宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕03民终510号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司。住所地：陕西省西安经济技术开发区凤城二路海璟国际B1座801室。统一社会信用代码91610132783571714J。负责人：丁荣波，该公司经理。委托诉讼代理人：周亚兰，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张盼云，女，生于1995年9月22日，陕西省凤翔县人。委托诉讼代理人：秦安美瑜，陕西康嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李志刚，男，生于1993年11月4日，陕西省陇县人。被上诉人（原审被告）王爱红，男，生于1969年5月6日，陕西省洛川县人。委托诉讼代理人：王强，男，生于1986年8月27日，陕西省洛川县人。上诉人永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司（以下简称永安未央公司）与被上诉人张盼云、李志刚、王爱红机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省陇县人民法院（2018）陕0327民初586号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年2月14日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人永安未央公司上诉请求：1、撤销（2018）陕0327民初586号民事判决，发回重审或依法改判。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审事实不清，残疾赔偿金按照城镇标准计算错误。张盼云住所地为农村，应当按照农村标准计算。2、一审法院判决护理费错误，住院期间没有二人护理的医嘱，故二人护理没有事实依据。3、一审法院超出保险限额判决没有依据，第三者责任险保额为10万元，但一审判决上诉人赔偿127636.08元没有依据。4、一审法院责任划分不公，按照2:8有违公平原则。5、一审法院判决上诉人承担鉴定费错误。6、一审判决没有为李志刚留出医疗费的份额。综上，原审判决错误，请求予以纠正。一审张盼云诉讼请求：要求三被告依法在相应的赔偿范围内承担赔偿责任。原告的诉讼请求为医疗费135961.98元，住院伙食补助费7440元，营养费4920元，护理费34560元，伤残赔偿金67782元，鉴定费2736元，后续治疗费25000元，足下垂用矫形器750元，交通费1000元，精神损失费5000元，共计285149.98元。一审陇县人民法院查明：2017年8月9日12时10分许，被告王爱红驾驶陕AXXXXX号小型轿车，沿陇县陇州大道由东向西行驶至长兴路口西侧路段左转掉头时，与原告和赵淑英乘坐的由被告李志刚无证驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成原告及被告李志刚、赵淑英受伤，两车受损的道路交通事故。原告受伤后，当即被送往陇县人民医院救治，支出医疗费407.3元。原告因伤势严重，于当日转往宝鸡市中医医院住院治疗79天，病情诊断为：右小腿挤压开放伤，右股骨外侧髁开放性骨折并部分骨质缺损，胫骨平台外侧开放性骨折并部分骨质缺损，膝关节外侧副韧带断裂，胫前肌、腓骨长短肌、趾长短伸肌腱断裂并大量缺损，腓肠肌、比目鱼肌外侧头部分断裂，腓总神经断裂并缺损，胫前、胫后动脉挫伤，右膝外侧半月板断裂并缺损，多发皮肤软组织剥脱、挫裂伤。原告支出医疗费95338.11元，救护车费660元，以上医疗费及救护车费被告王爱红垫付81000元。2017年11月6日，原告再次入住宝鸡市中医医院治疗45天，病情诊断为：右小腿挤压开放伤术后，右股骨外侧髁骨折术后，右膝关节外侧副韧带修复术后，右胫前肌、腓骨长短肌、趾长短伸肌腱缺损，右腓总神经缺损，右小腿皮肤软组织坏死，急性化脓性扁桃体炎，原告支出医疗费37909.69元，购买足下垂用矫形器支出750元。以上原告支出住院及门诊医疗费共计133655.1元，被告李志刚垫付21800元。本次交通事故经陇县公安局交警大队陇公交事认字[2017]第376号道路交通事故责任认定书认定，被告王爱红负事故主要责任，被告李志刚负事故次要责任，原告无责任。原告的伤情经陕西正义司法鉴定中心鉴定：1、原告右膝关节损伤属十级伤残；2、原告右踝关节损伤属十级伤残；3、原告后续治疗费约需25000元；4、原告的误工期限为210天，护理期限为120天，营养期限为90天。原告支出鉴定费2736元。本案在审理过程中，被告永安未央公司对该司法鉴定意见中的伤残等级有异议并申请重新鉴定，经宝鸡市中级人民法院委托陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见与原鉴定意见一致。另查，原告张盼云为陕西职业技术学院2015级学前教育专业学生，其在受伤住院期间由其父母护理。被告王爱红为其所有的陕AXXXXX号小型轿车在被告永安未央公司购买了交强险和商业险，本次事故发生在保险期间。一审陇县人民法院认为:因侵权行为致他人民事权益遭到损害的，侵权行为人应当承担侵权责任，受害人也有过错的，可以适当减轻行为人的赔偿责任。本案中，被告王爱红负事故的主要责任，被告李志刚负事故的次要责任。因此，被告王爱红、李志刚对原告因本次事故造成的经济损失承担赔偿责任。原告虽在本次事故中无责任，但原告乘坐被告李志刚无证驾驶的无号牌摩托车，且摩托车后乘坐两人，原告对自己的安全疏于防范，故应适当减轻被告李志刚的赔偿责任。因被告王爱红为其所有的陕AXXXXX号小型轿车在被告永安未央公司投保了交强险和商业险，故被告永安未央公司对原告的损失在交强险限额范围内直接予以赔偿，超出交强险限额范围的部分，在商业险范围内按照被告王爱红承担的事故责任对原告承担赔偿责任。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费合理合法，本院予以支持。主张的护理费，依据原告住院病历显示，原告住院时伤情较重，主要为右下肢损伤，其在第一次住院时确需两人护理，故对原告第一次住院期间的护理费计算为两人，第二次住院及以后康复期间的护理人员确定为一人。原告提交的陕西正义司法鉴定中心司法鉴定意见书评定护理期限为120天，原告第一次住院的79天按两人护理计算护理费，其余41天按一人护理计算护理费。原告未提交护理人员的收入证明，护理费标准均酌定为80元/天。原告主张的护理费计算天数不合理，参照司法鉴定意见评定的120天计算。被告永安未央公司关于原告主张的护理费过高的意见成立，本院予以采纳。原告主张的营养费计算标准30元/天，合理合法，本院予以支持，但主张的营养费计算天数不合法，参照司法鉴定意见评定的90天计算。原告虽是农村居民户籍，但系在校大学生，在城镇居住生活达一年以上，故原告要求按城镇居民标准计算伤残赔偿金符合案件事实，本院予以支持。被告永安未央公司关于原告是农村居民户籍，应按农村居民标准计算伤残赔偿金的辩解意见不符合法律规定，本院不予采纳。原告主张的购买足下垂用矫形器费用，虽未提供医嘱证明，但系原告合理开支，本院予以支持。原告主张的精神损害抚慰金，结合原告的伤残程度和身份等情况，综合酌定为4000元。原告主张的交通费未提供证据证明，本院不予支持，但被告王爱红垫付原告的转院救护车费660元，应作为合理的交通费支出纳入赔偿范围。被告王爱红、李志刚垫付原告的医疗费，扣除两被告应承担的赔偿责任后，剩余款项予以返还。本起交通事故的另一伤者赵淑英受到的经济损失在本案中不再预留赔偿份额，其经济损失可依法向被告王爱红陕AXXXXX号小型轿车投保的保险公司申请理赔。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司在陕AXXXXX号小型轿车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿张盼云医疗费10000元，护理费15920元，伤残赔偿金67782元，鉴定费2736元，精神损害抚慰金4000元，交通费（救护车费）660元，合计101098元；二、由永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司在陕A388KH号小型轿车商业第三者责任险范围内赔偿张盼云医疗费123655.1元，后续治疗费25000元，住院伙食补助费7440元，营养费2700元，足下垂用矫形器费750元，合计159545.1元的80%，即127636.08元；三、由李志刚按照交通事故责任赔偿张盼云永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司在商业险未赔偿的经济损失159545.1元的20%的70%，即22336.3元，扣除李志刚垫付的21800元，再赔偿张盼云536.3元；其余30%即9572.71元，由张盼云自负；四、驳回原告张盼云的其余诉讼请求。上述（一）、（二）、（三）项合计，张盼云共获赔偿款251070.38元，扣除王爱红垫付的81000元，李志刚垫付的21800元，张盼云实际获得赔偿款148270.38元，于本判决生效后20日内履行完毕。如果李志刚、永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5576元，依法减半收取2788元，由张盼云负担168元，王爱红负担2230元，李志刚负担390元。二审查明事实除与一审一致外，另查明，被上诉人王爱红为其驾驶的陕AXXXXX小型轿车在上诉人处投保的第三者责任险保险金额为10万元。该事实有上诉人提交的保险抄单在卷佐证，经当事人质证，合议庭评议，足以采信。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，作为本案上诉人承保车辆的驾驶人经公安机关事故认定，承担本案的主要责任。一审据此认定上诉人承保车辆驾驶人即本案被上诉人王爱红承担80%的责任，并未超过《陕西省实施办法》第六十八条第一款第（二）项中规定的幅度。故上诉人对事故责任比例提出的上诉理由不能成立。被上诉人张盼云虽然户籍所在地为农村，但其在城镇接受教育且为接受教育寄宿学校或居住在城镇满一年的，应当按照城镇标准计算伤残赔偿金。故上诉人主张伤残赔偿金应当按照农村标准计算没有依据，本院不予支持。关于护理费用，虽然被上诉人张盼云未提供住院期间护理人数的医嘱证明，但根据被上诉人张盼云事故中所受损伤为右下肢开放性骨折并伴有手术，活动能力受限较大，一审酌情认定住院期间按照两人护理符合本案事实。关于鉴定费用，关于鉴定费，是查明交通事故损失程度所支出的必要的、合理的费用，上诉人主张不承担赔偿责任没有法律及合同约定的依据，本院亦不予支持。关于上诉人所称一审判决未对李志刚保留交强险医疗费用的相关份额，经二审期间询问，被上诉人李志刚表示不再主张交强险和商业险中为其预留医疗费、伙食补助费、营养费。故，对于上诉人该项主张，本案不再做处理。根据已经查明的事实，被上诉人王爱红为其驾驶车辆承保了10万元的第三者责任险。但一审判决中对于永安未央公司在商业第三者责任险范围内承担的赔偿责任确实超出了其保险金额的数额。故一审对此判决有误，应当予以纠正。同时，一审判决中对于残疾辅助器具配置费即足下垂用矫形器费750元未计算在伤残赔偿限额内，并未在上诉人承保的交强险范围内予以赔偿亦与交强险条款不符，应同时予以纠正。故，上诉人应在交强险责任限额内赔偿被上诉人张盼云各项损失101848元。在商业第三者责任险范围内赔偿被上诉人张盼云100000元。超出商业第三者责任险部分27036.08元，由被上诉人王爱红承担。同时，对于张盼云剩余损失，由被上诉人李志刚赔偿158795.1元的20%的70%，即22231.31元，扣除其已垫付的21800元，在需支付赔偿金431.31元。其余损失，由张盼云自负。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，审判程序合法，唯在认定保险人赔偿责任及赔偿数额时存在瑕疵，应予纠正。上诉人永安未央公司的上诉请求部分成立，依法应予支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省陇县人民法院（2018）陕0327民初586号民事判决第四项；二、变更陕西省陇县人民法院（2018）陕0327民初586号民事判决第一项为由永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司于十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿张盼云各项费用合计101848元；三、变更陕西省陇县人民法院（2018）陕0327民初586号民事判决第二项为由永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司于十日内在商业第三者责任险范围内赔偿张盼云各项费用合计100000元；四、增判对超出商业第三者责任险保险限额部分即27036.08元由被上诉人王爱红于十日内赔偿张盼云；五、变更陕西省陇县人民法院（2018）陕0327民初586号民事判决第三项为由李志刚于十日内赔偿张盼云剩余损失的20%的70%，即22231.31元，扣除其已垫付的21800元，再须支付赔偿金431.31元。其余损失，由张盼云自负；六、驳回上诉人永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2788元，按一审判决的案件受理费负担方式处理。二审案件受理费2900元，由上诉人永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司承担2410元，由被上诉人王爱红承担490元。其余二审案件受理费2676元，予以退还。本判决为终审判决。审 判 长  彭 澍审 判 员  付金国审 判 员  李婧雯二〇一九年三月四日法官助理  王云飞书 记 员  王文叶