文书内容广东省江门市江海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0704民初1564号原告：赵关胜，男，1976年9月26日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告：江门市富鑫冷暖设备有限公司，住所地：江门市江海区金星路164号105室。法定代表人：黄振业。被告：黄振业，男，1980年7月15日出生，汉族，住江门市蓬江区，原告赵关胜与被告江门市富鑫冷暖设备有限公司（以下简称富鑫公司）、黄振业合伙协议纠纷一案，江门市新会区人民法院于2019年5月24日立案后，于2019年5月27日作出（2019）粤0705民初2837号《民事裁定书》，裁定将该案移送本院审理。本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵关胜、被告富鑫公司的法定代表人黄振业以及被告黄振业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵关胜向本院提出诉讼请求：1、被告富鑫公司向原告支付所欠投资收益分红款62822元；2、被告富鑫公司向原告支付违约金216906元（暂计至2019年4月30日，5月1日后以拖欠的投资分红款62822元为基数，按每日千分之三计至清偿之日止）；3、被告富鑫公司向原告支付赔偿款31464元；4、被告黄振业对上述三项诉讼请求承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：经原告与被告协商，根据被告富鑫公司与新会华侨中学于2014年7月9日签订的《热泵热水器工程追加制冷工程合作协议书》，原告与被告富鑫公司在2014年10月15日签订《热水、冷气工程入股协议书》。经营主要由被告黄振业负责管理，并由被告定期向原告支付投资收益分红款，前三年的投资收益分红款已支付给原告，第四年被告黄振业只支付了10000元，2019年3月21日又支付了20000元，余下部分及连续两期的投资收益分红款仍未支付给原告。合作经营过程中，被告从来没有按合同约定的日期内把投资收益分红款支付给原告，总是把收到学校的款项挪作他用，使原告的实际损失远远超过被告按约定应支付的违约金。被告从不向原告汇报经营运作情况及具体收益情况，原告不断向被告追讨拖欠的分红款及违约金。被告黄振业擅自拆走原告与被告富鑫公司共同投资在新会华侨中学宿舍的大部分共有设备，全部据为个人所有，应赔偿原告31464元。富鑫公司的股东只有被告黄振业两夫妻，被告黄振业代表被告富鑫公司的一切行为就是被告黄振业的个人行为，所以被告黄振业应承担连带清偿责任。被告富鑫公司、黄振业共同辩称，原告起诉的数额不对，相应的分红款我方也有给原告，但有时没有按时。我方认为只欠原告28000多元，我方不认同违约金，违约金过高，因为学校是一个特殊群体。我方认为不应该支付赔偿款，机器设备没用拆走当作废品卖掉用于支付拆走的人工。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2014年7月9日，江门市新会华侨中学（甲方）与富鑫公司（乙方）签订一份《热泵热水器工程追加制冷工程合作协议书》，约定甲、乙双方在热泵热水工程合作的基础上，追加宿舍安装中央空调工程的合作，收费标准为每学生每学期160元，智能卡每张卡工本费10元，甲方分期支付给乙方热水和冷气费用，每学期分期初支付50%和期末支付50%两期支付（支付日期为3月15日、6月15日、9月15日、12月15日），合作期内，甲方因宿舍楼搬迁等原因而导致该系统无法被学生正常使用、甲方原因提前终止协议或甲方违反协议等上述情况，则甲方须按热泵热水工程及制冷工程投资的折旧费一次性补偿给乙方（制冷工程的投资折旧费=投资总额198万÷10年×剩余未收费年数；热泵热水投资折旧费=投资总额98万÷实际合作的年数×剩余未收费年数），协议未尽事宜，可在运作过程中另补充协议，与本协议等效等内容。二、2014年10月15日，富鑫公司（乙方）与赵关胜（丙方）签订一份《热水、冷气工程入股协议书》，载明：1、甲方（江门市新会华侨中学）、乙方于2014年7月11日签订的《热泵热水工程追加制冷工程合作协议书》，甲、乙两方各自按以上协议享有和承担的权利、义务不变；2、乙方在甲方宿舍投资的热水、冷气工程需有较大整改、合作方式调整等所有影响投资收益的改变，必须经乙丙双方同意；3、热水、冷气工程的具体的建设、日常维护和工程整改及扩建等所用资金、管理、税费、水电费等均由乙方负责，丙方不参与工程及运作的具体管理，但有权获悉运作的情况，乙方须向丙方汇报运作的情况；4、丙方的入股资金是20万元，资金的使用由乙方支配，协议生效十天内，丙方将资金交付乙方，丙方投资资金交付乙方后，在甲方宿舍投资的热水、制冷的所有设备及经营权，是乙丙双方共同所有；5、丙方的收益：由乙方付给丙方，前三年是定额支付，前两年每年七万元，第三年支付六万元，往后每年按投资总收益的百分之十一支付给丙方，支付时间及方式：第一年一次性支付全年收益，定于2015年9月28日前，以后每年支付两次，时间定于每学期学生正式放假前，具体时间是每年的12月28日、6月28日支付，第二、三年每次定额支付约定的百分之五十，即第二年每次支付三万五千元，第三年每次支付三万元，第二次支付收益的时间是2015年12月28日；6、违约责任：若乙方不依时向丙方支付收益，乙方须对丙方支付按应付金额的每天千分之三的违约金；8、乙方丙方的合作期与甲乙双方的合作期一致，甲乙双方的合作，只要有延续，则乙方与丙方的合作关系及丙方的收益也相应延续；附则5、现有设备情况：1号楼有10匹主机12台，总机组容量120匹，2号楼有10匹主机9台，总机组容量90匹，综合楼10匹主机6台，总机组容量60匹，风机196套，水表设备328套。三、赵关胜提交的银行流水明细显示，赵关胜已收取的分红款具体为：2015年12月8日收取70000元，2016年6月12日收取35000元，2017年7月7日收取20000元，2017年7月8日收取15000元，2018年1月3日收取50000元，2018年1月4日收取10000元，2018年9月22日收取10000元。赵关胜在诉状中确认于2019年3月21日收取分红款20000元。上述赵关胜收取的分红款共230000元。四、赵关胜分别于2017年7月4日及2019年2月21日向富鑫公司和黄振业邮寄《催款信》、《第二次催款信》，向富鑫公司和黄振业追讨投资分红款以及违约金、利息等。五、富鑫公司提交江门市新会华侨中学（甲方）与富鑫公司（乙方）分别于2014年1月1日、2015年1月5日、2016年1月5日、2018年1月5日签订的《学生宿舍租赁热水供应系统设备服务协议书》，均约定热水供应系统设备租赁期限为1年，根据甲方在校住宿人数（目前三栋学生宿舍最大容量196套件，合计1800床位）投资热水设备，租赁期内乙方向甲方收取租赁热水供应系统设备的租赁费，以获得合理的回报，按目前甲方宿舍规模，费用为198000元/年，以租赁热水供应系统设备形式向乙方支付租赁热水供应系统设备费，自合同签订之日起6个月或3个月后支付租赁费198000元。其中，双方于2018年1月5日签订的《学生宿舍租赁热水供应系统设备服务协议书》约定以租赁热水供应系统设备形式向乙方支付租赁热水供应系统设备费198000元/年，本年度扣除水电费50000元，甲方实付乙方148000元，其他内容不变。六、富鑫公司提交江门市新会华侨中学（甲方）与富鑫公司（乙方）于2014年1月1日、2018年3月20日签订的《学生宿舍租赁冷气供应系统设备服务协议书》及《学生宿舍冷气供应系统设备租赁协议书》，均约定：根据甲方在校住宿人数（目前三栋学生宿舍最大容量196套件，合计1800床位），投资冷气设备，租赁期内乙方向甲方收取租赁冷气供应系统设备的租赁费，以获得合理的回报，按目前学校宿舍规模，费用为198000元/年，以租赁冷气供应系统设备形式向乙方支付租赁冷气供应系统设备费，自本合同签订之日起6个月后或10个工作日内支付租赁费198000元等。七、富鑫公司提交江门市新会华侨中学（甲方）与富鑫公司（乙方）于2018年6月20日签订的《学生宿舍热水和冷气设备租赁协议》，载明：经双方友好协商，同意终止2014年7月签订的《热泵热水器工程追加制冷工程合作协议书》，并重新达成如下协议：一、乙方为甲方学生宿舍提供冷气截止期到2018年12月31日，若甲方提出提前结束供冷，则乙方应在接到通知30天内拆卸并清走原冷气设备，甲方按原协议约定支付2018年热水和冷气设备租赁费；二、甲方向乙方租赁宿舍热水设备至2024年7月15日止；（二）乙方权利和义务，2、根据甲方在校住宿人数（目前三栋学生宿舍最大容量196套件，合计1800床位），投资热水设备，每间宿舍学生在宿期间供应生活热水；3、冷气供应系统设备的产权归乙方所有；5、设备运行所产生的水、电费均由乙方负担；8、租赁期内乙方向甲方收取租赁热水供应系统设备的租赁费，以获得合理的回报，收费标准为2019年起每生每学期120元，智能卡每张卡工本费15元；（二）、甲方权利和义务，5、以租赁热水供应系统设备形式向乙方支付租赁热水供应系统设备费，付费标准：每生每学期120元，付费方式：每月6月15日前和12月15日前分2次付费。八、根据富鑫公司提交的银行流水明细显示，新会市华侨中学向其转账支付的款项具体为：2015年6月26日支付198000元，载明学生宿舍热水设备租赁费，2015年11月19日支付198000元，载明华侨中学宿舍冷气供应设备租赁费，2016年5月25日支付198000元，载明2016年学生宿舍热水设备租赁费，2016年12月12日支付198000元，载明华侨中学学生宿舍冷气设备租赁费，2017年5月2日支付198000元，载明学生宿舍热水设备租赁费，2017年12月21日支付198000元，载明宿舍冷气设备租赁费，2018年7月3日支付198000元，载明学生宿舍冷气供应设备租赁服务费，2018年12月21日支付合共148000元，载明学生宿舍热水租赁费。九、2014年7月10日，佛山市顺德区新达尔冷热设备有限公司（供货）与富鑫公司（购货）签订一份《购销合同》，约定商品名称型号为10匹风冷冷水机组等，数量12台，单价11500元/台。十、富鑫公司是有限责任公司，法定代表人为黄振业，股东为黄振业与向艳红。十一、庭审中，原告陈述：1、我方入股款已交付给被告；2、签订入股协议书时，我方只有一份2014年的协议书，第二份的内容我没看到过，也不确认，被告也没有提交学校付款情况；3、我方确认是根据学校付给被告的总费用的11%分配收益，不扣除税费与水电费；4、我方主张的第9学期是2018年下学期。两被告陈述：1、对付款期有异议，应该按照学校付款情况来确定分红款的支付；2、约定按总收益11%分给原告，但当时我方是提供2份协议书给原告的，也明确跟原告说明了按学校给的费用来计算；3、确认分配给原告的收益不扣除税费与水电费；4、我方拆除房间里的空调末端有和原告说过，但拆除楼顶的主机没有跟原告说过，拆除的设备按折旧后的价值为一千多元；5、我方都是以公司名义开展业务，黄振业不应承担连带责任；6、学校按人数乘以160减去水电费向被告支付款项，学校最高只能支付198000元，所以每期金额支付198000元，最后一期是2018年年底支付的，水电费超标，所以只支付148000元。本院认为，本案为合伙协议纠纷。本案的争议焦点是：一、被告富鑫公司是否应向原告支付分红款，数额是多少？二、被告富鑫公司是否应向原告支付违约金，违约金如何计算？三、被告富鑫公司是否应向原告支付赔偿款，数额是多少？四、被告黄振业是否对被告富鑫公司承担连带清偿责任？一、关于第一个争议焦点。赵关胜与富鑫公司签订的《热水、冷气工程入股协议书》是双方的真实意思表示，内容合法，是有效合同，双方之间形成合伙协议关系，该合同对双方具有约束力。对于赵关胜应收取的投资分红款数额，根据《热水、冷气工程入股协议书》的约定，本院认定如下：1、前三年共五次投资分红款为定额支付共200000元，富鑫公司、黄振业未提出异议，本院予以确认。2、第四年开始按投资总收益的11%支付，赵关胜提交了江门市新会华侨中学的宿舍人数统计情况以证实其应收的投资分红款，但上述证据没有原件核对，也未盖有江门市新会华侨中学的印章，富鑫公司、黄振业亦不予确认，赵关胜应承担举证不能的法律责任，故第四年开始的投资分红款应按江门市新会华侨中学实际支付的费用为计算依据，其中2018年12月21日支付的148000元为扣除50000元水电费后的费用，因富鑫公司、黄振业确认分配的收益不扣除税费与水电费，故该期投资分红款仍应按198000元为计算依据，即第四年开始的投资分红款每次应为21780元（198000元×11%）。综上，赵关胜应收取的8次投资分红款共265340元（200000元+21780元×3次），扣减赵关胜已收取的分红款230000元后，富鑫公司尚欠35340元（265340元-230000元）未支付，已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，富鑫公司应向赵关胜支付投资分红款35340元，赵关胜主张超出的部分，依据不足，本院不予支持。二、关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定以及《热水、冷气工程入股协议书》的约定并结合新会华侨中学向富鑫公司支付款项的时间，赵关胜主张违约金按每天3‰计付明显过高，本院调整为按年利率24%计付，即违约金应以每期欠付分红款数额为基数，按年利率24%从各期逾期支付分红款之日起计至实际清偿日止，具体如下：            基数（元）              利息起算日期              利息截止日期                  70000              2015年9月29日              2015年12月8日                  35000              2015年12月29日              2016年6月12日                  35000              2016年6月29日              2017年7月7日                  15000              2017年7月8日              2017年7月8日                  30000              2016年12月29日              2018年1月3日                  30000              2017年6月29日              2018年1月3日                  10000              2018年1月4日              2018年1月4日                  21780              2017年12月29日              2018年9月22日                  11780              2018年9月22日              2019年3月21日                  21780              2018年7月4日              2019年3月21日                  13560              2019年3月21日              实际清偿日                  21780              2018年12月29日              实际清偿日      三、关于第三个争议焦点。根据《热水、冷气工程入股协议书》的约定，热水、制冷的所有设备及经营权，是双方共同所有，现富鑫公司未经赵关胜同意自行将设备拆走，损害了赵关胜作为合伙方的权益，富鑫公司应负赔偿责任。赵关胜提交现场照片证实被拆走的设备数量共19台，富鑫公司、黄振业对该项证据没有异议，本院予以采信并确认拆走的设备为19台。对于设备拆除时的价值如何计算，因双方在《热水、冷气工程入股协议书》中没有具体约定，故可参照协议书所附的《热泵热水器工程追加制冷工程合作协议书》中关于折旧费补偿的方式进行计算。对于设备的购买价格，赵关胜经咨询相关厂家为13800元/台，富鑫公司、黄振业认为价格过高，并提交《购销合同》证实相关设备的单价为11500元/台，对此，本院认为，赵关胜提交的设备价格并不能证实是双方于2014年签订协议时的设备购买价格，富鑫公司、黄振业提交的《购销合同》签订日期为2014年7月10日，与双方签订协议的时间相印证，该合同载明的价格更具合理性，故本院认定设备价格为11500元/台。综上，设备被拆走时的价值为11500元/台÷10年×6年×19台=131100元。由于赵关胜的分红款是按投资总收益的11%计算，故富鑫公司应赔偿赵关胜的款项为14421元（131100元×11%），赵关胜主张超出部分，依据不足，本院不予支持。富鑫公司、黄振业认为设备没用被拆走当作废品卖掉已用于支付拆除费用，故不应支付赔偿款的抗辩意见以及陈述设备折旧后的价值为1000多元，理据不足，本院不予采纳。四、关于第四个争议焦点。富鑫公司为有限责任公司，黄振业为股东之一，根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”的规定，本案中，赵关胜并未提交证据证实黄振业作为股东需对富鑫公司涉案债务承担连带清偿责任，应承担举证不能的法律责任，其主张黄振业承担连带清偿责任，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江门市富鑫冷暖设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付分红款35340元及违约金（具体见附表）给原告赵关胜；二、被告江门市富鑫冷暖设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿款14421元给原告赵关胜；三、驳回原告赵关胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2983.94元，财产保险费2075.96元，合共5059.90元（已由原告赵关胜预交），由原告赵关胜负担2000元，被告江门市富鑫冷暖设备有限公司负担3059.90元。原告赵关胜多预交的一审案件受理费、财产保全费合共3059.90元，由本院予以退回；被告江门市富鑫冷暖设备有限公司应向本院补缴一审案件受理费、财产保全费合共3059.90元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  廖明亮人民陪审员  何惠华人民陪审员  陈栋慰二〇一九年十一月十四日法官 助理  万 洋书 记 员  梁志毅附表：            基数（元）              利息起算日期              利息截止日期                  70000              2015年9月29日              2015年12月8日                  35000              2015年12月29日              2016年6月12日                  35000              2016年6月29日              2017年7月7日                  15000              2017年7月8日              2017年7月8日                  30000              2016年12月29日              2018年1月3日                  30000              2017年6月29日              2018年1月3日                  10000              2018年1月4日              2018年1月4日                  21780              2017年12月29日              2018年9月22日                  11780              2018年9月22日              2019年3月21日                  21780              2018年7月4日              2019年3月21日                  13560              2019年3月21日              实际清偿日                  21780              2018年12月29日              实际清偿日