广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初2184号原告：范金生，男，1952年5月15日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。委托诉讼代理人：范小军，系原告范金生的儿子。被告：莫炽华，男，1995年3月21日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：龚长发，广东粤鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄茵，广东粤鑫律师事务所实习人员。原告范金生诉被告莫炽华机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范金生及其委托诉讼代理人范小军，被告莫炽华的委托诉讼代理人龚长发、黄茵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告范金生向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、固定取出术及康复治疗费共计120448.64元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年3月7日8时36分，原告驾驶无号牌三轮摩托车，沿新塘镇新塘大道东行车道由东往西方向行驶至新墩××××广场对出路段，遇莫炽华驾驶无号牌两轮摩托车沿新塘大道由西往东向行至时发生碰撞，造成范金生受伤、两车损坏的交通事故。原告被送往暨华医院治疗，诊断为：1、左肱骨中段开放性骨折；2、左侧桡神经挫伤；3、右侧第2肋骨骨折。2018年3月7日入院，2018年3月13日出院，医生建议在家养伤休息，加强营养，定期复查。该事故经公安机关交通管理部门认定，被告负事故的次要责任，原告负事故的主要责任。对于赔偿事宜，双方协商未果。现向法院提起诉讼，请求依法判决前列诉请。被告莫炽华辩称：1、广东康源司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》不合理、不合法，答辩人要求重新鉴定。根据原告提交的2018年3月13日《出院记录》、广州军区广州总医院2018年5月11的《肌电图检查报告》、中山大学附属第三医院2018年10月12日的《肌电图/诱发电位检查报告》均显示，原告在出院时四肢肌力、肌张力正常，出院后的肌电图检查均在正常范围。且原告已满66周岁，属于老年人，其肌力下降属于正常身体老化。2018年3月13日的《出院记录》中载明“患者经治疗后，病情恢复可，现要求办理出院回家休养，已告知出院存在风险，患者表示知情理解，请示上级医师后予以办理签字出院”，该医嘱也告知原告“注意休息，避免患肢剧烈活动及提重物，患肢被动行功能锻炼”。答辩人认为：即使原告左手肌力发生下降变化，也与其要求出院回家休养、未能遵医嘱锻炼手臂有关，其自身应对手臂康复不理想的后果承担一定责任。《司法鉴定意见书》中对原告“需行内固定取出术及康复治疗，建议费用分别为8000元-10000元、2000元-3000元”也是不合理、不合法的。根据原告提供的暨华医院病人的住院费用清单可知，原告手术、住院6天共花费12831.01元，而鉴定意见对内固定取出及康复治疗的建议费用竟高达13000元，这是不符合常规的建议费用。原告已满66周岁，早已达到法定退休年龄，属于无劳动能力人，广东康源司法鉴定所鉴定其误工期“自受伤之日至评残前一日”是不合法的。2018年3月13日的《出院记录》中医嘱载明原告应“注意休息，加强营养，住院期间留陪1人”。因原告仅左手手臂骨折，具有基本生活自理能力，故原告出院回家休养，只要注意患肢避免剧烈活动及提重物，并不需要卧床休息，也不需要专人护理，所以广东康源司法鉴定所鉴定的护理期120-150天也是不合理的。同上，原告只是左臂骨折，并不伤及内脏，尽管有加强营养的医嘱，但广东康源司法鉴定所鉴定的营养期60-90日是不合理、不合法的。2、原告要求赔偿的费用不合理，部分费用没有法律依据：（1）医疗费，除了原告在暨华医院手术住院6天有病历和医嘱佐证外，出院后的费用发票或收据均没有病历或医嘱等证据证明，因出院后的费用发票或收据与本案伤情无关，故答辩人不予认可；（2）误工费，原告在事发时已年满66岁，早已达到了法定退休年龄，其属于无劳动能力人。原告也没有提供相关证据证明其有稳定的工作和收入来源，故原告根本不存在误工期，更不能向答辩人索赔误工费；（3）护理费，在2018年3月13日的《出院记录》中，出院医嘱仅对住院期间建议留陪1人，对于出院后是否需要护理并没有医嘱。原告仅是左手臂骨折，具有基本生活自理能力，不需要专人护理，故原告要求出院后150天的护理费用是不合理、不合法的；（4）营养费，出院医嘱中建议原告加强营养，但原告仅是左手臂骨折，其要求90天的营养期费用是不合理的；（5）交通费，原告没有提供交通费发票，1500元的交通费仅是估算价格，具有随意性。原告接受检查、治疗均在市内，交通方便，其主张的交通费明显过高，请求法院酌定；（6）残疾赔偿金，因答辩人不服《司法鉴定意见书》，且要求重新鉴定，故对于残疾赔偿金不予认可。况且，原告是农村户口，没有证据证明其能按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。故即使原告构成伤残，其残疾赔偿金亦应按农村居民收入标准计算；（7）鉴定费，答辩人对广东康源司法鉴定所的《司法鉴定意见》不予认可，故对于该鉴定费不予认可；（8）内固定取出术及康复治疗费用，出院医嘱载明：一年后来院拆除内固定装置。现已过一年时间，原告尚未行内固定取出术，其手术费用不确定，答辩人同意按照取出内固定手术实际费用及医院票据予以赔偿。3、原告主张答辩人承担赔偿责任比例为40%没有法律依据，答辩人仅同意按照20%的责任比例承担赔偿责任。广州市公安局交通警察支队增城大队作出的《道路交通事故认定书》认定：原告的过错行为是事故发生的主要原因，答辩人的过错行为是事故发生的次要原因。且在本次事故中，原告未依法取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的无号牌三轮摩托车上道路行驶，未遵守右侧通行规定（即逆行），其行为具有重大过错。且原告在出院后未遵医嘱休养，故答辩人认为，原告应承担此次事故80%的主要责任，答辩人只需承担20%的次要责任。4、在事发后，答辩人积极主动陪同原告到医院治疗，且在2018年3月7日通过信用卡向暨华医院垫付了医疗费5000元，该费用应在赔偿费用中抵扣。本院经审理认定事实如下：2018年3月7日8时36分许，原告范金生驾驶无号牌三轮摩托车，沿广州市增城区新塘镇新塘大道东行车道由东往西方向行驶至新墩××××广场对出路段，遇被告莫炽华驾驶无号牌两轮摩托车沿新塘大道由西往东方向行至时发生碰撞，造成原告范金生受伤、两车损坏的交通事故。广州市公安局交通警察支队增城大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告莫炽华应承担事故的次要责任，原告范金生应承担事故的主要责任。此外，该《道路交通事故认定书》还载明被告莫炽华驾驶的无号牌两轮摩托车的实际所有人为莫炽华本人，该车未投保相应保险。在事发后，原告被送往暨华医院住院治疗，于2018年3月13日出院，共住院6天，出院医嘱中主要载明：“注意休息，加强营养，住院期间留陪1人。”在出院后，原告进行了多次门诊治疗。针对上述治疗，原告花费了住院期间和门诊治疗的医疗费用共计16486.61元。2018年9月30日，原告委托广东康源司法鉴定所对其伤残等级、护理期、营养期、误工期、后续治疗费进行评定，该鉴定所于2018年10月29日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人范金生交通事故致左手全肌瘫，评为八级伤残；其左肱骨骨折术后钢板螺钉存留及左手全肌瘫，需行内固定取出术及康复治疗，建议费用分别为8000元-10000元、2000元-3000元；其本次外伤，建议误工期为受伤之日起至本次评残前一日、护理期120日-150日、营养期60日-90日。”为此，原告支付了鉴定费3140元。证人黎某、许某、王某1、王某2出庭作证，均陈述原告在事发前一直在广州市增城区新塘镇新世界花园居住，并一直从事废品回收工作。此外，广州市增城区新塘镇新世界社区居民委员会于2018年11月20日出具一份《证明》，主要载明：“兹有广州市增城区新塘镇花园东路新塘新世界花园嘉华苑5座复式1D室住户范金生，其本人自2013年12月至今随儿子范小军居住在本地址。”再者，原告为证明其在城镇生活与消费的事实，还向本院提交了部分广州农村商业银行股份有限公司西洲支行的个人账户交易明细清单予以佐证。在庭审中，原告明确其诉讼请求的具体计算方式为：以全部损失均按照被告的过错责任比例（按40%）予以主张。此外，原告确认被告莫炽华在事发后垫付了医疗费5000元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，被告莫炽华因驾驶机动车造成原告受伤，应承担相应的赔偿责任。被告莫炽华驾驶的两轮摩托车未依法投保交强险，但在本案中，原告仅主张其全部损失均按照被告莫炽华应承担的过错责任比例予以赔偿，该主张是原告对其自身权利的处分，本院予以准许。对于公安机关交通管理部门制作的《道路交通事故认定书》，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。因被告莫炽华承担事故的次要责任，且考虑该次事故是由机动车与机动车之间发生的碰撞，故本院认定被告莫炽华应承担30%的赔偿责任。关于被告莫炽华对广东康源司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定的意见。经查，上述鉴定意见是由具备相关鉴定资格的鉴定机构和鉴定人员作出。而医疗机构的出院记录、肌电图检查报告等医疗资料均记载了原告的受伤情况，该鉴定机构在鉴定过程中亦已查阅了相关医疗病历资料，并对原告的受伤部位进行了临床检查，鉴定程序合法。被告莫炽华虽对此提出异议，但并未提交证据证实该鉴定意见存在鉴定程序违法、鉴定结论明显依据不足等情形。据此，被告莫炽华提出的异议理由并不足以推翻上述鉴定意见，其申请重新鉴定，理据不足，本院不予采纳。根据原告的诉讼请求、原告提交的证据以及双方当事人在庭审中的陈述，并依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本院对原告在本案中的损失作出如下认定：1、医疗费（含后续治疗费）：26486.61元。（1）关于已经产生的医疗费，根据原告提交的医疗费票据、住院费用清单、病历、检查报告以及出院记录等证据，核算原告已经产生的医疗费（含住院和门诊医疗费）为16486.61元。虽然被告对原告出院后的门诊医疗费提出异议，但该门诊医疗费均产生在事发后的合理期间内，均应视为属于因该次事故而产生的治疗费用。在被告未能提交相反证据对上述门诊医疗费票据的关联性予以推翻的情况下，对原告主张其在出院后的门诊医疗费，本院予以确认。（2）关于后续治疗费，原告主张其固定取出术及康复治疗费为13000元，根据上述鉴定意见评定：“其左肱骨骨折术后钢板螺钉存留及左手全肌瘫，需行内固定取出术及康复治疗，建议费用分别为8000元-10000元、2000元-3000元。”可见，原告的后续治疗费用将必然发生，为减少当事人的诉累并结合原告的伤情，本院酌定其后续治疗费为10000元（8000元+2000元）。据此，原告的医疗费（含后续治疗费）合计为26486.61元（16486.61元+10000元）。2、误工费：16450元。虽然原告在事发时已经达到法定退休年龄，但根据证人黎某、许某、王某1、王某2等人的证人证言，均证实原告在事发前一直从事废品收回工作，虽然被告对此提出异议，但未能提交相反证据予以推翻，故对于原告主张其仍有劳动收入的事实，本院予以采信。关于误工标准，原告主张应按240元/天的标准计算，但其并未提交证据证实其实际收入情况，故应参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的“废弃资源综合利用业”的国有同行业在岗职工年平均工资19200元/年（即1600元/月）的标准计算，但该标准低于广州市最低工资标准2100元/月，故其误工标准应调整为按2100元/月计算为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。据此，原告的误工时间可以从受伤之日起计算至定残日前一天（即2018年10月28日），计得误工时间为235天，故原告的误工费为16450元（2100元/月÷30天×235天）。3、护理费：12000元。上述鉴定意见建议原告的护理期为120日至150日，结合原告的受伤部位以及伤残等级等客观情况，本院酌情认定原告的护理时间为120日，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准（100元/天）计算。4、住院伙食补助费：600元。原告住院6天，按100元/天的标准计算。5、营养费：1500元。原告被评定为八级伤残，酌情支持。6、交通费：200元。综合考虑原告住院6天以及需要门诊治疗、进行伤残鉴定、处理交通事故相关事宜等实际情况，本院酌情支持交通费200元。7、残疾赔偿金：172095元。根据证人黎某、许某、王某1、王某2等人的证人证言，以及原告提交的广州市增城区新塘镇新世界社区民民委员会出具的《证明》、个人账户交易明细清单等证据，上述证据之间相互印证，可以证实原告在事发前在城镇工作、生活与消费的事实，故原告主张其残疾赔偿金按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的城镇居民人均可支配收入40975元/年的标准计算，符合法律规定，本院予以支持。原告截至其定残之日年满66周岁，应按14年计算。原告构成八级伤残，伤残赔偿指数为30%。据此，原告的残疾赔偿金为172095元（40975元/年×14年×30%）。8、鉴定费：3140元。原告提交了鉴定费发票予以证实。9、精神损害抚慰金：10000元。根据原告的伤残等级以及双方的过错程度，原告主张精神损害抚慰金10000元并不过高，本院予以支持。上述全部损失合计242471.61元。如前所述，原告在本案中仅主张其全部损失均按照被告莫炽华应承担的过错责任比例予以赔偿，是其对自身权利的处分，本院予以准许。因被告莫炽华应承担30%的赔偿责任，故被告莫炽华应向原告赔偿各项损失合计72741.48元（242471.61元×30%）。又因为被告莫炽华在事发后为原告垫付了医疗费5000元，该垫付费用应予以扣减。在扣减后，被告莫炽华还应赔偿原告各项损失合计67741.48元（72741.48元-5000元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告莫炽华于本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿原告范金生各项损失67741.48元；二、驳回原告范金生的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1354元，由原告范金生负担592元，由被告莫炽华负担762元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应当在递交上诉状之日起七日内，按不服本案判决的部分向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  温展翔二〇一九年三月二十二日书记员  陈英杰本判决所引用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。