福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终1139号 上诉人（原审被告）：福建卫生职业技术学院，住所地福州闽侯荆溪关口366号，统一社会信用代码123500004880035972。 法定代表人：苏友新，院长。 委托诉讼代理人：潘淑英、林钰玫（实习），福建远见律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福州中善餐饮管理有限公司，住所地福州市晋安区新店镇赤星村187号1楼，统一社会信用代码913501000913877562。 法定代表人：程锋，总经理。 委托诉讼代理人：林星、朱有同，福建合立律师事务所律师。 上诉人福建卫生职业技术学院（下称“卫生学院”）因与被上诉人福州中善餐饮管理有限公司（下称“中善公司”）合同纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2018）闽0121民初3358号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人卫生学院上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定被上诉人所购设备与投标文件所承诺的设备不符,同时又判定上诉人支付设备款是没有依据的。2016年6月6日,被上诉人为响应上诉人的食堂托管服务招标文件,制作了《食堂托管服务投标文件》。该投标文件对购置设备的设备名称、品牌、型号规格、数量、单价等予以承诺。后根据中标结果,双方分别于2016年9月2日及2016年9月22日签订了《第二食堂托管合同》及《第二食堂托管补充合同》。两合同明确约定被上诉人应按投标文件所列的内容进行装修及添置设备。但被上诉人所购设备与其投标文件中所承诺的设备种类、品牌、型号规格、数量等严重不符,一审法院对上述事实也予以确认。被上诉人的违约行为导致购置的设备无法入库,造成上诉人人力财力损失,严重影响了上诉人的食堂正常运营。综上,恳请二审法院依法撤销一审判决,发回重审或依法改判。 被上诉人中善公司辩称：所购设备与招标文件不符是因上诉人卫生学院的原因所致，上诉人于8月中旬才告知被上诉人中标结果，因时间紧迫，被上诉人无法在短时间内采购到招投标文件指定品牌的设备，对此被上诉人已上报给上诉人，上诉人亦允许被上诉人购买其它品牌的设备。而且被上诉人已以实际行动允许设备进场使用，设备进场2年以来一直正常使用。综上，请求驳回上诉，维持原判。 一审原告中善公司向一审法院起诉请求：1.判令卫生学院向中善公司支付设备款360063元及逾期违约金（自2018年5月28日起，以360063元为基数，按年利率6%的标准计算至实际付清款项之日止）；2.一审诉讼费用由卫生学院承担。 一审法院认定事实：卫生学院委托福建汇宏招标有限公司对第二食堂托管服务进行公开招标。中善公司以食堂装修总价950120元（8月20日前），食堂设备总价600105元（8月20日前交货）成为了第二中标侯选人，中善公司在投标文件中明确了购置食堂设备的名称、品牌、型号、数量、单价。 中善公司于2016年8月15日正式收到中标通知书。2016年9月2日，中善公司作为中标方与卫生学院签订《福建卫生职业技术学院第二食堂托管合同》，约定：1、中善公司根据投标文件投入950120元用于食堂装修，600105元用于添置设备。2、装修款卫生学院分三期返还。设备款卫生学院分三期返还。3、中善公司在合同签订后15个工作日内需一次性向卫生学院缴纳履约保证金300000元，未在规定时间内缴纳履约保证金的，视为其自动放弃托管资格，中善公司将承担违约责任，中善公司将赔偿卫生学院违约金100000元。在合同履行结束后，中善公司无违约情况下，卫生学院将无息全额退还履约保证金。4、中善公司对食堂设备更新投入，采购单价不得虚高列报，否则卫生学院有权对虚高部分的金额核实后不回拔归卫生学院所有，所有设备验收后，提供中标公告发布之日后采购的正式税务发票，入卫生学院资产库。所有设备入库后，根据入库金额返还相应费用，如有剩余部分的经费则由卫生学院自行管理，不退还中善公司。5、中善公司未按照合同约定的时间和承诺的装修方案、投资金额完成食堂装修、设备添置并对外营业的，卫生学院有权没收全部履约保证金，并有权解除合同。 2016年9月18日，中善公司向卫生学院支付了设备款600105元。 2016年9月22日，因卫生学院处理食堂招标质疑问题，中善公司于2016年8月15日才正式收到中标通知书，导致食堂的装修客观上无法按招标文件承诺的一步到位，中善公司与卫生学院签订《福建卫生职业技术学院第二食堂托管补充合同》，确定：经过交接与盘点，原食堂设备大部分无法修复使用需要报废，中善公司要采购新的设备，鉴于部分设备要待2017年装修后才能到位，原设备款结算方式变更为：第一期依据2016年须采购设备（原为全部设备）已下预订单价的总价返还40%，设备供应商出具供货证明，由中善公司提交返还申请报告及收据，付款材料齐全后，卫生学院12个工作日内返还；第二期根据2016年采购设备的发票复印件加盖中标单位章（发票原件备查）来入库进仓，卫生学院核实后，并收到中善公司的收据，付款材料齐全后，卫生学院12个工作日内返还当年设备款剩余60%；第三期依据2017年采购的设备已下预订单的总价返还40%，设备供应商出具供货证明，由中善公司提交返还申请报告及收据，付款材料齐全后，卫生学院12个工作日内返还；中善公司提供2017年采购设备的发票复印件加盖中标单位章（发票原件备查）来入库进仓，卫生学院核实后，并收到中善公司的收据，付款材料齐全后，卫生学院12个工作日内返还当年总价剩余的60%。所有设备付款总额不得超过中标金额，如有结余，归卫生学院所有。 深圳市赫亮阁贸易有限公司因中善公司向其购买厨房设备于2016年9月11日开具了金额600221元的发票。中善公司自认其购买厨房设备实际支出548551元。 2016年10月9日，卫生学院向中善公司返还设备款240042元。 中善公司采用的食堂设备与其投标文件中承诺的食堂设备不一致。2016年8月底，中善公司中标的第二食堂试运营。2017年2月14日，中善公司向卫生学院发送了第二餐厅申请入库设备清单，2017年3月27日，卫生学院向中善公司发送了《第二食堂设备清单审核表》，该《第二食堂设备清单审核表》中的设备核定总价为544756元。中善公司同意按核减后的金额544756元作为其支出实际货款金额，且放弃向卫生学院主张逾期付款违约金的诉讼请求。 一审法院认为：中善公司与卫生学院签订的《福建卫生职业技术学院第二食堂托管合同》、《福建卫生职业技术学院第二食堂托管补充合同》，系各方真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同。虽中善公司所购设备与中善公司投标文件所承诺的设备不符，卫生学院可另行向中善公司主张违约责任，不影响卫生学院履行合同约定的返还中善公司设备款的义务。中善公司购置设备并于2016年8月底投入使用至今，且中善公司已于2017年2月14日向卫生学院提供了设备清单，卫生学院亦未明确否认收到上述设备，一审法院认定，中善公司已向卫生学院供应了《第二食堂设备清单审核表》上的设备。中善公司同意按544756元计算设备款，低于其实际支出的设备款548551元，有利于卫生学院，一审法院予以支持。因双方约定设备款如有结余，归卫生学院所有，故卫生学院应返还中善公司的金额为304714元（544756元-240042元）。 一审法院判决：卫生学院应在判决生效之日起十日内向中善公司返还设备款304714元。案件受理费6701元，由中善公司负担830.29元，由卫生学院负担5870.71元。 二审中，双方当事人均未向法院提交新的证据。 根据本案现有证据，本院确认一审法院认定事实正确。 本院认为：被上诉人采购的设备虽与招投标文件约定的品牌不符，但其一，该设备与招投标文件所约定的设备价值相当，无证据证明存在以次充好的情形，品牌变更并未对上诉人的权益构成损害。其二，被上诉人对于品牌变更的原因已做出合理解释，上诉人亦以实际行动允许该设备入场，而且设备投入使用两年多来运行正常，被上诉人亦从未向被上诉人提出过异议，由此可认定双方已在合同履行过程中对设备品牌进行了变更约定，故上诉人关于被上诉人违约并以此为由拒绝返还设备款的上诉理由不能成立。 综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6701元，由上诉人福建卫生职业技术学院负担。 本判决为终审判决。 审判长  雷晓琴 审判员  王燕燕 审判员  田始凤 二〇一九年三月十五日                                                                                                                                                                                                                         法官助理陈金垚                                                                                                                                                                                                                           书记员林锦堪