山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初4434号 原告：张某某，男，1965年4月10日出生，汉族，木工，户籍所在地济宁市汶上县，现住济宁市兖州区。 委托诉讼代理人：张丽霞，山东丰浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：常化卿，山东丰浩律师事务所律师。 被告：李某某，男，1975年2月10日出生，汉族，木工，住济宁市汶上县。 委托诉讼代理人：周斌，山东鲁泉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔通，山东鲁泉律师事务所律师。 被告：山东川工建联建筑劳务有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码913701027874151617。 法定代表人：张益宾，总经理。 委托诉讼代理人：张莉，山东秉明律师事务所律师。 被告：山东三箭建设工程股份有限公司，注册地济南市济阳县纬二路6号，实际经营地济南市历城区七里河路36号，统一社会信用代码913700007207351879。 法定代表人：焦勃，董事长。 委托诉讼代理人：张志慧，男，该公司员工。 原告张某某与被告李某某、山东川工建联建筑劳务有限公司（以下简称山东川建劳务公司）、山东三箭建设工程股份有限公司（以下简称山东三箭公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，被告李某某在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2018年6月28日作出（2018）鲁0112民初4434号民事裁定书，裁定驳回被告李某某对本案管辖权提出的异议。被告李某某不服该裁定，提起上诉。济南市中级人民法院于2018年8月6日作出（2018）鲁01民辖终681号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本案适用普通程序，于2018年9月29日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人张丽霞、常化卿，被告李某某的委托诉讼代理人周斌，被告山东川建劳务公司的委托诉讼代理人张莉，被告山东三箭公司的委托诉讼代理人张志慧到庭参加诉讼。后因张某某向本院申请鉴定，本案中止诉讼。恢复诉讼后，本案于2019年1月9日再次公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人张丽霞、常化卿，被告李某某的委托诉讼代理人周斌，被告山东川建劳务公司的委托诉讼代理人张莉，被告山东三箭公司的委托诉讼代理人张志慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张某某向本院提出诉讼请求：1.判令李某某赔偿张某某残疾赔偿金147156元、鉴定费1600元、误工费18198元、护理费12200元、营养费13500元；2.判令李某某赔偿张某某精神损害抚慰金5000元；3.山东川建劳务公司、山东三箭公司对上述费用承担连带赔偿责任；4.本案诉讼费用由三被告承担。诉讼过程中，张某某变更第一项诉讼请求为：判令李某某赔偿张某某残疾赔偿金73578元、误工费48600元、护理费14600元、营养费13500元、住院伙食补助费3100元、鉴定费2300元。事实和理由：张某某常年跟随李某某从事木工工程施工，2017年11月28日下午，张某某在山东三箭公司总承包的历城区港沟街道神武村城中村改造村民安置用房建设项目工程三标段从事木工拆模板作业时，从二楼摔下，造成额骨凹陷性粉碎性骨折、肋骨骨折。经了解，山东三箭公司将涉案工程违法包给山东川建劳务公司，山东川建劳务公司又将工程分包给没有资质的李某某。张某某多次找三被告协商赔偿事宜，但三被告相互推诿，一再敷衍。为了维护个人合法权益，特诉至法院。 李某某辩称，张某某所诉不属实，张某某并非常年跟随李某某工作，2017年，李某某因承接了涉案的门面房模板工作，便委托张某某1找几名木工干活，张某某系由张某某1带至项目。张某某未按照规程佩戴安全帽和安全带，故意违反操作规程进行违章作业，其对受伤事件存在明显的过错。张某某受伤后，李某某积极进行救治、支付医疗费用，已经足够填补张某某的实际损失。张某某在工地受伤一事，已经处理完毕，张某某的起诉没有事实和法律依据，应当予以驳回。另外，张某某各项计算标准有误，应当按照农村标准确定相应赔偿。 山东川建劳务公司辩称，1.其与张某某无雇佣关系。山东川建劳务公司将历城区港沟街道办事处神武村棚户区沿街房木工劳务分包给李某某，由李某某承包劳务施工。张某某系李某某雇佣，其在劳务施工中遭受的人身损害应按双方过错责任大小，由张某某和李某某承担，与山东川建劳务公司无关。山东川建劳务公司将木工劳务分包给李某某，李某某进行木工劳务施工不需要相应资质，该劳务分包系合法分包。因此，山东川建劳务公司对张某某主张的损失不承担任何赔偿责任。2.张某某没有穿防滑鞋，导致其脚踩滑摔伤，其作为具有完全民事行为能力人，在提供劳务过程中没有采取安全保护措施，没有尽到注意义务导致自己受伤，具有过错，应自行承担一定责任，且其系农村居民，应按农村居民标准计算各项损失。 山东三箭公司辩称，其已将涉案项目的劳务合法分包给了山东川建劳务公司，对张某某受伤事情不知情，不应承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下： 1.2016年5月27日，山东三箭公司（工程承包人）与山东川建劳务公司（劳务分包人）签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定山东三箭公司将历城区港沟街道办事处神武村城中村改造村民安置用房建设项目工程三标段劳务分包给山东川建劳务公司，合同载明：劳务分包人山东川建劳务公司具有木工、钢筋、混凝土作业劳务分包壹级资质，提供分包劳务内容为模板木工、钢筋工、砼工、砌筑工、水电工。合同28.1条款约定：劳务分包人不得将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。合同签订后，山东川建劳务公司将上述合同项下一部分木工劳务工程分包给李某某。李某某承包该工程后，雇佣张某某等人在涉案工程处从事木工工作。2017年11月28日上午9时许，张某某在涉案工程二楼拆除楼梯间顶部模板时摔伤。关于跌落的原因，张某某述称，当时拆掉的模板掉落在二楼楼梯上，其到楼梯上去搬模板时，可能模板上有钉子被挂住，其未能将模板搬动，导致重心不稳摔下一楼受伤；拆模板时，其佩戴了安全帽，摔下去时安全帽被摔掉了。 2.张某某受伤后，被送往山东省立医院就行救治，其在山东省立医院共住院11天（2017年11月28日至2017年12月9日）。张某某入院后，被诊断为：“1.额骨凹陷性粉碎性骨折2.肋骨骨折3.L4/5椎管狭窄4.骨盆骨折5.右侧股骨头滑膜疝6.右侧骨盆周围软组织损伤”，病案记载“患者家属拒绝手术治疗并要求出院，告知出院注意事项后，给与出院”。关于出院原因，张某某称系李某某认为在山东省立医院治疗费用过高，要求张某某转院。2017年12月8日，李某某及张某某的家属在济南市第四人民医院为张某某办理了入院手续，张某某从山东省立医院出院后，被送往济南市第四人民医院继续治疗，经治疗于2017年12月28日办理出院手续。出院诊断为“右额骨凹陷性骨折肋骨骨折L4/5椎管狭窄右侧髂骨、耻骨、坐骨、骶骨骨折右侧股骨头滑膜疝。”张某某在山东省立医院、济南市第四人民医院累计住院30天，双方均认可张某某在山东省立医院产生医疗费25165.55元、在济南市第四人民医院产生医疗费6166.49元，上述医疗费均由李某某垫付。另，双方均认可李某某在张某某住院期间支付张某某伙食费1500元，除此之外，李某某还支付张某某赔偿款1万元。 3.2018年1月17日，张某某曾自行委托山东新康司法鉴定中心对其伤残等级等事项进行鉴定，该鉴定中心参照《职工工伤劳动能力鉴定标准》、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作出鉴定意见为：张某某损伤综合评定为伤残九级；误工时间评定为180日，住院期间2人护理，出院后1人护理60日，营养期限90日。为此，张某某支出鉴定费1600元。 本案审理过程中，张某某向本院申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定。本院依法委托济南三和司法鉴定所进行鉴定，济南三和司法鉴定所于2018年11月15日作出济三和司鉴所［2018］临鉴字第522号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人张某某伤残程度为十级伤残；2.被鉴定人张某某伤后误工时间为180天；3.被鉴定人张某某伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；4.被鉴定人张某某伤后营养时间为90天。”为此，张某某支付鉴定费2300元。 4.2018年9月27日，汶上县苑庄镇白塔东村民委员会出具证明一份，载明：“兹有我村村民张某某，男，汉族，于1965年4月10日出生，张某某长期在外打工，不在家中居住，张某某在济南建筑工地做木工活，主要经济来源靠打工的收入。”关于张某某的收入情况，证人张某某1述称，其与张某某跟随李某某在各个施工工地从事木工工作已有十余年，工资按件计算，多的时候一天能赚300多元，少的时候也能赚200多元，日工资约270元左右，一年下来平均能干9个多月的活，大约能赚7万多元；干涉案工程时，工地只给提供了一个安全帽，没有其他安全工具，工作工程中，其与张某某都佩戴了安全帽。另，张某某为证明其常年在城镇居住，提交山东圣德国际酒店有限公司租赁协议书和证明一份，拟证明张某某常年在山东圣德国际酒店有限公司酒店公寓租住生活。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据双方陈述，张某某为李某某承包的木工工程提供劳务，接受了李某某的指挥和管理，张某某与李某某之间形成劳务合同关系，故李某某应当对张某某在从事劳务活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。张某某自身未尽到适当的注意义务，应当承担一定的过错责任，结合双方的过错情况，本院酌定由李某某承担80%的赔偿责任。山东川建劳务公司作为涉案工程的劳务分包人，将涉案工程分包给不具有相应资质的承包人李某某，导致安全生产事故的发生，应当与李某某承担连带赔偿责任。关于张某某要求山东三箭公司承担连带赔偿责任的问题，本院认为，山东三箭公司系涉案工程的总承包人，其将涉案工程的劳务分包给具有相应资质的山东川建劳务公司，不违反法律规定，张某某要求山东三箭公司承担连带赔偿责任，于法无据，本院不予支持。 对于张某某主张的赔偿款项，本院分述如下： 1.残疾赔偿金。本院认为，张某某提交的相关证据能够证明其常年在外务工，不以农耕为主要收入来源，可以按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。参照“被鉴定人张某某伤残程度为十级伤残”的鉴定意见，本院对张某某主张的残疾赔偿金73578元（36789元/年×20年×10%）予以支持。 2.误工费。张某某主张按照270元/天的标准，参照误工期限180天的鉴定意见，计算误工费48600元。本院认为，通过本院查明的事实，张某某常年在建筑工地从事木工作业，结合证人张某某1的证言，张某某的收入在200元/天-300元/天。根据法律规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。结合张某某的实际情况，本院对张某某主张的误工费参照2017年度建筑业的平均工资64688元的标准计算。参照“被鉴定人张某某伤后误工时间为180天”的鉴定意见，本院支持张某某的误工费数额为31901元（计算方式：64688元÷365天×180天）。 3.护理费。张某某主张住院期间由其儿子张某某及妻子张某护理，出院后由张某一人护理，并主张张某某的护理费按照其月收入5500元计算，张某无固定工作按照100元/天的标准计算，共计14600元。本院认为，张某某并未提交张成光因护理导致工资扣发的证明，故对张某某主张的张成光的护理费计算标准，本院不以采信。本院参照“被鉴定人张某某伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理”的鉴定意见，按照济南市护工从事同等级别护理劳务报酬标准即100元/人/天计算，支持张某某护理费为9000元［计算方式：30天×100元/人/天×2人＋（60天－30天）×100元/人/天×1人］。 4.营养费。张某某主张的营养费计算标准过高，且未提交相应证据证实，本院按照50元/天的标准，参照“被鉴定人张某某伤后营养时间为90天”的鉴定意见，支持营养费4500元（50元/天×90天）。 5.住院伙食补助费。张某某主张按照100元/天的标准，计算住院31天的住院伙食补助费为3100元。通过本院查明的事实，张某某因本次事故实际住院30天，故本院对住院伙食补助费据实支持3000元（100元/天×30天）。 6.精神损害抚慰金。张某某主张精神损害抚慰金5000元。本院认为，张某某因本次事故导致身体构成十级伤残，给其造成了严重的精神损害，考虑到双方的过错情况，对张某某主张的精神损害抚慰金，本院酌情支持1000元。 综上所述，李某某应当赔偿张某某残疾赔偿金58862.4元（73578元×80%）、误工费25520.8元（31901元×80%）、护理费7200元（9000元×80%）、营养费3600元（4500元×80%）、住院伙食补助费2400元（3000元×80%）、精神损害抚慰金1000元，共计98583.2元，扣除李某某超比例垫付的医疗费6266.4元[（25165.55元+6166.49元）×20%]及已给付的伙食费1500元、垫付的赔偿费用1万元，李某某尚应赔偿80816.8元。山东川建劳务公司应当对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、李某某赔偿张某某残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计80816.8元； 二、山东川工建联建筑劳务有限公司对第一条判决款项承担连带赔偿责任； 上述赔偿款项，限李某某、山东川工建联建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内履行； 三、驳回张某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3468元，由张某某负担1648元，李某某、山东川工建联建筑劳务有限公司负担1820元。鉴定费2300元，由张某某负担460元，李某某、山东川工建联建筑劳务有限公司负担1840元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘克峰 人民陪审员  张子荣 人民陪审员  张希英 二〇一九年三月二十二日 书 记 员  宋秀玲