安徽省亳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖16刑终98号原公诉机关利辛县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄浩南，男，汉族，1980年11月8日出生于安徽省利辛县，初中文化，无业，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。上诉人（原审被告人）黄银民，男，汉族，1985年6月10日出生于安徽省利辛县，初中文化，利辛县城关镇黄桥社区卫生站工作人员，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月23日被取保候审，同年11月15日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。辩护人杜标，安徽宝诚律师事务所律师。原审被告人黄大超，男，汉族，1978年10月7日出生于安徽省利辛县，初中文化，无业，住利辛县。2016年7月26日因犯强迫交易罪于被利辛县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。原审被告人黄小飞，男，汉族，1976年9月6日出生于安徽省利辛县，初中文化，无业，住利辛县。2016年7月26日因犯强迫交易罪被利辛县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。原审被告人黄学成，男，汉族，1952年出生于安徽省利辛县，小学文化，农民，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月16日被取保候审，同年11月14日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。原审被告人李云村，男，汉族，1941年7月20日出生于安徽省利辛县，小学文化，农民，住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月9日被取保候审，同年11月14日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人黄浩南、黄大超、黄小飞、黄银民、黄学成、李云村犯开设赌场罪一案，于2018年12月29日作出（2018）皖1623刑初765号刑事判决。宣判后，黄浩南、黄银民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审法院依据辨认笔录、相关书证、证人证言及被告人供述等证据认定：一、以黄浩南为首的犯罪集团形成及发展过程：2016年9月至2017年1月，被告人黄浩南以营利为目的预谋开设赌场，在利辛县永兴镇长郢闸北诸王村、潘楼镇黄庄等地，纠集拉拢社会闲散人员聚众赌博，并雇佣黄银民、黄大超、潘勇旭（另案处理）为其开设赌场提供帮助，安排黄银民、黄大超站岗放哨，安排黄大超开场车接送赌客。赌场频繁更换地点，每场抽头渔利1000元至5000元不等。随着开设时间的持续，黄浩南等人开设的赌场逐渐发展成为永兴镇与潘楼镇境内的专业赌场。二、以黄浩南为首的犯罪集团组织特征：1、该犯罪集团主要成员基本固定，被告人黄浩南纠集并拉拢社会闲散人员潘勇旭、黄大超、黄银民等人为开设赌场提供帮助且分工明确、各司其职，为赌场工作，领取高额工资，为赌场提供资金。其中黄银民负责看护赌场，潘勇旭协助黄浩南抽头收钱，同时黄银民、黄大超协助找开设赌场的场地,并在赌场站岗放哨，黄大超为赌场接送赌客，黄小飞、黄大超为赌场提供资金。2、被告人黄浩南为开设赌场的组织者和领导者，是犯罪集团的首要分子，潘勇旭、黄大超、黄银民、黄小飞、李云村、黄学成为该集团成员。3、被告人黄浩南为获取高额利益，有组织有预谋的多次实施开设赌场的犯罪活动，该犯罪集团在发展过程中，为躲避利辛县永兴镇境内公安机关打击，把赌场迁移到潘楼镇境内黄庄与李张庄。该犯罪集团连续在利辛县永兴镇境内、潘楼镇境内开设赌场长达二个多月，且参赌人员较多，抽头渔利累计数额较大,聚集大量闲散人员聚众赌博，严重影响当地正常生活秩序。三、以被告人黄浩南为首的犯罪集团的犯罪事实:2016年9月至2017年1月，被告人黄浩南纠集拉拢黄大超、黄银民、黄小飞、潘勇旭等人在利辛县永兴镇常郢闸诸王村钱李四庄、张大庄、前张庄及潘楼镇黄庄、李张庄六个地点开设赌场二个多月，组织近20名参赌人员，使用骨牌进行赌博，并从中抽头渔利20余万元，黄浩南非法获利5万元。在利辛县永兴镇境内，潘勇旭帮助黄浩南在赌场内收取抽头钱，并收取黄浩南的高额工资；黄大超为赌场放哨站岗，接送到场内参与赌博的赌客，并卖“场烟”，同时还向参赌人员放“爪子钱”，为黄浩南赌场提供资金，非法获利12000元左右；黄银民为赌场放哨站岗，并收取高额工资。在利辛县潘楼镇黄庄境内黄银民、黄学成和李云村家中，黄浩南纠集黄银民、黄大超、潘勇旭、黄小飞等人开设赌场，黄学成明知黄浩南等人组织他人聚众赌博而为其提供场地7次，并收取黄浩南1400元场地使用费；李云村明知黄浩南等人组织他人聚众赌博而为其提供场地5次，并收取700元场地使用费。在赌场内，黄浩南纠集黄银民、潘勇旭、黄大超协助开设赌场，黄银民不仅帮助寻找场地，还提供自己养殖场作为赌博场地并收取黄浩南给予的场地费，同时在后期潘勇旭离开赌场后，黄银民接替潘勇旭帮助黄浩南在赌场内收取抽头收钱，并收取黄浩南高额工资，黄银民在永兴及潘楼的赌场非法获利4000元。黄大超在潘楼境内黄浩南开设赌场时，黄大超积极为黄浩南在李张庄其岳父家中寻找场地，并收取黄浩南给予的部分场地费用，同时黄大超卖“场烟”，积极协助黄浩南接送参赌人员，并为赌场放哨；黄小飞到黄浩南开设的赌场4次，向参与赌博人员放“爪子钱”，并收取高额利息1000元。案发后，黄小飞退出非法所得1000元，黄学成退出非法所得1400元。一审法院认为，被告人黄浩南以营利为目的开设赌场，被告人黄大超、黄银民、黄学成、黄小飞、李云村分别为赌场开车接送参赌人员、站岗望风、提供资金支持、提供场地、向参赌人员放高利贷，其行为均已构成开设赌场罪。本案是以黄浩南等人为首，纠集多人形成了较为固定的犯罪组织，该组织成员分工明确，多次实施开设赌场的犯罪活动，是犯罪集团。被告人黄大超、黄小飞、黄银民、黄学成、李云村在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。黄大超、黄小飞在缓刑期间又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。黄学成、李云村有坦白情节，黄学成、黄小飞已退出违法所得，李云村犯罪时年满七十五周岁，对黄学成、李云村、黄小飞可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第十七条之一、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款的规定，判决：一、被告人黄浩南犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。二、撤销安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623刑初310号刑事判决书中黄大超因犯强迫交易罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）中的缓刑部分；被告人黄大超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元，与前罪所判有期徒刑六个月，并处罚金五千元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万五千元（其中已缴纳五千元）。三、被告人黄银民犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。四、撤销安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623刑初310号刑事判决书中黄小飞因犯强迫交易罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）中的缓刑部分；被告人黄小飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，与前罪所判有期徒刑六个月，并处罚金五千元并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元（其中已缴纳五千元）。五、被告人黄学成犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人李云村犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。七、责令四被告人的违法所得（其中：黄浩南50000元、黄大超12000元、黄银民4000元、李云村700元），均予以追缴；对被告人黄小飞已退出的非法所得款1000元、黄学成已退出的非法所得款1400元，予以没收。黄浩南上诉提出：原判认定其与同案犯构成犯罪集团不当，原判量刑偏重，请求从轻处罚。黄银民上诉提出：原判未认定其有自首情节错误，且量刑偏重，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见与上诉理由一致。经审理查明，认定上诉人黄浩南、黄银民及原审被告人黄大超、黄小飞、黄学成、李云村开设赌场的事实有经一审庭审举证、质证的相关证据证实。二审期间，各上诉人及原审被告人、辩护人未提出影响本案事实的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。本院认为，上诉人黄浩南伙同他人以营利为目的开设赌场并形成犯罪集团，上诉人黄银民及原审被告人黄大超、黄小飞、黄学成、李云村分别为赌场接送参赌人员、站岗望风、向参赌人员放高利贷、提供场地等，其行为均已构成开设赌场罪。黄浩南系犯罪集团首要分子，应按照该集团所犯的全部罪行处罚。黄大超、黄小飞、黄银民、黄学成、李云村系从犯，应从轻处罚。黄大超、黄小飞在缓刑考验期间又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。黄学成、李云村有坦白情节，黄学成、黄小飞已退出违法所得，李云村犯罪时已年满七十五周岁，对黄学成、李云村、黄小飞可从轻处罚。对黄浩南所提原判认定其与同案犯构成犯罪集团不当的上诉理由，经查，黄浩南等人为开设赌场，纠集多人形成较为固定的犯罪组织，首要分子及骨干成员相对固定且有明确分工，并多次实施开设赌场的犯罪活动，符合集团犯罪的构成要件，依法应认定为犯罪集团。黄浩南该节上诉理由不成立，不予采纳。对黄银民所提原判未认定其有自首情节错误的上诉理由及辩护人与之相同的辩护意见，经查，黄银民虽主动投案，但其在一审判决前未如实供述犯罪事实，依法不应认定为自首。该节上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。对黄浩南、黄银民所提原判量刑偏重，请求从轻处罚的上诉理由及黄银民辩护人与之相同的辩护意见，经查，原判已综合考量黄浩南、黄银民的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑并无不当，对黄浩南、黄银民的该节上诉理由及黄银民辩护人与之相同的辩护意见亦不予采纳。原判关于黄浩南、黄大超、黄小飞的刑期起止时间计算有误，应予纠正。其中，黄浩南的刑期起止时间应自2018年6月25日起至2021年6月24日止；黄大超的刑期起止时间应自2018年6月25日起至2020年6月24日止；黄小飞的刑期起止时间应自2018年6月25日起至2019年5月24日止。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵长坤审判员  罗 炜审判员  杜 奇二〇一九年三月十二日书记员  张皓源附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。