广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0205民初1872号原告：合浦春海林业有限公司，住所地：广西合浦县廉州镇城东新区B68、69号。法定代表人：邱春海，总经理。委托诉讼代理人：莫丽贞，广东盈辉律师事务所律师。被告：韶关市金韶关第一丰产林（纸材）基地有限公司，住所地：广东省韶关市曲江区府前中路30号大院C幢2号商铺。法定代表人：TEIAHLEK,董事长。委托诉讼代理人：严爽，广东益源律师事务所律师。原告合浦春海林业有限公司诉被告韶关市金韶关第一丰产林（纸材）基地有限公司承揽合同纠纷一案，本院2018年11月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人莫丽贞，被告委托诉讼代理人严爽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即向原告支付拖欠的履约保证金、协调费、林道款，合计573671.02元；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：请求判令被告立即向原告支付拖欠的履约保证金、纠纷协调费、林道工程款、林道保留款、林道保证金、抚育合同保证金合计人民币517696.94元（具体款项明细见《本金及违约金计算明细》），并支付原告违约金人民币46788.4元（违约金计算见《本金及违约金计算明细》），合计款项564485.34元。事实和理由：一、被告扣留原告采伐履约保证金没有合同及法律依据，依法应当返还，应返还总金额为345375.4元。（一）原被告双方采伐合同签订及履行情况：1、原告与被告于2013年5月27日签订了合同编号为GBEC22B309C的《营林工程承揽合同》（以下简称“主合同”）。签订主合同后，原告与被告签订了三份《工序外包订单》：①原告与被告于2013年5月27日签订了单号为GY130527011的《工序外包订单》，根据主合同及外包订单之约定，被告将其承包种植的位于韶关市的小班栽植编号名为GBB220704－A6的桉树发包给原告采伐、运输，小班面积为940.05亩，发包数量为9751.14吨，采伐单价为87元／吨，中转单价（白土／白沙码头）27元／吨，中转单价（乌石码头）24元／吨。按主合同第四条第七款第1项约定，被告在原告工程款中扣留了采伐履约保证金10元／吨，合计97511.4元。②原告与被告于2013年5月27日签订了单号为GY130705002的《工序外包订单》，根据主合同及外包订单之约定，被告将其承包种植的位于韶关市的小班栽植编号名为GBB220701-A6的桉树发包给原告采伐、运输，小班面积为51.21亩，发包数量为530.54吨，伐倒(含集材)单价为68元/吨，中转单价(白土/白沙码头)43元/吨，中转单价(乌石码头)40元/吨。按主合同第四条第七款第1项约定，被告在原告工程款中扣留了采伐履约保证金10元/吨，合计5305.4元。③原告与被告于2013年7月5日签订了单号为GY130705001的《工序外包订单》，根据主合同及外包订单之约定，被告将其承包种植的位于韶关市的小班栽植编号名为GBB220702-A6的桉树发包给原告采伐、运输，小班面积为174.34亩，发包数量为1977.02吨，伐倒(含集材)单价为68元/吨，中转单价(白土/白沙码头)43元/吨，中转单价(乌石码头)40元/吨。按主合同第四条第七款第1项约定，被告在原告工程款中扣留了采伐履约保证金10元/吨，合计19770.2元。2、原告与被告于2013年9月9日签订了合同编号为GBEB22B328C的《营林工程承揽合同》(以下简称"主合同”)。签订主合同后，原告与被告于2013年9月10日签订了单号为GY130909002的《工序外包订单》，根据主合同及外包订单之约定，被告将其承包种植的位于韶关市的小班栽植编号名为G88220608-A6的桉树发包给原告采伐、运输，小班面积为564.28亩，发包数量为9107吨，伐倒(含集材)单价为70元/吨，中转单价(白土/白沙码头)48元/吨。按主合同第四条第七款第1项约定，被告在原告工程款中扣留了采伐履约保证金10元/吨，合计91070元。3、原告与被告于2013年09月10日签订了合同编号为GBEB22B324C的《营林工程承揽合同》(以下简称"主合同”)。签订主合同后，原告与被告于2013年9月10日签订了单号为GY130824003的《工序外包订单》，根据主合同及外包订单之约定，被告将其承包种植的位于韶关市的小班栽植编号名为GBB220202-A7的桉树发包给原告采伐、运输，小班面积为982.59亩，发包数量为9344吨，伐倒(含集材)单价为70元/吨，中转单价(白土/白沙/乌石码头)50元/吨。按主合同第四条第七款第1项约定，被告在原告工程款中扣留了采伐履约保证金10元/吨，合计93440元。4、原告与被告于2014年9月20日签订了合同编号为GBEB24B426C的《营林工程承揽合同》(以下简称"主合同”)。签订主合同后，原告与被告于2014年9月20日签订了单号为GY140928001的《工序外包订单》，根据主合同及外包订单之约定，被告将其承包种植的位于韶关市的小班栽植编号名为GBB2240208-A8的桉树发包给原告采伐、运输，小班面积为361.43亩，发包数量为3827.84吨，采伐(含集材)单价为67元/吨，原木汽运单价166.7元/吨。按主合同第四条第七款第1项约定，被告在原告工程款中扣留了采伐履约保证金10元/吨，合计38278.4元。5、签订上述第1-4所述主合同及外包订单后，原告即组织设备、民工进场采伐桉树，并按约定将采伐后的木材交付给被告，且经被告验收合格。被告共扣留原告GBB220704-A6.GBB220701-A6、GBB220702-A6.GBB220608-A6.GBB220202-A7.GBB2240208-A8六个小班采伐履约保证金345375.4元，且被告一直拒不返还给原告。(二)被告应当向原告返还履约保证金的依据及理由：1、虽然依据双方签订的《营林工程承揽合同》第四条第七款第3项约定，新植、重种、改造林班的栽植验收合格后返还采伐作业阶段10元/吨的履约保证金(萌芽林林班则在除萌验收合格后返还采运作业阶段10元/吨的履约保证金)。但原告履行完上述GBB220704-A6、GBB220701-A6、GBB220702-A6、GBB220608-A6、GBB220202-A7、GBB2240208-A8六个小班栽植号的采伐、运输工程后，因为被告自身与当地村民存在纠纷，导致原告客观上无法进行后续的新植、重种、改造或除萌作业，原告并无过错。案涉合同属于被告单方制定的格式合同，既然原告已经完成了采伐工程，采运阶段的履约保证金。且依据双方于2015年9月14日签订的编号为GBEB24B426C-2、GBEB22B324C-3、GBEB22B328C的三份《协议书》明确约定合同名下小班采伐后因纠纷因素不能进行后续更新作业，特切结一体化合同，双方互不追究责任，原告在被告的保留款予以结算。2、被告一直拒绝向原告返还采伐履约保证金的理由就是其认为原告承揽的GBB220608-A6小班没有向被告足额交付合同约定的PHI发包数量3827.84吨木材，该理由完全站不住脚，且自相矛盾。对于该GBB220608-A6小班，依据被告方内部文件《广东事业区2014年PHI到厂量达成异常小班稽核报告》，结论为：被告在进行PHI调查时有24.49亩的空地未扣除，PHI调查保存率为129%异常偏高。大部分样木树高测量径高比异常偏高。可见，被告单方面调查的PHI发包数量3827.84吨，完全不具备科学性，谬误百出，被告没有任何理由要求原告按照该错误的PHI调查数据交付3827.84吨木材。按该份报告，被告也同意按照实际到厂量计算工程款。二、被告应当向原告支付拖欠的林道工程款及林道履约保证金合计179539.92元.原告除承揽被告的林木采伐、运输工程外，还承揽了被告的林道修筑工程。经原告核对相关林道合同及单据，被告尚拖欠原告GBB2240208-A8小班林道工程款117543.72元、GBB220202-A7小班林道工程款59021.8元、GB8220608-A6小班林道履约保证金2974.4元。三、被告应当向原告支付拖欠的GBB220704-A6小班协调费48755.7元。依据双方于2013年10月22日签订的编号为GBEC22B309C-1《协议书》，被告同意对于原告承揽的GBB220704-A6小班，在原有采运单价的基础上增加采伐协调费5元/吨，该小班发包量为9751.14吨，则协调费为9751.14吨×5元/吨＝48755.7元。四、综上所述，经原告多次催促被告支付上述款项，并经双方核对，被告至今仍拖欠原告履约保证金、协调费、林道款，合计573671.02元。原告曾与被告协商，要求被告履行付款义务但未果。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求判如诉请。被告辩称，我方认为原告未依据合同约定充分的履行合同造成被告经济损失应当承担违约责任，在承担违约责任之前被告有权不予结算相关款项。具体而言原告应承担违约责任包括1.GBB220704-A6合同约定原告应当向被告交付木材9751.14吨，依据原告提供的证据原告仅实际向被告交付木材7216.03吨，差额2535.11吨，按照合同约定，应当扣罚1267555元。2、GBB240208-A8小班合同约定原告应当向被告交付木材3827.84吨，依据原告提供的证据原告仅实际向被告交付木材3158.44吨，差额669.4吨按照合同约定应当扣罚334700元。上述两项合计1602255元。综上，即使原告主张的上述金额有充分的依据且被告也未实际支付给原告，因为原告需承担的违约责任数额已经远远超过其诉请的金额。故被告有权不予支付且被告保留另案起诉原告的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在案，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2013年5月27日，原告与被告签订了合同编号为GBEC22B309C的《营林工程承揽合同》（主合同），签订该主合同后，原告同日与被告分别签订了外包单号为GY130527011（小班编号：GBB220704，栽植号：GBB220704-A6）及GY130705002（小班编号：GBB220701，栽植号：GBB220701-A6）的《工序外包订单》作为主合同的附件。2013年7月5日，原告又与被告签订了外包单号为GY130705001（小班编号：GBB220702，栽植号：GBB220702-A6）的《工序外包订单》作为主合同的附件。根据主合同及上述三份外包订单之约定，被告将桉树发包给原告采伐、运输。根据主合同第四条第七款之约定，被告扣留了采伐履约保证金10元/吨。现原、被告双方确认上述三个栽植号的采伐履约保证金合计为119151.6元[其中：GBB220704-A6采履约保证金97511.4元，GBB220701-A6采伐履约保证金1870元，GBB220702-A6采伐履约保证金19770.2元]。另原告主张被告延期支付GBB220704-A6栽植号履约保证金应支付违约金13310.98元（按同期银行存款利率2.75%从2014年1月7日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日），并向本院提供了韶南林场GBB220704-A6小班采伐结案报告，该报告企划处一栏下方有如下内容：“1、经事业区总经理核准后拟在系统结案……”，事业区下方有相关人员签名，落款日期为2014年1月6日。原告主张被告延期支付GBB220701-A6、GBB220702-A6栽植号履约保证金应支付违约金为213.27元及2254.76元（分别按同期银行存款利率2.75%从2014年11月1日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日），并向本院提供了2014年9月24日填写的韶关林场包商反映单，该反映单部分内容如下：“…作业项目：采运…林班号：GBB220701-A6、GBB220702-A6…原因说明：有一个村有纠纷，公司没处理好，早已停工…改善计划：1、情况属实，同意切结；2、同时工作站抓紧协调，争取早日把纠纷处理好，再采伐…Tsh2014.10.31…包商签字：邱春海…”。2013年9月10日，原告与被告签订了合同编号为GBEB22B328C的《营林工程承揽合同》（主合同），签订该主合同后，原告同日与被告签订了外包单号为GY130909002（小班编号：GBB220608，栽植号：GBB220608-A6）的《工序外包订单》作为主合同的附件。根据主合同及上述外包订单之约定，被告将桉树发包给原告采伐、运输。根据主合同第四条第七款之约定，被告扣留了采伐履约保证金10元/吨。现原、被告双方确认上述栽植号（GBB220608-A6）的采伐履约保证金为90699元。原告主张被告延期支付该履约保证金应支付违约金为8168.58元（按同期银行存款利率2.75%从2015年9月15日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日为8168.58元），并向本院提供了原告（乙方）与被告（甲方）于2015年9月14日签订的《协议书》一份（合同编号为GBEB22B328C-3），内容为：“甲、乙双方于2013年9月10日签订的营林工程承揽合同（编号：GBEB22B328C），乙方承揽甲方营林工程，现甲乙双方达成补充协议：1、合同名下GBB220608-A6小班采伐后因纠纷因素不能进行后续更新作业，特切结一体化合同，双方互不追究责任。2、乙方在甲方的保留款予以结算……”。2013年9月10日，原告与被告签订了合同编号为GBEB22B324C的《营林工程承揽合同》（主合同），签订该主合同后，原告同日与被告签订了外包单号为GY130824003（小班编号：GBB220202，栽植号：GBB220202-A7）的《工序外包订单》作为主合同的附件。根据主合同及上述外包订单之约定，被告将桉树发包给原告采伐、运输。根据主合同第四条第七款之约定，被告扣留了采伐履约保证金10元/吨。现原、被告双方确认上述栽植号（GBB220202-A7）的采伐履约保证金为93440元。原告主张被告延期支付该履约保证金应支付违约金为8415.44元（按同期银行存款利率2.75%从2015年9月15日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日为8415.44元），并向本院提供了原告（乙方）与被告（甲方）于2015年9月14日签订的《协议书》一份（合同编号为GBEB22B324C-3），内容为：“经双方协商，特变更甲、乙双方于2013年9月10日签订的营林工程承揽合同（编号：GBEB22B324C），达成协议如下：1、合同名下GBB220202-A7小班采伐后因纠纷因素不能进行后续更新作业，特切结一体化合同，双方互不追究责任。2、乙方在甲方的保留款予以结算……”。2014年9月20日，原告与被告签订了合同编号为GBEB24B426C的《营林工程承揽合同》（主合同），签订该主合同后，原告同日与被告签订了外包单号为GY140928001（小班编号：GBB240208，栽植号：GBB240208-A8）的《工序外包订单》作为主合同的附件。根据主合同及上述外包订单之约定，被告将桉树发包给原告采伐、运输。根据主合同第四条第七款之约定，被告扣留了采伐履约保证金10元/吨。现原、被告双方确认上述栽植号（GBB240208-A8）的采伐履约保证金为38278.4元。原告主张被告延期支付该履约保证金应支付违约金3447.45元（按同期银行存款利率2.75%从2015年9月15日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日为3447.45元），并向本院提供了原告（乙方）与被告（甲方）于2015年9月14日签订的《协议书》一份（合同编号为GBEB24B426C-2），内容为：“经双方协商，特变更甲、乙双方于2013年9月20日签订的营林工程承揽合同（编号：GBEB24B426C），达成协议如下：1、合同名下GBB240208-A8小班采伐后因纠纷因素不能进行后续更新作业，特切结一体化合同，双方互不追究责任。2、乙方在甲方的保留款予以结算。3、本协议书一式肆份，甲方执三份，乙方执一份……”综上，GBB220704-A6、GBB220701-A6、GBB220702-A6、GBB220608-A6、GBB220202-A7、GBB240208-A8栽植号的采伐履约保证金共为341569元；2、2013年10月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《协议书》（补充），内容为：“……经双方协商，特补充变更甲、乙双方于2013年6月1日签订的营林承揽合同单价（合同编号：GBEC22B309C），达成协议如下：1、所承揽GBB220704-A6小班采运工程，在原有采运单价的基础上增加采伐协调费5元/吨，涵盖区间为整个小班采运林木，包括该小班已出货的林木，按协调好的村小组采伐完毕结算。2、变更生效日与原合同期限一致，即2013年6月1日至2013年9月30日……”现原、被告双方确认GBB220704小班的采伐纠纷协调费为36080.15元。原告主张被告延期支付该采伐纠纷协调费应支付违约金2995.91元（按同期银行存款利率2.75%从2015年12月17日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日），并向本院提供了韶南林场白土工作站GBB240208-A8小班采伐结案报告；3、2014年3月15日，原告与被告签订了合同编号为GBEB14B412B的《林业便道修筑承揽合同》（主合同），签订该主合同后，原告同日与被告签订了外包单号为LD140701003（小班编号：GBB220202，栽植号：GBB220202-A7）的《工序外包订单》作为主合同的附件。根据主合同及上述外包订单之约定，被告将GBB220202小班的林业便道工程发包给原告修建，现原、被告双方确认修建林道工程的两笔款项合计为59021.8元（一笔为41529.49元，另一笔为17492.31元）。原告主张被告延期支付上述两笔林道工程款应分别支付违约金4057.49元及1663.59元（分别从2015年6月5日、2015年7月9日计至款项付清之日止按同期银行存款利率2.75%，暂计至2018年12月24日）；4、2013年，原告与被告签订了合同编号为GBEB22B333E的《林业便道修筑承揽合同》（主合同），签订该主合同后，原告与被告签订了外包单号为LD131217002（小班编号：GBB220608，栽植号：GBB220608-A6）的《工序外包订单》作为主合同的附件。根据主合同及上述外包订单之约定，现原、被告双方确认GBB220608小班的林道保留款为2974.4元。原告主张被告延期支付该林道保留款应支付违约金147.13元（按同期银行存款利率2.75%，从2016年8月16日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日）；5、2014年9月20日，原告与被告签订了合同编号为GBEB24B514B的《林业便道修筑承揽合同》（主合同），签订该主合同后，原告同日与被告签订了外包单号为LD150731001（小班编号：GBB240208，栽植号：GBB240208-A8）的《工序外包订单》作为主合同的附件。根据主合同及上述外包订单之约定，被告将GBB240208小班的林业便道工程发包给原告修建，现原、被告双方确认修建该林道工程的款项为34576.8元。原告主张被告延期支付该林道工程款应支付违约金2113.8元（按同期银行存款利率2.1%从2016年1月27日计至款项付清之日止，暂计至2018年12月24日），并向本院提供了GBB240208-A8《林道工序验收单》；6、庭审后，原告另向本院主张了GBB220704-A6林道保证金2994.9元、GBB220704-A6林道保留款10918.26元、GBB220608-B41抚育合同保证金758.5元、GBB220608-B42抚育合同保证金1042元、GBB220202林道工程款12600元、GBB220703-A6林道保证金312.35元、GBB220703-A6林道保留款1249.4元、GBB220202-A7采伐协调费13599.38元共43474.79元。被告对原告庭后主张的新增未结算的上述8个项目的款项合计43474.79元予以认可，原告对上述新增未结算的上述8个项目款项亦未主张违约金；7、被告辩称原告未按GBB220704-A6、GBB240208-A8两小班合同的约定交付足够的木材，应承担1602255元的违约责任，但未向本院提起反诉。本院认为，本案系承揽合同纠纷，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”的规定，原告与被告签署的上述若干《营林工程承揽合同》、《林业便道修筑承揽合同》及附件《工序外包订单》系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方当事人均应恪守，积极履行相关的权利和义务。本案中，被告将相应的林业工序发包给原告。诉讼过程中，原告与被告均确认未结算的款项包括本院查明的以下四个部分：“第一部分：采伐履约保证金（合计341569元）1、GBB220202-A7：履约保证金93440元；2、GBB240208-A8：履约保证金38278.4元；3、GBB220608-A6：履约保证金90699元；4、GBB220704-A6:履约保证金97511.4元；5、GBB220701-A6：履约保证金1870元；6、GBB220702-A6：履约保证金19770.2元。第二部分：林道工程款、林道保留款、林道保证金（合计124647.91元）1、GBB240208-A8：林道工程款34576.8元；2、GBB220202：林道工程款41529.49元；3、GBB220202：林道工程款17492.31元；4、GBB220202：林道工程款12600元（新增款项）；5、GBB220608：林道保留款2974.4元；6、GBB220703-A6:林道保证金312.35元（新增款项）；7、GBB220703-A6：林道保留款1249.4元（新增款项）；8、GBB220704-A6:林道保证金2994.9元（新增款项）；9、GBB220704-A6：林道保留款10918.26元（新增款项）。第三部分：采伐纠纷协调费（合计49679.53元）1、GBB220202-A7：采伐协调费13599.38元（新增款项）；2、GBB220704：采伐协调费36080.15元。第四部分：抚育合同保证金（合计1800.5元）1、GBB220608-B42：抚育合同保证金1042元（新增款项）；2、GBB220608-B41：抚育合同保证金758.5元（新增款项）”，上述四个部分的金额合计517696.94元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务……”的规定，对原告要求被告支付采伐履约保证金、纠纷协调费等共计517696.94元，本院依法予以支持。被告辩称原告未按GBB220704-A6、GBB240208-A8两小班合同的约定交付足够的木材，应承担1602255元的违约责任，但被告并未在本案中提起反诉。被告的该项抗辩理由依法不能成立，本院依法不予采纳。关于原告主张的违约金问题，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法……”的规定，原告主张的违约金数额共为46788.4元（暂计至2018年12月24日）。原告虽分别向本院提交了当事人双方切结合同，结算款项的部分协议、《包商反映单》等材料，但上述材料中并未明确表明被告应何时支付款项给原告，不能简单认定结算款项就应于签订协议的当天支付。根据本院查明的情况，因原、被告之间签订了多份承揽合同，双方之间的经济往来活动较为频繁，在本案原告起诉之前，相关未结算款项的数额一直未能具体、明确。一直到本案庭审过后，双方当事人才核对了相关账目，确定了未结算款项的项目及总额，原告亦在跟被告核对完本案所涉账目后，变更了诉讼请求。因此，原告主张违约金未有相关事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告韶关市金韶关第一丰产林（纸材）基地有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付517696.94元给原告合浦春海林业有限公司。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9537元（原告已预交），由被告韶关市金韶关第一丰产林（纸材）基地有限公司负担8606元，由原告合浦春海林业有限公司负担931元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  肖绍雄人民陪审员  杨伟生人民陪审员  梁瑞满二〇一九年三月七日书 记 员  杨 斌