湖南省衡阳市蒸湘区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)湘0408民初1546号 原告：谢某，男。 被告：张某，女。 被告：周某1，女。 被告：胡某，男。 被告：周某2，男。 原告谢某与被告张某、周某1、胡某、周某2合伙协议纠纷一案，本院于2018年9月14日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢某，被告周某1、胡某到庭参加诉讼，被告张某、周某2经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 原告谢某向本院提出诉讼请求：1、判令被告张某和胡建军、周某1、周某2与原告合伙经营的万福菜馆共同承担盈亏风险的责任和偿还义务；2、依法确认五股东合伙经营的万福菜馆亏损340098元，该款系原告已代为垫付；3、依法确认每股应承担亏损68019元；4、本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：2015年7月28日，原告谢某与被告张某、**军、刘建军、周某1、胡建军、周某2花费230000元共同转让老滋味屋里菜店内所有固定设备及物品。双方签订合伙协议，约定注册万福菜馆。股东刘建军因股本金没到位，已交付32000元经全体股东决定作为自动退股罚没，刘建军自动退出。2015年10月17日，原告与**军、张某（张某与胡建军系夫妻关系，系一股）、周某2、周某1共同决定由原股本金50000元基础上增股10000元的注资，所有股东股份均等，共同承担万福菜馆的管理、经营、盈亏风险等。2015年12月29日，由于股东众多，股份不均等，经营不善等，原阳玲的股金75000元没有退还及兑现，导致阳玲经常到店里闹事，店面无法正常经营。经商议，由阳玲内部承包万福菜馆一年时间，双方签订《内部承包协议》，承包时间为2015年12月29日至2016年12月28日，承包费96000元，承包期间的租金、水电、安全管理等均由阳玲负责，承包款96000元抵偿阳玲的原始股本金75000元，阳玲另支付21000元给发包方等。后考虑到店面修整，将承包期延长至2017年元月7日。后由于承包费没及时到位，原经营期间拖欠员工工资66172元没有支付，原自动退出股东刘建军带人阻工闹事，导致阳玲无法正常经营而关门歇业。同时因员工在政府部门闹事，导致原告被采取强制措施，原告无奈只能支付拖欠员工工资66172元，劳动局罚款190000元、取保候审保证金3000元。原告因此事找人协商花费20000元，共计108172元。万福菜馆的经营场地系西湖工程队所有，由于闲置关门歇业一年之久，原告与西湖工程队就万福菜馆经营场地签订的租赁合同经一审、二审法院判决，在执行阶段达成和解协议：房租136000元、一审上诉费1816元、执行费1700元，二审上诉费1675元，水电费13260元，合计154451元均由原告垫付。阳玲的退还股金诉讼案件，经二审法院调解协商同意退还阳玲55000元，上诉费2475元，合计57475元由原告代为垫付。上述合伙期间的损失除股东**军按合伙协议约定向原告支付65000元外，其余各被告拒不承担亏损，为了维护原告的合法权益故诉至法院。原告谢某在庭审过程中向本院增加诉讼请求：请求各被告承担万福菜馆合作经营期间拖欠供货商30941元货款。 被告周某1辩称，其对原告与西湖工程队签订的租赁合同并不知情，在万福菜馆经营过程中周某1按时将员工工资支付给原告，但不清楚原告是否将工资发放给员工；阳玲退伙纠纷经过法院判决不需要各被告承担任何费用；原、被告已就万福菜馆退货事宜签订退伙协议。 被告胡某辩称，本案纠纷与其无关，胡某对合伙事宜不清楚。 被告张某、周某2未予答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人 进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以 确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、对原告提供的《租赁合同》、与原股东阳玲民事纠纷判决书、调解书、收条、处罚决定书。本院认为，原告提供的《租赁合同》系原告与衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队签订的《房屋租赁合同》用于原、被告合伙的万福菜馆经营需要。但根据原告提供的衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队与谢某达成执行和解协议可以证实，谢某系拖欠2016年1月至2017年6月，共17个月租金136000元。根据原、被告在庭审陈述可以证实万福菜馆于2015年12月底就没有再经营，并且于2016年1月14日注销个体工商户登记。原告主张的该项损失系双方合伙终止之后的租金损失，并非合伙经营的损失，故对该证据本院不予采信；对原告提供（2018）湘04民终461号民事调解书及收条的真实性本院予以采信，该根据该调解书的内容可以证实原告与阳玲之间的合伙纠纷与各被告无关；对原告提供的衡阳市蒸湘区人事劳动和社会保障局行政处罚缴款书、取保候审金缴款书取保候审决定书的真实性本院予以确认，可以证实万福菜馆因拒不支付劳动报酬被衡阳市蒸湘区人事劳动和社会保障局处以行政处罚19000元，谢某因万福菜馆拒不支付劳动报酬被衡阳市公安局蒸湘分局立案侦查后并刑事拘留并取保候审等。 2、对被告周某1提供的退货协议。本院认为，该证据系复印件，无法核实其真实性，本院不予采信。 经审理查明：2015年3月17日，阳玲、谢某及欧贤林签订《合伙协议》，约定三人合伙经营坐落于衡阳市船山西路23号的“老滋味屋里菜”菜馆，其中阳玲出资100000元同年6月18日，阳玲与谢某及欧贤林签订《终止合伙老滋味协议书》，该协议约定合伙各方同意转让菜馆全部财产，总计金额248000元，其中阳玲分得90000元。同年7月28日，谢某、周某1、**军、胡某(以被告张某名义)、周某2、刘建军签订《合伙协议》，约定上述人员出资转让“老滋味屋里菜”菜馆，转让费230000元归谢某所有等内容。同年10月29日，谢某向阳玲出具证明，该证明载明：万福菜馆(系老滋味屋里菜菜馆更名后名称）今欠到阳玲经结算后拖欠股金未退款75000元，二个月内还清。该证明附注万福菜馆还清股金后，阳玲不享有任何权利和分红。同年12月29日，谢某、张某、周某1与阳玲签订《内部承租协议》，约定阳玲承包万福菜馆，承包期限自2016年1月7日至2017年1月6日止，总承包费96000元等内容。同日，谢某、周某1、胡某在内部承租协议背面载明：收条，今收到阳玲支付万福菜馆承包管理费96000元(其中退阳玲股金75000元)，备注，此款以转账到位方可生效。之后，阳玲未支付其余承包款21000元。2016年1月，衡阳市公安局蒸湘分局接到多起报警，经民警现场调查，系万福菜馆拖欠员工工资，员工闹事并将菜馆内设备设施变卖。阳玲因上述原因无法接收菜馆经营，于2016年4月22日向本院提起合伙协议纠纷，要求解除其与谢某、张某、周某1签订的《内部承租协议》，要求谢某、张某、周某1、**军、胡某、周某2、刘建军支付阳玲退股款75000元及利息损失等。本院经开庭审理后于2017年7月27日作出《2016》湘0408民初550号民事判决书，判决：谢某退还阳玲退股款75000元，驳回阳玲其他诉讼请求。后谢某不服该判决，上诉至衡阳市中级人民法院，该案在审理过程中，经衡阳市中级人民法院主持调解下，双方达成以下调解协议：谢某退还阳玲股本金55000元；其他原审被告不承担退还退股金的责任；一审受理费1675元，财产保全费800元，合计2475元，由阳玲负担，二审案件受理费1675元，减半收取837.5元，由谢某负担。2016年6月27日，万福菜馆因拒不支付劳动报酬被衡阳市蒸湘区人事劳动和社会保障局处以行政处罚19000元。谢某因万福菜馆拒不支付劳动报酬被衡阳市公安局蒸湘分局立案侦查后并刑事拘留，蒸湘分局于2016年6月27日作出取保候审决定书，对谢某采取取保候审，谢某支付3000元取保候审保证金。后谢某支付万福菜馆经营期间2015年8月至12月份员工工资共计66172元。 2016年8月15日，衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队向本院提起诉讼，要求解除其与谢某签订的《房屋租赁合同》，并将租赁房屋及场地返还，支付其租金及房屋占有使用费等。经本院审理作出（2016）湘0408民初1231号民事判决书，判决：解除衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队与谢某签订的《房屋租赁合同》；谢某在判决生效后5日内将租赁房屋及场地腾空并返还给衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队，支付2016年1月20日至实际搬离之日按每月8000元的标准支付租金等。后该案进入执行阶段，在执行过程中，衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队与谢某达成执行和解协议：谢某支付衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队房租租金136000元（2016年1月至2017年6月，共17个月，每月租金8000元），案件受理费1816元、水电费13260元，合计151120元。已支付30000元，应退押金24000元，应付97120元。谢某当场支付衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队90000元，余款衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队自愿放弃，执行费1700元由谢某支付。同日，衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队向谢某出具收条，载明“今收到谢某房租执行款共计拾贰万元整，其中叁万元转账，现金玖万元。” 衡阳市蒸湘区万福菜馆于2015年12月底停止营业，2016年1月14日注销个体工商户登记。 本院认为，原告谢某与被告张某、周某1、胡某、周某2等人为共同经营万福菜馆签订的《合伙协议》，是双方的真实意思表示，原、被告双方之间的合伙关系成立。本案的争议焦点主要有以下几点：1、关于原告主张确认其支付阳玲的退股金55000元及上诉费2475元为合伙损失并要求各被告共同承担的该损失的诉请。本院认为，衡阳市中级人民法院于2018年6月4日作出（2018）湘04民终461号民事调解书已就阳玲与谢某、张某、周某1、**军、胡建军、周某2、刘建军合伙协议纠纷一案确认由谢某退还阳玲股本金55000元；其他原审被告（张某、周某1、**军、胡建军、周某2、刘建军）不承担退还退股金的责任；一审受理费1675元，财产保全费800元，合计2475元，由阳玲负担，二审案件受理费1675元，减半收取837.5元，由谢某负担。该调解协议已明确约定退还阳玲股本金系谢某，而被告张某、周某1、胡建军、周某2不承担退还退股金的责任，故原告再以此纠纷向各被告主张权利没有事实及法律依据，对原告该项诉请，本院不予支持。2、关于原告主张确认其支付衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队房租租金136000元、诉讼费1816元、执行费1700元及协调费10000元为合伙损失并要求各被告共同承担的该损失的诉请。本院认为，经核实原告与衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队签订的《房屋租赁合同》系用于原、被告合伙的万福菜馆经营需要。根据衡阳市第四建筑工程公司西湖工程队与谢某达成执行和解协议，谢某系拖欠2016年1月至2017年6月，共17个月租金136000元。根据原、被告在庭审陈述可以证实万福菜馆于2015年12月底停止经营，并且于2016年1月14日注销个体工商户登记。原告并未提供证据证实万福菜馆在注销个体工商登记且未经营期间的房屋租金损失系因原、被告合伙事宜产生，并且上述租金损失及诉讼费、执行费、协调费并未得到各合伙人签字认可，故本院认为上述费用不应认定为原、被告合伙经营而产生的损失，对原告的该项诉请，本院不予支持。3、关于原告主张确认其支付给万福菜馆员工工资66172元、劳动局罚款19000元、取保金3000元、协调费20000元及拖欠供货商30941元为合伙损失并要求各被告共同承担的诉请。本院认为，根据原告提供的工资发放表结合收条可以证实谢某向万福菜馆员工支付2015年8月至12月份员工工资共计66172元，该费用系产生于原、被告合伙经营万福菜馆期间，故应认定为合伙债务。虽被告周某1辩称在合伙经营期间已经按时将工资交接给原告，但其并未提供证据予以证实，故对其抗辩，本院不予采信。2016年6月27日，万福菜馆因拒不支付劳动报酬被衡阳市蒸湘区人事劳动和社会保障局处以行政处罚19000元。因原、被告均未提供证据证实拖欠员工工资的原因，且该处罚系因原、被告合伙经营产生而产生的，故应认定为合伙期间产生的支出费用。根据《中华人民共合同民法通则》第三十五条第一款“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任”之规定，原、被告在《合伙协议》对其出资份额进行约定，因刘建军注资未到位，已退出合伙，故对原告支付的万福菜馆员工工资66172元及衡阳市蒸湘区人事劳动和社会保障局行政处罚19000元由原告自行负担17035元、被告周某1、周某2各自负担17035元、被告张某与被告刘建军共同负担17035元，**军负担17035元（因原告陈述**军已就合伙经营亏损的部分支付原告65000元，故原告在本案未向其主张权利）。关于原告支付的取保金3000元。因取保候审保证金，是指公安机关对符合刑事诉讼法规定取保候审条件的犯罪嫌疑人决定取保候审时，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十六条之规定，责令犯罪嫌疑人为保证其不妨碍、不逃避刑事诉讼活动而交纳的一定数额的现金。犯罪嫌疑人在取保候审期间，没有违反刑事诉讼法第五十六条的规定或者具有刑事诉讼法第十五条的规定的情形之一的，在解除取保候审的同时，公安机关应当将保证金如数退还给犯罪嫌疑人。本案原告仅提供收据证实其在办理取保时支付该笔费用，但基于取保候审金的特性，仅凭蒸湘公安分局出具的湖南非税收入一般缴款书不能证实该笔费用最终实际支出，故对原告要求各被告共同承担其支付3000元取保费用的主张，本院不予支持。同时，原告并未提供证据证实其支付20000元协调费用及支付万福菜馆在经营期间拖欠的拖欠供货商30941元，也未提供证据证实该损失系本案合伙经营所产生的，根据“谁主张，谁举证”的原则，原告应承担举证不能的法律后果，故对其该项诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下: 一、被告周某1于本判决生效之日起十日内向原告谢某支付17035元； 二、被告周某2于本判决生效之日起十日内向原告谢某支付17035元； 三、被告张某、胡某于本判决生效之日起十日内向原告谢某支付17035元； 四、驳回原告谢某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6402元，由原告谢某负担4803元，由被告周某1负担533元，被告周某2负担533元，被告张某与被告胡某负担533元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  唐文婧 审 判 员  陈彬彬 人民陪审员  李会仁 二〇一九年三月六日 代理书记员  谢 伶 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。