山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1725民初4595号原告：郓城百盛装饰工程有限公司，住所地：山东省菏泽市郓城县西溪路南段路西，统一社会信用代码：91371725MA3CE1XM4J。法定代表人：胡明好，职务：执行董事兼经理。委托诉讼代理人：李洪敏（特别授权代理），郓城导航法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人，刘金良（特别授权代理），男，1988年4月12日出生，汉族，郓城百盛装饰工程有限公司股东，住郓城县。被告：刘存现（又名刘缵伍），男，1973年8月15日出生，汉族，居民，住郓城县。委托诉讼代理人：李勇（特别授权代理），郓城松柏法律服务所法律工作者。原告郓城百盛装饰工程有限公司与被告刘存现装饰装修合同纠纷一案，于2018年7月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告法定代表人胡明好及委托诉讼代理人李洪敏、刘金良，被告委托诉讼代理人李勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郓城百盛装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求，被告支付装饰工程款187470.5元，支付违约金10万元，诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年3月25日，被告将郓城县西关的中医养生馆的装饰工程承包给原告，原、被告签订了《室内装饰工程施工合同》，合同约定，合同签订当日支付工程总价款的50%作为第一期工程进度款，漆工进入工地时，支付工程总价款的40%，装饰工程竣工验收合格后，支付剩余10%的工程款。装饰工程全部完工并已交付被告使用，被告尚欠原告工程款187470.5元。被告刘存现辩称，原、被告之间签订的装饰装修合同属实，但原告并未按照双方约定进行施工，工程至今未完工。由于原告未按照合同全部施工，合同中约定的多处项目未施工，且施工的部分项目不符合约定的尺寸，原告中途擅自撤离。现原告主张的价格与实际约定的价格也不相符。被告认为原告不具有室内装修资质，在工程未完工以及未经验收的情况下，其诉请不应受到支持，原告对违约金的诉请无事实根据。原告围绕诉讼请求提交如下证据：1、2017年3月25日原告和被告签订的《室内装饰工程施工合同》一份，证明原告承揽了被告中医养生馆的装饰装修工程，合同对该工程的施工范围、工期、工程价款及付款方式和工程验收等内容均做了约定，由于施工过程中被告临时改变了部分设计，实际工程量有所增减。2、2017年3月25日双方共同签订认可的《工程预算书》一份，证明双方对工程的详细项目名称、每个项目的数量、单价和工艺材料及工程总造价均做了详细的约定。3、《养生馆增项清单》和《养生馆减项清单》各一份，证明在实际施工中，被告对一些项目工程进行了增减，这是增减的具体项目名称和对应的价格。4、原告为被告出具的收款收据存根一份，证明2017年4月18日，被告向原告支付装修首付款5万元，合同签订后，被告向原告支付第一期工程款的时间和数额。5、被告通过钱兰芝的账户向原告转款15万元的银行详单一份，证明2017年6月4日被告向原告支付二期工程款。6、提交视频光盘一张，证明原告为被告装饰装修完工以后，被告自行搬进养生馆入住并正常使用经营，被告的工作人员发视养生视频到朋友圈。7、申请证人刘某1、张某、吴某出庭作证，证人刘某1证明其施工的合同外增项清单及隐蔽工程中项目有：整体流水管道、下水道安装，因漏水更换射灯，平板灯安装，浴霸的安装，室外光纤入户，全屋线路检修，监控线、音响线、汗蒸房等6mm2主线及顶面2.56mm2线路施工。证人张某证明其施工的合同外增项清单及隐蔽工程中项目有：室内因漏水修复2次，室内墙裙真石漆，稻壳墙面乳胶漆。证人吴某证明其施工的合同外增项清单及隐蔽工程中项目有：门头因漏水修复。上述证据经被告质证，对证据1的真实性无异议，但并不存在工程量的增减情形。对证据2的真实性无异议，但原告并未按照该预算书所列举的工程项目和工程量进行施工。对证据3的真实性有异议，双方并没有对签订合同时约定的工程量进行增减。对证据4、5的真实性无异议。对证据6认为被告一直未使用涉案房屋。对三证人的证言有异议，被告不清楚涉案工程进行修复的情况，根据证人的陈述从事上述工程时该工程并未交付，在原告施工过程中施工人从事的施工项目被告不清楚。被告提供如下证据：1、装修房屋照片5张，证明被告装修涉案工程不合格。2、申请证人刘某2、巨某、仝西章出庭作证，证明二、三楼地板砖及其他部分工程不是原告施工，是被告找他人施工的。刘某2证明被告找刘某2铺设的二、三楼地板砖，卫生间及二楼室外平台除外；巨某证明原告的施工人员拉走了被告购买的一些地板砖；仝西章与被告是邻居，证明其房屋出租的情况。经原告质证提出异议，认为照片中显示的问题是由于楼房主体存在质量问题，与原告实施的装饰装修工程没有关联。对证人刘某2、巨某的证言无异议，认为仝西章的证言与本案无关联。因原、被告对原告为被告施工的工程量有异议，本院根据原告申请，委托菏泽正大工程经济咨询有限公司对原告为被告施工的工程量及工程款进行鉴定，鉴定意见经原告质证，认为合同外增加的项目应当按照市场单价计算后得出，不应再按合同价让利率进行折让。经被告质证，认为鉴定的工程款过高，该鉴定书第2页有关事项的说明中明确表示对鉴定的工程量包含全部的装饰工程，其中含有合同附件中没有但工程现场可以看到的项目，即该鉴定书所鉴定的工程项目中包含非原告施工的工程，对原告主张的隐蔽项目，鉴定机构并未进行勘验，而是依据原告提供的清单进行的计算，同时该鉴定书明确表示未考虑施工质量及竣工效果与效果图是否相符的问题，鉴于该鉴定报告的上述声明，原告有义务证明隐蔽项目是否按照合同约定进行了施工，其实际施工的项目和施工量以及该工程符合合同约定的标准、符合验收的状况。在施工过程中原告自行返工的情况所产生的费用应由原告自行承担，不应该作为增项费用由被告承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：原告郓城百盛装饰工程有限公司与被告刘存现签订的《室内装饰工程施工合同》一份，合同约定：乙方（原告）为甲方（被告）装饰装修中医养生馆室内外装修工程。实行包工包料，单价一次性包干，工程量按实核算，若发生工程项目增减，则以现场签证和实际施工为准，按实增减。开工日期2017年3月25日，竣工日期2017年6月25日。工程价款为330000元，详细内容见合同附件《装饰工程项目预算书》。工程付款方式：合同签订当日，甲方应向乙方支付工程总价款的50%作为第一期工程进度款，漆工进入工地时支付40%二期工程款，装饰装修工程竣工验收合格后，支付10%的工程款（甲方应在收到乙方提供的竣工结算通知后三天内到场会同乙方验收，否则视为验收通过）。合同签订后，原告为被告进行了施工，被告已支付原告工程款200000元。经菏泽正大工程经济咨询有限公司鉴定，原告为被告装饰装修的工程量及工程款为331867.72元。有关事项说明：1、合同内工程量项目为合同附件中所列示的项目，工程量按工程现场实测实量工程量，单价按合同附件所示单价计算。2、合同外实量工程量项目为合同附件中没有、但工程现场可以看到的项目，工程量按工程现场实测实量工程量计算，其造价依据省市两级定额站发布的计价标准及文件确定，材料价格按菏泽市定额站发布的同期信息价调整，并按照合同中报价与合同价同比例下浮。3、合同外增加的隐蔽项目，由于无施工现场，无法勘验，本意见暂按申请人提供的清单计算。附工程造价汇总表：合同内造价320282.61元，合同外增加实量项目55685.69元，合同外增加隐蔽项目13685元，合同价让利率14.83%，工程总造价331867.72元。原告提供证人证明原告让其施工的合同外增加的实量工程项目有：整体流水管道、下水道安装，计款1500元；平板灯安装，计款300元；浴霸的安装，计款300元；室内墙裙真石漆，计款29600元；稻壳墙面乳胶漆，计款15600元，合计47300元。合同外增加的隐蔽项目有：室外光纤入户，计款600元；全屋线路检修，计款1500元；监控线、音响线、汗蒸房等6mm2主线及顶面2.56mm2线路施工；室内因漏水修复2次，计款1000元；门头因漏水修复，计款800元，因漏水更换射灯，计款360元；合计4260元。被告提供的证人证明被告找其铺设中医养生馆的二、三楼地板砖（卫生间及二楼室外平台的瓷砖除外）。合同内工程造价明细表中显示，三层走廊地砖施工费2159元，中药房地砖施工费1487.5元，茶室、护发室、理疗室地砖施工费8537.4元，合计12183.9元。本院认为，原告郓城百盛装饰工程有限公司与被告刘存现签订了装饰装修合同，原告对被告的中医养生馆进行了装饰装修，被告应按合同约定及实际工程量支付原告工程款。根据菏泽正大工程经济咨询有限公司鉴定的合同内工程量项目，工程量是按工程现场实测实量工程量，单价是按合同附件所示的单价计算做出的。该工程造价320282.61元，符合合同约定及法律规定，应予采信。被告提供的证人刘某2证明中医养生馆的二、三楼地板砖（卫生间及二楼室外平台除外）是被告出资找其铺设，不是原告方铺设，因鉴定时对该项工程量及工程款计算在合同内造价中，故对该项费用12183.9元，应从合同内工程造价中予以扣除。对合同外增加项目的工程款，鉴定部门是以其看到的项目及原告提供的项目清单计算的，因被告不予认可，并称被告方另找他人进行了施工，故对原告施工的增加项目的工程量及工程款，应以原告提供的相应证据进行确认。证人刘某1、张某、吴某证明原告找其施工的合同外增加的工程项目，被告对该增项的工程款应予支付。对于其它增项中的工程，原告未提供由其施工的证据，故对其它增项工程，不能认定为原告施工。根据原、被告提供的证据，可以认定原告为被告施工的合同内工程造价为：320282.61元－12183.9元＝308098.71元，增加的隐蔽工程款为4260元，增加的实量工程款为47300元。因鉴定时合同内工程项目的价款及增加隐蔽工程项目工程款是按原告方提供的预算单价作出，故被告对该两项工程款应去除合同价让利率支付原告。对合同外增加的实量工程项目，因鉴定部门对该工程量按工程现场实测实量工程量计算，其造价是依据省市两级定额站发布的计价标准及文件确定，材料价格按菏泽市定额站发布的同期信息价调整，并按照合同中报价与合同价同比例下浮，故被告对该项工程款的支付应以实际鉴定数额为准，不应扣除让利率。综上，被告应支原告工程款为：（308098.71元+4260元）×（1-14.83%）+47300元＝313335.91元。已支付200000元，再支付113335.91元。对于原告诉请的违约金，因未提供相应证据，不予支持。对于被告所述的原告为其装饰的工程质量存在问题，仅凭其提供的照片无法进行确定。对被告所述的原告拉走了被告购买的地板砖，因证人未说出原告具体拉走的数额及折抵价款，故无法确定折抵装修款的价款。对于被告提供的证人仝西章证明的租金情况，其证言与本案无关联。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘存现于判决生效后10日内支付原告郓城百盛装饰工程有限公司装饰装修款113335.91元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5612元，原告郓城百盛装饰工程有限公司承担3045元，被告刘存现承担2567元。鉴定费10000元，由被告刘存现承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于菏泽市中级人民法院。审 判 长  王瑞菊人民陪审员  何保华人民陪审员  张纯玺二〇一九年三月十二日书 记 员  刘守磊