云南省宣威市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云0381民初3276号 原告：杨建明，男，1962年3月17日生，汉族，现住云南省昆明市官渡区。 委托代理人：王博，云南欣晨光律师事务所律师，特别授权代理。 被告：宣威市乐丰乡乡雄沟煤矿。 投资人：朱法勋。 地址：宣威市乐丰乡乡新德村。 被告：秦斌，男，1966年9月6日生，汉族，农民，宣威市人，现住宣威市。 被告：宣威市森达天成红木文化有限公司。 法定代表人：杨静。 地址：宣威市虹桥新工业园区。 第三人：李小芳，女，1984年11月11日生，汉族，现住云南省昆明市西山区。 原告杨建明与被告秦斌、被告宣威市乐丰乡乡雄沟煤矿和被告宣威市森达天成红木文化有限公司及第三人李小芳债权人代位权纠纷一案，本院于2018年8月17日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年2月20日公开开庭进行了审理。 原告杨建明向本院提出诉讼请求：1、判令三被告在原告对第三人李小芳享有的债权200万元及其以200万元为本金自2015年6月1日起至付清款项之日止按月利率2%计算的利息。2、判令三被告支付迟延履行期间的加倍债务利息：以200万元及实现债权费用73,500元为本金，从2017年6月23日至履行完毕之日，利率按每日万分之1.75计算的债务利息。3、判令三被告支付原告向第三人李小芳主张债权已实际支付的律师费40,000元、案件受理费28,240元、公告费260元、保全费5,000元。4、判令被告承担本案诉讼费用。 事实与理由：原告杨建明起诉第三人李小芳、案外人王飞民间借贷纠纷一案经昆明市西山区人民法院审理后作出（2016）云0112民初7034号民事判决书，判决由李小芳与王飞共同向原告承担欠款200万元及利息的清偿义务。该判决发生法律效力后，原告依法向昆明市西山区人民法院申请执行，执行案号（2017云0012执2896号）。经昆明市西山区人民法院调查，李小芳与王飞名下暂无财产可供执行，于2018年3月15日作出执行裁定书，终结本次执行。后原告调查发现，依据人民法院已经发生法律效力的（2015）昆民三初字第190号裁判文书，李小芳对三被告享有债权，并已向昆明市中级人民法院申请执行，执行案号2016云01执613号。该院对被告宣威市森达天成红木文化有限公司的财产进行了查封，但李小芳至今未申请评估，显属怠于行使到期债权，要求代位行使该债权。 被告秦斌辩称：对所欠债务以及担保的事实予以认可，但认为本案的起诉不符合法律规定：1、本案起诉前，李小芳已经对其享有的债权进行了起诉，经昆明中院审理后制作了生效法律文书，李小芳已经申请进入了执行程序。现在又对秦斌起诉，就会产生两份生效的法律文书，违反了一事不再理的原则；2、根据合同法的规定，债务人是否怠于行使债权，最高人民法院也有司法解释，本案不存在相应的前提条件，被告宣威市森达天成红木文化有限公司的土地已经在执行程序中被法院查封，之后一直没有对该土地作出处理，原因是森达公司的土地还欠宣威市经济开发区八百多万元款项，宣威市经济技术开发区不让处置土地，第三人不存在怠于行使权利。 被告宣威市乐丰乡雄沟煤矿经本院依法公告送达应诉通知书和开庭传票传唤未到庭应诉答辩。 被告宣威市森达天成红木文化有限公司辩称：原告已经发现第三人申请法院对宣威市森达天成红木文化有限公司的土地进行查封，有可供执行财产，可以向昆明西山区法院申请恢复执行，不必要产生新的诉讼，同意被告秦斌的答辩意见，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人李小芳辩称：我并未怠于行使到期债权，我申请查封的森达公司的土地是三块，第一块是有他项权证的债权人已经拍卖，但不足以清偿土地抵押人的债权，拍卖款可能已经给付到债权人；第二块土地也不足以清偿土地抵押人的债权，这块土地的他项权人没有申请处置；第三块土地虽然没有抵押，但宣威市森达天成红木文化有限公司差开发区办证的费用约800多万元，这块土地也没有交到秦斌的手中，我如果申请处置，所得收益还不够支付相关费用，如果现在原告来行使代位权，就要交相关费用，这些费用就不一定能收回，这些费用让我来承担，我就觉得很冤，我也不同意。 原告为证明其主张，向本院提交了如下证据材料： 1、宣威市乐丰乡乡雄沟煤个人独资企业矿营业执照复印件、宣威市森达红木文化有限公司营业执照及组织机构代码证复印件，秦斌身份证复印件、李小芳户籍证明复印件各一份，证明被告及第三人的身份信息及主体资格。 2、2016云0112民初7034号判决书复印件，2017云0112执2896号受理执行案件通知书，2017云0112执2896号执行裁定书，2017云0112执2896号协助执行通知书，2017云0112执2896号之一执行裁定书，用以证明原告对案外人王飞、本案第三人李小芳享有200万元及利息的到期债权，现王飞、李小芳名下已无财产可供执行，已裁定终本。 3、2015昆执保字第271号强制执行通知书，查封财产清单，2015昆民三初字第190号民事调解书，强制执行申请书，执行和解协议，终结2016云01执613号案件的执行裁定书，续查封申请书，2016云01执613号委托执行函及协助执行通知书，证明第三人对三被告享有500万元及利息的到期债权，第三人怠于行使前述到期债权。 4、土地登记卡及续卡，人民法院公告2017年8月2日竞买公告及拍卖截图，证明次债务人宣威市森达天成红木文化有限公司名下的三宗土地均具备处置条件。 经过当庭质证，被告秦斌对第一、二组证据没有意见，对第三组证据的证明方向有意见，认为第三人李小芳对到期债权积极行使了权利，不存在怠于行使权利的情况，对第四组证据的真实性无异议，但认为不能证明其是国家机关发放的权利证书，不能证明原告的证明目的，这三块土地中有两块已经被抵押权人通过诉讼后申请拍卖，已经成交了，另外一块土地由于没有交清土地出让金，宣威市经济技术开发有限公司已经提起诉讼，要求森达公司支付土地出让金。 被告宣威市森达天成红木文化有限公司同意被告秦斌的质证意见外，认为原告提交的第三组证据恰好能证实本案中的第三人没有怠于行使到期债权，第四组证据恰好说明了三宗土地均不具备处置条件，两块土地经过他项权利登记进入了拍卖程序，第三块土地虽然登记在森达公司名下，但由于差800万元的出让金，也是不能对其进行处置的。 第三人李小芳对原告提供的证据没有意见，对土地行使的权利同意两被告的意见，认为在第三组证据中都能看出来我一直关注这件事，但由于客观事实的存在，在我缴纳评估费之前，我了解到这块土地还欠出让金，所以没有继续对土地进行处置。 被告秦斌、被告宣威市乐丰乡雄沟煤矿和被告宣威市森达天成红木文化有限公司在举证期限内未向本院提供证据材料。 本院认为，原告提供的上述证据真实、合法，与本案具有关联性，且能相互印证，本院予以采信。被告宣威市乐丰乡雄沟煤矿经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。 根据庭审质证，本院认定法律事实如下：原告杨建明与被告李小芳、王飞民间借贷纠纷一案，于2017年3月10日经昆明市西山区人民法院作出（2016）云0112民初7034号民事判决书，判决：1、由被告王飞、被告李小芳于本判决生效后十日内共同偿还原告杨建明借款本金2000000元及该款自2015年6月1日起至付清款项之日止按月利率2%计算的利息；2、由被告王飞、被告李小芳于本判决生效之日起十日内共同支付原告杨建明律师费40,000元。案件受理费28,240元、公告费260元、保全费5,000元由被告王飞、被告李小芳共同承担。该判决发生法律效力后，原告杨建明2017年6月27日依法向昆明市西山区人民法院申请执行，执行案号为（2017云0012执2896号）。昆明市西山区人民法院调查后以李小芳、王飞名下暂无财产可供执行，于2018年3月15日作出执行裁定书，终结本次执行。后原告杨建明了解到李小芳对被告秦斌、宣威市乐丰乡雄沟煤矿和宣威市森达天成红木文化有限公司享有到期债权，并经昆明市中级人民法院作出（2015）昆民三初字第190号民事调解书，李小芳已向昆明市中级人民法院申请执行（执行案号2016云01执613号）。昆明市中级人民法院于2015年4月2日对被申请执行人宣威市森达天成红木文化有限公司名下位于宣威市虹桥园区两块土地依法进行查封：1、地号5203810032019902100，面积31115.64㎡；2、地号5303810032019902900，面积26517.74㎡。2016年9月9日，李小芳与秦斌和宣威市森达天成红木文化有限公司达成执行和解协议，由秦斌和宣威市森达天成红木文化有限公司分六期向李小芳支付双方确认款7200000元。后秦斌和宣威市森达天成红木文化有限公司未按照执行和解协议履行，李小芳一直未申请恢复执行，也未提起诉讼。 本院认为，代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。本案中，原告杨建明的债权已经生效判决确认并在申请法院强制执行后，因李小芳与另一被执行人王飞暂无财产可供执行而终结该次执行程序；李小芳对秦斌、宣威市乐丰乡乡雄沟煤矿和宣威市森达天成红木文化有限公司的到期债权，经昆明市中级人民法院作出（2015）昆民三初字第190号民事调解书所确认，并在李小芳申请执行后，由李小芳与秦斌和宣威市森达天成红木文化有限公司达成和执行解协议，但并未实际履行。李小芳申请恢复执行原生效判决或执行和解协议的期间自2017年1月30日（即和解协议约定的履行期间的最后一日）开始计算，对此，李小芳可以依法提起诉讼，也可以按照民事诉讼法第二百三十九条规定的申请恢复执行的两年的期限内申请恢复对原判决的执行。但李小芳除了申请财产续查封外，并未主动行使权力。李小芳虽然提出自己未申请执行是因为宣威市森达天成红木文化有限公司被查封的土地尚欠800多万元土地出让金，如申请恢复执行可能不能收回相关申请执行费用，但并未提供证据予以证实。因此，李小芳的行为对杨建明的债权实现造成损害，构成怠于行使到期债权。对于被告宣威市森达天成红木文化有限公司认为原告杨建明应申请恢复执行实现债权的主张，因原告杨建明不能直接代替李小芳申请恢复执行，故被告宣威市森达天成红木文化有限公司的主张不能成立。 综上，原告杨建明关于代位行使李小芳债权的主张成立，被告秦斌、被告宣威市乐丰乡乡雄沟煤矿和被告宣威市森达天成红木文化有限公司应在杨建明对李小芳享有的债权范围内代为履行清偿责任。李小芳享有的债权，已由昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初7034号判决书所确认，杨建明在本案中的诉讼请求，属于对该判决确认债权的重申，故无须重复判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第十九条以及《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、第十条之规定，判决如下： 由杨建明在昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初7034号判决书确定的债权范围内，代位行使昆明市中级人民法院（2015）昆民三初字第190号民事调解书确定的李小芳对秦斌、宣威市乐丰乡雄沟煤矿和宣威市森达天成红木文化有限公司的债权。 案件受理费人民币35，548元、公告费400由三被告负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，申请执行的期间为二年。 审 判 长 朱 泽 人民陪审员 张 倩 人民陪审员 蒋丽萍 二〇一九年三月十二日 书 记 员 黄志超