山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终228号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省毫州市魏武大道656号。负责人：胡大群，经理。委托诉讼代理人：董玉强，山东海峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某，女，2006年1月17日出生，汉族，住烟台市经济技术开发区。法定代理人：李某，女，1977年5月22日出生，汉族住烟台市经济技术开发区。系王某母亲。原审被告：刘锡华，男，1977年2月20日出生，汉族，住广东省增城市。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司毫州市分公司，住所地毫州市魏武大道东侧魏武广场对面。法定代表人：张标，经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人王某，原审被告刘锡华、中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2018）鲁0687民初830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：请求二审法院依法纠正予以改判支持上诉人请求。事实和理由：1.被上诉人发生事故以及住院时间均在2017年，一审法院所在地2017年的住院伙食补助费标准是每天30元计算。2.被上诉人的医疗费应当扣除非医保用药4228.55元。王某向一审法院起诉请求：1、医疗费48228.55元，住院伙食补助费2300元，护理费6000元，残疾赔偿金73578元，交通费500元，合计130606.55元。要求人保公司在交强险死亡、伤残限额（110000元）范围内按30%比例赔偿、在医疗费限额范围内赔偿医疗费5000元，剩余部分由人保公司、平安保险公司在商业三者险范围内按30%比例赔偿，以上两项合计65781.97元。2、诉讼费、鉴定费1700元由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月23日18时38分许，刘锡华驾驶皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车，牵引皖Ｓ×××××号挂号重型平板半挂车沿威青高速自西向东行驶，行驶至102KM+500M处时，与从烟海高速互通立交转入威青高速并违法调头的王开传驾驶的鲁Ｙ×××××号小型轿车发生碰撞，致两车受损、公路设施受损，王开传当场死亡，鲁Ｙ×××××号小型轿车乘车人李某、王某受伤。烟台市公安局高速交警支队海阳大队出具道路交通事故认定书，认定王开传承担事故的主要责任，刘锡华承担事故的次要责任，李某、王某无事故责任。原告为支持其诉请，向一审法院提交以下证据：1、烟台市公安局高速交警支队海阳大队出具道路交通事故认定书，证明王开传承担事故的主要责任，刘锡华承担事故的次要责任，李某、王某无事故责任。2、门诊及住院病历，药费单据，用药明细、诊断证明。证明原告伤后共花费医疗费48228.55元。3、主张住院23天，住院伙食补助费按每天100元计算为2300元。4、山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，内容为：王某的损伤构成十级伤残；王某的护理时间建议为60日（含住院期间）。5、原告主张伤后由原告的姑姑王翠英护理，护理费按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入每天100元计算60天为6000元。6、主张残疾赔偿金按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算20年乘以10%为73578元。7、原告主张入院、出院、复查支付交通费500元。8、提交鉴定费票据，主张支付鉴定费1700元。被告平安保险公司对原告提供的证据1、4、5、6没有异议。对证据2的真实性没有异议，要求按照15%的比例扣除非医保用药。对证据3有异议，认为原告住院的时间是2017年9月份和10月份，应当按照每天30元计算伙食补助费。对证据7，同意赔偿交通费400元，对此原告同意。对证据8证据本身没有异议，但不同意承担，认为应由被告本人承担。被告刘锡华向一审法院提交了交强险保单1份、商业三者险保单2份、车辆挂靠协议2份，以证明其在两保险公司投保及车辆挂靠的事实。对上述保单及挂靠协议，平安保险公司未提出异议。另查，刘锡华驾驶皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车在人保公司投保交强险、在平安保险公司投保商业三者险100万元，且投保不计免赔险；皖Ｓ×××××号重型平板半挂车在人保公司投保商业三者险5万元，未投保不计免赔险。事故发生在保险期间内。事故发生后，被告刘锡华为原告李某、王某垫费用30000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人造成人身损害的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身损害的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超出强制保险责任限额范围的部分，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本次事故交警部门认定王开传承担事故的主要责任，刘锡华承担事故的次要责任。对于原告王某的损失，应首先由被告人保公司在交强险限额范围内予以赔偿，超出交强险限额范围的部分由平安保险公司、人保公司在商业三者险范围内按承保金额比例承担30%的赔偿责任。因皖Ｓ×××××号挂车未投保不计免赔险，5%的免赔部分应由投保义务人刘锡华来承担。对于原告王某提交的证据及其主张，被告平安保险公司对原告提交的证据1、4、5、6没有异议，一审法院对烟台市公安局高速交警支队海阳大队出具道路交通事故认定书、山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、护理费6000元、残疾赔偿金73578元依法予以认定。对证据2，一审法院认为，平安保险公司要求扣除非医保用药的主张于法无据，一审法院不予支持，对医疗费48228.55元予以认定。对证据3，一审法院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条中规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《海阳市市直机关差旅费管理办法》（海财文字【2014】147号）第十六条中规定：伙食补助费按照出差自然（日历）天数计算，省内出差每人每天100元包干使用，海阳市区内（不含东村街道、方圆街道、凤城街道、龙山街道、开发区、碧城区、度假区）按照每人每天不高于60元的标准包干使用。原告在莱阳中心医院住院23天，其主张住院伙食补助费按照每天100元计算于法有据，一审法院对住院伙食补助费2300元予以认定。对证据7，平安保险公司同意赔偿交通费400元，对此原告同意，一审法院对交通费400元予以认定。对证据8，一审法院对鉴定费1700元予以认定。综上，一审法院认定原告王某的各项损失为：医疗费48228.55元，住院伙食补助费2300元，护理费6000元，残疾赔偿金73578元，交通费400元，合计130506.55元。在原告诉请中，要求人保公司在交强险死亡、伤残限额范围内（110000元）按30%比例赔偿，在医疗费限额范围内赔偿医疗费5000元，一审法院认为原告上述请求系对其享有权利的自由处分，一审法院予以支持。上述损失，由被告人保公司在交强险死亡、伤残限额范围内（110000元）按30%比例赔偿33000元，在医疗费限额内赔偿医疗费5000元，剩余损失92506.55元由被告人保公司在商业三者险范围内赔偿1255.44元、由被告平安保险公司在商业三者险范围内赔偿26430.44元、被告刘锡华在人保公司免赔限额范围内赔偿66.08元。其中人保公司在交强险及商业三者险范围内共计赔偿原告王某各项损失共计39255.44元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告王某各项损失共计39255.44元，于判决生效后十日内履行。二、被告中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告王某各项损失共计26430.44元，于判决生效后十日内履行。三、被告刘锡华赔偿原告王某各项损失共计66.08元(已履行)。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1445元减半收取723元，由被告刘锡华负担。鉴定费1700元，由原告王某负担1190元，由被告刘锡华负担510元。二审中，当事人没有提交新证据。二审中，上诉人称上诉人主张的扣除非医保用药4228.55元的数额是上诉人按照发生事故的医疗费按照10%的比例算出来的，具体哪些非医保用药目前没有办法列举。本院二审查明的其他事实与原审一致。本院认为，本案的焦点问题是：1.一审认定的住院伙食补助费的标准是否正确；2.医疗费应否扣除非医保用药。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。被上诉人主张住院伙食补助费按照每天100元计算于法有据，上诉人主张应按照每天30元计算，于法无据，本院不予支持。上诉人主张扣除非医保用药4228.55元无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗春光审判员  刘 腾审判员  杨忠霞二〇一九年三月五日书记员  李茜茜