河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终1359号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市宛城区张衡东路1278号四号楼。统一社会信用代码：9141130078620432XJ。法定代表人：张旭东，任该公司总经理。委托诉讼代理人：刘益良，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：付明星，男，1968年6月18日出生，汉族，住江苏省无锡市惠山区。被上诉人（原审被告）：李玉存，男,1978年2月21日出生,汉族,住河南省唐河县。被上诉人：（原审被告）：南阳德隆汽车运输服务有限公司。住所地：南阳市卧龙区光电产业聚集区陕汽4S店。法定代表人：姚运齐，任该公司经理。委托诉讼代理人：彭运果，河南朝野律师事务所律师。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称阳光财险南阳支公司）因与被上诉人付明星、李玉存、南阳德隆汽车运输服务有限公司（以下简称德隆公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省桐柏县人民法院（2018）豫1330民初84号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险南阳支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决中由上诉人承担的付明星损失203368元。2、诉讼费由付明星、李玉存、德隆公司承担。事实和理由：一、事故认定书显示，李玉存驾驶的车辆载物超过核定载质量，根据保险条款，应在商业险中加扣10%免赔。二、事故发生地在桐柏，付明星也在桐柏县人民医院医治，故残疾赔偿金也应按照河南省城镇标准计算。付明星辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确。1、肇事车辆在阳光财险南阳支公司投保有不计免赔率的商业三者险，因此，一审对10%的绝对免赔率不予采信系认定事实清楚、适用法律正确。2、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定，一审法院对付明星按照江苏省城镇标准计算残疾赔偿金正确。德隆公司辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。付明星向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项经济损失574713.26元，庭审中变更为448616.72元；2.被告阳光财险南阳支公司先行在交强险范围内承担赔偿责任，超出部分在商业险限额内承担全部的赔偿责任。3.本案诉讼费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年10月20日6时15分许，原告付明星驾驶苏Ｂ×××××号重型半挂牵引车牵引苏B3717挂重型平板半挂车，沿312国道自西向东行驶至949KM+300M处时，与相向行驶被告李玉存驾驶的豫Ｒ×××××号重型自卸货车发生碰撞，致原告付明星受伤，两车不同程度损坏。此事故经桐柏县公安交警大队认定，原告付明星负事故主要责任，被告李玉存负事故次要责任。原告受伤后即送往桐柏县人民医院住院治疗，经诊断为:复合外伤，1、重度创伤性失血休克；2、左下肢离断伤；3、颈椎多发骨折伴椎管狭窄；4、左尺骨鹰嘴开放粉碎性骨折；5、胸骨及部分胸椎骨折；6、腰2、3左侧横突骨折；7、右肺下叶肺大泡。原告在桐柏医院××后××人民解放军××医院和××山区××街道社区卫生服务中心治疗，共住院71天，共支付医疗费94456.29元。2017年9月19日无锡中诚司法鉴定所鉴定意见：付明星左下肢膝关节以上缺失评定为五级伤残，颈7椎体粉碎性骨折评定为九级伤残；误工期330天，护理期150天，营养期150天为宜。原告付明星为此支付鉴定费3060元。原被告双方共同委托江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心对原告假肢装配费用及更换周期进行鉴定，于2018年8月29日做出鉴定意见：残疾辅助器具费用合计354300元（含初次康复训练费），更换假肢训练陪护费24500元（350元/天×10天×7次），为此阳光财险南阳支公司支付鉴定费3500元。原告付明星支付苏Ｂ×××××号拖车施救费7000元。另查明，被告李玉存作为驾驶人受雇于车主，驾驶的豫Ｒ×××××重型自卸货车登记挂靠在南阳德隆公司名下，该车在被告阳光财险南阳支公司投有交强险（保险期间2015年12月3日15时起至2016年12月3日15时止）和不计免赔率商业险（保险期间自2016年2月2日0时起至2017年2月1日24时止）,商业险的保险金额为500000元且不计免赔率，该事故发生在保险期内。诉讼过程中，原告付明星申请先于执行，该院裁定被告阳光财险南阳支公司向原告支付医疗费30000元，被告阳光财险南阳支公司已履行。2012年9月7日原告付明星户口迁移到江苏省无锡市西漳派出所，2011年1月19日在无锡市惠山区天河嘉寓小区购买318号101室居住至今，系城镇居民。2017年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年，服务业在岗职工平均工资36848元/年；2017年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入43622元/年；2016年度江苏省在岗职工平均工资72684元/年。一审法院认为，桐柏县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书程序合法，能够证明基本事实，双方当事人均无异议，予以认定，对被告阳光财险南阳支公司辩称肇事车辆超载，实行10%的绝对免赔率，因商业险保单中购买有不计免赔率险故本院不予采信。被告李玉存作为雇员驾驶货车致原告受伤，承担事故的次要责任，应由雇主承担相应赔偿责任，原告不要求雇主即肇事车辆的车主赔偿，属对自己权利的处分，予以支持。被告南阳德隆公司作为肇事车辆的挂靠公司应对原告的经济损失承担连带赔偿责任，肇事车辆在被告阳光财险南阳支公司投有交强险和商业险，且事故发生在保险期内，故原告的损失应由被告阳光财险南阳支公司首先在交强险各分项限额内予以赔偿，超出部分在商业险范围内按照30%的比例赔偿，仍不足的部分由侵权人赔偿。对原告的损失项目及数额认定如下：1.医疗费用94456.29元：原告在桐柏县人民医院住院治疗期间的医疗费票据（票号0322645）上手写添附的5050元费用不予认定，原告在桐柏县人民医院住院治疗期间，支付南阳市中心医院西药费1890元，因无医生需外购药证明不予认定，因此原告在桐柏医院支付的医疗费认定为79397.73元；原告在中国人民解放军第一0一医院治疗，医疗费认定为9177.67元；在无锡市××山区××街道社区卫生服务中心治疗，医疗费认定为5880.89元；故原告在以上医院治疗费用共计94456.29元；2.住院伙食补助费：10元/天×53天+20元/天×18天=890元；3.营养费：10元/天×53天+20元/天×97天=2470元。1-3项共计97816.29元，应在交强险中赔偿10000元，下余87816.29元在商业险中按照30%的比例赔偿。4.护理费：原告在桐柏医院住院治疗53天按河南省服务业在岗职工平均工资36848元/年计算，在居住地治疗的按江苏省在岗职工平均工资72684元/年计算，护理人数按桐柏医院长期医嘱记录1人认定，即36848元/年÷365天×53天×1人+72684元/年÷365天×（150天-53天）×1人=24666.55元；5.误工费因原告无从事经营性道路货物运输驾驶员资格证又未提供其他证据证明其收入，参照河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年计算：29557.86元÷365天×330天=26723.54元；6.残疾赔偿金：43622元/年×20年×62%=540912.8元；7.残疾辅助器具费及更换假肢训练陪护费378800元；8.交通费因原告受伤后辗转河南、江苏两省3次住院治疗，虽未提供正式票据，但根据原告就医及护理情况酌定为1500元为宜；9.精神损害抚慰金:根据原告伤残等级酌定10000元为宜，应优先在交强险中赔偿。4-9项经济损失共计982602.89元，应在交强险中赔偿110000元（含精神损害抚慰金10000元），下余872602.89元，在商业险范围内按照30%的比例赔偿。10.车辆施救费7000元，原被告双方均无异议予以认定，该费用首先在交强险中赔偿2000元，下余5000元在商业险范围内按照30%的比例赔偿。咨询费和拆解定损费不是正式票据，不予支持。综上，原告损失共计1087419.18元，被告阳光财险南阳支公司应在交强险中赔偿原告经济损失122000元，在商业险中赔偿（87816.29+872602.89+5000）×30%=289625.75元，但应扣除已支付给原告的30000元医疗费。由于原告的损失能得到足额赔偿，被告李玉存、被告德隆公司无需承担赔偿责任，但被告德隆公司应当承担诉讼费用。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额中赔偿原告经济损失122000元，在商业险限额中赔偿原告经济损失289625.75元，扣除已支付给原告的30000元，实际应再支付原告付明星381625.75元。二、驳回原告的其他诉讼请求。被告如未按上述判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9547元，鉴定费6560元，共计16107元，原告承担7300元，被告南阳德隆汽车运输服务有限公司承担8807元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人付明星驾驶苏Ｂ×××××号重型半挂牵引车牵引苏B3717挂重型平板半挂车，与相向行驶李玉存驾驶的豫Ｒ×××××号重型自卸货车发生碰撞，致付明星受伤，两车不同程度损坏。此事故经桐柏县公安交警大队认定，付明星负事故主要责任，李玉存负事故次要责任。因肇事车辆在阳光财险南阳支公司投有交强险和商业险并不计免赔，且事故发生在保险期内，经一审法院核算，付明星的损失未超出保险限额，故付明星的损失应由阳光财险南阳支公司首先在交强险各分项限额内予以赔偿，超出部分在商业险范围内按照30%的比例予以赔偿。仍不足的部分由侵权人赔偿。上诉人阳光财险南阳支公司称李玉存驾驶的车辆载物超过核定载质量，根据保险条款，应在商业险中加扣10%免赔，但未提供证据证明其已就该免责条款履行了明确的告知义务，且是否超载应由相关行政部门予以处理，而非保险公司法定的免责事由。故上诉人该上诉理由不能成立。上诉人称事故发生在桐柏，付明星也在桐柏县人民医院医治，故残疾赔偿金也应按照河南省城镇标准计算。经查，付明星提交的身份证、户口簿、房产证及土地使用证等证据，能够证明付明星的户口所在地、居住地均为江苏省无锡市惠山区，故应以江苏省城镇标准计算付明星的残疾赔偿金。综上所述，阳光财险南阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4350元，由阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 车向平审判员胡珊珊审判员陈阳二〇一九年三月十九日书记员 秦            震