山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终406号上诉人（原审原告）：滕少霞，女，1972年11月21日出生，汉族，住招远市。委托诉讼代理人：张文锋，男,1975年10月15日出生，汉族，住招远市，系上诉人的表弟。被上诉人（原审被告）：山东省招远市金属回收有限公司，住所地招远市罗峰路3号。法定代表人：苏殿新，董事长。委托诉讼代理人：王仁庆，山东王仁庆律师事务所律师。上诉人滕少霞因与被上诉人山东省招远市金属回收有限公司(以下简称金属回收公司)劳动争议纠纷一案,不服招远市人民法院（2018）鲁0685民初2509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。滕少霞上诉请求：撤销招远市人民法院（2018）鲁0685民初2509号民事判决，发回一审法院重审或依法改判。事实和理由：一、双方继续存在劳动合同关系。滕少霞自1992年10月与金属回收公司签订无固定期限合同，至今连续工作26年，且金属回收公司仍未与滕少霞签订解除或终止劳动合同证明书，金属回收公司一直在为滕少霞缴纳全部的职工养老保险金（含个人应缴纳部分）。一审法院仅凭一张董事会决议就认定滕少霞不应享有工资待遇，有失公平正义，有悖法律法规规定。二、滕少霞应获得与清算组成员同等的劳动报酬。用人单位对于技术和劳动熟练程度相同的劳动者在从事同种工作时，不分性别、年龄、民族、区域等差别，只要提供相同的劳动量，就应获得相同的劳动报酬。且滕少霞属于金属回收公司的无固定期限合同制工人，滕少霞是按照国家和单位规定的作息制度在金属回收公司工作。这个“工作”概念，是抽象的，不一定每时每刻有具体的劳动，不同于其他短期雇佣工或小时工需要付出具体劳动，滕少霞只要没有与金属回收公司解除劳动合同关系，只要还在金属回收公司上班，就应视同为金属回收公司工作，就应依法享有国家和单位规定的工资，或其它形式的劳动报酬等待遇。而一审法院认为滕少霞未提供证据证明向金属回收公司提供了劳动不予支持。滕少霞认为一审法院的判决理由非常荒唐，不依照相关法律法规查证事实，有失法院作为矛盾纠纷裁决者的职责，明显有失公允，公然违背道义公平，践踏法律公平正义。国家统计局1990年发布的《关于工资总额组成的规定》第四条规定：工资总额组成（六）“特殊情况下支付的工资”；第十条规定：特殊情况下支付的工资包括（一）根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或计时工资标准，（二）附加工资，保留工资。特殊情况下支付的工资实际上包括了没有提供对等劳动的情况下应付的工资，也就是说工资不仅包含提供了对等劳动的工资，还包含了非劳动工资。三、滕少霞应依法获得利润提成。企业的利润提成就是劳动奖金或劳动分红。本案中提及的年终利润提成是金属回收公司奖励给包括滕少霞在内的四人共同完成特定的生产任务而给予的劳动报酬，它属于工资范畴。该诉讼属于劳动争议。国家统计局《关于工资总额组成的規定》第四条规定：工资总额组成包括（三）奖金；第七条规定：奖金是指支付给职工的超额劳动报酬和增收节支的劳动报酬。包括（一）生产奖，（二）节约奖，（三）劳动竞赛奖，（四）机关、事业单位的奖励工资，（五）其他奖金。国家统计局《〈关于工资总额组成的规定〉若干具体范围的解释》第二条规定：关于奖金的范围（一）生产（业务)奖包括超产奖、质量奖、安全(无事故）奖、考核各项经济指标的综合奖、提前竣工奖、外轮速遣奖、年终奖（劳动分红)等。（二)节约奖包括各种动力、燃料、原材料等节约奖。（三）劳动竞赛奖包括发给劳动模范、先进个人的各种奖金和实物奖励。（四）其他奖金包括从兼课酬金和业余医疗卫生业务收入提成中支付的奖金等。工资关系到职工的基本上生活保障，法院判决时应对职工的基本生存权利予以考虑；奖金是另一种形式的工资，是企业奖励职工创造额外劳动价值的，理应按照承诺分配给滕少霞，否则有违公平原则。庭审中补充上诉意见：滕少霞要求金属回收公司支付2018年10月至2019年2月的工资，合计15000元，总计42000元。金属回收公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持；对于滕少霞增加的诉请，未经一审审理，二审增加诉请不应予以审理。滕少霞向一审法院起诉请求：判令金属回收公司支付滕少霞2017年12月至2018年9月工资计27000元、2003年个人应得利润提成及利息5000元.根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：1992年10月，滕少霞到金属回收公司工作，工资按月以现金形式发放。2017年12月7日，金属回收公司召开了股东大会决定解散公司，进入清算程序。2018年，滕少霞向招远市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求金属回收公司支付滕少霞2017年12月至2018年9月工资计27000元、2003年个人应得利润提成及利息5000元。2018年8月17日，仲裁委裁决：不予受理。滕少霞不服裁决诉至一审法院。审理中，滕少霞对2003年个人应得利润提成及利息5000元的解释为该款项是根据年度任务完成情况其所在科室享有的奖励。双方有争议的主要事实：滕少霞提交的证据：1、职工劳动保险缴费证明、企业信息，证明金属回收公司到现在没有解散。2、2003年利润提成分配表，证明滕少霞应当分配的利润4175元（16700元/4个人）。3、手机视频，证明2017年12月至今滕少霞在金属回收公司处上班，应与清算小组成员同等享受每月3000元的工资。金属回收公司质证意见：对证据1、参保缴费证明以及企业信息不能证实金属回收公司没有解散的事实，相反在滕少霞的起诉状中已经确认2017年12月7日经金属回收公司股东会决定解散公司，另外在该股东会决议当中已经确认解除公司与全体职工的劳动合同，双方的劳动关系终止。因此，滕少霞不可能再为金属回收公司提供劳动；对证据2的真实性不认可，一该证据是复印件，二不能证明滕少霞在上述科室中的具体科室及对应的成员名单，因此对该份证据不予质证；对视频的真实性无异议，但仅能证明滕少霞曾到清算组的办公场所去过，不能证实滕少霞到清算组场所去的工作种类以及工作成果，因此该视频资料也证实不了滕少霞为金属回收公司提供劳动。金属回收公司提供的证据：股东会决议，证明公司于2017年12月7日解散，停止经营；与全体职工解除劳动关系；其中有滕少霞的签名。滕少霞的质证意见：公司股东会决议是公司内部重大事项表决，不是执行法律规定或要求的具有法律效力的文件；该决议不是解散公司的法律文件或法律手续；公司与职工解除劳动合同应当按照劳动合同法的规定向职工出具解除或终止劳动合同证明书，并在15日内为劳动者办理档案和社会关系转移手续，而直到现在公司一直为滕少霞或职工按月缴纳职工基本养老费（包括个人应缴部分），以上事实充分证明滕少霞是金属回收公司的职工，理应获得与清算组成员同等的待遇。一审法院认为,2017年12月7日股东大会决议形成后，金属回收公司即进入了停业清算程序，滕少霞未提供证据证明其向金属回收公司提供了劳动，故滕少霞主张2017年12月至2018年9月工资计27000元，依据不足，依法不予支持。滕少霞主张的2003年个人应得利润提成及利息5000元，属金属回收公司对科室为单位的一种年度奖励，而非直接分配给职工。因此，滕少霞该项请求，理由不当，依据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及有关法律规定，一审法院判决如下：驳回滕少霞的诉讼请求,案件受理费10元，由滕少霞负担。本院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。滕少霞提交证据一，金属回收公司的2018年1月22日销货单一份，拟证明金属回收公司仍继续经营，违反股东决议决定事项，违反清算程序。证据二，2004年科室完成利润提成表一份，该提成表系金属回收公司财务科长姜云华（现已退休）出具的，该表是其亲自做的，拟证明滕少霞要求的利润提成是合理的。金属回收公司质证认为：对证据一的真实性有异议，系复印件。因公司进行清算程序，正在处理公司资产，即使该单据是真实的，因为是销售废铁，不是购进废铁，而是在清算过程中处理废旧物资;证据二不是新证据，一审已经进行了质证,这是给科室的奖励并非给个人的奖励,具体是否兑现给科室，由于时间过长现无法查证。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为,根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中,根据金属回收公司提供的股东会决议，可以证实金属回收公司经股东决议已与包括滕少霞在内的全体职工解除劳动关系。滕少霞既作为股东又为普通职工身份，已经在该股东决议上签字，故其对金属回收公司终止与其的劳动关系的事实已知悉与认可。滕少霞对双方解除劳动关系的事实既已知悉与认可，具有义务配合金属回收公司办理档案和社保关系转移手续，且根据滕少霞提供的证据并不足以证明2017年12月7日股东大会决议形成后其继续到金属回收公司正常工作、继续提供劳动，故滕少霞主张金属回收公司支付其2017年12月至2018年9月工资27000元，无事实和法律依据，一审法院不予支持并无不妥。对于二审中滕少霞增加诉讼请求要求金属回收公司支付2018年10月至2019年2月的工资15000元，因其在一审中未提起，根据相关法律规定本院不予审理，滕少霞可另行起诉。根据滕少霞提供的2004年科室完成利润提成表仅能证明该利润分配是金属回收公司给单位各科室的一种年度奖励，滕少霞并无证据证明该利润要分配给其本人具体的分配方法、数额，故滕少霞主张金属回收公司应支付其2003年个人应得利润提成及利息5000元，证据不足，一审法庭不予支持，并无不妥。综上所述，上诉人滕少霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由滕少霞负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  慈勤哲审判员  陈晓彦二〇一九年三月十四日法官助理吕伟亮书记员张筱