宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院 民 事 判 决 书 宁03民终209号 上诉人（原审原告）：王建军，男，1968年11月10日出生，汉族，住宁夏回族自治区永宁县。 上诉人（原审原告）：张军，男，1968年5月6日出生，汉族，住宁夏回族自治区永宁县。 以上二上诉人委托诉讼代理人：郭彦飞，宁夏永宁县杨和镇法律服务所法律工作者。特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：冯登兰，女，1960年5月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。 委托诉讼代理人：柴丽，宁夏韩烈律师事务所律师。特别授权代理。 原审第三人：白立志，男，1988年1月19日出生，汉族，住宁夏回族自治区永宁县。 原审第三人：白伏祥，男，1966年11月21日出生，汉族，住宁夏回族自治区永宁县。 上诉人王建军、张军因与被上诉人冯登兰以及原审第三人白立志、白伏祥案外人执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2018）宁0381民初2165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王建军、张军及其委托诉讼代理人郭彦飞，被上诉人冯登兰及其委托诉讼代理人柴丽到庭参加诉讼。原审第三人白立志、白伏祥经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 张军、王建军上诉请求：1.依法撤销原审民事判决，支持上诉人请求撤销青铜峡市人民法院（2016）宁0381财保30号民事裁定，解除对登记在被执行人白立志名下的永国用（2015）第720号土地使用权的查封、支持上诉人关于不得对永国用（2015）第720号土地使用权执行的诉讼请求，维护善意第三人的合法权益；2.依法保障上诉人与第三人继续履行合同的权益；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、口头合同是法定合同之一，2016年初上诉人就与第三人达成口头合同，并且实际交付了土地使用权，早于青铜峡市人民法院的保全，这是客观事实。涉案土地使用权在2016年6月24日前处在银行抵押状态，上诉人为实现合同支付了170万元办理了解除抵押，上诉人应当有优先受偿权。当事人的债权30万元，而永国用（2015）第720号土地的价值在200万元以上，明显超诉讼标的，人民法院应当对交易价款给予保全。二、在被上诉人的保全程序中上诉人是善意第三人的身份，青铜峡市人民法院作出的（2016）宁0381财保30号民事裁定书不具有对抗善意第三人的法律效力。一审判决书已经确认，上诉人在被上诉人申请诉前保全之前，支付了170万元用于解除土地证抵押，并且在知道涉案土地被保全之前公证了合同，支付了约定的全部交易金额，证明在涉案土地交易中上诉人是善意第三人，由于青铜峡市人民法院作出（2016）宁0381财保30号民事裁定书后，仅向永宁县国土局要求协助执行，没有及时向被保全人白立志送达，也没有张贴封条或者公告，导致上诉人无法知道标的物被保全的情况而支付了剩余的价款。依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十七条第三款的规定，人民法院的查封、扣押、冻结没有公示的，其效力不得对抗善意第三人。因此青铜峡市人民法院作出的（2016）宁0381财保30号民事裁定书不能作为确认“该宗土地在签订转让合同之前已被人民法院查封”的依据，同样不能作为执行上诉人与第三人已经发生交易行为的永国用（2015）第720号土地使用权力的执行依据。三、人民法院应当依法保障上诉人与第三人继续履行合同的权益，上诉人与第三人之间的土地使用权转让行为没有违反法律规定，双方签订的合同也是合法有效的，不具有恶意行为。在被上诉人诉前保全之前，上诉人与被执行人已经进行了实际交易，在被上诉人与被执行人调解书生效前已经支付了218万元价款，仅剩10万元价款待土地证过户后支付。依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十六条的规定，上诉人要求继续履行合同，自愿向人民法院交付十万元全部余款，人民法院应当解除查封、扣押、冻结。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当，青铜峡市人民法院的诉前查封位于永宁县的不动产，不符合民事诉讼法关于专属管辖的规定，青铜峡市人民法院（2016）宁0381财保30号民事裁定书程序存在违法。 冯登兰辩称，一、原审法院，适用法律得当，上诉人的诉请没有事实法律依据，请求依法驳回上诉，维持原判。1.本案的上诉人称2016年初白立志就先将土地交付给上诉人种树，双方未签订书面合同，时长半年的时间里双方也未提及查询及签订合同，却恰好是法院作出保全裁定的当天去永宁县国土局做的查询并支付170万的款项，这样的巧合度过与人为化，另按常理涉案土地价值如此之大，双方在未签订任何合同的情况下就将土地交付给对方使用，并且就在法院做保全的当天原告向白立志支付170万款项的情况下也未签订任何合同，还是将款项转入他人账户，一切均与常理不相符。2.本案的白立志等人不参加庭审，上诉人在一审中所提供的由白立志等出具的收条以及所有证据中白立志的签名是否系本人所书写无法查实。另即使是上诉人与白立志等之间有业务，涉案款项如此之大，为何不是直接转入白立志的账户，而是将钱转账到纳自军的账户，之后再转入白立志的账户，被上诉人完全有理由相信是上诉人与纳自军之间存在债务经济纠纷。从上诉人向法庭提交的纳自军中国农业银行尾号为1377证据中也可以看出的是6月23日张军向纳自军的账户转账41万元，而纳自军实际向白立志的账户转账是344860.4元，那么就是说纳自军与白立志当日的付款金额并非170万元。与白立志出具的欠条不相符。另从纳自军的该账户中还能反映的是6月28日纳自军向白伏祥账户转款10万，29日向白立志转款1万，29日向胡海艳账户转款5000元。可得出的结论是纳自军与被执行人之间存在着一定的经济往来，而非是白立志等人借用了纳自军的账户，进行了转账业务。同时在法院做保全的当天，二上诉人及律师均在场，也知道法院对涉案土地进行了保全查封，在明知土地已被查封的情况下又支付了48万元，并在随后的时间里做的公证，结合以上情况可以看出是上诉人方明显存在恶意行为，上诉人是在明知的情况下而后期补办了相应的手续。因此，上诉人并不能善意取得涉案土地。3.根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结;第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。本案2016年6月24日法院查封时，上诉人只支付了部分价款，尚未办理过户登记手续，故法院可以对涉案土地使用权进行查封。上诉人请求不得对涉案土地查封的请求无事实根据与法律依据。4.依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条规定:“查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结。发现超标的额查封、扣押、冻结的，人民法院应当根据被执行人的诉请或者依职权及时解除对超标的额部分财产的查封、扣押、冻结，但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的除外”。涉案土地为不可分物，法院查封措施并无不当。综上，原审法院适用法律得当，上诉人的诉请没有事实和法律依据，应当依法驳回上诉维持原判。 原审第三人白立志、白伏祥经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，庭前也未提交书面的陈述意见。 王建军、张军向一审法院起诉请求：1.判决不得对永国用（2015）第720号土地使用权执行；2.解除对登记在被执行人白立志名下的永国用（2015）第720号土地使用权的查封。3、本案诉讼费由冯登兰承担。 一审法院认定事实：白立志在永宁县胜利乡峰火村取得55.32亩农业用地使用权，使用权类型为出让。2015年3月10日，永宁县人民政府为白立志办理永国用（2015）第720号国有土地使用证。2015年6月17日白立志办理抵押登记，抵押权人为中国农业银行永宁县支行，2016年6月24日办理注销登记。2016年6月23日，双方口头协议将该土地使用权转让给王建军、张军，总价款228万元，当日，王建军向白立志提供的纳自军账户存款100万元、张军存款29万元、41万元，合计170万元，双方到中国农业银行永宁李俊支行偿还白立志贷款160多万元，6月24日，永宁县国土资源局办理注销登记。6月27日，王建军、张军与白立志、胡海艳（白立志妻子）在宁夏银川市国信公证处签订转让合同，合同第一条约定：转让范围。甲方自愿将登记在白立志名下的位于永宁县胜利乡烽火村土地（土地证号为：永国用（2015）第720号）、该宗土地上附着物及其相关配套设施转让给乙方。（四至范围以双方确认的为准，附着物、相关配套设施以现有状态交付）。第二条约定，转让金额。双方协商一致，上述土地、及土地附着物及相关配套设施等所有标的物的总价款为228万元，乙方于2016年6月23日支付170万元，2016年6月27日支付48万元，2017年3月20日前甲方为乙方办理过户手续时付清，过户时所需一切费用乙方承担。第4.3条约定：自本协议签订之日甲方将本合同确定的土地、地上附着物及相关配套设施等交付于乙方。交付于乙方后甲方不再享有任何权利”。宁夏银川市国信公证处为双方签订的《转让合同》出具公证书[（2016）宁银国信证字第4796号]，证明双方的签订的转让合同真实合法有效。当日，王建军向白立志提供的纳自军账户存款9万元、张军存款39万元，合计48万元。2016年6月23日，冯登兰向青铜峡法院提出诉前财产保全申请。2016年6月24日，本院作出（2016）宁0381财保30号民事裁定，查封白立志所有的永国用（2015）第720号土地的土地使用权。当日，在宁夏永宁县国土资源局办理了查封手续。2016年7月25日，冯登兰向法院起诉白立志、白伏祥。2016年8月18日，法院作出（2016）宁0381民初1727号民事调解书，确定白伏祥、白立志返还冯登兰借款30万元及2016年1月26日至2016年8月26日共计7个月的利息4.2万元，2016年8月26日以后的利息按月息2分随分期付款金额给付。2017年2月24日，冯登兰申请本院执行。2018年2月24日，王建军、张军向法院提出执行异议，2018年6月29日法院作出（2018）宁0381执异3号执行裁定书，裁定驳回异议人王建军、张军的异议请求。 另查明，2018年6月1日，法院作出（2017）宁0381执417号执行裁定，查封白立志所有的位于永宁县胜利乡烽火村证号为永国用（2015）第720号土地的土地使用权。6月5日向永宁县不动产登记服务中心送达执行裁定书、协助执行通知书。 一审法院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。根据本案查明的事实，原告购买涉案土地使用权价款为228万元，2016年6月23日支付170万元，6月27日支付48万元。6月24日法院查封时，原告只支付了部分价款，尚未办理过户登记手续，故法院可以对涉案土地使用权进行查封。原告请求不得对涉案土地查封的请求无事实根据与法律依据，不予支持。原告主张冯登兰未在30日内办理立案手续的事实。经查，2016年7月24日为星期日，属国家法定休假日，《中华人民共和国民法总则》第二百零二条规定，期间的最后一日是法定休假日的，以法定休假日结束的次日为期间的最后一日。因此原告于次日25日到法院办理立案手续，符合法律的规定，对其主张的理由，本院不予采信。原告主张超标的查封问题。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条规定：“查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结。发现超标的额查封、扣押、冻结的，人民法院应当根据被执行人的申请或者依职权，及时解除对超标的额部分财产的查封、扣押、冻结，但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的除外”。涉案标的为不可分物，法院查封措施并无不当。故本院对其主张的理由不予采信。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回原告王建军、张军的诉讼请求。案件受理费200元，公告费600元，合计800元，由原告王建军、张军负担。 本院二审期间，被上诉人冯登兰及原审第三人白立志、白伏祥未提交新的证据。上诉人提交证据调卷函、民事裁定书、介绍信各一份，欲证明上诉人向青铜峡市人民法院调取（2016）宁0381财保30号案卷中的法院公示的公告，且青铜峡法院明确告知其该院从来没有做过保全公告。本院组织各方当事人进行了质证。本院认为，对上诉人提交的上述证据的真实性、合法性予以确认，但该证据并不能反映上诉人所主张的事实，故对上诉人提交上述证据的证明目的本院不予确认。 本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，并有各方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及各方当事人原审提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。 本院认为，上诉人是否对涉案不动产构成了善意取得。依据《中华人民共和国物权法》第一百零六条规定，对不动产善意取得必须同时具备以下三个条件：一、受让人受让该不动产或者动产时是善意的；二、以合理的价格转让；三、转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。本案青铜峡市人民法院查封的不动产，从一、二审查明的案件事实看，上诉人签订不动产转让合同时是在法院查封涉案不动产之后签订的，上诉人并没有将涉案不动产登记在其名下。上诉人在二审上诉中称，上诉人在与被执行人签订不动产转让合同时，并不知道涉案不动产已被法院查封，法院在查封涉案不动产时，存在程序瑕疵，没有依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》的相关规定进行公示，没有进行公示的不得对抗善意第三人。根据《中华人民共和国物权法》第六条，关于不动产物权登记公示原则的规定，法院查封登记本身对外就产生公示的法律效力。故上诉人以法院查封没有公示的上诉理由是不能成立的。根据上述不动产善意取得必须构成的法律要件看，上诉人对涉案不动产并不构成善意取得。根据最高人民法院关于执行和复议规定第二十八条：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予以支持：一、在法院查封前已合法签订合法有效的书面合同；二、在法院查封前已合法占有不动产；三、已支付全部价款，或者已按合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；四、非买受人自身原因未办理过户登记的。根据上述法律规定可以看出上诉人并不存在排除法院执行的事实和法律依据。对于是否超标地查封的问题，因涉案土地登记在同一个土地证上，查封物属于不可分割物，且在执行过程中永宁县人民法院要求协助执行的标的为2801806.23元，故依法不存在超标的查封的问题。 综上所述，上诉人王建军、张军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费200元，由上诉人王建军、张军负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈秀霞 审判员  王 平 审判员  马春燕 二〇一九年三月十四日 书记员  魏 玮 附：本案引用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。