广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初260号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人陈莹，女，1982年9月2日出生，汉族，文化程度大学，出生地广东省广州市，住广东省广州市荔湾区。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年6月12日被广东省广州市公安局黄埔区分局羁押，同日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人毛平波，广东谷问律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2019〕140号起诉书指控被告人陈莹犯职务侵占罪，于2019年3月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年3月22日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员周园出庭支持公诉，被告人陈莹及辩护人毛平波到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2015年7月1日，被告人陈莹与舒某（广州）有限公司上海分公司签订劳动合同，任供应链主管一职，负责舒某（广州）有限公司广州仓库的库存管理、订单管理和退货管理等工作。2015年9月至2016年12月，被告人陈莹利用职务便利，操作公司拓领环球物流TOMS系统，每月数次将公司舒适系列刀片等货品，经由拓领环球物流有限公司发送至本人设定的收货地点“广州市荔湾区”、“广州市荔湾区”、“广州市荔湾区”。被告人陈莹在取得上述货品后，在本市海珠区南泰市场低价销售。2017年初，公司发现被告人陈莹上述行为，并于2017年9月到公安机关报案。2018年6月12日，被告人陈莹主动到公安机关投案自首。经价格认定，目前能够确认的被侵占货品共价值人民币723655元，其余货品因资料不全无法进行价格认定。公诉机关认为：被告人陈莹利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人陈莹犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，是自首，可以从轻或者减轻处罚。综上，公诉机关建议对被告人陈莹在有期徒刑一年九个月至二年三个月的幅度内处刑。提请本院依法判处。被告人陈莹对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议。辩护人对公诉机关指控被告人陈莹犯职务侵占罪的犯罪事实和罪名均无异议，其针对本案量刑提出如下辩护意见：1.被告人陈莹有自首情节，且其自首非常彻底，在公安机关刑事立案之前就积极与被害单位联系，并在本案侦查、审查起诉、审理各个阶段均积极与被害单位联系退赃，只是由于被害单位的原因而直至审理阶段才通过向法院代管款账户退赃的形式完成退赃行为，因此应考虑被告人积极退赃的态度而对其从轻处罚。2.本案公诉机关虽指控陈莹侵占的货物还包括部分未经价格鉴定的货物，但由于这部分货物未能确定价值，其价值存疑，因此请法庭考虑基于此而对被告人酌情从重处罚的幅度不要太大。3.被告人具有很好的认罪悔罪态度，也对被害单位表示过歉意。综上，建议对被告人陈莹在有期徒刑一年至二年的幅度内量刑，并适用缓刑。经审理查明：2015年7月1日，被告人陈莹与舒某（广州）有限公司上海分公司签订无固定期限劳动合同，任供应链主管一职，负责舒某（广州）有限公司广州仓库的库存管理、订单管理和退货管理等工作，对于公司产品的发货订单，陈莹经手处理并有权对订单的内容进行修改。2015年9月至2016年12月，被告人陈莹利用职务便利，操作公司拓领环球物流TOMS系统，每月数次将公司舒适系列刀片等货品，经由拓领环球物流有限公司发送至本人设定的收货地点“广州市荔湾区”、“广州市荔湾区”、“广州市荔湾区”。被告人陈莹在取得上述货品后，在本市海珠区南泰市场低价销售。2017年初，公司发现被告人陈莹上述行为，并于2017年9月到公安机关报案。2018年6月12日，被告人陈莹主动到公安机关投案自首。经价格认定，目前能够确认的被侵占货品共价值人民币723655元，其余货品因资料不全无法进行价格认定。2019年3月15日，被告人陈莹的家属代其向本院代管款账户退出赃款人民币25万元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害单位委托报案人万某的陈述、舒某（广州）有限公司的《营业执照》、《授权委托书》、《刑事报案书》、舒某（广州）有限公司上海分公司的《营业执照》、舒某（广州）有限公司上海分公司提供的被告人陈莹的《劳动合同》、《员工保密承诺书》、《薪资结构通知函》、《劳动关系转移协议函》、广东方胜人力资源服务有限公司出具的《代缴证明》、舒某（广州）有限公司提供的《关于陈莹的岗位及职责认定说明》、《情况说明》、舒某（广州）有限公司提供的拓领环球物流TOMS系统截图、拓领环球物流（中国）有限公司送货凭证、系统发票复印件、被侵占货物明细汇总表（经被告人陈莹签认）、舒某（广州）有限公司提供的《情况说明》、广州市黄埔区价格认证中心出具的《证明》、穗埔价认定[2018]518号《价格认定结论书》、穗埔价认定[2018]880号价格认定结论书、穗埔价认函[2019]30号《终止通知书》、证人黄某1、黄某2、田某、梁某、范某1、范某2的证言、舒某（广州）有限公司提供的对陈莹的《访谈记录》、被侵占产品的样品照片、被害单位所在地照片、作案地点照片、现场勘验笔录、现场照片、现场图、作案工具手机照片、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《涉案财物移交清单》、广州市公安局黄埔区分局夏港派出所出具的《到案经过》、《情况说明》、中国工商银行汇款凭证、户籍材料、被告人陈莹的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人陈莹身为公司的工作人员，利用经手公司产品的职务便利，将本公司财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人陈莹犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人陈莹犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，本院依法对其从轻处罚。2.被告人陈莹多次实施犯罪行为，且实施犯罪时间较长，本案尚有部分产品有送货凭证及被告人供述等证据可以证实是被告人侵占的产品，因被害单位未能提供详细资料而不能进行价格认定，本院基于此事实并参考被害单位的报案酌情对被告人陈莹从重处罚。3.被告人陈莹的家属代其退赃，弥补了被害单位的部分经济损失，本院酌情对被告人从轻处罚。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关及辩护人提出的量刑建议幅度与被告人陈莹的罪责相适应，本院予以采纳。辩护人提出对被告人陈莹适用缓刑的量刑建议与被告人陈莹的罪责不相适应，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：一、被告人陈莹犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2020年6月11日止。）二、追缴被告人陈莹的违法所得人民币25万元，发还被害单位舒适刀片（广州）有限公司。三、责令被告人陈莹于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性退赔被害单位舒某（广州）有限公司人民币473655元。四、没收公安机关扣押的作案工具黑色honor牌手机一部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 阮 丹二〇一九年三月二十五日书记员 刘翠霞附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。