广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0402刑初306号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人吴牛仔，男，1970年8月29日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省中山市，因本案于2018年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。辩护人来亚林，广东暨众律师事务所律师，系珠海市香洲区法律援助处指派。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2019〕237号起诉书指控被告人吴牛仔犯组织他人偷越边境罪、盗窃罪，于2019年2月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员胡欣出庭支持公诉，被告人吴牛仔及指定辩护人来亚林到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：组织他人偷越边境罪2018年7月9日16时许，偷渡人员付某、蔡某、张某均（均另案处理）经人介绍后先后电话联系被告人吴牛仔，后被告人吴牛仔让付某、蔡某、张某均到珠海市香洲区香洲港搭乘当日18时30分的船前往桂山岛。7月9日19时15分，被告人吴牛仔在桂山岛客运码头接到付某、蔡某、张某均后，在九龙塘客栈开了两间房，让付某、蔡某、张某均在上述房内等通知。7月10日5时许，被告人吴牛仔安排薛某（另案处理）准备好一艘快艇后，电话通知付某、蔡某、张某均前往桂山岛客运码头上船前往澳门，快艇离岸时被民警当场抓获，被告人吴牛仔和薛某在抓捕过程中跳海逃离现场。盗窃罪2018年7月16日4时许，被告人吴牛仔在珠海市桂山交通艇码头偷开被害人冯某1的快艇一艘用于逃匿，导致快艇的发动机及蓄电池丢失（经鉴定，价值人民币60433元）。2018年7月19日18时许，被告人吴牛仔被公安人员抓获。针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见等证据，认为被告人吴牛仔的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十八条、第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以组织他人偷越边境罪、盗窃罪追究被告人吴牛仔的刑事责任，被告人吴牛仔在组织他人偷越边境犯罪中已经着手实施犯罪，由于意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。提请本院依法对被告人吴牛仔惩处。针对公诉机关的指控，被告人吴牛仔对起诉书指控其组织他人偷越边境罪的犯罪事实没有意见，但提出其行为仅构成运送他人偷越边境罪；对起诉书指控盗窃罪的事实及罪名均没有意见。被告人吴牛仔的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人吴牛仔未实施拉拢、引诱、介绍偷越边境的行为，也不属于组织他人偷越边境罪中的领导、策划、指挥者，其行为应定性为运送他人偷越边境罪。2.被告人吴牛仔在运送他人偷越边境罪中属犯罪未遂。3.被告人吴牛仔盗窃快艇是为了躲避侦查，主观恶性相对较小。综上，建议法庭对被告人吴牛仔从轻处罚。经审理查明：2018年7月9日16时许，偷渡人员付某、蔡某、张某均（均另案处理）经人介绍后先后电话联系被告人吴牛仔，后被告人吴牛仔让付某、蔡某、张某均到珠海市香洲区香洲港搭乘当日18时30分的船前往桂山岛。7月9日19时15分，被告人吴牛仔在桂山岛客运码头接到付某、蔡某、张某均后，在九龙塘客栈开了两间房，让付某、蔡某、张某均在上述房内等通知。7月10日5时许，被告人吴牛仔安排薛某（另案处理）准备好一艘快艇后，电话通知付某、蔡某、张某均前往桂山岛客运码头上船前往澳门，快艇离岸时被民警当场抓获，被告人吴牛仔和薛某在抓捕过程中跳海逃离现场。2018年7月16日4时许，被告人吴牛仔在珠海市桂山交通艇码头偷开被害人冯某1的快艇一艘用于逃匿，导致快艇的发动机（经鉴定，价值人民币60433元）及蓄电池丢失。2018年7月19日18时许，被告人吴牛仔被公安人员抓获。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：1.被告人吴牛仔的供述与辩解；2.被害人冯某1的陈述；3.证人付某、蔡某、张某均、翁某、王某的证言及辨认笔录；4.到案经过及抓获经过；5.户籍资料；6.扣押决定书、扣押笔录及扣押清单；7.珠海市万山区港务有限公司香洲港客运站出具的乘船记录；8.珠海市桂山岛九龙塘宾馆出具的情况说明；9.珠海市公安边防支队司令部情报侦查科出具的情况说明；10.微信聊天截图；11.调取证据通知书及银行流水；12.珠海市公安局桂山派出所出具的情况说明；13.价格认定结论书及明细表；14.现场照片等证据。足以认定。关于被告人吴牛仔及其辩护人提出被告人吴牛仔的行为应定性为运送他人偷越边境罪的意见。经查，被告人吴牛仔接到偷渡人员的偷渡要求后，为偷渡人员确定具体的时间、路线，安排住宿、接送，并安排他人具体运送偷渡人员，其行为完全符合领导、策划、指挥他人偷越边境，符合组织他人偷越边境罪的犯罪特征，被告人吴牛仔及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，被告人吴牛仔组织他人偷越边境，且盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成组织他人偷越边境罪、盗窃罪。公诉机关指控被告人吴牛仔的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人吴牛仔犯有数罪，依法应予数罪并罚。被告人吴牛仔在组织偷越边境罪中因意志以外原因未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人吴牛仔归案后如实供述客观事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十八条第一款、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴牛仔犯组织他人偷越边境罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万二千元。总和刑期有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币二万七千元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月19日起至2020年9月18日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、责令被告人吴牛仔向被害人冯某1退赔人民币60433元；扣押在案的供犯罪所用的三无船舶，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  边琳琳审 判 员  王天皓人民陪审员  谢冬霖二〇一九年三月二十日书 记 员  刘 璐李啸澜附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百一十八条组织他人偷越国（边）境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）组织他人偷越国（边）境集团的首要分子；（二）多次组织他人偷越国（边）境或者组织他人偷越国（边）境人数众多的；（三）造成被组织人重伤、死亡的；（四）剥夺或者限制被组织人人身自由的；（五）以暴力、威胁方法抗拒检查的；（六）违法所得数额巨大的；（七）有其他特别严重情节的。犯前款罪，对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。