辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终155号上诉人（原审被告）：翟鹏，男，1985年9月10日出生，汉族，农民，住辽阳市弓长岭区。被上诉人（原审原告）：栾福振，男，1975年1月12日出生，汉族，农民，住辽阳市弓长岭区。原审第三人：沈阳恒威建筑工程有限公司。住所地沈阳经济技术开发区二十二号路浑河十七街。法定代表人：徐福强，该公司经理。委托诉讼代理人：王丽娜，辽宁德民达功律师事务所律师。原审第三人：沈阳振兴环保有限公司。住所地沈阳市苏家屯区临湖街道东谟家堡村1号。法定代表人：崔成德，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏国儿，辽宁金健民律师事务所律师。上诉人翟鹏因与被上诉人栾福振及原审第三人沈阳恒威建筑工程有限公司、沈阳振兴环保有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽阳市弓长岭区人民法院（2018）辽1005民初405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人翟鹏、被上诉人栾福振、原审第三人沈阳恒威建筑工程有限公司的委托诉讼代理人王丽娜、原审第三人沈阳振兴环保有限公司的委托诉讼代理人魏国儿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。翟鹏上诉请求：一、撤销（2018）辽1005民初405号民事判决，改判栾福振经济损失52904.245元由本案原审第三人沈阳恒威建筑工程有限公司赔偿。二、一审及二审案件受理费由第三人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，缺乏证据证明，适用法律错误。被上诉人不是上诉人雇佣的，而是通过兰福海、翟鹏介绍到沈阳恒威建筑工程公司承包的沈阳市污水处理厂贴砖工地从事瓦工工作。翟鹏既没有包工的资质条件，没有与沈阳恒威建筑工程公司承包工程。一审法院认定翟鹏为承包人与事实不符，也缺乏证据。不论从形式或事实上上诉人与被上诉人之间都无雇佣关系。综上，请求法院依法予以改判。栾福振辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，同意一审判决。沈阳恒威建筑工程公司述称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，同意一审判决。沈阳振兴环保有限公司述称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，同意一审判决。栾福振向一审法院起诉请求：请求法院判决被告赔偿原告各项经济损失为129，336.21元，诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月19日，原告经亲友兰福海介绍，受被告翟鹏雇佣到沈阳市污水处理厂进行瓦工工作，日工资为300.00元。2017年5月23日上午，在上述污水处理厂屋顶墙面贴砖工作完毕下梯子时，因梯子意外滑倒将原告摔伤。当天被告将原告送入苏家屯区中心医院检查，后转入海城市正骨医院诊治，经海城市正骨医院诊断原告为左跟骨闭合粉碎性骨折、右跟骨闭合粉碎性骨折，原告进行了实施内固定术，石膏托固定术治疗。原告在海城市正骨医院住院9天，二级护理，由海城市正骨医院护工张宝祥护理。2017年6月1日，原告自己要求出院，回家休养随诊。此次受伤造成原告经济损失为医疗费33,551.61元（包含被告垫付医疗费3000.00元），住院期间伙食补助费450.00元，护理费2000.00元，交通费300.00元。现原告不能劳动在家中休养。原告认为，原告在受被告雇佣工作期间，由于工作原因意外造成自身损害的，被告作为雇主应承担全部赔偿责任。原、被告就损害赔偿责任和经济损失赔偿问题协商无果，只能诉讼解决。一审法院认定事实：2017年5月19日，栾福振经案外人兰福海介绍受翟鹏雇佣到沈阳市污水处理厂进行瓦工工作，日工资为300元。2017年5月23日上午，在上述污水处理厂屋顶墙面贴外墙瓷砖工作完毕下梯子时，因梯子意外滑倒将原告摔伤。当日被告将栾福振送入沈阳市区中心医院检查并于当日转入海城市正骨医院住院治疗，经诊断栾福振为左跟骨闭合粉碎性骨折、右跟骨闭合粉碎性骨折，住院9天，住院期间一级护理2天，二级护理7天，于2017年6月1日出院。栾福振门诊检查及住院期间产生医疗费用33，551.61元，被告为栾福振垫付医疗费3000.00元。2017年5月15日，沈阳振兴环保有限公司与沈阳恒威建筑工程有限公司签订了厂房装修合同，合同中规定，工程概况：由于沈阳振兴环保有限公司厂房外墙砖脱落，窗口脱落，蘑菇石脱落，需要重新镶砖抹灰。工程承包形式：包工、包料、包质量、包工期、包安全。工程期限15天，由甲方确定开工之日起算。工程总价为90，442.80元，合同按期履行并完工。合同履行过程中，沈阳恒威建筑工程有限公司将部分工程分包给翟鹏。本案在审理期间，依栾福振申请对栾福振的伤残程度及误工时长进行鉴定，沈阳正泰司法鉴定所于2018年2月26日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为栾福振右侧跟骨粉碎性骨折畸形愈合的伤残程度为十级。栾福振双侧跟骨粉碎性骨折，右侧跟骨经手术治疗的误工期为200天。栾福振为农村户口，有一婚生女栾舒雯，2002年2月17日出生。一审法院认为，沈阳振兴环保有限公司与沈阳恒威建筑工程有限公司签订了厂房装修合同，合同是在平等主体基础上签订的，合同的主体及内容均合法有效。合同履行过程中，沈阳振兴环保有限公司尽到了合同义务，无过错，故在此次提供劳务者受害赔偿案件中不承担赔偿责任。本案依栾福振提供的录音、证人证言结合庭审调查，能够证明沈阳恒威建筑工程有限公司与翟鹏是分包关系，且翟鹏无承包该工程资质，同时也能证明栾福振、翟鹏之间存在雇佣关系。在雇佣栾福振从事瓦工工作的过程中造成栾福振摔伤是由于翟鹏采取安全防护措施不力造成工人损伤，根据相关法律规定翟鹏作为雇主应对栾福振就本次事故损伤承担赔偿责任。沈阳恒威建筑工程有限公司由于违法分包，故对栾福振就本次事故损伤也应承担相应的连带赔偿责任。同时栾福振作为完全民事行为能力人，从事瓦工工作，对自身安全未尽注意义务，造成本次事故亦有一定的责任，应自负本次事故造成损失的30%责任，故翟鹏、沈阳恒威建筑工程有限公司承担70%的赔偿责任。对栾福振因本次事故产生的具体经济损失，结合栾福振提交的证据以及相关法律规定认定如下：1、医疗费：依据原告提供的住院病案以及门诊、住院收费票据，本院确认医疗费为33，551.61元。2、住院伙食补助费：栾福振住院9天，按出差伙食补助费50.00元/天计算，住院伙食补助费为50.00元/天×9天=450.00元。3、护理费：栾福振主张护理费2000.00元，但未提供有效证据加以证明，不予支持。一审法院以《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中居民服务和其他服务业收入为标准，护理费为39，261.00元/年÷365天×（2×2+7）天=1183.27元。4、交通费：栾福振主张交通费300.00元，根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，该项请求不违反法律规定，予以支持。5、残疾赔偿金：（1）栾福振伤残评定为十级，一审法院以《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中农村常住居民人均可支配收入为标准，伤残年限20年计算，伤残赔偿金为12，881.00元/年×20年×10%=25，762.00元。（2）被扶养人生活费：栾福振女儿现年16周岁，一审法院以《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中农村常住居民人均生活消费支出计算，被扶养人生活费9953.00元×（18周岁-16周岁）÷2人×10%=995.30元，依据法律规定该费用计入伤残赔偿金中，故伤残赔偿金为25，762.00元+995.30元=26，757.30元。6、精神损害抚慰金：结合栾福振受伤及住院情况，能够确认本次事故造成原告一定精神损害，其应获得精神损害赔偿。具体数额本院参照《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中农村常住居民人均可支配收入标准，按3年计算，精神损害抚慰金为12，881.00元/年×3年×10%=3864.30元。7、鉴定费：栾福振因本次受伤进行伤残鉴定花费鉴定费用2413.00元，被告对此予以认可，一审法院予以支持。8、误工费：栾福振主张因事故受伤住院误工减少收入60，000.00元（按每天300.00元，误工200天计算），因栾福振未提供证据证明其误工减少的收入情况，故根据鉴定意见误工200天，及原告的户口性质计算，误工费为12，881.00元/年÷365天×200天=7058.00元。上述费用合计75，577.48元。综上，经一审法院审判委员会委员讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、翟鹏赔偿栾福振经济损失52，904.24元（75，577.48元×70%）。二、沈阳恒威建筑工程有限公司对翟鹏上述债务承担连带清偿责任。三、驳回栾福振其他诉讼请求。上述款项扣除已支付的3000.00元，翟鹏尚应支付栾福振49，904.24元，于本判决生效后十日内立即给付。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2887.00元，由栾福振负担1764.00元、翟鹏负担1123.00元（栾福振已交，翟鹏负担的部分同上述款项一并给付栾福振）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人翟鹏未能提供证据证明其与沈阳恒威建筑工程公司系雇佣关系。本案从栾福振提供的录音、证人证言结合庭审调查，能够证明原审第三人沈阳恒威建筑工程有限公司与上诉人翟鹏是分包关系，栾福振与翟鹏之间存在雇佣关系，且上诉人翟鹏无承包该工程资质。综上所述，翟鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1123元，由上诉人翟鹏负担。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 徐莲凤审判员 胡 玲二〇一九年三月二十日书记员 李 玉