河北省张家口市宣化区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0705民初400号 原告：张家口大北混凝土有限公司，住所地张家口市经开区沙岭子镇粮库院内。 法定代表人：葛建民，董事长。 委托诉讼代理人：韩钰，河北兴蔚律师事务所律师。 被告：董胜，男，1953年11月21日出生，汉族，现住张家口宣化区。 被告：汪建国，男，1954年2月22日出生，汉族，现住张家口市宣化区。 原告张家口大北混凝土有限公司（以下简称大北混凝土公司）与被告董胜、汪建国买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大北混凝土公司委托诉讼代理人韩鈺、被告董胜、被告汪建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大北混凝土公司向本院提出诉讼请求：请求法院判决：一、被告董胜清偿货款47825元，被告汪建国清偿货款147825元；二、二被告共同承担违约责任190000元，以上金额合计385650元：三、诉讼费由二被告承担。庭审中诉讼请求第一项变更为被告王建国、董胜共同清偿货款195650元。事实与理由：2012年8月2日曲红梅以阳原县第二建筑工程有限公司的名义与原告签订《张家口市预拌商品混凝土供需合同》，但合同上仅有曲红梅签字并没有阳原二建的公章。依照合同约定，原告自2012年7月24日起至2012年10月13日向曲红梅供应混凝士2591方，发生货款272895元，曲红梅应当于2012年11月13日给付全部货款，否则按欠款金额承担日2‰的违约责任。截止2015年10月30日，曲红梅仅给付货款77245元，尚欠295650元。2014年，二被告具书承诺：上述欠款由其所在公司于2014年6月30日清偿完毕，否则由承诺人承担相应法律责任。同时还承诺：“以上货款由两承诺人各承担一半，即147825元”。2014年4月30日和2014年6月6日，被告董胜两次付款共计100000元，尚欠47825元，被告汪建国没有履行承诺。原告认为：依据合同约定曲红梅应当承担违约金7745760元（自2014年6月30日至2018年12月30日195650元×2‰30天×12个月×5.5年），但原告只主张违约金190000元。依照承诺书二被告除应当清偿各自承诺的欠款外，还应当对违约金应当承担连带责任。因此，原告提出下列诉讼请求：一、被告王建国、董胜共同清偿货款195650元;二、二被告共同承担违约责任190000元，以上金额合计385650元；三、诉讼费由二被告承担。 汪建国辩称，这个工程是董胜联系曲红梅和我人共同承揽的。我主要抓施工，结账付钱的事都由曲红梅负责，具体的钱我一分也没见过，欠款的数额记不清，我需要看证据。我要求追加曲红梅为共同被告，我现在没有还款能力。 被告董胜辩称，当时合同是曲红梅签的，我是合伙人，主要是汪建国经营，这笔货款承诺书是曲红梅让我签的。我当时跟她说，我签字曲红梅还款。我要求追加曲红梅为共同被告，我不同意承担连带责任。我同意按照诉状中47825元还款，但这个款也由曲红梅偿还。原告承诺过我不追究违约金，按照原来的诉讼请求我同意分三年付清欠款。 本院经审理认定事实如下：2012年原告与阳原县第二建筑公司第五十二项目部签订《张家口市混凝土供需合同》一份，合同约定的主要内容为：原告向阳原第二建筑公司第五十二项目部承揽的66195部队综合楼及车库工程供应混凝土，价格分别为C10每平米310元、C30每平米320元、C35每平米320元、C35每平米340元。供货后以双方签字的《张家口市预板商品混凝土供货单》为结算凭证，分期结算，商品混凝土全部供应完30日内，清全部货款，逾期按照欠款数的日2‰缴纳违约金。双方就供应情况、现场管理、责任义务、争议解决方式进行了约定。签订合同时，没有加盖阳原县第二建筑工程有限公司的公章，其委托代理人曲红梅在合同授权委托人处签字。合同签订后，原告方按照合同约定从2017年7月24日起至2012年10月13日，向阳原县第二建筑工程有限工程第五十二项目部承揽的66195部队综合楼及车库工程供应混凝土。经双方结算，原告共供应混凝土土2591方，需方应付货款272895元。按照双方约定，阳原第二建筑工程有限公司第五十二项目部应当在2012年11月13日给付全部货款。截止2015年10月30日，阳原第二建筑工程有限公司第五十二项目部委托代理人曲红梅仅给付货款77245元，尚欠295650元。2014年1月24日，被告汪建国、董胜代表阳原第二建筑有限公司第五十二项目部作对该笔欠款出还款承诺，分三期偿还，2014年6月30日全部还清。如未能兑现承诺二被告个人各承担一半147825元，并承担相应法律责任。之后，被告董胜按照承诺偿还欠款100000元，尚欠47825元，被告董胜未按照承诺偿还欠款。2018年原告向被告董胜承诺，不追究董胜的违约金，不查封其资产。2018年11月26日，被告董胜对该欠款作出情况说明，载明：曲红梅、汪建国和董胜在2012年因66195部队光电综合楼工程截止2018年11月仍拖欠张家口大北混凝土有限公司商品混凝土款195650元。期间张家口大北混凝土有限公司一直在不断催收，只在2014年给付了100000元，并在2018年年初与董胜达成协议，如起诉对其本人名下资产不做查封，只追收欠款及违约金。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 本院认为，原告与阳原县第二建筑工程有限工程公司第五十二项目部签订的《张家口市预拌商品混凝土供需合同》，虽然阳原县第二建筑工程有限工程公司第五十二项目部签订合同时没有加盖公章，但有其委托代理人曲红梅签字，并且双方已经履行了合同主要义务，合同应当视为成立并有效，受法律保护。货款结算后，二被告承诺如公司到期不还，个人愿意承担还款及违约责任，不违反法律规定。二被告应当按照承诺偿还借款，并承担违约责任。庭审中，被告董胜对违约金承担提出异议，认为原告在2018年1月承诺不追究违约责任。但在董胜2018年11月26日出具的情况说明又表明承担违约责任，该两份证据相互矛盾，应当将后一个情况说明作为董胜的真实意思表示，故董胜仍应当承担违约责任。原告要求王建国、董胜二被告承担共同偿还责任，因为在2014年1月24日二被告承诺每人承担一半，原告同意，故二被告应当承担按份责任，不应当承当共同责任，原告要求承担共同偿还责任的诉讼请求不予支持。另外，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度的综合因素，根据公平原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为‘过分高于造成的损失’”。本案中，双方约定的违约金为欠款额日2‰，折算为月息6﹪，明显高于银行同期贷款利率的百分之三十。诉讼中，二被告对违约金提出异议，考虑综合因素，二被告可以按照银行同期流动资金贷款利率的1.3倍支付违约金。关于违约金支付的期限，原告要求从2014年6月30计算至日至2018年12月30日，符合法律规定，可以予以支持。被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十四、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告汪建国在本判决生效后五日内给付原告张家口大北混凝土有限公司货款147825元，并从2014年6月30日至2018年12月30日按照银行同期流动资金贷款利率的1.3倍支付欠款违约金。 二、被告董胜在本判决生效后五日内给付原告张家口大北混凝土有限公司货款47825元，并从2014年6月30日按照银行同期流动资金贷款利率的1.3倍支付欠款违约金。 三、驳回原告张家口大北混凝土有限公司其他诉讼请求。 案件受理费7085元，减半收取计3543元，被告汪建国负担2893元，被告董胜负担850元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判员  李雪冬 二〇一九年三月二十七日 书记员  王 馨 《中华人民共和国合同法》 第八十四条【债权人同意】债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百五十九条【买受人的基本义务】买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条【支付价款的时间】买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。