湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初663号原告（反诉被告）：永州市湘江稀土有限责任公司，住所地湖南永州市祁阳县观音滩镇祁阳经济开发区中小企业创业园内第21栋。法定代表人：朱建华。委托诉讼代理人：文煊，湖南翼晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：匡辉迪，湖南翼晨律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南和众经贸有限公司，住所地长沙市天心区黄兴中路88号平和堂商务楼2109室。法定代表人：吴桂平。委托诉讼代理人：肖立，系该公司员工。委托诉讼代理人：黄倩，系该公司员工。原告（反诉被告）永州市湘江稀土有限责任公司（以下简称永州稀土公司）与被告（反诉原告）湖南和众经贸有限公司（以下简称湖南经贸公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人文煊、匡辉迪与被告（反诉原告）的法定代表人吴桂平及其委托诉讼代理人肖立、黄倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）永州稀土公司向本院提出的诉讼请求为：1、判令解除双方签订的合同号为湖和0815/2012的《购销合同》；2、判令湖南经贸公司立即向永州稀土公司返还定金4370000元，并按照中国人民银行同期同类贷款利率向永州稀土公司支付资金占用期间的利息（从起诉之日起计算至实际支付日止）；3、本案全部诉讼费用由永州稀土公司承担。其事实与理由如下：2012年8月15日，永州稀土公司与湖南经贸公司签订了合同号为湖和0815/2012《购销合同》，合同约定：湖南经贸公司向永州稀土公司提供200吨进口独居石，交货时间为收到定金后一个半月，交货地点为祁阳火车站，交货价为741元／吨度TREO（含税），永州稀土公司在合同签订后将定金4370000元于2012年8月25日前汇至湖南经贸公司账户上，余款交货前付清。合同签订后，永州稀土公司于2012年9月19日将定金4370000元支付给湖南经贸公司，湖南经贸公司迟迟未向永州稀土公司交货，永州稀土公司于2013年1月12日向湖南经贸公司出具《催货通知函》，湖南经贸公司直至2013年3月7日才发函通知永州稀土公司可以提货。在此期间，国内稀土市场急剧恶化，稀土价格急剧下降，由于湖南经贸公司延迟4个月交货，独居石价格已下跌至20000元／吨左右，给永州稀土公司造成巨大的经济损失。经双方法定代表人沟通，双方同意顺延交货，待稀土市场恢复后再交货。2017年11月，永州稀土公司向湖南经贸公司询问了解情况，湖南经贸公司回复永州稀土公司称已将该批独居石售卖给第三方。2017年12月26日，永州稀土公司再次向湖南经贸公司邮寄《催货通知函》，要求其履行交货义务，湖南经贸公司仍未履行。原告遂委托律师于2018年6月1日向湖南经贸公司发送《律师函》，要求其书面回函是否继续履行合同，但湖南经贸公司一直未回复。永州稀土公司多次催告后，湖南经贸公司仍拒绝履行合同约定的交货义务，已构成违约。永州稀土公司为维护合法权益，诉至法院，望判如所请。被告（反诉原告）湖南经贸公司辩称：根据合同法规定，永州稀土公司起诉已经超过起诉时期，其起诉是无效的，本公司于2013年3月7日要求永州稀土公司提货，但永州稀土公司到2017年12月26日才要求提货，时间超过了四年，已经超过诉讼时效，无权提起诉讼。被告（反诉原告）湖南经贸公司向本院提出的反诉请求为：1、判令解除双方签订的合同号为湖和0815/2012的购销合同；2、判令永州稀土公司赔偿湖南经贸公司经济损失合计6223211.57元，并没收合同定金4370000元；3、本案诉讼费用由永州稀土公司承担。其实是与理由如下：2012年8月15日，永州稀土公司与湖南经贸公司签订合同号为湖和0815/2012《购销合同》，合同约定：湖南经贸公司向永州稀土公司提供200吨进口独居石，交货价为741元／吨度TREO（含税），永州稀土公司应于2012年8月25日前将定金4370000元汇至湖南经贸公司账户上，交货地点祁阳火车站，余款交货前付清，且约定不可抗力为地震、天灾和政府行为。合同签订后，永州稀土公司未按合同约定时间支付定金，直到2012年9月19日才将定金支付。2012年10月30日，双方对合同进行了第一次修改。按当时的市场行情降价736.86元／吨，并明确了具体销售价格为42582元／吨（含税）。湖南经贸公司收到定金安排进口过程中，受到最高风速达13级的山神台风的影响，货物延迟到2012年11月20日抵达黄埔新港。货物进口报关时遇到海关抽查，海关要求进行环保备案。需要此单货物购买方（永州稀土公司）提供环评资料，永州稀土公司迟迟未能及时提供有效资质证明，经过多次催要耗费将近2个月之久才给齐资料供湖南经贸公司向环保部门进行申报备案，最终在2013年2月底获得海关批准进关的许可。湖南经贸公司得到海关放行许可后，立即给永州稀土公司发送《到货通知》，要求永州稀土公司按照合同提货并支付货款，但未得到任何回复。永州稀土公司迟迟不提货，也不按照合同约定支付剩余的货款，又因货物的仓储费及货物价格的下跌，导致湖南经贸公司损失惨重。为降低损失，湖南经贸公司被迫于2016年5月3日以19949元／吨（含税）价格将货物转卖给有资质的第三方来缓解资金压力。因此，永州稀土公司应当赔偿相关损失，且无权要求返还定金。原告（反诉被告）永州稀土公司辩称：1、双方同意解除合同，但致使合同解除的根本原因在于湖南经贸公司未按约定及经催告后合理期限仍未履行交货义务所致，应承担违约责任。根据《购销合同》、《电子转账凭证》、《中国光大银行贷记通知》等证据材料可知，双方就独居石采购一事达成合意并签订协议，虽实际支付定金的时间（2012年9月19日）晚于《购销合同》约定的时间，但在湖南经贸公司收到永州稀土公司支付的款项后并未提出任何异议，且双方在定金支付后即2012年10月30日对《购销合同》进行修订明确具体价格，因此可以认定为双方就定金支付时间的变更予以认可，交货时间因定金支付时间变更而变更。湖南经贸公司应在收到永州稀土公司支付的定金后一个半月内（即2012年11月3日前）将货物交付至祁阳火车站，但湖南经贸公司于2013年3月7日才向永州稀土公司发送到货通知，晚于合同约定期限4个月有余，且该通知载明内容仅为货物海关已放行，还并未到达合同约定的交货地点。因湖南经贸公司的迟延交货，国内稀土市场价格急剧下跌，永州稀土公司遂与湖南经贸公司商议顺延交货，湖南经贸公司对此予以认可，至此双方对合同履行期限进行变更，将原订的交货时间变为待定。湖南经贸公司称迟延交货系遭遇台风（不可抗力）、海关临检、政府行为等原因所致，永州稀土公司对该等原因予以认可，根据合同约定因不可抗力导致不能按时付款交货的，买卖双方协商解决，双方的协商解决方式是顺延交货，交货时间不明。湖南经贸公司于2016年5月3日在未与永州稀土公司解除合同及未通知湖南经贸公司的情况下，将以永州稀土公司名义进购的200吨独居石出售给第三方是导致合同不能继续履行的根本原因之一，湖南经贸公司的该等行为系挽回损失、缓解资金压力的理由不能成立，按照正常的交易规则，在未解除合同时双方的合同继续有效，其完全可以发函要求永州稀土公司按照合同约定在一定期限内支付剩余货款，而不是将货物出售给第三方，且货物独居石具有一定的稳定性不属于急需处理或转售的物品。鉴于双方的长期合作及友好关系，永州稀土公司极力采取和平方式解决此事宜，在知晓货物转售后仍与其衔接继续履行事宜，结合永州稀土公司提交的证据材料律师函、公证书可以证实，双方的负责人就《购销合同》继续履行事宜达成一致意见，但就交货时间未进行明确。根据合同法有关合同履行期限不明的可以随时要求履行，经催告后在合理期限仍未履行的，可以解除合同的规定，湖南经贸公司经催告后，仍迟迟未履行，永州稀土公司依法请求解除合同。综上，导致合同根本不能履行及无法履行系湖南经贸公司自身行为所致，应承担违约责任，永州稀土公司解除合同的请求符合法律规定。2、湖南经贸公司要求赔偿经济损失及没收合同定金无法律及事实依据。致使合同根本不能履行的原因系湖南经贸公司私自转售货物及经催告后仍未履行合同义务所致，作为合同的违约方，其应当承担违约责任，无权要求赔偿经济损失，更无权没收定金。根据法律规定，定金的约定不能超过合同总额的20%，本案中购销合同确定的定金金额远远超过合同总额的20%，其性质并非为定金，而应认定为预付款，如最终认定为定金也仅能就符合法律规定的20%认定为定金，超出部分认定为预付款。货物售价损失是湖南经贸公司转售行为处理不当所致，该损失应由其自身承担。货物滞柜费等费用未提供有效证据证明其实际支付，应承担举证不能的不利后果。综上所述，湖南经贸公司的反诉请求无事实及法律依据，依法应予以驳回。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认如下案件事实：2012年8月15日，永州稀土公司与湖南经贸公司签订了一份合同号为湖和0815/2012《购销合同》，主要内容为：湖南经贸公司（卖方）向永州稀土公司（买方）提供200吨进口独居石；交货时间为收到定金后一个半月；交货地点为祁阳火车站，交货价为741元／吨度TREO（含税）；买方将定金4370000元于2012年8月25日前汇至卖方账户上，余款交货前付清，否则合同自动失效，卖方出具17%的增值税发票。2012年9月19日，永州稀土公司将定金4370000元支付给湖南经贸公司。2012年10月30日，双方对合同进行了第一次修改，按当时的市场行情降价736.86元／吨，并明确了具体销售价格为42582元／吨（含税）。湖南经贸公司在进口独居石过程中，由于受到最高风速达13级的山神台风的影响，货物延迟到2012年11月20日抵达黄埔新港。2012年11月29日，黄埔新港海关货运机检科向湖南经贸公司发出了一份《通知》，主要内容为：2012年11月20日申报进口独居石200吨经初步测定涉嫌辐射超标，根据有关规定，需向广东省环境辐射监测中心进行辐射鉴定及向广东省环境保护厅办理进口备案事宜。2012年12月7日，广东省环境辐射监测中心出具了检测报告。2013年1月12日，永州稀土公司向湖南经贸公司发出了一份《催货通知函》，主要内容为：湖南经贸公司应于2012年10月31日前交货，时至今日已经两月有余，所需本公司的相关资料也已全部提供，但还是迟迟不能交货。现市场上独居石大幅度掉价，延期交货已经给本公司带来了严重的损失，也已严重影响到本公司正常生产，请尽早安排交货事宜。2013年1月15日，湖南经贸公司向永州稀土公司复函，对未能按时交货的原因进行了说明，并要求永州稀土公司履约前两份合同。2013年2月16日，湖南经贸公司向湖南省环境保护厅出具了一份《关于永州市湘江稀土有限责任公司申请备料及同意我司进口独居石的报告》，该厅同意永州稀土公司进口200吨独居石作为生产原料的备料。2013年2月26日，广东省环境保护厅出具了备案的函。2013年3月7日，湖南经贸公司向永州稀土公司发出了一份《到货通知》，主要内容为：合同号为湖和0815/2012项下的200吨独居石海关已放行，随时可以付款提货，已付定金4370000元，余款为4293772元。2016年5月3日，湖南经贸公司与案外人永州市零陵远达新材料有限公司签订了一份合同号为湖和0305/2016《购销合同》，将上述200吨独居石卖给了该公司。2017年12月26日，永州稀土公司向湖南经贸公司发出了一份《催货通知函》，主要内容为：湖南经贸公司在未解除合同且未经永州稀土公司同意，在完全不知情的情况下，私自将该批独居石转卖第三方，严重违反法律的禁止性规定，也严重侵害了永州稀土公司的合法权益，请湖南经贸公司接到本函之日起5日内作出合理答复，否则将通过法律途径维护合法权益。2018年6月1日，永州稀土公司委托湖南翼晨律师事务所向湖南经贸公司发出了一份《律师函》，主要内容为：请湖南经贸公司收到本函后5日内书面回复是否按约定继续履行合同义务；如未在5日内书面回复，有理由认为拒绝履行合同，导致合同根本无法继续履行，永州稀土公司有权单方解除双方的购销合同，并要求湖南经贸公司承担违约责任。湖南经贸公司在收到《催货通知函》（2017年12月26日）、《律师函》后，并未回复。2018年9月12日，湖南经贸公司负责人向永州稀土公司负责人发送了一条微信，主要内容为：200吨独居石进口后放在长沙的货仓，等永州稀土公司付款提货等了4年。迫于周转压力卖掉，亏了1000000多元，现永州稀土公司提出要货，执行完5年前的合同，同意这个意见。重新进口200吨独居石，需要收到货才能兑现承诺。目前还没有收到货，收到货后会尽快通知永州稀土公司。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。永州稀土公司与湖南经贸公司签订的合同号为湖和0815/2012《购销合同》符合合同的形式要件和实质要件，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应享有自己的权利并履行相应的义务。合同签订后，永州稀土公司并未在合同约定的时间内向湖南经贸公司支付合同约定的4370000元，湖南经贸公司收到该款项后并无异议，双方又对合同进行了修改，视为双方对该付款期限进行了变更。根据合同约定，卖方应在收到4370000元款项后的一个半月内交货，湖南经贸公司在进口独居石过程中，由于受到最高风速达13级的山神台风的影响，货物延迟到2012年11月20日才抵达黄埔新港。2013年3月7日，湖南经贸公司向永州稀土公司发出了一份《到货通知》，但并未在合同约定的交货地点祁阳火车站交货，湖南经贸公司在反诉状事实与理由部分中写明“交货地点祁阳火车站，余款交货前付清”，因此，湖南经贸公司并未在合同约定的交货地点交货，永州稀土公司亦未在交货前付清余款，双方均存在违约行为，双方自此之后在长达三年的时间内均未进行沟通。2016年5月3日，湖南经贸公司在未告知永州稀土公司的情况下，将上述200吨独居石卖给了第三方，致使合同目的无法实现，永州稀土公司有权解除双方签订的合同号为湖和0815/2012《购销合同》，同时，湖南经贸公司亦请求解除该合同，因此，对双方的该诉讼请求本院予以支持。关于永州稀土公司支付的4370000元款项的问题，根据《中华人民共和国担保法》第九十一条的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十，双方签订的购销合同虽约定“定金”为4370000元，但不能违反法律的禁止性规定，因此，该款项不能全部认定为定金，超出部分应为合同预付款，由于双方签订的合同目的无法实现，湖南经贸公司依法应当将4370000元退还给永州稀土公司，湖南经贸公司无权没收。永州稀土公司与湖南经贸公司在履行合同过程中均存在违约行为，永州稀土公司仅要求湖南经贸公司按照中国人民银行同期同类贷款利率计算支付自起诉之日（2019年1月14日）起至上述款项退还之日止的资金占用期间的利息，并未要求支付之前的利息，符合本案的实际情况，也符合法律的规定，本院予以支持。关于湖南经贸公司反诉的经济损失问题，本案中双方当事人均存在违约行为，导致合同目的无法实现的是湖南经贸公司未告知永州稀土公司即将独居石出售给第三方，因此，其主张的经济损失缺乏事实依据与法律依据，本院不予支持。关于诉讼时效的问题，湖南经贸公司将独居石出售给第三方的时间为2016年5月3日，此时永州稀土公司才知道其合同中约定的合法权利受到了侵害，且双方又于2018年9月12日就合同履行问题进行了沟通，湖南经贸公司同意与永州稀土公司履行完上述《购销合同》，因此，本案并未超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）永州市湘江稀土有限责任公司与被告（反诉原告）湖南和众经贸有限公司签订的合同号为湖和0815/2012《购销合同》；二、被告（反诉原告）湖南和众经贸有限公司于本判决生效之日起10日内向原告（反诉被告）永州市湘江稀土有限责任公司退还4370000元；三、被告（反诉原告）湖南和众经贸有限公司于本判决生效之日起10日内向原告（反诉被告）永州市湘江稀土有限责任公司支付自2019年1月14日起至上述款项退还之日止的资金占用期间利息（以4370000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；四、驳回被告（反诉原告）湖南和众经贸有限公司的其他反诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41760元，反诉费42689元，合计84449元，由被告（反诉原告）湖南和众经贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提起上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  方 文人民陪审员  陈翠华人民陪审员  刘湘华二〇一九年三月二十八日代理书记员  杨 涵附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。