江苏省泗阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1323民初9482号 原告:泗阳县国有资产经营有限公司，住所地泗阳县众兴镇繁荣北路58号。 法定代表人：汪洪波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：倪前进，江苏金邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁一凡，江苏金邦律师事务所律师。 被告：江苏金硕国际贸易有限公司，住所地泗阳县经济开发区标二期。 法定代表人：毕忠东，该公司董事长。 被告：毕忠东，男，1961年9月11日出生，住泗阳县。 被告：钱素珍，女1964年4月4日出生，住泗阳县。 被告：毕巍，男，1987年1月15日出生，住南京市高新技术开发区。 被告：江苏顺风电动车有限公司，住所地泗阳县经济开发区东区。 法定代表人：毕忠东，该公司董事长。 五被告共同委托诉讼代理人：姚敏，江苏中领律师事务所律师。 原告泗阳县国有资产经营有限公司（以下简称国资公司）与被告江苏金某国际贸易有限公司（以下简称金某公司）、毕忠东、钱素珍、毕巍、江苏顺风电动车有限公司（以下简称江苏顺风公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案件审理需要，依法转为普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告国资公司的委托诉讼代理人倪前进、被告金某公司、毕忠东、钱素珍、毕巍、江苏顺风公司的委托诉讼代理人姚敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告偿还原告借款4075798.35元及利息（自2016年12月20日起至还清之日止按年利率24%计算）。2.被告毕忠东、钱素珍、毕巍、江苏顺风公司对被告金某公司上述欠款承担连带偿还责任；3.诉讼费用由被告负担。事实和理由：被告金某公司和被告毕忠东因经营所需于2014年1月13日向原告借款190万元，其中的100万元借款约定于2014年1月17日前归还；于2014年10月22日借原告180万元；于2015年1月12日向原告借款两笔共计900万元，其中的500万元借款约定借款期限8天，月利率为1%，逾期偿还加罚2倍的利息，其中的400万元借款中的200万元约定于2015年1月15日前还清，另200万元于2015年1月17日前还清，月利率为1%，逾期偿还加罚2倍的利息；于2015年7月20日向原告借款450万元，借款期限暂定5天，原告根据需要使用资金需提前一天告知被告金某公司和被告毕忠东，上述二被告应该及时还清欠款，否则加罚2倍利息。后被告金某公司通过泗阳达隆贸易有限公司和其关联公司江苏顺风公司先后向原告偿还了部分欠款，截至2016年12月20日，被告尚欠原告借款本金4075798,35元，上述借款本息原告经多次要求被告金某公司和被告毕忠东还款无果。另被告毕忠东、钱素珍系夫妻关系，被告毕巍系被告毕忠东和被告钱素珍之子，被告毕忠东、钱素珍、毕巍的家庭财产与被告金某公司的财产混同，且2015年11月19日起至2018年1月16日期间被告钱素珍系被告金某公司的唯一股东，被告钱素珍的个人财产与公司财产混同，根据《中华人民共和国公司法》第20条、第64条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若千问题的解释（二〉》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）的补充规定》等相关法律规定，被告毕忠东、钱素珍、毕巍应该与被告金某公司承担连带还款责任。金某公司注册资金入账后，其股东和实际控制人将资金非法转移至江苏顺风公司，且江苏顺风公司与金某公司财产混同。 被告金某公司辩称，本案作为民间借贷纠纷，借款方是原告与金某公司，由金某公司对本案承担还款责任。经过对账尚欠原告借款643000元。对于利息不认可，不应该承担。原告作为国有公司，是政府的职能部分，却长期对外以营利为目的进行放贷，其本身并无放贷的资质，因此其与被告金某公司利息的约定没有依据。原告不具备金融放贷的资质，并且根据被告了解，国资委作为行政部门，本身并没有资金运作，运作的都是银行贷款，利用银行贷款进行放贷，原告行为涉嫌违法违纪，从裁判文书网查明的情况看，近几年，原告类似的诉讼，涉及金额巨大，其资金来源可以说都是银行贷款，我们认为原告利用银行贷款转借营利的行为，涉嫌犯罪。对原告违法犯罪行为，请法院向公安部门进行移送。而且其借贷行为是否经过集体讨论，如果没有经过集体讨论，涉嫌挪用公款，如果不能偿还，也是涉及违法犯罪。如果原告不对其他被告进行撤诉，我们要求调取原告在人民银行的开户记录，查清其资金往来，进账是否都是银行贷款。 被告毕忠东辩称，不承担还款责任，毕忠东在借条上签字是作为法定代表人履行职务行为，其资产也没有与金某公司资产混同。 被告钱素珍辩称，不承担还款责任，其仅占金某公司的百分之一股份。资产与金某公司不存在混同的情形。 被告毕巍辩称，不承担还款责任，毕巍并不是金某公司的股东，与金某公司之间仅是业务往来关系，原告将毕巍列为被告没有任何依据。 被告江苏顺风公司辩称，不承担还款责任，金某公司和江苏顺风公司是分别的独立法人，之间是业务往来。原告要求江苏顺风公司承担责任无依据。 本院经审理认定以下事实： 毕忠东和钱素珍于1986年8月登记结婚，毕巍系毕忠东、钱素珍之子。金某公司于2010年10月14日登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为毕巍、钱素珍。2015年11月19日，金某公司股东由钱素珍、毕巍变更为钱素珍，企业类型为有限责任公司（自然人独资）。2018年1月16日，金某公司股东变更为毕忠东、钱素珍，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。 2014年1月13日，金某公司向原告国资公司出具收条一份，收条内容为：收到苏州银行洋河支行承兑汇票壹佰万元贴现款玖拾万元整（￥900000），金某公司，2014.1.13，毕忠东。同日，国资公司转账支付金某公司900000元，电子交易回单载明“用途”为100万元承兑部分贴现款。 2014年1月13日，金某公司向原告国资公司出具借条一份，内容为：今借到人民币壹佰万元整（￥1000000），到2014年元月17日前归还，金某公司，毕忠东，2014.1.13。同日，国资公司向金某公司转账支付1000000元，电子交易回单载明“用途”为借款。 2014年10月22日，金某公司向原告国资公司出具借条一份，借条内容为：今借到国资公司人民币壹佰捌拾万元（过桥资金用），借款人金某公司，2014.10.22，毕忠东。同日，国资公司转账支付金某公司1800000元。 2015年1月12日，国资公司（甲方）、金某公司（乙方）订立《借款合同》，主要内容：第一条，借款额为500万元。第二条，借款利息按实际支用天数计收利息，月利率为1%。第三条，借款期限：2015年1月12日至2015年1月19日止，共计8天。乙方于规定日期将该笔资金及利息归还至甲方指定的银行账户，否则加罚200%利息。 2015年1月12日，国资公司（甲方）、金某公司（乙方）订立《借款合同》，主要内容：第一条，借款额为400万元。第二条，借款利息按实际支用天数计收利息，月利率为1%。第三条，借款期限：2015年1月12日至2015年1月17日止，共计7天。200万元于2015年1月15日偿还，另200万元于2015年1月17日还清，乙方于规定日期将该笔资金及利息归还至甲方指定的银行账户，否则加罚200%利息。 2015年1月12日，原告国资公司向被告金某公司转账支付9000000元。 2015年7月20日，国资公司（甲方）、金某公司（乙方）订立《借款合同》，主要内容：第一条，借款额为450万元。借款利息按实际支用天数计收利息，月利率为1%。第二条，借款期限：2015年7月20日至2015年7月24日止，共计6天。第三条，甲方根据需要使用资金需要提前1天告知乙方，乙方及时归还该笔借款，息随本清，否则加罚200%利息。同日，金某公司向国资公司出具450万元借据，国资公司转账支付金某公司借款4490000元，转账凭证记载：借款，有借据500万元，须扣1万利息。 2017年5月26日，国资公司向金某公司等公司出具对账及欠款催收函，要求对方7个工作日内到原告处对账并立即归还欠款本息。金某公司当日接收该函。 还款情况： 2014年7月17日，金某公司通过泗阳达隆贸易有限公司归还原告100万元。 2015年2月6日，金某公司转账归还国资公司借款100万元。 2015年3月6日，江苏顺风公司代金某公司转账归还国资公司借款8147000元。 2015年8月21日，金某公司归还国资公司1500000元，按国资公司要求将1500000元款项转账给泗阳东伦实业有限公司。 2016年1月11日，江苏顺风公司向泗阳东伦实业有限公司转账3000000元，其中1003666.67元归还江苏顺风公司借款本息，余款1996333.33元用于归还金某公司向国资公司的借款。 2016年12月20日，江苏顺风公司代金某公司归还国资公司借款1000000元。 另查明，2015年1月5日，国资公司以金某公司名义向银行申请贷款500万元，金某公司委托江苏顺风公司将500万元贷款转账给国资公司指定的收款人泗阳先行贸易有限公司。2015年12月31日，国资公司归还金某公司上述借款本息4008672元，少归还金某公司100万元，国资公司与金某公司一致同意该100万元抵作金某公司归还国资公司2014年1月13日的900000元承兑汇票贴现款。 还查明，2014年1月13日，金某公司向江苏顺风公司转账付款1900000元，银行交易记录“摘要代码”栏记载为货款。2014年10月22日，金某公司向江苏顺风公司转账支付1000000元，银行交易记录“摘要代码”栏记载为货款。2014年10月23日，金某公司向江苏顺风公司转账支付1700000元，银行交易记录“摘要代码”栏记载为货款。银行交易记录反映2012年5月25日至2017年12月期间，金某公司与江苏顺风公司之间存在约数百起货款、借款、还款、运费等资金往来。 审理中，被告主张：1.江苏顺风公司300万元汇款全部用于归还金某公司借款。2.2014年2月25日，转账给泗阳县创业联保协会100万元，是归还国资公司借款。3.毕忠东、钱素珍、毕巍、江苏顺风公司不应承担连带偿还责任。4.原告主张的利息过高。 上述事实，有原、被告陈述以及原告提供的收条、借条、借款合同、电子交易回单、银行转账凭证、进账单、婚姻登记信息、户籍证明、工商登记信息、验资报告、银行交易流水等在卷佐证。 本案双方争议的焦点：一、借款利息、违约金以及借款、还款金额如何确定。二、被告尚欠原告借款本息金额。三、毕忠东是否是共同借款人。四、毕忠东、钱素珍、毕巍、江苏顺风公司是否应承担连带还款责任。 本院认为，原、被告民间借贷合同依法成立并生效，原告按约支付了借款，被告应当按约偿还借款本息，逾期偿还应承担继续履行、支付违约利息等违约责任。 针对争议焦点一，借款利息、违约金以及借款、还款金额如何确定问题。本院认为：1.双方约定逾期还款违约金的，因合同约定过高，被告请求调整。本院依法调整逾期还款的违约利息按月利率1.3%计算。对于既未约定借款期限又未约定借款利率的，自被告催告还款之日起按年利率6%计算。对于约定了借款期限但未约定借款利率的，利息自借款到期次日起按年利率6%计算。2.江苏顺风公司转账给泗阳东伦实业有限公司3000000元，泗阳东伦实业有限公司已经扣除了江苏顺风公司与其之间的借款本息1003666.67元。故被告主张3000000元全部用于归还其与国资公司之间的借款，本院不予支持，应当认定其中1996333.33元用于归还金某公司与国资公司之间的借款。3.金某公司2014年2月25日转账给泗阳县创业联保协会1000000元，国资公司认为是金某公司与泗阳县创业联保协会之间的往来，与国资公司没有关系。被告无证据证明该笔款项系归还国资公司借款，故对被告该抗辩主张，本院不予认定。 针对争议焦点二，被告尚欠原告借款本息金额问题。本院认为，原、被告未明确约定已还款是先归还本金还是先归还利息，依法应认定先还息后还本。对于2014年10月22日借款180万元，因为既未约定借款期间，亦未约定借款利息，应以金某公司接收国资公司催款函的日期即2017年5月26日为还款期限。综上，截止2016年12月30日，被告金某公司尚欠原告国资公司借款本金524815.41元及之后的利息和2014年10月22日借款180万元及利息。 针对争议焦点三，毕忠东是否是共同借款人问题。本院认为，毕忠东系金某公司的法定代表人，其签订的借款合同和出具的借条，均加盖金某公司印章，借款人均为金某公司，原告的借款也是汇入金某公司账户，且原告陈述向被告借款的目的，是为了扶持企业经营需要，在企业银行贷款过桥资金方面予以帮扶，故国资公司没有向毕忠东个人借款的意思表示。再者，毕忠东并未明确以借款人身份在借款合同和借条上签名。故依法应当认定毕忠东的行为系履行职务行为，法律后果应由金某公司承担。 四、针对毕忠东、钱素珍、毕巍、江苏顺风公司是否应承担连带还款责任问题。原告主张毕忠东、钱素珍、毕巍、江苏顺风公司与金某公司存在财产混同，应该承担连带偿还责任。本院认为，公司法规定，一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 （一）本案被告毕忠东、毕巍作为金某公司股东期间，金某公司性质为自然人投资或控股，非一人有限责任公司，不适用上述规定。 （二）2015年11月19日至2018年1月16日期间，被告钱素珍系金某公司独资股东，金某公司系一人有限责任公司。而本案原告国资公司与被告金某公司借款发生时间为2014年1月13日至2015年7月20日，借款发生在钱素珍成为金某公司独资股东之前，且原告提供的金某公司银行账户交易记录，无金某公司向钱素珍转账情况发生，可以证明金某公司财产与股东钱素珍的财产互相独立，无股东钱素珍的财产与金某公司财产混同的情形。 （三）被告江苏顺风公司和金某公司是各自注册登记成立的法人企业，银行交易记录反映2012年5月25日至2017年12月期间，金某公司与江苏顺风公司以及其他法人或自然人之间存在数百起货款、借款、还款、运费等资金往来，难以认定双方的行为属于非法转移资产，且江苏顺风公司并非金某公司的股东，不适用公司法关于一人有限责任公司股东财产与公司财产混同的法律规定。 因本案系审理原、被告之间的民事法律关系，根据现有证据难以确定双方的行为有涉嫌违法违纪的情形。如果国资公司或者金某公司认为对方的行为涉嫌违法违纪，可以依法向相关职能部分反映并要求处理。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、《中华人民共和国公司法》第六十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告江苏金硕国际贸易有限公司于判决生效后十日内偿还原告泗阳县国有资产经营有限公司借款2324815.41元利息（其中本金180万元，自2017年5月26日起至实际还款之日止按年利率6%计算；本金524815.41元自2016年12月31日起至实际还款之日止，按年利率15.6%计算）。 二、驳回原告泗阳县国有资产经营有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53170元，由被告江苏金硕国际贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。 审 判 长  孙静芳 人民陪审员  刘长春 人民陪审员  郑发金 二〇一九年三月二十八日 书 记 员  丁梦竹 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《中华人民共和国公司法》 第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。