辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0103民初9699号原告：赵洪丹，女，1970年5月2日出生，汉族，住址沈阳市和平区。委托诉讼代理人：李树峰，系原告配偶。被告：沈阳市沈河区福源金东面食部，住所地沈阳市沈河区南通天街52号。负责人：王文杰，该面食部经理。委托诉讼代理人：王作勇，辽宁德民达功律师事务所律师。原告赵洪丹与被告沈阳市沈河区福源金东面食部（以下简称“福源金东面食部”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵洪丹及其委托诉讼代理人李树峰，被告福源金东面食部委托诉讼代理人王作勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵洪丹向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2009年11月1日至2017年8月31日工作期间未与原告签订劳动合同赔偿142800元；2、判令被告返还原告2010年2017年个人垫付的医保代缴全部费用35000元；3、判令被告支付原告2009年至2017年在岗期间加班费7596元；4、判令被告支付原告误工费6000元、交通费100元、材料费200元，合计6300元；5、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告在被告工作期间与被告签订2009至2010年一年的劳动合同，2010年至2017年原告没有签订劳动合同，根据劳动法的规定，被告应支付原告每月二倍工资。原告在被告处工作期间按国家标准，单位应交五险一金，但被告一直在个人缴纳保险，到2017年也没有报销，被告应向原告返还35000款的个人代缴全部保险。原告在被告处工作的2009至2017年期间，没有节假日、双休日的加班费。原告在被解除劳动合同后，没有经济来源，又在诉讼期间不能正常工作，还需家人陪同的误工费、交通费，故起诉至法院。被告福源金东面食部辩称，原告起诉没有事实及法律依据，应予以驳回。1、原牛主张未签订劳动合同的赔偿没有法律依据，双方在原告入职后签订了书面劳动合同，期限为一年。但此后双方的劳动关系一直存续，被告一直在为原告缴纳养老保险，直至双方解除劳动关系，因此原告主张上述费用没有法律依据；2、原告主张的返还医保费用已经在日常工资中予以发放。另外该主张已超过了诉讼时效；3、原告主张的加班费、误工费、交通费、材料费等费用，被告认为没有事实和法律依据，同时相关事宜已经在上一次诉讼中审理终结。对该案件中已审理的部分，本案应直接裁定驳回起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人对真实性无异议的原告提交的医疗保险个人信息证明、银行缴费记录、灵活就业人员信息证明、医疗保险和社会保险权益信息证明、不予受理通知书，以及被告提交的仲裁裁决书、庭审笔录、民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。对于被告有异议的证人陈某的证言，经审查，证人陈某虽然当庭提供证言称原告在被告单位工作过程中存在加班的情况，但被告单位对证人自身在被告单位的工作的情况提出异议，证人对于其自身曾系被告单位工作人员的情况亦未向本院提供相关证据佐证，无法核实证人自身的身份及其证言的真实性，故本院对该份证人证言不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告福源金东面食部是2009年8月20日登记成立的个体工商户。原告赵洪丹于2009年11月1日同被告签订劳动合同，合同期限为2009年11月1日至2010年10月31日，工作岗位为面食工。原告在被告工作期间，被告只给原告缴纳了养老保险，原告自行缴纳医疗保险和生育保险。2017年9月1日，原、被告解除劳动关系。解除劳动关系前原告每月工资为1700元。另外，根据原告提交的银行卡明细显示，自2010年1月起至2017年9月期间，原告用其在盛京银行开户的，尾号为6244的银行卡以沈阳市灵活就业人员基本医疗保险的方式自行缴纳医疗保险保费32143.60元及大额医疗保险840元，合计32083.60元。原告曾于2017年10月1日向本院起诉被告，要求判令被告支付非法解除合同的双倍工资赔偿金、加班费、医保个人代缴费用、2017年没签书面合同的双倍工资赔偿，误工费、交通费。本院于2018年6月7日作出（20174）辽0103民初15696号民事判决书，判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金13600元，驳回原告在此案中的其他诉讼请求。同时该判决书载明，因原告在该案中提出的加班费及医保个人代缴费用的诉讼请求因未经仲裁前置程序，在此案中不予审理。上述判决生效后，原告又于2018年6月12日就本案诉讼请求向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会经审查，于2018年6月12日作出沈河劳人仲不字[2018]833号不予受理通知书，对原告的申请不予受理。原告诉至本院。本院认为，关于原告要求被告支付2009年11月1日至2017年8月31日期间未签订书面劳动合同的赔偿的诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。因此，对于以书面形式签订劳动合同这个问题。我国劳动合同法所强制的是用人单位应自用工之日起即劳动关系开始的一定期限内必须与劳动者以书面形式签订劳动合同，而不是要求用人单位必须在劳动关系存续期间持续的以书面形式签订劳动合同。根据查明事实，原、被告之间已经于2009年11月1日以书面形式签订过劳动合同。劳动合同期满后，应视为双方同意按以原条件继续履行劳动合同。被告作为用人单位，在原告主张的2009年11月1日至2017年8月31日期间并违反劳动法律对于以书面形式签订劳动合同的强制性规定。因此原告的该项诉讼请求，缺少足够法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付2009年至2017年加班费7296元的诉讼请求。因此该项诉讼请求在先前案件中未予处理，故对于原告在本案提出该项诉讼请求，应当予以审理。但是，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告虽然提供的证人王某的证言来证明存在加班的事实.而被告作为用人单位，否认证人王某在其单位工作的事实。且证人王某的证言系孤证，并无其他证据佐证。另外，证人也并不能详细具体的说明加班的时间，无法确定计算加班费所必需的事实依据。原告在本案又未能提供证据证实用人单位掌握着加班事实存在的证据。因此原告主张加班费，事实依据不足，本院不予支持。关于原告要求被告返还2010年至2017年其个人垫付的全部医保费用35000元的诉讼请求。根据查明事实，原告在被告单位工作期间，以沈阳市灵活就业人员身份参加基本医疗保险。但是依照《中华人民共和国社会保险法》第二十三条和第六十条的规定，职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。本案中，原告与被告的情况显然不符合法律所规定应当劳动者可以按其他灵活就业人员身份参保的情形。因此，被告单位在本案中的行为违反了上述法律规定，损害了劳动者的利益。用人单位应赔偿劳动者个人承担的本应由用人单位承担的参保费用。考虑到职工医疗保险与灵活就业人群参保缴费的费率有区别，但原告已经实际以灵活就业人员身份实际缴纳基本医疗保险的参保费用。本院根据实际情况，对于原告缴纳费用中按照职工医疗保险相关法律规定应当由用人单位承担的比例部分，由被告单位补偿给原告。因此原告缴纳的医疗保险参保费用中，个人缴纳金额的80%由用人单位承担，个人缴纳的大额医疗保险费的50%由用人单位承担。本案中，原告主张被告应承担2010年至2017年个人垫付的医保代缴费用，经计算，被告单位应承担的医疗保险参保费用为26134.88元（32143.60元×80%+840元×50%）。关于原告要求被告支付误工费、交通费、材料费的诉讼请求，因上述诉讼请求并不属于劳动争议案件的审理范围，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、第六十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，判决如下：一、被告沈阳市沈河区福源金东面食部于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告赵洪丹基本医疗保险参保费用26134.88元；二、驳回原告赵洪丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市沈河区福源金东面食部负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  魏凤玲人民陪审员  谢建华人民陪审员  宋 阳二〇一九年三月二十二日书 记 员  曹佳慧本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。第六十条用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。