浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0203刑初139号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人何孟荣，男，1980年5月3日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地贵州省大方县。2003年8月21日因盗窃被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日；2004年6月17日因犯盗窃罪被宁波市鄞州区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；2006年11月14日因吸食毒品被宁波市公安局鄞州分局罚款五元并强制戒毒六个月；2007年4月20日因盗窃被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日；2008年3月4日因盗窃被宁波市劳动教养管理委员会劳动教养一年；2009年12月7日因盗窃被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日；2009年12月29日因盗窃被宁波市；2012年6月29日因犯盗窃罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；2014年10月28日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局强制隔离戒毒二年；2015年1月19日因犯贩卖毒品罪被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元，于2018年4月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月27日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年11月2日被逮捕，现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人吴春香，浙江亿站律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2019]54号起诉书指控被告人何孟荣犯贩卖毒品罪，于2019年1月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员丁学坤出庭支持公诉，被告人何孟荣及辩护人吴春香到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2018年8月30日晚，被告人何孟荣与鲍某经电话商议，在本市鄞州区东港路与邱隘北路交叉路口附近的一停车场内，以人民币500元的价格贩卖给鲍某1包海洛因，约0.4克。 2018年8月30日19时56分许，被告人何孟荣与鲍某经电话商议，在本市鄞州区邱隘公园入口处的公共厕所附近，以人民币1200元的价格贩卖给鲍某1包甲基苯丙胺（冰毒），约1.6克。 2018年9月16日18时许，被告人何孟荣与郑某经电话商议，以人民币1000元的价格贩卖给郑某1克海洛因。后被告人何孟荣指派他人，在本市鄞州区董某中学门口将1包海洛因贩卖给郑某，并收取毒资人民币1000元。 为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，认为被告人何孟荣违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人何孟荣系累犯、毒品再犯，应从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定予以惩处。 被告人何孟荣辩称起诉指控的第1、2节事实中的毒品其是一次给鲍某的。 被告人的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人贩卖毒品数量少。2.被告人自愿认罪。3.被告人有改过自新的愿望。4.被告人的贩卖毒品行为处于侦查机关的监控之下，社会危害性较小。 经审理查明，2018年8月30日晚，被告人何孟荣与鲍某经电话商议，在本市鄞州区东港路与邱隘北路交叉路口附近的一停车场内，以人民币500元的价格贩卖给鲍某1包海洛因，约0.4克。 2018年8月30日19时56分许，被告人何孟荣与鲍某经电话商议，在本市鄞州区邱隘公园入口处的公共厕所附近，以人民币1200元的价格贩卖给鲍某1包甲基苯丙胺（冰毒），约1.6克。 2018年9月16日18时许，被告人何孟荣与郑某经电话商议，以人民币1000元的价格贩卖给郑某1克海洛因。后被告人何孟荣指派他人，在本市鄞州区董某中学门口将1包海洛因贩卖给郑某，并收取毒资人民币1000元。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.手机一部，证实了被告人为实施犯罪所使用的工具。 2.户籍证明、前科情况核查记录表、行政处罚决定书、劳动教养决定书、刑事判决书、罪犯档案资料，证实了被告人的身份及其前科处罚情况。 3.到案经过，证实了被告人的归案经过。 4.扣押决定书、扣押清单、照片，证实了公安机关扣押被告人何孟荣号码为138××××6478的OPPO手机一部的事实。 5.清单、银行交易流水，证实了证人鲍某于2018年8月30日从广发银行卡中支取现金500元、800元的事实。 6.通话记录、侦控记录，证实了2018年8月30日晚手机号码为138××××6478的机主与号码为159××××3017的机主进行联络，商谈了毒品交易地点、价格等内容；2018年9月16日晚手机号码为138××××6478的机主与号码为135××××5456的机主进行联络，商谈了毒品交易地点、价格等内容。 7.证人鲍某的证言及辨认笔录、微信转账截屏，证实了手机号码为138××××6478的“毛妖”多次贩卖毒品给其。“毛妖”的微信昵称“想念”，其手机号码为159××××3017，微信昵称“成风”2018年8月30日18时左右，其打电话给“毛妖”购买毒品，接着其在广发银行提取了1200元现金，在东港路的利时超市对面的停车场等他，“毛妖”到后，其给了他500元现金，“毛妖”把半克海洛因（约0.3-0.4克）给了其。其问有没有冰毒，“毛妖”说要向别人拿，先回去看看，让其在那里等他，600元一个，其说其朋友让其帮买两个。之后其又在广发银行取钱，后来在邱隘公园和“毛妖”碰头，其付了500元现金，用微信付了500元，“毛妖”给了其两个冰毒，约1.6克，后来还欠的200元毒资也还给了“毛妖”。经辨认，“毛妖”系被告人何孟荣。 8.证人郑某的证言及辨认笔录，证实了2018年9月16日16时左右，其朋友“拉登”问其有没有海洛因，其就打电话138××××6478给昵称“财贵”的贵州男子，购买海洛因，对方说要问一下，当天18时多，“财贵”说海洛因有的，价格1000元。其告诉了“拉登”。“财贵”让两个光着膀子的男人过来到董某中学门口交易，其告诉了对方衣着和体貌特征，半个小时左右，双方碰头，“拉登”给了对方1000元现金，对方给了“拉登”尼龙袋装着的一小包海洛因。经辨认，“财贵”系被告人何孟荣。 9.证人何某的证言及微信转账截屏，证实了其弟弟何孟荣因贩卖毒品被判过刑，2018年4月释放后还在卖毒品给他人。2018年5月份，何孟荣和其商量把他的毒品藏到其家一楼放着的一个轮胎里面，如果有人要毒品，他就来拿。其弟弟说主要是冰毒，其看到是晶体状的冰毒。藏的毒品用塑料袋装着，用胶纸黏在轮胎里。2018年8月30日，其弟弟把一个毒品卖给了他的下家，然后他把500元转到其卡中，还给其钱。轮胎中的毒品已被其弟弟全部拿完了。 10.被告人何孟荣供述在案。 11.视听资料：光盘七张，证实了鲍某于2018年8月30日在ATM机取款的事实及2018年9月16日郑某与被告人何孟荣交易情况等。 本院认为，被告人何孟荣违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。证人鲍某、何某的证言及辨认笔录、微信转账截屏、通话记录、技侦材料、银行交易流水相互印证，证实了被告人何孟荣于2018年8月30日将一包海洛因贩卖给鲍某后，鲍某再次提出购买两个冰毒，之后完成了第二次毒品交易，应当认定为二次贩卖毒品行为，被告人提出一次贩卖的辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人何孟荣曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。被告人违法所得应予追缴；供犯罪所用的被告人本人财物，予以没收。公诉机关的量刑建议基本适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人何孟荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2022年2月26日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人何孟荣的违法所得人民币2700元予以追缴；供犯罪所用的OPPO手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郎素娣 人民陪审员  王军锋 人民陪审员  项利娜 二〇一九年三月二十二日 代书 记员  章潮琳 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。