山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终226号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地莱山区迎宾路3号附6号润利大厦。负责人：霍明，经理。委托诉讼代理人：王伟，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨雪凯，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李大波，男，1962年10月21日出生，汉族，住山东省。委托诉讼代理人：王丽娇，山东崇真律师事务所律师。委托诉讼代理人：于万臻，山东崇真律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曲江，男，1979年12月8日出生，汉族，吉林省通化市东昌区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李大波、曲江机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初3789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.请求二审法院在查明事实的基础上依法改判或发回重审；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。1.一审法院仅凭济南三和司法鉴定所鉴定意见就判决上诉人承担被上诉人残疾赔偿金147156元、误工费30237.53元、护理费6000元属于认定事实不清，适用法律不当。庭审中上诉人对济南三和司法鉴定所鉴定意见不认可，并申请鉴定人员出庭质证，鉴定人员质证意见不足以支持该鉴定意见，但一审法院仍然判决上诉人承担被上诉人残疾赔偿金、误工费、护理费。2.一审法院认定上诉人承担诉讼费3990元、鉴定费2800元，属于认定事实不清、适用法律不当。李大波向一审法院起诉请求：医疗费37516.90元、住院伙食补助费1400元（14天×100元/天）、营养费3000元（50元/天×60天）、误工费30237.53元（36789元/年/365天×300天）、护理费6000元（100元/天×60天）、残疾赔偿金147156元（36789元/年×20年×20%）、交通费280元、车损600元，合计226190.43元。1、要求被告保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金110000元、车损600元，共计120600元；在商业三者险限额内赔偿医疗费27516.90元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元、误工费30237.53元、护理费6000元、交通费280元、残疾赔偿金37156元，共计105590.43元的70%即73913.30元，以上合计194513.30元，扣除已垫付10000元，余款为184513.03元；2、依法判令被告承担本案诉讼费、鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对于各方没有争议的被告平安保险公司承保鲁Ｙ×××××号车交强险及商业三者险50万（不计免赔）、被告曲江垫付10900元、被告平安保险公司垫付10000元、本次交通事故造成原告车辆损失600元等事实，一审法院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定如下：2017年11月18日16时30分许，被告曲江驾驶鲁Ｙ×××××号轿车由东向西行驶至港城大道万豪伊顿售楼处路口，向南左转时与由西向东行驶的原告李大波驾驶的二轮摩托车相撞，造成两车损坏，致原告李大波受伤。经龙口市公安局交通警察大队认定，被告曲江负事故主要责任，原告李大波负事故次要责任。事故发生后，原告李大波被送至龙口市人民医院住院治疗14天，诊断为：1、踝关节骨折（左）；2、胫神经损伤（左踝管平面）；3、胫骨后肌腱断裂（左）；4、头部外伤；5、皮肤软组织挫伤（双膝、踝关节），花费医疗费37516.90元。审理中，经原告李大波申请，一审法院依法委托济南三和司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理情况、营养期限及用药合理性进行鉴定，意见为：1、被鉴定人李大波左下肢损伤构成九级伤残；2、伤后误工时间为300天；3、伤后需1人护理60天；4、伤后营养期限为60天；5、住院期间用药符合外伤治疗原则。司法鉴定费2800元，由原告李大波预交。一审法院认为，被告曲江驾驶机动车与骑二轮摩托车的原告李大波相撞，造成原告受伤，事实清楚，交警部门责任认定准确，一审法院予以确认。被告曲江驾驶的鲁Ｙ×××××号车在被告平安保险公司投有交强险及商业三者险50万（不计免赔），应由被告平安保险公司首先在交强险限额内承担赔偿责任。对超出交强险责任限额的部分，根据被告曲江在本次事故中承担主要责任且双方均系机动车的情形，由被告平安保险公司继续在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任为宜。被告平安保险公司辩称医疗费应扣除非医保用药，对此一审法院认为，原告李大波在接受治疗过程中，医院是根据有利于病人治疗的原则选择用药，原告并无用药选择权，被告平安保险公司对于其所花费的包括非医保用药的医疗费均应如数赔偿。被告平安保险公司对一审法院依法委托的鉴定意见有异议，并申请鉴定人员出庭接受质询，经过质询并不能推翻以上鉴定意见，对该鉴定意见一审法院予以采纳。原告李大波居住在龙口市，属于城镇规划范围，残疾赔偿金应按照山东省上一年度城镇居民家庭人均可支配收入36789元/年计算，即147156元（36789元/年×20年×20%）。根据被告平安保险公司提交的人伤调查表以及一审法院依法调取的龙口第一中学证明，能够认定原告不属于龙口第一中学的职工，但不能够认定原告的工作情况，原告无固定工作，其误工费应按照上年度城镇居民家庭人均可支配收入计算，即30237.53元（36789元/年/365天×300天）。原告李大波主张的住院伙食补助费1400元（14天×100元/天）、护理费6000元（60天×100元/天）、营养费3000元（50元/天×60天）符合有关规定，一审法院予以支持。结合原告的伤情、居住地及治疗情况，一审法院对其主张的交通费280元予以支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。本案的司法鉴定费系确定原告在本次交通事故中的损失所必要、合理的花费，应由被告平安保险公司承担。根据上述事实与证据，一审法院认定原告李大波因本案产生的经济损失为：医疗费37516.90元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元、误工费30237.53元、护理费6000元、残疾赔偿金147156元、交通费280元、车损600元，合计226190.43元。应由被告平安保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金110000元、车损600元，共计120600元；并继续在商业三者险限额内赔偿医疗费27516.90元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元、误工费30237.53元、护理费6000元、交通费280元、残疾赔偿金37156元，共计105590.43元的70%即73913.30元，以上合计194513.30元，兑除其垫付款10000元，余款为184513.03元。被告曲江的垫付款10900元，可待被告平安保险公司赔偿后由原告予以返还。综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及我国相关法律法规之规定，判决：被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告李大波因本次交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、交通费、车损等经济损失共计184513.03元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。司法鉴定费2800元，由被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司承担。案件受理费3990元，由被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，本案的焦点问题是：1.济南三和司法鉴定所作出的鉴定意见能否作为认定本案事实的依据。2.上诉人应否承担诉讼费及鉴定费。一审法院依法委托有鉴定资格的济南三和司法鉴定所对被上诉人李大波伤残等级、误工时间、护理情况、营养期限及用药合理性进行了鉴定，且一审鉴定人员针对上诉人的异议亦出庭接受了质询。本院认为，一审鉴定程序合法，鉴定依据充分，本院对一审鉴定意见予以采纳。上诉人关于鉴定等级过高、期限认定过长的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”；第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。根据上述法律规定，鉴定费作为查明被上诉人损失支出的必要的、合理的费用，应由上诉人承担；上诉人主张根据合同约定不承担诉讼费，但上诉人未提供证据证明其该项主张，故一审依法认定上诉人承担诉讼费，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3990元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗春光审判员  刘 腾审判员  杨忠霞二〇一九年三月五日书记员  李茜茜