云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初8700号原告：向静，女，汉族，1961年8月17日生，住云南省昆明市五华区。原告：陈正才，男，汉族，1961年5月23日生，住云南省昆明市五华区。两原告共同委托代理人：邓成卓，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。两原告共同委托代理人：罗杨，云南天外天律师事务所律师实习，特别授权代理。被告：云南遵商投资有限公司。住所：云南省昆明市世纪城玉春苑20幢2单元8D号，统一社会信用代码：915301000594772093。法定代表人：周勇，担任执行董事兼总经理被告：周勇，男，汉族，1963年6月24日生，云南省曲靖市麒麟区墅。被告：贵州东枫煤业有限责任公司。住所：贵州省遵义市习水县民化乡东枫村，统一社会信用代码：91520000697513542G。法定代表人：周勇，担任执行董事兼总经理。第三人：段定芝，女，汉族，1961年5月23日生，四川省隆昌县号.原告向静、陈正才诉被告云南遵商投资有限公司（以下简称：遵商投资公司）、周通、贵州东枫煤业有限责任公司（以下简称：东枫煤业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月4日立案受理后，并依法追加段定芝为本案第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年3月25日与本院受理的案号分别为（2018）云0111民初8701号、（2018）云0111民初8703号、（2018）云0111民初8704号等三案件合并公开开庭进行了审理。原告向静、陈正才共同的委托代理人罗杨、邓成卓到庭参加诉讼。被告遵商投资公司、周勇、东枫煤业公司及第三人段定芝经本院依法传票传唤后未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告向静、陈正才共同诉请:1、判令第一、第二、第三被告连带偿还原告借款本金350,000元及自2015年2月1日起至全部偿还完毕上述本息之日止按年利率24%计算的利息，利息暂计至2018年8月9日为145,726元（已扣除支付过的利息150,000元)，以上金额共计：495,726元；2、判令第一、第二、第三被告连带支付原告实现权利而支出的律师费、差旅费、诉讼保全费、保全担保费、公告费等一切费用；3、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：原告与第一被告、第二被告于2015年2月1日签订了名为《内部投资协议》的借款协议及《担保书》，约定原告出资入股350000元给第一被告，第一、第二被告保证利息每月不低于2%，上述协议签订后原告依约支付了“投资款”（实为借款）。被告一仅支付过150,000元利息。经原告多次催要，第一被告、第二被告、第三被告共同向原告出具承诺书，确认原告与被告之间的上述“投资关系”实为借贷关系，同时三被告承诺对上述款项承担共同还款责任。但时至今日，三被告皆未能归还完毕上述借款本息，原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。诉讼中，明确第二项请求仅为律师费17,296元、公告费390元，其他事项的费用没有产生。被告遵商投资公司、周勇、东枫煤业公司及第三人段定芝未到庭答辩。原告向静、陈正才围绕诉讼请求，依法向本院提交了以下证据:1、原告、被告身份证复印件各一份，工商登记信息二份；2、“内部投资协议”、转款凭证、收据、担保书各一份；3、遵商投资公司会议纪要、承诺书、补充承诺书各一份；4、民事委托合同、律师发票、公告费收据各一份。被告遵商投资公司、周勇、东枫煤业公司及第三人段定芝未到庭持证、举证，视为其放弃质证、举证的权利。本院认为，原告提交的证据来源合法，内容真实，形式有效，且与本案有关联，本院均予以确认并采信。本院依法确认本案的法律事实如下:原告向静、陈正才系夫妻关系。被告遵商投资公司、东枫煤业公司均系自然人投资或控股的有限责任公司；两公司的法定代表人均为被告周勇。第三人段定芝系被告遵商投资公司财务人员。2015年2月1日，两原告作为甲方（出资人）与作为乙方（接受投资人）被告遵商投资公司签订《内部投资协议》，协议约定，…部分会员用个人自有资金自愿出资投入到遵商投资公司，由遵商投资公司经营该资金去创效增益。本出资人以现金方式出资人民币35万元，于2015年2月1日以前交齐至乙方指定账户。共同出资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。共同出资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任。为实际履行，乙方自愿向共同出资人提供担保。乙方承诺以自有财产向其他共同出资人承担违约责任。协议双方还对事务执行、出资转让等事项进行了约定。同日，被告周勇（担保人、乙方）与两原告（被担保人、甲方）签订《担保书》，担保书约定：由甲乙双方于2015年2月1日已签订的云遵投第073号《内部投资协议》，现经双方协商如下：被担保人所投入到遵商投资有限公司的资本金共计叁拾伍万元正（￥：350,000.00元）。担保人周勇承诺保证被担保人投入的资本金按约归还，保证资本金回报每月不低于2%的收益。此两项保证由周勇本人资产作为担保并承担连带责任。同年4月2日，被告遵商投资公司向原告向静出据《收据》一份，收据载明：“兹收到向静交来投资款（其中￥342,400元由向静和陈正才的会员分红及投资款、分红转为投资款，由陈正才3月份引资奖励￥7,600元为投资款。共计：￥350,000元。）自2015年02月01日算起。”被告遵商投资公司的主管、经手人分别签名，被告遵商投资公司加盖财务专用章，原告陈正才签名。2015年12月3日，被告遵商投资公司与公司客户（债权人，客户代表）召开会议，就公司所借客户资金本息返还有关事宜，形成一份《会议纪要》，该《会议纪要》载明：“二、遵商公司明确对客户所借款项在两年内还本付息，利息不再每月支付，但利息仍按每月2%计算。具体返还本息时间及比例为：2016年12月31日前返还客户本金20%-50%；2017年上半年（6月份以内）返还本金30%-40%；剩余本金及应付利息在2017年12月31日前支付完毕。如遵商公司及所投资项目情况好转，可提前还本付息。三、遵商公司明确2015年11月份部分利息未支付的在2015年12月31日前支付，2015年12月1日后的利息按本会议纪要第二条执行。五、昆明市遵义商会会长、遵商公司法定代表人周勇再次重申及明确，以个人所属贵州东枫煤业有限责任公司所有资产对遵商公司向客户借款本息承担连带保证责任。六、本会议纪要经遵商公司、客户、担保人盖章或签字确认具体内容，各方均明确严格按本会议纪要内容执行，不得违反。”被告周勇、东枫煤业公司作为担保人签名和盖章。2017年12月23日，被告遵商投资公司、周勇、东枫煤业公司出具《承诺书》，载明“凡是与云南遵商投资有限公司签订借款协议和内部投资协议的出资人，本人均确认为借贷关系，由本人及公司承担还款民事责任”。2018年4月25日，被告周勇、东枫煤业公司出具《补充承诺书》，对《承诺书》的具体还款措施作了补充承诺。上述《承诺书》及《补充承诺书》均由被告周勇签字按手印，被告东枫煤业公司加盖了公章。原告自认被告于2018年9月4日前已支付给两原告利息150,000元。因被告遵商投资公司、周勇、东枫煤业公司均未返还本金及利息，两原告诉至本院，主张上述诉请。两原告为此次诉讼支付了律师代理费17,296元，公告费390元。本院认为，1、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条规定：借款人应当按照约定的期限返还借款。第二百一十条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案中，两原告提交的证据能证明两原告与被告遵商投资公司达成“会员投资”合意，该合意属两原告与被告遵商投资公司的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，且被告遵商投资公司已确认收到两原告的“投资款”35万元。两原告与被告遵商投资公司之间的“投资”行为，实际为民间借贷行为，该行为属双方的真实意思表示，且不违反法律强制性规定。其次，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条关于“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，两原告实际向被告遵商投资公司交付的借款本金为35万元。因此，本院确认两原告与被告遵商投资公司之间的借款本金为35万元。2、关于原告主张的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中双方约定的利息为月息2%，未超过法律规定，但对于两原告要求被告承担利息的起算时间，本院以被告于2015年4月2日出具给原告收款《收据》的时间为计算利息的起算时间，即自2015年4月2日至2018年8月9日止利息为281,688元(35万元×24%÷365天×1224天），扣除已付利息150,000元，剩余131,688元为未付利息，超出部分，本院不予支持。同时，两原告要求被告遵商投资公司承担以上述本金为基数，按年利率24%计算至付清日止的利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。3、对于被告周勇、东枫煤业公司的责任，被告周勇在《担保书》和2015年12月3日《会议纪要》中以连带责任保证人身份签字，被告东枫煤业公司在《会议纪要》中以连带责任保证人身份签章，但被告周勇、东枫煤业公司在2017年12月23日出具的《承诺书》中又载明“凡是与遵商公司签订借款协议和内部投资协议的出资人，本人均确认为借贷关系，由本人及公司承担还款民事责任”，从《承诺书》的内容来看，被告周勇、东枫煤业公司有加入到被告遵商投资公司对原告所负债务中成为债务人的意思表示，且被告周勇作为被告遵商投资公司和东枫煤业公司的法定代表人，三被告之间存在法律人格混同现象。另，现《会议纪要》中承诺的还款期限已届满，故本院对原告要求三被告还本付息的请求予以支持，但本院认为应由三被告承担共同还款责任，而不是连带还款责任。对于原告要求被告支付律师费17,296元及公告费390元的请求，因原、被告双方对律师费无约定，本院不予支持；而公告费用系因三被告怠于行使诉讼权利产生，该费用应当由三被告共同承担。4、第三人段定芝为被告遵商投资公司的财务人员，其收取款项的行为属职务行为，且两原告亦未要求其承担责任，故第三人段定芝在本案中不应承担责任。5、三被告经本院传票合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，对其不利的后果应当由三被告承担。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南遵商投资有限公司、周勇、贵州东枫煤业有限责任公司于本判决生效后十五日内共同归还原告向静、陈正才借款本金350,000元；二、由被告云南遵商投资有限公司、周勇、贵州东枫煤业有限责任公司于本判决生效后十五日内共同支付原告向静、陈正才截止2018年8月9日止的借款利息131,688元；三、由被告云南遵商投资有限公司、周勇、贵州东枫煤业有限责任公司于本判决生效后十五日内共同支付原告向静、陈正才以所欠借款本金350,000元为基数，自2018年8月10日起至借款还清之日止，按年利率24%计算的借款利息；四、驳回原告向静、陈正才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,735元、公告费390元，由被告云南遵商投资有限公司、被告周勇、被告贵州东枫煤业有限责任公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长 郭 荣人民陪审员 王 冰人民陪审员 赵德昌二〇一九年三月二十六日书 记 员 杨旭波