成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0124民初5594号 原告：刘彧，男，1986年5月21日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：杨扬，四川仁卓律师事务所律师。 被告：四川万众建材科技有限责任公司，住所地成都市郫县成都现代工业港南片区。 法定代表人：徐俊强，系公司董事长。 委托诉讼代理人：张红梅，女，1973年3月20日出生，汉族，住成都市金牛区，该公司员工。 被告：徐俊强，男，1962年6月26日出生，汉族，住成都市金牛区。 被告：徐旭龙，男，1988年3月16日出生，汉族，住成都市金牛区。 第三人：肖佳新，男，1989年2月2日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 原告刘彧与被告四川万众建材科技有限责任公司（以下简称万众公司）、徐俊强、徐旭龙，第三人肖佳新合同纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘彧的特别授权委托诉讼代理人杨扬、被告万众公司的特别授权委托诉讼代理人张红梅到庭参加诉讼，被告徐俊强、被告徐旭龙、第三人肖佳新经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 刘彧向本院提出诉讼请求：1、解除被告万众公司与原告及第三人肖佳新签订的《项目投资合作协议》中所涉原告部分的约定；2、判令被告万众公司立即向原告返还款项800000元；3、判令被告万众公司以400000元为基数，自2012年1月5日起至2012年9月7日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的150%向原告赔偿损失；判令被告万众公司以600000元为基数，自2012年1月5日起至2015年2月17日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的150%向原告赔偿损失；判令被告万众公司以200000元为基数，自2012年1月5日起至2015年10月27日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的150%向原告赔偿损失；判令被告万众公司以800000元为基数，自2012年1月5日起至全部付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的150%向原告赔偿损失；4、本案保全费、诉讼费及原告支付的律师费等原告为主张所支出的费用（造成的损失）由被告万众公司承担；5、判令被告徐俊强、徐旭龙对上述2至4项，在未出资本息范围内对被告万众公司债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任。事实和理由：2010年9月13日原告与被告万众公司、第三人三方签订《项目投资合作协议》约定：被告万众公司与四川兰丰水泥有限公司共同出资1500万元成立成都兰丰建材科技有限责任公司（后成立的公司实际名称为四川兰丰建材有限公司）；被告万众公司将成立的公司的部分股权份额转让给原告；在项目合作期限内不得向任何第三方转让其共同投资中的全部或者部分股权份额，合作期满三年后，可在投资合作人内部进行转让。协议签订后，原告按照协议约定履行了出资义务，分别于2010年10月15日、2011年2月23日向被告转款200万元。2012年1月4日被告万众协议违反约定，导致不能实现其合同目的，原告多次要求其归还出资款项，而被告万众公司仅分期返还了120万元，剩余部分经原告多次催收，被告万众公司均以各种理由拒不返还。被告徐俊强、徐旭龙对被告万众公司未全面履行出资义务。现原告诉至法院，请求解决。 万众公司辨称：《项目投资合作协议》属实，但原告未按协议约定的金额进行实际出资。四川兰丰建材有限公司于2010年10月成立，2012年2月原被告口头交流达成协议解除合作，并分3次归还了原告合作款共计120万元，原告要求承担银行带来款利率不合理。 徐俊强、徐旭龙未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见及证据。 肖佳新未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见及证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了工商登记信息、个人身份信息、被告万众公司股东名册、《项目投资合作协议》、中信银行回证、工商银行个人业务凭证以及收据、委派书、投资决议、兰丰水泥公司投资决议、特准通知书、兰丰建材公司股东出资信息、股权转让协议、有限责任公司变更协议申请书、股东会决议、兰丰建材公司股东出资信息、股东会决议、农行流水明细以及交易明细以及授权委托书、个人增值税普通发票以及授权委托书等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 根据原、被告的一致陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定如下事实：2010年9月13日被告万众公司为甲方与原告为乙方、第三人肖佳新为丙方就甲方与四川兰丰水泥有限公司签订的《投资合作协议》中所约定的双方共同出资成立成都兰丰建材科技有限责任公司（暂定名），公司总投资额为2300元，其中甲方出资比例为49%的转让事项达成《项目投资合作协议》，约定：甲方分别向乙丙方转让其在成都兰丰建材科技有限责任公司所持有49%的股权份额的26%，转让价分别为191.1万元（1500万元×49%×26%）；鉴于甲方主要负责本投资项目前期技术研发和促成所产生系列费用等准备工作，以有项目的后期生产销售管理工作，乙丙方同意各自分别承担甲方在四川兰丰水泥有限公司所持有49%的股权份额的48%的出资款的20%即70.56万元（1500万元×49%×46%×20%）；付款时间为该协议签订后2日内；乙方和丙方共同指派1人担任成都兰丰建材科技有限责任公司的董事会董事，共同指派1人担任成都兰丰建材科技有限责任公司的财务部或市场部工作人员；因共同投资任何一方违反本合同，使本合同不能履行时，应由违约方承担经济赔偿责任，赔偿范围包括但不限于由此产生的资金利息、诉讼费用、律师费用等各种损失。除上述外该协议还对其他事项进行约定。 上述协议签订后原告向被告万众公司支付投资款200万元。 2010年10月25日被告万众公司委派徐俊强代表被告在四川兰丰建材科技有限责任公司行使股东权利。同日被告万众公司经股东会研究同意对外投资245万元，用于与四川兰丰水泥有限公司投资组建“四川兰丰建材科技有限公司”，占该公司注册资本的49%。而后由被告万众公司投资245万元（占比例49%）与四川兰丰水泥公司255万元（占比例51%）为股东，总注册资本为500万元，成立“四川兰丰建材科技有限公司”。2011年12月30日四川兰丰建材科技有限公司召开股东会决议，经全体股东代表（其中被告万众公司的代表有徐俊强、肖强、肖佳新）研究，形成将被告万众公司已实缴的投资245万元（占比例49%，）的股权转让给四川兰丰水泥有限公司。2012年1月4日被告万众公司与四川兰丰水泥有限公司签订股权转让协议，约定被告万众公司将在四川兰丰建材科技有限公司的股权245万元转让给四川兰丰水泥有限公司，同日办理了股权转让登记手续。 2012年4月15日原告向刘典均出具《授权委托书》授权由刘典均代理原告处理于被告万众公司转让原告在四川兰丰建材有限公司的股权后，返还款项等相关事宜。而后被告万众公司分别于2012年9月7日、2015年2月17日、2015年10月27日向原告退还投资款40万元、40万元、60万元，共计120万元，现尚有80万元未退还。 另查明，被告万众公司的股东为被告徐俊强、徐旭龙，该公司注册资本为1000万元。 本院认为，本案原告与被告万众公司虽未签订书面协议约定解除《项目投资合作协议》，但从本案原告提交的证据、双方当事人的一致陈述以及原告已收取被告退还的投资款120万元的事实能证实，原告、被告万众公司及第三人肖佳新所签订的《项目投资合作协议》中所涉原告与被告万众公司的权利义务双方事实上已解除，其解除的时间应认定为2012年4月15日。虽被告声称其在转让股权前已向原告进行口头交流，但未向本院提交证据予以证实，原告于2012年4月15日向刘典均出具《授权委托书》中明确载明其已知晓转让股权后所确定的返还款项事宜，故应认定双方对涉案协议的解除时间为2012年4月15日。涉案合同中原告与被告万众公司的约定已解除，故原告主张的解除诉请已无必要。 对于原告的退还款项诉请，现被告万众公司仅退还了投资款120万元，尚有80万元未退还，双方的《项目投资合作协议》事实上已解除，被告理应将余下的80万元投资款退还给原告。 对于原告的损失的诉请，从现有证据能证实在2011年12月30日，本案第三人肖佳新参于研究四川兰丰建材科技有限公司转让股权的决议，且事后原告也认可了股权转让的事实，并接受了被告万众公司退回的部分投资款。综合分析，若原告不知晓被告万众公司转让股权，其不会在股权转让后出具委托书，代为处理返还投资款款，在近七年的时间内三次接收投资款也未提起异议，故应认定为双方系通过协商解除的合同。现原告与被告万众公司并无证据证明双方约定了投资款的退还投资款的时间，事后也未达成补充协议，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”对尚未支付的款项80万元的损失的的主张，本院确定以原告起诉至日即2018年10月8日起按中国人民银行公布的同期贷款利率支付至实际付清时止为宜；对于已归还的投资款损失及律师费的主张，本院不予支持。 对于原告主张的要求被告徐俊强、徐旭龙在未出资本息范围内对被告万众公司债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任的主张，与本案审的合同纠纷不是同一法律关系，故在本案中不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、第六十二条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川万众建材科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告刘彧支付应退还的投资款800000元及其损失（损失的计算方式：以800000元为基数，自2018年10月8日起按中国人民银行公布的同期贷款利率支付至实际付清时止）。 二、驳回原告刘彧的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收取案件受理费19210元，保全费5000元，共计24210元,由原告刘彧负担9684元，被告四川万众建材科技有限责任公司负担14526元。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  何红梅 人民陪审员  李德志 人民陪审员  刘孝平 二〇一九年三月十二日 书 记 员  贾安琴