广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0606刑初4084号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人吴某平，男，1978年6月11日出生，汉族，初中文化，百货店员工，户籍地广东省丰顺县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人周志健，广东天道勤律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉[2018]4018号起诉书指控被告人吴某平犯开设赌场罪，于2018年11月30日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。经本院审查认为，本案不宜适用简易程序，于2018年12月19日决定转为适用普通程序。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员曾婉珊出庭支持公诉，被告人吴某平及其辩护人周志健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称：2017年9月至2018年6月9日期间，被告人吴某平取得兴达赌博网站的代理账号“ak107”，并在该代理账号下设置四个子账号，分别将子账号“wer888”交给下线吴某（另案处理）、“pm988”交给下线“莲娇”（另案处理）、“asd788”交给下线“喵”（另案处理）、“wyp5789”用于被告人吴某平自己接受投注。被告人吴某平通过上述三个子账号来接受下线的非法“六合彩”网络赌博投注，另通过其本人使用的子账号“wyp5789”接受参赌人员张某、王某灼（均另案处理）的投注，从上述投注额中赚取佣金和赔率差。据该网站数据统计，从2018年5月1日至2018年6月9日，该网站共接受被告人吴某平有效投注额共计人民币161015元。2018年6月9日21时许，民警在佛山市顺德区伦教街道一百货店内抓获被告人吴某平。公诉机关提供了下列证据：1.抓获经过；2.被告人吴某平的供述及对证人吴某、王某灼、张某、彭某1的辨认笔录，对开设赌场地点、作案时使用的涉案手机电脑、赌博网站后台数据截图、微信账号资料截图、相关参赌人员微信聊天记录截图及微信投注情况截图的指认笔录；3.证人吴某的证言及对被告人吴某平的辨认笔录，对开设赌场地点、作案时使用的涉案手机电脑、赌博网站后台数据截图、微信账号资料截图、接受他人投注的微信聊天记录截图及微信交易记录截图的指认笔录；4.证人王某灼的证言及对被告人吴某平的辨认笔录，对被抓获地点、微信账号资料截图、微信投注记录截图的指认笔录；5.证人张某的证言及对被告人吴某平的辨认笔录，对微信投注记录截图的指认笔录；6.证人彭某1、彭某2的证言；7.户籍证明及常住人口基本信息；8.前科查询表；9.搜查证及搜查笔录；10.扣押及发还清单；11.行政处罚决定书及执行回执；12.微信聊天记录及交易记录；13.赌博网站后台数据截图；14.说明；15.现场勘验笔录及照片。公诉机关据此认为，被告人吴某平无视国家法律，为赌博网站担任代理，接受投注，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议判处被告人吴某平有期徒刑九个月至一年六个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人吴某平对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据及所提的量刑建议均无异议。被告人吴某平的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人如实供述犯罪事实；2.被告人犯罪情节较轻，对社会危害性相对较小；3.被告人案发后主动向公安机关提供举报其上线，为立功表现；4.被告人上有年迈父母亲、下有幼小孩子需照顾，妻子自身患有疾病；5.被告人患有糖尿病等疾病，长期羁押不利于治疗。综上，请求法庭对被告人从轻处罚并判处九个月以下有期徒刑或适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人吴某平犯开设赌场罪的事实清楚，据以指控犯罪的证据，经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，公安机关在案发现场未能起获涉案赌资，经被告人吴某平交代，涉案赌资及利润已用于日常开销。上述事实有公诉机关提供并经庭审质证的被告人供述、说明等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，被告人吴某平无视国家法律，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。被告人吴某平为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注属于“情节严重”的情形。佛山市顺德区人民检察院指控被告人吴某平犯开设赌场罪,罪名成立。被告人吴某平归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。辩护人所提第1、2点辩护意见，经查属实，本院予以采纳；辩护人所提第3点辩护意见，经查被告人未提供重要线索从而协助公安机关得以侦破其上线开设赌场案件，本院不予采纳；辩护人所提第4、5点辩护意见不属于法定量刑情节，本院酌情予以考虑；辩护人提出被告人吴某平的犯罪较轻可适用缓刑的建议，本院予以采纳。公诉机关所提的量刑建议与被告人吴某平的罪责不相适应，本院不予采纳。对于扣押的作案工具应予以没收、上缴国库。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项及第二款第（六）项的规定，判决如下：被告人吴某平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、对扣押在案的被告人吴某平的作案工具（手机一台、电脑主机一台、电脑显示器一台、电脑键盘一个）予以没收，由扣押单位上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  刘学弟人民陪审员  黄杏冰人民陪审员  尤惠璇二〇一九年三月十八日书 记 员  黄浩斌附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。