福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0203民初12532号 原告：李文福，男，1969年8月1日出生，汉族，住福建省安溪县。 委托诉讼代理人：张四周，福建衡兴明业律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：李明，福建衡兴明业律师事务所执业律师。 被告：鹰潭明大置业有限公司，住所地江西省余江县工业园区，统一社会信用代码91360622309294924E。 法定代表人：赵莹。 被告：董正候，男，1978年4月15日出生，汉族，住浙江省泰顺县。 被告：叶燮明，男，1968年10月24日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被告：李晓钢，男，1976年5月12日出生，汉族，住江西省吉安县。 以上被告共同委托诉讼代理人：汪荣农，江西鹰翔律师事务所执业律师。 以上被告共同委托诉讼代理人：黄清霞，江西鹰翔律师事务所执业律师。 原告李文福与被告鹰潭明大置业有限公司、董正候、叶燮明、李晓钢民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月19日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李文福委托诉讼代理人李明、被告叶燮明及其与被告鹰潭明大置业有限公司、董正候、李晓钢共同委托诉讼代理人汪荣农到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李文福向本院提出诉讼请求：1.判令鹰潭明大置业有限公司、董正候立即向李文福偿还借款本金1200万元及利息和违约金（利息和违约金以1200万元为基数，按年利率24%自2015年11月15日计算至实际还款之日止）；2.判令叶燮明、李晓钢对上述款项承担连带还款责任；3.判令保全费5000元、律师费810000元由鹰潭明大置业有限公司、董正候、叶燮明、李晓钢承担。事实与理由：2015年1月15日，鹰潭明大置业有限公司、董正候向李文福出具《借条》一份，约定向李文福借款1200万元，于2015年11月15日之前还清，月利率为5%，若逾期不还，逾期期间的违约金按每日5‰计算，且约定款项汇入鹰潭明大置业有限公司的账户。同时，《借条》中约定担保人用其财产及未来收益作担保，承担借款人到期未还清的所有借款及利息的还款责任。为此，担保人叶燮明、李晓钢在担保人处签字确认。在《借条》出具后，李文福依约向鹰潭明大置业有限公司、董正候支付了全部借款，其中转账1150万元，现金支付50万元。然而，借款期限届满后，经李文福多次催告，鹰潭明大公司、董正候、叶燮明、李晓钢均未能偿还借款及利息，已严重损害李文福的合法权益，故根据相关法律规定，特向法院提起诉讼。 鹰潭明大置业有限公司、董正候、叶燮明、李晓钢辩称，确认收到讼争《借条》项下李文福出借的款项1150万元，确认鹰潭明大置业有限公司、董正候系讼争借款的共同借款人；鹰潭明大置业有限公司在收到借款后开始陆续归还本金，直至2016年3月24日，鹰潭明大置业有限公司已经归还了1096万元借款，具体归还时间、金额、还款方式详见其提交的还款清单；李文福对于律师费的主张缺乏事实和法律依据。 本院经审理查明，2015年1月15日，董正候作为借款人向李文福出具一份《借条》，载明：借款人董正候因需要，今向李文福借1200万元整，限于2015年11月15日之前还清。如果逾期不还，逾期期间的违约金按每日千分之五计算，该款项汇入借款人指定账户：鹰潭明大置业有限公司（以下简称“鹰潭明大公司”）农商行余江支行，129337110000030810，本借款的抵押物为：利息0.05；担保人用其财产及未来收益作担保，承担借款人到期未还清的所有借款及利息的还款责任。叶燮明、李晓钢在担保人一栏签字，鹰潭明大公司在《借条》下方加盖公章；“利息0.05”文字上捺有指印。 另查明，2015年1月19日，叶华玲通过其尾号为6076的银行账户分别向鹰潭明大公司银行账户汇入4笔100万元、1笔340万元，共计740万元。同日，李文福通过其尾号为3272的银行账户分别向鹰潭明大公司银行账户汇入1笔110万元、3笔100万元，共计410万元。 鹰潭明大公司向李文福转账情况如下：2015年1月21日转账10万元，2015年2月5日转账17万元，2015年6月9日转账212万元，2015年7月29日转账22万元，2015年8月20日转账68万元，2015年9月11日转账32万元，2015年12月9日转账36万元，2016年1月19日转账36万元，2016年2月6日转账20万元，2016年2月18日转账15万元。另，鹰潭明大公司于2015年11月6日向案外人德安远大广告制作中心转账500万元，备注用途“广告费”；鹰潭明大公司于2016年3月24日向案外人德安展鹏广告策划中心转账58万元，备注“策划费”；案外人叶怡青于2015年10月27日向案外人叶华玲转账300万元；2015年4月8日，鹰潭明大公司向案外人叶怡青转账70万元，叶怡青于当日将上述70万元转账至案外人叶华玲银行账户；2016年8月9日，案外人叶桂丁向李文福转账12.5万元。 2014年11月28日，叶华玲通过其尾号为6076的银行账户向鹰潭明大公司银行账户转账200万元；2014年12月12日，叶华玲通过其尾号为1615的银行账户向鹰潭明大公司银行账户转账100万元。 2018年7月9日，李文福作为委托人与福建衡兴明业律师事务所签订一份《委托代理协议》，约定律师代理费为810000元。 审理中，本院根据鹰潭明大公司、董正候、叶燮明、李晓钢的申请，依法委托福建正泰司法鉴定中心对讼争《借条》中“利息0.05”是否系董正候、叶燮明、李晓钢所写以及“利息0.05”处的指印是否董正候、叶燮明、李晓钢所捺进行司法鉴定。福建正泰司法鉴定中心分别于2019年1月16日、2019年1月24日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：讼争《借条》中“利息0.05”字迹与叶燮明书写样本字迹，不是同一人书写字迹；与李晓钢书写样本字迹，不是同一人书写字迹；与董正候书写样本字迹，不是同一人书写字迹；讼争《借条》中的“利息0.05”处的红色指印是董正候右手食指捺印所留。另，本院根据李文福的申请，于2018年8月9日作出（2018）闽0203民初12532号民事裁定，裁定查封、扣押、冻结被申请人鹰潭明大置业有限公司、董正候、叶燮明、李晓钢名下价值19000000元存款或等值财产。李文福因此支出保全费5000元。另，审理中，案外人叶怡青确认2015年4月8日、2015年10月27日通过其名下银行账户向案外人叶华玲转账的70万元、300万元系根据鹰潭明大公司的委托和指示转款，上述款项系鹰潭明大公司所有；案外人叶华玲确认通过其名下银行账户向鹰潭明大公司、董正候、叶燮明、李晓钢的转款均是根据李文福的指示和委托，与其无关，款项性质以李文福陈述为准。 以上事实，有《借条》、银行转账凭证、《委托代理协议》，银行交易明细、鉴定意见书、保全费发票以及本院依法制作的法庭笔录等证据为证，足以证明。李文福对鹰潭明大公司、董正候、叶燮明、李晓钢提供的银行交易明细的表面真实性予以确认，但对关联性发表质证意见如下：鹰潭明大公司于2015年6月9日转账给李文福的212万中有200万元系鹰潭明大公司向李文福偿还案外其他借款，另12万元系用于偿还本案借款利息；2015年10月27日由案外人叶怡青转账给叶华玲的300万元与本案无关，系鹰潭明大公司偿还其于2014年底向李文福的借款；2015年4月8日案外人叶怡青转账给叶华玲70万元系偿还本案借款利息；2016年8月9日案外人叶桂丁向李文福转账的12.5万元系偿还本案借款利息；鹰潭明大公司主张2016年3月24日还款58万元、2015年11月6日还款500万元均与本案无关；鹰潭明大公司主张的其他款项系偿还本案借款利息，其中2016年1月19日转账36万元，实际转账时间是2016年2月11日，2016年2月6日转账20万元、2016年2月18日转账15万元，实际转账时间均为2016年3月2日。对鹰潭明大公司、董正候、叶燮明、李晓钢提供的银行交易明细与本案的关联性，本院认定如下：2015年11月6日鹰潭明大公司转账给案外人德安远大广告制作中心的500万元以及2016年3月24日鹰潭明大公司转账给案外人德安展鹏广告策划中心的58万元，收款人并非李文福，且转账凭证上均注明“广告费”或“策划费”，关联性不予确认；鹰潭明大公司于2015年6月9日转账给李文福的212万，李文福主张其中200万元系偿还案外其他借款，但未提交相应证据予以证明，故本院认定该笔款项系偿还本案借款。2015年10月27日由案外人叶怡青转账给叶华玲的300万元，李文福自认系鹰潭明大公司向其偿还其于2014年出借给鹰潭明大公司的300万元借款，并提供叶华玲于2014年11月和12月向鹰潭明大公司转账的300万元予以佐证，本院对该款项与本案的关联性不予确认；鹰潭明大公司主张的其他还款与本案的关联性予以确认，其中双方当事人就转款时间陈述不一致的三笔款项，李文福就其主张的实际转款时间，未提供相应证据证明，故本院以银行转账凭证上方载明时间为准，即对鹰潭明大公司主张的转账时间予以采信。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。李文福依据《借条》、银行转账凭证主张其与鹰潭明大公司、董正候之间存在合法有效的借贷关系，鹰潭明大公司、董正候亦未提出异议，本院予以确认。李文福主张其通过转账1150万元、现金50万元交付了本案讼争1200万元借款，鹰潭明大公司、董正候抗辩仅收到借款本金1150万元。因讼争《借条》签订时间为2015年1月15日，李文福通过转账方式支付借款的时间为2015年1月19日，即本案系先签订《借条》而后再支付款项，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条的规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。李文福主张另以现金方式支付50万元借款，但未提供相应证据予以证明，故本院认定本案实际借款本金为1150万元。关于利息，《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。根据福建正泰司法鉴定中心出具的鉴定意见书，讼争《借条》中“利息0.05”并非董正候、叶燮明、李晓钢所书写，虽该处指印是董正候右手食指捺印所留，但该捺印位置系在讼争《借条》载明的“本借款的抵押物为”一栏，李文福未提供证据证明董正候系在该栏已填写“利息0.05”之后再进行捺印，且鹰潭明大公司的还款亦未体现按上述利息标准的规律性，故本院对李文福关于本案借期内约定月利率5%的主张不予采信，鹰潭明大公司于借期内偿还的款项应当抵扣本金。讼争《借条》约定，逾期违约金按每日千分之五计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，逾期违约金以不超过年利率24%为限，故鹰潭明大公司逾期后偿还的款项，应当先抵扣按年利率24%计算的违约金再抵扣本金。根据鹰潭明大公司的还款情况，本院认定截至2016年8月9日，鹰潭明大公司尚欠借款本金6873431.76元，尚欠违约金656876.4元（计算方式详见附件一）。此后的违约金，应以尚欠借款本金6873431.76元为基数，按年利率24%的标准自2016年8月10日起计算至实际还款之日止。本院对李文福关于本金和违约金的诉求，在上述范围内予以支持，超出部分缺乏事实和法律依据，不予支持。关于律师代理费810000元，李文福提供的证据不足以证明律师费已实际发生，且该费用并非实现债权必然发生的费用，李文福主张该费用由鹰潭明大公司、董正候负担，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于保全费5000元，鹰潭明大公司、董正候对李文福负有债务，李文福提出保全申请，于法有据，相应的保全费应由鹰潭明大公司、董正候负担。 另，叶燮明、李晓钢作为担保人在讼争《借条》上签字，根据《中华人民共和国担保法》的相关规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任；连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。讼争《借条》未约定保证期间，讼争借款应于2015年11月15日之前还款，李文福于2018年7月19日提起本案诉讼，已超过法律规定的保证期间。现李文福要求叶燮明、李晓钢就讼争借款承担连带保证责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 鹰潭明大置业有限公司、董正候应于本判决生效之日起十日内偿还李文福借款本金6873431.76元及违约金（截至2016年8月9日违约金为656876.4元，自2016年8月10日起以6873431.76元为基数，按年利率24%计算至实际还款之日止）； 二、鹰潭明大置业有限公司、董正候应于本判决生效之日起十日内向李文福支付保全费5000元； 三、驳回李文福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费144275元，减半收取计72137元，由李文福负担34486元，鹰潭明大置业有限公司、董正候负担37651元。上述款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  张 颖 二〇一九年三月七日 代书记员  夏怡茵 附件一：尚欠本金及违约金计算表 序号日期操作类型金额归还性质年利率（%）尚欠本金计息天数应付违约金抵扣本金尚欠违约金总和 12015-01-19借款11500000本金115000000000 22015-01-21还款100000本金11400000201000000 32015-02-05还款170000本金112300001501700000 42015-04-08还款700000本金105300006207000000 52015-06-09还款2120000本金841000062021200000 62015-07-29还款220000本金81900005002200000 72015-08-20还款680000本金75100002206800000 82015-09-11还款320000本金71900002203200000 92015-12-09还款360000先息后本24719000089420762.74060762.74 102016-01-19还款360000先息后本247084597.2641193834.52105402.740 112016-02-06还款200000先息后本246968447.841883850.58116149.420 122016-02-18还款150000先息后本246873431.761254983.9295016.080 132016-08-09还款125000先息后本246873431.76173781876.40656876.4 附件二：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。