江苏省南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0105民初第7882号 原告：方莉，女，1970年12月28日生，汉族，南京苏源悦力发展公司会计，住南京市建邺区。 被告：上海超沅商务咨询有限公司，住所地上海市浦东新区金湘路201弄15号1337室。 法定代表人：徐建平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：冯锦浩，江苏金三联律师事务所律师。 被告：刘江，男，1969年4月26日生，汉族，住南京市鼓楼区。 被告：南京丰源股权投资基金管理企业（有限合伙），住所地南京市建邺区嘉陵江东街18号05幢2层。 执行事务合伙人：李磊，该公司负责人。 原告方莉诉被告上海超沅商务咨询有限公司（以下简称超沅公司）、刘江、南京丰源股权投资基金管理企业（有限合伙）（以下简称丰源合伙企业）合伙纠纷一案，本院于2017年11月7日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告方莉，被告超沅公司的委托诉讼代理人冯锦浩到庭参加诉讼，被告丰源合伙企业、刘江经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告方莉向本院提出诉讼请求：1.判决被告超沅公司、刘江、丰源合伙企业赔偿原告损失349850元；2.判决诉讼费用由被告超沅公司、刘江、丰源合伙企业承担。 事实与理由：2015年5月，被告负责人之一刘江通过虚夸个人投资经历及方正证券副总经理的身份，诱导性、承诺性以及毫不提及投资风险的陈述使原告方莉于2015年6月22日与被告上海超沅商务咨询有限公司（原名称为上海超沅股权投资基金管理有限公司）签订《南京丰源股权投资基金管理企业（有限合伙）有限合伙合同》（以下简称“合伙合同”)，约定被告作为私募基金管理人，担任由其募集成立的合伙型私募股权基金产品即丰源合伙企业的执行事务合伙人，利用各合伙人的出资进行证券市场投资交易，原告认购该合伙型私募股权基金产品的部分份额亦即投资款500000元。被告于2016年7月15日清算该基金，向原告返还投资款150150元。原告认为，被告存在以下不当行为：第一，虚假陈述。第二，违法募集资金。在原告不符合合格投资者标准的情况下吸收资金。第三，被告在未经合伙人会议决议通过的情况下擅自变更投资范围，将资金投资于风险极高产品。第四，被告在损失己达《合伙合同》约定的预警线的情况下，在未经合伙人会议审议通过的情况下，继续操作，造成损失的进一步扩大。第五，拒不履行信息披露义务。在南京丰源合伙企业存续期间，被告并未履行信息披露义务，并屡次拒绝原告查阅丰源合伙企业财务报告及投资交易交割单等交易明细的请求。根据《合伙合同》的相关约定：因违背合伙企业文件规定、处理合伙事务不当而造成合伙企业财产损失的，由其以自有财产赔偿。 被告超沅公司辩称，首先，原告与被告之间为合伙关系，双方之间签订的合伙合同，系原告与被告之间的真实意思表示，该合同合法有效且依法成立。其次，原告在签署合伙合同时作为一位长期从事证券投资事项的成熟投资者，对上述合伙合同中提示的合伙投资证券事项风险充分理解和了解，并签署了有限合伙风险适合性调查文件以及入伙风险声明书，并且本案中合伙合同同时也是证券投资行业的通行范本，从未承诺收益保底条款，并警示损失产生并自行承担的可能性。可见原告对本案中投资收益的波动及降低有充分的预期以及承担该风险的能力。可见，原告作为合伙企业的合伙人对于股票投资、投资风险、责任承担均具有充分的认识。该风险系合伙企业的投资风险，依据法律规定，应由全体合伙人予以承担，本案中原告将风险全部转嫁至被告既不符合法律规定，亦违背了原被告之间合同的约定。再者，被告按照合伙合同约定和执行事务合伙人的职责全面履行了合同规定的义务，2016年7月3日全体合伙人召开合伙人大会时被告一直按照合同约定履行，双方已就合同项下条款进行了商议及沟通，且以自愿签署的合同作出了确认，被告已按照合同约定进行证券股票投资，该投资与合同约定的内容相一致，其产生的后果应由全体合伙人一同承担，而非由被告一方承担。本案中的损失发生是因为股市的波动，大环境的影响造成的，对此情况包括原告及被告全体合伙人都不愿意看到的，但该损失系合伙企业经营中的正常经营损失，应由全体合伙人予以承担，故请求法院依法驳回原告诉讼请求。 被告刘江、丰源合伙企业未到庭，亦未提供书面答辩意见。 经审理查明：2015年6月22日，方莉与超沅公司签订了《南京丰源股权投资基金管理企业（有限合伙）有限合伙合同》，约定全体合伙人共同设立丰源合伙企业，合伙人包括普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人即超沅公司，有限合伙人指向合伙企业实缴出资并被普通合伙人接受的投资者，执行事务合伙人为合伙企业的普通合伙人，即超沅公司。执行事务合伙人的权利和义务包括对于合伙企业日常经营事务享有独占及排他的执行权和管理权，执行、决定、管理合伙企业的投资及其他经营业务，按照合伙企业文件的约定向合伙人分配合伙财产收益、履行信息披露等。有限合伙人的权利和义务包括以其实缴出资为限对合伙企业的债务承担责任，有权监督执行事务合伙人执行合伙事务并检查其执行情况，有权单独或共同召集或出席合伙人会议，参与投票、进行表决、作出决议等。合伙人会议是合伙企业的最高权力机构，合伙人会议由执行事务合伙人负责召集，或者由占合伙企业实收资本总额50%及以上合伙人向执行事务合伙人提出书面提议;执行事务合伙人决定不召集的，占合伙企业实收资本总额50%以上的合伙人有权自行或委托代表召集合伙人会议。合伙人会议由占合伙企业实收资本总额80%及以上的合伙人出席时合伙会议方可召开，合伙人会议作出的决议，应当经过占出席合伙人会议的合伙人出资总额80%及以上的合伙人同意通过。合伙企业投资于国内依法发行上市的股票、ETF、固定收益类工具（国债、金融债、央行票据、企业债、公司债、短期融资券、中期票据、债券回购）、货币市场基金和银行存款及无风险期现套利产品，合伙企业持有一家上市公司的股票、单个ETF以及单一债券，其市值不得超过合伙企业资产净值的50%。合伙企业财产设置预警线，预警线为0.8，合伙企业财产净值触及0.8时，执行事务合伙人需通知全体合伙人，召集合伙人大会，决定是否继续操作，如果全体合伙人大会决定终止，则执行事务合伙人需按全体合伙人大会的决议出售全部股票，并办理退伙手续。合伙企业的所有收益原则上按照各合伙人出资比例对应约定进行分配，合伙企业的亏损原则上由合伙人按实缴出资比例分担，执行事务合伙人违反合伙企业文件的规定处理合伙事务，致使合伙财产遭受损失的，由执行事务合伙人以其自有财产赔偿。合伙企业首轮投资期内，有限合伙人不得转让其合伙企业权益或者要求退伙，合伙人会议决议同意的除外;合伙企业首轮投资期限届满或提前终止时，有限合伙人应当办理变更手续，变更为普通合伙人，不愿变更的应当依据本合同的约定办理退伙手续。执行事务合伙人按月披露合伙企业财产净值，信息披露方式可以采取电子邮件、电话、信函、QQ群等方式。合伙人或其他各当事方应严格遵守合伙企业文件的约定，任何一方违反部分或全部约定的，均应向守约方承担违约责任并赔偿因违约给守约方造成的损失等。 上述合同有两份附件，附件一为《有限合伙人风险适合性调查问卷》，方莉对风险承受能力自选“既可能获得20%以上的收益，也可能有20%以上的亏损”，附件二为《入伙风险申明书》，其中载明了合伙企业不承诺保本和最低收益，合伙企业的投资具有一定的投资风险，适合风险识别、评估、承受能力较强的合格投资者等。 2015年6月29日，方莉向丰源合伙企业账户共计汇入50万元。 2015年9月14日，方莉等48人在工商部门登记为丰源合伙企业的有限合伙人。 自2015年7月起，超沅公司作为执行事务合伙人对合伙企业财产进行投资操作，定期通过月报或QQ形式将投资情况向合伙人披露。2015年7月31日丰源合伙企业基金净值跌破0.8的警戒线，超沅公司在QQ群中披露信息，并提议召开合伙人大会，就是否终止并解散进行表决，但未形成决议；2015年8月21日，基金净值再次跌破0.8警戒线，超沅公司没有通知召开合伙人大会;至2016年7月14日，基金净值为0.3003。首轮投资期限到期后，方莉等48名有限合伙人于2016年7月20日办理了退伙手续。2016年7月28日方莉收到丰源合伙企业经结算后向其返还的投资款150150元。 另查明，2017年7月20日，上海超沅股权投资基金管理有限公司更名为上海超沅商务咨询有限公司。方莉在庭审中提交了从上海市浦东新区市场监督管理局档案室调取的《有关债务清偿及担保情况说明》一份，载明：“根据2017年5月18日上海超沅股权投资基金管理有限公司的股东关于减资的决定，本公司编制了资产负债表及财产清单，在该决议作出之日起的10日内通知了债权人，并于2017年5月25日在《文汇报》报纸上刊登了减资公告。现就减资所涉及的债务清偿及担保问题作如下说明：根据公司编制的资产负债表及财产清单，公司对外债务为零万元。至2017年7月18日，公司已向要求清偿债务或提供担保的债权人清偿了全部债务或提供了相应的担保。未清偿的债务，由公司继续负责清偿，并由公司股东在法律规定的范围内提供相应的担保。”在该情况说明的尾部公司盖章（法定代表人签字）处有“刘海”字样的签名以及“上海超沅股权投资基金管理有限公司”图样的公章；担保人盖章、签字处有“刘海”、“刘江”字样的签名。 上述事实，有《南京丰源股权投资基金管理企业（有限合伙）有限合伙合同》、《有关债务清偿及担保情况说明》、转账凭证、QQ聊天记录、账户明细、工商资料及当事人陈述等证据在卷佐证。 本院认为，方莉与超沅公司签订的《南京丰源股权投资基金管理企业（有限合伙）有限合伙合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，应认定合法有效。双方均应按合伙合同的约定，履行各自义务。《中华人民共和国合伙企业法》第九十七条的规定：合伙人对本法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人一致同意始得执行的失误擅自处理，给合伙企业或其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。本案中，合伙合同明确约定对合伙企业财产设置的预警线为0.8，合伙企业财产净值触及0.8时，执行事务合伙人需通知全体合伙人，召集合伙人大会决定是否继续操作。但超沅公司作为执行事务合伙人，直接控制、管理、执行合伙企业的投资业务，未遵守合同约定，不仅投资了高风险的分级基金B，而且在基金净值触及0.8预警线后擅自决定继续操作，最终致使基金净值下跌为0.3003，其行为违反了合同约定和法律规定，依法应对其他合伙人因此受到的损失承担赔偿责任。超沅公司虽提出在基金净值触及0.8预警线时，尽到了通知及召开合伙人大会并表决的义务，但未提供充分证据予以证实，对该主张本院不予采纳。方莉主张超沅公司投资分级基金B违反合同约定，但合伙合同中对此并无禁止性规定，故该主张不成立。关于违约赔偿范围问题，合伙合同中约定的0.8预警线是方莉等有限合伙人对超沅公司执行合伙事务的授权范围，应视为同意在基金净值不低于0.8的范围内承担投资风险。现方莉已从丰源合伙企业退伙，收到退还投资款150150元，其实际损失应为出资款50万元的80%与已收回投资款150150元之间的差额，即249850元。方莉主张丰源合伙企业、刘江与超沅公司共同承担赔偿责任，对于方莉提供的《有关债务清偿及担保情况说明》的真实性本院予以确认。在该情况说明中载明了超沅公司未清偿的债务，由公司股东在法律规定的范围内提供相应的担保，刘江在担保人处签名的行为可以认定为其本人对超沅公司的债务提供保证人保证，对于超沅公司的债务应承担连带清偿责任。因丰源合伙企业并非合伙合同的相对人，依法不应承担合同义务及违约责任，如方莉有证据证明丰源合伙企业对其构成侵权，可另案诉讼解决。因丰源合伙企业、刘江未到庭应诉，视为其放弃了对方莉诉请进行抗辩、质证的权利。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第九十七条、第一百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告上海超沅商务咨询有限公司于本判决生效之日起十日内，赔偿原告方莉249850元。 二、被告刘江对被告上海超沅商务咨询有限公司上述还款义务承担连带清偿责任。 三、驳回原告方莉对被告南京丰源股权投资基金管理企业（有限合伙）的诉讼请求。 四、驳回原告方莉的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案应缴纳案件受理费6548元、公告费300元，合计6848，由原告方莉负担1872元，被告上海超沅商务咨询有限公司负担4976元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  陈伊然 人民陪审员  方 舒 人民陪审员  刘思杏 二〇一九年三月二十七日 书 记 员  陈 慧