海南省三亚市城郊人民法院   民事判决书   （2018）琼0271民初8158号   原告：陈长昌，男，1963年6月1日出生（公民身份号码：×××），汉族，住辽宁省大连市甘井子区。   委托诉讼代理人：王方维，海南言必信律师事务所律师。   被告：娄良明，男，1963年8月8日出生（公民身份号码：×××），汉族，住辽宁省大连市中山区。   被告：深圳瑞和建筑装饰股份有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区深南东路3027号瑞和大厦。统一社会信用代码：914403006188425849。   法定代表人：胡正富，该公司总经理。   委托诉讼代理人：丁凯，该公司员工。   被告：三亚方大太阳城房地产开发有限公司，住所地海南省三亚市海棠区南田农场东风分场六和悦城综合楼五楼。   法定代表人：孙贵臣，该公司执行董事。   原告陈长昌与被告娄良明、深圳瑞和建筑装饰股份有限公司（以下简称瑞和公司）、三亚方大太阳城房地产开发有限公司（以下简称方大公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月5日立案，依法适用简易程序审理。被告瑞和公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，并申请将本案移送深圳市罗湖区人民法院审理，本院审查后于2018年10月25日裁定驳回其管辖权异议；瑞和公司不服提起上诉，三亚市中级人民法院审查认为本院对本案具有专属管辖权，于2019年1月29日裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2019年3月28日公开开庭对本案进行了审理。原告陈长昌及其委托诉讼代理人王方维，被告瑞和公司的委托诉讼代理人丁凯到庭参加诉讼，被告娄良明、方大公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告陈长昌向本院提出诉讼请求：1.判令被告娄良明、瑞和公司向原告连带支付剩余工程款2962648元及利息（利息自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计至工程款付清为止）；2.判令被告方大公司在欠付工程款范围内承担支付责任。事实和理由：被告方大公司系三亚市海棠区“方大太阳城项目2号、5号、7号、8号、9号楼装修工程”的总发包方，被告瑞和公司为该工程的总承包方。瑞和公司在承建该项目后，于2017年3月27日将其转包给被告娄良明，娄良明接到该工程又将其中的5号、8号、9号楼的劳务部分转包给原告陈长昌。2017年3月27日，娄良明与原告签订《劳务队长承包管理合同》，约定由原告以包工包辅料的方式承包位于三亚市海棠区南田农场东风分场“方大太阳城项目装修工程”5号、8号、9号楼的室内装修工程。原告具体负责室内的水电安装、吊顶、木工地板、刮大白等工作内容，工程款暂定以350元/㎡计算，工期总天数120天。开工日期以承包单位加盖公章确认的开工令为准。同时，合同就双方其他的权利义务进行了约定。2017年6月13日，双方再次签订《补充协议》，确定单价按照建筑面积350元/㎡计算，工期应在2017年7月30日前竣工，工程质保金为总价款3%等事宜。合同及补充协议签订后，原告已按照合同约定按时保质完成合同内的全部工程，而且还应娄良明的要求，完成另一劳务施工队退场后遗留的烂尾工程，得到总发包方方大公司的赞许。原告提交结算资料，但娄良明以瑞和公司未付款为由拖延至2018年8月3日才办理结算，确认娄良明应付原告的劳务工程款为7182648元，已付4220000元，尚欠原告劳务工程款2962648元。原告班组尚欠农民工工资而被不断催讨，但娄良明和瑞和公司均以方大公司还未支付全部工程款为由拒绝支付。   基于上述事实，原告无奈诉至法院。原告认为：原告已完成约定范围内的工程施工任务，并通过工程竣工验收，完全履行了合同义务。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条等规定，娄良明和瑞和公司应承担向原告支付劳务工程款、逾期付款利息的民事责任，方大公司作为工程的发包人应在欠付工程款范围内承担给付责任。故原告请求人民法院依法查明事实，判如所请。   被告娄良明未作答辩。   被告瑞和公司辩称：1.娄良明是瑞和公司的员工，职务是方大太阳城项目经理，但娄良明和原告的关系，瑞和公司并不清楚。2.根据娄良明向瑞和公司提供的《三亚方大太阳城工程款、签证款承诺书》显示，原告对涉案工程项目的应付尾款为1500000元，并非原告主张的2962648元。3.涉案工程项目被方大公司扣留维保费用721433元、扣押供材280263元，合计1001695元。4.涉案工程项目仍在结算中，并未完成最终结算。   被告方大公司未作答辩。   本院经审理认定如下事实：2017年3月27日，瑞和公司作为甲方、娄良明作为乙方，双方签订《工程项目承包合同》，约定：“1.1项目名称：方大·太阳城项目装修工程……；1.4工程承包范围：方大·太阳城项目装修工程合同内的所有内容，如建设方或总包方因设计变更等使得承包范围发生变化的，乙方应无条件接受……；2.1乙方负责全面履行甲方与建设方（总包方）签订的《方大·太阳城项目装修工程项目施工合同》的全部内容，承担该合同条款的全部法律责任和经济责任；2.2乙方按独立核算、自筹资金、自负盈亏原则经营本项目；甲方按工程结算造价9.5%计收费用（其中管理费7%，企业所得税2.5%）……；3.2.1乙方全面负责工程合同的履约，自行组织施工管理、劳务队伍、材料采购、工程签证及工程款的催收等工作，工程经营过程中所发生的一切费用均由乙方自行承担……”。   同日，娄良明以深圳瑞和建筑装饰股份有限公司方大太阳城项目部的名义作为甲方，陈长昌作为乙方，双方签订了《劳务队长承包管理合同》，约定：“1.分包内容。工程名称：方大太阳城项目装修工程；分包范围：暂按每平米350元计算，包含内容及项目具体见清单；劳务内容：以公寓装饰装修清单报价的施工内容为准进行承包5号、8号、9号（共3栋）……；7.劳动报酬。……7.5本工程通过建设单位（业主方）、总包方、监理单位验收合格并且结算完毕后，甲方支付至双方最终结算价的95%；7.6甲方预留最终结算价的5%作为质保金，质保期满后甲方根据乙方保修情况扣除相关费用后30天内予以退还……；10.验收与保修。……10.2验收通过后，甲乙双方在三个月内完成结算；10.3本工程保修期2年，自工程整体验收合格之日起计算……”。2017年6月13日，娄良明与陈长昌签订《补充协议》，约定：“1.决算不按清单单价核算，应按商定的建筑面积每平米350元计算；2.工程施工按清单的项目名称施工，清单里未体现的做签证另行计算……；7.工程保修金为总价款的3%，保修期满付清……；9.乙方需要负责5栋楼的保质保量完成工期……”。   2017年9月25日，瑞和公司申请对2号、5号、7号、8号、9号楼的装修工程申请验收，施工单位签章为“深圳瑞和建筑装饰股份有限公司方大·太阳城项目装修工程项目部专用章”。2017年11月，陈长昌申请结算，并制作了《结算书》。《结算书》显示，结算工程款合计7182648元，已支付乙方4220000元，尚欠2962648元；娄良明在甲方落款处签名，并加盖了项目部印章，但未签署日期；陈长昌在乙方落款处签名，签署日期为2018年8月3日。   庭审中，瑞和公司提交了一份陈长昌与娄良明于2018年8月5日签署的《三亚方大太阳城工程款、签证款承诺书》复印件，该复印件载明：“一、对于三亚方大太阳城工程款、签证款给付陈长昌共计150万尾款；二、先向陈长昌借款37万元（每一万元每月500元利息）用作给甲方的好处费三个月；三、如需要税钱也按第二条利息执行；三、如果后期再需要费用也向陈长昌借取，也按第二条利息执行；四、原借陈长昌36200元也放入三亚方大太阳城工程款、签证款当中；四、以上所有发生的费用累计到工程款、签证款当中，即由150万元加36200元加37万元加所有借款费用的利息，为最终给付陈长昌三亚方大太阳城工程款、签证款的数额……”。   以上事实，有当事人陈述和《工程项目承包合同》、《劳务队长承包管理合同》、《补充协议》、《结算书》、《三亚方大太阳城工程款、签证款承诺书》等证据在卷佐证，并经当庭质证，本院予以确认。   本院认为，瑞和公司与娄良明签订《工程项目承包合同》，约定由娄良明负责履行瑞和公司与建设方（总包方）签订的《方大·太阳城项目装修工程项目施工合同》的全部内容，瑞和公司仅收取7%的管理费和2.5%的企业所得税，其行为已构成转包，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人”的规定。娄良明随后又将其中的部分劳务工程分包给陈长昌，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，和《建筑业企业资质管理规定》第五条规定“建筑业企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列”，娄良明、陈长昌作为自然人均不具有承揽建筑工程的资质；故瑞和公司与娄良明签订的《工程项目承包合同》，以及娄良明与陈长昌签订的《劳务队长承包管理合同》均因违反了法律的禁止性规定而无效。但陈长昌承包的劳务工程部分已经施工完成，其付出的劳务和建筑材料已经物化到建设工程当中，且已经完成了结算，说明陈长昌承包的劳务工程部分已经通过了验收。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，陈长昌请求参照合同约定支付工程价款，有事实根据和法律依据。   关于应支付工程价款的数额。瑞和公司主张应按照陈长昌与娄良明签署的《三亚方大太阳城工程款、签证款承诺书》中约定的价款计算，但该承诺书中约定的内容明显存在恶意串通侵害第三人利益的情形，且瑞和公司未能证明该承诺书已经实际履行，也并未提供该承诺书的原件，娄良明本人作为本案被告既未进行答辩也未向本院举证，故本院不予采信。根据娄良明与陈长昌签署并加盖了案涉工程项目部印章的《结算书》，确认陈长昌施工部分工程总价款为7182648元，尚欠2962648元未支付；但同时双方约定了工程总价款的3%作为质保金，现案涉工程仍在质保期内。故陈长昌要求娄良明、瑞和公司向其支付剩余工程款2747168.56元（2962648元-7182648元×3%）的部分，有事实根据和法律依据，本院予以支持；超出部分，不予支持。本案中当事人并未约定欠付工程价款的利息计算标准，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；陈长昌主张自起诉之日起计算，符合法律规定，本院予以支持。   关于方大公司是否应当承担付款责任的问题。陈长昌主张依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，要求方大公司在欠付工程价款范围内承担责任。但陈长昌并未提供证据证明案涉工程的发包人为方大公司，也未能证明方大公司是否欠付工程价款，以及欠付工程价款的数额，故本院不予支持。   被告娄良明、方大公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自行放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。   诉讼中，陈长昌向本院提出诉讼财产保全申请，本院于2018年11月7日裁定冻结瑞和公司的银行存款2962648元，冻结的期限为一年。   综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告娄良明、深圳瑞和建筑装饰股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陈长昌支付工程款2747168.56元及利息（利息以2747168.56元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年9月5日起计算至付清之日止）;   二、驳回原告陈长昌的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费15251元（原告陈长昌已预交），由被告娄良明、瑞和公司共同负担14389元，原告陈长昌负担862元；保全费5000元（原告陈长昌已预交），由被告娄良明、瑞和公司共同负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。   审判员 沈相法     二〇一九年三月三十日   书记员 符婷婷   附相关法律条文：   中华人民共和国建筑法   第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。   禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。   第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。   中华人民共和国合同法   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；   （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；   （三）以合法形式掩盖非法目的；   （四）损害社会公共利益；   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。   建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。   第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。   总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。   禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。   最高人民法院   关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释   第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：   （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；   （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。   第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。   第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。   实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。   中华人民共和国民事诉讼法   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。