广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初141号原告：深圳市某某科技有限公司，住所地深圳市龙岗区。法定代表人：宋某某。被告：韦某某，男，壮族，身份证住址广西来宾市兴宾区。委托诉讼代理人：韦某某2，广西旺国律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦某某3，广西旺国律师事务所律师。原告深圳市某某科技有限公司与被告韦某某劳动合同纠纷一案，因原告不服深龙劳人仲（坂田）案[2018]35XX号仲裁裁决诉至法院，本院于2019年1月2日立案后，因原告对适用小额诉讼程序有异议，故本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人宋某某，被告委托诉讼代理人韦某某3到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况一、关于劳动关系：被告主张其于2018年3月9日起与被告之间存在劳动关系，担任仓库打包员一职，工资每月3700元（人民币，下同）。原告则主张被告是在校实习生，虽有发放3700元，但双方并不存在劳动关系，并提交了《员工入职登记表》予以佐证。根据《员工入职登记表》总经理审批一栏显示“该同事未取得毕业证书，根据该学校意见，同意来我司试用实习，建立劳务关系……”。被告辩称虽认可《员工入职登记表》的真实性，但总经理审批一栏系原告单方制作，被告并不知情，其入职时虽为在校生，但当时学校已允许外出找工作。本院认为，实习期是指在校学生充分结合自己的理论知识，参加社会实践工作，以充分提高自身综合素质和工作适应能力的一段时期。根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第12条规定：在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。劳动合同的一方当事人必须是劳动者，故不论原告是以何种方式录用被告，实习不属于劳动，不适用劳动法，被告在实习期间和单位之间不是劳动合同关系。本案中，被告于2018年7月4日至2018年7月6日期间向原告提出请假，请假原因为“回学校领取毕业证”，且根据原告提交的学信档案显示，被告的离校日期为2018年6月30日，故本院认定被告与原告自2018年3月9日至2018年6月30日期间之间不存在劳动关系。二、劳动合同签订情况：未签订。三、双方解除或终止劳动关系的时间与原因：被告称因原告拖欠2018年7月份工资，故在2018年9月12日向原告邮寄《因单位违法、个人依法提出解除劳动关系的通知》（下称解除通知书）。原告称被告早在2018年8月5日在微信上提出离职，且未做工作交接就离开，仲裁阶段原告法定代表人宋某某当庭出示手机中的微信聊天记录予以佐证。本院认为，根据双方均认可的解除通知书，被告主张9月10日被迫离职并作为最后工作日，却在解除通知书中只阐述7月份工资未发放而被迫离职，并未要求原告支付7月至9月的工资，与常理不符，结合被告提交的微信聊天记录，本院依法采信原告的主张，即认定被告的离职时间为2018年8月5日。四、工资支付情况：仲裁阶段，原告确认被告每月工资为3700元/月，认可未发放7月整月工资及8月1日至3日的工资，故仲裁认定原告尚需支付被告2018年7月9日至2018年8月5日期间工资4210.34元。庭审中，原告称其收到仲裁裁决后，根据被告出勤的天数来算，已向被告支付7月份工资2679.31元和8月1日至4日的工资510.34元，被告确认收到上述款项，但认为原告未足额支付，且被告认为仲裁庭计算被告2018年7月9日至2018年8月5日的工资为4210.34元，计算方式虽然正确，但仅计算了3日工资错误，但未向本院提起诉讼。本院认为，因原告在举证期限内未能提供证明有被告签名确认的考勤记录，应承担举证不能的法律后果，故另因被告确认在7月27日至28日请假2天，应扣除该期间的工资，经核算，原告尚应支付被告2018年7月9日至2018年8月5日期间工资差额850.57元（3700元-3700元÷21.75天×工作日1天+3700元÷21.75天×工作日3天-2679.31元-510.34元）。五、仲裁请求：1.确认原告（被申请人）、被告（申请人）2018年3月9日至2018年9月12日期间存在事实劳动关系；2.原告支付被告2018年7月9日至2018年9月12日期间正常工作时间工资9441.4元；3.原告支付被告被迫解除劳动关系经济补偿金3700元；4.原告支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额20791.39元。六、仲裁结果：1.确认2018年3月9日至2018年8月5日期间原告（被申请人）、被告（申请人）存在事实劳动关系；2.原告支付被告2018年7月9日至2018年8月5日期间工资4210.34元；3.原告支付被告2018年4月9日至2018年8月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额18245.81元；4.驳回被告其他仲裁请求。七、原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间不存在事实劳动关系；2.原告无须支付被告2018年7月9日至2018年8月5日期间工资4210.34元；3.原告无须支付被告2018年4月9日至2018年8月5日二倍工资差额18245.81元；4.本案诉讼费由被告承担。八、被告辩称：1.原、被告之间建立的是事实上的劳动关系。原告认为被告作为实习生不符合劳动法意义上的劳动主体，不具备与原告建立劳动关系的条件，没有法律依据。2.原告诉称原、被告明确约定双方关系为劳务关系，而非劳动关系，与事实不符，也没有任何事实依据。3.根据劳动和社会保障部2005年5月25日作出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同的，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度，适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动规章制度管理；（三）劳动者提供了劳动，是用人单位业务的组成部分。同时第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同的认定，双方存在关系时，可参照下列凭证：（一）工资支付凭证；（二）用人单位向劳动者发放工作证服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项等有关凭证，由用人单位负举证责任。4.仲裁庭计算被告2018年7月9日至2018年8月5日的工资为4210.34元，计算方式虽然正确，但仅计算了3日工资错误，既认定双方劳动关系至2018年8月5日，为何工资仅计算至3日？可见仲裁委对该期间的工资的计算是错误的。5.原、被告建立劳动关系时没有依法签订书面劳动合同，依法应向被告支付双倍工资，所以仲裁委员会裁决原告向被告支付二倍工资差额18245.8元是正确的。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告的诉讼请求。九、关于2018年4月9日至2018年8月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额：被告与原告在2018年3月9日至2018年6月30日期间之间不存在劳动关系，自2018年7月1日起，双方建立事实劳动关系，被告应自2018年7月1日起一个月内订立书面劳动合同，即原告应支付被告在2018年8月1日起至2018年8月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额510.34元（3700元÷21.75天×工作日3天）。十、其他事项：被告未就不服深龙劳人仲（坂田）案[2018]35XX号仲裁裁决诉至法院。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条，《关于贯彻执行若干问题的意见》第十二条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原、被告双方在2018年3月9日至2018年6月30日期间不存在劳动关系；二、确认原、被告双方在2018年7月1日至2018年8月5日期间存在事实劳动关系；三、原告深圳市某某科技有限公司须于本判决生效之日起十五日内支付被告韦某某2018年7月9日至2018年8月5日期间工资差额850.57元；四、原告深圳市某某科技有限公司须于本判决生效之日起十五日内支付被告韦某某2018年8月1日起至2018年8月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额510.34元；五、驳回原告深圳市某某科技有限公司的其他诉讼请求。付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取计5元(原告已预交180.7元，可向本院申请退回多预交的案件受理费175.7元)，由原告深圳市某某科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李琼玲二〇一九年三月二十八日书记员  张淑惠