湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院刑 事 判 决 书(2018)湘0602刑初457号公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。被告人潘迪雄，男，1946年4月16日出生于湖南省岳阳县，汉族，大专文化，岳阳市公路局退休干部，住岳阳市；因涉嫌犯职务侵占罪于2014年12月10日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，2015年1月15日经岳阳市人民检察院批准逮捕，次日由岳阳市公安局直属分局执行，同年9月15日经岳阳市岳阳楼区人民检察院决定被取保候审，次日由岳阳市公安局直属分局执行；现在家候审。辩护人刘柏松，湖南纲维律师事务所律师。岳阳市岳阳楼区人民检察院分别以岳楼检公二刑诉[2015]134号起诉书、岳楼检公二刑追诉[2017]2号追加起诉决定书指控被告人潘迪雄犯贪污罪、职务侵占罪，先后于2015年9月18日、2017年5月5日向本院提起公诉，本院于2017年10月16日作出（2015）楼刑二初字第122号刑事判决，认定公诉机关指控被告人潘迪雄犯贪污罪、职务侵占罪的事实不清、证据不足，宣告被告人潘迪雄无罪。宣判后，岳阳市岳阳楼区人民检察院提出抗诉，岳阳市中级人民法院于2018年7月3日作出（2017）湘06刑终399号刑事裁定，认定原审判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销本院（2015）楼刑二初字第122号刑事判决，发回本院重新审判。2018年10月12日，岳阳市岳阳楼区人民检察院向本院建议对本案延期审理。同年11月30日，该院以岳楼检公二刑变诉[2018]2号变更起诉决定书指控被告人潘迪雄犯贪污罪向本院变更起诉。本院受理后，于2019年1月22日依法另行组成由审判员万军担任审判长，审判员陈松柏、肖冰峰参加评议的合议庭，书记员陈柏羽担任庭审记录，公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员张莲英、陈刚出庭支持公诉，被告人潘迪雄及其辩护人刘柏松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：1998年4月23日，时任岳阳市公路管理局办公室主任的被告人潘迪雄在岳阳市民政局印制的《社会团体挂靠单位认定书》上伪造了时任岳阳市公路局局长毛某的签名，并私盖岳阳市公路管理局的公章，以虚假挂靠于岳阳市公路管理局的形式，经岳阳市民政局批准登记成立了岳阳市助学兴国协会，法定代表人为潘迪雄。该协会名为社会团体，但实质上由被告人潘迪雄一人控制，且与岳阳市公路局无挂靠关系。1997年至2000年，被告人潘迪雄在担任岳阳市公路局办公室主任，兼任岳阳市城陵矶战备汽车渡口管理所所长期间，利用其负责渡口筹建的职务之便，贪污公款27.5万元。其中，被告人潘迪雄在支付岳阳市岳阳楼区吉家湖渔场码头款过程中，采取截留的手段，贪污公款5万元；在吹填岳阳市公路局5亩土地时，采取虚增工程单价的手段，贪污公款22.5万元。具体情况如下：1996年9月16日，为在城陵矶开设汽车轮渡与湖北监利通航，岳阳市公路局以157万元的价格购买了吉家湖渔场码头及5亩鱼池土地，该鱼池土地的吹填费用由岳阳市公路局负责。1997年10月25日，岳阳市公路局成立经费自理的正科级事业单位岳阳市城陵矶战备汽车渡口管理所，负责该码头的建设，经济来源为岳阳市公路局计划拨入。1998年5月5日，被告人潘迪雄被任命为该管理所所长，负责全面工作。1997年12月8日，被告人潘迪雄以岳阳市助学兴国协会建基地的名义与吉家湖渔场签订一份土地转让协议，以7万元的价格购买了吉家湖渔场5亩鱼池的土地（该土地紧邻岳阳市公路局购买的吉家湖渔场的5亩鱼池土地）。1999年12月8日，被告人潘迪雄将以上5亩土地使用权登记在岳阳市助学兴国协会名下。同月28日，被告人潘迪雄擅自将岳阳市公路局支付给吉家湖渔场码头款中的5万元用于支付该5亩土地购地款。2000年7月18日，被告人潘迪雄代表岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部与吉家湖渔场签订5亩土地回填协议时，擅自要求吉家湖渔场将原4.5万元/亩的吹填单价虚增至9万元/亩，以45万元的价格吹填岳阳市公路局和岳阳市助学兴国协会各5亩共计10亩土地。由此，岳阳市公路局在不知情的情况下，支付了岳阳市助学兴国协会名下5亩土地的回填费用共计22.5万元。2007年4月，该土地因岳阳市城区长江堤防加固工程建设需要被征收，同年4月10日，岳阳市助学兴国协会获得征收补偿款630696.62元。4月27日，被告人潘迪雄将其中的10万元汇至岳阳市高发房地产开发有限公司偿还其个人借款；5月23日，被告人潘迪雄又拿走现金5万元；5月30日，被告人潘迪雄将其中的21.6万元汇至其个人独资的岳阳兴国助学服务有限公司。对于上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人潘迪雄身为国家工作人员，利用职务之便，贪污数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关提请对被告人潘迪雄依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款之规定，予以判处。被告人潘迪雄辩称：1、岳阳市助学兴国协会为岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部垫付了10.6万余元的开支，故他从岳阳市公路局已支付的购地款项中调出5万元用作岳阳市助学兴国协会应支付的购地款；2、土地吹填价是每亩9万元，他没有要求吉家湖渔场将吹填价格从4.5万元提高到9万元，他没有向吉家湖渔场支付22.5万元吹填款，是因为他在帮助吉家湖渔场办理土地权证过程中垫付了几十万元费用，因而吉家湖渔场没有向他收取22.5万元吹填款；3、他将65余万元的5亩土地征收款全部捐给了岳阳市助学兴国协会。因此，他的行为不构成贪污罪。被告人潘迪雄的辩护人辩护称：1、本案不应认定被告人潘迪雄伪造了毛某在《社会团体挂靠单位认定书》的签名；2、岳阳市公路局的财务账上应支付的土地款和已支付的土地款的数额是相等的，支付土地款的总数没有增加5万元土地款的记录，而事实是协会的经济实体岳阳助学物贸公司为岳阳市公路局垫付了106867.9元开支，因此在支付吉家湖渔场土地款时，公路局为协会支付5万元作为偿还岳阳助学物贸公司的欠款，余款56867.9万元由公路局财务科于2002年汇给岳阳市助学兴国协会；3、证人杨某、彭某1证实被告人潘迪雄没有要求吉家湖渔场将岳阳市公路局的5亩地的吹填款从4.5万元／亩提高至9万元／亩，且2003年岳阳楼区政府、岳阳市公路局、洞庭街道办事处和吉家湖渔场开了土地征用协调会，最终协议对未付的征地款及回填款予以降价，以22万元的尾款进行了了结，吉家湖渔场免除了公路局14.5万元吹填款，公路局没有按照45万元的数额支付吹填款；4、潘迪雄将65万元征地款中汇给岳阳市高发房地产开发有限公司的10万元，是协会与经济实体的内部往来，不是偿还潘迪雄个人借款，另5万元是公路局偿还协会经济实体的106867.9元欠款中的5万元，另21.6万元是岳阳市兴国助学服务公司收回的协会欠款；5、公安机关无权侦查贪污犯罪案件，而公诉机关在法庭上是以公安机关收集的证据指控被告人潘迪雄犯贪污罪，因此公诉机关在法庭出示的证据是非法证据。综上，被告人潘迪雄既没有贪污的主观故意，也没有据为己有的客观事实，被告人潘迪雄的行为不构成贪污犯罪。经审理查明:被告人潘迪雄于1992年6月至1999年9月任岳阳市公路局（公路总段）办公室主任；1996年9月16日，岳阳市公路局成立岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部临时机构，被告人潘迪雄任副指挥长，负责手续审批、征地及指挥部的日常工作；1997年10月，经岳阳市编办同意，岳阳市公路管理局在岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部的基础上成立正科级事业单位岳阳市城陵矶战备汽车渡口管理所（2001年该所被上级机关撤销），被告人潘迪雄于1998年5月5日起兼任该管理所所长。1998年初，被告人潘迪雄向岳阳市民政局申请登记成立岳阳市助学兴国协会，在申请登记过程中，被告人潘迪雄在用于社会团体注册登记的《社会团体挂靠单位认定书》上，冒充时任岳阳市公路管理局局长毛某的签名，并私盖岳阳市公路管理局的公章，编造岳阳市公路管理局同意该协会挂靠的事实，欺骗登记机关予以登记。同年4月23日，岳阳市民政局核发了岳阳市助学兴国协会社会团体法人登记证书，被告人潘迪雄任该协会法定代表人。2010年1月28日，岳阳市民政局查明岳阳市助学兴国协会违反《社会团体登记管理条例》的相关规定，对岳阳市助学兴国协会做出撤销登记的行政处罚。在岳阳市助学兴国协会存续期间，其内部管理混乱无序，所有公章证件均为被告人潘迪雄个人掌握。被告人潘迪雄口头聘请陈某、方某、蒋某、万某等一些国家机关退休的同志担任协会理事，该协会从未按章程召开过会员（代表）大会，选举理事并依章程召开理事会，也未依章程规定设立监事会，配备符合条件的财务人员并建立规范的财务制度，该协会未置备规范的会计帐簿，并依照会计制度真实、及时地记录该协会的财务发生情况，记帐严重滞后，未实行财务对帐制度，也未完全执行审批制度，协会的帐务处理不能真实反映其财务状况、业务活动情况、现金流量和经营情况；该协会的所有重大事项决策和所有财务开支审批均由被告人潘迪雄个人决定，该协会为被告人潘迪雄一人实际控制。2007年4月，被告人潘迪雄登记成立了其个人独资的岳阳兴国助学服务有限公司。1996年，岳阳市长江修防处根据岳阳市政府的决定，征收了岳阳市岳阳楼区洞庭乡吉家湖渔场（以下称吉家湖渔场）的大湖水面198亩用于吉家湖大堤处险加固工程。之后，岳阳市人民政府又决定从198亩水面中返回20亩（返回水面的实测面积为23.22亩）给吉家湖渔场自用。同年，岳阳市公路局决定在城陵矶开设汽车轮渡码头，选址在吉家湖渔场。1996年9月16日，岳阳市公路局与吉家湖渔场达成购买吉家湖渔场码头的协议，约定岳阳市公路局征收吉家湖渔场码头和邻近的5亩水面（系岳阳市政府返回给吉家湖渔场的20亩大湖水面中的一部分），总价款157万元。1997年，时任岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部副指挥长的被告人潘迪雄利用工作中与吉家湖渔场领导班子建立的关系，以“岳阳市助学兴国协会”（该协会1998年4月才被民政机关登记为社团法人）负责人的身份多次与吉家湖渔场商谈购买该渔场的一块地用于修建“岳阳市助学兴国协会”的办公楼。同年12月8日，被告人潘迪雄以“岳阳市助学兴国协会”的名义与吉家湖渔场签订了土地转让协议，被告人潘迪雄以“岳阳市助学兴国协会”代表的身份在协议上署名。该协议约定，吉家湖渔场将岳阳市政府返回给该单位的20亩大湖水面中的5亩（毗邻岳阳市公路局受让的5亩水面）转让给“岳阳市助学兴国协会”，转让价格为每亩1.4万元，总价7万元。此后，被告人潘迪雄及其代表的“岳阳市助学兴国协会”未履行支付土地价款的义务。1999年12月，吉家湖渔场将转让给岳阳市助学兴国协会的国有土地的使用权证办至岳阳市助学兴国协会名下后，吉家湖渔场负责人再次找到已任岳阳市城陵矶战备汽车渡口管理所所长的被告人潘迪雄，要求岳阳市助学兴国协会履行约定，支付7万元国有土地使用权转让款。被告人潘迪雄向吉家湖渔场的负责人杨某表示该协会暂时没有钱支付，要吉家湖渔场从岳阳市公路局已支付的用于购买该渔场码头的款项中划出5万元作为岳阳市助学兴国协会支付给吉家湖渔场的土地价款。1999年12月28日，吉家湖渔场按照被告人潘迪雄的要求将岳阳市公路局已支付的购买该渔场码头及水面的款项中调出5万元抵作岳阳市助学兴国协会购买吉家湖渔场的5亩水面的价款，吉家湖渔场在该渔场的财务上进行了调帐处理。被告人潘迪雄和吉家湖渔场没有将此过程告知过岳阳市公路局或岳阳市城陵矶战备汽车渡口管理所。至2003年1月，岳阳市公路局实际向吉家湖渔场支付征地款和回填款70万元（其中2001年9月25日支付的3万元另列支为局长基金科目、2002年2月8日支付的3万元另列支为养路费其他费用科目，上述6万元未与其他支付给吉家湖渔场的64万元码头款和回填款列为同一往来科目），岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部实际向吉家湖渔场支付征地款和回填款96.77余万元，共计付款166.77万元。由于客观原因，城陵矶汽车轮渡不能开通，2003年1月13日，岳阳市公路局、岳阳楼区政府、吉家湖渔场经过协调，最终确定对岳阳市公路局未付的20%的征地款予以降价，由岳阳市公路局再支付22万元给吉家湖渔场做一次性了结。自1996年11月14日至2005年6月13日止，岳阳市公路局财务分多次共支付给吉家湖渔场92万元；1997年至2001年，岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部财务分多次共支付给吉家湖渔场96.77余万元。岳阳市公路局（包括岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部）至2005年6月已将上述征地（水面及码头）款143.77万元和水面回填款45万元（该回填款情况在下文予以叙述）共计188.77余万元（包括吉家湖渔场按照被告人潘迪雄的要求将实际由岳阳市公路局付款而被调账为岳阳市助学兴国协会付款的5万元）全部支付完毕。至案发，被告人潘迪雄及岳阳市助学兴国协会一直未归还从岳阳市公路局划出的代岳阳市助学兴国协会支付给吉家湖渔场的5万元购地款项。岳阳市长江修防处为了完成吉家湖大堤处险加固工程，需要对岳阳市人民政府返回给吉家湖渔场自用的20亩水面进行吹填造地。虽然吉家湖渔场已将其中10亩水面分别转让给岳阳市公路局及被告人潘迪雄所开办的岳阳市助学兴国协会，但吉家湖渔场在与岳阳市公路局和岳阳市助学兴国协会订立转让协议时即1996年9月已达成转让水面的吹填费用由受让方自行负责的约定。1999年1月3日，岳阳市长江修防处与吉家湖渔场达成的仍然是20亩水面的统一吹填协议，协议约定由岳阳市长江修防处对上述20亩水面进行吹填。岳阳市长江修防处与吉家湖渔场于2000年1月29日就吹填工程进行了结算，20亩水面吹填工程款共计96.38万元，单价为4.819万元／亩。吹填工程完成后，吉家湖渔场负责人杨某和彭某1多次与被告人潘迪雄就岳阳市公路局和岳阳市助学兴国协会应付吹填费用的问题进行了商谈。以吉家湖渔场与岳阳市长江修防处结算价格为参照，杨某和彭某1告知被告人潘迪雄吹填费用为4.5万元／亩，岳阳市公路局和岳阳市助学兴国协会两家单位共10亩水面应支付吹填费用总计为45万元。为了使岳阳市助学兴国协会不支付相关吹填费用，被告人潘迪雄要求吉家湖渔场与岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部（岳阳市公路局）订立协议时将吹填单价提高到9万元／亩。吉家湖渔场同意并于2000年7月18日与潘迪雄代表的岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部订立了回填单价为每亩9万元的5亩水面回填协议，事后被告人潘迪雄又将协议交给并不知晓实情的该指挥部副指挥长熊某共同签名。同日，被告人潘迪雄又代表岳阳市助学兴国协会与吉家湖渔场订立了5亩水面的回填协议，单价也是9万元／亩。根据岳阳市公路局与吉家湖渔场签订的上述回填协议，岳阳市公路局（含岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部）应支付给吉家湖渔场水面回填款45万元。至2005年为止，岳阳市公路局（含岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部）实际支付给吉家湖渔场征地款143.77余万元、水面回填款45万元，总计为188.77余万元。实际上，被告人潘迪雄及岳阳市助学兴国协会没有支付水面吹填款22.5万元。2007年4月，登记在岳阳市助学兴国协会名下的上述5亩国有土地使用权被岳阳市城区长江堤防加固工程项目办公室以总计656357.27元的补偿价格征收。2007年4月27日，被告人潘迪雄将其中的10万元汇至岳阳市高发房地产开发有限公司偿还其个人借款；同年5月23日，被告人潘迪雄个人领取现金5万元；同年5月30日又将其中的21.6万元汇至其个人独资的岳阳兴国助学服务有限公司。其余款项具体去向不明。岳阳市助学兴国协会（潘迪雄）在2000年12月前为岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部垫付业务招待费、车辆维修费、差旅费等共计56867.9元。2002年8月被告人潘迪雄离岗。岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部财务并账至岳阳市公路局后，经审批，岳阳市公路局于同年9月4日将上述56867.9元转账支付至岳阳市助学兴国协会账上。因本案及其他违纪、违法问题，被告人潘迪雄于2008年5月4日向岳阳市纪律检查委员会退缴违纪款22万元，同时以岳阳市助学兴国协会的名义向岳阳市纪律检查委员会退缴违纪款23万元。同年8月和12月，岳阳市监察局、岳阳市纪律检查委员会分别对被告人潘迪雄作出党纪、行政处分。2014年12月10日，岳阳市公安局民警在在岳阳市公路局家属区将涉嫌犯职务侵占罪的潘迪雄抓获。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：一、书证1、户籍证明。证明被告人潘迪雄的出生日期等基本情况，被告人已达到法定负完全刑事责任年龄。2、被告人潘迪雄的的《干部履历表》、任职文件、岳阳市公路局出具的《潘迪雄公路局任职简历》、岳阳市公路局有关设立岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部、岳阳市城陵矶战备汽车渡口管理所的文件资料等。证明被告人潘迪雄在岳阳市公路局的任职情况，被告人潘迪雄在2005年4月前具有国家工作人员身份。3、岳阳市助学兴国协会成立文件、社会团体法人登记证书、岳阳兴国助学服务有限公司企业注册登记资料。证明岳阳市助学兴国协会属社会团体，潘迪雄任协会法定代表人；岳阳兴国助学服务有限公司股东为潘迪雄。4、岳阳市公路局和吉家湖渔场订立的“关于购买吉家湖渔场码头的协议”。证明1996年9月16日岳阳市公路局为在城陵矶开设汽车轮渡,以157万元购买吉家湖码头并征收渔场内紧靠堤下土地5亩,吉家湖渔场负责吹填5亩土地,费用由公路局负责。被告人潘迪雄代表公路局到场在协议上签名。5、潘迪雄代表岳阳市助学兴国协会与吉家湖渔场订立的“土地转让协议”复印件及国有土地使用证。证明1997年12月8日，潘迪雄以建协会的名义以每亩1.4万元共计7万元的价格购买吉家湖渔场5亩土地，土地转让费用由岳阳市助学兴国协会负担；之后该宗土地使用者登记为岳阳市助学兴国协会。6、岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部与吉家湖渔场签订的土地回填协议。证明2000年7月18日，岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部与洞庭乡吉家湖渔场签订土地回填协议,由长江修防处对1996年岳阳市公路局与古家湖渔场签订购买码头协议时无偿划给公路局精养渔池5亩用于配套设施用地进行统一吹填,回填价每亩9万元,5亩共计45万元；潘迪雄、熊某在该协议上签名。7、岳阳市助学兴国协会与吉家湖渔场签订的土地回填协议。证明2000年7月18日,被告人潘迪雄以岳阳市助学兴国协会的名义与洞庭乡吉家湖渔场签订回填协议,对码头对面沿湖路东边鱼池5亩进行回填,回填价每亩9万元,5亩共计45万元。8、岳阳市岳阳楼区人民政府岳楼府阅（2003）2号关于协调征用吉家湖码头土地有关遗留问题的会议纪要及会议记录。证明2003年1月13日，岳阳楼区政府牵头组织岳阳市公路局、洞庭街道办事处、吉家湖渔场参加的关于协调征用吉家湖码头土地有关遗留问题的会议上,潘迪雄代表公路局发言并指出“5亩地的吹填费已付淸”，“码头总价157万,已付125.6万,尚欠付31.4万,回填款每亩9万,已付45万”。会议确定吉家湖渔场对岳阳市公路局未付的20%的征地款予以降价，由岳阳市公路局再支付22万元给吉家湖渔场做一次性了结。9、吉家湖渔场1999年、2000年财务明细账。证明吉家湖渔场财务于1999年12月28日记载岳阳市助学兴国协会购买土地款5万元为“从码头款转”；2000年6月28日岳阳市助学兴国协会付购买土地款1万元。10、岳阳市长江修防处出具的“关于吉家湖渔场吹填情况说明”及相关财务凭证、岳阳市长江修防处与吉家湖渔场签订的协议书、“与吉家湖渔场的结算清单”、“关于一次性结算说明”。证明1999年1月3日，岳阳市长江修防处与吉家湖渔场达成20亩水面的统一吹填协议；岳阳市长江修防处与吉家湖渔场于2000年1月29日就吹填工程进行了结算，20亩水面吹填工程款共计96.38万元，单价为4.819万元/亩；吹填款已折抵吉家湖渔场土地款,并于2000年1月29日全部结清。11、岳阳市公路局建设和养护中心（即原岳阳市公路局）出具的关于支付吉家湖渔场购买码头款及回填款的情况说明及财务付款凭证、岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部2001年3月会计报表。证明岳阳市公路局应支付吉家湖渔场157万元购买码头款,根据2000年城陵矶汽车轮渡建设工程指挥部与吉家湖渔场签订的土地回填协议,岳阳市公路局应支付吉家湖渔场45万元回填款,两笔款项共计202万元,岳阳市公路局自1996年开始支付码头款、回填款,由于城陵矶渡口项目无法开通,岳阳楼区政府、市公路局、吉家湖渔场于2003年进行了协调,协议码头款降价。最终,岳阳市公路局财务科自1996年至2005年分多次共支付吉家湖渔场92万元,城陵矶渡口筹建指挥部财务自1997年至2001年分多次共支付96万余元。岳阳市公路局实际共支付吉家湖渔场188万余元。城陵矶渡口筹建指挥部会计报表所述“财务科支付60万元”未包含1996年11月14日支付的1万元。12、岳阳市城区长江堤防加固工程项目办公室与岳阳市助学兴国协会签订的土地补偿协议两份及征地补偿计算表、土地补偿支付通知单、财政授权支付凭证。证明岳阳市城区长江堤防加固工程项目办公室对岳阳市助学兴国协会5亩土地予以回购，并先后于2007年4月8日和4月10日分别向该协会补偿2.566065万元和63.069662万元,共计补偿65.635727万元。13、岳阳市高发房地产开发有限公司出具的情况说明及提供的借条、现金支票存根、明细账，转账支票。证明潘迪雄个人于2006年9月向岳阳市高发房地产开发有限公司借款10万元；2007年4月27日岳阳市助学兴国协会转帐至岳阳市高发房地产开发有限公司10万元，偿还该公司的借款。14、岳阳市助学兴国协会财务凭证、银行流水。证明2007年5月23日，被告人潘迪雄个人领取现金5万元；同年5月30日潘迪雄将21.6万元汇至其个人独资的岳阳兴国助学服务有限公司；此外12.5万元支出无发票或缴款凭单，仅附有白条说明。15、岳阳市公路局关于岳阳市助学兴国协会代垫城陵矶渡口筹建指挥部费用的情况说明及岳阳市公路局财务记账凭证、银行进账单（回单），岳阳市助学兴国协会的收款收据等。证明岳阳市助学兴国协会（潘迪雄）于2000年12月前帮城陵矶渡口指挥部垫付车辆维修费、业务招待费、差旅费等费用共计56867.9元,渡口指挥部财务并帐至市公路局财务后,经刘某副局长签字同意后,市公路局于2002年9月4日将该笔往来及1800元汽车修理费共计58667.9元转至岳阳市助学兴国协会账上。16、岳阳市监察局监察决定书、岳阳市纪律检查委员会处分决定。证明2008年被告人潘迪雄因涉案及其他问题受到党纪、行政处分。17、非税收入一般缴款书。证明2008年5月4日，岳阳市纪委向被告人潘迪雄收缴违纪款23万元，向岳阳市助学兴国协会收缴违纪款22万元。二、证人证言1、岳阳市公安局经济犯罪侦查支队民警黄星、姚运、高超出具的抓获经过。证明他们于2014年12月10日在岳阳市公路局家属区将潘迪雄抓获。2、证人彭某2（原吉家湖渔场书记）的证言。证明1997年左右,岳阳市公路局因为要在他们吉家湖渔场收购一个码头作为其战备码头,公路局来和他们谈的是潘迪雄和熊某,主要是潘迪雄在搞,熊某后面没怎么参与,他们后面很多事情都是直接找的潘迪雄。总价他记不得,以当时的协议为准,同时市里同意给予他们渔场20亩地做补偿。潘迪雄又个人找到他们说其同时是岳阳市助学兴国协会的会长,想到他们渔场获得的20亩地里征收一块土地修建助学兴国协会的办公楼,潘迪雄前后来找了很多次。最后他们同意潘迪雄的请求,给予潘五亩地,条件是由潘帮助他们渔场把20亩的国土证办好,当时签订了协议,总价是7万元,就是在政府征收他们土地每亩1.2万的基础上每亩增加2千元。后潘迪雄帮他们渔场把20亩地的国土证办理下来,分成三个分证,分别是渔场10亩,公路局5亩,助学兴国协会5亩,办国土证的钱都是各自自己出的。他们找潘迪雄要了好几次土地款,最后潘迪雄要他们在公路局已经付给吉家湖渔场的码头款中划5万元作为助学兴国协会的土地征收款,他们按照潘迪雄说的做了,从公路局支付的码头款中划出5万元登记为助学兴国协会的土地征收款。再后面潘迪雄自己交了1万元现金,他们开了收据给潘。他多次去公路局要钱都是找的潘迪雄,他们渔场最后该收的都收了,至于最后潘迪雄和公路局是怎么安排补上来的他们不管。在2001年该收的码头款基本收到了,只有后面涉及到的土地回填款没有结算付清,这个可以看渔场账目。有一次他和杨某一起找过潘迪雄谈过回填款的价格,并告诉潘价格是4.5万元一亩,公路局和助学兴国协会的10亩地共45万的回填款,潘迪雄要他们将公路局这5亩地的回填价格提高到9万元一亩,然后把助学兴国协会的5亩地一起回填掉,即把助学兴国的回填款算到公路局回填款里面。每亩4.5万元的回填价格是长江堤防处报给他们的。潘迪雄说提高公路局回填价格的事儿不用他们管,当时他们渔场和公路局的结算都是潘迪雄在把关,基本没有别人参与。他们和公路局战备渡口管理所的回填协议上，公路局熊某的签名不知道熊是什么时候签的。助学兴国协会的土地回填了,这20亩地的回填款他离职时公路局好像还没有付完,他们和堤防处是以抵债的方式结算,应该是结算清楚了的,这个情况后面任场长的杨某和会计简某应该清楚。他们和助学兴国协会没有别的资金往来。3、证人杨某（原吉家湖渔场场长）的证言。证明岳阳市助学兴国协会向吉家湖渔场支付所征收5亩土地的情况是：岳阳市助学兴国协会及潘迪雄是分两次向他们渔场支付5万元和1万元,其中,一笔5万元的征收款是潘迪雄要他们先从市公路局在他们这买码头的款项中划5万元出来作为助学兴国协会的征地款,在1998年12月他们渔场会计简某就从市公路局在渔场购买码头的款项中划出5万元到助学兴国协会购买土地的款项中去,用市公路局购买码头的钱支付了协会购买土地的款项；另一笔1万元的购地款好像是潘迪雄1999年时以现金的方式交到渔场来的。在他的印象中公路局和渔场的往来中，公路局应该将这5万元补给他们渔场了。这20亩地统一由潘迪雄出面去办理国土证,他们渔场承担费用。在办国土证时,潘迪雄应该向政府打了报告,因为他记得国土证办下来的时候他们没花多少费用,而且国土证办好后分了块,他们吉家湖渔场是10亩地,市公路局5亩地,潘迪雄的助学兴国协会5亩地。当时土地回填是长江修防处来承接回填工程的,当时他们与修防处谈的回填成本价是4.5万元每亩,他们的10亩地的回填款用修防处还差他们渔场的钱抵,而另外10亩已经转让给市公路局和助学兴国协会,当时潘迪雄说因为协会没有钱支付,潘就将原本应该是公路局和助学兴国协会分别与修防处签订回填协议,变换成了公路局和协会与渔场签订包干协议,再以渔场的名义一起和修防处签订回填协议。同时,潘迪雄了解到回填费用是4.5万元每亩后将价格提高到9万每亩,这样潘迪雄的协会就不用再实际出钱。他们一共签了两份回填协议,一份是公路局和渔场签的9万元每亩,5亩共计45万;另一份是协会和渔场签的,具体内容也是说价格为9万元每亩,5亩共计45万。潘迪雄提出造假提高回填价格的时候他和会计简某在场，彭某2好像也参加了（记不太清楚）,市公路局和协会这边只有潘迪雄一人在场。潘迪雄的助学兴国协会并未付协议的回填款，真实的回填价格为4.5万元每亩，是潘迪雄要求他们把单价改为9万元一亩，让市公路局把助学兴国协会的回填款付了。4、证人简某（原吉家湖渔场会计）的证言。证明1995年岳阳市公路局与他们吉家湖渔场谈好以约100万的价格将渔场自建的一个汽车轮渡码头出售给公路局使用,同时公路局提出需要在他们渔场征收一块土地即码头附近的5亩鱼池作为码头的配套设施用地。1997年,市公路局的潘迪雄说其成立了一个岳阳市助学兴国协会,想出资再在他们渔场征收5亩地,当时渔场负责人杨某、彭某2、还有她商量研究后同意把5亩土地转让给助学兴国协会,杨某和潘迪雄分别代表双方签订了一份《土地转让协议》,渔场以1.4万元每亩共计7万元的价格转让5亩土地给助学兴国协会,未约定支付方式。1999年12月，潘迪雄对他们场长杨某说要先从公路局购买他们码头款中划出5万元作为协会向他们征收这5亩土地的征收款,所以她就按照杨场长的意思从市公路局购买码头款中划了5万元并记了帐,明细就是写的“从码头款转”,再后来,潘迪雄又向他们交了1万元的现金,她也记了帐。潘迪雄答应公路局在码头款中把这5万元补回来。市公路局最后不差钱,但是公路局不是一次性付清,直到2003年楼区政府组织开了一次协调会，主要解决公路局和渔场的遗留问题,公路局就一次性支付了22万,后就再没有向他们付过钱,他们渔场只认总数不少，就是说划出去的5万元,公路局给他们渔场的总数中就要增加5万元，她记得渔场与公路局的资金往来总数是清的。公路局的5亩土地和助学兴国协会的5亩土地共10亩土地的吹填款为45万元，两块土地的吹填款都是潘迪雄与渔场谈的，潘迪雄当时提出助学兴国协会没有钱，要他们将公路局的5亩土地吹填款从4.5万元每亩提高到9万元每亩，公路局就支付了45万元的吹填款，代协会出了5亩地22.5万元吹填款。按照购买码头协议与回填协议，市公路局应支付吉家湖渔场202万元，按照渔场财务账目和财务凭证，市公路局共支付码头款和回填款187.5万元。5、证人熊某（岳阳市公路局渡口管事所副指挥长）的证言。证明他在北门汽车渡口所任所长期间,在1996年到2001年兼任城陵矶战备渡口筹建指挥部副指挥长,他主要负责造船以及相关技术及设备管理工作。经过几个月谈判,1996年9月16日,岳阳市公路局与吉家湖渔场正式签订了购买码头的协议,回填是由吉家湖负责,由长江修防处统一进行回填,但具体与吉家湖渔场就回填一事进行谈判他都没参与,他只知道这件事是由潘迪雄负责。谈判情况他不清楚,当时潘迪雄拿了土地回填协议给他说这是与吉家湖渔场签订的土地回填协议，他看到双方都在协议上签字盖章，他就按照潘迪雄的要求在土地回填协议上补签了名字。回填的价格在回填协议上写了9万元一亩共计45万元。回填价格是潘迪雄和吉家湖渔场谈判确定的，请示汇报都是潘迪雄的事,他不清楚。签订回填协议的人员、地点以及市场价他也不清楚。潘迪雄的助学兴国协会在吉家湖渔场征地的事他听说过,但是否购买了土地,具体价格以及土地位置他不清楚。6、证人李某（岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部会计）的证言。证明1996年公路局就已经购买了码头，根据协议公路局购买吉家湖渔场码头需支付157万元购地款，2000年指挥部与吉家湖渔场签订了一个回填协议，回填费用每亩9万元共计45万元由公路局支付。指挥部支付给吉家湖渔场的征地款和回填款都是他经手的，1997年至2001年，指挥部分多次共支付吉家湖渔场967718.4元。他不清楚潘迪雄的助学兴国协会在吉家湖渔场征地的事。城陵矶汽车战备渡口管理所的码头往来账目中,有一笔1999年吉家湖渔场从收到的公路局码头款中转款5万元登记为助学兴国协会支付的土地款的账目,吉家湖渔场从来没有告知他有这么一笔转款,这5万元钱公路局是怎么处理的,他不清楚,当时他们财务上没有听说过有这么一回事,也就没有记录过这笔账目,他们仍然是按照计划进行的支付。2000年底，潘迪雄拿了一些发票给他，说是助学兴国协会为城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部垫付了开支，他将这些发票做了账，挂了助学兴国协会的往来，其中有车辆修理费、业务招待费、差旅费等费用共计56867.9元，指挥部并账到市公路局后，市公路局于2002年9月4日将这笔款项转到了助学兴国协会的账上，除此外，助学兴国协会与城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部没有其他经济往来，潘迪雄及助学兴国协会没有其他的开支挂在账上没有支付。潘迪雄从来没有跟他说过其以助学兴国协会报账的这5万余元钱已经抵消了其的开支,不再需要支付给助学兴国协会了。7、证人刘某（岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部指挥长）的证言。证明他没有参与吉家湖渔场回填项目的谈判，最终签订协议也没有人向他汇报，价格方面的情况他不清楚，具体事情都是潘迪雄负责的，他不知道助学兴国协会在吉家湖渔场也征了地。2002年潘迪雄说助学兴国协会为筹建指挥部垫付了56867.9元开支，他就同意市公路局财务付钱给了助学兴国协会。支付给吉家湖渔场的两笔3万元共计6万元款项不应列支在局长基金和养路费其他费中，但具体情况他不记得了，他不知道潘迪雄是以什么原因申请审批出来的，他只是认为当时公路局的确还是欠吉家湖渔场的码头款和回填款，计划科计划支出这两笔钱他就同意了。8、证人毛某（原岳阳市公路局局长）的证言。证明“社会团体挂靠单位认定书”上的“毛某”签字不是他本人签的,至于公章的情况他不清楚，潘迪雄从没向他提出过向公路局挂靠的要求。对于潘迪雄以助学兴国协会的名义另外收购了5亩地土地的事他不知道，他没有听说过潘迪雄安排将市公路局已支付给吉家湖渔场码头款中划出5万元至助学兴国协会名下用于收购土地。9、证人方某、蒋某、陈某、万某的证言。证明岳阳市助学兴国协会从成立开始就是潘迪雄自己在管理,没有具体的财务人员，资金的进出都是潘迪雄一个人在掌握,理事对协会的财务没有任何监管,理事基本上就是挂名，没有专门开过理事会，他们没有具体的职责和义务，协会的事情都是潘迪雄自己决策，他们在一起就是吃饭、打牌、钓鱼。三、被告人供述被告人潘迪雄2014年12月30日、2015年2月3日、2月13日、4月3日、7月21日的供述。证明1998年4月，他发起并登记成立了具有法人资格的岳阳市助学兴国协会，平时他主管协会所有事务，没有专门的会计和出纳；2007年，他注册成立了其个人独资的岳阳兴国助学服务有限公司。1998年至1999年，岳阳市公路局因为要修建一个战备渡口征用了吉家湖渔场5亩土地，当时他是在公路局具体负责该项目，他以岳阳市助学兴国协会修建办公综合楼的名义找吉家湖渔场的负责人收购吉家湖渔场的5亩土地，并以岳阳市助学兴国协会的名义和吉家湖渔场签订了土地转让协议，总价为7万元；他首先支付了1万元给吉家湖渔场，另外5万元钱是从岳阳市公路局筹建战备渡口的银行资金中汇款给吉家湖渔场的；之后，岳阳市长江修防处以65万余元的价格回购了该5亩土地。吉家湖渔场转让给岳阳市公路局和岳阳市助学兴国协会的土地原是鱼塘水域需要用土填起来才能用，这个回填业务是由吉家湖渔场交给岳阳市长江修防处做的，岳阳市公路局、岳阳市助学兴国协会在同一天分别与吉家湖渔场签订了回填土地协议，回填价格是每亩9万元，他考虑到岳阳市助学兴国协会没有资金，所以他在和吉家湖渔场谈定战备渡口筹建指挥部的5亩地回填款以每亩4.5万元共计22.5万元的时候，提出吉家湖渔场与岳阳市公路局战备渡口筹建指挥部的原来协议不变，不按照4.5万元每亩收取，就按9万元每亩收取，共计45万元，岳阳市助学兴国协会的回填款就免了，包括在岳阳市公路局筹建战备渡口指挥部的回填款里去，吉家湖渔场的款项也没有减少，吉家湖渔场也就同意了，当时吉家湖渔场的场长杨某、书记彭某1都知道；岳阳市助学兴国协会没有支付回填款给吉家湖渔场，用公路局的资金支付岳阳市助学兴国协会的土地回填款的事没有人知道，只知道回填款协议是按9万元每亩执行的。他为岳阳市公路局筹建战备渡口筹建中垫付的资金58667.9元在公路局报了账。他将被岳阳市长江修防处收购的5亩土地的65万余元征收款中的10万元归还了他向高发房地产开发公司的借款、转账21.6万元至兴国助学服务公司。“社会团体挂靠单位认定书”上的“毛某”签字是他模仿签的,公章是他自己拿去市公路局办公室盖的。四、鉴定意见岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（文检）字［2015］403号文件检验鉴定书及湖南省人民检察院技术性证据审查意见书。证明《社会团体挂靠单位认定书》上“毛某”的签名系他人冒签。本院认为：被告人潘迪雄在担任岳阳市公路局岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部副指挥长、岳阳市城陵矶战备汽车渡口管理所所长期间，利用职务之便，采取截留、虚增工程款的手段，骗取、侵吞国家财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人潘迪雄犯贪污罪的事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。刑事诉讼法规定的非法证据是指采用刑讯逼供等方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等方法收集的证人证言、被害人陈述，以及通过不符合法定程序且可能严重影响司法公正的方式收集的物证、书证；只有通过违反法定程序且严重侵犯人权或者严重影响司法公正的非法方法收集的证据，才属非法证据。本案中的言词证据、书证和鉴定意见等证据材料，是公安机关在依法定程序侦查被告人潘迪雄涉嫌职务侵占犯罪案件时收集、调取的，检察机关依据公安机关收集、调取的证据材料并综合案件事实，以被告人潘迪雄涉嫌贪污犯罪提起公诉，并不违反法律禁止性的规定；其二，本案犯罪嫌疑人、被告人供述和证人证言的取得，不是公安机关采用刑讯逼供等方法获取的，不属于刑事诉讼法及非法证据排除规定等法律和司法解释所规定的非法言词证据；其三，由于物证、书证等实物证据的客观性较强，通常是定案的重要证据，因此法律规定只有物证、书证的收集既不符合法定程序，又严重影响司法公正的两个条件，才能认定为非法实物证据，且即使实物证据符合上述两个条件，但经补正或者作出合理解释，亦不实行绝对排除，而本案的实物证据是关键证据，亦由侦查机关依法收集，且没有侵犯被告人基本人权、严重影响司法公正的后果，不属于非法实物证据；其四，公诉机关依照《中华人民共和国刑事诉讼法》和《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》规定，对本案进行补充侦查并调取了岳阳市纪委对潘迪雄及证人杨某、彭某1、简某、熊某、李某的谈话、调查笔录，潘迪雄的任职材料，岳阳楼区政府组织召开的会议记录、会议纪要等证据材料，岳阳市公路局建设和养护中心（即原岳阳市公路局）出具的关于支付吉家湖渔场购买码头款及回填款的情况说明，岳阳市公路局关于岳阳市助学兴国协会代垫城陵矶渡口筹建指挥部费用的情况说明，相关财务资料、凭证等证据材料，委托相关部门对涉案文件检验鉴定书做了技术性证据审查，并与公安机关收集、调取的证据材料一同提交法庭进行了质证，且上述证据与案件事实具有关联性。因此，公诉机关向法庭出示的证据不属于非法证据，本院对辩护人提出公诉机关提交的证据全部属非法证据的辩护意见不予采纳。2003年1月13日岳阳楼区政府召开协调会前，被告人潘迪雄已通过吉家湖渔场相关人员私自将岳阳市公路局支付的购地款划出5万元调账为岳阳市助学兴国协会支付的购地款，吉家湖渔场亦认可该购地款为岳阳市助学兴国协会支付，但岳阳市公路局对被告人潘迪雄调账之事并不知晓，因而该次会议确定吉家湖渔场对岳阳市公路局未付的20%的征地款予以降价并不影响岳阳市公路局已实际支付上述5万元购地款和吉家湖渔场收到岳阳市助学兴国协会5万元购地款的事实；岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部财务往来明细、岳阳市公路局财务记账凭证、银行进账单（回单）及情况说明、岳阳市助学兴国协会的收款收据等书证和时任岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部会计李某的证言证明，岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部与岳阳市助学兴国协会的财务往来挂账只有56867.9元，指挥部并账到岳阳市公路局后，岳阳市公路局于2002年9月4日将该笔款项转到了岳阳市助学兴国协会的账上，该笔款项是由当时已离岗的潘迪雄经手办理的，除此外，岳阳市助学兴国协会与岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部没有其他经济往来，潘迪雄及岳阳市助学兴国协会没有其他的开支挂在岳阳市公路局账上没有支付；被告人潘迪雄及辩护人亦未提交潘迪雄及岳阳市助学兴国协会另外为岳阳市公路局垫付了106867.9元开支的证据材料。事实上，岳阳市公路局支付的5万元购地款被作为了岳阳市助学兴国协会支付的购地款，被告人潘迪雄及岳阳市助学兴国协会未出资支付该5万元购地款，之后该土地使用权证亦办理至岳阳市助学兴国协会名下，且被告人潘迪雄及岳阳市助学兴国协会与岳阳市局的往来只有56867.9元，也亦经被告人潘迪雄经手通过转账方式结清。因此，被告人潘迪雄及其辩护人提出潘迪雄从岳阳市公路局已支付的购地款项中调出的5万元是因为岳阳市助学兴国协会为岳阳市公路局垫付了106867.9元开支的辩解、辩护意见与客观事实不符，本院不予采纳。虽然岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部与吉家湖渔场签订的土地回填协议约定回填工程单价为每亩9万元，但被告人潘迪雄的部分审前供述和证人原吉家湖渔场工作人员彭某1、杨某、简某的证言均证明回填工程单价实际为每亩4.5万元，吉家湖渔场是基于潘迪雄为使岳阳市助学兴国协会不支付吹填费用而要求将回填工程单价提高至每亩9万元的，签订该协议书时岳阳市城陵矶汽车轮渡筹建工程指挥部只有潘迪雄在场；岳阳市长江修防处出具和提供的“关于吉家湖渔场吹填情况说明”及相关财务凭证、岳阳市长江修防处与吉家湖渔场签订的协议书、“与吉家湖渔场的结算清单”、“关于一次性结算说明”等证据证明，岳阳市长江修防处与吉家湖渔场于2000年1月29日就吹填工程进行了结算，吹填工程单价为每亩4.819万元，吹填款已折抵吉家湖渔场土地款,并于2000年1月29日全部结清；岳阳市岳阳楼区人民政府岳楼府阅（2003）2号关于协调征用吉家湖码头土地有关遗留问题的会议纪要及会议记录证明，2003年1月13日，潘迪雄在会上代表公路局发言并指出公路局5亩地的45万元吹填费已全部付淸，且会议确定吉家湖渔场只对岳阳市公路局未付的20%的征地款予以降价，而非对土地回填款予以降价；岳阳市助学兴国协会与吉家湖渔场订立的土地转让协议证明，岳阳市助学兴国协会购买吉家湖渔场5亩土地的转让手续费用由协会负担，证人彭某2的证言证明吉家湖渔场、岳阳市公路局、岳阳市助学兴国协会所分别购买的土地的国土证的办理费用都是由各自支付的；本案中，被告人潘迪雄亦没有提供其或岳阳市助学兴国协会为吉家湖渔场支付几十万元办理土地权证费用的证据材料；此外，上述书证、言词证据包括潘迪雄的部分供述及证人彭某1、杨某、简某的证言证实的事实与岳阳市纪律检查委员会对潘迪雄、彭某1、杨某、简某进行调查并记录的谈话笔录所反映的情况基本一致。因此，被告人潘迪雄及其辩护人提出潘迪雄没有要求吉家湖渔场将吹填价格从每亩4.5万元提高到9万元，土地吹填价是每亩9万元，潘迪雄及岳阳市助学兴国协会没有向吉家湖渔场支付22.5万元吹填款，是因为潘迪雄在帮助吉家湖渔场办理土地权证过程中垫付了几十万元费用，吉家湖渔场免除了岳阳市公路局14.5万元吹填款，公路局没有按照45万元的数额支付吹填款的辩解、辩护意见与客观事实不符，本院不予采纳。在被告人潘迪雄购置土地过程中以岳阳市公路局的资金支付购地款和回填款，并在土地被征收获取巨额利益的情况下，即使将该财产性利益全部用于社会捐助，亦不能改变原始财产取得的性质，况且岳阳市高发房地产开发有限公司出具的情况说明及提供的借条、现金支票存根、明细账、转账支票和岳阳市助学兴国协会财务凭证、银行流水等证据，证明656357.27元土地征收补偿款被转账至岳阳市助学兴国协会后，被告人潘迪雄将其中的部分款项用于归还个人借款及个人支配使用。综上所述，被告人潘迪雄及其辩护人提出被告人潘迪雄的行为不构成贪污犯罪的辩解、辩护意见既与客观事实不符，亦于法无据，本院不予采纳。《社会团体挂靠单位认定书》上“毛某”的签名系被告人潘迪雄冒签的事实有被告人潘迪雄的供述、证人毛某的证言和文件检验鉴定书及证据审查意见书予以相互印证，因此辩护人提出本案不应认定被告人潘迪雄伪造了毛某在《社会团体挂靠单位认定书》上签名的辩护意见与客观事实不符，本院不予采纳。被告人潘迪雄贪污所得的27.5万元属赃款，其通过赃款投资所获取的收益即征地补偿款中的381357.27元为犯罪所得孳息，属违法所得，均应依法追缴。岳阳市纪律检查委员会曾对被告人潘迪雄涉及本案及其他问题进行了查处，并收缴了潘迪雄和岳阳市助学兴国协会45万元违纪款，但因本案证据无法反映该45万元违纪款所相对应的事实，故本院对该笔违纪款不予处理。因本案被告人的犯罪行为发生在《中华人民共和国刑法修正案（九）》生效实施前，根据从旧兼从轻原则对被告人定罪科刑。鉴于被告人潘迪雄的上述贪污事实和其他违纪问题在2008年已由岳阳市纪律检查委员会和岳阳市监察局查处并对被告人潘迪雄作出了党纪和行政处分，且被告人潘迪雄已年逾七旬，可对被告人潘迪雄酌情从轻处罚。根据被告人潘迪雄的犯罪事实、情节，可认为对被告人潘迪雄适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，不致再危害社会，可对被告人潘迪雄适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，并经本院审判委员会决定，判决如下：一、被告人潘迪雄犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后三十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。）二、对被告人潘迪雄贪污犯罪所得赃款27.5万元和违法所得381357.27元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审判长 万 军审判员 陈松柏审判员 肖冰峰二〇一九年三月二十五日书记员 陈柏羽附：判决书引用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。