内蒙古自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2019）内民终92号上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司乌海分行。负责人：梁栋，该分行行长。委托诉讼代理人:白洋,内蒙古典诺律师事务所律师。委托诉讼代理人:呼和牡其,内蒙古典诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：内蒙古乌海市万源露天煤业有限责任公司。法定代表人：刘志强，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：内蒙古黄河工贸集团千里山煤焦化有限责任公司。法定代表人：马文华，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：内蒙古黄河能源科技集团有限责任公司。法定代表人：马文义，该公司董事长。以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：党崇珉，该公司法务。上诉人中国银行股份有限公司乌海分行（以下简称中国银行乌海分行）因与被上诉人内蒙古乌海市万源露天煤业有限责任公司（以下简称万源露天煤业公司）、内蒙古黄河工贸集团千里山煤焦化有限责任公司（以下简称千里山煤焦化公司）、内蒙古黄河能源科技集团有限责任公司（以下简称黄河能源科技公司）借款合同纠纷一案，不服乌海市中级人民法院(2018）内03民初99号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年1月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国银行乌海分行的委托诉讼代理人白洋、呼和牡其到庭参加诉讼，被上诉人万源露天煤业公司、千里山煤焦化公司、黄河能源科技公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国银行乌海分行上诉请求：1.请求撤销(2018）内03民初99号民事判决第四项诉讼请求，依法改判被上诉人向中国银行乌海分行支付律师代理费人民币99000元。2、判令被上诉人承担二审诉讼费用。事实与理由：原审法院适用法律错误。一、中国银行乌海分行与万源露天煤业公司在案涉《流动资金借款合同》中约定由万源露天煤业公司承担因其违约而给中国银行乌海分行造成的损失，包括律师代理费。中国银行乌海分行与千里山煤焦化公司、黄河能源科技公司在案涉《最高额抵押合同》及《最高额保证合同》中关于中国银行乌海分行所主张律师代理费的承担均进行了明确约定。现三被上诉人严重违约，中国银行乌海分行为维护其合法权益而应支付的律师代理费应当由被上诉人承担。二、2018年7月28日中国银行乌海分行与内蒙古典诺律师事务所签订《服务类采购合同》，约定由其事务所律师代理案涉纠纷案，律师代理费为人民币99000元。现内蒙古典诺律师事务所律师已履行其代理职责，故中国银行乌海分行主张由被上诉人承担律师代理费有事实及法律依据。中国银行乌海分行向一审法院起诉请求：1.判令万源露天煤业公司立即偿还借款本金177070000元及截至2018年7月26日利息7663588.6元，罚息6730972.74元，并支付自2018年7月27日起至实际清偿完毕之日止的罚息（2018年7月27日之前按照年利率4.35%计算，再上浮30%计取；2018年7月27日之后至实际清偿之日本金156990000元以当年12月28日、本金23000000元以当年9月30日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基准利率报价平均利率加5个基点，再上浮30%计取）。2.判令万源露天煤业公司支付律师代理费99000元。上述两款金额合计191563561.34元。3.判令中国银行乌海分行对千里山煤焦化公司乌国土资海勃湾分国用（2007）第03819号国有土地使用权及机器设备享有抵押权，对拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。4.判令黄河能源科技公司对上述款项承担连带保证责任。5.判令由被告承担本案诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费）。一审法院认定事实：1.2016年9月29日中国银行乌海分行与万源露天煤业公司签订《流动资金借款合同》（编号为2016年乌中银借字048号），约定万源露天煤业公司向中国银行乌海分行借款23000000元整；贷款发放日为2016年9月30日，当日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率4.3%依合同约定加0.5个基点后首期贷款利率为年利率4.35%，约定贷款还款日为2017年9月28日，若贷款发生逾期，逾期罚息利率为原贷款利率上浮30%，即年利率5.655%。2.2016年12月28日中国银行乌海分行与万源露天煤业公司签订《流动资金借款合同》（编号为2016年乌中银借字064号）约定万源露天煤业公司向中国银行乌海分行借款156990000元整。万源露天煤业公司贷款账号为×××，贷款发放日为2016年12月28日，当日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率4.3%依合同约定加0.5个基点后首期贷款利率为年利率4.35%，约定贷款还款日为2017年12月26日，若贷款发生逾期，逾期罚息利率为原贷款利率上浮30%，即年利率5.655%。3.上述两份《流动资金借款合同》均约定借款期限为12个月，贷款约定还款方式为按季付息到期一次性还本。借款用途借新还旧，借款利率为浮动利率，以全国银行间同业拆借中心发布的贷款基准利率为定价基础。同时借款合同对还款、罚息、违约事件及处理等进行了明确约定。4.2013年7月18日，中国银行乌海分行与千里山煤焦化公司签订《最高额抵押合同》（编号为乌中银千焦抵字第20130716001号），并依法对乌国土资海勃湾分国用（2007）第03819号国有土地使用权办理了抵押登记。5.2015年8月4日，中国银行乌海分行与千里山煤焦化公司签订《最高额抵押合同》（编号为乌中银千焦抵字20150804001号），并依法对其机器设备办理了抵押登记。6.2016年6月30日，中国银行乌海分行与黄河能源科技公司签订《最高额保证合同》（编号2016年乌中银保字016号），约定保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。7.2018年7月24日往贷款账号×××还款本金390000元，该笔汇款中国银行乌海分行起诉时已经核减掉。2018年8月30日往贷款账号×××还款本金390000元。该笔还款中国银行乌海分行起诉时尚未核减，核减后本金金额应为176680000元。一审法院认为，中国银行乌海分行与各被告签订的相关合同合法、有效，双方均应按约履行。中国银行乌海分行按约定发放贷款后，万源露天煤业公司陆续逾期欠息，已经构成违约，依法应承担相应民事责任，继续承担还本付息的义务。千里山煤焦化公司与中国银行乌海分行签订了《最高额抵押合同》，并办理了抵押权登记。所以，中国银行乌海分行享有的抵押权依法成立。黄河能源科技公司签订的《最高额保证合同》合法、有效，应承担连带保证责任。经查，中国银行乌海分行主张的律师费还在单位内部审核过程中，并未实际转移支付。因此，该诉请无事实依据，一审法院不予支持。判决：一、万源露天煤业公司应于本判决生效后十五日内偿还中国银行乌海分行截至2018年8月30日借款本金余额176680000元及截至2018年7月26日正常利息合计7663588.6元，罚息合计6730972.74元（包括逾期未还本金的罚息及逾期未还利息的罚息，2018年7月27日之前按照年利率4.35%计算，再上浮30%计取），并支付自2018年7月27日起至实际清偿完毕之日止的罚息（包括逾期未还本金的罚息及逾期未还利息的罚息。2018年7月27日之后至实际清偿之日，按照据实本金数为基数，对应时间内全国银行间同业拆借中心发布的贷款基准利率报价平均利率加5个基点，再上浮30%计取）；二、若万源露天煤业公司不能按照本判决生效后确定给付之日内履行完毕上述付款义务，中国银行乌海分行有权对千里山煤焦化公司所有的土地（位于乌海市××里，面积：455000平方米，所有权证号：乌国土资源海勃湾分国用（2007）第03819号）及机器设备（共12项，所有权证号：0473海局30220150807020）在双方约定担保范围及最高限额内以折价或拍卖、变卖的方式实现抵押权，并就所得价款享有优先受偿权；三、黄河能源科技公司对上述付款义务在其最高限额内承担连带保证清偿责任，在其最高额内承担清偿责任后，有权向万源露天煤业公司追偿；四、驳回中国银行乌海分行其他诉讼请求。本院另查明，在本案二审期间，中国银行乌海分行提供了履行律师代理费的新证据，即2018年11月20日已实际付款9900元的付款回单原件和增值税发票复印件，以此证明已实际履行律师代理费9900元，本院予以确认。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据中国银行乌海分行的上诉请求，本案双方当事人对一审法院查明事实及判决结果，除律师代理费外，均无异议，本院予以确认。本案二审中中国银行乌海分行提供了实际履行律师代理费9900元的证据，该证据属一审庭审后出现的新证据，本院依法予以确认，据此，万源露天煤业公司应依约承担中国银行乌海分行律师代理费9900元。综上所述，中国银行乌海分行上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区乌海市中级人民法院(2018）内03民初99号民事判决第一项；二、内蒙古乌海市万源露天煤业有限责任公司在本判决生效后十五日内支付中国银行股份有限公司乌海分行律师代理费9900元；三、若内蒙古乌海市万源露天煤业有限责任公司不能按照上述一、二项判决生效后确定给付之日内履行完毕付款义务，中国银行股份有限公司乌海分行有权对内蒙古黄河工贸集团千里山煤焦化有限责任公司所有的土地（位于乌海市××里，面积：455000平方米，所有权证号：乌国土资源海勃湾分国用（2007）第03819号）及机器设备（共12项，所有权证号：0473海局30220150807020）在双方约定担保范围及最高限额内以折价或拍卖、变卖的方式实现抵押权，并就所得价款享有优先受偿权；四、内蒙古黄河能源科技集团有限责任公司对上述付款义务在其最高限额内承担连带保证清偿责任，在其最高额内承担清偿责任后，有权向内蒙古乌海市万源露天煤业有限责任公司追偿；五、驳回中国银行股份有限公司乌海分行其他诉讼请求。一审案件受理费999452.81元，保全费5000元，合计1004452.81元，二审案件受理费2275元，均由内蒙古乌海市万源露天煤业有限责任公司、内蒙古黄河工贸集团千里山煤焦化有限责任公司、内蒙古黄河能源科技集团有限责任公司负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  张志宏审判员  张 静审判员  牛瞳哲二〇一九年三月十二日书记员  闫 凌