广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1882民初880号原告：苟中华，男，住贵州省务川仡佬族苗族自治县。被告：顾杞福，男，住广东省韶关市浈江区。原告苟中华诉被告顾杞福合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告苟中华、被告顾杞福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年前，被告顾杞福与第三方刘鑫、于伟三人合作与连州市**酒店签订租赁协议，承租连州市**酒店二楼作为**休闲中心使用。后来刘鑫、于伟与被告顾杞福协商，由被告顾杞福单独经营**休闲中心。被告顾杞福在单独接手**休闲中心后邀请原告苟中华共同合作投资经营，并于2018年1月13日双方签订《合作经营协议书》，约定：合作期为5年，原告占60%的股份，被告占40%的股份。原告苟中华在签订《合作经营协议书》时，应向被告顾杞福支付合作保证金20000元，入场费25000元，合作期满，被告顾杞福无息退还原告苟中华保证金20000元等。2018年5月28日，连州市公安消防大队对两人共同合作经营的**休闲中心进行了消防监督检查，认为该休闲中心建筑消防设施严重损坏，不再具备防火灭火功能。故根据相关规定，决定将该场所在2018年5月28日至2018年6月26日期间全部查封，不予开门经营。然而在2018年6月22日，即**休闲中心查封期间，被告顾杞福在未告知原告苟中华的情况下，私自带齐个人物品和合作期间的共同财产离开连州不知去向。随后便拉黑原告苟中华的电话和微信，原告苟中华多次与被告顾杞福联系无果。基于被告上述种种不负责的违约行为直接导致原告苟中华在共同经营期间的投资及个人垫付的相关费用均无法收回。按照《合作经营协议》的规定：合作期间，任何一方不得单方面终止本合同，否则按违约责任处理。为此，原告为维护自身的权益，特向贵院提起诉讼，请求判令：1、被告退还原告合作经营期间交纳的合作保证金20000元、入场费25000元、备用金60000*60%=36000元、原告个人垫付购置场所用品费23197元、个人垫付房租费1850元、个人垫付购置桑拿用品3000元，赔偿原告其他经济损失费80000元，以上费用合计189047元；2、被告承担本案诉讼费。原告提供的证据如下：1、原告身份证复印件；2、被告身份证复印件；3、《合作经营协议书》复印件；4、记账薄复印件；5、各项支出明细复印件、收据和快递单号复印件；6、临时查封决定书复印件；7、账薄目录表两张复印件。庭后提交证据：微信转账、聊天记录截图复印件。被告对原告提供的证据发表质证意见如下：对证据1、2、3、6没有异议；对证据4第一张记账薄有异议，因为没有签名和时间，对第二张记账薄没有异议，上述两张记账薄里面的名字都是我写的；对证据5没异议，各项支出明细我不承认，是原告自己记录的支出；对证据7真实性无异议，但是结余的56868元已经支付给工人。被告辩称，一、押金2万元是没错，但我同时也给4万元给甲方刘鑫作为五年的承包押金，合同到期才能退回，我们没有停止合作，甲方也没有停止合同；二、进场费2.5万元，是经过双方同意而且乙方自愿给我的，作为一起承包**休闲会所，入股60%的款项，这是没得退的；三、备用金30650元还有租房的房费450元，是一起承包合作期间欠工人工资的是大家一起承担的；四、乙方所购置的物品全部结清，没有欠款，原告说有3000元欠款我不知道，没有我签名确认的不承认；五、会所的物品我没有拿走一样东西，酒店有保安有监控，完全无中生有，所有会所的物品都在**酒店；六、经济损失从何而来，消防查封是酒店的责任，我也是受害者。我们应该一起告酒店，我们有跟酒店签合同的。我们重新装修买设备等投入60万左右，我们的损失应告酒店赔偿。技师工资是押十天的才发，4月11日：45245元是发3月21日-31日的技师工资，4月21日：42875元是发4月1日-4月10日的技师工资，5月1日：35285元是发4月11日-4月20日的技师工资，5月11日发4月21日-4月30日的技师工资，但由于乙方私闯我房间把柜子拿走了账目已找不到，按以上发的平均工资算41135元，我还倒贴10485元，备用金30650元。被告提交证据如下：1、《承租合同》复印件；2、《转租合同》复印件；3、收据复印件；4、微信截图（18张）。原告对被告提供的证据发表质证意见如下：对证据1、2没有异议；对证据3不清楚；对证据4，里面的微信转账是真实的，我已经收到上述款项，但是以上的款项是我先垫付出去，由我开好收据之后转交给被告，被告再把这些款转给我的，由于被告掌握我们合伙的账目以及财产，所以这些钱属于合伙期间的支出，不是他个人返给我的，我也有支出的这些款项也有对应的转账凭证，还有些是我现金支付给员工工资以及其他费用，这部分是没有办法提供证据的。经审理查明，2016年11月3日，廖宇梅与刘鑫签订《承包合同》，约定由刘鑫承包连州市**酒店二楼整层。2018年1月1日，被告顾杞福与刘鑫签订《转承包合同》，约定刘鑫将连州市**酒店二楼的保健按摩项目交由顾杞福承包经营，承包时间为2018年1月1日起至2022年12月31日止，前两年每月承包金额15000元，保证金40000元。2018年1月14日，被告顾杞福支付40000元保证金给刘鑫。2018年1月13日，原告与被告签订《合作经营协议书》，该合同约定“第一条合作经营项目，1、项目名称：**休闲中心。3、经营地址：清远市连州市连州大道**号。4、上述**休闲中心项目以甲方名义注册，合作期间乙方享有股份收益权，不得转让、变更、抵押等处理股份行为，否则按乙方违约处理。5、甲方必须保证营业执照、消防执照、卫生许可证在合作期间有效，如因以上证件导致无法经营或者经济损失由甲方负责。6、合作生效后，前期会所布置相关费用由甲乙双方按比例承担。第二条，合作方式，1、本合同签订后，甲乙双方合作经营上述项目，甲方占40%股份，乙方占60%股份，其中甲方负责财务管理并提供经营资质、配合乙方经营及管理相关工作，乙方负责经营及管理、外围关系维护、等相关工作，甲方不得干涉乙方经营管理权。乙方要遵守国家法律法规合同法经营；2、**宾馆二楼（**休闲中心）以及7楼两房一厅宿舍、前两年房租为1.5万，后三年房租为1.7万，如公司运营中需要使用资金由甲乙双方按股份的比例出资，甲乙双方共同努力，共创收益。租金和水电费每个月十五号之前交清。第三条，合作期限，1、本协议的合作期限为5年，即2018年1月15日至2023年1月15日，合作期间任何乙方不得单方终止本合同，否则按违约责任处理，如经甲乙双方协商一致，本协议可提前终止或续期，合作到期前六个月内双方协商续约事宜，并以双方签订合同为准；2、2018年1月份与2018年2月份，**宾馆二楼（**休闲中心）亏盈由甲方负责，乙方由2018年3月1日正式接管经营管理权以及外围关系。第四条，盈亏分配与债务承担，1、盈亏分配：项目总收入扣除经营成本、人员工资及办公费用即为分配利润，甲方占40%，乙方占60%，每1号结算一次；2、本合同签订后，乙方需支付甲方合作保证金人民币2万元，入场费2.5万元，合作期满，甲方无息退还乙方保证金；3、合作期间，员工薪资由乙方确定，薪资计算到项目运营成本；4、债务承担：如在合作经营过程中有债务产生，合作债务先由共有财产偿还，共有财产不足清偿时，由甲乙双方承担。（甲方在2018年3月1号前所有债务与乙方无关）第五条，合作事务执行，1、合作期间，乙方在项目经营过程中的决策及相关费用重大支出（超过5000元）的，需提前和甲方协商沟通，经双方同意后方可执行，如有争议的，以乙方意见为准；2、项目实行独立的财务核算，由甲方负责，乙方享有监督及查核权利，甲方应于次月15号前交上月度财务报表给乙方；3、合作期间，双方保持及时密切沟通，尽量避免双方在合作过程中产生误解。对于影响项目实施的不可预见的变化、发展或其他问题，双方都应及时通知对方做出合理的调整，并形成书面的补充协议。第六条，合作经营的终止和清算，（一）合作的终止，1、经双方同意终止合作关系；2、合作到期；3、被依法撤销；4、出现法律、行政法规规定解散。（二）合作经营终止后，甲乙双方按股份比例分配，如有亏损及债务的，由甲乙双方负责承担。第七条，违约责任，1、一方严重违反本协议、或因重大过失或违法法律而导致合作项目解散的，应当承担赔偿责任；2、如甲乙双方内部出现分歧，双方自行处理，不影响合同效力，合同继续履行，所造成损失违约方全部承担；3、双方均须按在本协议规定受益结算方式支付费用，不得拖延。否则守约方有权追究违约方违约责任；4、合作期间。任何一方均不得单方解除本合同，甲乙双方保证自身的债务、纠纷不能影响合作项目的履行，如因违约方原因造成守约方损失的，违约方应当承担由此引起的一切经济和法律责任；5、任何一方直接或间接违反本协议的任何条款或不承担或不及时、充分地承担本协议项下其他应承担的义务构成违约行为，守约的一方（“守约方”）有权以书面通知要求违约的一方（“违约方”）纠正其违约行为并采取充分、有效、及时的措施消除违约后果并赔偿守约方因违约方之违约行为而遭致的损失；6、在违约事实发生以后、经守约方的合理及客观的判断该等违约事实已造成守约方履行本协议项下其相应的义务已不可能或不公平，则守约方有权以书面形式通知违约方守约方将暂时中止其在本协议下的相应义务的履行，直至违约方停止违约行为并采取充分、有效及时的措施消除违约后果并赔偿守约方因违约行为而遭致的损失；7、违约方因其违约行为而应赔偿的守约方的损失包括守约方因违约方的违约行为而遭致的直接的经济损失及任何可预期的间接损失及额外的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费）。第八条，合同争议解决方式，凡因本协议或与本协议有关的一切争议，双方之间共同协商如协商不成，可向签署地管辖人民法院起诉。第九条，经营期间，除特殊原因，出现连续三个月亏本，甲方有权收回经营管理权。”签订上述合同后，原告向被告支付20000元保证金、25000元进场费。2018年5月28日，连州市公安消防大队对**宾馆作出《临时查封决定书（连州公消封字[2018]第00**号）》，查封该场所全部区域，查封期限2018年5月28日19时至2018年6月26日19时。消防大队作出查封后，**休闲中心至今未开业经营。原告提交有原、被告签名的四张记账薄显示：“苟中华先期投资费用广告宣传、装饰一起总共23000元，2018年3月15日算账”；“余款56868元，4月8日”；“注备用金，结余30650元，2018年5月6日”。被告提交的微信转账截图显示，其于2018年3月13日至2018年5月26日期间总共给原告转账72716元。原告提交的微信转账截图显示，其转账给他人的款项总计23451元。庭审中，原告表示不再继续合伙经营，被告同意原告退伙。本院限原、被告在20天内进行自行结算，双方未结算。本院认为：原、被告签订的《合作经营协议书》是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方形成合伙关系。《合作经营协议书》约定“甲方必须保证营业执照、消防执照、卫生许可证在合作期间有效，如因以上证件导致无法经营或者经济损失由甲方负责。”**休闲中心由于消防证件不齐全导致被查封，合同约定由被告负责保证相关证件有效，故被告构成违约。因被告违约导致涉案休闲中心无法继续经营，原告要求退伙，被告也同意原告退伙，故被告应将20000元保证金、25000元进场费返还给原告。关于原告诉请的备用金36000元，原、被告签名的记账薄显示4月8日结余56868元、5月6日结余30650元，记账薄显示该款项是营业收入减去各项支出的结余，根据原、被告在庭审中的陈述可以认定结余的款项作为备用金。被告称备用金已用于支付工资，但未提供相关证据予以佐证，故原告可以分摊该款项，被告诉请被告支付备用金36000元的主张，本院以支持。原告诉请被告返还垫付购置物品费用23197元，原、被告签名的记账薄显示原告先期投资费用为23000元，本院对原告投资的23000元予以确认，故被告应返还购置物品费用23000元给原告。原告诉请的房租费1850元、垫付购置桑拿用品3000元，原告未提供证据证明其实际支出了该费用，故应由原告承担举证不能的法律后果，对该主张本院不予支持。关于原告诉请的经济损失80000元。被告转账给原告共计72716元，原告称是其先垫付再由被告转账给原告，由于无证据证明原告垫付的款项数额，原、被告双方也未对合伙项目进行结算，故双方的投入、支出无法查清，原告也未举证证明其直接损失，应由原告承担举证不能的法律后果，对原告的主张本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告顾杞福应于本判决生效之日起十日内支付原告苟中华保证金20000元、进场费25000元、备用金36000元、购置物品费用23000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费4080.94元，由原告苟中华负担1700.19元，由被告顾杞福负担2380元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  欧学强人民陪审员  ***人民陪审员  陈冬冬二〇一九年三月四日法官助理陆思廷书记员成彪附本案相关法律文书：一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。