湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0703民初175号 原告：华某某，男，1971年3月31日出生，汉族，居民，住湖南省常德市鼎城区蔡家岗镇。 委托诉讼代理人：文先佑，湖南先锋律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被告：刘某某，男，1966年3月26日出生，汉族，居民，住湖南省常德市鼎城区蔡家岗镇。 委托诉讼代理人：曾筱，湖南博集律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：冯钟鸣，湖南博集律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。 原告华某某与被告刘某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月9立案受理后，依法适用普通程序，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。原告华某某及其委托诉讼代理人文先佑、被告刘某某的委托诉讼代理人曾筱、冯钟鸣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告华某某向本院提出诉讼请求:请求依法判令被告刘某某赔偿经济损失1068221.33元。事实与理由：2018年1月13日，刘某某雇请华某某为其挖树并上下车。当日下午2时许，运树的拖拉机行驶至姚家湾组黄皮垱河堤时，因河堤上有一处凹坑，拖拉机的后轮掉入了凹坑发生侧翻，导致华某某受伤。常德市鼎城区交警大队认定拖拉机司机张保国负此次事故的全部责任，华某某无责任。华某某受伤后，住院治疗73日，共花费医疗费143300元，损伤被评定为陆级伤残。刘某某仅支付医疗费16000元，其余损失一直未赔偿。故诉至法院，请求依法支持原告华某某的诉讼请求。 被告刘某某辩称，1、案外人张保国为实际侵权人，请求追加其为本案被告；2、原、被告之间是加工承揽合同关系，不是雇佣关系；3、华某某受伤是因其自身原因和张保国忽视交通安全所致；4、华某某主张的损失数额及计算标准有误，依法应予核减。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、华某某提交的鼎公交认字【2018】第3001号道路交通事故认定书1份，拟证明本案损害发生的事实及华某某与刘某某在交通事故中各自应承担责任的事实，刘某某对证据的关联性有异议，本院认为，该份证据系公安机关的生效法律文书，能够证明本案的相关事实，故予以采纳；2、华某某提交的常德市第一中医院的住院就诊病历1套，拟证明华某某受伤后就诊的事实，刘某某对证据的关联性有异议，本院认为，该组证据能够证明待证的事实，故予以采纳；3、华某某提交的常德市第一中医院的医药费用清单及催费通知单各1份，拟证明华某某共花费医疗费143920.83元的事实，刘某某对证据的关联性有异议，本院认为，该组证据能够证明待证的事实，故予以采纳；4、华某某提交的常德市岐黄司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份，拟证明华某某的损伤已构成陆级伤残及误工期300日、需1人护理120日、营养期90日、后期取内固定费用预计9000元的事实，刘某某对证据的关联性有异议，本院认为，该组证据能够证明待证的事实，故予以采纳；5、华某某提交的湖南常德假肢装配站出具的辅助器具配置意见书1份，拟证明华某某需装配国产普通适用型假肢，价格为每肢29800元的事实，刘某某对该份证据的三性均有异议，本院认为，该份证据来源余有鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见书，刘某某虽有异议，但未提交相应的反证予以反驳，故予以采纳；6、华某某提交的常德市鼎城区蔡家岗镇延寿庵社区居民委员会出具的证明1份，拟证明华某某尚有母亲需要赡养的事实，刘某某对该份证据的三性均有异议，本院认为，该份证据待证的事实与客观事实一致，故予以采纳；7、华某某提交的发票2份，拟证明已花费鉴定费4500元的事实，刘某某对证据的合法性、关联性有异议，本院认为，该组证据来源合法，能够证明待证的事实，故予以采纳。8、刘某某提交的拖拉机驾驶证1份，拟证明拖拉机司机张保国已合法取得驾驶证，其应知道拖拉机不能够载人的事实，华某某对证据的关联性有异议，本院认为，该份证据与本案争议的事实不具有关联性，故不予采纳；9、刘某某提交的交警部门对张保国、华某某、刘某某制作的询问笔录各1份，拟证明①张保国驾驶的拖拉机是其本人的②华某某是步行带张保国去拖树木地点的，后来坐在拖拉机的后箱里面③事故发生时，刘某某不在现场的事实，华某某对该组证据中张保国陈述的内容的真实性有异议，其余无异议，本院认为，张保国陈述的内容与华某某、刘某某陈述的基本一致，故予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月13日，刘某某安排华某某为其挖树并上下车，每日按200元计酬，案外人张保国驾驶拖拉机运输。当日下午2时许，拖拉机行驶至常德市鼎城区蔡家岗镇南山村姚家湾组（黄皮垱河堤）路段时，因河堤上有一处凹坑，拖拉机的后轮掉入了凹坑发生侧翻，造成驾驶人张保国、乘车人华某某受伤及拖拉机受损的交通事故。常德市鼎城区交警大队认定拖拉机司机张保国负此次事故的全部责任，华某某无责任。华某某受伤后，在常德市第一中医院住院治疗73日，共花费医疗费143920.83元，其中刘某某支付了16000元，华某某自己负担了39000元，其余大部分由张保国支付。其损伤经常德市岐黄司法鉴定所鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人华某某之损伤，其伤残程度评定为陆级伤残；2、误工期300日，需1人护理120日，营养期90日，本鉴定完成之日前的医疗费按实际治疗开支酌定（凭发票），后期取内固定费用预计9000元左右（或按实际治疗开支酌定）；3、需适时装配国产普及型大腿义肢。2018年7月25日，湖南常德假肢装配站对华某某是否需要装配假肢及价格进行了鉴定，评定华某某适合装配国产普通适用型假肢，其价格为每肢29800元，此假肢在正常情况下使用寿命为三年，每年维修费用约占假肢总额的百分之五，辅助器具赔偿年限按中国人平均预期寿命计算，假肢首次装配训练时间为30天，需一人陪护，住宿费用为100元/人/天。因刘某某在支付了16000元医疗费后，其余损失一直未赔偿，故华某某诉至本院。 另查明，华某某的父亲已经去世，母亲龚腊梅，1946年12月24日出生，父母亲生育有三子；华某某夫妇2005年6月2日生育有一子，取名华伟宇。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，争议的焦点之一：华某某与刘某某之间属于承揽关系还是劳务关系；之二：刘某某是否应承担赔偿责任，如承担，责任如何分担；之三:损失如何确定。 关于焦点1，承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。劳务关系则是指受雇人在一定或不特定期间内，接受雇用人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇用人给付报酬的权利义务关系。两者的重要区别看双方当事人之间是否存在支配与服从的关系，一般情况下，劳务关系中的受雇人对工作如何安排没有自主选择权，雇用人可随时指挥安排其工作，而承揽关系中的承揽人对承揽活动享有自主支配权，承揽人与定作人不存在支配与服从的关系。本案中，华某某受刘某某的安排，在一定的时间内和指定的地点从事挖树及上下车的工作并按日计酬，双方之间存在支配与服从的关系，符合劳务关系的法律特征，故本院认定华某某与刘某某之间属于劳务关系。 关于焦点2，华某某在从事雇佣活动过程中，忽视安全，搭乘装有树木的货车，具有一定过错，应承担相应的责任；刘某某作为雇主明知挖树工作具有一定的危险性，不积极主动采取安全防护措施，导致了损害发生，应承担主要责任。根据本案的实际情况和双方的过错程度，华某某与刘某某承担责任的比例可确定为40%和60%。 关于焦点3，华某某主张的损失数额为1068221.33元，其中1、医疗费143920.83元，因案外人张保国承担了大部分医疗费，华某某与刘某某仅支付55000元，故对其主张的医疗费本院按55000元予以确定；2、后续治疗费9000元，因鉴定机构已明确说明后期需取内固定费用，预计为9000元左右，故予以支持；3、住院伙食补助费7300元，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为每人每日100元，计7300元（73日×100元／日）,4、护理费15240元，参照本地护工的报酬和华某某主张的数额，确定为每人每日127元，计15240元（120日×127元／日），5、营养费5400元，根据华某某的受伤情况和鉴定意见确定为每日30元，计2700元（90日×30元／日），6、误工费30000元，2018年度湖南省农、林、牧、渔业的年平均工资为37936元，误工300日，现华某某仅要求按照每日100元的标准计算，是其对民事权利的合理主张，故予以支持；7、伤残赔偿金140930元，华某某为农村居民，伤残等级为陆级伤残，2018年度湖南农村居民可支配收入为14093元，计140930元（14093元／年×20年×50%）；8、被扶养人生活费53003.5元，2018年度湖南农村居民人均生活消费支出为12721元，计53003.5元（12721元/年×5年÷3＋12721元/年×5年÷2）；9、残疾辅助器具费628927元，根据鉴定机构意见，辅助器具赔偿年限可按中国人平均预期寿命计算，假肢在正常情况下使用寿命为三年，2018年度湖南省人均寿命为74.70年，华某某现年48周岁，结合鉴定意见，需使用更换假肢9次，每年维修费用约占假肢总额的百分之五，假肢首次装配训练时间为30天，需一人陪护，费用为100元/人/天，计311430元（29800元×9＋29800元×5%×27+30天×100元/人/天）10、鉴定费4500元，与其提供的票据相符，本院予以支持；11、交通费5000元，因未提供票据，根据其治疗需要酌定为2000元；12、精神抚慰金25000元，根据华某某的伤残等级，可予以支持。以上共计656103.5元。 综上，本院对华某某的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下： 一、限被告刘某某于本判决生效后十日内赔偿原告华某某的经济损失393662.1元（656103.5元×60%），已付的16000元予以冲减，还应支付377662.1元； 二、驳回原告华某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5076元，由被告刘某某负担3046元，原告华某某负担2030元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 长  赵安平 审 判 员  陈凯枫 人民陪审员  谭长红 二〇一九年三月二十六日 书 记 员  李向文 附相关法条： 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。