山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0202民初2913号 原告：李某，男，1978年1月31日出生，住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：潘建波，青岛李沧鼎盛法律服务所法律工作者。 被告：中国铁路济南局集团有限公司青岛客运段，住所地青岛市市南区泰安路18号。 法定代表人：蔡保钢，段长。 委托诉讼代理人：宋华波，山东劳谦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘璐璐，山东劳谦律师事务所律师。 原告李某与被告中国铁路济南局集团有限公司青岛客运段(以下简称济南铁路青岛段)劳动合同纠纷一案，原、被告均不服青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字[2018]第323号裁决书，原告李某于2018年5月7日向本院提起诉讼[案号为（2018）鲁0202民初2913号]，被告中国铁路济南局集团有限公司青岛客运段于2018年5月14日向本院提起诉讼[案号为（2018）鲁0202民初3099号]。本院立案后，依法组成合议庭，将上述后一案件并入前一案件中，合并公开开庭进行了审理。原告李某及委托诉讼代理人潘建波，被告中国铁路济南局集团有限公司青岛客运段委托诉讼代理人宋华波、刘璐璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李某向本院提出诉讼请求：1.确认2001年11月1日至2018年3月7日期间双方存在劳动关系；2.判令济南铁路青岛支付李某2017年12月1日至2018年3月7日期间的工伤工资27828元；3.判决济南铁路青岛支付李某一次性伤残就业补助金58920元；4.判决济南铁路青岛支付李某经济补偿金121747.5元；5.判决济南铁路青岛为李某办理解除劳动合同手续；6诉讼费由济南铁路青岛承担。庭审中，李某撤销了上述第一项及第五项诉讼请求，将第三项诉讼请求数额变更为63708元。事实和理由：李某于2001年11月入职济南铁路青岛，2012年10月29日发生工伤，2015年3月12日经过青岛市劳动和社会保障局认定为工伤，2016年3月18日被青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。济南铁路青岛违反国家规定克扣李某工资，其行为侵害了李某的合法权益，为此李某于2018年3月7日被迫提出与济南铁路青岛解除劳动合同。为维护李某的合法权益，请求依法判如所请。 济南铁路青岛辩称，1、答辩人不存在未及时足额支付被答辩人劳动报酬的情形，劳动合同关系解除系被答辩人自主提出，不符合答辩人应当支付经济补偿的情形。被答辩人停工留薪期已于2013年4月28日届满，且不存在停工留薪期延长或重新确定的情形。答辩人已按停工留薪期的待遇为其发放工资至2016年3月31日，不存在未及时足额支付劳动报酬的情形。2、被答辩人与答辩人之间的劳动合同关系已于2018年3月7日解除，被答辩人主张的2018年3月7日之后的工资无事实和法律依据，且被答辩人主张的2018年3月13日至3月30日期间的工资未经过劳动仲裁阶段审理，不属于本案审理范围。3、答辩人已于2018年3月8日为被答辩人办理了劳动合同解除手续，出具了解除（终止）劳动合同证明，并为被答辩人缴纳社会保险和住房公积金至2018年3月，其应当承担的个人部分，答辩人均予以垫付，答辩人有权要求被答辩人予以退还。 济南铁路青岛向本院提出诉讼请求：请求依法判令其不向李某支付经济补偿31383.28元；诉讼费由李某承担。事实与理由：济南铁路青岛与李某于2001年11月建立劳动关系，李某自2012年10月29日发生工伤后再未到济南铁路青岛处提供劳动，经济南铁路青岛多次书面通知催告，李某无正当理由仍拒不到岗提供劳动。2018年3月8日，李某收到济南铁路青岛邮寄送达的解除通知书，但济南铁路青岛不存在拖欠李某劳动报酬的情形，不应支付李某经济补偿，现依法向法院提起诉讼，望法院判如所请。 李某辩称，被答辩人提出的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下： 李某系济南铁路青岛的职工。双方于2001年11月1日确立劳动关系，2013年济南铁路青岛按照工资收入为6957元为李某缴纳社会保险。2012年10月29日李某因与案外人王玉发生争执被打伤。2015年3月12日，青岛市人力资源和社会保障局对李某的工伤认定问题作出青人社伤认决字〔2012〕第002066号《认定工伤决定书》认定，经医院诊断为头外伤反应、闭合性眼外伤（右）、外伤性虹膜炎（右）、视网膜震荡（右）、眼皮挫裂伤（右）、皮下血肿、右膝外侧半月板损伤，予以认定为工伤。2016年1月21日该局又作出青人社伤追通字〔2012〕第002066号《追加工伤认定通知书》确认：头部、眼部伤害为本次事故所致，追加认定为工伤。2016年3月18日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出青劳伤鉴字〔2015〕第008919号劳动能力鉴定通知书认定：李某目前的伤残情况符合九级（综合）。鉴定结论：劳动能力功能障碍程度为伤残九级；生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2018年3月7日李某向济南铁路青岛邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，济南铁路青岛在收到上述通知书后于2018年3月8日作出《解除（终止劳动合同）》证明，确认双方劳动关系自2001年11月20日至2018年3月7日，工作年限为16年5个月。2018年5月2日济南铁路青岛作出《关于对李某解除劳动合同的通知》。李某于2018年5月14日收到上述通知。 自2012年10月29日发生工伤，李某一直未到青岛处实际提供劳动。双方多次因劳动报酬、工伤工资等发生纠纷，具体过程为： 1、2016年李某因劳动报酬争议向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求济南铁路青岛支付：1、2016年3月1日至2016年11月23日期间的工资差额41205.11元；2、一次性伤残补助金47207.25元。上述请求经仲裁委作出青劳人仲案字〔2016〕第983号裁决书。双方均不服裁决诉至本院，本院作出（2017）鲁0202民初727号民事判决书，确认李某受伤前12个月的平均工资为3831.87元，并根据上述事实判决：一、济南铁路局青岛支付李某一次性伤残补助金47207.25元；二、济南铁路局青岛支付李某2016年5月30日至2016年11月26日期间的生活津贴13213.34元。三、驳回李某的其他诉讼请求；四、驳回济南铁路局青岛的诉讼请求。上述判决结果经双方上诉后青岛市中级人民法院作出（2017）鲁02民终7283号民事判决书予以维持。上述判决经本院执行程序，济南铁路青岛分别于2018年2月12日及2018年3月7日履行完毕金钱给付义务。但双方在本次诉讼庭审中均表示对该判决已申请再审。 2、2018年李某又向青岛市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：要求裁决济南铁路青岛支付2016年12月1日至2017年11月30日期间的工伤工资63264元。仲裁委经仲裁认为：因申请人李某提交的证据不能有效证明其2016年12月1日至2017年11月30日向被申请人济南铁路青岛履行了请假手续，应承担举证不能的不利后果。2016年12月1日至2017年11月30日期间，申请人李某既未向被申请人济南铁路青岛提供劳动，亦不能有效证明其向被申请人济南铁路青岛递交病假条，且未提交证据证明其所主张的“抑郁焦虑状态”与工伤存在因果关系。故仲裁委于2018年2月22日作出青劳人仲案字〔2018〕第50号裁决书裁决：驳回申请人李某的仲裁请求。该裁决为终局裁决，裁决作出后李某因不服该裁决向本院提起诉讼。本院经审理作出（2018）鲁0202民初1078号民事判决书驳回了李某的诉讼请求，李某不服上诉至青岛市中级人民法院，青岛市中级人民法院经审理维持了本院（2018）鲁0202民初1078号民事判决。 3、2018年李某又以济南铁路青岛拖欠劳动报酬为由到青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.确认2001年11月1日至2018年3月7日期间双方存在劳动关系；2.被申请人支付2017年12月1日至2018年3月12日期间的工伤工资27828元；3.被申请人支付一次性伤残就业补助金58920元；4.被申请人支付解除劳动合同经济补偿金121747.50元；5.被申请人支付失业金损失25920元；6.被申请人为其办理解除劳动合同手续。经仲裁，2018年5月2日仲裁委作出青劳人仲字〔2018〕第323号裁决书裁决：一、确认申请人李某与被申请人中国铁路济南局集团有限公司青岛2001年11月1日至2018年3月7日期间存在劳动关系。二、被申请人中国铁路济南局集团有限公司青岛自本裁决生效之日起十五日内支付申请人李某解除劳动合同经济补偿31383.28元。三、被申请人中国铁路济南局集团有限公司青岛自本裁决生效之日起十五日内支付申请人李某一次性伤残就业补助金58920元。四、被申请人中国铁路济南局集团有限公司青岛自本裁决生效之日起十五日内为李某办理解除劳动关系手续。五、驳回申请人李某的其他诉讼请求。上述裁决作出后，李某及济南铁路青岛均不服该裁决向本院提起本次诉讼。诉讼中，双方对于上述裁决书第一项及第四项不持异议。济南铁路青岛对裁决第三项不持异议。李某本次提出的一次性伤残就业补助金变更为63708元系因其按照2017年度青岛市在岗职工平均工资计算12个月所得，但经常2017年青岛市在岗职工平均工资63702元。 庭审中，双方围绕是否应支付工伤工资及工伤工资的支付数额、是否应支付经济补偿及支付经济补偿的标准和数额、是否存在拖欠工资报酬等提交了证据，除根据双方当事人无异议的证据查明的上述事实外，双方当事人对对方提交的部分证据存在争议，本院认定如下： 1、李某提交2017年12月6日、2018年1月5日、2018年2月6日到中国人民解放军401医院就诊的门诊病历及诊断证明书三份，EMS单据和已投妥的短信提示、录音光盘机录音对白，证明李某通过邮寄的形式给济南铁路青岛递交病假单，休假期间均属于工伤引发的疾病。济南铁路青岛对上述证据的真实性不予认可。认为病历加盖的印章并非医院外出具假条的医嘱专用章。光盘录音无法确认通话人员的身份和录制日期，也无法反映假条的内容和期限。快递单和短信截图的真实性无法确认，济南铁路青岛从未收到过李某提交的病历材料。经本院审查上述证据，三份诊断证明与其门诊就诊时间能够对应，三次就诊后的诊断均为：“焦虑抑郁状态”。处理意见均为：药物或者药物治疗；建议全休壹月。且上述休息期间均在李某与济南铁路青岛劳动关系存续期间。故在济南铁路青岛无其他证据证明上述证据真实性存在异议的情况下，对于上述门诊病历及诊断证明书的真实性及与本案关联性本院依法予以认定；快递单和短信截图。经查，李某提交的快递单为其2018年2月6日寄出，短信截图中中国邮政的短信投妥的时间未显示，签收人为同事签收，显示的快递单号与李某2018年2月6日寄出的快递系同一单号，但因庭审中李某未提交具体由其哪一位同事签收的、具体内容是什么，故对上述证据的真实性予以确认，但对其与本案的关联性不予以认定。录音光盘和录音对白。经听取录音，上述录音确系涉及提交李某假条的内容，但因李某自发生工伤事故后未到单位上班，该录音证据无法确认具体录音的时间及涉及李某的哪一段时间因病请假。故对该录音证据的真实性本院依法予以认定，但对其与本案存在关联性不予认定。 2、济南铁路青岛提交限期报到通知书、EMS快递退件、EMS快递网络查询单，证明其向李某通过快递方式送达限期报到通知书，要求其回单位上班，但李某拒收，已构成旷工，因此无需支付其工资，不存在拖欠李某工资的情形。李某对上述证据真实性不认可，认为不存在返回济南铁路青岛上班的事实。经查，上述证据均已在（2017）鲁0202民初727号民事判决书、（2017）鲁02民终7283号民事判决书及青劳人仲案字〔2018〕第50号裁决书中涉及。上述涉案判决和仲裁结果对在该期间的诉求均已确定。本案涉案争议的诉求不同于上述诉求，且该证据亦不能证明本案争议期间发生的事实。故对该证据与本案无关联性本院依法不予认定。 3、济南铁路青岛提交2017年12月1日EMS快递2份、2017年12月1日录像两段、2017年12月5日EMS快递单及快递查询单各一份、2017年12月5日录像一段、2017年12月13日齐鲁晚报A10版（原件）一份，证明李某的医疗期为2016年5月30日至2017年11月30日，其在医疗期满后，济南铁路青岛以邮寄、上门送达及报纸公告等多种形式向李某送达《限期返岗通知书》和《职工奖惩实施办法》，但其仍拒绝提供劳动，行为已构成旷工，因此无需支付其2017年12月1日之后任何形式的工资。李某对于上述证据真实性不予认可，称没有看到报纸公告。经查，上述三份邮寄快递联记载的内容及齐鲁晚报公告内容同济南铁路青岛陈述的情况，但仅能证明其向李某送达过上述文书，并不能证明李某实际收到了上述快递及看到了公告，故对于该证据与本案的关联性本院依法不予认定。对于录像三段，经播放视频，视频明确记载了录制时间和送达地址及情况，虽然上述证据的真实记录了其直接送达的过程，但因上述证据并不能证明李某实际收到了上述其送达的材料，故对于该证据本院依法不予认定。 本院认为，根据本院查明的事实及双方当事人庭审中提交的证据，双方争议的焦点在于：1.济南铁路青岛是否应支付李某2017年12月1日至2018年3月7日期间的工伤工资及支付的数额；2.济南铁路青岛是否应支付李某经济补偿金及支付数额。 1、济南铁路青岛是否应支付李某2017年12月1日至2018年3月7日期间工伤工资及支付数额问题。 我国《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，员工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需要治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”根据上述规定，停工留薪期最长为24个月。本案中李某主张上述期间工伤工资并非停薪留职期间的工资，只能是因工伤在停工留薪期满后仍需治疗期间的工资或者因自身患病的病假工资。据此： 首先，李某如主张其仍系工伤造成的患病仍需治疗，其应举证证明上述期间疾病系认定的工伤范围内的疾病或者与工伤存在因果关系，开具有工伤协议医疗机构的休假证明，并向济南铁路青岛履行有效的请假手续，在此基础上方可享受。而本案中，李某提交的诊断证明显示其为“抑郁焦虑状态”，该疾病与其认定工伤时诊断的疾病不同，且其提交的证据也不能证明“抑郁焦虑状态”的病情与其六年前所遭受的工伤存在因果关系。因此其提交的证据不能证明其在发生工伤六年多的时间后仍然因该工伤的事实应当享受工伤工资待遇。 其次，结合本案查明的事实，李某提交的证据显示李某因患“焦虑抑郁症”需要休息，就此其可在履行正常休病假手续的情况下主张病假工资，但从双方多次诉讼中均涉及因邮寄材料而导致双方不予认可的情况来看，李某对于主张病假工资需要履行正常的休病假手续是明知的，且根据病情其自己能够自行到单位直接向单位递交病假条，在此情况下其仍未亲自到单位履行请病假的手续，也未提交有效证据证明其通过其他方式履行了该段期间的休病假手续。因此，根据其提交的证据不能证明其履行了正常的请假手续，享受病假工资。 综合上述分析，李某提交的证据确系无法证明其“抑郁焦虑状态”的病情系因工伤导致，也无证据证明其向济南铁路青岛提交的病假条，履行了正常的病假休假手续。故对于李某主张2017年12月1日至2018年3月7日期间工伤工资的诉讼请求无事实及法律依据，本院依法不予支持。 2、济南铁路青岛是否应支付李某经济补偿金及支付数额问题。本案中，李某因认为济南铁路青岛未及时足额向其支付工资报酬而提出被迫解除劳动合同，故按照每月6957元主张经济补偿金121747.5元。而济南铁路青岛则认为按照规定其已为李某发放工资至2016年3月31日。之后的2016年4月1日至2016年11月30日的生活津贴也已于2018年2月12日经本院执行完毕。李某提出解除劳动合同时，已不存在拖欠行为，因此李某主张经济补偿金无事实和法律依据。对此本院认为： 我国《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（一）劳动者依本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。根据上述规定，济南铁路青岛对于劳动报酬的支付应当是及时的、足额的，但本案中虽然济南铁路青岛在李某向本院申请执行后的2018年2月12日及2018年3月7日履行的支付生活津贴及伤残补助金等的义务，但该款项的给付时间已经迟延于该款项对应的应支付时间，应当认定为其未及时足额支付劳动报酬。 对于经济补偿金的支付标准，李某认为应当按照其在工伤发生之前的月工资6957元为应得工资计算。我国《劳动合同法》第四十七条第三款规定“本条所称的工资指劳动者在合同解除或终止前十二个月的平均工资。”而我国《劳动合法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者以计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当时最低工资标准计算”。上述法律规定的应得工资，其针对的是在劳动者在用人单位领取工资的情况下，劳动者如存在计时工资或者计件工资以及奖金、津贴的，应当将上述的收入一并计入劳动者收入计算劳动者收入。但本案中因李某在解除劳动合同前12个月，即从2017年3月8日至2018年3月7日未正常在济南铁路青岛处提供劳动并领取工资，故对于其经济补偿应按照李某解除劳动合同前12个月的青岛市最低工资标准作为计算依据，又因李某在济南铁路青岛劳动关系存续期间为16年余4个月（2001年11月1日至2018年3月7日），故李某的经济补偿金应按照其解除劳动合同前12个月青岛市最低工资标准计算的月均工资1793.33元确认为29589.95元（1793.33元×16.5个月）符合法律规定，予以支持。 另外，庭审中济南铁路青岛及李某对于仲裁裁决支付一次性伤残就业补助金无异议。李某在本次诉讼中增加诉讼请求至63708元系因诉讼时上述上一年度职工月平均工资标准发生变化。故李某按照2017年青岛市城镇居民平均工资主张一次性伤残就业补助金符合法律规定，但数据计算错误，本院依法支持其一次性伤残就业补助金63702元。对于李某及济南铁路青岛无争议的仲裁所确认的第一项及第四项裁决，本院依法直接予以确认。 综上，本案经调解未果，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决如下： 一、确认李某与中国铁路济南局集团有限公司青岛自2001年11月1日至2018年3月7日之间存在劳动关系； 二、中国铁路济南局集团有限公司青岛于本判决生效之日起十日内支付李某经济补偿金29589.95元； 三、中国铁路济南局集团有限公司青岛于本判决生效之日起十日内支付李某一次性伤残就业补助金63702元； 四、中国铁路济南局集团有限公司青岛自本判决生效之日起十五日内为李某办理解除劳动关系手续； 五、驳回李某其他的诉讼请求； 六、驳回中国铁路济南局集团有限公司青岛的诉讼请求。 如果中国铁路济南局集团有限公司青岛未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 李某及中国铁路济南局集团有限公司青岛预交的案件受理费共计20元，由中国铁路济南局集团有限公司青岛及李某各负担10元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  孙 瑛 人民陪审员  秦玉娟 人民陪审员  卢小萌 二〇一九年三月二十六日 书 记 员  李 靖