苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0509民初15424号 原告：邯郸市峰峰苏鲁达贸易有限公司，住所地河北省邯郸市峰峰矿区临水镇军民路水泥厂北6-21-2。 法定代表人：姚兴德，该公司总经理。 委托诉讼代理人：乔治国，江苏尚维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴喆雯，江苏尚维律师事务所律师。 被告：吴江市宝德利铸件厂，住所地江苏省苏州市吴江区平望镇梅堰秋泽村。 投资人：金兴明，该厂厂长。 被告：金兴明，男，1965年12月22日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。 被告：钮美仙，女，1977年9月16日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。 委托诉讼代理人：黄昊，江苏恒渊律师事务所律师。 原告邯郸市峰峰苏鲁达贸易有限公司（以下简称峰峰苏鲁达公司）与被告吴江市宝德利铸件厂（以下简称宝德利厂）、金兴明、钮美仙买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月18日立案受理，依法由审判员徐娟适用简易程序分别于2019年1月22日及3月1日公开开庭进行审理。原告峰峰苏鲁达公司的法定代表人姚兴德以及委托诉讼代理人乔治国，被告金兴明并作为被告宝德利厂的投资人，被告钮美仙的委托诉讼代理人黄昊均到庭参加诉讼，原告峰峰苏鲁达公司的委托诉讼代理人吴喆雯到庭参加2019年1月22日庭审。本案现已审理终结。 原告峰峰苏鲁达公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告货款1340297.15元并支付违约金(以1340297.15元为基数。自2016年9月21日起按照年利率24%计算至被告实际还款日止)；2.被告承担本案诉讼费、保全费、保险费等相关费用。 事实与理由：2015年4月18日，原、被告之间签订买卖合同，约定由原告向被告提供焦炭、铁球等货物，并约定若被告未能按时支付货款需向原告支付每月未付货款10%的滞纳金。截至2016年9月21日，被告结欠原告货款共计2092192元，后被告又陆续支付部分货款。截至起诉之日，被告仍结欠原告货款1340297.15元，原告多次讨要未果。另查，被告钮美仙与被告金兴明为亲属关系，同时在宝德利厂工作，且钮美仙个人账户与宝德利厂账户有众多的银行交易往来，故钮美仙实际为宝德利厂的实际经营者之一。故原告为维护自身合法权益，特起诉至法院，请求法院依法判决。 被告宝德利厂和金兴明共同辩称：1.原告主体错误，宝德利厂有独立的诉讼主体资格，本案买卖关系发生于宝德利厂和原告之间，金兴明作为投资人，仅在宝德利厂无法承担欠款责任被清算后才承担责任，因此不能作为本案被告；2.被告宝德利厂的欠款金额为436518.31元，2016年9月21日双方对账的金额为2092192元，对账后实际付款1625200元，而且扣除2016年3月26日两张发票的补税款30473.69元，现最终货款余额为436518.31元，对账之后双方发生的交易金额按庭审中被告认可的送货数量和未含税单价计算；3.原告在本案之前起诉过被告，在2018年11月23日，双方达成协议，被告在2018年12月15日前付款20万元，原告承诺于当天撤诉，否则承担违约金50万元，此后被告在12月14日中午就通知原告付款，原告告知转账至姚佳佳账上，但原告并未在当天撤诉，原告有代理律师，撤诉程序简单，但原告直到12月16日才申请撤诉，而且撤诉后第二天又起诉原告，原告违背了协议的内容，应当承担违约金50万元，并在货款中予以扣除；4.原告主张的违约金比例过高，没有依据，被告对于原告计算违约金的标准和时间均不予认可，原告提供的合同第6条的意思是留100万元，余款在被告找到新的供货商时付50万元，其余每月付50万元，但被告并未找新的供货商，而且被告一直在付款，原告计算违约金时间从2016年9月21日起错误，应当从最后付款次日2018年12月15日起，按银行同期同档贷款基准利率来算；5.按双方于2018年11月23日达成的协议，原告违约在先，因此被告暂停付款，未付款金额目前为10万元，驳回原告超过10万元部分的诉讼请求。 被告钮美仙辩称：其与被告金兴明确系亲属关系，但被告钮美仙在被告宝德利厂处工作。自2014年开始，被告宝德利厂及金兴明因涉诉账户无法正常使用，故经常使用被告钮美仙的账户，故被告钮美仙与本案所涉纠纷无任何关系，不应承担相应责任。 经审理查明：2015年4月18日，峰峰苏鲁达公司作为出卖方，与宝德利厂作为买受方，签订《买卖合同》一份，约定宝德利厂向峰峰苏鲁达公司购买规格型号为庚辰Q10的生铁200吨，单价为2500元，交货时间及数量为月供，按需方电话通知到达日期；价格方面约定总价含增值税，出卖方或厂方直接开据17%的增值税专用发票，若市场价上、下浮动超过50元双方协商；货款结算条件为第一个月货到，买受方扣留30万元作为信用金，其余付现款、转账、电汇均可，若用不了也付20万元，以此类推，第三个月货款超过100万元超出部分全部付清，另买受方找到新的供货商供货时，一周内买受方付出卖方伍拾万元，余款每月付伍拾万至付清解除本合同；买受方未能按时支付货款，买受方向出卖方每月支付未付货款10%的滞纳金，若没有偿还能力时买受方自愿将财产和租赁权交给出卖方处置。 双方采取由峰峰苏鲁达公司将货物存放在码头，由宝德利厂自行至码头提货，并在送货单上签字确认取货数量，峰峰苏鲁达公司向宝德利厂开具增值税专用发票，宝德利厂再付货款的交易模式。 姚兴德曾用名为姚保堂。2016年9月21日，宝德利厂出具欠条一份，载明：截止至2016年9月21日，吴江市宝德利铸件厂欠姚保堂生铁款、焦炭款合计人民币2092192元，大写贰佰零玖万贰仟壹佰玖拾贰元正。 2018年9月，峰峰苏鲁达公司制作《2016年宝德利铸件厂结欠凭单》一份，载明双方2016年度所发生的业务往来明细以及宝德利厂的付款情况，截至2016年12月31日，宝德利厂结欠峰峰苏鲁达公司货款1955297.15元。宝德利厂经营者金兴明在上述结欠凭单下方手写添加：①11.17日灰铁3.16*3000元，13.84*3100元；②10.29日球铁16.29，其中5.04灰铁*2700；③10.22球铁10.42*2650元，差50元一吨；④10.9球铁22.25*2565元，差35元一吨；⑤10.9焦碳9.75*2030元，差30元一吨；⑥唐永泉付过3万，账上姚保堂儿子查出2万（差一万）打在姚佳佳账上，在上述手写部分下方金兴明签字确认，落款时间为2018年9月11日。针对上述其手写的部分，宝德利厂认为系其对峰峰苏鲁达公司制作的交易明细中单价提出的异议，其中：第二点提到的10月29日球铁和灰铁的单价均为2700元，总数量为21.33吨，上述第六点的已付款为2万元。对宝德利厂所提出的异议，峰峰苏鲁达公司表示同意按金兴明手写部分的单价计算，并认可10月29日送货的总数量为21.33吨。 同日，金兴明还在峰峰苏鲁达公司制作的《2017-2018宝德利铸件厂结欠凭单》上签字，该份结欠凭单载明2017年至2018年宝德利厂的付款明细，截至2018年8月5日，宝德利厂结欠峰峰苏鲁达公司货款金额为1690297.15元。金兴明认为，其签字仅为确认付款情况，并不认可最终的欠款金额。 峰峰苏鲁达公司曾因本案所涉货款纠纷于2018年10月18日向本院提起过诉讼。在该案审理过程中，峰峰苏鲁达公司作为甲方与宝德利厂作为乙方于2018年11月23日在苏州市吴江区平望派出所达成协议一份，约定：“一、乙方同意明天给甲方5万元正，甲方到账后在12月30日之前不在讨钱骚扰乙方，如果甲方违约承担违约金10万元正；二、甲方同意撤诉，但是要求乙方在2018年12月15日之前必须支付20万给甲方，甲方乙方通过律师证明并起草协议作为合解，当甲方收到乙方20万元正后当天办理撤诉手续，如甲方违约承担相应的违约金50万元人民币；三、当甲方撤诉后，乙方每月支付甲方5万元正至结清，如果乙方政府拆迁拿到钱后支付甲方余款。”后宝德利厂于2018年12月24日通过钮美仙账户支付5万元，于2018年12月14日通过钮美仙账户支付20万元，峰峰苏鲁达公司于2018年12月16日向本院申请撤回起诉，本院于2018年12月18日出具（2018）苏0509民初12893号之一民事裁定予以准许。 在本案审理过程中，宝德利厂及金兴明提交自行制作的付款明细一份，载明其自2016年9月28日至2018年12月14日的付款明细，经与峰峰苏鲁达公司所认可的付款情况相比对，无争议的金额共计1566700元。双方有争议的为：1.2016年11月15日，钮美仙账户转至姚兴德女儿姚佳佳账上98500元，宝德利厂及钮美仙认为系代宝德利厂支付的货款，但峰峰苏鲁达公司不予认可，认为系钮美仙向其购买承兑汇票所付的款项，与本案所涉货款无关；2.2017年12月1日，宝德利厂以承兑汇票及转账的方式共计向峰峰苏鲁达公司支付3万元，而峰峰苏鲁达公司仅认可2万元；3.2018年11月13日，宝德利厂以转账的方式向峰峰苏鲁达公司支付3万元，峰峰苏鲁达公司不予认可。 另查明，宝德利厂成立于2005年，为个人独资企业，投资人为金兴明。钮美仙系宝德利厂工作人员，与金兴明系亲戚关系。 再查明，峰峰苏鲁达公司因本案诉讼申请财产保全，向紫金财产保险股份有限公司公司支付保险服务费1800元。 以上事实，由原告提供的户籍证明、《买卖合同》、欠条、结欠凭证、送货单、计量单、河北增值税专用发票、人口信息、江苏增值税普通发票，被告提供的《协议》、网银付款回单、账户明细、转账截图，本院调取的（2018）苏0509民初12893号之一民事裁定书，以及原、被告的庭审陈述等证据予以证实。 本案的争议焦点为：被告宝德利厂结欠原告峰峰苏鲁达公司货款的金额。 本院认为：首先，截至2016年9月21日，被告宝德利厂结欠原告峰峰苏鲁达公司货款总金额为2092192元，双方对此无异议，本院予以确认。其次，关于自2016年9月22日起至本案起诉之日原告峰峰苏鲁达公司向被告宝德利厂供货的总金额，原告峰峰苏鲁达公司认可被告宝德利厂在《2016年结欠凭单》上对单价所提出的异议，经本院核算，该时间段内原告峰峰苏鲁达公司供货的总金额为812626.9元。最后，关于被告宝德利厂自2016年9月21日之后已支付的金额，对双方无争议的1566700元本院予以确认，对于被告宝德利厂主张其于2017年12月1日另外支付的1万元及2018年11月13日支付的3万元，未提供相应证据，本院不予采信。至于被告钮美仙于2016年11月15日向姚佳佳转账的98500元，原告峰峰苏鲁达公司虽然认为系钮美仙个人向其购买承兑汇票所支付的款项，但未提供相证据，本院难以采信，该98500元应作为已付款予以扣除。至于被告宝德利厂及金兴明提出的应扣除2016年3月26日两张发票补税款的意见，未提供相应证据，且发生于被告宝德利厂出具欠条之前，本院不予采纳。综上，本院认定被告宝德利厂结欠原告峰峰苏鲁达公司货款的金额为1239618.9元（2092192+812626.9－1566700-98500）。 本院认为，原告峰峰苏鲁达公司与被告宝德利厂之间的《买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，依法成立并有效。虽然原告峰峰苏鲁达公司与被告宝德利厂于2018年11月23日达成《协议》，约定被告宝德利厂每月支付5万元至全部付清，但截至本案一审辩论终结之日，被告宝德利厂已逾两期未按时支付，违反《协议》的约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”，本案中，被告宝德利厂已经以自己的行为表明不履行合同义务，原告峰峰苏鲁达公司有权就全部未付货款要求被告宝德利厂承担违约责任。据此，被告宝德利厂结欠原告峰峰苏鲁达公司货款1239618.9元，被告宝德利厂理应支付。关于原告峰峰苏鲁达公司主张的违约金，原告峰峰苏鲁达公司与被告宝德利厂于2018年11月23日达成的《协议》中约定“由宝德利厂自峰峰苏鲁达公司撤诉后每月支付5万元”，故双方已对《买卖合同》中约定的付款期限做出变更，相应违约金的起算点应做相应调整，起算点应自被告宝德利厂出现违约行为且已给予被告宝德利厂合理必要的期间来确定，即应自（2018）苏0509民初12893号案件撤诉后的第二个月即2019年2月1日开始起算，至于原告主张按年利率24%计算违约金，未超出合同约定及法律规定，本院予以支持。被告宝德利厂系个人独资企业，被告金兴明作为投资人应以其个人其他财产对被告宝德利厂财产不足部分承担法律责任。关于原告要求被告钮美仙承担相应付款责任的诉讼请求，被告钮美仙仅为被告宝德利厂工作人员，其代付部分货款的行为不足以认定其为被告宝德利厂的实际经营者，原告要求其承担付款责任无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告承担保险费的主张，保险费并非系原告必然发生的合理损失，对该部分主张本院不予支持。至于被告宝德利厂及金兴明认为原告存在违约行为而要求扣除50万元违约金的抗辩意见，本院认为，（2018）苏0509民初12893号案件中，原告峰峰苏鲁达公司已撤回起诉，不存在违约行为，对被告宝德利厂的抗辩意见本院不予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告吴江市宝德利铸件厂应于本判决生效之日起十日内支付原告邯郸市峰峰苏鲁达贸易有限公司货款1239618.9元及违约金（以本金1239618.9元为基数，自2019年2月1日起按年利率24%计算至被告实际清偿之日止）；（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××66） 二、被告金兴明对被告吴江市宝德利铸件厂的上述债务的不能清偿部分承担清偿责任； 三、驳回原告邯郸市峰峰苏鲁达贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取11311元、保全费5000元，合计16311元，由原告负担2889元，由被告吴江市宝德利铸件厂负担13422元，被告金兴明对被告吴江市宝德利铸件厂承担的诉讼费用不能清偿部分承担清偿责任，被告负担之数于本判决生效之日起十日内直接给付原告，原告已预交的案件受理费本院不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。逾期不交按自动放弃上诉处理。 审判员  徐娟 二〇一九年三月二十七日 书记员  陈雅芳