山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋04刑终16号原公诉机关长子县人民检察院。上诉人（原审被告人）范某1,男，出生于长子县，汉族，初中文化，农民。2011年11月至2017年11月任长子县XXXXXX村委主任。2018年2月13日长子县纪律检查委员会决定给予范某1开除党籍处分。2018年3月21日因涉嫌犯职务侵占罪被长子县人民检察院取保候审，同年4月11日被长子县人民法院取保候审。长子县人民法院审理长子县人民检察院指控原审被告人范某1犯职务侵占罪一案，于2018年6月21日作出（2018）晋0428刑初47号刑事判决书，判后长子县人民检察院提起抗诉，原审被告人范某1提出上诉，本院于2018年9月29日作出（2018）晋04刑终280号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。长子县人民法院又于2018年12月26日作出（2018）晋0428刑初149号刑事判决书，判后，范某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，2011年11月至2017年11月，被告人范某1任长子县XXXXXX村委会主任，2012年期间XX村进行街巷硬化工程，由林州工程队张某负责施工。2012年8月14日XX村与山西蓝焰煤层气集团有限责任公司签订赔偿协议，对蓝焰公司在XX村修建和使用泥浆池过程中，对村道路及部分设施造成的损坏，一次性补偿129000元。2012年11月10日，被告人范某1将补偿款129000元以现金方式交到长子县XX乡会计服务中心进行了入账。2012年11月12日由张某出具了一支今收到××村级补助款129000元的收条，被告人范某1签字准支。2012年11月13日，由XX村会计范某1向XX乡会计服务中心报账。会计服务中心连同XX村委的安装路灯款3000元，一事一议工程材料款40000元，给付张某街巷硬化村级补助款129000元，共计172000元进行了支出报账，并出具了一支收取人是XX村委的现金转账支票，用途为付XX村街巷硬化等款，被告人范某1持现金转账支票于当日在长子农商银行XX支行取款后，将其中的硬化款129000元未给付工程队张某，而非法占有。2018年1月15日，被告人范某1将12.9万元退缴至长子县纪委账户。上述事实，有经一审庭审质证、认证的以下证据材料证明：一、证明案件来源的证据1、立案决定书。证实：2017年11月10日，长子县监察委对范某1涉嫌违法问题进行立案侦查。二、证明被告人范某1的身份情况1、户籍证明。证实被告人范某1的具体身份信息。2、中共XXXXXX委员会出具范某1任职证明。证实：被告人范某1的身份信息与起诉书指控一致，范某1于2005年11月至2008年11月任XX村村委主任，2011年11月至2017年11月任该村村委主任。三、证明案件事实的证据1、被告人的供述与辩解：被告人的情况说明。证实关于2012年街巷硬化支12.9万元，是我让张某打的收据，当时从会计服务中心开出现金支票，我取上现金支票去信用社把这个钱取出来后，这个钱没有给张某，后来我陆续把这个钱处理不好下账的开支，有的用于资助本村孤寡老人，病人，家庭困难的人。第一次谈话笔录证实：2012年11月12日，其让张某打了12.9万元的收据，但从XX乡政府会计服务中心开出12.9万元的现金支票后，其并未将该笔钱支付给张某，称该笔钱用于处理不好下账的开支了。第二次谈话笔录证实：12.9万元是用于范某2拆房、范某3红果补偿、集体所欠范某4往来款、范某5住院费用、街巷硬化期间范某6厕所补偿款、范某7街巷硬化补助款，以及种植太空高粱失败后，给村民的工资款。第三次的谈话笔录内容与之前的谈话笔录内容基本一致。二、证人证言1、证人张某的证言证实：张某至今没有收到12.9万元的工程款。2012年11月12日打的收条是范某1让其打的。2、证人范某2的证言（两次谈话笔录）证实：除了张某通过范某8的银行卡给了其8万元的介绍费，再没有从范某1及村委其他干部手上拿过街巷硬化款。3、范某1当庭证言。证明2012年11月13日当天其与被告人范某1及工程队的张某，范某2三人一起到XX乡会计服务中心办理报账手续，办完后离开。三、书证1、（1）、12.9万元的来源相关证明时间：2012.10.25，付款凭证，是付赵庄工区张某1报长子县XXXXXX赔偿款，金额129000，附单据5支，费用报销单一张，山西省地方税务局发票一张，委托书一份，山西蓝焰煤层气集团有限责任公司付款签卡一张，晋煤集团财务有限公司付款通知单一张以上证据均复制于山西蓝焰煤层气集团有限责任公司财务部。2、蓝焰公司泥浆占地补偿款12.9万元入账情况。证实：范某1将蓝焰公司泥浆占地补偿款以现金的方式缴至长子县XX乡政府会计服务中心账户。会计服务中心作入账处理。3、12.9万元的支出情况（1）记账凭证第0005-0001，支付张某街巷硬化村级补助款12.9万元（2）长治市农村集体经济组织财务支出审批单（3）长子县农村会计服务中心支出报账单（4）收条一支，今收到××巷级补助款12.9万元，准支范某1，落款：林州工程队张某2012.11.124、长子县农村信用社现金支票证实：2012年11月13日，范某1将街巷硬化等款17.2万元取出。5、范某1提交支出情况的相关书证（1）2012年3月，范某3栽的红果树集体要收回，通过与村委协商，6000元作为范某3个人栽树管理费用。（2）2012年5月，范某6收到茅房补偿款4000元。（3）2012年10月，范某7收到街巷硬化工资1600元。（4）2013年3月21日，范某43000元。（5）2013年，范某5收到范某1救助款200元。（6）XX村2016年锄高粱务工款发放明细表苗某1等27人锄500.4亩地，务工款发放共计130104元，附：A.甜高粱种植合同书，包含范某1作为乙方，提供种植500亩。B.收款收据2016年11月9日山西恒烨律师事务所收到××县委员会缴来的代理费1万元。C.关于解决XX村民种植太空高粱纠纷一事会议纪要天利元公司于2016年12月8日上午将第一次款项55万元转账至XX乡政府，待XX村农户高粱收割后，由XX乡政府转至XX村委，由村委负责按照核实的面积发放给种植农户（不含范某1种植面积)。注：（1）-（3）提交的证据均在范某1取款之前（2010.11.13）支出。6、到案情况说明二份证实：范某1在案发后没有主动投案的情节。7、情况说明二份证实：本案中所出现的复印件的来源的情况说明。8、中共长子县纪律检查委员会长子县监察委员会暂扣'b7獯嫔姘缚钗锏羌潜怼£2018年1月15日，范某1缴来12.9万元的涉案款物。中国农业银行业务凭证。范某1将缴来的12.9万元的现金缴入中共长子县纪律检查委员会账户。（现扣押于本案专户账户上，有生效判决后依法处理）证明一份，中共XX乡委员会关于XX村范某1同志的主要表现中共长子县纪律委员会文件长子纪审字（2018）18号关于给予范某1开除党籍处分的决定，范某1存在的违法违纪的事实：（一）违反廉洁纪律（二）违法工作纪律（三）违法国家法规，侵占集体资金12.9万元。原审认为，被告人范某1利用其担任长子县XXXXXX村委主任的职务便利，将村集体所有的129000元街巷硬化补助款支取后，占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。案发后，被告人范某1能如实供述坦白其犯罪事实，当庭认罪，对其可从轻处罚，且在公诉前主动退赃，对其可酌情从轻处罚。公诉人提交给法庭的被告人范某1交予长子县监察委员会的证据材料支出复印件一组，因无法确认该组证据材料的真实性，且不能证明该组支出与本案129000元间有关联性，本院不予采信。被告人的辩护人申请的证人范某1当庭证明其与范某1、张某、范某2一起到在XX乡会计服务中心办理报账手续，但不能证明三人去了南陈信用社取款的过程，更不能证明被告人范某1取款后是否将该款交付给张某。且证人张某、范某2的证言均证实其未付该款，被告人也予以供述，且该款由被告人占有。因此，对辩护人所辩意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人所提其他辩护意见中的从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人的犯罪情节，悔罪表现，结合司法行政机关出具的适用社区矫正意见书，符合适用缓刑条件，对其可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污(?http:?/??/?www.66law.cn?/?special?/?twzzds?/?;;贪污;;http:?/??/?www.66law.cn?/?laws?/?_blank?)贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告人范某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。二、被告人范某1退缴至长子县监察委员会的涉案款129000元，发还长子县XXXXXX。判后，范某1不服，提出上诉，其上诉称一审法院认定范某1犯职务侵占罪证据不足、事实不清，应改判无罪。经审理查明，2011年11月至2017年11月，上诉人（原审被告人）范某1任长子县XXXXXX村委会主任，2012年期间XX村进行街巷硬化工程，由林州工程队张某负责施工。2012年8月14日XX村与山西蓝焰煤层气集团有限责任公司签订赔偿协议，对蓝焰公司在XX村修建和使用泥浆池过程中，对村道路及部分设施造成的损坏，一次性补偿129000元。2012年11月10日，范某1将补偿款129000元以现金方式交到长子县XX乡会计服务中心进行了入账。2012年11月12日由张某出具了一支今收到××村级补助款129000元的收条，范某1签字准支。2012年11月13日，由XX村会计范某1向XX乡会计服务中心报账。会计服务中心连同XX村委的安装路灯款3000元，一事一议工程材料款40000元，给付张某街巷硬化村级补助款129000元，共计172000元进行了支出报账，并出具了一支收取人是XX村委的现金转账支票，用途为付XX村街巷硬化等款，范某1持现金转账支票于当日在长子农商银行南陈支行取款后，将其中的硬化款129000元未给付工程队张某，而非法占有。2018年1月15日，范某1将12.9万元退缴至长子县纪委账户。认定上述事实的证据有：一、证明案件来源的证据：立案决定书。。二、证明被告人范某1的身份情况：1、户籍证明。2、中共XXXXXX委员会出具范某1任职证明。三、证明案件事实的证据1、被告人的供述与辩解：2、被告人的情况说明。。二、证人证言1、证人张某的证言2、证人范某2的证言（两次谈话笔录）3、范某1当庭证言。三、书证1、12.9万元的来源相关证明2、蓝焰公司泥浆占地补偿款12.9万元入账情况。3、12.9万元的支出情况4、长子县农村信用社现金支票5、范某1提交支出情况的相关书证6、到案情况说明二份7、情况说明二份8、中共长子县纪律检查委员会：长子县监察委员会暂扣'b7獯嫔姘缚钗锏羌潜怼£9、证明一份，中共XX乡委员会关于XX村范某1同志的主要表现。10、中共长子县纪律委员会文件：长子纪审字（2018）18号上述证据经一审庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）范某1利用其担任长子县XXXXXX村委主任的职务便利，将村集体所有的129000元街巷硬化补助款支取后，占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。上诉人上诉称一审法院认定其犯职务侵占罪证据不足、事实不清，应改判无罪。对此，本院认为，一审判决对范某1定罪量刑并无不当，该上诉理由本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张伟卫审判员 付丽萍审判员 范 宁 二〇一九年三月一日书记员 陈燕娟