湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0102民初366号原告：胡青，女。委托诉讼代理人：杨宏，湖北元申律师事务所律师。被告：武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司，住所地：湖北省武汉市江岸区。法定代表人：度丹，总经理。委托诉讼代理人：卢芳，湖北众勤律师事务所律师。原告胡青诉被告武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司劳动争议一案，本院于2019年1月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告胡青及其委托诉讼代理人杨宏，被告武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司的委托诉讼代理人卢芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡青向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告于2017年5月至2018年8月期间存在劳动关系；2、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金4,500元（3,000元/月×1.5个月）；3、被告支付原告休息日加班工资18,758元；4、被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额33,000元（3,000元/月×11个月）；5、被告向原告支付未休年休假工资1,379元（3,000元/月÷21.75天×5天×200%）；6、被告向原告支付失业保险金损失3,675元（1,225元×3个月）；7、被告向原告支付克扣的2018年8月工资1,000元；8、被告承担本案诉讼费用。原告当庭撤回上述第3项、第7项诉请。事实和理由：原告于2017年5月12日入职被告处从事收银工作。在职期间被告未与原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳社保，被告安排原告每周工作6天却不支付休息日加班工资；被告不安排原告休年休假也不支付年休假工资，被告还克扣了原告的工资。2018年8月原告被迫离职。被告的行为严重违反法律规定，损害了原告合法权益，现原告不服裁决起诉至法院，望判如所请。被告武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司辩称:1、被告公司于2017年10月24日成立，原告自被告公司成立后进入公司从事收银工作，双方已经于2017年12月16日签订书面劳动合同，原告于2018年8月11日离开被告公司，双方劳动关系存续时间应为2017年10月24日至2018年8月11日；2、原告系主动离职，其要求被告支付经济补偿金没有事实和法律依据，原告离职后，被告进行酒水盘存发现酒水出入差额巨大，10,384.66元物品丢失，被告保留追诉原告相应责任的权利；3、双方已经签订了书面劳动合同，原告仅有权主张22天的未签书面劳动合同双倍工资，被告认可该项裁决结果；4、原告到被告处工作时间没有超过12个月，其情形不符合《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，原告主张年休假待遇没有依据;5、根据《社会保险法》第四十五条规定，（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；原告在被告处工作未满一年，其到被告公司工作之前并未购买失业保险，因此无论被告是否购买失业保险，原告都不符合领取条件，原告主张失业保险金损失没有依据。经审理查明：原告于2017年5月12日入职武汉市慎成宴餐饮文化发展有限公司任收银员。2017年10月24日，该公司投资成立了被告，度丹为被告的法定代表人。被告成立后，原告被安排到被告处从事收银员工作，双方于2017年12月16日签订书面劳动合同，合同期限为2017年12月16日至2018年12月15日，约定工资由基本工资和浮动工资组成，其中基本工资为2,500元。2018年8月11日，原告口头提出离职后未再继续上班。武汉市慎成宴餐饮文化发展有限公司和被告均未为原告缴纳社会保险。在职期间，原告未休年休假。庭审中，双方均认可原告的月均工资数额为3,000元。被告于2018年9月10日向原告支付了2018年8月份工资2383元。原告2017年6月至2018年8月期间的工资均由度丹通过个人账户向原告转账支付，其中，2017年11月工资为3,070元，2017年12月工资为3,050元。原告当庭认可双方劳动关系起始日期为2017年10月24日。2018年10月29日，原告申请劳动仲裁，请求确认与被告之间自2017年5月至2018年8月之间存在劳动关系，裁决被告向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、经济补偿金、休息日加班工资、未休年休假工资及失业保险金损失。2018年12月20日，武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会作出岸劳人仲裁字【2018】第1052号仲裁裁决书，确认双方自2017年10月24日至2018年8月11日存在劳动关系，裁决被告向原告支付2017年11月24日至2017年12月15日未签书面劳动合同二倍工资差额1,833元及未休年休假工资302.30元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服裁决，诉至本院。本院认为：原、被告双方于2017年10月24日建立劳动关系，原告工作至2018年8月11日离职，在此期间双方存在劳动关系。在职期间，被告未依法为原告缴纳社会保险，原告有权以此为由解除双方劳动关系并向被告主张经济补偿金。原告系被安排至被告处继续从事收银工作，被告并未举证证明原单位向原告支付了经济补偿，故计算经济补偿金时，原告在原单位工作的时间应合并计算，2017年5月12日至2018年8月11日超过一年不足一年半，综上，被告应向原告支付的经济补偿金数额为4,500元（3,000元/月×1.5个月）。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”原告于2017年10月24日入职被告，被告迟至2017年12月16日方与其签订书面劳动合同，现原告有权主张2017年11月24日至2017年12月15日期间共计22天的未签书面劳动合同二倍工资差额2,192.14元（3,070元÷30天×7天+3,050元÷31天×15天）。关于未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)”，第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”原告于2017年5月12日入职武汉市慎成宴餐饮文化发展有限公司，至2018年5月11日连续工作满12个月，当年度原告可享受带薪年休假5天，因原告于当年的8月11日离职，故其实际应享有的带薪年休假天数为3天（223天÷365天×5天=3.05天，不足1整天部分不享受年休假待遇）。故原告有权向被告主张未休年休假工资差额827.59元（3,000元÷21.75天×3天×200%）。关于失业保险金损失问题。本案中，原告在被告处工作不满一年，故对原告主张的失业保险金损失，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十七条规定、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告胡青与被告武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司自2017年10月24日至2018年8月11日期间存在劳动关系；二、被告武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告胡青支付解除劳动合同经济补偿金4,500元；三、被告武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告胡青支付未休年休假工资差额827.59元；四、被告武汉永祺慎成宴餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告胡青支付2017年11月24日至2017年12月15日期间共计22天的未签书面劳动合同二倍工资差额2,192.14元；五、驳回原告胡青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  程春二〇一九年三月五日书记员  郭文