5广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初181号公诉机关广州市花都区人民检察院。被告人李国兴，男，1982年12月14日出生，汉族，文化程度初中，住广东省广州市花都区。2017年7月28日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人梁妙英，广东正善律师事务所律师。被告人冯运桂，男，1990年8月15日出生，汉族，文化程度初中，住广东省广州市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人骆冠文，广东正善律师事务所律师。广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2018]2525号起诉书指控被告人李国兴、冯运桂犯贩卖毒品罪，于2019年1月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员金秋出庭支持公诉。被告人李国兴、冯运桂及辩护人梁妙英、骆冠文到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市花都区人民检察院指控：2018年7月15日1时许，证人伍某1（未成年人）让同案人冯某（另案处理）帮忙购买毒品甲基苯丙胺，同案人冯某遂联系被告人冯运桂购买。被告人冯运桂与被告人李国兴沟通后，与同案人冯某约好以300元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺。证人伍某1将300元转给同案人冯某，同案人冯某将300元转给被告人冯运桂，被告人冯运桂将300元转给被告人李国兴。后被告人冯运桂与伍某1、张某一起到花都区狮岭镇振兴村振兴泗合中街家家福连锁超市门口，等被告人李国兴送来一小包毒品甲基苯丙胺。四人一起将毒品吸食后，各自离开现场。2018年7月17日，民警在花都区狮岭镇振兴村泗合队中街西四巷1号楼房二楼将被告人冯运桂抓获。2018年7月19日，民警在花都区狮岭镇联合村咸水岭均一东街1号西侧路段将被告人李国兴抓获。公诉机关并提交了抓获经过、证人证言、辨认笔录、鉴定意见等证据，认为被告人李国兴、冯运桂的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六款之规定，构成贩卖毒品罪；并提出以下量刑情节：1.向未成年人贩卖毒品；2.被告人李国兴是累犯；3.被告人冯运桂是坦白。建议对被告人李国兴判处有期徒刑一年以上二年以下，并处罚金；对被告人冯运桂判处有期徒刑一年六个月以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人李国兴辩解其案发当晚一直在家，没有贩卖毒品，被告人冯运桂向其转账的300元是租金。辩护人提出公诉机关没有提供案发现场的监控视频，不足以证实被告人李国兴实施了贩卖毒品的行为，被告人李国兴不构成贩卖毒品罪的辩护意见。被告人冯运桂对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求对其从轻处罚。辩护人提出被告人冯运桂认罪态度好、主观恶性小的辩护意见，建议对被告人冯运桂判处有期徒刑一年以下。经审理查明：2018年7月15日1时许，证人伍某1（未成年人）让同案人冯某（另案处理）帮忙购买毒品甲基苯丙胺，同案人冯某遂联系被告人冯运桂购买。被告人冯运桂与被告人李国兴沟通后，与同案人冯某约好以300元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺。证人伍某1将300元转给同案人冯某，同案人冯某将300元转给被告人冯运桂，被告人冯运桂将300元转给被告人李国兴。后被告人冯运桂与伍某1、张某一起到花都区狮岭镇振兴村振兴泗合中街家家福连锁超市门口，等被告人李国兴送来一小包毒品甲基苯丙胺。四人一起将毒品吸食后，各自离开现场。2018年7月17日，民警在花都区狮岭镇振兴村泗合队中街西四巷1号楼房二楼将被告人冯运桂抓获。2018年7月19日，民警在花都区狮岭镇联合村咸水岭均一东街1号西侧路段将被告人李国兴抓获。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.抓获经过，证实二被告人的归案情况。2.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实依法扣押被告人李国兴的OPPO手机1台、别克轿车1台、被告人冯运桂的华为手机1台。3.现场勘验检查笔录，证实案发现场的情况。4.现场检测报告书，证实被告人李国兴、冯运桂的尿液经检测甲基安非他明呈阳性反应。5.证人喻某的证言：我的车辆借给我男朋友李国兴使用，因李国兴涉嫌贩毒被狮岭派出所抓获，把我的车也扣押了，我不知道李国兴有贩毒的行为。我是2018年6月19日在咸某岭把车借给李国兴的，他跟我说借车开一下。我的车辆是一辆别克牌小轿车，车身灰色，车辆所有人是我本人。证人喻某对涉案车辆进行了签认。6.证人伍某1的证言：2018年7月15日凌晨零时许，我用朋友“猴子”的电话打电话给“小黑”问他有没有冰毒卖，“小黑”说帮我找一下，没过多久，他回我说找不到冰毒了。晚上23时许，“小黑”打电话过来问我还要不要冰毒，我说要，他叫我到狮岭镇振兴村阳光北路一芙蓉兴盛店门口一牛杂档找他。我和“猴子”在牛杂档找到“小黑”，我问“小黑”冰毒多少钱，“小黑”说卖毒的人要400元，我说我只有300元现金，并问他肯不肯，“小黑”说帮我问一下，接着“小黑”就微信和卖毒品的人聊了，没一会儿，“小黑”说卖毒品的人同意了，于是我把300元现金交给“小黑”，“小黑”装进口袋后用他自己的微信转了300元给对方，后我们在“小黑”的档口等，约10分钟后，我看见我之前认识的“阿某”过来，“小黑”说他找的“阿某”买冰毒，接着“阿某”说我买的冰毒己经叫人送过来了，但还在路上，并叫我去住处楼下等送毒品过来的人，我就和“猴子”跟“阿某”去他住处楼下了，当时“小黑”没空就没有去。“阿桂”就把我和“猴子”带到狮岭镇振兴村泗合中街7号家家福连锁超市（阿桂住处楼下），等了约5分钟，一名男子驾着一辆咖啡色的别克小轿车过来，“阿某”过去和那名男子说话，没一会儿，那名男子就给了“阿某”一小包冰毒，接着“阿某”就把那包冰毒给了我，当时那名男子也下车了，后“阿某”就到他住处拿了吸毒工具下来了，然后我和猴子及“阿某”还有那名男子一起在“阿某”楼下吸食毒品冰毒了，吸完冰毒后我们各自离开了。证人伍某1的辨认笔录，证实被告人冯运桂就是贩卖毒品给其的“阿某”，被告人李国兴就是送毒品给“阿某”的男子，同案人冯某就是“小黑”，证人张某就是和其一起吸食毒品的“猴子”。证人伍某1对交易地点进行了签认。7.证人张某的证言：2018年7月15日晚上23时30分许，我和“小五”在路上闲逛，“小五”没有手机，就跟我说拿我手机打个电话，打完电话他带我去了阳光路一家牛杂档，“小五”到后和牛杂档的老板聊天，他们聊些什么我听不懂，接着我看到“小五”给了300元现金给牛杂档老板，牛杂档老板就拿出手机聊微信。过了一会，来了一名男子跟“小五”说话，那名男子带“小五”和我一起去振兴村泗合队家家福超市那里，我们三人在那等了一会，一名男子开着一辆棕色的别克牌小轿车过来，带我们过去家家福超市的男子就去别克车那跟开车男子说话，之后带我们过去家家福超市的男子拿来一小包白色晶体，然后去附近楼上拿来吸毒工具，我和“小五”、带我们过去家家福超市的男子和送毒品来的人开始吸食毒品，吸完毒品后我就和“小五”坐摩托车离开了。证人张某的辨认笔录，证实被告人冯运桂就是带“小五”到家家福超市并拿毒品给“小五”的人，被告人李国兴就是送毒品到家家福超市的男子，同案人冯某就是牛杂店的老板。证人张某对交易地点、进行微信转账的地点进行了签认。8.同案人冯某的供述：我的外号叫“小黑”。2018年7月15日晚上，伍某1打电话给我，叫我联系冯运桂拿毒品给他，我联系冯运桂问他是否有毒品，冯运桂说有，但是要等半个小时，于是我就打回电话给伍某1，说冯运桂有毒品，让他过来我的烧烤档拿。晚上23时许，伍某1开着一辆电动车载着另外一名我不认识的男子来到我位于广州市花都区阳光路夜色KTV楼下的烧烤摊找我，我见到伍某1后跟他说，冯运桂说要先转账才给毒品，要400元，但是当时伍某1只有300元现金，他让我跟冯运桂说一下他只有300元，问冯运桂可不可以，冯运桂同意了。因为冯运桂说要微信转账，但是伍某1只有现金，伍某1就说让我先转300元给冯运桂，他把300元现金给我，之后我就通过我自己的微信把300元转给了冯运桂，我也收了伍某1的300元。之后冯运桂就在微信上说让伍某1在我的烧烤档等他，他过来带伍某1去拿毒品。十几分钟后，冯运桂来到我的烧烤档，之后冯运桂、伍某1、伍某1的朋友就离开了，去了什么地方我不清楚。证人冯某的辨认笔录，证实被告人冯运桂就是其笔录中提到的冯运桂，其将300元通过微信转账给冯运桂用于伍某1购买毒品；证人伍某1就是“小五”；证人张某就是和“小五”一起购买毒品的人。证人冯某对接受微信转账的地点、微信号、微信交易记录进行了签认。9.被告人冯运桂的供述与辩解：2018年7月15日凌晨1时许，冯某发微信给我说他想吸毒，问我有没有货，如果有货他就推荐“小五”给我，并让我给“小五”买冰毒，我说帮他问一下，接着我就发微信给我朋友“饭鸡”问他有没有冰毒，当时“饭鸡”说没货了，后我就回冯某说没货了。晚上23时许，我微信问冯某还要不要货，冯某说问“小五”要不要，没多久，冯某就说“小五”要货，我和冯某说那些冰毒要400元，冯某说“小五”只有300元，我问“饭鸡”300元卖不卖，“饭鸡”答应了，还说他自己也要吸食几口，并说送过去我住处楼下给我，但是要先给钱，随后我就微信冯某说拿货要先给钱，接着冯某就用微信转账了300元给我，我把那300元转给了“饭鸡”，转完钱后，我去花都区狮岭镇振兴村阳光北路一芙蓉兴盛店门前冯某的牛杂店找冯某，到那里后，我看见冯某和“小五”、“小五”的一个朋友也在那里，我和他们说那些货等一下我朋友会送到我楼下，于是我把“小五”和他朋友带到我住处花都区狮岭镇振兴村振兴泗合中街7号家家福连锁超市门前等“饭鸡”送货过来，大概等了半个小时左右，“饭鸡”就开着一辆咖啡色别克小轿车过来，后“饭鸡”把一小包“冰毒”交给我，之后我们三人和“饭鸡”就拿着那包“冰毒”在我住处楼下吸食了，大概吸食了几分钟左右，我们就把那一小包“冰毒”吸食完了，后“小五”和他朋友就离开了，“饭鸡”也开车离开了，我就回自己住处休息了。我以300元出售给“小五”的冰毒，重量约0.2克，那300元我已经用微信转给了“饭鸡”了，我只是为了吸食那包冰毒。被告人冯运桂的辨认笔录，证实被告人李国兴就是“饭鸡”，证人伍某1就是和其一起吸毒的“小五”。被告人冯运桂对交易地点、微信号、微信交易记录进行了签认。10.被告人李国兴对微信号、微信交易记录、涉案车辆、手机进行了签认。11.刑事判决书，证实被告人李国兴于2017年7月28日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑七个月。12.被告人李国兴、冯运桂的户籍材料，证实二被告人作案时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。本院认为：被告人李国兴、冯运桂无视国家法律，为牟取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。证人伍某1、张某的证言、被告人冯运桂的供述、上述人员对被告人李国兴的辨认笔录及微信交易记录等相互印证证实被告人李国兴经微信与被告人冯运桂联系后向证人伍某1贩卖毒品的事实，被告人李国兴及其辩护人提出的辩解、辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采信。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李国兴、冯运桂的行为，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.两被告人向未成人出售毒品，可酌情从重处罚；2.被告人李国兴曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚；3.被告人冯运桂归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合法律的规定，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。本院综合考量被告人李国兴、冯运桂的犯罪手段、情节、社会危害性及悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李国兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月19日起至2019年11月18日止），并处罚金五千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、被告人冯运桂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月17日起至2019年6月16日止），并处罚金二千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）三、起获的作案工具手机2台予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  李璇炜人民陪审员  杨仕良人民陪审员  黄海泉二Ｏ一九年三月二十九日审员代理书记员刘丽阳秋林附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。