沈阳市浑南区人民法院刑 事 判 决 书（2018）辽0112刑初40号公诉机关沈阳市浑南区人民检察院。被告人肇某某，男，1949年7月1日出生于沈阳市，满族，大专文化，原系沈阳市棋盘山国际风景旅游开发区满堂街道满堂村村主任，捕前住沈阳市浑南区。现因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪，于2017年6月26日被沈阳市浑南区人民检察院取保候审。经本院决定，于2018年1月17日被依法逮捕，现羁押于沈阳市浑南区看守所。辩护人任刚，系辽宁博功律师事务所律师。被告人金某某，男，1965年6月9日出生于沈阳市，汉族，大专文化，原系沈阳市棋盘山国际风景旅游开发区拆迁办工作人员，现住沈阳市浑南区。现因涉嫌犯滥用职权罪，于2017年6月27日被沈阳市浑南区人民检察院取保候审。辩护人贾也真，系北京隆安律师事务所沈阳分所律师。沈阳市浑南区人民检察院以沈浑南检公诉刑诉（2018）28号起诉书指控被告人肇某某犯滥用职权罪、贪污罪，金某某犯滥用职权罪，于2018年1月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市浑南区人民检察院指派检察员支爽出庭支持公诉。被告人肇某某及辩护人任刚，被告人金某某及辩护人贾也真到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2011年，沈阳市棋盘山国际风景旅游开发区根据沈阳市政府总体部署启动马某线改造项目，上满堂村村主任被告人肇某某受政府指派负责马宋路改造项目中沈阳市棋盘山国际风景旅游开发区满堂街道上满堂村拆迁工作，负责确认被拆迁人是否具有上满堂村户籍，是否在拆迁范围内实际拥有房屋，经实地确认后出具“宅基地使用及分户认定单”及相关证明。被告人肇某某明知王某1、敖某、徐某1，姜某，陈某1、张某、王某2不符合拆迁条件，仍徇私舞弊，违反规定签字确认上述村民符合被拆迁条件，使上述不符合拆迁条件的人员得到拆迁补偿共计人民币1444017元，给国家造成巨大经济损失；被告人肇某某购买谷某、叶某、崔某1、崔某2户口，利用职权出具上述四人符合被拆迁条件的证明并将四人拆迁手续上报，骗取国家拆迁补偿款合计人民币1025810元。被告人金某某受政府委派担任拆迁现场第二小组负责人，负责沈阳市棋盘山开发区满堂街道上满堂村的现场拆迁工作，其主要职责是被拆迁户的实地测量核实工作、依据实际情况为每个拆迁户制作补偿汇总表、房屋补偿、补助明细表及地上附属物补偿表，并复核确认签字。被告人金某某在审批被告人肇某某上报的谷某、叶某、崔某2、王某1、敖某、徐某1、姜某、陈某1、张某、王某2的拆迁手续时，明知上述人员不符合拆迁条件，仍违反规定出具虚构的补偿汇总表等材料，并在拆迁材料上签字确认上述人员符合被拆迁条件，使上述不符合拆迁条件人员得到拆迁补偿共计人民币2194747元，给国家造成巨大经济损失。公诉机关认为，被告人肇某某作为国家机关工作人员，徇私舞弊滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重；利用职权上的便利骗取国家财物，数额巨大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十二条，应当以滥用职权罪、贪污罪追究其刑事责任。被告人金某某作为国家机关工作人员，滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条，应当以滥用职权罪追究其刑事责任。被告人肇某某对公诉机关指控其犯贪污罪无异议。对指控其犯滥用职权罪辩称，其不是国家公职人员，不构成滥用职权罪。肇某某辩护人的辩护意见是，一、关于指控滥用职权罪，肇某某不具有国家机关工作人员的主体资格身份，依法不能构成该罪。就本案而言，被告人涉案为上满堂村的村主任，是集体经济组织的代表，并以此身份参与到拆迁工作中。很明显不具有《刑法》意义上的“国家机关工作人员身份或者国家工作人员身份”。起诉书指控“被告人肇某某受政府指派”没有事实依据，也没有证据予以证明。因此肇某某不具有滥用职权的主体资格身份。其没有职权，也就不存在滥用职权的行为。故被告人肇某某依法不能构成滥用职权罪。二、关于肇某某涉嫌贪污罪的辩护意见是：公诉机关指控被告人肇某某涉嫌贪污的数额存在计算错误，指控的102万元是肇某某贪污行为造成国家损失数额为计算标准，贪污罪的数额应当以其实际获得的数额为计算标准，其实际犯罪数额应为29万元。且其具有自首、退赃情节，请求对其从轻、减轻处罚。被告人金某某对公诉机关指控其犯滥用职权罪无异议。金某某辩护人的辩护意见是，被告人在本案中系自首，犯罪情节轻微，社会危害性不大，且认罪、悔罪态度好，并积极配合挽回国家损失，请求对其适用缓刑。经审理查明，2011年5月，沈阳市棋盘山国际风景旅游开发区根据沈阳市政府总体部署启动马某线改造项目，被告人肇某某时任沈阳市棋盘山国际风景旅游开发区满堂街道满堂村村主任，负责确认被拆迁人是否具有上满堂村户籍，是否在拆迁范围内实际拥有房屋，经实地确认后出具“宅基地使用及分户认定单”及相关证明。被告人肇某某明知谷某、叶某、崔某1、崔某2不符合拆迁条件，以每户人民币20万元的价格购买户口，利用职权出具上述四人符合被拆迁条件的证明并将拆迁手续上报。被告人肇某某骗取国家拆迁补偿款合计人民币1025810元，其中谷某的补偿款及租房款共计人民币198800元；叶某的补偿款及回迁房共计人民币278610元；崔某2的补偿款及回迁房共计人民币273320元；崔某1的补偿款及回迁房共计人民币275080元。现已上缴人民币29万元，办案机关已扣押谷某人民币90500元。被告人金某某受政府委派担任拆迁现场第二小组负责人，负责沈阳市棋盘山开发区满堂街道上满堂村的现场拆迁工作，其主要职责是被拆迁户的实地测量核实工作、依据实际情况为每个拆迁户制作补偿汇总表、房屋补偿、补助明细表及地上附属物补偿表，并复核确认签字。被告人金某某在审批被告人肇某某上报的谷某、叶某、崔某2、王某1、敖某、徐某1、姜某、陈某1、张某、王某2的拆迁手续时，明知上述人员不符合拆迁条件，仍违反规定出具虚构的补偿汇总表等材料，并在拆迁材料上签字确认上述人员符合被拆迁条件，使上述不符合拆迁条件人员得到拆迁补偿共计人民币2194747元，给国家造成巨大经济损失。赃款已追缴人民币750730元。被告人肇某某于2017年6月26日经沈阳市浑南区人民检察院传唤到案，被告人金某某于2017年6月16日主动投案。本院认为，被告人肇某某担任村委会主任期间，利用协助人民政府从事征地拆迁工作的职务便利，骗取国家拆迁补偿款，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人金某某作为国家机关工作人员，滥用职权致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪，均应依法惩处。关于公诉机关指控被告人肇某某犯滥用职权罪的部分，经查，被告人肇某某作为村基层组织人员，在协助人民政府从事相关行政管理工作时，属于“其他依照法律从事公务的人员”，以国家工作人员论，符合贪污罪主体构成。而根据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条及《全国人民代表大会常务委员会关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》之规定，滥用职权罪的犯罪主体只能是国家机关工作人员，以及确属“在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员”等三类人员范围的，才符合渎职犯罪的主体构成。鉴于被告人肇某某不属于上述人员范围，不符合滥用职权罪主体构成要件，故公诉机关指控被告人肇某某犯滥用职权罪，本院不予支持。对被告人及其辩护人提出的相关辩解和辩护意见予以相应采纳。被告人肇某某经办案机关传唤后到案，可认定为自动投案，到案后如实供述自己贪污罪的犯罪事实，可认定为自首，且部分赃款已追缴，故可对其依法从轻处罚。被告人金某某有自首情节，可对其依法从轻处罚。关于二被告人辩护人提出的二被告人有自首情节，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。关于被告人肇某某辩护人提出的肇某某贪污的犯罪数额应为其实际获得的数额人民币29万元的辩护意见，本院认为，在共同贪污犯罪案件中，个人贪污数额应为个人所参与，或者指挥共同贪污的数额，不能只按个人实际分得的赃款数额认定，故对辩护人的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条，《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，判决如下：一、被告人肇某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日拆抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2021年7月16日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳）二、被告人金某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起开始计算。）三、依法追缴被告人肇某某违法所得人民币1025810元，已追缴人民币380500元（余款人民币645300元继续追缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  唐文婷人民陪审员  包宏铎人民陪审员  赵永英二〇一九年三月八日书 记 员  范莹莹