安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖13民终47号 上诉人（一审被告）：苗克侠，女，1945年5月4日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市埇桥区，现住安徽省宿州市。 委托诉讼代理人：贾立建，安徽安康律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：杨某，男，2010年11月10日生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 法定代理人：刘梦，女，1984年11月24日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：王茂峰，安徽玉金律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：汪某，男，2009年6月8日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 法定代理人：汪利，男，1978年3月15日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（一审被告）：刘元元，女，1980年10月5日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市，现住安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（一审被告）：汪利，男，1978年3月15日出生，汉族，户籍地安徽省，现住安徽省宿州市埇桥区。 汪某、汪利、刘元元共同的委托诉讼代理人：王飞，时村镇法律服务所法律工作者。 上诉人苗克侠因与被上诉人杨某、汪某、汪利、刘元元生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 苗克侠上诉请求：撤销一审判决并依法改判驳回杨某对其的诉讼请求。事实与理由：根据双方一审提供的证据及证人证言能够证明杨某的受伤是由汪某造成，根据法律规定，汪某应当承担赔偿责任，而苗克侠尽到了管理义务，不应承担任何责任。 杨某答辩称：认可苗克侠的部分上诉意见，汪利及刘元元应当承担赔偿责任。苗克侠存在管理疏漏的责任。 汪某、汪利、刘元元答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，苗克侠应当承担赔偿责任。杨某承担40%的责任也是正确的。 杨某向一审法院请求：请求判令苗克侠、汪某、汪利、刘元元支付给医疗费13587.69元、护理费122.2元／天×13天＝1588.6元、住院伙食补助费100元／天×13天＝1300元、营养费100元／天×13天＝1300元、伤残赔偿金58312元、精神抚慰金7000元、交通费260元，计83348.29元。 一审法院认定事实：2017年5月13日下午，杨某母亲及姨妈刘某带杨某在苗克侠经营的气垫床上玩耍，为此支付了苗克侠5元费用。杨某在玩耍时受伤，事发时其母亲并不在场。杨某称是汪某从高处蹦下导致其受伤。杨某随后被送往皖北煤电集团总医院治疗，被诊断为：左尺桡骨骨折，至2017年5月22日出院，门诊花费为604元（147元＋147元＋262元＋48元），住院费21394.14元除去医保统筹支付外个人支付了10536.11元。2017年10月23日至10月26日，杨某再次入住皖北煤电集团总医院取出内固定，住院费4363.57元除去医保统筹支付，个人支付了2222.58元。2017年12月8日，杨某伤残等级经安徽天和司法鉴定所鉴定为十级伤残。 一审法院认为：杨某申请的证人刘某系其姨妈，具有利害关系，其证言不予采信，且其与苗克侠也并未亲眼看到汪某实施了侵害行为，故杨某的损害系汪某造成的事实不予认定，杨某请求汪某及其父母承担赔偿责任的请求，不予支持。苗克侠作为气垫床的经营者，称张贴了警示须知，证据不足，未尽到安全保障义务，故其对杨某的损害应承担一定的责任；杨某作为无民事行为能力人，事发时监护人不在场未尽到监护职责，其自身也应承担部分责任，结合本案案情，苗克侠承担60%的赔偿责任为宜。杨某系城镇居民，其损失应按照城镇居民标准计算。各项损失经审查认定如下：1、医疗费，两次住院费用总额超出杨某请求的数额13587.69元，且依据相关法律规定杨某医保报销后仍可向侵权人主张，故杨某医疗费损失13587.69元予以确认；2、护理费，原告两次住院计14天，原告仅请求13天，故护理费应为114.2元／天×13天＝1484.6元；3、住院伙食补助费，参照安徽省公务人员出差补助标准30元／天的标准应为30元／天×13天＝390元；4、营养费无相应的医嘱，不予支持；5、伤残赔偿金，安徽天和司法鉴定所鉴定意见书关于原告构成十级伤残的意见，各方均无异议，予以采信，该项费用应为29156元／年×20年×10%＝58312元；6、精神抚慰金，结合杨某伤残等级，应为5000元较为适宜；7、交通费，因无相关交通费票据不予支持。综上，杨某损失应为78774.29元（13587.69元＋1484.6元＋390元＋58312元＋5000元），苗克侠承担60%即47264.57元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决一、苗克侠于判决生效后十日内赔偿原告杨某损失47264.57元。二、驳回杨某的其他诉讼请求。案件受理费942元，由杨某负担407元，苗克侠负担535元。 二审中，苗克侠申请证人张某、李某出庭作证，欲证明汪某造成杨某受伤。杨某质证认为：两证人基本能证实杨某的伤是由汪某造成，根据证人及汪利陪同杨某到医院看病的事实，证言具有客观真实性。汪某、汪利、刘元元质证认为：证人证言均不真实，他们都不在现场，只是听到杨某哭声后才到现场，不能证明是汪某导致杨某受伤。 本院对两证人证言的认证意见为：证人张某、李某均为在涉案气垫床旁经营小生意，虽未目睹杨某受伤的经过，但两人均在听到杨某哭声后赶到现场，其两人证言与苗克侠及杨某姨妈刘某关于事发后现场情况的陈述一致，能够证实杨某受伤后第一时间，汪某被询问是否由其造成，汪某给予肯定回答。再结合汪利陪同杨某及家人前往医院治疗的情况，能够认定杨某所受伤系汪某造成。故，本院对两证人证言的真实性及证明效力予以确认。 审理查明：2017年5月13日下午，杨某母亲及姨妈刘某陪同杨某在苗克侠经营的气垫床上玩耍，为此支付了苗克侠5元费用。杨某在玩耍时受伤，事发时其母亲并不在场。杨某称是汪某从高处蹦下导致其受伤。汪某父亲汪利上前询问汪某是否由其造成，汪某回答是。随后，汪利带领汪某陪同杨某及其家人前往皖北煤电集团总医院治疗。经诊断为：左尺桡骨骨折。至2017年5月22日出院，门诊花费为604元（147元＋147元＋262元＋48元），住院费21394.14元除去医保统筹支付外个人支付了10536.11元。2017年10月23日至10月26日，杨某再次入住皖北煤电集团总医院取出内固定，住院费4363.57元除去医保统筹支付，个人支付了2222.58元。2017年12月8日，杨某伤残等级经安徽天和司法鉴定所鉴定为十级伤残。 本院认为：苗克侠上诉称其对杨某所受伤害无责任，应由实际侵权人汪某承担相应的赔偿责任。审理认为，苗克侠作为气垫床的经营者，并非仅具有管理义务，其在一定范围内具有安全保障义务，由于其管理疏漏造成杨某受伤，应对杨某的损害承担一定的责任。但对于被侵权人的损失应由实际侵权人负担。根据杨某第一时间的陈述、苗克侠及证人刘某、张某、李某的证言及汪利带领汪某陪同杨某前往医院治疗的情况，能够认定杨某的伤害由汪某造成。汪利及刘元元作为其监护人应当对此承担责任。因一审法院判决杨某承担40%的责任，其并未上诉。本院仅在剩余60%的责任中对苗克侠及汪利、刘元元的责任进行划分。综合本案案情，本院认定苗克侠对杨某损失承担10%的责任，金额为7877元；汪利、刘元元承担50%的责任，金额为39387元。 综上所述，苗克侠的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018)皖1302民初231号民事判决； 二、汪利、刘元元于判决生效后十日内赔偿杨某损失39387元； 三、苗克侠于判决生效后十日内赔偿杨某损失7877元； 四、驳回杨某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费942元，由杨某承担407元，苗克侠承担95元，汪利、刘元元承担440元；二审案件受理费1884元，由汪利、刘元元承担1684元，苗克侠承担200元。 本判决为终审判决。 审判长 张 奥 审判员 李 超 审判员 欧阳顺 二〇一九年三月一日 法官助理仰芮 书记员李秋琳 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。