苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0509民初1091号 原告沈金海，男，1960年8月26日生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。 委托代理人孙惠林，苏州市吴江区七都法律服务所工作者。 被告吴江市七都镇万达石材经营部，住所地江苏省苏州市吴江区七都镇东庙桥村。 登记经营者朱建忠，男，1975年12月23日生，汉族，住江苏省苏州市吴江区七都镇。 委托代理人朱垭梁，北京市君泽君律师(南京)事务所律师。 原告沈金海诉被告吴江市七都镇万达石材经营部（以下简称石材经营部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理，依法由审判员刘辉云适用简易程序于2019年2月28日公开开庭进行了审理。原告沈金海及其委托代理人孙惠林、被告石材经营部及其委托代理人朱垭梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈金海诉称：原告于2015年3月份起到被告处上班工作，一直从事大理石磨边操作工种，被告从来没有与原告签订过劳动合同，但对于2017年度的全年工资待遇，双方口头约定为58000元。由于被告处的设备中有一台磨边机陈旧，启动开关的安全装置已坏的情况下没有及时修复，只改动电源开关的线路将就使用，存在安全隐患。2017年6月3日下午2时，原告在被告处上班，当时原告就在该台陈旧的磨边机上操作，刚换好轮子，一启动开关，插在磨边机上换轮子时用的铁杆（钥匙）甩出，打中了原告的右手臂，造成原告的右肱骨外侧髁开放性骨折。事发后，被告石材经营部的登记经营者朱建忠开车送原告到七都卫生院拍片子，因伤势严重就送原告至吴江人民医院手术治疗，于2017年6月19日出院，后取内固定于2018年6月11日再次住院，于2018年6月16日出院。治疗期间，原告共计产生了17200.26元，被告已支付了医疗费17000元。后原告于2018年8月14日经苏州同济司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：因外伤致右肱骨外侧踝粉碎性骨折遗留右肘关节功能障碍构成十级伤残，误工期为9个月、护理期为一人护理3个月、营养期为3个月。现为维护原告的合法权益，特向法院起诉请求：1、判令被告立即支付各项损失费用149294.26元（其中医疗费17200.26元、住院伙食补助费1050元、交通费600元、误工费43500元、护理费7200元、营养费4500元、残疾赔偿金87244元、精神损害抚慰金5000元，合计166294.26元，扣除被告已支付医疗费17000元）；2、本案诉讼费用和鉴定费3060元由被告承担。 被告石材经营部辩称：一、首先，原告自2015年3月起就在被告处工作，至2017年6月案涉事故发生时已有2年零3个月了，在此期间，原告几乎每个工作日都在操作该机器，对于该机器的操作规程是非常清楚的。根据操作规程，不论安全装置是否损坏，操作人员都应当将钥匙取下后再启动电源。在本次事故中，原告的操作违反了这一规程，其在未取下钥匙的情况下就启动电源，故而导致钥匙甩出后砸中其右手臂。假设原告根据操作规程进行操作，那么根本不可能出现上述事故，故该机器的安全装置损坏与原告的受伤之间没有必然的因果关系。其次，在机器的线路被改动后至事故发生前，原告一直操作该机器进行石材加工，其对线路已被改动以及改动之后应当如何操作是了如指掌的，此前也从未发生过类似的事故，本次事故之所以会发生，完全是由于原告麻痹大意，违反规定的操作程序，在没有取下钥匙的情况下就启动电源开关导致的，故原告自己应对此次事故的发生负完全的责任。再次，原告有夜间外出捕鱼的习惯，导致其睡眠严重不足，从而在白天上班时显得精神萎靡和体力不济，原告在明知操作规程并且拥有使用该机器丰富经验的情况下，仍然麻痹大意违反规程操作并不是偶然的，而是其睡眠不足、精力不济从而导致其工作的时候注意力无法集中的必然结果。二、原告所诉的是不作为的侵权，即认为被告没有及时修复机器的安全装置故而导致其人身受到伤害，但事实上被告在此次事故中并没有作为的义务。原告在安全装置已损坏以及线路被改动之后一直未将此事上报给被告，因此，被告无从知晓机器已经损坏，也就不可能对机器进行修理或更换。三、虽然被告无须承担原告的任何损失，但是鉴于原告已提出相关诉请，被告仍需指出原告的诉请中所主张的项目存在错误。 经审理查明：2015年3月份起，沈金海至石材经营部工作，从事的工种为大理石磨边，操作和使用石材经营部处的三台磨边机，石材经营部的十几个工人随机使用该处的三台磨边机，并不固定使用。磨边机存在着安全装置，安全装置是指的机器的中间部位有一个开关，磨边机的铁杆（钥匙）在拔下之后必须挂在开关上面，这台机器才能启动，如果不挂在开关上面，机器无法启动，机器的启动是有另外的启动按钮，这三台磨边机中案涉事故的该台磨边机的安全装置坏掉了，不需要挂铁杆（钥匙）就可以启动了。沈金海的工作中，磨边机的正常启动操作流程是：先按下顶部的铁杆（钥匙），然后更换磨边机下部的磨轮，然后把铁杆（钥匙）拔掉挂在安全装置（开关）上，然后再按启动按钮启动磨边机。 2017年6月3日，沈金海在石材经营部正常工作的过程中，沈金海将案涉的磨边机的铁杆（钥匙）按下之后，磨边机的磨轮掉下来了，沈金海更换好了磨轮，忘记了拔掉铁杆（钥匙）的情况下直接按了启动开关，因该台案涉磨边机的安全装置已损坏，该台机器被直接启动后，未拔掉的铁杆（钥匙）被转动的机器甩出，砸到了沈金海，致本案事故发生。 另查明：沈金海被送至医院门诊及住院治疗，出院诊断为：右肱骨外侧踝开放性骨折。2018年8月20日，苏州同济司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定时间为2018年8月14日，结论为：1、被鉴定人沈金海因外伤致右肱骨外侧髁粉碎性骨折遗留右肘关节功能障碍构成十级残疾；2、被鉴定人沈金海的误工期为九个月，护理期为一人护理三个月，营养期为三个月。为此，沈金海支付了鉴定费3060元。事故发生后，石材经营部已向沈金海支付了19700元。 又查明：2019年1月28日，苏州市吴江区人力资源和社会保障局出具了苏吴江人社工不受字[2019]第286号工伤认定申请不予受理决定书，载明：沈金海于2019年1月21日提交的沈金海（身份证号码：）的工伤认定悉，但根据《江苏省实施办法》第十三条第二项，工伤认定申请超过了规定时限且无法定理由的，我局决定不予受理。 以上事实，有原告提供的仲裁调解书、工伤认定申请不予受理决定书、门诊病历、出院小结、医疗费发票、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告提供的照片以及当事人的当庭陈述予以证实。 本案的争议焦点为： 一、被告石材经营部是否应对原告沈金海因本案事故所造成的损失承担赔偿责任及如何承担赔偿责任。 原告沈金海认为：由于被告处的设备中有一台磨边机陈旧，启动开关的安全装置已坏的情况下没有及时修复，只改动电源开关的线路将就使用，存在安全隐患，导致原告在工作中被该设备砸到受伤，故被告石材经营部应对原告沈金海的损失承担全部的赔偿责任。 被告石材经营部认为：原告所受到的人身伤害是其自身过错所造成的，故该伤害所造成的损失应由其本人全部承担。 本院认为：被告石材经营部作为接受劳务一方应为提供劳务一方提供必要的安全生产条件，理应及时主动的安排检查生产工具和生产设备是否符合安全生产条件，本案中，被告石材经营部未能主动履行上述义务，导致案涉磨边机在安全装置已损坏的情况下仍然由被告的十几个工人在随机使用，其未为提供劳务者提供安全生产条件并进行有效的现场施工管理，存在较大的过错，原告沈金海在工作中受伤与其自身违反了常规的磨边机操作流程存在一定关系，原告亦存在一定的过错，故本院酌情确定，被告石材经营部应对原告沈金海的损失承担65%的赔偿责任，原告沈金海对自己的损失承担35%的责任。 二、原告沈金海的损失问题。 原告因本案所涉事故受伤所造成的损失，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，结合到庭当事人的质证意见，审核如下： 1、医疗费。原告主张17200.26元，为此原告提供了门诊病历、出院记录、住院费用清单、医药费发票；被告石材经营部对原告提供的上述证据的三性均没有异议，但认为原告主张的医疗费中还缺了700元，该700元医疗费是由被告支付的，原告的发票没有向法院提交；原告沈金海认可确实还存在700元医疗费系由被告垫付的，未计算到上述主张之中。本院认为，经核对诊疗记录并计算，本院认定医疗费为33690.37元（其中包括社会保险已垫付部分，该部分应由社保机构依法追回，及双方自认的由被告垫付的700元医疗费）。 2、住院伙食补助费。原告主张1050元，按照住院天数21天，标准50元/天计算；被告石材经营部对原告主张的住院天数没有异议，标准要求法院按照当地情况确定。本院认为，原告主张按照50元/天的标准计算住院伙食补助费，未超过法律规定，本院应予支持，故本院认定住院伙食补助费为1050元。 3、营养费。原告主张4500元，按照鉴定意见的营养期限为90天，标准按照50元/天计算，为此原告提供了司法鉴定意见书；被告石材经营部对原告提交的司法鉴定意见书的真实性没有异议，但要求对三期进行重新鉴定，认为根据司法鉴定意见书，被鉴定人沈金海因外伤致右肱踝粉碎性骨折遗留右肘关节功能障碍，如果被鉴定人的伤情果真如此那么其不可能在出院后即在被告处正常上班，从事重体力劳动。本院认为，根据庭审中双方的自认，原告受伤后休息了四个月2天时间，并非被告陈述的出院后即到被告处上班，且亦无任何证据足以证明其上班后立即从事重体力劳动，被告申请重新鉴定的理由并不充分，本院决定不同意被告提出的重新鉴定申请，故依据鉴定意见书，可以认定原告的营养期限为90天，结合原告伤情及受诉法院所在地平均生活水平，原告主张按照50元/天的标准计算应属合理，故本院认定营养费为4500元。 4、护理费。原告主张7200元，按照鉴定意见一人护理90天，标准按照80元/天计算；被告石材经营部仍然坚持要求重新鉴定，标准由法院认定。本院认为，依据鉴定意见书，可以认定原告的护理期限为伤后90天由1人护理，结合原告的伤情及受诉法院所在地护工的平均工资水平，本院认为护理费按照每人每天80元的标准计算应属合理，故本院认定护理费为7200元。 5、误工费。原告主张43500元，按照58000元/年计算9个月，从中扣除被告对原告所支付的伤后的13011元；被告石材经营部对误工期限要求重新鉴定，认为原告实际上受伤之后仅休息了4个月零2天，其他时间都正常上班的，休息期间一共发了13011元，原告的正常工资确实为58000元/年。本院认为，原告受伤后仅休息了4个月零2天，故减少收入损失应按实际误工时间计算，且误工费的定义为因误工产生的减少收入损失，故应当扣除被告已发误工期间的工资13011元，经核算，本院认定，原告的误工费为6375.30元（58000/365*122-13011）。 6、残疾赔偿金。原告主张87244元，按照2017年度江苏省城镇居民人均可支配收入43622元/年计算20年，并计算伤残系数0.1；被告石材经营部认为质证意见同对鉴定意见书的质证意见，被告已提交了书面的重新鉴定申请。本院认为，被告申请重新鉴定的理由并不充分，本院决定不同意被告提出的重新鉴定申请，依据鉴定意见书，原告的伤情评定为十级伤残，伤残系数应按0.1计算，原告主张残疾赔偿金按照2017年度江苏省城镇居民人均可支配收入43622元/年计算20年，符合法律规定，本院予以支持，故本院认定残疾赔偿金部分为87244元。 7、精神损害抚慰金。原告主张5000元。本院认为，原告因外伤评定为十级伤残，对其健康权构成侵害，理应给予精神抚慰，结合本案实际情况、原告受伤的程度、自身过错及本地平均生活水平等因素，本院酌情认定精神损害抚慰金为3250元（此处已考虑原告沈金海的过错程度）。 8、交通费。原告主张600元，请求法院酌情认定；被告认为原告医院往来期间经常由被告开车往来接送，原告自己支付的费用，被告不清楚，请求法院酌情认定。本院认为，原告因受伤而进行治疗确需花费一定的交通费用，根据原告治疗的实际，本院酌情认定交通费为100元。 9、鉴定费。原告主张3060元，并提供鉴定费发票；被告对原告提交的鉴定费发票的真实性没有异议；故本院认定鉴定费为3060元。 据上，原告的损失为：医疗费为33690.37元、住院伙食补助费为1050元、营养费为4500元、护理费为7200元、误工费为6375.30元、残疾赔偿金为87244元、精神损害抚慰金为3250元、交通费为100元、鉴定费为3060元，合计146469.67元。 本院认为：公民的健康权受法律保护。原告沈金海在提供劳务过程中受伤，被告石材经营部作为接受劳务一方应承担相应赔偿责任，由于原告本身存在一定过错，应对自己的损失承担35%的过错责任，故被告石材经营部应对原告的损失承担65%的赔偿责任，原告沈金海损失共计为146469.67元（其中精神损害抚慰金3250元已考虑原告自身的过错），故被告石材经营部应赔偿原告沈金海各项损失96342.79元[（146469.67元-3250元）*65%+3250元]。因被告石材经营部已为原告沈金海垫付了19700元应予扣除，故被告石材经营部尚应向原告沈金海支付赔偿款76642.79元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 被告吴江市七都镇万达石材经营部尚应赔偿原告沈金海各项损失共计76642.79元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕。 赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取573元，由原告沈金海负担其中的207元，由被告吴江市七都镇万达石材经营部负担其中的366元，被告吴江市七都镇万达石材经营部负担之数于本判决生效之日起十五日内直接给付原告。原告已预交的案件受理费中本院不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号10555301040017676）。 审判员  刘辉云 二〇一九年三月八日  书记员  吴旷怡 附录法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。