广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0115刑初507号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人何合军,男,1973年4月29日出生于广东省连州市,汉族,高中文化,住广东省连州市。2006年2月20日因犯非法买卖枪支罪被广东省高级人民法院二审维持一审判处的有期徒刑三年,2007年7月22日刑满释放。因本案于2017年12月6日被羁押,次日被刑事拘留,2018年1月11日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。指定辩护人吴志锋，广东仲衡（南沙）律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2018]243号起诉书指控被告人何合军犯非法持有毒品罪,于2018年4月2日向本院提起公诉。本院于2018年4月25日作出（2018）粤0115刑初222号刑事判决书，以被告人何合军犯非法持有毒品罪判处其有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币五千元。宣判后，何合军不服提起上诉。广东省广州市中级人民法院审理后认为，原判认定事实不清，裁定撤销本院（2018）粤0115刑初222号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2018年8月8日重新立案。公诉机关于2018年9月14日以穗南检公刑变诉[2018]5号变更起诉决定书向本院提起变更起诉，指控被告人何合军犯运输毒品罪。本院依法组成合议庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员何婷婷出庭支持公诉，被告人何合军及其辩护人吴志锋到庭参加诉讼。期间经公诉机关建议，延长审理期限一次。现已审理终结。广东省广州市南沙区人民检察院指控，被告人何合军于2017年12月6日13时许,搭载邹某1驾驶的粤Ｙ×××××小汽车行驶到广州市南沙区虎门渡口时,被公安机关查车抓获,在被告人何合军携带的黑色小挎包内搜出3包白色晶体（共净重97.5克,均检出甲基苯丙胺成分）。公诉机关认为被告人何合军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定,构成非法持有毒品罪,提请本院对其判处有期徒刑九年六个月以上十年六个月以下,并处罚金。广东省广州市南沙区人民检察院变更指控，被告人何合军于2017年12月6日13时许，携带毒品搭载邹某1驾驶的粤Ｙ×××××小汽车从东莞市虎门镇出发到广州市番禺区。当上述车辆行驶至南沙区虎门渡口时，遇公安机关查车。公安干警从被告人何合军携带的黑色小挎包内搜出白色晶体3包（共净重97.5克，均检出甲基苯丙胺成分），后将其抓获归案。公诉机关向本院列举了现场勘验检查笔录、涉案的微信和短信聊天截图、现场照片、证人詹某1、邹某1、林某1的证言、涉案物品的毒品定性检验报告、公安机关出具的扣押清单、抓获经过、被告人何合军在公安机关的供述及其户籍和前科材料等证据,用以证实其起诉认定的犯罪事实。公诉机关认为被告人何合军运输毒品甲基苯丙胺97.5克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪，提请本院对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产。被告人何合军对指控的罪名及犯罪事实均有异议，提出缴获的毒品中，有两包是其持有用来吸食的，有一包不是其的，其行为应该是非法持有毒品。辩护人吴志锋提出，1.被告人何合军不存在运输毒品的主观意图，其携带的毒品为自己吸食所用，在没有证据证明被告人何合军有走私、贩卖、运输、制造毒品等犯罪故意的情况下，应对被告人何合军认定为罪名较轻的非法持有毒品罪；2.根据公安机关的相关办案规则，在查验现场时，应至少有两名民警在场并将执法过程予以记录，但在本案中，第一位民警在没有执法记录仪记录的情况下，在没有其他旁观者的情况下，独自一人翻动案涉黑色挎包，变动现场，证据采集存在瑕疵，且被告人仅承认该包内原来仅有净重6.83g以及41.19g的两包毒品，净重49.48g的毒品不排除有其他人放入该黑色挎包内的情况下，根据疑罪从无的原则，应该认定该净重49.48g的毒品并非被告人何合军所有；3.涉案毒品仅为被告人自己吸食，并未实际流入社会，未对社会造成实际危害，且涉案毒品纯度不清楚，被告人不存在其他严重情节，因此建议对被告人判处三年以下有期徒刑。经审理查明，2017年12月6日上午11时许，被告人何合军在广东省东莞市搭乘邹某1驾驶的粤Ｙ×××××小汽车出发到广州市番禺区。同日13时许，当上述车辆行驶至南沙区虎门渡口时，遇公安机关查车。公安人员从被告人何合军携带的黑色小挎包内搜出白色晶体3包（共净重97.5克，均检出甲基苯丙胺成分），后将其抓获归案。被告人的上述犯罪事实，有经过庭审质证、示证的如下证据证实：1.被告人人口信息查询资料、前科劣迹材料及公安机关出具的情况说明，证实：被告人何合军身份情况及前科情况。2.现场照片，证实：反映乘坐车辆、装有毒品的挎包的情况，经被告人何合军和证人詹某1、邹某1、林某1签认。3.扣押清单，证实：公安机关对被告人何合军持有的OPPO手机一台、白色晶体三包予以扣押。4.抓获经过，证实：2017年12月6日13时许，民警在广州市南沙区虎门渡口查车过程中，对一辆粤Ｙ×××××进行检查，民警在该车辆副驾驶后面的杂物袋内的黑色包中搜出三包疑似冰毒的白色晶体，遂将车上的邹某1（司机）、何合军、林某1、詹某1传唤回派出所接受调查。5.微信、短信聊天截图，证实：被告人何合军与微信名“孤独的心”、“峰蛇”、“强大国企”进行微信联系、与手机号码为177××××4677的人短信联系；詹某1与滴滴司机邹某1联系乘坐滴滴车，经詹某1签认；林某1使用滴滴软件打车的记录，经林某1签认；邹某1通过滴滴打车软件接了三个拼车乘客，经邹某1签认。6.现场勘验笔录，证实：公安机关对广州市南沙区港前大道北虎门渡口往虎门轮渡码头（收费站）出口处停放着一辆灰色（粤Ｙ×××××）东风日产牌小汽车进行勘验。在副驾驶座位上的座套后面储物袋里面见有一个黑色挎包。打开黑色挎包，里面见有手机充电器、耳机、白色盒子等物品。打开白色盒子，里面有一张白色纸巾，白色纸巾里面有三包白色晶体状物品。7.搜查笔录，证实：民警对粤Ｙ×××××进行检查，在该车辆副驾驶位后面的杂物袋内的黑色包中搜出三包疑似冰毒的白色晶体。民警对詹某1、邹某1、林某1进行人身搜查，在搜查过程中未发现可疑涉案物品。8.提取笔录，证实：民警对上述三包用透明塑料袋装着的白色晶体进行提取并封存。9.称量取样笔录，证实：公安机关对扣押的白色晶体称重，净重分别为6.83克、41.19克、49.48克。10.穗公（司）鉴（理化）字【2017】02935号毒品定性检验报告，证实：公安机关送检的三份检材均检出甲基苯丙胺成分。11.现场检测报告书，证实：经现场检测，被告人何合军检测样本甲基安非他明呈阳性，吗啡类、氯胺酮、二亚甲基双氧安非他命、四氢大麻酚酸均呈阴性；詹某1、邹某1、林某1检测样本甲基安非他明、吗啡类、氯胺酮、二亚甲基双氧安非他命、四氢大麻酚酸均呈阴性。12.广州计量检测技术研究院检定证书，证实：送检电子天平三级合格。13.监控视频及截图，证实：被告人何合军斜挎黑色单肩包坐上车牌号为粤Ｙ×××××小汽车的过程；截图经被告人何合军、证人詹某1、邹某1、林某1签认。公安机关设卡拦截粤Ｙ×××××小汽车并进行搜查的过程。14.证人詹某1的证言和辨认笔录，证实：2017年12月6日11时50分许，其从微信的滴滴打车软件里面叫了一台顺风车，12时25分许，其从东莞上车，坐驾驶位后面的位置，右手边已经有一名男子，加上司机和买早餐回来的一名男子，车上共有四人。坐其旁边的男子有一个黑色包，这个黑色包当时他放在副驾驶后面的放物品的位置。期间都没有其他人接触过这个包。后来警察也是在他这个包里搜出一包用纸装着的东西，说是疑似毒品。经辨认，认出坐其旁边的男子被告人何合军及车上的司机、乘客。15.证人邹某1的证言和辨认笔录，证实：其2017年12月6日上午接到何合军的滴滴拼车单，是去广州市番禺区的，当日11时45分许其在东莞宁州市场附近接到何合军，何合军坐在副驾驶后的后排座位，随后又去了两个地方接了另外两个客人。其载着三人在回广州路上经过虎门渡口时遇到警察查车，后警察查到了何合军面前的包里好像有毒品，然后四人就都被带回派出所接受调查。三个乘客都各有一个包，何合军一直坐那个位置，包也应该是他放在那里的，没有看到其他人把包放那里。经辨认，认出被告人何合军及乘客詹某1、林某1。16.证人林某1的证言和辨认笔录，证实：2017年12月6日其叫了一台顺风车，打算从在东莞沙角C电厂回到位于广州市番禺区的公司，12时许车到了，其叫司机开了车尾箱，将其持有的一台手提电脑、一个分压器、一个万用表、一个高压探头和线包都放后尾箱，然后其坐在副驾驶位置。车子在过渡轮后被警察查车，四人都被带回派出所调查。经辨认，认出司机邹某1和乘客詹某1、何合军，何合军当时坐在副驾驶座后面的座位。17.被告人何合军的供述和辩解，证实：被告人何合军到案后供述其用微信叫滴滴车回番禺区，是拼车，其坐在后排对着副驾驶的位置，否认自己有非法持有毒品行为，缴获毒品的黑色挎包不是其持有的，其空手上车，没有带任何物品，其上车时就看到了该挎包放在那个位置。微信好友“孤独的心”是其在连州的朋友，叫阿华，“强大国企”是老表唐某，当天其没有发过视频信息给他，其手机放在裤子右侧的口袋内，手机中与号码177××××4677的信息不是其发的。被告人何合军在庭审中供述涉案挎包是其所有的，缴获的三包毒品中，有两包是其用来吸食的，有一包不是其的，由于多了一包毒品，所以其到案后不承认持有毒品。其去虎门维修空调，唐某给了其两包毒品和700元。被警察拦车后全部人下车检查，警察从包里检查出东西后才给其看的，其看不清楚公安搜查的情况。对于被告人何合军否认控罪及辩护人的辩护意见，经查，1.有现场监控视频和执法记录视频证实，多名公安民警到场执法，民警在搜查车辆过程中，被告人及涉案证人均在现场见证，民警在搜查涉案黑包时，作为司机的证人邹某1全程在旁见证，不存在公安人员携带毒品执法并栽赃的情况，公安人员现场执法符合法律规定。2.有被告人供述、抓获经过、现场勘验笔录等证据证实车辆中发现白色晶体，有称量取样笔录和检验报告予以证实缴获的白色晶体是毒品，有被告人何合军的供述、证人詹某1和邹某1的证言、监控录像等证据证实缴获的毒品为被告人何合军所有，被告人何合军非法持有数量大的毒品。3.有被告人何合军的供述、证人邹某1的证言、手机截图、现场录像等证据证实，被告人何合军携带毒品通过打车软件预订邹某1驾驶的小汽车由东莞市虎门镇到广州市番禺区，在车辆行驶途中，在广州市南沙区虎门渡口遇公安机关查车而被抓获，被告人何合军在运输毒品过程中被抓获。综上，现有证据足以证实被告人何合军携带大量毒品从东莞市出发，乘坐小汽车到广州市番禺区，有运输毒品的行为。被告人及其辩护人否认控罪的辩解、辩护意见不予采纳。本院认为，被告人何合军无视国家法律，运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪，依法应予惩处。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条及《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条的规定，判决如下：一、被告人何合军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年12月6日起至2032年12月5日止。）二、扣押于公安机关的毒品甲基苯丙胺97.5克予以没收、销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  刘玉清人民陪审员  彭淑妹人民陪审员  杜美月二〇一九年三月五日法官助理马欢书记员樊宝莹附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。