中华人民共和国广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0191民初478号原告：张锦洪（JINHONGZHANG），男，1964年4月3日出生，国籍新西兰，现住中华人民共和国广东省四会市，委托代理人：刘木有，广东金马波士德律师事务所律师。被告：广东玺珑珠宝首饰有限公司，住所地中华人民共和国广东省广州市南沙区丰泽东路106号（自编1号楼）X1301-A1342，统一社会信用代码91440115304585503B。法定代表人：孙放。第三人：广州碧韵珠宝玉器有限公司，住所地中华人民共和国广东省广州市南沙区龙穴大道中路13号5楼X5058，统一社会信用代码914401013402553415。法定代表人：张锦洪（JINHONGZHANG）。委托代理人：刘木有，广东金马波士德律师事务所律师。原告张锦洪（JINHONGZHANG）与被告广东玺珑珠宝首饰有限公司、第三人广州碧韵珠宝玉器有限公司股东出资纠纷一案，本院于2018年9月14日立案。被告在答辩期限内提出管辖权异议，本院作出（2018）粤0191民初478号之一民事裁定，裁定驳回被告的异议；被告不服提出上诉，广东省广州市中级人民法院作出（2018）粤01民辖终2788号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人及第三人的委托代理人刘木有、被告的法定代表人孙放到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即向第三人履行出资28.08万元的义务；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：第三人于2015年6月10日经广州市工商行政管理局南沙分局核准成立，注册资本为208万元，股东为原告和被告，原告认缴176.8万元，被告认缴31.2万元，分别占注册资本的85%和15%。第三人公司章程第九条规定：“自合营公司的营业执照核发之日起三个月内，合营各方须认缴注册资本的20%，全部的注册资本须于工商营业执照核发之日起1年内认缴完毕。”被告仅于2015年7月22日通过孙放向第三人的基本户汇入3.12万元，尚欠28.08万元未出资，也没有达到章程规定的三个月内认缴注册资本20%的要求。原告已按照广州市中级人民法院（2018）粤01民终194号判决书内容履行了出资义务。章程规定的出资期限已届满，被告违反公司法第二十八条和公司章程第九条的规定，原告特提起诉讼，望判如所请。被告辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求。理由如下：1.原告在提起本案诉讼时并未出资，故无权要求被告出资。2.第三人已处于实际停止经营状态。3.原告起诉已超过诉讼时效。双方于2015年5月9日签订合资协议，签约后根据合同注册合资公司，第三人注册成立于2015年6月10日，双方约定自拿到许可证5天内注资，故诉讼时效应从2015年6月24日开始起算，但原告起诉时间为2018年9月7日，已超过诉讼时效。4.根据原告提交的第三人公司章程第十条和第一百条规定，应按合营合同的约定出资，原告持有合营合同却故意不出示，因为合营合同约定有违约责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，请求驳回原告的诉讼请求。被告已按照合同约定、邮件沟通、微信聊天记录等完成了出资义务3.12万元，详见被告证据。自被告出资后，原告未出资也未提出异议，直至提起本案诉讼，故被告不可能再出资。合营合同第九条约定了其余出资按合营公司实际需要投入，没有具体期限。第三人未有陈述意见，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的事实本院予以认定如下：2015年5月9日，原告与被告签订《合资经营碧玉张国际珠宝玉器（广州）有限公司合同》（以下简称合资合同），主要约定双方根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和中国其他有关法律的规定，在广州市南沙自贸区合资设立和经营碧玉张国际珠宝玉器（广州）有限公司，第四条：合营公司是中国的企业法人。第五条：组织形式为有限责任公司。第九条：注册资本为208万元，原告认缴85%即176.8万元，被告认缴15%即31.2万元，以现金形式投入，合营公司开户5天内，须认缴注册资本的10%即20.8万元，按比例把认缴注册资本汇入公司账户；其余部分按合营公司实际需要及时投入，以不影响公司运作为前提……第十条：实际的投资总额由合资各方按出资比例筹措解决，双方于《投资预算》制定后5日内按投资比例汇入碧玉张国际珠宝玉器（广州）有限公司的指定账户。第十一条：全部注册资本须于其余出资应在工商营业执照核发之日起一年内缴清。第六十四条：任何一方未按合同规定依期按数缴付或缴清出资额时，每逾期一个月应按其出资额的百分之五向另一方支付违约金……落款处有被告公司印章及签约代表孙放签名，还有原告签名。双方另签订《合资经营广州碧韵珠宝玉器有限公司章程》（以下简称公司章程），主要约定：双方根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和中国其他法律的规定，在广州市建立合资经营企业，第三条：合营公司名称为广州碧韵珠宝玉器有限公司。第四条：合营公司是中国的企业法人……第五条：组织形式为有限责任公司……第八条：该项目的投资总额为208万元。注册资本为208万元，原告认缴85%即176.8万元，被告认缴15%即31.2万元，所有的注册资本须以现汇投入合营公司……第九条：自营业执照核发之日起三个月内须认缴注册资本的20%，全部注册资本须于营业执照核发之日起1年内认缴完毕……第十条：合营各方按合同规定的期限、方式及时如数认缴各自出资额。第十一条：各方缴付任何一期出资额后十五日内，由合营公司聘请中国会计师验资并出具验资报告。合同公司在收取验资报告之日起三十日内向出资方出具出资证明书。第一百条：本章程没有具体规定的事宜应按合营合同中的规定和中国有关法律法规实施。如果本章程与合营合同有冲突，则以合营合同规定为准。落款处有被告公司印章及签约代表李丹帆签名，还有原告签名。落款时间打印为2015年5月9日。广州市中级人民法院作出的（2018）粤01民终194号生效民事判决书中认定的其他事实：2015年6月10日，第三人经广州市工商行政管理局南沙分局核准登记成立，登记类型为中外合资有限责任公司，该月18日在中国建设银行获基本户开户许可。合资合同中的碧玉张国际珠宝玉器（广州）有限公司与公司章程中的广州碧韵珠宝玉器有限公司即本案第三人系同一主体。被告对第三人已实际出资3.12万元。2018年12月25日，广州华鉴会计师事务所出具《广州碧韵珠宝玉器有限公司2018年验资报告》，载明：截至2018年12月3日止，已收到JINGHONGZHANG缴纳的注册资本（实收资本）合计176.8万元。本院认为，本案原告为新西兰国籍，系第三人股东，本案为涉外的股东出资纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条规定，本案应适用我国内地法律作为解决案涉争议的准据法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明，除非有相反证据足以推翻的除外。原告否认合营合同与本案的关联性，但未提出相反证据，故本院对（2018）粤01民终194号生效民事判决书已查明的事实予以认定。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：1.原告是否是本案适格主体，是否超过诉讼时效；2.被告是否应当按照章程的约定履行28.08万元的出资义务。关于第一个争议焦点：首先，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。原告在起诉时是否足额缴纳了出资，与原告是否有权提起本案诉讼要求被告履行出资义务，并无关联。故作为第三人股东之一的原告有权提起本案诉讼。其次，关于诉讼时效的问题，合资合同及公司章程均约定全部注册资本须于营业执照核发之日起1年内缴清，诉讼时效应从应缴期限届满之日（2016年6月9日）起计算，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定，原告的起诉仍在诉讼时效内。关于第二个争议焦点：根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款及公司章程的规定，原告提起本案诉讼之时，约定的出资期限已经届满，被告应履行出资义务。至于被告对合资合同及公司章程中关于其应出资31.2万元的约定不确认，认为双方协商根据公司经营需要出资的说法，本院认为，公司成立后，股东对公司的出资义务是股东法定义务，不能通过股东之间约定的方式予以免除，而且在本案审理期间，第三人的工商登记仍是存续经营状态的公司。综上所述，被告的抗辩理由不能成立，被告应就其未足额出资部分28.08万元（31.2万元-3.12万元）向第三人履行出资义务。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条、《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定，判决如下：被告广东玺珑珠宝首饰有限公司在本判决发生法律效力之日起向第三人广州碧韵珠宝玉器有限公司履行28.08万元的出资义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5512元，由被告广东玺珑珠宝首饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国广东省广州市中级人民法院。审 判 长  孙 皓人民陪审员  严伟豪人民陪审员  霍丞恩二〇一九年三月四日法官助理赵丹书记员**