吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉06民初156号 原告：吉林建工集团有限公司，住所地吉林省长春市宽城区庆丰路1333号。 法定代表人：张旭，总经理。 委托诉讼代理人：范宝和，男，吉林建工集团有限公司副经理。 委托诉讼代理人：范秀岩，女，吉林建工集团有限公司法律事务部长。 被告：富德（白山）麦矿泉有限公司，住所地吉林省白山市江源区石人镇遥林村。 法定代表人：张涛，董事长。 委托诉讼代理人：李睿智，国浩（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱晓庆，国浩（深圳）律师事务所实习律师。 吉林建工集团有限公司（以下简称建工集团）与富德（白山）麦矿泉有限公司（以下简称富德公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2018年12月7日第一次公开开庭审理，原告建工集团委托诉讼代理人范宝和、范秀岩，被告富德公司委托诉讼代理人李睿智、朱晓庆到庭参加诉讼，于2019年1月21日第二次公开开庭审理，原告建工集团委托诉讼代理人范宝和、范秀岩，被告富德公司委托诉讼代理人李睿智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建工集团向本院提出诉讼请求：1.判令富德公司给付工程欠款61772120.05元及自2016年5月31日起至实际给付完毕日止按同期同类银行贷款利率计算的利息。2.富德公司承担本案的诉讼费、保全费等一切费用。事实和理由：2015年7月1日，建工集团与富德公司签订建设工程施工合同，建工集团为富德公司施工年产100万吨天然麦饭石泉水项目工程。该工程于2016年5月31日竣工并交付使用。建工集团已履行了合同的全部施工内容，完成产值129728326元。富德公司已付工程款67956205.95元，尚欠工程款61772120.05元及利息。为维护建工集团合法权益诉至法院。本案开庭审理前，建工集团变更诉讼请求第1项为“判令富德公司给付工程欠款51470227.05元及自2016年5月31日起至实际给付完毕日止按同期同类银行贷款利率计算的利息”。 富德公司辩称，双方签订的施工合同约定价款为84945259元，合同价格形式为固定单价，由于建工集团施工期间未能及时提交完整的竣工资料及竣工图，未能及时提交竣工结算报告及完整的工程增量结算资料，造成案涉工程量及工程结算总价至今无法确认，相应的工程增量部分价款应由建工集团进行举证，并承担相应的举证不能的不利后果。根据双方之间合同约定及建工集团提交的证据显示，案涉工程仅仅完成了工程质量验收，富德公司也依照合同约定支付了80%工程款，不存在任何违约。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院认定如下事实： 2015年6月29日，富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目施工招标投标文件体现，中标人为建工集团。中标价款84945259元。 2015年7月1日，富德公司与建工集团签订《建设工程施工合同》约定，工程名称为富德（白山）麦矿泉有限公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目，工程地点白山市江源区石人镇遥林村，工程立项批准文号白山市江源区发展和改革局江源发改[2014]146号，工程内容一期占地31000平方米，建筑面积19370平方米，承包范围厂区内土建基础、钢结构厂房、厂区围墙、厂区污水处理土建工程、供热工程、地暖工程、给排水工程、强弱电工程、生活区上下水管网、通风空调、厂区内部电力外网、通风与空调、消防工程等。施工区间2015年7月1日至2015年11月30日。签约合同价为84945259元，合同价格形式固定单价。通用合同条款10.1条约定变更范围除专用合同条款另有约定外，合同履行过程中发生以下情形的应按照本约定进行变更。（1）增加或减少合同任何工作，或追加额外的工作；（2）取消合同中任何工作，但转由他人实施的除外；（3）改变合同中任何工作的质量标准或其他特性；（4）改变工程的基线、标高、位置和尺寸；（5）改变工程的时间安排或实施顺序。14.1条约定，除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结息资料。14.2条约定，发包人在收到承包人提交的竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后14天内完成对承包人的竣工付款，发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的两项同类贷款基准利率支付违约金，逾期支付超过56天的按照中国人民银行发布的两项同类贷款基准利率两倍支付违约金。专用合同条款10.1条约定，变更范围按照通用合同条款第10.1款规定执行，设计变更必须由原图纸设计单位出具正式的设计变更文件，履行变更手续并经发包人最终认可，签证必须由监理工程师、发包人确认履行审批程序后生效。12.4.1条约定，竣工验收合格后支付至合同价款的80%，竣工结算后付款达到结算价款的95%，工程价款的5%为质保金，缺陷责任期满后无质量问题一次性返还。对价款的组成、价款的支付方式、违约责任、监理及设计单位名称作出了约定。 委托人富德公司与咨询人北京华审金建工程造价咨询有限公司吉林分公司（以下简称华审公司）签订的《建设工程造价咨询合同》于2015年5月28日开始实施。合同约定咨询项目为富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目，服务类别工程建设全过程工程造价咨询服务。 富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目变更，土建部分35项；建筑部分43项；结构部分41项；高低压工程量部分4项；园林部分2项；消防工程部分4项；景观照明部分1项；装饰装修部分3项；幕墙、不锈钢、型材门部分10项；道路工程量部分18项；道路设计变更部分5项；水暖部分14项；电气部分10项；钢结构工程、防火涂料、通风工程、工艺热水管保温部分31项。关于厂房南侧后增雨篷彩钢板型号、颜色、厚度工作联系单日期为2016年6月15日，关于厂房南侧后增雨篷彩钢板屋面面积工程量确认单日期为2016年7月14日，关于增加雨篷照明及防雷接地设计变更日期为2016年7月，关于南侧山体喷锚部位增加白钢泄水槽工程联络函日期2016年7月10日，关于南侧山体喷锚部位增加白钢泄水槽经济签证日期为2016年7月20日，关于新增防火锁、防火门工程联络函日期2016年10月8日，关于新增防火门、逃生锁工程量确认单日期为2016年10月25日，关于厂区办公区卫生间隔断因维修水管破坏，重新定制安装经济签证日期为2016年7月20日，关于厂房办公区二层厂长办公室门开启方向更改，重新定制一樘生态铝包门经济签证日期为2016年7月20日，关于厂房观光走廊安装见机破坏顶棚，重新安装矿棉板顶棚经济签证日期为2016年11月20日，关于停车场南侧新建毛石护坡工程量确认单日期2016年6月2日，关于厂房两侧新建混凝土地面、排水沟工程量确认单日期2016年6月5日，关于绕线南侧新建砖砌墙工程量确认单日期2016年6月20日，绕线东侧新建截水沟与边坡修整钻孔工程量确认单日期2016年7月1日，拆除场区围墙外侧房屋工程量确认单日期2016年7月20日，场区外侧新建沥青路面挖方工程量确认单日期2016年7月25日，新建砖墙钢筋砼围墙地梁工程量确认单日期2016年7月10日，场区外与公路连接道路两侧新建毛石挡土墙工程量确认单日期2016年7月20日，场区外沥青路面加宽工程量确认单日期2016年8月15日，新建砖墙钢筋砼围墙地梁工程联络函日期2016年7月10日，拆除房屋工程联络函日期2016年7月20日，厂区外与公路连接道路两侧新建毛石挡土墙日期2016年7月20日，新建路面挖方与换填工程联络函日期2016年7月25日，绕线东侧新建截水沟与边坡修整钻孔工程联络函日期2016年7月1日，绕线南侧新建砖砌墙工程联络函日期2016年6月20日，新建砼地面工程联络函日期2016年6月5日，砌筑石砌边沟与护坡工程联络函日期2016年6月2日。 2016年5月25日，建工集团向富德公司出具《建设工程竣工报告》，请求富德公司对富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目进行检查核验。吉林省轻工业设计院有限公司总监理工程师李有胜在报告上签名。 2016年5月31日，《建设工程竣工验收报告》体现富德公司组织对涉案工程进行验收，验收结论为合格。 2017年8月9日，富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目在白山市江源区建筑工程质量监督站竣工备案。 华审公司经理都柏胜陈述，富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目结算审核报告（4册）是该单位基于与富德公司签定的建设工程造价咨询合同而制作的。涉案工程从开始施工到最终审核该单位全程参与。工程竣工时该单位收到富德公司提交的竣工图纸、变更签证、招投标文件及由建工集团制作的8本提报报告等制作《审核报告》。《审核报告》制作完毕后，将部分原始资料返还富德公司，但不能确定返还的具体人员。 建工集团制作的富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目8本结算报告体现，涉案工程建工集团计算的总价款为129728326元。 2017年6月5日，华审公司出具的《审核报告》载明，工程名称富德公司年产100万吨天然麦饭石泉水建设项目；工程内容土建、采暖、给排水、电气、道路、园林等。审核结果提报值为129728326元，审定值为119426433元，审减值10301893元。 2015年9月16日，富德公司向建工集团支付工程款2000万元，2015年8月11日，富德公司向建工集团支付工程款1500万元，2015年7月14日，富德公司向建工集团支付工程款1000万元，2015年9月23日，富德公司向建工集团支付工程款1000万元，2016年1月29日，富德公司向建工集团支付工程款4461681元，2016年6月8日，富德公司向建工集团支付工程款4247262.95元，2016年8月10日，富德公司向建工集团支付工程款4247262元。以上总计67956205.95元，双方当事人对已支付工程款数额无异议。 华审公司经营范围为工程造价咨询、工程监理、工程技术咨询、招投标代理、工程设计。 2018年10月10日，建工集团向本院交纳诉前保全费5000元。 本院认为，建工集团与富德公司签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，合法有效。当事人对已支付工程款数额无异议，对尚欠部分有异议。建工集团主张2016年6月初将8本《结算卷》交给富德公司王继泉，王继泉于2017年6月5日将4本《审核报告》交付给建工集团，富德公司应按照《审核报告》确定的工程造价支付尚欠工程款。富德公司不认可，主张建工集团未向其提供《结算卷》且《审核报告》系华审公司擅自制作，亦未向富德公司提交，没有经其确认。工程变更部分在招投标文件及施工合同约定范围之外，没有富德公司印章，工程土方挖方填方仅有设计图纸，没有监理意见。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对该诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，建工集团应针对自己的诉讼主张提供证据予以证明。本案中，首先，建工集团主张《审核报告》为富德公司王继泉提供，但没有证据证明，富德公司对此亦不认可。因《审核报告》中没有富德公司印章，且富德公司否认收到过《审核报告》，因此即使《审核报告》系王继泉提供，亦不足以认定为公司行为，华审公司经理陈述，制作《审核报告》依据的原始资料已交付给富德公司，但不能明确交付的具体人员，故本院对该报告来源的合法性无法确认。其次，建工集团主张按照富德公司与其签订《建设工程施工合同》第14.2条“发包人在收到承包人提交的竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书”的约定结算工程款，因富德公司主张没有收到8本《结算卷》及4本《审核报告》，并且，建工集团主张涉案工程于2016年5月31日竣工并交付，要求富德公司给付尚欠工程款及自2016年5月31日至实际给付完毕日止的利息，但其提供的设计变更单、工程量确认单、经济签证单、工程联络函体现部分工程为2016年5月31日之后发生，该部分工程包含在8本《结算卷》及4本《审核报告》中，建工集团诉讼主张的事实与《审核报告》内容不一致，且该部分工程是否完成，建工集团未能提供充分证据证实。综上，建工集团以《审核报告》为依据主张工程款数额，本院无法支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。”的规定，本院多次向建工集团释明关于司法鉴定的问题，但建工集团均明确表示不鉴定，因此，其应承担举证不能的法律后果，故建工集团的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回吉林建工集团有限公司的诉讼请求。 案件受理费299151.14元，诉前保全费5000元，由吉林建工集团有限公司负担。吉林建工集团有限公司预交案件受理费381960.6元，返还吉林建工集团有限公司82809.46元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审 判 长  高明义 审 判 员  刘巍丹 代理审判员  丛金海 二〇一九年三月十八日 书 记 员  赵冠铭