贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0302民初639号原告：遵义恒聚和商品混凝土有限公司，统一社会信用代码91520390670728738R，住所地：贵州省遵义市新蒲新区礼仪社区管理服务中心礼仪村。法定代表人：王少波，公司总经理。委托诉讼代理人：徐珊珊，公司员工。委托诉讼代理人：王子奡，公司员工。被告：中康建设管理股份有限公司贵州分公司，住所地：贵州省遵义市汇川区南京路信合大厦城上城八楼，组织机构代码：91520303577111717T。负责人：刘斌，经理。委托诉讼代理人：张云，贵州厚尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈**，分公司员工。被告：王崇华，男，汉族，1986年10月18日生，遵义市人，住贵州省遵义市播州区。被告：中康建设管理股份有限公司，住所地：江西省南昌市南昌县小兰小蓝经济技术开发区江西省千亿建筑科技产业园B区18号中康总部大楼，统一社会信用代码：913600007633986788。法定代表人：敖翔，董事长。委托诉讼代理人：陈刚，江西惟民律师事务所律师。原告遵义恒聚和商品混凝土有限公司（以下简称遵义恒聚和商混公司）与被告中康建设管理股份有限公司（以下简称中康建司）、中康建设管理股份有限公司贵州分公司（以下简称中康贵州分公司）、王崇华买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒聚和商混公司的委托诉讼代理人徐珊珊、王子奡，被告中康建司委托诉讼代理人陈刚、中康贵州分公司的委托诉讼代理人张云、被告王崇华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告遵义恒聚和商混公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告混凝土款3347030元，并由被告向原告支付至支付之日止的违约金（现暂计算到2018年12月188138.39元），合计3535168.39元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月22日，原告实际与被告签订《商品混凝土供货合同》，该合同约定了工程名称中康建设管理股份有限公司（洪江家园移民集中安置点）强度等级、单价、双方违约责任等事项，其中还约定了结算及付款方式：以签收结算单上面的方量和单价进行结算；，付款方式：每月25号双方对清账目，原告垫支3000方混凝土,在主体完工后之后付清；以后货款按月结80%，余款20%于工程主体混凝土浇筑完毕3个月内支付完毕；如超出一月，每天按货款的3%计算违约金付给原告；如被告未履行合同，不按期付款，原告有权停止供货，且依法追究货款，因此产生的律师费、诉讼费由被告承担。2018年12月19日，经双方结算，至2018年11月止，原告向被告供应混凝土共28458.5立方米，被告应向原告支付混凝土款8503430元，后被告已支付混凝土款5156400元，尚欠混凝土款3347030元。根据原、被告双方签订的《商品混凝土供货合同》及对账明细，被告应向原告支付2018年4月至付清之日止的违约金。原告与被告多次协商未果，特依法向人民法院起诉。被告中康贵州分公司辩称，合同是原告与总公司签订，而非与我分公司签订，该合同主体系总公司；原告未按照合同约定开具发票，被告行使的是先履行抗辩权；原告要求的违约金过高，且不对等，按照合同约定，未付款超出一个月按照货款的百分之三支付违约金，而被告的付款支付至2018年7月，如应计算违约金则用从2018年9月开始计算，并且百分之三的约定过高，超出了合同法的规定，应当予以减少。被告王崇华辩称，合同主体是我方签订的，我只是项目部的员工，我的行为是公司行为，不是个人行为，我不该承担责任。被告中康建司辩称，我公司不是本案的供货合同的主体，从合同的签订到结算、付款以及相应发票的开具，我方没有实际的参与及在任何文件上加盖公章，并不应承担付款责任2、。中康公司没有与原告签订任何合同，也没有授权分公司或者员工签订合同，与原告之间没有买卖合同关系，不应承担支付货款的法律责任，请求法庭依法驳回原告对我方的诉请。本院认定事实如下：2017年6月，被告中康建司与案外人遵义市汇川区水库和生态移民局签订了建设工程施工合同，由被告中康建司承建位于遵义市新蒲新区新蒲镇新蒲村关庄村民组的“洪江家园移民集中安置点建设工程”项目，2018年1月22日，被告中康贵州分公司与原告签订了《商品混凝土供货合同》，约定原告为其供应商品混凝土，工程名称为中康建司（洪江家园移民集中安置点），交货地点为洪江家园移民集中安置点，供货时间从2018年1月22日起，并约定了货物的强度、等级、单价，供货方式由原告送货到被告施工现场；，被告指派的人员负责签收，每月25日双方结算，由双方结算代表在结算表签字确认生效；原告垫支3000方，在主体工程完工后付清，之后货款按月结80%，剩余20%在工程主体完工后3个月内付清；如超过一月，按货款的3%计算违约金，如被告未履行合同，不按期付款，原告有权停止供货，依法追究货款，因此产生的律师费、诉讼费由被告承担；如因被告原因中途停工或者停工一月以上，原告有权收清全部砼款；保证人在被告未按合同履行支付义务，保证人承担连带保证责任。合同附件《双方联系人员名单》载明被告现场签收人为被告王崇华。原告加盖了公章，被告加盖了“中康建设管理股份有限公司贵州分公司项目部资料专用章”的印章，原告加盖了公司公章，被告王崇华在保证人栏处签名。原告按约向被告工地供货，王崇华在每月制作的《混凝土结算表》上签字确认数量及价格，至2018年11月25日，原告共向被告供应混凝土28458.5立方米，被告应向原告支付混凝土款8503430元，被告先后共支付混凝土款5156400元，尚欠混凝土款3347030元，原告未向被告开具发票。另外查明，洪江家园移民集中安置点项目完成部分工程，因资金问题于2018年11月左右停工至今。上述事实有原、被告提交的《商品混凝土供货合同》及附件、《混凝土结算表》、被告信息、中康建司文件、补充协议、二次承诺书、函告、混凝土结算表、付款凭证、违约金的计算表、建设工程施工合同等书证及各方当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。本院认为,被告中康建司与案外人遵义市汇川区水库和生态移民局签订了建设工程施工合同，承建了新蒲新区“洪江家园移民集中安置点建设工程”项目，被告中康贵州分公司系中康建司的分支机构，二者具有从属关系，故该工程的具体施工由被告中康建司或者中康贵州分公司进行属于二被告内部关系，加盖于双方买卖合同上的项目部资料专用章是被告中康建司授权刻制还是被告中康贵州分公司私自刻制，也属于二被告内部管理问题，该印章的真实性不影响二被告对外承担民事责任，并且原告所供混凝土用于该项目，原告及被告中康贵州分公司均认可支付了部分货款，故双方存在买卖合同关系，被告关于双方不存在买卖合同关系的理由不成立，本院不予采信。《商品混凝土供货合同》系原、被告真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力，合同约定以签收结算单的方量和单价结算，每月月底双方对清账目，被告中康贵州分公司、王崇华对原告提供的《混凝土结算单》载明的数量及价款、所欠货款为3347030元无异议，本院予以确认，原告按合同约定履行了供货义务，而被告未按约定支付货款，已违反合同约定，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，因该工程已停工多时，双方合同约定的“停工一月以上，原告有权收清全部砼货款”付清全款的条件已成就，故本院对原告要求被告立即支付尚欠货款3347030元的诉讼请求予以支持；根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，双方合同约定每月按未付款额3%支付违约金过高，本院酌情调整为每月按未付款1.5%计算，原告计算违约金方法为：从2018年5月被告应当按约定支付货款52908.80元为基数计算当月违约金为1587.26元，后根据每月供货及被告拖欠的应支付款项分段计算违约金至2018年12月后累计违约金为175092.57元，该计算方法符合双方合同约定的违约金计算方法，本院予以确认，但金额以本院确定每月按未付款1.5%标准计算为103471.18元，从2019年1月起，以未付款3347030元为基数，按每月1.5%计算至付清之日止。关于被告主张由于原告未出具增值税发票，故其行使先履行抗辩权未支付剩余货款的辩解意见，因增值税专用发票是纳税人的完税凭证及买受人抵扣增值税的依据，是销售方的法定附随义务，如销售方违反规定不开具发票，将承担相应法律责任，但出具发票并非买卖合同中卖方所承担的给付义务，不属于合同约定的债务，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”之规定，被告该项辩解理由不成立，本院不予采信;被告王崇华在双方买卖合同担保人栏处签名，承诺在被告未按合同履行支付义务，保证人承担连带保证责任，系其真实意思表示，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，被告王崇华应当承担担保责任，故本院对被告王崇华辩解该行为系公司行为，其不应当承担责任的理由不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决如下：一、由被告中康建设管理股份有限公司、中康建设管理股份有限公司贵州分公司于本判决生效后十日内支付原告遵义恒聚和商品混凝土有限公司货款3347030元及违约金（2018年12月31日前违约金为103471.18元，从2019年1月日起，以3347030元为基数，按每月1.5%计算至付清之日止。）；二、被告王崇华对前述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35080元，减半收取计17540元，诉讼保全费5000元，共计22540元，由被告中康建设管理股份有限公司、中康建设管理股份有限公司贵州分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  刘远贵二〇一九年三月二十七日法官助理沈妍书记员张进