山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0283民初10124号原告:刁鹏飞，男，1983年2月18日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：王艳艳，山东向真律师事务所律师。被告：平度六和饲料有限公司（以下简称六和公司），住所地：平度市崔家集镇驻地。法定代表人：刘继青，董事长。委托诉讼代理人：马文杰，山东青凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：方淑燕，山东青凯律师事务所律师。刁鹏飞与六和公司[（2017）鲁0283民初9202号]、六和公司与刁鹏飞[（2017）鲁0283民初10124号]追索劳动报酬纠纷两案，本院分别于2017年10月18日、2017年11月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告刁鹏飞的委托诉讼代理人王艳艳、被告六和公司的委托诉讼代理人马文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刁鹏飞向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告为原告办理解除劳动关系手续并移交档案；2、请求依法判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金27125元、欠工资11333元、带薪年休假工资5370元、防暑降温费1680元、失业金损失12000元，共计57500元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告自2014年3月份开始在被告处从事饲料销售工作，工资以银行打卡方式发放，被告自2016年11月份开始不足额支付原告劳动报酬，2017年5月26日，原告到平度市劳动监察大队对被告拖欠工资的行为进行投诉，2017年6月4日，被告向原告寄送了解除劳动合同通知，且在劳动和社会保障网上注明解除合同理由系个人离职，劳动保障部门明确答复此种情形不能申请领取失业金。综上，被告的行为违反了劳动合同法等法律法规规定，故提起诉讼。被告六和公司辩称：因原告长期旷工，我公司依法解除了双方之间的劳动合同，无需向原告支付赔偿金，原告主张的带薪年休假工资、欠薪、防暑降温费、失业金等均没有事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。六和公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决我公司无需向刁鹏飞支付各项费用；2、本案诉讼费由刁鹏飞负担。事实与理由：刁鹏飞在我公司工作期间，严重违反我公司的规章制度，长时间旷工，我公司按照劳动法和公司的规章制度，依法解除了与刁鹏飞之间的劳动合同。我公司的规章制度经民主程序制定，已告知刁鹏飞，且解除劳动合同的决定已经我公司工会同意。综上，请求法院查明事实，支持我公司的诉讼请求。刁鹏飞针对六和公司的起诉辩称：原告不存在长期旷工问题，被告自2017年2月份开始要求销售人员及管理人员在QQ营销群里报到，仲裁时原告已经提交了QQ群聊天记录截屏，证明原告一直按照规定及时上下班并及时在QQ群里报到，被告没有按约定向原告支付劳动报酬，原告以被告不支付劳动报酬为由向平度市劳动监察大队投诉后，被告于2017年6月2日向原告邮寄了解除劳动合同通知书，被告解除劳动合同的行为违反法律规定，应当依法支付原告赔偿金、欠薪、带薪年休假工资等相关费用。经审理查明，原告刁鹏飞于2014年1月至2015年6月在招远六和金都饲料有限公司工作，并与该公司签订了此期间的劳动合同，此期间原告工资由该公司发放，但其投保单位为被告六和公司，缴费类别为外地缴费，2015年7月1日，原告与招远六和金都饲料有限公司解除了劳动合同。2015年6月30日，原、被告签订了期限自2015年7月1日起至2020年6月30日止的劳动合同，约定工资每月1500元，绩效工资（奖金）根据原告实际劳动贡献确定。原告在被告处任业务员，从事肉鸡肉鸭饲料的销售工作，被告给原告缴纳了2015年7月至2017年6月期间的社会保险费，缴费类别为正常缴费。原告仲裁时申请证人荆某、代某出庭。证人荆某证实：自己原在六和公司工作，2016年6月离职，与刁鹏飞系同事，刁鹏飞是业务员，2015年12月份六和公司公布的计酬方式是公司所有员工15元/吨，业务员计酬方式为工资加提成，100吨以下没有基本工资，100吨以上实行阶梯式提成：100-300吨1000元、300至500吨1500元、500至800吨2000元、800-1000吨2500元、1000吨以上3000元。证人代某证实：自己原在六和公司工作，2016年6月离职，和刁鹏飞是同事，刁鹏飞在公司任业务员，业务员是阶梯提成，具体计算方式记不清了。被告对上述两证人的证言不予认可。被告提供的2015年6月份公司人员明细表中有两证人的名字、公司规章制度培训记录上有两证人的签字。被告提供的《平度六和饲料有限公司人力资源管理规定》第八章违规及责任8.1规定：“有下列情形之一的，属严重违反劳动纪律及规章制度，公司可以辞退而不承担经济补偿、赔偿：①连续旷工二天或一个月内累计旷工三天或一年内累计旷工5天的；……”。被告刁鹏飞在规章制度培训记录上签字确认已知晓上述规定。2016年11月，被告六和公司对包括原告在内的市场营销人员的考核计酬方式重新进行了调整，导致原告的工资报酬相比以前明显降低。2017年2月，被告六和公司在其领导郭玉华创建的QQ营销群里发布考勤管理规定，要求包括原告在内的市场营销人员每天在群里报到，此后原告按照上述规定在群里报到，2017年5月11日被告在QQ营销群里发布消息，取消业务员群里报到的方式，规定自2017年5月12日起业务员需每天在上、下午规定时间到公司报到。被告称原告自2016年12月2日后再未上班，其在仲裁时提供的考勤表没有原告签字，该考勤表显示原告2016年12月份上班7.5天，2017年1至5月份没有上班。被告在本案诉讼期间提供的2017年2至5月份的考勤表也没有原告签字，该考勤表显示，原告2月份上午未报到2.5天、晚间未汇报2.5天，3月份上午未报到2.5天、晚间未汇报3天，4月份上午未报到3天、晚间未汇报3天，5月份上午未报到7.5天、晚间未汇报5.5天。原告对上述二份考勤表均不认可，称自己在2017年6月4日前一直正常上班，不存在一个月内累计旷工3天的情形。2017年6月4日，原告收到被告邮寄的解除劳动合同通知，内容为：刁鹏飞，您从2016年12月2日开始无故旷工，您的行为已严重违反国家劳动法规定和公司规章制度，按照公司规定，旷工三日即可解除劳动合同；经公司研究，已决定依法依规，自你旷工三日后解除劳动合同；该决定已经多次口头通知，现在再次书面通知。根据原告提供的工资卡交易流水及被告提供的原告工资明细，原告2015年9月至2016年11月份的工资分别为1205.38元、949.78元、2463.18元、4533.81元、2816.18元、3873.62元、2724.38元、3737.82元、3943.85元、6925元、7201.63元、4624.2元、2971.97元、679.97元、1463.57元，2016年12月至2017年5月份工资没有发放。通过上述数据计算出原告2016年1至11月份的平均工资为3723.84元，2015年12月至2016年11月期间的平均工资为3791.33元。2017年8月4日，原告向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1、请求依法裁决被告为原告办理解除劳动关系手续并移交档案；2、请求依法裁决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金27125元、所欠工资11333元、带薪年休假工资5370元、防暑降温费1680元、未签劳动合同的二倍工资差额41701元、失业金损失12000元。2017年9月16日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2017）第336号裁决书，裁决如下：一、被告于本裁决生效之日起10日内支付给原告赔偿金10850元、防暑降温费560元、欠付工资1077元、带薪年休假工资差额1196.4元，以上共计13683.4元；二、被告于本裁决生效之日起10日内为原告办理社会保险转移及档案转移等失业手续；三、驳回原告对被告的其他仲裁请求。原、被告均不服仲裁裁决，于法定期限内提起诉讼。上述事实，有原告提供的中国农业银行银行卡交易明细清单、原告的职工基本养老保险参保缴费凭证打印件、被告向原告邮寄的解除劳动合同通知书、被告QQ营销群截图打印件、证人荆某、代某的证言，被告提供的劳动合同、被告单位的培训记录及管理规定、原告签字的培训记录、2016年2月至2017年5月期间的考勤记录、工会意见、职工代表大会会议记录、2015年6月份人员明细表、招远六和金都饲料有限公司与原告解除劳动合同证明书、2017年2至5月份考勤表、市场人员工资方案、原告的工资发放明细、2015年6至8月份市场人员联销计酬明细表、原告2017年1至5月份销量统计、销售明细及本院的庭审笔录在案佐证，业经庭审质证，足以认定。本院认为，原告2014年1月至2015年6月在招远六和金都饲料有限公司工作，该公司为其发放工资，此期间其与该公司之间存在劳动关系。原告称自己2014年3月就到被告处工作，与事实不符，本院不予认定。根据原告提供的社会保险费缴纳明细及解除合同通知书，本院确认原、被告自2015年7月1日至2017年6月3日期间存在劳动关系。被告在仲裁时提供的2016年2月至2017年5月期间的考勤记录与在诉讼时提供的2017年2至5月份的考勤表内容自相矛盾，均没有原告签字，不具有真实性，原告不认可，本院亦不予认定。原告提供的QQ营销群内容打印件，被告对其真实性予以认可，根据该证据，原告2017年2月至5月11日期间一直在群里报到，被告关于原告自2016年12月2日再未上班的陈述与事实不符，被告未提供有效证据证明原告存在自2016年12月2日开始无故旷工且一个月内累计旷工3天的事实，其以此为由解除与原告之间的劳动合同，违反法律规定，应当支付原告赔偿金。赔偿金应按照原告正常发工资期间即2015年12月至2016年11月期间的平均工资3791.33元计算，数额为15165.32元（3791.33元×2个月×2倍）。被告未给原告发放2016年12月至2017年5月期间的工资，原告要求按照平度市最低工资标准1550元支付此期间的工资，符合法律规定，本院予以支持，被告应当支付原告此期间的工资9300元（1550元×6个月）。因被告未提供原告2015年9、10月份的考勤表及工资表，依法应承担不利后果，原告要求被告支付2015年9、10月份实发工资与最低工资之间的差额744.84元[（1450元-1205.38元）+（1450元-949.78元）]，符合法律规定，本院予以支持。原告2015年11月份的工资2463.18元已超出当年平度市最低工资标准1450元，其要求补发该月份实发工资与最低工资差额，本院不予支持。综上，被告共应付给原告工资10044.84元（9300元+744.84元）。被告未提供证据证明2016年、2017年度已安排原告带薪休假，依据《职工带薪年休假条例》规定，被告应当支付原告2016年、2017年带薪年休假工资差额1997.17元（3723.84元÷21.75天×5天×2倍+1550元÷21.75天×2天×2倍）。因被告未提供证据证明已支付原告防暑降温费，依据《山东省高温天气劳动保护办法》相关规定，被告应支付原告2016年度防暑降温费560元。原告是否能够享受失业金，应先经相关行政部门审核，在确认不能享受失业金且系由被告原因造成的情况下，方能向被告主张失业金损失，故对于原告主张的失业金损失12000元，本院不予支持。原告要求被告为其办理解除劳动关系手续并移交档案，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《山东省高温天气劳动保护办法》、《职工带薪年休假条例》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告平度六和饲料有限公司付给原告刁鹏飞赔偿金15165.32元，于判决生效后10日内付清。二、被告平度六和饲料有限公司付给原告刁鹏飞工资10044.84元，于判决生效后10日内付清。三、被告平度六和饲料有限公司付给原告刁鹏飞带薪年休假工资差额1997.17元，于判决生效后10日内付清。四、被告平度六和饲料有限公司付给原告刁鹏飞防暑降温费560元，于判决生效后10日内付清。五、被告平度六和饲料有限公司于判决生效后10日内为原告刁鹏飞办理解除劳动关系手续并移交档案。六、驳回原告刁鹏飞的其他诉讼请求。七、驳回被告平度六和饲料有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告平度六和饲料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长 刘 虹审判员 禚春东审判员 徐丛堂二〇一九年三月十二日书记员 董 蕊