山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初3号原告：姜涛，男，1992年1月20日生，汉族，农村居民,住平度市。委托诉讼代理人：王云鹏，山东海之信律师事务所律师。被告：青岛市凯林房地产开发有限公司（以下简称凯林公司），住所地.法定代表人：陈美琳，经理。委托诉讼代理人：韩宝礼，山东天正平律师事务所律师。原告姜涛与被告青岛市凯林房地产开发有限公司工伤保险待遇纠纷，原告青岛市凯林房地产开发有限公司与被告姜涛工伤保险待遇纠纷二案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告姜涛的委托诉讼代理人王云鹏，被告青岛市凯林房地产开发有限公司的委托诉讼代理人韩宝礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜涛向本院提出诉讼请求：判令被告支付医疗费15826元、住院伙食补助费4500元、交通食宿费8000元、医疗期工资72000元、护理费6000元、一次性伤残补助金64800元、伤残津贴72000元、一次性医疗补助金116798元、一次性伤残就业补助金191124元，合计551048元。事实与理由：2013年6月原告到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，2014年7月31日原告在工作时受伤，被认定为工伤五级。虽经平度市劳动人事争议仲裁委员会裁决，但是部分裁决错误，请求判如所请。被告凯林公司陈述并辩称，1、原告主张的工伤保险待遇已经超过了诉讼时效；2、原告的伤残不构成五级，要求重新进行鉴定；3、山东省青岛市中级人民法院作出的（2016）鲁02民终4277号民事判决书确认姜涛自2014年7月31日受伤时与我公司之间存在劳动关系，由此可以说明姜涛与我公司在其受伤之前和受伤之后都不存在劳动关系，也不存在另行解除劳动关系的问题。姜涛的工伤保险待遇只能按照2014年7月31日确定，其一次性医疗补助金数额为78254元（3557×22），一次性就业补助金数额为128052元（3557×36）、一次性伤残补助金数额为38415.6元（3557×18×60%）。自2014年7月31日之后双方不存在劳动关系，因此，我公司不需要支付停工留薪期工资。经审理查明，2014年7月31日9时30分左右，姜涛在凯林公司的制砖车间内操作制砖机时，不慎被机器砸伤左手，被送往中国人民解放军第四0一医院急救。经诊断为手掌不全离断（左），第一次住院34天，2014年9月3日治愈出院，该次住院期间的医疗费由凯林公司全额支付。2014年11月21日姜涛向平度市人力资源和社会保障局申请认定工伤。2015年3月11日第二次到中国人民解放军第四0一医院住院，住院三天，3月13日未治出院，花住院医疗费1163.77元；2015年3月27日第三次住院行左手拇中环小指伸肌腱松解、示指伸肌腱修复、皮瓣修薄、克氏针取出石膏外固定术，住院3天，3月30日治愈出院，花住院医疗费13731.79元。手术后于2015年4月7日、4月14日两次到平度市第四人民医院换药，共计花费33元。2015年4月24日姜涛向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，申请确认其与凯林公司自2012年至今存在劳动关系。2015年6月30日该委作出平劳人仲案字（2015）第191号裁决书，裁决姜涛自2014年7月31日受伤时至今与凯林公司之间存在劳动关系。双方当事人收到裁决书后，先后向本院提起民事诉讼。本院受理后，经审理于2015年12月22日作出（2015）平民一初字第2812号民事判决书，判决姜涛自2014年7月31日受伤时至今与凯林公司之间存在劳动关系。凯林公司不服该判决，向山东省青岛市中级人民法院提起上诉，该院经审理认为，因姜涛受伤后再未到凯林公司工作，一审认定姜涛自受伤后至今存在劳动关系不妥，本院予以纠正。于2016年6月20日作出（2016）鲁02民终4277号民事判决书，变更平度市人民法院（2015）平民一初字第2812号民事判决书第一项为，姜涛自2014年7月31日受伤时与凯林公司之间存在劳动关系。2015年12月2日21时许姜涛酒后致伤他人，2016年1月27日被刑事拘留，2016年5月6日被我院判处有期徒刑二年二个月。2016年7月19日平度市人力资源和社会保障局恢复工伤认定程序后作出青平人社伤认决字（2014）第PD000605号认定工伤决定书，认定姜涛受到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。2017年1月19日凯林公司向本院提起行政诉讼，要求撤销平度市人力资源和社会保障局作出的青平人社伤认决字（2014）第PD000605号认定工伤决定书。本院审理后，于2017年3月23日作出（2017）鲁0283行初21号行政判决书，驳回凯林公司的诉讼请求。2018年6月20日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定，姜涛劳动功能障碍程度为伤残伍级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2018年6月28日凯林公司提交重新鉴定申请，要求山东省劳动能力鉴定委员会对姜涛的伤残予以重新鉴定，2018年7月10日山东省劳动能力鉴定委员会给凯林公司发出劳动能力鉴定材料补正告知书，要求凯林公司补充7项鉴定材料，并告知凯林公司15日内补正，逾期视为撤回劳动能力鉴定申请。直到2018年10月30日凯林公司仍未提交山东省劳动能力鉴定委员会要求补充的鉴定材料。上述事实，有住院病案、裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、山东省劳动能力鉴定委员会鉴定材料补正告知书、人民法院已经生效的裁判文书等证据在案佐证，业经庭审质证,对其真实性双方当事人均无异议。2018年6月20日姜涛等以申请人的身份，以凯林公司为被申请人向平度市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，要求凯林公司支付相关的工伤保险待遇。该委经审查，于2018年10月30日作出平劳人仲案字（2018）第483号裁决书，裁决：被申请人凯林公司支付给申请人姜涛停工留薪期工资23490元、一次性伤残补助金46980元、一次性工伤医疗补助金115585.8元、一次性伤残就业补助金189140.4元、护理费663.75元、住院伙食补助费100元，合计375959.95元。该裁决送达后,申请人与被申请人均不服该裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。上述事实，有裁决书在案佐证，业经庭审质证，双方当事人均无异议。本院认为，2014年7月31日姜涛受伤后，三次住院治疗，直到2015年3月30日治愈出院。2015年4月24日提出劳动争议申请，要求确认双方存在劳动关系，劳动争议裁决后，双方先后提起民事诉讼，直到2016年6月20日山东省青岛市中级人民法院作出终审判决，双方存在劳动关系的事实予以确定。2014年11月21日姜涛即提出工伤认定申请，因未确定双方是否存在劳动关系而中止。双方存在劳动关系的事实经人民法院终审判决后，2016年7月19日恢复工伤认定程序，并在作出工伤认定后，2017年1月19日凯林公司提起行政诉讼，2017年3月23日行政判决生效。2018年6月20日青岛市劳动能力鉴定委员会作出劳动功能障碍程度鉴定结论，同日，姜涛提起劳动争议仲裁申请，2018年12月24日向本院提交民事诉状。姜涛从受伤之日起，到劳动关系确认、工伤认定、劳动能力鉴定经历了劳动仲裁、民事诉讼、行政诉讼，均在维护自己的权益，而且，每个阶段相互衔接，维权行为处于持续状态，均未超过诉讼时效期间，因此，凯林公司的该主张，本院不予支持。青岛市劳动能力鉴定委员会对姜涛的劳动功能障碍程度作出鉴定后，凯林公司向山东省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，因未按要求提供补充鉴定材料，青岛市劳动能力鉴定委员会的鉴定意见生效，因此，凯林公司申请重新鉴定的主张，本院不予支持。现因凯林公司未给姜涛投缴工伤保险，故依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费、发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。凯林公司需向姜涛支付各项工伤保险待遇，具体包括：医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、陪护费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等。本院（2015）平民一初字第2812号民事判决书，判决姜涛自2014年7月31日受伤时至今与凯林公司之间存在劳动关系；山东省青岛市中级人民法院（2016）鲁02民终4277号民事判决书，以姜涛受伤后再未到凯林公司工作为由改判姜涛自2014年7月31日受伤时与凯林公司之间存在劳动关系，依据该判决不能必然地推断出2014年7月31日以后双方不存在劳动关系的结论；而且，劳动合同法四十二条规定，劳动者在本单位因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的，用人单位不得解除劳动合同，因此，姜涛要求凯林公司支付停工留薪期工资的主张，本院予以支持。本院在审理（2015）平民一初字第2812号案件时已经查明，姜涛的日工资为120元，根据姜涛的伤情，依据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，姜涛应当享受9个月的停工留薪期，凯林公司应当支付姜涛停工留薪期工资23490元（120×21.75×9）。姜涛被鉴定为伤残五级，凯林公司应当根据有关的法律法规支付姜涛相关工伤待遇。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级的，按照本人工资支付18个月的一次性伤残补助金。本案，凯林公司应当支付姜涛一次性伤残补助金46980元（2610×18）。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。姜涛的停工留薪期届满后，未再要求回凯林公司提供劳动，凯林公司既未通知姜涛回公司上班，亦未给姜涛发放劳动报酬，本院认为，以双方的劳动关系自停工留薪期届满之日终止为宜，即2015年4月31日双方劳动关系终止。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款和第五款之规定，凯林公司应当按照终止劳动关系时青岛市上年度即2014年的职工平均工资4037.75元为基数，支付姜涛一次性工伤医疗补助金88830.5元（4037.75×22），支付姜涛一次性伤残就业补助金145359元（4037.75×36）。凯林公司对姜涛提供的医疗费凭证无异议，本院予以确认，医疗费数额为14928.56元（1163.77+13731.79+33）。姜涛提交的病历显示第一次住院治疗34天、第二次住院3天、第三次住院3天，合计住院40天，凯林公司应当支付姜涛住院伙食补助费800元（20×40）。凯林公司未提交证据证明其在姜涛住院期间曾派人陪护，因此，凯林公司应当按照每天100元的标准支付其40天的陪护费4000元。姜涛未提供交通食宿费用的相关证据，其主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款和第五款之规定，判决如下：一、被告青岛市凯林房地产开发有限公司支付原告姜涛医疗费14928.56元，伙食补助费800元，陪护费4000元，停工留薪期工资23490元，一次性伤残补助金46980元，一次性工伤医疗补助金88830.5元，一次性伤残就业补助金145359元，合计324388.06元。于本判决生效后10日内一次性履行完毕。二、驳回原告姜涛的其他诉讼请求。三、驳回被告青岛市凯林房地产开发有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由被告青岛市凯林房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  王美君二〇一九年三月十八日书记员  马雪莲