福建省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽民终51号 上诉人（原审被告）：福建南安市华都大酒店有限公司，住所地南安市水头镇西锦工业区。 法定代表人：吕尚馆，董事长。 被上诉人（原审原告）：福州大德文化传播有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区屏西路110号“A-one运动公园”办公楼四层。 法定代表人：王永华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖芳，北京大成（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾彬彬，北京大成（厦门）律师事务所实习律师。 上诉人福建南安市华都大酒店有限公司（以下简称华都酒店）因与被上诉人福州大德文化传播有限公司（以下简称大德公司）侵害作品放映权纠纷一案，不服泉州市中级人民法院（2018）闽05民初1128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 华都酒店上诉请求：1.撤销泉州市中级人民法院（2018）闽05民初1128号民事判决第二项，发回重审或改判驳回大德公司一审诉讼请求；2.判决大德公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。 事实和理由： 一审判决华都酒店赔偿82800元，缺乏依据。本案一审中，大德公司未提供证据证明其损失以及华都酒店获利情况，应承担举证不能的责任。一审法院应当结合本案被侵权作品的类型、发行时间、传播范围、华都酒店经营规模及经营所属区域的消费水平等因素认定赔偿数额，一审法院认定的赔偿数额过高，应减少。 大德公司辩称，华都酒店的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回华都酒店的上诉，维持原判。 一、华都酒店未经著作权人许可，在其经营场所向消费者提供涉案作品的KTV服务，其行为已构成侵权，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。 二、基于华都酒店的侵权行为，一审法院在综合考量被侵权作品的类型、发行时间、传播范围及华都酒店的经营规模、所属区域的消费水平等因素，判决华都酒店承担停止侵害、赔偿损失及为制止侵权所支付的合理费用等民事责任合法、合理，且符合当前司法实践，应予维持。 大德公司向一审法院起诉请求：1.判令华都酒店立即停止侵权，从曲库中删除涉案的207首侵权作品；2.判令华都酒店赔偿其经济损失103,500元及支付为维权而支出的合理费用2,224元（两项合计105,724元）；3.判令华都酒店承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：大德公司于2011年3月14日成立，经营范围为承办设计、代理发布国内各类广告，企业形象策划，版权代理服务。 华都酒店于1999年3月30日成立，其经营范围为住宿、娱乐场所KTV等。 2017年3月7日，浙江文艺音像出版社有限公司就其出版《华特音乐金曲合辑（一）》的著作权合同进行登记，同年3月22日国家新闻出版广电总局签署涉及该合辑出版的进口音像制品批准单。批准单载明进口单位：浙江文艺音像出版社有限公司，原出品公司：华特公司。由浙江文艺音像出版社有限公司出版的上述合辑中收录了包含本案所涉的《你不是不在乎了吗》《我只要你现在》《深深思恋》等音乐电视作品。在其外包装盒上亦标明版权所有人为华特公司。此外，包装盒上标有版号“ISBN978-7-7987-0509-6”及版权声明：“本专辑涉及任何词曲、录音、音乐录影、图片、肖像，未经权利人许可不得以任何形式进行使用，违者必究”等字样。 华特公司于2018年7月1日出具《授权证明书》，将包括涉案作品在内的音乐电视作品的放映权、复制权、信息网络传播权等在内的所有与卡拉OK经营场所及卡拉OK点播设备制造或提供商使用作品相关的权利授权给大德公司，并授权其以自己的名义提起诉讼。授权期间自2018年7月1日至2021年12月31日止。 2018年8月24日，湖南省长沙市麓山公证处应大德公司湖南分公司的申请，指派公证人员与申请人的委托代理人林锦士来到位于福建省泉州市南安市水头镇新大路标有“华都花园酒店”“音乐汇ＫＴＶ”“海味村食府”306包厢。在该处公证人员的全程监督下，林锦士使用该包厢内的歌曲点播机点播了涉案的207首歌曲，同时对上述音乐电视作品播放过程进行摄像（所用摄像机已由上述公证人员对其内存状况进行清洁度检查并确认为空白盘）。消费结束后，林锦士向该经营场所支付524元，取得该经营场所出具的收款收据一张（金额524元）。之后，将上述拍摄视频文件刻录成光盘予以封存，并与点歌顺序清单、现场照片、相关票据一起附于公证书内。 经比对，大德公司主张权利的《你不是不在乎了吗》《我只要你现在》《深深思恋》等207部涉案音乐电视作品与公证刻录的涉案同名音乐电视作品的内容基本一致（作品名称详见附表的侵权作品清单）。 另查明，大德公司因本案维权支出公证费1,700元。 一审法院认为：《中华人民共和国著作权法》第十五条规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。”本案涉及的音乐电视作品，属于摄制在一定介质上，由一系列有伴音或无伴音的连续画面组成，并需借助适当装置放映或以其他方式传播的作品。涉案作品并非对于演唱会的机械记录，或者对于电影画面的单纯剪辑，而是在情节设置、演员表演、灯光等方面体现了独创性，属于以类似摄制电影的方法创作的作品。 《中华人民共和国著作权法》第十一条第四款规定：“如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”大德公司提供的涉案光盘封面上载明著作权人为华特公司，进口音像制品批准单亦载明包括涉案作品在内的合辑著作权人为华特公司，可以作为该公司系207部涉案音乐电视作品的著作权人的初步证据。在华都酒店未提交相反证据的情况下，可以确认大德公司是涉案207部音乐电视作品的著作权人的事实。在本案中，华都酒店并未提交相反证据证明授权作品与大德公司提交的光盘作品内容不同。根据现有证据，可以确认大德公司提交的光盘中的207部音乐电视作品即为华特公司授权大德公司使用的涉案音乐电视作品。根据华特公司的《授权证明书》，大德公司依照法律和合同约定享有涉案歌曲音乐电视作品的放映权，其诉讼主体适格，有权以自己的名义提起本案诉讼。 《中华人民共和国公证法》第三十六条规定：“经公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书，应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻该项公证的除外。”本案中，公证处依据相关人员的申请，对涉案侵权事实进行证据保全公证，出具公证文书。上述公证行为未违反相关规定，华都酒店也没有相反证据足以推翻该项公证，故公证书可作为定案依据。 本案中，华都酒店未经著作权人许可，通过其点歌系统向消费者提供涉案音乐电视作品的KTV服务，构成对涉案作品放映权的侵犯，依法应当承担停止侵权、赔偿损失等法律责任。在具体赔偿数额方面，因大德公司未能举证证明其损失以及华都酒店的获利情况，一审法院综合考虑被侵权作品的类型、发行时间、传播范围以及华都酒店的经营规模、经营地所属区域的消费水平等因素，酌情确定华都酒店赔偿大德公司经济损失82,800元并支付维权合理费用2,224元。 华都酒店经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，一审法院依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十）项、第二款、第十一条、第十五条第一款、第四十八条第（一）项、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条规定，判决：一、福建南安市华都大酒店有限公司应于本判决生效之日起立即删除其经营场所内KTV点播系统中收录的《你不是不在乎了吗》《我只要你现在》《深深思恋》等207部侵权音乐电视作品（侵权作品清单详见附表）；二、福建南安市华都大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿福州大德文化传播有限公司经济损失82,800元及其为制止侵权所支付的合理费用2,224元；三、驳回福州大德文化传播有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2,414元，由福建南安市华都大酒店有限公司负担。 本院二审期间，华都酒店提交了其经营规模、2018年纳税情况的材料。 本院认为，本案的争议焦点在于一审判决的赔偿金额是否合理。华都酒店在一审中未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交反驳证据，视为其自愿放弃当庭抗辩、举证、质证的诉讼权利，况且，一审法院在确定赔偿金额时已将华都酒店的经营规模作为考虑因素，因此对华都酒店二审中提交的材料不作为认定案件事实的依据。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，当事人双方均未提出证据足以证明权利人的实际损失或者侵权人的违法所得，而一审判决综合考虑被侵权作品的类型、发行时间、传播范围以及华都酒店的经营规模、经营地所属区域的消费水平等因素，酌情确定华都酒店赔偿大德公司经济损失82,800元并支付维权合理费用2,224元，法律依据充分，也是合理的。华都酒店关于一审判决赔偿数额不合理的主张不能成立。 综上所述，华都酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1926元，由福建南安市华都大酒店有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈一龙 代理审判员  马玉荣 代理审判员  张丹萍 二〇一九年三月二十八日 书 记 员  陈 楚 附：相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。