广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0107民初8110号 原告：广西汇纳贸易有限公司，住所地：广西南宁市北湖北路69号广西荣宝龙电子贸易大厦408号房。统一社会信用代码91450100MA5KA6TJ5R。 法定代表人：潘妹金，执行董事。 委托诉讼代理人：陈耀，广西友宁律师事务所律师。 被告：南宁市三建建筑工程集团有限公司，住所地：广西南宁市唐山路2号3栋。统一社会信用代码91450100198404333C。 法定代表人：霍忠民，总经理。 委托诉讼代理人：黄正品、韦茂林，金卡（深圳）律师事务所律师。 第三人：梧州市苍梧宁和房地产开发有限公司，住所地：广西梧州市龙圩区政贤路130号。统一社会信用代码91450421753714083R。 法定代表人：黄飞，执行董事。 原告广西汇纳贸易有限公司与被告南宁市三建建筑工程集团有限公司（以下简称“三建公司”）、第三人梧州市苍梧宁和房地产开发有限公司（以下简称“宁和公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年12月25日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月13日、2018年11月2日、2019年1月9日、2019年2月12日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人潘妹金及其委托诉讼代理人陈耀、被告的委托诉讼代理人黄正品到庭参加诉讼。第三人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告广西汇纳贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告三建公司、宁和公司共同向原告支付货款及违约赔偿损失共计14375551元（其中：货款12660511元；违约赔偿损失1715040元，两项合计14375551元。违约赔偿损失计算办法：以钢材2382吨为基数，从2017年10月6日起至还清货款日止按每天每吨9元计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：2017年7月3日，原告与被告签订钢材供需合同，约定原告向被告供应钢材，钢材供应数量为价款500万以内，价格以供货时双方确定的价格为准，支付货款的期限自交货日起90日内付清，逾期付款的按日每吨向原告赔偿损失9元；2017年2月17日，原告与被告签订合同补充协议，约定将供应量调整成价款600万元；2017年9月14日，原告与被告签订《补充协议书二》，约定将原告向被告供应钢材的数量调整为1600吨；2017年11月3日，原告与被告签订《补充协议书三》，约定原告于2017年12月30日前再继续向被告供应1300吨钢材，并约定如发生诉讼的由被告承担原告的诉讼代理人费用。 上述合同签订和履行过程中，原告根据被告的要求向被告累计发送钢材3211余吨，后被告没有按期向原告支付货款，并向原告出具欠条确认了逾期支付货款的数额及赔偿损失的计算期限和办法。 被告向原告出具欠条确认所欠原告的款项和赔偿损失的计算期限和计算方法后，经原告无数次追索所欠货款无果。在本案立案后开庭前，原告与被告三建公司达成调解协议，被告三建公司支付了800万元。原告与被告依据调解协议办理了被告三建公司用于抵押担保的位于南宁市××路××号（不动产权证号为：桂（2018）南宁市不动产权第01×××号，不动产登记证明号：桂（2018）南宁市不动产证明第03×××号）的不动产抵押登记。原告向委托的律师事务所交纳了诉讼代理费43.04万元。原告放弃对宁和公司的诉讼请求并变更诉讼请求为：1、请求判令被告三建公司向原告支付货款9775655.18元及2018年7月12日之后的违约金（违约赔偿损失计算办法：以钢材2382吨为基数，从2018年7月12日起至还清货款日止按每天每吨9元计算）；2、被告三建公司向原告支付律师费43.04万元；3、原告对被告三建公司用于抵押担保的位于南宁市××路××号（不动产权证号为：桂（2018）南宁市不动产权第01×××号，不动产登记证明号：桂（2018）南宁市不动产证明第03×××号）的不动产享有优先受偿权。 被告三建公司辩称：1、原告自2017年10月至2017年12月31日，只给被告交付钢材1423.172吨，不符合合同约定。2、原告举证欠条上的“张德芬”的签字并非合同约定的张德芬本人的签字，其在欠条上所签的意思并不代表被告的真实意思。即便是张德芬本人的签字，也只是授权张德芬对所签收的钢材数量的真实性进行确认，并无授权他对钢材单价和货款总额的认可。3、2017年11月21日、2017年11月25日原告举证的钢材送货单一共301.917吨，虽然有张德芬签字但是并没有实际交易，原告属于向法庭提供虚假证据。每批钢材送货的时候都随车带有钢材质量证明书和钢材过磅单据，而2017年11月21日、2017年11月25日的钢筋送货单没有这些单据，原告在这些欠条上所列举的单价已经虚增了货款共832187.85元。4、因为工程款的问题，被告也向梧州市中级人民法院提起了诉讼。在诉讼过程中，梧州中院委托工程造价鉴定部门进行了工程造价鉴定，并出具了意见书。该意见书很清楚地披露被告使用的钢材量为2699.938吨，加上现场的钢筋有200多吨，总的钢材量就和2909.203吨相吻合。5、被告已经向原告支付货款本金1200万元。6、原告主张按每天每吨9元计算违约金过高，没有事实及法律依据。7、原告要求被告支付律师费没有依据，与被告无关。8、原告主张对办理的抵押房产享有优先受偿权系履行调解书义务，与正在审理的本案无关。 第三人宁和公司未陈述意见，也未提供证据。 本案争议的焦点是：1、被告是否收到原告在2017年11月21日和25日送货的钢材？2、本案钢材价格应如何计算？3、合同约定的违约金是否过高？4、被告应否向原告支付律师费？ 经审理查明：2017年7月3日，原告与被告、第三人签订钢材供需合同，约定被告在梧州市龙圩区阳光新城一、二期项目工程的钢材由原告分批提供，原告可提供（萍钢、冷钢、湘钢、水钢、柳钢、杰钢、德源、**等)合格钢材，钢材必须符合国家标准，并随货提供产品的质量检验报告等资料；原告垫资达到500万元时，被告应当进行结算或在提货之日起三个月内结清款项；按照“我的钢铁网”上南宁市场建筑钢材工程采购价格行情的精品价每吨加615元作为该批钢材的单价结算，含税价，不含运卸费、磅费；自供货之日起，从第四个月起按每天每吨9元计算资金占用费至实际付清款项日止，不受是否发生诉讼的限制，付款的同时支付资金占用费；被告不能按时付款的，超过本合同约定的最长逾期时间的，每延迟一天付款，按每天每吨9元作为违约金支付给原告；如超期十五天被告不能付款的，原告有权解除合同；上述资金占用费与违约金互不包含；因原告给予被告上述的款项结算优惠，被告承诺工程自合同签订之日起后所需全部钢材约13000吨（以实际送货数量为准）均从原告处购买；如被告逾期付款，扣款顺序按先付违约金与资金占用费，后付货款本金；被告指定张德芬作为被告工地的收料员，在原告的销售清单及欠条上签名确认；第三人作为被告付款的担保人，对于被告违反合同导致原告无法收回款项以及蒙受损失，担保人同意承担连带责任，由第三人负责支付被告拖欠的款项，包括赔偿损失；本合同执行中如有争议，协商不成可向合同签订地所在法院起诉，并由违约的一方承担对方诉讼代理人的一切费用......。合同签订后，原告开始向被告供应钢材。2017年8月17日，原告与被告、第三人签订合同补充协议，约定将原告垫资款增加至600万元。2017年9月14日，因被告未能按时向原告支付货款，原告与被告、第三人签订《补充协议书二》，约定原告已向被告供应钢材1304.924吨，应当支付款项约6466522元，被告未支付；签订本协议当日，被告支付300万元给原告，原告收到款项后两天内，向项目工地供钢材300吨，被告需在2天内再付100万元；如被告按约定履行义务，原告再继续向被告供货1300吨钢材到项目工地后7天内，原告向被告发出支付款项通知，被告即向原告支付已供货到项目工地全部钢材款项的80%给原告，余下20%的款项在原告供应钢材1600吨后15日内付清原告；往后被告需继续供货的，需在提货后满30日时，支付已供钢材款项的90%，余款在供货后3个月内付清。自2017年8月7日至同年10月28日，被告累计收到未付货款的钢材1638.109吨，合计金额8642310.02元；2017年9月14日至2017年11月3日，原告累计向被告供应钢材约1160吨。2017年11月3日，原告与被告签订《补充协议书三》，约定除补充协议二约定向被告供300吨钢材外，原告于2017年12月30日前再继续向被告供应1300吨钢材;如被告未提满1600吨钢材的，于2018年1月5日前结清所有款项给原告;2017年12月30日前原告供货满1600吨之日起7日内，被告未提满1600吨钢材的于2017年12月30日当日，被告应向原告支付已供货到工地的钢材款项80%，余下20%的钢材款项，2017年12月30日前原告供应钢材1600吨当日起15日内付清；被告未提满1600吨钢材的，于2018年1月5日前结清所有款项给原告；往后被告需要继续提货的，在提货当月最高累计提取钢材货款本金300万元金额内，（除本合同最后一批提货货款从提货日起三个月结清外）每笔钢材在提货之日起满30日时，被告支付已提货钢材款项的90%给原告，剩余款项自提货之日起30日内全部付清；相关违约责任按原合同执行；对于第三人作为保证人，保证范围包括货款本金以及由此产生的利息、违约金、赔偿金、被告应向原告支付的其他款项、原告为实现债权而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、差旅费、评估费、律师费等，保证期限至被告履行合同全部义务止；被告未履行支付款项义务时，本合同的钢材所有权属于原告所有。上述合同及补充协议签订后和履行过程中，原告根据被告的要求向被告陆续发送钢材。2017年9月28日，经原告与第三人对账，确认至2017年9月27日，南宁市三建建筑工程集团有限公司（梧州市龙圩区阳光新城一、二期项目）收到原告供钢材1787.948吨，已付货款400万元，尚欠货款5037349.46元。此后，原告继续供货给被告，截至2017年11月25日，共计供货3211.119吨，金额16662509.4元。因被告未按时付款，原告遂诉至本院，提出以上诉讼请求。在本案审理过程中，原告与被告达成调解协议，约定被告先支付原告800万元，剩余欠款被告同意陆续支付；被告欠原告的最终欠款总金额以法院判决文书为准，同时原告解除对被告账户的查封，被告还应当提供其名下位于南宁市××路××号办公楼作为履行债务的担保。调解书生效后，被告支付原告800万元，双方办理了位于南宁市××路××号的抵押担保登记手续。在本案审理过程中被告申请对原告提供的欠条、送货单、对账明细表等的“张德芬”的签名是否其本人签名进行鉴定，鉴定意见为张德芬在检材中的签名是其本人所写。 本院认为，原告与被告、第三人的买卖关系合法有效，双方应严格履行。原告主张供应钢材数量3211.119吨，提供对账单、欠条和送货单证实。被告主张2017年11月21日、25日送货单上的两笔钢材301.917吨，被告并未收到，双方并未发生实际交易。但被告未能提供反驳证据，且合同并未约定过磅单或注明车号是双方交易凭证的构成部分。工程造价鉴定意见中的使用钢材数量，也不是双方约定的买卖钢材数量的结算依据，因此对于原告主张的供货数量，本院予以确认。关于钢材的价款，合同明确约定按照“我的钢铁网”上南宁市场建筑钢材工程采购价格行情的精品价每吨加价615元作为该批钢材的单价结算，因此对于原告主张的钢材价款，本院予以采信。被告认为加价615元实际是资金占用费，不符合合同的文义，亦无证据显示在供货后被告对送货单及欠条上的价款提出过异议，并且被告还多次付款，故本院对被告的主张不予采信，加价615元就是双方约定的钢材价格的组成部分。工程造价鉴定意见上钢材单价也不是双方约定的结算依据。因此被告主张原告虚增钢材价款没有依据，本院不予采信。根据“我的钢材网”上的价格行情，结合合同约定，计算出原告供应钢材3211.119吨的价款为16662509.4元。根据供货及付款情况，至2017年9月22日，被告已付款400万元，余款未付。此后原告继续供货至同年11月25日，但被告一直未再付货款，尚欠货款12660509.40元。因此根据合同及补充协议的约定产生违约金。被告主张约定的违约金过高，原告未能提供证据证明被告逾期付款受到的损失达到约定的数额。本院调整违约金按照尚欠货款的月利率2%计算违约金。关于被告所付的款项应当先抵扣货款还是违约金的问题，合同约定如被告逾期付款，扣款顺序按先付违约金与资金占用费，后付货款本金。按照合同及补充协议约定，原告在2017年11月3日签订补充协议三时，供货未达1600吨。至2017年11月16日时，原告按照补充协议的约定供足被告1600吨钢材，从此时开始7日内，被告应当按照补充协议三的约定，在2017年11月23日将未付款项11016133.07元的80%8812906.46元支付给原告，余款2203226.61元于2017年12月1日前付清。2017年11月17日至同年11月25日，原告向被告供应钢材301.917吨，价款1644376.33元，其中11月21日提货价值483457.9元，11月25日最后一批提货价值1160918.43元。按照补充协议三的约定，被告应当于提货之日起满三十日即2017年12月21日时，支付已提货钢材款项483457.9元的90%435112.11元给原告，剩余款项48345.79元于提货之日起三个月内即2018年2月21日付清。最后一批货款1160918.43元的付款时间是2018年2月25日。据此违约金应从2017年11月24日起算，以8812906.46元为基数，按照月2%计至2018年6月13日的违约金为1180929.45元，计至2018年7月10日的违约金为1194313.31元；以本金2203226.61元为基数，按照月2%从2017年12月2日起计至2018年7月10日的违约金为323139.9元；以435112.11元为基数从2017年12月22日起按每月2%，计至2018年7月10日的违约金为58014.94元；以48345.79元为基数，从2018年2月22日起计至2018年7月10日的违约金为4512.3元；以1160918元为基数从2018年2月26日起计至2018年7月10日的违约金为102160.78元，合计应支付的违约金是1682141.23元。本案调解书生效后，2018年7月10日前被告支付了800万元，扣减违约金1682141.23元，剩余6317858.77元为支付的钢材货款，被告尚欠原告货款6342650.63元。2018年7月10日后的违约金，以6342650.63元为基数，按月2%计至付清之日止。 关于被告应否支付律师费的问题，原告已经按照民事代理合同向委托的律师事务所支付43.04万元代理费，钢材供需合同约定，违约的一方应承担对方诉讼代理人的一切费用，因此原告要求被告支付律师费43.04万元合法有据，本院予以支持。 原告与被告达成调解协议，由被告提供不动产为其在本案中的债务提供抵押担保，双方签订了房产抵押购销合同协议书，且办理了不动产抵押登记手续，因此原告对被告抵押的南宁市××路××号享有优先受偿权。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十八条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下： 一、被告南宁市三建建筑工程集团有限公司支付原告广西汇纳贸易有限公司钢材货款6342650.63元。 二、被告南宁市三建建筑工程集团有限公司支付原告广西汇纳贸易有限公司违约金，从2018年7月12日起，以6342650.63元为基数，按月2%计至货款付清之日止。 三、被告南宁市三建建筑工程集团有限公司支付原告广西汇纳贸易有限公司律师代理费430400元。 四、原告广西汇纳贸易有限公司有权以被告南宁市三建建筑工程集团有限公司抵押的位于南宁市××路××号折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿。 案件受理费108053元，由原告广西汇纳贸易有限公司负担50469元，被告南宁市三建建筑工程集团有限公司负担57584元；财产保全费5000元、鉴定费29160元，由被告南宁市三建建筑工程集团有限公司负担。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决规定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  程 涛 人民陪审员  张卫红 人民陪审员  刘 敏 二〇一九年三月六日 法官 助理  黄钟初 书 记 员  覃海清