南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0105民初5243号 原告:杨文文，女，汉族，1994年6月21日生，住溧水区。 委托诉讼代理人：鲁林，江苏蓝海律师事务所律师。 被告：南京士林街餐饮管理有限公司，住所地南京市集庆门大街北侧、江东路西侧、燕山路东侧、福园街南侧万达广场西地贰街区16幢1503室。 法定代表人：章洁，南京士林街餐饮管理有限公司总经理。 委托诉讼代理人：周长民，江苏东银律师事务所律师。 原告杨文文诉被告南京士林街餐饮管理有限公司（以下简称士林街）特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨文文的委托诉讼代理人鲁林、被告士林街的委托诉讼代理人周长民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨文文向本院提出诉讼请求：被告退还品牌服务费29800元，并承担自起诉之日起至付清之日止的利息。事实和理由：原告认可被告的经营模式，拟开设加盟店。2017年4月双方签订《服务协议书》，约定了期限一年、加盟店地址、品牌服务费29800元等。原告按约缴纳了品牌服务费，但在被告划定的加盟店地址未找到合适的店面。现一年期限已过，原告未开店，被告也未提供品牌服务，应当退还收取的品牌服务费。 被告士林街辩称：1、原告应知晓签订合同后的商业风险及法律后果，合同履行完毕，权利义务终止；2、协议签订后，被告对原告进行了培训，并协助原告选址，最终未确定店面是原告的原因。原告要求退款无依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。查明：2017年4月14日，士林街（甲方）、与杨文文（乙方）签订《服务协议书》，载明：甲方拥有“曼果茶饮”等系列品牌，已具备一套包括特定的品牌运营服务模式与商业标识，甲方在经营中对合作的经营者授予上述专有经营权及商标标识使用权并允许使用甲方产品制作技术、经营模式。乙方认可甲方的经营模式及经营理念，并自愿加入甲方合作服务体系。协议书第一条合作内容及期限约定：乙方自愿加入甲方公司旗下曼果茶饮品牌店的合作；乙方经营门店地址为南京市鼓楼区新城市广场；甲方授权乙方品牌使用合作期限暂定一年，自2017年4月14日起至2018年4月14日止；甲方许可乙方在规定地址、时间、所选品牌范围内，合法使用甲方的相关品牌及商标标识、包装等并按照甲方要求统一设计图样。第二条费用的种类、金额及其支付方式约定：1、品牌服务费：乙方应于协议签订当日一次性支付甲方品牌服务费（含技术指导、培训、经营模式的许可）计29800元。协议签订后，乙方领取甲方公司技术配方等相关绝密资料或者甲方对乙方的相关人员进行培训后，该品牌服务费不予退还。第三条店面的装修约定：乙方门店内部装修及广告灯箱制作标准必须按照甲方提供的装修图纸设计要求，和甲方指定的材料及相应要求进行施工。甲方应在协议签订后待乙方店铺落实好提供店铺相关尺寸，照片等七日内向乙方提供相应的装修及广告设计、施工等方案。第五条甲方义务约定：1、甲方有义务提供本协议相对应的产品制作、培训及专业技师的技术水平考核工作；2、为了保证门店持久的竞争力和高品质的产品，甲方有义务为乙方提供新产品研发与技术支持，并不定期提供人员技术培训；3、甲方在品牌的制作宣传广告及推广活动时，应将有关活动提前告知乙方，以便乙方在活动时积极响应；4、甲方于乙方店铺落实好，提供店铺相关尺寸，照片后7日内向乙方提供门店装修及招牌设计方案，施工中给予督促检查、指导帮助；5、甲方向乙方授权的商标、标识等经营店名的使用权，依法需要签订商标许可协议的，双方可以依法签订商标许可协议；6、甲方有义务派遣技师帮助乙方进行开业准备及开业指导，并收取一定的费用。第十一条乙方可以单方面解除协议约定：如甲方发生下列情况之一（除乙方自身原因造成的之外），乙方有权对甲方规定期限，书面要求甲方终止该情况，履行相应义务。如果逾期未履行相应义务，乙方有权单方面提出解除协议，即1、甲方未向乙方提供《产品技术标准》，使乙方不能展开业务活动；2、甲方未能对乙方提供人员培训、技术支持；3、甲方未能对乙方提供必要物品配送服务；4、其他严重违反本合同或不履行本协议规定义务的行为。第十四条特别提示约定：乙方承诺已将本协议之所有条款阅读理解清楚，自愿加入甲方曼果茶饮品牌经营，并承诺按照甲方公司规定经营，接受甲方的统一管理。乙方确认甲方已就上述全部协议条款向乙方进行了解释，特别是对乙方应当承担的义务或者限制权利条款或者内容进行了提示和说明、乙方表示完全理解并接受、在双方履行或者产生纠纷的过程中，乙方承诺不以格式条款提出异议或者抗辩。 协议签订当日，杨文文向士林街缴纳品牌服务费29800元并领取了技术配方。 2017年7月、9月、2018年1月，士林街曾为杨文文在“金轮新天地”、“云南路”、“水平方”等地联系了店铺，杨文文未确定承租。2018年4月5日杨文文微信士林街联系人，称新店没空在南京开了，要求将缴纳的品牌服务费转至其兄加盟店的账户。 2018年6月4日，杨文文委托律师发函士林街，称：杨文文在签订协议后努力找房无果，现合作期限届满，加盟未成，要求退款。 审理中，杨文文表示未找到经营店铺，士林街未提供培训、技术指导等服务，且“曼果茶饮”非注册商标，故要求退费。士林街则认为1、曼果茶饮是否注册不影响经营；2、为杨文文选址多处，但其未租赁；3、杨文文已收技术配方，根据协议2.1条，费用不退；4、协议已履行完毕，士林街已对杨文文进行技术指导和培训。 本案的争议焦点是：1、合同中“品牌服务费不予退还”的条款是否有效；2、品牌服务费应否退还。 本院认为： 一、合同中“品牌服务费不予退还”条款的效力问题。 首先，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第三十九条第一款规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。本案中，涉案服务协议书2.1条载明“协议签订后，乙方领取甲方公司技术配方等相关绝密资料或者甲方对乙方的相关人员进行培训后，该品牌服务费不予退还”，上述条款，没有考虑合同是否履行、合同是否提前解除、合同不能履行的原因等情形，排除了士林街违约导致合同未履行、提前解除的情形下杨文文要求返还费用的权利，该约定是士林街为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，系格式条款。该条款免除了士林街的责任，加重了杨文文的责任，违反了公平原则，导致双方间权利义务失衡。 其次，合同中特别提示款约定“乙方确认甲方已就上述全部协议条款向乙方进行了解释，特别是对乙方应当承担的义务或者限制权利条款或者内容进行了提示和说明，乙方表示完全理解并接受，在双方履行或者产生纠纷的过程中，乙方承诺不以格式条款提出异议或者抗辩”，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条规定，合同法第三十九条所称“采用合理的方式”是指提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明，但士林街并未在合同文本中采用上述合理方式。 再次，《商业特许经营管理条例》第十二条规定，“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”。而被特许人一旦在合理期限内行使解除权，则其可以根据合同履行的情况要求特许人向其返还特许费用、货物、设备等，显然，上述法律规定的精神与涉案合同中“品牌服务费不予退还”的条款并不一致。 综上，涉案协议书2.1条应属无效。 二、品牌服务费应否退还。 首先，特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展业务。合同约定杨文文向士林街交纳的品牌服务费含技术指导、培训、经营模式的许可，双方一致确认杨文文未开店，士林街称已对杨文文进行技术指导及培训，但未提供证据证明，杨文文的订约目的未实现。 其次，店铺经营地址应由杨文文确定，直至合同履行期限届满，店铺也未确定，期间士林街也予配合找房，杨文文不积极履行合同义务，且在合理期限内怠于主张单方解除权，具有过错。 综合考虑杨文文未实现订约目的、合同履行情况、当事人的过错等因素，士林街酌情退还杨文文品牌服务费20000元。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第三十九条、第四十条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告南京士林街餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告杨文文20000元； 二、驳回原告杨文文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费545元，由原告杨文文承担145元、被告南京士林街餐饮管理有限公司承担400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费545元。 （此页无正文） 审 判 长  李晓燕 人民陪审员  杨毅池 人民陪审员  赵小梅 二〇一九年三月二十五日 书 记 员  赵 妍