上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0113民初14600号原告：上海相宜本草化妆品股份有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：封帅，董事长。委托诉讼代理人：王建轶，上海市金茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄韵录，上海市金茂律师事务所律师。被告：温立国，男，1982年12月26日生，汉族，户籍地内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：宝化军，北京安博(上海)律师事务所律师。原告上海相宜本草化妆品股份有限公司与被告温立国劳动合同纠纷一案，本院于2018年7月23日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告上海相宜本草化妆品股份有限公司的委托诉讼代理人黄韵录、被告温立国及其委托诉讼代理人宝化军到庭参加诉讼本案现已审理终结。原告上海相宜本草化妆品股份有限公司提出诉讼请求：判令不支付被告未休年休假工资人民币(以下币种均为人民币)59,690.48元。事实和理由：被告原系原告员工，被告在仲裁时主张的系2017年至2018年的年休假，被告的法定年休假为10天/年，原告给予被告的补充年休假为5天/年，故被告每年有15天的年休假。2016年的年休假最迟应在2017年6月前用掉，故2016年的未休年休假工资诉请已经超过时效，且实际也已经休完了。2017年的年休假被告已经在2017年7月13日、7月14日、2017年11月29日休掉3天。被告工作至2018年2月，因为被告违纪原告与其解除了劳动关系，故被告不再享受补充年休假。折算下来，2018年被告有1天年休假未休。故原告同意支付被告共计13天未休年休假工资。原告不同意仲裁裁决，诉至法院，要求支持其诉请。被告温立国辩称，被告于2009年2月16日入职原告处从事销售管理工作。双方签有数份劳动合同，2014年3月1日起双方签订了无固定期限劳动合同。2018年2月22日原告以被告存在旷工为由解除了劳动合同，然被告岗位实行不定时工作制，被告不存在固定的工作时间和工作地点，工作内容也很繁杂，此前原告也从来没有对被告存在考勤问题进行过处罚。2018年1月4日、5日、10日被告均在工作，也进行了考勤，不存在旷工的事实。这几天被告工作内容包括：处理2018年内蒙古地区经销商合同指标分解等文案工作、内蒙古昱昇商贸有限公司和鄂尔多斯新怡商贸有限公司开发套表处理工作、跟进呼和浩特瑞致商贸和包头皓威商贸汇款工作、跟进2018年预算拆分明细和2017年12月销金表、现场拜访等，上述工作内容有发送邮件记录和公证的微信截屏为证，1月10日中午被告去锡林浩特出差，1月18日在包头出差，有出差票据为证。原告系违法解除劳动合同，应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金。被告工作至2018年2月，原告应当向被告发放2018年1月工资11,400元，但仅发放了8,178.30元，且原告未发放2018年2月工资，原告拖欠被告劳动报酬，应当补足工资差额，且应承担拖欠劳动报酬的经济补偿金。被告每年享受15天的年休假，2016年1月至2018年2月期间被告还有216小时(8小时为1天)的年休假未休，其中2016有10天未休，2017年有15天未休，2018年有2天未休。被告工作期间存在因出差产生的差旅费，被告已经在2018年3月将2018年1月和2月的票据寄给原告，但是原告未予足额报销。2017年9月至2018年1月期间被告存在大量加班，但原告未支付加班费用，应当补足。被告不同意原告诉请，被告亦不服仲裁裁决，提起诉讼，要求判令原告支付因违法解除劳动关系的经济赔偿金308,788元(9.5月×16,252元/月×2)、支付2018年2月期间的工资11,400元、支付2018年1月份工资差额3,221.74元、支付因未及时足额支付劳动报酬的经济补偿金160,280元、支付应报销的差旅费11,385.30元、支付2017年9月1日至2017年12月31日期间休息日(30天)和法定节假日(4天)加班费24,948.96元(11,400元/月×0.7÷21.75天×34天×200%)、支付2016年１月1日至2018年２月28日期间未休年假工资报酬60,526.48元。被告不服仲裁裁决，诉至法院。针对被告温立国的诉请，原告上海相宜本草化妆品股份有限公司表示，关于违法解除劳动合同赔偿金，根据原告处《员工奖惩制度》的规定，员工旷工二天或一年内累计旷工三天以上的，属于严重违纪，可以解除劳动合同。原告处《考勤制度》规定出勤记录以打卡方式管理，实行不定时工作制的员工每天到达和离开某一地点时均需打卡，未打卡的按旷工处理。被告在2018年1月4日、1月5日、1月10日、1月18日存在考勤异常的情况，都是刚打完上班考勤隔几秒钟马上打下班考勤，属于旷工。且原告在核查出被告有考勤问题后，给予被告提交材料予以解释的机会，但是被告未能就上述几天的工作情况作出合理说明，故原告于2018年2月28日以被告旷工为由解除劳动关系，属于合法解除，无需支付违法解除劳动合同赔偿金；关于2018年2月工资11,400元，同意支付；关于2018年1月工资，因为被告存在旷工，工资应当扣除旷工部分，同意仲裁裁决的数额；关于未足额支付劳动报酬的经济补偿金，不同意支付；关于差旅费，被告在2018年3月向原告邮寄了2018年1月至2月期间需要报销的差旅费票据2,815.80元，原告已经全部支付，不存在没有支付的差旅费；关于加班费，被告岗位实行不定时工作制，工作时间、工作内容由被告在职责范围内自行安排，原告没有要求被告加班，故无需支付被告加班工资。综上，要求驳回被告诉请。本院经审理认定事实如下：被告于2009年2月16日进入原告处从事销售经理工作。双方签有数份劳动合同，2014年3月1日双方签订了无固定期限劳动合同。被告岗位实行不定时工作制，即乙方(原告)因生产条件或工作的特殊性，在一段时间内必须进行连续生产或工作，而不受固定工作时间的限制，不进行固定计算工作日而无定时工作，采用轮休调休、弹性工作事假等方式。原告以被告2018年1月旷工为由扣发工资3,221.70元。2018年2月28日原告以被告旷工(累计三天以上)为由与其解除劳动关系。原告未向被告发放2018年2月工资。2018年3月被告将2018年1月至2月的差旅费票据邮寄给原告申请报销，原告向被告发放差旅费报销费2,815.80元。被告曾向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付因违法解除劳动关系的经济赔偿金360,560元、支付拖欠2018年2月期间的工资11,400元、补发2018年1月份的工资3,221.70元、支付因未及时足额支付劳动报酬的经济补偿金160,280元、支付应报销的差旅费11,385.30元、支付2017年9月至2018年1月期间的加班费35,372.14元、支付在岗工作期间未休年休假工资报酬59,690.48元、为被告缴纳2018年2月期间的各项社会保险费。仲裁裁决：一、原告支付被告2018年2月的工资11,400元；二、原告支付被告2018年1月的工资1,125.10元；三、原告支付被告2010年2月至2018年2月带薪年休假工资59,690.48元；四、原告为被告补缴2018年2月的各项社会保险；五、驳回被告的其他仲裁请求。仲裁裁决后，原、被告均不服仲裁裁决，诉至法院。本院审理中，双方表示关于为被告缴纳2018年2月期间社保费用的诉请，已经处理完毕，不再要求法院处理。审理中，原告提供了如下证据材料：1、《员工奖惩制度》(2016版)、职工代表大会决议、制度审议文件、OA系统公示记录，证明原告所执行的《员工奖惩制度》是经过民主程序后实施并经OA系统公示的，系合法有效，根据该制度5.7.4.4条，连续旷工二天或一年内(自第一次旷工之日起计算)累计旷工三天及以上者，属于严重违纪，一般处以解除劳动合同处分；2、生效日期为2011年的《考勤制度》及其OA系统公示记录、《手机系统考勤管理办法》及其OA系统公示记录，其中《考勤制度》规定正常工作时间为周一到周五，公司出勤以打卡方式管理，实行不定时工作制的员工每天每到达和离开某一地点时均需打卡。不允许出现考勤数据缺失现象，如果出现数据缺失，每月底最后一天下班前需写明理由并由主管签字证明，逾期无签字确认者，按实际打卡记录处理。未按规定打卡导致打卡就不匹配且不能说明合理事由的，或打卡间隔超过合理时间且不能说明合理事由的，以旷工处理。《手机系统考勤管理办法》规定，正常工作时间为周一至周五，到办事处、经销商、总部、出差等的上、下班时间8：30-17：30；非屈臣氏门店的上、下班时间9：00-18：00；屈臣氏门店的上、下班时间为10：00-19：00。未打上/下班卡，又没有OA请假或手机端临时请假，按旷工处理；未打上/下班卡，但有上传过事件或门店照片的，如第一张照片、最后一张照片的时间已迟到，则按迟到、早退处理；如第一张照片的时间、最后一张照片的时间未迟到、早退，则按未打卡处理。对于一个月内迟到、早退时间超过40分钟的人员，按每人每分钟的工资直接在工资中进行扣款。证明《考勤制度》和《手机考勤制度》都是经过OA系统公示的，被告未按规定进行考勤，存在旷工的主观故意；3、原告委托的第三方考勤公司出具的考勤明细及第三方公司营业执照复印件，证明被告在2018年1月4日、1月5日、1月10日、1月18日存在旷工的客观事实；4、2017年1月、2017年4月至5月、2017年9月至12月、2018年1月被告向原告发送的自行申报的考勤明细及邮件发送截屏，证明被告自行申报的出勤时间中没有加班情况，且2017年11月29日则备注为休年休假；5、员工带薪年休假管理办法、公司补充带薪年休假制度和2017年7月的考勤记录，证明原告规定每年12月底由人力资源部员工关系组核算在职员工的补充带薪年休假天数，并于次年监督执行，又规定员工先使用法定年休假再使用补充年休假，另原告在2017年7月13日和7月14日都休了年休假；6、报销费用支付凭证、差旅费发票，证明被告提交的报销费用票据金额为2,815.80元，原告已经完成了支付。被告对证据1认为没有向被告公示或告知过相关制度，且本身制度规定不合理，被告系实行不定时工作制的员工，原告不应当再通过打卡考勤形式对被告进行管理，该制度对于旷工天数的认定过于严苛；对证据2没有看到过，不予认可；对证据3不认可，第三方与原告有利害关系，被告不存在旷工问题，且当时原告也只是认为被告考勤缺失；对证据4证据真实性无异议；对证据5表示不太清楚，2017年应该休过年休假，但是具体休了哪些天不记得了；对证据6真实性无异议，认为根据差旅费票据也可以看出被告在2018年1月10日在锡林浩特出差，1月18日去包头出差。审理中，被告提供了如下证据材料：1、2011年3月至2018年1月工资明细，证明其工资由基本工资11,100元、津贴300元、餐贴、项目考核等组成。其中2018年1月扣发事假工资3,221.74元，事假天数6天(备注手机打卡考勤有缺失，暂按事假处理)，也可证明原告在扣工资时也仅是认为被告考勤存在缺失，并没有认定为旷工。另证明被告2017年3月至2018年2月期间月均工资为16,252元；2、邮寄报销凭证顺丰快递记录及关于报销微信聊天记录，证明被告已经将有关凭证原件快递给了原告；3、考勤记录、上下班照片、原告管理系统中“日常工作拜访计划设定”界面截屏、工作邮件及附件、历史行程截屏，被告解释称虽然“日常工作拜访计划设定”名称为拜访计划，但只有完成计划才会在项目后面出现小方块，证明被告的工作情况。且原告所述被告2018年1月旷工的几天被告实际都在工作，如2018年1月4日、1月5日、1月10日被告每天都多次处理过邮件，与人事发过微信，1月10日被告在锡林浩特出差，1月18日被告坐火车从包头回呼和浩特；4、员工自助管理系统截屏，证明截止2018年1月被告尚有176小时的法定年休假结余；5、与华北大区经理苏亮的通话记录，证明被告与原告解除劳动合同系打击报复；6、2018年1月被告的邮件截屏和被告微信截屏公证书(包括被告与销售助理刘艳、华北相宜管理群、相宜华北的微信记录)，其中邮件和微信可以相互印证，证明被告在2018年1月4日处理2018年内蒙古地区经销商合同指标分解等文案工作、内蒙古昱昇商贸有限公司和鄂尔多斯新怡商贸有限公司开发套表工作。1月5日在跟进呼和浩特瑞致商贸和包头皓威商贸汇款工作、跟进2018年预算拆分明细和2017年12月销金表工作、进行呼和浩特维多利门店现场拜访工作。1月10日在处理内蒙古昱昇商贸有限公司和鄂尔多斯新怡商贸有限公司开发套表工作，中午去锡林浩特出差，与德润商贸谈回款和18年指标事宜。1月18日出差包头拜访包头皓威和包头镕惠通，商讨回款和18年指标事宜。原告对证据1真实性无异议，2018年1月原告核查被告考勤时，发现问题但未明确理由，故暂时备注了考勤缺失，这不是对被告的最终处理结果；对证据2认为被告向原告提交报销凭证后，原告已经为被告报销了差旅费；对证据3认为拜访计划设定是员工自己设定的计划，并非实际工作情况，不能作为考勤记录，被告休息日工作是由于在工作日调休了，原告虽然要求对被告打卡时间有要求，但是被告可在工作时间段内自行安排工作内容，只要保证一个月总体出勤22天就可以，原告没有安排被告休息日和法定节假日加班。被告在2018年1月有几天都是打完上班卡就直接打下班卡，间隔只有几秒钟，被告又未说明原因，属于旷工；对证据4真实性无异议，被告可享受法定年休假10天/年，补充年休假5天/年，由于系统设置年初时会将一年的年休假时间都预先在数据中体现出来，再根据休假情况予以扣除，故2018年2月显示的法定年休假176小时(按8小时/天折算为22天)中已经包括了2018年整年的年休假10天。由于被告实际只工作到2018年2月22日，故2018年的年休假应当予以折算为1天。2017年的年休假被告已经休掉了3天，故原告同意支付2017年未休法定年休假7天、未休补充年休假5天以及2018年未休法定年休假1天，共计13天的未休年休假工资；对证据5认为与本案无关；对证据6的邮件真实性不予认可，但也无法提供温立国的邮件，对公证书真实性无异议。认为这两份证据不能证明温立国在2018年1月4日、1月5日、1月10日和1月18日在工作，邮件往来有的与工作无关，有的只是之前工作的回复，不能证明当日在工作。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于违法解除劳动合同赔偿金，原告以被告旷工为由与其解除劳动关系，应当有充分的依据。本案中，被告从事的销售管理工作，其岗位特点决定了其工作时间、地点都相对较为灵活，且在2011年考勤制度生效之后，原、被告于2014年签订的劳动合同约定被告的岗位实行不定时工作制、弹性工作时间、不受固定工作时间的限制，故原告对被告的考勤要求不应过分苛刻。原告称被告在2018年1月4日、1月5日、1月10日、1月18日考勤异常，属于旷工，被告则予以否认。本院认为，这几天被告都有上下班考勤记录并上传了照片，虽然两次打卡时间相距较短，但是被告也提供了拜访计划设定、工作邮件或出差票据和微信截屏的公证书证明其实际工作情况，本院认为被告提供的证据可以证明其实际在为原告进行工作，且被告的工作时间本身就是比较灵活的，原告径行以被告旷工3日以上为由解除劳动关系过于苛刻牵强，应属违法，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金。关于2018年1月的工资差额，原告以被告旷工为由扣除被告2018年1月的工资3,221.74元亦缺乏合理性，故原告应当补付被告2018年1月工资3,221.74元。根据被告的工资发放情况，被告主张按照16,252元/月的标准计算违法解除劳动合同赔偿金于法有据，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金308,788元。关于2018年2月期间的工资差额，原、被告对仲裁裁决支持11,400元均无异议，本院予以确认；关于未足额支付劳动报酬的经济补偿金160,280元，被告该项主张于法无据，本院不予支持；关于报销的差旅费11,385.30元，被告向原告寄送差旅费票据后，原告已经予以了报销，现被告并无其他证据证明尚有未报销的部分，故本院对被告的诉请难以支持；关于2017年9月1日至2017年12月31日期间休息日和法定节假日加班工资，由于被告的岗位实行不定时工作制，工作时间可以自行调节，现被告提供的证据尚不足以证明其存在休息日和法定节假日加班工资，故对被告的该项诉请，本院不予支持；关于2016年1月1日至2018年2月28日的未休年休假工资，被告提供的员工自助管理系统截屏显示截止2018年1月被告尚有176小时(折算后为22天)的法定年休假结余，原告对该截屏真实性无异议，但认为已经包括了2018年整年度的法定年休假10天，原告的该陈述具有合理性，本院予以采信。2018年度被告在原告处工作至2018年2月，经折算被告2018年度应享受法定年休假天数为1天。结余的22天扣除被告离职后的法定年休假天数9天后，2016年至2018年期间被告还可享受的法定年休假天数应为13天。现原告同意支付被告2017年12天的年休假工资及2018年1天的年休假工资，本院予以确认。故原告应当支付被告2016年1月1日至2018年2月28日期间未休年休假工资19,427.68元。关于为被告缴纳2018年2月期间社保费用的诉请，被告表示不再要求法院处理，本院予以确认。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条之规定，判决如下：一、原告上海相宜本草化妆品股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告温立国违法解除劳动合同赔偿金308,788元；二、原告上海相宜本草化妆品股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告温立国2018年1月工资差额3,221.74元；三、原告上海相宜本草化妆品股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告温立国2018年2月工资差额11,400元；四、原告上海相宜本草化妆品股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告温立国2016年1月1日至2018年2月28日期间未休年休假工资19,427.68元；五、原告上海相宜本草化妆品股份有限公司无需支付被告温立国未足额支付劳动报酬的经济补偿金、报销的差旅费、2017年9月1日至2017年12月31日期间休息日和法定节假日加班工资。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取10元，由原告上海相宜本草化妆品股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  濮 兰审 判 员  沈明霞人民陪审员  林景平二〇一九年三月二十八日书 记 员  龙梦灵附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。