浙江省嘉善县人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0421民初3872号原告：浙江精工建设集团有限公司，住所地：浙江省绍兴市袍江工业区汤公路33号。法定代表人：韩光明，董事长。委托诉讼代理人：朱泳、许嘉怡，浙江东方正大律师事务所律师。被告：嘉善万通房地产开发有限公司，住所地：浙江省嘉兴市嘉善县魏塘街道木业大道639号、641号二楼。法定代表人：张现良，执行董事。原告浙江精工建设集团有限公司（以下简称精工公司）与被告嘉善万通房地产开发有限公司（以下简称万通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案受理，依法组成合议庭于2018年10月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告的法定代表人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告精工公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即支付工程款人民币39481096元；2.被告支付自2018年1月1日起至合同价款付清日止的停工损失（暂计）3419500元、逾期付款违约金（暂计）3150000元；3.拍卖“水韵金城酒店28#、29#”，原告对拍卖所得价款享有优先受偿权;4.被告承担本案诉讼费用、财产保全责任保险费37056元。事实及理由：2015年4月29日原告与被告签订了“建设工程施工合同”，由原告承包建设“水韵金城酒店28#、29#”工程，承包范围为施工图范围内的桩基、围护、土建、安装、消防、弱电、通风及门窗、幕墙、石材和室外附属工程，工程造价4882.1929万元，采用可调价价格；合同并就工程款支付、违约、索赔等有关条款均作了约定。合同签订后，原告进场施工建设，但由于被告未按合同约定支付工程款，致使该工程目前已处停工状态。2018年1月25日经原、被告对已完成的工程量进行结算，双方确认工程款金额为41981096元。被告仅于2016年4月15日支付工程款50万元、于2018年2月11日支付工程款200万元（被告原股东杨德春代付）。已完成的工程量进行结算后，因停工发生的停工损失（截止2018年7月31日）为3419500元、逾期付款违约金（截止2018年7月31日）为3150000元。2018年7月18日被告向嘉善县人民法院提起民事诉讼，诉请解除“建设工程施工合同”。为此，原告为依法维护自己的合法权益，特依法诉至你院，请求你院支持原告之诉讼请求。被告万通公司答辩称：涉案工程至今未完成工程验收事实存在，工程价款没有像原告说的41981096元。实际产生的工程量，我方没有审核，但没有达到原告起诉的金额，我方不认可原告主张的工程价款。停工事实存在，但原告诉请的违约金和停工损失是重复计算，工程损失确实存在，也没有达到原告所诉的标的。我方希望能对现有工程造价进行审计。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告对原告提供的结算书及送审资料签收单、工程结算书、工程款结算确认书、继续停工损失确认清单表示有异议，但对上述证据中被告公司公章及被告公司法定代表人张现良本人签名均认可，本院对上述证据的真实性予以确认。被告对原告举证的民事诉状表示不清楚，本院认为上述证据能与本院认定的有效证据相印证，对该证据本院予以认定。原告对被告举证的视频真实性无异议，但认为被告拍摄未经原告经办人员的同意私自秘密录制，本院对该视频的真实性予以确认。本院根据原、被告的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2015年4月29日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，约定被告万通公司(甲方)将位于嘉善县水韵金城酒店工程发包给原告精工公司(乙方)承建。工程内容：框架、剪力墙结构，28#地下室一层、地上12层；29#楼地上4层；28#楼建筑面积25420㎡，其中地上面积20695㎡，地下面积4725㎡；29#楼建筑面积2706㎡；总建筑面积28126㎡。承包范围：施工图范围内的桩基、围护、土建、安装、消防、弱电、通风及门窗、幕墙、石材和室外附属工程（绿化、外墙涂料、电梯、变配电房除外，室内精装修除外，但同等条件下由承包人施工）。开工日期：2015年4月1日（具体开工日期以实际双方签字确认日期为准）竣工日期：2016年5月5日（具体竣工日期以竣工验收合格为准）合同工期总日历天数395天（春节日期除外且不包含精装修工程工期）合同价款暂定（不含精装修部分，以双方共同确认的预算为准）48000000元。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：本工程付款方式：+-0结构完成7个工作日内，支付500万元；六层结构完成7个工作日内，支付500万元；主体结构封顶7个工作日内，支付600万元；外墙粉刷完成、外架拆除7个工作日内，支付400万元；土建单体竣工（不含精装修）验收合格后一年内分批付清余额（5%保修金除外）；保修金在竣工验收后五年内分期付清，满一年7个工作日内支付2%，满二年7个工作日内支付2%，满五年7个工作日内支付1%。每个付款节点的工程质量必须合格，并提前七个工作日提供符合当地税务部门要求的建筑业发票给甲方,否则，甲方付款相应顺延。承包人应及时提供完整的结算书和结算资料，发包人在承包人配合完成竣工验收备案并收到承包人提供完整的结算书和结算资料后90天内审核完成并按约支付结算价款，逾期则视为认可送审结算，并承担每日应付工程款千分之一的违约金。2015年10月9日，水韵金城酒店28#、29#楼工程经过招投标，确定精工公司为中标单位。2015年8月20日，嘉善县住房和城乡规划建设局向原告万通公司颁发建设工程规划许可证，2015年12月21日，嘉善县住房和城乡规划建设局为涉案工程颁发建筑工程施工许可证。涉案工程开工后，在施工过程中于2017年2月停工至今。2017年7月1日，原、被告签订涉案工程继续停工损失确认清单一份，载明：根据万通公司要求，自2017年6月30日的水韵金城28#29#楼已确认的损失清单，甲方要求施工单位继续停工，等待甲方资金筹备及是否复工的最终决定。现甲方自2017年7月1日起按以下方式确认施工单位的继续停工损失，按此约定确认和支付施工单位损失：一、施工班组损失：1.木工班组：按15人自2017年7月1日起按每人每天200元窝工损失计算，到付至合同价款为止计算。2.泥工班组：按9人自2017年7月1日起按每人每天200元窝工损失计算，到付至合同价款为止计算。3.钢筋班组：按12人自2017年7月1日起按每人每天200元停工工资计算，到付至合同价款为止计算。4.安装班组：按5人自2017年7月1日起按每人每天200元停工工资计算，到付至合同价款为止计算。二、现场机械设备及周转材料损失1.钢管、扣件租金损失：按每天2150元计算，到付至合同价款为止计算。2.模板、方木延期损失：按每月30000元计算，到付至合同价款为止计算。3.塔吊租费及司机工资停工损失：按每月18000元计算，到付至合同价款为止计算。4.临设、机械设备及其他材料折旧损失：按每月30000元计算，到付至合同价款为止计算。5.管理人员：现场总管、施工员、安全员、材料员、食堂门卫等按每月100000元计算，到付至合同价款为止计算。三、双方约定按1500万元应付工程进度款计算，自2017年7月1日起，按双方施工合同，发包人每日支付1500万元按每天千分之一的违约金计算，至付到1500万元进度款为止。2018年1月5日，精工公司向万通公司报送涉案工程结算书一份，送审内容：一、工程结算书1、内容：28#楼六层结构完成、29#楼打桩和部分土方工程等土建安装及场外工程的编制说明、结算书。2、报送造价：4198.1096万元。二、结算相关资料：1、嘉善水韵金城酒店建设工程施工合同1份2、28#、29#施工图各一套3、图纸会审纪要1份4、工程签证单33份5、设计变更联系单5份6、工程技术核定单1份7、场外工程实测平面图1份。三、嘉善水韵金城酒店基坑围护工程方案设计1份。备注：1、工程结算书、结算相关资料、基坑围护工程设计方案报送给甲方1套2、现经甲乙双方约定：建设单位在收到嘉善水韵金城工程结算书及送审资料后，在45天内完成审计结算的核对工作。如在45天内未进行审价或完成核对工作的，视作为建设单位对该工程的送审结算的工程造价已经认可。3、请建设单位核查后予以签收。万通公司于2018年1月16日接收，接收人为张现良。工程结算书中工程结算审核报告表上记载嘉善水韵金城酒店土建及场外工程送审数为41548497.95元，嘉善水韵金城酒店水电安装工程送审数为432598元，合计41981096元，审定金额大写“肆仟壹佰玖拾捌万壹仟零玖拾陆元”及备注“确认以上工程款项”等文字均由张现良书写，建设单位、施工单位处分别加盖万通公司、精工公司公章，并分别由万通公司负责人张现良、精工公司负责人刘学录签字，签字时间分别为2018年1月25日、2018年1月5日。该审核报告表后面为总说明、结算造价汇总表、工程项目预算汇总表、单位（专业）工程预算费用计算表、分部分项工程费计算表等内容。其中总说明载明：继续停工损失价格的确定计算至2017年12月31日止。自2018年1月1日起，继续停工损失价格的确定按2017年7月1日签订的继续停工损失确认。2018年1月25日，原、被告双方签订工程款结算确认书一份，内容摘要为：鉴于甲方开发乙方承包建设的嘉善水韵金城酒店工程，因甲方工程资金长期未能到位，导致乙方工程长期全面怠工。现经甲乙双方协商一致，对已完工程量及相应损失进行结算和确定，经甲乙双方对工程现场已完工程量进行实际测量和核实，双方一致确认已完工程总结算价款为41981096元，在此期间甲方共支付乙方工程款500000元，截止2017年12月31日止尚欠工程款41481096元。甲乙双方对上述工程价款的确认及支付均无异议。2018年7月18日，万通公司以其无力继续项目建设，且已多次告知被告停工并要求终止项目建设等为由诉至本院，要求解除双方之间签订的《建设工程施工合同》，精工公司于2018年7月26日收到本案起诉状副本等材料。万通公司于2018年8月29日向本院申请撤诉。本院于2018年8月31日作出准予万通公司撤诉的民事裁定。本案诉讼中，双方一致确认被告已经支付给原告的工程款总计为2500000元，被告陈述该款项是被告公司原股东支付的。庭审中被告认可已收到原告交付的涉案工程结算相关资料。被告举证的视频中被告方经办人张现良对原告方经办人陈述，涉案工程最后交易价格为4000万，这个款项我硬碰硬就要支付给你的，即使我不拿出来，杨德春也要付给你的。张现良旁边的人对张现良说你认可4000万，原告经办人也认可4000万。后张现良又提到工程款项4100万元等。本院认为：首先，关于原告诉请的工程款。法律规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。结合本案，被告举证的视频不能证明涉案工程结算协议有上述情形存在，且被告经办人也明知该结算书确定的是涉案工程款金额，并明确陈述这个款项他有支付的义务，故该结算书的签订符合被告的真实意思表示，且附有详细的结算明细及清单等，至于被告公司内部具体由谁支付不影响原、被告之间结算协议的效力，且被告认可已收到原告给其的涉案工程结算相关资料，被告亦未按照工程结算资料签收单上载明的时间对工程造价提出异议，综上，被告在本案庭审中提出的结算书无效的抗辩意见本院不予采纳。法律规定，当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。本案原、被告已就工程造价达成结算协议，且真实有效，被告要求对涉案工程造价进行审计的抗辩意见与上述法律规定不符，本院不予采纳。法律规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力，本案起诉前，虽然被告万通公司另案诉请要求解除本案建设工程施工合同，被告收到上述解除通知并同意自收到本案起诉状副本之日起与原告解除涉案建设工程施工合同，故本案建设工程施工合同已于2018年7月26日解除，根据前述法律规定，被告仍应当按照结算协议确定的金额支付尚欠原告的工程款，为39481096元（41981096元-2500000元），原告的该诉请有事实和法律依据，本院予以支持。其次，关于原告主张的停工损失，原、被告之间签订的涉案工程继续停工损失确认清单由被告方另外工作人员与原告经办人于2017年7月1日签订，并非张现良与原告经办人签订，故被告所举证据不能证明该清单无效，且该清单亦与原告另案起诉的事由相印证，故对其真实性本院予以认定。涉案建设工程施工合同解除后，原告不存在停工损失。结合原告诉请，停工损失应从2018年1月1日算至2018年7月26日涉案建设工程施工合同解除之日止。经计算为1697400元【（15+9+12+5）人×200元/人/天×207天】+445050（2150元×207天）+1228200元【（30000+18000+30000+100000）元/月×6月又27天】，合计为3370650元。再次，关于原告诉请的逾期付款违约金。法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。结合本案，经双方确认的合同履行期间的停工损失系因被告未及时支付工程款所产生的实际损失，原告同时再主张逾期付款违约金已超出原告的实际损失，故原告同时主张实际损失与逾期付款违约金与上述法律规定不符，对原告主张逾期付款违约金之诉请本院不予支持，对被告就此所提出的抗辩意见本院予以采纳。最后，关于原告诉请的优先受偿权，法律规定，发包人逾期不支付价款的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。结合本案，涉案工程于2018年1月经过双方结算，工程价款已经明确，被告即应给付工程价款，原告于2018年8月主张本案工程价款优先受偿权，已超过六个月期限，故原告主张就被告尚欠的工程款享有优先受偿权，不符合法律规定，本院不予支持。同时原告主张由被告承担其支付的财产保全责任保险费37056元，缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告嘉善万通房地产开发有限公司支付原告浙江精工建设集团有限公司工程款39481096元，于本判决书生效之日起十日内付清；二、被告嘉善万通房地产开发有限公司赔偿原告浙江精工建设集团有限公司停工损失3370650元，于本判决书生效之日起十日内付清；三、驳回原告浙江精工建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费272053元，保全费5000元，合计277053元，由原告浙江精工建设集团有限公司负担19394元，由被告嘉善万通房地产开发有限公司负担257659元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交上诉状副本,上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。审 判 长  赵玲莉人民陪审员  王卫平人民陪审员  卓生华二〇一九年三月二十二日书 记 员  岑 奇