四川省达州市达川区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1703民初3600号 原告：**，男，汉族，生于1990年9月3日，户籍地四川省达州市达川区,现住达州市通川区。 委托诉讼代理人：刘永亮，达州市通川区东城法律服务所法律工作者。 被告：中铁七局集团第二工程有限公司，住所地：辽宁省沈阳市和平区胜利南街409-5号。 统一社会信用代码：91610000719765119G。 法定代表人：张中齐。 诉讼委托代理人：牛乾，男，汉族，生于1994年9月15日，住河南省辉县。 被告：谢贵春，男，汉族，生于1982年4月20日，住达州市达川区。 委托诉讼代理人:刘登峰，四川绥定律师事务所律师。 被告：蒲正映，男，汉族，生于1966年5月14日，住达州市通川区。 委托诉讼代理人：于昌安，达州市达川区法通法律服务所法律工作者。 诉讼委托代理人:曹峻峰，达州市达川区百节法律服务所法律工作者。 被告：王佑兵，男，汉族，生于1975年6月4日，住四川省达州市通川区。 原告**诉被告中铁七局集团第二工程有限公司（以下简称中铁七局二公司）、达州市天合劳务有限公司（以下简称天合劳务公司）、谢贵春、蒲正映关于提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2017年10月20日依法作出（2017）川1703民初2388号民事判决书，**和谢贵春不服提出上诉。2018年7月23日达州市中级人民法院作出（2018）川17民终531号民事裁定书，撤销本院（2017）川1703民初2388号民事判决，发回重审。本院于2018年10月8日重新立案，依法适用普通程序。审理中因达州市天合劳务有限公司被注销，本案追加股东王佑兵为被告参加诉讼。本案于2019年3月6日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘永亮、被告中铁七局集团第二工程有限公司委托诉讼代理人牛乾、谢贵春委托诉讼代理人刘登峰、蒲正映委托诉讼代理人于昌安、曹峻峰到庭参加诉讼。王佑兵经本院公告合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告**向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令四被告连带赔偿原告因工负伤的后续治疗费19000元，六级伤残及相关的各项损失：残疾赔偿金30727元/元×20年×50%=307270元；精神损害抚问金：5000元×50%伤残系数=25000元；被抚养人生活费按城镇居民消费性支出21991元/年×18年×50%伤残系数=219910元；误工费：3800元/月×12月=45600元；住院期间护理费：住院137天×100元/天=13700元；住院期间伙食补助费：137天×20元/天=2740元；营养费：137天×20元/天=2740元；伤残鉴定费：1400元；交通费：2500元；病历保存费：50元。以上各项合计639910元。2、由四被告共同承担本案全部诉讼费用及其他费用。事实与理由：被告中铁七局二公司与天合劳务公司（该公司于2017年11月25日注销）由被告王佑兵独资经营，系铁路工程违法分包人与承包人关系，谢贵春与天合劳务公司系挂靠关系，蒲正映系被告谢贵春招用的装载机机主，原告系被告劳务公司聘请的装载机驾驶员。原告从2014年2月24日起，即在被告中铁七局二公司承建的巴达铁路工程项目所在地平昌县的涵水梨树坪段的工地上从事装载机驾驶员工作，时至2014年3月16日13时左右，在该段从事装载机填方过程中，因驾驶的装载机发生故障，便下车检查故障，刚到油管处，因该车油管突然爆炸，其液压油喷射在原告脸部，当时将原告击晕，在其液压油管爆裂的同时，其装载机举起的车斗也突然急速滑落，将击晕的原告当场砸伤，伤后由被告中铁七局二公司的项目工作人员送往达州骨科医院住院抢救治疗，住院137天后好转出院，出院医嘱：1、术后1月、2月、3月、6月、9月复查X光片，积极加强功能锻炼，尿道建议不适及时返院就诊；2、休息2月，2月内禁止负重剧烈活动，局部不适，门诊随访。原告出院后，于2014年7月7日向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该委受理后，经查，认为其与天合劳务公司的劳动关系不明确，该局作出了2014年7月11日达市人社工撤[2014]01号工伤认定申请受理撤销决定书；原告于2014年8月4日向巴中市人力资源和社会保障局申报被告中铁七局集团第二工程有限公司为用工主体单位的工伤认定，该局受理后于2014年8月25日书面告知原告必须确立劳动关系。嗣后，原告便向平昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年12月16日作出平劳人仲案字（2014）第35号仲裁裁决书确认原告与被告中铁七局二公司劳动关系成立，被告不服，向平昌县人民法院提起诉讼，平昌县人民法院于2015年3月19日作出了（2015）平民初字第382号民事判决书，认定原、被告之间的劳动关系不成立，原告据此又向巴中市中级人民法院提起上诉，巴中市中级人民法院于2015年8月11日作出了（2015）巴中民终字第309号民事判决书驳回了原告的上诉请求而维持原判，原告仍不服该判决而向四川省高级人民法院申请再审，省院电话告知，按省高院2016年01号文件执行，不受理劳动关系认定，可直接向管辖权人民法院起诉。省高院后来驳回了原告再审请求。原告的伤残等级经达州市金证司法鉴定中心达金司监中心[2016]临鉴字第2135号鉴定为陆级伤残、柒级、玖级三个伤残等级及后续取内固定及尿道扩张术19000元治疗费，原告于2016年6月6日向达川区人民法院起诉，达川区法院驳回了原告诉讼请求，又再次向达州中院上诉，经二审查明和法院给原告做工作，希望原告撤诉以另一法律关系另案起诉。 中铁七局集团第二工程有限公司辩称，中铁七局二公司作为本案被告主体不适格，请求法院依法驳回原告对中铁七局二公司的诉讼请求。已经生效的法律文书已经明确认定了中铁七局二公司和达州天河天河劳务公司签订的劳务分包合同不存在原告所说的违法分包情况。主要是体现在2015平法民初字382号民事判决书、2015巴州民初字309号民事判决书、2016川1703号民初1876号民事判决书。且原告不需遵守中铁七局二公司规章制度，不需接受中铁七局二公司的安排。服从中铁七局二公司的管理。因此中铁七局二公司被告主体不适格。 谢贵春辩称，**并非谢贵春招用，而是由被告蒲正映招用来作为原告驾驶员；原告要求用新的法律标准赔付，不符合法律规定；原告无相关驾驶资质，也无修理车辆的技能，其擅自修理车辆存在明显过错，其应当承担责任。 蒲正映辩称，1、蒲正映不是本案适格主体，在本案中蒲正映仅仅是出租装载机的车主，与被告谢贵春形成的是租赁的法律关系。且已出租的装载机的维修以及工人的工资以及装载机的油费均由被告谢贵春承担。故请求法院驳回原告对被告蒲正映的诉讼请求。2、原告诉请残疾赔偿金，部分金额过高；3、原告诉讼的案由是提供劳务者受害责任纠纷。其本身存在着重大的过失和重大过错，依照侵权责任法的规定，原告应承担相应的责任。 王佑兵未作答辩。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：达州市天合劳务有限公司2008年6月23日设立，法定代表人王佑兵，股东王佑兵，出资比例100%，认缴出资额150万元。营业时间2008年6月23日至2018年6月22日，现已注销。 谢富恒（乙方）与天合劳务公司（甲方）签订《企业挂靠合同》，合同约定谢富恒每年向天合劳务公司交纳管理服务费2万元；乙方利用甲方名义开发票，则乙方利向甲方交纳面值金额的8%；乙方经营上实行内部独立核算，自负盈亏。2011年3月1日谢富恒以天合劳务公司名义与中铁七局二公司巴达铁路项目部签订以清表、基底处理、路基土石方挖、装、运、弃、路基填筑、碾压、便道修建养护等为主要内容的劳务分包《工程劳务分包合同》。合同约定：开始工作日为2011年3月1日，结束工作日为2011年5月20日；合同总价暂定为人民币2242403元，付款方式一律通过开户银行转帐支付。合同签订后，2011年4月8日天合劳务公司出具授权委托书，委托谢富恒代表天合劳务公司全权处理与巴达铁路项目部签订的分包合同中的相关事宜，包括组织工人以及工程机械进行工程劳务施工，并具体负责劳务工地的管理和工程量的结算等，委托权限至合同履行完毕。在施工过程中谢富恒因病，由其子谢贵春负责工地管理等。期间，中铁七局二公司要求提交特种行业操作许可证，谢贵春按要求进行了提交。 2014年2月施工巴达铁路项目工程平昌涵水梨树坪段时谢贵春租用蒲正映的装载机，蒲正映将无特种行业操作许可证的**介绍给谢贵春到工地开该装载机，**与谢贵春协商每月工资3800元。2014年3月16日，原告**发现所驾驶的铲车车斗放不下来，下车查看时，车辆的液压油管发生爆炸，同时车斗掉下砸在**身上，导致**受伤，被送往达州骨科医院住院治疗，2014年7月31日出院，治疗137天，住院期间用去医疗费89998.42元，此款由被告蒲正映垫付。出院医嘱：1、术后1月、2月、3月、6月、9月复查X片，积极加强功能锻炼，尿道建议不适返院就诊。2、休息2月，2月内禁止负重剧烈活动，局部不适，门诊随访。 2014年7月7日，原告向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2014年7月11日作出达市人社工撤[2014]01号工伤认定申请受理撤销决定书。2014年8月4日原告又向巴中市人力资源和社会保障局申报工伤认定，同年8月25日该局书面告知原告确定劳动关系。嗣后原告向平昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年12月16日作出平劳人仲案字（2014）第35号仲裁裁决书，确认原告与被告中铁七局二公司劳动关系成立。被告不服向平昌县人民法院提起诉讼，2015年3月19日平昌县人民法院作出（2015）平民初字第382号民事判决书，认定原、被告之间的劳动关系不成立。原告向巴中市中级人民法院提起上诉，2015年8月11日巴中市中级人民法院作出（2015）巴中民终字第309号民事判决书认定：中铁七局二公司与天合劳务公司所签订的《建筑施工劳务分包合同》中，劳务分包作业项目未超出公司的经营范围。驳回上诉，维持原判。 2016年3月30日原告**向达州金证司法鉴定中心申请了伤残等级及后续治疗费的鉴定，2016年4月8日达州金证司法鉴定中心作出达金司鉴中心（2016）临鉴字第2135号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“（一）被鉴定人**尿道断裂会师术后伴尿道狭窄，持续2年多，不适行尿道扩张术，评定为陆级伤残。被鉴定人**右侧耻骨有上、下支、耻骨联合呈粉碎性骨折，耻骨联合分离移位内固定术后，评定为柒级伤残。被鉴定人**右侧腓骨下段骨折内固定术后，评定为玖级伤残。（二）后续治疗费：被鉴定人**骨盆骨折、右侧腓骨下段骨折内固定术后，需再次住院手术取出内固定及尿道扩张术，预计人民币约19000元左右。 2016年6月原告以中铁七局集团第二工程有限公司、达州市天合劳务有限公司、谢贵春、蒲正映为被告，以工伤保险待遇纠纷向本院提起诉讼，本院认为原告与中铁七局集团第二工程有限公司、达州市天合劳务有限公司劳动关系均不成立，其主张按照工伤保险待遇纠纷计算赔偿费用的法律依据不足，2016年8月24日（2016）川1703民初1876号民事判决书依法驳回了原告的诉讼请求。原告不服，提出上诉，后自愿撤回上诉。2017年8月原告以中铁七局集团第二工程有限公司、达州市天合劳务有限公司、谢贵春、蒲正映为被告，以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼。 同时查明：原告**购买了达州市通川区朝阳办阳平社区二组安置综合楼“阳平丽苑”C-3-5-4号房，从2009年8月31日起居住至今。2016年2月16日**与**离婚，其子陈虹宇（生于2014年8月31日）由**抚养。 本院认为，一、关于责任主体问题。谢富恒不是天合劳务公司的项目经理，与天合劳务公司属挂靠关系，其子谢贵春系巴达铁路项目工程管理人，谢贵春雇请**在工地从事装载机驾驶工作，故，其用工主体系谢贵春。根据《中华人民共和国民侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿的规定，谢贵春对从事装载机驾驶工作需要审查是否持有特种行业操作许可证是知晓的，但谢贵春未尽审查义务，雇请无特种行业操作许可证的**从事装载机驾驶工作，存在过错，应当承担相应过错责任。蒲正映作为出租装载机的车主，应当知晓从事装载机驾驶工作需要持有特种行业操作许可证，在明知**无特种行业操作许可证的情况下将**推荐给谢贵春，应当承担相应的过错责任。原告**明知自己无特种行业操作许可证资质证书仍然从事装载机驾驶工作，其本身具有过错，亦应承担相应的责任。 天合劳务公司明知谢富恒无劳务承包质证，而将其质证借予谢富恒以其名义签订合同，进行劳务承包，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，故天合劳务公司应当对谢贵春承担的责任承担连带赔偿责任。本案在审理中，天合劳务公司在未进行清算的情况下，将公司进行注销，其股东王佑兵未尽清算义务，应当承担天合劳务公司应当承担的责任。 已生效的（2015）巴中民终字第309号民事判决认定中铁七局二公司与天合劳务公司所签订的《建筑施工劳务分包合同》劳务分包作业项目并未超出天合劳务公司的经营范围，不属违法分包劳务。且**与中铁七局二公司未形成劳务关系。故，中铁七局二公司不承担赔偿责任。 综上，本院根据本案的实际情况认定原告**承担20%的责任，被告蒲正映承担10%的责任，被告谢贵春承担70%的责任，被告王佑兵对谢贵春的责任承担连带赔偿责任。 赔偿金额的认定问题。被告对达州金证司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书未提出异议，本院对司法鉴定意见书予以采信。原告虽系农村户籍，但购房居住在城镇多年，其相关赔偿费用按照城镇居民标准计算较为适宜。2018年5月1日至2019年4月30日法庭辩论终结前适用2018年-2019年度人身伤害偿还标准，2017年四川城镇居民人均可支配收入30727元，2017年四川城镇居民人均消费性支出21991元。 原告的损失确认如下：1、残疾赔偿金，原告经鉴定有一个六级、一个七级、一个九级伤残，残疾赔偿金为307270元（30727元/年×20年×50%）；2、精神损害抚慰金25000元（50000元×50%）；3、被扶养人生活费197919元（21991元/年×18年×50%）；4、误工费为15760元[（137天＋60天）×80元/天]；5、护理费为10960元（137天×80元/天）；6、住院期间伙食补助费为2740元（137天×20元/天）；7、鉴定费为1400元；8、交通费，原告主张虽无票据证实，但原告住院实际产生了交通费，本院酌情认定1000元；9、原告主张的病历保存费50元，于法无据，本院不予支持。综上，原告的损失共计562049元。该损失由被告谢贵春承担70%计393434.3元，由被告王佑兵对谢贵春承担的上述金额承担连带赔偿责任；蒲正映承担10%计56204.9元；由原告**承担20%计112409.8元。综上，依照《中华人民共和国民侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、**的人身损害各项损失共计562049元，由谢贵春赔偿393434.3元，王佑兵对谢贵春承担金额承担连带赔偿责任；蒲正映承担56204.9元；**承担112409.8元； 二、驳回**的其他诉讼请求。 上述赔偿费用限本判决生效后十日内支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4798元，由**负担960元，由谢贵春负担3359元，蒲正映承担480元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判长  龙桂梅 审判员  陈 昊 审判员  郝 灿 二〇一九年三月二十五日 书记员  王珺璐