贵州省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔民终745号上诉人（原审原告）：曹文军，男，1968年3月12日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：王星举，贵州星安律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟正礼，贵州星安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋胜利，男，1989年11月25日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。上诉人曹文军因与被上诉人宋胜利股权转让纠纷一案，不服贵州省贵阳市中级人民法院（2017）黔01民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人曹文军及其委托诉讼代理人王星举到庭参加诉讼，宋胜利经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人曹文军上诉请求：1.请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审；2.上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1.上诉人与被上诉人签订《股权转让协议》的目的有三：依法取得经工商管理部门登记确认的股东资格和股权份额；依据该登记的资格和份额参与所持有公司的经营管理权；依据该登记的资格和份额参与公司盈利分配。2.贵阳唯美嫁衣婚庆礼仪有限公司（以下简称“唯美公司”），该公司为自然人独资公司，法定代表人为股东即本案被上诉人宋胜利。宋胜利对股东登记及公司是否办理变更登记具有完全的控制权。3.唯美公司已经被工商管理部门列入经营异常目录，该公司在上诉人向宋胜利支付24万元的股权转让款项后没有正常开展经营活动，更谈不上盈利。4.《股权转让协议》第三条第3项明确约定被上诉人的责任“甲方应于本协议生效之日起60日内配合乙方办理下列事项：a、个人独资企业变更为有限公司；b、到相关工商部门办理股东变更登记；c、将乙方的股权登记于唯美公司的股东名册、章程与出资证明书之中，”被上诉人宋胜利没有履行上述声明和保证。上诉人签订《股权转让协议》的目的根本不能实现，该协议应当解除。不能履行该协议的责任完全在宋胜利，故宋胜利应当对自己违约行为承当法律责任。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当。被上诉人宋胜利未到庭进行答辩。曹文军向一审法院起诉请求：1.判令解除曹文军、宋胜利于2016年11月27日签订的《股权转让协议》；2.判令宋胜利退还曹文军股权转让资金人民币240000元及中国人民银行同期贷款利率自2016年11月27日开始计算至实际付清款项时止的利息；3.判令宋胜利支付违约金72000元；4.本案诉讼费用由宋胜利承担。一审法院认定事实：贵阳唯美嫁衣婚庆礼仪有限公司于2014年5月29日成立，该公司为自然人独资公司，法定代表人为宋胜利。2016年11月27日曹文军(乙方)与宋胜利(甲方)签订《股权转让协议》，约定“第一条(股权转让)1、甲方以人民币24万元的价格将其享有公司70%的股权转让给乙方，乙方同意受让。2、甲方同意出售而乙方同意购买的股权，包括该股份项下所有附带权益及权利，且上述股权未设定任何（包括但不限于）留置权、抵押权及其他第三者权益或主张……第三条甲方声明……3、甲方应于本协议生效之日起60日内配合乙方办理下列事项a、个人独资企业变更为有限公司。b、到相关工商部门办理股东变更登记。c、将乙方的股权登记于贵阳唯美嫁衣婚庆礼仪有限公司的股东名册、章程与出资证明书之中。……第六条（有关股东权利义务包括了公司盈亏（含债权债务）的承受）1、从本协议生效之日起，乙方实际行使作为公司股东的权利，并履行相应的股东义务。必要时，甲方应协助乙方行使股东权利、履行股东义务，包括以甲方名义签署相关文件。2、从本协议生效之日起，乙方按其所持股权比例依法分享利润及亏损。第七条（协议的变更和解除）发生下列情况之一时，可变更或解除本协议，但甲乙双方须签订变更或解除协议书。1、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本协议无法履行；2、一方当事人丧失实际履行能力；3、由于一方违约，严重影响了另一方的经济利益，使合同履行成为不必要；4、因情况发生变化，当事人双方经过协商同意，5、合同中约定的其他变更或解除协议的情况出现。……第十一条（特别约定）……2、甲方继续担任公司法定代表人，公司人事招聘、经营管理等一切事务由乙方全权负责、公司重大决议由董事会商议决定。”，2016年11月27日曹文军向宋胜利支付股权转让款240000元，宋胜利不再担任公司财务人员以及保管公司印章，由新聘人员樊进负责该公司财务工作。2017年3月24日生成的《企业信用信息公示报告》显示该公司的股东为宋胜利，未办理过变更登记，故曹文军向一审法院提出如前诉请。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。合同生效后，约定或者法定解除条件成就时，享有解除权的一方可以解除合同。本案的争议焦点为，未办理工商变更登记是否符合曹文军解除《股权转让协议》的约定或者法定解除条件。本案中，双方签订的《股权转让协议》中未明确约定以未办理工商变更登记作为解除合同的条件之一，双方仅对该事项约定为宋胜利应在本协议生效之日起60日内配合曹文军办理变更登记，根据《中华人民共和国公司法》第三十三条第二款“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”的规定，办理工商变更登记的义务主体为公司，因此，根据法律规定及双方约定，股权转让人宋胜利仅是变更登记的协助人，宋胜利不存在拒绝配合办理变更登记，从而导致曹文军的经济利益受损的行为，故不符合双方约定的合同解除情形。又根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使合同不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，工商登记不属于宋胜利应承担的主要合同义务，工商登记是向社会公众公示的一种行政管理手段，未经工商登记的不能对抗第三人，但并不影响股权受让人曹文军在公司内部实际行使股权，因此工商变更登记办理与否并不能直接致使合同目的不能实现，该事由不符合法定解除情形。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、《中华人民共和国公司法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告曹文军的全部诉讼请求.案件受理费5980元，由原告曹文军负担。本院二审期间，曹文军提交了五份新证据：1.物管费收据1张；2.房租保证金收据2张；3.库房费用收据2张；4.支付展厅展架费用一张，五张收据涉及金额共计27333.4元。拟证明：股权转让协议无法继续履行，合同目的不能实现。5.宋胜利于2017年3月6日出具的承诺书一份，拟证明宋胜利向曹文军承诺将曹文军垫付的费用从公司利润款中支付给曹文军，并保证公司能正常获利，于2018年1月8日之前赚回曹文军支付的股权转让款24万元。本院认为，上诉人提交的证据系其为唯美公司垫付的部分费用，或者宋胜利向其作出的盈利承诺。垫付的费用其可向公司追偿，宋胜利如违背承诺并不必然要解除股权转让协议，承诺书亦未写明违背承诺的后果。故这些证据与曹文军行使合同解除权并无关联性。本院不予采纳。对于一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：曹文军能否以宋胜利未办理工商变更登记使曹文军成为唯美公司的股东为由要求解除《股权转让协议》。第一，《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”原判已经阐明，股东变更登记的义务主体为唯美公司，而非作为公司股东的宋胜利。《股权转让协议》第三条约定，“甲方应于本协议生效之日起60日内配合乙方办理下列事项a、个人独资企业变更为有限公司。b、到相关工商部门办理股东变更登记。c、将乙方的股权登记于贵阳唯美嫁衣婚庆礼仪有限公司的股东名册、章程与出资证明书之中。……”根据上述约定，宋胜利只有配合办理变更登记的义务，该义务不属于主合同义务，且根据《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款的规定，未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人，故该义务是否履行只影响能否对抗第三人，并不影响曹文军在公司内部享有的实体权利，不对曹文军的合同目的的实现构成根本性的影响。此外，曹文军亦未举证证明经告知宋胜利后，宋胜利未履行配合的义务。第二，在本案诉讼中，宋胜利亦未表示要拒绝配合办理股东的变更登记，曹文军完全可以通过变更登记成为唯美公司的股东，故尚未完成的股东变更登记并非不可补救，相反，仅以此为由要求解除合同，不利于维护契约精神和保障交易安全，损害合同相对人的信赖利益。综上，曹文军既未能举证证明其符合《股权转让协议》第七条约定的协议解除条件，亦未能证明其符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除条件。曹文军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5980元，由上诉人曹文军负担。本判决为终审判决。审判长 杨 锐审判员 刘珊涌审判员 陈 荣二〇一九年三月十五日法官助理敖丽丹书记员黄义