安徽省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖民终104号上诉人（一审被告）：凤阳县教育体育局，住所地安徽省凤阳县政务新区惠政路，统一社会信用代码11341126003220535X。法定代表人：刘文春，该局局长。委托诉讼代理人：赵雷雨，安徽皖淮律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区紫东路2号1幢，统一社会信用代码913200001347920151。法定代表人：张敏湘，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁志君，江苏律园律师事务所律师。一审被告：凤阳县经济发展投资有限公司，住所地安徽省凤阳县政务新区工会北三楼，统一社会信用代码91341126783080130Q。法定代表人：程晓辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙广超，安徽凤明律师事务所律师。上诉人凤阳县教育体育局（以下简称凤阳教体局）与被上诉人江苏省第一建筑安装集团股份有限公司（以下简称江苏一建）、一审被告凤阳县经济发展投资有限公司（以下简称凤阳投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省滁州市中级人民法院（2018）皖11民初89号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。凤阳教体局的委托诉讼代理人赵雷雨、江苏一建的委托诉讼代理人丁志君、凤阳投资公司的委托诉讼代理人孙广超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凤阳教体局上诉请求：1、撤销一审判决第一项，发回重审或查清事实后依法改判。2、一、二审诉讼费由江苏一建承担。事实和理由：1、一审判决认定损失数额依据不足，判决损失数额明显过高。根据合同法及相关司法解释，江苏一建主张损失赔偿应证明其所遭受的实际损失，但一审中其提供的证据所能证明的损失远远低于主张的损失数额，一审法院对江苏一建的实际损失情况未查清，认定的损失数额缺乏证据支持。虽然双方当事人在合同中约定了索赔损失的计算方法，但该约定不能免除江苏一建就实际损失的举证责任。2、案涉工程第一笔、第二笔回购款数额调整应以审计报告出具日期作为时间调整节点。双方签订的《工程施工承包合同》约定，工程合同总价为人民币317480026.08元，第一笔回购款暂为工程合同总价的40%(1+8%投资回报）；造价审计后以造价审计决算总价的40%(1+8%投资回报）为准，二者如有差额可在第二笔回购款中进行调整；相隔首次付款日12个月即支付第二笔回购款，第二笔回购款金额为（工程最终审计决算价30%)(1+12%投资回报）“+”或首付款的调整金额……。涉案工程经凤阳县审计局审计，于2015年6月24日出具报告，定案金额431442085.93元。因此，第一笔、第二笔回购款应当按照工程合同总价计算并支付，在审计决算价后即2015年6月24日再行调整。一审法院以2014年9月17日作为时间节点依据2015年6月24日审计报告定案金额431442085.93元计算逾期责任与双方《工程施工承包合同》约定相悖；且在审计决算之前，即按照审计决算金额确定付款义务有失公平公正。3、“投资回报”不属于工程款，不应按工程款标准计算逾期付款责任。本案为BT工程，合同约定的回购款包含工程款和投资回报二部分，投资回报不属于工程款范畴。《工程施工承包合同》35.1约定的逾期付款也仅指工程款，不包含投资回报，按照该条约定计算逾期付款责任应排除投资回报部分。一审法院将投资回报列入逾期付款责任范畴不符合合同约定。4、“黄山杯”奖金尚不具备合同约定的支付条件。双方签订2011年的《工程施工承包合同》47.5条约定“……如果承包人完成的项目能评上省优工程（安徽省黄山杯），发包人按照工程总造价的2%的金额作为承包人的优质质量奖，承包人承诺发包人给予的奖金除去必要的创优费用后的余额全额返还给凤阳中学”。2015年8月双方及凤阳投资公司签订的《安徽省凤阳中学新校区工程项目回购协议书》第2.2条对“黄山杯奖金进一步明确，“……待原合同暂定价项目的结算价咨询单位安徽省鑫诚工程咨询有限公司编制出创优费用，经过审计部门复核后，甲方按照原合同承包人的承诺，将奖金之创优费用支付给乙方，奖金扣除创优费用后的余额直接返还给凤阳中学”。按照上述合同约定，支付创优费用前提是：一是安徽省鑫诚工程咨询有限公司编制出创优费用，二是经过审计部门复核。本案中，由于江苏一建未提供创优费用的原始凭证材料，安徽省鑫诚工程咨询有限公司未能编制出创优费用，其出具的《安徽省凤阳中学新校区建设工程“黄山杯”（省优质工程）奖励费用划分界足报告》并不是《工程施工承包合同》、《安徽省凤阳中学新校区工程项目回购协议书》约定的创优费用，未对“凤阳中学新校区建设工程”创优费用的实际支出进行编制并得出结论；由于该原因，在创优费用的实际支出未明确的情况下，导致审计部门无法出具复核意见。因此，按照双方合同约定，在创优费用未明确且经审计部门复核的情况下，不具备结算支付条件。一审法院直接按工程造价2%确定“黄山杯”奖金数额错误。江苏一建答辩称，一审判决事实清楚，二审法院应驳回凤阳教体局的上诉。凤阳投资公司称述称，一审判决我方没有承担责任，判决后三方当事人均没提出异议，我们认为一审对此的认定事实清楚，判决正确。其他同意凤阳教体局提出的上诉意见。江苏一建一审诉讼请求：1.请求依法判令凤阳教体局支付江苏一建黄山杯奖金计人民币8628842元；2.判令凤阳教体局承担因延期支付工程回购款给江苏一建造成的损失计人民币60840430.94元（按日万分之五暂计算至2018年6月14日，以后的损失以19213206.75元为基数按日万分之五计算至实际给付之日）；3.判令凤阳投资公司对上述款项承担连带担保责任；4.判令凤阳投资公司、凤阳教体局承担本案诉讼费用。一审法院查明事实，2011年5月20日，江苏一建与凤阳教体局签订《工程施工承包合同》，约定由江苏一建以BT方式承建凤阳中学新校区建设工程,全部项目竣工前的建设资金由承包人垫付，发包人在支付回购款时向承包人给付适当的投资回报；工程合同总价为人民币317480026.08元，实际造价以审计后审计决算价为准；工程付款方式为：自接到合格的竣工验收报告之日起15日内，发包人向承包人支付第一笔回购款，第一笔回购款暂为工程合同总价的40%×（1+8%投资回报）；造价审计后以造价审计决算总价的40%×（1+8%投资回报）为准，二者如有差额可在第二笔回购款中进行调整；相隔首次付款日12个月即支付第二笔回购款，第二笔回购款金额为（工程最终审计决算价×30%）×（1+12%投资回报）“+”或“-”首付款的调整金额；相隔首次付款日24个月即支付第三笔回购款，第三笔回购款金额为（工程最终审计决算价×30%）×（1+22%投资回报收益）；约定发包人的违约责任：发包人按照约定的时间和比例支付承包人工程款，若发包人逾期未向承包人支付工程款，承包人有权按照每天万分之五的比例对逾期未支付部分进行损失索赔。本合同约定项目的质量要求为合格，如果承包人完成的项目能评上省优工程（安徽省黄山杯），发包人按照工程总造价的2%的金额作为承包人的优质质量奖，承包人承诺发包人给予的奖金除去必要的创优费用后的余额全部返还给凤阳中学。2015年8月3日，江苏一建与凤阳教体局、凤阳投资公司签订《项目回购协议书》。一、项目的背景：凤阳中学新校区建设工程于2013年7月10日已交付给安徽省凤阳中学正常使用，该项目所有竣工验收文件也于2013年9月3日签署完成，该项目的直接造价经审计单位安徽弘泰工程造价咨询有限公司审计，工程造价的价款为人民币431442085.93元。二、项目回购的约定：1.项目回购的条件：原合同第一部分《协议书》第二条约定的工程承包范围为：工程施工、管理、交付等。该项目2013年新学年开学前已经交付安徽省凤阳中学使用至今，江苏一建已经履行完原合同约定的工程承包范围的相关义务，该项目现已具备回购条件，凤阳教体局应予以回购，并按照合同的约定向江苏一建支付相应的回购款。2.项目回购款金额：项目基本回购款金额由造价和投资回报两部分组成。经安徽弘泰工程造价咨询有限公司审计，相关各方已经确认的该项目造价金额为431442085.93元；根据原合同第一部分《协议书》第一条第三款约定计算的基本投资回报金额为57813239.51元；计算方式为：431442085.93元×（40%×8%＋30%×12%＋30%×22%）＝57813239.51元。以上两部分的金额合计为489255325.44元。根据原合同第三部分《专用条款》第47.5约定，该项目工程质量获“黄山杯”，凤阳教体局按照总造价2%的金额作为江苏一建的优质工程质量奖，奖金金额为8628842元。因奖金中必要的创优费用的界定值确定，奖金未列入项目基本回购款金额。待原合同暂定价项目的结算价资咨询单位安徽省鑫诚工程咨询有限公司编制出创优费用，经过审计部门复核后，凤阳教体局按照原合同承包人的承诺，将奖金之创优费用支付给江苏一建，奖金扣除创优费用后的余额（如有）直接返还给凤阳中学。项目基本回购款金额与创优费用之和为项目回购款金额，项目回购款金额不包含应承担违约责任而增加或减少的金额。3.凤阳教体局支付项目回购款、奖金的时间及金额。第一笔回购款的支付时间为2013年9月18日，应支付的金额为137151371.27元。计算方式为：317480026.08×40%×（1+8%）。第二笔回购款的支付时间为2014年9月17日，应支付的金额为194196150.72元，计算方式为：431442085.93［30%×（1+12%）+40%×（1+8%）］-13715137.27=194196150.72元。第三笔回购款的支付时间为2015年9月17日，应支付金额为：157907803.45元，计算方式为431442085.93×30%×（1+22%）。“黄山杯”奖金之创优费用与第三笔回购款同时支付，金额以审计部门核定的数字为准。4.凤阳教体局已经支付的回购款金额：凤阳教体局于2014年8月15日前累积支付第一笔回购款137150000元，于2015年2月13日支付第二笔回购款20000000元，于2015年4月27日代江苏一建交纳税金14702055.76元，交纳的此笔税金视同向江苏一建支付的第二笔回购款14702055.76元。于2015年6月28日支付第二笔回购款10000000元，凤阳教体局已累计支付项目回购款181852055.76元。5.违约责任。本协议是原合同的补充和延伸。各方在履行原合同和本协议书所约定的义务时，如果发生违约情况的，按照原合同专用条款第35.1条、35.2条之约定，追究违约方的违约责任。7.担保。凤阳投资公司为凤阳教体局履行回购款支付义务提供连带责任担保。在凤阳教体局未履行完支付该项目回购款义务前，凤阳投资公司承担不可撤销的连带责任；当凤阳教体局全部履行完该项目回购款的支付义务后，凤阳投资公司的担保责任自行解除。2015年6月10日，江苏一建在凤阳中学新校区建设项目“黄山杯”奖励费用的使用概算说明中表示从政府给的奖金中拿出100万元给凤阳中学。2018年1月23日，凤阳教体局、凤阳县审计局、凤阳县财政局向凤阳政府发出凤教体字（2018）10号《关于凤阳中学新校区建设工程荣获安徽省优质工程“黄山杯”兑现奖励资金的请示》的文件，该文件载明：审核组建议按合同规定给予凤阳中学新校区建设工程优质质量奖为8628842元，其中7628842元付给江苏一建，100万元付给凤阳中学。凤阳教体局于2012年12月4日至2016年6月3日，合计支付江苏一建478669589.42元。凤阳教体局自2016年1月26日起先后收到安徽省凤阳县人民法院等各地法院保全江苏一建对凤阳教体局享有的到期债权的协助执行通知及相应裁定书，合计金额为74201821.79元。另查明，江苏一建自认在2015年12月28日将10584364元债权转让给案外人，对转让后的违约金在本案中不予主张。生效判决确认江苏一建承担的违约责任分别为月利率2%、年利率20%、同期银行贷款利率4倍。一审法院认为，本案争议焦点为：1.江苏一建主张的延期支付工程回购款的损失及黄山杯奖金数额如何确定；2.凤阳投资公司是否对凤阳教体局承担的涉案债务承担担保责任。江苏一建与凤阳教体局于2011年5月20日签订的《工程施工承包合同》以及江苏一建与凤阳教体局、凤阳投资公司于2015年8月3日签订的《项目回购协议书》，上述合同系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同的约定履行自己的义务。江苏一建依据涉案施工合同的约定履行了其施工义务，凤阳教体局理应按照涉案合同的约定支付相应的工程回购款等。关于争议焦点一。2015年8月3日，江苏一建与凤阳教体局、凤阳投资公司签订的《项目回购协议书》约定，项目基本回购款金额由造价和投资回报两部分组成。各方确认的该项目造价金额为431442085.93元；根据原合同第一部分《协议书》第一条第三款约定计算的基本投资回报金额为57813239.51元；合计为489255325.44元。根据原合同第三部分《专用条款》第47.5条约定，该项目工程质量获“黄山杯”，凤阳教体局按照总造价2%的金额作为江苏一建的优质工程质量奖，奖金金额为8628842元。因奖金中必要的创优费用的界定值确定，奖金未列入项目基本回购款金额。待原合同暂定价项目的结算价资咨询单位安徽省鑫诚工程咨询有限公司编制出创优费用，经过审计部门复核后，凤阳教体局按照原合同承包人的承诺，将奖金之创优费用支付给江苏一建，奖金扣除创优费用后的余额（如有）直接返还给凤阳中学。项目基本回购款金额与创优费用之和为项目回购款金额，项目回购款金额不包含应承担违约责任而增加或减少的金额。凤阳教体局支付项目回购款、奖金的时间及金额。第一笔回购款的支付时间为2013年9月18日，应支付的金额为137151371.27元。第二笔回购款的支付时间为2014年9月17日，应支付的金额为194196150.72元。第三笔回购款的支付时间为2015年9月17日，应支付金额为：157907803.45元。“黄山杯”奖金之创优费用与第三笔回购款同时支付，金额以审计部门核定的数字为准。本协议是原合同的补充和延伸。各方在履行原合同和本协议书所约定的义务时，如果发生违约情况的，按照原合同专用条款第35.1条、35.2条之约定，追究违约方的违约责任，即若凤阳教体局逾期未支付工程款，江苏一建有权按照每天万分之五的比例对逾期未支付部分进行损失索赔。江苏一建主张自2014年9月17日开始计算逾期付款违约金，依据涉案《项目回购协议书》约定，凤阳县教体局应于2013年9月18日支付第一笔回购款137151371.27元，应于2014年9月17日支付第二笔回购款194196150.72元，故2014年9月17日凤阳教体局应支付的回购款数额为331347521.99元（137151371.27元＋194196150.72元）。截止2014年9月17日凤阳教体局已支付的回购款数额为137150000元。故江苏一建主张自2014年9月17日以未付款项按日万分之五计算逾期付款违约金的请求，有事实和法律依据，予以支持。因凤阳教体局分别于2015年2月13日支付2000万元；于2015年4月27日支付14702055.76元；于2015年6月29日支付1000万元；于2015年8月27日支付2000万元；于2015年9月10日支付2000万元；于2015年9月24日支付3000万元；于2015年10月23日支付3000万元；于2015年12月24日支付81.8万元；于2016年2月3日支付980286元；于2016年2月3日支付91902514元；于2016年3月25日支付3116133.66元；于2016年6月3日支付10000万元；合计478669589.42元。凤阳教体局自2016年1月26日起先后收到安徽省凤阳县人民法院等各地法院保全江苏一建对凤阳教体局享有的到期债权的协助执行通知及相应裁定书，时间金额分别为：2016年1月26日为1100万元；2016年4月26日为165万元；2016年6月2日为50万元；2016年6月20日为500万元等。故江苏一建主张逾期付款损失数额为2014年9月17日至2015年2月13日以194196150.7元为本金按日万分之五计算金额为14467613.23元；2015年2月14日至2015年4月27日以174196150.7元为本金按日万分之五计算金额为6271061.43元；2015年4月28日至2015年6月28日以159494094.96元为本金按日万分之五计算金额为4864569.90元；2015年6月29日至2015年8月27日以149494094.96元为本金按日万分之五计算金额为4410075.8元；2015年8月28日至2015年9月10日以129494094.96元为本金按日万分之五计算金额为841711.62元；2015年9月11日至2015年9月17日以109494094.96元为本金按日万分之五计算金额为328482.28元；2015年9月18日至2015年9月24日以267401898.39元为本金按日万分之五计算金额为802205.7元；2015年9月25日至2015年10月22日以237401898.39元为本金按日万分之五计算金额为3204925.62元；2015年10月23日至2015年12月23日以207401898.39元为本金按日万分之五计算金额为6325757.9元；2015年12月24日至2016年1月25日以206583298.39元为本金按日万分之五计算金额为3305332.77元；2016年1月26日至2016年2月2日以195583298.39元为本金按日万分之五计算金额为684541.54元；2016年2月3日至2016年3月24日以102700498.39元为本金按日万分之五计算金额为2567512.46元；2016年3月25日至2016年4月25日以99584364.73元为本金按日万分之五计算金额为1543557.65元；2016年4月26日至2016年6月1日以97934364.73元为本金按日万分之五计算金额为1762818.57元；2016年6月2日至2016年6月3日以97434364.73元为本金按日万分之五计算金额为48717.18元。2016年6月3日凤阳教体局支付江苏一建10000万元后已不拖欠工程款。故江苏一建主张2016年6月3日以后的逾期付款利息，本院不予支持。综上，江苏一建主张的逾期付款利息损失应为51428883.65元。2015年8月3日，江苏一建与凤阳教体局、凤阳投资公司签订的《项目回购协议书》约定，涉案项目工程质量获“黄山杯”，凤阳教体局按照总造价2%的金额作为江苏一建的优质工程质量奖，奖金金额为8628842元。因奖金中必要的创优费用的界定值确定，奖金未列入项目基本回购款金额。待原合同暂定价项目的结算价资咨询单位安徽省鑫诚工程咨询有限公司编制出创优费用，经过审计部门复核后，凤阳教体局按照原合同承包人的承诺，将奖金之创优费用支付给江苏一建，奖金扣除创优费用后的余额（如有）直接返还给凤阳中学。2015年6月10日，江苏一建在凤阳中学新校区建设项目“黄山杯”奖励费用的使用概算说明中表示从政府给的奖金中拿出100万元给凤阳中学。2018年1月23日，凤阳教体局、凤阳县审计局、凤阳县财政局向凤阳政府发出凤教体字（2018）10号《关于凤阳中学新校区建设工程荣获安徽省优质工程“黄山杯”兑现奖励资金的请示》的文件，该文件载明：审核组建议按合同规定给予凤阳中学新校区建设工程优质质量奖为8628842元，其中7628842元付给江苏一建，100万元付给凤阳中学。依据涉案合同约定及上述事实，江苏一建主张的黄山杯奖金数额应为7628842元。凤阳教体局、凤阳投资公司辩称，江苏一建主张的损失标准过高，损失赔偿应以实际经济损失为基础。涉案《工程施工承包合同》约定若凤阳教体局逾期未支付工程款，江苏一建有权按照每天万分之五的比例对逾期未支付部分进行损失索赔。该约定并未超出民间借贷年利率24%的利息约定，且江苏一建因涉案工程延期支付案外人材料款等承担的逾期付款的利息损失均高于涉案《工程施工承包合同》约定的标准。故凤阳教体局、凤阳投资公司该抗辩理由，不予采信。凤阳教体局、凤阳投资公司辩称，黄山杯奖金与回购款中的投资回报率不属于工程款范畴，不应按工程承包施工合同第35.1条约定计算逾期付款责任。因江苏一建对黄山杯奖金并未主张逾期付款损失，对凤阳教体局、凤阳投资公司该抗辩予以支持。因涉案《项目回购协议书》约定，项目基本回购款由造价和投资回报二部分组成，项目基本回购款即为涉案工程价款，故对凤阳教体局、凤阳投资公司该抗辩不予支持。凤阳教体局、凤阳投资公司辩称，按合同约定第二笔回购款付款时间为2014年9月17日，付款基数依据工程决算审计价，但直到2015年6月24日决算审计报告才完成。第二笔回购款在决算审计价确定前应按工程合同价确定付款数额，在决算审计价确定后再行调整。江苏一建在决算审计价尚未明确前即开始计算回购款总额，计算时间节点、方法均错误。因江苏一建与凤阳教体局、凤阳投资公司于2015年8月3日签订的《项目回购协议书》明确约定了回购款的付款时间及金额，虽然《项目回购协议书》与涉案《工程施工承包合同》对回购款的支付时间和金额不完全一致，但《项目回购协议书》的签订时间在涉案《工程施工承包合同》之后，应视为对《工程施工承包合同》的变更。故凤阳教体局、凤阳投资公司抗辩理由不能成立，对其该主张不予支持。关于争议焦点二。涉案《项目回购协议书》约定，凤阳投资公司为凤阳教体局履行回购款支付义务提供连带责任担保。在凤阳教体局未履行完支付该项目回购款义务前，凤阳投资公司承担不可撤销的连带责任；当凤阳教体局全部履行完该项目回购款的支付义务后，凤阳投资公司的担保责任自行解除。本案中，江苏一建并未主张回购款，依据《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，双方明确约定了凤阳投资公司为凤阳教体局履行回购款支付义务提供连带责任担保，并未约定凤阳投资公司对回购款的迟延支付产生的利息损失承担担保责任，故江苏一建要求凤阳投资公司对凤阳教体局延期支付工程回购款的损失承担连带担保责任的请求，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决：一、凤阳县教育体育局于本判决生效之日起十五日内支付江苏省第一建筑安装集团股份有限公司损失51428883.65元及黄山杯奖金7628842元；二、驳回江苏省第一建筑安装集团股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费389146元，由江苏省第一建筑安装集团股份有限公司负担58322元，凤阳县教育体育局负担330824元。各方当事人二审中均未提交新证据，对一审中所举证据的举证及相互质证意见同一审。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审判决凤阳教体局赔偿江苏一建损失51428883.65元是否有事实和法律依据。2、“黄山杯”奖金是否达到支付条件。关于争议焦点一。案涉《工程施工承包合同》以及《项目回购协议书》均合法有效，对此各方当事人均不持异议，因此，确定本案中的损失数额，应当以《工程施工承包合同》和《项目回购协议书》的相关约定为依据。根据《工程施工承包合同》约定，若凤阳教体局未向江苏一建支付工程款，江苏一建有权按照每天万分之五的比例对未支付部分进行索赔，故凤阳教体局因未及时向江苏一建支付工程款，江苏一建有权按照每天万分之五的比例对未支付部分进行索赔。该“索赔”具有要求对欠付工程价款计付利息的性质，因此依照《最高人民法院》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理”的规定，江苏一建亦有权按照双方约定的每天万分之五的比例对未支付部分进行索赔。此外，按照每天万分之五的索赔标准计算，每年的利息标准为18.25%，在法律保护的范围之内，并非过高，不需要调整，故凤阳教体局认为江苏一建没有提供证据证明其实际损失请求调整赔偿数额没有法律依据，本院不予支持。凤阳教体局认为案涉工程第一笔、第二笔回购款数额调整应以审计报告出具日期作为时间调整节点，一审法院以2014年9月17日作为时间节点依据2015年6月24日审计报告定案金额431442085.93元计算逾期责任与双方《工程施工承包合同》约定相悖。经查，2015年8月3日，江苏一建与凤阳教体局、凤阳投资公司签订《项目回购协议书》，对工程造价、项目回购款金额、凤阳教体局支付项目回购款、奖金的时间和金额等进行了详细约定，该约定与2011年5月20日的《工程施工承包合同》中相关约定虽然不完全一致，但仅关系到部分损失的计算问题，并没有在工期、工程质量、工程总价款等实质性方面改变《工程施工承包合同》的内容，属合法有效，一审法院根据《项目回购协议书》中的约定对逾期付款的损失进行计算，有法律依据，应予维持。凤阳教体局还认为“投资回报”不属于工程款，不应按工程款标准计算逾期付款责任。经查，当事人在《项目回购协议书》中约定，项目基本回购款金额由造价和投资回报两部分组成。在计算回购款的应支付金额时，也将投资回报一并计算在内，并没有将工程总价和投资回报分别计算，因此，凤阳教体局所称的“工程款”应理解为项目回购款，应当不仅仅包括造价，还应当包括投资回报。凤阳教体局的该项理由不能成立，本院不予支持。关于争议焦点二。凤阳教体局认为创优费用未明确且经审计部门复核的情况下，不具备结算支付条件，一审法院直接按工程造价2%确定“黄山杯”奖金数额错误。但根据本案查明事实，2015年8月3日江苏一建与凤阳教体局、凤阳投资公司签订的《项目回购协议书》约定，涉案项目工程质量获“黄山杯”，凤阳教体局按照总造价2%的金额作为江苏一建的优质工程质量奖，奖金金额为8628842元。2018年1月23日，凤阳教体局、凤阳县审计局、凤阳县财政局向凤阳政府发出凤教体字（2018）10号《关于凤阳中学新校区建设工程荣获安徽省优质工程“黄山杯”兑现奖励资金的请示》的文件，该文件载明：审核组建议按合同规定给予凤阳中学新校区建设工程优质质量奖为8628842元，其中7628842元付给江苏一建，100万元付给凤阳中学。由此可见，作为本案当事人，凤阳教体局已经认可黄山杯奖金数额应为7628842元，一审判决认定无误，应予维持。综上，凤阳县教育体育局的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费337089元，由凤阳县教育体育局负担。本判决为终审判决。审判长  汪绍平审判员  王晓峰审判员  陶宝定二〇一九年三月十一日法官助理赵晓利书记员孙慕瑶（代）