广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1284民初444号原告:李三林，男，1977年10月1日出生，苗族，住贵州省凯里市。被告:肇庆市现代筑美家居有限公司，住所地：肇庆高新技术开发区临江工业园。统一社会信用代码：914412006698179606。法定代表人：梁裕尤，该公司总经理。委托诉讼代理人：贝志江，广东志江律师事务所律师。原告李三林诉被告肇庆市现代筑美家居有限公司（以下简称筑美家居公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月1日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月15日公开开庭进行了审理。原告李三林及被告筑美家居公司的委托诉讼代理人贝志江到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李三林向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2017年9月1日至2018年8月31日的加班工资182195.39元；2.判令被告支付原告经济补偿金6.5个月工资39676.33元。事实和理由：原告于2012年5月14日进入公司上班(原公司名称为肇庆市碧桂园现代家居有限公司，后公司变更名称为肇庆市现代筑美家居有限公司)，入职后于涂装厂从事叉车司机工作至今，一直以来，公司的上班时间均未按法律规定执行，均以公司的效益来决定员工的上班及加班时间，加班时间远远超出劳动法关于加班每月不得超过36小时的规定，且未支付加班工资，工资条上均未列明上班时间，加班小时以及加班工资，且未按双方签订的劳动合同第四条关于工资待遇第一款(有加班情况的，列有加班补贴项)规定履行，实属违约。近期车间柳主管经常强迫原告加班叉货，并表示如果不配合，会将原告调到其它岗位从事苦力抬板工作，为此，原告在无法忍受这种强迫加班的情况下于2018年9月11日通过邮寄的方式将离职申请书寄给了公司人力资源部，依法解除与公司的劳动合同关系。肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会的裁决有意在维护被告方利益，以最低工资标准结合考勤去推算原告的加班费支付情况，完全是仲裁委的主观臆断，无法律依据。即便是按照仲裁委的推算方式来推理也是不合理的，因为被告公司的工资核算方法是将加班小时换算成上班天数，再以一定的底薪核算的，以原告2018年4月份考勤为例，周一至周五正常上班时间为24天，周一至周五加班小时为80小时，周六周日加班小时为42小时，法定假日加班1天，80+42=122小时，公司正常上班为7.5小时每天，每月上班25.5天，122小时/7.5小时=16.3天(即为考勤上显示的合计加班天数16.3天)，用正常上班的24天+16.3天(合计加班天数)+1天(法定假期加班天数)=41.3天。被告公司即以41.3天来核算原告的工资，照此推理，即便是给了加班费，也才给1倍，没有按照法律规定的1.5倍和2倍以及3倍的相关规定执行，实属未足额支付劳动报酬，原告的诉讼请求有理有据。再者，原告考勤显示2018年4月和7月的合计上班天数分别为41.3天和38.9天，应发工资分别为6287.36元和6216.84元，两个月相差天数为2.4天，工资相差却只有70.52元，4月份有带薪假工资105.88元，如果扣去此105.88元，那么4月份多上班2.4天，得到的工资却少了35.36元。据此，足以证明仲裁委推算加班费支付的方式是不合逻辑的，是错误的。另外，广东省工资支付条例第十七条用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证己支付的，视为未支付相应的工资报酬。工资清单项目及数额应当与工资支付台账相一致。劳动者有权查询和核对本人工资清单。被告的工资条上既没有上班天数及加班时数显示，也没有正常上班时间工资多少与加班工资分别是多少的显示，仅在备注栏标明包含加班工资，与法律规定是相违背的，也与双方签订的劳动合同中关于工资待遇之有加班情况的，列有加班补贴项的不相符的，被告既没有按法律规定执行，也没有按劳动合同执行，实属在欺骗作为劳动者的原告不懂法律、不识字(原告仅上了小学二年级)。如果被告说按法律规定支付了相关的加班费，那么应该在工资条上列明，即便未列明，也应该在工资核算前，与原告确认上班时间及加班时间，以及上班时间工资多少，加班时间工资多少，加班费依据哪个标准核算，原告是有知情权的，但是被告从未向原告及全厂劳动者公布过加班费核算的算法，就算按照工资条显示的原告工资是计件工资，也应该公布计件单价与计件数量，每月工资核算前与原告确认，有原告签字确认的计件数量及加班数量以及单价，而不是在工资条上玩花样，于法于理不符。综上所述，仲裁委在有意为被告开脱，有意袒护被告，为此，现依《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的相关规定，诉请你院依法判决，以为维护劳动者的合法权益。被告筑美家居公司辩称，我方认为原告方的诉讼请求没有任何的事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回，理由如下：原告李三林是于2012年5月17日进入我公司工作的，我公司的前身是肇庆市碧桂园现代家居有限公司，双方先后签订了三份劳动合同，第一份劳动合同的期限是2012年5月17日至2013年6月30日，第二份劳动合同的期限是2013年7月1日至2018年6月30日，第三份劳动合同的期限是2018年7年1日至2023年6月30日。三份合同在工资待遇方面均约定甲方支付乙方的劳动报酬不低于本地区现行的最低工资标准，也不低于本合同的标准。第一份合同约定的和第二份合同约定的最低标准是1000元，第三份合同约定的最低标准是1350元，对于加班工资我公司均是以约定的基本工资作为基础，严格按照劳动法关于加班工资的计算标准，根据其实际工作的情况及考勤的实际时间计算的，考勤表相关的加班工资小时已经在考勤表有了一栏列标注，在考勤签名表里面最后几栏有工资计算小时，里面有周一到周五的加班小时数，周末加班小时数，放假加班小时数，上述也有原告签名予以确认，每月的结算也有考勤记录，在我方举证的第三组证据工资表，其中在备注一栏均列明已包含加班工资，该工资表也需要劳动者的签名确认，在我方所举证的工资表均有原告方签名予以签名确认；其次，原告在我公司期间，我公司也为其购买工伤保险，原告也确认了上述事实。原告于2018年9月11日向我公司寄出辞工申请书后，未到我公司上班，实际上是行使劳动解除权，我公司也分别在2018年9月15日向原告寄出快递，原告拒收退件，我方也已经履行相关的通知义务。综上，被告不存在违反劳动法、劳动合同法所规定的法定过错情形，因此，原告要求支付所谓的加班工资没有事实和法律依据，要求我方支付经济补偿金，也不符合劳动法的规定，因此，请求人民法院对仲裁所认定的事实予以采纳，依法驳回原告方的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供证据如下：1.劳动仲裁裁决书；2.原告身份证复印件；3.被告企业机读资料；4.工资条；5.离职申请书及快递单；6.厂证；7.劳动合同；8.个人所得税纳税清单；9.养老保险个人账户对账单；10.考勤机打卡图片；11.2018年4月至8月考勤表。被告提供证据如下：1.劳动合同三份；2.考勤表；3.工资表；4.快递退件两份。被告对原告提供的证据的真实性均无异议，认为劳动合同注明了乙方正常工作基本工资是1350元。原告对被告提供的证据1-3无异议，对证据4不清楚，是有收到过EMS的电话通知，但我告知他们我不在家无法签收。因原、被告对对方提供的证据的真实性均无异议，本院对双方提供的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告筑美家居公司的原名称为肇庆市碧桂园现代家居有限公司。2012年5月17日、2016年6月1日，原告与肇庆市碧桂园现代家居有限公司分别签订《劳动合同》，期限分别为2012年5月17日起至2013年6月30日止、2013年7月1日起至2018年6月30日止，两份《劳动合同》均约定被告支付原告的劳动报酬不低于本地区现行的最低工资标准，亦不低于本合同约定的标准，双方约定原告工资按不低于（税前）1000元标准以法定货币支付。2018年5月7日，原告与被告筑美家居公司签订《劳动合同》，期限自2018年7月1日起至2023年6月30日止，合同第三条约定工作时间以标准工时制确定，合同第四条工资待遇第（一）款约定被告以不低于肇庆市最低工资标准为基数核定原告正常工作时间的基本工资标准为1350元/月，除原告的基本工资标准之外，被告支付给原告的劳动报酬中薪酬结构可能还包括：岗位津贴、绩效奖罚等项目；有加班情况的，列有加班补贴项；有公司给付或员工承担的其他福利之加减项等；被告依法安排原告加班的，按照《劳动法》第四十四条的规定，按原告的基本工资标准计算加班补贴；被告每月20日前支付原告上月劳动报酬。劳动合同还约定了必要时的文件送达地址为贵州省凯里市舟溪镇情郎村七组；接收人为李计表，联系电话为130××××3699。双方均确认原告的职位是涂装厂部门叉车司机。原告于2018年9月11日以中国邮政EMS快递的方式向被告邮寄《员工辞职申请书》，原文为：“公司领导：本人李三林（身份证号）自2015年5月17日入职肇庆市现代筑美家居有限公司涂装厂部门担任叉车司机岗位，现因未足额支付劳动报酬，依据《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定的原因需辞去工作，望有关领导批准。特此申请！”原告在“原告签名”处签字，日期为2018年9月11日。被告确认收到上述《员工辞职申请书》，并分别于2018年9月15日和9月22日向原告寄送快递，收件地址均为贵州省凯里市舟溪镇情郎村七组，内件品名分别为“限期返岗通知书：于2018年9月20日返公司原岗位报道”和“解除劳动关系通知书：于2018年9月20日未返岗，于9月20日解除劳动关系”；根据改退批条显示，两份快递均被拒收退回。2018年12月14日，原告向本院提起本案诉讼。庭审中，原告自述每月过去后两三天被告会给原告签考勤表，被告发放工资后会给原告一张工资条，该工资条的数额与银行卡收到的数额一致，但被告从来不与原告确认加班费的计算方式，没有列明各时段的加班费数额，工资如何计算原告并不清楚，被告给原告的工资是不明不白的，原告自己也糊里糊涂的，原告也不知道怎么算。再查明：原告提交了2017年1月至3月、5月、6月、8月至12月，2018年1月至5月、7月的工资条，上述月份的应发工资分别为3620.68元、4113.99元、4724.58元、4071.12元、5486.09元、6086.12元、6501.86元、6847.37元、6227.44元、6582.15元、6120.71元、3538.03元、5954.71元、6287.36元、5966.46元、6216.84元；实发工资分别为3336.16元、3819.88元、4262.15元、3628.58元、5147.93元、5687.96元、6062.13元、6223.08元、5815.15元、6134.39元、5569.09元、3266.31元、5419.69元、5869.08元、5430.27元、5634.24元；2017年2月、3月、6月、9月至12月，2018年1月、3月至5月、7月均有全勤奖100元；2017年1月、5月、10月，2018年1月、2月、4月、5月分别有带薪假工资952.94元、211.76元、423.53元、105.88元、847.06元、105.88元、105.88元；上述月份工资条均备注已包含加班工资。被告提交原告2017年10月、12月至2018年1至3月、2018年5月至8月的工资条，上述工资条与原告自行提交的相同月份的工资条完全一致。原告2018年6月有带薪假工资105.88元、全勤奖100元，应发工资为5945.68元，实发工资为5540.20元；2018年8月带薪假工资0元、全勤奖100元，应发工资为6066.90元，实发工资为5649.30元。再查明：原告提交一份关于其工资统计和仲裁请求计算方式的说明表格，其中原告写明自己2018年8月的工资的6100元，平均每月5天周六周日10.5小时/天加班，平均每月周一至周五每晚加班3小时，另备注：具体加班时数以调取公司本人签名的考勤表为准。再查明：被告向本院提交原告2017年10月、2018年1月至8月考勤签名表，原告予以确认。上述考勤表记载：原告2017年10月工作日加班小时数为71小时，休息日加班42.5小时，法定加班小时数为36小时；2018年1月工作日加班小时数为73.5小时，休息日加班小时数为35.5小时，法定加班小时数为0；2018年2月工作日加班小时数为3.75小时，休息日加班小时数为10.5小时，法定加班小时数为0；2018年3月工作日加班小时数为51小时，休息日加班小时数为39.5小时，法定加班小时数为0；4月工作日加班小时数为80小时，休息日加班小时数为42小时，法定加班小时数为0；5月工作日加班小时数为64.5小时，休息日加班小时数为34.5小时，法定加班小时数为0；6月工作日加班小时数为62小时，休息日加班小时数为44.5小时，法定加班小时数为0；7月工作日加班小时数为73小时，休息日加班小时数为31.5小时，法定加班小时数为0；8月工作日加班小时数为70小时，休息日加班小时数为18小时，法定加班小时数为0。再查明：2015年5月1日至2018年6月30日，肇庆地区职工最低工资标准为1350元/月；2018年7月1日至今，肇庆地区职工最低工资标准为1550元/月。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”的规定，原告李三林于2012年5月入职被告筑美家居公司，双方的劳动关系应受法律的调整与保护，原告与被告应依照法律规定和劳动合同约定享有权利和履行义务。2018年9月11日，原告向被告寄送《员工辞职申请书》，明确表达要辞去工作，并从当日起没有再回被告处工作，即原告于2018年9月11日向被告送达了解除劳动合同的意思表示，且其不再上班的实际行动与其表达意思相符合，故本院确认双方从2018年9月11日起解除劳动合同关系。一、关于原告主张2017年9月1日至2018年8月31日加班工资182195.39元的请求。原告诉称被告从未与其确认过加班费数额，也没有支付过加班费。被告辩称已经足额支付加班工资，且原告也有休息，其主张的加班时间与实际不符。本案双方对于原告存在加班事实并无异议，根据双方提交的工资条，每个月份的工资条均备注发放的工资包含了加班工资，故本院对被告关于发放工资包含加班费的主张予以采信，本案争议的焦点在于被告是否足额支付加班费。首先，原告对被告提供的考勤表及工资条的真实性予以确认，被告对原告提供的工资条的真实性亦予以确认，本院依上述考勤表的加班小时数和工资表的数额。其次，根据双方签订的《劳动合同》，合同中明确约定以不低于肇庆市最低工资标准为基数核定原告正常工作时间的基本工资标准为1350元，又根据被告提交的原告2017年10月、2018年1月至8月期间的考勤签名表，其中加班时数最多的月份为2018年4月(工作日加班80小时，休息日加班42小时)，原告该月的工资为6287.36元，依据上述标准，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第27条的有关规定，推算出的正常工作时间工资远高于肇庆市最低工资标准[6287.36元-(1350元÷21.75天÷8小时×80小时×150%)-(1350元÷21.75天÷8小时×42小时×200%)=4704.61元＞1350元]。又以原告2018年2月工资3538.03元为例(最低工资月份)，推算出原告正常工作时间工资亦高于当年度肇庆地区最低工资标准[3538.03元-(1350元÷21.75天÷8小时×3.75小时×150%)-(1350元÷21.75天÷8小时×10.5小时×200%)=3331.46元＞1350元；2018年8月工资为6066.90元(最低工资标准调整为1550元/月)，推算出的正常工作时间工资同样远高于肇庆市最低工资标准[6066.90元-(1550元÷21.75天÷8小时×70小时×150%)-(1550元÷21.75天÷8小时×18小时×200%)=4810.87元＞1550元]。如此类推，其他月份折算的正常工作时间亦高于肇庆市最低工资标准。故本院认定被告支付给原告的工资已经包含了应支付的加班工资，原告诉求2017年9月至2018年8月期间的加班工资缺乏事实与法律依据，本院不予支持。二、关于原告主张经济补偿39676.33元的请求。原告诉称因被告没有支付加班工资，故而邮寄解除《员工辞职申请书》给被告要求解除劳动关系，并主张经济补偿。如前所述，被告并不存在未支付加班工资的情形，根据《劳动合同法》第四十六条的有关规定，原告主张经济补偿缺乏有关事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条》，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第27条之规定，判决如下：驳回原告李三林的全部诉讼请求。本案受理费5元（已减半收取），由原告李三林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  彭静雯二〇一九年三月二十二日书记员  徐梓文