浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0203刑初116号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人彭志安，绰号“老付”，男，1980年5月17日出生于重庆市秀山县，土家族，小学文化程度，无业，户籍地重庆市秀山县。2005年9月20日因犯盗窃罪被浙江省富阳市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；2007年2月7日因犯盗窃罪被浙江省安吉县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千五百元；2007年12月6日因犯盗窃罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；2012年8月14日因犯盗窃罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2013年12月18日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年11月9日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人罗海滨，北京德恒（宁波）律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 被告人汤刘斌，绰号“汤老二”，男，1991年1月17日出生于重庆市秀山县，汉族，小学文化程度，无业，户籍地重庆市秀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年11月1日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人鲍常红，浙江明州律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 被告人白传军，绰号“和尚”，男，1989年4月27日出生于重庆市酉阳县，土家族，小学文化程度，无业，户籍地重庆市酉阳县。2014年4月10日因寻衅滋事被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日；2015年10月15日因吸食毒品被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年10月30日向宁波市公安局海曙分局投案，次日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人潘玉健，浙江金汉律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2019]37号起诉书指控被告人彭志安、汤刘斌、白传军犯聚众斗殴罪，彭志安另犯盗窃罪于2019年1月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院检察员洪光彩，被告人彭志安、汤刘斌、白传军及辩护人罗海滨、鲍常红、潘玉健到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控。 一、聚众斗殴罪 2016年12月27日20时45分许，汤某、杨招、张某2、李碰（均已判刑）到宁波市海曙区孙某1（已判刑）等人开设的赌场索要保护费，遭到孙某1的拒绝，并被当场围困和威胁。汤某、杨招、张某2、李碰等人脱离围困后，与张某1（已判刑）、被告人汤刘斌及其纠集的被告人彭志安、白传军和白某1、田某1、白某2（均已判刑）等人在宁波市海曙区沙港村自来水厂附近准备实施报复时，与孙某1、钟某1（已判刑）及宋绍根（另案处理）召集的曾某、钟某2、钟某3、钟注、夏某、焦某、杨某、田某2、王某、孙某3、李某（均已判刑）等十余人遭遇，双方持长短刀具、钢管等工具发生械斗，致双方多人不同程度受伤和孙某1一方停放在该地的五辆轿车被砸损。经鉴定，孙某1伤势情况分别构成轻伤二级、轻伤一级；杨某头部伤势情况构成轻伤二级，右眉弓、右手背伤势构成轻微伤；李某因右手掌骨伤势构成轻伤二级。五辆轿车损失合计价值人民币24916元。 上述事实，被告人彭志安、汤刘斌、白传军在开庭审理过程中亦无异议，且有病历资料、车辆信息、维修发票、收条、谅解书、出警经过、现场照片、作案工具照片、受损车辆照片、扣押笔录、扣押和发还清单，证人张某1、孙某1、田某1、白某1、白某2、的证言，法医学人体损伤程度鉴定书、价格认定结论书、辨认笔录、视频资料等证据证实，足以认定。 二、盗窃罪 2014年12月11日凌晨，被告人彭志安伙同白某3（已判刑）在浙江省象山县石头墩，采用爬阳台、窗户的方式进入被害人朱某家中，共窃得现金人民币3800元及硬壳中华牌香烟23包、软壳阳光利群牌香烟22包、硬壳红利群牌香烟24包、软壳红利群牌香烟23包、康师傅桶装红烧牛肉面3桶、黑色老人头牌皮鞋1双等物，共计价值人民币2804元。其中被盗价值50元的皮鞋已被追回。 上述事实，被告人彭志安在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押清单、发还清单、抓获经过、情况说明、现场照片、指认现场照片、刑事判决书、证人白某3证言、被害人朱某的陈述、DNA鉴定书、价格鉴定结论书、现场勘验检查笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。 另查明，2018年11月9日，被告人彭志安向公安机关投案，2018年11月1日，被告人汤刘斌向公安机关投案，2018年10月30日，被告人白传军向公安机关投案。 上述事实，被告人彭志安、汤刘斌、白传军在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明、到案经过等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人彭志安、汤刘斌、白传军结伙持械聚众斗殴，人数多，规模大，社会影响恶劣，系积极参与者，其行为均已构成聚众斗殴罪；彭志安又以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。各被告人均系共同犯罪。对彭志安应数罪并罚。彭志安曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，应从重处罚。彭志安、汤刘斌、白传军犯罪后能主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，对彭志安、汤刘斌、白传军犯聚众斗殴罪予以减轻处罚，对白传军犯盗窃罪予以从轻处罚。彭志安的辩护人提出彭志安有自首情节的辩护意见，汤刘斌的辩护人提出汤刘斌有自首情节和悔罪表现，系初犯，建议减轻处罚的辩护意见，及白传军的辩护人提出白传军有自首情节，当庭认罪，系受他人纠集参与斗殴，建议减轻处罚的辩护意见，与查明的事实和法律规定相符，本院均予采纳。根据白传军在共同犯罪中的作用，不宜认定为从犯，白传军的辩护人提出白传军属从犯的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人彭志安犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月9日起至2021年11月8日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人汤刘斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月1日起至2021年4月30日止）。 三、被告人白传军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月30日起至2020年8月29日止）。 四、责令被告人彭志安退赔违法所得人民币6554元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王彦波 人民陪审员  赵慧琼 人民陪审员  俞美仕 二〇一九年三月六日 代书 记员  詹秋霞 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。