贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0502民终277号上诉人（原审被告）：毕节大梨树煤矿。住所地：毕节市七星关区八寨镇。统一社会信用代码：91520000675449447R。执行事务合伙人：刘兴成。委托诉讼代理人（特别授权代理）：翁羽，贵州创驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄海，贵州创驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：申时顺，男，1964年4月13日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权代理）：梁松，毕节市七星关区法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：曹泽永，毕节市七星关区法律服务所法律工作者。上诉人毕节大梨树煤矿因与被上诉人申时顺劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初7167号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人毕节大梨树煤矿上诉请求：1、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初7167号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求。2、认定双方当事人没有劳动关系。上诉人不向被上诉人支付任何经济赔偿金。3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人与被上诉人之间没有劳动关系，原判认定双方从2010年3月至2018年4月期间存在劳动关系错误。事实上是公安机关在煤矿设立的八寨镇派出所驻大梨树煤矿警备室。被上诉人是八寨镇派出所派遣的协警，不是保安，故双方不存在劳动关系。上诉人不应支付被上诉人任何补偿金，因双方没有劳动关系。请求二审依法处理。被上诉人申时顺二审答辩称：原判正确，请求二审予以维持。原审原告申时顺向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告给付原告经济补偿金25600元（3200元×8）；2.判决被告为原告补缴2010年3月1日至2018年4月30日止的养老保险金。事实及理由:原告于2010年3月1日进入被告单位上班，从事保安工作，上班期间原告服从被告的管理，在工作岗位上兢兢业业、任劳任怨，为煤矿的平安，企业的发展作出了自己应有的贡献。2018年4月，被告通知原告不用再上班，同时并不给予原告任何经济补偿，就这样将原告推入了社会，使原告的生活陷入了困境。原告遂于2018年6月向毕节市七星关区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2018年7月4日，仲裁委员会以原告与被告不具有劳动关系为由驳回了原告的仲裁申请。原告认为，原告自2010年3月起在被告保卫部门工作，从事的保安工作属于被告的业务组成部分。工作期间被告的各项规章制度均适用于原告，原告服从被告的管理。因此，原、被告双方具有事实劳动关系。七星关区劳动争议仲裁委员会七劳人仲案字（2018）第0127号仲裁裁决书认定事实不清，裁决结论错误，严重损害原告作为劳动者的合法权益。原告根据中华人民共和国《劳动法》、《劳动争议调解仲裁法》、《民事诉讼法》等法律的规定，特起诉到人民法院，请求依法判决支持原告的诉请。一审法院经审理认定事实如下：被告毕节大梨树煤矿系从事煤矿开采及销售的企业，其为解决矿上的治安问题，向八寨镇派出所申请悬挂八寨镇派出所驻大梨树煤矿警务室标牌，并招收四名保安人员在警务室上班，负责煤矿的值班、巡逻、考勤、管理炸药等工作，工资由被告的后勤副矿长王某从财务室领取后发给保安人员。2010年3月，原告申时顺到被告毕节大梨树煤矿上班，先在销售科工作，后调到保卫科从事保安工作，担任保卫科科长，月工资为3000元。2017年8月至2018年1月，被告除工资外发给原告的补助合计1800元。2018年4月，因被告安全生产许可证到期，不能再继续经营，故被告通知原告不再上班。为此，原告申时顺作为申请人，以被告毕节大梨树煤矿为被申请人，向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求“1.裁决被申请人为申请人补缴2010年3月1日到2018年4月30日的养老保险金；2.裁决被申请人向申请人支付经济补偿金”。毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月4日作出七劳人仲案字（2018）第0127号仲裁裁决书，驳回申请人申时顺的仲裁请求。原告申时顺不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求支持其诉讼请求。在审理过程中，一审法院依职权到八寨镇派出所进行调查，其向本院出具《情况说明》载明，申时顺、谢兴阳、林登宪、赵海英是由大梨树煤矿自行招聘，工资由大梨树煤矿全额出资的保安。八寨镇派出所为提高大梨树煤矿保安人员的业务能力，会适时对保安进行业务培训，上述四名保安与派出所无任何劳动关系。一审法院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，虽然被告不认可与原告之间存在劳动关系，但是从本案劳动合同履行情况可知，原告在被告处从事保安工作，工资由被告支付，工作服由被告购买，原告接受被告管理人员的管理。据此，应认定原、被告之间存在劳动关系。故对被告关于原告系八寨镇派出所的协警，原告与被告不存在劳动关系的抗辩主张，不予采纳。被告安全生产许可证到期，不再继续经营。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条：“劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。”的规定，被告仍然应向原告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低标准的，按照当地最低标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，原告于2010年3月至2018年4月在被告处工作，被告应向原告支付的经济补偿金为26775元（3150元×8.5月）。故对原告诉请被告支付的25600元经济补偿金的请求，予以支持。对原告诉请补缴的养老保险金，因社会保险争议不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故本院对此不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告毕节大梨树煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告申时顺经济补偿金25600元；二、驳回原告申时顺的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告毕节大梨树煤矿负担。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。二审诉讼中上诉人提供照片二张，拟证明八寨镇派出所在上诉人处设立了警务室，八寨镇派出所派遣赵海英、申时顺、谢兴阳、林登宪等四人驻所，经查，该证据不属二审中的新证据，本院不予采信。二审双方当事人争议的焦点是一、被上诉人是八寨镇派出所派遣的协警，还是上诉人招聘的保安？双方是否存在劳动关系？二、上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金？本院认为：关于焦点一。证人燕某、王某当庭证实被上诉人申时顺为上诉人大梨树煤矿保卫科职员。《毕节大梨树煤矿工资发放清册》也证明了被上诉人的工资也是由上诉人发放。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发〔2005〕12号》第三条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”之规定，能够认定双方当事人形成劳动关系。原判对此认定正确，本院予以确认。上诉人提出被上诉人系派出所的协警，不是煤矿保安的主张，缺乏证据证明，本院不予采信。故原判认定被上诉人系上诉人聘用的保安正确，本院予以确认。关于焦点二。上诉人主张其《安全生产许可证》至2017年12月14日到期，故才提出解除双方当事人的劳动关系。经查，上诉人的《营业执照》登记的合伙期限为长期，不存在经营期限届满的问题。安全生产许可证到期，并不导致经营期限届满。即使是经营期限届满，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条规定：“劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。”之规定，上诉人也应支付被上诉人相应的经济补偿金。如前所述，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，上诉人因生产许可证到期通知被上诉人不用去上班被上诉人离开煤矿，视为双方协商解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项之规定，上诉人应支付经济补偿。上诉人提出双方当事人没有劳动关系不支付补偿金的主张，无证据证明，本院不予采纳。上诉人提出其不应支付被上诉人任何补偿金，因双方没有劳动关系的上诉理由，与本案查明的事实不符。上诉人又未提供证据证明该主张成立。故该上诉理由，缺乏证据证明，本院不予支持。综上，原判认定事实，适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，本院予维持。对上诉人毕节大梨树煤矿提出的上诉主张，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《最高人民法院适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉毕节大梨树煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  殷勇审判员  吉雪二〇一九年三月二十九日书记员  谭湘