上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0106民初38007号原告：陈建兵，男，汉族，户籍地江西省抚州市，现住上海市闵行区。委托诉讼代理人：曹德泽，上海汉盛律师事务所律师。被告：上海内丘斯贸易有限公司，注册地上海市嘉定区，经营地上海市静安区。法定代表人：焦芝荷，职务总经理。委托诉讼代理人：王文理。委托诉讼代理人：洑冬赟，上海市锦天城律师事务所律师。原告陈建兵与被告上海内丘斯贸易有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月25日立案后，依法适用简易程序，于2018年10月24日公开开庭进行了审理。原告陈建兵及其委托诉讼代理人曹德泽、被告上海内丘斯贸易有限公司的委托诉讼代理人王文理和洑冬赟到庭参加诉讼。经双方当事人自愿协商一致，同意延长适用简易程序审理期限。本案现已审理终结。原告陈建兵向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额15,036元；2.要求被告支付2018年2月1日至5月31日拖欠工资差额46,966元；3.要求被告支付2009年5月25日至2018年1月31日休息日共352天加班工资227,500元；4.要求被告支付2009年5月25日至2018年1月31日法定节假日共19天加班工资12,938元；5.要求被告支付2016年至2018年5月未休年休假17天的折算工资差额7,494.89元；6.要求被告支付节假日福利元旦津贴500元、清明节津贴500元、欢乐谷门票待遇220元，合计1,220元；7.要求确认原告与被告自2009年5月25日至2018年5月31日存在劳动关系。事实和理由：2009年5月25日，原告进入被告处担任检验员工作，直至2018年5月因被告非法解除劳动合同，被告应依法给予双倍补偿128,376元；被告还拖欠休息日、法定节假日的加班工资，故意拖欠2018年2月至5月工资，均应双倍赔偿；原告从未休过年休假，被告未发放节假日福利。被告上海欧忆能源科技有限公司辩称，1.原告担任公司的质检员，在2017年5月至9月的质量检验过程中，未严格按照验货及申请程序操作，造成出货后遭到采购方投诉及索赔，公司直接损失计92,664.82元，且采购方已明确因上述事由不再与被告业务合作，造成被告巨大损失。被告决定与原告协商解除劳动合同，如协商不成则按其严重失职给用人单位造成重大损害解除。但原告始终拒绝协商，故被告决定向其出具解除劳动合同通知函，考虑到原告工作多年，同意向原告支付一次性经济补偿30,000元，并保留赔偿损失的权利。被告解除劳动合同合法，不同意支付赔偿金。2.被告于每月15日发放上月16日至15日工资，最后向原告发放工资的时间为2018年2月10日，发放的是1月16日至2月15日的工资，因此未发放原告2018年2月16日至4月5日的税前工资合计7,593.79元(4,620+4,620/21.75*14)，而非原告主张的2018年2月1日至5月31日拖欠工资差额46,966元。3.公司《考勤与假期管理制度》规定加班需由员工申请并经部门经理核准，原告在职期间从未申请过加班，不存在加班的情况。4.原告就2016年年休假工资的诉请已过诉讼时效，于法无据；2017年原告参加被告组织的休假旅游，未休年休假天数为5天，折算工资应为936.69元；2018年2月以后原告休假在家，不应享受年休假。5.被告根据经营情况酌情发放节日津贴，且向原告足额发放了在职期间的津贴，不存在拖欠；原告未参加欢乐谷的旅游，无权享受门票福利。本院经审理查明以下事实：被告为原告缴纳了2010年3月至2011年2月的外来从业人员综合保险费，缴纳了2011年3月至2018年3月的上海市社会保险费。双方于2010年7月19日订立了期限自即日起至2016年7月18日的劳动合同，于2016年10月12日续签了期限自2016年6月16日至2019年6月15日的劳动合同。末份劳动合同约定原告从事质检员QC工作，基本工资为每月3,850元，支付日期为每月15日。2017年12月起，原告的每月基本工资调整为4,620元。2017年4月至2018年3月期间，被告还向原告发放了年终奖金32,000元、法定节假日津贴共计2,500元、高温费共计1,300元。2018年4月5日，原告收到被告发出的《提前解除劳动合同通知函》，内容为：“……鉴于你于2017年8月19日在质检中产品工作中，未严格履行岗位职责，未按质按量的完成本职工作，造成该批次不合格产品流入市场，给我司造成了重大财产损失(损失金额9,918.34美金，合成人民币62,187.00元)。该行为已构成严重失职，对我司利益造成重大损害；违反我司《公司辞退及辞职管理制度》第四条第三款：公司对有下列行为之一的，给予辞退：工作疏忽、贻误要务致使公司蒙受重大损失者。因此，依据《劳动合同法》第三十九条及《上海市劳动合同条例》第三十三条规定，我司经综合考虑后现正式通知你：1.自2018年3月6日起解除与你的《劳动合同》，双方的权利义务随之终止。你本人的劳动关系、工资等均截止至2018年3月6日，我司为你缴纳的五险一金至2018年3月止。……4.考虑到员工在公司工作多年，公司给一次性补偿人民币大写金额叁万元整；6.另2月工资实发工资4,007.00元，3月实发半个月工资2,003.50元，合计人民币6,010.50元。……”原告于2018年7月10日向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额130,680元、支付2018年2月1日至5月31日的工资16,030元、支付2009年5月25日至2018年5月31日的休息日加班工资210,378元、支付2009年5月25日至2018年5月31日的法定节假日加班工资12,424元、支付2017年年休假7天折算工资4,673元、支付2018年元旦津贴500元和清明节津贴500元及欢乐谷门票补贴220元，要求确认2009年5月25日至2018年5月31日双方存在劳动关系。该仲裁委员会于2018年9月11日作出静劳人仲(2018)办字第1407号裁决：一、确认2010年7月19日至2018年4月5日期间原告与被告存在劳动关系；二、被告支付原告2018年2月1日至2018年4月5日工资10,089.66元；三、被告支付原告2018年元旦津贴500元；四、被告支付原告2017年未休年休假折算工资3,152.11元；五、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金113,340元；六、原告的其余请求事项不予支持。原告不服裁决，诉至本院。被告已按仲裁裁决实际向原告履行了支付义务。原告在审理中还提供了如下证据：1.被告于2014年11月11日出具为原告申请房贷所用的《收入证明》，证明原告的月收入为7,200元。被告对真实性不认可，认为内容与事实不符。2.建设银行流水与报销明细及加班天数对应天数一览表、银行流水、手抄报销明细与时间记录文档整理版、手抄报账明细与时间记录、银行流水与报账明细加班天数按月按类统计及加班工资计算表、2012年5月1日至2013年12月22日期间邮件汇报考勤汇总表、邮件23份及附件、辅证直接记载加班邮件13份、日记一组、日历、邮件汇报考勤加班天数按月按类统计及加班工资计算表等证据，用以证明原告主张的加班事实。被告对银行流水的真实性无异议，但认为与本案无关，对其余证据的真实性均不认可，认为均系原告自行制作。3.日记及整理版、体检报告、广交会参展证，证明原告自2009年5月起就与被告存在劳动关系。被告对真实性、关联性均不认可。4.日记及整理版、年终奖流水情况说明，证明年终奖发放情况。被告对真实性不认可，系原告单方制作。5.税前工资、节假日及高温津贴、年终奖情况说明，证明原告的工资待遇。被告对真实性不认可，系原告单方制作。6.被告发给原告的邮件，证明清明节有节日福利发放。被告对邮件真实性不认可，确认有清明节福利，但当时被告已与原告解除劳动合同。7.欢乐谷门票、奖状，证明被告处可以报销欢乐谷门票，原告虽没有去但享有同等待遇。被告对真实性无异议，表示只有参加活动的员工可以报销门票，未参加活动的员工不能享受。被告在审理中还提供了如下证据：1.公证书5份、快递单、邮件1组，证明因原告失职而被采购方投诉和索赔的事实。原告对真实性无异议，但对证明内容、关联性均不认可。2.公司验货及申请程序、发给原告的公示邮件，证明被告处对验货的要求及规程，原告充分了解但未按照该制度执行。原告对证据的真实性不认可，称从未看到过该组材料。3.出口供货合同，证明被告损失92,664.82元的事实。原告对真实性、关联性均不认可。4.员工手册，作为被告解除劳动合同的依据。原告对真实性和证明目的均不认可。5.处罚报告单、职工代表大会会议记录，证明被告合法解除。原告对真实性均不认可。6.问责邮件一组，证明原告存在一般违纪及严重违纪的事实。原告表示未收到过，对真实性不认可。7.原告银行账户明细、工资发放说明，证明工资发放周期为每月15日发放上月16日至本月15日的工资，最后向原告发放工资的日期为2018年2月15日。原告对账户明细真实性认可，对发放说明真实性不认可，认为工资是按照自然月发放。8.验货员说明，证明原告实行弹性工作制。原告对真实性认可，但不认可其属于弹性工作制。9.考勤及管理制度，证明加班需申请批准、旅游要抵扣年假的规定。原告对真实性不认可，且未经原告签收。10.证人王某某出庭作证称，其在被告处担任部门经理，是原告上级主管，通过邮箱向原告发放过公司规定的验货程序，并证明一般检验一个纸袋需花时2至3分钟。被告对该证人证言的关联性不予确认。11.证人林某某出庭作证称，其为被告的客户，在浙江慧欣包装有限公司担任物控管理；原告于2017年9月8日到工厂验货时选了六箱进行开箱验货，对纸袋牢固性的承受性未做检验。原告对该证人的证言不予认可。审理中，原告称被告已实际履行了仲裁裁决，故只主张违法解除劳动合同赔偿金、2018年2月1日至5月31日期间工资、年休假工资的差额部分以及其余未获仲裁委支持的诉讼请求。被告则表示虽实际履行了仲裁裁决，但认为该裁决并不正确。因原告与被告坚持各自诉辩意见，致调解不成。本院认为，首先，双方当事人在本案中对于解除劳动合同是否合法存在争议，但原告的主张已获仲裁委支持，被告未就此提起诉讼，且已按裁决实际履行，应视为其以自身行为表明同意仲裁裁决。故本院对被告主张的其解除合法的抗辩意见不予采纳。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，尚属合理，可予支持。其次，双方当事人对于工资标准说法不一。本院根据双方提供的证据及陈述核算，确认原告离职前12个月的平均工资为7,090元。第三，关于双方劳动关系存续期限。原告主张双方于2009年5月25日至2018年5月31日期间存在劳动关系，但根据双方订立的劳动合同、原告收到解除通知的日期以及被告为原告缴纳社会保险的记载，本院确认双方自2010年3月1日至2018年4月5日期间存在劳动关系，原告提出的2009年5月25日至2010年2月28日、2018年4月6日至2018年5月31日期间与被告存在劳动关系的主张，缺乏依据，本院不予采纳。第四，鉴于原告要求按2009年5月25日至2018年5月31日的工作年限、月工资7,132元的标准主张违法解除劳动合同赔偿金差额15,036元依据不足，本院对该主张不予采纳。经本院核算，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金120,530元(计算方式：7,090元×8.5月×2倍)，扣除被告已按仲裁裁决支付的113,340元，还应向原告支付赔偿金差额7,190元。第五，仲裁委按照双方约定的工资标准4,620元核算，裁决被告支付原告2018年2月1日至4月5日的工资共计10,089.66元并无不当，被告已向原告支付，本院对此予以确认。对原告要求被告支付2018年4月6日至5月31日拖欠工资差额的诉请，不予支持。第六，原告主张加班工资，应当对加班事实承担举证责任。但原告所提供的证据不足以证明其存在加班的事实，且均未经被告核准，故对原告要求被告支付2009年5月25日至2018年1月31日休息日共352天加班工资227,500元、支付2009年5月25日至2018年1月31日法定节假日共19天加班工资12,938元的诉请，均不予支持。第七，原告要求被告支付2016年至2018年5月未休年休假17天的折算工资差额7,494.89元，但其中2016年度和2018年度的诉请部分均未经仲裁前置，本案中不作处理。关于2017年度的年休假，双方确认原告应当享有7天，且根据被告提供的相关证据证明，原告参加被告组织的旅游活动应当抵扣2天年休假，故仲裁委根据原告2017年度月平均工资6,855.53元的标准核算，裁决被告向原告支付2017年度5天应休未休年休假折算工资3,152.11元，符合法律规定，本院予以确认。对原告要求2017年其余2天年休假折算工资的诉请，不予支持。第八，原告要求被告支付元旦津贴500元、清明节津贴500元、欢乐谷门票待遇220元，其中元旦津贴500元的请求已获仲裁委支持，且被告已按裁决实际支付，本院对此予以确认。双方未约定清明节发放津贴，也未约定不参加欢乐谷活动的员工可享受门票待遇，原告亦未提供有效证据予以证明，故本院对原告该部分诉请无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海内丘斯贸易有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告陈建兵违法解除劳动合同赔偿金120,530元(其中113,340元被告上海内丘斯贸易有限公司已支付，尚有7,190元未支付)；二、被告上海内丘斯贸易有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告陈建兵2017年度5天应休未休年休假折算工资3,152.11元(已履行完毕)；三、被告上海内丘斯贸易有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告陈建兵元旦津贴500元(已履行完毕)；四、被告上海内丘斯贸易有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告陈建兵2018年2月1日至2018年4月5日期间工资10,089.66元(已履行完毕)；五、确认原告陈建兵与被告上海内丘斯贸易有限公司自2010年3月1日至2018年4月5日期间存在劳动关系；六、原告陈建兵的其余诉讼请求(除不予处理部分外)，均不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告陈建兵、被告上海内丘斯贸易有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  王百勤二〇一九年三月六日书记员  程 明附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。