山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终300号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司。负责人：王东福，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘某，山西太初律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某，男，汉族，山西省中阳县人，现住中阳县。委托诉讼代理人：霍某，山西立新律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中阳县三力汽车运输有限公司。法定代表人：贺某，该公司总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司因与被上诉人王某、中阳县三力汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省中阳县人民法院（2018）晋1129民初386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司的委托诉讼代理人刘某、被上诉人王某的委托诉讼代理人霍某到庭参加诉讼。被上诉人中阳县三力汽车运输有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不赔偿被上诉人王某损失共计72207元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人王某因本案交通事故导致的胸部受伤不构成伤残等级。根据一审被上诉人提供的鉴定意见，评定被上诉人王某胸部损伤评定十级伤残依据为被上诉人王某提供的医院病历，根据病历内容，未记载左9-10前肋骨折，而上述鉴定意见却分析说明被上诉人王某左9-10前肋可见骨折愈合影，被上诉人亦未提供证据证明该事实，根据《人体损伤致残程度分级》相关规定，若被上诉人的左9-10前肋骨折不是事实、或非因本案事故所致，其伤情不能构成十级伤残；二、因上述第一点阐述，被上诉人王某不构成伤残等级十级，故一审认定的伤残赔偿金、精神损害抚慰金不应支持；三、因王某不构成十级伤残，护理期、营养期都不应评定为60日，应按住院天数20天计算；四、关于被上诉人王某的误工费，其在事故发生时已年满60周岁，按照我国劳动法的相关规定，年满60周岁已达法定退休年龄，客观上已没有误工费的说法，故其误工费不应支持。一审认定误工天数为120天，王某不构成伤残，误工天数计算120天也明显不符合法律规定，不应认定。王某辩称，一、答辩人构成十级伤残是事实，在鉴定伤残时上诉人及三力公司都指派人员到鉴定中心了解上诉人的伤情，且都认为答辩人伤情较重。答辩人有明显四根多处肋骨骨折，并且有畸形愈合，结合答辩人年龄，已构成伤残。上诉人一审未对答辩人的伤残情况提供任何相反的证据，也未按照一审法院规定时间提出重新鉴定，因此答辩人认为该鉴定是合法有效的；二、答辩人的伤残经人民法院委托鉴定机构鉴定确定为十级，经一审质证合法有效，因此依此计算的残疾赔偿金、精神抚慰金、护理期、营养期的费用都依法存在；三、关于误工费，答辩人认为公民有劳动的权利与义务，答辩人在事故发生时刚超60岁，一直以自己的劳动为生，农忙时种田，农闲时外出务工，事实上也没有人给答辩人发放退休工资及养老金，因此一审对误工费的计算是合理的。中阳县三力汽车运输有限公司辩称，一、王某构成十级伤残是事实，我公司在鉴定伤残时派工作人员到场，上诉人也派人到场，一审时未对王某的伤残情况提供任何相反证据，该鉴定是合法有效的；二、因王某构成十级伤残计算的残疾赔偿金、精神抚慰金、护理期、营养期的费用都依法存在；三、王某是农名，虽然年龄超过60周岁，但是他有劳动的权利，也是一直自力更生，靠自己的劳动为生，王某无其他收入来源，故误工费应计算。王某向一审法院起诉请求：1.判令被告中阳县三力汽车运输有限公司赔偿原告人身损害赔偿金230756.87元，其中：医疗费：73202.27元，住院伙食补助费：2000元，营养费：3000元，护理费：8861.4元，误工费：89136.6元，残疾赔偿金：34581.6元，取内固定费用：9875元，鉴定费：3800元，交通费：1300元，精神损害抚慰金5000元，以上小计230756.87元；2.判令被告人寿财险吕梁公司在交强险以及商业险限额内承担赔偿责任。3.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月16日8时左右，郭跃持A2型驾驶证驾驶×××、×××半挂车沿国道209线由南向北行驶至560KM三岔路口处未减速慢行，与沿关西线由东向西右转弯驶入国道209线由南向北行驶的康根生驾驶载着王某的无牌二轮摩托车发生碰撞，致康根生、王某受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，经中阳县交警大队做出晋公交认字【2017】第00012号道路交通事故认定书，郭跃、康根生承担本起事故的同等责任，王某无责任。事发后,原告王某被送往中阳县人民医院、山西省汾阳医院治疗，住院20天，支付医疗费用73202.27元。经诊断王某的伤情为：“1、胸部外伤：左侧多发性肋骨骨折；2、双下肺挫伤；3、左侧胸腔积液；4、左侧气胸。5、头颅外伤、头颅外伤综合症；6、左侧顶骨骨折；7、左侧颞顶部硬膜外血肿；8、左额部头皮裂伤。9、左肘部皮肤裂伤；10、颈椎、胸椎、腰椎退行性变；11、颈5、胸3内异常信号影，考虑血管瘤；12、颈6、7椎体损伤；13、颈4/5、5/6、6/7椎间盘突出；14、胸10/11、11/12、胸12/腰1椎间盘突出；15、腰3/4、4/5、腰5/骶1椎间盘突出”。原告受伤治疗期间，由其亲属轮流陪护。因原告入院、转院、出院，原告先后共计支出交通费1300元。2017年10月16日，经一审法院指定，委托山西交口司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理期、营养期、二次治疗费用进行评估鉴定，2018年10月30日该鉴定中心作出晋交司鉴【2018】临鉴字74号鉴定意见书，鉴定意见为：1、王某胸部损伤评定为十级伤残，2、王某骨折愈合后取内固定物需9875元，3、王某护理期为60日，营养期为60日。另查明，本起事故中，郭跃驾驶的×××车的登记所有权人为被告中阳县三力汽车运输有限公司。被告中阳县三力汽车运输有限公司在被告人寿财险吕梁公司为该车投保了交强险与商业第三者责任险，本起事故发生在保险期限内。本起事故发生后，被告中阳县三力汽车运输有限公司给原告垫付了73202.27元的医疗费，另外还给付原告现金10000元。一审法院认为，公民的身体健康权和合法财产权益受法律保护，给他人的身体，财产造成损害的应当依法承担赔偿责任。郭跃驾驶×××、×××半挂车在行驶的过程中与康根生驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，致康根生、原告王某受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，中阳县公安局交通警察大队经勘验、调查、分析作出事故责任认定书，事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予认定。事故认定书认定：郭跃与康根生承担本起事故的同等责任，原告王某无责任。在本起事故中，郭跃存在过错，因郭跃是在履行工作任务时给他人造成损害的，故因本起事故给原告造成的各项经济损失，依法应当由郭跃的用人单位即被告中阳县三力汽车运输有限公司按照事故责任的过错比例承担相应的赔偿责任。鉴于被告中阳县三力汽车运输有限公司在被告人寿财险吕梁公司为×××半挂车投保有交强险与商业第三者责任险的事实，依照我国相关法律的规定，因本起事故给原告造成的各项损失应当首先由被告人寿财险吕梁公司在其承保的交强险分项责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告人寿财险吕梁公司在其承保的商业第三者责任保险的范围内按照事故责任的过错比例（50%）予以赔付。关于本案的赔偿范围，综合原告诉讼请求和提供的证据、被告答辩意见及相互质证意见，根据相关法律规定，依法确认为：1、原告提供的医疗费票据共计73202.27元均为医疗单位正规收费票据，结合病历和诊断证明，应予确认；2、原告住院治疗20天，住院伙食补助费用依照有关规定确定为2000元；3、营养费按鉴定意见结论60日确定为3000元；4、护理费按鉴定意见结论60日结合山西省上年度居民服务业从业人员的平均工资标准（38547元）计算为8861.4元；5、关于误工费，原告虽然已达退休年龄，但并不意味着其必然丧失劳动能力，被告也没有证据证明原告已完全丧失劳动能力。在原告未完全丧失劳动能力的情形下，原告因受到事故损害在治疗康复期间，必然会导致其本人或家庭收入的相应减少。原告为农村居民，事故发生前主要在村里从事务农工作，其误工费参照山西省上年度农、林、牧、渔业从业人员的平均工资的标准计算。原告主张20余个月的误工时间明显过长，依据原告的伤残鉴定等级酌情确定原告的误工时间为120日。据此认定原告的误工费为：23876元；6、残疾赔偿金，根据山西统计局公布的山西省2017年农村居民人均纯收入19212元结合原告的伤残等级、赔偿年限确定为34581.6元；7、关于精神损害抚慰金，原告主张5000元，根据原告的伤残等级，应予支持；8、取内固定物费用（二次手术费）依据鉴定结论手术费为9875元，应予认定；9、鉴定费3800元，有原告提供的鉴定费收据予以证实，应予认定，鉴定费不在保险公司承保的范围内，依法由被告中阳县三力汽车运输有限公司按照事故责任的过错比例（50%）承担；10、交通费1300元是事故发生后实际支出的费用，应予认定。综上，因本起事故给原告造成的各项经济损失共计165496.27元。由被告人寿财险吕梁公司在交强险责任限额内承担82819元（本起事故中还同时造成康根生受伤，康根生的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计为7259.75元，在交强险责任限额内按照两者的损失比例计算所得）；由被告人寿财险吕梁公司在商业第三者责任保险责任限额范围内按照事故责任的过错比例（50%）赔偿原告39438.64元；鉴定费由被告中阳县三力汽车运输有限公司承担1900元。对原告的其他诉讼请求，依法不予支持。本起事故发生后，被告中阳县三力汽车运输有限公司给原告垫付的83202.27元，原告王某在获得上述赔偿款后应退还给被告中阳县三力汽车运输有限公司。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司在×××车的机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险责任限额范围赔偿原告王某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、取内固定费用（二次手术费）共计122257.64元；二、被告中阳县三力汽车运输有限公司赔偿原告王某鉴定费1900元；三、原告王某在获得上述赔偿款后应退还被告中阳县三力汽车运输有限公司垫付的83202.27元；四、驳回原告王某的其他诉讼请求。上述款项在本判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2745元，减半收取计1373元，由被告中阳县三力汽车运输有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明事实同一审，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：１、被上诉人王某是否构成伤残，一审法院委托山西省交口司法鉴定中心作出的鉴定意见能否作为定案依据；２、被上诉人王某损害赔偿中误工损失是否应予支持。关于司法鉴定意见，该鉴定意见中资料摘要为王某住山西汾阳医院住院病案，鉴定过程为体格检查、阅片所见（阅三维重建片，交口县人民医院，影像号01162334.）；依据为《人体损伤致残程度分级》5.10.3.7之规定。该规定内容为：肋骨骨折６根以上，或者肋骨部分缺失２根以上；肋骨骨折４根以上并后遗２处畸形愈合。此鉴定意见是由一审法院委托第三方专业司法鉴定机构作出，较为客观公正。上诉人不服该司法鉴定意见，主张不构成伤残，理由一是鉴定依据材料是被上诉人王某提供的医院病历，该病历中未记载左９－10前肋骨折的记录，而鉴定意见中却分析王某左９－10前肋可见骨折愈合影；理由二是根据评残依据，肋骨骨折６根以上，才构成十级伤残，如果被上诉人左9－10前肋骨折不是事实、或者不是因本案交通事故所致，那么其伤情就不构成法定的十级伤残。上述理由首先仅为上诉人自行主张推测，对左９－10前肋骨折不是事实或不是因本案交通事故所致未提供相关合法有效证据予以证实，其次上诉人主张的评残依据肋骨骨折６根以上才构成十级伤残仅为《人体损伤致残程度分级》5.10.3.7之规定的一部分。故上诉人未有证据足以反驳该司法鉴定意见，一审法院以该鉴定意见作为定案依据符合法律规定，所计算伤残赔偿金、护理费、营养费并无不妥，应予确认。关于误工损失，依法根据受害人的误工时间和收入状况确定。被上诉人王某虽在事故时超过60周岁，但不能仅以年龄达到退休而判断60周岁以上的人无劳动能力，对此上诉人亦未提供证据予证以明王某无劳动能力及劳动收入，故对此项上诉请求依法不予支持。综上，一审法院查明事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1605元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 马兴华审判员 潘 文审判员 张晓玮 二〇一九年三月七日书记员 高 羽