广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤13刑终127号原公诉机关广东省龙门县人民检察院。上诉人（原审被告人）林叶平，男，1965年3月4日出生，汉族，广东省龙门县人，小学文化，户籍所在地广东省龙门县。因涉嫌盗窃罪于2018年9月4日被龙门县公安局刑事拘留；经龙门县人民检察院批准，同年9月30日被龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。指定辩护人冯素芸，广东兆丰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。原审被告人潘前锋，男，1969年11月28日出生，汉族，广东省龙门县人，小学文化，户籍所在地广东省龙门县。因犯贩卖毒品罪于1998年12月1日被本院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2002年11月19日被惠州市中级人民法院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2016年9月21日被本院判处有期徒刑一年二个月。现因涉嫌盗窃罪于2018年8月30日被龙门县公安局刑事拘留；经龙门县人民检察院批准，同年9月30日被龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。广东省龙门县人民法院审理广东省龙门县人民检察院指控原审被告人林叶平、潘前锋犯盗窃罪一案，于2019年1月22日作出（2019）粤1324刑初16号刑事判决书，宣判后，原审被告人林叶平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取上诉人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月至8月期间，被告人潘前锋多次伙同被告人林叶平在龙门县城盗窃他人财物，非法获利后将赃款用于购买毒品吸食。2018年7月17日15时许，被告人潘前锋驾驶二轮摩托车（车牌：粤Ｙ×××××）到龙门县金山工业园东出口永捷汽车用品公司工地盗窃工地内的钢筋，后被工地的工人发现并当场抓获。同年7月26日中午，被告人潘前锋伙同被告人林叶平驾驶摩托车在龙门县城寻找盗窃目标。两人在龙门县城苏豪KTV附近一居民楼下发现被害人刘某1摩托车上的煤气瓶无人看管，被告人潘前锋遂停车，让被告人林叶平下车窃得一个煤气瓶（空瓶）。随后，被告人潘前锋将煤气瓶以80元的价格卖给龙门县城林村的煤气档。经鉴定，涉案煤气瓶（空瓶）在2018年7月26日的市场中间价格为184元。同年8月3日，被告人潘前锋再次伙同被告人林叶平驾驶摩托车在龙门县城寻找盗窃目标。两人从龙门县迎宾大道跟随被害人刘某2到星辉南湾7街8座2号，趁被害人刘某2送煤气进屋，停在门前的摩托车上的煤气瓶无人看管，被告人林叶平遂下车窃得一个煤气瓶（满气）。随后，被告人潘前锋将该煤气瓶以180元的价格卖给龙门县城林村的煤气档。经鉴定，涉案煤气瓶（满气）在2018年8月3日的市场中间价格为325元。同年8月5日，被告人潘前锋又伙同被告人林叶平驾驶摩托车跟随被害人杜某1从龙门县汇都酒店到半岛明珠11栋2单元，趁被害人送煤气上楼，停在楼下的摩托车上的煤气瓶无人看管，被告人林叶平下车窃得一个煤气瓶（满气）。随后，被告人潘前锋将煤气瓶以180元人民币的价格卖给龙门县城林村的煤气档。经鉴定，涉案煤气瓶（满气）在2018年8月5日的市场中间价格为325元。同年8月19日中午，被告人潘前锋继续伙同被告人林叶平驾驶摩托车在龙门县城寻找盗窃目标。两被告人在龙门县格水元村发现被害人廖某1经营的小卖部无人看管，被告人林叶平遂走进小卖部并从一抽屉窃得160元后离开。同年8月28日8时30分许，被告人潘前锋再次伙同被告人林叶平驾驶摩托车从龙门县城寻找盗窃目标。两被告人在龙门县质监局门口盗窃了两袋钢扣，随后以45元的价格出卖。同年8月30日9时许，被告人林叶平驾驶摩托车搭载被告人潘前锋到龙门县万宏红木家具旁的建筑工地盗窃铁架，被告人潘前锋下车窃得铁架准备离开时被被害人易某1当场抓获，被告人林叶平遂驾车逃离现场。9月4日，被告人林叶平被抓获归案。原审判决认定上述事实的证据有:物证，书证受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、前科材料、扣押材料、吸毒人员动态管控详细信息表、现场检测报告书、价格认定结论书、认罪认罚具结书，证人刘某3、欧某证言，被害人易某1、杜某1、刘某2、刘某1、廖某1陈述，视听资料和龙门县公安机关的现场勘验、检查、指认笔录及照片、被告人供述等。原审判决认为，被告人潘前锋、林叶平以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，两被告人的行为既侵犯他人财产所有权，又侵害良好的社会治安管理秩序，产生了社会危害性，已构成盗窃罪，依法应当追究刑事责任。在共同盗窃犯罪中，两被告人分工合作，共同实施犯罪行为，均为主犯，应按照其组织、参与的全部犯罪行为进行处罚。被告人潘前锋在七次盗窃中，其中两次盗窃未实际盗得财物，被告人林叶平在六次盗窃中，其中一次盗窃未实际盗得财物，属于因意志以外的原因导致犯罪未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；被告人潘前锋、林叶平归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；但被告人潘前锋曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内，又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人潘前锋、林叶平在实施犯罪后将赃款用于吸毒违法活动，犯罪行为性质恶劣，依法应予从重处罚。综上所述，为严肃国家法律，保护公民的合法财产不受非法侵犯，维护良好的治安环境和社会秩序，结合被告人潘前锋、林叶平的犯罪情节、悔罪表现、社会危害性等情节，根据罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人潘前锋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金5000元。二、被告人林叶平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。三、责令被告人潘前锋、林叶平退赔各被害人的经济损失。上诉人林叶平及其辩护人上诉、辩护称：上诉人林叶平对原判认定的犯罪事实及定罪无异议，但原判对其的量刑过重。上诉人林叶平并未参与销赃及实际分得赃款，应对其认定为从犯，且其犯罪数额较小，未达1000元人民币。希望二审法院考虑其认罪悔罪态度好、如实供述，对其从轻处罚。经审理查明，2018年7月至8月期间，原审被告人潘前锋多次伙同上诉人林叶平在龙门县城盗窃他人财物，非法获利后将赃款用于购买毒品吸食。1、2018年7月17日15时许，原审被告人潘前锋驾驶二轮摩托车（车牌：粤Ｙ×××××）到龙门县金山工业园东出口永捷汽车用品公司工地盗窃工地内的钢筋，后被工地的工人发现并当场抓获。2、同年7月26日中午，原审被告人潘前锋伙同上诉人林叶平驾驶摩托车在龙门县城寻找盗窃目标。两人在龙门县城苏豪KTV附近一居民楼下发现被害人刘某1摩托车上的煤气瓶无人看管，原审被告人潘前锋遂停车，让上诉人林叶平下车窃得一个煤气瓶（空瓶）。随后，原审被告人潘前锋将煤气瓶以80元的价格卖给龙门县城林村的煤气档。经鉴定，涉案煤气瓶（空瓶）在2018年7月26日的市场中间价格为184元。3、同年8月3日，原审被告人潘前锋再次伙同上诉人林叶平驾驶摩托车在龙门县城寻找盗窃目标。两人从龙门县迎宾大道跟随被害人刘某2到星辉南湾7街8座2号，趁被害人刘某2送煤气进屋，停在门前的摩托车上的煤气瓶无人看管，上诉人林叶平遂下车窃得一个煤气瓶（满气）。随后，原审被告人潘前锋将该煤气瓶以180元的价格卖给龙门县城林村的煤气档。经鉴定，涉案煤气瓶（满气）在2018年8月3日的市场中间价格为325元。4、同年8月5日，原审被告人潘前锋又伙同上诉人林叶平驾驶摩托车跟随被害人杜某1从龙门县汇都酒店到半岛明珠11栋2单元，趁被害人送煤气上楼，停在楼下的摩托车上的煤气瓶无人看管，上诉人林叶平下车窃得一个煤气瓶（满气）。随后，原审被告人潘前锋将煤气瓶以180元人民币的价格卖给龙门县城林村的煤气档。经鉴定，涉案煤气瓶（满气）在2018年8月5日的市场中间价格为325元。5、同年8月19日中午，原审被告人潘前锋继续伙同上诉人林叶平驾驶摩托车在龙门县城寻找盗窃目标。两人在龙门县格水元村发现被害人廖某1经营的小卖部无人看管，上诉人林叶平遂走进小卖部并从一抽屉窃得160元后离开。6、同年8月28日8时30分许，原审被告人潘前锋再次伙同上诉人林叶平驾驶摩托车从龙门县城寻找盗窃目标。两人在龙门县质监局门口盗窃了两袋钢扣，随后以45元的价格出卖。7、同年8月30日9时许，上诉人林叶平驾驶摩托车搭载原审被告人潘前锋到龙门县万宏红木家具旁的建筑工地盗窃铁架，原审被告人潘前锋下车窃得铁架准备离开时被被害人易某1当场抓获，上诉人林叶平遂驾车逃离现场。9月4日，上诉人林叶平被抓获归案。上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：物证，书证受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、前科材料、扣押材料、吸毒人员动态管控详细信息表、现场检测报告书、价格认定结论书、认罪认罚具结书，证人刘某3、欧某证言，被害人易某1、杜某1、刘某2、刘某1、廖某1陈述，视听资料和龙门县公安机关的现场勘验、检查、指认笔录及照片、被告人供述等。本院认为，原审被告人潘前锋、上诉人林叶平以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，两人的行为既侵犯他人财产所有权，又侵害良好的社会治安管理秩序，产生了社会危害性，已构成盗窃罪，依法应当追究刑事责任。在共同盗窃犯罪中，两人分工合作，共同实施犯罪行为，均为主犯，应按照其组织、参与的全部犯罪行为进行处罚。原审被告人潘前锋在七次盗窃中，其中两次盗窃未实际盗得财物，上诉人林叶平在六次盗窃中，其中一次盗窃未实际盗得财物，属于因意志以外的原因导致犯罪未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；原审被告人潘前锋、上诉人林叶平归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；但原审被告人潘前锋曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内，又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；原审被告人潘前锋、上诉人林叶平在实施犯罪后将赃款用于吸毒违法活动，犯罪行为性质恶劣，依法应予从重处罚。对于上诉人林叶平及其辩护人关于原判对林叶平的量刑过重，应对上诉人认定为从犯，且其犯罪数额未达立案标准，希望二审法院对其从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人林叶平归案后稳定供述其与同案人实施盗窃以及将所得的赃款买毒品用于供自己吸食的事实，此有同案人供述、被害人陈述结合视频资料、辨认笔录、现场勘验检察笔录及照片予以证实，足资认定。上诉人林叶平与他人共同实施盗窃行为，与他人分工合作，共同制造条件，在本案中的地位、作用、情节、手段相当，故不予区分主从犯，应以盗窃罪共同犯罪的主犯予以认定。另，上诉人林叶平伙同他人在二年内实施三次以上盗窃行为，应当认定为“多次盗窃”，其行为已构成盗窃罪。上诉人林叶平在实施盗窃后将赃款用于吸毒违法活动，具有依法从重处罚的情节，原审判决鉴于上诉人有如实供述、自愿认罪等情节已对其减轻处罚，原判对上诉人的量刑在法定幅度内，并无不当。故对上诉人及其辩护人的相关上诉理由和辩护意见，不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  丁祥雄审判员  张晓燕审判员  邱玉薇二〇一九年三月八日书记员  李欣怡黄芷惠（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。