山东省沂南县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1321民初4756号原告：青岛富杰石业有限公司，住所地：青岛市平度市大泽山镇泽山路8号。法定代表人：周福升，总经理。委托诉讼代理人：闵现庆，山东君正义律师事务所执业律师。被告：沂南县天工石业有限公司，住所地：山东省沂南县张庄镇上峪村。法定代表人：贺照众，总经理。委托诉讼代理人：王世福,山东海孚律师事务所执业律师。原告青岛富杰石业有限公司（以下简称“富杰公司”）与被告沂南县天工石业有限公司（以下简称“天工公司”）合同纠纷一案，本院于2018年6月15日以（2018）鲁1321民初1739号民事判决书判决，该判决书送达后，原告富杰公司不服，提出上诉。临沂市中级人民法院于2018年10月9日以（2018）鲁13民终5881号民事裁定书裁定：原审判决基本事实不清，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年3月15日公开开庭进行了审理。原告富杰公司的法定代表人周福升及其委托诉讼代理人闵现庆，被告天工公司的法定代表人贺照众及委托诉讼代理人王世福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2016年4月6日所签的《矿山承包合作开采协议书》及同年6月28日、12月14日签订的《补充协议》，并判令被告返还原告投资；2.判令被告赔偿原告损失11,508,480元；3.诉讼费、保全费由被告承担。庭审中变更请求为第一项诉讼请求中被告返还原告的投资4,578,800元，变更第二项请求中数额为11,357,420元。事实与理由：2016年4月6日，原、被告签订了《矿山承包合作开采协议书》，同年6月28日、12月14日，原、被告签订了《补充协议》两份，对合作事项作了更明确细致的约定。协议第三条第1项约定，对矿山开采的相关证件由被告负责提供；第三条第4项约定，被告提供验料、财会、维修等人员协助原告开展工作，人员工资由其支付；第三条、第四条、第六条对原告的投资、设备维修费用的承担、税费承担等作了规定；并对合作原则、提成方法、收入分成、违约责任等作了明确约定。协议签订后，原告依据合同约定投入巨额资金，被告却出现了严重违约：1、签订协议时，违背诚实信用原则，隐瞒因政府政策变动，矿山不能开采的事实，收取原告50万元履约保证金；2、被告迟迟不按协议约定办妥相关证件和辅助手续，致矿山不能按时正常开采；3、被告发布于2016年7月1日起草的公告，诋毁原告；4、2017年6月2日，被告将原告诉至法院，要求解除合作协议，诉求被法院驳回；5、不按约定分配矿山开采收入；6、撤走机械设备，破坏生产；7、停止供电，致矿山无法生产；8、另行发包，引发大规模聚众闹事纠纷。被告的违约行为，使原、被告无法继续合作开采涉案矿山，被告的行为已构成根本违约。被告在原告投资到位的情况下，撕毁协议，破坏生产，致原告的投资不能收回，依据约定的可得利益无法获得，给原告造成巨大损失，为维护原告的合法权益，请求依法判决。、被告辩称：1、被告没有违约行为，在协议签订后前期，原告无矿产开采资质和合格人员，没有投入设备和资金，且滥采违约销售,无法实现双方合同目的；2、原告经营期间的投资和工人工资、费用等按合同约定，全部由原告承担；3、原告交纳14万元保证金是由镇政府和供电所收取，被告没有退还义务；4、矿山合作协议已于2018年5月24日到期，解除合同已无实际意义，应驳回原告诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的证据和事实认定如下：2015年6月26日，天工公司取得沂南县张庄镇上峪村花岗岩的《采矿许可证》；《采矿许可证》载明：“矿山名称：沂南县张庄镇上峪村花岗岩石矿；开采矿种：花岗岩；开采方式：露天开采；生产规模：5万立方米／年；矿区面积：0.0267平方公里；有效期间：自2015年5月26日至2018年5月25日”。2016年4月6日，富杰公司与天工公司签订了《矿山承包合作开采协议书》，约定：合作开采期限为2年，自2016年4月6日至2018年5月24日，第三条约定了天工公司的权利和义务：1、天工公司负责提供完整有效的矿山开采证件，包括公司营业执照、税务登记证、矿山开采证、安全许可证、矿山爆破证等矿山开采的相关证件资料。2、天工公司负责处理和协调好政府及相关部门、村庄等一切事务，确保矿山有正常的开采生产秩序。3、天工公司负责将现有的设备无偿提供给富杰公司使用，富杰公司负责所有设备的安全、保养和维护。4、天工公司留有一定的值守人员，协助富杰公司工作，工资由天工公司支付。第四条约定了富杰公司的权利和义务：1、富杰公司严格遵守、自觉落实矿山开采的各项规章制度和相关法律规定，特别是安全生产的相关规定，规范操作、规范施工、守法经营。2、富杰公司负责生产施工方案的设计与制定。生产中天工公司不得干扰富杰公司的生产。3、除天工公司提供的设备外，另需施工设备、设施、工具均由富杰公司提出计划，经天工公司确认后，由富杰公司支付，资金作为开发成本，在收益分配前先行扣除，富杰公司负责设备的安全及养护，本协议终止后，富杰公司自行提供的设备归天工公司所有。4、富杰公司承担设备设施的维护、维修、电费、爆破品等生产施工费用（不包括办理各种证照产生的费用）。5、富杰公司负责员工的安全教育，落实安全措施，承担安全事故责任及费用。6、富杰公司积极落实和完成生产施工任务。7、协议终止后，富杰公司应将天工公司提供的设备在正常能用的情况下归还天工公司。8、依据国家矿山开采的相关法律法规及安全生产要求进行矿山生产管理，承担一切管理和安全风险责任，做好矿山日记。9、富杰公司的生产管理人员必须接受安监局组织的安全培训，做到持证上岗，严格按照安监局规定的二十二条执行。第六条约定了结算方式方法：1、双方派人参加成品料的收方、审验、入账、销售，需经双方同意，统一按市场价对外销售，销售情况按月结算一次，年终全部结算。2、用于矿山开采区、存料区的土地承包费及各种税费由双方共同承担，年终在分配前按实际支出先行扣除（按6:4比例分摊）。第七条约定：双方签订合作协议后，富杰公司向天工公司缴纳保证金200万元，3日内缴纳50万元，其余的保证金可根据生产需要，从富杰公司购置设备设施中抵顶，天工公司给富杰公司出具保证金收据。当富杰公司购置设备设施达到150万元时，天工公司将已收的50万元保证金直接给付购货单位或转给富杰公司用于购置设施设备。（1）富杰公司保证在10日内进驻矿山开工；（2）保证天工公司的所有设备安全，未经天工公司同意，富杰公司不得变卖、处置设备，如有丢失或人为损坏，由富杰公司承担全部责任。2、富杰公司保证在整个经营期间，未经天工公司同意，不得私自销售所有石料。本协议执行完毕，经双方验收清点设备无异议后，保证金返还富杰公司。第八条约定了员工的管理及费用承担：1、天工公司自行承担合作期间自己管理人员的相关费用。其余生产人员全是富杰公司员工，富杰公司自行负责矿山开采所需技术人员、矿工及所有人员的招收，富杰公司严格按照开采方案施工。矿山开采区域的施工由富杰公司负责，双方合作期间的生产费用全部由富杰公司承担。因处理不当给天工公司造成的损失，富杰公司无条件赔偿，且天工公司有权优先在保证金中扣除。2、矿山所有人员的所有保险费用由富杰公司承担，因安全因素造成矿山停产，一切费用由富杰公司自负。第九条约定了违约责任：1、富杰公司应在10日内进驻矿区开工，超过10日未进驻开工，视为富杰公司违约，天工公司有权解除本协议。2、富杰公司在正常生产的情况下，任何一方不得解约，违约方赔偿守约方违约前实际经济收入的双倍。3、因安全因素造成停产，一切费用由富杰公司自负。因富杰公司原因造成损失，富杰公司赔偿天工公司的损失。4、除矿山安全因素外，导致矿山停产，其责任全部由天工公司承担，赔偿富杰公司停产的实际预期收入。2016年12月14日，天工公司与富杰公司签订了《补充协议书》，对原来合作协议进行了修改与补正，约定：1、双方收益分配比例为天工公司60%，富杰公司40%。2、富杰公司采取有力措施加快生产，确保年开采荒料不低于10万立方米以上，确保成品料每月不低于1000立方米以上。3、富杰公司用于生产的机械维修费自负，天工公司不再承担任何维修费。4、开工前，富杰公司用于矿山的一切生产费用自负，固定资产按原协议约定执行。合作协议签订后，2016年4月27日，富杰公司注册成立。2016年6月20日、同年11月8日、11月15日、12月14日、2017年2月17日、同年3月14日、5月9日、7月27日，沂南县安全生产监督管理局出具责令限期整改指令书六份、整改复查意见书一份、行政处罚告知书一份。证明富杰公司在组织生产过程中，因达不到安监部门要求的开采条件，多次受到安监部门要求限期整改并处罚，无法正常生产。2017年5月3日、同年6月1日、6月8日、6月12日，沂南县张庄镇人民政府出具的现场检查记录、责令限期整改指令书三份及整改复查意见书一份，证明富杰公司不具备开采矿山的经验和能力，要求限期整改。2018年5月4日，临沂市安全生产监督管理局出具证明：富杰公司的主要负责人、安全生产管理人员周福升、高兴林经安全培训，于2016年6月22日、同年7月4日两次参加安全生产知识和管理能力考试均不合格，不具备相关法律法规和政府规定的安全生产、矿山开采复工的规定。2016年3月10日，22号文件规定了矿山开采的二十二条标准，2016年5月9日，31号文件规定了整改期间复工验收申请、初验、复验要求及过程。从政府规范性文件要求看，作为负责矿山开采的富杰公司，完全可以在集中整治阶段申请有关部门初验、复验。直到2016年7月30日，才向镇政府申请验收，镇政府向沂南县国土局、沂南县安委会申请验收，2016年12月4日，临沂市安全生产委员会临安办函字[2016]138号复工意见，同意恢复生产。沂南县人民法院（2017）鲁1321民初2355号民事判决书第六页认定：富杰公司截止本案法庭辩论终结，也就是2017年7月12日，富杰公司尚未提供其是否具有国土资源部门核发的《采矿许可证》和安全生产监督管理部门核发的《安全生产许可证》。另查明：2017年3月16日至10月31日，富杰公司共销售石料44笔，计款1,004,500元，只有其中7笔有天工公司人员胡凡利的签名，料款全部留在富杰公司，用于开采费用。天工公司在签订协议时，已取得《采矿许可证》、《安全生产许可证》、《爆破作业单位许可证》、《营业执照》。根据富杰公司申请，法院到沂南县安监局调取的证据看，2015年6月22日，天工公司矿区因作业现场存在重大安全隐患，被责令撤出作业人员，暂时停产，进行整改。2015年9月2日，经沂南县安监局对整改情况进行复查，提出生产现场隐患已排除。天工公司整改用了3个月，不是富杰公司主张的停产1年。为此。原告以被告违约为由，诉至本院。上述事实，主要依据本院庭审调查的事实，原告提供的合同，文件、双方的陈述、举证等证据证实，其有关证据材料均已收录在卷。本院认为：双方的争议焦点为：一、被告天工公司是否构成违约；是否应当返还原告的投资款；二、被告天工公司是否应当赔偿原告的损失11,357,420元。关于第一个争议焦点。天工公司与富杰公司签订的《矿山承包合作开采协议书》及《补充协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方应遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。在协议履行过程中，天工公司已履行了合同约定的义务，未构成违约；造成没有按时开工的原因是，富杰公司成立后，其未取得矿山开采资质证书、安全生产许可证等相关证照，其管理人员周福升经二次培训考试不及格，不能上岗，且不具有开采矿山的能力和开采经验，没有及时培训出符合开采条件的施工人员，长时间不具备矿山开采条件，并多次受到县安监局、镇政府等部门告知通知，责令其限期整改并作出相应的处罚，致使无法正常复工，不能生产；在销售石料时，其还违反协议约定，没有全部与天工公司商定价格就进行出售，责任不在被告。故其要求被告返还保证金、退回投资款，缺乏事实和法律依据，对此主张，本院不予支持。关于第二个争议焦点，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中通过庭审调查以及原告方的举证，其未提供任何证据证明其要求被告赔偿损失11,357,420元计算的事实和法律依据。对此主张，本院不予支持。综合以上分析，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：驳回青岛富杰石业有限公司的诉讼请求。案件受理费117,070元，保全费5000元，共计122,070元，由被告青岛富杰石业有限公司负担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 员  黄俊峰人民陪审员  聂洪献人民陪审员  李兴兵二〇一九年三月二十八日书 记 员  黎 瑛