安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0111民初10973号 原告：刘杰，男，1983年10月28日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托代理人：陈艳梅，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 委托代理人：苌勇，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 被告：杨帆，男，1979年6月4日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 被告：合肥市包河区姆光灯具经营部，住所地安徽省合肥市包河区安徽国际五金机电商贸城三期A区5栋108号。 经营者：房娇，女，1986年12月25日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 两被告共同的委托代理人：方爱国，安徽远致律师事务所律师。 两被告共同的委托代理人：汪溪源，安徽远致律师事务所实习律师。 原告刘杰诉被告杨帆、合肥市包河区姆光灯具经营部（以下简称姆光灯具经营部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘杰的委托诉讼代理人苌勇、陈艳梅，被告杨帆，被告姆光灯具经营部共同的委托诉讼代理人方爱国、汪溪源到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘杰向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告医疗费806.4元、住院伙食补助费159天*50元/天=7950元、营养费159天*50/天=7950元、误工费6500元/月*365天=79083元、护理费122元/天*180天=21960元、交通费3000元、精神损害抚慰金5000元，合计125749.4元；2、本案的诉讼费用由两被告承担。 事实和理由：刘杰系一名电工，长期从事电力、路灯安装维系和值班工作，2016年12月14日，受两被告雇佣，为合肥市包河区金机电商贸城一期A区3栋对面路灯世界店面门口安装路灯，每天300元。2016年12月16日19时许，原告在安装路灯过程中，不慎被路灯砸伤，后被送至武警安徽省总队医院治疗，被诊断为：左足第2近节趾骨开放性骨折伴屈肌腱断裂、左足第2远节趾骨骨折、左足第3远节趾骨骨折，术后未能痊愈，目前仍在治疗，无法工作。住院期间，两被告支付了部分医疗费。 原告认为，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。为维护其合法权益，依据《民事诉讼法》及其他法律、司法解释之规定，诉至贵院，望判如所请。 被告杨帆、姆光灯具经营部共同辩称：一、本案适用案由错误，应为承揽合同纠纷，而不是提供劳务者受害责任纠纷。二、两被告并非本案适格的主体，本案被答辩人人身损害赔偿责任应当由第三方主体吊车司机或吊车司机承担。三、即使假设双方之间不是承揽合同关系，被答辩人诉请的人身损害赔偿金也是缺乏事实和法律依据的：1、本案中，原告存在故意或者重大过失，应当承担全部责任或主要责任；2、自被答辩人受伤后，全部医疗费皆由两答辩人借付，两答辩人多次接送被答辩人刘杰就医，照顾有佳，医疗费用和补品费用近10万元；3、被答辩人刘杰诉请的赔偿项目与金额皆于法无据。四、被答辩人应退还两答辩人借付医疗费90682元。综上所述，被答辩人的诉讼请求不符合客观事实，缺乏法律依据，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。 本院经审理认定事实如下：姆光灯具经营部因门店路灯需要移动位置，通过他人介绍交由刘杰负责施工。刘杰联系李某、梁建国后三人共同进行路灯移动安装。2016年12月16日晚上，刘杰在移动路灯杆是因吊车安全绳滑落路灯杆砸到刘杰左脚趾。事故发生后，刘杰送至武警安徽省总队医院进行治疗，被诊断为：1、左足第2节近趾骨开放性骨折伴屈肌腱断裂；2、左足第2远节趾骨骨折；3、左足第3近节趾骨骨折，于2016年12月22日行手术治疗，至2017年1月7日出院，医嘱建议休息1个月，继续石膏外固定4周，4周后门诊复诊等，期间花费医疗费26942元。2017年1月21日，刘杰因伤口开裂，至武警安徽省总队医院进行治疗，期间手术治疗，至2017年5月21日刘杰擅自外出未归，武警安徽省总队医院于2017年6月1日作出自动出院处理，医嘱建议继续住院治疗，花费医疗费16792元。 2017年6月15日，刘杰至安徽医科大学第一附属医院就上述伤情住院治疗，诊断为第三趾骨髓炎，至2017年7月1日出院，花费医疗费2308.60元（该次住院房娇支付至医院住院费5000元，退还2691.40元）。期间，刘杰曾至安徽医科大学第一附属医院、南京市第一医院、安庆何氏骨科医院进行门诊治疗，其中产生门诊费1251.30元，杨帆、姆光灯具经营部提供有安庆何氏骨科医院证明的复印件载明支付诊疗费10000元。 庭审中，刘杰申请证人李某出庭作证，李某陈述，安装路灯是刘杰找到其让其去移动安装路灯，当时讲200元一天，刘杰已经支付了费用。刘杰受伤时是晚上吊车在吊起路灯杆时安全绳滑落砸到刘杰的脚，在移动路灯时杨帆、房娇没有参与，当时是谁找的吊车和是谁在指挥吊车记不清了。而刘杰在诉讼中提交的由李某出具的书面证明记载：“2016年12月14日，刘杰、梁建国、李某受杨帆老板和房娇老板娘雇佣安装路灯，在合肥市包河区金机电商贸城一期A区3栋对面路灯世界店面门口安装路灯。在2016年12月16日晚7点多安装过程中，刘杰的左脚被路灯砸伤后送武警医院进行治疗，每日工资300元。” 另查明：刘杰持有安徽省特种操作证中的电工作业证，该整已经过期，为证明误工损失提供有2017年1月24日的保温工资收入13000元，并陈述为两个月收入，每月6500元。2018年5月24日，刘杰就其在武警安徽省总队医院治疗行为向合肥市庐阳区人民法院提起医疗损害责任纠纷诉讼，该案当事方于2018年5月24日达成调解协议，由武警安徽省总队医院支付刘杰各项赔偿10000元。刘杰确认其受伤治疗期间除了支付806.40元门诊费外下剩的医疗费都是杨帆、房娇垫付。 上述事实，有原告提交的身份证复印件、照片、通话记录、短信记录、住院病案、门诊病历、出院小结、医疗费发票，被告提交的企业登记信息，聊天记录、起诉状、CT、医院证明、证人证言等书证，证人李某的证言及原、被告的当庭陈述等内容予以证实。 本院认为，有关当事人之间的法律关系。本案中，经他人介绍原告刘杰为被告姆光灯具经营部移动路灯，双方就移动路灯的费用为包干总价还是按人每天支付费用，有不同的表述，因双方之前没有业务上的往来，移动路灯时吊车费用由被告杨帆支付等可以看出双方之间形成的劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告刘杰因劳务受伤，有权要求作为接受劳务方的被告姆光灯具经营部赔偿损失，但应根据双方的过错来确定责任的承担。 原、被告的过错问题及赔偿责任划分。本院认为，通过庭审查明的事实，原告刘杰的伤情是在吊车移动路灯杆是因安全绳脱落砸到其脚上所致，而通过证人李某的陈述作为被告姆光灯具经营部的经营者的房娇及被告杨帆均未参与移动路灯，而原告刘杰作为经过电工培训的人员在吊车吊动路灯杆时应该与路灯杆保持有安全距离，证人李某陈述事发时其和原告刘杰扶着路灯杆，该操作行为具有一定的过错，且安全绳也是由原告刘杰等具体负责移动路灯的人员固定。据此，原告刘杰自身对事故的发生具有一定的过错，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。庭审中，原告刘杰与被告姆光灯具经营部、杨帆均否认吊车由己方所找，但通过被告杨帆确认吊车的费用由其支付，本案事故的发生不排除有吊车的操作不当的参与，故被告姆光灯具经营部也应对原告刘杰的损失承担一定的赔偿责任。被告姆光灯具经营部登记经营者虽为房娇，但被告杨帆也参与到姆光灯具经营部的经营，也应对原告刘杰的损失承担赔偿责任。具体考量本案的实际情况及当事人的过错程度，本院确定被告姆光灯具经营部、杨帆承担的赔偿比例为50%，原告刘杰自担50%的责任。 原告刘杰因此次事故的具体损失如下：1、医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，就医治病支出的费用。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提供的医疗费票据，原告因此次事故花费医疗费47293.90元。2、住院伙食补助费计算原告住院159天，按照一天50元标准计算为7950元。3、营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支出的费用，计算原告住院期间159天，按照一天50元标准计算为7950元。4、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告主张180日未超出住院天数及医嘱意见，原告主张按122元每天计算为21960元。5、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间计算原告住院、医嘱建议休息期间及门诊就诊情况酌情支持200天，原告刘杰提供的电工证显示该证早在2015年8月就到期，且为证明其务工收入提供的银行交易流水的收入类型为保温工资，可以看出原告刘杰系从事建筑业，按上一年度建筑业平均工资计算为28939.18元（52814元/年÷365×200）。6、交通费、住宿费是受害人及其必要陪护人员因处理交通事故就医等实际发生的必要费用，本院酌情予以支持1000元。7、精神抚慰金，原告刘杰的伤情并未构成伤残，对精神损害抚慰金，不予支持。以上合计115093.08元。因原告刘杰就其受伤后在武警安徽省总队医院治疗性为向合肥市庐阳区人民法院提起诉讼，认为武警安徽省总队医院治疗有过错，该院也赔偿原告刘杰损失10000元，该费用应从原告刘杰的损失总予以扣除，扣除后下剩105093.08元。据此，被告姆光灯具经营部、杨帆的赔偿则认为52546.54元（105093.08元×0.5），又因原告刘杰的治疗中所花费的医疗费中除806.40元门诊医疗费外均为被告姆光灯具经营部登记经营者房娇或杨帆垫付，经核算被告姆光灯具经营部登记经营者房娇或杨帆共计为原告刘杰垫付医疗费共计49178.90元（47293.90元-806.40元+2691.40元）。有关原告刘杰在安徽医科大学第一附属医院住院期间预交的费用5000元由被告垫付，双方均无异议，但就出院结算时退还的医疗费2691.40元由谁领取双方有不同表述，一般出院需要住院病人或家属办理出院手续，且该次住院的发票也在原告刘杰处保管，可以推断出为原告刘杰结算。综上，相互扣除后，被告姆光灯具经营部登记经营者、杨帆尚需赔偿原告刘杰3367.64元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告杨帆、合肥市包河区姆光灯具经营部于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘杰损失3367.64元； 二、驳回原告刘杰的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2816元，减半收取计1408元，由原告刘杰负担1350元，被告杨帆、合肥市包河区姆光灯具经营部负担58元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  李翔 二〇一九年三月十五日 书记员  张燕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。