山东省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁执复85号 复议申请人（被执行人）：张士路，男，1964年8月30日出生，汉族，住河北省保定市蠡县。 复议申请人（被执行人）：张鹏翔，男，1988年7月14日出生，汉族，住河北省保定市蠡县。 申请执行人：山东荣信煤化有限公司。住所地：山东省邹城市太平镇工业园区。 法定代表人：朱瑞祥，董事长。 复议申请人张士路、张鹏翔不服济宁市中级人民法院（以下简称济宁中院）（2018）鲁08执异636号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 济宁中院在执行申请执行人山东荣信煤化有限公司（以下简称荣信公司）与张士路、张鹏翔买卖合同纠纷一案中，于2017年1月10日立案执行，在执行过程中，2017年10月24日查封了被执行人张士路名下车辆一部，2017年4月13日扣划第三人河北润鑫胶带有限公司银行存款14787.09元，扣划张鹏翔名下银行存款103785.99元，2018年8月15日变卖张鹏翔持有的股票共计178732.79元，上述款项已发放给申请执行人。2018年8月16日，对张士路、张鹏翔通过人民法院执行案件流程信息管理系统发布了（2017）鲁08执17号限制消费令。 张士路、张鹏翔向济宁中院提出异议请求：一、申请终结济宁中院(2017)鲁08执17号执行裁定书的执行内容。二、撤销对张士路、张鹏翔的失信，返还扣划存款并对查封车辆予以解封。其理由是：济宁中院(2015)济商初字第186号判决书判决内容为：一、被告张士路、张鹏翔在河北润鑫胶带有限公司资产不能清偿债务时于本判决书生效后十日内向原告荣信公司赔偿货款3267350元；二、原告荣信公司于本判决书生效后十日内向被告张士路、张鹏翔退还托辊4565组(11238个)。申请人与被申请人之间互负债务，双方均向法院提出强制执行的申请，荣信公司申请执行该判决书第一项内容，案号(2017)鲁08执17号，法院扣划、扣押了张士路、张鹏翔的存款及车辆，并将张士路、张鹏翔纳入失信名单。张士路、张鹏翔的申请执行该判决书第二项内容，案号(2017)鲁08执486号，负有履行义务的荣信公司却私自将标的物处理，致使案件无法履行，法院作出(2017)鲁08执486号执行裁定，终结该案的执行。造成本案无法履行的后果责任完全在于荣信公司。其强制执行申请同样应当终结执行。按照《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。”本案双方符合法律规定的同时履行情形，在荣信公司不能履行的情况下，张士路、张鹏翔有权拒绝其履行要求。 申请执行人荣信公司答辩称：一、张士路、张鹏翔混淆了两个不同的执行案件。申请执行赔偿款项与张士路、张鹏翔申请执行退还托辊是两个不同的执行案件。二、张士路、张鹏翔的异议申请适用法律错误。执行程序中不能适用《中华人民共和国合同法》。三、张士路、张鹏翔在异议申请中申请终结本案终结执行理由不能成立，(2017)鲁08执17号不存在终结执行的情形。 济宁中院查明：2016年3月20日，济宁中院作出(2015)济商初字第186号判决书，判决内容为：一、被告张士路、张鹏翔在河北润鑫胶带有限公司资产不能清偿债务时于本判决书生效后十日内向原告荣信公司赔偿货款3267350元；二、原告荣信公司于本判决书生效后十日内向被告张士路、张鹏翔退还托辊4565组(11238个)，该判决书经本院维持后生效。2017年1月3日荣信公司向济宁中院申请执行，济宁中院于2017年1月10日立案，在执行过程中，济宁中院于2017年10月24日查封了被执行人张士路名下车辆一部，但未能实际控制该车辆。2017年4月13日扣划第三人河北润鑫胶带有限公司银行存款14787.09元，扣划张鹏翔名下银行存款103785.99元，2018年8月15日变卖张鹏翔持有的股票共计178732.79元，上述款项已发放给申请执行人。2018年8月16日，通过人民法院执行案件流程信息管理系统对张士路、张鹏翔发布了（2017）鲁08执17号限制消费令。2018年8月27日本院作出了（2017）鲁08执17号执行裁定书，终结济宁中院(2015)济商初字第186号民事判决书的本次执行程序。 济宁中院另查明：2017年12月4日，济宁中院根据申请执行人张士路、张鹏翔的申请，对济宁中院(2015)济商初字第186号民事判决书判决第二项立案执行，执行案号为（2017）鲁08执486号。2017年12月8日，济宁中院向被执行人荣信公司发出执行通知书，2018年1月9日，被执行人荣信公司向济宁中院作出说明，因涉案返还的特定物已经被作为废物处理，现已不可能再返还，同意进行折价抵偿，但双方对折价赔偿的数额未能达成一致。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十四条规定“执行标的物为特定物的，应当执行原物。原物确已损毁或者灭失的，经双方当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能协商一致的，人民法院应当终结执行程序。申请执行人可以另行起诉。”依照上述规定济宁中院于2018年3月21日裁定终结（2017）鲁08执486号案件的执行。 济宁中院认为：据以执行的法律文书确定双方当事人相互负有给付义务，申请执行人在要求被执行人履行给付义务的同时，也有义务向被执行人履行给付义务。《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”。合同法规定了同时履行抗辩权，就是为了维持双方当事人在利益关系上的平衡。虽然合同法属于实体法，但在实体法律关系中享有的同时履行抗辩权，在执行程序中同样也应该享有。本案中，申请执行人荣信公司负有退还托辊4565组(11238个)的给付义务，被执行人张士路、张鹏翔负有赔偿货款3267350元给付义务，双方当事人相互负有给付义务。申请执行人荣信公司因涉案返还的特定物已经被作为废物处理，无法履行给付义务的情况下申请法院执行被执行人张士路、张鹏翔，张士路、张鹏翔应该享有同时履行抗辩权，但是张士路、张鹏翔并未向济宁中院提出申请，请求行使自己所享有的同时履行抗辩权。济宁中院在此种情况下依申请执行人的申请采取执行措施，依法查封被执行人张士路名下车辆一部、并对作为被执行人的张士路、张鹏翔依法发布了（2017）鲁08执17号限制消费令，并无不当。 关于异议人提出的终结济宁中院（2017）鲁08执17号案件及返还扣划存款的问题。济宁中院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议”，由此，执行异议审查的对象是具体的执行行为，而本案中异议人提出的终结案件及返还扣划存款的请求并非上述法条规定的具体的执行行为，不属于执行异议审查的范围。综上所述，异议人张士路、张鹏翔的异议请求济宁中院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）款的规定，济宁中院作出（2018）鲁08执异636号执行裁定，裁定驳回异议人张士路、张鹏翔的异议请求。 复议申请人张士路、张鹏翔对上述执行裁定不服，向本院申请复议，请求：一、撤销济宁中院（2018）鲁08执异636号执行裁定；二、撤销对张士路、张鹏翔的失信，返还扣划存款并对查封车辆等予以解除。其事实和理由：一、执行法院对事实的认定存在错误。（2018）鲁08执异636号裁定书第6页认定：“张士路、张鹏翔并未向本院提出申请，请求行使自己享有的同时履行抗辩权”。该认定存在错误，因为复议申请人在申请书中明确表明自己享有同时履行的抗辩权。二、执行法院认为不属于执行异议审查范围存在错误。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定，复议申请人提出的异议申请属于应当审查的范围，应予以审查。三、裁定书的裁决显失公平。执行法院明知荣信公司不履行生效判决确定的义务的情况下，仍继续采取对复议申请人财产查封、限制消费令等措施，在复议申请人提出异议后又予以驳回，显失公平。 本院查明的事实与济宁中院查明的事实一致。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条规定：当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先于执行裁定过程中的下列行为违法提出执行异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。本案中，复议申请人在执行异议申请中明确请求终结济宁中院（2017）鲁08执17号执行裁定书的执行内容；返还扣划存款并对查封车辆予以解封，其实质是对执行法院在执行（2017）鲁08执17号一案中的执行行为提出的异议，认为执行法院的执行行为侵害了其合法权益，请求执行法院予以纠正。济宁中院（2018）鲁08执异636号执行裁定认定上述请求并非民事诉讼法第二百二十五条规定的具体的执行行为，属于认定事实不清，本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销济宁市中级人民法院（2018）鲁08执异636号执行裁定； 二、发回济宁市中级人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张 雪 审 判 员  李 超 审 判 员  赵海滨 二〇一九年三月十九日 法官助理  张太楼 书 记 员  赵支波