江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1029民初2362号原告：王乐，男，1984年10月25日出生，汉族，住江西省抚州市，委托诉讼代理人：乐娜娜（王乐之妻），住江西省抚州市。委托诉讼代理人：杨俊，江西正石律师事务所律师。被告：杨鑫，男，1973年10月18日出生，汉族，住江西省抚州市，委托诉讼代理人：艾贵平，江西书童律师事务所律师。被告：杨细国，男，1972年11月25日出生，汉族，住江西省抚州市，委托诉讼代理人：颜雄华，江西秉伦律师事务所律师，一般授权代理人。原告王乐与被告杨鑫、杨细国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王乐及其委托诉讼代理人乐娜娜、杨俊，被告杨鑫及其委托诉讼代理人艾贵平，被告杨细国的委托诉讼代理人颜雄华等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王乐向本院提出诉讼请求：1、判决两被告共同赔偿原告王乐各项经济损失共计517465.56元，2019年1月18日变更该项诉讼请求为565312.04元；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：原告与二被告系雇佣关系，二被告系叔侄关系。2016年9月，被告杨细国将已建造好框架的位于东乡区杨桥殿镇环城路的四层房屋内外简易装修工程交付给无建筑资质的被告杨鑫负责管理。2016年11月，被告杨鑫雇请原告王乐与杨呈辉、杨志华、乐波波、杨露等人砌墙、粉刷。2017年1月3日中午11时50分许，原告王乐等人在施工中脚手架突然倒塌，导致原告从四层楼高的脚手架上摔落到地面受伤，后被送入抚州市东乡区人民医院住院治疗，住院203天。经原、被告共同协商一致同意委托江西抚州司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评定，该鉴定中心于2017年8月3日出具了鉴定意见：1、右肩关节、右肘关节、左髋关节三处分别构成九级伤残；2、误工期365日、护理期204日、营养期204日；3、后续治疗费33000元。原告的损失应当由二被告共同承担赔偿责任，但被告互相推诿，拒不赔偿，为了维护原告合法权益，具文起诉，望人民法院依法判决。被告杨鑫辩称，原告与被告杨鑫是承包关系，不是雇佣关系，原告的伤残是因为蔡国武，应由蔡国武承担赔偿责任。原告诉讼请求过高，要求重新鉴定。杨鑫已支付原告17000元，希望法院驳回原告的诉讼请求。被告杨细国辩称，杨细国是定作方，仅仅应该承担选任承揽人不当的过错责任，原告应承担部分责任，原告的诉讼请求过高，希望法院驳回原告部分诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年9月，被告杨细国将其已建造好框架的位于抚州市东乡区杨桥殿镇环城路的四层房屋内外简易装修工程包工包料发包给无建筑资质的被告杨鑫，后被告杨鑫雇请了杨呈辉、杨志华、杨露、乐波波等人砌墙、粉刷，将外墙脚手架工程发包给第三人蔡国武搭建，2016年12月15日因赶工期需要，被告杨鑫又雇请原告王乐一起砌墙、粉刷。2017年1月3日中午11时50分许，由于竹质脚手架不牢固而坍塌，原告王乐在施工中不幸从四层楼高脚手架上摔落到地面，当场受伤，后被送到抚州市东乡区人民医院住院治疗，2017年7月25日出院，住院203天。住院用去医疗费126764.60元，到上海市第六人民医院、江西中医药大学附属医院、南昌大学第一附属医院、东乡县骨伤科医院等医院检查治疗用去医疗费4965.36元，共计医疗费131729.96元。其中门诊医疗费4965.36元由原告王乐支付，住院医疗费126764.60元是由被告杨鑫支付的。出院诊断：1、双侧鼻骨粉碎性骨折；2、鼻中隔骨折；3、鼻部挫裂伤；4、唇部挫裂伤；5、右肱骨远端粉碎性骨折；6、左股骨中段骨折；7、右侧顶叶脑挫伤；8、胸10椎体压缩性骨折；9、左股骨颈骨折；10、右侧髂骨骨折；11、右侧岗上肌损伤。原告王乐出院后，经过杨桥殿镇干部协调，被告杨鑫预付了原告鉴定2000元，之后原告自行委托江西抚州司法鉴定中心对其伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2017年8月3日，江西抚州司法鉴定中心作出鉴定：被鉴定人王乐右肩关节损伤程度为九级伤残；被鉴定人王乐右肘关节损伤程度为九级伤残；被鉴定人王乐左髋关节损伤程度为九级伤残；被鉴定人王乐后续治疗费为33000元；被鉴定人王乐误工期为伤后365日，护理期为伤后204日，营养期为伤后204日。原告王乐以被告杨鑫预付的鉴定费支付了鉴定费2000元。被告杨鑫对江西抚州司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，经双方当事人选择并经本院委托，2019年1月11日，抚州金田法医学司法鉴定所对原告王乐的伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期作出重新鉴定：1、被鉴定人王乐右肩袖损伤伤残程度评定为十级；2、被鉴定人王乐右肱骨远端粉碎性骨折伤残程度评定为十级；3、被鉴定人王乐左股骨颈、左股骨干骨折伤残程度评定为九级；4、被鉴定人王乐胸10椎体骨折术后伤残程度评定为十级；5、被鉴定人王乐后续治疗费评定为30000元；6、被鉴定人王乐误工期综合评定为420日，护理期综合评定为180日，营养期综合评定为180日。被告杨鑫支付了鉴定费2300元。原告王乐，1984年10月25日出生，泥瓦匠，于2016年月起居住在抚州市东乡区景泰贵族城53栋2单元402室。王雅玲，女，2007年5月12日出生；王雅丽，女，2007年5月12日出生；王雅玲、王雅丽均系王乐的女儿，均于2013年9月起在抚州市东乡区第三中学读书，现就读于抚州市东乡区第三中学六年级（2）班，住抚州市东乡区景泰贵族城53栋2单元402室。王宇辰，男，2016年6月2日出生，系王乐的儿子，住抚州市东乡区景泰贵族城53栋2单元402室。本案的争议焦点为：一、杨鑫与杨细国之间构成何种法律关系？二、王乐与杨鑫之间构成何种法律关系以及王乐的损失在各当事人之间应当如何承担？三、原告王乐损失如何计算？关于争议焦点一。杨细国作为房主将房屋发包给杨鑫砌墙、粉刷，双方构成承揽关系，杨鑫与杨细国均认可双方系承揽关系，且杨细国提供了他和杨鑫之间承包合同予以证明，本院予以认定。关于争议焦点二。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“……雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。”本案中，杨细国将自家房屋发包给杨鑫砌墙、粉刷，双方构成承揽合同关系。杨鑫承包后又雇请了杨呈辉、杨志华、杨露、王乐等人施工，杨鑫与王乐构成劳务关系，杨鑫是劳务接受方，王乐是提供劳务者。杨鑫作为工程承包人，没有相应资质，杨鑫作为接受劳务一方，未提供安全的施工条件，未采取必要的安全防护措施，对其提供给王乐等人施工所用的脚手架未确保安全，导致脚手架坍塌、王乐受伤，杨鑫作为接受劳务一方对提供劳务的王乐没有尽到安全保障义务，是造成事故的主要因素，应承担主要责任，本院确认由杨鑫对王乐损失承担65%的责任。如上所述，本院认定杨鑫与王乐之间是劳务关系，对杨鑫主张自己不是王乐的雇主不应对王乐损伤承担责任的抗辩意见不予采纳。杨鑫辩称事故是因蔡国武搭建的脚手架不符合安全标准造成的应由蔡国武承担赔偿责任。因原告王乐只是诉请要求被告杨鑫、杨细国赔偿，王乐与蔡国武之间无直接的法律关系，蔡国武也不是本案提供劳务者受害责任纠纷法律关系的当事人，本案不宜直接确定蔡国武对王乐损伤承担责任，如被告杨鑫不是最终责任人，杨鑫可以在承担赔偿责任后，向最终责任人追偿，不是最终责任人的雇主不能以损害是第三人造成的来主张免责。粉刷四层楼高的外墙属高空危险作业，王乐作为完全行为能力人，应当预见高空作业可能存在的危险性，王乐上脚手架施工前对施工设备脚手架未尽到谨慎检查义务，对自身安全注意不够，对事故发生也存在一定过错，应自负相应的民事责任，本院确定王乐对其损失自负15%的责任。根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国村庄和集镇规划建设管理条例》的相关规定，二层以上房屋必须发包给有资质的人施工，被告杨细国作为房主在选定施工人时，将四层楼高建筑砌墙、粉刷工程发包给没有任何建筑资质的杨鑫，其作为定作人存在选任过错，亦应对王乐的损失承担相应民事责任，本院确定由杨细国对王乐身体损伤导致的损失承担20%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。该条规定的“安全生产事故”和《中华人民共和国安全生产法》、《生产安全事故报告和调查处理条例》中“生产安全事故”属同一概念，只有构成《中华人民共和国安全生产法》上的生产安全事故，才可适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定。本案并不符合《中华人民共和国安全生产法》上的生产安全事故的构成要件，故不应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款确定由发包人杨细国的连带赔偿责任。对原告提出要求被告杨细国与被告杨鑫承担连带赔偿责任的诉请不予支持。关于争议焦点三。对于原告王乐因本案事故导致的经济损失，根据当事人的诉辩意见及相关法律、司法解释的规定，本院分析、认定如下：1、医疗费，根据原告诉请、医院费用清单及证明确定为131729.96元。2、后续治疗费，根据抚州金田法医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，确定原告王乐的后续治疗费为30000元。3、住院伙食补助费，按住院天数计算为30元/天×203天=6090元。4、营养费，考虑原告伤情，根据鉴定意见书确定营养期为180日，30元/天×180天=5400元。5、误工费，根据抚州金田法医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，确认原告王乐误工期为420日。原告主张按照全省在岗职工年平均工资计算误工费，被告杨细国辩称原告系建筑工人，建筑行业平均工资远远低于全省在岗职工平均工资，原告误工费应按建筑行业平均工资计算。经查原告从事泥瓦匠工作，误工费应按照2017年建筑业（私营）在岗职工平均工资计算，对被告杨细国该辩称意见予以支持。误工费为43586元/年÷365天/年×402天=50153.75元。6、护理费，考虑原告伤情需要，根据鉴定意见确定护理期为180日，52783元/年÷365天/年×180天=26029.97元。7、残疾赔偿金。经审查，抚州金田法医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，系经过双方当事人选择并经本院委托鉴定，程度上更规范，作出的鉴定结论更有说服力，证明力更强，本院予以采信。根据重新鉴定作出的伤残结论，原告有一个九级伤残，三个十级伤残，伤残计算系数为23%。原告王乐受伤前已在城镇居住一年以上，主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持。残疾赔偿金为31198元/年×20年×23%=143510.80元。王雅玲、王雅丽在原告定残时10岁，被扶养人生活费为8年×19244元/年×23%÷2×2=35408.96元，王宇辰在原告定残时1岁，被扶养人生活费为17年×19244元/年×23%÷2=37622.02元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”为此，原告方主张的被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中，残疾赔偿金共计为216541.78元。8、精神损害抚慰金，根据原告伤残程度及侵权人过错程度确定为12000元。9、交通费，原告虽未提供票据证实，但属必然发生的损失，结合住院地点、住院天数、往返医院次数及门诊检查的次数，酌情确定为5000元。10、鉴定费，根据原告王乐提供的鉴定费票据确认鉴定费为2000元。对于重新鉴定的费用2300元，因初始鉴定时，原告提出需要被告共同前往鉴定机构申请鉴定，被告杨鑫仅预付鉴定费用，拒绝共同选择鉴定机构，嗣后又以未共同参与鉴定系原告单方委托鉴定为由申请重新鉴定，虽然重新鉴定的结论被本院采纳，但该次鉴定的鉴定费用应由被告杨鑫自行承担。综上，原告王乐上述损失共计人民币484945.46元。被告杨鑫已支付医疗费126764.60元及鉴定费2000元，共计128764.60元。本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人身体健康的，应当承担侵权责任。在劳务关系中，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任。定作人对选任承揽人有过失的，应当承担相应赔偿责任。被告杨鑫提供体温单及临时医嘱单，辩称原告王乐挂床住院，应剔除挂空床期间。经查，原告王乐在抚州市东乡区人民医院住院期间确有很长时间没有体温记录，标注为外出，但没有体温记录不足以证明原告挂床住院，因为标注为外出的期间亦有部分时间有体温记录，况且原告王乐出院前仍有检查治疗记录，抚州市东乡区人民医院在没有体温记录的时间并未停止对王乐的治疗，不能证明医院对原告王乐的治疗已经终结，被告杨鑫据此主张原告挂床住院证据不足，不予支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告杨鑫赔偿原告王乐医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计484945.46元的65%即315214.55元，已支付128764.60元，余欠186449.95元，限在本判决生效之日起十日内付清；二、被告杨细国于本判决生效之日起十日内赔偿原告王乐医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计484945.46元的20%即96989.09元；三、驳回原告王乐其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9453.12元，由原告王乐承担1970.07元，被告杨鑫承担5722.33元，被告杨细国承担1760.72元。如不服本判决，可在该判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉案件受理费（户名：江西省抚州市中级人民法院，账号：14×××29，开户行：中国农业银行抚州抚河支行），上诉于江西省抚州市中级人民法院，并将上诉案件受理费交款单复印件递交本院，如在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  艾洪仁人民陪审员  何淑云人民陪审员  袁小芳二〇一九年三月二十日书 记 员  乐 媛