山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0283民初10126号原告：王友亮，男，1985年9月4日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：王艳艳，山东向真律师事务所律师。被告：平度六和饲料有限公司，住所地平度市崔家集镇驻地.法定代表人：刘继青，董事长。委托诉讼代理人：马文杰，山东青凯律师事务所律师。原告王友亮与被告平度六和饲料有限公司、原告平度六和饲料有限公司与被告王友亮追索劳动报酬纠纷二案案，本院于2017年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告王友亮的委托代理人王艳艳、被告平度六和饲料有限公司的委托代理人马文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王友亮向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告为原告办理解除关系手续并移交档案；2、依法判令被告给付原告违法解除合同双倍赔偿金202672元、欠发工资76002元、带薪年休假工资30197元、防暑降温费4200元、失业金损失18000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2009年8月份开始在被告处工作，职务是大客户部销售经理，工资以银行打卡方式发放。被告自2017年1月份开始不足额支付劳动报酬。2017年5月26日，原告到平度市劳动监察大队对被告拖欠工资的行为进行投诉。2017年6月4日，被告向原告寄送了解除劳动合同通知，并在劳动社会保障网上注明解除合同理由系个人离职，导致原告无法办理失业，领取失业金。原告认为，被告的行为违反了劳动合同法等相关法律法规的规定。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的请求。被告平度六和饲料有限公司辩称，因为王友亮长期旷工，公司依法解除与王友亮的劳动合同，无需向其支付赔偿金，带薪年休假工资，防暑降温费、失业金等，王友亮主张欠发工资也没有事实依据。另外，王友亮在和我公司解除劳动合同前已经到南洋公司工作。被告平度六和饲料有限公司诉称，王友亮在公司工作期间，严重违反公司规章制度，长时间旷工，公司按照劳动法和公司的规章制度，依法解除了与王友亮的劳动合同。公司的规章制度依法经民主程序制定，并且已经告知劳动者，解除劳动合同的决定经工会同意。针对被告平度六和饲料有限公司的起诉，原告王友亮辩称，王友亮不存在旷工的事实，公司自2017年2月份开始要求销售人员及管理人员在营销群里报到，仲裁时我们已经提交了微信截屏，证明王友亮一直按照规定及时上下班，并及时在微信群里报到。公司没有按照约定向被告支付劳动报酬，王友亮以公司不支付劳动报酬为由向平度劳动监察大队投诉，后公司于2017年6月2号向王友亮下达了解除劳动合同通知书。被告解除劳动合同的行为是违反法律规定的，应当依法支付赔偿金、欠发工资等各项费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告及第三人提供的证据和当庭陈述，可以确认以下事实：原告王友亮为被告平度六和饲料有限公司的职工。被告与原告于2015年7月1日签订自2015年7月1日至2020年6月30日止的固定期限劳动合同一份：记载被告安排原告从事销售工作，执行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时，工资标准为每月1500元。自2017年1月份开始，被告没有向原告支付工资。被告于2017年6月2日通过EMS向原告邮寄了解除劳动合同通知，该通知载明：您从2016年12月2日开始无故旷工，您的行为已严重违反了国家劳动法规定和公司规章制度。按照公司的规定，旷工三日即可解除劳动合同。经公司研究，已决定依法依规，自你旷工三日后解除劳动合同。该决定已经多次口头通知，现在再次书面通知。原告表示已经收到了该通知，并当庭提交该通知。2017年8月4日，原告王文亮以申请人的名义以被告平度六和饲料有限公司为被申请人向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人为申请人办理解除劳动关系手续并移交档案；2、被申请人支付申请人解除劳动合同赔偿金202672元、欠发工资76002元、带薪年休假工资30197元、防暑降温费4200元、失业金损失18000元。平度市劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月16日作出平劳人仲案字[2017]第338号裁决书，裁决：被申请人平度六和饲料有限公司于本裁决生效之日起10日内支付申请人王友亮赔偿金129031.68元、防暑降温费560元、带薪年休假工资差额4506.16元，以上共计134097.84元；被申请人平度六和饲料有限公司于本裁决生效之日起10日内为申请人王友亮办理社会保险转移及档案转移等失业等手续；3、驳回申请人王友亮对被申请人平度六和饲料有限公司的其他仲裁请求。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于王友亮在公司的身份。原告称自己的职务是大客户部销售经理，被告对原告的该主张没有提出反对意见，在庭审中称，“原告利用其临时负责销售的职权将平度六和饲料有限公司自己下属的养殖场用地饲料也列为他的销量”。由此可以认定原告系大客户经理的身份。关于考勤方式。原告称自2017年2月起至2017年5月11日期间采用在微信群中报道的考勤方式，并提交被告营销群的微信截图予以证明，该微信群的群主为郭玉华。被告在仲裁中对原告提供的微信截图不予认可，称被告由考勤员每日做好考勤记录，每月填报考勤表，排除以微信的方式考勤，每月填报月考勤表，且经过职工本人核对，本院让其提交原始考勤记录，被告未在本院限定的期限内提交；本院让被告庭后对被告是否以郭玉华为群主建立微信群进行核实，被告称郭玉华从2016年1月到公司上班，2017年3月份开始休病假离开公司；被告在庭审中又认可了销售人员在微信群中报到的考勤方式，对于原告提交微信截图予以认可，但称原告在2017年1月份仅有9天考核，原告称微信考勤是从2017年2月份开始，至2017年5月12日结束，1月份还未实行微信考勤；原告提交的微信截图所载：1、2017年2月15日，微信名于晓萍所发标题为“平度六和市场人员…定”文档一份，接着是打开的文档一份，标题为“平度六和市场人员考勤管理规定”。2、2017年5月11日，无微信名的人员所发标题为“平度六和考勤规定通知”，内容为：从2017年5月12日起每天早晨7点20分到公司办公室门口点名。被告考勤称公司对销售人员实行微信方式考勤只是一种辅助性方式，其本身就具有不确定性，员工即使在微信群中报道，也不一定到岗工作，所以必须结合销量等方式来考察员工出勤情况，但未提交有效证据证明。根据原告提供的微信截图和原、被告的当庭陈述，可以认定被告通过微信方式对原告等销售人员进行考核的真实性。关于原告王友亮工资发放情况。原告称其工资系基本工资3000元加车补3000元加大客户销量（每吨按15元计算），2016年公司将原告的销售区域收回并且停发原告相应的人提供和车补。被告称公司没有改变计酬方式，车补并不是工资，而是根据工作量调整，公司没有调整王友亮的工作区域，王友亮利用临时负责销售的职权将平度六和饲料有限公司自己下属的养殖场用的饲料也列为他的销量。被告提交证据证明2017年1月份至2017年4月份的工资发放。该工资表显示：王友亮自2016年6月至2017年1月份的工资分别为21277.78元、19296.8元、19135.55元、22901.3元、34268.58元、4114.67元、2011.1元、3019.4元，2017年2月份至2017年5月份的工资为〇元，被告没有向原告发放工资。原告提供的银行交易明细与被告提供的工资表不相符。王友亮提供的银行交易明细显示：2016年2月17日5082.6元、3月14日485元、3月14日4364.48元、4月10日11210.03元、5月13日14355.7元、6月12日9234.92元、7月20日21277.78元、7月22日2053元、8月19日18684.8元、9月16日19135.55元、10月14日17901元（付9月工资）、11月28日21174.58元、12月31日8590元，根据2016年10月14日17901元标记为9月份工资，可以推算出上述银行交易明细系王友亮2016年1-11月份工资分别为：5082.6、4849.48（485+4364.48）、11210.03、14355.7、9234.92、23330.78（21177.78+2053）、18684.8、19135.55、17901、21174.58、8590元。王友亮提交的银行交易明细中2015的工资仅记载2016年1月20日14742元、2015年11月25日7238元、10月28日9203元、7月24日20639.3元、6月29日12704元，由于被告未提交2015年度的工资表，王友亮在2015年6月份之前未在平度六和饲料有限公司发放工资，本院以上述5个月的平均工资计算其2015年度的月平均工资。被告还提供《平度六和饲料有限公司市场人员工资方案一份，该方案所载：业务经理工资：工资3000元、车补2000元，业务经理提成：公司肉鸡料总销量0.2元/吨。被告提供的王友亮2017年1-5月份的销量分别为：218.94吨、19.12吨、44.12吨、0.28吨、0吨，原告对该销量不予认可，但未提交自己的销量明细。关于王友亮的入职时间。通过原告提交的社会保险缴纳明细可以看出原告王友亮于2009年11月份由六和饲料股份有限公司平度分公司缴纳社会保险，由此可以确认王文亮于2009年11月份在六和饲料股份有限公司平度分公司入职。此后王友亮的社会保险一直由六和饲料股份有限公司平度分公司缴纳至2013年6月，自2013年7月份开始由平度六和饲料有限公司缴纳社会保险，直至2017年4月份。原告称六和饲料股份有限公司平度分公司与平度六和饲料有限公司、招远六和饲料有限公司属于关联企业，并提交六和饲料股份有限公司平度分公司、青岛田润食品有限公司、平度六和饲料有限公司工商登记资料一宗，证明平度六和饲料有限公司是由青岛田润食品有限公司全资成立的，青岛田润食品有限公司由山东新希望六和集团有限公司出资成立的，六和饲料股份有限公司平度分公司属于山东新希望六和集团有限公司下设的分公司，证明原告王友亮在山东希望集团有限公司下设的分公司工作，工作岗位变动是集团内部人员调剂。被告提供一份2015年7月1日，王友亮与招远六和饲料有限公司解除/终止劳动合同证明书一份，以证明原告自2015年7月份到被告处工作。原告对该证据的真实性有异议，认为该不是王友亮本人所签，因招远六和饲料有限公司与被告同属于六和集团旗下的子公司，2014年12月份被集团内部调配到平度六和饲料有限公司任区域经理。被告称平度六和饲料有限公司与六和饲料股份有限公司平度分公司没有股权交叉关系，其他以工商登记为准。原告与被告签订的合同第二十九条第三项中约定，“服从公司工作调动，包括但不限于山东省内下属新希望六和有限公司。”由此本院认为，原告在招远六和饲料有限公司工作期间其社会保险关系没有变更，仍由六和饲料股份有限公司平度分公司缴纳，后由平度六和饲料有限公司缴纳，结合原告提交的上述几个公司工商登记资料、双方签订劳动合同，足以认定上述企业之间属于关联企业，王友亮的工龄应当连续计算，即自2009年11月至2017年4月。原告与被告劳动关系终止时间。原告称一直在被告公司上班，直至被告与其解除了劳动关系。被告称原告自2016年12月2日开始旷工。由于被告最后认可了原告提供的微信截图，根据微信截图、结合被告提供的王友亮与被告公司的于晓萍的电话录音、被告为原告缴纳社会保险费至2017年4月的事实，可以认定王友亮自2017年4月份(按照4月30日确定)开始即离开被告公司，再未向被告提供劳动，已经到“南洋公司”（高密市南洋沃农饲料有限公司）工作，且被告也同意为原告办理相关手续。被告提供的2017年1月份至5月份考勤表与本院查明的事实不符，本院不予采信。关于被告提供的2015年6月16日、2015年7月15日两份职工代表大会会议记录。两份会议记录是对《平度六和饲料有限公司人力资源管理规定》、《平度六和饲料有限公司劳动关系管理规定》、《平度六和饲料有限公司休息休假与考勤管理规定》规章制度的修改及通过情况。原告提出异议，认为这不是原始形成的而是后补的。对于该两份笔录的形成时间，原告申请鉴定，本院委托天津市天鼎物证司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定所以检材与提供的样本之间差异较大为由作出津鼎发[2019]104号终止鉴定告知书，决定终止此次鉴定工作。原告称根据原告委托诉讼代理人与鉴定机构的沟通，了解到该鉴定所之所以退回是因为没有鉴定资质。本院认为因当事人未能提供鉴定机构要求的对比检材，致使鉴定机构未能对会议记录的形成时间作出鉴定意见，不能否定该会议记录的真实性，其主张鉴定机构没有资质，没有提供证据证明。且被告提供的培训记录中的培训内容所载：本次培训组织学习了《平度六和饲料有限公司人力资源管理规定》、《平度六和饲料有限公司劳动关系管理规定》、《平度六和饲料有限公司休息休假与考勤管理规定》等规章制度，全体员工均表示认真学习并知晓了上述规章制度的全部内容，并承诺自愿自觉遵守本公司的所有规章制度、该培训记录在修改规章制度会议记录之后且有王友亮的签字，因此王友亮对上述所列规章制度应当知晓。被告提供平度六和饲料有限公司工会委员会会议决议公告一份，以证明与原告解除劳动关系已报工会通过。原告对该公告的真实性不予认可，认为是临时性制作。本院认为原告虽然对该公告提出异议，但未提交证据予以证明，故原告的主张，本院不予采信。本院对该公告予以认定。本院认为，关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。通过被告提供的其公司工作人员于晓萍与王友亮的通话录音、原告提供的微信截图、社会保险缴纳明细所载的时间可以确认，自2017年4月份开始，原告在被告向原告发出解除劳动合同通知之前，就已经离开被告公司到其他公司工作，再未向被告提供劳动，原、被告之间的劳动关系于2017年4月份已经解除，在被告对王友亮的离职知晓并认可后终止为原告缴纳社会保险的情况下，再以原告王友亮旷工违反公司规章制度为由解除劳动合同欠妥，原告主张被告解除劳动合同违法，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持，被告以原告旷工违反公司规章制度与原告解除劳动合同合法的主张，本院亦不予支持。关于原告所诉的带薪年休假工资差额30197元、防暑降温费4200元、失业金损失18000元。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第三款规定，“用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存两年备查。”劳动部门发布的《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。……”从上述规定可以看出，用人单位对职工的劳动合同文本、工资档案应当保存两年以上，而考勤表是计算工资的重要依据之一，故用人单位对职工的考勤表、工资表应当保存两年以上，因此近两年度（2015年度、2016年度）的考勤、工资、带薪年休假及防暑降温费的发放情况应当由被告举证，两年以上的工资、考勤、带薪年休假及防暑降温费的发放情况应当由原告举证。被告没有提交该单位2015年度、2016年度完整的考勤表和工资表资料，未提交证据证明已经安排原告带薪休假，故被告应当向原告支付2015年度和2016年度的带薪年休假工资差额，其余的带薪年休假工资差额，原告未提交证据证明，本院不予支持。原告提交了其发工资的银行交易明细，被告对该银行卡的交易明细的真实性没有异议，本院予以认定。根据原告提交的银行交易明细，计算出原告2015年度月平均工资12905.26元[（14742+7238元+9203+20639.3+12704元）÷5]、2016年度月平均工资为13212.45元[（5082.6+4849.48+11210.03+14355.7+9234.92+23330.78+18684.8+19135.55+17901+21174.58+8590+5000）÷12]。根据原告的入职年限，原告的带薪年休假每年为5天。故被告应当向原告支付带薪年休假工资差额2015年度为5933.45元（12905.26元÷21.75天x5天x2倍）、2016年度为6074.69元（13212.45元÷21.75天x5天x2倍），两年计12008.14元。原告所诉防暑降温费4200元，因原告没有提交近两年以前未发防暑降温费的证据，故被告应当向原告支付近两年的防暑降温费，即2015年度560元(140元x4个月)、2016年度560元(140元x4个月)，计1120元,原告所诉的其他年度的防暑降温费,未提交证据,本院不予支持。原告所诉失业金损失18000元，未提交证据予以证明，本院不予支持。关于原告所诉欠发工资76002元。原告称自己系大客户经理每月基本工资3000元、车补3000元，而被告称销售经理每月基本工资3000元、车补2000元，并认为只有在完成销量的情况下才发放基本工资和车补。本院认为，被告在2016年下半年调整了考核方式，对员工在属于本公司下属企业的销售量不计入考核的销售量内，这是原、被告之间形成纠纷的主要原因。从原告提供的银行交易明细可以看出，原告的工资自2016年11月份与前面的工资落差较大，被告在调整考核销售量后，应当确保销售人员基本的工资收入。因此对于被告向原告发放的2016年11月份至2017年4月份的工资存在不合理的情况，应当予以纠正，因原告提供的销售方案，被告没有认可，原告也不能证明其销售方案的真实性，故应当以被告提供的考核方式作为计算向原告发放每月基本工资3000元、车补2000元合计5000元为基数，计算原告的最低工资。以上被告应当自2016年12月份至2017年4月份向原告发放工资的数额每月最低为5000元，5个月共计25000元。被告未提交证据已经向原告发放上述款项，因此应当向原告支付所欠发的工资25000元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第三款、劳动部门发布的《工资支付暂行规定》第六条第三款、山东省《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]号）、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告王友亮与被告平度六和饲料有限公司的劳动关系于2017年4月30日予以解除；二、被告平度六和饲料有限公司于判决生效之日起10日内付给原告王友亮工资25000元、带薪年休假工资差额12008.14元（5933.45元+6074.69元）、防暑降温费1120元，共计38128.14元；三、被告平度六和饲料有限公司于判决生效之日起15日内给原告王友亮办理档案和社会保险关系转移及失业等手续；四、驳回原告王友亮的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告王友亮负担10元，由被告平度六和饲料有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  徐丛堂审判员  王美君审判员  刘 虹二〇一九年三月十九日书记员  马世清申请执行期限为履行期届满二年内提出