江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0102民初3884号原告：蒋志成，男，1989年6月19日出生，汉族，住南昌市东湖区。委托诉讼代理人：罗永铭，江西红阳光律师事务所律师。委托诉讼代理人：涂亮，江西红阳光律师事务所律师。被告：周鸿兰，女，1960年3月8日出生，汉族，住南昌市东湖区。委托诉讼代理人：魏建军，江西国风律师事务所律师。被告：陶巍山，男，1981年10月19日出生，汉族，住南昌市东湖区。原告蒋志成与被告周鸿兰、陶巍山民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法组成合议庭，于2018年8月14日、2019年1月25日公开开庭审理了本案。原告蒋志成的委托诉讼代理人罗永铭、涂亮、被告周鸿兰的委托诉讼代理人魏建军到庭参加诉讼，被告陶巍山经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告蒋志成向本院提出诉讼请求：1.判令被告周鸿兰立即偿还借款本金人民币80万元及付清全部借款时止的利息（利息按月利率2%计算，截止2018年5月28日共欠利息人民币352000元）；2.判令被告周鸿兰立即支付原告为实现债权而支付的律师代理费人民币48000元；3.判令被告陶巍山对上述借款本金、利息及为实现债权而支付的律师代理费承担连带清偿责任；4.判令原告对被告提供的位于江西省南昌市东湖区东濠街46号1栋抵押房屋的拍卖款享有优先受偿权；5.本案诉讼费由两被告共同承担。事实和理由：2016年7月29日，被告周鸿兰因生意周转向原告借款人民币80万元，并约定利息为月利率3%，借款期限从2016年7月29日至2017年7月28日，以位于江西省南昌市东湖区东濠街46号1栋房产及东湖区东濠街46号1栋房产为该笔借款提供抵押担保，本借款如涉诉讼，借款人和保证人愿承担因诉讼而产生的诉讼费、律师费、追讨费等费用。该笔借款同时由被告陶巍山提供连带保证担保。原告依约将该款汇入被告周鸿兰指定的银行账户，被告周鸿兰向原告出具借条和收条，被告陶巍山在担保人处签名。事后，被告周鸿兰将江西省南昌市东湖区东濠街46号1栋房产抵押给原告并办理了抵押登记。两被告在收款后却不履行还款义务，原告多次向两被告催讨，但两被告却以各种理由推诿，两被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，现依法向法院提起诉讼，请求依法公正判决。被告周鸿兰辩称：原告与被告周鸿兰之间存在真实的借贷关系，被告周鸿兰收到了借款80万元，但被告也归还了部分款项，并通过余健民向原告支付了将近30万元的利息。原告已变卖了被告抵押给原告的两套房产中的一套，出卖价明显低于市场价值，应以该房产的市场价值作价冲抵债务。被告陶巍山未到庭，未答辩，亦未向本院提交证据。经审理查明：2016年7月29日，被告周鸿兰向原告蒋志成出具《借条》，其内容为：“本人周鸿兰身份证号码今向蒋志成借款现金人民币合计捌拾万元整（￥800000元）。借款资金用途为生意周转，借款期十二个月，借期从2016年7月29日至2017年7月28日止。利息为月息3%，利息按月付，到期归还本金。本人愿意以南昌市东湖区东濠街46号1栋2单元104室和南昌市东湖区东濠街46号两处房产作为抵押物，本人外甥陶巍山作为共同借款人，陶巍山知晓借款用途、支持该笔借款、愿意和本人共同承担债务。本人保证每月按时支付利息、借款到期及时归还本金捌拾万元整，如没有按时支付利息或到期没有及时归还本金，本人及本人外甥陶巍山愿意承担违约责任，自愿将以上两处房产交由蒋志成分别以叁拾陆万元整和肆拾肆万元整的价格处理，并不再追究其中房产余值部分，并在处理两处房产时，过户当天交房给蒋志成。陶巍山愿意做本人的担保人，身份证号码，担保人和共同借款人愿意对上述借款本金、利息及违约条款承担连带偿还责任。本借款如涉及诉讼，借款人和担保人愿承担因诉讼产生的诉讼费、律师费、追讨费等费用。”《借条》下方担保人处有被告陶巍山签字捺印。同日，余健民通过银行向被告周鸿兰转账60万元、20万元，合计80万元，被告周鸿兰出具《收款条》，其内容为：“本人今收到蒋志成现金人民币80万元整（￥800000元）。用于生意资金周转。”同日，原告与被告周鸿兰、陶巍山在南昌市东湖公证处公证了两份《委托书》，主要内容为两被告委托原告全权代表被告办理位于南昌市东湖区东濠街46号1栋和南昌市东湖区东濠街46号两处房产转让（出售）、过户、代收房款等事项。2016年8月23日，原告就被告陶巍山名下位于东湖区东濠街46号房产办理了抵押登记，不动产登记证明为赣（2016）南昌市不动产证明第1019165号；2017年2月24日，原告就被告周鸿兰名下位于东湖区东濠街46号1栋房产办理了抵押登记，不动产登记证明为赣（2017）南昌市不动产证明第0011379号。2018年5月26日，原告与江西红阳光律师事务所签订《委托代理合同》，约定该所接受原告委托，指派律师罗永铭、涂亮作为本案一审代理人，代理费48000元。另查明，被告陶巍山名下位于南昌市东湖区东濠街46号房产于2018年1月30日（网签日期）由原告以10万元出售，赣（2018）南昌市不动产权第0031255号不动产权证显示该处房产国有建设用地使用权自2018年2月7日起至2088年2月6日止。本案审理中，被告周鸿兰以原告贱卖南昌市东湖区东濠街46号为由，申请对该房产的市场价值进行评估，原告与被告周鸿兰均同意，并确认以2018年2月7日为房产市场价值的评估时间点，被告陶巍山经本院多次通知均未到庭。2018年12月12日，赣怡信估[2018]字第10055号《评估报告书》评估出南昌市东湖区东濠街46号房产市场价值为702290元（2018年12月12日至2019年12月11日有效）。被告周鸿兰支付评估费5000元。庭审中，原告提交了余健民出具的《证明》，主要内容为余健民于2016年7月29日通过招商银行向被告周鸿兰分两笔转账共计80万元系代原告支付，被告周鸿兰对此未提异议。原告同意以房产的评估价值按照先付息后还本的方式抵扣借款本息，利息按照月利率3%计算抵扣。被告周鸿兰称借款利息应按原告诉请的月利率2%计算扣减。上述事实，有原告提供的《借条》、招商银行户口历史交易明细表、《证明》、《公证书》、《委托书》、《不动产登记证明》、《委托代理合同》、律师费发票、被告周鸿兰提供的《南昌市存量房买卖合同》复印件、赣（2018）南昌市不动产权第0031255号不动产权证复印件、赣怡信估[2018]字第10055号《评估报告书》、评估费发票及原告与被告周鸿兰的陈述等证据证实。本院认为：被告周鸿兰向原告蒋志成借款80万元的事实，原告提供了《借条》、银行转款凭证及《证明》证实，被告周鸿兰对此予以认可，故本院对该事实予以确认，并认定原告与被告周鸿兰之间的借贷关系合法有效。被告周鸿兰辩称其通过余健民向原告支付了近30万元利息，原告对此予以否认，被告周鸿兰亦未提供证据证明，故本院对被告周鸿兰的该项抗辩不予采纳。根据各方约定，被告陶巍山作为担保人，不仅提供了其名下位于南昌市东湖区东濠街46号房产进行担保，而且提供了连带责任保证担保，因该房产已办理了抵押他项权登记，故房产抵押担保合同生效，本院对此予以确认；原告于2018年6月1日提起诉讼，而本案主债务到期日为2017年7月28日，因原告与被告陶巍山未约定保证期间，故保证期间应为主债务履行期届满之日起6个月，原告未提供证据证明在此期间要求过被告陶巍山承担保证责任，故被告陶巍山的保证责任应予免除。被告陶巍山名下位于南昌市东湖区东濠街46号房产已由原告以10万元出售，出售价明显低于市场价值，后经评估该房产在2018年2月7日的市场价值为702290元，本院确认该房产价值为被告陶巍山以物的担保履行担保责任，该款项应从本案借款本息中抵扣。原告称应按月利率3%以先付息后还本的方式抵扣，被告周鸿兰则称应按月利率2%抵扣，因原告的诉讼请求为按月利率2%从借款发生之日起计算利息，且原告起诉时隐瞒了已出售被告陶巍山房产的事实，根据当事人合法权利处分自由及诚实信用原则，本院确定按月利率2%计算利息并以先付息后还本的方式抵扣。截止2018年2月7日，以借款本金80万元为基数，按月利率2%从2016年7月29日起计算的利息为293333元，抵扣后借款本金余额为391043元﹝80万元-（702290元-293333元）﹞，故截止2018年2月7日，被告周鸿兰尚欠原告借款本金391043元，本院对原告的借款本金请求支持391043元，并以391043元为基数，按月利率2%从2018年2月8日起至该借款清偿之日止对原告的利息请求予以支持。被告周鸿兰以其名下位于南昌市东湖区东濠街46号房产向原告抵押担保，并办理了抵押设立登记，抵押合同生效，现债务履行期届满，而原告未受清偿，原告主张就该房产的拍卖款享有优先受偿权，有事实及法律依据，本院予以支持。原告主张的律师代理费48000元，因原告与被告周鸿兰约定了律师费的负担，原告也提供了《委托代理合同》及发票佐证，该律师费的收取金额亦不违反相关规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第七条、第一百七十六条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十三条、第三十四条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周鸿兰于本判决生效之日起十日内归还原告蒋志成借款391043元，并支付利息（以借款391043元为基数，按月利率2%从2018年2月8日起计算至借款清偿之日止）；二、被告周鸿兰于本判决生效之日起十日内支付原告蒋志成为主张债权而支出的律师代理费48000元；三、原告蒋志成就被告周鸿兰名下位于南昌市东湖区东濠街46号1栋2单元104室房产的拍卖款享有优先受偿权；四、驳回原告蒋志成的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15600元、保全费5000元，合计20600元（原告蒋志成已预交），房产评估费5000元（被告周鸿兰已预交），前述共计25600元，由原告蒋志成负担15600元，被告周鸿兰负担1万元（于本判决生效之日起十日内向原告蒋志成支付5000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院交纳上诉费，逾期视为放弃上诉。本判决书发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决书确定的全部义务，一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  冯 奔人民陪审员  孟爱国人民陪审员  饶振新二〇一九年三月十四日书 记 员  姚 佩附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第五条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第四十条订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。