江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终646号被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，住所地吉安市吉州区吉福路48号，统一社会信用代码91360800861980194P。负责人：刘晓峰，该公司经理。委托诉讼代理人：曾峰，江西智桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:汤代佳，男，汉族，1966年10月8日生，住万安县。委托诉讼代理人：刘凯锋，江西祥昀律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘壁东，男，汉族，1967年8月1日生，住万安县。被上诉人（原审被告）：万安县城市管理局，住所地：万安县芙蓉镇东风路25号，组织机构代码：49256131-3。法定代表人：肖隆杰，该局局长。委托诉讼代理人：朱剑辉，该局政策法规股股长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称人保吉安市分公司）因与被上诉人汤代佳、刘壁东、万安县城市管理局提供劳务者受害责任纠纷一案，不服万安县人民法院（2018）赣0828民初1745号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保吉安市分公司的委托诉讼代理人曾峰、被上诉人汤代佳及其委托诉讼代理人刘凯锋、万安县城市管理局的委托诉讼代理人朱剑辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人人保吉安市分公司上诉请求：撤销原判，改判核减赔偿款14504.4元。事实和理由：1、汤代佳右侧鼻翼未达到大部分缺损或严重畸形的程度，不构成九级伤残，上诉人在举证期限内对汤代佳伤残等级申请了重新鉴定并提交相应依据，一审驳回其重新鉴定申请明显不当，应启动重新鉴定；2、吉安司法鉴定中心鉴定汤代佳护理期3个月过长，与其实际伤情严重不符，且应按江西省私营单位居民服务、修理和其他服务业工资标准92.22元／天计算护理费，护理费应核减8444.4元；3、一审酌定精神损害抚慰金8000元过高，判决上诉人负担非医保用药差额部分鉴定费2060元不当。被上诉人汤代佳辩称：1、人保吉安市分公司关于伤残等级的重新鉴定无依据，不应启动；2、一审认定护理费、精神损害抚慰金正确，故请求驳回上诉，维持原判。万安县城市管理局辩称，要求驳回上诉，维持原判。刘壁东未予答辩。汤代佳向一审法院起诉请求：判令刘壁东、万安县城市管理局、人保吉安市分公司赔偿其经济损失95687元并负担本案受理费。一审法院认定事实：2018年2月2日9时35分许，汤代佳驾驶赣Ｄ×××××二轮摩托车沿万安县云七公路行至荷林西港路段时遇到刘壁东驾驶赣Ｄ×××××小车在前方机动车道突然停车，导致摩托车和小车相撞，汤代佳受伤、车辆受损的交通事故。本次交通事故经过万安县交警大队责任认定，汤代佳和刘壁东各负本次事故的同等责任。汤代佳受伤被送入万安县人民医院治疗，住院18天。2018年7月10日，吉安司法鉴定中心鉴定鉴定：汤代佳损伤程度为轻伤二级，鼻翼畸形为九级伤残，面部疤痕为十级伤残，张口受限为十级伤残，受伤之日起误工期4个月、护理期3个月、营养期2个月，后续治疗费5000元人民币。鉴定费为3000元。另查明，刘壁东驾驶的赣Ｄ×××××小车在人保吉安市分公司处投保了交强险和50万元不计免赔商业第三者责任险，事故发生在保险期内。汤代佳受伤后，万安县城市管理局及人保吉安市分公司已各垫付10000元。诉讼中，经人保吉安市分公司申请，一审依法委托江西神州司法鉴定中心对汤代佳非医保用药和同类医保用药差额进行鉴定，江西神州司法鉴定中心于2018年12月11日出具鉴定意见：汤代佳的医疗费用总金额为31937.96元，其中超出国家基本医疗保险同类医疗费用的金额为5670.08元。鉴定费为2500元。汤代佳的损失依法核定为：伤残赔偿金52968元、医疗费31937.96元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费540元、营养费1800元、误工费13200元、护理费12870元、精神损害抚慰金8000元、交通费200元、摩托车修理费2310元，共计128825.96元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿及依照事故双方过错的比例承担赔偿责任。刘壁东驾驶赣Ｄ×××××小车在前方突然停车，导致汤代佳驾驶赣Ｄ×××××二轮摩托车与刘壁东驾驶的赣Ｄ×××××小车相撞，造成汤代佳受伤、摩托车受损的交通事故。交警部门作出事故认定,刘壁东与汤代佳负此次事故的同等责任。刘壁东作为侵权人负有赔偿义务，因其事发时驾驶赣Ｄ×××××小车系职务行为，故其民事赔偿责任应由万安县城市管理局承担。刘壁东驾驶的赣Ｄ×××××小车在人保吉安市分公司处投保了交强险和保险金额为50万元不计免赔商业第三者责任保险，本次交通事故发生在保险期内，人保吉安市分公司应当在交强险责任限额范围赔偿汤代佳损失99238元。超出部分损失23917.88元（已核减超出医保差额费用5670.08元），由人保吉安市分公司在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿一半为11958.94元，其余11958.94元汤代佳自行承担。人保吉安市分公司合计应向汤代佳赔偿111196.94元，核减人保吉安市分公司已向汤代佳支付的10000元款项，还应支付101196.94元。对超出医保差额费用5670.08元，由万安县城市管理局和汤代佳各负担一半即2835.04元。另为减少诉累，万安县城市管理局已向汤代佳支付的10000元款项应在本案中一并处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、扣除已支付的10000元后，人保吉安市分公司还应在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿汤代佳各项经济损失共计101196.94元；二、万安县城市管理局赔偿汤代佳各项经济损失2835.04元；三、驳回汤代佳的其他诉讼请求。案件受理费1096元、第一次鉴定费3000元，合计4096元，由万安县城市管理局和汤代佳各负担2048元；第二次鉴定费2500元，由万安县城市管理局和汤代佳各负担220元，其余由人保吉安市分公司自行负担。以上款项与万安县城市管理局已向汤代佳支付的10000元相品兑，人保吉安市分公司应向汤代佳支付95859.98元、应向万安县城市管理局支付4896.96元。以上款项限人保吉安市分公司于判决生效后十日内付清。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：汤代佳因本次交通事故受伤，出院被诊断为面部裂伤，鼻骨骨折，鼻裂伤，左侧额骨骨折，匡骨骨折、筛骨骨折等，经万安县交警大队委托，江西吉安司法鉴定中心经阅片以汤代佳右侧鼻翼瘢痕缩，严重畸形，鼻孔瘢痕增生等伤情评定九级伤残，人保吉安市分公司主张汤代佳右侧鼻翼未达到大部分缺损或严重畸形与事实不符，其一审虽对伤残等级申请重新鉴定，但未举证证明该鉴定意见存在程序违法、鉴定依据不足、鉴定结论有误等需重新鉴定事由，故一审驳回其重新鉴定申请并无不当。该鉴定意见亦评定汤代佳护理期为3个月，人保吉安市分公司对此未申请重新鉴定，视为其对护理期无异议，汤代佳未举证证明其护理人固定收入及近三年平均收入，故一审按江西省非私营单位护理行业工资标准143元／天计算90天护理费为12870元并无不当。人保吉安市分公司关于护理费计算有误的上诉理由不能成立。汤代佳因本次交通事故被评定一处九级伤残、两处十级伤残，一审据此酌定精神损害抚慰金8000元妥当；人保吉安市分公司向江西神州司法鉴定中心预交的2500元非医保用药差额部分鉴定费属广义的诉讼费范畴，依据《诉讼费用交纳办法》第29条规定：诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。人保吉安市分公司亦是本案的败诉方，一审判决其分担2060元鉴定费符合规定。综上所述，人保吉安市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1096元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  陈 麒审判员  胡文君二〇一九年三月二十日书记员  纪 慧