江西省兴国县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0732刑初6号公诉机关江西省兴国县人民检察院。被告人杨泰金（曾用名杨柒生，绰号“阿七”），男，1974年7月8日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，驾驶员，户籍所在地福建省厦门市思明区，现住厦门市思明区。因涉嫌犯开设赌场罪被兴国县公安局列为网上在逃人员，于2018年8月8日被厦门市公安局湖里派出所民警抓获并寄押于厦门市第一看守所，2018年8月9日被兴国县公安局刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于兴国县看守所。辩护人邱剑，江西南芳（兴国）律师事务所律师。被告人郭冬梅，女，1977年1月21日出生于江西省遂川县，汉族，小学文化，个体户，户籍所在地江西省兴国县，现住赣州市章贡区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被兴国县公安局刑事拘留，同年7月27日经兴国县公安局决定被取保候审。经本院决定，于2019年3月12日被逮捕，现羁押于瑞金市看守所。辩护人谢运良，江西伦诚律师事务所律师。被告人韦日贞，女，1982年8月11日出生于广西壮族自治区宾阳县，壮族，初中文化，个体户，家住兴国县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被兴国县公安局刑事拘留，同年7月27日经兴国县公安局决定被取保候审。经本院决定，于2019年3月12日被逮捕，现羁押于瑞金市看守所。辩护人刘和生，江西国兴律师事务所律师。兴国县人民检察院以兴检刑检部刑诉（2018）319号起诉书指控被告人杨泰金、郭冬梅、韦日贞犯开设赌场罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2019年2月22日公开开庭审理了本案。兴国县人民检察院指派检察员李玉青出庭支持公诉，被告人杨泰金及其辩护人邱剑、被告人郭冬梅及其辩护人谢运良、被告人韦日贞及其辩护人刘和生到庭参加诉讼。现已审理终结。兴国县人民检察院指控：被告人杨泰金的邻居“阿某”会利用香港“六合彩”的投注模式、开奖时间、开奖号码等，以“买特码”的方式接受他人投注“六合彩”，赔率一般为1:42，杨泰金代他人向“阿某”投注。被告人郭冬梅自2014年起在兴国县兴江乡陈也村经营会兴超市，为获取非法利益，郭冬梅接受他人投注“六合彩”。每次香港“六合彩”开奖前，郭冬梅将赌客下注的金额和数字登记好，报给杨泰金，杨泰金交给庄家“阿某”，“阿某”根据香港“六合彩”的开奖结果赔付给赌客。郭冬梅按投注金额10%的比例抽头渔利，杨泰金按投注金额1%的比例抽头渔利。在此期间，郭冬梅约代为投注152期“六合彩”，平均每期收取赌注1300元，共收取他人赌注共计197600元，郭冬梅抽头渔利共计19760元，杨泰金抽头渔利共计1976元。2016年4月至2017年2月间，由于“阿某”病逝，被告人杨泰金自己坐庄接受他人投注“六合彩”。2016年6月起，郭冬梅将会兴超市转由其弟媳即被告人韦日贞经营，韦日贞继续在超市内以“买特码”的方式为他人投注“六合彩”，韦日贞将赌客购买的六合彩码数及赌资交给郭冬梅，郭冬梅再上报给杨泰金，韦日贞按投注金额10%的比例抽头渔利，郭冬梅未抽头渔利。杨泰金通过郭冬梅、韦日贞收取他人赌注共计181545元，中奖的赌资4075元，赌客通过赌博赢取款项共计171150元。2017年3月至2018年6月间，因被告人郭冬梅经常拖欠赌注，被告人杨泰金不再接受郭冬梅的投注，郭冬梅收取被告人韦日贞的代他人投注“六合彩”的赌资后自己坐庄，韦日贞仍按投注金额10%的比例抽头渔利。郭冬梅通过韦日贞收取他人赌注共计297520元，中奖的赌资6270元，赌客通过赌博赢取款项共计263340元。2018年6月开始，被告人杨泰金再次坐庄接受郭冬梅转交的韦日贞代他人投注的“六合彩”，经营了六期。通过郭冬梅、韦日贞收取他人赌注共计42295元，中奖的赌资1120元，赌客通过赌博赢取款项共计47040元。被告人韦日贞代他人投注“六合彩”期间，收取他人赌注共计521360元，抽头渔利51805元，中奖的赌资11465元，赌客通过赌博赢取款项共计481530元。综上，被告人杨泰金利用香港“六合彩”开奖信息开设赌场接受他人投注，赌资累计639630元；被告人郭冬梅利用香港“六合彩”开奖信息开设赌场接受他人投注，赌资累计1200490元；被告人韦日贞作为杨泰金、郭冬梅的下线，利用香港“六合彩”开奖信息设定赔率接受参赌人员投注，赌资累计1002890元，从中抽头渔利51805元。公诉机关认为，被告人杨泰金、郭冬梅、韦日贞以营利为目的，利用香港“六合彩”开奖信息，设定赔率开设赌场接受他人投注，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议分别判处杨泰金、郭冬梅、韦日贞三年至三年六个月有期徒刑，并处罚金一万元至一万五千元。被告人杨泰金辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，认罪悔罪，请求对其从轻处罚。辩护人邱剑对公诉机关指控被告人杨泰金某成开设赌场罪没有异议。其提出的辩护意见是：1、被告人杨泰金具有坦白情节，可以从轻处罚。2、被告人杨泰金系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度好，可以从轻处罚。3、2014年至2016年4月期间的197600元不应计入本案投注金额。4、起诉书中的赌资金额计算不符合法律规定，不应将投注金额和赌客赢取的金额重复计算。请求对被告人杨泰金从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人郭冬梅辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，当庭认罪，请求对其从轻处罚。辩护人谢运良提出的辩护意见是：1、起诉书指控被告人郭冬梅于2016年4月之前收取他人赌注共计197600元，因仅有被告人的供述，没有其他证据佐证，应不予认定。2、被告人郭冬梅坐庄时接受的投注可以认定其赌资，其帮韦日贞转交投注金额给杨泰金，没有从中盈利，不应计算是其赌资。3、被告人郭冬梅系初犯，具有坦白情节，自愿认罪，主动退缴违法所得，可以从轻处罚。被告人韦日贞辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，当庭认罪，请求对其从轻处罚。辩护人刘和生提出的辩护意见是：1、起诉书指控的赌资认定与法律规定不相符合。2、被告人韦日贞是杨泰金的下线，是本案从犯。3、被告人韦日贞系初犯，具有坦白情节，当庭认罪，积极退缴违法所得，认罪态度好。建议对其适用缓刑。经审理查明，被告人杨泰金的邻居“阿某”会利用香港“六合彩”的投注模式、开奖时间、开奖号码等，以“买特码”的方式接受他人投注“六合彩”，赔率一般为1:42，杨泰金代他人向“阿某”投注。被告人郭冬梅自2014年起在兴国县兴江乡陈也村经营会兴超市，为获取非法利益，郭冬梅接受他人投注“六合彩”。每次香港“六合彩”开奖前，郭冬梅将赌客下注的金额和数字登记好，通过电话或者手机微信报给杨泰金，杨泰金交给庄家“阿某”，“阿某”根据香港“六合彩”的开奖结果赔付给赌客。郭冬梅按投注金额10%的比例抽头渔利，杨泰金按投注金额1%的比例抽头渔利。在此期间，郭冬梅代为投注152期香港“六合彩”，平均每期收取投注1300元，共收取他人投注共计197600元，郭冬梅抽头渔利共计19760元，杨泰金抽头渔利共计1976元。2016年4月至2017年2月间，由于“阿某”病逝，被告人杨泰金自己坐庄接受他人投注香港“六合彩”。2016年6月起，郭冬梅将会兴超市转由其弟媳即被告人韦日贞经营，韦日贞继续在超市内以“买特码”的方式为他人投注香港“六合彩”，韦日贞将赌客购买的六合彩码数及赌资交给郭冬梅，郭冬梅再上报给杨泰金，韦日贞按投注金额10%的比例抽头渔利，郭冬梅未抽头渔利。杨泰金通过郭冬梅、韦日贞收取他人投注共计181545元，中奖的赌资4075元，赌客通过赌博赢取款项共计171150元。2017年3月至2018年6月间，因被告人郭冬梅经常拖欠赌注，被告人杨泰金不再接受郭冬梅的投注，郭冬梅收取被告人韦日贞的代他人投注“六合彩”的赌资后自己坐庄，韦日贞仍按投注金额10%的比例抽头渔利。郭冬梅通过韦日贞收取他人赌注共计297520元，中奖的赌资6270元，赌客通过赌博赢取款项共计263340元,郭冬梅抽头渔利共计3695元。2018年6月开始，被告人杨泰金再次坐庄接受郭冬梅转交的韦日贞代他人投注的“六合彩”，经营了六期。通过郭冬梅、韦日贞收取他人赌注共计42295元，中奖的赌资1120元，赌客通过赌博赢取款项共计47040元。被告人杨泰金利用香港“六合彩”开奖信息接受他人投注共计421440元；被告人郭冬梅利用香港“六合彩”开奖信息接受他人投注共计718960元，从中抽头渔利23455元；被告人韦日贞利用香港“六合彩”开奖信息接受他人投注共计521360元，从中抽头渔利51805元。被告人韦日贞于2018年6月28日晚上被公安机关抓获归案，被告人郭冬梅于2018年6月29日凌晨被公安机关抓获归案，被告人杨泰金被兴国县公安局列为网上在逃人员后，于2018年8月8日被厦门市公安局湖里派出所民警抓获并寄押于厦门市第一看守所。案发后，被告人郭冬梅向公安机关退缴违法所得23455元，被告人韦日贞退缴违法所得52885元。上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押在案的红色OPPO手机1部、白色苹果手机1部、粉色封面笔记本1本，归案情况说明，在逃人员登记表、抓获经过、厦门市第一看守所寄押情况证明，常住人口信息表及无违法犯罪记录《证明》，扣押决定书、扣押清单，江西省政府非税收入票据，摘抄笔录及郭冬梅与杨泰金的微信聊天记录照片，兴公（网）检[2018]030号电子证据检查工作记录，从财付通支付科技有限公司调取的2017年8月1日以来杨泰金与郭冬梅微信转账交易记录（光盘），韦日贞经营六合彩投注点记账本数据明细表，郭冬梅坐庄经营六合彩获利情况统计表，杨泰金坐庄经营六合彩获利情况统计表，兴国县公安局行政处罚决定书，证人李某的证言，搜查笔录，辨认笔录，被告人杨泰金、郭冬梅、韦日贞在侦查阶段的供述等证据证实，足以认定。关于被告人杨泰金、郭冬梅从2014年起至2016年4月之前共接受他人投注152期香港“六合彩”的投注金额的问题。经查，被告人杨泰金在侦查阶段供述称：“2015年1月至12月期间，一共152期六合彩，每期我大约获利50元，共计7600元，2016年1月至4月期间，每个月12期六合彩，每期大约获利50元，共计2400元”，被告人杨泰金是按投注金额1%的比例抽头渔利，按这样推算出投注金额应该有100万元；被告人郭冬梅在侦查阶段供述称：“我私设六合彩投注点的时间大约是一年，共计152期六合彩，平均每期我能获利130元左右，共计获利大约是19760元”，被告人郭冬梅是按投注金额10%的比例抽头渔利，按这样推算出投注金额应该是197600元。二被告人对利用网络进行香港“六合彩”投注的事实供述一致，仅对接受他人投注金额和抽头渔利金额的供述不一致，在无其他证据证明的情况下，可以根据有利于被告人的原则，采信被告人郭冬梅的供述，即认定被告人杨泰金、郭冬梅从2014年起至2016年4月之前共接受他人投注152期香港“六合彩”的投注金额为197600元。辩护人就此提出的辩护意见与查明事实不相符，本院不予采纳。关于本案赌资数额认定的问题。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。因此本案赌资数额应按照接受投注的金额予以认定，公诉机关指控三被告人的赌资数额不当，应予以更正。辩护人就此提出的辩护意见有法律依据，本院予以采纳。本院认为，被告人杨泰金、郭冬梅、韦日贞以营利为目的，利用互联网开设的赌博网站接受他人投注，组织赌博活动，并从中抽头渔利，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立，本院予以确认。三被告人各自的赌资数额累计达到30万元以上，应当认定为“情节严重”，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。三被告人归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，均可以从轻处罚。三被告人系初犯，当庭自愿认罪，被告人郭冬梅、韦日贞已退缴全部违法所得，均可以酌情从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人郭冬梅积极缴纳罚金，可以对其酌情从轻处罚。辩护人谢运良提出被告人郭冬梅帮被告人韦日贞转交投注金额223840元给被告人杨泰金，其没有从中盈利，不应计算是其赌资的辩护意见及辩护人刘和生提出被告人韦日贞是本案从犯的辩护意见，因与法律规定不相符，本院不予采纳。为维护正常的社会管理秩序，净化社会风尚，惩治犯罪，根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨泰金犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年8月8日起至2021年11月7日止。罚金限被告人杨泰金在判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳）。二、被告人郭冬梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月12日起至2022年2月11日止）。三、被告人韦日贞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月12日起至2022年2月11日止。罚金限被告人韦日贞在判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳）。四、对被告人郭冬梅退缴的违法所得23455元、被告人韦日贞退缴的违法所得52885元，予以没收，上缴国库；五、扣押在案的作案工具红色OPPO手机1部、白色苹果手机1部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈胜海人民陪审员  黄邦明人民陪审员  李赞祯二〇一九年三月十三日书 记 员  康银川