广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初5号公诉机关广州市花都区人民检察院。被告人何业彬（绰号山鸡），男，1992年5月5日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广西壮族自治区博白县。2011年2月16日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑八个月，2011年5月11日刑满释放；2012年8月28日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，2013年2月10日刑满释放；2014年2月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年五个月，2014年5月15日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，合并判处有期徒刑二年零八个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月15日因涉嫌犯抢劫罪、贩卖毒品罪被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人谢西北，广东沧正律师事务所律师。广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2018]2110号起诉书指控被告人何业彬犯抢劫罪、贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2019年1月2日立案，并依法适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员张瑜出庭支持公诉。被告人何业彬及指定辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市花都区人民检察院指控：一、抢劫罪2016年12月15日21时许，被告人何业彬伙同同案人钟某（已判刑），“李某”等人（均另案处理）去到广东省广州市花都区狮岭镇横坑2队家颖皮具厂六楼饭堂，与被害人张某、证人叶某等人玩“三公大吃小”赌博时。在赌博过程中，在证人叶某指出同案人钟某、“李某”打牌“出千”后，被害人张某、证人叶某拿走牌桌上自己的赌资。随后同案人“李某”拿出一把菜刀威胁被害人张某、证人叶某，同案人钟某拿出随身携带的辣椒喷雾喷被害人张某等人。在证人叶某逃离现场后，被告人何业彬持摩托车大锁、同案人“李某”持菜刀在上述地址一楼楼梯口殴打、追砍被害人张某。在被害人倒地后，被告人何业彬从被害人张某裤袋抢走3000余元。案发后，被告人何业彬、同案人钟某、“李某”等人逃离现场。经鉴定，被害人张某的损伤程度为轻微伤。二、贩卖毒品罪2018年3月26日，被告人何业彬经与购毒人员乐某某（已判刑）联系妥当后，以600元的价格向购毒人员乐某某贩卖白色晶体2小包（经称量，净重共计0.43克；经检验，均检出甲基苯丙胺成分）。后被告人何业彬将两小包毒品交由同案人伍某（另案处理），并委托其去到广东省广州市花都区狮岭镇联合村西群队中业爱民便利店门前，将毒品交给购毒人员乐某某。交易结束后，公安民警抓获同案人伍某、购毒人员乐某某，并从购毒人员乐某某处起获白色晶体1包、手机1台，从中业爱民便利店货架内起获白色晶体1包。经称量，上述白色晶体净重0.43克；经检验，均检出甲基苯丙胺成分。2018年5月11日，公安民警在广东省广州市花都区抓获被告人何业彬。公诉机关提供相应证据，认为被告人何业彬无视国家法律，以暴力方法抢劫他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，构成抢劫罪；被告人何业彬无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人何业彬的抢劫罪有抢劫数额3000余元、累犯、持械的情节，贩卖毒品罪有累犯、毒品再犯、贩卖毒品甲基苯丙胺0.43克、坦白的情节，建议对被告人何业彬以抢劫罪判处有期徒刑三年三个月以上四年六个月以下，并处罚金；对被告人何业彬以贩卖毒品罪判处有期徒刑十个月以上一年六个月以下，并处罚金。数罪并罚，建议判处被告人何业彬有期徒刑三年六个月以上五年以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人何业彬辩称其当时在隔壁玩手机，不知道李某有无出千，被害人在赌桌上先抢了李某赢的钱，其见到被害人将钱某到右侧口袋，其过去帮忙追被害人，被害人一开始反抗，其就在摩托车上拿了大锁殴打被害人，李某用手打被害人，并从饭堂拿刀吓被害人。李某说钱在被害人口袋，让其帮他拿出来，应该没有3000多元，可能就1000多元，其认为对方有错，其是寻衅滋事，不是抢劫。其对指控的贩卖毒品罪的犯罪事实和罪名无异议。指定辩护人提出以下辩护意见：1.抢劫罪部分，被告人是坦白，如实供述自己的犯罪事实，被告人对抢劫罪的意见是对法律的理解不足，被告人不是主犯，作用相对较小，自愿认罪，有悔罪表现，人身危险性相对较小，本案犯罪手段不残忍，后果不严重，社会危害性较小；2.贩卖毒品罪部分，贩卖毒品的数量较少。综上，请求法庭对其从轻判处。经审理查明：（一）抢劫罪：2016年12月15日21时许，被告人何业彬伙同同案人钟某（已判刑），“李某”等人（均另案处理）去到广东省广州市花都区狮岭镇横坑2队家颖皮具厂六楼饭堂，与被害人张某、证人叶某等人玩“三公大吃小”赌博。在赌博过程中，在证人叶某指出同案人钟某、“李某”打牌“出千”后，被害人张某、证人叶某拿走牌桌上自己的赌资。随后同案人“李某”拿出一把菜刀威胁被害人张某、证人叶某，同案人钟某拿出随身携带的辣椒喷雾喷被害人张某等人。在证人叶某逃离现场后，被告人何业彬持摩托车大锁、同案人“李某”持菜刀在上述地址一楼楼梯口殴打、追砍被害人张某。在被害人张某倒地后，被告人何业彬从被害人张某裤袋抢走1700余元。案发后，被告人何业彬、同案人钟某、“李某”等人逃离现场。经鉴定，被害人张某的损伤程度为轻微伤。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。1.被害人张某的陈述：2016年12月15日晚上9点左右，我、袁某1、叶某、代亮在广州市花都区狮岭镇横坑2队的家颖皮具厂的6楼打“三公”赌钱，袁某1的老乡“山鸡”在一旁观看，我们打到一半，袁某1又叫了两个老乡（A、B男子）过来参加赌钱，我们玩了一会，叶某发现袁某1的两个老乡（A、B男子）出老千，A男子就拿起旁边厨房内的菜刀抓住叶某的肩膀要打叶某，我和袁某1撕扯起来，袁某1就开始动手用拳头殴打我，我也还手了。这时我看到B男子手持一瓶液体，B男子用手上的液体喷我和叶某，我被那液体喷到了，我的眼睛睁不开，这个时候我知道对方用的是辣椒水喷雾，等我眼睛可以睁开时，我看到“山鸡”和A、B男子追着叶某往楼下跑（A男子拿着刀），我也赶紧追下楼去，叶某跑的快他们没追上，等我到了一楼楼梯口时，我看到对方四人（还有一名男子是C男子）都手持砍刀，他们四人开始用手上的砍刀来乱砍我（我的头部受伤了，还流血了），接着“山鸡”从摩托车上拿来一把大锁，“山鸡”继续用大锁敲打我右胳膊和右腿，我倒地了。我倒地后，A男子用手在我右边裤袋内把我的钱包掏出，A男子发现钱包内没有钱就把钱包丢到地面上，然后“山鸡”就用手把我左边裤袋里的3000多元掏出，接着“山鸡”拿着我的钱和他们一起逃跑了。周围的邻居打电话报警，并叫了120，把我送到医院。我的头部、右手臂和右腿部都受伤了。其中头部被砍伤了已到医院做缝针处理。叶某的背部和右腿部都受伤了，都是清淤伤，伤势较轻。我被抢的3000多元不是赌资，是我一直放在身上的，我赌博时一直没有将这些钱掏出来过，该钱是我于2016年12月5日21时许工厂内发给我的工资，我的工资一共是4300元，我当时赌博只是从工资中抽出三、四百元。我们是以三公大吃小的方式参与赌博，我每盘下注三元到五元不等，其他人下注和我差不多。袁某1称“山鸡”是坐过牢的，于今年6月份才刑满释放的。2.证人袁某1的证言：2016年12月15日21时许，当时我、老乡“山鸡”、“阿某1”（即叶某）和公司两名员工在公司，过了没有多久“山鸡”叫了两名不认识的男子到六楼赌钱，在赌钱的过程中，“阿某1”和公司的采购（即张某）发现“山鸡”叫来的两名男子出老千，然后公司的采购和“阿某1”就拿走桌面上的钱，出老千的两名男子立刻从六楼的厨房里拿出菜刀追公司的采购和“阿某1”，公司采购和“阿某1”就往楼下跑，跟着“山鸡”也追下楼去，接着我和公司另外一名员工走下楼去，看到一楼门口地上有血迹，走出公司门口后，看见公司的采购在公司对面的一刀模店门口，头部还流血，后来老板来了就报警和打120。3.证人代某的证言：我和张某是同事。2016年11月15日晚上9点左右，同事袁某1叫我去广州市花都区狮岭镇打“三公”，刚开始在场的有我和张某、“阿某2”（叶某）、袁某1、袁某1的老乡男子A（即“山鸡”）。我们五人打了一个小时后，袁某1又叫来两个老乡男子B和男子C跟我们一起打，但男子B和男子C出老千，被“阿某2”看到了，“阿某2”说你们好好打牌，不要出老千。对方不服气，要打“阿某2”，张某上去帮忙，后来他们跑下楼去了，其他的我就不清楚了。我们玩“三公”，三张牌，点数大的赢点数小的。我、袁某1、“阿某2”、张某四个玩的时候押注都是几元，但袁某1的老乡一次就押了100元，被“阿某2”发现他们出老千。我和张某所在的家颖皮具厂2016年12月15日当天发工资，工厂发的是现金。每个工人平均发了多少钱我不太清楚，反正我发了3500元。张某是带着工资去赌钱的，我们当时去赌钱，他把钱包放在了桌子上，我看到里面有很多钱，大概有三千多元。我不知道张某在赌钱中有没有输钱。我们玩的不大，最多也就输一百多元。当时他们在楼上发生冲突就跑下楼，我有点害怕就没有下楼，楼下发生了什么我不知道。在楼上发生冲突时，看到男子C拿起桌子旁边的一把菜刀。4.证人叶某的证言：2016年12月15日21时左右，我、张某、戴某、袁某1在公司六楼饭厅打“三公”赌钱，这时袁某1叫了一名老乡过来赌钱，赌了没有多久，袁某1的老乡又叫了两名男子到公司六楼赌钱，在赌钱过程中，我发现袁某1的老乡叫来的两名男子出老千，随后发生冲突，我把我在桌子上的钱拿了回来，拿了几十元，都是我的“赌资”。张某也拿了他自己桌面上的钱，拿多少钱不清楚。出老千的两名男子发火从六楼厨房里拿出菜刀恐吓我们，我立刻往楼下跑，一直跑到马路边一草丛里躲着。过了没多久，张某打电话给我说他被砍了，于是我回公司去，这时老板也在公司，有人报警和打120，我和张某就去医院治疗了。当时现场有我、张某、戴某、袁某1、袁某1老乡、袁某1老乡叫来的两名男子。我们当时以三公的方式赌博，下注在10元至20元不等。证人叶某对案发现场进行了指认。5.同案人钟某的供述：2016年12月15日21时许，我在狮岭镇合成村团结路永康医疗门诊碰见了“李某”，“李某”说准备去打牌，于是我就跟“李某”一起去了狮岭镇合成村，已经有人在以打三公大吃小的方式赌博，“小孩子”（即“山鸡”）在旁边看。于是我和“李某”就进去参与了。我们六七个人玩了一个小时后，有两名男子（其中一男子高高的下称A，另外一个黑黑的下称B）说“李某”出千，B马上将桌面上的赌资拿了，A将“李某”手上的钱全部抢走，之后“李某”和那两个男子吵起来，吵了一会儿后，“李某”在地上捡起一把刀，A捡起一张凳子，我怕他们搞出事，于是我在我的身上拿出一瓶辣椒喷雾，对着A、B喷了几下，我喷到了A和“李某”，之后B就往楼下跑，“李某”拿着刀追着B，于是我和“小孩子”跟着跑下楼，过了一会儿A也下楼了，A下了一楼后，“李某”叫A叫B回来，但A没有叫，于是我和“李某”、“小孩子”就对A拳打脚踢，我用脚踢了A几下，“小孩子”也用脚踢了几下A，“李某”也用脚踢了几下A。我没有留意李某有无持刀砍对方。之后，“李某”就叫A拿回钱出来，但“小孩”觉得A的动作慢，就上去在A的手上拿了钱过来，之后我们就跑了。打牌时A在“李某”手上拿了一千多元，B拿了桌面上的赌资共三百元。我看到他们从A男子手上拿了一沓钱，后来“李某”告诉我大约有1700元，我没有动手抢A男子的钱，“李某”、“小孩子”之所以要抢A男子的钱，是因为拿回“李某”自己的钱。同案人钟某经照片辨认，指认被告人何业彬就是案发当晚殴打并抢劫事主财物的其中一名男子“小孩子”，并对作案现场进行了指认。6.广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（法临）字[2016]10934号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人张某所受损伤符合锐器作用所致，造成头皮裂创长4.5CM，损伤程度为轻微伤。（二）贩卖毒品罪2018年3月26日，被告人何业彬经与购毒人员乐某某（已判刑）联系妥当后，以600元的价格向购毒人员乐某某贩卖白色晶体2小包（经称量，净重共计0.43克；经检验，均检出甲基苯丙胺成分）。后被告人何业彬将两小包毒品交由同案人伍某（另案处理），并委托其去到广东省广州市花都区狮岭镇联合村西群队中业爱民便利店门前，将毒品交给购毒人员乐某某。交易结束后，公安民警抓获同案人伍某、购毒人员乐某某，并从购毒人员乐某某处起获白色晶体1包、手机1台，从中业爱民便利店货架内起获白色晶体1包。经称量，上述白色晶体净重0.43克；经检验，均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的公安机关出具的抓获经过、称量笔录、称量照片、取样笔录、检查笔录、证据保全清单；同案人乐某某的供述、对同案人伍某的辨认笔录及对起获的毒品、使用的手机、被抓获地点、微信聊天记录的指认；证人欧某1的证言、对同案人乐某某的辨认笔录及对微信聊天记录、约好的交易地点的指认；证人杨某的证言及对约好的交易地点的指认；同案人伍某的供述、对被告人何业彬、同案人乐某某的辨认笔录及对起获的毒品、微信账号、作案现场、视频截图的指认；现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片；广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（理化）字[2018]106号检验报告；被告人何业彬的供述、对同案人乐某某、伍某的辨认笔录及对微信账号、微信聊天路及视频截图的指认等证据证实，足以认定。另，2018年5月11日，公安民警在广东省广州市花都区合成村步行街抓获被告人何业彬。本案的综合证据：1.被告人何业彬的前科情况，证实被告人何业彬2011年2月16日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑八个月，2011年5月11日刑满释放；2012年8月28日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，2013年2月10日刑满释放；2014年2月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年五个月，2014年5月15日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，合并判处有期徒刑二年零八个月。2.户籍证明，证实被告人何业彬的身份情况。关于本案抢劫罪的定罪问题，经查，被害人张某的陈述、证人叶某、代某、袁某1的证言及同案人钟某的供述、被告人何业彬的当庭供述、鉴定文书等证据相互印证证实同案人钟某等人与被害人等人在赌博过程中，因“出千”发生纠纷，被告人何业彬伙同同案人持菜刀、辣椒喷雾、摩托车大锁追打被害人等人，造成被害人轻微伤。被害人张某的陈述、同案人钟某的供述及被告人何业彬的当庭供述印证证实被告人何业彬伙同同案人持械殴打被害人后某被害人张某处抢走现金的事实，上述证据相互印证足以证实被告人何业彬伙同同案人以暴力方式抢劫他人财物，其行为符合抢劫罪的构成要件，应当以抢劫罪定罪处罚。被告人何业彬提出被害人抢走李某赢的钱，其帮忙拿回来，其不是抢劫，其构成寻衅滋事罪的辩解意见，与查明事实不符，本院不予采纳。关于本案中抢劫金额认定的问题，经查，被害人张某陈述其被抢现金3000余元，同案人钟某供述被告人何业彬及同案人从被害人张某处抢走的现金为1700余元，结合被告人何业彬庭审中关于涉案数额的供述，综合本案证据认定被告人何业彬伙同同案人抢劫被害人张某现金1700余元。关于被告人何业彬是否为从犯的问题，被告人何业彬在抢劫犯罪中，伙同同案人持械追打被害人，并直接从被害人身上抢得财物，所起作用主要，不是从犯，辩护人提出被告人何业彬不是主犯，作用较小的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人何业彬无视国法，伙同同案人以暴力方式劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。被告人何业彬无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何业彬犯抢劫罪和贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；惟指控被告人何业彬抢劫的数额有误，本院予以纠正。被告人何业彬在判决宣告前犯数罪，依法应当数罪并罚。依法应当对被告人何业彬的抢劫罪适用“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度处罚。依法应当对被告人何业彬的贩卖毒品罪适用“处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度处罚。被告人何业彬曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚；被告人何业彬曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人何业彬如实供述贩卖毒品的犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人何业彬庭审中对抢劫罪的性质有一定辩解，但能如实供述抢劫部分的基本犯罪事实，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。本院综合考虑被告人何业彬的犯罪手段，具体作用、地位、悔罪态度及未起赃等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何业彬犯抢劫罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金三千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金二千元。决定执行有期徒刑四年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日起至2022年7月10日止），并处罚金五千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、对本院（2017）粤0114刑初1347号刑事判决书中第二判项中的赔偿款项1700元，被告人何业彬与同案人钟风云承担连带赔偿责任（即退赔违法所得1700元给被害人张某）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  朱丽静人民陪审员  李汉清人民陪审员  邹容娣二〇一九年三月二十七日书 记 员  郑婷婷附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。