山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终224号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省毫州市魏武大道656号。负责人：胡大群，经理。委托诉讼代理人：董玉强，山东海峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李红娟，女，1977年5月22日出生，汉族住烟台市经济技术开发区。原审被告：刘锡华，男，1977年2月20日出生，汉族，住广东省增城市。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司毫州市分公司，住所地毫州市魏武大道东侧魏武广场对面。法定代表人：张标，经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李红娟，原审被告刘锡华、中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2018）鲁0687民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：请求二审法院依法纠正予以改判或者裁定将本案发回重审。事实和理由：1.烟台精神疾病司法鉴定所出具的鉴定意见没有客观反映被上诉人伤残情况，不能作为有效证据采信，本案在被上诉人申请鉴定时，上诉人明确申请排除该鉴定机构，由法院依法指定其他有资质的鉴定机构，但一审法院技术室依然委托该鉴定机构鉴定有失公允。考虑到被上诉人受伤的事实，参照诊疗记录以及上诉人医核人员建议，上诉人认可被上诉人伤残九级。2.被上诉人主张的被扶养人生活费应当按照被扶养人身份是城镇或者农村居民分别确定标准予以计算，一审法院按照扶养义务人身份统一确定为城镇标准与此前的司法实践判决结果不一致。3.一审法院所在地2017年的住院伙食补助费标准是每天30元，应当按照30元每天计算。李红娟向一审法院起诉请求：1、医疗费69791.37元，误工费18142.5元，护理费8800元，残疾赔偿金228091.8元，被扶养人生活费69139.09元，住院伙食补助费1680元，交通费500元，合计396144.76元。要求人保公司在交强险死亡、伤残（110000元）范围内按30%比例赔偿、在交强险医疗费限额范围内赔偿医疗费5000元，剩余损失由人保公司、平安保险公司在商业三者险范围内按30%比例赔偿，以上两项合计145443.43元。同时保留对后续治疗费的诉权。2、诉讼费、鉴定费6350元由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月23日18时38分许，刘锡华驾驶皖Ｓ×××××号重型半挂牵引车，牵引皖Ｓ×××××号挂号重型平板半挂车，沿威青高速自西向东行驶。行驶至102KM+500M处时，与从烟海高速互通立交转入威青高速并违法调头的王开传驾驶的鲁Ｙ×××××号小型轿车发生碰撞，致两车受损、公路设施受损，王开传当场死亡，鲁Ｙ×××××号小型轿车乘车人李红娟、王艺菲受伤。烟台市公安局高速交警支队海阳大队出具道路交通事故认定书，认定王开传承担事故的主要责任，刘锡华承担事故的次要责任，李红娟、王艺菲无事故责任。原告为支持其诉请，向一审法院提交以下证据：1、烟台市公安局高速交警支队海阳大队出具道路交通事故认定书，证明王开传承担事故的主要责任，刘锡华承担事故的次要责任，李红娟、王艺菲无事故责任。2、门诊及住院病历，药费单据，用药明细、诊断证明。证明原告伤后治疗共花费医疗费69791.37元。3、原告主张住院28天，住院伙食补助费按每天60元计算为1680元。4、烟台精神疾病司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，内容为：被鉴定人李红娟于2017年9月23日发生交通事故导致颅脑损伤，遗留“脑外伤所致器质性智能损害（轻度）”，残情评定为八级。海阳市中医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，内容为：李红娟张口受限构成十级伤残；李红娟误工时间为180日；李红娟需2人护理28日，1人护理32日。5、原告主张其系城镇居民，误工费按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算180天为18142.5元。6、原告主张住院期间由其亲属李红红、刘凯两人护理，护理费均按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入标准每天100元计算（按照鉴定意见计算）为8800元。提交刘凯身份证明、李红红工资收入证明。7、主张残疾赔偿金按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算20年乘以31%为228091.8元。8、主张李红娟评残前实际扶养的人为其父亲李龙海，需扶养13年，李红娟的母亲于素芹需扶养10年，李红娟的女儿王艺菲需扶养6年。其中李龙海、于素芹有3个扶养人，王艺菲有1个扶养人，被扶养人生活费按照2017年山东省城镇居民人均消费性支出23072元计算31%。其中有6年超出了上一年度城镇居民消费性支出总额23072元，按照23072元计算，被扶养人生活费计算为69139.09元。9、原告主张住院、出院、复查花费的交通费用500元。10、提交鉴定费票据，主张支付鉴定费6350元。对原告李红娟的上述诉讼请求及其提供的证据，被告平安保险公司对证据1、5、6没有异议。对证据2，认为医疗费有误，应扣除105元的复印费，医疗费金额为69687.27元，同时要求按照15%的比例扣除非医保用药。原告同意扣除复印费，同意按照69687.27元计算医疗费，但不同意扣除非医保用药。对证据3有异议，认为原告住院的时间是2017年9月份和10月份，应当按照每天30元计算伙食补助费。对证据4中精神疾病鉴定结论八级伤残有异议，主张鉴定时已经申请排除烟台精神疾病司法鉴定所，同时该鉴定意见采信和依据的调查人员均系原告的亲属和邻居，具有重大的利害关系，并且未附相关智力筛查等检查报告，结合原告伤后治疗以及病例记载，认为九级伤残较符合情况。对其余鉴定结论无异议。对证据7计算标准及方式没有异议，但认为伤残等级过高，不同意赔偿。对证据8有异议，认为原告提交的证据无法证明李龙海、于素芹仅有3名抚养人，请求法庭依法核实后认定。对此原告庭后补充提供了相应证据。对证据9同意赔偿400元，对此原告同意。对证据10的真实性没有异议，但不同意承担，认为应由刘锡华承担。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人造成人身损害的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身损害的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。超出强制保险责任限额范围的部分，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本次事故交警部门认定王开传承担事故的主要责任，刘锡华承担事故的次要责任。原告的诉请中，其要求人保公司在交强险死亡、伤残（110000元）限额范围内按30%比例赔偿，在医疗费限额范围内赔偿医疗费5000元，一审法院认为原告的上述请求系对其享有权利的自由处分，一审法院予以支持。李红娟的损失，应首先由被告人保公司在交强险限额范围内予以赔偿，超出交强险限额范围的部分由平安保险公司、人保公司在商业三者险范围内按承保金额比例承担30%的赔偿责任，因皖Ｓ×××××号挂车未投保不计免赔险，5%的免赔部分应由投保义务人刘锡华承担。对于原告提交的证据及主张，被告平安保险公司对原告提交的证据1、5、6没有异议，一审法院对烟台市公安局高速交警支队海阳大队出具道路交通事故认定书、误工费18142.5元、护理费8800元依法予以认定。对证据2，一审法院认为，平安保险公司要求扣除非医保用药的主张于法无据，一审法院不予支持，同时原告同意扣除复印费，同意按照69687.27元计算医疗费，一审法院对医疗费69687.27元予以认定。对证据3，一审法院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条中规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《海阳市市直机关差旅费管理办法》（海财文字【2014】147号）第十六条中规定：伙食补助费按照出差自然（日历）天数计算，省内出差每人每天100元包干使用，海阳市区内（不含东村街道、方圆街道、凤城街道、龙山街道、开发区、碧城区、度假区）按照每人每天不高于60元的标准包干使用。原告在海阳市人民医院住院28天，其主张住院伙食补助费按照每天60元计算于法有据，一审法院对住院伙食补助费1680元予以认定。对证据4、7，一审法院认为，平安保险公司虽对烟台精神疾病司法鉴定所出具的司法鉴定意见书有异议，但并未提出鉴定程序违法或鉴定依据不足的证据，一审法院对其异议不予支持，对烟台精神疾病司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、海阳市中医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、残疾赔偿金228091.8元依法予以认定。对证据8，原告庭后补充提交了相关证据，一审法院认为，原告提交证据能够证明李龙海、于素芹扶养人情况，对于原告主张的被扶养人生活费69139.09元予以认定。对证据9，平安保险公司同意赔偿400元，对此原告同意，一审法院对交通费400元予以认定。对证据10，一审法院对鉴定费6350元予以认定。综上，一审法院认定原告李红娟的各项损失为：医疗费69687.27元，住院伙食补助费1680元，误工费18142.5元，护理费8800元，残疾赔偿金297230.89元（含被扶养人生活费69139.09元），交通费400元，合计395940.66元。上述损失，由被告人保公司在交强险死亡、伤残限额（110000元）范围内按30%比例赔偿33000元，在医疗费限额内赔偿医疗费5000元，剩余损失357940.66元由被告人保公司在商业三者险范围内赔偿4857.77元、由被告平安保险公司在商业三者险范围内赔偿1022268.76元、被告刘锡华在人保公司免赔范围内赔偿255.67元。其中人保公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告李红娟各项损失共计42857.77元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告李红娟各项损失共计42857.77元，于判决生效后十日内履行。二、被告中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告李红娟各项损失共计102268.76元，于判决生效后十日内履行。三、被告刘锡华赔偿原告李红娟各项损失共计255.67元(已履行)。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3209元减半收取1605元，由被告刘锡华负担。鉴定费6350元，由原告李红娟负担4445元，由被告刘锡华负担1905元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，根据一审调查笔录记载，在一审对鉴定机构进行选择时，本案当事人均同意由法院委托有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。本院二审查明的其他事实与原审一致。本院认为，本案的焦点问题是：1.烟台精神疾病司法鉴定所做出的鉴定意见能否作为认定本案事实的依据;2.一审认定被扶养人生活费、住院伙食补助费是否正确。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定“当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定”。本案一审中，当事人均同意由法院委托有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定，一审法院委托烟台精神疾病司法鉴定所对被上诉人李红娟的精神伤残等级进行鉴定，鉴定资格具备，鉴定程序合法，鉴定结论明确。上诉人主张该鉴定意见依据不足，但上诉人未提供证据证明自己的主张，上诉人的主张不足以推翻一审鉴定意见，故本院对上诉人该项主张不予支持。《最高人民法院第八次全国法院民商事审判工作会议纪要（民事部分）》第8条规定“在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金”。被扶养人生活费的性质应为受害人未来损失的一部分，与受害人实际情况相关联，在具体赔偿时应依受害人的情况确定采用城镇标准还是农村标准。上诉人主张按照被扶养人身份计算被扶养人生活费，与法相悖，本院不予支持。上诉人主张按照30元每天计算住院伙食补助费，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3209元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗春光审判员  刘 腾审判员  杨忠霞二〇一九年三月五日书记员  李茜茜