浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙01民终1489号 上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司，住所地浙江省杭州市余杭区南苑街道藕花洲大街52、54、56、58号。 负责人卢成牛，总经理。 委托代理人何浩淼，该公司员工。 被上诉人（原审被告）胡海彪，男，1986年12月3日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 被上诉人（原审被告）罗晨艳，女，1989年9月22日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 原审原告耿其莲，女，1970年6月12日出生，汉族，住安徽省巢湖市和县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人胡海彪、罗晨艳，原审原告耿其莲机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市余杭区人民法院（2018）浙0110民初20529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月12日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2017年12月5日16时30分许，胡海彪驾驶浙Ａ×××××号小型轿车沿祥余线由南向北行驶至余杭区仓前街道灵源村陈家桥路口时，车头与前方由东向西停着让行对向车辆准备向西过祥仓线的耿其莲驾驶的电动自行车左侧车身相碰撞，碰撞时浙Ａ×××××号小型轿车右驾方向避让，驶入田间与围栏碰撞后翻车，造成耿其莲受伤、两车损坏、围栏损坏的交通事故。经交警部门认定，胡海彪负事故主要责任，耿其莲负事故次要责任。浙Ａ×××××号小型轿车在保险公司投有保险，事故发生在保险期间内。耿其莲于2018年11月向原审法院提起诉讼，要求判令：胡海彪、罗晨艳赔偿其各项损失合计114286.45元，保险公司在交强险和商业险限额内先行赔付。 原审法院认为：本案交通事故，根据当事人的陈述、提供的有效证据，原审法院认定，胡海彪负事故主要责任，承担80%的民事赔偿责任；耿其莲负事故次要责任。关于耿其莲的损失，根据相关证据及其标准，原审法院核定耿其莲因交通事故造成的损失：1、医药费89590元（含非医保费用70142元）；2、主张住院伙食补助费360元，原审法院予以支持；3、营养费600元，原审法院予以支持；4、护理费2004元，原审法院予以支持；5、误工费7014元，原审法院予以支持；6、交通费原审法院酌情支持500元。上述损失合计100068元。耿其莲精神损害抚慰金、车损费用，因未提供证据或有效证据，原审法院不予支持。对保险公司提出的非医保费用的免责之抗辩，原审法院不予采信。对耿其莲因本次交通事故所受损失，应由胡海彪按责赔偿。因浙Ａ×××××号小型轿车在保险公司投有交强险和1000000元商业三者险，并购买有不计免赔险，事故发生在保险期间内，因此由保险公司在交强险限额内赔付19518元，扣除其垫付的10000元，计9518元、在商业三者险限额内赔付64440元，合计73958元。胡海彪支付的7000元，系替保险公司垫付，应予扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司在交强险责任范围内赔付耿其莲因交通事故损失19518元，扣除其支付的10000元，扣除胡海彪支付的7000元，尚余2518元，于判决生效后十日内付清；二、中国大地财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司在商业三者险责任范围内赔付耿其莲因交通事故损失64440元，于判决生效后十日内付清；三、驳回耿其莲的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2586元，减半收取1293元，由耿其莲负担530元，由胡海便负担763元。耿其莲于判决生效之日起十日内向原审法院结、退案件受理费。胡海彪于判决生效之日起十日内向原审法院交纳应负担的诉讼费。 宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称：一审未参照上诉人提交的商业保险单、免责条款、送达回执等，上诉人对非医保用药不承担赔偿责任。综上，上诉人保险公司请求二审法院撤销原判，依法改判扣除耿其莲医药费中的非医保费用，二审诉讼费由被上诉人负担。 被上诉人胡海彪答辩称：胡海彪购买的是不计免赔的保险，故事故损失均应由保险公司负担。事发后，耿其莲找胡海彪商量过，事故本应五五分责，但耿其莲让我承担全责，所有费用都由保险公司负担。 原审原告耿其莲答辩称：不论谁赔偿，都与耿其莲无关，耿其莲的牙齿、鼻子都由损伤，治疗还未结束。 被上诉人罗晨艳未作答辩。 上诉人保险公司在二审期间向本院提交以下证据材料：投保单、送达回执、免责义务告知书、商业保险条款复印件各一份，拟证明商业险条款中已经明确非医保费用要扣除。 原审原告耿其莲在二审期间向本院提交以下证据材料：收据原件一份，拟证明电瓶车修理费1000元。 被上诉人胡海彪、罗晨艳未向本院提交新证据。 对上诉人保险公司二审提交的证据材料，被上诉人胡海彪对真实性无异议，其上签字都是罗晨艳所为；原审原告耿其莲对真实性无异议。本院对该证据予以确认。对原审原告耿其莲二审提交的证据材料，上诉人保险公司与被上诉人胡海彪均对真实性认可，但认为电瓶车未定损，对关联性有异议。罗晨艳均未发表质证意见。本院认为，因耿其莲未在指定期间内提起上诉，视为其对一审判决认可，故对其二审答辩中提出的主张本院不予审查，对该证据不予采信。 本院经审理查明的事实与原审经审理查明的事实一致。另查明，保险公司已经履行商业三者险保险条款送达以及免责条款内容及法律后果说明的义务，商业三者险保险条款上明确约定非医保费用保险公司不予赔付。 本院认为，因保险公司二审举证其已履行商业三者险保险条款送达以及免责条款内容及法律后果说明的义务，故根据商业三者险保险条款的约定，保险公司对非医保用药在商业险范围内不予赔付。一审对耿其莲因案涉事故造成的损失项目、数额以及各方责任比例认定正确，本院予以确认。耿其莲因案涉事故造成的非医保费用70142元，由保险公司在交强险医疗费限额内先行赔付，剩余部分由耿其莲和胡海彪按责任比例负担。综上，一审判决认定事实基本清楚，因保险公司二审提交新证据导致一审改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持浙江省杭州市余杭区人民法院（2018）浙0110民初20529号民事判决第三项； 二、变更浙江省杭州市余杭区人民法院（2018）浙0110民初20529号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司在交强险责任范围内赔付耿其莲因交通事故损失19518元，扣除其支付的10000元（非医保用药），尚余9518元，于本判决生效后十日内付清； 三、变更浙江省杭州市余杭区人民法院（2018）浙0110民初20529号民事判决第二项为：中国大地财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司在商业三者险责任范围内赔付耿其莲因交通事故损失16326.4元，于本判决生效后十日内付清； 四、胡海彪赔付耿其莲48113.6元，扣除胡海彪已经支付的7000元，剩余41113.6元于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三体条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2586元，减半收取1293元，由耿其莲负担530元并于本判决生效之日起十五日内向原审法院办理退费，由胡海彪负担763元并于本判决生效之日起十日内向审法院缴纳相应诉讼费。二审案件受理费1003元，由中国大地财产保险股份有限公司杭州市余杭支公司负担，并于本判决生效之日起十五日内向本院办理退费。 本判决为终审判决。 审判长 王 亮 审判员 李国标 审判员 余江中 二〇一九年三月四日 书记员姚亦驰