广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0402民初8144号原告（反诉被告）：赵欣，女，汉族，1990年10月31日出生，身份证住址：湖南省沅江市，委托代理人：唐谈，男，汉族，1988年1月17日出生，身份证住址：广东省中山市东区，系赵欣的丈夫。委托代理人：芦道宾，广东德元律师事务所律师。被告（反诉原告）：珠海市鲜品堂餐饮管理有限公司，住所地：广东省珠海市香洲区镜新二街56号2楼西204-1室。统一社会信用代码：×××K57。法定代表人：周迎春，执行董事。被告：周迎春，男，汉族，1977年8月28日出生，身份证住址：湖北省宜城市，二被告共同委托代理人：黄晓锋，广东常成律师事务所律师。原告（反诉被告）赵欣诉被告（反诉原告）珠海市鲜品堂餐饮管理有限公司（以下简称鲜品堂公司）、被告周迎春特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）赵欣的委托代理人唐谈、芦道宾，被告周迎春、二被告（反诉原告）的委托代理人黄晓锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）赵欣本诉诉称：2018年3月23日，赵欣与鲜品堂公司签订《鲜品堂迎春特许经营合同书》及补充协议。合同约定鲜品堂公司特许赵欣在中山市×××区×××开设鲜品堂迎春连锁店，专门销售鲜品堂公司统一研制的鲜品堂产品。合同期为2018年4月1日至2019年3月30日。鲜品堂公司提供特许经营权及管理体系给赵欣。赵欣交纳10万元保证金及每年2万元加盟费等。补充协议约定赵欣需要支付鲜品堂公司装修款、厨房设备款、店面座椅款、餐具款、收银系统等费用。赵欣的保证金预付20%。赵欣正式开业后，连续3个月纯利润低于8000-10000元的，可以向鲜品堂公司提出撤场申请，鲜品堂公司在5个工作日内退还赵欣实际出资的费用。合同签订后，赵欣依约向鲜品堂公司采购了厨房设备、座椅、餐具、收银系统等设备，装修了店面。5月10日正式开业。但开业后，没有一个月是盈利的。赵欣多次和周迎春交涉。周迎春多次承诺若亏损，2个月都可以退出等。截止到8月10日，赵欣连续3个月都严重亏损。周迎春是鲜品堂的自然人控股股东，兼任法定代表人和经理，且没有依法缴纳注册资金，依法应当对公司债务承担责任。赵欣已将涉案店铺转让给他人，收到转让款118000元。赵欣认为，根据合同约定，赵欣有权退出经营并要求鲜品堂公司退还实际出资费用。因此，特诉至法院请求判令：1.鲜品堂公司退还赵欣实际出资共计177698元；2.周迎春在其未实际出资范围内对鲜品堂公司的上述债务承担补充赔偿责任；3.二被告承担本案的诉讼费用。二被告（反诉原告）辩称：一、请法院驳回赵欣的全部诉讼请求。双方解除合同系因赵欣自身存在违约行为或与装修公司之间的纠纷导致，并不是连续亏损原因引起。二、据周迎春与赵欣的微信聊天记录可以知道，涉案店铺的正式开业时间为2018年7月3日。但赵欣在2018年9月8日前就多次向鲜品堂公司提出撤场而且拒不支付拖欠货款等。2018年9月8日，赵欣正式向鲜品堂公司发出书面通知告知赵欣已经将商铺及其资产转让。从赵欣的行为可以明显看出是赵欣单方面违约，单方终止合同。三、赵欣并无证据证明其在经营店铺过程中存在亏损。据二被告提交的证据可以看出，涉案店铺在2018年5、6、7月的营业额在逐步上升，经营状况越来越好，并不存在亏损。四、赵欣出资费用除餐具款3万元、厨具款1万元、保证金2万元为事实外，其他出资不属实，也未提交充分证据予以证实。因此，赵欣以开业后连续亏损3个月为由解除合同并要求退回实际出资费用的诉讼请求，请法院予以驳回。被告（反诉原告）鲜品堂公司反诉诉称，双方签订的特许经营协议及补充协议约定了赵欣撤场的条件是从正式开业起，每月店面纯利润低于8000-10000元，连续三个月未能突破。此时，赵欣才能向鲜品堂公司提出撤场申请。但是赵欣在2018年7月2日正式开业后，才正式经营一个多月就私自停业，并将涉案店铺转让，其行为构成违约。而且，赵欣并未向鲜品堂公司支付货款、违约金等。赵欣违反诚实信用的原则，对涉案店铺经营一个多月就私自终止合同，违反合同的约定，使鲜品堂公司的商业信誉受到了严重影响，应当向鲜品堂公司承担违约责任。因此，特提起反诉，请求法院判令：1.赵欣向鲜品堂公司支付桌椅款24800元、蒸柜款15200元、餐具款11580元；2.赵欣向鲜品堂公司支付违约金100000元；3.赵欣向鲜品堂公司支付商标信誉损失100000元；4.赵欣承担本、反诉受理费。原告（反诉被告）赵欣辩称：一、赵欣已经付清了桌椅款24800元、蒸柜款15200元、餐具款11580元，不存在拖欠的事实。二、违约方是鲜品堂公司，赵欣是根据双方补充协议的约定，在连续三个月亏损的情况下要求撤场，赵欣的行为完全符合双方的约定。三、赵欣未违约，鲜品堂公司主张商标损失没有事实和法律依据，请求驳回其全部反诉请求。围绕本、反诉请求，赵欣提交了如下证据：1.鲜品堂迎春特许经营合同书及补充协议；2.店面转让协议及收据；3.装修工程合同；4.建行交易流水；5.收据；6.收据、保修单、送货单；7.租金收据、租金合同、税票；8.2018年5、6、7月营业数据表；9.微信聊天记录；10.鲜品堂公司的章程；11.撤场申请通知及快递单；12.撤场申请通知及快递单；13.店铺转让通知及快递单；14.广东电网公司4-7月份电费通知单；15.5-8月工资表及劳动合同；16.收款条及转账凭证；17.赵欣店铺转让合同意向书及转账凭证；18.赵欣经营数据盈亏分析表；19.5月10日开业的图片；20.8月11日微信聊天记录；21.物业费发票；22.宽带服务费发票；23.赵欣经营店铺盈亏分析表。二被告（反诉原告）提交了如下证据：1.视频光盘；2.微信聊天记录；3.涉案店铺营业数据；4.涉案店铺张贴转让照片、店铺转让通知；5.《特许经营合同书》《补充协议》；6.送货单、欠款明细、收据2份、订货单；7.鲜品堂公司章程；8.补充协议、付款协议；9.前山店12月营业数据、经审理查明：赵欣与鲜品堂公司于2018年3月23日签订了《特许经营合同书》及补充协议，约定将“鲜品堂和迎春鲜品堂”特许经营权授权给赵欣。合同有效期为一年，从2018年4月1日至2019年3月30日。保证金10万元。合同期满如没有违反约定，则无息退还。合同一经签订，双方不得以任何理由违约，如因一方违约给对方造成经济损失，违约方应根据损失程度支付10万元以上的违约金。如违约造成的经济损失超过违约金总额，还应负责对超额部分的赔偿责任。补充协议约定：装修款以装修合同为准。厨房设备款首付60%，余款从收到产品开业后45天内付清。店面桌椅款首付60%，余款从收到产品后30天内付20%，60天内付20%。餐具款首付80%，余款从收到产品后25天内付清。收银系统收到后一次性付清。其他店面设备同意赵欣自行采购。加盟费首年全免，次年按公司合同执行。保证金签订合同预付20%，6月30日之前付10%，10月30日前付10%，12月30日前付清尾款。赵欣从正式开业起，每月店面纯利润低于8000-10000元，连续三个月未能突破，可向鲜品堂公司提出撤场申请。鲜品堂公司在收到申请5个工作日给予回复，并按赵欣实际出资的费用退还给赵欣，但赵欣必须出具各项费用票据，以实际票据为准。加盟合同和补充协议有冲突的地方以补充协议为准。2018年5月10日，涉案商铺开始营业。2018年7月2日，赵欣在微信中向周迎春称明天开业。2018年8月2日、8月10日、8月22日向鲜品堂公司分别以微信、书面等方式提出撤场申请。2018年9月8日，赵欣以118000元的价格将涉案店铺转让。另查明，赵欣以108000元从他人处转租涉案店铺，以110000元的合同价进行装修（2018年12月5日结清装修款）。赵欣支付了餐桌定金30000元，橱柜10000元，20000元保证金，空调9200元，四门柜2650元、海鲜柜14026元、租金10800元以及其他费用6505.42元。涉案商铺5月营业收入20670.10元，6月收入17664.40元，7月收入26875元。还查明，鲜品堂公司提交了送货单、微信聊天记录、订货单、补充协议，拟证明赵欣尚欠桌椅款24800元、蒸柜15200元、餐具11580元。周迎春作为鲜品堂公司股东，认缴出资为355万元，实际出资0元。庭审中，周迎春称“我当时在发朋友圈时都是称的试营业，我方也曾经不止一次告知对方需要试营业。我方当时还转了红包注明开业大吉，对方也接收了。开餐饮店需要办理食品安全卫生许可证，没有此证不能正式开业，因为达不到国家标准，卫生局有权关闭店面罚款。”“食品安全卫生许可证的办理时间就可以证明5月根本不可能开业，我们的聊天记录可以证明实际开业时间。试营业期间可以边办证边营业，办证快则一个星期，慢则不能估计，根据审核情况确定”。唐谈称“（食品安全卫生许可证）具体办证时间记不清了，是在营业后，卫生局的人才肯过来审查，通过即发证。”赵欣经营的涉案店铺在经营过程中因装修款问题与施工人员发生冲突。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。赵欣以补充条款“从正式开业起，每月店面纯利润低于8000-10000元，连续三个月未能突破，可向鲜品堂公司提出撤场申请”为依据，要求鲜品堂公司退还费用。赵欣提交微信记录拟证明其“正式开业”的时间为2018年5月10日，鲜品堂公司也提交了微信记录拟证明“正式开业”的时间为2018年7月3日。对此本院认为，赵欣提交的微信记录系其委托代理人唐谈发布的朋友圈，鲜品堂公司提交的微信记录为赵欣本人与周迎春的聊天记录。后者为赵欣本人对“开业时间”的认识，其证据效力应当优于前者。并且，周迎春在庭审中对“正式开业”的概念进行的陈述也符合生活常识。因此，本院认定涉案商铺的正式开业时间为2018年7月3日。2018年8月2日开始，赵欣即向鲜品堂公司提出撤场申请，尚未正式经营满三个月，不符合补充协议的约定。赵欣据此要求鲜品堂公司退还费用的诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。2018年9月8日，赵欣已将涉案店铺转让，双方继续履行合同已不可能。鲜品堂公司向赵欣提供了桌椅、蒸柜、餐具等，赵欣仅支付了部分定金，应当支付剩余尾款。根据双方提交的证据，桌椅款有送货单、微信记录、补充协议等证明，蒸柜有收据、微信记录、补充协议等证明，本院予以确认，赵欣尚须向鲜品堂公司支付桌椅款24800元、蒸柜款15200元。餐具款仅有订货单的打印件，不足以证明此事实，本院不予确认。赵欣擅自终止合同、拖欠款项已构成违约，应当承担相应的违约责任。根据合同约定，违约方应根据损失程度支付10万元以上的违约金。鲜品堂公司未能举证证明其受到损失、损失程度及商标信誉损失，本院对鲜品堂公司要求赵欣支付违约金及商标信誉损失的诉讼请求，均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条、第一百零八条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）赵欣的全部诉讼请求；二、原告（反诉被告）赵欣于本判决发生法律效力之日起五日内向被告（反诉原告）珠海市鲜品堂餐饮管理有限公司支付桌椅款和蒸柜款共计40000元；三、驳回被告（反诉原告）珠海市鲜品堂餐饮管理有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费5735元、反诉受理费2536.85元，由原告（反诉被告）赵欣负担6535元，由被告（反诉原告）珠海市鲜品堂餐饮管理有限公司和被告周迎春负担1736.85元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  唐龙影人民陪审员  张春英人民陪审员  梁敏子二〇一九年三月一日书 记 员  孙 敏张欣然