广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初13013号原告：刘志标，男，1980年3月29日出生，汉族，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：李衢飞，广东孚道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈婉銮，广东孚道律师事务所实习律师。被告：中山市亮凡装饰设计工程有限公司，住所地广东省中山市东区天王路西三巷1号底层之一。法定代表人：贺超凡。被告：郑从坡，男，1989年8月28日出生，汉族，住湖南省耒阳市。原告刘志标诉被告中山市亮凡装饰设计工程有限公司（以下简称亮凡装饰公司）、郑从坡装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年10月16日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘志标委托代理人李衢飞、被告郑从坡到庭参加了诉讼，被告亮凡装饰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。刘志标向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同支付工程总价款20%的违约金29695.2元；2.判令两被告共同支付原告因被告违约导致的损失81545元；3、判令两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年10月17日，刘志标与两被告签订装修合同，约定由作为挂靠方的郑从坡对刘志标与其妻子共同生活的位于中山市南头镇月桂西路15号东桂园商住楼2期10幢B梯503房的房屋进行装修，装修期限为2017年10月27日至2018年1月16日，施工总天数为90天，具体以实际为准。同年11月25日，因增加装修项目，三方再次签订《装修增加项目施工合同》，并增加工程款8476元且延长竣工期7天，即延长至2018年2月3日。合同签订后，原告向两被告支付前期工程款84000元，但截至合同约定竣工日期郑从坡仍未按约定完成装修工程，后来郑从坡多次借口要求刘志标支付完所有工程款才能将工程完工，2018年3月18日两被告在装修工程超期的情况下，又以诸多借口请求刘志标支付剩余工程款36476元，在刘志标再次支付工程款后，两被告不仅没有继续施工，甚至失去了联系，在多次联系被告无果的情况下，刘志标只得找其他装修公司完成剩余工程并由此产生装修费用81545元。现两被告逾期未完成工程项目，根据合同约定应向刘志标支付合同总金额20%的违约金，并支付因其拖延而增加的装修费及材料费。鉴于此，特起诉至法院，以维护刘志标的合法利益。亮凡装饰公司未作答辩，亦未提交证据。郑从坡辩称，装修确实是其做的，但是其只同意赔偿部分损失，具体赔偿金额为33000元；我方没有违约，批灰已经完成一半了，按照合同原告应该支付第四笔工程款28000元，因此我方没有违约，不同意支付违约金；即便法院认定我违约，我方认为上述33000元已经包含违约金，我方最多只同意支付33000元。刘志标围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织证据交换、质证，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：亮凡装饰公司成立于2013年4月24日，亮凡装饰公司的经营范围为室内装饰设计及施工工程，室内水电安装等。2017年10月17日刘志标作为甲方，郑从坡作为乙方，双方签订装修合同，合同主要约定：1.工程地址位于中山市××商住楼××房，工程项目为室内装修，工程内容为水电、泥水、木工、油漆，工程开工日期为2017年10月27日，工程竣工日期为2018年1月26日，工程总天数90天；2.工程总造价大写拾肆万圆整，小写140000元；3.付款方式，合同由甲乙双方签订，甲方即应付（平层套房5000元、复式、别墅10000元）订金作为预付款；水电安装工程进场甲方即第一次付合同价款的30%，泥水铺贴工程进场甲方即第二次付合同价款的30%，木工进场甲方即第三次付合同价款20%，批灰工程进场甲方即第四次付合同价款的15%，剩余5%待甲方对工程竣工验收后一个月之内结算；4、工程工期，如果因乙方原因而延迟完工，每日按工费的1%作为违约金罚款支付给甲方，直至工费扣完为止。如果因甲方原因而延迟完工，每延迟一日，以装潢工程价款中人工费的1%作为误工费支付给乙方；5、违约责任，合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额20%作为违约金付给对方，因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金，应进行补偿。合同下方甲方由原告刘志标签名，乙方处由被告郑从坡签名。原告于2017年10月17日缴纳10000元订金给被告郑从坡，并于2017年11月2日、2017年12月1日分别缴纳装修工程款32000元、42000元，以上两张收款收据收款人处有被告郑丛坡签名及被告亮凡装饰公司所盖的公章。2017年11月25日，以原告为甲方，被告亮凡装饰公司、郑从坡为乙方签订增加项目施工合同，该合同主要约定：1、新增加工程名称为造型天花，地址为东桂园10-503；2、委托方式为：包工包料；3、开竣工日期根据原合同签订的日期增加7天；4、新增加工程价款8476元等。2018年3月18日，原告向被告缴纳总计36476元（工程款28000元+增加费用8476元）装修费用，被告出具收款收据，收款收据上注明“今收到刘总工程款28000元整，收到天花增加费用8476元整，共收到36476元。总工程款收到120476元整”，该收款收据上有亮凡装饰公司盖章，填票人处有郑从坡的签名。之后因郑从坡个人原因导致装修未完成而停工，刘志标遂另行聘请其他施工人员继续装修，刘志标称其另行施工共计花费80345元，但其称仅7500元有相关收据。刘志标为维护其合法权益，遂起诉至法院。又查，刘志标提交一份由郑从坡及其兄长郑从亮签名的东桂园装修项目会谈笔录，在会谈笔录中显示：1、郑从坡称其挂靠亮凡装饰公司并与本案原告签订本案涉案的装修合同及装修增加项目施工合同；2、郑从坡确认已收到原告的工程款120476元，剩余工程款28000元未收取；3、郑从坡确认其收到第三次工程款（木工进场）不久后因其个人原因中断了装修工程，而且也没有给出合理的后续解决方案，其听说系刘志标本人另请其他工人装修完成了后续工程；4、郑从坡认为按原计划完成后续工程的费用为42648元，其确认刘志标另行聘请其他工人完成后续工程75000元，差额32352元，但其认为42648元里面有28000元未支付，要求进行抵扣；5、郑从亮则认为按照原来的报价42648元抵扣还需支付工程尾款28000元，之后本案的律师费、诉讼费5000元，还有同意支付综合赔偿（道歉、损失、违约金）8888元，一共是28888元，在2019年一年内由郑从坡个人负责偿还，另外其个人愿意为此担保；6、郑从坡因现在经济比较困难，请求延缓并分期。双方会谈过程中因差异较大未能达成和解协议。再查，中山市南头镇月桂西路15号东桂园商住楼2期10栋B梯503房[粤（2017）中山市不动产权第0124413号]登记业主为贺晓凤，刘志标与贺晓凤于2012年1月11日登记结婚，贺晓凤出具书面意见同意由刘志标主张相关权利。另，刘志标及郑从坡均不要求对郑从坡已装修工程及未完成工程进行评估鉴定，也不要求对其另行聘请工人完成的施工工程量进行评估鉴定。本院当庭释明，刘志标与郑从坡之间的装饰装修合同可能被认定无效，并要求刘志标等确认是否变更诉讼请求,刘志标在庭审中明确要求郑从坡及亮凡装饰公司赔偿其损失。本院认为，亮凡装饰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自动放弃质证、抗辩的权利，但不影响本院的判决。从本案查明的事实可知，郑从坡借用亮凡装饰公司资质承包本案涉案房屋的装修工程，并与刘志标签订装修合同及增加项目施工合同，就房屋装修事宜进行约定，在实务中常称为挂靠关系,亮凡装饰公司作为有资质的装修企业，在装修增加项目施工合同盖章，并在装修工程款收款收据上盖章，可以认定其系作为被挂靠方。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，虽然郑从坡与刘志标已签订装饰装修合同，郑从坡作为实际施工人未取得相应的施工资质，其挂靠借用亮凡装饰公司资质与刘志标签订的装饰装修合同应为无效。装饰装修施工合同虽无效，但涉案房屋由实际施工人郑从坡进行装修后因其个人原因停止装修，刘志标仍可请求参照合同有关工程价款要求两被告承担相应的赔偿责任。刘志标虽称其继续施工总计花费80345元，其称仅有75000元相关票据，刘志标及郑从坡均未申请对郑从坡已完成工程量、未完成工程量及另行聘请其他工人继续施工工程量进行评估鉴定，且郑从坡在会谈笔录中确认刘志标另行聘请其他工人完成后续工程总计花费75000元，虽然庭审中郑从坡辩称在会谈笔录中确认的75000元是在和谈的基础上确认的，但在会谈笔录中对此并未明确，故本院确认刘志标另行聘请其他工人完成后续工程花费75000元。参照双方合同约定的工程款总价，郑从坡确认未付工程款为28000元，现刘志标完成后续工程花费75000元，故本院认定刘志标因工程延误导致多支付工程款47000元（75000元-28000元），合同无效的主要责任在于郑从坡个人原因，故本院认为郑从坡应向刘志标赔偿损失其47000元。因合同无效，则刘志标不得再依合同约定的违约金条款向郑从坡追讨违约金。关于亮凡装饰公司的责任问题。郑从坡系挂靠亮凡装饰公司承包装修工程，对郑从坡挂靠亮凡装饰公司以亮凡装饰公司名义签订合同故前述债务应由郑从坡本人先行支付，若郑从坡财产不足支付的，则由亮凡装饰公司承担补充清偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零四条、第一百零五条之规定，缺席判决如下：一、被告郑从坡于本判决生效之日起五日内向原告刘志标赔偿损失47000元；二、被告郑从坡财产不足以支付上述债务，则由被告中山市亮凡装饰设计工程有限公司对被告郑从坡的上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告刘志标的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为2524元，原告负担1458元（原告刘志标已预交），由被告郑从坡、中山市亮凡装饰设计工程有限公司负担1066元（该款已由原告预交，本院不另收退，被告于履行上述判决时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  卢钊洪审判员  谢湘云审判员  陈觉天二〇一九年三月二十六日书记员  黄湛洪吴炎芳