黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑02刑终1号原公诉机关黑龙江省甘南县人民检察院。上诉人（原审被告人）薛永和，男，1983年8月3日出生（无户籍），汉族，文盲，无职业。2006年1月6日因犯盗窃罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；2018年4月23日因盗窃被行政拘留15日。2018年7月9日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于甘南县看守所。指定辩护人王之全，黑龙江齐大律师事务所律师。黑龙江省甘南县人民法院审理甘南县人民检察院指控原审被告人薛永和犯盗窃罪一案，2018年11月28日作出（2018）黑0225刑初210号刑事判决。原审被告人薛永和不服，提出上诉。本院于2019年1月8日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院指派检察员**出庭履行职务，上诉人薛永和及其指定辩护人王之全到庭参加诉讼。现已审理终结。一审法院认定：一、2018年7月4日18时，被告人薛永和在甘某县建华路以西路段，将被害人刘某1停放在路边的“三枪”牌紫色电动车盗走，并于2018年7月5日凌晨卖至“飞凡电瓶车”修理部。二、2018年6月14日6时许，被告人薛永和在甘某县长山乡被害人方某家盗窃一部手机和一台电视。三、2018年6月14日7时许，被告人薛永和在甘某县长山乡被害人赵某全家盗窃人民币25元。四、2018年7月6日23时许，被告人薛永和在甘某县广电综合楼北侧门市前盗窃一台红色电瓶车及车上的一车西瓜。经齐齐哈尔市甘某县价格认证中心鉴定，上述财物价值人民币972元（本文以下币种均为人民币）。另查明，被盗“三枪”牌紫色电动车已返还被害人刘某1。2018年7月8日，甘南县公安局工作人员在甘某县“飞凡电动车”修理部将被告人薛永和抓获。上述事实，有原公诉机关提交并经一审法庭质证的书证到案经过、户籍证明；证人王某、侯某、刘某2、胡某、张某1等人的证言；被害人刘某1、方某、赵某全、霍某的陈述；被告人薛永和的供述与辩解；齐铁公（南）行罚决字（2018）43号行政处罚决定书、浙江省仙居县人民法院（2016）仙刑初字第7号刑事判决书、齐齐哈尔市甘南县价格认定中心价格认定结论书（甘价认（刑）字（2018）38号）等证据予以证实。一审法院认为，被告人薛永和以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。薛永和多次、入户盗窃，应依法从重处罚；被告人薛永和系有犯罪前科，应依法从重处罚；薛永和到案后，自愿认罪，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；部分赃物返还失主，应酌情从轻处罚。未予返还赃物价值折合人民币322元应予追缴。公诉机关建议判处被告人三年以下有期徒刑并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）、（二）项、第三条之规定，判决：（一）被告人薛永和犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一千元。（二）被告人薛永和违法所得三百二十二元予以追缴，暂时上缴国库，待返还被害人。宣判后，原审被告人薛永和以原审判决认定的部分事实不清、对其量刑过重为由提出上诉。其辩护人对一审判决认定的盗窃犯罪事实及罪名均无异议，但认为一审判决对上诉人量刑过重，根据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》规定，对于所犯罪行不重、主观恶性不深、人身危险性较小、有悔改表现、不致再危害社会的犯罪分子，要依法从宽处理。建议对上诉人薛永和判处有期徒刑一年，并适用缓刑。出庭检察员认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。从主体上看，上诉人薛永和系成年人，具备完全刑事责任能力，符合主体要件；上诉人主观上具有盗窃的故意，客观上多次实施盗窃行为，其盗窃的犯罪事实有物证、鉴定意见、证人证言、被害人陈述及上诉人的供述予以证实，原审法院以盗窃罪对上诉人定罪是准确的。薛永和盗窃赵某全25元的事实，有赵某全的陈述及薛永和的供述可以证实，且二人证实的细节均一致。因此，薛永和上诉称没有盗窃25元的理由不成立。根据薛永和的盗窃数额及情节，原审法院量刑基本适当。原审法院认定薛永和盗窃西瓜及装西瓜的电动车，但没有把该电动车的数额计算在犯罪数额内，建议二审法院予以纠正。经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。认定原审被告人薛永和犯盗窃罪，有经一审法庭质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述及被告人供述、鉴定意见等证据予以证实。上述证据，查证属实，本院予以确认。在二审庭审中，检察机关向法庭提交了以下证据，并经法庭质证并认证：1.被害人霍某陈述，证实2018年7月其丢失的是红色电瓶车，车子挺旧的，尾灯好像是坏了，车把用海胶带缠的，车子是其兑店时兑来的，其没有电瓶车的发票，电瓶车最低也得值400多元。2.证人张某2证言，证实薛永和是其亲弟弟，他是在内蒙古阿荣旗太平庄公社出生的，十多岁时与大姐张树华离家出走，2016年回到甘某，之后也不着家。这些年他一直没有户口，其母亲赵春云2019年1月去世，其不知道薛永和的出生日期。在他没离家出走前他生父就去世了，后来母亲改嫁，他就随继父姓了。3.辨认笔录，证实张某2对薛永和进行辨认，张某2辨认出3号照片为薛永和。4.2019年3月18日甘某县甘某镇水丰村民委员会证明，证实其村村民张某2与薛永和是姐弟关系。5.2019年3月13日甘南县公安局第三派出所说明，证实薛永和所盗窃的装西瓜的电动车无车辆照片、无发票、无型号，在公安机关提交鉴定申请后，甘某县物价局称此种情况无法做价格认定。本院依职权调取了以下证据，并经庭审质证并认证：1.浙江省仙居县公安局对薛永和的讯问笔录，证实薛永和在2005年因盗窃犯罪被仙居县公安局讯问时，对其家庭情况及出生情况的供述。2.电话查询记录，证实仙居县公安局对薛永和的身份进行电话查询的情况。3.薛永和身份情况说明，证实薛永和无户籍情况。上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院予以确认。本院认为，上诉人薛永和以非法占有为目的，多次、入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。薛永和及其辩护人提出的部分事实认定不清、量刑过重的上诉理由及辩护意见，一审法院根据在案证据认定薛永和的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但在按照量刑指导意见的规定对薛永和进行量刑时未充分考虑薛永和的量刑情节，对其量刑过重，应予纠正。关于出庭检察员所提，应将第四起犯罪中的电动车等物品价值计算在犯罪数额的意见，因没有相关鉴定结论证实物品价值，且原公诉机关对该数额没有指控，二审不宜再做认定。综上，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）和（二）项、第三条之规定，判决如下：一、维持黑龙江省甘南县人民法院（2018）黑0225刑初210号刑事判决第二项，即（二）被告人薛永和违法所得三百二十二元予以追缴，暂时上缴国库，待返还被害人。二、撤销黑龙江省甘南县人民法院（2018）黑0225刑初210号刑事判决第一项，即（一）被告人薛永和犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一千元。三、上诉人薛永和犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月9日起至2019年7月8日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 潘书东审判员 **芳二〇一九年三月二十九日书记员 董 刚本判决所引用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，时是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚的。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、市、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理，根据情节轻重量刑。第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分十五十确定：（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；（三）组织、控制未成年人盗窃的；（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；（六）在医院盗窃病人或其亲友财物的；（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；（八）因盗窃造成严重后果的。第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了事实违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。在公共场所或者交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。