山东省济南市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁01刑终34号原公诉机关济南市市中区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某乙，男，1977年3月30日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，无业，住山东省济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月19日被取保候审，2018年11月8日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人张亮，山东乐和律师事务所律师。原审被告人吴某某，男，1974年11月18日出生于山东省济南市，汉族，大专文化，无业，住山东省济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月19日被取保候审，2017年10月21日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。原审被告人张某甲（曾用名：张磊），男，1976年8月10日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住山东省济南市，因犯故意伤害罪于2001年11月16日被判处有期徒刑二年，2002年5月12日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月19日被取保候审，2018年11月8日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。济南市市中区人民法院审理济南市市中区人民检察院指控原审被告人吴某某、张某甲、张某乙犯故意伤害罪一案，于二Ｏ一八年十一月八日作出（2017）鲁0103刑初431号刑事判决。宣判后，被告人张某乙提出上诉。本院受理后于2019年1月17日立案，依法组成合议庭，于同年3月7日公开开庭审理了本案。济南市人民检察院于2019年2月13日至同年3月1日阅卷，并指派检察员李多民、魏忠慧出庭履行职务，上诉人张某乙及辩护人张亮、原审被告人吴某某、张某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2017年2月13日10时30分许，被告人吴某某以与济南市市中区市政工程管理局时任局长贾某某存在经济纠纷为由，纠集张某甲、张某乙等人来到济南市市中区英雄山路8号市中区政务中心，吴某某在2楼市政工程管理局办公室内与贾某某委托处理此事的田思振言语不和发生撕扯，吴某某遂将在楼下等候的张某甲、张某乙等人叫至2楼，吴某某、张某甲、张某乙等人在2楼走廊内对田思振拳打脚踢，后追打田思振至3楼走廊，将田思振打倒在地后对其踢踹，致田思振右膝关节外侧半月板破裂、前交叉韧带损伤合并关节积液、右侧睾丸积液、多发性软组织损伤。经法医鉴定，田思振右膝关节损伤程度系轻伤二级，其右侧睾丸损伤程度系轻微伤。公安机关于2017年3月8日电话传唤被告人张某甲、张某乙到案，于2017年4月18日电话传唤吴某某到案。三被告人归案后认可殴打田思振的事实，但否认其殴打行为与田思振右膝部伤情具有因果关系。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人田思振的陈述证明：其表哥贾某某系济南市市中区市政工程管理局局长，贾某某给其说有一个叫吴某某的人虚构和他有经济纠纷的事实多次找他要钱，因贾某某手术后身体不适，委托其代为处理此事。其于2017年年初开始和吴某某接触商谈，2017年2月11日上午，吴某某对其称他要在2月13日这天在市中区政务大厅打横幅、闹事，让其与他见面，其就于2月13日10时许在市中区政务中心2楼市政工程管理局东侧一间办公室与吴某某见面，在场的还有市政工程管理局的两名工作人员。双方在商谈时言语不和发生撕扯，被工作人员拉开，吴某某就从屋里出去了，说“你等着”。其站在2楼办公室门口，一会儿吴某某带着五六个男的上楼开始对其拳打脚踢，其挣脱跑到3楼，吴某某等人对其追打，将其打倒在地，往其身上踢了好几脚，直到110到来之后他们才停手。其身上多处受伤，右膝及右侧睾丸疼痛不适。2.证人秦某某的证言证明：其是济南市市中区市政工程管理局工作人员。2016年9月以来，吴某某自称与区市政工程管理局贾某某局长一起开办过公司，以公司借款无法偿还为由多次到区市政工程管理局找贾某某要钱，还曾在区市政工程管理局办公地点喧哗吵闹，扰乱办公秩序。区市政工程管理局曾就此事不止一次给吴某某答复，吴某某对答复不认可，去区纪委等部门反映，但因吴某某不能提供任何证据，所以均没有被受理。2017年2月13日10时许，吴某某再次来到区市政工程管理局，局里先将他安排到2楼一间办公室，贾某某给其打了一个电话，称委托他一名姓田的亲戚来处理此事，其从2楼办公室出来时正好碰见同事付某某、李某某陪着姓田的上楼，后付某某、李某某带着姓田的进入办公室和吴某某谈。接着其听到办公室里有争吵的声音，姓田的和吴某某吵起来了，其看到姓田的和吴某某撕扯在一起，付某某和李某某在拉架，吴某某挣脱开后，从屋里跑出来，跑下楼了，付某某和李某某也出来，姓田的站在门口。不久吴某某带着五个男的两个女的上楼，其中其认识有张磊、刘庆俊，吴某某等人就开始追打姓田的，对他拳打脚踢，姓田的挣脱开跑了，吴某某等人就追上去，之后吴某某追着姓田的上了3楼，其就没有再跟上去。其没看到姓田的还手，他只是在躲。3.证人付某某的证言证明：其是济南市市中区市政工程管理局工作人员。2017年2月13日9时许，贾某某局长给其打电话，让其领着一个姓田的人去市政工程管理局2楼一间办公室，其就和同事李某某一起从3楼接上姓田的，来到2楼办公室，吴某某已经在办公室坐着了，其和李某某转身准备离开办公室，听见后面吵了起来，转身看到姓田的和吴某某互相撕扯，其和李某某上去把二人拉开后，吴某某就从办公室跑出去，边跑边喊“打人了”。其回到办公室，后面的事其就不知道了。证人李某某的证言印证付某某的证言。4.证人陈某某的证言证明：其负责济南市市中区政务中心保安相关工作。2017年2月13日10时许，有五六个人来到政务中心北楼，其安排的保安没有让他们上楼，后来是市中区市政工程管理局的人领上去两个人。过了一段时间，其听到对讲机里让其抓紧过去，其上了2楼，看到五六名男子围着一名矮个子男子，说那名矮个子男子动手打他们了，争吵了几句，就有三名男子开始打矮个子男子，矮个子男子被打后，挣脱开向楼梯方向跑，对方一名黄衣男子就追过去，一脚踢在矮个子男子身上，矮个子男子直接将玻璃门撞碎，之后爬起来继续跑，黄衣男子等人继续追，其跟着他们上了3楼，看到那三名男子将矮个子抓住摁在地上，对他拳打脚踢，后来警察就到了。5.证人贾某某的证言证明：吴某某自称与其合作开公司，以此为名多次到市中区市政工程管理局向其索要钱款，单位就此给他答复过，也对他说过可以去上级部门或纪委反映，其也就此事向区领导及有关部门作过汇报，也多次报警处理，但是吴某某还是不断对其进行骚扰。因其身体不好，就委托田思振处理此事。6.案发现场监控录像证明：被告人在济南市市中区政务中心2楼、3楼殴打被害人的情况。7.济南市公安局市中区分局法医学人体损伤程度鉴定书、济南市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书证明：被害人田思振右膝关节损伤程度为轻伤二级，右侧睾丸损伤程度为轻微伤；被告人吴某某自诉右侧头疼，经CT扫描未见明显异常。8.济南市历下区人民法院刑事判决书、济南市看守所刑满释放证明书证明：被告人张某甲的前科情况。9.公安机关出具的户籍证明、无犯罪记录证明材料证明：被告人吴某某、张某甲、张某乙的身份情况及吴某某、张某乙未查询到犯罪前科的情况。10.公安机关出具的受案登记表、发破案经过、工作说明证明：本案的案发及被告人吴某某、张某甲、张某乙的归案情况。11.被告人吴某某、张某甲、张某乙供述的殴打被害人田思振的主要事实与上述证据证实的情况相吻合。原审法院认为，被告人吴某某、张某甲、张某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，公诉机关指控其犯故意伤害罪成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人吴某某有期徒刑一年六个月，判处被告人张某甲、张某乙各有期徒刑一年三个月。宣判后，公诉机关不抗诉。原审被告人吴某某、张某甲服判不上诉。原审被告人张某乙以“量刑过重”为由提出上诉，其辩护人以张某乙认罪态度好且赔偿被害人，取得了被害人谅解为由为其辩护，要求对张某乙从轻处罚并适用缓刑。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本院二审庭审时，上诉人张某乙的辩护人提交证据证明，一审宣判后张某乙的近亲属赔偿被害人田思振3万元，取得了被害人的谅解。张某乙的辩护人要求对张某乙从轻处罚并适用缓刑。二审检察机关建议对上诉人张某乙依法处罚。本院认为，上诉人张某乙及原审被告人吴某某、张某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为依法构成故意伤害罪。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于上诉人张某乙二审庭审时表示认罪，其亲属赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，可对张某乙从轻处罚，但根据本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，对张某乙不宜适用缓刑，辩护人要求对上诉人从轻处罚的意见成立，予以采纳，但要求适用缓刑的理由不够充分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、维持济南市市中区人民法院（2017）鲁0103刑初431号刑事判决对原审被告人吴某某、张某甲的定罪量刑部分及对上诉人张某乙的定罪部分，即吴某某、张某甲、张某乙犯故意伤害罪，对吴某某判处有期徒刑一年六个月，对张某甲判处有期徒刑一年三个月。二、撤销济南市市中区人民法院（2017）鲁0103刑初431号刑事判决对上诉人张某乙的量刑部分，即判处张某乙有期徒刑一年三个月。三、上诉人张某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2019年10月7日止）。本判决为终审判决。审判长  李锦铭审判员  王玉洲审判员  谢齐光二〇一九年三月八日书记员  贾海乐