江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0213民初7194号原告：徐天虹，女，1991年4月3日生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。委托诉讼代理人：毛纪富、陈忠飞（均受徐天虹的特别授权委托），均系上海融力天闻律师事务所律师。被告：无锡班沙克文化传媒有限公司，住所地无锡市解放北路16-802。法定代表人：李斌，该公司董事长。委托诉讼代理人:周密（受该公司的特别授权委托），福建三祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玉峰（受该公司的特别授权委托），系该公司员工，男，住无锡市梁溪区。原告徐天虹与被告无锡班沙克文化传媒有限公司（以下简称班沙克公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐天虹及其委托诉讼代理人毛纪富、被告班沙克公司委托诉讼代理人周密、张玉峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐天虹向本院提出诉讼请求称：1、判令解除徐天虹与班沙克公司签订的《艺人视频直播演艺合同》；2、判令班沙克公司支付拖欠的报酬40万元；3、判令班沙克公司支付违约金24万元（2017年12月1日计算至2018年8月23日，按每天千分之五计算，2018年8月24日至判决生效日的违约金按每天千分之五计算）；4、诉讼费由班沙克公司承担。事实和理由：2018年4月26日，徐天虹与班沙克公司签订《艺人视频直播演艺合同》，约定班沙克公司作为其经纪人，为其提供参与互联网视频直播平台的经纪服务，班沙克公司支付徐天虹报酬收入为平台收入的75%，结算日期为每月的20日。班沙克公司无合理理由未及时向其支付酬金，每逾期一日，应当支付当日直播后台收益的千分之五作为违约金。合同签订后，徐天虹按照约定履行合同义务，但班沙克公司却不遵守合同约定，累计拖欠徐天虹报酬40万元，经徐天虹多次催要，仍未支付，故诉至法院。被告班沙克公司辩称：1、不同意与徐天虹解除《艺人视频直播演艺合同》，其公司并未拖欠徐天虹工资报酬。2017年11月、12月，徐天虹未在其公司进行直播，而是在杭州艺镜文化传媒公司进行直播，应该由该公司进行支付。其公司也未与杭州艺镜文化传媒有限公司达成债务转移的约定。2、双方成立的是合同关系，不是劳动关系，合同约定徐天虹在直播收益后再进行分配，而徐天虹没有进行直播，其公司也无需进行利益分配，故不存在违约。3、关于徐天虹2018年1月份的费用，其公司自刷费用为2213636元而非徐天虹提交账单上的1559231元，其公司未欠徐天虹2018年1月份的费用。4、双方合同于2018年4月26日签订生效，而2018年1月至4月15日期间并未签订合同也未约定违约条款事项，该期间双方是事实上的合作关系，故双方合同的违约条款不适用之前的合作关系。其公司为让徐天虹转会至其经纪公司名下支付了转会费36万元，并在直播期间自刷了350万元费用，其公司已经履行了相应的义务，故双方的合同需要继续履行。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月26日，班沙克公司（甲方）与徐天虹（乙方）签订《艺人视频直播演艺合同》，该合同约定：1、甲方作为乙方的全网视频直播平台服务唯一经纪人，为乙方提供参与互联网视频直播平台的经纪服务。甲方提供平台视频直播频道与艺人账号，乙方按照甲方要求进行表演。2、甲方按照公司规定每月20日准时与乙方核对收入并发放上个自然月的工资；乙方在合同期内，应根据与甲方协商确定的直播时间进行直播演艺活动并积极参加所在频道的线上活动。在合同期间，乙方不得聘请任何除甲方之外的任何第三方担任其视频直播网站直播演艺事业的经纪人。2、乙方作为甲方独家签约艺人，其中要求月直播天数不低于24天，每天直播时长至少4小时，累计直播月时长不低于96小时。经纪收入包括：直播平台的收入+本合约约定的经纪活动收入，直播平台收入根据主播艺人所加入的实际平台待遇计算，乙方主播收入为平台收入税后75%。项目完成以第三方所付费用到账为准，甲方每月一次结算乙方完成项目的收入，结算日期为每月的20日，实际以平台实际到账时间为准，以银行转账或现金支付乙方应得收益。3、甲方无合理理由未及时向乙方支付酬金，每逾期一日应支付当日直播后台收益的千分之五作为违约金。乙方违反本合同第一条约定，应向甲方支付违约金300万元，乙方违反本合同第四条约定，应向甲方支付违约金100万元。合同有效期3年，2018年4月26日至2021年4月26日。该合同对甲乙双方的权利义务、保密及竞业限制、酬金、税费等事项进行了约定。2018年2月11日，徐天虹收到班沙克公司支付的报酬160931元、2018年3月19日收到132125元、2018年4月20日收到182430元、2018年5月17日收到436035元、2018年6月20日收到39601元、2018年7月24日收到150639元、2018年8月20日收到3443元和45200元。徐天虹与班沙克公司双方确认当月发放的上一个月的工资，且2018年2月至7月工资都已经结清。根据班沙克公司微信昵称为“晨风。”的员工发给徐天虹的工资单，2018年1月份工资单显示，徐天虹博客昵称“彩虹糖战为糖家”当月收益1253069元、刷量金额1559231元、回扣公司刷的金额631488.555元、所得薪资621580.445元、实际发放494624元、备注丸子刷量130437返还13043（年度承担140000）。2018年2月份工资单显示，徐天虹博客昵称“彩虹糖战为糖家”当月收益133443.85元、刷量金额17300元、回扣公司刷的金额7006.5元、所得薪资126436.5元、实际发放132125元、年度前二十奖金5689元。2018年3月份工资单显示，徐天虹博客昵称“彩虹糖贺臻国王”当月收益174940元、刷量金额900元、回扣公司刷的金额364.5元、所得薪资174575.5元、实际发放182430元、年度前二十奖金7855元。2018年4月份工资单显示，徐天虹博客昵称“曾经一颗彩虹糖”当月收益343597元、刷量金额54400元、回扣公司刷的金额22032元、所得薪资321565元、实际发放336035元、年度前二十奖金14470元。2018年5月份工资单显示，徐天虹博客昵称“彩虹糖战为糖家”当月收益39601元、刷量金额0元、回扣公司刷的金额0元、所得薪资39601元、实际发放39601元。2018年6月份工资单显示，徐天虹博客昵称“一颗彩虹糖糖”实际总收益842266.23元、主播分成比例60%、税前收益505359、公司刷量605400元、回扣刷量181620元、所得薪资323739元、实际发放150639元。徐天虹与班沙克公司法定代表人李斌（微信昵称灵魂也放肆）微信记录显示，李斌2018年5月17日说“你的工资，还有阿姨的钱都打过去了。多打了10万，剩余还有40哈”，徐天虹回复“好的”，李斌回复“夫妻还要明算账，有钱就还”。徐天虹母亲张洪艳与班沙克公司法定代表人李斌（微信昵称灵魂也放肆）微信记录显示，李斌2018年5月17日说“这个月多打了10，剩余还有40哈”，张洪艳回复“嗯，继续努力挣钱，还债”；2018年6月13日，张洪艳说“这个月发工资时，欠的那40万有安排吗？”，李斌回复“我说不准，下周2去下徐州哈”；2018年6月22日，张洪艳说“你欠糖糖的40万元工资我们商量一下，我想这40万作为借款给你使用，你也需要资金，你看如何？借款50万已落实号了，你给我联系。李斌回复“我电话阿姨”；2018年7月25日，张洪艳说“糖糖这个月的工资怎么回事？今天25号了，晚了5天了。拖欠的工资这个月还多少？”，李斌回复“糖糖的工资这个月发过了。。。下月开始补发之前的工资”徐天虹母亲张洪艳与李斌的电话录音显示，张秋艳向李斌催讨拖欠徐天虹的40万元，李斌答复现在每个月都在排，其尽量把钱排完付给徐天虹。徐天虹与班沙克公司微信昵称为“晨风。”员工的聊天记录显示，2018年1月9日，晨风说“你12月份工资126856+11月份的99452，你核对一下，这笔工资大概在20号左右发放”；2018年2月6日，晨凤说“这个月的薪资494624，上月未发金额欠款166308总数660931本月工资发放160931，合计未发工资五十万，你核对一下看看”，徐天虹回复“上上月，也没有发”，晨风回复“总数在这里面呢，你算一下咱们核对一下”，徐天虹回复“恩恩，这个我知道，未发的有11月、12月、1月，三个月”，晨风回复“好呢，上次欠款和这次的工资你先看看1月份工资有没有问题，然后咱们核对总数。”徐天虹回复“好哒”；2018年2月7日，晨风说“糖糖，你核对了吗”，徐天虹回复“ok,我核对过了”。诉讼中，本院通知班沙克公司法定代表人李斌到庭对微信聊天记录、通话录音进行核实并说明，李斌未到庭说明。班沙克公司表示其还向徐天虹母亲张洪艳借款，现在借款本息都已经还清了，徐天虹表示是还清了。徐天虹陈述：1、2017年11月、12月的工资合计是20多万元，其在2018年1月在班沙克公司的直播的工资是44万余元，合计为66万元，其2018年1月工资班沙克公司已经发放了160931元，还剩下50万元，李斌说说这样整数好记，后来班沙克公司在发放其4月份工资时多打了10万元，现在还剩40万元未付。2、其从杭州艺境文化传媒有限公司转到班沙克公司进行直播，2017年11月、12月工资是由现在班沙克公司支付，当时是商量好的，李斌也是知道的，微信聊天记录李斌也确认了。3、在2018年9月其还直播，关于该月工资在本案中不主张，其最后一次直播是在2018年10月4日，故从2018年10月5日解除合同。班沙克公司陈述：1、徐天虹是2018年1月到其公司直播的，2017年11月、12月不在其公司进行直播。2、昵称“晨风。”的微信是其公司员工的，他是公司专门联系主播的人，因为公司的主播的比较多有些数据会错误也会重新发送。上述事实，有演艺合同、工资单、转账记录、微信聊天记录、通话录音及双方当事人的陈述等予以证实。本院认为：根据已查明的事实、综合班沙克公司支付徐天虹报酬情况、本案当事人的陈述意见，对徐天虹要求与班沙克公司解除演艺合同并支付报酬40万元的诉请，予以支持。理由如下：1、徐天虹与班沙克公司以书面形式订立的《艺人视频直播演艺合同》确定了期限、报酬支付方式等权利义务，虽未涉及签约前的款项，但该款项的存在与否，以及如班沙克公司存在需向徐天虹支付款项而迟延履行的，则对双方的演艺合同正常履行带来严重影响。因为徐天虹所称班沙克公司所欠款项系其应得的报酬，而非其他债权债务关系。2、根据双方陈述情形，徐天虹系与他人解除演艺合同而至班沙克公司，与班沙克公司予以合作。是否涉及徐天虹所说情形即班沙克公司需向转让方支付转让费，转让方需支付给徐天虹的2017年11月、12月的报酬也由班沙克公司支付，合计22万元。无论班沙克公司对徐天虹所欠款项组成和金额作如何解释，均不能否定徐天虹在班沙克公司处合作期间，班沙克公司欠徐天虹2018年1月份报酬情形。至于是否由转让方应该支付给徐天虹22万元报酬而由班沙克公司支付，虽然没有直接证据加以证明，但以班沙克公司联系主播的员工与徐天虹微信记录显示，徐天虹的主张符合事实，足以证明在该时间段内班沙克公司所欠徐天虹55万多元。3、班沙克公司于2018年5月17日支付徐天虹436035元，而2018年4月徐天虹的报酬应当为336035元，其中多支付了10万元。2018年2、3、4月班沙克公司均按报酬比例予以付款，而2018年5月按正常报酬比例，又另加10万给付徐天虹的情形，结合徐天虹及其母亲与班沙克公司法定代表人李斌的微信记录也佐证本院上述判定。根据上述情形，班沙克公司尚欠徐天虹45万元，徐天虹也表述后双方以总数40万元了结，属于权利处分，可以认定。4、徐天虹与班沙克公司双方开始时虽未签订书面合同，但以进行事实上演艺合作关系，约定了报酬与支付方式，在双方签订合同后虽未产生报酬分配上的争议，但合同签订前班沙克公司义务能否正常履行同样影响着双方合同履行诚意。5、本案诉讼过程，班沙克公司否定尚欠徐天虹的报酬的行为，而班沙克公司在与徐天虹合作过程中所欠徐天虹的报酬，系徐天虹要求解除双方合同的主要因素，也导致徐天虹要求与班沙克公司解除演艺合同。而在诉讼中班沙克公司却以否定该义务存在的方式予以抗辩，可见其并无履约的诚意，因而徐天虹要求解除双方的演艺合同符合交易规则。根据双方确认最后一次合作的时间是2018年10月4日，故本院判定双方解除合同时间点为2018年10月5日。6、关于徐天虹主张违约金事项，系双方书面合同有约定，但该款项并非合同期间所形成，故徐天虹要求以合同约定为由，不符合法律规定，本院不予采纳。根据双方对该款项交涉过程中付款期限不明确，故自起诉之日为班沙克公司应当付款期限，逾期付款则按银行同期贷款利率支付利息。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、徐天虹与无锡班沙克文化传媒有限公司2018年4月26日签订的《艺人视频直播演艺合同》于2018年10月5日解除。二、无锡班沙克文化传媒有限公司支付徐天虹报酬欠款40万元及利息，以40万元为基数，自2018年8月30日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率计算利息，此款于本判决生效之日起十日内给付。三、驳回徐天虹本案其他诉讼请求。案件受理费5100元（已由徐天虹预交），由徐天虹负担1912元、无锡班沙克文化传媒有限公司3188元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 员  高 鑫二〇一九年三月十九日法官助理  谢张真书 记 员  刘艳婷本案援引法律条文《中华人民共和国合同法》：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。