文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初816号原告罗昌培，男，汉族，1983年4月4日出生。委托代理人陈锦丽，广东今见律师事务所律师。被告袁明冬，男，汉族，1970年10月18日出生。被告袁明全，男，汉族，1975年4月18日出生。被告四川汇通建筑劳务有限公司（以下简称汇通公司）。法定代表人陈洪。委托代理人杨祥虎，广东广和（成都）律师事务所律师。被告中建二局第二建筑工程有限公司（以下简称中建二局第二建筑公司）。法定代表人魏庆国。委托代理人胡颐祥，男，汉族，1995年12月29日出生，系该公司员工。被告深圳博纳精密给药系统股份有限公司（以下简称博纳公司），住所地深圳市龙华区观湖街道长兴路1号博纳智谷厂区，统一社会信用代码91440300752522952X。法定代表人邓云化。原告罗昌培诉被告袁明冬、袁明全、汇通公司、中建二局第二建筑公司、博纳公司劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年3月6日公开开庭审理。原告委托代理人陈锦丽、被告袁明全、被告汇通公司委托代理人杨祥虎、被告中建二局第二建筑公司委托代理人胡颐祥均到庭参加诉讼。被告袁明冬、博纳公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告罗昌培诉称，原告由个体包工头袁明冬、袁明全兄弟二人安排至龙华观湖“博纳智谷厂区”建筑工地做工，原告于2017年3月23日到达工地，3月24日早上开始上班。原告罗昌培于2017年3月31日上午在“博纳智谷厂区”建筑工地做工时从三楼坠落摔伤，随后送往龙华中心医院抢救，2017年6月23日出院，住院两个多月的时间。期间原告家属向龙华观湖安监办报案，观湖安监办给原告和工地方面的有关人员做了笔录。由于被告拖延支付原告住院费用，医院已停药，原告家属到观湖信访办投诉，信访办通知观湖城建办协调处理此事，在城建办的协调下，包工头支付了部分医疗费，工地项目部出具了《事故证明》，证明原告受伤的事实。原告后经法定鉴定机构进行劳动能力等级鉴定，鉴定结果为捌级。涉案工程的发包方是深圳市博纳药包技术股份有限公司，一包是中国建筑第二工程局有限公司，二包是四川汇通建筑劳务有限公司，三包是无资质的个体包工头袁明冬、袁明全。中国建筑第二工程局有限公司和四川汇通建筑劳务有限公司将工程违法分包给没有资质的个体包工头，应承担相应责任，发包方深圳市博纳药包技术股份有限公司也应依法承担赔偿责任。恳请法院依法支持原告诉讼请求！诉讼请求：一、由五被告连带赔偿原告损失99,737元。2、本案的诉讼费、公告费由被告承担。具体项目变更为：一、医疗费1,626元。二、后续治疗费10,000元。三、误工费180天×200元/天=36,000元。四、护理费：90天×（66,426元/月÷365天）元/天=16,379元。（经鉴定护理期90天，参照2017年广东省居民服务业平均工资66,426元/年计算）。五、住院伙食补助费84天×100元/天=8,400元。六、营养费90天×150元/天=13,500元。七、交通费1,000元。八、鉴定费982元（鉴定费960元，法医鉴定诊金22元）。九、精神抚慰金10,000元。十、劳务工资7天×200元/天=1,400元（入职日2017年3月26日至3月30日劳务工资未付，31日发生事故）。十一、公告费450元。上述项目合计99,737元。在庭审过程中，原告撤回第十项劳务工资的主张，因被告袁明全垫付了现金4,000元，经协商一致同意其中1200元作为劳务工资予以扣减，故剩余垫付金额为2,800元。被告汇通公司辩称，一、本案事故的发生是因原告违章作业，在作业中没有系安全带所致，并且是冒险作业，明知那个地方有危险，原告不听工友劝阻，同时在施工中原告疏忽大意导致坠落，所以原告对事故应承担主要责任。二、我方与中建二局第二建筑工程有限公司对原告进行了安全教育，尽到了相应的管理、指导、教育责任。三、针对原告变更后的诉讼请求：1、医疗费需要核对原件确定具体数额；2、后续治疗费鉴定为8,000元—10,000元，我方认可8,000元；3、误工费180天没有异议，但计算标准有异议，原告工资150元/天，每天上班9小时，故应按126元/天计算；4、护理费90天有异议，应计算84天，每天126元；5、住院伙食补助费参照人身损害赔偿的标准84天，100元/天计算；6、营养费有异议，该费用和住院伙食补助费属于重复计算，并且原诉讼请求营养费只主张1,000元，现在变更后的营养费金额过高；7、交通费没有证据证明；8、鉴定费是原告错误的鉴定，我方不应承担；9、精神抚慰金因原告不构成伤残，所以该费用不成立。被告袁明全已垫付医疗费63,181元。原告弟弟罗昌发在被告袁明全处领取现金2,800元。重新鉴定费用4,692元。如按同等责任计算，我方已支付的费用已经超过了应承担的份额。所以请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告袁明全辩称，我方已垫付医疗费63,181元。原告弟弟罗昌发在我处领取现金2,800元。其他答辩意见同被告汇通公司一致。被告中建二局第二建筑公司辩称，一、答辩人将涉案项目的劳务作业依法分包给四川汇通建筑劳务有限公司，且履行了总承包方的职责。二、原告受伤存在主观过错，我方对原告的受伤不承担任何责任。原告因其违规操作而受伤，原告在从事劳务作业时，现场管理人员多次劝说其不要在吊顶上操作，原告不听劝说，导致事故发生，原告受伤属于工伤，应由雇佣单位四川汇通建筑劳务有限公司承担相应责任。我方对原告受伤一事不承担任何责任。且未有证据证明原告与我方存在任何劳动及合同关系，我方不应承担原告的劳务报酬。被告袁明冬、博纳公司未到庭，亦未提交书面答辩状及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据证据交换的情况，本院查明以下事实：2017年1月6日，被告汇通公司（甲方）与被告袁明全（乙方）签订了《劳务分包合同》，双方约定甲方将博纳智谷厂区（一期）的混凝土浇筑工程承包给乙方施工。被告袁明全、袁明冬是兄弟关系，二人系涉案个体施工队的经营者。该个体施工队没有办理任何的营业执照，也没有相关施工工程资质所需的证照。原告罗昌培是袁明全、袁明冬个体施工队的员工。2017年3月31日上午，原告罗昌培在“博纳智谷厂区”工地三楼清理垃圾时意外从三楼外架坠落到一楼的防护棚上导致左手臂摔伤。治疗情况：罗昌培受伤后立即被送至深圳市××区中心医院，于同年4月17日行左上臂清创、肱骨骨折切开复位内固定术，于同年6月23日出院，住院84天，医嘱：出院后全休二个月；住院期间留陪一人；术后1-1.5年回院复查，根据情况决定是否入院行左肱骨骨折内固定物取出术（费用大约1万元左右）。原告为治疗产生医疗费65,622元，其中原告自付1,626元，被告袁明全垫付63,996元。鉴定情况：2019年2月19日，广东南天司法鉴定所对罗昌培的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，作出了粤南〔2019〕医鉴字第26号鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人罗昌培的损伤尚未达到伤残等级。2、被鉴定人罗昌培的后续治疗费约需8,000-10,000元。3、被鉴定人罗昌培的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。鉴定费用为4,692元，由被告汇通公司预付。垫付情况：事故发生后，被告袁明全已垫付医疗费63,996元及现金2,800元。原告身份情况：原告罗昌培系农业户籍。另查，2017年10月26日，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对罗昌培的伤残等级进行鉴定，作出了深二医临法司鉴字〔2017〕临鉴第704号鉴定意见书，鉴定意见如下：根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，被鉴定人罗昌培评定为捌级伤残。鉴定费982元。本院认为，本案系劳务合同纠纷。本案中，被告袁明全、袁明冬在与被告汇通公司签订《劳务分包合同》后，雇佣原告罗昌培从事混凝土浇筑及清理杂物等工作，袁明全、袁明冬与罗昌培之间形成个人劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据上述规定，如果提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害，则可以免除或减轻接受劳务一方的赔偿责任。罗昌培在提供劳务时未尽到审慎注意义务，应承担疏忽大意造成自己摔伤的相应责任。袁明全、袁明冬雇佣罗昌培从事施工工作，但罗昌培并无相关从业资质，袁明全、袁明冬亦未对其进行施工技能的培训，同时在罗昌培工作时未提供必要的安全环境，故其对罗昌培摔伤的后果负有一定的过错。被告汇通公司与袁明全签订协议，约定由袁明全承包博纳智谷厂区（一期）的混凝土浇筑工程，被告汇通公司选择没有相应施工业务资质的被告袁明冬、袁明全个体施工队从事混凝土浇筑施工工程，其在选任上存在过失，亦应对原告受伤的后果承担相应的赔偿责任。被告博纳公司为总发包方，被告中建二局第二建筑公司接受博纳公司的分包后，将涉案项目的劳务作业依法分包给四川汇通建筑劳务有限公司，两被告在本案中并无过错，故无需对原告的损害后果承担赔偿责任。综上，本院综合原告罗昌培和被告袁明全、袁明冬、汇通公司在本次人身损害事故中的过错大小、责任分担及事发后医疗费付款情况等因素，酌定罗昌培、袁明全和袁明冬、汇通公司三方对原告所受损失的承担比例为20%，60%，20%。参照广东省2018年度人身损害赔偿标准，结合本院已查明的事实，计算出原告的损失为：            医疗费              人民币65,622元，包含了原告住院及门诊治疗的费用；                  后续治疗费              人民币10,000元，有出院医嘱及鉴定意见为证；                                                  误工费              人民币27,000元（每天工资150元×180天）；                  护理费              人民币16,379元，其主张的金额在法律允许的范围内；                  住院伙食补助费              人民币8,400元（100元/天×84天）。                  营养费              人民币500元，参照原告住院情况，本院酌情支持；                  交通费              人民币1,000元；                  鉴定费              人民币5,674元（982元+4,692元）。                  合计              人民币134,575元。      故除原告自行承担的部分外，由被告袁明全、袁明冬负担60%，再扣除已垫付款项66,796元（医疗费63,996元+现金2,800元），即13,949元（134,575元×60%-66,796元）。由被告汇通公司负担20%，再扣除已垫付款项4,692元，即22,223元（134,575元×20%-4,692元）。被告袁明冬、博纳公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，放弃答辩及质证的权利，由此产生的不利法律后果，应当由其自行承担。对于原告的其他请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告袁明冬、袁明全应于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗昌培人民币13,949元；二、被告四川汇通建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗昌培人民币22,223元；三、驳回原告罗昌培的其他诉讼请求。如付款义务人未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币2,293元，公告费450元，由原告罗昌培负担548元，被告袁明冬、袁明全负担1,647元，被告汇通公司负担548元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 李    璐人民陪审员 朱  林  华人民陪审员 练  桂  春二〇一九年三月十三日书 记 员 梁嘉芮（兼）书 记 员 林    倩附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。