云南省师宗县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0323民初152号 原告房建国，男，汉族，1963年3月18日生。 委托代理人和博、谢芝萍，云南凌云律师事务所律师，特别授权委托代理。 被告聂宏伟，男，汉族，1971年4月4日生。 第三人云南司珈尔木业股份有限公司，915303005527294222。 住所：师宗县工业园区木材交易片区。 法定代表人聂宏伟，董事长。 委托代理人张洪亮，办公室主任，特别授权委托代理。 委托代理人张聪福，师宗县大同街道法律服务所法律工作者，特别授权委托代理。 原告房建国诉被告聂宏伟、第三人云南司珈尔木业股份有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理后，2019年2月25日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告房建国及其委托代理人和博、谢芝萍，被告聂宏伟、第三人司珈尔木业股份有限公司的委托代理人张洪亮、张聪福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出的诉讼请求：依法判决由被告履行约定的股权回购义务，按照5元每股的价格向原告回购500000股股权，即向原告支付2500000元的股权回购款；承担逾期回购股权给原告造成的经济损失（即资金占用费，以2500000元为基数，自2018年12月12日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算，现暂计算至2019年1月10日止，共计8760.42元）及违约赔偿金285000元；承担案件受理费、律师代理费40000元、财产保全费5000元、财产保全担保费等其他实现债权的合理费用。事实及理由：2015年12月11日，第三人与原告达成合意，签订《云南司珈尔木业股份有限公司股票定向增发之股份认购协议》，该协议约定原告认购第三人发行的500000股的股票，每股3.80元，原告按照协议的约定向指定的收款账户打了1900000元的认购款。之后，因第三人发行的方案终止，2017年12月24日第三人的法定代表人即本案被告与原告签订《股权转让回购协议》。该协议约定：被告将其持有的500000股股权转让给原告，按3.80元／股价格转让，转让费总计1900000元；且明确约定转让款项原告已经按照前期的协议约定足额支付给了被告。该协议还约定被告在2018年12月11日按照每股5元的单价回购原告的所有股权。现协议约定的股权回购期限已到，但被告未按照约定回购原告全部股权，原告多次要求被告履行约定的股权回购义务均无果。基于以上事实，被告严重违反契约精神、违反诚实信用原则，给原告造成巨大的经济损失，为了维护原告的合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定提起诉讼，望判如所请。 被告、第三人称：1、投资者谨慎投资、融资者诚信。（1）本案是以股权交易为媒介进行的投资和融资的组合行为，属一般民事法律行为，投资者和融资者均应当遵循民法的公平原则和诚实信用原则，投资者谨慎投资、融资者诚信，投资者和融资者均要承当一定风险和收益。（2）2015年7月29日本案第三人通过“新三板”成功挂牌成为西南地区第一家在“新三板”挂牌的人造板企业，第三人拟通过资本市场为实现做优做强的目的，公司以股票定向增发的方式发行股票10000000股，募集资金用于公司二期胶合板生产线项目建设。后续，公司根据长期发展战略的考虑，经与投资商友好协商，于2016年5月23日通过全国中小企业股份转让系统官方网址发布第三人股票发行终止公告。原、被告于2015年12月11日虽达成合意，签订《云南司珈尔木业股份有限公司股票定向增发之股份认购协议》，因第三人股票发行终止，被告以银行转账的方式退还原告前期汇入的股票定增认购款1900000元。（3）第三人终止股票发行后，原告认为投资第三人股票可获得丰厚回报，分别于2016年6月16日、17日通过其注册的股转中心账号，以现金的方式先后购得被告所代持的第三人持有的股份499000股、2000股，合计501000股，占第三人1%股份，根据2016年12月16日中国证券登记中心出具的第三人《证券持有人名册》，原告已成为第三人持股股东。2、投资人并非旱涝保收，股权回购亦属于风险分担的意思自治。（1）本案为股权转让纠纷。综合本案的事实以及原告的诉讼请求。因此，依据《公司法》第十六条第二款规定，公司股东或者实际控制人提供担保的（也就是回购协议），必须经股东会或者股东大会决议。原、被告签订的《股权转让回购协议》约定第三人与被告向原告承担股权回购义务，必须经股东会同意该行为。原、被告签订的《股权转让回购协议》未召开全体股东会，也没有形成股东会决议，故该《股权转让回购协议》应属无效协议。（2）原告作为公司股东，当公司经营困难之际，应以公司戮力同心共度难关，原告却以约定的股权回购协议为由，提请诉讼。被告为代持第三人持有的股份，原告购买股票的款项均转入第三人账户，原告申请股权回购应在第三人经营转入正轨后，双方根据所达成的相关协议，协商解决。请求人民法院依法判决，维护被告、第三人的合法权益。 争议焦点：本案依法应当如何处理。 原告针对争议焦点及主张，向本院提供了下列证据材料复印件： 1、房建国的身份证一份，欲证明：原告的主体身份； 2、聂宏伟的身份证一份，欲证明：被告的主体身份； 3、《云南司珈尔木业股份有限公司股票定向发行方案》一份，欲证明：第三人定向发行股票，该公司的股东聂宏伟承诺愿意在3年期满后按照每股5元的价格购买投资者即房建国所持有的股份； 4、《云南司珈尔木业股份有限公司股票定向增发之股份认购协议》一份，欲证明：原告与第三人签订股份认购协议，约定以3.8元每股的价格认购第三人的500000股股票； 5、中国农业银行个人结算业务申请书一份，欲证明：原告按照协议约定的时间向第三人指定的银行账户中足额支付了500000股股票认购款； 6、《股权转让回购协议》一份，欲证明：聂宏伟承诺在2018年12月11日按5元每股的单价购买原告所持有的500000股股权，若逾期，聂宏伟需承担给原告造成的经济损失及承担股权受让金额15%的违约金； 7、《云南司珈尔木业股份有限公司关联交易公告》、《云南司珈尔木业股份有限公司关于补发公告的声明》、《云南司珈尔木业股份有限公司关于收到中国证劵监督管理委员会云南监管局监管关注函的公告》各一份，欲证明：洪菊梅与聂宏伟夫妻共同经营第三人公司，洪菊梅应该与聂宏伟共同承担本案原告的损失； 8、委托协议一份，欲证明：律师费40000元为原告实现债权的合理费用。 经质证，被告、第三人对证据材料1、2无异议；对证据材料3、4真实性、合法性无异议，对关联性、欲证明内容有异议，认为原告购买了第三人的股份以后，第三人发行了终止公告，被告已将原告的1900000元退还给了原告；原告购买的500000股股票，是被告对股票发行终止以后重新进行的购买行为，而不是在定向增发之股份认购协议时候的购买。对证据材料5有异议，认为是原告在2015年12月11日将款项划入第三人账户，但是在股票发行终止后，被告已经将款项退还给了原告；对证据材料6有异议，认为没有召开股东会，也没有形成股东会决议，按照公司法规定，该协议属于无效协议；对证据材料7前两份公告无异议；对第三份公告有异议，认为根据原告的欲证明内容，本案属于遗漏当事人，应该追加洪菊梅为当事人；对证据材料8有异议，认为没有发票佐证，且不能证明这个律师费就应该由被告承担。 被告、第三针对争议焦点及主张，向本院提供了下列证据材料复印件： 1、第三人的营业执照、法定代表人身份证明、被告的身份证各一份，欲证明：被告、第三人的基本信息，诉讼主体适格； 2、《云南司珈尔木业股份有限公司股票发行终止公告》一份，欲证明：第三人终止发行股票； 3、电话信息、原告购买第三人股票的凭证、第三人退还原告认购款的凭证各一份，欲证明：原告购买第三人股票的相关信息；原告购买第三人股票系终止股票发行后，2016年6月16日、17日通过全国股转系统购买； 4、证券持有人名册一份，欲证明：原告通过被告购得其代持第三人股份，原告即为第三人的股东，且持有第三人百分之一的股份。 经质证，原告对证据材料1、2无异议；对证据材料3有异议，认为是被告自己的举证，属于本证，1900000元原告是作为定增款支付到公司指定账户的，该账户属于专款专用，2016年5月23日定增已经失败，款项应该退还，原告不是公司员工没有条件、没有优势购买所谓的股份，是被告利用董事长的身份擅自将款项用于购买股份，不是原告真实意思表示，也不是原告的处分行为。对证据材料4有异议，认为原告本身就不是股东，没有持有过股权，并不是原告通过被告购买了第三人的股权，第三人不可能公开发行股份，本案诱因就是定增股份，因为定增失败，才变为原、被告个人之间股权转让的法律关系，并不是原告持有第三人公司百分之一的股份，原告打的1900000元退款原因是因为打款用途写错了，并不是被告称述的那样。定增失败的时间是2016年5月23日，原告第二次打款的时间是2016年6月17日，足以说明被告所说是错误的，如果说是原告自己要投资购买这个股权，就不可能这么长时间才购买。 原告补充：公司定增失败以后，是打款用途发生笔误才退回我的账户，被告打电话通知我说我的股份款项投资用途打错了让我修改以后再进行打款。自始至终被告作为公司的法人、实际控制人，当时要求5000000元才能开户，我的1900000元不能开户，被告让公司操作让我买了他持有的500000股。到现在我都没有收到过第三人的任何通知说我是股东。 本院认为： 原告所所提供的证据材料8，被告、第三人所提供的证据材料4，没有其他合法有效证据予以佐证，属孤证，不予采信。 本案其他证据材料，内容客观、真实，合法有效，与本案具有法定关联性，予以采信，足以认定原告所主张的案件事实，予以确认。 借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 综合本案被告系第三人的法定代表人董事长，在《关于议案》中承诺愿意在3年期满后按照每股5元的价格到期保底购买投资者所持有的股份；2015年12月11日，原告与第三人签订《云南司珈尔木业股份有限公司股票定向增发之股份认购协议》，约定：原告向第三人认购发行股票中的500000股，认购价格：每股3.8元，本次认购资金总额为190000元；原告支付认购款后因发行方案终止，原、被告签订《股权转让回购协议》，约定：被告将其所持有第三人股票中的500000股股权转让给原告，被告承诺在三年协议到期时，即2018年12月11日按5元／股的单价向原告回购所转让的全部股权，超过约定期限被告未回购转让股权的，给原告造成的经济损失由被告承担；责成履约外，被告须承担原告股权受让金额15%的违约赔偿。 本案实质是名为股权回购实为民间借贷而以股权买卖作为担保的法律关系，案由为民间借贷纠纷，双方约定本金之外的费用不能超过年利率24%标准。 原告主张的股权回购款2500000元、违约金285000元，合计2785000元，在民间借贷中1900000元应当认定为借款本金、885000元应当认定为利息，按三年期限计算年利率为15.526315789%，应当予以支持，被告应当予以支付。资金占用费，双方未明确约定，且原告已主张违约金，不再支持。 律师代理费、财产保全费、财产保全担保费，不属本案必要合理费用，不予支持。 各方当事人的其他主张于法无据，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同》第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下： 一、由被告聂宏伟于本法律文书生效后十日内支付原告房建国2785000元（2500000+285000）； 二、驳回原告房建国的其他诉讼请求 如果未按本法律文书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由原告房建国负担44元，由被告聂宏伟负担2256元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期间的最后一日起二年内申请本院强制执行。 审判长 钱   世   平 审判员 殷俊良审判员李翔 二〇一九年三月二十八日 书记员 徐   娜   屏 云南省师宗县人民法院 告知书 原告房建国： 根据庭审查明案件事实，现在你可另行申请对登记在被告妻子洪菊梅名下的财产采取保全措施。 二〇一九年三月二十八日