广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终1578号上诉人（原审原告）：东莞市银河色彩影视传媒有限公司，住所地广东省东莞市。法定代表人：文明波。委托诉讼代理人：黄贵勇，广东一贯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东星之苑演出有限公司（原名佛山市星之苑演出有限公司），住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：刘伯亮。被上诉人（原审被告）：刘伯亮，男，汉族，1974年11月11日出生，住广东省佛山市禅城区，上列两被上诉人的共同委托诉讼代理人：叶贵明，广东科韵律师事务所律师。上列两被上诉人的共同委托诉讼代理人：高燕贞，广东科韵律师事务所律师。原审第三人：冯东荣，男，汉族，1970年4月25日出生，住广东省阳东县，原审第三人：上海碧峰怡竹文化传媒工作室（有限合伙），住所地上海市松江区。执行事务合伙人：汪青。原审第三人：上海优致文化传播有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：周磊。原审第三人：北京传世之音文化发展有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：王洋。原审第三人：禾盛传时（北京）文化传播有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：郑衍学。原审第三人：北京嘉田文化传媒有限公司，住所地北京市怀柔区。法定代表人：李有强。原审第三人：重庆景量文化传播有限公司，住所地重庆市渝北区。法定代表人：黄敬含。原审第三人：北京嘉乐时代文化传播有限公司，住所地北京市通州区。法定代表人：吴佳佳。上诉人东莞市银河色彩影视传媒有限公司（以下简称银河色彩公司）因与被上诉人广东星之苑演出有限公司（以下简称星之苑公司）、刘伯亮及原审第三人冯东荣、上海碧峰怡竹文化传媒工作室（以下简称碧峰怡竹工作室）、上海优致文化传播有限公司（以下简称优致公司）、北京传世之音文化发展有限公司（以下简称传世之音公司）、禾盛传时（北京）文化传播有限公司（以下简称禾盛传时公司）、北京嘉田文化传媒有限公司（以下简称嘉田公司）、重庆景量文化传播有限公司（以下简称景量公司）、北京嘉乐时代文化传播有限公司（以下简称嘉乐时代公司）演出合同纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2017）粤0604民初16229号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了公开审理，本案现已审理终结。银河色彩公司上诉请求：1.撤销原判第二项；2.改判星之苑公司、刘伯亮共同向银河色彩公司支付95.9万元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率从立案之日起计至清偿之日止）；三、星之苑公司、刘伯亮承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一审认定事实不清、适用法律不正确，应予改判。一、星之苑公司、刘伯亮提供的证据大部分都是复印件，不能证明星之苑公司、刘伯亮实际产生的损失大于银河色彩公司己付的137万元。一审庭审时，星之苑公司、刘伯亮提供了大量的复印件，很多与本案无关，且银行流水反映的并非完整的帐号，全部都显示为带星号的帐号，名称亦不完整，全部显示为带星号的名称，因此，这些证据不能证明星之苑公司的实际损失超过137万元。二、本案的原审第三人除了冯东荣到庭参加诉讼外，其他与本案有密切关系的原审第三人都没有参加庭审，根本无法证明星之苑公司、刘伯亮的汇款是否与本案有关。冯东荣并不能代表实际的表演人员，其到庭并不能证明与汪*等艺员有表演约定及造成星之苑公司的具体损失。其他原审第三人没到庭参加诉讼不能确认星之苑公司、刘伯亮与冯东荣陈述是否属实。一审法院直接根据星之苑公司提供的大部分为复印件证据材料确认星之苑公司的损失超过175万元没有事实依据。三、一审法院没有追加本案实际提供表演的人员如汪*等人参加诉讼，属于遗漏主体，在汪*等艺员不到庭的情况下，不能确定本案表演的真实性。四、一审法院对星之苑公司、刘伯亮的实际损失没有考虑到法律认定的损失，只是单凭支付凭证来确认不符合法律规定，即使星之苑公司、刘伯亮向表演人员或相关第三人支付了相关费用，由于未进行实际表演，双方形成的是违约金赔偿的法律关系。而法律对违约金的约定是可以要求减少到与实际的损失相一致。所以星之苑公司、刘伯亮即使支付了175万元或者更多的费用，也可以要求没有进行表演的艺员减少违约金。具体到本案中，无论星之苑公司、刘伯亮向其他原审第三人支付多少费用，在其他原审第三人没有提供表演服务的情况下，星之苑公司、刘伯亮完全可以根据法律规定通过诉讼要求降低违约金到与艺员实际的损失一致。在本案中，汪*等艺员们并未出场表演，无论谁违约，都不应当收取过高的违约金，违约金按30%来计算比较符合法律规定。并且我国现对演员过高的收入也进行了限制，银河色彩公司要求降低违约金完全符合法律规定，也符合当前国家立法精神。五、正因为第四点所述，银河色彩公司虽然因资金不足导致表演不能成功举行，但星之苑公司、刘伯亮也不能因此而收取银河色彩公司137万元的费用。星之苑公司、刘伯亮答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回银河色彩公司的上诉请求。本案双方签订合同后星之苑公司、刘伯亮依据合同约定邀请艺人参加演出并支付费用，各艺人已经留出档期，但银河色彩公司在开办前一周才临时取消举办，导致各艺人在空档期内无法安排演出，产生了艺人损失，因此根据演出行业的行规，在银河色彩公司支付款项后临时取消演出的款项不予退还，对此双方在补充协议中已做了相关约定，因此本案中可能造成的损失是银河色彩公司可以预见的，星之苑公司、刘伯亮基于本次演唱会已向各艺人支出的费用是星之苑公司、刘伯亮的实际损失，该实际损失远超过银河色彩公司向星之苑公司支付的费用，因此银河色彩公司无权主张星之苑公司、刘伯亮退还其已支付的款项。冯东荣、碧峰怡竹工作室、优致公司、传世之音公司、禾盛传时公司、嘉田公司、景量公司、嘉乐时代公司未作陈述。银河色彩公司向一审法院起诉请求：1.解除银河色彩公司与星之苑公司、刘伯亮双方于2016年6月15日签订的《合同》及《补充合同》；2.星之苑公司、刘伯亮共同向银河色彩公司支付95.9万元及利息（利息按中央银行同期贷款利率计算，自立案之日起至全额支付之日止）；3.星之苑公司、刘伯亮承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年6月15日，银河色彩公司（甲方）与星之苑公司（乙方）签订《合同》，就甲方邀请乙方合作艺人汪*、许*、林*、黄*、王**、耿**、赵*、黄*，共八位艺人为甲方举办的“群星演唱会”提供有关演唱曲目及表演项目的创意策划事宜，协议约定：一、演出时间及地点：2016年8月6日，地点东莞市**日产文体中心，演唱会名称“群星演唱会”（待定）；二、费用及支付方式：1.甲方须支付乙方本合同税后费用总计为220万元；2.支付方式为：（1）本合同签订当天付10万元，3天内（即2016年6月18日前）甲方支付乙方演出款70万元；剩余演出款140万元在演出15个工作日（即2016年7月15日）前一次性付清。（2）乙方的账户信息为：开户行：工商银行广东省佛山市禅城区石湾支行，户名：刘**，账号：62×××02…四、违约责任：1、本合同未经双方同意，不可随意变更或终止。2、甲方须在本合同确定的付款期限内将款项支付予乙方，若甲方未按约付款，乙方有权单方面解除本合同，并不承担任何违约责任。3、双方应遵守本合同的各项规定，如任何一方未履行本合同义务，且在收到守约方发出之违约通知5日内未予更正的，守约方有权终止本合同，并由违约方赔偿守约方的实际经济损失。4、守约方有权要求违约方在承担违约责任之后继续履行本合同。如在执行本合同中发生纠纷，双方应本着友好协商精神解决，协商不成，任何一方均可向本合同签署地管辖的人民法院提起诉讼。五、…4、本合同签署地为佛山市禅城区。同日，双方又签订了《补充合同》，约定：…三、乙方负责办理演出文化部门的合法手续，甲方承担演出所需全部费用，如因甲方原因未办理公安、税务等合法演出手续、与他人产生纠纷，演出费用不到位，上座率低等自身原因而致的停演，甲方除无权要求乙方返还已付款项外，并应以付款部分的50％作为违约金对乙方进行赔偿。如因乙方毁约，无正当理由拒绝参加演出，除应向甲方返还预付款外，并应以付款金额的50％作为违约金对甲方进行赔偿。本合同生效至活动结束之间艺人因吸毒等违法行为导致甲方停演属违约行为，按本条款赔偿甲方。…八、甲方负责解决演出场地之租费、及舞美、灯光、音响设施、现场治安维护等与本次演出相关的所有费用并办理一切演出手续（含演出、治安、工商等所有报批手续）。…十四、如因不可抗力造成艺人不能参加演出或甲方停演，双方可互不负违约责任，由双方协商或推迟本合同的履行（须另行签订补充合同）。如因甲方原因造成本合同确实无法继续履行的，双方均有权解除本合同，如解除本合同，乙方不应退还甲方已付款项。如本合同解除前，乙方人员产生了与本次演出相关的交通等费用，则甲方应依票据全部承担。上述不可抗力包括但不限于：地震、火灾、洪水、战争、罢工、交通中断、停电、乙方艺人突发疾病等。十五、如因甲方的因素导致该演唱会无法按期举行，乙方不退还已收款项。如因乙方原因（不可抗拒情况除外）导致演唱会无法按期举行，乙方须在演出取消的10日内退还甲方已支付给乙方的演出费用。上述《合同》及《补充合同》签订后，银河色彩公司于2016年6月15日至7月22日期间，先后11次通过银河色彩公司账户或其法定代表人文明波的账户将款项转入合同约定的指定账户，合计137万元。2016年8月1日，银河色彩公司以主办方、星之苑公司以承办方的名义共同发出《公告》，内容为：原定由东莞市银河色彩影视传媒有限公司主办，佛山市星之苑演出有限公司承办的2016年8月6日在东莞市**日产文体中心（东莞**中心）举办“唱响东莞群星演唱会”现因不可抗力因素影响，主办方决定取消上述的演出，已购票的观众请持票到原购票平台无条件退票退款，如遇到退票故障请及时联系主办方负责人文先生或到场馆2号售票处、大麦网及各个票点进行退票处理。…2015年9月25日，星之苑公司作为乙方曾与广西金阳文化传播有限公司作为甲方签订了《演出合作合同》，协议约定：一、演出名称为“唱响东兴”演唱会；二、演出时间2015年12月5日；三、演出场次壹场；四、演出地点广西体育场；五、演出艺人：汪*、耿**、贝*、许*、林*、黄*、王**、SIX-BOMB女团（韩国）。…星之苑公司与第三人签订合同及付款情况如下：一、2016年6月14日，星之苑公司作为甲方与碧峰工作室作为乙方签订《合同》，甲乙双方经友好协商，就乙方为甲方举办的“唱响东莞群星演唱会”提供有关演唱曲目及表演项目的创意策划事宜，达成协议如下：一、演出时间2016年8月6日，地点东莞市**日产文体中心（东莞**中心），演唱会名称“唱响东莞群星演唱会”（暂定主题名称）；二、费用及支付方式，1、甲方须支付乙方本合同项下服务费用175万元，另行支付乙方相关费用25万元，支付乙方费用总计200万元。2、支付方式为：1）原定2015年12月5日广西东兴体育场“唱响东兴演唱会”已支付定金100万元，剩下余款100万元本合同签订三个工作日内，甲方支付乙方余款的50%演出款50万元；剩余50万元在演出前15个工作日内支付。乙方的账户信息为：户名赵**，账号尾号为3373。同日，双方还签订《补充合同》，该补充合同约定：一、甲方邀请乙方签约艺人汪*参加甲方定于2016年8月6日在东莞市东风日产文体中心举办的“唱响东莞群星演唱会”活动；…三、甲方负责办理演出所需全部合法手续，并承担演出所需全部费用，如因甲方原因未办理合法演出手续、与他人产生纠纷，演出费用不到位，上座率低等自身原因而致的停演，甲方除无权要求乙方返还已付款项外，并应以付款部分的50%作为违约金对乙方进行赔偿。如因乙方毁约，无正当理由拒绝参加演出，除应向甲方返还预付款外，并应按上述违约金标准赔偿甲方损失。…十五、如因不可抗力造成乙方艺人不能参加演出或甲方停演，双方可互不负违约责任，由双方协商或推迟本合同的履行（须另行签订补充合同）。如因甲方原因造成本合同确实无法继续履行的，双方均有权解除本合同，如解除本合同，乙方不应退还甲方已付款项。如本合同解除前，乙方人员产生了与本次演出相关的交通等费用，则甲方应依票据全部承担。2016年6月13日，汪*向星之苑公司出具《演出同意函》，表示同意参加2016年8月6日在东莞市东风日产文体中心举办的“唱响东莞群星演唱会”演出嘉宾，同意演唱歌曲三首，并委托星之苑公司办理本次演唱会的文化报批手续。星之苑公司与碧峰工作室签订上述合同，星之苑公司先后七次转账给合同约定的赵**尾号为3373的银行账户，共计178万元。二、2015年9月21日，星之苑公司作为甲方与优致公司作为乙方签订《演出合同》，鉴于甲方承办之“好声音汪*战队唱响东兴演唱会”大型主题活动，现双方就活动邀请黄*参与活动事宜协商一致：…二、甲方委托乙方工作内容，乙方保证黄*作为演唱嘉宾于活动中作为出席3首歌；…五、甲方向乙方支付演出服务费4万元，合同签订之日起3个工作日内支付2万元，活动开始前10个工作日，即2015年12月1日之前付清剩余演出费2万元，户名李**，银行账户尾号为4852；六、违约责任，若因甲方违反合同约定而令活动无法完成，乙方有权要求甲方按照合同金额的50%支付违约金，若乙方已出发前往活动地要求甲方按照约定金额100%支付费用作为违约金。星之苑公司与优致公司签订上述合同，星之苑公司先后三次转账给合同约定的李**尾号为4852的银行账户或支付宝账户，共计5.5万元。三、2015年9月，星之苑公司作为甲方与嘉乐公司作为乙方签订《演出合约书》，甲乙双方协商一致就乙方艺人黄*演出事宜达成以下协议：一、甲方聘请乙方艺人黄*参加在广西体育场“好声音汪*战队唱响东兴演唱会”演出活动，乙方接受聘请；二、演出酬金及支付办法，演出总酬金为10万元（税后款），甲方应于本合约生效三个工作日内将付5万元，余款应于演出前五日内一次性付清余款5万元，甲方将上述款项支付至户名张**尾号为5337的银行账户。2016年6月13日，黄*向星之苑公司出具《演出同意函》，表示同意参加2016年8月6日在东莞市东风日产文体中心举办的“唱响东莞群星演唱会”演出嘉宾，同意演唱歌曲三首，并委托星之苑公司办理本次演唱会的文化报批手续。星之苑公司与嘉乐公司签订上述合同，星之苑公司先后二次转账给合同约定的张**尾号为5337的银行账户，共计7万元。并向作为中介的第三人冯东荣转账3万元。四、2015年9月24日，星之苑公司作为甲方与传世之音公司作为乙方签订《演出合约》，甲乙双方就乙方艺人王**参加甲方演出事宜协商并达成以下协议：出演艺人王**，活动内容参加2015年12月5日在广西体育场“好声音汪*战队唱响东兴演唱会”；甲方支付乙方劳务薪酬（税后）6.5万元及全部交通食宿费用，签约后三个工作日内支付演出订金3.5万元，剩余尾款3万元甲方在演出前三个工作日内一次性支付给乙方，甲方将上述款项支付至户名王**尾号为5933的银行账户。违约责任，如任何一方无故违约致使演出不能正常进行，应按演出费的100%计算偿付违约金。星之苑公司与传世之音公司签订上述合同，星之苑公司于2016年6月21日转账给合同约定的王**尾号为5933的银行账户3万元。并两次向传世之音公司法定代表人王*转账共3.5万元。五、2016年6月17日，星之苑公司作为甲方与禾盛公司作为乙方签订《演出合同》，甲乙双方就乙方所属演艺人员赵*参加演出事宜，达成如下一致意见，演出时间2016年8月6日，地点东莞市**日产文体中心（东莞**中心），演出活动名称“唱响东莞群星演唱会”；演出报酬40000元，本合约签订之日起3个工作内支付半款，剩余尾款于演出前15个工作日之前付清。甲方将以银行转账方式将演出报酬支付至乙方下列银行账户：户名张**，账户尾号为7042。违约责任，若由于甲方原因造成本演出无法举行的，乙方将收取演出报酬的30%作为违约金。如一方应支付的违约金数额尚不足弥补守约方实际损失的，还应就不足部分另行承担赔偿责任。2016年6月17日，赵*向星之苑公司出具《演出同意函》，表示同意参加2016年8月6日在东莞市东风日产文体中心举办的“唱响东莞群星演唱会”演出嘉宾，同意演唱歌曲四首，并委托星之苑公司办理本次演唱会的文化报批手续。星之苑公司与禾盛公司签订上述合同，星之苑公司于2016年6月18日转账给合同约定的张**尾号为7042的银行账户2万元。六、2016年6月22日，星之苑公司作为甲方与嘉田公司作为乙方签订《演出协议书》，甲乙双方就甲方邀请乙方陈*参加演出事宜，达成如下条款，演出时间2016年8月6日，地点东莞市**日产文体中心（东莞**中心），活动名称“唱响东莞群星演唱会”；演出报酬（税后实收）3万元，本协议签订之日起2日内支付1.5万元，剩余1.5万元于2016年7月29日前支付。甲方将服务报酬支付至乙方下列银行账户：户名李**，账户尾号为3270。违约责任，本协议任何一方不履行或不全面履行或迟延履行本协议项下其承担的任何义务，或保证不实，均构成违约，应承担违约责任，守约方有权提前终止本协议，违约方应赔偿守约方因此而遭受的损失。2016年6月23日，陈*向星之苑公司出具《演出同意函》，表示同意参加2016年8月6日在东莞市东风日产文体中心举办的“唱响东莞群星演唱会”演出嘉宾，同意演唱歌曲三首，并委托星之苑公司办理本次演唱会的文化报批手续。星之苑公司与嘉田公司签订上述合同，星之苑公司于2016年6月21日、22日通过支付宝转账给合同约定的收款人李**共1.5万元。七、2015年9月21日，星之苑公司作为甲方与景量公司作为乙方签订《演出合约书》，甲乙双方协商一致就乙方代理艺人林*、许*演出事宜达成以下协议：甲方邀请乙方代理艺人林*、许*参加2015年12月5日在广西体育场“好声音汪*战队唱响东兴演唱会”商业活动，每人演唱曲目3首以上；甲方按税后二人共计8万元支付乙方艺人劳务费，自本合约签约后三日内甲方向乙方指定银行账户汇入演出款项4万元作为订金，剩余演出款项4万元于2015年11月25日之前全部汇入乙方指定银行账户。违约责任，甲乙双方应严格按本合约订立的条款履行，违反合约的一方应承担违约责任，因一方违约而遭受损失的另一方可以按照实际发生损失的程度要求违约方双倍偿还。因甲方自身原因导致演出不能够如期举行，则乙方不予退还所收到甲方的演出款项和要支付乙方之余款。2016年6月13日，林*、许*分别向星之苑公司出具《演出同意函》，均表示同意参加2016年8月6日在东莞市东风日产文体中心举办的“唱响东莞群星演唱会”演出嘉宾，分别同意演唱歌曲三首，并委托星之苑公司办理本次演唱会的文化报批手续。星之苑公司与景量公司签订上述合同，星之苑公司曾于2015年9月22日转账4万元给景量公司的股东及监事涂**。2016年7月1日，东莞市文化广电新闻出版局向星之苑公司核发寮演核准号：[2016]004号营业性演出核准书，同意星之苑公司邀请内地歌手汪*、赵*等一行8人，于2016年8月6日到东莞**中心参加《唱响东莞群星演唱会》演出一场，并附经批准的演员名单及演出节目单。演员名单为：赵*、许*、王**、黄*、黄*、林燕、陈*、汪*。星之苑公司提供的光盘内容显示，其与上述各第三人签订演出合同并支付前期演出费用后，各公司艺人包括汪*、许*、陈*、黄*、黄*、王**、赵*，均有拍摄短视频宣传2016年8月6日“唱响东莞群星演唱会”。2017年7月24日，嘉乐公司出具《确认函》，内容为：星之苑公司与我公司于2015年9月21日签订《演出合约书》，约定聘请我公司艺人黄勇参加2015年12月5日在广西体育场举办的“好声音汪*战队唱响东兴演唱会”，演出总酬金为10万元，星之苑公司于2015年9月22日向我公司支付了演出款5万元。该演出因政府原因被迫取消，经协商，我公司同意黄*改为参加2016年8月6日的“唱响东莞群星演唱会”。星之苑公司于2016年6月21日另外向我公司张**账户支付剩余演出款2万元，还差尾款3万元。星之苑公司2016年7月30日通知我公司，“唱响东莞群星演唱会”因为主办方原因取消。因为此次取消是主办方原因导致，且此前已曾改期，故合约因甲方违约不再延期。双方确认解除《演出合约书》，星之苑公司已向我公司支付的演出款7万元不予退还。截至本函发出之日，我公司除上述两场演唱会外，没有和星之苑公司发生任何合作关系。2017年7月24日，冯东荣出具《确认函》，内容为：星之苑公司，我冯东荣于2016年6月21日收到艺人黄*参加2016年8月6日“唱响东莞群星演唱会”演出款3万元。星之苑公司2016年7月30日通知我公司，“唱响东莞群星演唱会”因为主办方原因取消。因为此次取消是主办方原因导致，且此前已曾改期，故合约不再延期。双方确认解除《演出合约书》，星之苑公司已向我支付的演出款3万元不予退还。截至本函发出之日，我公司除上述两场演唱会外，没有和星之苑公司发生任何合作关系。银河色彩公司在诉状及庭审中陈述，因银河色彩公司资金不足，无法缴交东风日产文体中心场馆的租金，导致演唱会被迫终止。星之苑公司、刘伯亮在庭审中陈述，其拟于2015年12月5日举办的“唱响东兴”演唱会，因政府的客观原因被取消。另查明，原佛山市星之苑演出有限公司于2006年11月8日登记成立，为自然人独资有限责任公司，法定代表人为刘伯亮，投资者为刘伯亮。2016年12月27日变更企业名称为广东星之苑演出有限公司。又查明，银河色彩公司的起诉状在原一审中于2017年3月14日送达星之苑公司、刘伯亮。在原一审庭审中，银河色彩公司表示要求星之苑公司承担付款责任，刘伯亮承担连带责任。其要求解除合同的理由是银河色彩公司投资出现了资金断裂，导致了开办演唱会过程中无法继续履行，演唱会未开办，需要终止的情况。基于合同不能履行，要求解除合同。认为合同未能履行双方都有责任，主要是因为银河色彩公司资金断裂，星之苑公司未提供完整的服务，合同约定星之苑公司应提供倡议、策划的服务，但星之苑公司未提供该服务。其起诉标的的构成：合同法规定违约金最高不超过30%，按已支付的款项金额137万元的30%，银河色彩公司承担30%责任，扣除违约金后要求星之苑公司、刘伯亮退还银河色彩公司付款的70%即95.9万元。一审法院认为，本案为演出合同纠纷，银河色彩公司与星之苑公司签订的《合同》及《补充合同》，是当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，当事人应当按合同的约定履行。本案的争议焦点是银河色彩公司有无权解除合同并要求星之苑公司、刘伯亮返还已支付款项的问题。关于银河色彩公司请求解除合同的问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”银河色彩公司与星之苑公司在《补充合同》中约定“如因甲方原因造成本合同确实无法继续履行的，双方均有权解除本合同”，可见双方有对解除合同的条件进行约定。现因银河色彩公司资金不足无法交纳场馆租金，致使演唱会被迫终止，导致合同目的无法实现，解除合同的条件已成就，银河色彩公司、星之苑公司双方均有权解除合同。故对银河色彩公司主张解除合同的诉求，理据充分，一审法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”因未有证据显示银河色彩公司在诉讼前已通知星之苑公司、刘伯亮解除合同，则起诉视为通知，星之苑公司收到诉状的时间视为通知到达的时间。而银河色彩公司的起诉状在原一审时于2017年3月14日送达星之苑公司、刘伯亮，故本院确认银河色彩公司与星之苑公司于2016年6月15日签订的《合同》及《补充合同》已于2017年3月14日解除。关于银河色彩公司请求星之苑公司、刘伯亮返还已支付款项的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第一百一十四条第一、二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案银河色彩公司、星之苑公司《补充合同》第十四条约定“如因甲方原因造成本合同确实无法继续履行的，双方均有权解除本合同，如解除本合同，乙方不应退还甲方已付款项”，第十五条又约定“如因甲方的因素导致该演唱会无法按期举行，乙方不退还已收款项”。由此可见，银河色彩公司与星之苑公司、刘伯亮对因一方违约产生的责任是有明确约定的。如上所述，案涉合同的解除是基于银河色彩公司的违约行为所致，对于星之苑公司因案涉合同的解除所产生的损失，其已提供为了履行案涉合同，与第三人签订的相应演出合同及已向第三人支付的相应款项的证据，星之苑公司已向第三人支付的款项应视为因银河色彩公司违约而造成的损失。经一审法院查明的上述事实，星之苑公司为履行合同而向第三人支付的款项已超过银河色彩公司向星之苑公司支付的款项137万元，银河色彩公司向星之苑公司支付的款项不足以弥补星之苑公司因银河色彩公司违约导致合同解除所造成的损失，故银河色彩公司请求星之苑公司、刘伯亮返还款项及利息，没有法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、确认银河色彩公司与星之苑公司于2016年6月15日签订的《合同》及《补充合同》已于2017年3月14日解除；二、驳回银河色彩公司的其他诉讼请求。一审案件受理费13390元，由银河色彩公司负担。二审中，当事人均没有提交新证据。经审理，一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系演出合同纠纷。因双方均未就一审判令解除案涉合同部分提起上诉，视为就该部分服判，本院迳予认定，不作审查。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院确定本案二审期间的争议焦点为：银河色彩公司关于星之苑公司返还款项的主张能否成立的问题。经审查，首先，依据一审查明事实，银河色彩公司因其资金不足，无法缴交**日产文体中心场馆的租金，导致演唱会被迫终止。换言之，案涉合同系银河色彩公司违约致不能履行而需解除。依据银河色彩公司与星之苑公司签订的《补充合同》第十四条关于：“如因甲方原因造成本合同确实无法继续履行的，双方均有权解除本合同，如解除本合同，乙方不应退还甲方已付款项”及第十五条关于：“如因甲方的因素导致该演唱会无法按期举行，乙方不退还已收款项。”之约定，银河色彩公司请求星之苑公司返还已收款项缺乏事实依据。其次，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，星之苑公司已提供为了履行案涉合同与原审第三人签订的相应演出合同及已向原审第三人支付相应款项凭证等初步证据，证明其已向原审第三人支付款项所致损失已超出银河色彩公司向其预付的款项，该损失因银河色彩公司违约所致，且并未超出银河色彩公司可以预见到的范围。银河色彩公司对此虽有异议，但未提供相应证据予以反驳。故银河色彩公司请求星之苑公司返还已收款项缺乏法律依据。再次，因参加演出的艺员已预留案涉演唱会的演出档期，银河色彩公司仅于演唱会开演前一星期才通知星之苑公司取消演出，艺员很难在该预留演出档期内重新安排演出，确会导致艺员收入损失。就此，银河色彩公司存在明显过错，故即便在无明确约定之情形下，星之苑公司主张根据演出行业的行规，银河色彩公司临时取消演出后已支付的款项不予退还，也具有一定的合理性。综上所述，银河色彩公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13390元，由上诉人东莞市银河色彩影视传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  卢伟斌审判员  贾小平审判员  李 炜二〇一九年三月二十一日法官助理甘嘉亮书记员潘舒婷