宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0203民初12336号 原告：上海淘元工贸发展有限公司（统一社会信用代码为91310117747283627B）。住所地：上海市松江区洞泾镇沈砖公路5300号厂房第3幢208室。 法定代表人：潘华维，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孟全，上海卓冉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢兵，上海卓冉律师事务所律师。 被告：宁波市海曙龙观维精机械配件厂（统一社会信用代码为92330203MA283AXM1P）。住所地：浙江省宁波市海曙区。经营者：杨某，男，1990年8月28日出生汉族，住贵州省贵定县沿山镇乐雍村大寨20号。 委托诉讼代理人：龙亚敏，浙江同舟律师事务所律师。 原告上海淘元工贸发展有限公司（以下简称淘元公司）与被告宁波市海曙龙观维精机械配件厂（以下简称维精机械厂）承揽合同纠纷一案，本院于2018年9月8日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员刘先霞独任审判，于2018年10月9日进行了证据交换，后因案情复杂，依法转为适用普通程序组成合议庭继续审理。本案于2019年1月3日公开开庭进行了审理，原告淘元公司的委托诉讼代理人孟全，被告维精机械厂的委托诉讼代理人龙亚敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告淘元公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《模具销售合同》；2.判令被告返还原告支付的预付款6000元；3.判令被告按定金罚则返还原告8000元。事实与理由：2017年2月16日，原、被告签订《模具销售合同》一份，约定被告按样品生产7件套铝铸造模具，交货时间为2017年3月26日，合同价款总额为20000元，由原告先支付定金10000元，等等。7副模具中，皮带轮可独立检验并使用，其余6副模具需组合检验并使用。合同签订后，原告按约向被告支付了定金10000元，而被告至2018年5月仅陆续交付了5副样品，其中皮带轮样品经检验合格后，已另行委托被告使用该模具生产产品。2018年8月，被告未经指示单方面交付了共计价值10000元的对应5套模具。原告认为，被告履行合同义务存在严重迟延，除皮带轮外的6副样品及模具仅部分交付，无法实现原告的合同目的，被告的行为已构成根本违约，原告遂诉至法院，请求判如所请。 被告维精机械厂答辩称：1.被告已履行了全部合同义务，原、被告于合同履行过程中协议变更了定作事项为除齿轮箱外的6副模具，被告已于2017年4月28日前已陆续交付了6副样品，并于2018年8月11日现实交付了其中5副模具，对于剩余1副模具，因原告委托被告批量生产产品而未现实交付，应认定为已通过占有改定的方式完成了法律上的交付；2.被告不存在迟延履行的违约行为，模具制作周期存在灵活性，双方对约定的交货时间已作了一些变更，原告已接收并认可了被告交付的样品，被告亦按照原告指示按时交付了模具；3.不同意解除原、被告签订的《模具销售合同》，原告支付的定金或预付款均应抵作合同价款，原告应继续履行合同，支付剩余价款2000元，否则被告有权留置模具。综上，被告已全面、适当地履行了合同义务，原告的各项主张均缺乏事实与法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理查明的事实如下：2017年1月4日，被告向原告发送邮件一份，载明：“7付模具报价”为齿轮箱9000元，“其余6付小的”各2000元，“合计2.1万，不含税，含试模”等。2017年2月16日，原、被告签订编号为17WJJX0216的《模具销售合同》一份，约定：被告按照确认3D图纸生产12cr钢模具7副，分别为调节齿轮箱盖、齿轮箱盖、调节齿轮箱、手柄、连接内铝块、齿轮箱及皮带轮；合同价款总额为20000元，交货时间为2017年3月26日；模具质量标准及验收方法为原告按照图纸验收样品质量；样品交付由被告承担物流费用；结算方式和付款期限为原告预付50%模具定金，余款于样品合格后一个月内付清；等等。2017年2月18日，原告通过银行转账的方式向被告经营者杨良元交付了合同款项10000元。2017年4月25日至2017年4月27日期间，被告向原告邮寄了皮带轮及调节齿轮箱样品，原告指出调节齿轮箱“反了”、“两个孔朝上”。2017年4月28日，被告向原告邮寄了调节齿轮箱盖及手柄样品。2018年6月4日，原告要求修改齿轮箱盖设计图纸，之后，被告向原告邮寄了修改后的齿轮箱盖样品。2018年8月8日，原告通过微信向被告询问连接内铝块模具，陈述：“上次做的总共是七个模具，然后就有个箱体没做，那就是六个模具”，并通过短信将模具收货地址告知被告。2018年8月11日，被告向原告邮寄了调节齿轮箱盖、齿轮箱盖、手柄、齿轮箱、皮带轮等5副模具，共计价值10000元，原告于当日向被告询问邮寄模具的快递单号。 又查明，被告交付的皮带轮样品经检验合格后，原告另行委托被告使用该模具进行了产品生产。被告经营者杨良元分别于本案证据交换时及补充提交证据时陈述，涉案合同的7副样品均已交付，对应7副模具均已用于产品生产。 以上事实由原告提供的《模具销售合同》、付款凭证、模具图纸、模具照片，被告提供的快递面单、微信聊天记录、邮件记录、短信记录、送货单等证据以及原、被告在庭审中的一致陈述予以证明。 本院认为：原告委托被告根据其提供的3D确认图纸进行模具制造，被告依约向原告交付工作成果，本案为承揽合同纠纷。 关于合同履行情况，首先，被告辩称双方已协议变更定作事项为除齿轮箱外的6副模具，原告不予认可，本院认为，原告法定代表人潘华维于微信中陈述“上次做的总共是七个模具，然后就有个箱体没做，那就是六个模具”，该内容仅能表明被告未能进行齿轮箱模具制造时，原告并未主张解除合同，系其对于接受被告继续履行剩余模具制造义务的确认，不足以证明双方已就定作事项作出了意思表示一致的变更，且被告经营者杨良元曾于本案审理过程中多次陈述被告已制造完成了涉案7副模具，现被告亦无证据证明双方就合同价款等作出了对应变更，故本院对被告的上述辩称不予采信；其次，原告主张被告交付了调节齿轮箱盖、齿轮箱盖、调节齿轮箱、手柄、皮带轮的样品及模具，并提供了相应的模具照片，被告辩称其另交付了连接内铝块的样品，现该模具因用于产品生产而尚在被告处，本院认为，承揽人应当就其已履行定作任务的主张承担举证责任，根据被告提交的快递面单及微信聊天记录等，均无法确认被告已于2018年4月28日前交付了连接内铝块的样品，而结合被告提供的送货单及原告自认，可以确认用于产品生产的模具实为皮带轮模具，故被告应当承担举证不能的法律后果，本院对被告的上述辩称不予采信，并对原告主张的交付内容予以确认。 关于合同解除事宜，原告主张被告履行合同义务严重迟延，除皮带轮外的6副样品及模具因部分交付而无法检验或使用，致使原告合同目的无法实现，本院认为，首先，被告虽未于约定的交货日期前履行交付义务，但原告并未随即提出解除合同，而是陆续接收了被告交付的样品，并持续就模具交付、修改及生产事项进行磋商；其次，涉案合同约定模具质量标准及验收方法为原告按照图纸验收样品质量，而未载明需组合检验，原告亦对调节齿轮箱样品提出过检验意见，并对被告部分履行合同予以确认，后原告接受被告交付模具，应视为对应样品已经检验合格；最后，原告于2018年8月仍接受被告交付模具，显然原告当时对合同继续履行仍具有期待，但被告经原告催告后仅交付部分模具，至今未交付连接内铝块、齿轮箱的样品及模具，构成违约，故原告诉至本院主张解除合同，于法有据，本院予以支持。本院于审理中向被告送达起诉状副本材料，既为民事诉讼程序，亦为民事意思表示的通知，故本院确认双方签订的《模具销售合同》于被告收到起诉状副本时，即2018年9月20日解除，被告主张继续履行合同，缺乏依据，本院不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。被告至今未交付连接内铝块、齿轮箱的样品及模具，应不再继续履行；原告已接受被告交付调节齿轮箱盖、齿轮箱盖、调节齿轮箱、手柄、皮带轮模具，不应予以返还，原告应就已履行部分支付被告价款10000元（2000×5）。 关于定金及预付款结算，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。本案中，涉案合同约定的定金为合同价款总额的50%，超出部分无效，应作为预付款，故原告交付的款项10000元中，定金数额应认定为4000元（20000元×20%），剩余6000元应认定为预付款。被告未完全履行合同，构成违约，按照未履行部分占合同约定内容的比例，被告应双倍返还原告的定金数额为4000元（10000÷20000×4000×2）。被告已履行部分的定金数额为2000元（10000÷20000×4000），应抵作价款。经核算，被告交付的款项10000元中，预付款6000元及定金2000元，计8000元应抵作价款，剩余定金2000元应由被告双倍返还4000元。 综上，因被告主张定金或预付款均应抵作合同价款，现原告尚应支付的价款与被告应返还的定金均为金钱债权，且不属于法律规定或者按照合同性质不得抵销的情形，故在本案中一并扣减，被告尚应返还原告定金2000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十九条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第二款、第一百二十一条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下： 一、确认原告上海淘元工贸发展有限公司与被告宁波市海曙龙观维精机械配件厂于2017年2月16日签订的编号为17WJJX0216的《模具销售合同》于2018年9月20日解除； 二、被告宁波市海曙龙观维精机械配件厂于本判决书生效后十日内返还原告上海淘元工贸发展有限公司定金2000元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费150元，由原告上海淘元工贸发展有限公司负担129元，被告宁波市海曙龙观维精机械配件厂负担21元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 （此页无正文） 审 判 长  刘先霞 人民陪审员  陈华春 人民陪审员  洪锡葵 二〇一九年三月八日 代书 记员  陈旭芳 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国担保法》 第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第一百二十条第二款当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。 第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。 对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。