山西省高级人民法院   民事裁定书   （2019）晋民申429号   再审申请人（一审被告、二审上诉人）：索某，男，1980年12月2日出生，汉族，住原平市前进西街166号。   被申请人（一审原告、二审被上诉人）：原平钢铁有限公司。住所地，原平市平安大街916号。   法定代表人：张某，该公司董事长。   再审申请人索某因与被申请人原平钢铁有限公司劳动争议纠纷一案，不服忻州市中级人民法院（2018）晋09民终1543号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   索某再审请求：1、依法撇销忻州市中级人民法院（2018）晋09民终1420号民事判决书并依法改判。2、依法判决被申请人与再审申请人补签书面的无固定期限劳动合同及恢复相关待遇。3、依法判决被申请人给申请人补缴相关的各项社会保险（国家法律、法规规定标准，即五险一金）。4、（1）请求依法判决被申请人补发再审申请人2010年至2017年的烤火费7600元。国家标准按每年10月份基本工资发放：2010年至2011年1050*2=2100元，2012年至2013年1350*2=2700元，2014年至2017年共四年，700*4=2800元，共计7600元。（2）补发双体日加班工资：47492.40元。（依据:劳动和社会保障部2008年颁布的《关于职工全年平均工资、时间和工资折算问题的通知》补发双休日加班工资:2010年3月15日是1080（月工资）/21.75（法定工资日）=49.65（日工资）*2（2倍）=99.3元（双休日双倍工资）*8（一个月8个休息日）=794（一个月的双休日加班工资）*24（2年共24个月）=19067.58（前两年）。2012年3月15日至2014年7月25日1380元/21.75=63.44*2=126.89*8=1015.17*28（后两年加零四个月）=28424.82元（计算方法同前两年一样）共计47492.40元。（3）补发法定节假日11天的三倍工资。前两年1273.8元，后两年2207.58元。2014年3月15日至7月25日有3天法定节假日合301元，以上共计3782元〈计算方法为日工资49.3*3=147.9元一90（90是厂里支付的加班工资）=57.9元（公司欠我的节假日加班工资）*11=633.9（一年）*2（前两年的）=1273.8（两年的节假日加班费）。后两年零四个月因为工资变化重算，计算方法同前两年相同。（4）补发停工期间2014年7月25日至2018年6月25日47个月放假工资32900元。以上补发款合计91774.4元5、诉讼费由被申请人承担。   索某申请再审事由：原判决、裁定适用法律确有错误。   我是2010年3月15日参加原平市钢铁有限公司面向社会招聘经公司面试录取而加入公司的保卫人员，承担公司的保卫，公司销售生铁的押运，门卫，厂区巡逻和公司安排的其他任务，公司发放工资及大额现金提取的押运任务等的保卫任务。2014年7月25日己有4年4个月又10天，今年7月24日突然收到公司取消我们岗位的决定，至今没有收到书面通知，迫使我们现在无法正常上班，在上班四年多的时间里，公司不按《劳动法》和《劳动合同法》与我们签订劳动合同和缴纳相关的社会保险，不安排双休日及轮休（节假日工作应该三倍工资，公司只给一倍），同工不同酬，严重侵犯了我作为劳动者的合法权益，在这四年多的时间里，公司给我们发了保卫经警服装，在人事部交了身份证复印件，进行了上岗培训，办理了工商银行工资卡，工资的组成和发放是由公司保卫处建立考勤表，工资表上报公司人事部审核签字报分管副总审核签字，再报财务总管签字由公司财务部发放，我在原平钢铁公司上班，受原平钢铁公司管理，从事原平钢铁公司安排的劳动，工作12小时，休息24小时，没有节假日，没有轮休，在工作中尽职尽责，没有出现差错，虽然双方没有签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系且工作超过一年，应视为双方己订立了无固定期限劳动合同。原平市钢铁有限公司在劳动仲裁期间提供伪造工资单，没有我们的签字没有考勤表，没有分管领导签字，公然使用伪证，根据最高法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释第十三条规定：辞退劳动者，劳动报酬计算，劳动者发生的争议，用人单位负举证责任，所以法院应追究其使用伪证的责任，《劳动法》和《劳动合同法》的宗旨就是为了保护劳动者的合法权益，根据《劳动法》第七十二条规定：用人单位必须给劳动者缴纳社会保险。《劳动法》第十四条，用人单位自用工之日起，满一年不与劳动者订立书面合同的视为用人单位与劳动者己订立无固定期限劳动合同。《劳动合同法》第四十一条：裁减人员时，应当优先留用本单位无固定期限劳动人员，在劳动仲裁期间，原平市仲裁委就加班事实上存在举证责任，亵渎了法律举证义务，举证责任在企业，而企业提供的节假日90元的加班费和伪造工资单没有任何法律依据和计算标准，而仲裁委支持了原告，使我应得的合法收入无法得到补偿。在原平市人民法院审理期间，不以事实为依据，法律为准绳，违法判决。我上诉到中院支持我的加班费47492.4元和法定节假日加班费3782元，省高院再审发回重审，忻州中院发回重审，原平法院再审，判决解除我的劳动合同，剥夺我作为劳动者应该享有的各项权利，在原平法院的审理判决中，所有适用劳动纠纷的法律条款视而不见，断章取义，无视法律的公平正义，明显偏袒企业，错误的运用法律使我的合法权益无法得到支持，我做为劳动者维护自己的合法权利历时五年六个多月，经过一裁六审漫长的诉讼之路，结果一无所有，我上诉至忻州中院，忻州中院认定事实证据不清，适用法律明显错误，支持原平法院判决，驳回我的上诉请求，各级法院判决结果各不相同，认定运用法律各抒己见，断章取义，所有倾向劳动者的法律视而不见，做为普通劳动者感到维护自己合法权益之艰难，我本想乘依法治国之东风，却使自己陷入无休止的维权诉讼漫长之路，深感悲哀，但我坚信法律的公平正义，会还劳动者一个公道。   根据最高法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释法释14号第六条，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求，该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，在原平法院审理期间，我在答辩书中己明确提出我的合理诉求，并当庭提出反诉，而法庭置之不理我的合法诉求，在此条款中，当事人既是原告也是被告，我的合理诉求并未超出诉讼范围。   第十六条，根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系并以原劳动合同确定双方的权利和义务关系。   第十七条规定，劳动争议仲裁委员会做出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动仲裁不发生法律效力，充分说明当事人上诉后劳动纠纷案件全面审理的原则，我的所有诉讼请求没有超出诉讼范围。   第二十条规定，用人单位对劳动者做出开除、除名、辞退处理，或因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销，对于追索劳动报酬、养老金、经济补偿及其他相关费用等案件给付不当的，人民法院可以予以变更。劳动合同法第四十一条明确规定，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案应向劳动行政部门报告才可以裁减人员，裁减人员时应当优先留用与本单位订立无固定期限劳动合同的，并且《忻州市经信发[2011]82号忻州市经济和信息化委员会文件》所指的是淘汰落后产能转型升级，并且文件下发日期是2011年，我是2014年7月24日被通知不许上班，两者并没有实质性联系，所以，忻州市经信发[2011]82号文件对判决裁定的基本事实不能作为证据使用。   劳动法第七十二条明确规定用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。忻州市中院在审理判决中，无法律依据判决解除我的无固定期限劳动合同并剥夺我做为劳动者的所有合法权益和诉求。   总之，请求山西省高级人民法院依法重新全面公正的审理我的劳动纠纷案件，支持我的全部诉讼请求，使我做为劳动者真正感受到法律的公平正义。   综上所述，再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（六）项的规定，请求高级人民法院对本案进行再审并依法改判，以维护再审申请人的合法权益。   本院审查认为，申请人索某与被申请人原平钢铁有限公司之间已经形成事实上的劳动关系，且自用工之日起满一年未订立书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同。被申请人因生产经营发生严重困难，2014年7月24日口头通知申请人不用上班视为被申请人单方解除劳动合同的行为，双方的无固定期限劳动合同于2014年7月24日解除。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，逾期未足额缴纳且未提供担保的，可以由社会保险费征收机构依法通知银行扣缴或申请法院强制执行。故申请人的该项诉求不属于法院受案范围。对申请人提出的烤火费、双休日加班工资、法定节假日三倍工资及停工期间工资的诉求，因申请人索某在劳动仲裁裁决作出后未就该问题向人民法院提起诉讼，故不属于本案审理审查范围。综上，原审判决认定事实清楚。索某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（六）项的规定。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：   驳回索某的再审申请。   审判长 郭丽娟   审判员 彭志祥   审判员 耿转成     二〇一九年三月二十五日   书记员 冯春燕