上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0117民初8931号原告：上海奈那卡斯电子配件有限公司，住所地上海市松江工业区。法定代表人：DavidJohnAngell，董事长。委托诉讼代理人：钱明辉，上海蓝白律师事务所律师。委托诉讼代理人：王全欣，上海蓝白律师事务所律师。原告：上海捷星劳务服务外包有限公司(原名上海捷星劳务服务有限公司)，住所地上海市松江区。法定代表人：陈颖，总经理。委托诉讼代理人：杨慧峰，男。委托诉讼代理人：张国庆，男。被告：钟金辉，男，1977年1月7日生，汉族，住江西省吉安市。原告上海奈那卡斯电子配件有限公司(以下简称“奈那卡斯公司”)、上海捷星劳务服务外包有限公司(以下简称“捷星公司”)与被告钟金辉劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月14日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法转为适用普通程序，并于2018年11月23日公开开庭进行了审理。原告奈那卡斯公司的委托诉讼代理人王全欣、原告捷星公司的委托诉讼代理人杨慧峰，被告钟金辉到庭参加了两次庭审，原告捷星公司的委托诉讼代理人张国庆到庭参加了第一次庭审。本案现已审理终结。原告奈那卡斯公司、捷星公司共同向本院提出诉讼请求：1、判令两原告无需支付被告2015年6月1日至2017年5月10日期间平时、双休加班工资3,608.24元；2、判令两原告无需支付被告2015年6月至2017年4月全勤奖800元；3、判令两原告无需支付被告2015年5月11日至2017年11月30日期间工资差额9,872.18元。事实和理由：被告于2012年7月26日入职，其与原告捷星公司签订了书面劳动合同，由原告捷星公司派遣至原告奈那卡斯公司处工作，岗位为磨床技术员(职业病危害岗位)，末次劳动合同期限为2015年7月26日至2018年7月25日。因被告一直声称自己身体不适无法再继续从事该岗位工作等客观情况，自2017年5月11日开始在被告书面认可的情况下，原告奈那卡斯公司将被告退回原告捷星公司处，合法退回后被告在原告捷星公司处也实际履行了相应的义务，但在两个多月后，被告突然提出了多项不合理的诉求。关于加班费和全勤奖，原告奈那卡斯公司已根据被告的出勤记录，足额发放，并不存在任何差额或未支付的情况。被告每月均会收到工资单，对于加班费和全勤奖的发放金额均知晓，但被告在之前也从未向两原告提出过任何的异议。关于工资差额，原告捷星公司认为，被告被退回期间，原告捷星公司也曾多次安排被告至其他公司上班，但均因种种原因没有成功，且根据劳动合同法第五十八条相关规定，被告在无工作期间，原告已经按照上海市政府规定的最低工资标准向被告按月支付报酬。另外由被告签字确认的退回通知书也有明确告知工资发放标准。据此，两原告均不服上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，诉至法院，请求判如所请。被告钟金辉辩称，不同意两原告的诉讼请求。其亦不服仲裁裁决，向本院提出诉讼请求：1、确认原告奈那卡斯公司违法退工，并支付违法退工赔偿金63,180元，庭审中，被告变更金额为52,040元；2、判令两原告支付2015年5月26日至2017年5月10日全勤奖3,800元，庭审中，被告变更金额为3,400元；3、判令两原告支付2016年年终奖差额5,500元；4、判令两原告支付2012年8月、9月、10月加班工资差额2,145元，2014年5月、7月、8月加班工资3,142元，2015年5月26日至2016年10月25日期间加班工资差额10,785元；5、判令两原告支付2017年5月11日至2018年1月25日工资差额34,680元，庭审中，被告变更金额为28,931元；6、判令两原告支付2017年7月至9月高温补贴600元；7、判令两原告与被告的劳动合同于2018年2月5日解除，两原告支付解除劳动合同赔偿金69,000元，庭审中，被告要求变更为两原告支付解除劳动合同经济补偿金31,224元。事实和理由：被告通过网络求职，经原告奈那卡斯公司磨床技能考核录用，并经该公司安排与原告捷星公司签订劳动合同，担任磨床技术员岗位，合同期限自2012年7月26日至2015年7月25日，到期后又续签了一份2015年7月26日至2018年7月25日的劳动合同，2017年4月1日，原告奈那卡斯公司单方面将被告调岗至电火花加工组学习；2017年5月10日16时原告捷星公司电话通告被告第二天起至原告捷星公司处报到，被告当即向原告奈那卡斯公司人事部主管询问退工事宜，被告知退回了原告捷星公司，相关退工赔偿金已经支付给了原告捷星公司，由原告捷星公司支付给被告。被告被违法退工后，原告捷星公司安排被告在松江区松江工业区荣乐东路XXX号上班，有考勤。2018年2月5日，被告以原告捷星公司未按照劳动合同约定提供劳动条件，未足额支付被告工资，无故克扣被告全勤奖金为由被迫解除劳动合同，并以通知书的形式送达给原告捷星公司。现被告亦不服仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。针对被告钟金辉的诉讼请求，两原告辩称，不同意被告的诉讼请求，两原告并未违法退工，原告已经足额支付被告工资、全勤奖，年终奖3,745元已经足额发放，加班工资基数按基本工资和技能工资的70%计算，亦已足额发放；本案系被告自行提出解除劳动合同，故原告无需支付赔偿金；被告主张经济补偿金未经过仲裁前置程序，不同意其变更诉讼请求；被告退回原告捷星公司后是在办公室内工作，且有空调，故无需支付高温补贴。本院经审理认定事实如下：2012年7月26日，被告与原告捷星公司签订劳动合同，由原告捷星公司派遣至原告奈那卡斯公司处工作，岗位为磨床技术员，最后一份劳动合同的有效期自2015年7月26日至2018年7月25日止，约定月工资标准为3,600元。被告在原告奈那卡斯公司处工作时，原告奈那卡斯公司对原告实行电子及指纹考勤，原告捷星公司每月10日左右通过银行转账支付上上月26日至上月25日的工资，在原告奈那卡斯公司处有工资单。被告每月工资由基本工资、技能工资(金额固定，2015年6月至2016年2月期间基本工资为3,600元，技能工资60元；2016年3月至2017年2月每月基本工资3,745元，技能工资90元；2017年3月至2017年5月每月基本工资3,857元，技能工资120元)、绩效奖金(金额不固定，从50元至400元不等)及加班工资(原告奈那卡斯公司按照原告基本工资和技能工资之和的70%作为基数计算并支付原告加班工资)等组成。被告在原告奈那卡斯公司最后工作到2017年5月10日，原告奈那卡斯公司于当天告知原告捷星公司，以被告不符合约定岗位要求，涉嫌存在职业病、职业禁忌症；不能胜任工作，存在擅自离岗、及工作不认真(已给予书面批评)的情况；根据经营管理需要，该岗位有富余且劳动派遣用工总量控制；鉴于被告已违反规章制度和劳动纪律，且存在可以退回的情形，故依法及劳务派遣协议的约定将其退回原告捷星公司。被告于2017年5月11日开始在原告捷星公司处上班。原告在被告捷星公司处签到考勤。2017年5月26日，原告捷星公司书面通知被告，自2017年5月11日开始，被告的工资标准将按上海市最低工资标准支付。被告于当天签收了该份通知书，同日被告在原告捷星公司的员工培训签到表上签字。2017年12月22日，原告捷星公司通知被告，决定将被告派遣至另一家单位上班，并通知被告于12月25日去奥斯机(上海)精密工具有限公司报到，后因该单位回复原告捷星公司，因被告不符合该司录用条件，故退回原告捷星公司。2018年1月5日至1月16日，被告向原告捷星公司请事假，1月20日起，请病假至其提出解除。2018年2月5日，被告书面通知原告捷星公司，以原告捷星公司自2017年5月11日接受原告奈那卡斯公司违法退工起，一直未按照劳动合同约定为被告提供劳动条件；也一直未足额支付被告工资报酬；自2012年10月起无故克扣全勤奖金为由，提出解除与原告捷星公司的劳动合同。原告捷星公司收到被告该解除劳动合同通知书，双方劳动合同于2018年2月5日解除。另查明，原告奈那卡斯公司2014年6月生效的《工厂员工激励奖金制度》规定，增设生产奖金和安全奖金，即以月度为单位按财务结账日为结算点，在出货达标和生产安全二方面实施指标考核。保持现有的全勤奖金。奖金以月度为单位考核结算，与当月工资一并发放。指标考核实施标准如下：生产奖金150元/月，指标为按要求完成当月出货目标，达成率为100%，扣减方法为当月未达标，该月无生产奖金，当月员工有违纪发生，该员该月生产奖金全额扣除；安全奖金50元/月，指标为当月员工所在车间或科室无厂内工伤发生及厂外工伤发生(非本人责任除外)。扣减方法为当月有工伤发生，当月所属员工及其车间或科室安全奖金全额扣除；全勤奖金200元/月，指标为员工当月按排班出勤，无迟到，无早退，当月按主管要求配合执行加班计划，当月无请假(法定年假和公司年假除外)，扣减方法为当月员工有不符合全勤考核指标的，该员该月全勤奖金全额扣除。被告所在科室推选董飞作为科室代表，全权参与此次奖金制度讨论会，作出的任何决定即代表本人意愿的名单上签字确认。又查明，原告奈那卡斯公司的《员工手册》第1.5.4规定，对全年积极支持公司安排的加班生产的员工，在年终奖发放比例上适当增加。第3.2.3规定，员工事假期间的工资和季度奖金按事假天数按比例扣除，年终奖也按比例扣除。2017年1月25日原告捷星公司发放被告工资3,745元，两原告确认该笔款项系2016年的年终奖。2018年2月5日，被告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认原告奈那卡斯公司退工违法(退回派遣公司)，两原告支付违法退工赔偿金63,180元；2、判令两原告支付2012年7月26日至2018年1月25日期间全勤奖10,000元；3、判令两原告支付2016年年终奖差额5,500元；4、判令两原告支付2012年7月26日至2017年5月11日平时及双休日加班费差额38,469元；5、判令两原告支付2017年5月11日至2018年1月25日工资差额34,680元；6、判令两原告支付2017年7月至9月高温费600元；7、确认原告捷星公司与被告的劳动合同于2018年2月5日解除，两原告支付解除劳动合同赔偿金69,000元；8、两原告支付2017年4月2日至2017年12月17日期间被告因被违法退工而无法报销医疗费用1,488元；9、两原告承担连带责任。2018年3月24日，该仲裁委员会出具松劳人仲(2018)办字第473号裁决书，裁决如下：一、原告捷星公司支付被告2015年6月1日至2017年5月10日期间平时、双休日加班工资差额3,608.24元；二、原告捷星公司支付被告2017年5月11日至2017年11月30日期间工资差额9,872.18元；三、原告捷星公司支付被告2015年6月至2017年4月期间全勤奖800元；四、原告奈那卡斯公司对上述第一、第三项裁决内容承担连带责任；五、被告其余仲裁请求，不予支持。裁决作出后，原、被告均不服，遂诉至本院。以上事实，有劳务派遣用劳动合同书、派遣员工退回告知函、工厂员工激励奖金制度、通知书、被迫解除劳动合同通知书、工资卡历史交易明细清单、薪资单、《员工手册》、电子考勤记录、仲裁裁决书、当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，原告捷星公司作为劳务派遣单位，与被告建立劳动关系，并将被告派遣至原告奈那卡斯公司工作，原告奈那卡斯公司系被告的用工单位。根据相关规定，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，但应符合法律规定的退回情形，原告奈那卡斯公司认为被告已违反规章制度和劳动纪律，且存在可以退回的情形，但就退回的理由，原告奈那卡斯公司并未能提供相应证据证实，该退回行为依据不足，原告捷星公司又未能在合理期限内进行重新派遣，在此期间，原告捷星公司还要求被告每天至公司签到，并只发放最低工资，被告提出异议未果，对此，被告可以依据劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同并要求原告捷星公司支付经济补偿金。至于两原告认为被告的该项诉讼请求未经过仲裁前置程序的意见，本院认为，被告在仲裁时确认系其被迫解除劳动关系的事实，据此提出了赔偿金的请求，现变更为经济补偿金，虽与仲裁主张有差别，但主张的事实并未改变，同时考虑劳动者的诉讼能力、避免诉累等因素，本院对被告主张变更为经济补偿金的诉讼请求，予以准许。但对被告要求确认原告奈那卡斯公司违法退工，并支付违法退工赔偿金52,040元的诉讼请求，因前者并非法院受理范围，本院不予处理；而后者因无法律依据，本院不予支持。关于被告要求两原告支付2017年5月11日至2018年1月25日期间工资差额28,931元的诉讼请求，本院认为，双方主要争议焦点在于该期间是否属于无工作期间，从原告捷星公司提供的员工上下班签到表等证据，可以证明自2017年5月11日起，被告需至原告捷星公司处正常考勤上班，且原告奈那卡斯公司退回依据不足，因此，原告捷星公司按最低工资标准支付被告上述期间工资，显然不妥，本院酌情按被告在原告奈那卡斯公司退回前十二个月的平均工资为标准计算该期间的工资差额。但核算该金额涉及对被告主张的全勤奖、2016年年终奖金差额、高温津贴等款项的认定，本院先分述如下：关于全勤奖，根据原告奈那卡斯公司提供的工资明细，2015年6月至2017年4月期间原告所得工资中均有绩效奖金项目，金额从50元至400元不等，根据原告奈那卡斯公司处的工厂员工激励奖金制度规定，其每月发放的绩效奖金由全勤奖、生产奖金和安全奖金等构成，原告奈那卡斯对发放的绩效奖金构成亦作出了明确说明，其中符合发放全勤奖的月份均已经足额发放，对此，被告未能提供相反证据予以推翻，因此，对被告要求两原告支付全勤奖的诉讼请求，本院不予支持。关于被告主张的年终奖差额，两原告不予确认，主张已经足额发放了2016年年终奖3,745元；被告主张原告每年年终奖发放两次，并提供了工资卡流水予以证明。本院认为，因双方并未约定每年发放年终奖的具体标准，且原告对年终奖的发放与否及数额多少具有较大的决定权。现被告的证据亦无法证明原告有未足额发放年终奖的事实，故对被告要求两原告补足年终奖的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于被告主张的两原告支付2017年7月至9月高温补贴600元的诉讼请求，因该期间被告系在室内工作，故不符合支付高温补贴的情形，故对被告的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，本院按照核算被告在原告奈那卡斯公司退回前十二个月的平均工资数额为4,439.47元，并以此为基数计算被告在原告捷星公司上班期间的月工资，根据原告捷星公司提供的签到记录，经核算，原告捷星公司应支付被告2017年5月11日至2018年1月25日期间工资差额13,679.83元。同样，原告捷星公司应支付被告解除劳动合同的经济补偿金26,636.82元。关于被告主张两原告支付2012年8月至10月、2014年5月、7月、8月、2015年5月26日至2017年5月11日期间加班工资差额的诉讼请求，双方主要争议在于原告奈那卡斯公司按照被告的基本工资与技能工资之和的70%作为计算加班工资的基数是否合理。对此，本院认为，用人单位应该按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬，用人单位安排劳动者加班的，应当按照规定支付劳动者加班工资。对于加班工资的计算基数，应该按照劳动合同中约定的劳动者正常工作时间的月工资来确认，故原告奈那卡斯公司按照被告基本工资和技能工资之和的70%作为加班工资的计算基数，显然不符合法律规定，本院将计算加班工资的基数予以调整，但被告要求将绩效奖金等加入计算基数的意见，并无法律依据，本院不予采信。本院根据被告提供的2012年8月至10月、2014年5月、7月、8月的薪资单和原告奈那卡斯公司提供的被告2015年5月26日至2017年5月10日期间的考勤记录及工资明细单进行核算，原告奈那卡斯公司应支付原告上述期间平时和双休日加班工资差额合计11,232.63元。关于两被告的连带责任的问题，根据劳动合同法规定，劳务派遣单位应当按月支付劳动报酬。用工单位应当支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。劳动合同法还规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，原告奈那卡斯公司确有退回依据不足、未足额支付被告加班费等情形，故根据上述规定，原告捷星公司应与原告奈那卡斯公司承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第五十八条、第九十二条之规定，判决如下：一、原告上海奈那卡斯电子配件有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告钟金辉2012年8月至10月、2014年5月、7月、8月及2015年5月26日至2017年5月11日期间加班工资差额合计11,232.63元；二、原告上海捷星劳务服务外包有限公司对原告上海奈那卡斯电子配件有限公司上述第一项付款义务承担连带赔偿责任；三、原告上海捷星劳务服务外包有限公司于本判决生效之日起十日支付被告钟金辉2017年5月11日至2018年1月25日期间工资差额13,679.83元；四、原告上海捷星劳务服务外包有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告钟金辉解除劳动合同经济补偿金26,636.82元；五、原告上海奈那卡斯电子配件有限公司、上海捷星劳务服务外包有限公司要求不支付被告钟金辉2015年6月至2017年4月期间全勤奖800元的诉讼请求，予以支持；六、驳回被告钟金辉其余诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告上海奈那卡斯电子配件有限公司、上海捷星劳务服务外包有限公司负担5元(已付)，由被告钟金辉负担5元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  庄 倩审 判 员  杨 名人民陪审员  黄坤生二〇一九年三月一日书 记 员  卢李霞附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。