广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初845号原告：深圳壹号美都医疗美容门诊部，住所地广东省深圳市福田区福田街道滨河大道5022号联合广场B座裙楼B403、B404，统一社会信用代码91440300MA5DQJ5Q6M。法定代表人：李家军。委托代理人：吴建军，男，汉族，1976年2月24日出生，住址甘肃省庆城县，系原告员工。委托代理人：刘海韵，广东鹏乾律师事务所律师。被告：伍小凤，女，汉族，1991年9月24日出生，住址四川省开江县，委托代理人：郑银鸿，广东亿商律师事务所律师。原告深圳壹号美都医疗美容门诊部诉被告伍小凤劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴建军、刘海韵和被告的委托代理人郑银鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、被告入职时间：2017年11月10日。二、劳动关系：双方劳动关系存续。三、被告的工资标准：被告申请劳动仲裁时主张其每月工资由固定工资和业绩提成构成，其中固定工资12000元，通过公司账户发放；业绩提成金额不固定，由原告的股东刘志通过私人账户发放。为此，被告提供了其名下招商银行账户的历史交易明细为证。被告并主张，原告自2018年7月起在双方协商未达成一致的情况下将其固定工资降至9000元。原告仲裁时辩称被告固定工资和提成均通过公司账户发放，入职前三个月保底工资为12000元/月，2017年12月起，月工资由9000元基本工资及浮动业绩提成构成，每月实发工资高于9000元的部分，实际为竞业及保密费。为此原告提供了《工资表》为证。另，原告仲裁时对被告申请提供的其招商银行账户历史交易明细中记载的刘志对被告的转账，其中转账摘要记载为“工资”的内容予以确认，对转账摘要记载为“对私回贷…刘志”部分是工资的主张不予确认。对原告提供的《工资表》记载的2018年6月至8月的工资，被告认为原告在协商未达成一致的情况下单方降低了其薪酬待遇。仲裁裁决认定被告2017年11月至2018年8月期间的月平均工资为15416.12元。本案原告向本院起诉称被告产假期间，因被告未在岗履行职责，岗位工资及保密竞业限制补偿金也就无从谈起，原告从2018年6月开始对被告的底薪调整为9000元每月，该调整已经实施3个月以上且被告并没有提出异议，应当认定被告每月工资为9000元。关于被告的工资标准，原告于本案中另提供了《咨询部绩效考核机制》、《保密及竞业禁止协议书》为证，《咨询部绩效考核机制》拟证明被告底薪为9000元每月，从2018年6月1日起开始执行；《保密及竞业禁止协议书》拟证明被告的工资构成包括保密工资（即竞业限制补偿金）。被告对《咨询部绩效考核机制》真实性、关联性、合法性不予认可。被告认为原告单方调整被告工资，对原告主张的被告工资标准不予认可。被告对《保密及竞业禁止协议书》真实性、合法性予以认可，但认为该证据只能证明原告应按月向被告支付竞业限制经济补偿金。本案庭审时，双方确认被告的固定工资中包括“竞业限制补偿金”。结合双方的陈述及在案证据，本院认为，被告于2017年11月10日入职，根据被告提交的招商银行账户历史交易明细表，原告向被告支付的2017年11月至2018年6月期间的“工资”均为10000元左右（除2017年11月及2018年2月、3月外，均为10553.15元），结合社会保险、住房公积金及个人所得税的缴纳情况，该八个月工资与被告主张的12000元基本相当，原告主张自2018年6月份开始被告工资调整为9000元/月，但其提供的《保密及竞业禁止协议》书仅能证明双方约定原告应在被告在职期间在发放工资时每月应向被告发放“竞业限制经济补偿金”，本案庭审时双方关于固定工资中包括“竞业限制经济补偿金”无异议，上述证据与原告的证明目的无关联性，不能证明被告的固定工资从2018年6月调整为9000元。原告另提供的《咨询部绩效考核机制》的内容未有证据证明经过被告同意，即未有证据证明经过双方协商被告同意将其固定工资调整为9000元，因此，对原告关于被告底薪即固定工资部分从2018年6月调整为9000元每月的主张，本院不予采信。被告每月固定工资为12000元，本院予以确认。另，刘志系原告的股东，被告提供的招商银行账户历史交易明细表显示，刘志每月15日左右（除2018年3月外）固定向被告支付摘要为“对私提回贷…业绩提成…刘志”或“对私提回贷…工资…刘志”的款项，原告亦确认被告的工资结构除固定工资为还包括业绩提成，原告未能证明原告账户向被告发放的工资中已包括了业绩提成，被告主张原告通过刘志账户向其支付业绩提成，本院予以采信，认定被告提供的招商银行账户历史交易明细表中记载的刘志对被告支付的款项系被告的提成工资。劳动仲裁委根据被告的每月固定工资12000元和被告账户在2017年11月至2018年8月期间收到的原告通过刘志账户向被告发放的提成工资认定被告2017年11月至2018年8月期间的月平均工资为15416.12元，该认定准确，本院予以确认。四、关于2018年9月5日至2018年12月8日期间被告应得的工资：被告于2018年9月5日开始休假，于2018年11月24日剖腹产生育一名婴儿。根据《女职工劳动保护特别规定》、《广东省实施〈女职工劳动保护特别规定〉办法》及《广东省人口与计划生育条例》的规定，被告应自2018年11月9日起享有208天产假。自2018年11月9日至2018年12月8日，被告已享受产假29天。关于2018年9月5日至2018年11月8日期间的休假，被告主张该期间的休假系享受原告额外给予的产假，原告仲裁时当庭确认是双方协商后在法律规定以外额外给予被告的产假，庭后原告又向劳动仲裁委主张该期间为被告休事假。劳动仲裁委认定2018年9月5日至2018年11月8日期间的休假系原告额外给予被告的产假，原告应依约给予被告产假待遇。原告本案向本院起诉，主张上述期间的休假系被告休事假。为支持其主张，原告提供了《请假申请表》为证，被告对该证据真实性无异议，但认为该证据不能证明原告的主张。经查，《请假申请表》内容显示的被告申请休假时间为2018年9月5日至2019年3月1日，“申请类别”和“申请事由”均为“产假”，原告方各负责人在该申请表上签名同意。本院认为《请假申请表》显示的“请假类别”和“申请事由”均为“产假”，并未显示被告申请休“事假”，原告仲裁庭审时亦确认2018年9月5日至2018年11月8日期间的休假系原告额外给予被告的产假。被告的主张、原告仲裁庭审时对该期间休假是给予额外产假的确认与《请假申请表》显示的自2018年9月5日起的被告的休假系休产假的内容亦相符，故本院认定2018年9月5日至2018年11月8日期间的休假系原告额外给予被告的产假，原告应依约给予被告该期间产假待遇。劳动仲裁委认定原告应支付被告2018年9月5日至2018年12月8日期间产期工资47134.34元[15416.12元÷21.75天/月×（17个工作日+1个法定节假日）+15416.12元×2个月+15416.12元÷21.75天/月×5个工作日]，认定准确，本院予以确认。五、关于律师费：被告答辩主张，被告为维护其合法权益，因本案产生了律师费5000元，要求原告承担。为支持其主张，被告提供了律师费发票（增值税发票）为证。原告对被告提供的发票的真实性无异议，但认为原告未提供委托合同，且律师费只有在劳动仲裁阶段提出才可以支持。本院认为，被告已委托广东亿商律师事务所律师出庭应诉，被告提供广东亿商律师事务所开具的律师费发票，主张其为因本案已发生律师费5000元，该主张本院予以采信。本案原告起诉的诉讼请求本院不予支持，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条及《深圳市人民代表大会常务委员会关于〈深圳经济特区和谐劳动关系促进条例〉第五十八条的解释》的规定，原告败诉，应在5000元范围内承担被告因本案诉讼产生的律师费。被告要求原告承担其因本案发生的律师费5000元，本院予以支持。六、仲裁案号：深劳人仲案[2018]12225号。七、被告仲裁请求：原告支付被告2018年9月5日至2019年3月1日产期工资69800元。八、仲裁结果：1、原告支付被告2018年9月5日至2018年12月8日开庭当日期间，被告应获得的产期工资47134.34元；2、驳回被告其他仲裁请求。九、原告的诉讼请求：1、判决原告承担被告2018年9月5日至2018年12月8日期间的产期工资6854元；2、本案诉讼费由被告承担。十、需要说明的问题：本案中被告答辩还要求原告支付2018年12月9日至2019年6月5日期间的工资。原告认为2018年12月9日至2019年6月5日期间的工资未经过仲裁，对此部分应不予以处理。本院认为，2018年12月8日之后的工资因至仲裁庭审之日2018年12月8日尚未发生，劳动仲裁委于本案仲裁裁决中对被告提出的2018年12月9日起至2019年3月1日期间的工资请求暂不予处理，劳动仲裁裁决后被告没有起诉，视为认可仲裁裁决结果，被告于本案答辩时提出的2018年12月9日至2019年6月5日期间工资的请求未经仲裁，本院不予受理。裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条、《广东省实施〈女职工劳动保护特别规定〉办法》第十一条、《深圳市员工工资支付条例》第二十二条、《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条、《深圳市人民代表大会常务委员会关于〈深圳经济特区和谐劳动关系促进条例〉第五十八条的解释》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百六十二条之规定，判决如下：一、原告深圳壹号美都医疗美容门诊部应于本判决生效之日起十日内向被告伍小凤支付2018年9月5日至2018年12月8日期间的产期工资47134.34元；二、原告深圳壹号美都医疗美容门诊部应于本判决生效之日起十日内向被告伍小凤支付律师费5000元；三、驳回原告深圳壹号美都医疗美容门诊部的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，因适用小额程序减半收取5元，由原告负担。本判决为终审判决。审判员 张  焕  川二〇一九年三月二十二日书记员 郑媛媛（兼）郭楚斌