辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终384号上诉人（原审原告）：灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅，住所地灯塔市西马峰镇井泉服务区西区。经营者：刘祥平，该餐厅经理。委托诉讼代理人：林洪刚，该餐厅员工。委托诉讼代理人：向广，该餐厅员工。被上诉人（原审被告）：洪英梅，女，1974年10月16日出生，汉族，现住灯塔市。委托诉讼代理人：景山平（洪英梅丈夫），男，1970年2月24日出生，汉族，现住灯塔市。上诉人灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅因与被上诉人洪英梅劳动争议纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2018）辽1081民初3846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅的委托诉讼代理人林洪刚、向广、被上诉人洪英梅及其委托诉讼代理人景山平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅上诉请求：一、依法撤销辽宁省灯塔市人民法院（2018）辽1081民初3846号民事判决第二、三项；改判上诉人赔偿被上诉人解除劳动合同经济补偿的金额；改判赔偿被上诉人未缴纳失业保险造成的经济损失的金额。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定“被告的入职时间为2012年2月8日”属于认定事实错误。上诉人名称是“灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅”，在此之前，曾经有一家企业注册于“灯塔市西马峰镇井泉服务区”，名叫“北京市李先生餐饮管理股份有限公司灯塔井泉分公司”。该公司于2011年12月14日向灯塔市工商行政管理局申请设立，因经营不善，于2013年3月27日被灯塔市工商行政管理局正式注销。该公司被注销以后，刘祥平先生在获得“李先生”商标持有人的许可后，在“灯塔市西马峰镇井泉服务区西区”设立，一直经营至今。被上诉人主张2012年2月8日就与上诉人建立了劳动关系，但是上诉人于2013年4月8日才注册成立。因此，上诉人无需对2013年4月8日登记注册前所发生的事项承担任何法律责任。而原判决却采信被告洪英梅的说法，判定上诉人与被上诉人洪英梅的劳动合同自2012年2月8日建立，并且应当承担2012年2月8日至2013年4月8日期间赔偿责任，属于认定事实错误。二、原审判决认定“支付被告洪英梅经济补偿金14316元（2602．92元／月×5.5个月）”属于认定事实错误。原审判决认定“支付被告5.5个月的经济补偿”是认定事实错误。洪英梅在上诉人处工作年限为2013年4月8日至2017年4月1日，上诉人如需支付经济补偿金，应当按照4个月的标准支付给被上诉人，而不是判决认定的5.5个月。原审判决认定“被告受伤前月平均工资为2602.92元”是认定事实错误。根据上诉人原审提交的工资表证实，被上诉人受伤前上一年度的月平均工资为2356.83元，那么经济补偿金应当为9427．32元（2356.83元／月×4个月），三、原审判决认定“支付被告失业保险金12852元（1020元／月×18个月×70％）”是认定事实、适用法律错误。2017年3月15日，被上诉人出院。2017年4月1日，上诉人通知被上诉人到单位继续上班并且协商解决善后补偿等问题，被上诉人明确表示“我不干了”，至此，上诉人与被上诉人之间的劳动关系解除，且是被上诉人单方通知上诉人解除的。被上诉人自愿提出辞职，单方解除劳动关系，不符合领取失业保险金的法定情形。综上，原审判决认定事实、适用法律错误，请法院在查清事实的基础上依法判决支持上诉人的上诉请求。洪英梅辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅向一审法院起诉请求：一、原、被告之间的劳动关系于2017年4月1日终止。二、原告无需向被告支付经济补偿金15600元。三、原告无需向被告支付失业保险金损失12337元。四、原告无需为被告补缴自2013年4月至2017年12月的养老保险费。五、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：被告洪英梅于2012年2月8日到原告灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅面条岗位工作，未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。2017年1月7日洪英梅在工作中受伤，入辽阳嘉宁骨科医院住院治疗67天，诊断为:手开放性外伤累及肌腱、指神经损伤、血管损伤等。同年3月15日好转出院。住院期间医疗费均由原告支付。洪英梅受伤前十二个月平均工资为2602.92元。2017年8月10日洪英梅经辽阳市人力资源和社会保障局辽市人社工伤认字[2017]038号工伤认定决定书，认定洪英梅是工伤。2017年12月28日洪英梅经辽阳市劳动鉴定委员会鉴定伤残等级为十级。关于洪英梅的工伤保险待遇纠纷，灯塔市人民法院已另案处理。2018年4月2日洪英梅就经济补偿、双倍工资、补缴社保、未缴纳失业保险损失等申请仲裁，灯塔市劳动人事争议仲裁院于2018年5月18日作出灯市劳人仲字（2018）第56号仲裁裁决书，裁决：一、自2017年12月29日起洪英梅与原告之间劳动关系终止。二、原告一次性支付洪英梅经济补偿15600元。三、原告一次性支付洪英梅失业保险金损失12337元。四、原告为洪英梅补缴工作期间的养老保险费，时间：2013年4月-2017年12月，并承担企业应承担部分，具体数额以社保经办机构核定为准。其他诉求不予支持。原告不服仲裁裁决，向灯塔市人民法院提起诉讼。经查，另案原告景立军诉被告灯塔市西马峰镇李先生牛肉面井泉餐厅经济补偿金纠纷一案，灯塔市人民法院于2018年6月13日作出（2018）辽1081民初1631号民事判决，判决被告灯塔市西马峰镇李先生牛肉面井泉餐厅给付景立军经济补偿7575元。井泉餐厅不服提出上诉，辽阳市中级人民法院于2018年9月17日作出（2018）辽10民终1205号民事判决，驳回上诉，维持原判。上述生效判决均认定井泉餐厅的统一社会信用代码与本案相同；餐厅经营者与本案相同，均为刘祥平；景立军自2012年10月12日起到井泉餐厅工作等。另查，原告灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅营业执照注册日期为2013年4月8日。2017年灯塔地区最低工资标准为1020元/月。上述事实，有当事人陈述、营业执照、工伤认定决定书、伤残等级鉴定书、仲裁申请书、仲裁庭审笔录、工资条、灯塔市疾病预防控制中心核发的预防性健康体检、卫生培训合格证及培训费用收据、灯市劳人仲字（2018）第56号仲裁裁决书等相关证据在卷佐证，并经当庭质证，可以认定。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅招用被告洪英梅工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已经形成事实劳动关系。关于被告洪英梅的入职时间。洪英梅主张2012年2月8日，原告主张2013年4月8日。根据灯塔市人民法院（2018）辽1081民初1631号民事判决及辽阳市中级人民法院（2018）辽10民终1205号民事判决认定的井泉餐厅的统一社会信用代码与本案相同；餐厅经营者与本案相同，均为刘祥平；景立军自2012年10月12日起到井泉餐厅工作等，法院对被告洪英梅关于“2012年2月8日到原告处工作”的辩解，予以采信；对原告关于“2013年4月接手餐厅、随之企业法人也发生变化、以营业执照为准”的陈述，法院不予支持。故法院认定洪英梅的入职时间为2012年2月8日。关于原、被告解除劳动关系的时间。原告主张解除劳动合同时间为2017年4月1日，洪英梅主张2017年12月28日（定残之日）。洪英梅受伤后一直未回到企业工作，洪英梅于2018年4月2日就经济补偿、双倍工资、补缴社保等申请仲裁，仲裁庭审时洪英梅本人陈述“2017年3月因原告未给付受伤后工资及未给缴纳社会保险而解除劳动合同”，故法院认定双方解除劳动合同的时间为2017年4月1日。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。洪英梅因原告未给缴纳社保等而解除劳动合同，工作年限5年2个月，即经济补偿为14316元（2602.92元/月×5.5个月）。失业保险金，是指失业保险经办机构依法支付给符合条件的失业人员的基本生活费用，是对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿。2012年2月8日洪英梅到原告处工作后，原告有为洪英梅缴纳失业保险费的义务，现原告未为洪英梅缴纳失业保险费，本应由劳动保障行政部门在失业保险基金项下支付的该费用由原告予以支付。根据《中华人民共和国失业保险条例》第十七条“累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；”及《辽宁省失业保险条例》第十八条“失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放”的规定，洪英梅领取失业保险金的期限可按12个月计算，法院确定为12852元（1020元/月×18个月×70%）。关于洪英梅主张的补缴社会保险问题。根据相关劳动法律规定，应由劳动行政主管部门和社保管理部门处理，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，法院不予支持。关于洪英梅主张的未签订劳动合同双倍工资。该项属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，适用劳动争议仲裁时效一年的规定。洪英梅的入职时间为2012年2月8日，应在2014年2月7日前申请仲裁，现洪英梅于2018年4月2日申请已超过仲裁时效，其请求不予支持。关于洪英梅主张支付应得工资收入25%赔偿、支付医药费25%赔偿及赔偿其他费用问题，因工资收入25%赔偿适用于单位无故拖欠工资、克扣工资、没有依法支付加班工资的情况，本案不存在此种情况；洪英梅无证据证明造成其工伤、医疗待遇损失；未提供具体赔偿项目及依据。故对洪英梅上述主张，法院不予支持。本案经合议庭评议并经法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国失业保险条例》第二条、第十七条、第十八条、《辽宁省失业保险条例》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅与被告洪英梅之间的劳动合同关系；二、原告灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅给付被告洪英梅解除劳动合同经济补偿14316元；三、原告灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅给付被告洪英梅赔偿被告洪英梅未缴纳失业保险造成的经济损失12852元；四、驳回被告洪英梅要求原告灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅补缴社会保险、未签订劳动合同双倍工资、工资收入25%赔偿、支付医药费25%赔偿及赔偿其他费用的请求。上述款项于本判决生效后十日内履行。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅所提供证据不能证明自己主张事实的成立，其上诉请求，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人灯塔市西马镇李先生牛肉面井泉餐厅负担。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇一九年三月二十六日法官助理郝丽鑫书记员孔莹