福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0582刑初136号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人吴辉鹏，男，1968年5月1日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，经商，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月29日被晋江市公安局刑事拘留，次日被变更强制措施为取保候审，同年3月5日被晋江市人民检察院继续取保候审，后经传唤不到案，于2018年10月12日被晋江市公安局变更强制措施为刑事拘留，同年11月13日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人刘志胜、刘晓明，福建协志律师事务所律师。 被告人洪文志，男，1971年2月15日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月29日被晋江市公安局刑事拘留，次日被变更强制措施为取保候审，同年3月5日被晋江市人民检察院继续取保候审，后经本院决定于2019年1月4日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人施燕燕，福建臻晟律师事务所律师。 被告人吴阿田，男，1986年7月23日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月22日被晋江市公安局刑事拘留，同年1月30日被变更强制措施为取保候审，同年3月5日由晋江市人民检察院继续取保候审，后因传唤不到案，于2018年10月12日被晋江市公安局变更强制措施为刑事拘留，同年11月13日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人郭其桓，福建晋贤律师事务所律师。 被告人吴清溪，男，1971年9月2日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，无业，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月22日被晋江市公安局刑事拘留，同年1月30日被变更强制措施为取保候审，同年3月5日由晋江市人民检察院继续取保候审，后因传唤不到案，于2018年10月12日被晋江市公安局变更强制措施为刑事拘留，同年11月13日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人柯汀锋、蔡清沙，福建佳汇律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2018]3015号起诉书指控被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪犯开设赌场罪，于2019年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员郭鸿森出庭支持公诉，被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪辩护人刘志胜、刘晓明、施燕燕、郭其桓、柯汀锋、蔡清沙到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控，2018年1月份以来，被告人吴辉鹏、洪文志在晋江市观头山上一空地开设赌场，提供赌具牌九，供不特定人员赌博，从中抽头渔利人民币40000元，并雇佣被告人吴阿田、吴清溪为赌场管理，其中被告人吴阿田在赌场抽水，被告人吴清溪望风。案发后，被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪退出违法所得人民币40000元。2018年1月22日上午，公安机关在上述地点查获该赌场，当场抓获被告人吴清溪、吴阿田及赌博人员常某（均已作行政处罚）等21人，现场查扣赌资现金人民币110500元、赌具牌九等物。经鉴定，被告人吴阿田患有精神分裂症，作案期间处于缓解期，评定为完全刑事责任能力。 2018年1月29日上午8时许，被告人吴辉鹏、洪文志到晋江市公安局新塘派出所投案。后经晋江市人民法院依法传唤不到案，2018年10月12日上午8时许，被告人吴辉鹏在晋江市内被抓获。同日，被告人吴阿田、吴清溪分别主动晋江市公安局英林、新塘派出所投案。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、检查、辨认笔录及鉴定意见等，认为被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 经审理查明，2018年1月份以来，被告人吴辉鹏、洪文志在晋江市观头山上一空地开设赌场，提供赌具牌九，供不特定人员赌博，从中抽头渔利人民币40000元，并雇佣被告人吴阿田、吴清溪为赌场管理，其中被告人吴阿田在赌场抽水，被告人吴清溪望风。2018年1月22日上午，公安机关在上述地点查获该赌场，当场抓获被告人吴清溪、吴阿田及赌博人员常某（均已作行政处罚）等21人，现场查扣赌资现金人民币110500元、赌具牌九等物。案发后，被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪退出违法所得人民币40000元。经鉴定，被告人吴阿田患有精神分裂症，作案期间处于缓解期，评定为完全刑事责任能力。案发后，被告人吴辉鹏向警方举报并协助查处两起开设赌场犯罪事实。 2018年1月29日上午8时许，被告人吴辉鹏、洪文志到晋江市公安局新塘派出所投案。后被告人吴辉鹏、吴阿田、吴清溪经晋江市人民法院依法传唤拒不到案。2018年10月12日上午8时许，被告人吴辉鹏在晋江市内被抓获。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证明： 1.证人谢某、洪某1、王某、何某、洪某2、蔡某1、叶某、张某1、邵某、许某、常某、蔡某2、蔡某3、林某1、李某、钟某的证言、辨认笔录，综合证实2017年1月22日，其到本案案发赌场赌博，现场有20-40余人参赌，后遇警方查赌，其被抓获，现场扣押赌资现金人民币110500元。洪某1证实吴阿田在赌场抽水；王某证实吴清溪在赌场望风，吴阿田开设赌场并在赌场抽水；叶某证实吴阿田在赌场发牌、抽水。 2.证人阮某、林砍、黄文化的证言、辨认笔录，综合证实2017年1月22日10时许，其到本案案发赌场赌博，现场有30-50余人参赌，后遇警方查赌，其被抓获，现场扣押赌资人民币110500元。赌场由吴辉鹏组织开设，吴清溪望风，吴阿田抽水，洪文志在赌场替脚、参赌。 3.证人吴某、张某2的证言，司法鉴定意见书，综合证实被告人吴阿田的疾病状况及被告人吴阿田经厦门市仙岳医院司法鉴定所鉴定患有精神分裂症，作案期间处于缓解期，评定为完全刑事责任能力。 4.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、财物出库清单，证实被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪分别退出违法所得人民币21500元、12500元、3000元、3000元，并由公安机关依法扣押。 5.人身安全检查记录，证实警方对现场人员进行人身安全检查的情况。 6.检查笔录及照片，证实警方对案发现场进行检查的情况。 7.证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，证实警方案发现场扣押赌资现金人民币110500元、牌九等物并依法予以保全、收缴的情况。 8.身份户籍材料、违法犯罪经历查询情况说明，证实本案相关人员的身份户籍、前科判决情况。 9.行政处罚材料，证实本案相关人员的行政处罚情况。 10.退回案件决定书，证实本案经晋江市人民检察院于2018年9月21日向本院提起公诉，但因被告人吴辉鹏等人未能全部到案，本院决定将案件退回。 11.公安机关的抓获、破案、到案经过、投案证明、刑事判决书、解除监视居住材料、拘留立案材料、工作说明、证人林某2、林某3的证言、通话清单等，综合证实本案的侦破经过、被告人的归案经过及被告人吴辉鹏在2018年2月27日、2018年3月1日举报并协助公安机关查获两处赌场，又向警方举报抓获一在逃人员，后上述两处赌场相关涉案人员被判处刑罚，而上述在逃人员因监视居住期限届满，未能获取其他证据证实犯罪被公安机关解除监视居住；被告人洪文志在2018年8月7日向警方举报并配合查处一赌场，警方实施抓捕并立案，后相关涉案人员因证据不足，需继续侦查均被取保候审，案件尚在侦查中。 12.被告人吴辉鹏的供述、辨认笔录，综合证实2018年1月10日左右，其伙同洪文志开设本案案发赌场，组织人员赌博，从中抽成渔利，并雇佣吴阿田抽水，吴清溪买水、望风，赌场每次有20余人参赌。赌场开设期间共抽水40000元左右。案发后其和洪文志推出违法所得。其被取保候审期间，其经法院通知，未到案。其在取保候审期间，有两个赌场的股东先后打其电话让其去赌博，其为争取立功，先后向警方举报查获这两个赌场；后其又向警方举报抓获一在逃人员。有一赌场的开设者打电话让其去赌博，后其为争取立功，向警方举报查获该赌场；期间另一赌场股东也打电话让其去赌博，其向警方举报查获该赌场。 13.被告人洪文志的供述、辨认笔录，综合证实2018年1月11日左右，其伙同吴辉鹏开设本案案发赌场，组织人员赌博，从中抽成渔利，吴辉鹏并雇佣吴阿田在赌场抽水，赌场开设期间共抽水40000元左右。案发后，其退出违法所得人民币12500元。取保候审期间，其为立功向警方举报并配合查处一赌场。 14.被告人吴阿田的供述、辨认笔录，综合证实2018年1月10日左右，其受吴辉鹏、洪文志雇佣到本案赌场负责抽水，赌场由吴辉鹏、洪文志合伙开设，组织参赌人员参赌，从中抽头渔利，后其又叫了吴清溪受赌场雇佣，为赌场望风。被抓获当天，赌场有三十余人参赌，扣押赌资110500元；期间其领到工资3000余元。其被取保候审期间，其经法院通知，未到案。 15.被告人吴清溪的供述、辨认笔录，综合证实2018年1月初，吴阿田叫其为本案案发赌场负责望风，该赌场由吴辉鹏、洪文志开设，赌场组织人员赌博，从中抽成，赌场一般有20-50人参赌。被抓获当天，现场扣押赌资现金人民币110500元。期间吴阿田向其发放工资3000余元。其被取保候审期间，其经法院、公安机关多次通知，均未到案。 以上证据，由侦查机关依法调取，内容客观真实，各证据间可以相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。 本院认为，被告人吴辉鹏、洪文志以营利为目的，结伙开设赌场供不特定人员赌博，从中抽头渔利；被告人吴阿田、吴清溪知他人开设赌场仍为其提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人吴辉鹏、洪文志在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人吴阿田、吴清溪在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。被告人洪文志犯罪以后自动投案，如实供述其罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人吴辉鹏、吴阿田、吴清溪归案后如实供述其罪行，是坦白，均予以从轻处罚。被告人吴辉鹏揭发两起开设赌场犯罪事实，经查证属实，是立功，予以从轻处罚。被告人吴辉鹏投案后，在取保候审期间经依法传唤拒不到案，虽其再次归案后能如实供述其犯罪事实，但不予认定系自首。被告人吴辉鹏虽协助抓捕在逃人员，但无证据证明存在犯罪事实，该部分不构成立功，故对辩护人主张该起亦属立功的意见，不予采纳。被告人洪文志向警方检举、揭发他人涉嫌犯罪行为，但相关犯罪事实未经查证属实，不构成立功，故对于辩护人提出其有立功行为的意见，不予采纳。关于辩护人提出被告人吴辉鹏有坦白情节、有悔罪表现、积极退赃；被告人洪文志有自首情节、有悔罪表现、退赃；被告人吴阿田是从犯、有坦白情节、退赃、是初犯、偶犯；被告人吴清溪是从犯、有坦白情节、有悔罪表现、是初犯；请求对各被告人予以从轻处罚的意见，均予以采纳。辩护人其他意见，均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴辉鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月12日起至2020年3月9日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 二、被告人洪文志犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月4日起至2020年4月1日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 三、被告人吴阿田犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月12日起至2019年6月2日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 四、被告人吴清溪犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月12日起至2019年4月2日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 五、被告人吴辉鹏、洪文志、吴阿田、吴清溪退出的违法所得人民币共40000元，予以没收，上缴国库。 六、扣押在案的赌具及赌资人民币110500元（均未随案移送），予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本五份。 审 判 长  丁钊珑 人民陪审员  高 平 人民陪审员  黄建章 二〇一九年三月二十九日 书 记 员  许丽娟 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 －2－ －12－