福建省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽民终1145号 上诉人（原审原告）：苏梦，女，1973年2月1日出生，满族，住北京市海淀区。 委托诉讼代理人：荣孝蓉，重庆智跃律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：龙岩市新罗区甘果娱乐城，住所地福建省龙岩市新罗区西城西兴西安南路119号龙岩客运站候车室三楼楼梯口办公室。 投资人：黄海闰，总经理。 委托诉讼代理人：李新华，龙岩市新罗区西城法律服务所法律工作者。 原审被告：龙岩市新罗区甘果娱乐城二部，住所地福建省龙岩市新罗区西安南路119号龙岩汽车客运站候车室二楼前半部及三楼。 负责人：黄海闰，总经理。 委托诉讼代理人：李新华，龙岩市新罗区西城法律服务所法律工作者。 上诉人苏梦因与被上诉人龙岩市新罗区甘果娱乐城（以下简称甘果娱乐城）及原审被告龙岩市新罗区甘果娱乐城二部（以下简称甘果娱乐城二部）著作权权属、侵权纠纷一案，不服龙岩市中级人民法院（2018）闽08民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 苏梦上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持苏梦的全部诉讼请求；2.本案上诉费用由甘果娱乐城承担。 事实和理由： 一、涉案的MV，实质上均是受著作权法保护的音乐作品，并非以类似摄制电影的方法创作的作品（以下简称类电影作品）。（一）本案的MV，不仅是盗版音像制品，而且是非法出版物。首先，本案涉案MV的制作，并未取得词曲著作权人或者中国音乐著作权协会（以下简称音著协）的许可，因此涉案MV是盗版。其次，涉案MV在出版、制作、复制、销售等环节均未取得相关政府部门的许可违反了一系列行政法规的强制性规定，构成非法出版物。关于出版，本案MV没有一首标明了出版社的名称、版号或者著作权人。关于制作，本案MV的制作没有取得《音像制品制作许可证》。关于复制，本案MV复制到甘果娱乐城VOD设备里，并未取得《复制经营许可证》。关于销售，向甘果娱乐城销售VOD设备的销售商没有《出版物经营许可证》。（二）非法的行为不能获得任何权利；本案的MV，没有任何人对画面享有权利，当然也就不存在所谓的“类似电影的作品”和“制片人”，因此，甘果娱乐城播放本案的MV，实质上就是播送苏越享有著作权的音乐作品。（三）即使是完全合法的MV，那么涉案MV中的音乐和画面是并立的，而且音乐是第一位的；MV中的音乐不是伴音，不符合类似电影的作品和录像制品的法律定义，因此涉案MV并非类电影作品。（四）一审法院的判决书对于侵权歌曲的认定是笼统的、错误的。涉案MV全都以苏越的歌曲命名，消费者进入KTV点播歌曲也是基于歌曲本身，而非图像。 二、一审法院对于本案合理费用中的律师费不予认定的做法是错误的。虽然苏越提交的律师费发票与每个案件的收费金额不符，但是苏越对此作出了说明，因为苏越与律师事务所签订的委托合同是福建省的一个大合同，具体到个案的金额为3000元/件。由于案件量庞大，律师事务所做不到每个案件都出具一张发票，并且律师费的支付方式也是分阶段的。苏越有法律事务委托合同且律师已经实际参与庭审，律师费的发生是客观存在的，不能因为发票金额问题就予以否定。 甘果娱乐城辩称，苏越诉讼主体资格存在问题，而且苏越主张的损失数额过高，亦无法律依据，请求驳回苏越的上诉请求。 一、苏越于上诉期间已病亡，没有证据证明苏越的继承人明确表示同意参加本案诉讼，法院未依法变更取得诉权的苏越的继承人为本案共同上诉人。本案中，主审法官应裁定中止诉讼并及时通知继承人作为当事人承接诉讼，应当通过询问苏越的配偶，弄清苏越生前是否立有遗嘱，在得知苏越并无遗嘱的情况下，依法通知众继承人参加本案的诉讼，众继承人表示同意参加后依法变更，才能恢复本案审理。 二、苏越主体不适格，其并不享有以自己名义对涉案歌曲的KTV著作权进行诉讼的权利，其代表制片人行使相关著作权缺乏事实及法律依据。现有证据并不能证明苏越享有涉案MV的著作权，苏越无权单独主张著作权，其权利应由涉案MV的制片人、合作人、著作权人行使。 三、甘果娱乐城曲库中的歌曲均系来源于合法购买的点唱系统设备，所安装的视易KTV点唱播放系统是向正规合法企业购买，没有侵权故意。甘果娱乐城无法分辨点唱系统曲库中的歌曲、音乐电视作品是否来源合法，基于对点唱系统中曲库来源的合理信赖而使用涉案作品，因此甘果娱乐城没有侵权故意。 四、苏越未能举证证明其受到的经济损失的计算依据，也未能证明甘果娱乐城的获利情况，一审判决涉案每首歌曲赔偿300元显然过高，没有事实依据。涉案歌曲的经济损失计算应综合考虑作品类型、制作成本、流行程度、以及相关作品许可使用的付酬标准等因素，而涉案歌曲除了《血染的风采》《黄土高坡》外，其他歌曲几乎无人知晓和点唱。而且甘果娱乐城经营规模较小，也不应当承担过高的赔偿金额。另外，涉案歌曲是一起公证同时取证，一次性发生，取证共同发生的费用应均摊到这一系列案件的每个案件中，不应该单由甘果娱乐城一方承担。 苏越向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿苏越经济损失33000元；2.判令被告赔偿苏越为制止侵权而支付的合理费用共计4298元，具体包括律师费3000元、公证费1000元、取证费298元（第1、2项诉讼请求合计37298元）；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：1、苏越为一名词、曲作者，其创作（含2首与他人合作作词的作品）的案涉33首音乐作品经中华人民共和国国家版权局登记颁发《作品登记证书》。其中，苏越为曲作者的歌曲有23首，分别是：1《黄土高坡》、2《热血颂》、3《伤心是一种说不出的痛》、4《血染的风采》、5《出门在外》、6《朋友（又名：谢谢你朋友）》、7《不老的老师》、8《月满西楼》、9《等我唱完这支歌》、10《是否还需要一份安慰》、11《想你总是在雨季》、12《爱你和从前一样》、13《一个人的日子还好吗》、14《忘了我》、15《心甘情愿》、16《世界很小》、17《牵挂》、18《姐妹弟兄》、19《妈妈哪去了》、20《浪漫红尘中》、21《永远的朋友》、22《用最傻的方式爱你》、23《女人》。苏越为词曲作者的歌曲有8首，分别是：1《对你的爱越深就越来越心痛》、2《人生一世》、3《未来需要等待》、4《别无选择》、5《最爱》、6《再牵你的手》、7《红颜知己不是梦》、8《我在他乡》。苏越为词曲作者（但是是与他人共同作词）的歌曲有2首，分别是：1《世纪清晨》（与关山共同作词）、2《一生约定》（与李少平共同作词）。 2016年12月，三辰影库音像出版社出版《苏越音乐作品集粹》，该光盘外包装封面载明“苏越著名作曲家音乐制作人他创作的歌曲《血染的风采》、《黄土高坡》、《热血颂》等在国内外广为流传，曾出任北京影音出版社社长、中央电视台春节晚会艺术总监等职。多次担任国内外各重大艺术奖项评审委主任或委员。作品多次获得国内外多种奖项。在中国音乐界享有盛誉。”封底载明“ISBN:978-7-88074-837-6ISRC编码：CN-Z02-16-00149”，光盘内圈刻印有“tfpiA222”，《黄土高坡》等30首苏越创作的音乐作品均收录于上述光盘中。 2、2016年11月24日，苏越（委托人）在公证员见证下，出具《授权委托书》一份，载明：“委托人，因自己创作并享有词曲著作权（以下简称‘版权’）的音乐作品普遍地遭到卡拉OK经营者、网站、移动通信运营商、APP运营商、音像制品制作者或出版者、图书经营者或出版者等的侵犯，委托上列受托人（方三林、陈方明）担任委托人的诉讼代理人对上述侵权人提起诉讼。”该委托书另外对证据保全的授权范围、第一审诉讼程序的授权范围、第二审诉讼程序的授权范围、强制执行程序的授权范围等进行了具体约定。其中第五条明确约定授权范围包括“管理或委托第三人管理委托人创作的全部音乐作品的机械表演权（即公开播送作品的表演的权利）”；第七条载明：“为便于上列受托人及时行使代理权，委托人已经将自己的私章交由方三林使用。方三林为行使代理权在任何文件上的盖章与委托人的亲笔签字具有同等效力。为确保委托人的私章不被他人使用，任何以委托人名义对外使用的文件，比如：民事起诉状、上诉状、强制执行申请书、指定收款函等诉讼和非诉讼文件，必须同时加盖方三林的私章，方为有效。”第九条载明：“上列两受托人均可转委托第三人行使代理权。”第十条载明：“授权期限自签字之日起至2020年12月30日止”。同日，苏越对其人名章进行了公证。2017年5月15日，方三林对其人名章进行了公证。2017年12月1日，苏越（委托人）在公证员见证下另行向受托人方三林出具了内容基本一致的《授权委托书》一份，授权期限也是自签字之日起至2020年12月30日止。针对苏越签署前述两份《授权委托书》及苏越、方三林的人名章公证行为，北京市长安公证处和江苏省镇江市镇江公证处分别出具了（2016）京长安内民证字第22794号、（2017）京长安内民证字第30423号、（2016）京长安内民证字第22795号和（2017）镇镇证民内字第2429号公证书予以证实。 3、1994年1月18日，苏越与音著协签订《音乐著作权合同》一份，根据该合同约定，苏越同意将其签订合同时已有和今后将有的音乐作品的公开表演权、广播权和录制发行权授权音著协以信托的方式管理，由音著协负责同音乐作品使用者商谈使用条件并发放使用许可证，向使用者收取使用费，根据使用情况向苏越分配使用费。为有效管理苏越授权的权利，音著协有权以自己的名义向侵权者提起诉讼。合同有效期为三年，至期满前60日苏越未提出书面异议，合同自动续期三年，之后照此办理。合同签订至今，苏越未提出过解除或终止合同。 2017年11月13日，音著协出具《情况说明一份》，载明“各级人民法院：就我会会员苏越在全国各地提起的维权诉讼，我会的意见是：依据苏越与我会签订的合同，合同对苏越的诉权没有限制，苏越有权提起诉讼，我会不持异议。” 4、2017年11月3日，江苏省镇江市镇江公证处的公证员王某、公证员助理窦立文和方三林指派的工作人员邵旭瑞、张鑫以普通消费者的身份来到位于福建省龙岩市交汇处龙岩客运站旁招牌为“甘果ＫＴＶ”的营业场所816包厢，由张鑫操作包厢内的歌曲点播系统，依次点播“黄土高坡”等33首歌曲，所点歌曲均可流畅播放，播放过程由张鑫用自备专用的品牌型号为ＯＰＰＯＡ57的手机进行摄像保存，生成视频文件。付费后取得ＰＯＳ签购单一张（金额为298元，商户名为“龙岩市新罗区甘果娱乐城二部”）、阳光ＫＴＶ（汽车站店）超市账单一张（金额为294元，下单时间为2017-11-03，销售物品为泡鸭爪、泡鸭翅等食品），所得票据原件由公证人员保存，择期复印后交张鑫保存。拍摄前，公证人员检查了拍摄用的手机，该手机未安装ＳＩＭ卡，未连接互联网，手机蓝牙功能设置为关闭状态，现场插入ＳＤ卡并做清洁处理，照片、视频设置为ＳＤ卡优先保存。拍摄结束后，ＳＤ卡即交公证人员保存并将摄制内容择期刻录成光盘。2017年11月13日，镇江公证处出具了（2017）镇镇证民内字第5596号公证书，证明公证书所粘连的复印件与现场索取的票据原件一致，所附证物袋内光盘上的文件为张鑫于上述时间和场所拍摄所得文件的拷贝件，拍摄的图像和声音等内容与现场当时情景一致。苏越因此支出公证费1000元。 经逐首比对侵权光盘所载的33部音乐电视（以下简称MV），从著作权人角度看，大部分MV均明确显示苏越为词、曲作者，仅有《热血颂》《血染的风采》《不老的老师》等部分MV未显示词曲作者，但所显示的词、曲内容与苏越相应歌曲的《作品登记证书》所载作品的内容均一致。另有《出门在外》《别无选择》《最爱》等小部分MV显示词曲作者均非苏越，但经比对，该部分MV所显示的词、曲内容与苏越相应歌曲的《作品登记证书》所载作品的内容均一致。从作品类型看，33部MV均在显示词、曲等声音效果的同时，载有背景画面，其中《伤心是一种说不出的痛》《对你的爱越深就越来越心痛》《一生约定》等20部MV的背景画面独创性较高，有独立的故事情节及人物，《黄土高坡》、《热血颂》、《血染的风采》等13部MV的背景画面独创性较低，表现为现场表演的机械录制或自然风光的简单拍摄。 5、2017年12月28日，苏越与重庆智跃律师事务所签订《关于音乐作品著作权维权委托代理合同》一份，约定该所指派律师为苏越与福建省范围内侵权方诉讼案件代理人，苏越按照3000元/每件案件（每一个歌厅）的标准向重庆智跃律师事务所支付相应的律师费。 6、甘果娱乐城系个人独资企业，成立日期为2009年11月20日，经营范围为零售预包装食品兼散装食品；卷烟零售、雪茄烟零售；法律、法规及国务院决定未禁止且未规定许可的项目自主选择。甘果娱乐城二部系甘果娱乐城的分支机构，成立日期为2009年12月2日，经营范围为营业性KTV包厢21间的服务；零售预包装食品、零售散装食品；法律、法规及国务院决定未禁止且未规定许可的项目自主选择。 一审法院认为：苏越提交的江苏省句容市公证处（2017）镇句证民内字第2284号公证书所附38份《作品登记证书》及《苏越音乐作品集粹》可以证实苏越系《黄土高坡》等33首歌曲（以下统称权利作品）的词、曲作者，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部对此未提出相反证据，根据《中华人民共和国著作权法》第十一条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，应当认定苏越为涉案33首权利作品的著作权人，其依法享有包括表演权在内的权利作品的各项著作权。甘果娱乐城和甘果娱乐城二部主张《苏越音乐作品集粹》应由出版单位三辰影库音像出版社享有著作权，但《苏越音乐作品集粹》封面明确载明相关歌曲系由苏越创作，苏越提交的《作品登记证书》亦可佐证该事实，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部的该主张与在案证据不符，一审法院不予支持。 关于苏越与方三林之间的授权委托关系是否合法有效问题。经查在案两份签署时间分别为2016年11月24日和2017年12月1日的《授权委托书》，其上均明确载明“委托上列受托人担任委托人的诉讼代理人”，且有关授权范围的条款约定均符合《中华人民共和国民法总则》及《中华人民共和国民事诉讼法》所规定的委托代理制度的法律特征。甘果娱乐城和甘果娱乐城二部将苏越与方三林之间的委托代理关系定性为信托和著作权集体管理关系，并根据《中华人民共和国信托法》和《著作权集体管理条例》的相关规定，主张苏越与方三林之间的授权委托关系无效，系对苏越与方三林之间法律关系的错误理解，一审法院不予支持。 关于方三林的转委托行为是否合法有效问题。经查在案苏越签署给方三林的两份《授权委托书》，分别在第九条和第八条明确载明“受托人可转委托第三人行使代理权”。甘果娱乐城和甘果娱乐城二部以《中华人民共和国民法总则》第一百六十九条关于“代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认”和《中华人民共和国合同法》第四百条关于“受托人应当亲自处理委托事务”的规定为由，主张方三林与重庆智跃律师事务所、邵旭瑞、张鑫之间的转委托行为无效，与一审法院查明的事实不符，一审法院不予支持。 关于江苏省镇江市镇江公证处（2017）镇镇证民内字第5596号公证书的证据效力问题。苏越当庭提交的北京市长安公证处（2016）京长安内民证字第22794号公证书证实方三林自2016年11月24日起便已取得苏越的授权委托，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部关于时间瑕疵的抗辩意见不能成立，一审法院不予支持。《中华人民共和国公证法》第十三条有关“自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。”的规定为管理性规定而非效力性规定，不影响公证内容的证明效力，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部关于地域瑕疵的抗辩意见亦不能成立，一审法院不予支持。该份公证书明确记载此次公证行为系由公证员王某、公证员助理窦立文共同实施，相关操作流程均符合法律规定，公证书所附侵权光盘亦由一审法院在庭审时当庭拆封，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部关于人员选择、保全步骤内容瑕疵及公证程序违法的抗辩意见均不能成立，一审法院不予支持。 关于甘果娱乐城和甘果娱乐城二部是否实施了侵犯苏越著作权的行为问题。根据《中华人民共和国著作权法》第十条第（九）项规定，著作权人享有的表演权包括两种形式，一种是由演员对作品现场进行的公开表演，即现场表演，一种是将对作品的表演以各种手段进行公开播送，即机械表演。本案中，根据江苏省镇江市镇江公证处（2017）镇镇证民内字第5596号公证书所载内容及所附“POS签购单”中显示的商户名可知，甘果娱乐城二部作为KTV经营者，未经权利人许可，在其所经营的“阳光KTV（汽车站店）”的包厢歌曲库中存储涉案作品，并向消费者提供涉案作品的卡拉OK点播服务，即在点播设备上对不特定的观众进行公开播送，明显超出对涉案作品的合理使用范围，侵犯了著作权人苏越的机械表演权。因甘果娱乐城二部的性质为个人独资企业分支机构，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第十四条规定，其民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担，故，甘果娱乐城作为设立甘果娱乐城二部的个人独资企业，应根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定，承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。苏越诉请甘果娱乐城二部承担本案损失赔偿责任、负担本案诉讼费用，与甘果娱乐城二部的法律性质不符，一审法院不予支持。苏越未诉请甘果娱乐城停止侵权，系对其自身诉讼权利的处分，一审法院将根据其诉讼请求的范围确定判决内容。 甘果娱乐城和甘果娱乐城二部辩称其系靠菜品和环境营利，歌曲点唱服务系免费提供，虽然江苏省镇江市镇江公证处（2017）镇镇证民内字第5596号公证书所附账单显示此次公证消费所支出的费用均系菜品及零食的费用，并未包含包厢使用费或歌曲点播费，但据常理判断，消费者前往KTV消费的主要目的必然是歌曲点唱，菜品及零食通常仅是附加消费，即便甘果娱乐城和甘果娱乐城二部未单独就歌曲点唱服务收取费用，但其提供该服务的目的显然是为了促进销售，是一种间接获利的商业性使用行为，免费提供并不能成为其免于承担侵权责任的正当事由。甘果娱乐城和甘果娱乐城二部辩称侵权光盘所载MV系通过K米系统从云端上调取的，其并未在曲库中存储涉案MV，但镇江公证处（2017）镇镇证民内字第5596号公证书明确记载张鑫是通过操作包厢内的歌曲点播系统点播的涉案MV，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部的该点抗辩意见不能成立。另，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部还辩称涉案作品系由点播设备的生产厂商福建星网视易信息系统有限公司存储于点播设备中，福建星网视易信息系统有限公司已向中国音像著作权集体管理协会支付了相应的使用费。因福建星网视易信息系统有限公司对涉案作品的复制行为与甘果娱乐城二部对涉案作品的机械表演行为是两个相对独立的法律行为，应单独取得著作权人的许可，现甘果娱乐城和甘果娱乐城二部并未提供证据证明其已经就其使用行为支付了合理费用，其该点抗辩意见不能成立。 关于侵权作品的数量问题，经比对《作品登记证书》及《苏越音乐作品集粹》所载权利作品与侵权光盘所载33部MV的具体内容，权利作品的表现形式仅为词、曲等旋律和声音，未包含任何画面，根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条、第五条对各类作品、制品的含义规定，在性质上应当认定为音乐作品，而侵权光盘所载MV的表现形式除词、曲之外，均包含了一系列的画面，是视听相结合的一种艺术形式。经逐首查阅每部MV的背景画面，其中《伤心是一种说不出的痛》《对你的爱越深就越来越心痛》《一生约定》等20部MV的背景画面系以相应的音乐作品为题材，使用类似摄制电影的方法，通过摄影、录音、剪辑、合成等创作活动，进一步演绎音乐作品的思想内涵，有独特的视觉效果和美感，具备较高的独创性，在性质上应当认定为类电影作品；《黄土高坡》《热血颂》《血染的风采》等13部MV的背景画面则系现场演唱会、表演的机械录制或对风景、建筑物的简单拍摄，不具有故事情节，独创性较低，在性质上应当认定为录音录像制品。因《中华人民共和国著作权法》第十五条明确规定电影作品和类电影作品的著作权由制片者享有，编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者仅享有署名权及获得报酬权，故苏越无权就甘果娱乐城二部使用类电影作品的行为主张侵权责任，本案侵权作品的数量应以侵权光盘所载录音录像制品的数量为准。苏越在庭审时主张其从未授权过任何单位或个人将其音乐作品制作成类电影作品，因此其有权就该部分类电影作品主张侵权责任。因苏越并未提供证据证明其曾向相关制片者主张过侵权责任，其关于从未授权他人制作类电影作品的陈述是否属实一审法院无从查证，且如赋予其就类电影作品主张侵权责任的权利，则KTV经营者将面临就同一部类电影作品向多重权利主体缴纳许可使用费的困境，不利于卡拉OK行业的健康有序发展，一审法院对苏越的该点主张不予支持。另，虽有部分MV未显示词、曲作者或者所显示的词、曲作者均非苏越，但经比对，该部分MV所显示的词、曲内容均与苏越相应权利作品的内容一致，故该情节不影响本案侵权作品数量的认定。 关于损失赔偿数额，由于双方当事人均未提供证据证明苏越因本案侵权行为所遭受的实际损失或是甘果娱乐城和甘果娱乐城二部因侵权行为所获得的实际收益，一审法院根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条及《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定，参考权利作品的类型、创作时间、传播程度、国家版权局公布的卡拉OK经营行业版权使用费标准，综合考虑侵权作品的数量，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部的侵权方式、侵权持续时间、主观过错及其经营地所在区域的收入水平和消费水平等因素，酌情确定甘果娱乐城和甘果娱乐城二部合理的赔偿数额及苏越为本案诉讼所支出的合理费用两项共计9000元。 综上所述，苏越要求甘果娱乐城和甘果娱乐城二部赔偿经济损失、承担其因本案诉讼而支出的合理费用的诉讼请求有事实和法律依据，但其诉请的损失赔偿金额过高，一审法院依法予以调整。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十三条，《中华人民共和国著作权法》第三条第（三）项、第（六）项，第十条第一款第（九）项、第十一条、第十五条第一款、第四十八条第（一）项、第四十九条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第（三）项、第（十一）项，第五条第（二）项、第（三）项，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国个人独资企业法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第五十九条规定，判决：一、龙岩市新罗区甘果娱乐城应于本判决生效之日起十五日内赔偿苏越经济损失及合理费用共计9000元；二、驳回苏越的其他诉讼请求。案件受理费732.45元，由龙岩市新罗区甘果娱乐城负担。 本院经二审查明，一审认定的事实属实。 另查明，二审期间，苏越于2018年8月22日死亡。江苏省镇江市镇江公证处（2018）镇镇证民内字第3922号公证书证明苏梦为苏越音乐作品著作权的继承人。根据《中华人民共和国著作权法》相关规定，涉案音乐作品著作权中的财产权利由苏梦继承。苏梦以继承人的身份参加苏越生前作为原告对侵犯著作权的侵权人提起、尚未终结的诉讼。 本院认为，本案的争议焦点有以下两点：一、本案侵权作品的数量应如何认定；二、一审判决的侵权损害赔偿数额是否合理。 一、关于本案侵权作品的数量应如何认定。苏越作为涉案作品的词、曲作者，仅享有词、曲本身的权利。涉案MV中，《伤心是一种说不出的痛》《对你的爱越深就越来越心痛》《一生约定》等20部MV除了具有词和曲，还根据音乐作品的内容，通过类似摄制电影作品的方法制作了相应的画面，具有独特的视觉效果和美感，具备了较高的独创性，构成类电影作品。而《黄土高坡》《热血颂》《血染的风采》等13部MV的背景画面则较难体现制作者的思想感情，独创性较低，不能构成类电影作品，而是录音录像制品。根据《中华人民共和国著作权法》第十五条规定电影作品和类电影作品的著作权由制片者享有。VOD系统中无法体现这些类电影作品的制作者等信息，仅是VOD制作者在将这些作品复制到VOD系统时的不作为，并无法否定作品本身的合法性，这些作品著作权的保护主体，只能是相关的制片人（权利人），所以苏越无权就上述类电影作品向甘果娱乐城和甘果娱乐城二部主张侵权责任，苏越能够向甘果娱乐城和甘果娱乐城二部主张侵权责任的侵权作品应认定为上述13部录音录像制品。苏越关于涉案MV均为音乐作品而非类电影作品的上诉主张不能成立，即使类电影作品的制作并未取得苏越的许可，侵犯了苏越的著作权，但仍然构成类电影作品，对于制作者投入其中的独创性劳动仍不可予以否定，类电影作品的制片者对该作品仍享有权利，而苏越对未经其许可而制作类电影作品的行为，亦享有起诉的权利，可另案主张。 二、关于一审判决的侵权损害赔偿数额是否合理。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。由于当事人双方均未提交证据证明苏越因本案侵权行为所致损失或甘果娱乐城和甘果娱乐城二部因本案侵权行为所获利益，一审法院根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条及《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定，参考权利作品的类型、创作时间、传播程度、国家版权局公布的卡拉OK经营行业版权使用费标准，综合考虑侵权作品的数量，甘果娱乐城和甘果娱乐城二部的侵权方式、侵权持续时间、主观过错及其经营地所在区域的收入水平和消费水平等因素，酌情确定赔偿数额及合理费用两项共计9000元。可见，一审法院确定的赔偿数额中已包含了“合理费用”，即已将为制止侵权的合理支出及涉案律师费用考虑在内，故苏越有关一审判决没有认定律师费的主张，依据不足，不予支持。 综上所述，苏梦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费508元，由苏梦负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈一龙 代理审判员  张丹萍 代理审判员  孙 艳 二〇一九年三月十二日 书 记 员  陈 楚 附：相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。