广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初16798号原告：广东新宏成建筑工程有限公司，住所地广东省广州市天河区黄村大道2号1401-1409房。法定代表人：王治中，董事长。委托诉讼代理人：张安全、郑惠贞，均系该司职员。被告：吴建善，男，1974年11月18日出生，汉族，住广东省肇庆市大旺综合经济开发区。原告广东新宏成建筑工程有限公司(以下简称新宏成公司)与被告吴建善挂靠经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新宏成公司委托代理人张安全、郑惠贞到庭参加了诉讼，被告吴建善经本院合法传唤，逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。原告新宏成公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告偿还因原告拖欠材料款导致应由原告代为支付的材料款1557015.87元及利息（其中380709元，自2017年2月14日起，按同期银行贷款利率计算至实际偿清之日止；其中1176306.87元，自2018年4月19日起，按同期银行贷款利率计算至实际偿清之日止）；2、判令被告向原告偿还因原告拖欠材料导致由原告垫付的案件受理费24964元及利息（自2015年12月18日起，按同期银行贷款利率计算至实际清偿之日止）；3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2011年9月29日，原、被告双方签订《建筑工程施工联营协议》，双方约定：被告承建位于四××市××街道新江上元塘的发现·美院南区某工程，采用被告包工、包料、包质量、包安全、包工期的承包方式。另该协议第11条第1款明确约定：“因乙方（被告）的原因未及时支付工人工资和供货商的材料款造成诉讼甲方（原告），甲方有权在工程进度款暂扣诉讼金额，有权按已欠款的金额支付给对方，导致涉及到公司的诉讼，对公司造成的损失由乙方承担，公司应诉所委托律师的费用由乙方支付。”另，被告于2014年10月8日作出承诺，承诺如因案涉建设工程涉及到的刑事控告、合同纠纷案产生的全部诉讼风险、诉讼实体义务及其他法律后果（包括错告、诬告）由被告承担。合同签订后，原告依约履行合同义务，向被告结清工程进度款。但因被告拖延向供应商支付材料款，引发诉讼一审案号：（2014）肇四法大民初字第299号，二审案号：（2016)粤12民终158号判决被告向成某清偿2219533元及利息（利息以2219533元为基数，按中国人民同期同类贷款利率的1.5倍计算，从2014年7月1日起至本判决确定的履行期限止》，原告对上述判项承担补充清偿责任。在判决之后，由于被告未能履行判决的给付义务，肇庆四会市人民法院查封冻结原告公司账户2249497元，并径直扣划1556306.87元，另，原告代被告垫付二审案件受理费24964元。鉴于以上事实，原告认为，被告在实际承建案涉工程的过程中所产生的债务纠纷，因被告无支付能力，则导致原告作为支付主体承担责任，被告的行为已侵犯了原告的权益，故原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告的诉讼请求。被告吴建善未答辩，亦未在举证期限内提交证据。经审理查明：2011年9月29日，新宏成公司（甲方，下同）与吴建善（乙方，下同）签订《建筑工程施工联营协议》，协议约定工程名称为发现·美院南区一某工程，工程地点为四××市××街道新江上元塘的工程；采用乙方包工、包料、包质量、包安全、包工期、包树立和维护甲方建筑企业形象；工程合同造价为3450.55万元；工期为甲方与建设单位或本工程发包单位签订合同的土建工程总工期和所有节点工期；因乙方的原因未及时支付工人工资和供货商的材料款造成诉讼甲方，甲方有权在工程进度款暂扣诉讼金额，有权按已欠款的金额支付给对方，导致涉及到公司的诉讼，对公司造成的损失由乙方承担，公司应诉所委托律师的费用由乙方支付。2014年10月8日，吴建善向新宏成公司出具《承诺书》一份，载明：本人吴建善因承接四会发现·美院项目工程，挂靠贵公司施工建设。2011年6月开始，本人聘用唐某，担任本人四会发现·美院项目部的财务会计员职务，负责四会发现·美院项目部的所有财务工作……唐某行为已涉嫌职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪及隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。原告成某诉贵公司及吴建善买卖合同纠纷案，原告正是利用上述虚假的证据材料，诉讼至四会市人民法院，给贵公司及本人带来诉讼风险，必须通过刑事控告唐海英，获取相关财务证据资料，积极应诉，才能避免损失。为此，本人郑重承诺，因该建设工程涉及到的刑事控告、合同纠纷案产生的全部诉讼风险、诉讼实体义务及其他法律后果（包括错告、诬告）由本人承担，与新宏成公司无关。如原告方申请财产保全，查封新宏成公司账户，本人承诺在收到法院执行后六日内负责解除查封，并提供本人粤Ｈ×××××奥迪suv越野车、四会市xxxx别墅作为担保。吴建善、新宏成公司与成雪祥买卖合同纠纷一案，吴建善、新宏成公司不服四会市人民法院作出的一审判决，向肇庆市中级人民法院提起上诉。2016年4月24日，肇庆市中级人民法院作出二审判决【（2016）粤12民终158号】。该案中，肇庆市中级人民法院认为吴建善以新宏成公司发现美院工程项目部的名义与成某个人经营的广州市天河区东圃瑞达建材商行签订的《钢材买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，具有法律约束力。吴建善收取了成某提供的钢材，应对拖欠成某的钢材货款2219533元及利息承担偿还的民事责任……虽然《钢材买卖合同》上并没有加盖新宏成公司的印章，且新宏成公司主张对吴建善对外以新宏成公司发现美院项目部名义购买材料并不知情，然而新宏成公司作为承包人及被挂靠人，对涉案工程负有加以管理的权利和义务，并在《工程施工联营协议》约定同意吴建善使用该印章，吴建善作为实际施工人，以新宏成公司发观美院项目部名义购买材料，确实足以使成某产生一定的交易信赖，鉴于新宏成公司是涉案工程的承包人、又是吴建善的被挂靠人，在本案中确实存在一定过错，故新宏成公司应对吴建善拖欠成雪祥的货款承担补充清偿责任。并判决：吴建善在该判决发生法律效力之日起十五曰内清偿欠款2219533元及利息（从2014年7月1日起以2219533元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计至本判决确定的履行期限止）给成某，新宏成司对上述欠款及逾期付款利息承担补充清偿责任。该案一审案件受理费24964元、财产保全费5000元，二审案件受理费24964元，合计54928元，由上诉人吴建善、新宏成公司共同承担。2016年6月25日，四会市人民法院向新宏成公司、吴建善作出（2016）粤1284执1038号《执行通知书》，载明肇庆市中级人民法院于2016年4月24日作出的（2016）粤12民终158号《民事判决书》已发生法律效力，责令你(单位)在接到本通知书之日起七日内：按判决书向成某支付本金2249497及相应利息（含逾期履行的按法律文书规定支付迟延履行期间加倍债务利息或迟延履行金）；案件受理费和财产保全费已包含在本金内；承担案件执行费24894.97元等内容。新宏成公司提交：1、四会市人民法院（2016）粤1284执1038号协助扣划存款通知书及交通银行转账单，显示2017年2月14日，新宏成公司的账户被划扣380709.68元；2、广州银行业务委托书，显示2018年4月19，新宏成公司的账户被四会市人民法院执行划扣1176306.87元，并注明法院执行（2016）粤1284执1038号；3、中国农业银行个人结算业务申请书显示，2015年12月18日，张安全支付案件受理费24964元。本院认为：新宏成公司与吴建善于2011年9月29日签订《建筑工程施工联营协议》系双方当事人的真实意思表示。现吴建善根据协议承包四会发现·美院项目工程，因施工过程中与成某发生买卖合同纠纷，经肇庆市中级人民法院作出二审判决，新宏成公司需对吴建善应付欠款2219533元及利息承担补充清偿责任,该事实已经肇庆市中级人民法院作出（2016）粤12民终158号《民事判决书》予以确认，在此不再赘述。吴建善作为该案共同被告，应当知悉该案的判决结果，然其在该判决生效后，并未按照联营协议的约定以及《承诺书》的承诺，承担相应的付款义务，致使四会市人民法院于2017年2月14日被执行划扣380709.68元，2018年4月19执行划扣1176306.87元。同时，因案件诉讼新宏成公司于2015年12月18日支付二审的受理费24964元，亦产生了损失。因此，上述款项在新宏成公司支付后，吴建善理应及时向新宏成公司支付。然吴建善至今未支付上述款项，客观上给新宏成公司造成了损失，故新宏成公司主张自上述款项支付之日起以相应金额为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算利息至实际清偿之日止有理，本院亦予以支持。被告吴建善经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴建善于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东新宏成建筑工程有限公司偿还代其支付的材料款1557015.87元及利息（自2017年2月14日起以380709元为本金，自2018年4月19日起以1176306.87元为本金，均按中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际偿清之日止）；二、被告吴建善于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东新宏成建筑工程有限公司偿还代其支付的案件受理费24964元及利息（自2015年12月18日起以24964元为本金，按中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际偿清之日止）。如果被告吴建善未按本判决所指定的期间履行计付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费19350元，由被告吴建善负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 煜人民陪审员  陆亚非人民陪审员  龙国权二〇一九年三月二十七日书 记 员  叶丽方梁惠妹