广西壮族自治区荔浦市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0331民初43号 原告：黄卫松，男，1966年3月12日出生，汉族，住广西荔浦市。 被告：广西业程建设有限责任公司，住所地荔浦市荔城镇中园路6号。 法定代表人：张先保，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈启明，该公司债权债务处理小组负责人、工会主席。 委托诉讼代理人：莫玉许，广西利业律师事务所律师。 原告黄卫松诉被告广西业程建设有限责任公司（以下简称业程公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告黄卫松、被告业程公司的委托诉讼代理人陈启明、莫玉许到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄卫松向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、律师费、残疾赔偿金等各项损失合计113309.71元；2、本案诉讼费由被告承担。本案在审理过程中，原告增加两项诉讼请求：1、精神抚慰金15000元，2、营养费1000元。 事实和理由：被告业程公司承建“家园梦”商品房、别墅建筑工程，其中相关工程承包人为陈志敏,工地负责人为刘大元。2015年3月被告招用原告从事倒反水、杂工等工作。2015年12月1日14时30分许，原告与肖仁军、韦秀琼一起从事倒反水工作时，不慎被吊水泥浆的钢丝绳绞伤左手，流血不止，当时老板不在场，工友韦秀琼见状打电话给负责人刘大元，刘大元未能及时赶到，肖仁军当即把原告送至荔浦市中医医院治疗，原告住院17天，经医院诊断为：左手2、3、4指绞压伤并2、3指远端缺失。原告花费医疗费6587.71元，其中刘大元支付4800元，其余部分由原告支付。经桂林市华源司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。因原、被告未签订书面劳动合同，原告于2016年11月16日提出劳动确认申请，荔浦市劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月23日作出劳动人仲裁字（2016）第48号仲裁裁决书，确认原告与被告存在劳动关系。因刘大元答应赔偿原告经济损失后一直推脱，原告错过了工伤认定时效，于2018年2月向荔浦市人力资源和社会保险局提出工伤认定申请，荔浦市人力资源和社会保险局作出荔人社工认不受字[2018]01号工伤认定不予受理决定书，原告不服向本院起诉，本院于2018年5月25日作出（2018）桂0331民初3号行政判决书，驳回原告的诉讼请求，原告不服该判决向桂林市中级人民法院上诉，桂林市中级人民法院于2018年8月31日作出（2018）桂03行终行政判决书，驳回原告上诉，维持原判。 被告业程公司辩称，被告与原告之间不存在雇佣关系，要形成雇佣关系须满足一定的条件。根据《人身损害司法解释》的规定，雇佣关系是指受雇人在一定或者不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动，雇主接受雇工提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。而被告与原告之间不存在控制、支配或从属关系，不存在管理关系，被告也从未向原告支付相关劳动报酬。因此，原告以雇佣关系为由诉请相关损失，缺乏依据，请人民法院驳回原告的诉讼请求。若被告与原告存在侵权行为的因果关系，那么原告应当承担主要责任，但被告与原告之间不存在侵权行为。根据《侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，在工作过程中未注意安全，操作不当，导致受伤，原告存在重大过错，应承担70%的责任。原告的有关诉讼请求不符合法律规定，表现在：1、交通费500元没有交通费发票佐证，不符合事实；2、原告主张律师费3500元不符合法律规定，且原告没有提交律师费的发票原件；3、残疾赔偿金105102元计算错误。原告既未通知被告，也未经相关部门委托，自行委托桂林市华源司法鉴定所进行伤残鉴定，其程序违法，鉴定意见不真实、不客观，不符合案件事实和鉴定评定的相关规定，因此被告申请重新鉴定。即使构成十级伤残，原告主张的残疾赔偿金金额也是错误的。原告户籍属农村居民，且长期居住生活在农村，原告没有提供证据证明其发生事故前在城镇连续居住生活1年以上。因此原告的残疾赔偿金应按农村居民标准计算，即11325元/年×20年×10%=22650元。原告诉请已过诉讼时效，丧失了胜诉权。原告于2015年12月1日受伤，2015年12月18日出院，2019年1月8日才以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，早已过了诉讼时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告提交的证据2原告身份证复印件，证据3疾病证明书、病历、医疗费发票，证据5《工伤认定申请不予受理决定书》，证据6荔浦市人民法院（2018）桂0331行初3号行政判决书，证据7桂林市中级人民法院（2018）桂03行终行政判决书，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、对原告提交的证据1被告业程公司的电脑咨询单，证据4仲裁裁决书，该两组证据能够相互印证，且仲裁裁决已经发生法律效力，故本院均予以采信；2、对原告提交的证据8桂林市华源司法鉴定所《法医临床司法鉴定意见书》，证据9鉴定费发票，该鉴定意见书虽为原告单方委托，但该意见书系具有鉴定资质的鉴定机构所作出，鉴定费用系原告为主张权利所必需支出的费用，且被告申请重新鉴定后又明确表示放弃申请重新鉴定，故本院对该两组证据予以采信；3、对原告提交的证据10委托合同及收据，对其真实性本院予以确认，但律师费的开支，原、被告并无合同约定，亦非本案诉讼所必需的开支，故该证据与本案无关联性，本院不予采信。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 原告黄卫松为荔浦市居民，平时经常在外打工，但晚上均回古城村老范塘黄家屯居住。2015年3月，原告黄卫松进入被告业程公司承建的“家园梦”工地工作，原、被告双方未签订书面劳动合同。2015年12月1日下午，原告黄卫松在“家园梦”工地上从事倒反水工作，在用机械滑轮吊泥浆过程中，因滑轮的钢丝绳有所偏差，原告黄卫松担心钢丝绳碰到模板，用手去推钢丝绳时，左手手指被钢丝绳绞伤。原告受伤后被送至荔浦市中医医院住院治疗，经医院诊断为：左手2、3、4指绞压伤并2、3指远端缺失。2015年12月18日原告出院，共花费医疗费6587.71元，其中4800元为工地负责人刘大元垫付，原告支付1787.71元。因原、被告未签订书面劳动合同，原告于2016年11月24日向荔浦市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告存在劳动关系。2016年12月23日，荔浦市劳动人事争议仲裁委员会作出荔劳人仲裁字[2016]第48号《仲裁裁决书》，裁决：被告业程公司与原告黄卫松存在劳动关系。该裁决作出后于2016年12月27日送达给原、被告，双方在法定期限内均未提起诉讼，已发生法律效力。2018年2月11日，原告向荔浦市人力资源和社会保障局申请工伤认定，荔浦市人力资源和社会保障局以原告申请已过工伤认定1年的法定时效为由，于2018年2月14日作出荔人社伤工认不受字[2018]01号《工伤认定申请不予受理决定书》，对原告提出工伤认定的申请不予受理。原告对该决定书不服，于2018年4月11日向本院提起行政诉讼，本院于2018年5月25日作出（2018）桂0331民初3号行政判决书，驳回原告的诉讼请求。原告不服向桂林市中级人民法院上诉，桂林市中级人民法院于2018年8月31日作出（2018）桂03行终行政判决书，驳回原告上诉，维持原判。2017年12月18日，原告向桂林市华源司法鉴定所申请对其人身损害致残程度评定，桂林市华源司法鉴定所于2018年7月3日作出桂市华源[2017]法医鉴字第902号《法医临床司法鉴定意见书》，认定：被鉴定人黄卫松左手功能丧失程度属十级伤残。因赔偿事宜协商未果，原告诉至本院。 2019年3月10日，被告业程公司对原告的伤残等级向本院申请重新鉴定，后于2019年3月26日书面提出撤回该重新鉴定申请，因此本院对原告的伤残等级不再对外委托鉴定。庭审中，被告业程公司主张本案的工程的实际施工人为刘大元，其挂靠被告业程公司进行施工，但未提供证据证实，并表示与刘大元之间并未签订合同。 归纳本案的争议焦点为：1、原告因本案造成的损失是多少；2、被告应否对原告损失承担赔偿责任；3、原告提起诉讼是否过诉讼时效。 本院认为，一、关于原告因本案造成的损失问题。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费等，均因本案事故所必需支出的费用，合法有据，本院予以支持。原告主张残疾赔偿金105102元，因其户籍地为农村居民，且长期居住在荔浦市，其构成十级伤残，残疾赔偿金应按农村居民标准计算。原告主张交通费500元，虽无相应票据，但其住院期间及做伤残鉴定必然支付一定费用，本院酌情认定原告交通费为300元。原告主张精神抚慰金15000元，综合当地的生活水平及原告的伤残等级，本院酌定其精神抚慰金为5000元，过高部分不予支持。原告主张律师费3500元，因原、被告无合同约定，且该费用并非主张本案权利所必需支出的费用，亦非本案中委托律师所发生的费用，与本案无关联性，本院不予支持。原告主张营养费1000元，因无相关医嘱及鉴定报告需加强营养，本院不予支持。参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定,结合原告诉请，原告具体损失如下：1、医疗费1787.71元，2、住院伙食补助费100元/天×17天=1700元，3、残疾赔偿金11325元/年×20年×10%=22650元，4、交通费300元，5、鉴定费700元，6、精神抚慰金5000元，合计32137.71元。 原告黄卫松与被告业程公司之间存在劳动关系，该法律事实已经过劳动仲裁及法院生效判决确认，根据原、被告在劳动关系中的地位，原、被告雇佣关系成立，原告为雇员，被告为雇主。被告业程公司虽认为实际施工人为案外人刘大元，但未提供证据予以证实（即便被告业程公司不是实际施工人，被告许可他人挂靠，对雇员从事雇员活动中所遭受的人身损害仍应承担连带赔偿责任）。原告在本案事故中，遇到机械滑轮的钢丝绳发生偏差不去关停机器，意图徒手摆正钢丝绳，原告知道或者应当知道该行为存在危险性，但却存在侥幸心理，具有重大过失，应适当减轻雇主的赔偿责任，故对原告损失，由被告业程公司承担70%的赔偿责任，即32137.71元×70%=22496.40元，其余损失由原告自担。 关于原告主张是否超过诉讼时效的问题。本案事故发生于2015年12月1日，原告于2015年12月18日伤愈出院，于2016年12月23日提出劳动关系仲裁申请，后于2018年2月11日提出工伤认定，工伤认定不予受理后提起行政诉讼。无论是劳动关系仲裁申请还是工伤认定后的行政诉讼行为，均是诉讼时效中断的法定事由。因此，原告主张本案损失并未超过诉讼时效。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告广西业程建设有限责任公司赔偿原告黄卫松各项经济损失22496.40元； 二、驳回原告黄卫松的其他诉讼请求。 上述应付款项,义务人于本案判决生效后十日内履行完毕（户名：荔浦市人民法院，开户行：中国工商银行荔浦市支行，账号：21×××39），如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 本案受理费2566元，由原告黄卫松负担2206元，由被告广西业程建设有限责任公司负担360元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2566元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。 审 判 长  欧仕强 人民陪审员  陈雪梅 人民陪审员  黄清雪 二〇一九年三月二十九日 书 记 员  陈恩琴