山东省济宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁08民终98号 上诉人（原审被告）：宋德立，男，1966年2月24日出生，汉族，农民，住邹城市。 委托诉讼代理人：蒋邦建，邹城钢山法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：孙连锐，男，1980年5月11日出生，汉族，农民，住邹城市。 委托诉讼代理人：刘光伟，邹城凤凰山法律服务所法律工作者。 上诉人宋德立因与被上诉人孙连锐提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省邹城市人民法院（2017）鲁0883民初1334民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宋德立上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清，责任划分错误。孙连锐在工作中违反操作规程操作农用机械，违反安全操作规程因此带来不良后果，孙连锐明知有危险存在，仍一意孤行在机械转动时操作，导致危害后果发生，孙连锐作为完全民事行为能力人对事故的发生应当预见得到。事故发生后，宋德立为孙连锐治疗已支付医疗费、护理费22万余元，一审法院对宋德立已经支付的该部分费用只字未提，即使按一九分成，也应当扣除22万元的2.2万元。另外事故发生时，驾驶员张玉秋和孙连锐操作机械，二人行为并不受宋德立的安排和指示，二人应对此事故的发生承担全部责任。 孙连锐辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回宋德立的上诉，维持原判。 孙连锐向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项经济损失198708.41元。 一审法院查明事实：原告孙连锐与案外人张玉秋系受雇于被告宋德立的驾驶员，2016年10月10日孙连锐和张玉秋驾驶被告的东方红100型拖拉机（后带旋耕机）在本村西坡校油泵试机。当天中午在效验调试完拖拉机油泵后，孙连锐发现拖拉机座椅后方连接旋耕机的铁销子要掉，想用铁锤把铁销子砸进去，驾驶员张玉秋停车后把旋耕机放下落地，旋耕机落地带动拖拉机突然往前行驶，旋耕机把孙连锐的左腿旋进去，致孙连锐左腿受伤。车辆停稳后，张玉秋和校验油泵的人把孙连锐的腿从旋耕机下抬出来。张玉秋拨打了120急救电话，并电话通知了被告宋德立。宋德立等人跟随120救护车把孙连锐送到济宁市人民医院救治，因伤情严重，又转往山东省立医院。孙连锐在山东省立医院住院（自2016年10月10日至2016年12月1日共42天）治疗期间，被告宋德立共支付医疗费221164.60元。出院回家后，被告去原告家中看望，原告在家打针及复查的费用，被告并未再支付。2017年1月26日晚被告托邻居给原告送来现金600元。2017年2月14日因赔偿问题协商未果，原告诉至本院。后原告于2017年10月23日第二次在山东省立医院住院治疗（2017年10月23日至2017年10月30日共7天），花费医疗费13577.52元。2017年2月24日原告孙连锐提交司法鉴定申请书，2018年10月19日烟台富运司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、孙连锐左下肢损伤构成九级伤残；2、伤后误工期限为22个月；3、伤后护理期限为22个月（住院期间需2人护理，余时间需1人护理）；4、孙连锐后续治疗费建议参照医疗机构的相关证明或按临床发生的实际支出费用数额为据。另查明，山东省2017年度统计局统计标准农村居民人均可支配收入15118元。 一审法院认为，原告孙连锐系受雇于被告宋德立的驾驶员，原告孙连锐与被告宋德立之间存在个人劳务关系。孙连锐与张玉秋驾驶被告的东方红100型拖拉机，在校油泵试机时遭受人身损害，系提供劳务一方因劳务自己受到损害，应当根据双方各自过错承担相应赔偿责任。本案中，原告孙连锐发现拖拉机座椅后方连接旋耕机的铁销子要掉，想用铁锤把铁销子砸进去，驾驶员张玉秋把旋耕机放下落地，拖拉机突然往前移动，旋耕机把孙连锐的左腿旋进去，致孙连锐左腿受伤。原告孙连锐系被告宋德立雇佣的农用拖拉机驾驶员，在驾驶车辆及操作机械时，应注意自身安全，履行必要的注意义务。在车辆没有完全停稳的情况下，原告疏于观察，导致损害发生，其自身存在一定的过错。根据《侵权责任法》的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故酌定被告承担90%的赔偿责任。 关于原告各项损失的认定问题。应赔偿原告各项损失的数额，分述如下：1、原告主张的医疗费21754元。原告因伤两次住院治疗，第一次住院期间医疗费用221164.60元被告已经垫付；第二次住院期间后续医疗费用13577.52元、伤残鉴定费3000元，原告已经实际支出，予以认定。原告提交收费票据一宗，主张后续治疗支出医疗费8176.80元，但所举证据内容不能证明其费用支出的必要性和合理性，且原告该宗费用业未经专业机构进行鉴定，结合本案不予认定。2、原告主张的误工费为30608.77元（15118元/年÷365天×736元）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，司法鉴定意见书认定孙连锐伤后误工期限为22个月，依法予以采信。受害人有固定收入的误工费，按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照当地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告未提供相关的证据证明其收入情况，按照山东省农村居民人均可支配收入15118元计算，应计算为27336.66元（15118元/年÷365天×660天）。3、原告主张的护理费54673.32元（15118元/年÷365天×660天×2人）。司法鉴定意见书认定原告孙连锐伤后护理期限为22个月（住院期间需2人护理，余时间需1人护理），依法予以采信。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告未提供证据证明护理人员的收入和误工情况，故护理费参照当地护工劳务报酬标准60-80元/天，本院酌定支持70元/天，应计算为49560元（70元/天×49天×2人，70元/天×611天×1人）。4、原告主张精神损害抚慰金20000元，证据不足，不予支持。5、原告主张的住院生活补助费6000元（60天×100元/天）。可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，应计算为1470元（49天×30元/天）。6、原告主张交通2000元，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽然没有足额提交有效的交通费票据，但是其在治疗伤情的过程中产生了一定的交通费用，结合本案实际，酌情支持1000元。7、原告主张的伤残赔偿金60472元（15118元/年×20年×20%）。司法鉴定意见书鉴定孙连锐左下肢损伤构成九级伤残，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，原告计算方式正确，予以认定。综上1-7项合计156416.18元（医疗费13577.52元+误工费27336.66+护理费49560元+住院伙食补助费1470元+交通费1000元+残疾赔偿金60472元+鉴定费3000元）。被告应赔偿数额为140774.56元（156416.18元×90%），2017年1月26日被告给付原告现金600元，应予扣减。被告应赔偿数额为140174.56元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决：一、限被告宋德立于判决生效后10日内赔偿原告孙连锐医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失140174.56元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费275元，由被告宋德立负担（原告已垫付，被告付给原告）。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，孙连锐受雇于宋德立，在从事雇佣活动过程中受到伤害，宋德立作为雇主，应当承担赔偿责任，孙连锐在雇佣活动中未尽到安全注意义务，一审判令其自担10%的责任，并无不当；孙连锐因检修机械受到伤害，并未实施与雇佣活动无关的行为，宋德立主张其没有安排和指示孙连锐操作机械、孙连锐应承担全部责任，没有法律依据，不予支持。孙连锐因本次事故受伤产生的损失，宋德立应承担90%的赔偿责任，对于宋德立垫付的医疗费亦应按照该比例由双方当事人予以承担。宋德立已垫付的医疗费用221164.6元，应由孙连锐按责任比例自担10%即22116.46元，故宋德立多支出的22116.46元应从总赔偿额中予以扣减，经计算宋德立还应再赔偿孙连锐损失118058.1元。 综上所述，上诉人宋德立的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，但判决结果有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、撤销山东省邹城市人民法院（2017）鲁0883民初1334民事判决第二项； 二、变更山东省邹城市人民法院（2017）鲁0883民初1334民事判决第一项为：宋德立于本判决生效之日起十日内赔偿孙连锐医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失118058.1元； 三、驳回孙连锐的其他诉讼请求。 一审案件受理费维持不变；二审案件受理费3103元，由孙连锐负担501元，宋德立负担2602元（宋德立已垫付，执行时一并结算）。 本判决为终审判决。 审判长  朱壮男 审判员  史宝磊 审判员  张 芳 二〇一九年三月十五日 书记员  金广洋