云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云06民终13号上诉人（原审原告）：彝良县巴抓煤矿。住所地：彝良县洛泽河镇毛坪村。统一社会信用代码：915306287816729920。法定代表人：王志强，总经理。被上诉人（原审被告）：陈发雄，男，生于1993年7月20日，汉族，云南省彝良县人，住云南省彝良县。上诉人彝良县巴抓煤矿因与被上诉人陈发雄劳动争议纠纷一案，不服云南省彝良县人民法院（2018）云0628民初405号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的法律事实是：原、被告分别于2011年9月6日、2013年7月29日签订劳动合同，被告自2011年9月6日至2012年9月5日、自2013年7月29日至2014年7月28日在原告煤矿从事井下爆破工作。被告在原告煤矿工作期间，原告除为被告缴纳工伤保险外，未为被告缴纳其他社会保险。2016年4月19日，被告向彝良县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，彝良县劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月10日作出彝劳裁字〔2016〕14号裁决书并于2016年10月24日向原告送达该裁决书，裁决书裁决：1、原告一次性支付被告解除劳动合同经济补偿13268.00元及失业保险损失2836.00元；2、原告按照当地养老保险机构要求为被告补缴劳动关系存续期间（2011年9月6日至2014年4月22日）的基本养老保险；3、原、被告之间的劳动关系解除。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院起诉。另查明，原告彝良县巴抓煤矿属集体所有制企业，原告彝良县巴抓煤矿依据政府政策，于2014年4月16日停产，现处于整合阶段。2017年8月18日，原告彝良县巴抓煤矿办理营业执照载明：成立日期为2005年11月18日，合伙期限为2005年11月18日至长期。原审认为，原、被告分别于2011年9月6日、2013年7月29日签订劳动合同之日起即存在劳动关系，该劳动关系依法应受国家相关劳动法律法规及规章调整。原告对被告的用工登记时间截止2014年7月28日，原告亦未提供证据证明在用工登记期间被告未在原告煤矿处工作，因此应认定在用工登记期间双方存在劳动关系，被告在原告煤矿工作期间，原告未为被告缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”的规定，被告主张解除原、被告劳动关系的请求应予以支持。本案系被告主张解除劳动关系并由原告支付经济补偿金等，应适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”之规定，但2014年4月16日彝良县巴抓煤矿被责令停产整顿至今，以后煤矿是否能够恢复生产不确定，对于劳动者的经济补偿等问题一直是待定状态，故双方的劳动争议一直未作处理。原告亦未提供证据证明原告煤矿对与被告之间的劳动争议事项进行了处理，故被告于2016年4月19日申请劳动争议仲裁，并未超过申请仲裁的仲裁时效期间。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”及第四十四条第（五）项“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”的规定，原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”?的规定，被告在原告煤矿实际工作时间为2年，被告的经济补偿应按2个月的工资计算，因原告未提供被告在原告煤矿工作期间的月工资标准，本院依据昭通市2015年社会平均工资53071.00元之标准计算被告的经济补偿金，计算为8845.00元。被告在原告煤矿工作期间，原告未为其缴纳除工伤保险外的其他社会保险，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”及《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”的规定，原告应为被告缴纳失业保险。因原告未为被告缴纳失业保险，给被告造成失业保险损失，依照《云南省失业保险条例》第十五条“失业人员同时具备下列条件可以领取失业保险金：(一)按照规定参加失业保险，所在用人单位和本人已履行缴费义务累计满1年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”，第二十条“领取失业保险金的期限，依据失业人员失业前累计足额缴费时间计算。累计足额缴费时间满1年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取7个月的失业保险金；满4年的，领取10个月的失业保险金；满5年的，领取13个月的失业保险金；满6年的，领取15个月的失业保险金；以后每满1年的，增加领取1个月的失业保险金，但领取期限最长不得超过24个月”的规定，因被告在原告煤矿工作2年，被告应领取4个月的失业保险金，依照《云南省失业保险条例》第三十八条“用人单位不依法参加失业保险，造成失业人员未能享受失业保险待遇的，由劳动保障行政部门责令用人单位按照失业人员应当领取的失业保险金给予其一次性经济赔偿”及《云南省财政厅关于调整我省失业保险金标准的通知》“2015年1月1日起各县按三类执行，失业保险金标准为每月709.00元”的规定，被告应领取的失业保险损失为709.00元每月乘以4个月，即2836.00元。关于被告主张的补缴养老保险，因征缴社会保险费系社会保险部门的法定职责，不属于人民法院民事案件的审理范围，故被告的养老保险可向社会保险部门主张解决，本案中不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《云南省失业保险条例》第十五条、第二十条、第三十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第（二）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，本案经本院审判委员会讨论决定，判决：一、解除原告彝良县巴抓煤矿与被告陈发雄之间的劳动关系；二、原告彝良县巴抓煤矿一次性支付被告陈发雄解除劳动合同经济补偿金8845.00元、失业保险损失2836.00元，合计11681.00元，于判决生效之日起10日内履行；三、驳回原告彝良县巴抓煤矿的其他诉讼请求；四、驳回被告陈发雄的其他仲裁请求事项。案件受理费10.00元，由原告彝良县巴抓煤矿负担。原审判决宣判后，上诉人彝良县巴抓煤矿上诉认为，1.彝良县巴抓煤矿系政策性关闭；2.其与被上诉人陈发雄之间的劳动关系已于2014年4月16日终止，原审认定未超过仲裁时效错误。请求二审依法改判不支持被上诉人陈发雄解除合同经济补偿金及失业保险损失。被上诉人陈发雄未作二审答辩。本院二审认定的法律事实与一审认定的法律事实一致。综合上诉人的上诉主张，本案的争议焦点为：被上诉人陈发雄于2016年4月19日向彝良县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁是否超过仲裁时效。针对本案的争议焦点，本院评判如下：首先，根据云政发﹝2014﹞18号和云政办发﹝2014﹞32号等文件要求，彝良县巴抓煤矿已于2014年4月16日关停整合。又据2015年9月1日《云南省煤矿整顿关闭工作联席会议办公室关于昭通市彝良县昌能煤矿和彝良县许家院煤矿等三个煤矿煤炭产业结构调整转型升级方案的审查确认意见》（云煤整审［2015］11号），彝良县巴抓煤矿已关闭。被上诉人陈发雄在煤矿从事井下爆破工作，2014年4月16日以后因煤矿关停而不可能继续从事爆破工作。上诉人彝良县巴抓煤矿对被上诉人陈发雄的用工登记时间截止2014年7月28日，即此后双方之间的劳动关系终止。劳动关系终后，被上诉人陈发雄未提供证据证明其对工资、经济补偿金等的支付主张过权利，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条（三）项“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”规定，即2014年7月28日系双方劳动争议发生之日。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”；第二款规定“前款规定的仲裁时效，应当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”；第三款规定“因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算”。即被上诉人陈发雄申请仲裁应于2015年7月27日之前提出申请，其于2016年4月19日申请仲裁已经超过一年的仲裁时效期间，同时其亦未提供证据证明存在中止、中断的情形，故被上诉人陈发雄申请仲裁已经超过仲裁时效，依法丧失了请求劳动争议仲裁机构保护其权利的请求权。综上，本院认为，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。上诉人的上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款、第三款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，处理如下：一、撤销云南省彝良县人民法院（2018)云0628民初405号民事判决。二、上诉人彝良县巴抓煤矿与被上诉人陈发雄之间的劳动关系已于2014年7月28日终止；三、被上诉人陈发雄的仲裁申请已经超过仲裁时效。四、一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人陈发雄负担。本判决为终审判决。审判长  葛芝毅审判员  周应彪审判员  李 宏二〇一九年三月十二日法官助理王兴伟书记员刘阳芳