安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0302民初298号原告：张涛，男，1980年11月9日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。原告：胡芹，女，1984年10月8日出生，汉族，住址同上。两原告共同委托代理人：曹兰英，蚌埠市淮上区曹老集镇法律服务所法律工作者。被告：安徽景文置业有限公司，住所地：蚌埠市广场西路19号（景文购物中心）C1106，统一社会信用代码9134030067422270XP。法定代表人：沙川，公司执行董事兼总经理。被告：蚌埠市祖玛商业经营管理有限公司，住所地蚌埠市火车站广场8802号商厦二楼由东向西第3间，统一社会信用代码913403005689662702。法定代表人：沙川，公司执行董事兼总经理。原告张涛、胡芹诉被告安徽景文置业有限公司（以下简称“景文公司”）、蚌埠市祖玛商业经营管理有限公司（以下简称“祖玛公司”）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曹兰英到庭参加诉讼，两被告经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张涛、胡芹向本院提出诉讼请求：1、判令两被告向原告支付委托回报款40878元并支付逾期违约金至实际回报款付清时止；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2011年初，景文公司向社会公众预售蚌埠钱江商业中心的商品房，2011年11月23号，原告与被告签订《商品房买卖合同》，原告购买蚌埠钱江商业中心1栋3层A3027号商业用房一套。双方签订合同约定：房屋价格，付款方式等权利义务内容，原告按合同约定履行全面付款等义务。签订合同当日，原告与祖玛公司签订《蚌埠钱江商业中心委托经营合同》，原告将上述所购房屋委托给祖玛公司经营。由祖玛公司按经营合同约定向原告支付经营回报款，委托期限自2012年9月至2017年9月止。被告祖玛公司应当按约定及时支付回报款，逾期以每日0.05%向原告支付违约金。原告及时履行交房义务，前两年度回报款已支付，2014年9月至今，被告祖玛公司未按合同约定支付委托经营回报款，尚欠原告经营回报款40878元及逾期违约金。综上，原告与被告祖玛公司签订的《委托经营合同》合法有效，同时被告景文公司作为被告祖玛公司的全资母公司，应当对被告祖玛公司所负的债务承担连带责任。原告为了维护自己的合法权益，依据相关法律规定，特诉至法院。原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据：一、原告身份证、两被告工商登记信息，证明原、被告的主体资格。祖玛公司是一人有限责任公司，其股东是景文公司的事实，景文公司应按照《公司法》第64条的规定，对祖玛公司的全部债务承担连带责任；二、《商品房买卖合同》、《交房协议》、《蚌埠钱江商业中心委托经营合同》，证明原告是蚌埠钱江商业中心1栋3层A3027号商铺的所有人，出卖人为景文公司。并对回报款及违约金的支付期限、标准进行了约定。原告提供的上述证据均系复印件，庭审中与原告件核对，无误。两被告经本院传唤，均未到庭参加应诉，也未提供证据。本院对原告提供的证据真实性予以认定。经审理查明:2011年初景文公向社会公众预售蚌埠钱江商业中心的商品房，原告在收到售后包租承诺的影响下，2011年11月23日，原告与景文公司签订了《商品房买卖合同一份》。合同约定原告从被告处购买了位于蚌埠钱江商业中心1栋3层A3027号商业用房一套。当天，原告又与祖玛公司签订了委托经营合同,约定委托期限自2012年9月至2017年9月止。委托标的物为原告购买的蚌埠钱江商业中心1栋3层A3027号商品房一套，《委托经营合同》约定建筑面积为27.73平方米。房屋约定价款为213251元。经营回报款为前两年按约定的房屋价价款5%计，即10663元；第三、四年按约定的房屋价款6%计，即12795元；第五年按约定的房屋价款7%计，即14928元。经营回报款支付方式为每半年支付一次。同时该合同还约定了双方的违约责任等，其中第九条第3项约定：若祖玛公司无正当理由逾期向原告支付回报款，被告应按照逾期每日依本年度约定回报的0.5‰支付违约金等。两份合同签订后，原告依约支付了房款，并且签订了交房协议，但祖玛公司自2014年9月起即未向原告支付经营回报款。另查明，祖玛公司自2013年9月变更登记后成为由景文公司出资的一人有限公司。本院认为:原告与景文公司签订的《商品房买卖合同》及与祖玛公司签订的《委托经营合同》（即包租）系各方当事人的真实意思表示，与法不悖，应为有效。祖玛公司未按约支付经营款，已构成违约，应对此纠纷承担全部责任。景文公司虽非原告与祖玛公司签订的《委托经营合同》的相对人，但其事先通过销售广告和宣传资料等承诺售后包租五年，该承诺促使了原告接受商品房价格和签订商品房买卖合同，这在签订委托经营合同的同时签订商品房买卖合同就足以说明。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“广告和宣传为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任”。被告景文公司对售后包租所作的承诺构成商品房买卖的要约，属于商品房买卖合同内容的一部分，虽包租行为不是以景文公司名义进行的，而是由祖玛公司具体实施，现祖玛公司不按约履行给付委托经营款义务，应视为景文公司不履行义务，且其也无证据证明祖玛公司有独立于景文公司之外的财产，故对祖玛公司所欠的债务应承担连带偿付责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院》第二条的规定，判决如下：一、被告蚌埠市祖玛商业经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张涛、胡芹委托经营回报款40518元（12795元+12795元+14928元=40518元，自2014年9月至2017年9月）；二、被告蚌埠市祖玛商业经营管理有限公司于本判决生效之日起十日内按约定支付原告逾期违约金（按日0.5‰的标准计算，以6397.5元为基数从2014年10月1日起、以6397.5元为基数从2015年5月1日起、以6397.5元为基数从2015年10月1日起、以6397.5元为基数从2016年5月1日起、以7464元为基数从2016年10月1日起、以7464元为基数从2017年5月1日起，支付至实际履行完毕之日止）；三、被告安徽景文置业有限公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费822元，减半收取411元，由被告安徽景文置业有限公司、蚌埠市祖玛商业经营管理有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审判员  袁俊岭二〇一九年三月二十五日书记员  赵 如附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。