福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终340号 原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄志晓，男，1991年1月2日出生于福建省泉州市洛江区，汉族，高中文化，无业，住洛江区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 泉州市丰泽区人民法院审理丰泽区人民检察院指控原审被告人黄志晓犯贩卖毒品罪一案，于2018年11月7日（2018）闽0503刑初365号刑事判决。原审被告人黄志晓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人黄志晓，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1、2018年6月15日，买毒人员丁某通过微信，与被告人黄志晓联系购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并转账支付人民币500元（币种下同）。当晚20时许，黄志晓安排他人将1小包净重0.31克的甲基苯丙胺放置于福建省泉州市丰泽区城华北路酷6酒店门口栏杆下，并通知丁某自行领取。 2、2018年6月28日，买毒人员蔡某通过微信，与被告人黄志晓联系购买甲基苯丙胺，并转账支付500元。当晚23时许，黄志晓安排他人将1小包甲基苯丙胺放置于泉州市区温陵北路工商银行门口花圃，并通知蔡某自行领取。 3、2018年6月29日，买毒人员蔡某通过微信，与被告人黄志晓联系购买甲基苯丙胺，并转账支付400元。当日下午16时许，黄志晓到泉州市洛江区万安医疗门诊部门口，将1小包净重0.32克用香烟盒包装的疑似毒品晶状物交给蔡某。而后，公安人员在洛江区下将黄志晓抓获归案，并在其身上当场查获2小包共净重0.59克的疑似毒品晶状物，提取并扣押了作案工具金色华为手机1部。 经鉴定，2018年6月15日查获的1小包晶状物检出甲基苯丙胺，2018年6月29日查获的3小包晶状物未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因。上述缴获的甲基苯丙胺已上缴至丰泽区禁毒委员会。黄志晓归案后如实供述了上述犯罪事实。 原判认定上述事实的证据有证人丁某、蔡某的证言，辨认笔录及照片，提取笔录、检查笔录，检定证书、尿液采集笔录、现场检测报告书及照片，扣押决定书、扣押清单及照片，称重笔录及照片，检验报告，福建省毒品实物缴交收据，手机微信聊天记录、转账记录及截图、微信聊天记录，行政处罚决定书、吸毒人员动态管控详细信息，到案经过、工作说明、身份证、户籍证明，以及被告人黄志晓的供述等证据。 原判认为，被告人黄志晓明知是毒品而三次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。黄志晓在实施部分犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；黄志晓虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；黄志晓所贩卖的部分毒品被当场查获，未流入社会，相应减轻其犯罪的社会危害性，酌情从轻处罚。据此作出判决：一、被告人黄志晓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；二、追缴被告人黄志晓的违法所得人民币1400元，上缴国库；没收被告人黄志晓的作案工具金色华为手机一部。 上诉人黄志晓诉称：其并无实施原判认定的第二起贩卖毒品犯罪，归案后的供述系其毒瘾发作神志不清时在公安人员引诱、欺骗下作出的，并不真实。请求予以改判。 经审理查明：上诉人黄志晓于2018年6月15日、6月28日，经与买毒人员通过微信联系后，分别安排他人将1小包毒品甲基苯丙胺放置于泉州市丰泽区城华北路酷6酒店门口栏杆下、泉州市区温陵北路工商银行门口花圃，由买毒人员丁某、蔡某自行领取，并收取丁某、蔡某转账支付购毒款各500元。2018年6月29日上诉人黄志晓在收取买毒人员蔡某转账支付400元后，到泉州市洛江区万安医疗门诊部门口将1小包净重0.32克的疑似毒品晶状物交给蔡某，在洛江区下被公安人员抓获，并当场从其身上查获2小包共净重0.59克的疑似毒品晶状物。经鉴定，2018年6月15日查获的1小包晶状物检出甲基苯丙胺，2018年6月29日查获的3小包晶状物未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因。原判认定上述事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，并在原审判决书中逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人黄志晓诉称其并无实施本案的第二起贩卖毒品犯罪的上诉意见。经查，上诉人黄志晓归案后的多次稳定供述与证人蔡某的证言、微信转账记录等证据能相互印证，证实买毒人员蔡某于2018年6月28日通过微信与上诉人黄志晓联系并转账支付500元购毒款后，当晚黄志晓安排他人将1小包甲基苯丙胺放置于泉州市区温陵北路工商银行门口花圃，并通知蔡某自行领取，其诉称在侦查阶段的供述系公安人员引诱、欺骗下作出的上诉理由无事实依据，所诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人黄志晓明知是毒品而三次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重，原审判决定罪准确。上诉人黄志晓在实施部分犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；上诉人黄志晓虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；上诉人黄志晓所贩卖的部分毒品被当场查获，未流入社会，相应减轻其犯罪的社会危害性，可酌情从轻处罚。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄志晓诉请予以改判的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄卿堆 审判员  陈希进 审判员  李纬玲 二〇一九年三月二十九日 书记员  甘 凝 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。 -2-