浙江省兰溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0781刑初444号 公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。 被告人孙欣，女，1978年5月3日出生于安徽省界首市，汉族，初中文化，农民，户籍地安徽省界首市。因犯虚开增值税专用发票罪于2014年6月10日被河南省信阳市中级人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。2016年6月17日被刑满释放。因涉嫌销售伪劣商品犯罪于2018年4月3日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，因涉嫌非法经营犯罪于同年5月9日被依法逮捕。现羁押于浙江省金华市看守所。 辩护人陈娣，浙江丹溪律师事务所律师。 被告人王好冰，男，1976年12月10日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，农民，户籍地安徽省太和县。因涉嫌销售伪劣商品犯罪于2018年4月3日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年4月27日被依法取保候审。现在家候审。 辩护人姜国根，浙江丹溪律师事务所律师。 浙江省兰溪市人民检察院以兰检公诉刑诉〔2018〕441号起诉书指控被告人孙欣、王好冰犯非法经营罪，于2018年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰溪市人民检察院指派检察员王宏伟出庭支持公诉，被告人孙欣及其辩护人陈娣、被告人王好冰及其辩护人姜国根到庭参加诉讼。现已审理终结。 兰溪市人民检察院指控，2017年6月至2018年4月期间，被告人孙欣、王好冰违反国家规定，在未取得成品油经营许可的情况下，为牟取非法利益，从金华等地的路边运油车或油罐车收购柴油，使用改装成运油的厢式大货车，加价后以每吨4000元-5000元的不等价格出售给兰溪市诸葛镇等地的单位及个人。其中查明：销售给苏某2才柴油计金额139120元、销售给汪某柴油计金额20万元、销售给周某柴油计金额2.6万元、销售给丁光林柴油计金额8万元，累计违法所得2万余元。针对指控的事实，公诉机关提供了书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查笔录等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人孙欣、王好冰违反国家规定，未经许可擅自经营成品油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人孙欣系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。 被告人孙欣对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实均无异议。 辩护人陈娣对公诉机关指控被告人孙欣犯非法经营罪的罪名及基本犯罪事实均无异议。提出的辩护意见是，被告人孙欣如实供述、认罪悔罪。 被告人王好冰对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实均无异议。 辩护人姜国根对公诉机关指控被告人王好冰犯非法经营罪的罪名及基本犯罪事实均无异议。提出的辩护意见是，被告人王好冰法律意识淡薄、认罪态度较好、认罪悔罪、没有犯罪前科。建议对被告人王好冰适用缓刑。 经审理查明，2017年6月至2018年4月，被告人孙欣、王好冰未获得成品油经营许可，将收购的柴油在浙江省兰溪市，加价后按每吨4000元至每吨5000元的价格销售给苏某2才柴油共计人民币139120元、销售给汪某柴油共计人民币200000元、销售给周某柴油共计人民币26000元、销售给丁光林柴油共计人民币80000元。被告人孙欣、王好冰共计非法销售柴油人民币445120元，共获得违法所得人民币20000元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被告人孙欣、王好冰的供述；2、证人郭某、张某汪某、诸某、刘某、周某、苏某1、王某的证言；3、辨认笔录及照片；4、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片；5、提取笔录、提取照片；6、接受证据清单、微信交易记录、借条、过磅单、入库单；7、银行交易明细；8、检测报告；9、刑事判决书、罪犯档案资料；10、抓获经过；11、被告人孙欣、王好冰的户籍信息。 本院认为，被告人孙欣、王好冰违反国家规定，未经许可经营成品油销售，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人孙欣、王好冰共同故意实施犯罪，是共同犯罪。被告人孙欣、王好冰在共同犯罪中地位、作用相当，无须区分主从犯。被告人孙欣在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对被告人孙欣依法予以从重处罚。被告人王好冰归案以后能如实供述自己的罪行，对被告人王好冰依法予以从轻处罚。被告人孙欣在法庭审理过程中对公诉机关指控的基本犯罪事实没有异议并自愿认罪，对被告人孙欣酌情予以从轻处罚。根据被告人王好冰的犯罪情节及犯罪后的悔罪表现，对被告人王好冰适用缓刑。辩护人陈娣提出的辩护意见、辩护人姜国根提出的辩护意见均与本案的法律事实相符，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人孙欣犯非法经营罪，判处有期徒刑四年；并处罚金人民币九万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月3日起至2022年4月2日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人王好冰犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；并处罚金人民币八万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳）。 三、责令被告人孙欣、王好冰退赔违法所得人民币2万元，予以没收并上缴国库。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  金雅林 人民陪审员  吴国荣 人民陪审员  唐与尧 二〇一九年三月二十二日 代书 记员  黄思捷 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。