广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初9571号原告：广州市佰贝凯服装有限公司，住所地广州市番禺区南村镇兴南大道798号（办公综合楼2）2楼202，统一社会信用代码9144011308772676XF。法定代表人：彭启梅。委托诉讼代理人：黄嘉琳，系广东伯方律师事务所律师。被告：广州铂淳镁服饰有限公司，住所地广州市番禺区洛浦街南浦沿沙东路40号丽江假日俱乐部B幢4F（部位：22），统一社会信用代码91440101MA59FE6B2Q。法定代表人：陈宇光。被告：成利华，女，1970年2月1日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区，委托诉讼代理人：钟宇明，系广东启源律师事务所律师。原告广州市佰贝凯服装有限公司（以下简称“佰贝凯公司”）诉被告广州铂淳镁服饰有限公司（以下简称“铂淳镁公司”）、成利华加工合同纠纷一案，本院于2018年9月29日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佰贝凯公司的委托诉讼代理人黄嘉琳、被告成利华及其委托诉讼代理人钟宇明到庭参加了诉讼。被告铂淳镁公司经本院合法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佰贝凯公司向本院起诉称，原告与被告于2018年4月26日签订《广州佰贝凯服装有限公司加工合同》（合同号2018QZFOB0012，以下简称“合同”），约定由被告铂淳镁公司按照合同第一条加工服装产品明细表的约定为原告加工服饰合计5711件，合同金额为200088元。被告铂淳镁公司盖章确认银行账户资料，确认合同款收款账户为被告成利华的中国建设银行账户（账号62×××00）。合同签订后，原告于2018年4月28日向被告铂淳镁公司指定的被告成利华账户支付订金20000元，2018年5月18日支付订金20008元。按照合同约定，被告铂淳镁公司最迟应当在2018年6月5日前将上述货物运送到原告指定的仓库。经双方协商后，原告同意将交货期限推迟至6月15日。但在2018年7月3日前，被告铂淳镁公司仅向原告交付了款号为218351275号以及228351559号的两批货物，并要求原告先支付货款再发其余货物。经原告工作人员与被告铂淳镁公司的大股东被告成利华微信多次沟通，并向被告铂淳镁公司发送律师函要求被告铂淳镁公司根据合同要求发货，均遭到拒绝。截止至起诉之日，被告铂淳镁公司拒不履行合同约定的交货义务。综上，被告铂淳镁公司拒不履行合同义务的情形已经构成严重违约，根据合同第五条2点、第十三条的约定，原告有权要求解除合同，并要求被告铂淳镁公司支付违约金318818元。同时，被告成利华为被告铂淳镁公司的大股东，且合同款项约定汇款账户为被告成利华的私人账户，实际履行时原告亦将订金款项均汇入被告成利华私人账户，根据《公司法》第二十条的规定，被告成利华应对上述债务承担连带责任。为此，原告特向法院提起诉讼，请求判令：1.解除双方2018年4月26日签订的《广州佰贝凯服装有限公司加工合同》（合同号2018QZFOB0012）；2.被告铂淳镁公司向原告支付违约金318818元；3.被告成利华对上述款项承担连带责任；4.本案诉讼费用由两被告承担。被告铂淳镁公司未到庭应诉及答辩。被告成利华辩称：因为本案涉及业务主要经办人是成利华，现在铂淳镁公司不应诉，请求法院参考我方的陈述，答辩意见如下：一、我方不同意原告的诉请。1.被告是基于原告有拖延及拒付货款的可能性，才要求原告现金提货。前期支付10%订金，及第二次支付10%订金时，原告没有准时付款，是在被告多次要求后，逾期10天转账给被告。2.在第一批货物交货后，双方对合同关于货款支付时间的约定产生争议。我方的理解是，我方交付一批货物，原告即向我方支付款项。但原告认为应该将全部货物交付后才付款。双方产生争议后，原告副总来到被告处，口头答应按照我方的意见，将已交货的货款支付完毕后，再由被告继续供货。但原告副总回公司后，又不同意该口头约定。3.因为双方产生争议，原告收回了大部分订单，最终双方争议的未交货部分款式只有2个。这部分款式被告已经生产完毕，因为原告之前的货款一直没有支付，基于对后续付款的担心，我方要求原告以现金方式结账再提货。二、针对原告起诉被告成利华个人滥用股东权利需要对公司债务承担责任的问题。通过个人账户收款及支付原材料款、加工费是目前服装行业的现状，属于委托代收、代支行为。原告提交的证据显示，原告向我方付款时也是通过个人账户付款。被告成利华收到原告支付的订金后，全部都用于支付货款、工人工资等公司所支出的费用；且成利华对外付出的款项大于原告向被告支付的款项。法律规定滥用股东权利，是个人收取了本属于公司的收益，但本案中被告成利华用于公司支出的款项远大于代公司收取的款项，不属于滥用股东权利。经审理查明：2018年4月26日，原告佰贝凯公司（甲方）与被告铂淳镁公司（乙方）签订《广州佰贝凯服装有限公司加工合同》（以下简称《加工合同》）（合同号：2018QZFOB0012）一份，约定甲方委托乙方加工生产童装产品，其中第一条为加工服装产品明细表，列明了款号（共有17项）、布行、品名、颜色、吊牌价、最终订单数、单价、金额、工厂货期等；上述17款服装加工费金额共计200088元；其后条款约定乙方收到甲方订金后，要把布行收据、面料（做成A4纸大小）色卡给甲方确认，经甲方确认OK后，方可生产；未经甲方确认后生产的，如果有质量问题，由乙方负全责；交货时间以订单合同的时间为准，乙方不得延期2天以上（含2天），如果延期，将按此款订单吊牌价总金额的5‰的金额/天赔偿；延期7天以上（含7天），甲方有权不收货，由乙方按全部订单数吊牌价的3倍赔给甲方；签订合同后，甲方向乙方支付相当于合同总金额的10%作为第一次订金；乙方提供的大货面料经甲方确认OK后，甲方再向乙方支付相当于合同总金额的10%作为第二次订金；大货生产完毕，且经甲方QC确认可出货后，乙方交货到甲方指定的仓库后，甲方向乙方支付20%的货款；乙方交货到甲方指定仓库一个月后，甲方向乙方支付50%货款，乙方交货到甲方指定仓库两个月后，甲方向乙方支付剩余的10%货款；货款结算是以[整个合同号]交完货为准结算；[整个合同号]没有全部交完的，不予支付货款；若乙方未能履行合同所规定的任何条款，并无合理解释，甲方有权终止合同，未结算的货款甲方推迟为收货日起六个月后支付；所造成的经济损失，将全部由乙方承担；经济损失将根据实际情况计算得出；甲乙双方在履行本合同时发生的一切争议应通过友好协商解决，协商不成，在甲方所在地人民法院诉讼解决。上述合同签订后，佰贝凯公司委托其员工张丽于2018年4月28日向成利华转账支付订金2万元；于2018年5月18日向成利华转账支付订金20008元。关于货物的交付情况，佰贝凯公司与成利华均确认，铂淳镁公司已向佰贝凯公司交付了款号218351275、228351559的全部货物，款号128360684的货物仅交付了40件，剩余330件尚未交付；款号228322398、218351056、118351149的货物未交付；案涉合同约定的其余十一个款号的货物经双方协商一致已取消。关于上述已交付货物的加工费金额双方存在争议，佰贝凯公司认为在合同约定的交货数量正负差范围内，应按照合同约定的金额计算即款号218351275货物的加工费为29893元，款号228351559货物加工费为12955元；40件款号128360684货物加工费为1252元，上述加工费共计44100元。成利华则认为，加工费应按铂淳镁公司实际交付货物的数量计算，其中款号218351275货物实际交付905件（单价33.4元/件），款号228351559货物实际交付318件（单价40.1元/件），按照合同约定的单价计算，上述两款货物的加工费共计42978.8元，再加上40件款号128360684货物加工费1252元，共计加工费为44230.8元。对于上述实际交货数量，成利华提供了《佰贝凯大货装箱单》两份予以证实。至于上述部分款号货物未能交付的原因，双方也存在较大争议，成利华称因佰贝凯公司支付第二笔订金时有迟延，且是经过成利华多次催促后才支付，成利华担心佰贝凯公司会迟延支付货款，故要求佰贝凯公司现金支付货款时提货；成利华称就该问题有与佰贝凯公司副总协商并取得该副总口头同意，但随后佰贝凯公司副总又反悔不同意现金提货，故铂淳镁公司未将已经生产好的剩余330件款号128360684货物，以及款号228322398货物交付给佰贝凯公司。但对于上述佰贝凯公司副总曾口头同意现金提货的主张，成利华未能举证证实。佰贝凯公司对该主张亦不予确认，称在成利华要求给付第二笔订金时，佰贝凯公司一直都在加紧推进请款流程，尽快向其支付该笔订金；而在铂淳镁公司迟延交货的情况下，佰贝凯公司一直给予宽限期，主动将交货期延迟至7月10日并承诺会按期付款，但成利华坚持要求现金提货，并告知如果不现金提货，将自行处理已加工好的货物。对于上述主张，佰贝凯公司提供了其跟单员与成利华的微信聊天记录予以证实，在2018年7月3日的聊天中，佰贝凯公司员工告知成利华案涉货期可延迟至7月10日交货，但成利华回复称：“不可以，我要现金出货”；对方称：“成小姐，公司不能接受你的要求，你可以明天来公司面谈商量”；成利华称：“不用了，过去谈也没用”。之后佰贝凯公司员工称：“公司一直到今天都没有跟你闹不愉快吧，怎么就信不过呢”，成利华回复：“这种情况必然的，我放了货，货款不会收回来”；对方称：“不会的，公司还从来没有克扣过工厂的货款，公司是靠卖货赚钱的”；成利华又称：“我太多货款收不回来了，所以才搞得今天这种状况，我都不想，我已经尽力了，如果你们要起诉，就走法律程序吧，货我肯定不放，现金出货。”其后，佰贝凯公司又多次与成利华沟通协商，要求成利华到公司面谈，但成利华态度坚决，一定要求现金出货，最终双方协商未果。佰贝凯公司遂诉至法院。另查明，铂淳镁公司为自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人为陈宇光，股东为成利华、陈宇光。在本案审理过程中，本院依佰贝凯公司申请作出（2018）粤0113民初9571号民事裁定书，保全被告价值318818元的财产。本院认为，原告佰贝凯公司与被告铂淳镁公司之间的买卖合同关系受法律保护。本案争议的焦点在于被告铂淳镁公司不予交货的行为是否构成违约。本院认为，案涉《广州佰贝凯服装有限公司加工合同》第九条货款结算第2款明确约定：货款结算是以[整个合同号]交完货为准结算，[整个合同号]没有全部交完的，不予支付货款。故佰贝凯公司要求在铂淳镁公司交付完全部货物后付款，符合上述合同约定；而成利华要求佰贝凯公司就已生产的部分货物现金提货，没有合同依据。成利华虽称该付款方式获得了佰贝凯公司副总的同意，但对此成利华未举证证实，佰贝凯公司也不予确认，故本院不予采信。至于成利华称佰贝凯公司未按时支付第二笔订金，导致成利华对佰贝凯公司不信任，故要求现金提货。本院认为，在成利华向佰贝凯公司催收第二笔订金时，佰贝凯公司一直积极回应未予以推脱，并在短时间内完成支付，成利华在收到订金后也未对订金的支付提出任何异议；在佰贝凯公司与成利华就货物交付问题进行沟通时，成利华最初并未提及佰贝凯公司延迟支付订金一事，而是一再强调自己在外有太多货款收不回来，所以不同意先交货再付款；直到佰贝凯公司提出要走法律程序，成利华才提及迟延交付订金一事，综上，本院对成利华提出的佰贝凯公司迟延支付订金的抗辩理由不予采信。诉讼中，佰贝凯公司与成利华均确认，案涉加工合同经双方协商，已将加工款号减少至六个，但铂淳镁公司仅向佰贝凯公司交付了其中三个款号的货物（两个款号足数交付，一个款号只交付了40件，尚余330件未交付）。佰贝凯公司与成利华多次沟通，且一再表示只要铂淳镁公司交货，不追究其延期交货的责任，但成利华作为案涉交易中铂淳镁公司的负责人坚持要求现金提货，拒不按合同履行交货义务。综上，本院认为，铂淳镁公司经佰贝凯公司多次催告仍拒不交货的行为已构成根本性违约，现佰贝凯公司要求解除案涉《加工合同》，依法有据，本院予以支持。至于已交付货物的货款金额，佰贝凯公司主张交货数量正负差3%范围内均按合同确定的总价计算，但案涉《加工合同》对此未明确约定。按照一般交易习惯，货款金额应按照实际交货数量计算，故本院认为铂淳镁公司已交付货物的货款金额应按实际交货数量计算，即成利华主张的44230.8元，佰贝凯公司还须向铂淳镁公司支付货款130.8元。案涉《加工合同》因铂淳镁公司的违约行为而解除，铂淳镁公司应对佰贝凯公司因合同解除而产生的损失承担赔偿责任。现佰贝凯公司要求按照铂淳镁公司应交而未交货物数量乘以相应款号的吊牌价来计算违约金，本院认为该计算标准明显过高。鉴于佰贝凯公司未举证证实其实际损失，且考虑到铂淳镁公司未交货造成的损失主要是佰贝凯公司出售该批货物的预期利润，及违约金不得过分高于实际损失的标准，本院参考案涉加工合同约定的吊牌价及加工费，并扣减掉佰贝凯公司应补的货款130.8元后，酌定铂淳镁公司应向佰贝凯公司支付违约金7万元。另，佰贝凯公司主张因案涉交易中，其支付给铂淳镁公司的货款由成利华个人账户收取，成利华作为铂淳镁公司的股东与铂淳镁公司之间存在财产混同的情况，故要求成利华对上述违约金承担连带清偿责任。本院认为，在日常交易中，以个人账户收取公司款项的情况较为普遍，但该情形虽不规范但不足以证实个人与公司的财产存在混同，故对于佰贝凯公司的上述诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告广州市佰贝凯服装有限公司与被告广州铂淳镁服饰有限公司于2018年4月26日签订的《广州佰贝凯服装有限公司加工合同》（合同号：2018QZFOB0012）；二、被告广州铂淳镁服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州市佰贝凯服装有限公司支付违约金7万元；三、驳回原告广州市佰贝凯服装有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6082元，由原告广州市佰贝凯服装有限公司负担4747元，被告广州铂淳镁服饰有限公司负担1335元。财产保全费2114元，由被告广州铂淳镁服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  王薇薇人民陪审员  梁绮敏人民陪审员  梁俊垣二〇一九年三月十五日书 记 员  陈 瀚