广东省惠来县人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤5224刑初459号公诉机关惠来县人民检察院。被告人林某某，男，1991年2月2日出生，汉族，广东省惠来县人，初中文化，住惠来县。2018年2月7日被强制隔离戒毒二年，因本案于同年5月22日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现押于惠来县看守所。指定辩护人陈水金，惠来县法律援助处律师。惠来县人民检察院以惠检公刑诉〔2018〕422号起诉书指控被告人林某某犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，于2018年12月26日向本院提起公诉。本院于2019年1月1日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派检察员陈逸民出庭支持公诉，被告人林某某及其指定辩护人陈水金到庭参加诉讼。现已审理终结。惠来县人民检察院指控：2012年5月18日22时许，同案人张某1（另案处理）通过电话联系被告人林某某，让其到惠来县农业银行附近等候。不久张某1驾驶1辆银色大众途观小汽车接林某某上车，车上还有同案人张某2鹏（另案处理）、严某（另案处理）。在行驶的途中，张某2鹏在车内分发口罩。当小汽车到达惠来县四香场学地村岭头陈某2的养殖场后，张某1就在副驾驶拿出一黑色袋子，并从袋子里面拿出2把猎枪分给林某某、严某2人，自己则手持1把手枪。之后4人下车到养殖场后用脚踢养殖场宿舍的大门，砸宿舍窗户的防盗网，持枪状物威胁恐吓当时在养殖场里面睡觉的陈某1（陈某2之子），然后逃离现场。2018年2月7日下午，惠来县公安局掌握线索在惠来县葵豪旅馆门口抓获被告人林某某。上述指控事实，公诉机关向法庭提供了书证，被害人陈述，证人证言，现场勘验检查笔录，辨认笔录，视听资料，被告人的供述等证据。惠来县人民检察院起诉认为，被告人林某某的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项之规定，应当以非法持有枪支罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任，数罪并罚。提请本院依法判处。被告人林某某对公诉机关指控其寻衅滋事的犯罪事实及罪名没有异议，但对指控其非法持有枪支有异议，辩称其持有的是枪状物，不是枪支，不构成非法持有枪支罪。被告人的指定辩护人对公诉机关指控被告人犯非法持有枪支罪有异议，认为该指控事实不清、证据不足，因在案没有扣押到实物、子弹壳，也没有枪支性能鉴定，未达到事实清楚、证据确实充分的证明标准；对公诉机关指控被告人犯寻衅滋事罪没有异议，并提出如下辩护意见：1.被告人在寻衅滋事一案中属从犯，具有从轻、减轻处罚情节；2.寻衅滋事的情节较轻，没有给被害人造成人身伤害或财产损失；3.被告人归案后坦白供述犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，且没有前科。经审理查明：2012年5月18日22时许，同案人张某1（另案处理）通过电话联系被告人林某某，让其到惠来县农业银行附近等候。不久张某1驾驶1辆银色大众途观小汽车接林某某上车，车上还有同案人张某2鹏（另案处理）、严某（另案处理）。在行驶的途中，张某2鹏在车内分发口罩。当小汽车到达惠来县四香场学地村岭头陈某2的养殖场后，张某1就在副驾驶位置拿出一黑色袋子，并从袋子里面拿出2把长枪状物分别某、严某2人，自己则手持1把短枪状物。之后4人下车到养殖场后用脚踢养殖场宿舍的大门，砸宿舍窗户的防盗网，持枪状物威胁恐吓当时在养殖场里面睡觉的陈某1（陈某2之子），然后逃离现场。2018年2月7日下午，惠来县公安局在惠来县葵豪旅馆门口抓获被告人林某某，并对其决定强制戒毒2年。2018年5月22日，惠来县公安局根据掌握的线索，提审林某某，其交代于2017年5月19日凌晨，与张某1、严某、张某2鹏等人持枪状物恐吓陈某1的事实。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：抓获经过。证实2018年2月7日下午，惠来县公安局刑警大队在惠来县葵豪旅馆门口抓获林某某，后对其进行强制戒毒二年。同年5月22日，该队根据线索对林某某进行审讯，经审讯，林某某交代其伙同他人于2017年5月19日凌晨持枪恐吓他人的犯罪事实。现场勘验笔录、平面图及现场照片。现场监控视频截图。经被告人、被害人辨认，确认无误。现场检测报告书、毒品检测报告书。证实经吗啡、可卡因、甲基安非他命联合胶体金法检测板检测，林某某的结果呈阳性，含甲基苯丙胺成分。吸毒成瘾严重认定书、强制隔离戒毒决定书。证实2018年2月7日，因林某某吸毒成瘾严重，惠来县公安局决定对林某某进行强制隔离戒毒二年。惠来县公安局刑警大队出具的情况说明。证实在案至今没有扣押到涉案相关枪支，故无法对涉案枪支进行性能鉴定；且在案发现场也没有提取到弹壳。户籍证明。证实被告人林某某的身份情况。视听资料。现场监控视频光盘1张。被害人陈某1的陈述。陈陈述2017年5月19日凌晨2时50分，他在“学地村岭上”养殖场的房子里睡觉，突然有人来踢门，敲打屋外的不锈钢防盗罩发出噪音，还大喊开门，于是他到客厅隔着窗户看是什么情况。紧接着他看到屋外有4个男青年拿枪状物指着他，大喊叫他开门，不开门就要开枪打他，他见状马上将门打开。当他一打开门，就有3名男子持疑似枪状物指着他，其中1名穿白色衣服拿着疑似短枪的男子大声叫他蹲下，他害怕被打就蹲下了。随后，该名男子问他父亲陈某2在不在，他应不在，该男子叫他父亲小心点，后他们就离开。证人陈某2的证言。陈证实2017年5月19日凌晨3时多，他接到儿子陈某1的电话称刚才有4名男青年持枪到“学地村岭上”的养殖场威胁。同案人张某2鹏的供述及辨认笔录。张供述2017年五六月份的一天晚上，张某1驾驶1辆白色SUV小汽车载他、林某某及1名他不认识的男青年共4人。张某1驾驶小汽车，他坐在副驾驶的位置，林某某及不认识的男青年就坐在小汽车后排，后他们驾车往惠某镇方向驶去，在路上张某1提议他去买口罩，他就下车去便利店买了一次性口罩2包，后返回小汽车分发给大家。约过有半个小时后，他们到1个养殖场附近，车停好后，张某1叫他把副驾驶室车门附近的1把短枪递给张某1，至于林某某及他不认识的男青年手中的长枪是怎么分的他不清楚，后张某1就对他们3人说，等下吓吓就好。于是他们4人下了车，张某1去踢养殖场大门，这时从养殖场里出来一男青年，张某1用手里的短枪指着那名男青年让他蹲下并恐吓他，他在现场也有说恐吓的话，林某某跟那名他不认识的男青年就手持猎枪在门口附近把风，张某1跟那名男青年聊完他们就驾车逃离现场，案后枪支也被张某1拿走。经混合辨认，张某2鹏辨认出张某1、林某某。被告人林某某的供述及辨认笔录。被告人供述2017年5月份的一天晚上，张某1驾驶1辆银色大众途观小汽车到惠来县农业银行附近接他去办一点事情，他上车后发现张某1在驾驶小汽车，张某2鹏坐在副驾驶的位置，严某坐在小汽车后排。后张某1就驾车载他们3人往惠城方向开去，到了一类似养殖场停好车，张某1就从副驾驶位置拿了一黑色的袋子，并从里面拿出1把猎枪给他，1把给严某，1把手枪其自己拿着。分完枪支后，张某1就叫他们下车，并跟他们说到现场之后不要乱说话，听其说就好，当时他们已经从路上带好了口罩。他们4人下车来到养殖场的宿舍门口附近，这时有人就用脚去踢养殖场宿舍的大门，有人就砸养殖场宿舍窗户上的防盗网，紧接着有一年轻男子从宿舍里面出来问他们什么事，张某1用手枪指着那名年轻的男子，张某2就一直在跟那名年轻的男子说话，他跟严某就手持猎枪负责把风。张某2跟那名男子聊完之后他们就驾车逃离现场。案后枪被张某1拿走。经混合辨认，林某某辨认出同案人张某1、张某2、严某。关于被告人辩解其持有的是枪状物，不是枪支，不构成非法持有枪支罪以及其指定辩护人认为该非法持有枪支罪的指控事实不清、证据不足的问题。经查，被害人陈某1陈述林某某等人持疑似枪状物踢门、恐吓他，同案人张某2的供述亦证实涉案枪状物是张某1分发，作案后又由张某1带走，且在案没有提取扣押到枪支、弹药，未能对枪支性能作出鉴定，又没有其他证据予以佐证，综合全案证据，现有证据不足以确定被告人林某某持有的枪状物系《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支范围，也不足以认定被告人林某某有非法持有枪支的行为，被告人的行为不符合非法持有枪支罪的构成要件，故对公诉机关指控被告人构成非法持有枪支罪，不予支持；对被告人的辩解以及指定辩护人的该项辩护意见，予以采纳。本院认为，被告人林某某无视国家法律，伙同他人持凶器恐吓他人，情节恶劣，其行为妨害社会公共秩序，已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。但指控被告人林某某构成非法持有枪支罪罪名不当，本院不予支持。被告人在寻衅滋事的共同犯罪中积极参与，起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人归案后能如实供述其犯罪事实，且能当庭认罪，依法可从轻处罚。故对被告人请求从轻处罚的意见，予以采纳。关于指定辩护人提出被告人归案后坦白供述犯罪事实、认罪态度好，有悔罪表现，且没有前科的辩护意见，理由成立，予以采纳；其提出被告人在寻衅滋事一案中属从犯、情节较轻等辩护意见，理由不成立，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（二）项之规定，判决如下：被告人林某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月22日起至2020年5月21日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢志强人民陪审员  刘加利人民陪审员  **葵二〇一九年三月五日书 记 员  林森钰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的;(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”：（一）多次追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，造成恶劣社会影响的；（二）持凶器追逐、拦截、辱骂、恐吓他人的；（三）追逐、拦截、辱骂、恐吓精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节恶劣的情形。