温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初1367号原告：包建华，男，1958年8月9日出生，汉族，住福建省光泽县。委托诉讼代理人：孙家明，浙江越人律师事务所律师。被告：温州市鹿城保安公司，住所地：浙江省温州市鹿城区龟湖路仓坦龟湖商厦南区二楼。法定代表人：齐建华，总经理。委托诉讼代理人：周凯、戴海挺，温州市鹿城区新时代法律服务所法律工作者。原告包建华与被告温州市鹿城保安公司劳动争议一案，原告于2019年2月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告包建华及其委托诉讼代理人孙家明、被告的委托诉讼代理人戴海挺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告为原告补缴24个月的养老保险或补偿未给原告缴纳养老保险造成的损失44025元；2.被告支付原告2016年9月至2018年8月期间加班费17672元；3.被告支付原告应休未休年休假工资3958元；4.被告支付2018年度年终奖400元；5.被告支付原告经济补偿金14350元；6.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年6月份，原告应聘进入被告单位，并签定书面劳动合同，约定：每月工资为1460元，享受各项社会保险、法定节假日、带薪年休假等待遇。原告进入被告单位后，即被派遣到温州市担任保安，2016年5月调到温州市新田园小学工作至被辞退为止，每天工作10小时，法定节假日正常休息，没有为原告安排年休假。2018年2月，原告得知以后社保不能补缴的信息后，即到社保查询本人缴费情况，方得知被告仅自2012年10月份开始为原告缴纳了工伤保险，没有为原告缴纳其它的社会保险。为此原告要求被告为原告补缴遭拒，为防止将来不能补缴，原告即自行补缴了自2012年6月至2018年2月的养老保险，共计64544.81元。2018年8月27日，被告通知原告到人事部门办理退休手续，并安排新的人员强行接替了原告的工作。被告未给予补偿，应补偿或支付原告下列损失：1.养老保险61544.81元＋（8502.89÷11个月×6个月＝4637.94）＝69182.75÷22×14＝44025元；2.加班费17672元（365-104-11）天×2小时／天×［（2050元／月÷21.75天÷8小时）×150%］×2年；3.年休假工资（2016年）2050元／月÷21.75天×5天＝471.26元，（2017年）2050元／月÷21.75天×10天＝942.53元，（2018年）2050元／月÷21.75天×［240天÷365天×10天］＝565.52元，合计1979元×2倍＝3958元;4.2018年度年终奖50元／月×8个月＝400元；5.经济补偿金2050元／月×7个月＝14350元。原告于2018年10月31日向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因主体不适格该委不予受理，故特向贵院起诉，请依法及时作出判决。被告答辩：原告入职被告处时，被告要求其缴纳社保，原告自愿放弃；现原告自行以灵活就业人员补缴，被告无法补缴，被告无需支付原告代为缴纳的社会保险费，应当按照仲裁时效及社保部门核定金额计算；工资中已经包含加班费，被派遣单位会自行发放额外加班费。原告已进行调休，2017年44天，2018年29天；原告所在的工作单位寒暑假休息，年休假已经安排在寒暑假休息；年终奖为次年3-4月份发放，原告的年终奖还未到发放时间；原告到达法定退休年龄，被告与原告终止劳动关系，故无须支付经济补偿金。本院认定事实如下：2011年6月，被告聘用原告担任保安，派遣到温州市年到温州市新田园小学。被告与原告签订了固定期限的劳动合同。2018年双方续签劳动合同，约定：劳动期限从2018年1月1日至2018年8月9日；采用综合计算工时工作制；基本工资为1860元／月，加班费另计；每月10日支付上月工资。2011年5月26日，原告承诺自愿放弃参加社保。2012年10月起，被告为原告办理工伤保险，未办理其他社会保险。原告每周休息两日。2018年2月，原告以灵活就业人员参保专户的类型，补缴了自2012年6月至2018年2月的养老保险64544.81元。2018年8月27日，被告通知原告办理退休手续，并安排新的人员接替了原告的工作。离职前12个月的平均工资为2109元［（2245＋2050＋2110＋1923＋2110＋2110＋2056＋2050＋2050＋2100＋2250＋2250）／12］。被告未支付2018年度年终奖400元。2018年10月31日，原告向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委以申请人主体不适格为由不予受理，原告不服诉至本院。上述事实有原告提供的居民身份证、企业法人营业执照、劳动合同书、银行明细查询记录、收件回执、不予受理通知书、当事人的陈述予以证实。本院认为，原告出生于1958年8月9日，于2018年8月9日达到法定退休年龄。2011年6月至2018年8月9日期间，原、被告之间存在劳动关系，2018年8月10日至2018年8月27日期间，双方在法律关系上属于劳务关系，而不是劳动关系。原告达到法定退休年龄后，双方的劳动关系自动终止，法律关系转化为劳务关系；双方约定的固定期限至2018年8月9日到期，合同终止。用人单位为劳动者建立社会保险关系后，因用人单位未依法缴纳应由其缴纳的社会保险费用，劳动者代用人单位缴纳后，劳动者要求用人单位返还代为缴纳社会保险而支付的金钱的，应予支持。用人单位未为劳动者建立社会保险关系，劳动者提供其他渠道自行缴纳保险费，或在其他用人单位缴纳社会保险费，劳动者据此要求用人单位代为缴纳社会保险而支付的金钱的，不予支持。原、被告劳动关系期间，被告为原告缴纳工伤保险，未缴纳其他保险；原告以灵活就业人员参保专户的类型补缴了在被告单位工作期间的养老保险。现原告要求被告补偿未给原告缴纳养老保险造成的损失，不符合上述规定，本院不予支持。关于延时加班费。原告主张每日工作时间10个小时，被告应当支付每日延长工作时间2小时加班工资。原告的工作岗位为保安，保安系非生产性、经营性或者连续工作性工作岗位，始终处于类似值班的特殊状态，且工作期间包含了如就餐等与实际工作不相关的其他生活内容。故原告每日在岗时间虽然为10小时，但是不应认定每日工作10小时，而应认定每日工作8小时。原告主张每天延时加班2小时并支付延长工作时间加班费的请求，本院不予支持。关于未休年休假工资报酬。国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，经劳动者同意可以跨年度安排。对职工应休未休的年休假天数，用人单位应当按照该职工日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，日工资按剔除加班工资后的月平均工资折算，其中包含用人单位已支付给职工正常工作期间的工资收入。被告未安排原告带薪年休，应向原告支付未休年休假工资报酬。原告已享受寒暑假，不享受当年的年休假，原告主张被告支付未休年休假工资报酬，无法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金。劳动合同期满的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告从2011年起连续在被告处工作至2018年8月，年限达7年2个月。被告未为原告办理养老保险，劳动者请求用人单位支付经济补偿，可予支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告应支付的终止劳动合同经济补偿为15817.5元（2109元/月*7.5月）。原告主张经济补偿金14350元，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国社会保险法》第二条的规定，判决如下：一、被告温州市鹿城保安公司于本判决生效之日起十日内支付原告包建华2018年度年终奖400元、经济补偿14350元；二、驳回原告包建华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告温州市鹿城保安公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 黄 莹二〇一九年三月一日书记员 翁潘婷