广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0491民初1393号原告：深圳市奇信建设集团股份有限公司，住所地：深圳市福田区江南名苑一、二层。法定代表人：余少雄，总经理。委托诉讼代理人：赵毅，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈村霞，女，汉族，系原告公司员工。被告：珠海横琴灏怡房地产开发有限公司，住所地：珠海市横琴新区宝华路6号105室-30741（集中办公区）。法定代表人：林兴，董事长。委托诉讼代理人：陈昱，北京大成（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨梅，北京大成（珠海）律师事务所律师。原告深圳市奇信建设集团股份有限公司（以下简称深圳奇信公司）诉被告珠海横琴灏怡房地产开发有限公司（以下简称横琴灏怡公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月29日受理后，依法适用简易程序进行审理，于2018年12月6日和2019年1月10日分两次公开开庭进行了审理。原告深圳奇信公司的委托诉讼代理人赵毅，被告横琴灏怡公司的委托诉讼代理人陈昱、杨梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳奇信公司向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令被告双倍返还原告投标保证金共计1,000,000.00元，并支付其中五十万保证金的利息37430.56元（暂计算至自2017年5月5日至2018年10月26日，其余利息待被告返还保证金之日再确定）。2．请求法院判令被告支付原告中标工程的项目组人员工资损失488,250.00元（2017年9月12日至2017年12月31日）。3．请求法院判令被告支付原告施工图设计费用，前期投标施工图设计费用176800元（深化面积88400平方米，每平方米按照2元计算）、中标后施工图设计费用279000元（设计面积31000平方米已完成60%，按照每平方米15元计算），共计455800元。4．请求法院判令被告支付原告投标支出的其他费用合计10316元。5．请求法院判令被告支付原告预期合同利润损失1,480,000.00元。上述五项诉讼请求共计3,402,046.56元。6．请求法院判令被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2017年4月20日被告以电子邮件的形式向原告发送了《灏怡财富中心幕墙深化设计及施工工程》的招标文件及资料。原告随即展开投标工作，按照招标文件的要求于2017年5月5日向被告支付了500,000元投标保证金。2017年9月12日被告向原告发出了中标通知书，原告中标塔楼B标段，中标价为41,500,000元。2017年9月28日被告又以电子邮件的形式向原告发送了中标项目的《灏怡财富中心幕墙工程施工合同》，邮件内容明确告诉原告不能修改合同内容，只能填写乙方信息。原告填写乙方信息盖章后派人送至被告的成本控制部，被告迟迟不向原告交送经被告盖章的施工合同，导致原告无法就中标项目进行施工。后经发现塔楼B标段工程已经由被告发包至其他单位进行施工。原告就涉案项目的投标工作投入了大量的人力物力，包括组建项目部，中标前期和后期的图纸深化设计，投标其他文件的制作等，现在被告的违约行为，已经严重损害了原告的合法权益。被告横琴灏怡公司辩称，一、被告向原告发出中标通知书后，原告未按中标通知书规定时间签订合同，系原告怠于行使签订合同的权利，放弃中标资格。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十五条第二款规定：“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。”根据《中华人民共和国招标投标法实施条例》第七十四条规定：“中标人无正当理由不与招标人订立合同，在签订合同时向招标人提出附加条件，或者不按照招标文件要求提交履约保证金的，取消其中标资格，投标保证金不予退还。对依法必须进行招标的项目的中标人，由有关行政监督部门责令改正，可以处中标项目金额10‰以下的罚款。”根据《珠海经济特区建设工程招标投标管理办法》第六十三条规定：“中标通知书发出之后，中标人有下列情形之一的，视为放弃中标：（一）书面明确表示放弃中标的；（二）提出招标人不能接受的附加条件的；（三）提出招标人不能接受的有关投标文件或者合同实质内容更改要求的；（四）未按照招标文件规定与招标人签订合同的；（五）未按照招标文件规定向招标人提交履约担保的。放弃中标的投标人在确认放弃中标行为之日起一年内，不得参与本市建设工程项目投标。”根据《珠海经济特区建设工程招标投标管理办法》第六十七条规定：“投标人有下列情形之一的，投标保证金不予退还：（一）放弃中标的；……”根据招标文件第四章第四条第1款约定：“中标人应按中标通知书中规定的时间、地点与招标人按照招标文件所附合同格式签订合同。”第2款约定：“中标通知书发出后，中标人放弃中标项目，或无正当理由不在规定的时间内与招标人签订合同……，招标人可以取消其中标资格并没收其投标保证金；给招标人造成的损失超过投标保证金数额的，中标人应对超过部分予以赔偿。”因原告无正当理由不在规定的时间内与招标人签订合同，依据前述法律法规和招标文件规定，原告属于自行放弃中标，因此本次招投标活动未能顺利完成，导致项目施工需要原告重新启动招投标程序，延误工期，甚至影响项目顺利交楼，给被告造成了严重的经济损失，被告保留向原告索赔的权利。二、本案中被告与原告之间未成立建设工程施工合同关系。《中华人民共和国合同法》第二百七十条规定：“建设工程合同应当采用书面形式”。合同法第十条第2款规定：“法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”合同法第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”因此，建设工程合同应采用书面形式，且在招标人与中标人在合同上签字盖章时，建设工程合同方为成立，并非是在中标通知书发出时合同就成立。三、原告要求被告双倍返还投标保证金，并从2017年5月5日起支付五十万保证金的利息，无事实和法律依据，依法应予驳回。首先，由于原告无正当理由未按招标文件和中标通知书规定的时间签订合同，属于原告自行放弃中标，依据《珠海经济特区建设工程招标投标管理办法》和招标文件第四章第四条第2款，被告有权没收其投标保证金，给被告造成的损失超过投标保证金数额的，中标人应对超过部分予以赔偿，对此被告保留向原告主张赔偿的权利。四、原告要求被告支付工资损失、支付中标工程项目的图纸深化设计费用、前期投标支出的其他费用、预期合同利润损失，毫无事实和法律依据，依法应予驳回。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十五条第二款规定：“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。”原告系由于自身无正当理由在规定时间在签订合同，依法丧失中标资格，其给自身造成的经济损失，与被告无关。综上所述，原告的诉讼请求毫无事实依据和法律依据，应当予以驳回，请贵院依法查明事实，驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2017年4月20日，“珠海灏怡地产赵工”通过379×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向“健康幸福”的735×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一封邮件，邮件内容为：“你好，邮件附件为灏怡地产幕墙招标文件，请仔细阅读并按要求回标，谢谢！收到此邮件请回复”在电子邮件附有一份附件，附件名称为“（终）幕墙招标资料——发各投标单位”即《灏怡财富中心幕墙深化设计及施工工程招标文件》。深圳奇信公司主张“健康幸福”邮箱使用人为该公司员工彭毅。《灏怡财富中心幕墙深化设计及施工工程招标文件》第二章第七条第2款约定，未中标投标人的投标保证金在招标人确定中标人后，且投标人交还完整的招标资料后10个工作日内无息退还；中标人的投标保证金直接转为履约保证金。第二章第七条第3款约定如投标人有下列情形之一的，招标人将没收其投标保证金：……3.4中标人未能在规定的期限内签署合同或提交履约保证金。第四章第四条第一款约定，中标人应按中标通知书中规定的时间、地点和招标人按照招标文件所附合同格式签订合同。第四章第四条第二款约定，中标通知书发出后，中标人放弃中标项目，或无正当理由不在规定的时间内与招标人签订合同，或在签订合同时向招标人提出附加条件或者更改合同实质内容的，或拒不提交招标文件所要求的履约保证金的，招标人可取消其中标资格并没收其投标保证金；给招标人造成的损失超过投标保证金数额的，中标人应对超过部分予以赔偿。同时招标人有权自行确定其他中标候选人为中标人。2017年5月5日，深圳奇信公司向横琴灏怡公司通过中国建设银行转账人民币伍拾万元整，用途注明为灏怡财富中心幕墙深化设计及施工投标保证金。同日，横琴灏怡公司出具收据一份，注明收到深圳奇信公司投标保证金500000元。2017年9月12日，横琴灏怡公司向深圳奇信公司发出《中标通知书》，主要内容为：“经过我司评标领导小组一致推荐确认你单位为本工程项目塔楼B标段的中标人，中标含税总价为41500000.00元（总价包干）。你单位收到中标通知书后，请于2017年9月30日前按招标文件要求与招标人签订合同”。2017年9月28日，横琴灏怡公司工作人员通过ｌｉｎ×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向为“健康幸福”的735×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一封邮件，内容为：附件为我司灏怡财富中心项目幕墙施工工程合同（请填写合同中乙方相关信息，其他内容不允许修改），请盖章后2017年9月29日送至我司成控部，另附件招标图纸两套需贵司来我司成本部取回盖章，明日送至我司成控部。该邮件中附件为压缩文件，文件名称为“奇信.rar”，该邮件中还记载了横琴灏怡公司地址、联系人、电话、传真、手机、邮编。深圳奇信公司认可收到该邮件，称已经将合同盖章并交给横琴灏怡公司。2017年10月10日，横琴灏怡公司工作人员廖华平通过431×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向“春泥”的366×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一封邮件，内容为“图纸已发，请查收”，两份附件分别为20170619目前下发工地的最新图纸归档和20170817整合的建筑施工图；2017年10月19日，横琴灏怡公司工作人员廖华平通过431×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向“春泥”的366×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一封邮件，内容为“罗总，附件是针对昨天问题的回复意见。另外请提供玻璃的计算书”，附件为灏怡财富中心图纸待解决事宜；2017年10月19日，“我自己的邮箱”通过366×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向431×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一份邮件，附件内容为“埋件计算书”；2017年10月24日，横琴灏怡公司工作人员廖华平通过431×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向“春泥”的366×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一封邮件，内容为“罗总，你参考一下计算书”，附件为“2017-10-24+珠海灏怡财富幕墙工程A塔预埋件计算书第四版”；2017年10月29日，“我自己的邮箱”通过366×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向431×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一份邮件，附件内容为“20171026珠海灏怡财富中心B塔14～45F预埋件施工图”；2017年12月8日，“我自己的邮箱”通过366×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向431×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一份邮件，附件内容为“标准板块节点图”；2017年12月16日，横琴灏怡公司工作人员廖华平通过431×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向“春泥”的366×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发出一封邮件，内容为“各幕墙施工单位，附件是我们的泛光照明的招标图纸。其中电器部分尚未设计，后期由专业施工单位深化。但节点大样已有考虑。各单位在幕墙深化设计时需要重点考虑与灯光节点的配合”，附件为“20170922facade100%DDlightngpackage”。2017年12月19日，深圳奇信公司委托律师向横琴灏怡公司发出律师函，称在深圳奇信公司收到中标通知书后，横琴灏怡公司曾以电子邮件的形式向深圳奇信公司发送了施工合同，奇信公司也按照要求盖好公章并派人送至横琴灏怡公司，但截止本函发出之日，奇信公司仍未收到盖有横琴灏怡公司公章的施工合同，导致双方无法签约，深圳奇信公司无法按照合同约定进场施工。而且深圳奇信公司还发现涉案中标塔楼B标段已有其他施工队经常施工，而横琴灏怡公司没有就更换施工单位的行为给予深圳奇信公司任何解释。深圳奇信公司建议横琴灏怡公司收到本律师函之日起七日内与深圳奇信公司签订施工合同，或者，如横琴灏怡公司对无法签订施工合同有其他自身原因，亦可在七日内与深圳奇信公司沟通协商解决。本院认为，本案争议焦点是双方之间是否已经成立建设工程施工合同。《中华人民共和国合同法》第十条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”《中华人民共和国合同法》第二百七十条规定：“建设工程合同应当采用书面形式。”从上述规定来看，当事人双方要成立建设工程施工合同关系的，应当签订书面合同，除非出现《中华人民共和国合同法》第三十六条规定的情形。而《中华人民共和国招投标法》第四十六条第一款规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”故在采用招投标建立建设工程合同关系中，招标文件和中标通知书并不属于《中华人民共和国合同法》第三十二条规定的合同书或者第二百七十条规定的书面形式，深圳奇信公司在本案中以自己已经收到中标通知书为由认为已经与横琴灏怡公司之间成立建设工程合同关系的主张没有依据，本院不予支持。对于横琴灏怡公司与深圳奇信公司在约定的签订合同期限届满后的邮件往来。本院认为，虽然双方未成立建设工程施工合同，但由于横琴灏怡公司已经向深圳奇信公司发出中标通知书，即双方均有意成立建设工程施工合同关系，故双方就工程有关事项进行邮件往来并无不当，而且此种协商也并不属于《中华人民共和国合同法》第三十七条规定的建设工程施工合同的主要义务，故并不能凭双方邮件往来认定双方已经成立建设工程施工合同关系。对于合同未能成立的原因，本院认为，深圳奇信公司在接到中标通知书后，应当按照中标通知书规定的时间按招标文件与横琴灏怡公司签订合同，而且在横琴灏怡公司于2017年9月28日向深圳奇信公司发出电子邮件（附件为合同文本）并要求深圳奇信公司填写乙方信息加盖公章送还给横琴灏怡公司的情况下，深圳奇信公司虽然主张已经将加盖了深圳奇信公司公章的合同书提交给横琴灏怡公司，但深圳奇信公司没有提供邮寄凭证或者签收凭证等可以证明其主张的证据，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，本院确定由深圳奇信公司承担举证不能的责任，进而认定合同未能成立的原因是深圳奇信公司未按约定签订合同。对于深圳奇信公司提出的要求双倍返还投标保证金的主张，本院认为，按照招标文件第四章第四条第二款约定，在深圳奇信公司无正当理由拒不签订合同的情况下，横琴灏怡公司有权取消深圳奇信公司中标资格并没收深圳奇信公司支付的投标保证金。故本院对深圳奇信公司提出的此项主张不予支持。对于深圳奇信公司提出的其他诉讼请求，因其主张均是以横琴灏怡公司违约为基础而提出的，而本院认定的是本案双方并未成立建设工程施工合同关系，故对于深圳奇信公司这些请求均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第三十二条、第二百七十条、《中华人民共和国招投标法》第四十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：驳回原告深圳市奇信建设集团股份有限公司的诉讼请求。本案受理费人民币17008元，由原告深圳市奇信建设集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  葛阳辉二〇一九年三月十二日法官助理王骏书记员何绍峰