江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 (2018苏0682民初9915号 原告：潘玉明，男，1960年9月11日生，汉族，住靖江市。 委托诉讼代理人：吴迪山、刘小庆，江苏绘园律师事务所律师。 被告：刘秀凤，女，1967年8月8日生，汉族，住靖江市。 委托诉讼代理人：刘佳、刘学明，江苏苏泰律师事务所律师。 被告：刘灿兴，男，1965年8月17日生，汉族，住靖江市。 被告：如皋市中鑫铸造有限公司，住所地搬经镇湖刘村23组（鑫宝机械公司内）。 法定代表人：刘秀凤，执行董事。 原告潘玉明与被告刘秀凤、刘灿兴、如皋市中鑫铸造有限公司（以下简称中鑫公司）损害赔偿责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告潘玉明及其委托诉讼代理人吴迪山、刘小庆，被告刘秀凤的委托诉讼代理人刘佳、刘学明到庭参加诉讼。被告刘灿兴、中鑫公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。 原告潘玉明向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告刘秀凤赔偿原告股权转让金68万元；2、被告刘灿兴、中鑫公司对此承担连带给付责任。事实和理由：原告与被告刘灿兴、刘秀凤的股权转让纠纷经如皋市人民法院（以下简称如皋法院）审理并作出（2012）皋商初字第0753号民事调解书，约定由刘灿兴给付潘玉明股权转让金68万元，并自2011年12月31日起按银行同期贷款利率承担利息，于2013年3月30日前履行，由刘秀凤以其在中鑫公司的股份对上述给付义务承担保证责任。在上述调解书约定的履行期限届满前两日即2013年3月28日，被告刘秀凤委托被告刘灿兴代表中鑫公司与如皋市鑫宝机械制造有限公司（以下简称鑫宝公司）签订协议书，终止双方签订的租赁协议及补充协议，协议终止后，中鑫公司使用的变压器、新添置的门窗归鑫宝公司，中鑫公司所有的机器设备及动产物品全部搬离鑫宝公司。从该协议书可以明显看出刘秀凤主动处理公司资产以逃避债务，导致中鑫公司的财产无形中流失，最终使刘秀凤在中鑫公司的股权缩水甚至消失。此后由于被告刘灿兴未按调解书履行给付义务，被告刘秀凤更是将中鑫公司的资产处理以逃避债务，原告向如皋法院申请强制执行，并由如皋法院于2014年8月29日作出（2014）皋执字第1380号执行裁定，扣划了被告刘秀凤的银行存款30万元及利息。2015年3月23日，被告刘秀凤向如皋法院提出执行异议。2016年1月27日，如皋法院作出（2015）皋执异字第0011号执行裁定，被告刘秀凤不服，向南通市中级人民法院（以下简称南通中院）申请复议。2016年3月22日，南通中院作出（2016）苏06执复17号执行裁定，撤销（2015）皋执异字第0011号执行裁定，发回重审。2017年7月19日，如皋法院作出（2017）苏0682执异29号执行裁定，驳回被告刘秀凤的执行异议，被告刘秀凤不服，向南通中院申请复议。2018年3月20日，南通中院作出（2017）苏06执复100号执行裁定，撤销（2017）苏0682执异29号执行裁定、（2014）皋执字第1380号执行裁定及扣划被告刘秀凤银行存款本息301964.50元的执行行为。综上所述，被告刘秀凤作为中鑫公司的法定代表人，与被告刘灿兴共同处理中鑫公司的资产，使得原本处于资产增值中的中鑫公司迅速消失，损害了原告的合法权益，故原告诉至法院，提出上述诉讼请求。 被告刘秀凤辩称：原告潘玉明与被告刘秀凤、刘灿兴就68万股权转让金达成了（2012）皋商初字第0753号民事调解书，将股权转让纠纷转变为债务纠纷，被告刘秀凤在调解书中明确以其在被告中鑫公司的股份对被告刘灿兴的给付义务承担保证责任。但在该调解书的执行过程中，原告潘玉明错误申请执行了被告刘秀凤的银行存款31万余元，并未执行中鑫公司的股份，而只有原告在执行中将被告刘秀凤在中鑫公司的股份作为执行的保证条款，才能作为本案审理的前提，据此，原告主张的事实并不成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告刘灿兴、中鑫公司未到庭应诉，亦未书面答辩。 原告潘玉明、被告刘秀凤围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换及质证。对原告潘玉明提交的（2012）皋商初字第0753号民事调解书、（2017）苏06执复100号执行裁定书、2015年9月6日执行谈话笔录、2013年3月28日被告中鑫公司与鑫宝公司签订的协议书，对被告刘秀凤提交的2013年5月24日被告刘灿兴的执行谈话笔录、2013年5月27日原告潘玉明的执行谈话笔录，对方当事人对上述证据的真实性、合法性、关联性均未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，被告中鑫公司设立于2006年9月21日，其性质是有限责任公司。目前工商登记的股东是蔡丽娟、潘玉明、刘秀凤，其出资额分别为30万元（占33.33％）、29万元（占32.22％）、31万元（占34.44％）。由刘秀凤任公司的法定代表人，住所地为租赁的位于如皋市搬经镇湖刘村23组的鑫宝公司内。 2012年7月9日，原告潘玉明就其与被告刘灿兴、刘秀凤股权转让纠纷一案诉至本院，经本院主持调解，双方当事人自愿达成调解协议，约定：一、被告刘灿兴给付原告潘玉明股权转让金68万元，并自2011年12月31日起按银行同期贷款利率承担利息，于2013年3月30日前履行。二、被告刘秀凤以其在中鑫公司的股份对上述给付义务承担保证责任。三、案件受理费5300元，减半收取2650元，由被告负担。四、双方再无其他争议。本院于2012年12月3日根据上述调解协议制发了（2012）皋商初字第0753号民事调解书。 上述调解协议约定的履行期限届满前的2013年3月28日，中鑫铸造公司（乙方）与鑫宝公司（甲方）签订协议书，约定：甲、乙双方于2006年8月3日订立的租赁协议及2007年2月2日订立的补充协议于2013年3月28日终止履行；协议终止后，乙方原使用甲方的315KM变压器应在10天内由乙方根据供电部门要求将户头变更到甲方的户头，变压器配电间至车间的电线设备，乙方主动放弃归甲方所有；乙方在租赁期间在甲方房屋上新添加的防盗窗、防盗门等，乙方自动放弃不要，归甲方所有；乙方必须在2013年4月15日前，将所有的机器设备及动产物品全部搬移甲方处，否则应承担逾期租金、保管费或甲方可自行处理；乙方自2012年10月1日至2013年3月30日按照原协议应给付的租金，甲方主动放弃不要；乙方租赁经营期间对外所有的债权、债务，水电、税费等应及时结清，与甲方无关。 上述调解协议约定的期限届满后，两被告均未履行调解协议约定的义务，原告潘玉明向本院申请强制执行，申请执行标的为68万元。2013年5月24日，本院在执行过程中与被告刘灿兴进行了谈话，在谈话中被告刘灿兴明确表示其名下没有汽车、商品房等财产，68万元没有能力履行，同意将被告刘秀凤在中鑫公司的股权转让给潘玉明以了解本案。2013年5月27日，本院在执行过程中与原告潘玉明进行了谈话，在谈话中本院告知潘玉明根据调解书，无法执行刘秀凤的其他财产，只能执行刘秀凤在中鑫公司的股份，可以为其办理股份变更手续。 2014年3月17日，原告潘玉明再次向本院申请强制执行，申请执行标的为68万元、执行费9200元（未预缴）。同日，本院向两被告发出执行通知书。同年4月3日，本院冻结被告刘秀凤的银行存款30万元及利息。同年8月29日，本院扣划被告刘秀凤的银行存款本息301964.50元。同年9月12日，原告潘玉明从本院领取执行款项301964.50元。2015年正月，被告刘秀凤去银行取钱时得知其存款被法院扣划。 2015年3月23日，被告刘秀凤向本院提出执行异议，认为本院先行执行异议人非担保财产30万元存款及利息明显不当，请求撤销（2014）皋执字第1380号执行裁定书，并将扣划的银行存款30万元及利息执行回转。2015年9月6日，本院与原告潘玉明、被告刘秀凤进行了谈话，在谈话中被告刘秀凤表示知道在2013年4月15日之前中鑫公司从鑫宝公司内将设备及生产资料搬走的事实，并表示当时其是中鑫公司法定代表人，上述事情是委托被告刘灿兴办理的。本院于2016年1月27日对此作出(2015)皋执异字第00011号执行裁定书，裁定驳回被告刘秀凤要求撤销（2014）皋执字第1380号执行裁定书及将扣划其银行存款本息301964.50元执行回转的异议请求。被告刘秀凤不服该裁定，向南通中院申请复议。南通中院于2016年3月22日作出（2016）苏06执复17号执行裁定书，裁定撤销本院（2015）皋执异字第00011号执行裁定，发回本院重新审查。 2017年7月19日，本院对被告刘秀凤提出的执行异议再次作出(2017)苏0682执异29号执行裁定书，裁定驳回被告刘秀凤要求撤销（2014）皋执字第1380号执行裁定书及将扣划其银行存款本息301964.50元执行回转的异议请求。被告刘秀凤仍不服，向南通中院申请复议。南通中院于2018年1月19日作出（2017）苏06执复100号执行裁定书，认为刘秀凤以中鑫公司的股份对刘灿兴给付潘玉明股权转让金680000元承担保证责任，该保证是一般保证，只能在债务人不能履行债务的情况下，才可执行保证人，该保证只以中鑫公司的股份担保，不是信用或其它财产担保，据此，本院应在主债务人刘灿兴无财产可供执行的情况下，方可执行刘秀凤在中鑫公司的股份，现本院在执行中直接扣划刘秀凤的银行存款缺乏执行依据，应予纠正，裁定撤销如皋市人民法院(2017)苏0682执异29号执行裁定，撤销如皋市人民法院（2014）皋执字第1380号执行裁定及扣划刘秀凤银行存款本息301964.50元的执行行为。 2018年10月17日，原告潘玉明诉至本院，要求判如所请。 审理中，原告潘玉明明确表示在原告申请执行的时候，被告中鑫公司的股权价值已实际不存在，无法对被告刘秀凤在中鑫公司的股权采取执行措施，也就没有采取执行措施。 本院认为，本案争议焦点在于：1、被告刘秀凤在（2012）皋商初字第0753号一案的调解协议中所提供的担保责任性质是什么？2、被告刘秀凤是否存在造成其提供担保的股权财产受到损害的行为并据此应向债权人承担赔偿责任？3、被告刘灿兴、中鑫公司在本案中是否应当承担责任？ 关于争议焦点1，本院认为根据已经生效的（2017）苏06执复100号执行裁定，该裁定中已经对上述担保的性质作出了认定，认定为由被告刘秀凤以其在中鑫公司的股权为案涉债务提供的一般保证，在原告未能提供相反证据反驳该裁定的情况下，应当以该认定为准。根据该认定情况，由于在执行过程中已经认定被告刘灿兴作为债务人不能履行债务，原告有权要求被告刘秀凤承担一般保证责任，由被告刘秀凤以其在中鑫公司的股权代为履行债务。 关于争议焦点2，本院认为原告要求被告刘秀凤对其在本院执行过程转移中鑫公司资产导致其提供作为担保物的中鑫公司股权没有价值的行为向原告承担赔偿责任的主张，根据法律规定，只有在被告刘秀凤存在侵权行为、原告潘玉明产生损失及上述侵权行为与损失之间具有因果关系的情况下，被告刘秀凤才应当承担赔偿责任。 第一，关于被告刘秀凤是否存在侵权行为。根据原告提交的证据，被告刘秀凤在案涉调解协议履行期限届满前两日确实存在授权被告刘灿兴代表中鑫公司与鑫宝公司终止了租赁合同关系并搬走中鑫公司在鑫宝公司内的设备及生产资料的行为，但对于被告中鑫公司在当时处于盈利状态还是亏损状态已经无从考量，也就是说对于被告中鑫公司终止租赁合同并搬离租赁场所的行为到底是停止盈利还是终止亏损的行为难以确定，被告刘秀凤的上述行为也就并不必然引起被告中鑫公司资产的减少从而导致中鑫公司相应股权的贬值，且被告刘秀凤仅以其在中鑫公司的股权提供担保，在设立担保时原告并未限制其在中鑫公司的经营权，被告刘秀凤自然有权依据公司的经营状况采取开展相应的经营活动，其并没有责任也没有能力保证中鑫公司的资产一直保持在盈利中、保证中鑫公司的股权一直保持在增值中，故被告刘秀凤的上述行为并不必然属于侵权行为。 第二，关于原告潘玉明是否产生损失。被告刘秀凤从未自行处分其在被告中鑫公司的股权，虽然目前被告中鑫公司并不处于经营状态，但被告中鑫公司并未进入清算或破产程序，相应的资产仍客观存在，相应的股权仍具有一定的价值。由于本案被告中鑫公司成立于2006年9月，其股权价值不可能仅仅依据股东出资额确定，在双方达成调解协议时，并未对被告刘秀凤提供担保的股权价值进行评估，也就是说对于在设立案涉股权担保时，相应股权的价值并未确定。而被告潘玉明在经本院执行过程中的释明，至今仍未对被告中鑫公司的股权采取冻结、拍卖、变卖等措施，对于被告刘秀凤在被告中鑫公司的股权最终变现的情况尚未确定，也就是说案涉股权经变现后原告最终得到清偿的价值尚无法确定。故在案涉股权在设立担保时的价值及最终变现后的价值均不明确的情况下，本案中原告潘玉明是否存在损失的事实，本院难以确认。 第三，关于两者之间是否存在因果关系。由于无法确定被告刘秀凤的上述行为是否属于侵权行为，也无法确定原告潘玉明是否产生了损失及损失的范围，对于两者之间是否具有因果关系也就更加无法确认。事实上，公司股权的价值并不是固定的，受到不良资产率、国家政策、经营决策、盈利能力等多方面因素影响，即使被告中鑫公司的股权发生贬值，依据现有的证据亦难以认定系被告刘秀凤的故意损害行为导致的。 关于争议焦点3，本院认为本案中原告要求被告刘灿兴、中鑫公司在本案中对上述赔偿责任承担连带责任，由于被告刘秀凤在本案中尚无需承担赔偿责任，故被告刘灿兴、中鑫公司在本案中亦无需承担连带赔偿责任。 综上所述，被告刘秀凤以其在被告中鑫公司的股权为被告刘灿兴所欠原告潘玉明的债务提供的一般保证责任，在原告潘玉明未就上述股权进行处分的情况下，根据原告潘玉明提交的现有证据，本院难以确认被告刘秀凤存在侵权行为、原告潘玉明因此造成损失及两者之间的因果关系等事实，故被告刘秀凤在本案中不应承担相应的赔偿责任，本院也就无需审查被告刘灿兴、中鑫公司是否应当承担连带责任。原告潘玉明应待对上述股权处分完毕后，根据处分的情况及相应的证据另行主张权利。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条的规定，判决如下： 驳回原告潘玉明的全部诉讼请求。 案件受理费10600元，由原告潘玉明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10600元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  肖剑飞 人民陪审员  许秀凤 人民陪审员  史小琴 二〇一九年三月二十九日 法官 助理  王智勇 书 记 员  徐 翔