山东省海阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0687民初4228号 原告：中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司，住所地山东省济南市经三路89号。 负责人：解瑶琛，总经理。 委托诉讼代理人：王永燕，山东众成清泰（烟台）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张勇，山东众成清泰（烟台）律师事务所律师。 被告：山东兆瑞建筑装饰安装有限公司，住所地山东省海阳市经济开发区温州街。 法定代表人：朱淑芬，总经理。 委托诉讼代理人：吴峰，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈坤，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。 被告：海阳市军创置业发展有限公司，住所地山东省海阳市黄海大道南路36号。 法定代表人：单成国，经理。 委托诉讼代理人：孙秀虎，山东孚元律师事务所律师。 被告：张春宁，男，1963年1月25日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。 委托诉讼代理人：吴峰，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈坤，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。 原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司与被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司、海阳市军创置业发展有限公司、张春宁金融借款合同纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司向本院提出诉讼请求：1.判令山东兆瑞建筑装饰安装有限公司立即付清借款本金17700000元，利息、逾期利息、复利2613244.84元，合计20313244.84元（本息计算至2017年9月20日），自2017年9月21日起至清偿之日止的逾期利息、复利仍按合同约定计付；2.判令中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司对海阳市军创置业发展有限公司抵押的抵押物折价、变卖、拍卖后的价款享有优先受偿权；3.判令海阳市军创置业发展有限公司、张春宁对上述主债权本金、利息、复利等以及实现债权的费用承担连带保证责任；4.判令山东兆瑞建筑装饰安装有限公司、海阳市军创置业发展有限公司、张春宁承担诉讼费、保全费以及其他与案件有关的一切费用。事实和理由：2014年9月5日，山东兆瑞建筑装饰安装有限公司与中国工商银行股份有限公司海阳支行签订了编号：2014年借字017号《小企业借款合同》，借款1800万元，期限12个月。同日，海阳市军创置业发展有限公司与中国工商银行股份有限公司海阳支行签订编号：2014年抵字007号最高额抵押合同，海阳市军创置业发展有限公司提供了证号【海国用（2005）字第216号】项下的国有土地使用权和证号海房权证度假区字第××、20××81、20××48、20××51、20××56、20××58、20××70、20××72、20××77、20××05、20××06、20××08号项下的房产作抵押，并办理了抵押登记。张春宁对借款提供连带责任保证，借款到期后，山东兆瑞建筑装饰安装有限公司只偿还借款本金300000元，剩余17700000元于2015年9月30日办理了贷款展期手续，展期至2016年8月1日。展期到期后，山东兆瑞建筑装饰安装有限公司仍未偿还借款。2017年12月27日，中国工商银行股份有限公司山东省分公司与中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司签订编号为：山东Y15170187-1《债权转让协议》，并在《经济导报》进行了公告，山东兆瑞建筑装饰安装有限公司、海阳市军创置业发展有限公司、张春宁并未履行还款义务。 山东兆瑞建筑装饰安装有限公司辩称，认可借贷关系的真实性，请求法院依法审理。 海阳市军创置业发展有限公司辩称：一、担保期限届满后，债权人未向军创公司主张权利，无诉讼时效中断事由，中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司起诉已过诉讼时效；二、军创公司作为担保人，为该案借款提供担保是为公司以外的债务人提供担保，根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定以及公司章程关于对外担保的规定，对外担保应当召开股东会由股东会形成决议才可实施对外担保，因军创公司没有履行上述手续，该担保应属无效担保，因债权人知晓该笔担保没有召开股东会，军创公司对该笔担保没有过错，军创公司不应承担保证责任也不应当承担赔偿责任，综上，请求法院驳回中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司对军创公司的起诉或判决不承担责任。 张春宁辩称，本案主债权有抵押权，为了节约诉讼资源，请求法院判决先由军创公司承担保证责任，不足部分由张春宁承担保证责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年9月5日，中国工商银行股份有限公司海阳支行（贷款人）与山东兆瑞建筑装饰安装有限公司（借款人）签订《小企业借款合同》，编号：2014年借字017号，合同约定：借款用途购买建筑装饰材料，借款金额1800万元，借款期限12个月，自实际提款日起算，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为合同生效日与借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮22%，借款人提款后，借款利率以1个月为一期，一期一调整，分段计息，本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，本合同项下采用浮动利率的，借款逾期后利率调整规则仍按照原方式执行，本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，借款到期借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利，借款人于2014年9月30日前一次性提清借款，借款人于2015年7月1日还款400万元，2015年8月1日还款700万元，2015年9月1日还款700万元，本合同项下借款为担保贷款的，担保方式为抵押，本合同项下借款担保为最高额担保的，对应的最高额担保合同如下：最高额担保合同名称：《最高额抵押合同》（编号：2014年抵字007号），担保人：海阳市军创置业发展有限公司。 2014年9月5日，中国工商银行股份有限公司海阳支行（抵押权人）与海阳市军创置业发展有限公司（抵押人）签订《最高额抵押合同》（授权代理人：张春宁）,合同约定：被担保的主债权为自2014年9月5日至2016年9月4日期间，在人民币18000000.00元的最高余额内，甲方依据与山东兆瑞建筑装饰安装有限公司签订的主合同而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生，抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用，抵押物详见《抵押物清单》。抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、天然及法定孳息。抵押物为海国用（2005）字第216号项下的国有土地使用权和证号海房权证度假区字第××、20××81、20××48、20××51、20××56、20××58、20××70、20××72、20××77、20××05、20××06、20××08号项下的房产。2014年9月5日，海阳市国土资源局对海国用（2005）字第216号项下的国有土地使用权办理抵押登记，同日，海阳市住房保障和交易中心对海房权证度假区字第××、20××81、20××48、20××51、20××56、20××58、20××70、20××72、20××77、20××05、20××06、20××08号项下的房产办理抵押权登记。该合同盖有海阳市军创置业发展有限公司的公章，有张春宁的签字。海阳市军创置业发展有限公司主张为该案借款提供担保是为公司以外的债务人提供担保，军创公司没有召开股东会由股东会形成决议才可实施对外担保，担保合同应属无效担保，因债权人知晓该笔担保没有召开股东会，军创公司对该笔担保没有过错，军创公司不应承担保证责任也不应当承担赔偿责任。中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司认为公司对外担保是否经股东会决议不影响担保的效力，中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司对案涉贷款是否有股东会决议并不提交证据证实。海阳市军创置业发展有限公司提交证人王某1、蔡某、王某2的证人证言证实未召开股东会也未授权张春宁代股东签字，中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司、被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司、张春宁有异议，但不申请证人出庭作证。 2014年9月9日，中国工商银行海阳支行分别发放400万元、700万元、700万元到山东兆瑞建筑装饰安装有限公司账户。 2015年9月30日，张春宁给中国工商银行股份有限公司海阳支行出具连带责任保证函：保证人张春宁自愿为山东兆瑞建筑装饰安装有限公司与贵行签订的2014年借字017号《小企业借款合同》提供连带责任保证，保证担保的范围为该借款合同项下全部贷款本金、利息、复利、罚息、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用。 截止2017年9月20日，山东兆瑞建筑装饰安装有限公司欠借款本金17700000元，利息、逾期利息、复利2613244.84元，中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司请求山东兆瑞建筑装饰安装有限公司自2017年9月21日起至清偿之日止的逾期利息、复利仍按合同约定计付。 2016年6月27日，中国工商银行股份有限公司山东省分行与中国华融资产管理股份有限公司签订《资产转让协议》（山东2016年YZW017号）,将案涉债权转让给中国华融资产管理股份有限公司，《标的债权清单》第五笔债权的债务人为山东兆瑞建筑装饰安装有限公司，担保人为海阳市军创置业发展有限公司、张春宁，2016年7月14日，中国工商银行股份有限公司山东省分行与中国华融资产管理股份有限公司联名在《大众日报》发布债权转让通知暨债务催收联合公告，载明：根据中国工商银行股份有限公司山东省分行与中国华融资产管理股份有限公司签署的《资产转让协议》，中国工商银行股份有限公司山东省分行（含各分支行）已将其对下列债务人及其担保人享有的主债权及担保合同项下的全部权利依法转让给中国华融资产管理股份有限公司，中国工商银行股份有限公司山东省分行与中国华融资产管理股份有限公司联合公告通知各债务人及担保人以及其他相关各方。中国华融资产管理股份有限公司作为上述债权的受让方，现公告要求下列债务人及其担保人，从公告之日起立即向中国华融资产管理股份有限公司履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。案涉债务人山东兆瑞建筑装饰安装有限公司的债务排在公告清单第五笔；2016年9月9日，中国华融资产管理股份有限公司与华融汇通资产管理有限公司签订《资产转让协议》，将案涉债权转让给华融汇通资产管理有限公司，2016年9月14日，中国华融资产管理股份有限公司与华融汇通资产管理有限公司在《中国经济导报》联合发布债权转让通知暨债务催收联合公告；2017年12月27日，华融汇通资产管理有限公司（委托方）与中国工商银行股份有限公司山东省分行（受托方）签订《授权委托书》，授权受托方以自身名义签署【16】户债权资产转让协议，同日，中国工商银行股份有限公司山东省分行与中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司签订《债权转让协议》，将案涉债权转让给中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司，2018年1月17日，华融汇通资产管理有限公司与中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司在《经济导报》联合发布债权转让通知暨债务催收联合公告。 经中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司申请，2018年11月14日，本院查封海阳市军创置业发展有限公司名下位于山东省海阳市旅游度假区凤凰路北、东京大道西证号【海国用（2005）字第216号】土地使用权和证号海房权证度假区字第（201100280、20××81、20××51、20××56、20××48、20××58、20××70、20××72、20××77、20××05、20××06、201300408）号项下房产，查封期限三年，查封期间由海阳市军创置业发展有限公司保管、使用，不准买卖、出租、转让、抵押等。2018年11月27日，本院轮候冻结张春宁在平安烟台分行营业部存款2100万元，已冻结16922.82元；轮候冻结张春宁在工行山东省烟台海阳支行存款2100万元，已冻结564.57元；轮候冻结张春宁在中国银行海阳支行营业部存款2100万元，已冻结62.66元；轮候冻结张春宁在山东海阳农村商业银行股份有限公司凤城支行存款2100万元，已冻结1560.10元；轮候冻结张春宁在中国建设银行股份有限公司烟台分行信用卡中心存款2100万元，已冻结810.99元；轮候冻结张春宁在中国农业银行股份有限公司海阳凤城支行存款2100万元，已冻结109.67元；轮候冻结张春宁在中国银行海阳支行营业部存款2100万元，已冻结1369.98元；轮候冻结张春宁在中国银行海阳支行营业部存款2100万元，已冻结482.19元；轮候冻结张春宁在工行山东省烟台分行营业部存款2100万元，已冻结5412.24元；轮候冻结张春宁在广大银行烟台分行存款2100万元，已冻结88.99元；轮候冻结张春宁在恒丰烟台支行存款2100万元，已冻结104.64元；轮候冻结张春宁在华夏银行南大街支行存款2100万元，已冻结1.07元；轮候冻结张春宁在华夏银行南大街支行存款2100万元，已冻结0.97元；轮候冻结张春宁在山东海阳农村商业银行股份有限公司阳光城分理处存款2100万元，已冻结27.72元；轮候冻结张春宁在工行山东烟台分行银行卡中心存款2100万元，已冻结13.30元；轮候冻结张春宁在兴业银行济南分行营业部存款2100万元，已冻结50.08元；轮候冻结海阳市军创置业发展有限公司在中国工商银行烟台海阳支行存款2100万元，已冻结1641.94元（基本账户）；轮候冻结海阳市军创置业发展有限公司在中国工商银行烟台海阳支行存款2100万元，已冻结120.73元（专用账户）；轮候冻结海阳市军创置业发展有限公司在中国工商银行烟台海阳支行存款2100万元，已冻结3482.46元（专用账户）；轮候冻结海阳市军创置业发展有限公司在中国工商银行海阳路支行存款2100万元，已冻结1395.44元。 本院认为：中国工商银行股份有限公司海阳支行与被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司签订的《小企业借款合同》、中国工商银行股份有限公司山东省分行与中国华融资产管理股份有限公司签订的《资产转让协议》、中国华融资产管理股份有限公司与华融汇通资产管理有限公司签订的《资产转让协议》、华融汇通资产管理有限公司与中国工商银行股份有限公司山东省分行签订签订的《授权委托书》、中国工商银行股份有限公司山东省分行与中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司签订的《债权转让协议》，本院确认合法有效，合同双方均应依约履行。中国工商银行股份有限公司海阳支行依约发放贷款，被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司未依约履行还款义务，构成违约。《中华人民共和国合同法》第八十一条规定：债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。中国工商银行股份有限公司海阳支行、中国华融资产管理股份有限公司、华融汇通资产管理有限公司转让债权程序合法，故原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司取得债权及债权的从权利。原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司请求被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司付清借款本金17700000元，利息、逾期利息、复利2613244.84元，自2017年9月21日起至清偿之日止的逾期利息、复利仍按合同约定计付，符合法律规定和合同约定，本院应予支持。 被告张春宁出具《连带责任保证函》，自愿提供担保，担保合同有效，应承担连带责任担保。被告张春宁主张本案主债权有抵押权，为了节约诉讼资源，请求法院判决先由被告海阳市军创置业发展有限公司承担保证责任，不足部分由被告张春宁承担保证责任，本院不予支持。 被告张春宁以被告海阳市军创置业发展有限公司的名义为被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司的债务提供担保，担保合同是否有效。修订后的《中华人民共和国公司法》规定，董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或董事会同意以公司财产为他人提供担保。该条规定旨在规范公司内部管理，并未规定公司违反此条规定的对外担保效力。本案不适用《中华人民共和国公司法》修订前颁布的《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条的规定。被告海阳市军创置业发展有限公司根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定以及公司章程关于对外担保的规定，主张对外担保应当召开股东会由股东会形成决议才可实施对外担保，因被告海阳市军创置业发展有限公司没有履行上述手续，该担保应属无效担保，本院不予支持。故被告张春宁以被告海阳市军创置业发展有限公司的名义为被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司的债务提供担保，担保合同对外仍然有效，被告海阳市军创置业发展有限公司应承担担保责任。案涉债权于2016年6月份、2016年9月份、2017年12月份进行转让并公告，诉讼时效中断，原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司于2017年12月受让案涉债权，故被告海阳市军创置业发展有限公司主张本案已过诉讼时效，本院不予支持。因被告海阳市军创置业发展有限公司是最高额抵押，最高限额18000000元，故被告海阳市军创置业发展有限公司在最高抵押限额18000000元范围内承担连带清偿责任。原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司请求被告海阳市军创置业发展有限公司承担连带责任，无法律依据和合同依据，本院不予支持。 抵押权自登记时设立。故原告要求对被告海阳市军创置业发展有限公司名下办理抵押权登记的位于山东省海阳市旅游度假区凤凰路北、东京大道西证号【海国用（2005）字第216号】土地使用权和证号海房权证度假区字第（201100280、20××81、20××51、20××56、20××48、20××58、20××70、20××72、20××77、20××05、20××06、201300408）号项下房产折价或者以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、六十条、第八十条、第一百九十六条、二百零五条、二百零六条、二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，判决如下： 一、被告山东兆瑞建筑装饰安装有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司借款本金17700000元，利息2613244.84元，合计20313244.84元（本息计算至2017年9月20日），自2017年9月21日至实际给付之日止产生的逾期利息、复利仍按借款合同约定的利率计付； 二、被告张春宁对第一项款项承担连带清偿责任； 三、原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司对被告海阳市军创置业发展有限公司名下办理抵押权登记的位于山东省海阳市旅游度假区凤凰路北、东京大道西证号【海国用（2005）字第216号】土地使用权和证号海房权证度假区字第（201100280、20××81、20××51、20××56、20××48、20××58、20××70、20××72、20××77、20××05、20××06、201300408）号项下房产折价或者以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权； 四、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司山东省分公司其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费143366元，诉讼保全费5000元，由山东兆瑞建筑装饰安装有限公司、海阳市军创置业发展有限公司、张春宁负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长  程平霖 人民陪审员  姜聪玲 人民陪审员  包桂凤 二〇一九年三月五日 书 记 员  纪程文