福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初3555号 原告：福建省晋江市万兴石材有限公司，住所地晋江市磁灶镇苏安，统一社会信用代码91350582156477606H。 法定代表人：李岗，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：周宝星，福建星成律师事务所律师。 被告：陈建英（曾用名陈建兴），男，1963年5月25日出生，汉族，住晋江市。 委托诉讼代理人：林镜桂，北京大成（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婉萍，北京大成（厦门）律师事务所律师。 原告福建省晋江市万兴石材有限公司(下称万兴公司)与被告陈建英公司证照返还纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，依法适用普通程序，分别于2018年5月11日、2018年11月20日公开开庭进行了审理。万兴公司的委托诉讼代理人周宝星及陈建英的委托诉讼代理人林镜桂、王婉萍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万兴公司向本院提出诉讼请求：判令陈建英立即向万兴公司移交万兴公司提交的证据5所示万兴公司合同专用章。 事实与理由：万兴公司自成立之日起至2011年5月25日签订财产分割协议书之日止，由陈建英与陈建声各半持股。2015年4月28日，泉州市中级人民法院以（2015）泉民终字第915号民事判决书认定，陈建声依约继受取得万兴公司全部股权，即陈建英不再持有万兴公司股权。2015年7月2日，万兴公司办理了相应的股权变更登记。至2015年10月23日，万兴公司办结执行董事变更备案以及法定代表人变更登记，陈建英不再担任万兴公司执行董事和法定代表人。陈建英自万兴公司成立伊始，一直担任该公司执行董事和法定代表人，持有或掌控了万兴公司的本案诉请合同专用章以及财务资料等，且在被免去上述职务后，并未向万兴公司移交。为此，万兴公司于2015年11月9日专门致函陈建英，通知并要求其及时移交，但陈建英拒不移交。合同专用章是万兴公司对外活动的重要凭证，也是万兴公司财产的组成部分。陈建英作为万兴公司原法定代表人、执行董事，对万兴公司负有忠实、勤勉的义务，随其职务的终止，应将其所持有或掌控的万兴公司的合同专用章移交给万兴公司。 陈建英辩称,万兴公司的全部诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法驳回其全部诉讼请求。理由：1.万兴公司所诉请的公司的合同专用章，是基于陈建英曾是公司的法定代表人。然而不论是《公司法》，还是该公司的章程，均没有规定法定代表人有保管公司合同专用章的义务；2.万兴公司诉请的合同专用章，其没有证据证明为陈建英占有，应承担举证不能的法律后果；3.陈建英没有经手过万兴公司所诉的合同专用章，原公司的印章均由陈少芬保管。合同专用章属于公司日常签署合同之用，但自从《财产分割协议书》签署之后，万兴公司均正常经营，也可以印证该印章由万兴公司的工作人员负责保管和使用；4.陈建英已经全部履行完毕生效民事判决书的确定义务。2015年10月23日，答辩人已经与原告公司办结了执行董事变更备案以及法定代表人变更登记，不再担任其公司执行董事和法定代表人；5.万兴公司以尚未生效的一审判决书作为相应的起诉依据，没有事实和法律依据；6.万兴公司无理缠讼，刻意制造纠纷、激化矛盾，属于滥用诉权，应当依法予以制止。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（见附件1），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.陈建英申请证人吴某和出庭作证，吴某和的部分证言可以证实万兴公司存在万兴公司提供的证据5［2001年度万兴公司年检报告书（印鉴式样部分）］中的合同专用章；对万兴公司提供的证据5的真实性予以确认，可以证实万兴公司存在合同专用章。 2.本案系与（2016）闽0582民初2113号案件（以下简称2113号案件）为同一纠纷，均是诉求陈建英立即向万兴公司移交万兴公司提交的证据5[2001年度万兴公司年检报告书（印鉴式样部分）]所示印章，本案涉及的是合同专用章，2113号案件判决支持万兴公司的诉讼请求，且已生效；2113号案件判决书已对万兴公司提供的要求移交的通知（含该通知的附件）、特快专递的邮寄凭证及邮资支付凭证予以确认，对此本院予以认可。 3.对陈建英提供的交接单不予确认，无法证实万兴公司原有的印章材料均由陈少芬保管；且吴某和到庭作证，称本案诉争的合同专用章从十几年前一直由吴某和保管，两者相互矛盾，对陈建英主张本案诉争的合同专用章的移交主体为吴某和不予采信；对吴某和的部分证言不予采信；有关本案合同专用章的移交主体认定为陈建英。 4.陈建英向本院申请对万兴公司提交的证据5[2001年度万兴公司年检报告书（印鉴式样部分）]上“陈建兴”签字是否为陈建英本人签署进行司法鉴定，以此来否定万兴公司不存在合同专用章，结合上述第1点认定，该申请对本案的处理结果不产生影响，不予准许。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 万兴公司自1998年12月1日起至2011年5月25日签订财产分割协议书之日止，由陈建英与陈建声各半持股。2015年4月28日，泉州市中级人民法院以（2015）泉民终字第915号民事判决书认定，陈建声依约继受取得万兴公司全部股权，即陈建英不再持有万兴公司股权。2015年7月2日，万兴公司办理了相应的股权变更登记。至2015年10月23日，万兴公司办结执行董事变更备案以及法定代表人变更登记，陈建英不再担任万兴公司执行董事和法定代表人。 本院于2017年11月21日作出（2016）闽0582民初2113号民事判决书，判决陈建英向万兴公司移交（2013）晋民初字第6102号案件中的民事反诉状（2013年10月9日）及民事上诉状（2014年11月13日）所示的公司印章及公司的财务专用章以及自1998年12月1日起至2010年12月31日的全部财务资料（包括上述期间的会计凭证、会计账簿及财务会计报告），判决后陈建英向泉州市中级人民法院提起上诉，泉州市中级人民法院作出（2018）闽05民终1438号民事判决书，维持（2016）闽0582民初2113号民事判，该判决于2018年5月28日生效。经万兴公司申请强制执行，陈建英于2018年7月13日向万兴公司移交公章及财务专用章。 本院认为，陈建英作为当时万兴公司的法定代表人及执行董事，其有义务在离职时自行或及时要求相关人员与接任人员对公司的合同专用章办理交接手续。现没有证据证明陈建英已向万兴公司或公司法定代表人移交合同专用章，由其承担不利的法律后果，故对万兴公司请求陈建英移交其提供的证据5所示的公司的合同专用章予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第三条、第一百四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 被告陈建英应于本判决生效之日起十日内向原告福建省晋江市万兴石材有限公司移交2001年度晋江市万兴石材有限公司年检报告书中的印鉴式样部分所示的公司的合同专用章。 案件受理费100元，由被告陈建英负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判长  施经营 审判员  吴小妹 审判员  陈凯思 二〇一九年三月二十六日 书记员  蔡鑫鑫 附件1:本案证据目录 原告福建省晋江市万兴石材有限公司提交证据如下： 1.原告公司营业执照一份，证明原告具备民事主体资格和民事诉讼主体资格，原告公司的现任法定代表人是李岗。 2.被告身份资料复印件一份，证明被告具备民事主体资格和民事诉讼主体资格，“陈建兴”是被告陈建英的曾用名。 3.泉州市中级人民法院（2015）泉民终字第915号民事判决书（以下简称另案判决），证明另案判决认定：被告与陈建声于2011年5月25日所签《财产分割协议书》中的第4条第1款关于原告公司全部股权归属陈建声的约定，合法有效，陈建声已依该款约定继受取得原告公司全部股权。 4.原告公司的《企业信用信息公示报告》及2015年7月2日、2015年10月23日营业执照复印件，证明至2015年7月2日，原告公司的股权变更登记办结，被告不再登记为原告公司的股东，至2015年7月2日，原告公司的执行董事、法定代表人，仍然分别备案、登记为被告。至2015年10月23日，原告公司的执行董事、法定代表人，分别变更备案、变更登记为陈少雄。至2017年4月14日，原告公司的执行董事、法定代表人，由陈少雄分别变更备案、变更登记为李岗。 5.2001年度原告公司年检报告书（印鉴式样部分），证明被告在担任原告公司法定代表人和执行董事期间所管控的原告公司合同专用章的印鉴式样。被告在被免职后，应予移交该章。 6.2015年11月9日原告公司致被告要求移交的通知（含该通知的附件）特快专递的邮寄凭证及邮资支付凭证，2016年2月14日查询的该邮件投递情况，证明2015年11月9日，原告专门致函被告，通知并要求其及时移交。被告本人于次日签收该份通知，但对原告的移交要求，置之不理，拒不移交。 7.（2016）闽0582民初2113号《民事判决书》，证明2016年2、3月间，原告公司具状起诉，诉请判令被告移交该案证据所示原告公司行政公章、财务专用章以及财务资料。至2017年11月21日，原告的上述诉请获贵院判决支持，该案现处二审中。贵院在该案判决中认定，该案被告陈建英作为原告公司的2015年10月23日之前的法定代表人和执行董事，对原告公司依法负有忠实义务和勤勉义务，在任职期间，应对公司的印章、财务账册等资料自行或要求相关人员妥善保管，在离职时，应自行或及时要求相关人员办理交接。贵院在该案判决中并认定，该案被告陈建英对其任职期间的相关保管情况应承担举证责任，即负有说明公司印章及相关财务账册等经营文件去向的义务。 8.(2018)闽05民终1438号民事判决书及生效证明书、（2018）闽0582执5562号受理执行案件同通知书、2018年7月13日公章及财务专用章交接单，证明泉州市中级人民法院维持（2016）闽0582民初2113号民事判决，该案现处于执行阶段。 9.1998、2000、2002、2003、2004年度的年检报告书、2005年至2012年度的年检报告书首页，证明万兴公司自1998年至2004年的年检报告书中除了2001年度加盖了合同专用章外，其余年度均未加盖合同专用章。自2005年开始，工商登记管理部门的年检报告书，不再有上述印鉴式样部分。 被告陈建英提交证据如下： 交接单，陈少芬身份证复印件一份，证明陈建英没有经手过诉争的合同专用章，万兴公司原有的印章材料均由陈少芬保管。 附件2：本案所适用的主要条文 《中华人民共和国公司法》 第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止，从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －2－ －3－