山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终618号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司。住所地：葫芦岛市龙湾大街36号。负责人：徐运洲，该公司经理。委托诉讼代理人：盖俊山，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵西河，男，1968年3月22日出生，汉族，户籍所在地山东省邹城市，现住龙口市。委托诉讼代理人：马爱琴，山东崇真律师事务所律师。原审被告：赵文明，男，1990年6月10日出生，汉族，住黑龙江省望奎县。原审被告：葫芦岛市连山区大运发运输车队。住所地：辽宁省葫芦岛市连山区连山大街19号楼3单元701室。个体工商户。经营者：李海英。上诉人中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司（简称“保险公司”）因与被上诉人赵西河、原审被告葫芦岛市连山区大运发运输车队、赵文明机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初2048号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或者查清事实后依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决上诉人承担全部医疗费属于认定事实不清，适用法律不当。涉案机动车第三者责任保险约定“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负赔偿责任”，该条款属于确定双方权利义务的一般条款，自保险合同生效后即对双方产生效力，不属于免责条款，不以是否履行提示义务为生效要件，故上诉人有权对涉案自费药部分予以扣除；2、一审判决对被上诉人赵西河的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费认定过高，不符合病情及治疗情况，不合常理。威海恒源司法鉴定所的鉴定意见对被上诉人赵西河的伤残等级、误工时间、护理期限及营养期的认定过高，一审法院对此采信不当；3、被上诉人赵西河系农村户籍，且其在一审期间提供的证据存在瑕疵，所提交的购楼合同中乙方处存在后来用手划过的痕迹，且不是赵西河签字，仅凭村委证明及其证人证言不能形成完整的证据链，不能证实赵西河在北皂后村居住，应当按照农村居民人均纯收入标准计算被上诉人的残疾赔偿金；4、本案鉴定费、诉讼费属于间接损失，不属于保险理赔范围，上诉人不应承担赔偿责任。被上诉人赵西河答辩称，1、被上诉人的医疗费经鉴定均符合外伤治疗原则，上诉人应该按照事故责任全部赔偿；2、对于法院委托的鉴定意见书，上诉人没有证据证明鉴定机构及其鉴定人员无资质、程序存在瑕疵等情形，该鉴定意见应该作为定案依据；3、虽然被上诉人户籍是农村户籍，但其居住在龙口市，居住时间1年以上，该村在城区规划范围内，残疾赔偿金可以按照城镇标准计算；4、鉴定费是为了查明被上诉人伤残程度等产生的必要的费用，根据保险法第六十四条规定，应该由上诉人承担，根据诉讼费缴纳的规定，诉讼费由败诉方承担。请求驳回上诉，维持原判。原审被告葫芦岛市连山区大运发运输车队、赵文明经本院依法传唤，未到庭，也未提交书面意见。赵西河向一审法院起诉请求：医疗费63438.97元、住院伙食补助费2500元（100元*25天）、营养费3000元（50元*60天）、护理费6000元（100元*60天）、误工费36000元（200元*180天）、伤残赔偿金73578元（36789*20*10%）、交通费500元，合计185016.97元，要求被告保险公司在交强险限额内承担120000元，在商业三者险限额内承担65016.97元的70%即45511.88元，合计165511.88元。诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院审理查明，2017年9月1日6时40分许，被告赵文明驾驶辽Ｐ×××××号重型仓栅式货车，由东向西行驶至龙口市龙港街道环海中路香池粮油有限公司西处，在向南打方向左转弯掉头过程中，与由东向西行驶的原告驾驶的二轮摩托车相撞，造成车辆损坏，原告受伤。原告伤后在龙口市第二人民医院住院治疗，诊断为腰椎L2骨折伴脊髓损害、腰臀部软组织伤、四肢肢体皮肤擦挫伤，后到龙口市人民医院住院治疗，诊断为腰椎骨折。两次住院实际天数为24天。花医疗费共计63438.97元。经龙口市公安局交警大队认定，原告赵西河负事故次要责任，被告赵文明负事故主要责任。被告赵文明为原告赵西河垫付10000元。经原告赵西河申请，一审法院委托威海恒源司法鉴定所对原告赵西河伤情进行鉴定，意见为：1、被鉴定人赵西河符合十级伤残。2、被鉴定人赵西河误工时间为180日，伤后需1人护理60日，营养期限为60日。3、被鉴定人赵西河用药符合外伤性用药原则。4、被鉴定人赵西河后续医疗费用以实际发生为准。鉴定费3600元，由原告赵西河预交。另查明，肇事车辆辽Ｐ×××××号在被告保险公司投保交强险和商业三者险100万元（不计免赔），事故发生在保险期间内。一审法院认为，被告赵文明驾驶辽Ｐ×××××号货车与骑二轮摩托车的原告相撞，造成原告受伤，事实清楚，交警部门认定责任准确，应予确认。肇事车辆辽Ｐ×××××号车在被告保险公司投保交强险和商业三者险100万元（不计免赔），被告保险公司应首先在交强险限额内予以赔偿，对于超出交强险部分，根据被告赵文明在本次事故中负主要责任情形，由被告保险公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任。被告保险公司辩称医疗费应扣除非医保用药，但原告在接受治疗过程中，医院是根据有利于病人治疗的原则选择用药，原告并无用药选择权，在用药并无不合理的情况下，被告保险公司对于其所花费的包括非医保用药在内的医疗费均应如数赔偿。被告保险公司答辩称，原告伤残赔偿金应按照其户口性质农村标准计算，结合原告提交的村委证明、购楼合同、证人当庭作证等证据，可以证实原告在龙口市居住多年，该区域属于龙口市城镇规划范围内，其残疾赔偿金应按照城镇标准36789元/年计算，本次事故造成原告十级伤残，伤残系数为10%，原告定残时不满60周岁，故其伤残赔偿金应为73578元（36789元/年*20年*10%）。被告保险公司对鉴定意见不认可，但无证据证实其不合理性，因该鉴定意见系一审法院依法委托有合法资质机构出具，程序并无违法，对该鉴定意见应予采信。原告主张误工费36000元（200元/天*180天），但未提交工作及误工证据，原告误工费应按照城镇居民平均工资标准100元/天计算，即18000（100元/天*180天），对于超出部分不予支持。原告主张住院伙食补助费按照100元/天、护理费100元/天、营养费50元/天，符合规定，应予支持。原告主张交通费500元，结合原告伤情、就医次数、地点，予以支持。被告保险公司辩称鉴定费不承担，对此一审法院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故鉴定费应由被告保险公司承担。原告的损失认定如下：医疗费63438.97元、住院伙食补助费2400元（100元*24天）、营养费3000元（50元*60天）、护理费6000元（100元*60天）、误工费18000元（100元*180天）、伤残赔偿金73578元（36789*20*10%）、交通费500元，合计166916.97元。由被告保险公司在交强险范围内承担108078元，在商业三者险范围内承担58838.97元的70%即41187.28元。以上两项合计149265.28元。鉴定费3600元，由被告保险公司承担。被告赵文明垫付款10000元待保险公司理赔后由原告赵西河予以返还。综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及我国相关法律法规之规定，一审法院于2018年6月27日判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司自判决发生效力之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告赵西河医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费等各项经济损失共计149265.28元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3611元，由被告中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司承担3286元，由原告承担325元。原告支出鉴定费3600元，由被告中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司承担。本院审理期间，被上诉人赵西河向本院提交《龙口市人民法院关于规范适用龙口市城区规划范围的规定》，证实该文件中载明了西城区系城镇规划区，而北皂后村在西城区规划范围内。经质证，上诉人对该证据没有异议。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案各方当事人的争议焦点为，1、上诉人应否赔偿医保范围外的医疗费用；2、一审判决对被上诉人的伤残等级、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费的认定是否正确；3、本案鉴定费、诉讼费应否由上诉人承担。关于焦点一，患者在接受治疗过程中，医院是根据有利于病人治疗的原则选择用药，被上诉人并无用药选择权，在上诉人未举证用药存在不合理的情况下，上诉人保险公司对于被上诉人所花费的全部医疗费应当在保险限额内予以赔偿。关于焦点二，一审法院根据被上诉人的申请，依法委托具有鉴定资质的评估机构对被上诉人因本次交通事故造成的伤残等级、误工时间、护理期限、营养期限进行鉴定，程序合法。上诉人虽对鉴定意见提出异议，但未能提供证据推翻该鉴定意见，也未举证证明该鉴定意见具有其他不应被采信的情形。故一审判决采信该鉴定意见正确。上诉人认为被上诉人的伤残等级、误工时间、护理期限、营养期限过高，证据不足，本院不予支持。一审中赵西河提交村委证明、购楼合同、证人证言等证实其居住于城区，应以城镇居民标准计算其损失。关于焦点三，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，机动车交通事故中为确定伤者伤残情况所支付的鉴定费即属于上述“为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”，依法应由上诉人承担。一审判决依据《诉讼费用交纳办法》的相关规定，判令上诉人承担本案诉讼费用，于法有据。上诉人对于鉴定费、诉讼费用的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人保险公司的上诉请求均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3611元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  张莉莉审判员  刘海波二〇一九年三月十二日书记员  宋祥雨