江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣10刑终65号原公诉机关抚州市东乡区人民检察院。上诉人（原审被告人）章鹏，男，1992年8月17日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住抚州市。2017年12月13日被临时寄押于广东省普宁市看守所；同年12月18日因涉嫌诈骗罪被抚州市东乡区公安局刑事拘留；2018年1月23日因涉嫌非法经营罪经抚州市东乡区人民检察院决定批准逮捕，同日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。上诉人（原审被告人）罗成，男，1990年9月30日出生于江西省抚州市，汉族，高中文化，厨师，住抚州市。2017年7月25日因涉嫌诈骗罪被抚州市东乡区公安局刑事拘留；同年8月30日因涉嫌开设赌场罪经抚州市东乡区人民检察院决定批准逮捕，次日由抚州市东乡区公安局执行逮捕；同年9月19日被抚州市东乡区公安局取保候审；2018年3月21日被抚州市东乡区人民检察院取保候审；同年6月22日经本院决定逮捕，同年7月5日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。上诉人（原审被告人）梁国芳，男，1992年2月10日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住抚州市。2017年7月21日因涉嫌非法经营罪被抚州市东乡区公安局取保候审；2018年3月21日被抚州市东乡区人民检察院取保候审；同年6月22日经本院决定逮捕，同年7月5日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。上诉人（原审被告人）张风风，男，1988年10月10日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住抚州市。2018年5月15日因涉嫌非法经营罪被抚州市东乡区公安局取保候审；同年6月14日被抚州市东乡区人民检察院取保候审；同年9月27日经本院决定取保候审；同年12月12日经本院决定逮捕，次日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。上诉人（原审被告人）张全辉，男，1988年2月28日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住抚州市。2017年12月13日被临时寄押于拉萨市看守所；同年12月18日被抚州市东乡区公安局刑事拘留；2018年1月23日因涉嫌非法经营罪经抚州市东乡区人民检察院批准逮捕，同日由抚州市东乡区公安局执行逮捕；2018年2月2日被抚州市东乡区公安局取保候审，同年3月21日经抚州市东乡区人民检察院决定取保候审；同年6月22日经本院决定逮捕，同年9月17日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。辩护人饶贵芳，江西正石律师事务所律师。原审被告人周志鹏，男，1991年9月5日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住抚州市。2017年7月25日因涉嫌非法经营罪被抚州市东乡区公安局取保候审；2018年3月21日被抚州市东乡区人民检察院取保候审；同年6月22日经本院决定逮捕，同年7月5日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。抚州市东乡区人民法院审理抚州市东乡区人民检察院指控原审被告人章鹏、罗成、梁国芳、张风风、张全辉、周志鹏犯开设赌场罪一案，于2018年12月12日作出（2018）赣1029刑初122号刑事判决.原审被告人章鹏、罗成、梁国芳、张风风、张全辉、周志鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了上诉人章鹏、罗成、梁国芳、张全辉、周志鹏，核对了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2016年4月至同年9月间，陈志阳（已判决）代理“心博天下”重庆时时彩网络平台，利用正规彩票“重庆时时彩”开奖号码进行外围投注，先后在抚州市东乡区东景小区、青井、磷肥厂等地开设工作室，被告人罗成受雇在平台工作室上班，工资为底薪加3%提成，共领取工资3万余元。同年10月，被告人罗成伙同陈志阳、陈志伟(已判决)三人在东乡区东景小区一期出租屋内合伙代理“心博天下”重庆时时彩网络平台，每人占股三分之一，三人违法所得共计6万元，其中被告人罗成得款2万元左右。2017年4月至6月期间，被告人章鹏伙同吴蒙、张俊武(二人已判决)三人合伙代理“心博天下”网络重庆时时彩网络平台，并在抚州市东乡区孝岗镇小天鹅商厦1206房间开设工作室，其中被告人章鹏占股40%，吴蒙占股30%，张俊武占股30%，三人违法所得共计106600元，其中被告人章鹏得款42640元。2016年3月至10月期间，被告人梁国芳、张风风合伙代理“心博天下”网络重庆时时彩平台，并在位于抚州市东乡区孝岗镇景泰贵族城15栋2单元501室的出租房开设工作室，约定各占50%的股份。开设期间，二人违法所得共计5万元，每人2.5万元左右。2017年3月至7月期间，被告人张全辉、周志鹏合伙代理“心博天下”网络重庆时时彩平台，并在东乡区人民医院旁的万某家的出租房开设工作室，约定各占50%的股份。开设期间，二人违法所得共计13446元。另查明，2017年12月13日，被告人章鹏、张全辉被抓获归案；同年7月21日，被告人梁国芳主动向公安机关投案；同年7月24日，被告人罗成被抓获归案，被告人周志鹏主动向公安机关投案；2018年5月15日，被告人张风风主动向公安机关投案。归案后，被告人罗成退缴违法所得款人民币4万元；被告人梁国芳退缴违法所得款人民币2万元；被告人张风风退缴违法所得款人民币2万元；被告人张全辉缴纳人民币1万元；被告人周志鹏辉缴纳人民币7000元。原审法院认为，“心博天下”网站是以国家合法发行的重庆时时彩开奖号码作为赌博媒介，通过互联网招揽参赌人员在网站上对赌竞猜，接受投注，系赌博网站。本案被告人章鹏、罗成、梁国芳、张风风、张全辉、周志鹏以营利为目的，伙同他人为“心博天下”赌博网站担任代理接受投注，组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，应按各自所参与的犯罪承担刑事责任。公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名成立，予以支持。其中，被告人章鹏伙同吴蒙、张俊武为赌博网站担任代理，三人违法所得共计106600元；被告人罗成受雇期间违法所得3万余元，伙同陈志阳、陈志伟为赌博网站担任代理期间三人违法所得共计6万左右；被告人梁国芳、张风风合伙为赌博网站担任代理，二人违法所得共计5万元左右。上述四被告人违法所得数额均在3万元以上，属情节严重。被告人章鹏为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚。被告人罗成在为赌博网站担任代理过程中，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；在受人雇请参与赌博网站经营过程中所起作用较小，系从犯，可从轻处罚；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。其辩护人提出被告人罗成具有自首情节，经查，公安机关发现被告人罗成有重大作案嫌疑后，于2017年7月24日在抚州市东乡区爱琴海宾馆将其抓获归案，被告人罗成并非自动投案，故对辩护人该意见不予采纳；辩护人提出的其他相关量刑意见，与查明事实相符，予以支持。被告人梁国芳、张风风为赌博网站担任代理，合伙开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；主动向公安机关投案，并如实供述全部犯罪事实，是自首，可从轻、减轻处罚；退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。被告人张全辉为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；归案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。其辩护人的相关量刑意见，与查明事实相符，予以支持。被告人周志鹏为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；主动向公安机关投案，并如实供述全部犯罪事实，是自首，可从轻处罚；退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。综合考虑各被告人的犯罪事实、量刑情节、认罪态度和悔罪表现，决定对被告人章鹏、罗成、张全辉、周志鹏从轻处罚；对被告人梁国芳、张风风减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告人章鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人罗成犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。三、被告人梁国芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人张风风犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币20000元。五、被告人张全辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。六、被告人周志鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币10000元。七、对被告人罗成、梁国芳、张风风、张全辉、周志鹏已缴纳的违法所得款及扣押在案的电脑硬盘五块予以没收。八、继续追缴被告人章鹏违法所得款人民币42640元、被告人罗成违法所得款人民币10000元、被告人梁国芳违法所得款人民币5000元、被告人张风风违法所得款人民币5000元。上诉人章鹏上诉称：其系从犯，请求对其更加从轻处罚。上诉人罗成上诉称：1、其有自首情节；2、其获利5万元，退赃4万元。请求判处3年以下有期徒刑并适用缓刑。上诉人梁国芳上诉称：其系初犯，认罪态度较好，有自首情节并积极退赃，希望量刑从轻。上诉人张风风上诉称：1、其不构成情节严重，量刑畸重；2、请求适用缓刑。上诉人张全辉上诉称：其具有坦白，当庭认罪，初犯等从轻处罚情节，一审判决量刑过重。辩护人辩护称：张全辉具有坦白，退缴全部违法所得等从轻情节，量刑明显偏重。上诉人周志鹏上诉称：1、其系初犯、偶犯；2、其系个人行为，没有雇佣其他人，造成社会影响较小；3、其系拉赌性质，并不是赌博平台庄家和网站开发建设者。一审判决量刑偏重，请求从轻量刑。经审理查明，二审查明的事实与一审一致，且有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书证实，抚州市东乡区公安局接陈媛报后，于2017年5月9日决定立案侦查。2、搜查笔录、扣押清单及照片证实了公安机关对存放作案工具电脑的岗上积镇余家巷吴家维家中进行搜查并依法扣押电脑硬盘五块的情况。3、抚州市东乡区公安局出具的情况说明证实，未能查获梁国、张风风作案时用的电脑，无法确定发展会员人数和充值投注金额。4、银行交易明细证实了被告人张全辉、周志鹏、章鹏、罗成、张风风、梁国芳、刘期聪及同案犯吴蒙的银行帐户交易情况。5、辨认笔录及照片证实，被告人罗成辨认出同案犯陈志阳、陈志伟；被告人周志鹏辨认出被告人张全辉；被告人梁国芳辨认出被告人张风风；同案犯陈志伟辨认出被告人罗成；同案犯张俊武辨认出被告人章鹏；证人万某辨认出租房人为被告人周志鹏。6、罚没凭证、银行转账凭证、现金缴款单证实，被告人罗成、周志鹏、张全辉、梁国芳、张风风分别缴款4万元、7000元、1万元、2万元、2万元。7、户籍证明、前科证明证实，被告人罗成、章鹏、周志鹏、张全辉、梁国芳、张风风已满刑事责任年龄，在辖区无违法犯罪记录。8、归案情况说明证实，被告人章鹏于2017年12月13日被抓获归案；被告人张全辉于2017年12月13日被抓获归案；被告人罗成于2017年7月24日被抓获归案；被告人周志鹏于2017年7月24日主动向公安机关投案；被告人梁国芳于2017年7月21日主动向公安机关投案；被告人张风风于2018年5月15日主动向公安机关投案。9、证人万某的证言证实，2017年2月底左右，有两年轻男子找到其说要租房子，说做网络淘宝。谈好每个月1号交租金，租金是800一个月，交一个月押一个月。然后其就租了一套房子给他们，他们是3月1号搬进来的，然后他们还有几个和他们差不多大的年轻男子经常来这里。第一个月的房租是给其现金，后来是通过手机微信转账到其老婆手机上的，对方微信号是×××。10、同案犯陈志阳的供述证实，2013年5、6月，张俊武叫他到厦门做时时彩，做了3、4个月，获利15000元左右。2015年5月，张俊武又叫他到东乡做时时彩，做了2个月，拿3%的提成共得到8500元左右。2015年8月，他想开工作室做代理，张俊武出资1万元占一半股份，并给他代理账号，但做了2个月没赚到钱。2016年3、4月，乐鹏找他一起开心博天下时时彩工作室，后来他跟何清、乐鹏合伙在东景三期租了一套房子开工作室，请了高欢、罗成做事。做了2、3个月后，他把工作室搬到乐鹏家里，1个月后又搬到何清家，9月份左右就没有做了，这期间扣除开支共获利4万元左右，他和何各分得2万元左右。2016年10月左右，他和陈志伟、罗成合伙在东景小区开心博天下时时彩工作室，代理权限是拿12.8%的提成返点，请了张世熊、陈文波、徐超、张师、江星等人做事。做了一个月左右就被人举报，共挣到6万元左右，他和陈志伟、罗成各人得2万元左右。他代理的这些时时彩网站都是非法的，因为国家是不允许时时彩在网上发售的。他们做代理的不能修改客户下注的数字，网站老板能不能改就不知道。11、同案犯陈志伟的供述证实，2016年8月，表哥陈志阳带他到磷肥厂何清家，何清说了下工资和提成，随后让他在心博天下注册了账号chenchen168，并绑定他的农行卡，然后给他几个QQ号，进群加QQ好友，何清还教他怎么们聊天和发送一些虚假的中奖图片。对方注册并充值投注后，就有3%的返点到他注册的账户中。他干了一个月，得8000元，包括1500元工资。2016年10月，他、陈志阳、罗成在东景小区租房合伙做心博天下的代理，三人出钱购买电脑和QQ号并请陈文波、张雄伟、张师、徐景超做事，做了一个多月，三人每人分得30000余元。2017年3月，陈志阳邀他合伙做ABC国际娱乐网站的时时彩，在铜矿学校对面租房并请陈文波、张雄伟、张师等人，做到7月初就没有做了，他分到了10万元左右。12、同案犯张俊武的供述证实，2017年2、3月份左右，其和吴蒙想到继续开网络时时彩赚钱，又联系上心博主管，当时谈的代理返点是9.8%，还有拉过来下线的下注金额超过1万就给我50元钱的佣金。其和吴蒙在东乡区小天鹅商厦16楼13室租了一套房子请了朱建军、吴志康、张鹏等人做事，其和吴蒙在淘宝上面购买了几十个QQ号码并在网上找玩彩票的QQ群，然后把这些QQ号码分给朱建军、吴志康、张鹏等人并把在网上找到玩彩票的QQ群给他们，其和吴蒙拿其代理账号及虚拟账号发注册推广链接给朱建军、吴志康、张鹏等人注册“心博天下”网站的账号及虚拟账号，然后吴蒙就教朱建军、吴志康、张鹏等人如何使用QQ号码到QQ群里面拉玩彩票的人到“心博天下”这个网站玩时时彩。这个工作室开了3、4个月左右，其和吴蒙一共赚了20万元左右，这些钱被其和吴蒙平分了。在1206房间代理“心博天下”重庆时时彩网络平台，老板是其与吴蒙、章鹏三个人合伙。做事的有俞文、文强、文唐、家子、吴志康，还有几个其喊不出名字，都是吴蒙和章鹏喊过来的。其和吴蒙在线上拉客人进来玩，赚的返点的钱，归其和吴蒙，其他做事人赚的返点的钱，其拿30%，吴蒙拿30%，章鹏拿40%。其代理心博天下差不多获利30万元，其和吴蒙情况是一样的，因为他俩一直是合伙，股份都是一样的。加上代理中福在线赚的钱，一共是40几万。13、同案犯吴蒙的供述证实，其同张俊武、章鹏三人合伙代理“心博天下”赌博平台应该是从2016年4月开始的，是在小天鹅1206房。这个房间有两个小房间，其和张俊武两人合伙在里面那间代理“心博天下”时时彩；其和张俊武、章鹏三人又合伙在外面房间代理“心博天下”时时彩，外面房间是章鹏在具体负责，请了两个人在里面做事。他们三人合伙时返点的钱都是返到章鹏的平台账号，其占30%，张俊武占30%，章鹏占40%。14、被告人罗成的供述证实，其从2016年4月到2016年10月一直在网上做时时彩。2016年4月左右，陈志阳叫其到他那里帮他做事，保底工资是1500元，其答应了，然后跟陈志阳到东景小区一栋居民楼里，陈志阳教其在网站怎么玩时时彩。其学会之后，陈志阳就教其怎么在时时彩群里添加好友，然后叫对方到心博天下来玩。对方在链接下注册账号，并用账号充值下注时时彩，其就可以提成下注金额的3%。其做了50左右，陈志阳就叫其将电脑搬到青井一居民楼去，其与陈志阳就将所有的电脑搬到青井那边去了，搬过去时已经有10多个人在里面做事了。2016年9月底，陈志阳找说自己去做代理，其同意了，陈志阳还喊了陈志伟一起来合伙。三个人每个人拿出来1万元出来做启动资金，钱是由陈志阳负责保管；房子、设备、总代理都是陈志阳、陈志伟两个人去操作的，工作人员也是陈志阳请的，其负责教新来的人员做事。其与陈志伟、陈志阳三个人每个人分到2万元左右的利润。2016年4月在东景小区三区商品房里大概做了1、2两月，得到1500元左右的工资。6月转移到乐鹏家里做了个把来月，其拿到了3、4000元工资。7月转移到东乡区磷肥厂小学对面的一栋民宅五楼内(何清家)，大概做了3个来月，其拿到了2万多元工资。2016年10月，其与陈志阳、陈志伟三个人招募了陈文波、张雄伟、“师师”、“超超”这几个人来做事，办公地点设在东景小区一期的一栋商品房里面，三个人大概合伙了一月左右，其分到了2万多元(具体多少记不清了)。他们销售心博天下这个平台上的重庆时时彩彩票没有销售许可证、营业执照等一切证件，属无证销售，什么手续都没有。其只对陈志阳负责，具体联系上家也是陈志阳联系的，其没有管，其也不清楚上线是谁。其会用自己的QQ查找、添加时时彩交流群，并用陈志阳给的QQ添加时时彩交流群里面的玩家，让这些玩家通过他们的注册链接进入“心博天下”这个平台来玩重庆时时彩这个游戏。三人合伙期间，其获利13000元，其现在记起来了，一共分了两次钱，一次5000元，一次8000元。15、被告人章鹏的供述证实，2017年4月，其与张俊武、吴蒙合伙代理“心博天下”平台。吴蒙、张俊武两人一共占60%的股份，其占40%的股份。之前其在网络上也会玩重庆时时彩，4月初的时候，张俊武、吴蒙就叫其一起合伙代理网络重庆时时彩赌博平台，其同意了。其在平台上绑定了自己工商银行的卡，卡的尾号是6824，返点佣金是12.8%，实际获利是9.8%，平台每天会自动将返点的钱打到其平台的账户上，然后通过绑定的银行卡提现到其工商银行6824的卡上。六月初的时候，听说金溪那边抓了人，他们就把平台关了。其一共获利4-5万元的样子，可以通过其银行流水看获利多少。其6824账户所有的进账，都是平台打过来的钱，也是代理这个平台获利的钱。其拿到这些钱之后，再按比例分给张俊武和吴蒙。2017年4月份之前，帐户上的钱是其自己在平台上玩的钱，不是代理赚的钱。16、被告人张全辉的供述证实，其和周志鹏合伙代理“心博天下”网络重庆时时彩平台，当时是绑定了其中国邮政银行的卡，卡号的尾号是9624，具体的卡号不记得了。其获利的返点，是直接返点到其平台账号上的虚拟货币，然后通过银行提现，把钱提到其银行卡上。钱到账之后，其再通过微信，把钱转给周志鹏。其跟周志鹏合伙是各占50%。2017年5月12日开始，到2017年7月4日，这期间打到9624银行卡的钱，都是平台打过来的钱。其所有获利的钱，都是通过9642这张银行卡来提现的。其和周志鹏两人总共获利是1.3万元到1.4万元左右。17、被告人周志鹏的供述证实，2017年3月初，张泉（全）辉的朋友说做重庆时时彩赚钱比较快，要搞就尽快搞起来，其同意了。第二天，其去买了两台电脑，张全辉买了两台电脑，再加上其以前自己的一台电脑，共五台电脑，放在其东乡区人民医院附近租的房子里，然后其又花了800元钱拉了网线，其和张全辉还分别在网上购买了大量的QQ号，在电脑上登录一个叫“心博天下”的网站，然后在这个网站上注册帐号，注册帐号后就会自动生成一个网站链接。然后他们就登录购买来的QQ开始拉人。如果对方有意向玩，其就将之前生成好的网站链接发送给对方，对方点击链接进网站后就能注册、充值、投注了。6月份左右他们听说做这个违法，就没做了。心博天下网站时时彩与正规重庆时时彩玩法一样的，买数字下注，中了就赢钱，没中就输钱。输赢结算都是心博天下网站坐庄。其共获利7000多元钱。当时绑字的是张全辉的银行卡。其自己也开了个小号在平台上，因为其自己也会玩，所以其绑定了一张自己的银行卡。18、被告人梁国芳的供述证实，2016年3月，其跟张风风合伙在景泰贵族城租房开了一个玩时时彩的网点，二个人商量好一起合伙做，挣到的钱平分，本钱也一起出，由张风风传授技术，其负责管账目。他们租了景泰贵族城二期15栋二单元501室来开时时彩工作室，一人出了1万元现金，拿去购买了四台电脑，张风风叫了二个人来做事。当时是张风风在网上联系的是“心博天下”时时彩网站，谈好之后就用其银行卡跟账号进行绑定。绑定好账号之后，张风风就教他们怎么在网上通过QQ拉人来玩时时彩，学会之后，就各自在网上拉人来玩时时彩。一直工作到2016年6月底7月初，由于没有挣到什么钱，其和张风风合伙也不愉快，就把时时彩工作室停了。其跟张风风开这个时时彩网点共获利4、5万元。所得钱是二个人平分，每人分到25000元左右。其当时绑定了两张银行卡，一张是其自己名字的工商银行卡，卡号尾号是7049。一张是张风风的，建设银行的。两个人一共获利大概6、7万元的样子，具体的也不清楚。他们从平台赚的钱，都要通过银行卡提现。19、被告人张风风的供述证实，2016年6月，其与梁国芳两个人合伙在东乡租了个房子，购买了4台电脑，并且请了两个人来做事，开始代理重庆时时彩网络赌博平台。前期投资各出一半的钱，后面赚的钱也是平分，就是各占50%股份。租的房子是景泰二期，不记得是13栋还是15栋，当时是2单元501房间。房子租好了，宽带也装好了，电脑也购买了，其就在网络百度上搜索心博天下网站，就联系了客服，最后谈好了返点12.7%。其在淘宝上购买了大量QQ号，然后分给大家，让大家用这些QQ号去拉人进来玩。平台给他们设置了账号，然后他们自己在平台上绑定银行卡，平台上的返点佣金会返还到平台账户上，然后通过平台提现到绑定的银行卡上。当时绑订的是其建设银行卡。梁国芳也绑定了，但他的卡是他自己玩小号的钱，不是共同代理的钱。他们代理了大概三个多月的时间，一共获利6万余元。其跟梁国芳每人获利3万元左右。以上证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，“心博天下”网站是以国家合法发行的重庆时时彩开奖号码作为赌博媒介，通过互联网招揽参赌人员在网站上对赌竞猜，接受投注，系赌博网站。原审被告人章鹏、罗成、梁国芳、张风风、张全辉、周志鹏以营利为目的，伙同他人为“心博天下”赌博网站担任代理接受投注，组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，应按各自所参与的犯罪承担刑事责任。其中，原审被告人章鹏伙同吴蒙、张俊武为赌博网站担任代理，三人违法所得共计106600元；原审被告人罗成受雇期间违法所得3万余元，伙同陈志阳、陈志伟为赌博网站担任代理期间三人违法所得共计6万左右；原审被告人梁国芳、张风风合伙为赌博网站担任代理，二人违法所得共计5万元左右。上述四原审被告人违法所得数额均在3万元以上，属情节严重。原审被告人章鹏为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚。原审被告人罗成在为赌博网站担任代理过程中，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；其中一段时间在受人雇请参与赌博网站经营，相对其他主犯所起作用相对较小，可从轻处罚；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。原审被告人梁国芳、张风风为赌博网站担任代理，合伙开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；主动向公安机关投案，并如实供述全部犯罪事实，是自首，可从轻、减轻处罚；退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。原审被告人张全辉为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；归案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人梁国芳、张风风为赌博网站担任代理，合伙开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；主动向公安机关投案，并如实供述全部犯罪事实，是自首，可从轻、减轻处罚；退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。被告人张全辉为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；归案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人梁国芳、张风风为赌博网站担任代理，合伙开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；主动向公安机关投案，并如实供述全部犯罪事实，是自首，可从轻、减轻处罚；退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。被告人张全辉为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯；归案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。综合考虑各被告人的犯罪事实、量刑情节、认罪态度和悔罪表现，决定对原审被告人章鹏、罗成、张全辉、周志鹏从轻处罚；对原审被告人梁国芳、张风风减轻处罚。关于上诉人张鹏提出的其系从犯的问题。经查，上诉人章鹏为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，起主要作用，系主犯。故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人罗成提出的其有自首情节的问题。经查，罗成系被抓获归案，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节。故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人罗成提出的其获利5万元，退赃4万元的问题。经查，属实。关于上诉人梁国芳提出的其系初犯，认罪态度较好，有自首情节并积极退赃的问题。经查属实，原审法院量刑上已经充分考虑该情节。关于上诉人张风风提出的其不构成情节严重，量刑畸重的问题。经查，张风风与他人合伙为赌博网站担任代理，违法所得共计5万元左右，情节严重。故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人张全辉及其辩护人提出的张全辉具有坦白，当庭认罪，初犯等从轻处罚情节的问题。经查，属实，但原审法院量刑上已经充分考虑该情节。关于上诉人周志鹏提出的其系初犯、偶犯的问题。经查，属实，但原审法院量刑上已经充分考虑该情节。关于上诉人周志鹏提出的其系个人行为，没能雇佣他人，造成社会影响较小，系拉赌性质，并不是赌博平台庄家和网站开发建设者的问题。经查，周志鹏为赌博网站担任代理，伙同他人开设工作室、投资并参与利润分成，系共同犯罪。故对该上诉理由不予采纳。原审法院根据原审被告人章鹏、罗成、梁国芳、张风风、张全辉、周志鹏的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。原审被告人章鹏、罗成、梁国芳、张风风、张全辉、周志鹏的上诉理由，与事实、法律不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 凌审判员 何 英审判员 汤文盛二〇一九年三月十二日书记员 付志兵