广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0105刑初1489号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人李某土，男，1991年4月9日出生，汉族，广东省化州市人，文化程度初中，户籍地广东省化州市。因本案于2018年6月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人刘和、李学志，广东信孚律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2018]1524号起诉书指控被告人李某土犯贩卖毒品罪，于2018年10月30日向本院提起公诉,并建议本案适用简易程序审理，本院经审查，依法转为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员李亚妮出庭支持公诉，被告人李某土及其辩护人刘和、李学志均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人李某土得知购毒人员蔡某（另案处理）需要购买毒后，遂与蔡某商定由被告人李某土代蔡某从社会不法分子处购买毒品。2018年6月24日，被告人李某土以人民币38500元的价格从贩毒人员“亚杰”（另案处理）处购买得“K粉”1包和“彼岸花”100包，随后其再以人民币40000元的价格将上述毒品卖给蔡某。同月25日，被告人李某土和同案人蔡某在本市某区被公安人员抓获，公安人员随后从同案人蔡某暂住的本市某花园中街某房查获其从被告人李某土处购买的白色晶体1包（净重49.24克，检出氯胺酮成分）和印有“彼岸花”字样的毒品98包（净重111.216克，检出3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)成分）。公诉机关认为，被告人李某土无视国家法律，贩卖其他毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。惟被告人李某土犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人李某土判处有期徒刑十五年，提请本院依法判处。被告人李某土对指控的基本事实无异议，辩称其行为属于运输毒品不是贩卖毒品。其辩护人提出以下辩护意见：1、蔡某为了吸食毒品，主动找被告人李某土，蔡某请李某土拿货的行为应定性为运输毒品而不是代购，如果是，则应由蔡某将钱交予李某土，李某土自行帮他购买，所以李某土所取得的1500元，不是代购的牟利，或加价、变相加价，而是“亚杰”给他的好处费。故李某土的行为构成运输毒品罪。2、运输毒品重点打击的是指使、雇佣者，李某土在整个案件中属于受雇者，对其量刑应轻于蔡某。3、李某土归案后因其对行为性质的理解错误，将自己的运输行为理解为贩卖行为，但不影响其如实供述的认定，可以从轻处罚。4、李某土主观恶性不大，认为“彼岸花”也是K粉，出现认识错误，且涉案毒品已全部收缴，没有流入社会，没有对人民群众造成危害。5、李某土系初犯、偶犯。综上，建议对李某土判处有期徒刑八年至十年。经审理查明：被告人李某土得知购毒人员蔡某（另案处理）需要购买毒后，遂与蔡某商定由被告人李某土代蔡某从社会不法分子处购买毒品。2018年6月24日，被告人李某土以人民币38500元的价格从贩毒人员“亚杰”（另案处理）处购买得“K粉”1包和“彼岸花”100包，随后其再以人民币40000元的价格将上述毒品卖给蔡某。同月25日，被告人李某土和同案人蔡某在本市白云区被公安人员抓获，公安人员随后从同案人蔡某暂住的本市白云区某花园某房查获其从被告人李某土处购买的白色晶体1包（净重49.24克，检出氯胺酮成分）和印有“彼岸花”字样的毒品98包（净重111.216克，检出3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)成分）。上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：1、被告人李某土的IPHONE5S手机、李某土从吴某1处收款10000元的微信转账记录、证人蔡某、被告人李某土、同案人亚杰的微信号、李某土转账7500元、2000元给亚杰的转账记录，经被告人李某土签认。2、在证人蔡某处查获的白色晶体1包、彼岸花98包，经被告人李某土签认。3、涉案毒品的称重照片及证人蔡某其本人的手机，经证人蔡某签认。4、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录，证实：在蔡某身上查获一部iphone6s手机；在蔡某居住地即某花园某房的房间内床头发现一包疑似毒品的白色晶体及印有“彼岸花”字样的疑似毒品98小包的褐色物品；在被告人李某土身上查获IPHONE5S手机一部，以上物品均已扣押。5、证人蔡某的手机通话清单（135××××0606），证实：证人蔡某多次与被告人李某土（手机号156××××7282）联系。6、提取笔录、称量取样笔录，证实：在三楼床头夹层发现的白色晶体块状物编号为1的称重结果为49.24克；发现10包彼岸花的包装共计8.13克、38包彼岸花一共总重74.28克、50包彼岸花共重98.10克，其中抽取10包褐色粉末编号为3-1到3-10，称重分别为：1.53g、0.82g、0.39g、1.14g、0.90g、0.82g、1.04g、1.12g、1.27g、1.35g。7、称重取样说明，证实：98包“彼岸花”的内重共计111.216克。8、证人吴某1的微信号、支付宝转账记录，证实：吴某1在2018年6月24日向一名叫何某的男子的支付宝内转账人民币10000元。9、吴某1的银行卡明细清单（62×××70），证实：该卡于2018年6月24日通过微信转账人民币10000元。10、穗公（司）鉴（理化）字【2018】1164号检验报告，证实：委托编号1、2-1、2-2、2-3、2-4、2-5检材均检出氯胺酮成分；委托编号3-1、3-2、3-3、3-4、3-5、3-6、3-7、3-8、3-9、3-10检材均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。11、电子数据检查笔录、附卷电子数据光盘1张，证实：已提取被告人李某土手机内存中存有的通讯信息，被告人李某土多次与蔡某联系。12、证人蔡某的证言及辨认笔录，证实：其是向朋友“N某”购买毒品的。2018年6月20日“N某”用电话号码为156××××7282的电话拨打其号码为135××××0606的电话，在电话中，他问其是否要毒品K粉和“彼岸花”，他可以向上家购买到，其说要，并跟他说好要20000元的毒品K粉，20000元毒品“彼岸花”，他说要现金交易，其也同意了，并且同意在事成之后给他3000元作为好处费。6月24日中午，“N某”又打电话催其给钱，其让他来到其的住址某花园某楼楼下，给了他现金20000元，然后其告诉他，没有那么多现金了，他说可以通过微信转账或者支付宝转账都行。他收到其的现金后，便去向上家购买毒品，在18时左右他通过微信发了一个让其转账的微信二维码到其手机微信上，其还将它保存至了其的手机相册中。19时左右他又将一个支付宝的账号发给其的手机微信上，但这个账号的名字不是他本人。其收到这些账号以及微信二维码后，其将它们转发给了其的情妇吴某1的手机微信上，其告诉吴某1其没有钱了，让她分别向“N某”提供的二维码和支付宝账号各转10000元共20000元。吴某1也按其的要求转了20000元给“N某”。2018年6月25日12时左右，“N某”用他的电话拨通其的电话，说等会会来到其的住地将毒品交给其。直至13时30分，他来到其的住地二楼的楼梯的位置，将事先准备好的毒品交给其，其接过毒品后将“N某”带上了302房，其将他给其的毒品放在了卧室的床头的夹层里。后其还没给“N某”3000元好处费他就离开了。“N某”他的电话号：156××××7282，他的微信号：×××，其将他微信备注名为：“N某”。民警在302房卧室床头夹层搜出的毒品是一包白色晶体，这包毒品是K粉，一包是外用美宜佳字样的塑料袋包装的，里面用黑色塑料袋装的毒品“彼岸花”，里面的塑料袋上有红色的彼岸花的字样，经民警清点这包毒品共有98小包。这些毒品都是其向“N某”购买的，没有询问“N某”具体价格，只是向他要20000元的K粉，他向其说毒品“彼岸花”每小包说190元，其就也要了20000元，其不知道“彼岸花”的具体成分，从“N某”口中得知这些毒品融入水中吸食，会令人很兴奋，很嗨。经辨认照片，证人蔡某辨认出被告人李某土就是向其贩卖毒品的“N某”。13、证人吴某1的证言及辨认笔录，证实：2018年6月24日下午左右，蔡某给其电话，称很急，要求向其借20000元，随后蔡某给了一个二维码给其，其于是通过支付宝将款转至所提供的二维码方，分别通过微信和支付宝各转款10000元，共转款人民币20000元。其是通过手机转给蔡某提供的二维码账号的，其转帐的微信帐号是13×××60，支付宝账号：13×××60，捆绑银行卡帐号：62×××70，开户行：中国农业银行，户名：吴某1，手机资料的转账记录已被其删除了。对方账号其记不清楚，是谁其也不清楚。其不认识一个叫“N某”的人，其曾问蔡某转款的钱何用，他回答说是借其的款，会归还给其的，没有说具体用途。蔡某是否吸毒其不清楚。经辨认照片，证人吴某1辨认出证人蔡某。14、被告人李某土的供述及辨认笔录，证实：被抓前几天，其朋友蔡某打电话给其，问其能否找到毒品K粉，其答应帮他找，然后其联系上有毒品卖的吴某2人“阿某”，在电话中和“阿某”谈好K粉2万元一盒（重50克），毒品“彼岸花”（实际上也是K粉）200元一包。2018年6月24日14时许，其到蔡某住地三楼与他面谈，其将“阿某”的价格跟蔡某说了，蔡某同意了，他要购买四万元的K粉,其就提出先给钱，并且其要3000元的酬劳，蔡某同意了，先是给了2万元现金给其，然后蔡某叫他老婆通过微信转账1万元到其微信账户，并且他通知他老婆通过微信支付宝转账1万元给“阿某”。其收到钱后马上回吴川市博铺镇一个乡村里找到“阿某”，将2万元现金给了“阿某”，然后通过微信转账2000元、7500元给阿某，阿某交给其50克K粉（透明胶袋包装）及100包彼岸花包装的K粉（实际只有98包）。其在2018年6月25日早上回到广州，中午12时许其将毒品送到蔡某的住处，将毒品交给蔡某，然后在他家与蔡某及一男一女吃了饭，在回去的路上被警察抓获。毒品K粉是用透明胶袋包装的，是白色晶体，“阿某”说是50克，“彼岸花”是一包一包包装好的，在放在美宜佳塑料袋里，当时“阿某”说有一百包，但其没有清点过。被抓后，民警当面清点，其才知道有98包。其与蔡某谈好了，帮他购买毒品后他会给其三千元辛苦费，但至今未给。其主要是通过电话或微信和蔡某、“阿某”联系的。其的微信名叫N某,昵称是追你九条街，微信号是×××,电话：156××××7282;蔡某的微信名是DJ辉少，微信号×××，电话：135××××0606；“阿某”的微信名：巴西杰仔，昵称是巴西，微信号：×××，电话：151××××5394。其只转账9500元给“阿某”是因为其扣除了500元作为来回的费用，蔡某答应其的3000元酬劳还没有给。其2018年6月24日14时许找蔡某面谈时，在他居住地吸食了一次K粉，K粉和吸管由蔡某提供，没有给钱他，当时只有其和蔡某两个人在场，他也有吸食K粉。“阿某”给其的价格是毒品K粉人民币2万元1盒（50克）、毒品“彼岸花”每包人民币190元，然后其报给蔡某的价格是毒品K粉人民币2万元一盒、毒品“彼岸花”每包人民币200元，其就吃了每包“彼岸花”人民币10元的差价，再在微信那里扣除500元作为来回路费，最后其实际将现金人民币19000元、微信人民币9500元转给了“阿某”，其就得到1500元，其回去吴某2的路上花费了500元，其他的1000元现金其也花掉了。其不清楚“彼岸花”实际上有什么成分，只知道是毒品。其被抓获，阿辉也被抓获，民警在阿辉住处缴获是毒品K粉和“彼岸花”，这些都是其交给阿辉的毒品，其给阿辉购买的K粉无从中得到好处，但“彼岸花”其可以从中赚取差价。本院认为，被告人李某土无视国家法律，贩卖其他毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人李某土的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李某土如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于被告人李某土及其辩护人提出的被告人李某土的行为只构成运输毒品罪不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见，经查，证人蔡某的证言、被告人李某土的供述均可以相互印证证实被告人李某土得知证人蔡某欲购买毒品后，因其知道“亚杰”有毒品卖，故与蔡某约定由其代为购买毒品，并从中收取3000元的辛苦费或者好处费，而并非被告人李某土受蔡某雇佣单纯的运输毒品，根据被告人李某土的供述以及相关的交易记录，还可以证实被告人李某土在毒品交易中事实上已获得1500元的差价，故现有证据足以认定被告人李某土在毒品交易过程中作为代购者从中牟利，其行为应当以贩卖毒品罪论处，故上述辩护意见据理不足，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议合理，本院予以采纳。综合被告人李某土犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人李某土犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月25日起至2033年6月24日止），并处没收财产人民币二万元（财产刑自本判决发生法律效力之次日内向本院立即缴纳）。二、扣押的被告人李某土的苹果5S手机1台，予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  韦晓明人民陪审员  梁艳梅人民陪审员  祝得云二〇一九年三月十四日书 记 员  林晓佳冯志焕