辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终73号上诉人（原审被告）：辽宁五洲公路工程有限责任公司，住所地辽宁省沈阳市和平区丽岛路46-1号4层0416房间。法定代表人：耿小义，该公司总经理。委托诉讼代理人：夏颖，辽宁德远律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜若兰，辽宁德远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘德鹏，男，1993年5月20日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：包淑英（刘德鹏母亲），1963年1月23日出生，汉族，住辽阳市太子河区。委托诉讼代理人：王殿泽，辽阳市白塔区南门法律服务所法律工作者。上诉人辽宁五洲公路工程有限责任公司因与被上诉人刘德鹏地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2018）辽1011民初131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭，于2019年2月21日公开开庭进行了审理。上诉人辽宁五洲公路工程有限责任公司的委托诉讼代理人夏颖、杜若兰，被上诉人刘德鹏的委托诉讼代理人包淑英、王殿泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁五洲公路工程有限责任公司上诉请求：撤销（2018）辽1011民初131号民事判决，本案发回重审或依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人并无确实、充分的证据证明身体损伤发生的地点或原因与涉案路段有关。望水台派出所2017年10月10日所出具的《情况说明》，仅是应被上诉人要求立案所用，出警的民警和辅警并未亲眼目击原告受伤的经过，无法证明被上诉人身体损伤发生的地点或原因与涉案路段有关。二、上诉人作为案涉路段施工单位已经设置了安全警示标志，尽到了必要的安全警示、防护义务，被上诉人的损失不应由上诉人承担。上诉人的施工日记及涉案路段的建设单位均可以证实在涉案路段的施工过程中，上诉人均设置了安全警示标志、安装了安全防护网等措施。三、被上诉人发生事故时饮酒、对事故后果应自行承担较大比例责任。根据法院对发生事故当晚出警的辅警和民警所做笔录，以及该辅警和民警当庭出具的证人证言，发生事故当晚被上诉人向出警人员陈述有饮酒以及驾驶电动车速度较快的行为，应对事故后果承担较大比例责任。四、被上诉人作为电动车驾驶人，发生事故时未保证安全车速，未尽到必要注意义务，操作不当导致事故，其自身应当承担较大比例责任。五、中国医科大学附属口腔医院发生的门诊金额过高，种植牙的费用包括植体和烤瓷冠的费用，根据当事人选择种植体和烤瓷冠的不同，种植牙费用每颗从几千元到上万元有巨大差异。被上诉人选择的种植体和烤瓷冠均选择了最高费用标准，假设前提下，即使上诉人有赔偿义务，也应当按照普通费用标准赔偿。刘德鹏辩称，辽阳市太子河区人民法院（2018）辽1011民初131号民事判决书适用法律正确，认定事实清楚，证据充分确凿，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被告人为地面设置路障，造成原告摔伤，是这起事故的因果关系，施工完可以通行路面，回填土不铺平整是被告方过错。2017年1月7日凌晨，原告骑电动车路过，在被告辽宁五洲公路工程有限责任公司承建的景尔屯北环路东道口时，因为天黑，被告没有设置明显标志和采取安全措施，致使答辩人摔伤。摔伤地点系该路段给排水工程挖开后的回填土部分。经出警民警证实，答辩人摔伤地点东侧有灯泡，摔伤地点视线不佳，骑车经过时不能注意到该路面与南北两侧的柏油路不同。况且在正常情况下人骑车不能东张西望，而是一直朝前看，而路南路北没有灯，为什么路南路北不设警示灯呢？这段路不是禁行路，行人是可以通过的。辽宁五洲公路工程有限责任公司自称在涉案路段的施工过程中均设置了安全警示标志，安装了安全防护网等措施，尽到了必要的安全警示、防护等义务，设置了什么警示标志？是否有红灯？是否有黄灯？安全防护网设在哪里了？是否有限速标志？没有这些警示灯，凭什么说原告车速快。再说原告骑的是电动车，车速再快时速能到多少。又说原告可能饮酒了，但是没有经过饮酒测试和医务部门的化验，这些没有证据的狡辩是站不住脚的，不值一驳。对于原审法院将其损失3：7开，答辩人并不是心甘情愿，只能忍辱负重，因为种种原因，在15天之内未提出上诉，反倒被上诉了，在这里只能提出维持原判了。根据《中华人民共和国侵权责任法》第15、16条规定:上诉人应当赔偿答辩人全部损失。因答辩人尚未提出上诉，在这里，只是被动地答辩驳回上诉，维持原判。恳请二审法院采取果断措施，秉公执法，不徇私情，不要让上诉人为所欲为，再得寸进尺，以维护答辩人的合法权益免受侵害。刘德鹏向一审法院起诉请求:2017年1月7日晚间，原告骑电动车路过由被告承建的景尔屯北环路东道口时，因为天黑，被告没有设置明显标志和采取安全设施致使原告摔伤。2017年1月7日2时42分，原告在辽阳市中心医院住院治疗。经诊断确诊为头部软组织挫伤，11外伤牙脱位，12、21、22牙折，上下唇多发擦挫伤，右手背划伤。在住院期间，经医嘱为二级护理。2017年1月18日，原告在住院11天后出院，经医嘱去上级医院继续治疗，并休假15天。事后，原、被告就赔偿问题协商未果。现原告为维护自己合法权益诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告各项损失51,228.69元。辽宁五洲公路工程有限责任公司一审辩称，原告无确实、充分的证据证明身体损伤发生的地点或原因与涉案路段有关，其提供的望水台派出所出具的情况说明，仅是应原告要求立案所用。被告的施工日记及涉案路段的建设单位辽阳市佳新公路工程管理有限公司均可以证实在涉案路段的施工过程中，五洲公司均设置了安全警示标志，安装了安全防护网等措施，尽到了必要的安全警示、防护等义务。原告发生事故时有饮酒及驾驶电动车速度较快的行为，应对事故后果承担较大份额比例的责任。涉案路段在案发当时每隔不到二十米就有村镇路灯照明，路段视线良好，只要履行了谨慎行驶义务或谨慎通行义务，均可避免发生交通事故。关于原告诉请的中国医科大学附属口腔医院门诊费用，该门诊费金额过高。种植牙的费用包括种植体和烤瓷冠的费用，根据当事人选择种植体和烤瓷冠的不同，种植牙费用每颗从几千元到上万元有巨大差异。原告选择的种植体和烤瓷冠均选择了最高费用标准，假设前提下，即使五洲公司有赔偿义务，也应当按照普通费用标准赔偿。综上，恳请法院驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2017年1月7日凌晨，刘德鹏骑电动车沿景尔屯村东盛路由南向北行驶，经过北环路与东盛路交叉路口时摔伤。刘德鹏当即被送往辽阳市中心医院进行治疗，诊断为头部软组织挫伤，11外伤牙脱位、12、21、22牙折，上下唇多发擦挫伤，右手背划伤，住院11天，花费医疗费5,872.37元，住院期间一人护理。出院时医嘱休息14天，建议到牙科继续治疗。2017年2月27日，刘德鹏到辽阳市中心医院复诊，医生出具的诊疗计划为12根管术后效果欠佳，建议拔除；建议到上级医院会诊，种植修复缺失牙齿。2017年3月1日到2017年9月25日期间，刘德鹏多次到中国医科大学附属口腔医院对牙齿进行检查及修复，共花费治疗费用36,096.50元，往返沈阳交通费307.50元。刘德鹏系辽宁省高速公路运营管理有限责任公司辽阳分公司员工，日均工资63.37元。刘德鹏已支付复印费36.50元。五洲公司系沈营线辽阳市绕城路东京陵至景尔屯段（辽阳面及市政配套工程的施工单位。刘德鹏摔伤地点系该路段给排水工程挖开后的回填土部分。经出警民警证实，刘德鹏摔伤地点东侧有灯泡，摔伤地点视线不佳，骑车经过时不能注意到该路面与南北两侧的柏油路不同，刘德鹏摔伤前有饮酒行为，摔伤时神志清楚。上述确认事实依据有刘德鹏身份证明、接报案回执单、辽阳市中心医院住院病案及出院证、照片、辽阳市中心医院门（急）诊通用病例、中国医科大学附属口腔医院门诊病志、辽阳市中心医院医疗费票据及费用结算清单、中国医科大学附属口腔医院医疗费票据及费用清单、复印费发票、交通费票据、劳动合同书、工资明细表、误工及收入情况证明、情况说明、合同协议书、民警询问笔录、民警证人证言及当事人陈述在卷为凭。一审法院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，辽宁五洲公路工程有限责任公司虽将给排水管道沟槽回填，但在路面不平整、通行条件较差的情况下，其没有设置明显、有效的警示标志或绕行指示，造成刘德鹏经过时摔伤，应对刘德鹏的损失承担70%的责任。刘德鹏骑行过程中未尽到谨慎注意义务，忽视前方路况，未确保在安全、畅通的情况下通行，应对其自身损失承担30%的责任。刘德鹏所诉伙食补助费、护理费、交通费、复印费均为刘德鹏实际支出或损失，符合法律规定，一审法院予以支持。刘德鹏所诉医疗费中包含郑炳忠卫生室收取的费用，但其未提供相应票据，一审法院不予支持。刘德鹏所诉误工费应按照其日均工资63.37元计算给付25天。刘德鹏所诉精神损害抚慰金无法律依据，一审法院不予支持。辽宁五洲公路工程有限责任公司辩称其已尽到了必要的安全警示、防护义务，但其提供的书面证据系其自身或与其有利害关系的单位作出，一审法院无法采信。虽然出警民警证实在摔伤地点东侧有临时树立的灯泡，但刘德鹏摔伤的路段系南北走向，警示标志应当设置在可能产生危险路段的南、北两侧以提示慢行或绕行，该灯泡的位置既不能起到预先警示防范的作用，也不能作为正常照明使通过者看清路面状况，故该灯泡并不是一个有效的警示标志。关于辽宁五洲公路工程有限责任公司主张刘德鹏修复牙齿花费的医疗费过高一节，因辽宁五洲公路工程有限责任公司未提供证据予以证明，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、辽宁五洲公路工程有限责任公司赔偿刘德鹏所有损失合计45,674.28元（详见清单）的70%，即31,972.00元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回刘德鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费956元，由刘德鹏负担357元，辽宁五洲公路工程有限责任公司段负担599元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。关于上诉人辽宁五洲公路工程有限责任公司主张被上诉人刘德鹏摔伤与其施工路段无关，其施工路段有明显的警示标志一节，根据被上诉人刘德鹏陈述的摔伤的时间、地点以及出警民警的相关陈述、上诉人的施工记录等相关证据，可以认定被上诉人确系在上诉人正在施工的路段摔伤，现上诉人提供的证据并不足认定其在施工路段已设置明显的警示标志及安全措施，故原审法院认定其对被上诉人的损害承担赔偿责任并无不当，上诉人的该上诉请求请本院不予支持。原审法院认定刘德鹏因未尽到谨慎安全义务承担其自身损害30%的责任并无不当，上诉人主张由被上诉人承担主要责任无依据本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人种植牙费用过高一节，因其未提供证据，故本院对其主张不予支持。综上所述，辽宁五洲公路工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费956元，由上诉人辽宁五洲公路工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇一九年三月十一日法官助理尚莉莉书记员董欣