广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0606民初21608号原告:赵德乐，男，1969年2月28日出生，汉族，住湖北省宜城市。委托诉讼代理人：江润凯，广东信广律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈明全，广东信广律师事务所实习律师。被告：广东四维塑业股份有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇槎涌工业区。法定代表人：罗国辉。委托诉讼代理人：姚娅妮，广东力创律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢浩珲，广东力创律师事务所实习律师。原告赵德乐与被告广东四维塑业股份有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月7日立案受理后，依法由审判员何嘉惠适用简易程序独任审判，分别于2018年12月26日、2019年1月4日公开开庭进行了审理，原告赵德乐的委托诉讼代理人江润凯及陈明全，被告广东四维塑业股份有限公司的委托诉讼代理人姚娅妮及卢浩珲到庭参加诉讼。本案已审理终结。事实认定劳动仲裁情况：一、赵德乐2018年8月6日申请仲裁，请求裁决：确认赵德乐与广东四维塑业股份有限公司于2013年3月2日至2018年8月3日存在劳动关系，广东四维塑业股份有限公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金44000元、2018年7月工资4000元、8月工资551.72元、2016年8月4日至2018年8月3日期间的加班工资156929.74元、2016年至2018年应休未休年休假工资5517.24元。二、仲裁结果：1.确认赵德乐与广东四维塑业股份有限公司于2013年3月2日至2018年8月3日期间存在劳动关系；2.广东四维塑业股份有限公司应当在裁决书发生法律效力之日向赵德乐支付2018年7月、8月工资774.01元；3.广东四维塑业股份有限公司应当在裁决书送达之日起三日内向赵德乐支付2016年至2018年未安排带薪年休假的补偿差额3810.1元；4.驳回赵德乐的其他仲裁请求。原告诉讼请求:一.确认原告与被告自2013年3月2日起至2018年8月3日期间存在劳动关系；二.判令被告向原告支付2018年7月工资4000元、8月工作3日的工资551.72元；三.判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金44000元（4000元×2×5.5个月）；四.判令被告向原告支付2016年至2018年应休未休年休假工资5517.24元；五.判令被告向原告支付2016年8月4日至2018年8月3日期间的加班工资156929.74元。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.原告于2013年3月2日与被告建立劳动关系，从事装配工作，原告最后上班至2018年8月3日；2.被告于每月底通过银行转账方式向原告发放上月的工资；3.2016年7月起，被告为原告参加社会保险；4.2016年至2018年期间，被告没有安排原告休带薪年休假，也没有向原告支付未安排带薪年休假的补偿。对于有争议的事项，双方举证如下：原告提供如下证据：1.顺劳人仲案非终字[2018]3809号仲裁裁决书、顺劳人仲案终字[2018]3809号仲裁裁决书及送达回证一份；2.原告工作卡，证明原告是在PVC仓库中工作；3.原告佛山市社会保险参保缴费证明，证明原告参加社会保险的情况；4.原告的银行流水2份、平均工资统计表，证明原告收取工资的情况；5.照片打印件7页，证明被告将原告工作的车间搬迁至鹤山。被告提供如下证据：1.原告劳动合同，证明入职时间及工种；2.原告工资明细表、2018年8月31日开庭员工的平均工资明细（加盖被告公章）；3.应诉通知书，上面的时间是2018年8月10日，证明被告收到受理通知书是2018年8月10日；4.照片3张、视频3段，证明照片是在仲裁庭审当天8月31日应仲裁庭要求立即去被告车间由被告员工拍摄及录制并当庭质证，原告对此也无异议，但是8月31日当天拍摄的视频被告员工不小心弄丢了，本次庭审提交的是9月1日的视频；5.原告的佛山市社会保险参保缴费证明，被告已经为原告补缴入职以来的社保；6.微信记录、催促员工上班通知书、EMS快递单以及查询记录，证明原告旷工三天后，被告根据规章制度以书面形式、短信、微信方式催促原告上班，证明原告擅自解除再要求经济补偿金无法律依据。经庭审对证据进行辨证、质证，本院对证据认定如下：原告提供的证据，被告对证据1、2、3的真实性无异议，本院对其真实性予以确认；原告提供的证据4中被告对银行交易记录的真实性无异议，故本院予以采信，平均工资统计表属原告单方制作，被告亦不予认可，故本院不予采信；原告提供的证据5，原告无提供其他证据佐证，被告亦不予认可，故本院不予采信。被告提供的证据，原告对证据1、3、4的真实性无异议，本院对其真实性予以确认；证据2,对于原告的工资明细表，表上2017年7月至2018年6月的实发工资一项能与原告银行流水反映收到的工资数额相符，且扣社保一项亦能与社保缴费证明上的数额相符，原告对此虽有异议，但未能提供证据予以反驳，故本院对其予以采信，而表中2018年7月及8月的工资明细，因被告未能提供计量单、考勤记录等原始依据佐证，本院不予确认，至于开庭员工的平均工资明细表，属被告单方制作，本院不予确认；证据3中照片属应仲裁庭要求拍摄，且得到仲裁庭的认可，故本院对其真实性予以确认，至于视频，因未能证实被告所要证明的内容，故本院不予采信；证据6中，寄送催促上班通知书的邮件上显示的收件地址为原告身份证上的住所，联系电话与原告在诉讼中提供给本院的手机号码一致，由此可见原告对于被告向其寄出该通知是知悉的，故本院对催促员工上班通知书、EMS快递单以及查询记录的真实性予以确认，对于微信聊天记录，原告仅认为被告是在解雇原告后发出，并未否认其真实性，故本院对其真实性予以确认。对双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原、被告劳动关系存续期间的问题。原告主张双方劳动关系存续期间为2013年3月2日至2018年8月3日，而被告亦予以认可，故本院对此予以确认。二、被告是否应向原告支付2016年8月4日至2018年8月3日期间的加班工资。本院经审查后认为，本院采信的劳动合同第三条、第四条约定双方实行计件工时制，原告每日工作8小时，星期六工作的计算加班工资。被告提供工资明细表反映原告的应发工资由基本工资加计件工资、高温补贴构成，且被告主张原告每周工作时间为周一至周六上班，发放的工资中包含了加班工资。由于本案证据中未能证实双方约定了原告的正常工作时间工资，故本院认定原告的正常工作时间按佛山地区最低工资标准即1510元/月计算。按照被告所述，根据上述正常工作时间工资标准及2017年7月、2017年11月至2018年1月、2018年3月至2018年6月期间每月出勤时间计算，被告在上述期间各月向原告发放的基本工资一项、计件工资一项以及银行交易记录中部分月份有另外发放的款项之和确已足额支付原告应得的加班工资数额，而2017年8月至10月期间，原告在诉讼中确认在该期间由于原告请假而导致未正常上班，即属劳动者本人原因造成未提供正常劳动，至于2018年2月，原告主张认为属于因春节放假，即当月亦不存在加班事实，综上，原告主张2017年7月至2018年6月期间的加班工资缺乏事实及法律依据，本院不予支持。至于2016年8月4日至2017年6月期间，因原告并未能提交证据证实其存在加班事实及实际的加班时间，亦未能提交证据证明被告掌握其存在加班事实的证据而拒不提供的情形，故原告主张上述期间加班工资缺乏事实及法律依据，本院不予支持。至于2018年7月及8月加班工资，本院在以下分析2018年7月及8月工资数额时一并计算认定。三、关于原告主张的2018年7月、8月工资问题。本院经审查后认为，被告提供的工资明细表显示原告2018年7月出勤16天，8月出勤4天，相应的基本工资也因出勤天数少而较其他出勤天数多的月份低，而被告在诉讼中确认原告上下班需打卡，这与双方签订的劳动合同上的约定也相符，但被告并未提供原告2018年7、8月的考勤记录佐证原告2018年7月及8月基本工资低的原因，且亦未能提供计量单等佐证原告的计件工资，原告对此亦不予认可，故本院对该工资明细表中反映的原告2018年7月及8月出勤及工资情况不予采信。综上，本院认定原告2018年7月及8月工资应以原告此前十二个月即2017年7月至2018年6月期间的月平均工资计算。结合被告提供的工资明细表、原告提供的银行交易明细、原告参加社会保险缴费证明等证据可知，原告2017年7月至2018年1月、2018年3月至2018年6月每月应发工资分别为3855.13元（3772.13元+70元+13元）、2009.81元、372.12元（323.37元+48.75元）、1056.76元、4474.27元、3662.13元（3632.13元+30元）、3672.23元、3687.25元（3053.91元+233.34元+400元）、3604.45元（2884.45元+120元+600元）、3265.18元（2665.18元+240元+120元+240元）、2150元（2083.33元+66.67元），合计31809.33元，而2018年2月被告没有向原告发放工资，原告认为春节放假，被告认为原告请假，但被告作为用人单位未能提供证据予以证实，故本院对原告的主张予以采信，认定当月不纳入上述期间月平均工资计算范围。至于原告主张2017年8月至10月期间属没有正常上班的月份，亦不应纳入月平均工资计算范围，但原告在诉讼中确认在该期间由于属于原告请假而导致未正常上班，即属劳动者本人原因造成未提供正常劳动，故该三月工资亦应纳入月平均工资计算范围。综上，原告2017年7月至2018年6月期间的月平均工资计算为2891.76元（31809.33元÷11个月）。至于2018年7月及8月工资的具体金额，被告未能提供考勤记录及计量单，故本院对原告主张其2018年7月全勤上班及8月上班3天予以采信，因此，原告2018年7月应发工资为2891.76元、2018年8月应发工资为279.85元（2891.76元÷31×3），扣除7月原告社保个人应缴部分336.81元，被告仍应向原告支付2018年7月工资2554.95元及8月工资279.85元。四、被告是否应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。本院经审查后认为，本案原告提起仲裁请求时认为被告于2018年8月4日违法解雇了原告，因此应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。因此本案应审查原、被告双方劳动关系解除的原因。对此，结合本院采信的证据及双方当事人的陈述，原告自认原、被告的劳动关系已于2018年8月3日解除，且其自2018年8月4日起没有再回被告上班，但本案中原告并未能提供证据证实双方劳动关系解除的原因系被告违法解雇了原告，而即使存在原告所述2018年8月4日原、被告双方就原告工作地点变动一事未能协商一致的情况亦不能证实被告违法解雇了原告，至于被告所称，其没有解除与原告的劳动关系，只是原告自己于2018年8月4日起没有上班，而由被告提供的微信聊天记录、催促员工上班通知书等可知，被告均是在原告2018年8月6日申请仲裁后才发出，虽然仲裁委发出的应诉通知书落款日期是8月10日，但亦不能排除被告有通过其他方式得知原告申请仲裁后为了应诉而作出的上述上班通知，故本院对被告所述不予采信。综上，双方均确认原告自2018年8月4日起没再上班，而被告作为用人单位，对于员工有管理义务，但其对于员工没有上班的原因未能提供证据证明，亦没有及时向员工发出返回上班的通知，即本案中未有证据证明双方劳动关系解除的原因，故本院认定本案属2018年8月3日由被告提出，原、被告双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金。由本院上述对原告工资的认定可得，原告离职前十二个月的月平均工资为2891.76元，结合原告的工作年限（五年五个月），被告应向原告支付经济补偿金15904.68元（2891.76元/月×5.5）。五、关于原告主张被告应支付2016年至2018年期间未休带薪年休假工资的问题。本案被告确认其于2016年至2018年期间未安排原告休带薪年休假，故被告应支付原告上述期间未休带薪年休假工资。因原告在诉讼中主张被告支付两年年休假工资，而双方劳动关系于2018年8月3日解除，原告于2018年8月6日申请仲裁，故本院认定被告应向原告支付2016年8月6日至2018年8月3日期间未休年休假工资。本院已认定原告离职前十二个月即2017年8月至2018年7月期间的月平均工资为2891.76元，另外，结合原告在被告的工作年限（五年五个月），依照《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告的带薪年休假天数为5天，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条的规定，原告2016年未休带薪年休假折算为2天（148天÷365天×5天），2017年未休带薪年休假5天，2018年未休带薪年休假2天(215天÷365天×5天），依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，扣除已支付原告正常工作期间的工资收入，被告应支付原告2016年8月6日至2018年8月3日期间未休带薪年休假工资2393.18元（2891.76元/月÷21.75天/月×9天×200%）。由于被告在仲裁委作出裁决书裁决其应向原告支付2016年至2018年未安排带薪年休假的补偿差额3810.1元的结果后并未对裁决书申请撤销，视为服裁,故被告应向原告支付未休带薪年休假工资3810.1元。裁判结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《广东省工资支付条例》第十条、第十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条规定，判决如下：一、确认原告赵德乐与被告广东四维塑业股份有限公司于2013年3月2日至2018年8月3日期间存在劳动关系；二、被告广东四维塑业股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵德乐支付2018年7月工资2554.95元及8月工资279.85元；三、被告广东四维塑业股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵德乐支付解除劳动关系经济补偿金15904.68元；四、被告广东四维塑业股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告赵德乐支付未休带薪年休假工资3810.1元；五、驳回原告赵德乐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半计算），本院准予免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  何嘉惠二〇一九年三月七日书记员  徐慧儿