苏州工业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0591民初8055号 原告（反诉被告）：中国商标专利事务所有限公司江苏分公司，住所地苏州高新区科技城学森路9号（国家知识产权服务业聚集区办公大楼）。 负责人：陈希伦，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：罗贤忠，北京才良（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈春杰，北京才良（杭州）律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：苏州苏试试验集团股份有限公司，住所地苏州工业园区中新科技城唯亭镇科峰路18号。 法定代表人：钟琼华，董事长。 委托诉讼代理人：张建林，江苏瀛元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘健，江苏瀛元律师事务所实习律师。 原告中国商标专利事务所有限公司江苏分公司（以下简称“中国商标专利事务所江苏分公司”）与被告苏州苏试试验集团股份有限公司（以下简称“苏试公司”）委托合同纠纷一案，本院于2018年9月3日受理后，苏试公司提出反诉，本院予以受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中国商标专利事务所江苏分公司的委托诉讼代理人罗贤忠、陈春杰，被告苏试公司的委托诉讼代理人张建林、潘健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中国商标专利事务所江苏分公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告剩余代理服务费人民币伍拾万元整(500000.00元)；2、被告支付从2018年1月3日起至付清之日止按每日0.1%计算逾期付款损失；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2015年8月27日签订委托代理合同，合同约定代理被告向国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称“国家商评委”）请求认定第3759147号商标为驰名商标，被告向原告支付代理费80万元。合同约定签订后五个工作日内被告向原告支付首付款30万元，在涉案商标认定为驰名商标后五个工作日内无条件支付代理服务费50万元。2017年12月27日，国家商评委作出关于第15408009号“苏式”商标无效宣告请求裁定书，该裁定书表述“通过申请人的广泛宣传、使用和销售，引证商标在振动环境试验设备商品上已为公众所熟知”，据此可确定第3759147号商标已被认定为驰名商标。因此，被告因裁定书中没有认定为驰名商标字样二拒不支付尾款50万元的行为缺乏法律依据，也违反合同约定，请求判如所请。 被告苏试公司辩称,请求驳回中国商标专利事务所江苏分公司全部诉请，理由如下：1、双方签订的委托代理合同约定原告为其认定涉案商标为国家驰名商标，但是其至今未收到相应的裁决书。按照合同约定，原告未按约履行致使其合同目的无法实现，故其无需支付相应的代理服务费及逾期付款损失；2、关于宣告第15408009号“苏式”商标无效复议，商评委并未对驰名商标作出认定；3.原告已经向其发出通知，表示驰名商标认定失败，该情况说明于2017年12月11日向其发送，裁决书结果也未认定为驰名商标，付款条件未成就。 苏试公司向本院提出反诉请求：反诉被告向反诉原告返还25万元委托代理费用，并按照每日0.1%，支付自2018年1月13日起至付清之日止的利息。反诉的事实和理由：原被告间委托代理合同约定，中国商标专利事务所江苏分公司为苏试公司代理第3759147号商标被国家商评委认定为驰名商标，首付款为30万元，但苏试公司至今未收到涉案商标被认定为驰名商标的裁定书，中国商标专利事务所江苏分公司的行为已构成违约，应退还已付款25万元，并承担相应利息损失。诉讼过程中，苏试公司增加如下诉讼请求：解除原被告之间的委托代理合同。 中国商标专利事务所江苏分公司对苏试公司的反诉辩称，反诉原告无权要求返还25万元，根据委托代理合同第七项的约定，委托代理时间并未截止，委托事项如果案涉商标最终未被认定为驰名商标，我方可以继续代理反诉原告来撰写并制作驰名商标相关证据材料。第二，本案的合同中约定的委托事项仅为代反诉原告整理撰写制作驰名商标相关材料以及商标法律顾问事宜，相应的工作我方业已完成。第三，委托事项已经完成，反诉原告的合同目的已经实现。不同意苏试公司提出的解除合同及返还25万元的诉请。 本院查明事实如下： 2015年8月27日，苏试公司（甲方）与中国商标专利事务所江苏分公司（乙方）签订《委托代理合同》，该合同约定：甲方为第3759147号“苏试”商标的专用权人，甲方委托乙方向国家商评委请求认定为驰名商标，委托乙方制作驰名商标申报证据材料及提供商标法律顾问咨询服务。委托代理事项为：甲方委托乙方代理整理、撰写、制作“苏试”商标申报驰名商标的证据材料，甲方聘请乙方担任“苏试”商标申报驰名商标期间的商标法律顾问咨询服务单位。乙方义务包括：负责“苏试”商标申报驰名商标所需申请材料的整理、撰写、编辑、印刷、行文和装订工作；负责“苏试”商标申报驰名商标的证据材料以及补充材料的收集和该流程的监测相关事宜；负责“苏试”商标申报驰名商标过程中提供法律咨询服务。甲方义务包括：根据国家驰名商标认定有关规定，向乙方提供申报驰名商标认定所需的全部文件、材料，以及申报后所需补充材料。补充材料的提供一直到该商标成功被国家商评委认定为驰名商标为止。代理费标准及支付方式：合同金额为80万元，自本合同签订后五个工作日内支付甲方首付款人民币30万元；待第3759147号商标被国家商评委在振动环境试验设备商品上认定为驰名商标之日起五个工作日内，甲方需无条件向乙方支付剩余代理费服务费50万元。（认定结果以收到国家商评委裁定书为准）甲方未能按本条上述约定支付代理费，则每迟延一天甲方应向乙方支付合同约定的款项总额的千分之一逾期款；如上述商标在合同约定期限内未能被成功认定为驰名商标，则乙方在三个工作日内不计息退还甲方25万元。若乙方未能如期退还甲方的预付款，则每迟延一天向甲方支付预付款的千分之一作为逾期款。合同有效期为：本合同签订之日起至甲方第9类，第3759147号商标被国家商评委在振动环境试验设备商品上认定为驰名商标之日止。 2017年12月27日，国家商评委作出商评字[2017]第0000168062号“关于第15408009号‘苏式’商标无效宣告请求裁定书”，该裁定书载明：申请人为苏试公司，被申请人为苏州大美节能科技有限公司，申请人以第3759147号“苏试”注册商标在第9类振动环境试验设备商品上已达到驰名为由主张对争议商标（第15408009号‘苏式’注册商标）予以无效宣告；商评委认为，在案证据可以证明争议商标申请注册之前，通过申请人的广泛宣传、使用和销售，引证商标在振动环境试验设备商品上已为相关公众熟知，但争议商标核定使用的燃料和核慢化剂处理装置商品与引证商标核定使用的振动环境试验设备等商品在功能、用途等方面区别较大，关联性较弱，故并无充分理由可以认定争议商标的注册及使用易造成相关公众的混淆误认，从而损害申请人的利益，故认定申请人无效宣告理由不成立。原被告在庭审中一致确认，上述裁定书已生效。 2015年8月31日，苏试公司向中国商标专利事务所江苏分公司支付30万元。 2017年12月11日，中国商标专利事务所江苏分公司向苏试公司发送《关于“苏试”商标申报驰名商标的情况说明》，该函件载明如下主要内容：国家工商总局目前已经叫停全国各个省份的著名商标认定工作，由于“苏试”驰名商标的认定期限已经到了法定期限，商评委一定要有裁定结果。基于目前这个形势，如果商评委出裁定结果就是驰名商标不予认定。为了驰名商标认定工作回复正常后，对“苏试”继续请求认定驰名商标有利，不在商评委的系统里留下已经请求认定且不成功的记录，我所建议撤回原来的申请请求，然后重新提交新的驰名商标认定请求。鉴于此次未能成功认定驰名商标，是因政策原因所致，我公司有信心将“苏试”商标成功代理认定为驰名商标，愿意继续代理贵公司的驰名商标申请委托，一切事项约定都按原合同约定履行。 2018年5月16日，苏试公司向中国商标专利事务所江苏分公司发送《关于认定“苏试”商标为驰名商标工作的意见》，该函件指出，希望中国商标专利事务所江苏分公司尽快与国家商标局或商评委沟通，出具认定“苏试”商标为驰名商标的书面材料，落实驰名商标的认定公告工作。 苏试公司在庭审称，其在中国商标专利事务所江苏分公司草拟的《关于确认“苏试”商标是否获得中国驰名商标的函》（2018年6月10日）上盖章，该文件系致函国家商评委的，要求后者对《商评字[2017]第0000168062号裁定书》中的相关表述可否认为第3759147号“苏试”注册商标已获得驰名商标作出回复，但原被告双方称至今未得到回复。 上述事实，有委托代理合同、商评字[2017]第0000168062号关于第15408009号“苏式”商标无效宣告请求裁定书、银行业务回单、关于“苏试”商标申报驰名商标的情况说明、关于认定“苏试”商标为驰名商标工作的意见、关于确认“苏试”商标是否获得中国驰名商标的函等证据及庭审笔录等材料附卷佐证，本院予以确认。 本院认为，中国商标专利事务所江苏分公司与苏试公司之间的委托代理合同关系合法有效，该合同约定前者为后者制作第3759147号“苏试”注册商标的驰名商标申报证据材料及提供商标法律顾问咨询服务询问，并约明待第3759147号商标被国家商评委在振动环境试验设备商品上认定为驰名商标之日起五个工作日内，苏试公司无条件向中国商标专利事务所江苏分公司支付剩余代理费服务费50万元，故判定苏试公司付款条件是否成就的关键在于第3759147号商标有无被国家商评委认定为驰名商标。就此，中国商标专利事务所江苏分公司提供了国家商评委作出的裁定书，并认为该裁定书中所记载的“引证商标在振动环境试验设备商品上已为相关公众熟知”即表明涉案商标已被认定为驰名商标。 本院认为，我国商标法第十三条规定，为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以依照本法规定请求驰名商标保护。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。第四十五条规定，已经注册的商标，违反本法第十三条第三款规定的，在先权利人或利害关系人可以请求商评委宣告该注册商标无效。同时，根据我国商标法第十四条的规定，驰名商标的认定应当根据当事人的请求，作为处理涉及商标案件需要认定的事实进行认定。在商标争议处理过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权利的，商评委根据处理案件的需要，可以对商标驰名情况作出认定。本案中，中国商标专利事务所江苏分公司为苏试公司代理对第15408009号“苏式”商标的无效宣告申请事项，在该案的裁定书中，国家商评委认为，争议商标核定使用的商品与引证商标核定使用的商品在功能、用途等方面区别较大、关联性较弱，无充分理由可以认定争议商标的注册及使用易造成相关公众的混淆误认，进而损害申请人的利益，据此认为申请人苏试公司无效宣告理由不成立。由此可见，在该注册商标无效宣告案中，国家商评委并未对第3759147号“苏试”注册商标给予跨类保护，“引证商标在振动环境试验设备商品上已为相关公众熟知”的表述不能等同于商评委已对该引证商标作出驰名商标的认定，因此，合同约定的剩余代理服务费50万元的付款条件尚未成就，本院对中国商标专利事务所江苏分公司要求苏试公司支付该款项及相应逾期利息的诉请不予支持。 对于反诉部分，苏试公司与中国商标专利事务所江苏分公司签订委托代理合同并约明代理服务费尾款50万元的付款以其第3759147号商标被国家商评委认定为驰名商标为条件，可见，苏试公司在该合同项下的合同目的是取得涉案商标为驰名商标的认定，使涉案商标获得国家商评委驰名商标的认定系中国商标专利事务所江苏分公司在委托代理合同下的主要义务，但现有证据不足以证明其完成了该项合同义务，该违约行为致使苏试公司在该合同项下的合同目的未能实现，尽管合同约定有效期至涉案商标被认定为驰名商标之日，但中国商标专利事务所江苏分公司以涉案商标已被认定为驰名商标为由起诉苏试公司要求后者支付尾款的行为，证明其以自己的行为表明不再履行主要合同义务，在此情形下，苏试公司作为委托人要求解除涉案委托代理合同于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，因解除合同给对方造成损失的，应当赔偿损失。因此，本院对苏试公司要求中国商标专利事务所江苏分公司退还25万元服务费的诉请予以支持。但在法院裁判前，双方权利义务关系尚未确定前苏试公司要求对方支付相应利息没有依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国商标法》第十三条、第十四条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条的规定，判决如下： 一、原被告间签订的涉案《委托代理合同》即日起解除； 二、反诉被告中国商标专利事务所有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内返还反诉原告苏州苏试试验集团股份有限公司服务费25万元； 三、驳回本诉原告中国商标专利事务所有限公司上的全部诉讼请求； 四、驳回反诉原告苏州苏试试验集团股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取为4400元，由本诉原告负担；反诉案件受理费为2525元，由反诉被告中国商标专利事务所有限公司江苏分公司负担，此款反诉原告已预交，本院不再退还，由中国商标专利事务所有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内支付苏试公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，并应向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号10×××76）。 审判员  **    二〇一九年三月十五日 书记员奚佳莉 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国商标法》 第十三条为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以依照本法规定请求驰名商标保护。 就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。 就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。 第十四条驰名商标应当根据当事人的请求，作为处理涉及商标案件需要认定的事实进行认定。认定驰名商标应当考虑下列因素： （一）相关公众对该商标的知晓程度； （二）该商标使用的持续时间； （三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围； （四）该商标作为驰名商标受保护的记录； （五）该商标驰名的其他因素。 在商标注册审查、工商行政管理部门查处商标违法案件过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权利的，商标局根据审查、处理案件的需要，可以对商标驰名情况作出认定。 在商标争议处理过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权利的，商标评审委员会根据处理案件的需要，可以对商标驰名情况作出认定。 在商标民事、行政案件审理过程中，当事人依照本法第十三条规定主张权利的，最高人民法院指定的人民法院根据审理案件的需要，可以对商标驰名情况作出认定。 生产、经营者不得将“驰名商标”字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。 二、《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。