河南省郏县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0425民初1437号原告：孔水勋，男，1951年1月4日生，汉族，农民，住河南省郏县。委托诉讼代理人：李亚军，河南九泰律师事务所律师。被告：王建梁，男，1979年9月26日生，汉族，农民，住河南省郏县。委托诉讼代理人：黄付申，郏县“148”法律服务所法律工作者。被告：王听，男，1962年10月28日生，汉族，农民，住河南省郏县。被告：王付听，男，1966年1月1日生，汉族，农民，住河南省郏县。原告孔水勋与被告王建梁、王听、王付听提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月31日作出（2017）豫0425民初1037号民事判决书，被告王建梁、王付听不服，提出上诉。2018年4月11日平顶山市中级人民法院作出（2018）豫04民终字民事裁定书，裁定撤销郏县人民法院（2017）豫0425民初1037号民事判决，发回郏县人民法院重审。本院于2018年4月23日立案受理后，依法另行组成合议庭，于2018年11月20日公开开庭进行了审理。原告孔水勋的委托诉讼代理人李亚军、被告王建梁的委托诉讼代理人黄付申、被告王付听到庭参加诉讼，被告王听经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔水勋向本院提出诉讼请求：1．王建梁、王听、王付听赔偿孔水勋166874.1元；2．本案诉讼费由王建梁、王听、王付听承担。事实与理由：2014年7月份开始，王建梁雇佣孔水勋为其从事安装防晒瓦工作，月工资3500元。2016年8月2日，孔水勋受王建梁指派，为王听的平房安装防晒瓦。在安装过程中，王听的平房预制板突然断裂，导致孔水勋从房顶掉下摔伤，后被送至郏县中医院住院治疗，经诊断孔水勋为右侧肋骨多发骨折、右肺挫伤并气胸、右侧肩胛骨骨折、右下肢皮肤挫裂伤，共住院196天，花去医疗费40000多元，王建梁仅支付8000元医疗费。被告王建梁辩称，1．王建梁与孔水勋不构成雇佣关系，也不存在劳务关系。王建梁是自己建造的水泥隔热瓦厂，该厂根本不存在雇佣人员。该厂是家庭型的生产作坊，忙的时候临时喊几个人帮忙，最多半天都把场地占满。因场地太小，无法雇人进行生产，并且孔水勋是搞安装工程，与王建梁的生产是两回事，根本就不是一回事。王建梁生产出的瓦售给孔水勋，由孔水勋给户主进行施工安装。完工时王建梁收瓦钱，根本就不存在收取其他费用。孔水勋在安装缺人手时，也喊过王建梁帮忙，完工后每个工划多少钱由孔水勋支付给王建梁，这种支付方式是王建梁受雇于孔水勋，根本不存在王建梁雇孔水勋的事实，也不存在王建梁给孔水勋发3500元工资一说，更不存在为王建梁提供劳务。2．该事故是孔水勋一人造成的，孔水勋应当承担该事故的全部责任。事故当天除孔水勋之外，孔水勋还雇佣了两个人，连孔水勋本人共三人参加施工，孔水勋亲自指挥施工。在上料时本不应该一次把所有材料全部上去，更不应该把全部材料集中存放，应该把上去的材料分散存放，可孔水勋严重违规操作，把上去的材料堆在一块预制板上，使承重超过负荷，造成预制板断裂发生事故。该事故是孔水勋人为造成的事故，应该由孔水勋一人来承担该次事故的全部责任。综上所述，王建梁与孔水勋不能构成雇佣关系，该事故是孔水勋严重违规操作造成的，应当依法驳回孔水勋对王建梁的一切诉讼请求，孔水勋承担事故的全部责任。被告王听缺席无答辩。被告王付听辩称，孔水勋在施工过程中不听劝阻，造成事故，应当承担全部责任，王付听不应承担责任。孔水勋围绕诉讼请求依法提交证据有：1．孔水勋身份证，证实孔水勋的身份、出生年月日；2．证人张某的证言，证实孔水勋受王建梁雇佣，从事安装防晒瓦工作，月工资3500元；2016年8月2日受王建梁指派在工作中受伤，误工费应按每月3500元计算；3．孔水勋住院证、出院证、诊断证明书、住院证，证明2016年8月2日孔水勋受伤后送往郏县中医院住院治疗；出院证证明孔水勋于2017年2月14日出院，共住院196天；诊断证明书证明此次事故造成孔水勋右侧肋骨多发骨折、右肺挫伤并气胸、右侧肩胛骨骨折、右下肢皮肤挫裂伤；4．①孔水勋出院证、②李珍及孔素品身份证、③孔素品与范新新结婚证、④范新新营业执照，证明孔水勋住院期间需2人护理；李珍及孔素品身份证证明住院期间由李珍、孔素品护理，李珍职业务农，护理费按农林牧副渔标准计算；孔素品与范新新结婚证证明孔素品与范新新系夫妻关系；范新新营业执照证明范新新、孔素品经营窗帘、家纺店，孔素品护理费应按批发零售业标准计算；5．医疗费票据，证实孔水勋因此次事故受伤治疗共花费40045.66元；6．伤残鉴定书及鉴定费发票，证实孔水勋因此次事故造成十级伤残，支出鉴定费用700元，误工费应计算至定残日前一天，即从2016年8月2日起到2018年10月25日止；7．病历，证实孔水勋治疗的事实；8．录音光盘，证实孔水勋与王建梁系雇佣关系及孔水勋受伤后治疗情况。本院组织当事人对上述证据进行了交换和质证，王建梁对孔水勋提供的1、3、4的①-④、5、6、7无异议；对孔水勋提供证据2，认为需要证人张某出庭后再质证，对证据9．证人张某出庭作证后，王建梁对张某出庭证实的无异议；对证据4的⑤有异议，该营业执照已经失效；对孔水勋提供证据8，认为录音上确实是王建梁的声音，但该证据不能证明双方的雇佣关系，因为录音上没有明确显示双方是雇佣关系，3500元工资不存在。王付听对孔水勋提供的证据1、6、7无异议；对孔水勋提供的证据2、3、4王付听并不清楚，对证据5应以票据为准，对孔水勋提供的证据8，王付听认为与其没有关系，对证据9，王付听认为自己不在现场。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王建梁在郏县堂街镇××瓦作坊，未办理营业执照。孔水勋受王建梁指派，为需要防晒瓦的用户运送、安装防晒瓦，王建梁按防晒瓦的件数支付孔水勋劳务费用，运送、安装防晒瓦的车辆和设备系王建梁免费提供给孔水勋使用。王付听的烟炕漏水，便于王建梁联系，购买其生产的防晒瓦，双方协商一块防晒瓦的价格为16元，并由王建梁负责安装。2016年8月2日，王建梁电话联系孔水勋，指派孔水勋为王付听的烟炕安装防晒瓦，当时王付听未在现场。在向烟炕上瓦过程中，烟炕顶部预制板断裂，孔水勋从烟炕顶部摔下受伤。孔水勋受伤后，王建梁将孔水勋送往郏县中医院。2016年8月2日孔水勋到郏县中医院入院治疗，2017年2月14日出院，住院196天，出院诊断：1．右侧肋骨多发骨折，2．右肺挫伤并气胸，3．右侧肩胛骨骨折，4．右下肢皮肤挫裂伤。出院医嘱：1．建议继续治疗，继续右肩关节功能康复锻炼；2．加强营养及护理，3月后复查胸部DR片；3．骨折完全愈合后适时取出内固定钢板（二次手术）；4．定期复查，若有不适及时就诊；5．住院期间2人护理。孔水勋在郏县中医院支出医疗费40045.66元。王建梁垫付医疗费8200元，孔水勋对此予以认可。2017年6月5日孔水勋提出伤残等级鉴定申请，2017年7月20日，平顶山平安法医临床司法鉴定所作出平安司鉴所［2017］临鉴字第279号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人孔水勋损伤致残程度符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的有关规定，评定为九级伤残。本院作出（2017）豫0425民初1037号民事判决书后，被告王建梁、王付听不服，提出上诉。平顶山市中级人民法院作出（2018）豫04民终字民事裁定书，认为原审法院在审理对于孔水勋伤残鉴定的适用标准、是否应重新鉴定等基本事实没有查明，裁定撤销郏县人民法院（2017）豫0425民初1037号民事判决，发回郏县人民法院重审。2018年6月4日，孔水勋提出伤残等级鉴定申请，2018年10月26日，平顶山全信法医临床司法鉴定所作出平全信司鉴所［2018］临鉴字第231号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人孔水勋损伤致残程度符合《职工工伤劳动能力鉴定标准》相关条款之规定，评定为十级伤残。孔水勋支出鉴定费700元。庭审中，孔水勋认可其在为王付听的烟炕安装防晒瓦的过程中，未采取安全防护措施。孔水勋提供证人张某出庭作证，张某称其与孔水勋、王斗均系给王建梁干活上瓦。王建梁提供证人王斗出庭作证，王斗系王建梁岳父，王斗称其与孔水勋给王付听的烟炕上瓦二十余块。王付听认可孔水勋系在为其所有的烟炕安装防晒瓦时受伤，而非王听的烟炕。王付听围绕诉讼请求依法申请证人王某出庭作证，王某在王付听的烟炕内装烟，孔水勋在烟炕房顶施工，王某让孔水勋注意一点，不要将房子弄塌。王某装完烟，还没有走到家，烟炕就倒塌了。另查明，河南省2017年度农村居民人均纯收入12719.18元/年；居民服务业和其他服务业为36848元/年；农、林、牧、渔业就业人员平均工资为36785元/年。孔水勋提交的赔偿清单为医疗费40045.66元；住院伙食补助费196×30=5880元；营养费196×10=1960元；误工费3500×9=31500元；交通费2000元；护理费95.73×196＋109.56×196=40236.84元；以上共计113622.5元。增加诉讼请求中伤残赔偿金11697×14×0.2=32751.6元；精神损害抚慰金10000元；误工费及鉴定费共10500元；以上共计53251.6元。共计赔偿113622.5元＋53251.6元=166874.1元。本院认为，关于孔水勋与王建梁之间是否构成雇佣关系问题，孔水勋提供有证人张某出庭作证及电话录音予以证实。虽然录音中王建梁没有提到与孔水勋是雇佣关系，但在对话中王建梁并不否认与孔水勋的雇佣关系，且王付听购买防晒瓦是与王建梁联系并商量价格，孔水勋受王建梁指派，为需要防晒瓦的用户运送、安装防晒瓦，王建梁按安装防晒瓦的件数支付孔水勋劳务费用，运送、安装防晒瓦的车辆及设备均系王建梁免费提供给孔水勋使用，孔水勋受伤后，王建梁将其送往医院救治并支付8200元医疗费用，能够认定孔水勋与王建梁之间已形成雇佣关系。王建梁辩称其与孔水勋并非雇佣关系，仅提供证人王斗出庭证实，因王斗系王建梁的岳父，与王建梁有利害关系，其证明效力较低，故对王建梁的辩称意见，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，本案中，王建梁开办防晒瓦作坊，并指派孔水勋为用户运送、安装防晒瓦，孔水勋在为用户安装防晒瓦过程中摔伤。孔水勋与王建梁分别作为提供劳务一方和接受劳务一方，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。孔水勋作为具备完全民事行为能力的成年人，未尽到充分注意义务，提供劳务过程中自我保护意识不强，对自身受到损害具有过错，应承担一定责任。王建梁作为接受劳务一方，未办理相关营业执照而生产经营，亦未对提供劳务者孔水勋进行过安全培训，对孔水勋受到损害应承担相应责任。王付听作为该烟炕的所有人，购买王建梁的防晒瓦，并由王建梁指派孔水勋等人安装防晒瓦，完成工作成果后王建梁取得报酬，王付听与王建梁之间形成加工承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，王建梁开办防晒瓦作坊并负责安装，其未办理营业执照及相关资质，王付听对其选任存在过失，故王付听应承担相应的赔偿责任。王付听仅提供有证人王某出庭作证，不能证明王付听无责任。王听并非烟炕的所有人，与孔水勋受伤无因果关系，故王听不应承担责任。赔偿范围的确定，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定：1．医疗费：40045.66元。孔水勋提供的医疗机构正规票据为40045.66元；2．误工费：25799.68元。孔水勋住院196天，结合出院医嘱建议继续治疗，说明孔水勋出院后在一定时间内仍无法工作，本院酌定孔水勋出院后误工时间为60天，共计256天，2017年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资36785元/年，即36785元/年÷365天=100.78元，即每人每天100.78元。实际住院天数256天计算，即100.78元×256天=25799.68元；3．护理费：39572.4元。孔水勋住院治疗196天，出院证医嘱显示住院时2人护理，孔水勋虽提供护理人范新新的营业执照，其注册时间为2013年4月15日，但未提供其他证据证明范新新在医院护理孔水勋时仍在经营，故护理人员应按照2017年居民服务和其他服务业平均工资为36848元/年计算，即36848元/年÷365天=100.95元，即每人每天100.95元。按二人护理，实际住院天数196天计算，即100.95元×196天×2人=39572.4元；4．营养费：1960元。按住院天数196天，每天10元，即10元×196天=1960元；5．住院伙食补助费：5880元。按实际住院天数196天计算，每天30元，即30元×196天=5880元；6．伤残赔偿金：19078.77元。因孔水勋受伤时已年满65周岁，年龄每增加一岁减少一年，应按15年计算，2017年度农村居民人均纯收入12719.18元/年，孔水勋的伤情为十级伤残，赔偿系数10%，即12719.18元/年×15年×10%=19078.77元；7．鉴定费：700元。孔水勋提供有鉴定费票据700元。8．交通费：因孔水勋未提供相关票据凭证，本院不予支持；上述费用共计133036.51元。本院结合孔水勋、王建梁、王付听的过错程度，确定责任分担比例如下：孔水勋承担30％民事责任，王建梁承担50%的民事责任，王付听承担20%的民事责任为宜。精神损害抚慰金，孔水勋伤残后给其造成一定的精神伤害，精神损害抚慰金以5000元为宜，王建梁负担3500元，王付听负担1500元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、王建梁于本判决生效之日起十日内赔偿孔水勋医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费133036.51元中的50%，即66518.26元，扣除已支付的医疗费8200元，即58318.26元，精神损害抚慰金3500元，共计61818.26元。二、王付听于本判决生效之日起十日内赔偿孔水勋医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费133036.51元中的20％，即26607.3元，精神损害抚慰金1500元，共计28107.3元。三、驳回孔水勋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3638元，孔水勋负担1677元，王建梁负担1348元，王付听负担613元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  胡小霞审 判 员  马晓沛人民陪审员  马现坤二〇一九年三月五日书 记 员  曹元佳附适用法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。