广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初21489号原告：广州亚虎电力有限公司，住所地广州市天河区珠江东路12号1001房之自编01、02、03单元。法定代表人：田剑，总经理。委托诉讼代理人：肖守华，系北京德恒（广州）律师事务所律师。被告：广州一城建筑工程有限公司，住所地广州市天河区中山大道西1138号1826房。法定代表人：宋建军。委托诉讼代理人：刘贻安，该司职员。原告广州亚虎电力有限公司诉被告广州一城建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年10月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人肖守华，被告的委托诉讼代理人刘贻安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州亚虎电力有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令决被告立即向原告支付逾期违约金138000元；二、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2014年9月26日，原告作为发包方（甲方）与被告（乙方）签订《天誉四期发展项目永久用电施工工程土建合同》（以下简称“土建合同”）。合同第5条约定，乙方须在书面开工令发出后20日内全部完工，并经甲方初步验收合格，除本合同另有约定外，该工期不因任何原因和理由延长。后原告依约向被告发出工程开工令，内容载明施工工期为2015年1月5日至2015年1月25日，共计20天，请被告在接到开工令后，迅速开始施工，被告盖章确认收到该工程开工令。2015年6月11日，被告向原告申请核查工程内容和工程量，核查申请书载明，被告于2015年6月11日竣工。《土建合同》第17.2款约定：若乙方逾期竣工，乙方须按人民币1000元/天向甲方支付违约金，且甲方有权从应付工程款中直接扣减。延期竣工超过10天以上，则视为乙方根本性违约。原告从2015年1月5日进场施工至2015年6月11日竣工验收，实际工期158天，扣除约定工期20天，被告逾期138天。原告认为，根据原被告双方共同签订的《土建合同》的约定，被告已严重违反合同约定，逾期长达138天，已构成根本性违约应承担违约责任。为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，请求人民法院公正裁判，支持原告诉讼请求。被告广州一城建筑工程有限公司辩称：一、原告的诉讼请求已超过诉讼时效。根据原告提供的“工程开工令”显示施工工期为2015年1月5日至2015年1月25日，“核查申请书”显示工程竣工日期是2015年6月11日，原告应当从2015年1月26日就己知道权利受到损害，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。根据《民法通则》第一百三十五条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”的规定，诉讼请求于2017年1月26日已经届满，即使按照2015年6月11日开始计算诉讼时效，也已经超过两年。法院应予驳回原告的所有诉讼请求。二、工期延长非被告造成，而是原告责任导致，被告不存在任何违约行为，无需承担违约责任。1、原告与被告在2014年9月26日签订了《天誉四期发展项目永久用电施工土建合同》，工期为20天，被告在2014年9月26日开始进场施工，并按期完成了施工内容。并将施工场地交付给加固公司进行施工，原告于2014年10月22日和2014年11月19日共支付了两笔工程款共229200元（证据1），在此过程中原告发现土建需与电气安装配合施工才能最后竣工，原告从未向被告披露该情况，原告与被告又在2014年12月15日签订《天誉四期发展项目永久用电施工工程低压电气安装合同》（证据2），工期为20天。两个合同的时间相隔80天。2、原告提交的“工程开工令”施工工期是：2015年1月5日至2015年1月25日，但因其电井电沟标高与其他单位的土建工程标高有冲突进行了图纸设计变更（证据3），直到2015年1月18日才向被告提交变更后的施工图纸。2014年12月15日至2015年1月18日造成停工34天。3、原告所承包的天誉四期发展项目还分包给了其它单位，其中一家施工单位的“顶管工程”因施工许可证问题迟迟未能进行施工，因此没法给被告提供施工场地，直至2015年5月8日顶管工程才完工，造成停工110天。被告施工的工程在2015年6月11日竣工，期间原告支付了两笔工程款分别为32000元和76400元。4、本合同增加项目有十多项（证据4），因此增加了工程量应增加工期20天。5、另外，在被告的完工后原告负责的电房天花大面积漏水，造成墙面及设备损坏，后由原告找加固公司返修，返修过程中造成己完工电房二次损坏；造成停工维修36天。其间还安排被告对电房进行修复，原告现场负责人聂工签证75工/日我司修复损坏的电房，后面原告以各种理由推脱和不予承认。综上，有效工期计算应如下：2014年9月26日至2015年6月11日共258天，258-60-34-110-20=34天，两个合同的工期共40天，所以被告并无违约行为。三、《土建合同》条款显失公平，应予撤销。合同条款只约定了逾期竣工的违约责任，而没有约定提前竣工的奖励，是不平等条款，违反了公平合理原则，法律规定显失公平的合同应予撤销。根据《土建合同》条款17.2约定：“若乙方逾期竣工，乙方须按人民币1000元/天向甲方支付违约金，且甲方有权从应付工程款中直接扣减。延期竣工超过10天以上，则视为乙方根本性违约。甲方有权随时通知乙方解除合同，另选施工单位完成余量工程。”如果按此条款被告发生了违约行为，原告早已与被告解除合同关系，通过2015年8月20日的“银行进账单”（证据1）可以证明原告是正常支付工程进度款的，所以被告并不存在工期竣工逾期的违约行为。原告存在严重违约行为，工程在2015年6月11日竣工至今已经超过3年，被告在2015年8月24日提交了“工程结算书”（证据5）减去己付工程款尚欠被告220167元，原告一直拖延办理工程结算和支付剩余工程款，使被告背负着工人工资与材料款的巨大经济压力…综上所述，原告的诉讼请求己超过诉讼时效，工期延长非被告造成，而是原告责任导致。被告根本没有违约行为，反而是原告的行为给被告带来严重的经济损失，原告为了拖延办理结算工程款而对被告提起诉讼，原告的诉讼请求显属无理。恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求，保护被告的合法权益。经审理查明：2014年9月29日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《天誉四期发展项目永久用电施工工程土建合同》（以下简称土建合同），约定：乙方须在书面开工令发出后20日内全部完工，并经甲方初步验收合格；除本合同另有约定外，该工期不因任何原因和理由延长；若乙方逾期竣工，乙方须按人民币1000元/天向甲方支付违约金，且甲方有权从应付工程款中直接扣减；延期竣工超过10天以上，则视为乙方根本性违约。2014年12月15日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《天誉四期发展项目永久用电施工工程低压电气安装合同》（以下简称电气合同），约定：乙方须在书面开工令发出后20日内全部完工，并经甲方初步验收合格；除本合同另有约定外，该工期不因任何原因和理由延长；若乙方逾期竣工，乙方须按人民币1000元/天向甲方支付违约金，且甲方有权从应付工程款中直接扣减；延期竣工超过10天以上，则视为乙方根本性违约。原告称双方确认案涉土建工程于2015年6月11日竣工。原告提交《工程开工令》以证明案涉工程的开工时间及工期，该证据显示工程名称为低压电气安装合同，施工工期为2015年1月5日至2015年1月25日，共计20天。被告认为根据行业惯例，开工令不能代表开工时间和完工时间，其实际于2014年9月26日进场，2014年10月8日正式开工，该开工令可能是为应付检查所制。原告主张，被告所提交的《土建工程核查表》上核查员签字的时间为2017年3月13日，故其提起逾期完工违约金的诉讼时效应从此时起算。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条及第一百三十七条的规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。本案中，按照原告主张，2015年1月25日为工期届满之日，次日原告即可向被告主张逾期完工的违约金；最后实际竣工日期为2015年6月11日，此时，逾期完工的期间已经确定，原告可依据双方签订的合同向被告提出准确的逾期完工期间及违约金数额，即原告主张逾期完工违约金的全部条件已经成就。其次，虽然合同约定逾期完工违约金可以在结算工程时直接抵扣，而双方并未就工程款结算，但并不影响原告对权利受损的知晓，故亦不影响诉讼时效期间的起算。再次，原告未举证证明在相关条件成就之后，曾向原告主张过该违约金，亦未举证证明存在时效中止的情形。综上，案涉预期完工违约金的起算时点应当是2015年6月12日，诉讼时效届满日应为2017年6月11日，此时《中华人民共和国民法总则》尚未实施，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条的规定，本案不应适用《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定。因此，根据原告所主张的事实，其请求被告支付逾期完工的违约金，已过诉讼时效，且被告对此提出了诉讼时效的抗辩，故原告的诉讼请求依法应予驳回。综上所述，本院依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、第一百四十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告广州亚虎电力有限公司的全部诉讼请求。本案受理费3060元，由原告广州亚虎电力有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陆亮亮人民陪审员  张伟华人民陪审员  马穗华二〇一九年三月八日书 记 员  梁怡筠王嘉蔚