辽宁省本溪市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）辽05刑终36号 原公诉机关本溪市明山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨柏林，男，1984年12月23日出生，满族，捕前住本溪市明山区。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月8日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。 辩护人张鸿然，辽宁平正律师事务所律师。 原审被告人王云飞，男，1982年11月9日出生，满族，捕前住本溪市平山区。2002年因犯强奸罪被判处有期徒刑五年。因涉嫌犯盗窃罪于2018年5月8日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。 本溪市明山区人民法院审理本溪市明山区人民检察院指控原审被告人王云飞、杨柏林犯盗窃罪一案，于2018年12月26日作出（2018）辽0504刑初362号刑事判决。原审被告人杨柏林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：被告人王云飞、杨柏林伙同纪某（另案处理）于2017年10月初至2018年4月29日间，由被告人王云飞和纪某负责先行“踩点”和实施盗窃，由被告人杨柏林负责开车将王云飞和纪某送至盗窃地点并在盗窃后将盗窃物品运至销赃地。三人采用上述手段先后盗窃8起，盗窃财物总价值人民币490709元（以下币种相同）。具体犯罪事实如下： 1、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2017年10月初的一天，在本溪市明山区成某嘉园A区，盗走型号为4×35+1×10的电缆100米。经鉴定，被盗物品价值7200元。 2、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2017年12月份的一天，在本溪市明山区，将该小区4-sy2、5-sy2号楼旁边的三个变电箱内的87块铜牌全部盗走，被盗物品无法估价。 3、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2018年2月15日，在本溪市明山区碧水云天，盗走型号为YJV4×185的电缆62米、YJV4×70的电缆31米、YJV4×95+1×50的电缆230米、YJV4×70+1×35的电缆75米、YJV4×50+1×25的电缆318米、YJV5×16的电缆551米、BV3×10的电缆119米。经鉴定，被盗物品价值123229元。 4、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2018年2月17日，在本溪市明山区绿地山水城，盗走型号为YJV4×25+1×16的电缆220米、YJV4×50+1×25的电缆424米、YJV4×150+1×70的电缆15米。经鉴定，被盗物品价值70430元。 5、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2018年3月初的一天，在本溪市明山区绿地中央广场，将信号线盗走，被盗物品无法估价。 7、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2018年4月16日，在本溪市明山区绿地山水城，盗走型号为YJV4×25+1×16的电缆230米、YJV4×50+1×25的电缆400米、YJV4×150+1×70的电缆20米。经鉴定，被盗物品价值69950元。 7、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2018年4月20日左右，连续两次在本溪市明山区金地阳，盗走型号为YJV4×50+1×25的电缆222米、YJV4×35+1×16的电缆116米、YJV5×10的电缆66米、BBTRZ5×16的电缆512米，BBTRZ5×10的电缆232米。经鉴定，被盗物品价值88000元。 8、被告人王云飞、杨柏林伙同纪某于2018年4月28日、29日，连续两次在本溪市明山区金地花园，盗走型号为YJV4×50+1×25的电缆300米、YJV4×70+1×35的电缆400米、YJV4×25+1×16的电缆460米。经鉴定，被盗物品价值131900元。 被告人杨柏林被抓获归案后，协助公安机关将被告人王云飞抓获归案。 原判认定上述事实的证据有：案件来源及归案经过，相关书证，视听资料，证人佟虹、杨某、谢某等人证言，被告人王云飞、杨柏林的供述等。 原审法院认为，被告人王云飞、杨柏林盗窃他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人王云飞、杨柏林共同故意实施犯罪，是共同犯罪。被告人杨柏林归案后，协助公安机关抓捕同案犯王云飞，是立功，可以减轻处罚。被告人王云飞、杨柏林自愿认罪，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十八条、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条之规定，认定被告人王云飞犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年四个月，并处罚金人民币十五万元；被告人杨柏林犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元；判令被告人王云飞、杨柏林向被害单位本溪成德嘉园物业有限公司退赔盗窃所得人民币七千二百元，向被害单位本溪市佳丽房地产开发有限公司退赔盗窃所得人民币八万八千元，向被害单位本溪金地物业有限公司退赔盗窃所得人民币十三万一千九百元，向本溪碧水云天房地产开发有限公司退赔盗窃所得人民币十二万三千二百二十九元，向本溪市溪缘物业管理有限公司退赔盗窃所得人民币十四万零三百八十元，向被害单位绿地本溪置业有限公司退赔盗窃所得铜牌八十七块。 上诉人杨柏林的上诉理由是：其没有参与王云飞等人预谋、盗窃的具体过程，只是负责运输，应当认定为从犯，原判量刑重。 其辩护人的辩护意见是：杨柏林不是犯意提起者，没有参与盗窃的具体过程，在犯罪中作用相对较小，应当认定为从犯；杨柏林具有立功、初犯、自愿认罪的情节，原判量刑重。 经审理查明事实与原判认定事实一致。 认定上述事实的证据有： 1、证人杨某（成某嘉园物业经理助理）、谢某（绿地山水城物业经理）、毕某（绿地山水城物业维修主管）、臧某（绿地山水城工作人员）、叶某（金地花园物业公司经理）、吴某（碧水云天土建工程师）、冯某（金地阳光工作人员）、李某（绿地中央广场工作人员）证言，证实上述地点被盗电缆线、信号线、铜牌的时间、规格、数量及价值。 2、证人佟虹证言，证实我是辽Ｅ×××××号出租车的车主，杨柏林是我雇的夜班司机，2018年5月6日晚，他开的这辆车。 3、原审被告人王云飞供述，供认2017年10月至2018年4月29日间，其与“老虎”经预谋，多次在本溪市金地花园、绿地中央广场、绿地山水城、金地阳光、成德嘉园、碧水云天盗窃电缆线、铜牌、信号线等物品，并由杨柏林开出租车接送二人及赃物，盗窃所得赃款除每次给杨柏林1000元外，均由其与“老虎”均分的事实经过。 4、上诉人杨柏林供述，供认从2017年10月开始，纪某与王云飞共同盗窃电缆挣钱，找我开辽Ｅ×××××号出租车接二人到盗窃地点，并在盗窃之后将二人及赃物运至销赃地点予以销赃，每次给我1000元。从2017年10月开始，他俩负责偷电缆、卖电缆、踩点，我按照他们告诉我的地址接送，我多次拉二人到成某嘉园、金地花园、绿地中央广场、绿地山水城、金地阳光、碧水云天盗窃电缆、铜牌等物品，并将赃物拉到兴安的废品收购站卖掉。 5、辨认笔录，证实王云飞、杨柏林辨认出纪某即为“老虎”。 6、指认照片，证实案发现场及使用的作案工具情况。 7、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书，搜查光盘，证实侦查人员在王云飞的住处搜查出线缆剪等作案工具及作案时所着衣物、头套及赃款人民币3000元，均予以扣押，从杨柏林处扣押赃款人民币705元。 8、本溪市价格认证中心价格认定结论书，证实涉案物品价值。 9、刑事判决书，电话查询记录，户籍档案，证实原审被告人王云飞、上诉人杨柏林的自然情况及王云飞的前科情况。 10、情况说明，证实上诉人杨柏林协助抓捕同案犯的事实。 11、案件来源，归案经过，证实本案系经被害单位报案，原审被告人王云飞、上诉人杨柏林被抓获归案。 以上证据均经原审法院庭审质证及本院审查，在本院审理期间未发生变化，本院予以确认。 本院认为，原审被告人王云飞、上诉人杨柏林以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，二人之行为均已构成盗窃罪。原判认定上述二人自愿认罪、系共同犯罪，及上诉人杨柏林构成立功的事实清楚，本院予以确认。原审被告人王云飞与纪某事前预谋、准备作案工具、到案发现场实施具体的盗窃行为、与纪某占有大部分赃款；上诉人杨柏林明知王云飞二人实施盗窃，仍然积极参与，负责接送二人到案发现场及运送赃物至销赃地点，其行为构成盗窃罪，不宜与王云飞区分主从犯，但其没有参与盗窃的全部过程，不论盗窃所得赃款多少，都分得1000元左右的赃款，在共同犯罪中所起的作用低于王云飞二人，故应当区分王云飞和杨柏林的犯罪地位和作用，以及杨柏林具有立功的法定减轻处罚情节，对杨柏林减轻处罚，所以原判对杨柏林的量刑，本院予以调整。对于上诉人杨柏林所提“其没有参与王云飞等人预谋、盗窃的具体过程，只是负责运输，应当认定为从犯，原判量刑重”的上诉理由，及其辩护人所提“杨柏林不是犯意提起者，没有参与盗窃的具体过程，在犯罪中作用相对较小，应当认定为从犯；杨柏林具有立功、初犯、自愿认罪的情节，原判量刑重”的辩护意见中，与本院查明事实相符的部分，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑部分适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十八条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持本溪市明山区人民法院（2018）辽0504刑初362号刑事判决第一项、第三项及第二项中对上诉人杨柏林的定罪部分和判处的附加刑部分； 二、撤销本溪市明山区人民法院（2018）辽0504刑初362号刑事判决第二项中对上诉人杨柏林判处的主刑部分； 三、上诉人杨柏林犯盗窃罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月8日起至2025年5月7日止），并处罚金人民币十万元（此款于判决发生法律效力后三个月内缴纳）。 本判决为终审判决。 审判长  邴妮婷 审判员  沙丽敏 审判员  周佩麟 二〇一九年三月二十七日 书记员  傅国帅 附：本案适用的法律规定 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。