浙江省温州市龙湾区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0303民初2928号 原告：温州博智商务服务有限公司，住所地：温州市龙湾区蒲州街道上江村温州大道508号（广纳五金装饰市场北区14排201-205号）。 法定代表人：**。 委托诉讼代理人：张婷婷、李捷挺，北京德恒（温州）律师事务所律师。 被告：温州市东南集团有限公司，住所地：温州市车站大道康宏大厦4楼A座。 法定代表人：徐礼渊。 被告：徐礼渊，男，1967年10月8日出生，汉族，住温州市鹿城区。 原告温州博智商务服务有限公司与被告温州市东南集团有限公司（以下简称东南集团公司）、徐礼渊借款合同纠纷一案，本院于2018年6月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年10月25日公开开庭进行了审理。原告温州博智商务服务有限公司的委托代理人李捷挺到庭参加诉讼，被告东南集团公司、徐礼渊经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告温州博智商务服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告东南集团公司偿还原告借款1000万元及利息（按本金1000万元为基数，自2014年8月2日起至2015年7月1日期间月利息按1.5%计算，自2015年7月2日起至法院判决确定之日止逾期利息按照月利息2%计算）；2、被告徐礼渊对上述借款承担连带偿还责任；3、如被告东南集团公司未履行上述第一项还款义务，则依法拍卖、变卖拍卖、变卖被告东南集团公司网签给原告的位于温州市车站大道101号3幢1101号、1102号、1103号、1104号、1105号、1106号、1107号、1108号、1109号、1110号、1111号、1112号十二套房产（合同编号分别为20129004020001、20129004020002、20129004020003、20129004020004、20129004020005、20129004020006、20129004020007、20129004020008、20129004020009、20129004020010、20129004020011、20129004020012）所得价款由原告优先受偿；4、本案诉讼费两被告共同承担。事实和理由：2014年7月1日，被告东南集团公司因资金周转需要，向原告借款1000万元，并签订了《借款协议》，《补充协议》，借款期限自2014年7月1日至2015年7月1日，利息按照月利息1.5%计算，被告徐礼渊作为上述借款的保证人，承担连带保证责任。如到期后未能还款，按照银行同期贷款利率的四倍计算逾期利息。同时被告东南集团公司将其开发的位于温州市车站大道101号3幢1101号、1102号、1103号、1104号、1105号、1106号、1107号、1108号、1109号、1110号、1111号、1112号共计十二套房产（合同编号从20129004020001-20129004020012）作为上述借款的抵押物，通过房管局网签方式抵押给原告的员工胡其丰。原告当日将上述款项打入被告指定账户。截止起诉之日，经原告多次催讨未果，被告至今尚未归还本金及利息，其余担保人也拒不履行担保义务。 本院经审理认定：2014年7月1日，原告温州博智商务服务有限公司作为甲方，被告东南集团公司作为乙方，被告徐礼渊作为丙方，共同签订了一份《借款协议》，约定乙方向甲方借款1000万元；借款月利率按1.5%计算，按月支付。如乙方仅归还部分款项，应当首先视为归还已实际产生的利息，剩余部分为归还本金。丙方保证人自愿为乙方向甲方的上述借款提供担保，保证期限自借款到期后二年止，担保方式为连带责任保证。担保的范围包括借款本金、利息及因催讨而支付的律师费、诉讼费及其他实际因债权而产生的费用。 原告温州博智商务服务有限公司（乙方）与被告东南集团公司（甲方）签订了一份《补充协议》，约定借款金额1000万元，借款期限1年，自2014年7月1日至2015年7月1日，月息1.5%，每月1日前足额支付当月利息。借款到期前2个月，甲方如要求续期，则应在2015年4月支付甲方100万元续约保证金，2015年5月支付甲方100万元续约保证金，则借款自动延续一年，否则合同按既定时间到期，不再延续。甲方需在签订本协议时先一次性支付乙方借款保证金30万元及本月的利息15万元，到期后借款利息如按时足额支付，保证金可退回，若有延迟或拒不支付，则保证金自动抵扣相应利息。逾期利息自逾期支付利息或本金之日起，以未偿付的本金为基数，参照银行同期贷款利率的四倍计算逾期利息金额。甲方将其开发的位于温州市车站大道101号楼盘共计十二套（双方签订的《商品房买卖合同》共计十二份，合同编号包括：20129004020001-20129004020012销售总金额为31372192元），以网签的形式抵押给乙方作为1000万元的保证，确保甲方按期偿还借款。甲方如有一期未能按时足额支付利息或在借款到期后无法足额归还乙方借款本息，即构成违约，则甲方同意乙方无需另行支付上述抵押房产的购房余款而立即获得上述房产的完整所有权，并可随时自行处置上述房产，甲方应无条件配合乙方办理上述房产的产权登记手续。2014年7月1日，被告东南集团公司与原告温州博智商务服务有限公司的员工胡其丰(原法定代表人)签订合同编号为20129004020001-20129004020012的十二份商品房买卖合同，并进行了网签。胡其丰表示温州博智商务服务有限公司可通过司法程序对上述房产进行处置并获得优先受偿权，与其本人无关。 另查明，被告东南集团公司于2014年6月25日向温州市总商会贰号应急转贷资金管理委员会借款500万元，于2014年7月29日向温州博智商务服务有限公司借款1600万元，因未按约还款均被起诉，案号为：（2018）浙0303民初2925号、（2018）浙0303民初2929号。上述两笔借款以及本案借款合计3100万元。被告东南集团公司借到上述3100万元借款后，根据温州市总商会贰号应急转贷资金管理委员会、温州博智商务服务有限公司的指示，转入夏冬的账户合计9033750元，但未区分对应借款。其中于2014年6月25日借款当天还款72.5万元，于2014年7月1日借款当天还款145万元，于2014年7月29日借款当天还款72万元。温州市总商会贰号应急转贷资金管理委员会、温州博智商务服务有限公司自认于借款同日收到被告东南集团公司支付的款项为所对应借款提前支付的利息；并同意剩余6138750元按照上述三笔借款本金的比例抵扣借款利息，其中2014年6月25日借款分配的利息为990121元，2014年7月1日借款分配的利息为1980242元，2014年7月29日借款分配的利息为3168387元。 “温州东南集团有限公司”的名称于2014年6月30日变更为“温州市东南集团有限公司”。 本院认为，被告东南集团公司与原告温州博智商务服务有限公司之间形成的借款关系合法有效，受法律保护，原告依约出借款项，被告东南集团公司应按约还本付息。关于被告东南集团公司未偿还的借款本金问题，本院认为，利息不得预先在本金中扣除，被告东南集团公司于借款当天支付利息145万元，应抵扣本金，故原告实际出借的本金为855万元。855万元本金的利息自2014年7月1日起至2015年7月1日期间月利息按1.5%计算为1560375元，符合双方约定，本院予以支持；原告主张自2015年7月2日起按2%计算资金占用期间的利息，超出了双方的约定，本院支持按双方约定的中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率四倍计算；并扣除被告东南集团公司已支付的利息1980242元。综上，被告应自2015年7月2日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍支付利息损失并扣除被告已支付的利息419867元（1980242元-1560375元）。《借款协议》约定保证期限自借款到期后二年，虽然未约定借款期限，但原告与被告东南集团公司另行签订《补充协议》对借款期限做出了约定，本案借款期限至2015年7月1日止，故原告于2018年6月7日才提起诉讼，已超过保证担保期间，保证人免除保证责任，原告主张被告徐礼渊对被告东南集团公司的涉案债务继续承担连带保证责任，本院不予支持。 关于原告对已网签的位于温州市车站大道共计十二套房产是否享有优先受偿权的问题。虽然是原告的原法定代表人胡其丰与被告东南集团公司签订《商品房买卖合同》并将商品房做网签，但原、被告在补充协议中已明确约定商品房买卖合同编号为20129004020001-20129004020012的十二套房产作为借款协议中债务的担保，且被告自愿与胡其丰网签《商品房买卖合同》，胡其丰亦表示网签的十二套房产由原告进行处置，与其个人无关。本院认为，将网签的十二套房产作为涉案借款的担保系原、被告双方的真实意思表示；原、被告之间存在的基础法律关系是民间借贷法律关系，故双方之间形成的法律关系为非典型性的担保形式即让与担保。《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿”。故在被告不履行生效判决确定的金钱债务时，出借人不能直接取得担保标的物的所有权，而应通过申请拍卖标的物以偿还债务；现原告要求，如果被告东南集团公司不能履行还付义务，请求判令对十二套已经网签登记的商品房享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十六条，《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告温州市东南集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告温州博智商务服务有限公司借款本金855万元及资金占用期间的利息（利息以855万元为基数，自2015年7月2日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍计算至本院判决确定的还款之日止，扣除被告已支付的利息419867元）； 二、本判决生效后，如被告温州市东南集团有限公司不履行本判决确定的金钱债务，原告温州博智商务服务有限公司可以申请拍卖标的物，即坐落在温州市车站大道101号3幢1101号、1102号、1103号、1104号、1105号、1106号、1107号、1108号、1109号、1110号、1111号、1112号的十二套商品房，以偿还原告的借款本息，原告可按照法律规定次序优先受偿； 三、驳回原告温州博智商务服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费81800元，由原告温州博智商务服务有限公司负担11861元，由被告东南集团公司负担69939元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审判长 张苗中审判员陈露露人民陪审员王冰洁 二〇一九年三月二十五日 法官助理孙璐代书记员冯艳