河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终138号上诉人（原审被告）：文贵君，男，1966年5月1日出生，汉族，住青岛市市南区。委托诉讼代理人：王荣金，山东智祥律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：张治国，男，1977年5月3日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：杨红军，河南世纪唐人律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：徐闻帮（曾用名徐成义），男，1963年4月3日出生，汉族，住河南省禹州市。被上诉人（原审被告）：王翠玲，女，1968年4月15日出生，汉族，住河南省禹州市。被上诉人（原审被告）：胡青，女，1967年11月21日出生，汉族，住青岛市市南区。上诉人文贵君因与被上诉人张治国、徐闻帮、王翠玲、胡青民间借贷纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2018）豫0611民初1766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人文贵君的委托诉讼代理人王荣金，被上诉人张治国的委托诉讼代理人杨红军到庭参加了诉讼。被上诉人徐闻帮、王翠玲、胡青经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。文贵君上诉请求：撤销原审判决第三项，改判文贵君不承担本案保证责任。事实和理由：一、文贵君为本案借款提供保证属职务行为，一审判决对此认定错误。文贵君于2014年受聘于安阳鑫航新能源科技有限公司，担任公司财务经理。文贵君为履行公司职责，为本案提供担保属职务行为，应由安阳鑫航新能源科技有限公司承担担保责任。二、依据相关法律规定，保证期间为主债务履行届满之日起6个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时止的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期满之日起两年。2014年12月7日，徐闻帮出具本案530000元借条。2015年1月8日，徐闻帮再次向张治国出具800000元的借条，对上述债务重新确认，文贵君承担最长担保期间为2017年1月8日前。张治国的起诉已经超过了担保期限及2年最长担保期限，保证人文贵君不应承担本案保证责任。综上请求二审法院依法支持文贵君的上诉请求。张治国辩称，文贵君所主张职务行为与本案无关，本案债权未超过保证期间。徐闻帮向张治国借款时没有约定借款的还款期限，文贵君在借据上签字进行担保，也未约定保证期间。保证期间为主债务届满之日进行起算，对未约定还款期债务，债权人可以随时主张保证责任。张治国曾经在2017年就本案提起诉讼后撤回起诉。2018年，张治国再次提起诉讼，文贵君应承担保证责任的除斥期间变为诉讼时效期间。一审判决认定文贵君承担保证责任的事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。徐闻帮、王翠玲、胡青未作答辩。张治国向一审法院起诉请求：判令徐闻帮、王翠玲偿还其借款本金530000元并支付违约损失（违约损失以530000元为基数、按月息3分自2014年12月7日起计算至实际给付之日止），文贵君、胡青承担连带担保责任。一审法院认定事实：2014年12月7日徐闻帮以办理融资业务为由向张治国借款530000元，并出具借条，载明：“借条，今借张治国现金530000元，大写伍拾叁万元整（以银行转账凭证为准），徐闻帮2014.12.7，担保人：文贵君”。2014年12月8日张治国通过中国建设银行黎阳路支行向徐闻帮转账520000元。借款后经张治国向徐闻帮、文贵君催要，徐闻帮于2014年12月30日向张治国出具800000元（含利息）借条1份，承诺2015年元月8日还款，如不还款，每日违约金追加30000元。2015年2月17日徐闻帮向张治国出具声明1份，承诺2015年2月28日还款。因徐闻帮未予偿还，张治国诉至法院。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。徐闻帮向张治国借款520000元的事实，有张治国提供的借条、转账凭证及张治国、文贵君当庭陈述予以证明，该借款事实清楚，证据充分，双方借贷关系成立。借款后徐闻帮未予偿还，理应承担还款责任，故对张治国要求徐闻帮偿还借款520000元的诉讼请求，予以支持；因借据中明确借款金额以银行转账凭证为准，故对张治国主张借款本金超出520000元的部分，不予支持。关于张治国主张的违约损失问题，张治国与徐闻帮约定2015年1月8日后逾期还款，每日违约金30000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条关于“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，本案中，双方约定的违约金明显超出上述法律规定，故违约损失应以520000元为基数、按年利率24%自2015年1月9日起计算至实际履行之日止，对此予以支持，超出部分不予支持。关于张治国要求文贵君承担担保责任的诉讼请求。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，文贵君作为担保人在涉案借条中签名，未约定保证方式及保证担保的范围，依照上述法律规定，文贵君对涉案借款本息应承担连带保证责任。张治国与文贵君未约定保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，保证期间为借款之日起六个月，张治国在保证期间内向文贵君主张权利催要借款，故文贵君应对上述借款520000元承担连带清偿责任。文贵君承担保证责任后有权向徐闻帮追偿。2014年12月7日徐闻帮向张治国出具的借据中未明确约定违约损失，张治国亦未举证证明此后其与徐闻帮约定的违约金向文贵君告知并得到文贵君认可，故张治国要求文贵君对违约金承担连带保证责任，无事实及法律依据，不予支持。关于张治国要求王翠玲承担偿还责任、胡青承担连带保证责任的诉讼请求，因张治国未提供有效证据证明王翠玲、胡青对涉案借款负有还款义务及保证责任，故张治国要求王翠玲、胡青承担责任的诉讼请求，证据不足，不予支持。关于文贵君辩称涉案款项是用于张治国公司融资的保证金的辩称意见，因未提交有效证据予以证明，故对文贵君的该项辩称意见不予采纳。徐闻帮、王翠玲、胡青未到庭参加诉讼，视为放弃质证、抗辩权。一审法院判决：一、徐闻帮于判决生效之日起五日内偿还张治国借款520000元；二、徐闻帮于判决生效之日起五日内支付张治国违约损失，违约损失以本金520000元为基数、按年利率24%自2015年1月9日起计算至实际履行之日止；三、文贵君对上述判决第一判项承担连带清偿责任；四、驳回张治国的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9100元，财产保全申请费3170元，共计12270元，由徐闻帮、文贵君负担。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于上诉人文贵君所提出其提供本案担保属职务行为，应由安阳鑫航新能源科技有限公司承担担保责任的上诉理由。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，文贵君关于其提供本案担保属职务行为的诉讼主张，虽在一审中提交了安阳鑫航新能源科技有限公司的委托书，但该委托书载明的委托事项为办理商业承兑汇票事宜，并未委托文贵君办理本案借款的担保事项。文贵君对该上诉主张未提供充分有效证据予以证明，该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人文贵君所提出张治国的起诉已经超过了担保期限，保证人文贵君不应承担保证责任的上诉理由。《中华人民共和国担保法》第十九条规定:“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”本案中，文贵君作为保证人为本案借款提供担保，未约定保证方式及保证期间，文贵君对涉案借款本息应承担连带保证责任。涉案借款并未约定借款期限，张治国在保证期间届满前多次要求主债务人徐闻帮履行债务、保证人文贵君承担保证责任。此后，徐闻帮向张治国出具800000元的借条及相关声明均是对本案债务数额的确认，并非成立新的借贷关系。张治国为此曾于2016年12月7日在鹤壁市淇滨区人民法院提起诉讼，主张徐闻帮、文贵君承担还款及保证责任。文贵君上诉主张徐闻帮向张治国出具借条及声明为借新还旧，文贵君已经脱离了担保责任没有事实依据。一审判决综合本案查明案件事实，认定文贵君应对本案借款承担连带清偿责任，其承担保证责任后有权向徐闻帮追偿并无不当。文贵君的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人文贵君的各项上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9000元，由文贵君负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇一九年三月十四日书记员  张立平