甘肃省景泰县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0423民初436号原告：张虎元，男，1986年3月23日出生，汉族，甘肃省嘉峪关市居民。委托诉讼代理人：王芳文，甘肃方文律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓丽，甘肃方文律师事务所律师。被告：白银乡和农工贸有限公司，住所地甘肃省白银市景泰县。法定代表人：王树虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：余树才，该公司总经理。原告张虎元与被告白银乡和农工贸有限公司（以下简称乡和农工贸公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张虎元及其委托诉讼代理人王芳文、王晓丽、被告乡和农工贸公司委托诉讼代理人余树才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告1.向原告支付拖欠的工程款3177014.86元及利息（自2016年7月23日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至工程款清偿之日止）；2.向原告支付违约金476552.23元（3177014.86元×15%）；3.承担本案诉讼费用及因诉讼保全产生的费用共计14240元（保全费5000元、诉讼担保责任保险费用9240元）。事实和理由：2015年5月26日，原、被告双方签订养殖车间配套工程施工合同，由原告承建被告养殖车间钢结构制作安装及配套基础设施工程。合同约定承包方式为包工包料，合同还对工程固定单价、工程款的支付进度、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告带领数名农民工到被告处进行施工。施工过程中，因设计变更增加了工程量，按照合同约定，设计变更增加工程量按照固定单价计算，变更工程款按合同约定的进度结算。2016年6月10日，原告按照约定完成了全部工程，经被告验收合格后交工，而被告却未按约定支付工程进度款。2016年7月22日，原、被告双方对全部工程结算完毕，由被告出具结算表，确认工程金额为①配种、妊娠母猪舍2470931.32元；②分娩、保育舍3522908.38元；③附属工程1024418.15元。合计7018257.86元。被告陆续向原告支付了部分工程款，至2017年1月25日最后一次付款后，被告以资金周转困难为由未向原告支付剩余工程款3177014.86元。后经原告多次催要，被告一直以各种理由推诿，致使原告为支付农民工工资、材料款向小额贷款公司贷款，造成了利息损失。原告认为，被告违反合同约定，逾期付款给原告造成了巨大的经济损失，应承担违约责任。为维护原告的合法权益，依法提起诉，望判如所请。被告乡和农工贸公司辩称，1.原告起诉的数额没有被告公司总经理和法定代表人的签字，不能作为付款依据。2.原告拖欠的工资是2016年原告在其他地方施工的工人工资，给被告施工的农民工工资原告没有支付过，是被告支付的，并且已经付清。3.原告称工程于2016年4月结束，5月份结算，但实际是被告公司的工程7月份还在施工建设，原告没有干完工程就要工程款，是不合适的。后续的工程是他人干的，但没有领工人，被告公司派人打电话叫不来原告，给被告造成了损失。4.原告施工建设的工程质量严重不合格，存在很大的问题。如果原告非要工程款，工程质量的损失怎么办，原告建设的工程地面全部烂了，漏粪池子墙壁裂缝严重，栏杆也不符合标准。原告张虎元为支持其诉讼请求依法提交如下证据：1.养殖车间配套工程施工合同（原、被告于2015年5月26日签订）。证明合同是原、被告双方真实意思表示，且已实际履行，合同约定配种、妊娠母猪舍的报价（合同价）为1371949元。合同第14.1条约定违约方向守约方支付合同总金额15%的违约金。本案工程总价款为7018257.86万元，被告拖欠原告工程款3177014.86元达两年多。因此，被告构成根本违约，应向原告承担违约金476552.23元（3177014.86元×15%）及自应付工程款之日（2016年7月23日）起的银行同类贷款利息。被告对该证据的真实性没有异议，并说明合同约定的总造价为1371949元。对该证据本院当庭予以确认。2.2015年9月3日出具的工作联系单3份、附图9份、分项工程技术统计1份。证明在施工过程中，工程量进行了大量变更和增加，同时佐证工程结算表的真实和合理性。被告对该组证据没有异议，本院当庭予以确认。3.工程结算表。证明原告建设的工程经被告验收合格后交付适用。2016年7月22日，经原告张虎元提出竣工结算申请，被告验收工程后，对原告提出的报价进行调整后出具了工程结算表，工程总结算价为7018257.86元，被告当时负责工程的副总王万顺签字后，被告公司盖章认可。被告对该证据的异议为，结算表出具的时间是2016年7月，只有王万顺一人的签字，对结算价格、标准不认可，必须有法定代表人的签字和股东的签字才认可，谁授权王万顺的不清楚。经审查，被告对该证据的异议理由不能成立，对该证据本院予以确认。4.原告和被告法定代表人王树虎短信对话记录。证明原告为了索要工程款多次苦苦哀求被告法定代表人，其只是答应解决，但无实际进展。被告对该组证据的异议为，电话号码是王树虎的，但聊天的事情不清楚。本院对该组证据当庭予以确认。5.保全裁定、保全费缴费发票、法律责任保险费发票。证明被告应承担原告为实现债权已实际发生的必要费用。被告对该组证据的真实性没有异议，但说明费用被告公司不应承担。本院对该组证据当庭予以确认。6.股权转让协议书、被告公司董事会议程、被告公司于2018年4月14日在星海宾馆602房间转让股权时的录音资料。证明被告公司议程记载王万顺是总经理，负责生产经营工作，分管市场营销工作。被告公司工程类商务谈判工作组组长也是王万顺。股权转让协议记载转让方甲方王万顺是被告公司的股东。录音谈话记录王树虎答应尽快解决张虎元的事情，对工程结算表没有提出任何异议。被告认可股转转让协议是真实的，但时间是2018年4月14日，不是原告涂改的2014年4月14日。董事会议程也真实，张虎元虽然是列席人员，但当时工程还没有结束，原告列席会议的目的是为了让原告抓紧施工。2018年4月14日，被告公司董事会商量股权转让时原告不在场，原告有私自录音的违法行为。本院对股权转让协议书、被告公司董事会议程当庭予以确认。被告对录音资料的异议理由成立，不院不予确认。7.被告公司支付原告的工程款和抵顶工程款的明细表等。证明被告公司通过银行向原告支付24笔款项共计1768361元。通过现金及抵顶（应当由原告支付的农民工工资、水泥、砖等其他建筑材料由被告已支付）支付了8笔共计2072882元。合计3841243元。被告对该组证据的异议为，支付和抵顶属实，但具体金额不清楚。经审查，原告提交的该组证据能够证明被告已付工程款及农民工工资的事实，本院予以确认。被告乡和农工贸公司未向法庭提交证据。根据原告的陈述、被告的答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月26日，原告张虎元（乙方即承建方）与被告乡和农工贸公司（甲方即发包方）签订了养殖车间配套工程施工合同。约定工程地点在白银市景泰县。承包方式为包工包料。工程期限自2015年6月15日至2015年12月30日。施工过程中，经甲方同意，工期酌情顺延。合同为固定单价合同，价款为1371949元。设计变更增加工程量按照固定单价计算，变更工程款按进度结算。乙方管理人员及施工人员、相关基建设备到场后，甲方预付乙方工程款40万元；甲方根据乙方的施工进度及现场施工情况，依实际完成工程量95%支付工程款；待验收合格后付合同总价的95%，最迟在2016年4月30日前付清全部工程款。工程进行期间，甲方代表有权要求重新实施在工程质量方面不符合合同规定的任何工程，若该工作未能按要求进行或未能在发生整改要求后的合理时间内完成，甲方有权责令停工或指令第三方进行施工，因此发生的费用由施工责任方承担。本工程的质量保证期限为工程竣工后的一年（质量保证期，如出现问题，由乙方负责免费维修，包括所有的材料费），一年后与甲方签订售后服务协议，质量保证期以后工程设施出现损坏，由乙方免费负责维修，终身负责维护保养，材料费由甲方负责。合同签订后，双方均应认真履行合同条款，如果一方违约，须承担相应违约责任，向守约方支付合同总金额15%的违约金，同时还应承担违约而产生的经济责任。合同还对工程管理、安全管理、双方职责等进行了约定，并附工程清单报价单。2015年9月3日，原、被告签字确认工作联系单，并附图及分项工程统计。2016年7月22日，经原、被告结算，出具了工程结算表，期中配种、妊娠母猪舍2470931.32元；分娩、保育舍3522908.38元；附属工程1024418.15元。合计7018257.86元。由王万顺审核，意见为1.施工工程依据图纸签字、工程量符合图纸量；2.合同内工程量单价符合要求，合同外工程量单价依据相关工程及本地市场价格综合考虑，议价后所得；3.如董事会对所审结算有异议，请相关专业审计公司审计复核。被告在工程结算表上加盖了合同专用章。被告陆续向原告支付了部分工程款（包括被告代替原告支付的农民工工资、水泥、砖等建筑材料款），至2017年1月25日最后一次付款后，被告尚欠原告工程款3177014.86元。后原告向被告索要，被告以资金紧张为由，不向原告支付。另查明，2016年2月13日，被告召开第一次董事会会议时，原告列席参加。会议审定总经理王万顺全面负责乡和农工贸公司生产经营工作，负责市场营销部。审定王万顺为工程类商务谈判工作组组长。2018年4月14日，王树仁、王树虎、王万顺将（转让甲方）乡和农工贸公司及其全资控股的景泰乡和养殖专业合作社由甲方与乙方（受让乙方余树才）合资经营。甲方愿将其占乡和农工贸公司全部股权转让给乙方等。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程(?http:?/??/?www.66law.cn?/?gongchengjianzhu?/?""建设工程""_blank?)施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;……”本案中，被告乡和农工贸公司将涉案工程发包给了没有建设资质的个人，即本案原告张虎元，故原、被告签订的养殖车间配套工程施工合同无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案被告虽抗辩原告没有完成涉案工程、完成部分质量严重不合格，但未向法庭提交合法的效的证据予以证明，且涉案工程被告已投入使用，因此，被告的抗辩理由不能成立。庭审中，被告以其公司总经理和法定代表人未在工程结算表上签字为由，拒付工程款，但工程结算表由其公司负责生产经营、市场营销等工作的王万顺结算签字后，加盖了被告公司的合同专用章，该工程结算表能够证明原、被告双方对涉案工作已经结算。对于被告代付的农民工工资、部分建筑材料款，原告予以认可，并在请求给付的款项中予以扣减。综上所述，原告请求被告支付工程款3177014.86元的理由成立，其他请求无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下：一、被告白银乡和农工贸有限公司应于本判决生效后十日内给付原告张虎元工程款3177014.86元；二、驳回原告张虎元的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取18014元，保全费5000元，以上共计23014元，原告张虎元负担4224元，被告白银乡和农工贸有限公司负担18790元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员  刘彩霞二〇一九年三月二十七日书记员  陈玉玲