河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0184民初2133号原告：王春胜，男，1973年12月15日出生，汉族，住河南省方城县。委托诉讼代理人：张文品，河南扬善律师事务所律师。被告：河南正商龙湖置业有限公司，住所地河南省新郑市龙湖镇107国道西侧正商红河谷2号楼2幢1单元1-2层01号。法定代表人：张敬国，董事长。委托诉讼代理人：申涛（系被告公司的员工），男，1983年1月7日出生，汉族，住河南省滑县。被告：北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路128号院3号楼17层2005（园区）。法定代表人：马效国，执行董事。委托诉讼代理人：杜国润，河南国基律师事务所律师。被告：王克，男，1985年3月10日出生，汉族，住河南省社旗县。原告王春胜与被告河南正商龙湖置业有限公司、北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司、王克提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2018年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王春胜及其委托诉讼代理人张文品，被告河南正商龙湖置业有限公司的委托诉讼代理人申涛，被告北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人杜国润，被告王克到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王春胜向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人的生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、住宿费、其他财产损失等共计1114247.91元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告跟着包工头王克在新郑市××镇的正商智慧城工地干活，每天工资为350元。该工程由河南正商龙湖置业有限公司开发，由北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司承建。2017年7月5日，原告在从事外墙保温工作上料时，因吊蓝晃动受伤。王克打120把原告送到医院住院治疗。出院后，原告委托郑州新亚法医临床司法鉴定所鉴定，原告的神经损伤构成三级伤残，脊柱损伤构成八级伤残。原、被告就赔偿问题协商未果。本案庭审前，原告申请变更诉讼请求为：判令被告支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人的生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等费用共计939310.92元。被告河南正商龙湖置业有限公司辩称，被告公司与原告及其他两被告均不存在合同关系，不应承担法律责任。被告北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司辩称，被告公司与原告之间没有劳务雇佣关系，不应当承担责任。原告主张的赔偿金额在计算中存在问题。原告没有遵循相关的安全作业规范，致使发生本案事故，自身存在重大过错，其应当承担相应的责任。被告王克辩称，原告受伤后，被告让4个工友护理了原告3天，后来聘请护工对原告护理了45天。原告后期到郑州看病，被告给其现金3000元。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王克从北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司承接了位于新郑市××镇正商智慧城建筑项目的外墙保温工作。王春胜接受王克的雇佣，到该工地从事外墙保温施工工作。2017年7月5日，王春胜在不具备吊篮作业资质，未正确、有效系挂安全带、安全绳的情形下，使用吊篮运送建筑材料，在高空作业时不慎从吊篮上掉落下受伤。王春胜被送往河南医学高等专科学校附属医院（河南省第二人民医院）住院治疗47天，病情被诊断为腰椎爆裂性骨折、多发颈椎骨折、多发胸椎骨折等。2017年8月21日出院，出院医嘱为建议休息、功能锻炼，定期复查（4周、8周、12周、半年）等。该院病历长期医嘱单记载“陪护一人”。王克支付了王春胜于2017年7月6日的门诊医疗费2652元，预交了王春胜在该院住院期间的医疗费共计78000元，于2017年7月24日支付3500元为王春胜购买胸腰椎矫形外固定器具。王春胜在本案庭审中认可王克派人对其护理了32天，支付了期间的护理费、住院伙食补助费。2017年11月3日，王春胜在社旗县人民医院支付门诊治疗费（检查费、化验费、中成药费）共计321.10元。2017年12月18日，王春胜在南阳市中心医院支付门诊医疗费（检查费）共计100元。2017年12月20日，王春胜在郑州大学第一附属医院支付门诊治疗费（检查费、化验费、放射费）共计1652元。2018年1月15日，王春胜在河南省直属医院支付门诊医疗费70元；在郑州大学第一附属医院支付门诊治疗费（神内肌电图检查费、尿动力学检查费）共计1272.22元。2018年1月18日，王春胜在郑州大学第一附属医院支付门诊治疗费（尿动力学检查费）385元。2018年8月15日，王春胜在河南中医药大学第一附属医院支付检查费165元，在郑州大学第一附属医院支付门诊治疗费（检验科治疗费、尿动力学检查费）600.60元。2018年8月17日，王春胜在郑州大学第一附属医院支付门诊治疗费（尿动力学治疗费）342.60元。2018年12月13日，王春胜在河南中医药大学第一附属医院支付检查费165元。2018年1月15日，郑州新亚法医临床司法鉴定所接受河南扬善律师事务所的委托，对王春胜的伤残等级进行评定，对后续治疗费、误工期限、护理期限、营业期限评估。王春胜因此鉴定于2018年1月15日、2018年1月18日到河南省军区××医院、××中医药大学××附属医院、××大学第一附属医院进行了相关检查。郑州新亚法医临床司法鉴定所于2018年2月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王春胜神经损伤已构成三级伤残，脊柱损伤已构成八级伤残。王春胜支付鉴定费2000元。同日，该鉴定机构出具《关于王春胜后续治疗费费、误工期限、护理期限、营养期限的评估意见》，对王春胜取出脊柱内固定物费用评估为10000元，对误工期限评估为180日、对护理期限评估为120日、对营养期限评估为90日。本案在审理过程中，王克、北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司申请对王春胜的伤残等级进行重新鉴定，北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司同时申请对王春胜的外伤与伤残等级之间因果关系进行鉴定。安徽中衡司法鉴定中心于2018年8月14日接受本院委托，对王春胜的伤残等级进行重新鉴定，对此次外伤与伤残等级之间因果关系进行法医学鉴定。王春胜因此鉴定于2018年8月15日、2018年8月17日、2018年12月13日到郑州大学第一附属医院、河南中医药大学第一附属医院进行了相关检查。该司法鉴定中心于2019年1月21日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王春胜因意外致多发伤，1、现遗重度排尿障碍伴排便障碍，评定为五级伤残；2、三个以上椎体骨折，经手术治疗后，评定为八级伤残；本次外伤与伤残等级之间存在直接因果关系。北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司支付鉴定费3000元。另查明，1、王春胜、郭莹莹于2009年9月14日在河南省社旗县民政局登记结婚。郭莹莹的户籍登记地为河南省××店镇××街××号附1号。王柏雯（女，2010年4月7日出生）、王诗涵（女，2015年4月5日出生）、王紫霖（男，2017年5月8日出生）系王春胜、郭莹莹的长女、二女、长子，三人的出生地点均为河南省南阳市社旗县人民医院，户籍登记地均为河南省××店镇××街××号附1号。社旗县赊店镇东裕社区居民委员会于2017年8月7日出具证明，证明王春胜与郭莹莹婚后一直在其辖区安乐街43号居住。2、王海昌（男，1938年5月16日出生）系王春胜之父，吴国兰（女，1946年11月13日出生）系王春胜之母，均系农村居民。方城县券桥镇河沿村村民委员会出具的证明显示王春胜为兄弟二人。3、王克于2018年4月18日借支给王春胜现金3000元用于治疗。4、河南正商龙湖置业有限公司系新郑市××镇的正商智慧城房地产项目的开发单位，其将该工程发包给河南正阳建设工程有限公司承建。河南正阳建设工程有限公司与北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司于2017年5月15日签订《外墙保温与涂料一体化工程施工合同》，将郑州正商智慧城部分外墙保温及涂料饰面工程分包给了北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司。以上事实，由当事人的陈述，诊断证明书、病历、出院证、医疗费票据，发票，司法鉴定意见书及鉴定费票据，结婚证、户口簿，证明，出生医学证明书，交通费票据，借条，病人住院预交款收据等证据予以证明。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员对损害的发生也有过错的，可以适当减轻雇主的责任。本案中，王春胜跟随王克在新郑市××镇正商智慧城房地产建筑项目工作，工资由王克发放，双方之间形成雇佣关系。王克为雇主，王春胜为雇员。王春胜在从事雇佣活动中受到伤害，王克应对此承担赔偿责任。但王春胜作为从事建筑工作的工人，在明知自己不具备吊篮作业资质，且在未正确、有效系挂安全带、安全绳的情形下，违反安全生产规范使用吊篮作业，在作业时亦未尽到谨慎注意义务，致使从吊篮上掉落摔伤，其对自身的损害的发生具有较大过错，应适当减轻雇主王克的赔偿责任。综合王春胜的过错程度，本院认为王克应对王春胜的损害承担60%的赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。建筑活动中，禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位；禁止分包单位将其承包的工程再分包。本案中，北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司作为工程分包单位，违法将承包业务分包给不具备相应资质的自然人王克，王克的雇员王春胜在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司应与王克承担连带赔偿责任。河南正商龙湖置业有限公司将建筑工程发包给具备资质的河南正阳建设工程有限公司，对王春胜的损害的发生并无过错，本院对王春胜请求河南正商龙湖置业有限公司承担赔偿责任诉讼请求不予支持。王春胜请求赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金，符合法律规定，应予以支持，但赔偿金额应依法予以计算。（一）医疗费:王春胜受伤后到河南医学高等专科学校附属医院（河南省第二人民医院）住院治疗，王克垫付了王春胜在住院期间的门诊医疗费2652元、住院医疗费78000元、购买胸腰椎矫形外固定器具的费用3500元，上述费用共计84152元，王春胜在本案中没有主张。王春胜请求支付其在社旗县人民医院、南阳市中心医院、郑州大学第一附属医院、河南省直属医院、河南中医药大学第一附属医院支付的门诊医疗费，依据本案的两份司法鉴定意见书，上述费用均为因诊断王春胜因本案外伤造成的损害产生，本院对此费用予以支持。应计医疗费为5073.52元。王春胜请求支付其在社旗县桥头镇王××村××章卫生室支付的医疗费2888元，未提交相关证据证明上述费用的产生与本次事故具有因果关系，本院对此不予支持。（二）住院伙食补助费：住院47天，按照30元/天的标准，可计住院伙食补助费为1410元。（三）营养费：按照15元/天的标准，住院47天，可计营养费为705元。（四）误工费：王春胜未提交证据证明其日收入为350元，本院对其主张按350元／天的标准计算误工费的请求不予支持。本院参照河南省2017年度建筑业就业人员平均工资44753元／年的标准计算其误工费。王春胜请求支付385天的误工费，但其未提交证据证明其因伤持续误工385天，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定并结合王春胜的伤情，本院对其的误工日酌定为120天。可计误工费为14713.20元。（五）护理费：王春胜未提交证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，参照河南省2017年度居民服务业和其他服务业职工平均工资36848元／年的标准，住院47天，按1人护理计算，可计护理费为4744.65元。王春胜请求支付聘请护工的费用2520元，但提交的证据不足以证明其主张，本院对该费用不予支持。（六）残疾赔偿金：安徽中衡司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定王春胜因意外致多发伤，现遗重度排尿障碍伴排便障碍，评定为五级伤残；三个以上椎体骨折，经手术治疗后，评定为八级伤残；本次外伤与伤残等级之间存在直接因果关系。王春胜提交的结婚证、户口簿、出生医学证明、社旗县赊店镇东裕社区居民委员出具的证明，能够形成证据链条，证明其长期与妻儿居住在南阳市××店镇，应系城镇居民，按照河南省2017年度城镇居民人均可支配收入29557.86／年的标准，依法计算20年，结合王春胜的伤残等级，可计残疾赔偿金为372429.04元。王海昌、吴国兰、王柏雯、王诗涵、王紫霖系王春胜依法应当承担扶养义务的近亲属，王海昌、吴国兰系农村居民，王柏雯、王诗涵、王紫霖系城镇居民，分别按照河南省2017年度农村居民人均生活消费支出9211.52元/年的标准，河南省2017年度城镇居民人均消费性支出19422.27元/年的标准，依法分别计算5年、8年、10年、15年、17年，结合王春胜的伤残等级，依法分别计算扣除其他扶养人应当负担的部分，并依据“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，共计被扶养人生活费应为265502.52元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故王春胜的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计为637931.56元。（七）交通费：依据王春胜就医、鉴定等情形，本院对交通费酌定为800元。（八）住宿费：依据王春胜提交的河南瑞庭酒店有限公司出具的发票，本院对其因鉴定于2018年8月15日支出的住宿费228元予以支持。王春主张的其他住宿费用，证据不力，本院不予支持。（九）精神损害抚慰金：本次事故造成王春胜伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，本院对其精神损害抚慰金酌定30000元。王春胜主张其支付其在郑州新亚法医临床司法鉴定所支出的鉴定费2000元，并依据该司法鉴定所出具的《关于王春胜后续治疗费费、误工期限、护理期限、营养期限的评估意见》，请求支付后续治疗费10000元，180天的误工费、120天的护理费、90天的营养费，鉴于该次鉴定系王春胜诉前单方鉴定，司法鉴定意见与双方在本案中共同委托的安徽中衡司法鉴定中心出具司法鉴定意见书亦不一致，该司法鉴定意见书实际并未被采用，且评估意见并非鉴定结论，北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司对王春胜的上述主张均不予认可，故本院对王春胜的上述主张不予支持。王春胜如需后续治疗取出脊柱内固定物，相关损失可待实际发生后另行起诉。上述第（一）至（八）项损失共计665605.93元，王克、北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司对此应连带承担60%的赔偿责任计399363.56元。计入第（九）项损失后，共计429363.56元。王克于2018年4月18日借支给王春胜现金3000元，应予以扣除。王克已垫付的王春胜在事故发生后住院期间的医疗费共计84152元（含医疗器具费），已安排人员护理王春胜了32天的护理费及支付的期间的住院伙食补助费共计应为4190.40元，王春胜应按过错对此承担40%的责任，计35336.96元，该部分应从王克、北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司的赔偿责任中予以扣除。王克主张其垫付的其他费用，证据不力，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、被告王克应赔偿原告王春胜各项损失共计391026.60元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司应对本判决第一项确定的赔偿义务承担连带责任；三、驳回原告王春胜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13193元，由原告王春胜负担7701元，由被告王克、北京市鑫巨佳业建筑装饰工程有限公司负担5492元。此款原告已预交，不再退还，待被告向原告支付款项时一并结清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  赵文奇审 判 员  刘沛佩人民陪审员  张志民二〇一九年三月十八日代理书记员  张 豪