广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初29750号原告：佛山市星都沐足有限公司，住所地广东省佛山市禅城区文庆路一街1号综合楼二层。统一社会信用代码91440604MA4X22Q65A。法定代表人：熊全周。委托诉讼代理人：熊林果，男，1992年8月22日出生，汉族，住湖北省罗田县。系佛山市星都沐足有限公司职员。被告：陈正群，男，1969年2月27日出生，汉族，住湖北省襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：江润凯，广东信广律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈明全，广东信广律师事务所实习律师。原告佛山市星都沐足有限公司（以下简称“星都沐足公司”）与被告陈正群劳动争议一案，本院于2018年11月22日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。本案于2019年1月17日公开开庭进行了审理；星都沐足公司委托诉讼代理人熊林果，陈正群委托诉讼代理人江润凯到庭参加上述庭审诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：劳动仲裁请求。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月18日受理陈正群的劳动仲裁申请，陈正群请求裁决：1.星都沐足公司支付2017年9月18日至2018年10月11日违法解除劳动合同的赔偿金15600元；2.确认自2017年9月18日至2018年10月11日，陈正群与星都沐足公司存在劳动关系；3.星都沐足公司支付2017年10月18日至2018年9月18日未订立书面劳动合同的二倍工资差额57200元；4.星都沐足公司支付2017年9月18日至2018年10月11日休息日及法定节假日加班工资62649.44元。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月30日作出《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案非终字〔2018〕第1776号}，裁决：1.自2017年9月18日至2018年10月11日，陈正群与星都沐足公司存在劳动关系；2.星都沐足公司应自裁决生效之日起五日内向陈正群支付2017年9月18日至2018年10月11日解除劳动关系的经济补偿7109.10元；3.星都沐足公司应自裁决生效之日起五日内向陈正群支付2017年10月18日至2018年9月18日未订立书面劳动合同的二倍工资差额53481.95元；4.驳回陈正群的其他仲裁请求。三、诉讼请求。星都沐足公司于2018年12月7日收到仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，请求判令：1.星都沐足公司与陈正群不存在劳动关系；2.星都沐足公司无需向陈正群支付2017年9月18日至2018年10月11日解除劳动关系的经济补偿7109.10元；3.星都沐足公司无需向陈正群支付2017年10月18日至2018年9月17日未订立书面劳动合同的二倍工资差额53481.95元；4.本案诉讼费用由陈正群负担。四、陈正群收到仲裁裁决后未向本院提起诉讼。陈正群曾在星都沐足公司处从事厨师工作，双方未签订书面劳动合同或承包合同。本案审理过程中，双方确认陈正群自2017年9月18日进入星都沐足公司处，工作至2018年10月11日；另确认在2018年3月前，星都沐足公司按5000元/月的标准以现金方式向星都沐足公司支付款项，此后通过银行转账方式支付。诉讼中，双方举证情况如下：一、星都沐足公司提交了如下证据：1.星都沐足公司营业执照复印件一份。2.佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案非终字〔2018〕第1776号}及送达回执复印件各一份。二、陈正群提交了如下证据：1.陈正群名下中国邮政储蓄银行股份有限公司尾号0148账户一本通/绿卡通交易明细（客户）（2018年1月2日至2018年10月12日）复印件一份，陈正群使用的手机号码171××××3385接收邮储银行尾号148账户信息的短信截图（5张，2018年6月15日、2018年7月15日,2018年8月14日,2018年9月15日、2018年10月15日）打印件一份。2.星都沐足公司企业机读档案登记资料复印件一份。对于各方当事人有争议的事项，本院认定如下：关于双方之间的法律关系。星都沐足公司主张其将厨房（饭堂）承包给陈正群，与陈正群存在的法律关系为承包合同关系，而非劳动关系。陈正群则否认其与星都沐足公司存在承包合同关系，主张与星都沐足公司存在劳动关系。经审查，本院认为，陈正群对星都沐足公司所述存在口头承包合同关系的主张并不确认，且星都沐足公司并未提供其与陈正群存在承包合同关系的证据，则星都沐足公司应承担举证不能的不利后果；再者，从星都沐足公司关于厨房食材系由其自行购买、陈正群只是提供劳动以及厨房只有陈正群一人并无其他员工的陈述分析，双方之间的关系并不符合承包合同关系的特征。据此分析，星都沐足公司上述主张的依据不足，本院不予采纳；在双方具备建立劳动关系的用人单位、劳动者主体资格，陈正群确在星都沐足公司处提供劳动的情况下，应认定双方之间存在的法律关系为劳动关系。结合双方确认的入职、离职时间，本院认定星都沐足公司与陈正群在2017年9月18日至2018年10月11日期间存在劳动关系。关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额。本院在双方前述第一项争议事项中已认定双方存在劳动关系，现本案并无证据证实双方曾订立书面劳动合同或其他具备劳动合同要素的书面文件，亦无证据证实陈正群对未订立书面劳动合同存在过错，则依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，结合陈正群的入职时间为2017年9月18日的事实，星都沐足公司需向陈正群支付2017年10月18日至2018年9月17日期间的二倍工资差额。至于二倍工资差额的具体数额，则应以陈正群在上述期间的当月应得工资收入进行计算。由于星都沐足公司作为用人单位并未提供工资台账或完整的工资发放记录等证实陈正群的具体工资收入情况，根据《广东省工资支付条例》第四十八条第一款的规定，则星都沐足公司应承担举证不能的不利后果；结合双方关于在职期间各月工资的陈述及陈正群通过银行转账方式收取的工资情况，本院核算的二倍工资差额已超过仲裁裁决认定的二倍工资差额53481.95元，而陈正群未对仲裁裁决提起诉讼，应视为服裁，则本院参照仲裁裁决认定星都沐足公司需向陈正群支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额53481.95元。二、关于解除劳动关系的经济补偿。就陈正群离职的原因，星都沐足公司认为由于陈正群做的饭菜不符合员工口味且食材浪费太多的原因，决定将陈正群更换至其他门店工作，但陈正群不同意，就只工作至2018年10月11日，并申请劳动仲裁。陈正群则认为星都沐足公司系违法解雇，并在仲裁时主张违法解除劳动关系的赔偿金。经审查，本院认为，由于双方关于离职原因的主张并无证据予以证实，则双方的主张均缺乏依据，本院不予采纳。在此情况下，因无证据证实双方劳动关系解除的具体原因，则本院视为双方协商一致并由星都沐足公司提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项的规定，星都沐足公司应向陈正群支付经济补偿。至于经济补偿的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，应以劳动者在本单位工作的年限及月工资进行计算。根据本院前述分析中认定的双方劳动关系存续期间，星都沐足公司应向陈正群支付相当于1.5个月的月工资的经济补偿。至于月工资即劳动关系解除前十二个月的月平均工资，如本院在双方前述第二点争议事项中所述理由，星都沐足公司未就陈正群的各月具体工资收入情况进行举证，则应承担举证不能的不利后果。同理，结合双方关于在职期间各月工资的陈述及陈正群通过银行转账方式收取的工资情况，本院核算的陈正群在离职前十二个月的月平均工资数额，已超过仲裁裁决认定的月平均工资数额，而陈正群未对仲裁裁决提起诉讼，应视为服裁，则本院参照仲裁裁决认定星都沐足公司需向陈正群支付解除劳动关系的经济补偿7109.10元。至于陈正群在仲裁中主张的加班费，由于仲裁裁决对此不予支持，而陈正群未对仲裁裁决提起诉讼，应视为服裁，本院不再就此进行审查处理。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第八十二条第一款，《广东省工资支付条例》第四十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告佛山市星都沐足有限公司与被告陈正群在2017年9月18日至2018年10月11日期间存在劳动关系；二、原告佛山市星都沐足有限公司应于本判决生效之日起五日内向被告陈正群支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额53481.95元；三、原告佛山市星都沐足有限公司应于本判决生效之日起五日内向被告陈正群支付解除劳动关系的经济补偿7109.10元；四、驳回原告佛山市星都沐足有限公司的诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由原告佛山市星都沐足有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  张小敏二〇一九年三月十八日书记员  骆铭莹书记员  王 琪