广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初11323号原告：康建成，男，1965年12月7日出生，汉族，住福建省南安市，委托诉讼代理人：吴雄文，广东法铸河山律师事务所律师。委托诉讼代理人：李苗，广东法铸河山律师事务所律师。被告：周鸣，男，1986年11月14日出生，汉族，住湖南省，被告：黄勇，男，1973年1月12日出生，汉族，住湖南省，委托诉讼代理人：宋安平，广东明楷律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈淑红，广东明楷律师事务所律师。被告：谭菲菲，男，1990年5月2日出生，汉族，住湖南省茶陵县，第三人：广东高宇建设工程有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇珊美村湖光路51号富邦大厦517室。统一社会信用代码：91441900MA4ULTH469。法定代表人：孟现永。第三人：孟现永，男，1974年8月5日出生，汉族，住河南省大康县，原告康建成诉被告周鸣、黄勇以及第三人广东高宇建设工程有限公司（以下简称高宇公司）、孟现永股东出资纠纷一案，本院于2018年8月9日立案受理后，依法由审判员陈燕玲适用简易程序独任审理。本院根据原告的申请依法追加谭菲菲为被告参加诉讼。因本案案情复杂，依法转换成适用普通程序，组成合议庭于2019年1月15日公开开庭进行了审理。原告康建成及其委托诉讼代理人李苗，被告黄勇的委托诉讼代理人陈淑红，被告谭菲菲到庭参加庭审，被告周鸣以及第三人高宇公司、孟现永经本院合法传唤未到庭参加诉讼。公告的期间不计入审限，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告周鸣、黄勇与第三人高宇公司、孟现永连带向原告给付货款481128元及利息（利息以481128元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2015年8月31日起计至清偿之日止）；2.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告系在东莞从事瓷砖、石材销售的经营者，从2013年起，第三人高宇公司在原告处购买瓷砖、石材等建筑材料，原告按第三人指示将涉案货物送到第三人建筑工地，但第三人收货后未按时足额向原告付款，截至2015年1月5日结算时，高宇公司尚欠原告货款481128元未付，当时第三人承诺于2015年8月30日前付清，但至今分文未付。2016年8月，原告将第三人高宇公司、孟现永与未实际出资的股东即被告周鸣、黄勇一并诉至东莞市第二人民法院，案号为（2016）粤1972民初9802号，法院经审理确认高宇公司、孟现永需支付货款481128元及利息，原告应当待高宇公司确定无法清偿涉案债务后才可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，目前该（2016）粤1972民初9802号案件判决已生效，原告已向法院申请执行，但未能执行到高宇公司、孟现永的财产。被告周鸣、黄勇作为公司股东，却一直拖延未能履行高宇公司的实际出资义务，导致原告的债权一直无法实现。综上，因两被告未能履行实际出资义务，严重损害债权人的合法权益，原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求判如所请。后原告申请追加谭菲菲为被告参加诉讼，并请求判令谭菲菲承担涉案货款481128元及利息的连带清偿责任。被告周鸣没有答辩，也没有对本案的证据发表任何质证意见。被告黄勇答辩称：原告在2016年8月31日提起债权诉讼，但黄勇在2016年1月25日将其名下股权转让给了孟现永，黄勇作为股东负有的出资义务也随股权一并转移了，故黄勇不应在本案中承担责任。被告谭菲菲答辩称：谭菲菲是被骗的，谭菲菲不认识本案的原、被告。谭菲菲是通过一个老乡认识王可，当时谭菲菲刚参加工作，什么都不懂，王可叫谭菲菲帮忙出个身份证，谭菲菲就答应了。第三人高宇公司、孟现永均没有陈述意见，也没有对本案的证据发表任何质证意见。原告围绕诉讼请求依法提交了（2016）粤1972民初9802号民事判决书、（2017）粤19民终2636号民事判决书、（2017）粤1972执10132号之一执行裁定书、生效证明书、结算单据、公司名称变更预先核准通知书、高宇公司股东会决议、公司章程、公司变更登记审核表、工商登记内容资料等证据。被告黄勇提交了股东变更登记资料作为证据。被告周鸣、谭菲菲以及第三人高宇公司、孟现永均没有提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，查明主要事实如下：一、关于涉案债权的形成问题原告康建成曾就买卖合同纠纷一案起诉高宇公司、孟现永、周鸣、黄勇，要求这四人支付货款481128元及利息，本院审理后依法作出（2016）粤1972民初9802号民事判决（以下简称9802号判决），判决如下：1.高宇公司于判决生效之日起三日内向康建成支付货款481128元及利息（利息以481128元为本金，从2015年8月31日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计至本金付清之日止）；2.孟现永对高宇公司的上述债务承担连带清偿责任；3.驳回康建成的其他诉讼请求。其中，9802号判决判令孟现永承担清偿责任的法律依据是《中华人民共和国公司法》第六十三条。孟现永不服9802号判决，提起上诉，东莞市中级人民法院审理后作出（2017）粤19民终2636号民事判决（以下简称2636号二审判决），驳回孟现永的上诉请求，维持原判。后康建成根据于2017年10月1日生效的2636号二审判决向本院申请执行货款481128元及利息，本院于2017年10月24日立案强制执行，后于2018年5月17日作出（2017）粤1972执10132号之一执行裁定书，以“被执行人暂无其他财产可供执行，本院穷尽所有调查措施，均未发现被执行人有可供执行的财产或财产线索，本案无法继续执行”为由裁定终结此次执行程序。另，在9802号判决中查明部分事实如下：1.高宇公司的前身为广东高裕建设工程有限公司（以下简称高裕公司），高裕公司于2014年3月8日召开股东会决议将注册资本由1000万元增至3000万元，股东周鸣的出资由450万元增至1350万元（占45%），股东黄勇的出资由550万元增至1650万元（占55%），周鸣、黄勇均没有实际完成认缴的出资；2.后高裕公司更名为高宇公司，高宇公司于2016年1月25日召开股东会决议将周鸣、黄勇持有的高宇公司100%股份全部转给孟现永并制定了新的公司章程，章程规定高宇公司为一人有限公司，股东为孟现永一人，总认缴出资额3000万元于2040年4月9日前缴清；3.孟现永确认接手高宇公司后没有实际完成出资义务。二、关于高宇公司的股东、注册资本等更迭情况2012年11月30日，周鸣出资成立“东莞市高裕装饰工程有限公司”，该公司的注册资本为50万元，已由周鸣在2012年11月29日前足额予以缴纳。2013年10月25日，“东莞市高裕装饰工程有限公司”决定作出多项变更：1.股东变更为周鸣、黄勇；2.公司增加注册资本、实收资本，由50万元增加至1000万元，其中增资的950万元分别由周鸣以货币形式增资400万元（占40%）、黄勇以货币增资550万元（占55%），增资后，周鸣及黄勇的总认缴出资分别为450万元、550万元，全部认缴出资在公司变更登记前足额缴纳；3.变更公司类型为有限责任公司；4.重新制定公司章程，原章程及章程修正案自新章程生效之日起作废；另对执行董事、监理及产生的方式亦作出变更。2013年10月30日，东莞市广联会计师事务所作出广联验字（2013）0711号验资报告，报告审验结果显示：截至2013年10月30日止，公司已收到周鸣和黄勇缴纳的新增注册资本（实收资本）合计950万元，新增实收资本占新增注册资本的100%，其中周鸣以货币形式实际缴纳了新增出资400万元、黄勇以货币形式实际缴纳了新增出资550万元。2013年11月18日，经工商局核准，“东莞市高裕装饰工程有限公司”更名为“广东高裕建设工程有限公司”（即高裕公司），股东变更为周鸣、黄勇。2014年3月8日，周鸣及黄勇召开股东会，决定作出多项变更，其中包括：变更公司注册资本，由原1000万元注册资本增资至3000万元，其中周鸣的总出资从450万元增至1350万元（占45%），黄勇的总出资从550万元增至1650万元（占55%），并制定新的公司章程。在2014年3月8日的章程中约定，周鸣及黄勇均以货币形式出资，应在2014年9月11日前缴足；章程还约定，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户。2014年3月11日，周鸣及黄勇再次召开股东会，决议将高裕公司更名为“广东高宇建设工程有限公司”；2014年3月13日，经工商局核准，高宇公司领取了新的营业执照，执照显示高宇公司的注册资本为3000万元。2016年1月25日，周鸣及黄勇召开股东会，又作出多项决议，决定变更经营范围、股东、执行董事、经理及制定新的章程，其中：1.股东周鸣将占公司注册资本的45%共1350万元的出资转让给孟现永，股权转让完成后，周鸣退出高宇公司；2.股东黄勇将占公司注册资本的55%共1650万元的出资转让给孟现永，股权转让完成后，黄勇退出高宇公司；3.免去周鸣在公司的法定代表人、执行董事、经理职务，委派孟现永为公司的法定代表人、执行董事、经理。2016年1月25日，周鸣及黄勇分别与孟现永签订一份《股东转让出资协议》，约定将其二人分别持有的高宇公司的全部股份作价1350万元、1650万元转让给孟现永，并由孟现永在签订合同后十五日内以现金形式一次性支付；协议第二条约定“甲方保证转让给乙方的股份是甲方在广东高宇建设工程有限公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权……”。同日，高宇公司制定新的章程，确定股东为孟现永一人，其中第九条约定“股东以货币出资3000万元，总认缴出资3000万元，在2040年4月9日前缴足”。2016年10月25日，孟现永、谭菲菲签订一份股东决定，双方同意股东孟现永将占高宇公司注册资本10%共300万元的出资以0元的价格转让给谭菲菲，免去黄勇的监事职务，选举谭菲菲为公司的监事职务。同日，孟现永、谭菲菲签订一份《广东高宇建设工程有限公司股东转让出资协议》，约定由孟现永将占高宇公司注册资本10%共300万元的出资以0元的价格转让给谭菲菲。同日，高宇公司又制作一份新的章程，章程载明：孟现永总认缴出资2700万元、谭菲菲总认缴出资300万元，均以货币形式出资，并在2030年3月31日前缴足。2016年10月27日，高宇公司领取了新的营业执照，孟现永为法定代表人，公司注册资本为3000万元，股东为孟现永、谭菲菲。三、关于被告黄勇、谭菲菲的出资情况被告黄勇在庭审中表示其已实际出资，以现金方式在2013年10月30日实缴550万元，后出资增至1650万元，在验资后才能转让股权给孟现永，故黄勇共实缴了出资1650万元；关于增资部分，黄勇认为在公司章程及股东会决议中可以体现已经实缴。本院责令黄勇庭后提交实缴出资的凭证，但其未在指定的期限内提交。被告谭菲菲则表示，谭菲菲是受骗的一方，不清楚出资，不清楚公司在哪里、涉案债务如何形成等情况，故其未出资。另，原告向本院提交调查取证申请，认为股东在经营公司过程中存在抽逃出资的行为，申请调取高宇公司（原高裕公司）与周鸣、黄勇、孟现永、谭菲菲、**红（监事）之间的全部银行流水，本院未予准许。本院认为：本案为股东出资纠纷。被告周鸣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为自愿放弃对原告提交的证据以及当庭的陈述进行质证及抗辩的权利。第三人高宇公司、孟现永经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，应视为自愿放弃对本案陈述意见以及对原告提交的证据进行质证的权利。第三人高宇公司、孟现永至今尚未履行2636号二审判决所确定的债务，仍然拖欠原告康建成货款481128元及相应利息，证据充足，本院予以采信。本案的焦点：被告周鸣、黄勇、谭菲菲是否应对高宇公司、孟现永的涉案债务承担连带清偿责任。对于该焦点，本院分析如下：首先，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第三十五条的规定，如实履行出资，是公司股东的法定义务。现有证据显示，被告周鸣在2012年11月设立原东莞市高裕装饰工程有限公司时已足额缴纳出资50万元，并经过了验资；在2013年10月，周鸣、黄勇亦分别足额缴纳了增资400万元、550万元，同样经过了验资。故本院确认截至2013年10月，周鸣、黄勇分别已足额出资450万元、550万元。后公司更名为“广东高裕建设工程有限公司”，在2014年3月8日增加注册资本2000万元，但本案中没有证据显示周鸣、黄勇已经分别足额缴纳了新增出资900万元（即1350万元减去450万元）、1100万元（即1650万元减去550万元）。在已经生效的9802号判决中查明，在公司注册资本增资至3000万元之后，周鸣、黄勇均没有实际完成认缴的出资；具体到本案中，本院曾责令到庭的黄勇一方提交其实际出资的凭证，其亦未在本院指定的期限内提交。综上，本院认定周鸣、黄勇在将股份转让给孟现永之前，仍未缴纳其分别认缴的增资900万元、1100万元。另，根据已生效的9802号判决查明，孟现永确认接手高宇公司后没有实际完成出资义务。根据本案查明可知，谭菲菲入股高宇公司后也没有进行出资。其次，在查明及认定股东出资情况的基础上，本院进一步分析周鸣、黄勇的法律责任：根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条第一款关于“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，公司债权人有权要求尚未全面履行出资义务但已将股权转让给他人的股东承担未足额出资的责任。在周鸣及黄勇经营公司期间，公司欠下涉案债务，周鸣及黄勇未履行已于2014年到期的出资义务，却于2016年将全部股权转让给孟现永，故依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款关于“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”的规定，周鸣及黄勇应分别在900万元、1100万元的范围内对高宇公司至今无法清偿原告康建成的涉案债务承担补充赔偿责任。原告要求周鸣、黄勇承担连带责任的请求缺乏法律依据，本院不予支持。最后，关于谭菲菲的责任问题：谭菲菲于2016年10月25日从孟现永处受让了10%的股份，成为高宇公司的股东。根据2016年10月25日的公司章程，谭菲菲认缴的出资应于2030年3月31日前缴足。目前谭菲菲的出资义务尚未到期，原告康建成要求谭菲菲承担未足额出资的责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告周鸣对第三人广东高宇建设工程有限公司拖欠原告康建成的货款481128元及利息（利息以481128元货款的未付金额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2015年8月31日起计至本金付清之日止）在900万元的本息范围内承担补充赔偿责任；二、被告黄勇对第三人广东高宇建设工程有限公司拖欠原告康建成的货款481128元及利息（利息以481128元货款的未付金额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2015年8月31日起计至本金付清之日止）在1100万元的本息范围内承担补充赔偿责任；三、驳回原告康建成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序收取受理费9324.28元，由被告周鸣、黄勇负担。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈燕玲审 判 员  陈韵菲人民陪审员  李爱娥二〇一九年三月十三日书 记 员  邓玉廷