广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终104号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑理想（自报名），男，1992年7月23日出生，汉族，大专文化，个体经营者，住广东省阳江市江城区。因本案于2018年5月29日被羁押，同日因吸毒被行政拘留十五日，同年6月13日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人何平，广东熊何律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄美景，男，1991年10月21日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地广东省阳江市江城区。因犯贩卖毒品罪于2012年7月10日被广东省阳江市江城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元，2014年4月1日经减刑释放。因本案于2018年5月29日被羁押，同日因吸毒被行政拘留十五日，同年6月13日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人誉结兴，广东骏和律师事务所律师。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人郑理想、黄美景犯运输毒品罪一案，于2018年11月29日作出（2018）粤0605刑初3573号刑事判决。原审被告人郑理想、黄美景不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理，现已审理终结。原审判决认定，2018年5月28日，被告人郑理想、黄美景在广东省阳江市江城区相约前往佛山市。同日下午，郑理想通过其朋友从阳江市某汽车租赁服务部租赁了一辆粤Ｑ×××××号白色丰田锐志小汽车。同日23时许，郑理想将车交给黄美景驾驶，由黄美景驾驶车辆搭载郑理想前往佛山市。去到佛山市的一个加油站处，黄美景的一名男性朋友交给黄美景4包“K粉”。郑理想与黄美景均确认是“K粉”后，郑理想将其中2包交给黄美景，黄美景将该2包放置在前排座位中间的储物格内，郑理想则将另外2包藏匿在副驾驶位前方的手套箱内。随后，二人继续驾车往佛山市南海区桂城街道方向行驶。次日凌晨3时许，郑理想、黄美景驾车行驶至中对出路段时被设卡查车的执勤民警抓获。民警当场从汽车储物格内、手套箱内起获上述4包毒品。经称重，储物格内的2包毒品分别重50.86克、50.82克，手套箱内的2包毒品分别重50.98克、51.23克。4包物品净重203.89克。经检验，4包物品均检出氯胺酮成分。原判认定上述事实的证据有：1.证人李某1的证言：我在阳江市江城区间汽车租赁服务部，名称叫阳江某汽车租赁服务部，我是该服务部的法人代表。该服务部于2018年4月9日开始经营，是我个人经营的。被公安机关扣押的是一辆白色的丰田锐志小轿车，车牌号为粤Ｑ×××××。该车以前的车主是我老婆的堂姐，车牌号是粤Ｑ×××××，后她将该车抵押给融资租赁公司，现在的车主叫冯某，车牌号变更为粤Ｑ×××××。后堂姐夫张某就将该车租给我的服务部用，我支付报酬给他。2018年5月28日17时许，张某1打电话问我服务部是否有车租赁，我见他是熟客就称还有一辆车，他说要叫人过来租车。后一名自称张某2的男子和另一名男子过来我的服务部租车。我要张某2将相关资料给我复印后就与其签订了租车合同，张某2称租赁2至3天时间，故我就没在租赁合同写明租车到期的日期，租金每天330元，押金1000元。合同签好后，我就将粤Ｑ×××××号汽车和车辆行驶证交给了他。张某2的户籍地址是阳江市江城区双捷镇×村×巷×号，身份号码，联系电话134××××4234。次日凌晨4时许，张某1打电话叫我帮忙定位张某2租赁的那辆车的位置，我见他这样问就感觉出事了，后经定位发现该车在佛山市南海区桂城街道夏西，去到后才知道该车因涉嫌犯罪被公安机关扣押了。张某2是第一次到我的服务部租车，事后我才知道张某1是张某2的亲兄弟。我不认识与张某2一同前来租车的男子。2.公安机关出具的抓获经过、起获经过与现场勘验检查笔录，检查证、检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证据保全决定书及保全清单，称量、取样笔录及照片，情况说明。证实2018年5月29日凌晨3时许，民警在南海区中对出路段设卡查车，过程中截查一辆车牌为粤Ｑ×××××的白色丰田锐志小汽车时发现车上的被告人郑理想、黄美景形迹可疑，遂对两人进行控制后对车辆进行检查。后民警在车辆副驾驶位正前方的手套箱内查出二包疑似毒品的物品，在前排座位中间的储物格内搜查出二包疑似毒品的物品，两被告人已现场承认起获的是毒品“K粉”，于是民警将两被告人抓获并将涉案车辆扣押，所附车钥匙及车辆行驶证（权属人冯某）一并被扣押。经称重，其中郑理想持有的二包物品分别净重50.98克、51.23克，黄美景持有的二包物品分别净重50.86克、50.82克。现场位于佛山市南海区中对出路段，现场未发现可疑痕迹。3.检验报告。证实上述被查获的四包物品经检验，均检出氯胺酮成分。4.租赁合同、营业执照、汽车登记证、驾驶证、身份证及发还清单。证实被扣押的粤Ｑ×××××号车的权属人为冯某；2018年5月28日，李某1与一名叫“张某2”的男子签订汽车租赁合同，后将前述车辆租借给张某2使用；民警将该车辆、车钥匙及车辆行驶证发还给李某1。5.情况说明。证实民警发现被扣押的粤Ｑ×××××号汽车是阳江礼记汽车租赁服务部租赁给一名叫“张某2”的男子的，但因张某2的手机一直关机，未能找到其核实租车的情况。6.行政处罚材料。证实2018年5月29日，两被告人因吸毒被行政拘留十五日。7.两被告人的户籍信息、健康检查笔录及前科刑事判决书。8.被告人郑理想的供述。第一至四份笔录的内容为：2018年5月28日23时许，我在阳江市江城区××酒吧购买了150元“K粉”，后我带着“K粉”搭车回家，在家门口将“K粉”吸食了。后我接到黄美景的电话，他叫我陪他去兜风，后我坐滴滴车找到黄美景，上了他的白色丰田车。当时我刚吸食完“K粉”，所以没有仔细观察路线，黄美景开了两个多小时车后就将车停到一个加油站加油。当时我坐在副驾驶位置，黄美景坐在主驾驶位置，他将车后排的车窗打开，油都没有加完就有一辆黑色的小车停靠在我们车的右边，这时黑色小车上一名戴着帽子的不知名男子就把一袋东西从右边后排车窗扔进来。过了几分钟后，我就把座位靠背放低解开安全带，然后伸手把后排刚刚被扔进来的那个粉红色胶袋拿在手上。打开胶袋发现里面有4小袋“K粉”，我拿了2小包出来，打开其中一袋取出一小粒白色晶体，用手捏碎后再用一张人民币卷成吸管将捏碎的粉末用鼻子吸食掉。我确定是“K粉”，后将刚刚取出的2小包“K粉”放在小车拨棍后面的储物箱内，再将剩下2小包“K粉”放在汽车的手套箱内。黄美景没有理会我继续开车，大约开了50多分钟后就遇到民警查车。民警查到我们车上的这些“K粉”后，就将我们带到派出所。我在被抓的前一日有吸食过“开心水”，后来又吸食了“K粉”。民警抓获我们时在车上搜出的4小包物品都是“K粉”，因为我在车上有试吃过。我不知道是何人出资购买的这些毒品。民警检查到毒品的时候当着我们的面称重过，其中2小包净重102克，另外2小包净重98克。黄美景称我们驾驶的小汽车是其朋友向租车公司租赁的。第五份笔录的内容为：我和黄美景于2018年5月28日23时许驾驶一辆白色丰田锐志小汽车从阳江市出发，后于次日凌晨3时许来到佛山市一环路边时被民警查获。当时我喝酒又吸食了“K粉”，所以全程都是黄美景在开车。该车是我朋友“阿瘦”租的，我不认识张某2和张某1。我见到黄美景和放“K粉”在车上的人说过话，所以车上的“K粉”是黄美景的。那人将“K粉”放在车的后排座，黄美景叫我把4包“K粉”从后排座拿上来给他。当时我将“K粉”递给他，他用火机烧过并打碎闻过确认那些就是“K粉”，后黄美景将两包“K粉”放在车座中间变速箱旁边的储物格，并叫我将手上的2包放着，我就将2包“K粉”放在了我前面的手套箱内。9.被告人黄美景的供述：我从2011年开始吸食“K粉”，最近是2018年5月27日晚上在阳江吸食过一次。2018年5月27日下午，我佛山市的一个朋友微信问我阳江是否有氯胺酮，有就让我带些到佛山。我答应了，次日就问朋友郑理想是否有“K粉”，他说要找一下。同月28日21时许，郑理想告诉我找到了“K粉”，我就说我们一起带“K粉”到佛山市找我朋友玩，他答应了。我就去找到了郑理想，他驾驶一辆白色丰田锐志轿车来接我。当时他说累了，要我来开车，所以就换我来驾驶车辆。开车约一小时，我看到郑理想从车辆的副驾驶位置的手套箱内拿出了4包“K粉”，然后在驾驶位上搞那些“K粉”（我见到他将“K粉”放在鼻子的位置，应该是吸食）。我问他拿，他就给了我2包，我将2包毒品放在驾驶位的中间储物格里。后我驾驶郑理想的车搭载他一起来到佛山。次日凌晨3时许，我们驾车来到佛山市南海区桂城街道一处路边时就被民警拦下了。民警在我们的车上搜出了“K粉”，就将我们带到了派出所。我的2包“K粉”是被民警从车上中间的储物箱缴获的。民警经现场称量，1包净重50.86克，1包净重50.82克。郑理想也有2包“K粉”，是被民警从车上副驾驶位前面的储物箱搜出的，但他的重量多少我不清楚。被缴获的毒品呈白色块状，都是用白色透明袋包着的。郑理想给我毒品，没有向我要钱，我也没有给他钱。我们驾驶的是一辆白色丰田锐志汽车，车辆是郑理想的。我不知道郑理想的毒品是从哪里来的。10.视听资料。原审法院认为，被告人郑理想、黄美景运输毒品氯胺酮203.89克，其行为均已构成运输毒品罪。黄美景曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。郑理想与黄美景共同运输涉案毒品，不宜区分主从犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决:一、被告人郑理想犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。二、被告人黄美景犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元。三、起获的毒品氯胺酮203.89克，予以没收并销毁。宣判后，原审被告人郑理想提出上诉称：我只是借车给黄美景并和黄美景一起到佛山，毒品不是我的，我是到了佛山才知道有毒品。希望二审从轻处罚。其辩护人辩护称：1.本案毒品无封装笔录，化验检验报告的检材来源不明，不能证明来源于上诉人；2.本案上诉人郑理想应认定为非法持有毒品，而不是运输毒品罪。原审被告人黄美景提出上诉称：毒品不是我所购买，是朋友欠债抵押给我的。毒品是在佛山的加油站拿的，我拿到毒品是打算与朋友吸食完再回阳江，我取得毒品驾车离开后几分钟便被民警抓获，我不构成运输毒品罪，是非法持有毒品。其辩护人辩护称：上诉人黄美景是为了吸食毒品而将毒品藏在其驾驶的车上的储物格内，毒品是处于相对静止的存储状态，且上诉人黄美景不是为了运输毒品而驾驶车辆，没有证据证明上诉人黄美景为了牟利而运输毒品，故上诉人黄美景构成非法持有毒品罪。经审理查明，原审判决认定上诉人郑理想、黄美景犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人郑理想的辩护人提出毒品无封装笔录，化验检验报告的检材来源不明，不能证明毒品来源于郑理想的意见，经查，民警在抓获两上诉人后即对涉案毒品采取证据保全措施，由上诉人郑理想、黄美景、保管人、办案民警签名确认，之后制作的毒品称重、取样笔录、扣押决定书及扣押清单（含物证编号）亦有两上诉人、见证人等签名确认。扣押、移送、化验检验报告中的物证编号一致，两上诉人供述亦对被查获毒品的种类及重量予以确认，上述证据足以排除送检毒品与扣押毒品不同一的可能。该意见据理不足，不予采纳。关于上诉人郑理想、黄美景及其辩护人均提出郑理想、黄美景不构成运输毒品罪，而构成非法持有毒品罪的意见，经查，首先，抓获经过证实民警在相关路段设卡查车时，在上诉人郑理想、黄美景驾驶的车上搜出4包毒品，郑理想、黄美景亦在现场承认起获的毒品是氯胺酮。其次，上诉人郑理想、黄美景虽然在侦查阶段及庭审阶段的供述反反复复，但两上诉人均供认的事实是两人驾车从阳江到佛山，途中取得毒品氯胺酮，后驾车在佛山被抓获。以上证据相互印证，足以证实上诉人郑理想、黄美景在运输203.89克的毒品氯胺酮的过程中被查获，根据相关规定，上诉人郑理想、黄美景的行为已构成运输毒品罪。故对该上诉及辩护意见不予采纳。本院认为，上诉人郑理想、黄美景运输毒品氯胺酮203.89克，其行为均已构成运输毒品罪。上诉人黄美景曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。上诉人郑理想、黄美景的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见经查均不能成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 静审判员 达 琳审判员 陈南春二〇一九年三月六日书记员 马文静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。