广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤19刑终62号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）麻卡夫衣（冒名曲比小罗），曾用名尔吉夫衣，男，1995年7月9日出生，彝族，文化程度文盲，户籍所在地四川省昭觉县，因犯盗窃罪于2014年9月2日被浙江省舟山市普陀区人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月2日被羁押,同3日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人戴南雁，广东格雷兄弟律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。原审被告人曲比尔古（冒名马海比古），男，1995年3月12日出生，彝族，文化程度小学，户籍所在地四川省昭觉县竹核乡拉牙村拉牙社53号（以上身份情况均）。因犯盗窃罪于2014年9月2日被浙江省舟山市普陀区人民法院判处有期徒刑八个月，2014年12月16日释放。因犯盗窃于2015年3月16日被浙江省舟山市普陀区人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月2日被羁押,同月3日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人麻卡史日，男，1996年10月6日出生，彝族，文化程度文盲，户籍所在地四川省昭觉县，因犯盗窃罪于2016年4月26日被山西省运城市盐湖区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月2日被羁押,同月3日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。东莞市第三人民法院审理的东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人曲比尔古、麻卡夫衣、麻卡史日涉嫌犯盗窃罪一案，于2018年11月26日作出（2018）粤1973刑初1977号刑事判决。原审被告人麻卡夫衣不服上述判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人麻卡夫衣并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，（一）2018年1月30日凌晨，被告人麻卡夫衣来到东莞市黄江镇田美社区玉堂围村锦绣花园，通过攀爬方式进入39座403房，盗得被害人闫某一部苹果X（价值7500元）、一部苹果7P（价值5000元）、一部华为P10（价值3800元）、一部华为荣耀5X（价值500元）、一部华硕牌电脑（价值5000元）、一块手表（价值1200元）以及两条中华烟（价值900元）。破案后上述财物未能起回。（二）2017年1月17日凌晨，被告人麻卡夫衣来到浙江省余姚市阳明街道胡公岩小区，通过攀爬进入25幢303室，入室盗窃被害人张某一部苹果6手机（价值4000元）。破案后，被盗手机未能缴回。（三）2018年2月28日2时30分许，被告人曲比尔古、麻卡夫衣、麻卡史日经商量盗窃后每人携带一支小电筒，乘坐一辆出租车到东莞市塘厦镇138工业区金地博登湖小区外伺机作案。由曲比尔古、麻卡夫衣负责入小区内攀爬上楼实施盗窃，麻卡史日在小区外负责望风。在小区内，曲比尔古在楼下望风，麻卡夫衣爬到金地博登湖一期二栋一单元302房，盗窃被害人刘某1放在客厅的两部平板电脑（价值3746.55元）和一台白色OPPO手机（价值700元）。后又爬到金地博登湖一期二栋一单元401房，盗窃被害人何某放在客厅桌子上的一部黑色笔记本电脑（价值4000元）和放在沙发裤子口袋内的一台华为牌直板手机（价值1540元）。接着麻卡夫衣在楼下望风，曲比尔古爬到金地博登湖3栋二单元303房阳台，从阳台进入303房，盗窃被害人刘某2放在房内的一部索尼牌a6000型单反相机(价值3200元)、一块玫瑰金色劳力士178271型手表(价值65000元)、一块银灰色帝舵牌手表（价值9000元）、一条新款18K/750白金项链（价值624.40元）、一枚18K/750白色铂金镶天然钻石戒指（价值25000元）、三条中华牌香烟（价值1950元）和现金4500元。得手后三人逃离现场。当日14时，麻卡夫衣与麻卡史日、曲比尔古去到塘厦镇田心亨达广场附近，将盗窃所得的两台笔记本电脑和两台手机以3000元的价格卖给一名陌生路人，所得赃款用于三人日常花费。民警接报后于2018年3月2日将曲比尔古、麻卡夫衣和麻卡史日抓获，当场起回被盗赃物帝舵手表一块、戒指一枚、中华香烟一条。综上，被告人麻卡夫衣盗窃三次，数额共计147160.95元；被告人曲比尔古、麻卡史日盗窃一次，数额为119260.95元。上述事实，有经原审当庭质证的现场勘验材料，法医学DNA鉴定意见，刘某2等被害人的陈述，证人朱某的证言，常住人口基本信息等书证，监控录像等视听资料，被告人曲比尔古等三人的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人曲比尔古、麻卡夫衣、麻卡史日无视国法，以非法占有为目的，结伙入户窃取他人财物，情节严重，其行为已共同触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人曲比尔古、麻卡夫衣、麻卡史日此前因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯本案盗窃罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中,被告人曲比尔古、麻卡夫衣在盗窃中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人麻卡史日在盗窃中起次要作用，是从犯，视其犯罪情节和地位，依法应当对其减轻处罚。三被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被盗物品已部分起回并发还被害人，可酌情对三被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人曲比尔古犯盗窃罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人麻卡夫衣犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元。三、被告人麻卡史日犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币2000元。四、责令被告人麻卡夫衣在本判决生效之日起十日内退赔被害人闫某人民币23900元、退赔被害人张某人民币4000元；责令被告人曲比尔古、麻卡夫衣、麻卡史日在本判决生效之日起十日内共同退赔被害人刘某1人民币4446.55元、退赔被害人何某人民币5540元、退赔被害人刘某2人民币74624.4元。上诉人麻卡夫衣上诉提出：2018年2月28日，其与曲比尔古进入现场后各自盗窃，其仅偷到价值37880元的财物，是从犯。辩护人提出：麻卡夫衣与同案人各自行窃，没有共享窃得的财物，只应该对各自窃得的财物承担责任，且麻卡夫衣是从犯。经审理查明，（一）2018年1月30日凌晨，上诉人麻卡夫衣来到东莞市黄江镇田美社区玉堂围村锦绣花园，通过攀爬方式进入39座403房，盗得被害人闫某一部苹果X（价值7500元）、一部苹果7P（价值5000元）、一部华为P10（价值3800元）、一部华为荣耀5X（价值500元）、一部华硕牌电脑（价值5000元）、一块手表（价值1200元）以及两条中华烟（价值900元）。破案后上述财物未能起回。（二）2017年1月17日凌晨，上诉人麻卡夫衣来到浙江省余姚市阳明街道胡公岩小区，通过攀爬进入25幢303室，入室盗窃被害人张某一部苹果6手机（价值4000元）。破案后，被盗手机未能缴回。（三）2018年2月28日2时30分许，上诉人麻卡夫衣、原审被告人曲比尔古、麻卡史日经商量盗窃后每人携带一支小电筒，乘坐一辆出租车到东莞市塘厦镇138工业区金地博登湖小区外伺机作案。由曲比尔古、麻卡夫衣负责入小区内攀爬上楼实施盗窃，麻卡史日在小区外负责望风。在小区内，曲比尔古在楼下望风，麻卡夫衣爬到金地博登湖一期二栋一单元302房，盗窃被害人刘某1放在客厅的两部平板电脑（价值3746.55元）和一台白色OPPO手机（价值700元）。后又爬到金地博登湖一期二栋一单元401房，盗窃被害人何某放在客厅桌子上的一部黑色笔记本电脑（价值4000元）和放在沙发裤子口袋内的一台华为牌直板手机（价值1540元）。接着麻卡夫衣在楼下望风，曲比尔古爬到金地博登湖3栋二单元303房阳台，从阳台进入303房，盗窃被害人刘某2放在房内的一部索尼牌a6000型单反相机(价值3200元)、一块玫瑰金色劳力士178271型手表(价值65000元)、一块银灰色帝舵牌手表（价值9000元）、一条新款18K/750白金项链（价值624.40元）、一枚18K/750白色铂金镶天然钻石戒指（价值25000元）、三条中华牌香烟（价值1950元）和现金4500元。得手后三人逃离现场。当日14时，麻卡夫衣与麻卡史日、曲比尔古去到塘厦镇田心亨达广场附近，将盗窃所得的两台笔记本电脑和两台手机以3000元的价格卖给一名陌生路人，所得赃款用于三人日常花费。民警接报后于2018年3月2日将曲比尔古、麻卡夫衣和麻卡史日抓获，当场起回被盗赃物帝舵手表一块、戒指一枚、中华香烟一条。综上，上诉人麻卡夫衣盗窃三次，数额共计147160.95元；原审被告人曲比尔古、麻卡史日盗窃一次，数额为119260.95元。上述事实，有经原审当庭质证的现场勘验材料，法医学DNA鉴定意见，刘某2等被害人的陈述，证人朱某的证言，常住人口基本信息等书证，监控录像等视听资料，上诉人（原审被告人）曲比尔古等三人的供述与辩解等证据证实，足以认定。对于上诉人及辩护人提出的意见，经查：1.本案三名上诉人（原审被告人）均称三人共谋盗窃，盗得的财物共同花销，三人构成共同犯罪，并对窃取的财物总额承担责任。2.麻卡夫衣参与第三宗盗窃犯罪，并直接实施盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。本院认为，上诉人麻卡夫衣、原审被告人曲比尔古、麻卡史日无视国法，以非法占有为目的，结伙入户窃取他人财物，情节严重，其行为已共同触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。曲比尔古、麻卡夫衣、麻卡史日此前因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯盗窃罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中,曲比尔古、麻卡夫衣在盗窃中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；麻卡史日在盗窃中起次要作用，是从犯，视其犯罪情节和地位，依法应当对其减轻处罚。三人原审庭审时自愿认罪，可酌情从轻处罚。被盗物品已部分起回并发还被害人，可酌情对三人从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人所提意见经查某立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。为终审裁定。审审判长 叶 颖审判员 陈婉筠审判员 吕 萌二〇一九年三月一日书记员 李笑兴附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。