贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终490号 上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿，营业场所贵州省毕节市大方县星宿乡龙山村，统一社会信用代码：9152000075019748XT。 负责人：龙海洋，系该矿矿长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：张玲，男，汉族，1986年8月20日出生，住贵州省毕节市，该矿员工。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：王国鹏，男，彝族，1990年4月6日出生，住贵州省毕节市，系该矿员工。 被上诉人（原审被告）：张立军，男，1989年3月4日出生，彝族，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：黄专，贵州省大方县瓢井镇法律服务所法律服务工作者。 上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿（以下至判决主文前简称瑞丰煤矿）因与被上诉人张立军工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院(2018)黔0521民初4354号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人瑞丰煤矿上诉请求：1、请求依法改判上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇为58395.98元。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1、根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条之规定，应按被上诉人实际工作月份月平均工资3200元每月计算。2、被上诉人在上诉人处借支了2500元应当予以扣除。3、被上诉人各项工伤保险待遇经计算为58395.98元，原判对此认定错误。请求二审依法处理。 被上诉人张立军二审答辩称：上诉人的上诉主张不成立，请求二审依法驳回。 原审原告瑞丰煤矿向一审法院提出诉讼请求：一、同意解除被告张立军与原告瑞丰煤矿的劳动关系；二、请求判决由原告支付的工伤保险待遇应当为60856元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告同意被告张立军解除劳动关系，被告于2017年12月16日因工受伤住院治疗。于2018年2月2日经毕节市劳动能力鉴定委员会认定为工伤，2018年5月7日鉴定为十级伤残，停工留薪5个月。但对大方县仲裁委2018年7月20日作出的方劳人仲案字（2018）第152号仲裁裁决结果持有异议，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法判如所请。 一审法院经审理认定事实如下：被告系原告工人，2017年12月16日，被告张立军在原告井下作业时受伤，后送大方县南方医院治疗，经诊断为：1、左足第一跖骨粉碎性骨折；2、左足第一跖远节跖骨骨折；3、左足第三跖近节跖骨骨折；4、左足软组织挫裂伤。住院治疗24天后出院。2018年2月2日，毕节市人力资源和社会保障局作出编号为0521201859913的《工伤认定决定书》认定被告所受之伤为工伤。2018年5月7日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出编号为NoBJ20180401063的《鉴定结论通知书》鉴定申请人劳动功能障碍程度为：伤残拾级；停工留薪期：自受伤之日起5个月。被告仲裁申请后，大方县劳动人事争议仲裁委员会以作出“方劳人仲案字（2018）第152号”裁决：一、双方劳动关系从裁决书下发之日解除；二、由原告支付被告停工留薪期工资福利26218.50元、一次性伤残补助金36705.90元、住院伙食补助费240元、停工留薪期护理费4137.60元、一次性工伤医疗补助金15731.10元、一次性伤残就业补助金15731.10元、鉴定费及停工留薪期确认费520元，以上合计99284.20元，扣除被告借支的2500元生活费，原告应支付被告各项工伤待遇96784.20元；三、驳回被告的其余仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉至法院，请求判如所诉。 一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷，属于《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》的调整范围。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育”、《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，九级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工提出解除劳动、聘用合同的。由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定。本案中，原、被告双方均同意解除劳动关系，予以确认。原告因与被告工伤保险待遇赔偿问题，不服大方县人事劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决的理由是相关赔偿标准应适用被告入职瑞丰煤矿受伤前的月平均工资3200元，而不是仲裁裁决依据的标准计算，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告瑞丰煤矿提供的工资发放表只能证明被告张立军2017年12月份上班16个工作日的工资为3200元，不足以支持其认为被告张立军月平均工资为3200元的主张，故不予采信。根据贵州省人力资源和社会保障厅黔人社厅通[2014]341号文件规定“2015年1月1日以后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按照全省上年度职工平均工资计算。”的规定，我省工伤保险基金实行省级统筹，故大方县人事劳动争议仲裁委员会就原告瑞丰煤矿与张立军之间工伤保险待遇问题作出的方劳人仲案字（2018）第152号仲裁裁决书中职工月平均工资适用贵州省城镇单位从业人员2017年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元的标准并无错误，故原告瑞丰煤矿应当按照仲裁裁决支付张立军一次性工伤医疗补助金15731.10元、一次性伤残补助金36705.90元。停工留薪期工资福利，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，原、被告均未举证证明被告受伤前12个月的平均工资，被告张立军在煤矿务工，其停工留薪期的工资福利应参照2017年度我省采矿业职工平均工资标准56586元计算为23577.50元（56586元/年÷12个月×停工留薪期5个月）；一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》（黔人社厅[2011]27号）文件第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低一个月。”的规定，结合被告张立军在瑞丰煤矿从事采矿工作且为十级伤残及被告于1989年3月4日出生的事实，一次性伤残就业补助金应参照2017年度我省采矿业职工平均工资标准56586元计算为14146.50元（56586元/年÷12个月×3个月）；停工留薪期间护理费，被告张立军未提供证据证明其住院期间护理人员的收入情况，我省统计局也没有公布护工的平均工资标准，因此该项费用应参照2017年度我省一般居民服务、修理和其他服务业职工平均工资3850元计算，故被告张立军住院期间护理费计算为2535.98元（38568元÷365天×24天）；住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”及《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第四条第一款第（一）项“伙食补助标准按照每人每天10元。”的规定，被告张立军住院伙食补助费为240元（24天×10元/天）；被告张立军实际支付的鉴定及停工留薪期确认费520元，有发票佐证，予以支持。综上，被告张立军应获得的工伤保险待遇为停工留薪期工资福利23577.50元、一次性伤残就业补助金14146.50元、一次性工伤医疗补助金15731.10元、一次性伤残补助金36705.90元、住院伙食补助费240元、停工留薪期间护理费2535.98元，共计92936.98元，扣除被告张立军借支的2500元工伤生活费，被告张立军应获得的工伤保险待遇为90436.98元。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿与被告张立军之间的劳动关系；二、原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿于本判决生效之日起十日内支付被告张立军各项工伤保险待遇共计90436.98元；三、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿负担。 二审经审理，除认定原判查明的事实外，另查明：被上诉人张立军向大方县劳动人事争议仲裁委员会提出的申请仲裁的请求为：1、解除申请人与被申请人的劳动关系。2、由被申请人支付申请人十级伤残的工伤待遇101，885.20元 二审双方当事人争议的焦点为：被上诉人张立军的各项工伤保险待遇应以什么标准计算？ 本院认为：上诉人瑞丰煤矿与被上诉人张立军已构成劳动关系。被上诉人在工作中受伤并被认定为工作，十级伤残。故本案应适用《工伤保险条例》及相关的劳动法律法规予以调整。原判对此认定正确，本院予以确认。 关于被上诉人张立军的各项工伤保险待遇应以什么标准计算的问题。 经查，被上诉人张立军于2017年4月到位上诉人瑞丰煤矿工作，于2017年12月16日在工作中受伤。工作时间为八个月。根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条“工伤职工工作时间不足12月的，其工伤保险待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足1个月的，其工伤保险待遇按照其1个月的工资计算。”之规定，被上诉人的各项工伤保险待遇按照实际工作月数的月平均工资计算。但上诉人只提供了被上诉人2017年12月份16个工作日的工资清册，无法证明被上诉人实际工作月数的月平均工资。2018年张立军申请仲裁请求解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，一审参照2017年贵州省采矿业平均工资计算停工留薪期工资并无不当，适用2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资计算一次性伤残补助金并无不当。而一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《贵州省财政厅贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”规定，应以2017年度贵州省职工月平均工资（62924/年÷12月）标准来计算被上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各为15731元，一审以2017年贵州省采矿职业月平均工资计算一次性伤残就业补助金仅为14146.5元，但被上诉人张立军服判未上诉，故对一审确认一次性伤残就业补助金适用标准不当的问题不予纠正。 上诉人瑞丰煤矿提出根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条之规定，应按被上诉人实际工作月份月平均工资3200元每月计算的上诉主张，因上诉人未提供被上诉人实际工作月数的月平均工资，故原判适用计算被上诉人各项工伤保险待遇的标准正确。上诉人提出的这一上诉主张不成立，本院不予支持。 上诉人瑞丰煤矿提出被上诉人在上诉人处借支了2500元应当予以扣除的上诉理由，经查，原判在计算被上诉人的各项工伤保险待遇时已将该借款予以扣除，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。 上诉人瑞丰煤矿提出被上诉人各项工伤保险待遇经计算为58395.98元，无事实与法律上的依据，本院不予支持。 综上，原判认定事实虽有瑕疵，但适用法律正确，应予维持。上诉人瑞丰煤矿提出的上诉主张及相应的诉讼请求不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《最高人民法院适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  殷勇 审判员  吉雪 二〇一九年三月二十九日 书记员  谭湘