福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初12711号 原告（互为被告）：宋海朝，男，汉族，1976年3月28日出生，住河南省舞钢市。 委托诉讼代理人：邓珉、尹娟，广东穗江律师事务所律师。 被告（互为原告）：福建省晋江市交通物流有限公司，住所地晋江市陈埭镇岸兜大道，统一社会信用代码91350582X1146859XJ。 法定代表人：谢姚山，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈斌，福建醒狮律师事务所律师。 原告（互为被告）宋海朝与被告（互为原告）福建省晋江市交通物流有限公司（以下简称晋江交通物流公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。宋海朝的委托诉讼代理人尹娟，晋江交通物流公司的委托诉讼代理人陈斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋海朝诉向本院诉求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.请求裁决被告支付原告住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪期工资、辅助器具费、一次性伤残补助金、一次性工伤保险待遇（伤残津贴）等共计人民币823230元。事实和理由：原告于2014年10月到被告公司任司机，工资平均每月5780元。2016年1月19日，原告受被告公司指派前往广东，在返回晋江途中车辆损坏前往广东省佛山市南海区里水镇河村广物汽贸城修理时，左下肢不慎被汽车压伤，被送往广东省佛山市第一人民医院住院治疗35天，于2016年2月24日出院。其伤情经广东省佛山市第一人民医院诊断为：1.左下肢毁损伤；2.失血性休克；3.急性失血性贫血（中度）；4.凝血功能异常。2016年11月10日，晋江市人力和社会保障局依法作出晋人社工【2016】911号工伤认定决定书，对宋海朝的事故认定为工伤。被告公司不服提起行政诉讼，南安市人民法院于2017年9月5日作出驳回被告公司的诉讼请求的行政判决，被告公司不服该判决提起上诉，泉州市中级人民法院于2018年3月19日作出驳回上诉、维持原判的终审行政判决【（2018）闽05行终21号】。2018年6月26日，泉州市劳动能力鉴定委员会对宋海朝作出泉等级（伤残）四级、未达到生活自理障碍等级。2018年7月25日，泉州市劳动能力鉴定委员会对宋海朝作出泉劳鉴委辅字【2018】22号劳动能力鉴定结论书，对其作出符合配置组件式大腿假肢配置意见。晋江市劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月27日作出晋劳仲案【2018】881号裁定书，原告不服该裁定，故诉至法院。 被告晋江交通物流公司辩称：1.针对原告的诉讼请求，原告要求解除劳动关系，被告也予以同意。2.对于要求被告支付伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤保险待遇等费用的请求，由于原告就事故纠纷已向第三方取得1347079.74元的赔偿，该赔偿足于弥补原告的全部损失，所以该请求依法不应予以支持。3.即使按照原告的请求，要求对事故进行一次性工伤保险待遇赔偿，案件涉及的也仅有一次性伤残补助金及一次性工伤保险待遇，其他的项目损失已经在第三方的纠纷中得到赔偿，同时，一次性工伤保险待遇的月工资应是4503元／月，而不是原告起诉的4762元，在计算相关赔偿项目时，对于原告之前向公司借资的30800元也应予以扣除。并作为互为原告向本院诉求：1.晋江交通物流公司不必支付宋海朝一次性伤残补助金、伤残津贴等各项工伤待遇，不必为宋海朝缴纳社会保险费；2.宋海朝承担本案的诉讼费用。事实和理由：本案事故经佛山市南海区人民法院判决，佛山市南海一汽汽车销售服务有限公司应支付被告人身损害赔偿金项目下医药费、护理费等各项费用合计1347079.74元，赔偿金并已履行完毕。因被告所受伤害已经得到责任方的全额补偿，现被告申请再享受工伤待遇并无依据。且原告与被告劳动关系已经解除，原告再为被告缴纳社保也没有依据。故不服晋江市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁，提起诉讼。 互为被告宋海朝辩称：因第三人引起的工伤，职工向第三人提起诉讼，仍可以向用人单位主张赔偿，被告的诉求没有事实及法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告（互为被告）宋海朝提交的晋人社工认（2016）911号工伤认定决定书一份、（2017）闽0583行初54号南安市人民法院行政判决书、（2018）闽05行终21号泉州市中级人民法院行政判决书、劳动能力鉴定结论书（泉劳鉴委伤字（2018）1041号、劳动能力鉴定结论书【泉劳鉴委辅字（2018）22号】、病历材料、仲裁裁决书，被告（互为原告）晋江交通物流公司提供的劳动仲裁申请书、裁决书、送达回证、陪护证明及发票、疾病证明书一份、工资支付凭证、收据、民事判决书，双方对对方提供的证据的三性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.宋海朝于2014年10月进入被告公司任司机。双方口头约定工资计件制，宋海朝每月实际平均工资5780元。2016年1月19日，宋海朝受公司指派前往广东，在返回晋江途中车辆损害，前往广东省佛山市南海区里水镇河村广物汽贸城修理时，左下肢不慎被汽车压伤，其伤情经广东省佛山市第一人民医院诊断为：左下肢毁损伤:左大腿以下脱套伤，左股四头肌断裂，左股动静脉挫伤，左胫骨平台、腓骨头骨折，左踝、足开放性、粉碎性骨折伴多发脱位，左膝关节以下血管损伤；失血性休克；急性失血性贫血（中度）；凝血功能异常。事故发生后，宋海朝被送至佛山市第一人民医院住院治疗35天，于2016年2月24日出院。 2.该事故伤害于2016年11月10日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤（晋人社工认【2016】911号）；晋江交通物流公司不服提起行政诉讼，南安市人民法院于2018年3月19日作出驳回上诉、维持原判的终审行政判决【（2018）闽05行终21号】；晋江交通物流公司不服提起上诉，泉州市中级人民法院于2018年3月19日作出驳回上诉、维持原判的终审行政判决【（2018）闽05行终21号】。宋海朝于2018年6月26日经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级、未达到生活自理障碍等级（泉劳鉴委伤字【2018】1041号），2018年7月25日经泉州市劳动能力鉴定委员鉴定出具辅助器具配置意见：符合配置组件式大腿假肢。晋江交通物流公司未为宋海朝办理并缴纳工作期间的社会保险，但已结清宋海朝工作期间的全部工资。2018年8月27日，原告宋海朝向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，该仲裁委于2018年9月27日作出裁决。 3.2016年9月29日，广东省佛山市南海区人民法院作出（2016）粤0605民初6149号民事判决，核定宋海朝的医疗费49517.4元、护理费3870元、伙食补助费3500元、交通费2549元、住宿费5994元，营养费4500元、误工费15448元、残疾赔偿金362314.8元、被扶养人生活费146334.54元、残疾辅助器具费747552元、鉴定费5500元。上述各项赔偿费用共计1347079.74元，精神损害抚慰金48000元，判决第三人侵权单位佛山市南海一汽汽车销售服务有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向原告宋海朝支付各项赔偿金1395079.74元。 4.晋江交通物流公司已支付宋海朝医疗费、住院护理费3870元，另借支宋海朝30800元。 双方当事人争议的主要焦点：在原告已从第三方侵权责任人获得赔偿后，被告是否仍应支付原告工伤保险待遇下的赔偿项目及支付标准如何认定的问题。对此，本院予以查明、分析并认定。 一、关于宋海朝的月均工资的问题。晋江交通物流公司在仲裁阶段中主张宋海朝的月均工资为5780元，现宋海朝也予以认可，该月工资的认定亦与晋江交通物流公司提供的工资凭证是基本一致的，在裁决书当中也予以认定，双方庭审表示对裁决书认定的事实均无异议，故宋海朝的月均工资认定为5780元。 二、对宋海朝主张的各项项目及核算认定如下： 1.住院伙食补助费、辅助器具费、住院期间的护理费。根据《社会保险法》第四十二条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条的规定，因医疗费用客观上只发生一份，劳动者不能因第三人侵权与工伤竞合在一份损失的情况下获得双份赔偿从而获益，同理，住院伙食补助费、辅助器具费、住院期间的护理费因在案外人侵权案件中予以处理，故宋海朝关于该三项费用的主张不予支持。 2.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据宋海朝的伤情及治疗情况，酌定停工留薪期为3个月（即自2016年1月20日-2016年4月19日），故按照宋海朝的实际月工资5780元予以计算该项数额为17340元。 3.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，宋海朝的一次性伤残补助金按照四级伤残21个月计算为5780元／月×21个月=121380元。 4.一次性工伤保险待遇（伤残津贴）。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项的规定，职工因工致残被鉴定为四级伤残的，有权从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残的具体标准为本人工资的75%，因此宋海朝每月的伤残津贴为4335元（5780元×75%）。根据人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发【2013】34号）第十三条规定，由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法，故宋海朝主张一次性支付伤残津贴，缺乏依据，本院不予支持。因此，晋江交通物流公司应自宋海朝停工留薪期满即2016年4月20日起支付每月按4335元的标准支付给宋海朝伤残津贴。 本院认为，原告（互为被告）宋海朝与被告（互为原告）晋江交通物流公司未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，双方均应按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，依法全面履行各自的义务。宋海朝在工作过程中受伤，属工伤，宋海朝应依法享受工伤保险待遇。本案属第三人侵权与工伤竞合的典型情形，对此，《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（[2006]行他字第12号）规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。该答复确定了因第三人造成工伤的职工或其近亲属可获得双重赔偿的原则，又因晋江交通物流公司未为宋海朝缴纳工伤保险费，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，晋江交通物流公司应对宋海朝的工伤承担赔偿责任。虽然原被告双方均表示愿意解除合同，但是根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，故双方的劳动关系不予解除。宋海朝主张的住院伙食补助费、住院期间护理费、辅助器具费用等已经（2016）粤0605民初6149号民事判决作出判决由侵权人（第三人）赔偿，故宋海朝的该三项主张不予支持，且晋江交通物流公司以护理费、安装假肢费用、生活费等名义支付给宋海朝的款项共计30800元可在晋江物流公司支付的费用当中予以扣除。宋海朝停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、伤残津贴是原告享有的工伤保险待遇，与第三人侵权获得的赔偿不重合，应依法予以支持。故晋江交通物流公司应支付给宋海朝停工留薪期间的工资17340元、一次性伤残补助金121380元、合计138720元，扣除晋江交通物流公司已支付的30800元，尚须支付给宋海朝107920元。同时，保留宋海朝与晋江交通物流公司的劳动关系，由宋海朝退出工作岗位，并自宋海朝停工留薪期满即2016年4月20日起，以每月4335元的标准按月支付给宋海朝伤残津贴，直至宋海朝年满60周岁。宋海朝的其他诉讼请求，理据不足，不予支持。晋江交通物流公司诉求的不必支付宋海朝一次性伤残补助金、伤残津贴，于法无据，不予支持。因征缴社会保险费是社会管理部门的职责，不属于人民法院受理民事纠纷的范围，对晋江交通物流公司诉求的不必为被告缴纳社会保险费的该项请求不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第十四条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、福建省晋江市交通物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付宋海朝工伤保险待遇项目（停工留薪期间、一次性伤残补助金）合计107920元，并以每月4335元的标准按月支付给宋海朝伤残津贴（自宋海朝停工留薪期满即2016年4月20日起，至宋海朝年满60周岁）； 二、驳回宋海朝及福建省晋江市交通物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费20元，减半收取为10元，由福建省晋江市交通物流有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  禤汉夏 二〇一九年三月二十一日 书记员  王园园 附件：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （1）退休； （2）患病、负伤； （3）因工伤残或者患职业病； （4）失业； （5）生育； 劳动者死亡后，其遗嘱依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《工伤保险条例》 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责收到暴力等意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、货车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十五条职工因公致残被评定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金不足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金不足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新产生的费用。 《福建省实施办法》 第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。 一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人不作为义务之日起计算。 －2－ －3－