江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣09民终346号上诉人（原审原告）：王月秀，女，1976年5月26日出生，汉族，江西省万载县人，住江西省万载县。委托诉讼代理人：赖若群，江西四强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新华人寿保险股份有限公司江西分公司，住所地：江西省南昌市西湖区广场南路205号恒茂国际华城16号楼A座第26、27层。统一社会信用代码：9136010074196662XJ。负责人：林建梅，该分公司总经理。委托诉讼代理人：焦尹，江西利元律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴志依，江西利元律师事务所律师。上诉人王月秀因与被上诉人新华人寿保险股份有限公司江西分公司（以下简称新华人寿公司）劳动争议纠纷一案，不服江西省万载县人民法院（2018）赣0922民初1791号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王月秀上诉请求：撤销一审部分判决，依法改判。理由：一审法院认定王月秀存在周六早会有加班的事实，却没有支持加班工资属于适用法律错误，王月秀并非不定时工作制人员，至于年休假工资应由新华人寿公司承担举证责任不能的法律后果；住房公积金也属于劳动争议范畴。二审中,新华人寿公司答辩称：1、一审法院认定事实正确，王月秀确系不定时工作制人员，王月秀系保险推销人员，主要工作时间用于推销保险业务，除每天签到一次外，并没有固定的上下班时间限制，每周工作时间不超过40小时；2、一审法院并未认定王月秀存在加班事实；3、王月秀主张未休年休假工资应承担未休年休假的事实，不适用举证责任倒置。王月秀一审诉讼请求：新华人寿公司支付加班工资31898.71元，补缴住房公积金。一审法院经审理查明，2012年4月1日，王月秀与新华人寿公司签订一份《续收业务人员劳动合同书》，合同约定：本合同期限于2012年4月1日至2015年4月1日终止，王月秀从事续收服务及保险销售相关工作；工作时间和休息休假为根据公司考勤及相关管理制度规定要求，在保证完成工作任务情况下，经双方协商，由公司确定王月秀休息时间；劳动报酬为每月25日前以货币形式支付工资，王月秀工资随业绩变动部分计算标准见相关制度。公司根据相关管理办法及实施细则等制度可确定及调整王月秀薪酬待遇。王月秀的薪酬待遇不低于当地最低工资标准等内容。合同签订后，王月秀在新华人寿公司设在万载县城的网点工作。合同期满后，王月秀与公司续订了劳动合同，合同期限自2015年4月2日至2018年4月1日止。2017年下半年以来，新华人寿公司进行人事制度改革，王月秀认为新华人寿公司的改革强化了考勤，减少了收入，双方发生了劳动争议纠纷。2018年4月3日，王月秀向万载县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求新华人寿公司支付加班工资31898.71元，并补缴住房公积金。2018年6月29日，该委员会驳回王月秀的全部仲裁请求。王月秀不服提起诉讼。另查明，保险中介监管信息系统显示，从2014年6月1日起，王月秀为新华人寿公司人身保险销售人员。王月秀在2017年7月之前，以每天上午8时左右打卡、签字一次的方式上班签到。庭审中，王月秀提交的万载续收群部分微信记录和2017年3月至10月的签到记录显示，王月秀在周六日经常会应网点主管的要求参加公司的营销早会。一审法院认为，劳动部《工资支付暂行规定》第十三条对不同工作时间制度加班费的计算均进行了规定，并明确规定实行不定时工作制的劳动者不执行上述规定。就本案而言，王月秀系新华人寿人身保险销售人员，根据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条第一项的规定，王月秀属于可以实行不定时工作制的职工。且根据王月秀在新华人寿公司网点上班期间每日打卡或签到一次的考勤方式和王月秀每月佣金的入账情况来看，可以证明王月秀除每天签到一次外，没有固定的上下班时间限制。新华人寿公司认为王月秀的工作性质为不定时工作制的意见，该院予以采纳。王月秀称，实行不定时工作制，需得到劳动部门的批准，新华人寿公司没有批准文件，属程序违法。因王月秀主张休息日加班工资所依据的是与新华人寿公司之间存在的劳动关系，即使新华人寿公司未到劳动行政部门对不定时工时制度办理审批，也属于行政机关对新华人寿公司履行监管职责的问题，属于行政法律关系范畴。故新华人寿公司虽未提交劳动行政部门的相关批准文件，但新华人寿公司对王月秀实行不定时工作制的事实客观存在，且王月秀提交的微信记录、签到记录仅可证明其在周六参加网点的营销早会的事实，不能证明王月秀周六加班的事实。据此，王月秀要求新华人寿公司支付周六加班工资的诉讼请求，没有事实和法律依据，该院不予支持。关于王月秀主张新华人寿公司应支付年休假工资的问题，从双方提交的证据来看，无法确定王月秀在新华人寿公司网点工作期间是否享受过休假，故对该项诉讼请求，本院不予支持。关于王月秀主张应由新华人寿公司补缴住房公积金的问题，根据《住房公积金管理条例》第三十八条的规定，王月秀的该项主张属于行政处理的范围，不属本案审理的范围，故对王月秀的该项诉讼请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：驳回王月秀的诉讼请求。案件受理费10元，由王月秀负担。二审中，上诉人王月秀提供一份新华人寿公司2017年7月12日下发的《关于进一步规范营销二部劳动合同人员考勤工作的通知》，用以证明王月秀是执行公司标准工时的工作人员。新华人寿公司对王月秀提供的证据质证认为：1、对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，如果确实是新华人寿公司邮寄方式寄给王月秀，需要王月秀提供邮寄单据予以证实，因为适才与公司相关人员核对后其称从未发布该份文件。2、该份文件的落款为新华人寿江西分公司保费部，如果是涉及人员考勤或者工作时间的一般由人事部门下发并且盖章的。3、即使该份文件是真实的，希望王月秀注意一下，出勤管理中亦对于外勤人员做了规定，即员工于公司规定时间内在工作外出办公的视为出勤。其次指纹打卡明确规定打卡为每日四次，而从王月秀提交的打卡记录及我司后续将会提交的打卡记录均反映王月秀是违反了公司规定的，反而应当承担按照旷工处理的相应处罚。本院对上诉人王月秀提供的质证综合认证：由于该证据系复印件，并未提供原件核对，且文件内容无法直接证明王月秀的工作时间，对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认。二审中，新华人寿公司提供王月秀2017年9月份至2019年2月份打卡记录，用以证明王月秀并不符合享受年休假的条件。王月秀对新华人寿公司提供的证据质证认为：对该证据的真实性有异议，对合法性、关联性无异议，该证据并没有真实地反映王月秀考勤的全部。另外，这也是新华人寿公司内部的管理问题。在一审仲裁的时候证据已经存在，不属于新证据。本院对新华人寿公司提供的证据综合认证，结合双方当事人陈述，双方当事人对工作日早上打卡考勤记录无异议，本院确认该证据的真实性、合法性、关联性。本院二审查明的事实与原审认定的事实一致，对原审认定的事实予以确认。本院认为：关于王月秀主张工作期间休息日加班工资问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王月秀提供了休息日参加早会的证据，但是新华人寿公司反驳称王月秀休息日参加早会并不属于加班，并提供了王月秀的考勤记录、劳动合同、工资条的等证据，用以证明王月秀是实行不定时工作制。综合劳动合同约定的王月秀从事续收服务及保险销售相关工作、工作日上班打卡一次无下班打卡的考勤记录以及工资收入主要来源业务新单提成、奖金等事实，可以认定王月秀的工作时间并非固定的标准工时，符合不定时工作制特征。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工作制的劳动者不执行标准工时时间外工作应支付相应工资标准的规定。至于实行不定时工作制需得到劳动行政部门的批准的规定属于行政管理规定，并不影响事实上新华人寿公司对王月秀实行不定时工作制的事实。因此，王月秀关于新华人寿公司支付休息日加班工资的请求没有事实和法律依据，本院二审不予支持。关于王月秀主张新华人寿公司应支付年休假工资的问题。由于王月秀事实上属于不定时工作制，可以自主决定工作、休息时间，新华人寿公司没有掌握王月秀年休假的相关证据亦符合客观事实。因此，本案不宜因新华人寿没有提供安排王月秀年休假证据而认定损害了王月秀年休假的权利，王月秀关于新华人寿公司应支付年休假工资的请求，本院二审亦不予支持。关于王月秀主张应由新华人寿公司补缴住房公积金的问题。根据国务院《住房公积金管理条例》第三十七条规定：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。”第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”依据上述规定，王月秀与新华人寿公司因住房公积金发生争议，应当由住房公积金管理中心负责催缴，故一审法院认定王月秀要求新华人寿补缴其住房公积金的诉讼请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，亦无不当。综上，上诉人王月秀的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王月秀负担。本判决为终审判决。审判长  黄若凡审判员  高胜敏审判员  易 芳二〇一九年三月二十日法官助理罗武平书记员张媛