四川省南充市高坪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1303民初3194号 原告：胡文斌，男，1975年3月19日出生，汉族，身份证住址四川省南部县。 被告：顾丹平，男，1965年2月15日出生，汉族，身份证住址四川省南充市高坪区。 委托诉讼代理人：何良平，四川泰宇律师事务所律师。 被告：杭州绿风生态环境建设集团有限公司，住所地浙江省杭州市江干区采荷路41号7幢二层211。 法定代表人：赵海虹，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李佳佳，浙江博方律师事务所律师。 第三人：徐峥，男，1969年10月30日出生，汉族，身份证住址江西省南昌市青云谱区。 原告胡文斌与被告顾丹平、杭州绿风生态环境建设集团有限公司（以下至判决主文前简称“杭州绿风公司”）、第三人徐峥买卖合同纠纷一案。本院于2018年9月6日受理，审理中，被告杭州绿风公司申请追加徐峥为第三人参加本案诉讼。2019年3月26日，本院依法适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理。原告胡文斌、被告顾丹平的诉讼代理人何良平、被告杭州绿风公司的诉讼代理人李佳佳到庭参加了诉讼。第三人徐峥经本院依法公告传票传唤，且在本院知晓徐峥的具体邮寄送达地址后再次邮寄送达和短信告知，徐峥均无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本案依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告胡文斌向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带偿付下欠苗木款189000元及资金占用利息（2017年5月30日至2018年8月30日暂计算为38070元）；2.本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实及理由：被告杭州绿风公司承建了重庆市巴南万达D区总平工程，被告顾丹平在2016年8月20日至2016年9月期间，在原告处购买价值536300元的苗木用于该工程。顾丹平购买后陆续支付原告货款239300元，对下欠297000元顾丹平向原告出具了欠条一张。因杭州绿风公司尚欠顾丹平的工程款未付清导致顾丹平无力支付原告款项，后被告杭州绿风公司重庆巴南万达D区项目部经理徐峥向原告承诺，该公司项目部于2017年5月30日前代被告顾丹平支付所欠苗木款，但未履行承诺。经原告多次催收，2018年2月，原告按被告要求向被告杭州绿风公司开具了99820元的税票发票，杭州绿风公司于2018年2月14日向原告委托收款的成都市温江区春天花卉园艺账户汇入49000元。2018年7月20日杭州绿风公司委托杭州市明杰人力资源开发有限公司向原告个人账户转账支付人民币49000元，徐峥个人向原告转账支付人民币10000元。目前被告仍下欠原告货款189000元未付。原告收款无果，诉至人民法院。 被告顾丹平的诉讼代理人辩称：1.重庆市巴南万达广场是由被告杭州绿风公司总承包，杭州绿风公司将万达广场C、D区土建和硬质铺装及C、D区的绿化分包给顾丹平施工，顾丹平就D区的园林绿化向原告购买了价值536300元的苗木，且顾丹平陆续向原告支付了苗木款239300元；2.被告杭州绿风公司没有按照二被告之间的分包合同的约定向顾丹平支付工程款，导致顾丹平无力向原告支付苗木款，在2017年4月28日，经原告与被告顾丹平、杭州绿风公司的项目经理徐峥三方协商，由被告杭州绿风公司代顾丹平向原告支付下欠的苗木款297000元，被告顾丹平认为杭州绿风公司已经加入对原告的债务，属于债的加入，应承担偿付责任；3.被告杭州绿风公司承诺的偿付期限届满后，由于杭州绿风公司未按承诺向原告支付剩余的款项，原告与顾丹平一起到杭州找到杭州绿风公司，要求支付余下的欠款。2018年2月14日，被告杭州绿风公司向原告曾购买过苗木的“成都市温江区春天花卉园艺场”支付了苗木款49000元。2018年7月20日，杭州绿风公司还找了一家公司作为转账单位，转了49000元给原告，徐峥以公司名义支付了1万元。所以现只欠原告189000元是属实的。至于利息应当从原告主张权利时计算。另外徐峥支付给胡文斌的1万元，事实上是顾丹平从杭州绿风公司所支付的进度款里拿出的，由徐峥代为支付外欠材料款。截止2016年12月底，被告杭州绿风公司总共向顾丹平支付材料款是171万余元，由于顾丹平交付了10万元给徐峥，所以实际上向顾丹平支付了161万余元。 被告杭州绿风公司的诉讼代理人辩称：1.原告起诉的是买卖合同纠纷，所以杭州绿风公司不是支付义务主体；2.顾丹平并非是案涉工程的实际施工人，杭州绿风公司没有连带支付义务。原告是否向工地供应了苗木，供应了多少请法庭查明，原告仅凭欠条主张权利，证据不足；3.徐峥不是杭州绿风公司员工，对外不能代表杭州绿风公司，根据担保法第17条规定，徐峥在原告提交的欠条上批注，只是一般保证的意思，徐峥不能代表公司签订一般保证，即使是真实的，也超过了保证期限6个月。综上，请求驳回原告要求杭州绿风公司承担责任的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、被告杭州绿风公司是重庆巴南万达广场的总承包方。杭州绿风公司给第三人徐峥购买了社会养老保险。2016年3月30日，杭州绿风公司作为甲方与顾丹平作为乙方签订了《工程分项承包协议书》。合同约定：1.工程名称是“重庆巴南万达C、D区园林景观工程”的土建及铺装部分。2.承包方式：包工包料……合同末尾甲方有“杭州绿风公司重庆巴南项目二期C、D区园林景观工程技术专用章”，徐峥与顾丹平各自在甲、乙方的代表栏处签名。随后，顾丹平带队在重庆巴南万达工地施工。 二、2016年6、7月，顾丹平需购买苗木与胡文斌达成了口头买卖协议，约定由胡文斌向重庆巴南万达D区供苗木。胡文斌在“温江区春天花卉园艺场”等地购买苗木运送至重庆巴南万达工地D区后，胡文斌、顾丹平于2016年11月16日对胡文斌运送至重庆巴南万达D区的苗木进行了结算。书写了内容为“巴南万达D区苗木总价款伍拾叁万陆仟叁佰元正（536300元），所有借支和运费没有算，待清理后扣除为准”的条据一张。顾丹平及顾丹平在D区的管理兼财务人员岳长江与胡文斌均在该条据上签名确认。 三、顾丹平向胡文斌书写了内容为“今欠到胡文斌送重庆巴南万达工地D区苗木款人民币贰拾玖万柒仟万元正（297000），在2017年1月24日前必须支付壹拾伍万元元正（150000），剩余部分在2017年3底付清。欠款人顾丹平，电话139××××7666”的欠条一张。徐峥于2017年1月17日及2017年4月28日在该欠条上批注“同意：如顾丹平无力支付该苗木款，我公司项目部于2017年5月30日前代为支付，并从顾丹平的材料款中扣除，并于2017年5月5日前先行支付2-3万元。徐峥” 四、2018年2月份春节前，胡文斌与顾丹平一同到杭州绿风公司收款。胡文斌按照杭州绿风公司的要求以纳税人“温江区春天花卉园艺场”向杭州绿风公司出具了金额为99820元的税票一张。2018年2月13日，胡文斌在杭州绿风公司提供的共二张格式“领（付）款凭证”打印件上领款人处分别签了名，其中一张金额为99820元，另一张金额为49000元，用途为重庆巴南万达D区苗木款和重庆巴南万达D区工人劳务费，徐峥在该凭证的“核准人”处签名“同意”。2018年2月14日，杭州绿风公司转账支付给温江区春天花卉园艺场苗木款49000元，至此胡文斌认可收到了苗木款49000元。 五、2018年7月，因杭州绿风公司未足额支付税票金额99820元，胡文斌与顾丹平又一同前往杭州绿风公司收款。杭州绿风公司为了方便，主动找了杭州明杰人力资源开发有限公司作为收款人，2018年7月20日，杭州绿风公司转账支付给该公司49000元人民币，同日，胡文斌又作为领款人在“领（付）款凭证”凭证上签名，顾丹平在“证明人”处签名，并在“核准人”处签名“同意支付胡文斌”。该凭证用途载明重庆巴南万达D区人工工资。杭州明杰人力资源开发有限公司收到该款后当即支付给胡文斌。对以上分别支付给胡文斌的两笔49000元，杭州绿风公司在重庆巴南区法院（2018）渝0113民初9997号案件中，杭州绿风公司予以认可并作为自己一方已支付款项的证据向法庭出示。 六、胡文斌自认在2017年4月28日后徐峥支付了苗木款10000元，顾丹平亦认可该事实。 七、顾丹平与杭州绿风公司建设工程施工合同纠纷案件现正在重庆市巴南区人民法院审理中，案号为（2018）渝0113民初9997号。 八、本案承办法官谢海燕与重庆市巴南区法院承办顾丹平与杭州绿风公司一案的史春亚法官取得联系后，获得了徐峥亲笔书写的“送达地址确认书”及电话号186××××60411，本院再次按照该地址邮寄开庭传票等法律文书，由于徐峥不接电话，承办人还短信告知徐峥开庭时间及地点，但徐峥仍然未出庭参加诉讼。 本案争议焦点：1.原告主张下欠苗木款189000元是否属实？2.杭州绿风公司是否应承担责任？ 本院认为：一、原告与顾丹平虽无书面买卖合同，但原告在供应运送苗木完毕后双方进行了结算，且嗣后顾丹平还出具了欠条，徐峥亦在欠条上批注予以认可，原告已完成了举证义务。因此，根据本院查明的事实，本院对原告主张下欠苗木款189000元予以确认。顾丹平应依法承担支付欠款的责任。 二、杭州绿风公司是否应当承担支付苗木款的责任？杭州绿风公司给第三人徐峥购买了社会养老保险，虽然该公司辩称徐峥不是公司员工，双方系承包关系，本院认为无论徐峥的身份如何，徐峥系杭州绿风公司承建重庆巴南万达广场C、D区项目后指派到该工地担任负责人是不争的事实，对该事实本院予以确认。顾丹平以案涉工地名义向原告购买苗木，该苗木亦用于D区项目物化为杭州绿风公司的工程成果，且徐峥在欠条上签名确认的行为客观上形成了具有代理权的表象。因此，徐峥的行为是履行职务的行为，其行为后果应由杭州绿风公司承担责任。 三、被告顾丹平向原告出具欠条后，徐峥还在该欠条上作出了批示，且杭州绿风公司又分二次支付了原告苗木款合计98000元。由此进一步证实了杭州绿风公司认可欠原告苗木款的事实。故杭州绿风公司依法应当承担支付苗木款的责任。 四、被告顾丹平在原告处购买苗木后，未及时付清货款，违反了诚实信用原则，理应承担违约责任。由于原告与顾丹平无书面买卖合同，双方没有约定承担违约责任的方式，且在欠条中没有约定利息计算方法，依照公平原则，被告顾丹平应从原告主张权利之日即2018年9月6日起以所欠苗木款189000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息。 综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第十条、第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告顾丹平、杭州绿风生态环境建设集团有限公司在本判决生效后五日内一次性支付原告胡文斌苗木款189000元及资金占有利息（利息计算方式：从2018年9月6日起，以所欠金额为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至款付清止，利随本清）； 二、驳回原告胡文斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4706元，由被告杭州绿风生态环境建设集团有限公司负担（原告已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  谢海燕 人民陪审员  龙远强 人民陪审员  钟 勇 二〇一九年三月二十九日 书 记 员  孙冰冰