四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川16民终245号 上诉人（原审被告）：重庆佩特装饰工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪前进支路1号16-5#。 法定代表人：甘国良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋坤，四川良众律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郎坪，男，土家族，1983年3月25日出生，住重庆市南川区。 委托诉讼代理人：张莉，重庆春意律师事务所律师。 委托诉讼代理人：聂明陶，重庆春意律师事务所实习律师。 上诉人重庆佩特装饰工程有限公司（以下简称佩特装饰公司）因与被上诉人郎坪工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省华蓥市人民法院(2018)川1681民初1620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 佩特装饰公司上诉请求：1.撤销原审判决中关于工伤保险待遇一次性医疗补助金和一次性就业补助金104,117元、辅助器具费3000元的判决，改判工伤保险待遇一次性医疗补助金和一次性就业补助金为95,498元（3673元/月×26个月）、辅助器具费150元；2.一审、二审诉讼费由郎坪承担。事实和理由：1.《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于决定的通知》第二条第三款“享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”的规定中“上年度职工月平均工资”应当采用工伤事故发生时的上年度职工月平均工资为计算标准；2.关于辅助器具费，因本案伤残等级较轻，结合被上诉人现已能正常行走不需借助辅助器具提高行走稳定性，故只应计算一次辅助器具更换费用150元。 郎坪辩称，一审法院事实认定清楚，适用法律准确，程序合法，上诉人的上诉请求无事实依据和法律依据，请求依法驳回上诉请求。 郎坪向一审法院起诉请求：佩特装饰公司一次性支付郎坪工伤保险待遇费用：（1）停工留薪期工资68,400元（11,400元/月×6个月）；（2）住院伙食补助费6800元（50元/天×136天）；（3）护理费13,600元（100元/天×136天）；（4）一次性伤残补助金125,400元（11,400元/月×11个月）；（5）一次性医疗补助金46,542元（69,813元÷12个月×8个月）；（6）一次性就业补助金104,719.5元（69,813元÷12个月×18个月）；（7）劳动能力鉴定费600元；（8）劳动能力鉴定检查费230元；（9）医疗费56,494.34元；（10）辅助器具费3000元（300元/次×10次）；（11）交通费3895.5元；（12）食宿费5261元。共计434,945.34元，扣除佩特装饰公司已经支付的50,356.33元，合计384,589.01元。诉讼中，郎坪增加诉讼请求：解除郎坪与佩特装饰公司的劳动关系。 一审法院认定事实：一、2016年11月18日14时左右，郎坪在佩特装饰公司承建的华蓥市翰林轩工地从事外墙大理石安装工作时，因郎坪站立的竹跳板突然断裂，导致其从2米高摔至地面受伤，当即送华蓥市人民医院治疗，于2017年3月21日出院，住院123天，产生医疗费50,356.33元。郎坪住院期间，佩特装饰公司为郎坪请护工护理了60天。2018年5月14日，郎坪到华蓥市人民医院进行内固定物取出术，住院治疗13天，产生医疗费5742.01元。此外，郎坪出院后在华蓥市人民医院及重庆南川区人民医院复查治疗共产生费用408元。以上费用共计56,506.34元，除50,356.33元是由佩特装饰公司支付外，其他费用为郎坪自行垫付。 二、2017年5月24日，广安市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（广安人社工决[2017]30043号），对郎坪所受伤害认定为工伤，佩特装饰公司不服该决定向广安市前锋区人民法院提起行政诉讼，该院于2018年1月17日作出（2017）川1603行初233号行政判决。佩特装饰公司不服该行政判决提起上诉，本院驳回上诉，维持原判。2017年8月2日，广安市劳动能力鉴定委员会作出《广安市初次鉴定结论书》（广安劳鉴[2017]396号），鉴定结论为：捌级，需配置辅助器具：单拐。 三、华蓥市劳动人事争议仲裁委员会于2017年10月13日受理申请人郎坪诉重庆佩特公司工伤待遇纠纷，2018年9月10日作出华劳人仲(2017)51号裁决书，裁决：一、终止申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人工伤待遇：1、一次性伤残补助金40,403元（3673元/月×11个月）；2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金95,498元（3673元/月×26个月）；3、停工留薪期工资22,038元（3673元/月×6个月）；4、护理费4560元（60元/天×76天）；5、住院期间伙食补助费1632元（12元/天×136天）；6、劳动能力鉴定费、鉴定检查费830元；7、医疗费5855.01元；8、辅助器具费300元；9、交通费181.5元；合计171,297.51元，扣除申请人向被申请人借支的生活费2000元，共计169,297.51元。三、驳回申请人其他仲裁请求。该裁定书于2018年9月14日送达给郎坪，郎坪不服该裁决，于2018年9月28日诉至一审法院。上述事实，有郎坪与佩特装饰公司的陈述及郎坪提供的证据佐证。 另查明，郎坪在佩特装饰公司处工作时间不足12个月，佩特装饰公司未为其缴纳工伤保险。2015年、2016年广安市全部职工月平均工资分别为3673元、4004.5元。 一审法院认为，一、关于佩特装饰公司是否应承担郎坪诉请的各项赔偿问题。 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，依法享受工伤医疗待遇。郎坪在为佩特装饰公司承建的工程施工期间受伤，经广安市人力资源和社会保障局及广安市前锋区人民法院认定为工伤，郎坪的伤残等级经广安市劳动能力鉴定委员会评定为捌级。根据劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）及四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知>的通知》（川劳社办[2004]76号）精神，农民工有选择一次性解决工伤待遇的权利，但一旦选择了按一次性方式解决，就必须同时终止其与用人单位之间的劳动关系。郎坪要求解除其与佩特装饰公司劳动关系，一次性解决工伤待遇的诉讼请求，符合规定，予以采纳。由于佩特装饰公司未为缴纳工伤保险，相应的赔偿费用应由佩特装饰公司直接支付给郎坪。 二、关于郎坪工伤保险待遇各项费用的认定。 1、医疗费：郎坪住院共产生医疗费56506.34元，扣减佩特装饰公司已支付的50356.33元后，还应向郎坪支付6150.01元。 2、护理费：郎坪住院136天，扣除佩特装饰公司安排人员护理的60天，郎坪因本次事故产生的护理费计算时间应为76天。主张按100元/天计算，符合四川省2016年度服务行业标准（36218元/年），因此，郎坪的护理费为7600（100元/天×76天） 3、住院伙食补助费：华蓥劳动人事争议仲裁委员会依照《广安市工伤保险市级统筹办法》第十三条，以12元/天，计算136天，符合法律规定，予以支持。郎坪的住院伙食补助费为1632元（12元/天×136天）。 4、停工留薪期工资：停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，并依法享受原工资福利待遇的期间。根据《广安市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，停工留薪期为6个月。郎坪未提交初步证据证明其工资系380元/天，又因其工作期间不足12个月，故参照郎坪受伤时上年度（2015年）广安地区全部职工月平均工资3673元计算其停工留薪期间工资。因此郎坪停工留薪待遇为22,038元（3673元/月×6个月）。 5、一次性伤残补助金：《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”因郎坪在佩特装饰公司处工作时间不足一年，本人工资参照其受伤前上一年度（2015年）统筹地区职工月平均工资3673元计算，应享受的一次性伤残补助金为40,403元（3673元/月×11月）。 6、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：郎坪经广安市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，十级伤残6个月”的规定，郎坪应当享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的月数为26个月，具体计算标准应当参照其提出解除劳动合同时上年度统筹地区职工月平均工资。郎坪于2017年申请仲裁时提出解除劳动合同，因此，郎坪应当享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为104,117元（4004.5元／月×26月）。 7、辅助器具费：主张3000元（300元/支×10次），依据是劳动能力鉴定意见，郎坪需使用单拐。郎坪未对劳动能力鉴定意见提出异议，佩特装饰公司提出郎坪现已不需要辅助器具的辩称理由不成立,认定郎坪的辅助器具费为3000元。 8、交通费：郎坪主张3898.5元，虽提交了交通费发票，但是大部分票据与本案缺乏关联性，郎坪也未能逐一说明，综合本案，酌情认定500元。郎坪主张的超出部分，不予支持。郎坪主张其家属多次往返成都、广安，产生的食宿费5261元，非治疗所必须产生的费用，不予支持。 9、郎坪主张鉴定费及鉴定检查费共计830元，提交了相关发票，佩特装饰公司亦认可该项费用，予以确认。 综上，佩特装饰公司应支付郎坪医疗费6150.01元、护理费7600元、住院伙食补助费1632元、停工留薪期工资22,038元、一次性伤残补助金40,403元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金104,117元、辅助器具费3000元、交通费500元、鉴定费及鉴定检查费830元，共计186,270.01元，扣除郎坪向佩特装饰公司借支的2000元。佩特装饰公司应向郎坪支付工伤保险待遇款184,270.01元。 据此，该院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、解除郎坪与佩特装饰公司的劳动关系；二、判决生效后十日内，佩特装饰公司向郎坪支付医疗费、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、辅助器具费、交通费、鉴定费及鉴定检查费等工伤保险待遇款184,270.01元；三、驳回郎坪的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案二审中双方争议的焦点，一是郎坪工伤保险待遇中的一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准问题，二是郎坪的残疾辅助器具费的标准问题。 关于一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准问题。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项“（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算……”的规定，权利人享受一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提是劳动合同终止或劳动者提出解除劳动合同，因此应当以劳动合同解除或终止之时的上年度职工月平均工资作为基数计算，上诉人关于应以工伤事故发生时的上年度职工月平均工资作为基数计算的上诉意见不能成立，本院不予支持。 关于残疾辅助器具费问题。根据劳动能力鉴定意见，被上诉人郎坪需要辅助器具，一审判决依据案件情况确定辅助器具费3000元并无不当，上诉人关于只应支持150元的上诉主张不能成立，本院亦不予支持。 综上所述，上诉人重庆佩特装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人重庆佩特装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨昌礼 审 判 员 黄 平 审 判 员 成 琪 二〇一九年三月二十九日 法官助理 寇正伟 书 记 员 王诗雨