山东省济南市历城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）鲁0112刑初716号 公诉机关山东省济南市历城区人民检察院。 被告人于方伟，男，1994年3月9日出生于山东省威海市，汉族，初中文化，无业，住山东省威海市文登区。2017年9月21日因故意伤害被威海市公安局文登分局行政拘留10日，并处罚款500元。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年5月19日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕，现羁押于济南市第二看守所。 辩护人李志涛、刘宝林，山东泉运律师事务所律师。 被告人郑金荣，男，1995年7月5日出生于广东省潮州市，汉族，大学文化，公司职员，户籍所在地广东省饶平县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年4月26日被刑事拘留，同年6月1日被取保候审。 辩护人赵树、徐江涛，山东瑞文律师事务所律师。 济南市历城区人民检察院以济历城检公刑诉〔2018〕755号起诉书指控被告人于方伟、郑金荣犯非法经营罪，于2018年12月3日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2018年12月12日、2019年3月27日二次公开开庭进行了审理。济南市历城区人民检察院指派检察员宋烨、孟祥金出庭支持公诉，被告人于方伟及其辩护人郑金荣及其辩护人到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关认为需要补充侦查，于2019年2月28日建议对本案延期审理，2019年3月21日本院根据公诉机关提请，恢复了对本案的审理。现已审理终结。 济南市历城区人民检察院指控： 一、被告人于方伟未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖零售许可证的情况下，通过网上社交平台“0Q”、“微信”联系卖家“女帝”(微信名，住址不详)购买香烟，加价后分别销售给薛永春(已判决)、郑金荣、赖某某等人，销售金额共计78093元。 二、被告人郑金荣在未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖零售许可证的情况下，使用微信号从被告人于方伟等处购买香烟，加价后分别销售给郑某某、谢某某等人，销售金额共计50195元。 公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书、鉴别检验报告、电子物证检查工作记录、微信注册资料及交易明细、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人于方伟、郑金荣违法国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其二人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人于方伟对公诉机关的指控未提出异议。 被告人于方伟的辩护人提出以下辩护意见：1.对被告人于方伟应当按照非法生产销售伪劣产品罪定罪量刑；2.于方伟归案后能如实供述，当庭认罪，建议对其判处缓刑或单处罚金。 被告人郑金荣对公诉机关的指控未提出异议。 被告人郑金荣的辩护人提出郑金荣认罪悔罪，建议对其适用缓刑或单处罚金的辩护意见。 本院经审理查明： 一、被告人于方伟自2017年1月份开始，在未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖零售许可证的情况下，使用微信账号在网上销售香烟，其中与被告人郑金荣使用的微信账号联系并销售香烟人民币（以下均同）30730元，与薛永春使用的微信账号联系并销售香烟22238元，与赖某某使用的微信账号联系并销售香烟25125元，以上共计非法经营金额78093元。 二、被告人郑金荣在未经烟草专卖行政主管部门许可，未办理烟草专卖零售许可证的情况下，使用微信账号从被告人于方伟等处购买香烟，加价后与微信账号的郑某某联系并销售香烟35752元，与微信账号的谢某某联系并销售香烟14443元，综上非法经营金额共计50195元。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.抓获经过、发破案经过证明：2018年4月26日，公安机关在广州市番禺区将郑金荣抓获归案，归案后对其通过微信发布信息、销售香烟的犯罪事实供认不讳；同年5月18日，公安机关在威海市文登市将被告人于方伟抓获归案，归案后对其通过微信销售香烟的非法经营行为供认不讳。 2.户籍证明等证明：被告人于方伟、郑金荣作案时系完全刑事责任能力人。 3.威海市公安局文登分局行政处罚决定书证明：2013年3月7日被告人于方伟因琐事伙同他人将丁某某捅伤被处以罚款五佰元的行政处罚；2017年9月21日，被告人于方伟因伙同他人持刀将张某、肖某捅伤，将苗某某打伤被处以行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚。 4.搜查笔录、扣押清单等证明：公安机关对于方伟的住所进行搜查，搜查出OPPO手机一部、金立手机一部、三星手机一部、BIMI手机一部，并将上述物品扣押；扣押于方伟持有的IPHONE6手机一部。 5.情况说明、扣押清单等证明：2018年5月8日，公安机关在对郑金荣的下线郑某某、谢某某询问时，当场查获香烟一批并扣押了该批香烟，因需要烟草部门进行鉴定，扣押于山东省烟草质量监督检测站。 6.公安机关调取自深圳市腾讯计算机系统有限公司的微信号的交易明细证明：微信号自2017年5月至10月间，共向微信号累计转账20040元；微信号自2017年6月至2017年10月间，共向微信号累计转账30730元；微信号自2017年4、5月共向微信号累计转账5085元；微信号自2017年3月至11月间，共向微信号累计转账22238元。 7.辨认笔录证明：证人谢某某辨认出通过微信向其销售14443元香烟的系被告人郑金荣；郑某某辨认出通过微信向其出售香烟的系被告人郑金荣。 8.山东省烟草质量监督监测站的检验报告证明：自郑某某处扣押的香烟均系真品卷烟。 9.电子证物检查笔录证明：对郑金荣使用的手机检查，提取到微信号与微信好友出售香烟的聊天记录，共计转款14笔14443元；与微信好友出售香烟的聊天记录，共计转款19笔35752元。 10.罪犯薛永春的供述及微信交易明细证明：其在网上认识了叫“老来”的人，其使用的微信账号自“老来”的两个微信名为“老来带你月入3万”和“老来带你稳定入神”处购买香烟后出售，其自“老来”处购买了22238元的香烟。 11.证人赖某某的证言证明：其自2017年上半年开始，使用微信号自微信昵称为“老来带你月入3万”的人（被告人于方伟）处购买了2万元左右的香烟，对方通过微信号收款。 12.证人郑某某的证言证明：其与郑金荣是大学同学，2017年11月左右，其自郑金荣处陆续购买了4万元左右的香烟，加价卖出后获利约1.2万元。其使用微信号为与郑金荣联系进货并转账付款。 13.证人谢某某的证言证明：其使用微信号为自微信号为的男子（郑金荣）处陆续购买了14443元的香烟。 本院认为，被告人于方伟、郑金荣违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，二人的行为构成非法经营罪，公诉机关的指控成立。对被告人于方伟的辩护人关于被告人于方伟构成生产、销售伪劣产品罪的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人于方伟归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可依法对其从轻处罚。被告人于方伟有劣迹，可酌情从重处罚。被告人郑金荣归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节且积极缴纳罚金，可对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人于方伟非法经营的犯罪行为社会危害性较大，本院对其辩护人提出的建议适用缓刑或单处罚金的辩护意见不予采纳。根据二被告人的犯罪情节及悔罪表现，对被告人于方伟依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人郑金荣依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人于方伟犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月19日起至2019年4月18日止；罚金限本判决生效后十五日内缴纳）； 被告人郑金荣犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。 二、扣押的烟草一宗予以没收；扣押于公安机关的于方伟的苹果6手机一部、金立手机一部系作案工具予以没收，OPPO手机一部、三星手机一部、BIMI手机发还被告人于方伟。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本、副本各一份。 审 判 长  常 颖 人民陪审员  邢爱华 人民陪审员  路玉虎 二〇一九年三月二十八日 法官 助理  王 闯 书 记 员  张豫琦