山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2019）晋06民终34号上诉人(原审被告):阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司，住所地:朔州市府西街蒙银村镇银行路西巷内。负责人:谭琴，职务：总经理。委托诉讼代理人：蔚冠兰，女，1989年4月26日出生，汉族，阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司职工。被上诉人（原审原告）:谭玉先，女，1959年9月8日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。委托诉讼代理人：符建文，男，1988年10月19日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市，系谭玉先之子。被上诉人（原审被告）:宋丹，女，1994年11月28日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。被上诉人（原审被告）:林海平，男，1982年3月5日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。被上诉人（原审被告）:中煤财产保险股份有限公司朔州中心支公司，住所地:朔州市朔城区平朔路（朔州市房地产综合开发公司1-3层）。负责人:贾达文，职务:总经理。委托诉讼代理人：潘祥，男，1991年10月3日出生，汉族，中煤财产保险股份有限公司朔州中心支公司职工。上诉人阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称阳光财险朔州支公司）因与被上诉人谭玉先、宋丹、林海平、中煤财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称中煤财险朔州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市朔城区人民法院（2018）晋0602民初1911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阳光财险朔州支公司之委托诉讼代理人蔚冠兰、被上诉人谭玉先之委托诉讼代理人符建文、被上诉人宋丹、中煤财险朔州支公司之委托诉讼代理人潘祥参加诉讼。被上诉人林海平经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。阳光财险朔州支公司上诉请求：撤销（2018）晋0602民初1911号民事判决中关于被上诉人谭玉先护理费部分17002元，误工费部分17002元，营养费10050元，合计44054元。事实与理由：1、从住院医嘱可看出，伤者从2018年3月14日开始，病历中长期医嘱载明伤者一直都是未用药，只是到出院期间做了定期的检查，存在明显挂床行为。因此，伤者在医院的实际住院天数因从2018年2月2日-2018年3月14日计算，共计40天，因此相应的护理费和误工费天数应该扣减从3月14日之后到8月22日之间大概5个多月的时间。2、一审判决我公司赔付的营养费用过高，我公司认可按每天50元赔付住院期间的营养费。谭玉先代理人辩称，提供的证据真实有效，住院病历完整，不存在挂床现象。营养费一审判决正确。宋丹辩称，谭玉先住院期间我垫付了医疗费26899元。中煤财险朔州支公司辩称，谭玉先所诉求的必须有合理合法的证据，我公司不承担诉讼费。林海平未提交书面答辩意见。谭玉先向一审法院起诉请求：一、判令阳光财险朔州支公司、宋丹、林海平、中煤财险朔州支公司共同支付谭玉先各项损失共计212642.98元。二、判令阳光财险朔州支公司、宋丹、林海平、中煤财险朔州支公司共同承担诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年2月2日14时10分许，宋丹持证驾驶林海平所有的×××号北京现代牌小型轿车，沿神头电厂主干道由南向北行驶至出事地点，未确保安全减速行驶，碰撞步行的谭玉先，造成谭玉先受伤的道路交通事故。经朔州市公安局交警支队朔城大队朔公交认字[2018]第13号道路交通事故认定书认定，宋丹负事故全部责任，谭玉先无责任。×××号北京现代牌小型轿车在中煤财险朔州支公司投保交强险，在阳光财险朔州支公司投保20万元商业三者保险，事故发生在保险期内。受伤后，谭玉先在朔州市人民法院住院治疗，共住院201天，出院医嘱中要求加强营养，故谭玉先因此次事故产生的护理费为38547元（2017年山西省居民服务业年均工资）÷365天×201天=21227.25元，住院伙食补助费为100元×201天=20100元，营养费为100元×201天=20100元。后朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心于2018年10月19日作出朔三医院司鉴（2018）临鉴字第155号司法鉴定意见书，鉴定谭玉先因此次事故造成十级伤残，后续医疗费需8000元，自事故发生之日至伤残鉴定作出前一日止共误工259天，故谭玉先因此次造成的误工损失为38547元（2017年山西省居民服务业年均工资）÷365天×259天=27352.53元。谭玉先门诊及住院期间的医药费共计26899.48元由宋丹垫付。谭玉先有被扶养人母亲张贵香一人，张贵香居住于朔州市朔城区X街道办事处X村，张贵香有谭玉先等五个子女。一审法院认为，本案的争议焦点为确定谭玉先因此次事故产生的损失数额。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。宋丹驾驶的×××号北京现代牌小型轿车在中煤财险朔州支公司投保交强险，在阳光财险朔州支公司投保20万元商业三者保险，事故发生在保险期内。经朔州市公安局交警支队朔城大队朔公交认字[2018]第13号道路交通事故认定书认定，宋丹负事故全部责任，谭玉先无责任，故谭玉先的损失应当先由中煤财险朔州支公司在交强险险限额范围内予以赔偿，不足部分由阳光财险朔州支公司在20万元商业三者险限额范围内予以赔偿，仍不足部分由宋丹承担。根据山西省高级人民法院、山西省公安厅晋公通字（2018）54号《关于转发山西省2017年度有关统计数据的通知》的规定，谭玉先因此次事故产生的残疾赔偿金为29132元×20年×10%=58264元。谭玉先未提供交通费票据，因谭玉先住院时间较长，一审法院核定谭玉先住院期间其家属照顾谭玉先产生交通费为500元。谭玉先的母亲张贵香居住于朔州市朔城区X街道办事处X村，该村为城中村，故张贵香的被扶养人生活费应按城镇居民标准计算，张贵香1936年3月9日出生，现年82周岁，张贵香有谭玉先等五个子女，故被扶养人生活费为18404元×5年×1/5×10%=1840.4元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、山西省高级人民法院、山西省公安厅晋公通字（2018）54号《关于转发山西省2017年度有关统计数据的通知》相关规定，经核定谭玉先主张在此次事故中所受损失赔偿项目的数额分别为：1.医疗费26899.48元；2.后续治疗费8000元；3.伙食补助费20100元；4.营养费为20100元；5.残疾赔偿金58264元；6.误工费27352.53元；7.护理费21227.25元；8、精神抚慰金5000元；9、被扶养人生活费1840.4元；10.交通费500元；11.鉴定费2500元，共计191783.66元。谭玉先的损失由中煤财险朔州支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿11万元，交强险赔偿不足部分191783.66元-120000元=71783.66元，由阳光财险朔州支公司在20万元商业三者险限额内赔偿谭玉先。宋丹为谭玉先共垫付了26899.48元，故谭玉先需返还宋丹26899.48元。综上所述，谭玉先因此次事故产生的损失，由中煤财险朔州支公司在交强险责任限额范围内赔偿谭玉先120000元，由阳光财险朔州支公司在20万元商业三者险限额内赔偿谭玉先71783.66元，谭玉先需返还宋丹26899.48元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第五条、第十四条、第六十四条、第六十六条，《最高人民法院》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院》第一条第一款、第八条第二款之规定，判决：一、中煤财产保险股份有限公司朔州中心支公司赔付谭玉先120000元；二、阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司赔付谭玉先71783.66元；三、谭玉先返还宋丹26899.48元。上述给付内容限本判决生效后三十日内履行。案件受理费2478元+2012元=4490元（谭玉先已预付），减半收取2245元，由宋丹负担。二审中,当事人均未提交新证据,经审理本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：谭玉先是否存在挂床行为；一审认定营养费是否正确。上诉人阳光财险朔州支公司提出谭玉先住院期间存在“挂床”，意在说明谭玉先在医疗机构无任何治疗措施的情况下坚持住院，不当的扩大了交通事故造成的损失。本院认为，首先，经查阅谭玉先住院病历，不仅有治疗的记录，而且整个住院期间医院对谭玉先的体温、血压等一直在进行检测，存在医疗行为。其次，患者接受医院治疗，医院有权根据患者病情，做出符合专业要求的科学判断，制定相应的治疗方案，包括何时用药，何时停药，何时住院，何时出院。上诉人并未提交能够推翻医院治疗方案科学性的证据，对其上诉主张的核减住院天数、核减相应护理费、误工费的请求本院不予支持。关于营养费适用标准问题。一审法院根据受害人伤情及医嘱支持营养费正确，但适用标准不当，应按每天50元标准赔付住院期间的营养费，谭玉先的营养费数额应为10050元。综上所述，上诉人阳光财险朔州支公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，部分费用判决不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持朔州市朔城区人民法院（2018）晋0602民初1911号民事判决第一项、第三项（即：一、中煤财产保险股份有限公司朔州中心支公司赔付谭玉先120000元；三、谭玉先返还宋丹26899.48元。）二、撤销朔州市朔城区人民法院（2018）晋0602民初1911号民事判决第一项（即：阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司赔付谭玉先71783.66元）；三、变更朔州市朔城区人民法院（2018）晋0602民初1911号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司赔付谭玉先61733.66元。一审案件受理费4490元（谭玉先已预付），减半收取2245元，由宋丹负担。二审案件受理费901元，由阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担676元，由谭玉先负担225元。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇一九年三月六日书记员 王 敏