贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0326刑初12号公诉机关贵州省务川仡佬族苗族自治县人民检察院。被告人文小宇（绰号豆豉豆），男，1993年7月16日出生，土家族，初中文化，无业，贵州省务川自治县人，住务川自治县。2014年5月24日因吸食毒品，被务川自治县公安局行政拘留15日，强制隔离戒毒2年；2016年3月15日因吸食毒品被务川自治县公安局行政拘留十五日，强制隔离戒毒2年，2017年11月10日解除。因本案，于2018年11月7日被务川自治县公安局刑事拘留，同年11月21日被务川自治县公安局执行逮捕。现押于务川自治县看守所。被告人田兰星，女，1989年7月13日出生，苗族，大专文化，无业，贵州省务川自治县人，户籍所在地贵州省遵义市红花岗区，现住务川自治县。因本案，于2018年9月30日被务川自治县公安局刑事拘留；同年10月25日被务川自治县公安局执行逮捕。现押于遵义市第二看守所。辩护人吴小兵，贵州宇航律师事务所律师。辩护人王科发，贵州宇航律师事务所律师。被告人肖坤坤，男，1995年8月22日出生，汉族，初中文化，无业，贵州省务川自治县人，住务川自治县。2012年4月23日因吸食毒品，被务川自治县公安局行政拘留十日（未执行）。2013年9月15日，因聚众赌博被务川自治县公安局行政拘留十五日；因本案，于2018年9月30日被务川自治县公安局刑事拘留，同年10月24日取保候审；同年12月6日被务川自治县人民检察院继续取保候审。2019年1月24日被本院继续取保候审。被告人陈伟，男，1994年10月4日出生，土家族，初中文化，无业，贵州省务川自治县人，住务川自治县。2018年5月24日因赌博被务川自治县公安局行政拘留五日；因涉嫌开设赌场罪，于2018年9月30日被务川自治县公安局刑事拘留，同年10月24日取保候审；同年12月6日被务川自治县人民检察院继续取保候审。2019年1月24日被本院继续取保候审。贵州省务川仡佬族苗族自治县人民检察院以务检公诉刑诉（2019）21号起诉书指控被告人文小宇、田兰星、肖坤坤、陈伟犯开设赌场罪，于2019年1月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。务川自治县人民检察院指派检察员杨玲玲出庭支持公诉，被告人文小宇,被告人田兰星及其辩护人吴小兵、王科发，被告人肖坤坤、陈伟到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年5月以来，被告人文小宇、田兰星在手机微信群（群名不固定）和在“牛元帅”游戏软件平台内建立“牛某”，利用“牛元帅”游戏平台为载体，在该平台内以五张牌“斗牛牛”游戏模块开设好房间（6人房或者8人房），后在微信群内以1分游戏分折算1元人民币为赌注，组织彭某、刘某4、洪某等微信群内50余人参与赌博。每局先由输家将所输赌资通过微信转账给开房间的人，待其从赢家所赢得赌资中抽取10至50元，将剩下的赌资通过微信转账给臝家。期间，白天由被告人田兰星负责开房组织群内成员赌博并抽头渔利，晚上由被告人文小宇负责开房组织群内成员赌博抽头渔利。二人经营一段时间后，原参赌人员被告人肖坤坤、陈伟二人先后与被告人文小宇共谋，其代替被告人文小宇在微信群内开房并抽头渔利，从而获得报酬。该群赌博期间赌资达80余万元。被告人文小宇、田兰星、肖坤坤、陈伟对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均不持异议，自愿认罪。被告人田兰星的辩护人提出“1、被告人田兰星系自首，认罪态度好，无前科，系初犯，社会危害性不大，未招揽赌客，建议从轻处罚，并适用缓刑；2、被告人田兰星与文小宇不是共同犯罪”的辩护意见。经审理查明，2018年5月以来，被告人文小宇、田兰星在手机微信群（群名不固定）和在“牛元帅”游戏软件平台内建立“牛某”，利用“牛元帅”游戏平台为载体，在该平台内以五张牌“斗牛牛”游戏模块开设好房间（6人房或8人房），以1分游戏分折算1元人民币为赌注，供微信群中的彭某、刘某4、洪某等参赌人员使用“斗牛牛”方式进行赌博，在每局游戏结束后为输赢双方进行结算并从中抽头渔利。具体操作方式是输家将所输赌资通过微信转账给开房间的人，待其从赢家所赢得赌资中抽取10至50元，将剩下的赌资通过微信转账给臝家。被告人文小宇、田兰星约定白天由被告人田兰星负责开房供微信群内参赌人员赌博并抽头渔利，晚上由被告人文小宇负责开房供群内参赌人员赌博抽头渔利，分别抽头渔利的资金归二被告人各自所有。二人经营一段时间后，原微信群内的参赌人员即被告人肖坤坤、陈伟二人先后与被告人文小宇共谋，由被告人肖坤坤、陈伟代替被告人文小宇先后开房供微信群内参赌人员赌博并抽头渔利，从而获得报酬。该群赌博期间赌资达人民币80余万元。另查明，被告人文小宇、田兰星、肖坤坤、陈伟分别于2018年11月7日、2018年9月29日、2018年9月26日主动到务川自治县公安局投案。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的被告人文小宇、田兰星、肖坤坤、陈伟的供述与辩解，证人韩某、陈某、刘某1、廖某、刘某2、彭某、敖某、车某、刘某3、李某、覃某1、蒋某、覃某2、刘某4、王某1、洪某、王某2、覃某3、董某、高某、吴某的证言，扣押物品决定书、清单、笔录，涉案账号转账明细、转账记录截图，电子数据检查报告、户籍证明、前科证明、到案经过等证据证实，足以认定。四被告人对证人证言的部分内容提出异议，本院认为，四被告人的质证意见并不影响本案的定罪事实，不予采纳；被告人田兰星的辩护人向法庭提供了并经公诉机关质证的两份刑事判决书，本院认为，该组证据与本案无关联性，故不予采纳。本院认为，被告人文小宇、田兰星、肖坤坤、陈伟以营利为目的，利用微信群开设赌场，组织群内人员进行赌博，四被告人的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。对四被告人所犯罪行，应当根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，在“三年以下有期徒刑，拘役或者管制,并处罚金”的量刑幅度内量刑处罚。被告人文小宇、田兰星系共同犯罪，作用相当，不宜区分主从；被告人文小宇、肖坤坤、陈伟系共同犯罪，被告人文小宇在犯罪活动中起主要作用，系主犯。被告人肖坤坤、陈伟代被告人文小宇开房间组织他人赌博，在犯罪活动中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人文小宇、田兰星、肖坤坤、陈伟主动投案并如实供述罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人文小宇、肖坤坤、陈伟有劣迹，可酌情从重处罚。综合考虑四被告人的认罪态度、犯罪情节、社会危害性，对四被告人从轻处罚。公诉机关所提“以开设赌场罪判处被告人文小宇有期徒刑一年以上二年以下，并处罚金；以开设赌场罪判处被告人田兰星有期徒刑十个月以上一年十个月以下，并处罚金”的量刑建议，本院予以采纳；所提“以开设赌场罪判处被告人肖坤坤有期徒刑八个月以上一年八个月以下，并处罚金；以开设赌场罪判处被告人陈伟有期徒刑八个月以上一年八个月以下，并处罚金”的量刑建议，因被告人肖坤坤、陈伟系从犯，开设赌场时间短，故不予采纳。被告人田兰星的辩护人所提“被告人田兰星系自首，认罪态度好，无前科，系初犯，未招揽赌客，建议从轻处罚。”的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳；所提“社会危害不大，建议适用缓刑。”辩护意见，经查，被告人田兰星涉案赌资大，参赌人员较多，社会危害性较大，故不适用缓刑；所提“被告人田兰星与文小宇不是共同犯罪。”的辩护意见，经查，二被告人基于共同的犯罪目的和动机，共同建群拉人进群，轮流开房组织赌博，并抽头渔利。虽然轮流开房所得利润各自所有，这只不过是协商的分配模式而已，故二被告人的行为应认定为共同犯罪，辩护意见不予采纳。此外，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，公安机关扣押的被告人田兰星、肖坤坤、陈伟犯罪时使用的手机，应予没收，上缴国库。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人文小宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月7日起至2019年11月6日止）二、被告人田兰星犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月30日起至2019年7月29日止）三、被告人肖坤坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除2018年9月30日至10月24日被羁押的25日，即自2019年3月20日起至2019年8月25日止）四、被告人陈伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押12的，羁押一日折抵刑期一日，扣除2018年9月30日至10月24日被羁押的25日，即自2019年3月20日起至2019年8月25日止）五、公安机关扣押的被告人田兰星手机两部、被告人肖坤坤手机一部、被告人陈伟手机一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邹 燕审 判 员  徐 明人民陪审员  申修堂二〇一九年三月八日书 记 员  陈小敏