履行行政部门的执法要求在医院内醒目位置LED所公示的内容，专家的出诊时间与擅长领域简介，属于对医疗机构的医生介绍，方便群众看病找对专家。医生简介公示也是方便执法部门监督，不是医疗服务广告。被告明显对《广告法》中广告的定义进行了曲解，误解认定是广告的内容。因此，被告所作出的处罚，没有事实证据佐证，所作出的处罚决定，无任何法律依据。 二、原告在医院场所所展示的内容完全符合《医疗机构管理条例》第二十六条之规定，且原告已经取得了《医疗广告审查证明》。《医疗机构管理条例》第二十六条规定：医疗机构必须将《医疗机构执业许可证》、诊疗科目、诊疗时间和收费标准悬挂于明显处所。故原告在自己的营业场所LED展示的内容仅有医生名称、诊疗时间，科目，完全符合第二十六条规定应当公示的内容。如果原告没有按规定在明显处所展示，势必又违反上述规定。因此，被告对于《医疗机构管理条例》第二十六条的规定不了解，随意处罚原告。作为国家行政机关，对法律没有准确适用，导致作出错误的行政处罚决定，应当予以撤销。同时，原告分别于2017年12月20日与2018年8月22日取得了《医疗广告审查证明》，原告的广告发布已经取得审批，不存在违规发布广告的行为。 三、被告作出对原告罚款10万元的处罚明显过重，且无法律依据。被告调查也自认2018年7月初才启用LED，处罚作出时间是2018年11月份，这样短的间隔时间，作出10万元的处罚，明显过重。根据《医院广告管理办法》第二十二条规定：工商行政管理机关对违反本办法规定的广告主、广告经营者、广告发布者依据《广告法》、《反不正当竞争法》予以处罚，对情节严重，造成严重后果的，可以并处一至六个月暂停发布医疗广告、直至取消广告经营者、广告发布者的医疗广告经营和发布资格的处罚。法律法规没有规定的，工商行政管理机关应当对负有责任的广告主、广告经营者、广告发布者给予警告或者处以一万元以上三万元以下的罚款；医疗广告内容涉嫌虚假的，工商行政管理机关可根据需要会同卫生行政部门、中医药管理部门作出认定。根据该二十二条的规定，被告对有证据证明确实违法的医疗广告应当作出的处罚也仅是警告或者罚款1-3万元。因此，被告错误的适用了《广告法》，作出了巨额处罚，明显适用法律错误。 四、区工商局作出的28号决定书程序违法。根据《行政处罚法》第三十一条、第三十二条的规定，被告在作出行政处罚时，并没有告知原告享有陈述与申辩的权利，完全凭单方面的材料作出行政处罚，导致事实认定错误，应当撤销。同时，《行政处罚法》第四十二条规定行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。因本案涉及的处罚费用十万元以上，金额较大，但被告没有依法告知当事人举行听证的权利，处罚程序违法。 五、被告认定医生简介是医疗广告明显误判误解。海南省每家医院医生简介都是某某医生什么专业，毕业于某某医学院，擅长治疗什么病。本院妇科医生简介也是擅长治疗妇科病，耳鼻喉科医生简介也是擅长治疗耳鼻咽喉科病。原告认为，没有超范围经营或介绍就不是恶意广告，介绍医生的擅长与特长完全符合医生简介，且在自己经营场地公示医生简介并无不当。被告把医生简介内容理解成广告，证据在哪里？请问被告医生简介应该写什么才不违法？医生的简介在原告经营场地不能公告哪要在那里才能公布？才能应付相关部门的检查？医生简介是卫生行政部门要求的基本设施，原告如果把医生的简介内容发布公共LED广告屏上未经过工商行政管理部门审批那才是恶意广告。因此，被告把专科医生擅长专业内容公示理解成广告存在严重判断错误，理应撤销行政处罚。 六、根据《户外广告法》第五条的规定，原告在单位经营场所控制地带发布公示，属于合法自主经营的公示行为，无须登记。根据《户外广告法》第五条规定：发布下列广告应当依照本规定向工商行政管理机关申请户外广告登记(https://baike.baidu.com/item/%E6%88%B7%E5%A4%96%E5%B9%BF%E5%91%8A%E7%99%BB%E8%AE%B0“”_blank)，领取《户外广告登记证》：（一）利用户外场所、空间、设施发布的，以展示牌、电子显示装置、灯箱、霓虹灯为载体的广告；（二）利用交通工具、水上漂浮物、升空器具、充气物、模型表面绘制、张贴、悬挂的广告；（三）在地下铁道设施，城市轨道交通设施，地下通道，以及车站、码头、机场候机楼内外设置的广告、广告墙；（四）法律、法规和国家工商行政管理总局规定应当登记的其他形式的户外广告。在本单位登记注册地址及合法经营场所的法定控制地带设置的，对本单位的名称、标识、经营范围、法定代表人（负责人）、联系方式进行宣传的自设性户外广告，不需要向工商行政管理机关申请户外广告登记。地方法规规章另有规定的除外。因此，原告有权利在合法经营场所内发布广告，按照户外广告法的规定，是不需要申请登记的。 综上所述，被告的处罚适用法律错误，处罚调查的事实认定错误，应当予以纠正，请求法院依法判决撤销被告区工商局作出的28号决定书及被告市工商局作出的9号复议决定并承担本案诉讼费用 原告向本院提交以下证据：1、28号决定书，证明区工商局作出的行政处罚错误。2、9号复议决定，证明市工商局作出的行政复议决定错误。3、《医疗广告审查证明》，证明原告已经取得了医疗广告审查证明，所发布广告具有法律依据。 被告区工商局辩称，一、在医院门口顶部LED发布的内容属于广告内容，处罚有事实依据。经查明，原告从2018年7月初起,在原告经营场所正门上方的LED显示屏滚动发布医疗广告：“白宇翔，白教授，海南工商附属医院外科主作任胃肠癌根治性手术，腹腔镜微创手术；各种混合痔、肛瘘手术，前列腺炎，前列腺肥大。市中医院妇科专家[王爱丽主任]坐诊海工商附属医院。出诊时间：每周星期四（全天），擅长：宫腔镜微创手术、子宫息肉、不孕不育、月经不调”等。根据广告的定义，所谓广告，从汉语的字面意义理解，就是“广而告之(https://www.baidu.com/swd=%E5%B9%BF%E8%80%8C%E5%91%8A%E4%B9%8B&tn=SE_PcZhidaonwhc_ngpagmjz&rsv_dl=gh_pc_zhidao“”https://zhidao.baidu.com/question/_blank)”，即向公众通知某一件事，或劝告大众遵守某一规定。广告是为了某种特定的需要，通过一定形式的媒体，并消耗一定的费用，公开而广泛地向公众传递信息的宣传手段。广告有广义和狭义之分，狭义广告仅指经济广告，又称商业广告(https://www.baidu.com/swd=%E5%95%86%E4%B8%9A%E5%B9%BF%E5%91%8A&tn=SE_PcZhidaonwhc_ngpagmjz&rsv_dl=gh_pc_zhidao“”https://zhidao.baidu.com/question/_blank)，是指以盈利为目的的广告，通常是商品生产者、经营者和消费者之间沟通信息的重要手段，或企业占领市场、推销产品、提供劳务的重要形式。原告所称在医院门口顶部LED发布的内容并非广告内容，是对专家医生进行介绍的一种行为，是医院的信息公示内容。而原告做为以盈利为目的的经营性机构，通过介绍专家信息这一行为就是为了介绍自身的特色和优势内容，进而宣传与推广自身，具有吸引患者选择的目的，毫无疑问是属于带有商业性质的商业广告行为。故被告对原告在经营场所正门上方的LED显示屏滚动发布的内容判定为医疗广告行为是正确的。经核实，原告发布上述医疗广告内容截止案发时未经卫生行政部门审查,也没有取得相关的《医疗广告审查证明》。由于原告发布医疗广告的载体LED屏是自有，且上述医疗广告内容也是当事人自行设计和制作，故无法计算其广告费用。因此，被告根据《广告法》第五十八条第（十四）项对原告作出的行政处罚是事实清楚，有法律依据的。 二、在医院场所的LED所展示的内容不完全符合《医疗机构管理条例》第二十六条之规定。根据该规定，医疗机构必须将《医疗机构执业许可证》、诊疗科目、诊疗时间和收费标准悬挂于明显处所。而被告执法人员在其医院门口顶部LED发布的内容中发现并不是原告所说的诊疗科目而是疾病名称。根据卫生部制定的《医疗机构诊疗科目名录》中诊疗科目规范表述应为预防保健科、全科医疗科、内科等等，而原告在LED发布的内容中反而含有疾病名称，如：月经不调、前列腺炎、混合痔。故原告所展示的内容并不完全符合《医疗机构管理规定》第二十六条之规定，违反《医疗广告管理办法》第七条第一项医疗广告的表现形式不得含有以下情形：（一）涉及医疗技术、诊疗方法、疾病名称、药物的。原告所取得的《医疗广告审查证明》，经核实，原告提供的两份《医疗广告审查证明》文号分别为：（海）医广[2018]第071号和（海）医广[2017]第097号。（海）医广[2018]第071号《医疗广告审查证明》经海口市卫生和计划生育委员会审查后审批取得的时间为2018年8月22日，允许其发布的内容诊疗科目：预防保健科、内科、外科、妇科、口腔科、皮肤科、医学检验科、医学影像科、中医科、耳鼻喉科；广告发布媒体类别：户外、应刷品、网络、其他LED屏。而原告是在其医院门口顶部LED发布的违法广告内容的行为在被告对其立案调查后方去取得，且与海口市卫生和计划生育委员会审批后允许发布的医疗科目内容并不一致。（海）医广[2017]第097号《医疗广告审查证明》经海口市卫生局审查后审批取得的时间为2017年12月20日，允许其发布的内容诊疗科目：预防保健科、内科、外科、妇科、口腔科、皮肤科、医学检验科、医学影像科、中医科、耳鼻喉科；广告发布媒体类别：网络。该份证明中允许其发布的医疗科目内容和广告发布媒体类别也不一致。 三、作出对原告罚款10万元的处罚并不过重，是有法律依据的。原告未经卫生行政部门审查，擅自发布医疗广告的行为违反了《广告法》第四十六条的规定，构成未经审查擅自发布医疗广告的违法行为。鉴于原告违法发布医疗广告的行为社会危害性较小且尚未产生社会危害后果，可以认定该行为符合海南省工商行政管理局《行政处罚自由裁量基准》第四条“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：（二）违法行为社会危害性较小或尚未产生社会危害后果的”的规定，具有依法可以从轻处罚的法定情形。根据《广告法》第五十八条第一款“下列行为之一的，由工商行政管理部门责令停止发布广告，责令广告主在相应范围内消除影响，处广告费用一倍以上三倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处十万元以上二十万元以下的罚款；情节严重的，处广告费用三倍以上五倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处二十万元以上一百万元以下的罚款，可以吊销营业执照，并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请”，第（十四）项“违反本法第四十六条规定，未经审查发布广告”的规定和自由载量理由，被告决定责令原告立即停止发布违法广告，并处罚款10万元。 四、被告作出的28号决定书程序合法。经被告调查终结后，根据《行政处罚法》第三十一条和《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条的规定，被告制作了海工商琼处听告字[2018]7号《行政处罚听证告知书》，将对原告拟作出的行政处罚的事实、理由、依据及处罚的内容一一告知，并于2018年9月25日直接送达给原告。而原告在看阅后拒接签收，被告执法人员又于2018年9月27日通过邮寄送达的方式将该告知书送达原告，原告又再次拒绝签收。至此，被告根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条第五款的规定，于2018年10月18日在市工商局的官方网站采用公告送达的方式送达，并按照《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条第五款“自当事人签收之日起三个工作日内，或者办案机关挂号寄出之日起十五日内，或者自公告之日起十五日内，当事人未行使陈述、申辨权，也未作出任何其他表示的，视为放弃此权利”的规定，被告自公告之日起满十五天后于2018年11月26日对原告作出了行政处罚决定。由始至终，被告对原告作出的行政处罚决定程序合法。 为此，被告对原告所作出的28号决定书事实清楚、定性准确、处罚恰当、程序合法。遂请法院予以维持，同时驳回原告的诉讼请求。 被告市工商局辩称，一、被告的行政复议程序正当、合法。原告对区工商局于2018年11月26日作出的28号决定书不服，向被告申请行政复议。被告于2018年12月10日收到原告的行政复议申请，经审查符合受理条件后，被告于2018年12月11日向原告直接送达了（海）工商复[2018]9号《行政复议受理通知书》。同时，被告也向区工商局送达了（海）工商复[2018]9号《行政复议答复通知书》。区工商局于2018年12月20日向被告提交了《行政复议答复书》并附了其作出行政行为的相关材料与依据。被告通过审查，认为区工商局作出的28号决定书中对原告违法行为的定性准确，适用依据正确，处罚适当，便予以维持。被告于2019年1月25日作出了9号复议决定，并向原告及区工商局直接送达。 被告受理行政复议、向复议申请人与被申请人送达相关文书、对行政行为作出审查以及根据审查结果做出复议决定的程序、期限均符合《行政复议法》及《行政复议法实施条例》的规定。 二、被告作出的复议决定所依据的事实清楚，证据充分，法律适用正确。（一）区工商局作出的行政处罚程序合法。2018年7月25日，区工商局依法对原告进行检查，发现原告涉嫌违法发布医疗广告，于2018年8月17日立案调查。经调查取证，证实原告的违法事实清楚，证据确凿。区工商局在办案过程中严格按照《行政处罚法》《工商行政管理机关行政处罚程序规定》，经过了立案、调查取证、核审、决定、告知等环节，办案程序合法。 （二）区工商局对原告的违法行为认定事实清楚，适用法律正确。区工商局执法人员发现原告在其经营场所正门上方的LED显示屏滚动发布医疗广告，且经调查核实前述医疗广告内容截止案发时未经卫生行政部门审查，也没有取得相关的《医疗广告审查证明》。区工商局对原告违法行为的处理所依据的是《广告法》第四十六条以及第五十八条的规定，认定事实清楚，适用法律准确。 （三）对原告主张的回应。（1）对原告在医院门口LED屏发布内容的定性是否准确的问题。《广告法》第二条第一款规定：在中华人民共和国境内，商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动，适用本法。《医疗广告管理办法》第二条规定：本办法所称医疗广告，是指利用各种媒介或者形式直接或间接介绍医疗机构或医疗服务的广告。LED显示屏所发布的内容含有对专家医生及其职务、专长的医疗技术、疾病名称等信息，发布场所在原告医院门口顶部，信息受众为广大市民。原告的发布行为具有通过介绍自身特色及优势进而宣传与推广其服务的目的，属于上述法律规定的医疗广告，受《广告法》《医疗广告管理办法》的规范与调整。《医疗机构管理条例》第二十六条规定：医疗机构必须将《医疗机构执业许可证》、诊疗科目、诊疗时间和收费标准悬挂于明显处所。而原告在LED显示屏发布的内容是对其专家医生的介绍，并无属于诊疗科目、医院的诊疗时间、收费标准的内容。原告主张其展示的内容符合《医疗机构管理条例》第二十六规定并无事实根据。 （2）原告发布的广告是否符合医疗广告审查规定的问题。《广告法》第四十六条规定：发布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品广告，以及法律、行政法规规定应当进行审查的其他广告，应当在发布前由有关部门对广告内容进行审查；未经审查，不得发布。在本案诉讼中，原告提交了其在2018年8月22日取得的广告发布媒体为LED屏等类别的《医疗广告审查证明》，并主张涉案广告发布已取得审批，不存在违法情形。但涉案违法行为的调查发现日期为2018年7月25日，原告取得审批的有效期为2018年8月22日至2019年8月21日止。显然，原告所取得的审批并非在涉案广告发布之前，违反了法律的禁止性规定。 （3）区工商局所作处罚金额是否过重的问题。《医疗广告管理办法》第二十二条规定：工商行政管理机关对违反本办法规定的广告主、广告经营者、广告发布者依据《广告法》《反不正当竟争法》予以处罚，对情节严重，造成严重后果的，可以并处一至六个月暂停发布医疗广告、直至取消广告经营者、广告发布者的医疗广告经营和发布资格的处罚。法律法规没有规定的，工商行政管理机关应当对负有责任的广告主、广告经营者、广告发布者给予警告或者处以一万元以上三万元以下的罚款；医疗广告内容涉嫌虚假的，工商行政管理机关可根据需要会同卫生行政部门、中医药管理部门作出认定。该规定是指违法行为在没有《广告法》《反不正当竟争法》等法律法规可以适用处罚的情况下，对此类违法行为可以予以一万元以上三万元以下的罚款，具有兜底性质。而原告的违法行为适用《广告法》第四十六条以及第五十八条的规定，所以本案在有法可依的情况下，显然不再适用《医疗广告管理办法》第二十二条中的兜底条款。再者，区工商局所作十万元的处罚金额是法律规定范畴内的最低处罚数额。区工商局综合原告违法行为的社会危害性及其产生的社会危害后果作出从轻处罚的涉案处罚决定，全面考虑了原告的违法行为、违法情节及后果等因素，符合合法、合理的行政法基本原则。 （4）涉案《行政处罚听证告知书》送达程序是否合法的问题。《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条规定：工商行政管理机关负责人对行政处罚建议批准后，由办案机构以办案机关的名义，告知当事人拟作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容，并告知当事人依法享有陈述、申辩权。…采取书面形式告知的，工商行政管理机关可以直接送达当事人，也可以委托当事人所在地的工商行政管理机关代为送达，还可以采取邮寄送达的方式送达当事人。采用上述方式无法送达的，由工商行政管理机关以公告的方式告知。自当事人签收之日起三个工作日内，或者办案机关桂号寄出之日起十五日内，或者自公告之日起十五日内，当事人未行使陈述、申辩权，也未作任何其他表示的，视为放弃此权利。前款规定的邮寄送达，如因不可抗力或者其他特殊情况，当事人在规定的期间没有收到的，应当自实际收到之日起三个工作日内行使权利。凡拟作出的行政处罚属于听证范围的，应当告知当事人有要求举行听证的权利。行政处罚案件的听证程序，按照国家工商行政管理总局专项规定执行。 本案在立案调查过程中，原告委托其工作人员林建清代为处理原告违法发布广告的相关事宜，林建清的代理权限包括领取涉案相关文书。2018年9月25日，区工商局工作人员在办公场所向在场的林建清直接送达《行政处罚听证告知书》，而林建清在查看知晓听证告知内容后拒绝签收。区工商局在穷尽直接送达、邮寄送达两种送达方式均被拒收的情况下，无奈采取公告送达的方式送达《行政处罚告知书》，符合上述法律对送达程序的规定。原告以其行为放弃了陈述、申辩的权利，区工商局的送达并无程序错误。 综上所述，原告的主张均是对相关法律规定的错误解读，被告作出的维持涉案处罚的行政复议决定适用依据正确、事实清楚、证据充分、程序正当。为维护法律的尊严，维护公平竟争有序的市场经济环境，根据《行政诉讼法》的规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，本案原告系2015年6月2日经被告市工商局注册成立的有限责任公司，其经营范围为预防保健科、内科、外科、急诊科、妇科、口腔科、皮肤科、医学检验科、医学影像科等。2018年7月,原告在其经营场所的正门上方设置LED显示屏，对外滚动发布以下医疗信息：“白宇翔，白教授，海南工商附属医院外科主作任，胃肠癌根治性手术，腹腔镜微创手术，各种混合痔、肛瘘手术，PPH手术，前列腺炎，前列腺肥大，曾获皮肤病诊疗技术评比奖。市中医院妇科专家[王爱丽主任]坐诊海工商附属医院，出诊时间：每周星期四（全天），擅长：宫腔镜微创手术、子宫息肉、不孕不育、月经不调”等。 2018年7月25日，区工商局在执法过程中，发现原告发布的上述医疗信息，立即在现场拍照取证，并对原告相关人员进行调查。经初步调查核实，区工商局认定原告涉嫌发布违法医疗广告，于2018年8月17日立案查处。在查处过程中，原告向区工商局提交了两份由海口市卫生行政部门出具的《医疗广告审查证明》，其中文号为：（海）医广[2017]第097号《医疗广告审查证明》的批准时间为2017年12月20日，有效期至2018年12月19日，允许发布的内容诊疗科目为：预防保健科、内科、外科、妇科、口腔科、皮肤科、医学检验科、医学影像科、中医科、耳鼻喉科；广告发布媒体类别为：网络。文号为：（海）医广[2018]第071号《医疗广告审查证明》的批准时间为2018年8月22日，有效期至2019年8月21日，允许其发布的内容诊疗科目为：预防保健科、内科、外科、妇科、口腔科、皮肤科、医学检验科、医学影像科、中医科、耳鼻喉科；广告发布媒体类别为：户外、应刷品、网络、其他LED屏。由于原告在其医院门口顶部LED发布的医疗广告内容与经审批后允许发布的医疗科目内容不一致，且允许广告发布的媒体类别要么没有LED屏，要么是在区工商局立案调查后才去补办审批。因此，区工商局认定原告的上述行为违法。在调查终结后，于2018年9月25日作出海工商琼处听告字[2018]7号《行政处罚听证告知书》，告知原告拟作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容及享有陈述、申辩和听证的权利，并于同日向原告送达。由于原告的工作人员拒接签收，区工商局于2018年9月27日通过邮寄送达的方式将该告知书送达原告，原告再次拒绝签收。为此，区工商局根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条第五款的规定，于2018年10月18日在市工商局的官方网站上采用公告送达的方式送达。公告期满后，2018年11月26日，区工商局作出本案被诉的28号决定书，以原告从2018年7月初起，在其经营场所的正门上方利用自制的LED显示屏滚动发布医疗广告信息，其医疗广告内容截止案发时未经卫生行政部门审查，也没有取得相关的《医疗广告审查证明》，其行为违反我国广告法第四十六条的规定为由，根据我国广告法第五十八条第一款第（十四）项的规定，决定责令原告立即停止发布违法广告，并处罚款人民币10万元。该决定书随后向原告送达。 原告不服，向被告市工商局申请行政复议。市工商局受理后，及时向区工商局发出通知，要求其作出行政答复并提供相关证据材料。市工商局对原告提交的证据及区工商局作出处罚行为所依据的事实和依据进行审查，并根据我国行政复议法规定的程序进行审理，于2019年1月25日作出9号复议决定，决定维持区工商局作出的处罚决定。原告在收到复议决定后不服，遂向本院提起行政诉讼。 上述事实，有原告提交的（海）医广[2018]第071号《医疗广告审查证明》；被告区工商局提交的28号决定书，三份现场拍摄相片、三份LED屏显示内容，现场笔录，询问笔录，营业执照复印件，法人身份证复印件，企业机读档案，医疗机构经营许可证复印件，委托书及委托人身份证复印件，行政处罚听证告知书，政务信息公开呈批表，行政处罚听证告知书送达公告，网上送达公告截屏相片，国内标准快递件，国内标准快递单，改退批条，网上邮政速递截屏，行政复议答复通知书，行政复议书，行政复议答复书，9号复议决定，（海）医广（2017）第097号《医疗广告审查证明》，《立案审批表》，28号决定书送达回证；被告市工商局提交的行政复议申请书及材料、行政复议受理案件通知书及送达回证，行政复议答复通知书及送达回证，区工商局答复书及证据材料，9号复议决定及送达回证以及庭审质证笔录，足以认定。 本院认为，本案当事人争议的焦点是被告区工商局认定原告的违法事实是否清楚，处罚的程序是否正确；被告市工商局的复议程序是否合法。经庭审质证后确认，《中华人民共和国广告法》第二条第一款规定：在中华人民共和国境内，商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动，适用本法。第四十六条规定：发布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品广告，以及法律、行政法规规定应当进行审查的其他广告，应当在发布前由有关部门对广告内容进行审查；未经审查，不得发布。《医疗广告管理办法》第二条规定：本办法所称医疗广告，是指利用各种媒介或者形式直接或间接介绍医疗机构或医疗服务的广告。本案中，原告在其经营场所的正门上方利用自制的LED显示屏滚动发布医疗信息，对外推销自己的医疗服务，其行为符合《医疗广告管理办法》第二条的规定，应认定为发布医疗广告。该广告内容未经卫生行政部门的审查，也未取得《医疗广告审查证明》，违反了我国广告法第四十六条的规定，违法事实清楚。被告区工商局作为辖区广告监督管理部门，有权对违法发布广告的行为进行查处。被告区工商局在查明原告违法事实的基础上，经立案、调查取证、处罚事先告知后，结合原告的违法情节及危害后果，综合考虑后对原告作出本案被诉的行政处罚，认定事实清楚，定性准确，程序合法，处罚适当。被告市工商局在收到原告的复议申请后，依照我国行政复议法规定的程序进行审理，并在法定期限内作出复议决定，其程序合法。综上，两被告的辩解理由成立，本院予以采纳；原告起诉的理由与事实不符，且于法无据，本院不予支持，依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告海南工商职业学院附属医院有限公司的诉讼请求。 案件受理费人民币50元，由原告海南工商职业学院附属医院有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海口市中级人民法院。 审判员  李会勤 二〇一九年三月二十二日 书记员  吴 倩 附相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 印刷：李彬彬 海口市秀英区人民法院2019年3月22日印制 （共印7份）