浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0603民初7391号 原告：绍兴柯桥万达广场商业管理有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区万达广场1-6幢05001-09。 法定代表人：王志彬，系总经理。 委托诉讼代理人：尹耀，浙江甬信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡本荣，浙江甬信律师事务所律师。 被告：深圳趣购空间网络科技有限公司，住所地广东省深圳市福田区福田街道福安社区福华三路168号国际商会中心1109B。 法定代表人：林梅琴。 被告：深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司，住所地江西省吉安市井冈山经济技术开发区人力资源市场大楼三楼312室。 负责人：林梅琴。 二被告共同委托诉讼代理人：方晓琳，女，1994年8月5日出生，汉族，户籍所在地广东省惠来县。 原告绍兴柯桥万达广场商业管理有限公司（以下简称柯桥万达公司）与深圳趣购空间网络科技有限公司（以下简称深圳趣购公司）、被告深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司（以下简称深圳趣购吉安分公司）合同纠纷一案，本院于2018年7月18日立案。深圳趣购公司、深圳趣购吉安分公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院作出（2018）浙0603民初7391号民事裁定驳回二被告对本案管辖提出的异议。被告深圳趣购公司不服上诉于绍兴市中级人民法院，该院作出（2018）浙06民辖终479号民事裁定驳回上诉。本案依法适用简易程序，于2019年1月17日公开开庭进行了审理。原告柯桥万达公司的委托诉讼代理人尹耀，被告深圳趣购公司、深圳趣购吉安分公司的委托诉讼代理人方晓琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柯桥万达公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告深圳趣购公司、深圳趣购吉安分公司签订的《绍兴柯桥万达广场外立面广告位经营合作协议》（以下简称合作协议）及两份补充协议于2018年4月10日解除；2.判令二被告共同支付原告广告位使用费82553.26元；3.判令二被告支付原告违约金54034.86元。事实和理由：深圳南方厚朴广告有限公司（下称厚朴公司）系被告深圳趣购公司前身，深圳南方厚朴广告有限公司吉安分公司（下称厚朴吉安分公司）系被告深圳趣购吉安分公司的前身。厚朴公司、厚朴吉安分公司分别于2017年3月30日、2018年4月27日将公司名称变更为本案深圳趣购公司、深圳趣购吉安分公司。 2014年4月份，厚朴公司与原告签订合作协议及《柯桥万达广场经营合作协议税费补充协议》（下称税费补充协议）。合同约定，原告提供给厚朴公司位于绍兴柯桥万达广场的9块广告位供厚朴公司经营使用，广告位的使用期限为4年7个月，即自2014年6月1日至2018年12月31日止，且双方对广告位使用费的支付方式、金额及违约责任进行了约定。其中合作协议第八条违约责任约定，厚朴公司支付广告位使用费或延期履行其他约定义务达30天的，原告有权解除协议，并按实际广告位使用期结算广告位使用费，厚朴公司还应承担当年广告位使用费总额的20%违约金。 后原告与二被告于2016年8月1日签订补充协议（二），三方在补充协议（二）中对付款主体及付款方式进行了约定，即厚朴吉安分公司作为厚朴公司的下属分公司，厚朴公司指定厚朴吉安分公司向原告付款；但同时三方确认，如果厚朴公司吉安分公司没有按照原协议及本协议的约定支付款项，原告有权要求厚朴公司对厚朴吉安分公司的付款义务承担连带责任；在该补充协议（二）的第二条第3款又强调厚朴公司对厚朴吉安分公司的付款义务承担连带责任；同时付款方式修改为每2个月支付一次，支付节点统一定为偶数月份的20号前，并制作了广告使用费的结算清单。 厚朴公司在履行上述协议过程中，多次存在逾期支付使用费的情况。尤其是2018年1月至2月的广告位使用费45028.05元，根据补充协议（二）的约定，厚朴公司应于2018年2月20日支付，但厚朴公司至今未支付。根据《合作协议》第八条规定，厚朴公司的行为已构成重大违约。据此，原告于2018年4月9日向厚朴公司下达《关于解除外立面广告位经营合作协议的通知函》，通知双方签订的协议于2018年4月10日解除，并要求厚朴公司支付拖欠的广告使用费及违约金，并于解除日起15日内归还广告位使用权及营运权。但截至本诉状形成之日，被告未支付任何费用。 二被告辩称：原告系万达商业管理有限公司（以下简称万达总公司）的全资子公司。2014年3月10日，深圳趣购公司与万达总公司签订了《万达广场外立面广告位经营框架合作协议》（以下简称框架协议），基于该框架协议，深圳趣购公司与原告签署了合作协议。但是万达总公司和原告违反框架协议和合作协议的约定，被告不得已才采取中止履行的行为以保障自身的利益，具体理由如下：万达总公司和原告对框架协议和合作协议项下的广告位进行集体招租招投标活动，种种迹象表明万达总公司和原告拒绝履行框架协议和合作协议项下的义务，被告有权利中止履行合同。依照合同约定，深圳趣购公司对合同协议项下的广告位享有经营使用权至2018年12月31日，但是，2016年11月4日，万达总公司于万达集团招采平台发布“万达集团2017年度广场广告位集中招租潜在供方报名公告”，对2017年度万达集团全国万达广场广告位的集中招租项目进行招投标，该项目范围涉及框架协议和合作协议项下的广告位，且该项目的招商合作期限是2017年度，即在框架协议和合作协议两协议的履行期内。被告认为上述发布广告位招标项目的行为，应当视为以自己的行为明确表明拒绝履行框架协议和合作协议项下的合同义务，被告如继续履行合同极有可能导致重大损失，根据法律规定，深圳趣购公司有权利中止履行两合同项下的义务，包括但不限于支付广告位使用费，并不承担任何违约责任。 原告所主张的违约金明显属于“过分高于造成的损失”，被告可以请求法院适当减少。原告所主张的违约金，明显超出其主张损失的百分之三十，违反法律规定，被告可以请求法院根据实际情况，适当减少。 为证明主张事实，原告柯桥万达公司向本院提交了如下证据： 1.合作协议一份、补充协议二份，用以证明原、被告就广告位达成协议的事实; 2.付款凭证一份，用以证明被告深圳趣购吉安分公司最后一笔使用费支付至2017年12月底，2018年未支付费用的事实； 3.EMS快递面单一份、查询单一份、解除合作协议通知函复印件一份，用以证明原告于2018年4月10日通知解除合同的事实； 4.企业基本信息二份，用以证明二被告名称变更的事实； 5.竣工图复印件一份，用以证明案涉广告牌属于原告的事实。 针对原告提交的证据，二被告质证认为：无异议，其中2018年的费用确未支付。 为证明辩称主张，二被告向本院提交下列证据材料： 6.框架协议一份、合作协议一份，用以证明原告系基于框架协议与被告签订合作协议，合作履行期内原告不能与第三方签订新的合作协议的事实； 7.公证书一份，用以证明合同履行内，原告擅自对案涉广告位在内的广告位进行2017年度集中招租的事实； 8.万达广场外立面墙体灯箱广告经营权授权书一份，用以证明被告授权经营广告位截止时间为2018年12月31日的事实； 9.招标文件及附件打印件一组，用以证明招标范围包括案涉广告位的事实； 10．公函复印件三份，用以证明被告多次致函万达公司要求其按约履行的事实。 针对二被告提交的证据，原告质证认为：证据6，真实性无异议，但关联性以原、被告签订的合同为准；证据7、9，不能证明系在合同期间要与第三方签约，即使招标也是提前招标，与本案无关；证据8，无异议；证据10，未收到。 经当事人庭审质证，本院认证如下： 证据1-6、8经原、被告确认一致，可以作为认定本案事实的依据；证据7、9，尚不足以证明原告与第三方签订协议的事实；证据10，真实性难以确认，不作为认定本案事实的依据。 本院经审理认定事实如下：2014年3月10日，万达总公司与厚朴公司签订框架协议，约定万达总公司提供万达广场外立面广告位供厚朴公司有偿使用，具体由万达总公司下属公司另行签订协议。广告位使用期限至2018年12月31日止。如厚朴公司延期支付广告位使用费达30天的，万达总公司及其下属公司有权解除框架协议及合作协议，并由厚朴公司赔偿解约当年使用费20%的违约金。 其后，原告柯桥万达公司（甲方）与深圳厚朴公司（乙方）签订了合作协议，协议约定由柯桥万达公司向深圳厚朴公司提供9块广告位，使用期限至2018年12月31日。协议约定使用期限内的广告位使用费按保底广告位使用费加分成广告位使用费的方式计算。厚朴公司延期支付广告位使用费或延期履行其他义务达30天的，柯桥万达公司有权相应解除本协议，按照解约当年广告位使用费总额的20%收取违约金。 合作协议签订后，柯桥万达公司与厚朴公司又签订税费补充协议，对广告位使用费开票及费用计算进行补充约定。 2016年8月1日，柯桥万达公司与厚朴公司、厚朴吉安分公司签订补充协议（二），补充协议约定：1.2016年6月20日起，原协议中由厚朴公司应付款项，由其指定厚朴吉安分公司向柯桥万达公司支付。三方确认，如厚朴吉安分公司未按约支付款项，柯桥万达公司有权要求厚朴公司承担付款义务及违约责任，且厚朴吉安分公司享有原协议相关权利并承担原协议相关义务。2.修改付款方式：保底广告位使用费自合作协议项下广告位使用期起始日起计，每个自然年度的保底广告位使用费分6期支付，三方同意以下表作为保底广告位使用费的结算清单： 绍兴柯桥万达广场 年度 实际应缴保底费（元） 缴费节点 缴费金额（元） 2016年下半年 122528.15 8月20日 40842.72 10月20日 40842.72 12月20日 40842.72 2017年上半年 128654.70 2月20日 42884.90 4月20日 42884.90 6月20日 42884.90 2017年下半年 128654.70 8月20日 42884.90 10月20日 42884.90 12月20日 42884.90 2018年上半年 135087.15 2月20日 45029.05 4月20日 45029.05 6月20日 45029.05 2018年下半年 135087.15 8月20日 45029.05 10月20日 45029.05 12月20日 45029.05 其后，二被告未支付2018年度的保底广告位使用费。 2018年4月9日，原告通过EMS邮政快递发函要求解除合作协议及二份补充协议，二被告于当年4月10日收件。 另查明，2017年3月30日，深圳南方厚朴广告有限公司名称变更为被告深圳趣购空间网络科技有限公司。2018年4月27日，深圳南方厚朴广告有限公司吉安分公司名称变更为被告深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司。 本院认为，原告柯桥万达公司与厚朴公司签订的合作协议、税费补充协议及原告柯桥万达公司与深圳厚朴公司、深圳厚朴吉安分公司签订的补充协议（二）是各方在平等、自愿的原则下签订的，各方均应按合同约定全面履行，现厚朴公司名称变更为被告深圳趣购公司，厚朴吉安分公司名称变更为被告深圳趣购吉安分公司，故合同义务应由变更后的二被告承担。补充协议（二）约定如果深圳趣购吉安分公司没有按照原协议及本协议的约定支付款项，柯桥万达公司有权要求深圳趣购公司承担付款义务及违约责任。2018年4月9日，原告向被告发函要求解除合作协议及补充协议，被告已于4月10日收悉，二被告均未通过诉讼或仲裁提出关于解除合同的异议，也未在庭审中抗辩，本院确认原、被告间的合作协议及补充协议于2018年4月10日解除。对于广告位使用费的计算，原告主张的计算期间为2017年12月20日至2月19日、2018年2月20日至4月10日。本院认为，补充协议（二）明确的偶数月20日系支付时间，而非使用费计算区间节点，该日结算的系两个月的使用费，即在2018年2月20日，二被告应结清的是2018年1月、2月的使用费，使用期应计算至2月底。据此，其后二被告拖欠的使用费计算期间应为2018年3月1日至4月9日，该期间使用费经本院核算为：28789.06元。 二被告辩称万达总公司和原告对2017年度广告位进行集体招租招投标活动，表明万达公司和原告拒绝履行框架协议和合作协议项下的义务，故其有权中止履行。但本院认为，招标行为是单方行为，被告未能提供证据证明万达总公司及柯桥万达公司与第三方签订案涉广告位使用合同的情况下，本院的其辩称主张不予采纳。 对于二被告还辩称原告请求的违约金过高，本院认为，违约金兼具补偿及惩罚性，现原告并未主张迟延部分违约金，仅主张解约违约金，该金额较合同总金额亦不为过，本院不予调整。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认原告绍兴柯桥万达广场商业管理有限公司与被告深圳趣购空间网络科技有限公司签订的《绍兴柯桥万达广场外立面广告位经营合作协议》、《柯桥万达广场经营合作协议税费补充协议》、原告绍兴柯桥万达广场商业管理有限公司与被告深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司签订的《〈绍兴柯桥万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》于2018年4月10日解除； 二、被告深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司于本判决生效之日起十日内支付原告绍兴柯桥万达广场商业管理有限公司广告位使用费73818.11元，并支付违约金54034.86元，合计127852.97元； 三、驳回原告绍兴柯桥万达广场商业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3032元，减半收取1516元，由原告绍兴柯桥万达广场商业管理有限公司负担88元，被告深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司负担1428元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 范 晟 二〇一九年三月一日 书记员 陈诗瑶 ? 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。