昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0114民初4166号原告：欧阳陈章，女，汉族。被告：云南鹏龙坤佳物流有限责任公司。法定代表人：禹作柱。委托诉讼代理人：杨铉，云南必耀律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明凯联塑胶有限责任公司。法定代表人：禹作柱。委托诉讼代理人：胡录明，男，汉族，系公司员工，特别授权代理。被告：云南西联融资担保有限公司。法定代表人：林振丰被告：云南民汇电子商务有限公司。法定代表人：林德贞。被告：昆明民汇人造板机器有限公司。法定代表人：林德贞。被告：云南铁公鸡物流有限公司。法定代表人：林振丰。被告：昆明广隆兴商贸有限公司。法定代表人：禹作柱。被告：昆明广林钢管贸易有限公司。法定代表人：禹作柱。原告欧阳陈章与被告云南鹏龙坤佳物流有限责任公司（以下简称鹏龙坤佳公司）、昆明凯联塑胶有限责任公司（以下简称凯联塑胶公司）、云南西联融资担保有限公司（以下简称西联融资公司）、云南民汇电子商务有限公司（以下简称民汇电子公司）、云南铁公鸡物流有限公司（以下简称铁公鸡物流公司）、昆明民汇人造板机器有限公司（以下简称民汇人造板机器公司）、昆明广隆兴商贸有限公司（以下简称广隆兴商贸公司）、昆明广林钢管贸易有限公司（以下简称广林钢管贸易公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月24日受理后，因被告鹏龙坤佳公司、凯联塑胶公司、西联融资公司、民汇电子公司、民汇人造板机器公司、广隆兴商贸公司、广林钢管贸易公司下落不明，本院依法于2018年12月9日在《人民法院报》公告向被告鹏龙坤佳公司、凯联塑胶公司、西联融资公司、民汇电子公司、民汇人造板机器公司、广隆兴商贸公司、广林钢管贸易公司送达应诉通知书、举证通知书、开庭传票等诉讼文书，公告期满后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告欧阳陈章、被告昆明凯联塑胶有限责任公司的委托诉讼代理人胡录明，被告云南鹏龙坤佳物流有限责任公司的委托诉讼代理人杨铉到庭参加诉讼，被告铁公鸡物流公司、西联融资公司、民汇电子公司、民汇人造板机器公司、广隆兴商贸公司、广林钢管贸易公司经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告支付原告2017年每月预提的工资6200元；2、判令被告支付原告2017年11月至2018年1月18的劳动报酬20110.36元；3、判令被告支付原告2013年度至2018年1月18日的应休未休年休假报酬56322元；4、判令被告支付原告入职之日起至2018年1月18日期间的加班费107719.92元;5、判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金114716.58元；6、全部被告对原告的全部请求承担连带责任。事实及理由：原告于2012年3月进入被告公司工作，工作岗位为行政人事总监，工作内容为负责行政、人事部门工作跟进及完成情况，协助副总裁对各事业板块及部门进行管理，负责公司公文及档案管理等，包含了以上全部被告公司的业务。被告为恶意规避与原告订立无固定期限劳动合同的法律风险，安排原告与不同的公司之间订立固定期限劳动合同。2012年7月才开始给原告缴纳社会保险费，未安排原告休年休假也未支付原告应休未休年休假报酬，期间安排原告加班未支付加班费。2017年11月起未支付原告劳动报酬，未支付2017年度每个月预提的工资。2018年1月18日，被告鹏龙坤佳有限公司登报解除了与原告的劳动合同，原告向昆明市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，昆明市劳动人事争议仲裁院于2018年10月8日作出昆劳人仲案字（2018）第1835、1946号裁决书，原告不服，遂提起诉讼。另外，对于被告所说，是由于原告保管公司营业执照等失职，致使其丢失，故才对原告进行调岗，且由于原告不服从岗位调整，未到新岗位报道，才登报解除与员工的劳动合同的说辞，是其故意隐瞒和夸大。原告对公司营业执照等的保管本来就是代为保管，其次，公司营业执照等的丢失是发生在原告出差期间，且公司行政处留有备用钥匙，再者公司实际控制人林振丰在2017年清明期间曾带人到公司自行拿走过公司营业执照等，后来又交还回来。而原告未到新岗位报道，是因为存在公司员工的人身安全受到威胁、被告单方面进行调岗等客观原因，故被告解除与原告之间的劳动关系的行为系违法解除，应给予员工相应的赔偿。被告鹏龙坤佳公司辩称：关于原告的第一项请求：预提工资。根据我公司《薪资管理办法》等规章制度规定：一、“货币薪资由月度工资、年度奖金组成。二、月度工资：由基本工资、岗位工资、绩效奖金或提成奖金组成，按照月度进行核算和发放。三、年度奖金：公司鉴于部门与个人的全年指标考评情况为员工核算年度奖金。”从上述管理规定及职工工资明细表可看出，我公司员工每月工资并不包括原告所称的“预提工资”。其所称“预提工资”实际是根据劳动者在一个完整年度的工作表现而应得的年度奖金，原告偷换概念提出该诉求无任何法律及事实依据。根据《薪资管理办法》第五条规定：“在发放年度奖金日之前已提出离职的员工不享受年度奖金。”原告于2017年12月19日开始旷工，我公司于2017年I2月29日对其作出自动离职处理，原告于发放年度奖金之日前已被我公司作出离职处理，已非本公司职员，无权领取本年年终奖金。关于原告的第二项2017年11月至2018年1月18日劳动报酬。根据考勤记录、内部公告、处理通知及报纸公告，原告于2017年12月19日起无故旷工，2017年12月29日我公司对其作出了自动离职处理，并向其送达了《关于员工自动离职的通知》，离职日期为2017年12月19日。我公司2017年12月19日开始就多次联系原告，但一直联系无果，无法向其支付11月的工资5967元，12月的工资3329.2元，在工资表上已注明是缓发，并非不发。我公司同意向原告补发其未领取的2017年11、12月工资共计9296.2元。对于其余所主张的工资，因原告已和我公司按照法定程序解除了劳动关系，因此无权要求我公司支付。同时，我公司在原告无故旷工之后仍继续为其缴纳社会保险，并给我公司造成直接经济损失，我公司在仲裁时提出反申请，并得到支持。关于原告的第三项请求即应休未休年假报酬。根据《员工考勤管理制度》8.9.1“凡在公司连续工作满一年的员工，可享受带薪年休假。劳务派遣人员、公司外聘人员即劳务关系人员及非全日制用工的人员除外。年休假不含公休日及法定节假日，在1个年度内集中安排（一般为春节前后），一般不跨年度安排。年休假天数参照《劳动法》的相关规定。”根据国务院发布的《职工带薪年休假条例》（国务院令514号）第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”原告在我公司任职满一年不满十年，年休假为5天。根据相关考勤记录可看出在2016年2月5日至18日、2017年1月24日至2月6日期间，原告已按照国家规定及我公司规定享受了2016和2017年度其应享受的年假。劳动关系存续期间，不存在其应休未休年假情况，故其无权请求支付应休未休年假报酬。关于原告的第四项请求即加班费问题。根据我公司《员工考勤管理制度》：“7.2因工作需要，员工需在规定工作时间以外额外工作的，需至少提前半天填写员工《加班申请表》，交由部门主管、部门负责人签字审批后交到人事部门审核。若有特殊原因不能按要求提前填写《加班申请表》的，可由相关负责人先电话同意加班，并在事后一个工作日内补交《加班申请表》至公司人事部，否则将视为无效加班。7.6加班人员在加班结束后需打卡后方可离开公司，否则视为无效加班。”根据《集团员工工资明细表》可看出，每月有加班情况的员工其加班报酬都随每月薪资一并进行了结算支付。从工资明细表中可看出，原告除2017年11月、12月周末工资因无法与原告联系而缓发之外，并无其他加班记录和扣发的加班工资。故而，原告无权要求答辩人向其支付加班报酬。关于原告的第五项请求即违法解除劳动合同赔偿金问题。《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一)在试用期间被证明不符合录用条件的；（二)严重违反用人单位的规章制度的；（三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。”我公司《员工考勤管理制度》5.3规定：“连续旷工四天以上或一年内累计旷工10日以上者予以辞退处理。”根据考勤记录显示原告于2017年12月19日开始无故旷工，其行为已严重违反我公司规章制度，故而我公司于2017年12月29日对其发出了离职通知。并于2018年1月18日，按照《劳动合同法》等相关规定在《云南信息报》上刊登了《解除劳动合同公告》，通知其在15日内到公司办理相关手续。加之原告在2017年11月因工作严重失职，遗失由其保管的我公司及关联公司共计18家公司的营业执照等相关证件，原告于2017年12月15日向公司做出了情况说明。原告作为公司高层及员工，未尽到工作职责，且违背职业道德，其严重失职行为给我公司造成了直接经济损失16995元。综上，原告欧阳陈章无故旷工连续超过15日的行为已经严重违反我公司的规章制度，且因其严重失职，给我公司造成重大经济损失，根据《劳动合同法》相关规定，我公司有权单方面解除劳动合同且无须向其支付额外经济补偿。故而，原告无权要求我公司向其支付解除劳动合同赔偿金。被告凯联塑胶公司辩称：我公司和原告不存在劳动关系和其他权利义务关系，不应该承担任何责任。被告铁公鸡物流公司、西联融资公司、民汇电子公司、民汇人造板机器公司、广隆兴商贸公司、广林钢管贸易公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见，视为放弃答辩权。当事人围绕诉讼请求，向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对无异议的证据，本院予以认定并附卷佐证。对有争议的证据，本院作如下认定：1、对原告提交的第四组证据即录音资料2份以及申请法院调取的报警记录2份，其真实性被告质证无异议，本院对其真实性予以认定，但对其证明目的不予认定；2、原告提交的第六组证据《银行流水》，其系原件，符合证据的形式要件，且其内容与其他证据相互印证，本院对其真实、合法和关联性予以认定，该组证据能证明原告入职被告鹏龙坤佳公司后的工资由案外人陈善雄的账户发放，但不能证明“绩效工资”系被告每个月预留的原告工资的证明观点；3、原告提交的第七组证据即岗位调整通知，其三性被告质证无异议，本院予以认定，该组证据能证明被告鹏龙坤佳公司于2017年12月18日将原告的岗位由助理调整为市场仓储部司磅员；4、被告鹏龙坤佳公司提交的《证据清单一》涉及的4项证据，其真实性原告质证无异议，本院予以认定，该组证据能证明被告鹏龙坤佳公司在员工管理等各方面适用集团公司各项规章制度；5、被告提交的《证据清单二》涉及的五组证据，其来源合法，内容真实，且与本案有关联，本院对其真实、合法和关联性予以认可，其证明力于下文评述。被告铁公鸡物流公司、西联融资公司、民汇电子公司、民汇人造板机器公司、广隆兴商贸公司、广林钢管贸易公司未到庭发表质证意见，也未向本院提交证据，视为放弃举证和质证的权利。本院根据双方当事人举证、质证和证据认定意见，确认如下法律事实：被告鹏龙坤佳公司、被告凯联塑胶公司、被告西联融资公司均为被告铁公鸡物流公司的全资子公司，被告铁公鸡物流公司为被告广隆兴商贸公司与被告广林钢管贸易公司参股公司；上述六被告为关联公司，实际控制人为林振丰。六被告以铁公鸡集团统一对外进行业务办理，共同使用统一的规章制度进行管理，共同使用同一批财务、人事人员，并向财务、人事人员统一发放工资。被告民汇电子商务公司、被告民汇人造板机器公司法定代表人均为林德贞，该二被告与上述六被告的营业执照、公章、财务专用章、发票专用章、合同章及纳税资料均由同一批财务、人事人员进行保管；其中，被告民汇人造板机器公司的注册登记地与被告鹏龙坤佳公司的注册登记地一致，并且双方在业务上具有合作关系。原告在铁公鸡集团工作期间，为六被告提供劳动，岗位为行政人事总监，具体负责行政、人事工作，并且保管上述八被告的营业执照正副本。原告工作期间由鹏龙坤佳公司人事部人员王冬梅向原告发放2012年3月至2012年8月的工资，由鹏龙坤佳公司人事部人员邵开艳向原告发放2012年9月至2013年3月的工资，由铁公鸡集团原副总裁亲属韩家艳向原告发放2013年4月至2015年6月的工资，由鹏龙坤佳物流公司人事主管陈善雄向原告发放2015年7月至2017年10月的工资。原告与被告鹏龙坤佳公司签订了期限为2017年2月10日起至2020年2月10日止的劳动合同。2017年12月18日，被告鹏龙坤佳公司将原告的岗位由助理调整为市场仓储部司磅员。2017年12月19日起，原告未到被告处上班，亦未履行相应的请假手续。2017年12月29日，被告鹏龙坤佳公司通过快递向原告送达《关于员工自动离职的通知》，并于2018年1月18日在《云南信息报》上刊登《解除劳动合同公告》，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项之规定与原告解除劳动合同关系。被告鹏龙坤佳公司为原告缴纳社会保险至2018年2月，被告鹏龙坤佳公司未发放原告2017年11月工资5967.09元、12月工资3319.20元。原告于2016年2月6日至2月17日休假12天，于2017年1月25日至2月5日休假12天。原告向昆明市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，在仲裁过程中，被告鹏龙坤佳公司提出反申请，昆明市劳动人事争议仲裁院于2018年10月8日作出昆劳人仲案字（2018）第1835、1946号仲裁裁决书，原告不服，在法定期限内向本院提起诉讼，要求判决支持其诉讼请求。综上所述，针对原告的第一项诉讼请求，本院认为，被告鹏龙坤佳公司提交的集团公司对员工的管理制度等对员工月度工资构成、月度绩效考核指标及年度奖金计算方式、发放条件和发放时间进行了具体规定。原告每月的工资包括绩效考核实发数额，原告每月已领取绩效，原告每月的工资构成与管理办法中对月度工资的规定相一致，且原告每月均在工资明细表中签字领取工资，结合原告的《银行流水》中显示的原告均有每年年初收到上一年度奖金的情形，能够证明原告知晓该管理办法，故工资明细表中的预提年底考核奖金不属于原告的月工资构成部分。但原告2017年在被告鹏龙坤佳公司工作时间为2017年2月10日至2017年12月19日，且原、被告的之间的劳动关系于2018年1月18日才登报解除，原告于2017年度在被告鹏龙坤佳公司处工作时间总计10个月余，基于公平考虑，被告鹏龙坤佳公司应将2017年度10个月的绩效奖金5167元（6200÷12*10=5167元）支付给原告；针对原告的第二项诉讼请求，本院认为，从被告鹏龙坤佳公司提交的《2017年11月、12月市场部(财务)工资明细表》显示，被告鹏龙坤佳公司未发放原告2017年11月工资5967.09元、12月工资3319.20元，并且原告于2017年12月19日起未履行相应的请假手续即未到被告鹏龙坤佳公司处上班，未再向被告鹏龙坤佳公司提供劳动。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，对于原告要求判决被告支付2017年11月1日至2018年1月18日劳动报酬的请求，本院支持原告2017年11月工资5967.09元、12月工资3319.20元，其余部分不予支持，即被告鹏龙坤佳公司应当支付原告2017年11月、12月工资共计9286.29元；针对原告的第三项诉讼请求，本院认为，根据原告提交的《社会保险参保证明》中显示的原告参保起点时间为1997年7月，能够证明原告于1997年7月参加工作，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告在2017年7月后每年可享受15天年休假，因原告于2017年12月19日起未履行请假手续即未到铁公鸡集团工作，原告2018年不享受带薪年休假，至于2013年至2016年期间的应休未休年休假报酬，因原告与被告鹏龙坤佳公司的劳动关系于2017年形成，且原告未向本院提交2017年以前其与其他被告存在劳动关系的证据，故对原告请求的2013年至2016年期间的应休未休年休假报酬，本院不予支持。经查原告于2017年1月25日至2月5日共休假12天（其中包括7天春节、1天周末、4天年休假），原告还有11天年休假未休。另从原告提交的《银行流水》显示，原告2017年1月至10月月平均工资为6748.03元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，对于原告要求被告支付2013年3月1日至2018年1月18日的应休未休年休假报酬的请求,本院支持原告2017年度11天未休年休假工资报酬，其余部分不予支持，即被告鹏龙坤佳公司当支付原告2017年度11天未休年休假工资报酬6825.59元（6748.03元÷21.75天*11天*200%）；针对原告的第四项诉讼请求，本院认为，由于原告就加班事实未提供相应的证据，并且从被告鹏龙坤佳公司提交的《市场部（财务）工资明细表》（2015年2月、2016年2月、2017年11月、12月）显示，存在加班情况的每月都发放了加班工资，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，对于原告要求支付2012年3月1日至2018年1月18日期间加班费的请求，本院不予支持；针对原告的第五项诉讼请求，由于被告鹏龙坤佳公司提交的《铁公鸡集团员工考勤管理制度》中明确规定“5.3连续旷工4天以上或一年内累计旷工10天以上者予以辞退处理”，并且该管理制度已下发各部门；由于原告的工作时间均需要进行考勤管理，原告的日常签到行为表明其按照铁公鸡集团考勤管理制度予以执行，因此本院不予认可原告对该管理制度不予知晓的陈述。原告于2017年12月19日起未履行相应的请假手续即未到被告鹏龙坤佳公司处上班，其提交的证据亦不足以证明其因受到胁迫而未再上班的陈述。被告鹏龙坤佳公司于2017年12月29日通过快递向原告送达《关于员工自动离职的通知》，告知原告解除依据，并于2018年1月18日根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项之规定与原告解除劳动合同关系。被告鹏龙坤佳公司的行为符合法律规定的用人单位可以解除劳动关系的法定情形和程序，被告鹏龙坤佳公司属于合法解除劳动关系。因此，对于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持；针对原告的第六项诉讼请求，本院认为，原告向本院提交的证据仅能证明原告与被告鹏龙坤佳公司存在劳动关系，其要求其余被告承担连带责任的请求，没有事实及法律依据，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。昆明市劳动人事争议仲裁委员会作出的昆劳人仲案字（2018）第1835、1946号仲裁裁决书，部分事实认定错误、处理不当，本院予以更正。被告铁公鸡物流公司、西联融资公司、民汇电子公司、民汇人造板机器公司、广隆兴商贸公司、广林钢管贸易公司经本院合法传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，由此引起的不利后果，由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南鹏龙坤佳物流有限责任公司自本判决生效之日起10日内向原告欧阳陈章支付绩效奖金5167元，2017年11月、12月未付工资9286.29元以及2017年度11天未休年休假工资报酬6825.59元，总计21278.88元。二、驳回原告欧阳陈章的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告欧阳陈章负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  黄 云人民陪审员  缪贵荣人民陪审员  蒋学坤二〇一九年三月五日书 记 员  廖 平