山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0681民初5370号原告：孙红旗，男，1980年9月13日出生，汉族，农民，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：姚大维，山东崇真律师事务所律师。被告：王军，男，1965年12月6日出生，汉族，农民，住山东省招远市。委托诉讼代理人：王春海，山东乾元（龙口）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张力，山东乾元（龙口）律师事务所律师。原告孙红旗诉被告王军、龙口市北马恒悦石材厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告自愿申请撤回了对被告龙口市北马恒悦石材厂的起诉，本院口头裁定予以准许。原告孙红旗的委托诉讼代理人姚大维、被告王军的委托诉讼代理人王春海到庭参加了诉讼。本案现已审结。原告孙红旗向本院提出并明确诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告住院期间伙食补助费2800元（100元/天*28天）、营养费4500元（50元/天*90天）、护理费7200元【100元/天*（100-28）天】、误工费44100元（210元/天*210天）、二次手术费24000元、交通费1000元、鉴定费2000元，以上共计85600元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告王军承包经营龙口市马恒悦石材厂，原告孙红旗系被告王军雇佣的工人。2017年3月13日，原告孙红旗在工作中被滑落的石板砸伤右腕、左踝等处，在烟台市龙矿中心医院住院治疗,费用由被告垫付。伤愈后，被告王军安排原告孙红旗在北海司法鉴定所做了伤残等级鉴定，鉴定级别为九级，被告支付了残疾赔偿金。原告为维护合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告王军辩称：原告系我方雇佣的工人，责任由我方承担，但是我方已经赔偿了原告医疗费、残疾赔偿金，且我方派专人护理原告，并全部承担了原告住院期间的伙食费。被告同意赔偿原告的误工损失18270元、护理费1700元。营养费850元，合计20820元。原告从事被告雇佣的开叉车工作，其在张望其他同事工作时被石板砸伤，不是在从事雇佣活动中受伤，原告本身负有过错，应自行承担50%的责任，被告同意赔偿的数额应为10410元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明自己的主张，提交了证据1、烟台龙矿中心医院病历、住院费单据各一份，证明原告伤后住院治疗的事实。2、烟台北海法医司法鉴定意见书一份，证明原告伤情构成九级伤残。3、济南三和司法鉴定意见书一份，证明原告误工、护理、用药等情况。4、济南三和司法鉴定收据一份，证明原告支付鉴定费2000元。被告王军质证认为，对原告提交的证据1住院病历和住院费单据均无异议，我方支付了相应的医疗费。被告对以上证据的真实性均予以认可，本院予以确认并在卷佐证。对证据2北海法医司法鉴定意见书，认为评定的原告伤残等级为9级，级别过高。对证据3济南三和司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，理由如下：1、二次手术的费用及误工时间应待原告实际二次手术发生费用时原告再另行主张；2、原告受伤期间是被告派专人护理，出院后，原告不需派专人护理；3、原告住院期间的伙食费全部由被告承担，其出院后也不需要再有营养期。对上述鉴定机构的收款收据，不应由被告承担，是原告自行申请鉴定的。被告王军为证明自己的主张，申请证人赵某出庭作证，本院组织当事人对证人证言进行质证。赵某发表证人证言，“孙红旗在王军那里干活，然后受伤了，孙红旗说受伤后没人照顾他不是事实。孙红旗是开叉车的学徒工，学徒期三个月，学徒期间工资是60元/天。我是孙红旗的师傅。2017年3、4月份，开工后三、四天的时候，孙红旗下车跟工人唠嗑，被锯梆掉下来打倒了，伤到了脚和胳膊，受伤后王军把他送到了中心医院。孙红旗出院后，王军让我去护理的，护理了一个多月。”原告对证人证言发表质证意见：出庭作证的证人赵某，原系被告雇员，与被告存在利害关系，其证言不能完全反映客观事实，不足以作为本案定案依据。被告对证人证言发表质证意见：证人赵某的证言证实了原告的工作性质，原告受伤的过程，其为原告的师傅，同样受雇于被告，与原被告没有利害关系，其证言可以作为定案依据。本院认为，结合证人证言，能够证实原被告之间系雇佣关系以及原告的受伤过程，原告对此亦予以认可，故本院对该事实予以认定。此外，本院依被告申请，指定烟台信恒祥司法鉴定所对原告休治时间、出院后是否需要护理及出院后是否需要营养进行鉴定，该所出具了[2018]临鉴字第814号司法鉴定意见书，原、被告双方对此均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告孙红旗受雇于被告王军在龙口市马恒悦石材厂工作，主要工作是驾驶叉车的学徒工。2017年3月13日，原告在工作时间离开驾驶叉车的驾驶室后被滑落的石板砸伤。原告伤后被送往烟台龙矿中心医院进行治疗，经诊断为：1.右拇指近节骨2.右尺骨开放粉碎性骨折3.右桡骨骨折4.左胫骨粉碎性骨折5.左腓骨骨折，住院28天，花费医疗费76497.44元，医疗费由被告为原告垫付。原告住院期间由被告王军派田风成对原告进行护理。出院后，被告安排原告在烟台北海司法鉴定所做了伤残等级鉴定，鉴定意见为九级伤残，原告的医疗费、残疾赔偿金已由保险公司赔付。2018年8月18日，原告自行委托济南三和司法鉴定所对原告的误工时间（含二次手术期间）、护理情况（含二次手术期间）、营养期限及二次手术费用进行了鉴定。鉴定意见为：1、被鉴定人孙红旗伤后误工时间为210天（含二次手术期间）。2、被鉴定人孙红旗伤后需1人护理100天（含二次手术期间）。3、被鉴定人孙红旗伤后营养期限为90天。3、被鉴定人孙红旗后续治疗费共计约为24000元人民币。审理中，本院依被告申请对原告伤情由烟台信恒祥司法鉴定所进行重新鉴定，该所于2018年12月20日出具烟台信恒祥司鉴所[2018]临鉴字第814号鉴定意见书，载明：1、孙红旗的损伤建议休治时间为180日；2、出院后需1人护理62日；3、出院后需营养期62日。本院认为,雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告孙红旗受雇于被告王军，在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，故雇主王军应当承担赔偿责任。而原告作为完全民事行为能力人，其在施工作业时也理应尽到合理审慎的义务，因其擅自离开驾驶室的工作位置而导致自身受到损害，故也应当对自身损失承担相应责任。根据本案事实，本院酌定被告对原告损失承担70%责任，原告对自身损失自担30%责任。综上，原告主张住院期间伙食补助费2800元（100元/天*28天）、营养费4500元（50元/天*90天）、护理费7200元【100元/天*（100-28）天】、误工费44100元（210元/天*210天）、二次手术费24000元、交通费1000元、鉴定费2000元，以上共计85600元。住院伙食补助费2800元（100元/天*28天）的计算标准符合法律规定，本院依法予以认定。关于营养费，根据[2018]临鉴字第814号鉴定意见书确定的营养期及龙口市关于营养费计算标准，原告的营养费为3100元（50元/天*62天）。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。依据上述规定以及烟台信恒祥司法鉴定意见书中关于原告出院后护理期限的意见，原告的护理费为6200元（62天*100元/天）。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于原告的收入，原告未提供其工资收入等相应证据，因原告受伤前系驾驶叉车的学徒工，故本院认为原告应系无固定收入人员，且原告亦未证明其平均收入情况，结合原告的农民身份，再结合[2018]临鉴字第814号鉴定意见书确定的休治时间，故原告的误工费应为10800元（60元/天*180天）。关于二次手术费用，原告主张二次手术费24000元,因该费用尚未实际发生,本院不予支持,可待继续治疗费用实际发生后,另行主张权利。关于交通费，交通费系原告因本次事故受伤入院治疗所必然支出的费用,原告虽未提供相应证据,本院结合其住院时间、地点等因素,对原告主张的交通费酌情认定为300元。关于鉴定费，虽系原告自行鉴定产生的费用，且与重新鉴定的司法鉴定意见不一致，但其属于解决问题所必需且原告已实际支付，故原告对于济南三和司法鉴定产生的鉴定费的请求，于法有据，本院依法予以支持。原告损失应当为：住院期间伙食补助费2800元、营养费3100元、护理费6200元、误工费10800元、交通费300元、鉴定费2000元，合计25200元，由被告承担70%即17640元。本院予以支持，由被告王军赔偿。鉴于本案事实，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告王军自本判决生效之日起10日内赔偿原告孙红旗住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等各项经济损失共计17640元。二、驳回原告孙红旗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1940元，由原告孙红旗承担1540元，被告王军承担400元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  李长顺人民陪审员  田春来人民陪审员  孙仁智二〇一九年三月二十八日书 记 员  王嘉广