海南省海口市秀英区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼0105民初163号 原告：汤浩，男，汉族，1985年4月15日出生，公民身份号码×××，住海南省海口市。 被告：海南天保健康医疗服务股份有限公司，住所地海口巿秀英区白水塘北侧文博府八幢108号房。统一社会信用代码:91460000552759357C。 法定代表人：颜五妹。 委托诉讼代理人：刘斌，海南天保健康医疗服务股份有限公司总经理。 原告汤浩诉被告海南天保健康医疗服务股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月5日公开开庭进行了审理。原告汤浩、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司的委托诉讼代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤浩向本院提出诉讼请求：1、请求判定被告向原告支付2018年8月21日至2018年11月28日（暂计日工资）的工资32727元；2、请求判定因被告违约，按照暂计日工资日期(2018年12月3日星期一)解除劳动合同并开具离职证明；3、请求判定被告向原告支付2018年8月21日至2018年12月31日（即4个月零7天）的违约金既合同约定绩效工资25909元；4、请求判定被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金16000元。事实与理由：原告于2018年6月接到刘斌的邀请，共同运营养老旅居项。公司是海南天保健康医疗服务股份有限公司，投资人是颜海珠。原告于2018年8月21日入职公司，并于2018年8月25日签订劳动合同。合同约定工资为每个月16000元，其中6000元等到2018年底根据绩效发放（详见劳动合同）。原告从2018年8月21日开始正式上班，直到同年11月15日一直没有收到工资。公司总经理刘斌说按公司要求要等到同年10月10日发放。原告曾多次向刘斌催讨工资。与此同时，颜海珠和刘斌要求原告继续按计划完成工作，并上报工作资金预算和公司人员为公司垫付款情况。10月30日，原告把资金预算和垫付情况用微信发给颜海珠审阅，但颜海珠通过刘斌回答以不知道汤浩的微信名称为由拖延回复时间，实际上早在同年10月中旬汤浩已与颜海珠用微信有过若干次工作交流而且汤浩微信名称从未更换过。此时，由于生活重担，且公司不出运营费用，导致公司包括原告在内的所有人员都无法正常生活和工作。同年10月底颜海珠来公司和员工共同开会，会上员工要求颜海珠给出发薪资时间的承诺，颜海珠表示只能口头承诺2018年11月15日发而不提供书面承诺。11月4日，原告实在是负债累累并亲自主动追问颜海珠请求先支付一部分垫付款，这时颜海珠才微信转给我3000元以解燃眉之急。11月5日，原告母亲脑梗塞紧急住院，原告四处借钱给母亲治疗并尝试寻找新的工作来支付沉重的医疗费用，可因为原告无法提供离职证明，没有公司愿意和原告建立劳动关系。另外，公司员工在没有生活保障的情况下还在与原告正常工作并尝试着在无运营资金的情况下开展业务，效果可想而知的差。11月13日，原告多次致电和通过微信联系颜海珠催讨拖欠的工资，但颜海珠时常不接电话，即使回复也没有承诺还款事宜。11月14日，公司财务给原告转来了垫付余款，但是这也完全没办法解决原告的资金问题。到了2018年11月15日颜海珠承诺发放工资的日子，原告并没有收到工资。迫于母亲医疗费和网贷还款压力，原告于11月15至20日之间看被告没有任何回应随即面试了其他几家公司可都因为无法提供离职证明而被拒绝签订合同。11月20日，原告在被告公司微信群里询问颜海珠能否签署解除劳动协议，颜海珠告知找刘斌，紧接着原告就被移除出群了。后原告致电刘斌询问签订解除劳动关系协议事宜，刘斌回答签了也没用，因为颜海珠不盖章签字，协议无效。原告只好再建立一个微信群，再次询问颜海珠签订解除劳动关系协议事宜，但仍然未果。时至今日，原告无法生活，负债累累，并且无法正式合法的找工作。原告无奈提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求。 被告海南天保健康医疗服务股份有限公司辩称，1、对拖欠原告工资的时间及金额不存在异议；2、对拖欠绩效工资存在异议。绩效工资是在完成规定的业绩的情况下才可以领取的，原告没有完成规定的业绩，不应取得绩效工资；3、原告在职时间短且被告未主动提出解除劳动合同，因此原告主张的赔偿金理由不成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告举证的证据有：证据一劳动合同，证明入职时间、劳动关系存在及薪资情况；证据二微信聊天记录截图，证明颜海珠不予回应工资问题和不同意开具离职证明；证据三海南省劳动人事争议仲裁委员会案件逾期告知书，证明原告就本案的劳动争议已经申请了劳动仲裁，且仲裁阶段的仲裁请求与本案的诉讼请求一致。 被告经对原告举证的证据质证，对原告举证的证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院经核对原件，对其真实性予以确认。 被告在诉讼中未有证据需举证。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年8月21日入职被告公司工作。2018年9月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定原告在被告处担任副总经理职务；合同期限从2018年8月21日至2021年8月20日止，无试用期；双方同意采取不定时工作制，即经劳动保障部门审批，原告所在岗位实行不定时工作制；被告每月10日发放工资，如遇节假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；被告依法安排原告延长工作时间的，应按《劳动法》第四十四条的规定支付延长工作时间的工资报酬。由于被告一直拖欠原告工资未付，原告有离开被告公司之意，期间原告曾要求被告为其出具离职证明，但被告并未为原告出具。2018年11月21日，原告向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。海南省劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月29日作出《案件逾期告知书》，告知原告可就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告于2018年12月3日不再为被告工作,正式离职,后于2018年12月10日向本院提起诉讼。 另查明，被告拖欠原告2018年8月21日至2018年11月28日的工资总共32727元。 本院认为：一、关于支付拖欠的2018年8月21日至2018年12月3日工资32727元的问题。原告于2018年8月21日入职被告公司工作，于2018年12月3日离开被告公司，双方签订了《劳动合同书》，因此，本院认定原、被告双方自2018年8月21日至2018年12月3日存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告在被告公司工作期间(即2018年8月21日至2018年12月3日)，被告未给原告发放工资，违反了上述法律的规定和双方劳动合同的约定，被告应当及时足额向原告支付工资。双方当事人共同确认拖欠的工资数额为32727元，故原告要求被告支付2018年8月21日至2018年12月3日的工资32727元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于开具离职证明的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动关系合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。原告通过其要求被告出具离职证明及不再为被告工作的意思表示，已经单方面于2018年12月3日与被告解除劳动关系，故根据法律规定，被告理应为原告开具离职证明。对原告要求被告开具离职证明的诉讼请求，本院予以支持。三、关于支付合同约定的绩效工资25909元的问题。根据双方签订的《劳动合同书》第五条的约定，原告上班期间每月工资10000元，额外另有每月6000元作为绩效考核工资，年底按完成目标比率核算后发放。由于原告未提供相应的证据证明其完成目标比率，无法确定原告的绩效考核工资，因此，本院对原告的该项诉请不予支持。四、关于支付违法解除劳动关系赔偿金16000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位只有违反法律规定解除或者终止劳动合同的，才应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付赔偿金。本案中，被告并未向原告提出解除劳动关系，而是原告主动离职，不存在被告违反法律规定解除或者终止劳动合同的情形，故对原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金16000元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第五十条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告汤浩支付2018年8月21日至2018年11月28日期间的工资32727元。 二、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内为原告汤浩开具离职证明。 三、驳回原告汤浩的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告汤浩承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 员 潘孝赛 二〇一九年三月二十六日 法官助理 郑 羽 书 记 员 崔传丽 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 …… 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 印刷：许斯娜 海口市秀英区人民法院2019年3月27日印制 （共6份）