浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0402民初273号 原告：嘉兴市余新资产经营中心，住所地浙江省嘉兴市南湖区余新镇余北大街70号，统一社会信用代码91330402146580650G。 法定代表人：林新军。 委托诉讼代理人：毛国强、沈金丽，浙江浙博律师事务所律师。 被告：嘉兴市恒华热电有限公司，住所地：嘉兴市南湖区余新镇余贤埭19号副楼，统一社会信用代码913304027530021584。 诉讼代表人：唐松华，嘉兴市恒华热电有限公司破产管理人负责人。 委托代理人：钱彬豪，浙江国傲律师事务所律师。 原告嘉兴市余新资产经营中心因与被告嘉兴市恒华热电有限公司破产抵销权纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2019年1月9日立案受理后，依法由审判员史彦权独任审判，于2019年1月28日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人毛国强、沈金丽，被告委托代理人钱彬豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称，2016年12月30日原、被告达成了《退地补偿协议》，原告补偿被告共计21000万元，其中双方特别约定：原告和被告在本协议签订时债权、债务双方予以一次性相互抵销。并且被告现在因债务重重被嘉兴市南湖区法院裁定进入破产程序阶段，截止至今被告尚欠原告的债务为10441025.00元。综上，请求：一、依法确认被告尚欠原告的债务（10441025.00元）和被告对原告之间的债权相互予以抵销即行使抵销权；二、本案诉讼费由被告负担。 被告答辩称，1.抵销主体不适格，答辩人退地及退地款项的相关方是嘉兴市国土资源局而非被答辩人；2.《退地补偿协议》发生的前提是国土资源局与答辩人的退地协议，属于行政协议，而被答辩人的债权是给予民事关系发生，故不能抵销。 针对自己的主张，原告提供如下证据： 1.退地补偿协议一份，证明被告和原告之间关于债权涉及到二亿一千万元，明确了对原告进行债务抵销，原告与被告的债权债务已抵销。 被告质证意见：对真实性没有异议，该协议出具的依据在协议的第一段明确说明了，是被告和嘉兴市国土资源局而非原告，原告提出该协议明确说明了债权债务已抵消是没有的，只有一个金额。 2.破产债权申报表一份，证明原告起诉所抵销的债权的金额和数字经过被告破产管理人予以确认。 被告质证意见：对真实性、合法性没有异议，对待证金额没有异议，这是基于民事法律关系发生的，是民事案件。 针对自己的抗辩，被告提供如下证据： 1.民事裁定书、决定书各一份，证明嘉兴市南湖区人民法院于2018年1月30日裁定受理了被告的破产清算申请，并指定浙江国傲律师事务所担任破产管理人。 原告质证意见：没有异议。 2.退回国有建设用地使用协议书三份，证明退回土地的相对方是嘉兴市国土资源局非原告。 原告质证意见：对真实性没有异议，该三份协议签订的时间是2014年，月和日都是空白的。对被告证明的关联性有异议，本案诉争的是债权债务抵销不是土地抵销，抵销的是价款，不是对三块地进行抵销。该协议中没有体现到金额，故与本案没有关联性。 3.债权抵销申请书一份，证明原告向被告的管理人主张抵销债权。 原告质证意见：没有异议。 4.不予抵销通知书一份，证明被告向原告告知不予抵销的理由。 原告质证意见：通知书确实是收到过的，对其待证事实有异议，其主张不予抵销的理由是站不住脚的。 本院认证意见：原告提供的证据1、2，被告提供的证据1、2、3、4，双方对其真实性未提出异议，本院予以确认。 经审理,本院认定的案件事实如下：因余新镇将嘉兴市恒华热电有限公司受让的地块列入退二进三拆迁范围，嘉兴市恒华热电有限公司向嘉兴市国土资源局提出退地申请，经报南湖区政府同意和双方协商于2014年签订了《退回国有建设土地使用权协议》三份，即嘉南退（2014）006号、007号、008号。双方约定：嘉兴市恒华热电有限公司退回其受让的国有土地使用权，应在2014年10月30日前将地交给出让人嘉兴市国土资源局，并申请办理国有土地使用权注销登记；退地补偿由余新镇人民政府按照嘉政发[2008]70号文件的相关规定予以办理。根据上述协议，余新镇人民政府与嘉兴市恒华热电有限公司作为甲、乙双方于2016年12月30日签订了嘉兴市恒华热电有限公司地块《退地补偿协议》，双方约定：一、乙方同意将其位于余新镇余北大桥西桥堍北侧的工业用地（面积为141383．5平方米）实施退地。二、甲方支付乙方退地补偿款，补偿总价为贰亿壹仟万元整（￥21000万元）。甲方安排嘉兴市南湖区余新镇村镇建设开发有限公司作为支付主体。三、乙方须将补偿资金优先用于偿还由嘉兴市南湖国有资产投资集团有限公司为乙方关联公司嘉兴石头包装有限公司和浙江恒创集团有限公司担保的两笔银行贷款本息，本金均为6000万元，贷款本息偿还顺序见附件1，其次用于偿还甲方及南湖国资借款，借款明细见附件2，剩余资金由乙方全体股东自行处理。四、甲方根据乙方出具的2016年12月28日股东会决议将补偿资金分次逐笔支付。在甲方支付给乙方首笔补偿资金后，乙方关联公司嘉兴石头包装有限公司立即用于偿还当前到期的银行贷款本息，偿还后将还款凭证送达甲方，之后由甲方落实第二笔补偿资金的偿付。待第二笔资金偿付后，乙方应将上述两笔贷款本息结清。对应的嘉兴市南湖国有资产投资集团有限公司担保事项解除，甲方再行支付第三笔补偿资金54993万元，该笔资金系专项用于偿还甲方及南湖国资借款。上述借款偿还完毕后，甲方于2017年2月28日前支付乙方剩余补偿资金。五、如乙方在收到甲方的补偿资金后，未按约定偿还对应银行贷款本息的，甲方有权停止支付下一笔资金，并视同乙方违约，可立即终止本协议。 2018年1月4日，嘉兴市南湖区余新镇人民政府、嘉兴市余新资产经营中心、嘉兴中江水利建设开发有限公司以嘉兴市恒华热电有限公司不能清偿到期债务、并且资产不足以清偿全部债务为由向本院申请对嘉兴市恒华热电有限公司进行破产清算。本院于2018年1月30日裁定受理了嘉兴市恒华热电有限公司破产清算案件，对包括原告在内的12位债权人的相应债权予以了确认，并于2018年6月27日宣告嘉兴市恒华热电有限公司破产。2018年11月，原告及嘉兴市南湖区人民政府、嘉兴市南湖区余新镇人民政府、嘉兴中江水利建设开发有限公司向嘉兴市恒华热电有限公司破产管理人发出债权债务抵销申请书，以其享有对嘉兴市恒华热电有限公司的54151794.14元债权（其中嘉兴市南湖区余新镇人民政府41469917.63元、嘉兴市南湖区人民政府10441025.00元、嘉兴市余新资产经营中心1546052.01、嘉兴中江水利建设开发有限公司694799.50元）抵销嘉兴市南湖区余新镇人民政府尚欠被告的退地补偿款（尚有60788100元未支付）。管理人收到申请后认为其抵销主张不成立，于2018年11月28日向上述申请人发出了不予抵销通知书，并要求南湖区余新镇人民政府按照《退地补偿协议》的约定督促嘉兴市南湖区余新镇村镇建设开发有限公司支付退地补偿款60788100元。 本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第四十条的规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。本案中，原告对被告享有债权1546052.01元已经本院裁定确认，故本案的争议焦点是，原告能否作为尚欠被告退地补偿款60788100元的债务主体行使抵销权。根据被告嘉兴市恒华热电有限公司与嘉兴市国土资源局、余新镇人民政府分别签订的《退回国有建设土地使用权协议》及《退地补偿协议》，退地法律关系是发生在嘉兴市恒华热电有限公司与嘉兴市国土资源局之间，故退地补偿的债务主体应为国土资源部门。余新镇人民政府只是受委托处理退地补偿事宜，嘉兴市南湖区余新镇村镇建设开发有限公司也仅是代为支付土地补偿款。原告嘉兴市余新资产经营中心并非退地补偿款60788100元的债务主体，故原告行使抵销权不符合《破产法》的相关规定，其相关诉请缺乏事实和法律依据，不能得到支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告嘉兴市余新资产经营中心的诉讼请求。 案件受理费减半收取50元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  史彦权 二〇一九年三月五日 书记员  斯群蓉