广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0981民初246号 原告：陈银，男，1978年9月5日出生，汉族，住北流市。 委托诉讼代理人：冯琳，广西顺通律师事务所律师。 被告：北流市食品公司。住所：北流市城东一里17号。统一社会信用代码：91450981200530655D。 法定代表人：姚森,经理。 委托诉讼代理人：邹林，男，1977年7月7日出生，汉族，住北流市。 原告陈银与被告北流市食品公司劳动争议一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈银及其委托诉讼代理人冯琳，被告北流市食品公司的委托诉讼代理人邹林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈银向本院提出诉讼请求：1、撤销北流市劳动人事争议仲裁委员会作出的《北劳人仲字【2018】第36-1号》和《北劳人仲字【2018】第36-2号》案的裁决；2、判决撤销被告于2017年10月18日作出的《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》（北食字【2017】28号）；3、判决被告必须依法为原告陈银缴交清未缴的社会保险费（从1993年3月起至今即2018年9月30日止的包括养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险，其中各项的具体金额以社会保险机构核实的数额为准）；4、判决被告必须支付2016年8月份、9月份两个月加上11月份的上班8日的工资，2016年度完成任务年终奖及年度先进单位将合计约5334元给原告陈银；5、判决被告必须依法支付原告病假期间的工资合计约27840元给原告陈银。 事实与理由：原告陈银是北流市食品公司民安分公司的职工，是国家包分配的最后一批大中专生，毕业分配时的身份是国家干部，职务是见习会计，也是固定工。被告是全民所有制的国有公司，至今还没有改制。原告后来被调到新的岗位冷水池吊猪工作，这种工作是比较辛苦的。2016年4月份，原告背部痛得去医院拍照，发现腰椎间发现严重的病变，到了2016年9月，病情不但没有好转，反而加重了。原告一直如实向领导汇报，不但得不到同情，反而被领导臭骂了一顿。原告无奈，只好再向被告请病假。但是被告都是口头批准的，没有书面文件。这样原告在家休养一年多后，被告却突然以原告旷工为理由，在原告毫不知情的情况下出了一份文件即（北食字[2017]28号），要与原告解除劳动合同关系，这显然不符合事实，因为文件说是“与陈银解除劳动合同关系”，而事实上被告与原告至今都未签订有过劳动合同。被告至今还未改制，依旧是全民所有制企业，而原告的身份也未改变，原告请假只是长一点而已。 第一，原告是因为有病才不得己而请假的，原告从一个国家固定工变成了一个无固定期限的劳动合同工也不是领导想随便解除工作关系便随便解除的，况且被告要解除与陈银的劳动合同关系之前，并未依法履行通知和告知的义务(如限令陈银回去上班，逾期则按相关规定处理），还有在出文件前要处分原告依法也要征求过本单位职代会和本单位的工会的意见的，但被告都没有履行这些相关手续，属程序违法。还有更重要一点是，（北食字[2017]28号）文件 被告至今也没有依法把文件送达给原告，所以被告作出的（北食字[2017]28号)不但程序违法，且实质上也没有发生法定效力，被告没有证据证明依法有效地把（北食字[2017]28号）文件送达给了原告。第二，原告是在有病的情况下请的假，而非一般的请霸王假，原告请的病假有医院的诊断材料和疾病证明为凭。而在仲裁审时，被告辩解为要住院治疗才算有病，难道不入院治疗就没有病？有病就一定要入院治疗？在家治病就不是治疗？但不管是治疗阶段或疗养阶段，或是康复阶段等等的前提都是有病的情况下。还有根据有关规定，职工在患病期间是不能随便解雇的。把一个职工在患病期间当做旷工解雇，未免太没有人性了吧！第三，社会保险是法定的强制性保险，被告必须依法为原告缴纳清楚从1999年3月起至今欠缴的社会保险费（包括养老保险，基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险）），具体金额须以保险机构核实的数额为准。第四，原告从2016年8月份、9月份这两个月和10月份其中8月和9月各扣500元作交社保费也是不对的。有8天的上班工资未领，即2016年8月份工资1512元，9月份1082元和2016年度完成任务年终奖1170元，以及年度先进单位奖590元，再有2016年10月份有8天假期算上班的工资70X5=3504元，以上五项(1512+1082+1170+590+(70X3X3)+(70X5)=5334)元必须支付给原告。（注：10月份8天工资计算其中三天计300%的，五天是按平常曰计算工资的）。第五，根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条的有关规定：职工患病或非因工负伤治病期间，在规定的医疗期内企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。根据此条的规定，被告必须支付病假工资从2016年10月1日至2018年9月30日）1450x24个月xl450x80%=27840元给原告陈银。（注2017年度玉林市最低工资标准为每月1450元）。综上所述，被告所认定原告旷工的事实与实际情况不符，且没有依法履行法定的手续，程序违法。原告请假是因为有病，而不是无故旷工。就算被告要按旷工处理原告，也应先礼而后兵，被告不但无礼而是对原告直接用兵，可见被告对原告是要一步致原告于死地，这是强权的体现。而被告作出的《关于与陈银解除劳动合同关系的规定》（北食字[2017]28号）文件因为内容不实，程序违法，证据也不充分，且又没有依法有效地送达给原告，所以他必须依法予以撤销。有鉴于此，北流市劳动人事争议仲裁委会员作出的《北劳人仲字[2018]第36-1号和36-2号仲裁裁决》依法也应予以撤销。还有被告未为原告缴纳的社会保险必须依法为原告缴纳清楚。被告未支付给原告的工资、奖金也必须依法支付给原告。原告在病期间依法被告也必须按照规定支付病假工资给原告。原告上述的诉求清楚，法理充分，请依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。 被告北流市食品公司辩称，一、北流市劳动人事争议仲裁委员会作出的本案仲裁裁决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，原告请求撤销该仲裁裁决无事实依据和法律依据，不应得到支持。二、被告与原告解除劳动合同有充足的事实依据和明确的法律依据，完全符合法律规定，原告请求撤销被告于2017年10月18日作出的《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》无事实依据和法律依据不应得到采信，依法应驳回原告的请求。（一）被告提供的《关于陈银旷工的报告》、会议记录、考勤表、谈话记录等证据，足以证明自2016年10月9日起至2017年10月18日止，原告连续旷工时长超过12个月，严重违反了被告依法制定并对全体职工具有法律约束力的规章制度。经被告下属单位民安分公司多次教育、谈话、劝告，原告依然我行我素，拒不改正错误，拒绝回单位上班，在职工队伍中造成了不良影响。为正风肃纪，维护正常的工作纪律和工作秩序，根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项以及被告的管理制度的有关规定，被告决定与原告解除劳动合同，完全合法。（二）根据《劳动合同法》第四十三条的规定，被告决定与原告解除劳动合同前，已于2017年10月10日分别向北流市总工会、北流市食品公司工会报告与原告解除劳动合同的理由，在两家工会均不提出任何异议的情况下，于2017年10月18日決定与原告解除劳动合同，完全符合法定程序。原告认为要与其解除劳动合同，必须先经本单位的职代会同意，不符合法律规定。（三）原告自认其申请从2016年10月1日起请假至2018年10月1日止，并自认其在家休养一年多，足以证明其长期不上班。原告向被告请假，在不经被告批准的情况下，不到单位上班，明显构成旷工的事实。后来经过民安分公司多次教育劝告，原告仍然拒绝上班，而且有时去向不明，完全逃离了被告对其的监管。在此情况下，被告与原告解除劳动合同，完全合法合情合理。（四）被告决定与原告解除劳动合同后，于2017年10月23日向原告送达解除劳动合同的文件。原告虽然拒收文件，但也应该知道其已被解除劳动合同，之后在长达1年左右的时间里，原告都不申请仲裁，可以证明其已知道自己的行为错误。原告认为与其解除劳动合同的文件至今对其还没有生效，没有任何事实依据和法律依据。（五）原告认为其身体有病，在治疗期内被告与其解除劳动合同，不符合事实，且毫无证据。从原告提供的证据来看，从2016年4月26日起至2016年11月18日止，11份病历只能证明原告到医院检查诊断身体的情况，不能证明原告已到医院接受治疗。医生建议体息不等于实际治疗，而且建议体息的时间都不长，最长为1个多月，最短的只有14天。要证明原告已实际治疗还必须提供入院记录、出院记录、用药清单、医院收费收据等必要凭据，但原告不能提供这些必要凭据，因此无法证明其已到医院接受治疗，更无法证明其主张的治疗期问题。2017年10月18日被告決定与原告解除劳动合同时、原告并没有处于治疗期间。根据《劳动合同法》第四十ニ条的规定，如果原告患病或者非因工负伤，在规定的治疗期内的，被告不得根据《劳动合同法》第四十条、第四十ー条的规定与原告解除劳动合同。但是被告与原告解除劳动合同不是根据《劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定，而是根据《劳动合同法》第三十九条的有关规定，因此原告认为其治病期间被告不能与其解除劳动合同，既无事实依据，又不符合法律规定。（六）原告认为领导随便与其解除劳动合同，不符合事实，且无任何证据。被告与原告解除劳动合同，是依法依规进行的，并不存在随便解除劳动合同的问题。（七）原告认为被告与其解除劳动合同前，必须履行通知和告知义务，不符合法律规定，无任何法律依据。根据有关法律规定，被告是用人单位，有权自主決定是否使用原告，即有用人自主权。由于原告严重违反被告的规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条的有关规定，被告有权单方决定与原告解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十三条的规定，被告只需履行事先将解除劳动合同的理由通知工会的义务，无需履行事先通知和告知原告的义务。三、关于缴纳社保费的问题，请法院调查并依法判决。2017年10月18日，被告与原告解除劳动合同前，原告是被告的职工，被告必须依照有关规定为原告缴纳应由被告缴纳部分的社保费，具体数额由法院核定，被告会依法依规予以办理，但原告请求缴纳从1993年3月起至2018年9月30日止的社保费不合法，因为2017年10月18日被告已与原告解除了劳动合同，此后原告不再是被告的职工，被告无义务为原告缴纳2017年10月18日之后的社保费。四、原告请求被告支付5334元工资和奖金无事实依据和充足证据。对于原告应得的工资和奖金，被告任何时候都同意支付给原告，并多次通知原告领取，但原告嫌少拒领。被告提供的工资报销册和工资表，可以证明原告2016年8月和9月的应得工资为1549元，；原告应得的奖金为2016年度完成任务年终奖1770元，2016年度先进单位奖590元，合计2360元。对于这些工资和奖金，当时原告所在单位多次通知原告领取，但其嫌少拒领。五、原告请求被告支付病假工资约27840元，无任何事实依据、法律依据和证据，依法应驳回原告的请求。（一）原告认为自2016年10月1日起至2018年9月30日止为其治疗期，无充足证据。原告提供的病历只能证明其自2016年4月26日起至2018年8月10日止到医院检查身体的情况，不能证明此期间原告已到医院接受实际治疗。医生作出诊断后，只建议原告休息1月余或14天，并没有建议原告长期持续不间断地治疗，而且原告也没有到医院接受实际治疗。因此，原告请求支付病假工资无任何依据和证据。（二）原告认为其请假期为2年，无充足有效的证据。原告提供的请假条和病假申请书，只能证明其曾经请假，但不能证明其请假得到被告的批准。请假是原告的权利，批不批假是被告的权利。原告向被告请假，但被告并没有批准，因此原告请假没有成功，在此情况下原告就必须到单位正常上班，否则就是旷工。原告自2016年10月9日起至2017年10月18日被解除劳动合同时止，一直旷工，根据《劳动法》第四十六条关于工资分配应遵循按劳分配、多劳多得、少劳少得、不劳不得的原则以及被告规章制度的有关规定，原告旷工期间不能享受领取工资的待遇。（三）2017年10月18日之后，原告不再是被告的职工，因此其请求支付至2018年9月30日的工资，毫无依据和理由。 本院经审理认定事实如下：北流市食品公司民安分公司（以下简称民安分公司）是被告的分支机构。原告1998年7月中专毕业以后，1999年3月到被告处报到，被被告分配到原告石窝分公司工作，2001年调到民安分公司从事会计工作，2015年调整到冷水吊猪岗位工作到2016年10月7日。期间双方没有签订劳动合同，但形成事实上的劳动合同关系。原告上班需要考勤，工资报酬实行标准工资加各项补贴，由被告直接发放现金。被告未支付原告2016年8月份工资1012元、9月份工资582元，2016年度完成任务年终奖1770元及年度先进单位奖590元。 2016年4月26日，原告到玉林市第一人民医院检查，医生诊断为腰椎退行性改变，腰5骶化，建议休息1月余。2016年5月1日，原告书面向民安分公司领导请假一个半月，民安分公司领导建议其向被告领导请假，被告领导默认了申请人的假期。2016年6月10日，玉林市第一人民医院诊断原告为腰3横突综合症，腰椎退行性骨病，医生建议休息1月余。原告在2016年6、7月口头向被告请假并未到岗上班。2016年8月原告正常上班，期间民安分公司领导杨敏在8月18日召开的会议上对原告不按规定请假的问题作出批评，并在8月24日约谈原告，要求其不得无故旷工，需要遵守单位规章制度。考勤表显示，原告在2016年9月至10月7日期间休假。2016年10月初，原告向被告邮寄《病假申请书》，要求请从2016年10月1日至2018年10月1日的病假，在被告没有批准原告假期的情况下，原告一直没有回民安分公司上班。此后原告在2016年10月1日至2016年11月18日到玉林市第一人民医院就诊，医生建议原告休息14天及一个月。在此期间，原告没有住院治疗。民安分公司在2016年10月31日至2017年9月30日期间多次向被告提交《关于陈银长期旷工的报告》，要求被告解除与陈银的劳动合同关系。2017年10月10日，被告向北流市食品公司工会及北流市总工会发出《关于依法解除我公司与陈银劳动合同关系的决定》。2017年10月18日，被告作出《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》认为原告违反公司规章制度，决定从2017年10月18日起北流市食品公司解除与被告的劳动合同关系。2017年10月23日，被告通过电话与原告约定在北流市红云酒店向原告送达该决定，原告拒绝签收。 2018年9月7日，原告为申请人，被告为被申请人向北流市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、依法撤销被申请人于2017年10月18日作出的《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》；2、裁决被申请人依法为申请人交纳社会保险（从1999年3月至今）；3、裁决被申请人支付2016年8月、9月的上班工资共4800元，及2016年1月至9月的奖金约5000元给申请人；4、裁决申请人依法支付申请人病假期间的工资共27840元。2018年11月21日，北流市劳动人事争议仲裁委员会分别作出裁决书北劳人仲字【2018】第36-1号、第36-2号裁决：1、对申请人要求撤销被申请人于2017年10月18日作出的《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》（北食字【2017】28号）的仲裁请求，不予支持；2、对申请人要求被申请人支付申请人病假期工资27840元的仲裁请求不予支持；3、由被申请人支付申请人2016年8月、9月的工资及年终奖共3954元；4、由被告为原告缴纳从1999年3月起至2017年9月期间欠缴的社会保险费给社会保险经办机构（集体金额由社会保险经办机构负责计算），应由申请人负责缴纳部分由申请人负责缴纳，由被申请人负责代收代缴。原告均不服，于2018年12月3日向本院起诉。 以上事实有当事人陈述及当事人提供的原告毕业分配就业报到证、疾病证明书、诊断报告书、陈银请假条、陈银的病假申请书、北食字【2017】28号文件、陈银个人社会保险缴纳信息和欠费清单、北流市食品公司民安分公司2016年8月份、9月份工资表、关于陈银旷工的报告、会议记录、考勤报表，谈话记录、工资报销册、工资表、《北流市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》在案佐证。 本院认为，被告北流市食品公司具有用人单位资格，自用人单元用工之日起至劳动合同终止之日止，原被告存在劳动关系。本案中原告自从1999年3月参加工作至2017年10月23日被告作出并告知原告解除劳动合同时止与被告存在事实上的劳动关系，因此，本院确认原被告之间自从1993年3月至2017年10月23日止存在劳动关系。原告陈银系被告的普通职工，2001年调到民安分公司从事见习会计工作，2015年调整到冷水吊猪岗位工作，月工资为标准工资加各项补贴。被告2016年8月工资1012元，9月工资1082元。 关于应否撤销北流市劳动人事争议仲裁委员会作出的《北劳人仲字【2018】第36-1号》和《北劳人仲字【2018】第36-2号》案的裁决。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、第四十九条的规定：“本案的仲裁裁决是由北流市劳动人事争议仲裁委员会作出，因此只有玉林市中级人民法院才能对该仲裁裁决进行撤销，本院无权撤销；且本案作出的仲裁裁决并非《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的第四十七条规定的终局裁决。因此原告直接向本院请求撤销北流市劳动人事争议仲裁委员会作出的《北劳人仲字【2018】第36-1号》和《北劳人仲字【2018】第36-2号》案的裁决程序违法，本院不予处理。 关于应否撤销被告于2017年10月18日作出的《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》（北食字【2017】28号），本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的；…”本案中原告在长达两年的请假申请并未经用人单位批准同意的情况下，连续旷工一年多，严重违反了用人单位的规章制度，因此用人单位通知工会后解除与原告的劳动关系理由正当，且解除程序合法、符合法律规定，因此维持《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》。 关于被告应否支付原告2016年8月份、9月份加上11月份的上班8日的工资及2016年度完成任务年终奖及年度先进单位奖合计约5334元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，劳动争议处理的基本程序是发生劳动争议时，应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的再向人民法院提起诉讼。原告请求被告支付2016年11月份上班8日的工资未经劳动仲裁，故本院不作处理。关于原告8月份、9月份的工资及2016年度完成任务年终奖及年度先进单位奖，被告已提供考勤表及公司核定的工资表予以证实，本院亦予以确认，故被告应支付给原告的2016年8月份未付工资为1012元、9月份未付工资为582元，2016年度完成任务年终奖1770元及年度先进单位奖为590元，共3954元，除此数额外原告请求支付，不予支持。 关于被告应否支付原告病假工资，本院认为，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十二条第二款“劳动者因病或者非因工负伤停止工作在规定医疗期内的，用人单位应当按照国家和自治区规定标准支付病假工资…。”的规定，本案原告在申请从2016年10月1日至2018年10月1日休病假，但并未能提供正式的医院证明亦并未住院治疗，被告没有批准，按用人单位规章制度应视为旷工，故原告该期间的请假事由并不符合上述因病在规定医疗期内的情形，不应适用上述规定。故对原告请求被告支付病假期间工资合计27840元，证据不足、理由不成立，本院不予支持。 关于被告应否为原告补缴1993年3月至2018年9月30日止的养老保险，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定:“用人单位无故不交纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳…。”和《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定：“县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作”，因此追缴社会保险属于劳动保障行政部门的职能范畴，不属于法院的受案范围，故对原告请求被告补缴养老保险的诉讼请求本院不作处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第四十八条、第四十九条，《社会保险费征缴暂行条例》第五条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十二条第二款规定，判决如下： 一、不予撤销2017年10月28日被告北流市食品公司作出的《关于与陈银解除劳动合同关系的决定》； 二、被告北流市食品公司支付原告陈银2016年8月份未付工资1012元、9月份未付工资582元和2016年度完成任务年终奖1770元及年度先进单位奖590元，合计3954元； 三、驳回原告陈银的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（原告已预交），由原告陈银负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；于上诉期限届满后七日内预交案件受理费10元(开户银行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57)；逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 陈福光 二〇一九年三月二十九日 法官助理 黄谟君 书 记 员 罗 镇