浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终121号 上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司宁波中心支公司。住所地：宁波市江北区大闸路188号7-1-1室。 负责人：武勇，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：季秋生，男，该支公司员工。 被上诉人（原审原告）：胡富苗，男，1961年9月22日出生，汉族，住宁波市北仑区。 委托诉讼代理人：周立丽，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姚起达，男，1958年6月7日出生，汉族，住宁波市鄞州区。 上诉人利宝保险有限公司宁波中心支公司（以下简称利宝保险公司）因与被上诉人胡富苗、姚起达机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2018）浙0212民初13265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 利宝保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判利宝保险公司赔偿胡富苗误工费损失43718.67元。事实和理由：胡富苗提供的证据显示工资清单均系手写并无财务盖章，领款签字和劳动合同签字并非同一人书写，明显系伪造证据。胡富苗没有提供实际收入减少证据，无法证明其误工损失，其也没有提供个人所得税证明，无法证明其事故前收入所得的真实性。并且，胡富苗就职公司法定代表人与胡富苗为兄弟关系，其公司法定代表人的证言不能作为认定案件事实的依据。 胡富苗辩称，一审认定事实清楚，法律适用正确，请求维持原判。 姚起达辩称，同意利宝保险公司意见。 胡富苗向一审法院起诉请求：1.姚起达赔偿胡富苗医疗费203970.16元、后续治疗费11000元、住院伙食补助费3120元、营养费3600元、误工费64000元、护理费20160元、交通费500元、残疾赔偿金178099.20元、被扶养人生活费6639.40元、精神损害抚慰金10000元、护理用品688元、鉴定费3800元，合计505576.76元中的271346元（已扣除姚起达与利宝保险公司支付的80000元）；2.利宝保险公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2017年12月27日10时20分许，姚起达驾驶浙Ｂ×××××号车辆沿白梅线进入下阳村时与驾驶电动自行车横过道路的胡富苗相撞，造成胡富苗受伤、车辆受损的交通事故。经交警部门认定，胡富苗与姚起达负事故的同等责任。事故发生后，胡富苗被送往宁波市第六医院住院治疗104天，经宁波崇新司法鉴定所鉴定，胡富苗构成九级伤残、部分丧失劳动能力、误工期限8个月、护理期限、营养期限各4个月，后续治疗费11000元左右。胡富苗受伤前在宁波北仑富兴汽车零部件有限公司工作，月平均收入8000元。胡富苗父亲胡永法于1934年2月5日出生，共育有五个子女。 另查明：事故发生后，姚起达为胡富苗支付医疗费70000元，为胡富苗支付车辆修理费1100元。利宝保险公司为胡富苗支付医疗费10000元。 一审法院认为，机动车与非机动车发生交通事故，造成人身、财产损害的，由承保交强险的保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由承保商业三者险的保险公司依据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按照责任比例承担赔偿责任。受害人自身对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。本案中，胡富苗与姚起达承担事故的同等责任，一审法院酌定由姚起达对交强险外的损失承担60%的赔偿责任。胡富苗损失为：医疗费，胡富苗向一审法院提交的金额为203768.16元的医疗费发票，由相关病历佐证，一审法院予以确认，外配药物202元（三七粉），无相关病历或医嘱佐证，一审法院不予确认，一审法院确认医疗费为203768.16元（其中非医保用药33666.16元）；后续治疗费，胡富苗内固定在位，具有产生后续治疗费的客观基础，一审法院参考宁波崇新司法鉴定所出具的鉴定意见，确认胡富苗后续治疗费为11000元；住院伙食补助费，胡富苗因此次交通事故住院治疗104天，胡富苗主张住院伙食补助费3120元，符合法律规定，一审法院予以支持；营养费，鉴定机构建议胡富苗营养期限4个月，胡富苗主张营养费3600元，符合法律规定，一审法院予以支持；护理费，鉴定机构建议胡富苗护理期限4个月，胡富苗住院治疗104天，期间护理费一审法院参照宁波市上一年度全社会职工平均工资标准计算，一审法院确认住院期间护理费为18720元，出院后护理16天，一审法院按照70元/天的标准，确认出院后护理费为1120元，本项合计19840元；误工费，鉴定机构根据胡富苗伤情，建议胡富苗误工期限8个月，胡富苗受伤前为有固定收入人员，胡富苗为此提供了劳动合同、工资单等证据予以证明，一审法院也向宁波北仑富兴汽车零部件有限公司的法定代表人胡富国进行了调查核实，被告利宝保险公司虽对胡富苗提供的证据及法定代表人胡富国的陈述存有异议，但也未提供相反证据予以反驳，胡富苗主张误工费64000元，一审法院予以支持；交通费，胡富苗因此次交通事故多次就医，胡富苗主张交通费500元，一审法院予以支持；残疾赔偿金（含被扶养人生活费），胡富苗因此次事故造成九级伤残，胡富苗、利宝保险公司、姚起达就胡富苗的残疾赔偿金178099.20元达成一致，一审法院予以确认，胡富苗因此次事故部分丧失劳动能力，胡富苗父亲胡永法于1934年2月5日出生，需胡富苗扶养，胡富苗父亲共育有五个子女，胡富苗主张被扶养人生活费6639.40元，符合法律规定，一审法院予以支持，本项合计184738.60元；精神损害抚慰金，胡富苗因此次事故造成九级伤残，对胡富苗身体造成一定损害，但胡富苗自身对损害的发生也存在较大过错，一审法院根据胡富苗身体受伤害程度与自身过错程度，酌定胡富苗精神损害抚慰金为3000元；鉴定费，胡富苗为确定损失支付鉴定费3800元，属合理费用，一审法院予以确认；护理用品，胡富苗主张护理用品费用，但并未提供证据证明该费用的必要性，对胡富苗的该项诉请，一审法院不予支持；财产损失，胡富苗因此次交通事故造成车辆损失1100元，双方均无异议，一审法院予以确认。上述损失共计498466.76元，利宝保险公司在交强险限额范围内赔偿121100元，在商业三者险范围内赔偿203940.36元，合计325040.36元，扣除已支付的10000元，尚应支付315040.36元；对于非医保用药33666.16元，姚起达愿意按照责任比例承担，一审法院予以确认，鉴定费不属于保险公司赔付范围，由姚起达按照责任比例承担，上述两项费用合计37466.16元，姚起达承担60%的赔偿责任即22479.70元，姚起达已向胡富苗支付71100元，胡富苗尚应返还姚起达48620.30元。利宝保险公司认为营养费不属于保险公司赔付范围，但并未向一审法院提供证据证明保险合同约定营养费不属于保险公司理赔范围，且已对该条款尽到了提示、说明义务，对利宝保险公司的抗辩，一审法院不予采信。据此，一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出判决：一、利宝保险有限公司宁波中心支公司在保险范围内赔偿胡富苗各项损失共计315040.36元，限在判决生效后十日内履行完毕；二、胡富苗返还姚起达48620.30元，限在判决生效后十日内履行完毕；三、驳回胡富苗的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费5369元，减半收取2684.50元，由胡富苗负担48.50元，利宝保险有限公司宁波中心支公司负担2636元。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。在本案中，胡富苗主张其就职于宁波北仑富兴汽车零部件有限公司，并提供了部分工资清单，一审法院也向该公司法定代表人胡富国进行了调查，现有证据能够初步证明胡富苗月收入8000元的事实。利宝保险公司对该部分证据有异议，但其并没有申请笔迹鉴定，也没有提供其他反驳证据，理应承担举证不能的后果。 综上所述，上诉人利宝保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费893元，由上诉人利宝保险有限公司宁波中心支公司负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审 判 长 孙长虎 审 判 员 周 娜 审 判 员 樊瑞娟 二〇一九年三月六日 代书记员 贺婷婷