江苏省泰兴市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏1283民初6390号 原告：翁新国，男，1979年10月16日生，汉族，住泰兴市。 委托诉讼代理人：周福俊（特别授权），泰兴市河失法律服务所法律工作者。 被告翁雪松，男，1965年7月14日生，汉族，住泰兴市。 被告：李百志，男，1979年9月14日生，汉族，住常州市新北区。 共同委托诉讼代理人：季晓忠（特别授权），江苏九如律师事务所律师。 原告翁新国与被告翁雪松、李百志提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年07月18日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告翁新国及其委托诉讼代理人周福俊，被告翁雪松、李百志及其共同委托诉讼代理人季晓忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告翁新国向本院提起诉讼请求：1.判令被告翁雪松赔偿原告40000元（暂估）；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告申请追加被告李百志并变更诉讼请求为判令两被告赔偿原告129939.54元及承担本案鉴定费、诉讼费。事实和理由：原告跟随被告打工，2018年1月6日上午，被告承建的江阴方华府装修工程，原告受被告的安排进行装修，在工作过程中，从铁凳上跌落，致L1椎体压缩性骨折。事发后，经医院医疗，后又与衼告协商未果。原告为维护合法权益，提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告翁雪松辩称，1.本案原被告双方之间不存在劳务、雇佣关系，本案被告跟原告之间都是提供劳务者，接受劳务的一方是东方华府的业主李百志，在装修过程中，原被告双方都是劳务提供者，原告起诉本案被告无事实依据；2.针对原告受伤，原告是从事装潢业十几年，应该是专业人士，从事装修过程中，自己放弃安全意识，导致自己摔伤，对自己受伤应该承担全部责任，被告方对原告受伤主观不存在过错；3.针对原告提出的诉求，从目前被告收到相关诉讼材料来看，129939.54元构成没有标准、事实依据。 被告李百志辩称，1.被告2搞家庭装修没有将装修承包给任何人，只是请本案的被告1及原告提供劳务，双方之间没有书面的雇佣合同或承包合同，都是口头约定。事后，也是由被告2与原告及被1结算的劳务工资，原告受伤治疗的费用也是由被2支付的；2.被2在选任劳务提供者方面尽到了注意的义务，不存在选任错误的问题，十年前，被2常州房子的装修当时也是请的被1与原告帮助施工的，应当说，被2在选任提供劳务者方面是委托的具有多年从业经验的人员进行施工，选任劳务提供者方面没有过错。在本次装修中，被2对从事装修活动的原告及另一被告都提醒其注意安全，做到了安全的提醒义务；3.被2现场提供的部分装修的工具，都是新的，没有质量隐患，本次发生原告摔伤的事情是因为原告在铲墙皮的过程中没有将凳子的一条腿的插销插好，导致四条腿其中的一条腿缩进去不稳摔下来，这样的事故发生，完全是原告自己的疏忽和对安全的忽视引起的，作为被告，不应该承担赔偿责任。对于原告在起诉中提供的相关证据，尤其是泰兴市人民医院司法鉴定意见书，该意见书无论是事实和程序方面不客观，鉴定程序违法，因此被告对原告提供的司法鉴定意见书不予认可。如果原告要求被告承担赔偿责任，应当提供更具有说服力证据。 本院经审理认定事实如下，2017年年底，被告李百志位于江阴东方华府房屋需装修，联系了被告翁雪松帮助找几个人去做装修，被告翁雪松遂叫同村的原告翁新国一道去被告李百志家做装修。2018年1月6日，原告站在不锈钢长条凳上做室内房间铲房顶面作业时，不慎跌倒在水泥地面上受伤，被告李百志派人开车送原告翁新国到本市第二人民医院治疗，次日办理了住院手续，住院诊断为L1椎体压缩性骨折，同年1月8日出院。同年3月12日，原告翁新国到本市溪桥卫生院检查，该院放射科检查报告单诊断意见为腰椎体第1椎体压缩性骨折（陈旧性）。 审理中，经本院委托鉴定，本市人民医院司法鉴定所于2018年10月24日出具鉴定意见：1.被鉴定人翁新国作业时高处坠落致L1椎体压缩性骨折，压缩达1／3，已构成人体损伤十级残疾；2.建议被鉴定人发生上述损伤，经住院治疗，误工期以150日为宜，护理期以60日为宜，营养期以60日为宜。鉴定费用为1900元。 上述事实，有本市第二人民医院门诊病历、出院记录、本市溪桥卫生院放射科检查报告单、本院人民医院司法鉴定所司法鉴定书及庭审笔录等在卷佐证，本院予以确认。 本案争议焦点为：一、原告的损失范围。二、原、被告责任分担。三、被告垫付费用。 关于争议焦点一、原告之损失范围，本院审核后认定如下：1.医疗费。原告共用去医疗费4397.26元（已剔除袁新春诊疗费10元）。本院认定原告医疗费损失为4397.26元；2.住院伙食补助费。原告主张300元，被告不予认可，原告实际住院2天，根据当地标准，原告的要求偏高，本院酌定为40元（20元/天×2天）；3.营养费。原告主张1200元（20元/天×60天），被告对司法鉴定提出质疑，不认可司法鉴定书，对营养期60日不认可。并申请重新鉴定。本院认为被告对鉴定虽然有异议，但未能举证证明鉴定程序违法、鉴定人员不适格或鉴定结论错误，对被告辩称意见本院不予采纳。司法鉴定部门已对鉴定报告中的暇疵及被告对鉴定报告的质疑作出了更正和合理的说明，本院对鉴定意见予以采纳。根据鉴定意见及当前营养费标准，原告的要求符合规定，本院确认原告营养费为1200元；4.护理费。原告主张6000元（100元/天×60天），被告认为原告由其老婆进行护理，被告了解到，其没有对原告进行护理，仍然在其妹妹家打工，夫妻之间应该是相互扶持，以此要求护理费无事实依据，护理期来源于错误的司法鉴定书，不予认可。本院根据鉴定意见、当前物价、生活水平及本地护工标准，确认原告的护理费损失为6000元；5.误工费。原告主张25500元（170元/月×150天）。被告认为误工费中误工期也是来源司法鉴定书，原告没有住院治疗，对该费用不予认可，对原告收入170元/日未出具工资收入证明，对该标准不予认可；本院根据鉴定意见及原告为木工，庭审中，原告与两被告均认可原告日工资收入为150元，确认原告误工费损失为22500元（150元/天×150天）；6.残疾赔偿金。原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金计86532元（43266元/天×2）。被告认为从原告治疗情况来看，不构成伤残，不认可残疾赔偿金。本院依据原告长期和被告翁雪松在城镇打工，其主要收入亦来源于城镇，故原告要求按照城镇标准计算于法有据，根据鉴定意见原告的残疾赔偿金本院确认为86532元（43266元×20年×10%）；7.交通费。原告主张1000元，但未能提供相应的车票。被告认为交通费无事实依据不予认可。本院根据原告治疗及鉴定的事实，酌定为500元；8.精神损害抚慰金。原告主张5000元，被告认为原被告之间不存在劳务雇佣关系，是原告自己安全意识不强，不予认可。本院根据原告受伤致残，精神遭受一定痛苦，酌定3000元。9.鉴定费。根据鉴定票据，本院确认1900元。合计原告损失为126069.26元。 关于争议焦点二：本院认为，报酬由房屋雇主直接支付，召集人与其他施工人员同工同酬，发生伤亡的，雇主应当承担赔偿责任。本案结合原告及两被告的陈述及相关证据，应认定被告李百志将装修工程通过翁雪松召集翁新国等人施工，由李百志支付翁雪松、翁新国等人劳动报酬，同工同酬，原告受雇于被告李百志，而非受雇于翁雪松。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任，本案中，原告受被告李百志的雇佣，在涉案工程施工过程中受伤，对于原告的损失，雇主李百志应当依法进行赔偿，被告在高处作业，未注意自身的安全防护，其有过失，且自身不具有相关作业资格，原告对自己的损失应承担相应的民事责任。被告李百志在整个事件过程中作为定作人，存在一定的指示和选任过失。结合原被告各自的行为，本院以原告自负20%，被告李百志承担80%的责任为宜。 关于争议焦点三，被告李百志述称垫付了2300元治疗费用，另给原告营养费500元，原告只认可1976.90元医疗费，被告李百志未能提供相应的证据，故本院只能根据原告认可的数额确认被告李百志已垫付原告1976.90元医疗费。 本院认为，公民享有生命健康权，公民因生命健康遭受不法侵害，赔偿义务人应依法赔偿因此造成的损失。被告李百志应赔偿原告各项损失为元100855.40元（126069.26元×80%）。被告李百志已垫付的费用应予扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告李百志于判决生效之日起十日内赔偿原告翁新国损失计人民币98878.50元（已扣减李百志垫付的1976.90元）。 二、驳回原告翁新国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费750元，由原告200负担元、被告李百志负担550元。（此款原告已预缴，被告李百志应承担部分在履行义务时一并加付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时凭本院交款通知单通过当地银行交纳案件上诉费750元（户名：江苏省泰州市中级人民法院；开户行：农行泰州海陵支行；账号：10×××68；行号：103312820114）。 审 判 长  周贵龙 人民陪审员  刘宝功 人民陪审员  丁建新 二〇一九年三月五日 书 记 员  王鑫鑫 本案援引法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》： 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》： 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇主人身损害的，赔偿权利人可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包方、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产的条件，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不使用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金