海南省海口市秀英区人民法院   民事判决书   （2019）琼0105民初162号   原告：杨昭，男，汉族，1985年9月20日出生，公民身份号码×××，住海南省海口市。   被告：海南天保健康医疗服务股份有限公司，住所地海口巿秀英区白水塘北侧文博府八幢108号房。统一社会信用代码:91460000552759357C。   法定代表人：颜五妹。   委托诉讼代理人：刘斌，海南天保健康医疗服务股份有限公司总经理。   原告杨昭诉被告海南天保健康医疗服务股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月5日公开开庭进行了审理。原告杨昭、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司的委托诉讼代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告杨昭向本院提出诉讼请求：1、请求判定被告向原告支付2018年8月21日至2018年12月3日（暂计工作日）的工资25455元；2、请求判定因被告违约，按照暂计工作日日期(2018年12月3日星期一)解除劳动合同并开具离职证明；3、请求判定被告向原告支付2018年8月21日至2018年12月31日（即4个月零2天）的违约金及合同约定绩效工资16364元；4、请求判定被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金12000元：5、请求判定被告向原告支付原告的报销垫付款2408元。事实与理由：原告于2018年8月经由汤浩（副总经理）介绍认识刘斌（总经理），在与刘斌面谈后，刘斌邀请原告来被告公司共同运营养老旅居项目。被告法人代表是颜五妹，投资人和实际负责人是颜海珠。原告于2018年8月28日入职公司，并在同日签署劳动合同。劳动合同约定薪资标准：工资为每个月12000元，其中4000元等到2018年底根据绩效发放（详见劳动合同）。原告从2018年8月28日开始正式上班，但直到同年10月10日都没收到工资。原告曾多次向刘斌催讨工资。与此同时，颜海珠和刘斌要求原告继续按计划完成工作，并上报工作资金预算和公司人员为公司垫付款情况。随后，原告与汤浩、刘斌共同完成工作计划及预算，并于10月30日当晚由汤浩通过微信发送给颜海珠，但颜海珠通过刘斌回答以不知道汤浩的微信名称为由拖延回复时间，实际上早在同年10月中旬汤浩已与颜海珠用微信有过若干次工作交流而且汤浩微信名称从未更换过。此时，由于生活重担，且公司不出运营费用，导致公司包括原告在内的所有人员都无法正常生活和工作。同年10月底颜海珠来公司和员工共同开会，会上员工要求颜海珠给出发薪资时间的承诺，颜海珠表示只能口头承诺2018年11月15日发而不提供书面承诺。随后刘斌主张团队解散，留下原告与刘斌继续工作并处理2个项目（公司宣传品设计、微信公众号技术开发）的善后工作，颜海珠表示同意这一主张。11月20日，原告所负责的公司宣传品设计工作完工，原告通过微信发送效果图给颜海珠，未得到任何回复。后由于颜海珠未按照承诺发放工资及报销款（出差费用个人垫付、印刷品未付费用），原告未能付款给设计公司。设计公司频繁对原告以电话及微信方式催债，对本人生活及精神造成了严重影响（电话不敢接、微信不敢回）。11月23日，原告以微信方式向颜海珠讨要工资及报销款，催促付清项目款。11月25日，颜海珠回复以公司出状况没有钱付款为由，让原告继续忍耐坚持一下，并催促原告继续完成微信公众号开发项目的工作且未提及工资及报销款项目款的准确支付日期。原告此时已三个多月没有收入，只能靠和朋友借钱生活。11月28日，在微信公众号后台开发项目验收时，原告再次通过微信向颜海珠提出支付工资、报销款及项目款事宜，并要求颜海珠给予明确的支付日期，颜海珠以各种理由搪塞推诿后，承诺月底解决。11月30日，颜海珠在未支付任何费用的前提下，通过微信主动联系原告，要求原告继续工作，完成微信公众号后台开发的版面修改。原告多次向颜海珠继续讨要工资、报销及项目款，颜海珠以各种理由继续搪塞推诿，并拒绝支付一切费用。时至今日，原告已有三个多月无任何收入，无法生活，负债累累，整日提心吊胆焦虑抑郁。并且2个项目中原告是唯一联系人，项目欠款未结清，原告便成为了乙方公司唯一的讨债途径，原告无奈提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求。   被告海南天保健康医疗服务股份有限公司辩称，1、对拖欠原告工资的时间及金额不存在异议；2、对拖欠绩效工资存在异议。绩效工资是在完成规定的业绩的情况下才可以领取的，原告没有完成规定的业绩，不应取得绩效工资；3、原告在职时间短且被告未主动提出解除劳动合同，因此原告主张的赔偿金理由不成立。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   原告举证的证据有：证据一劳动合同，证明入职时间、劳动关系存在及薪资情况；证据二广告制作、发布合作协议及附件，证明合同是由原告联系签署；证据三微信公众号技术开发合同，证明开发合同是由本人联系签署；证据四报销款单据照片，证明被告仍拖欠应给付原告的报销款；证据五微信聊天记录截图，证明本人与被告存在劳动关系，被告拒不付款；证据六海南省劳动人事争议仲裁委员会案件逾期告知书，证明原告就本案的劳动争议已经申请了劳动仲裁，且仲裁阶段的仲裁请求与本案的诉讼请求一致。   被告经对原告举证的证据质证，对原告举证的证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院经核对原件，对其真实性予以确认。   被告在诉讼中未有证据需举证。   根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年8月28日入职被告公司工作。2018年9月1日,原告与被告签订《劳动合同书》,约定原告在被告处担任企划总监职务；合同期限从2018年8月28日至2021年8月27日止，无试用期；双方同意采取不定时工作制，即经劳动保障部门审批，原告所在岗位实行不定时工作制；被告每月10日发放工资，如遇节假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；被告依法安排原告延长工作时间的，应按《劳动法》第四十四条的规定支付延长工作时间的工资报酬。2018年10月29日，原告向被告申请报销其出差广州、三亚的费用及补贴合计2408元，被告一直未予报销。由于被告一直拖欠原告的工资未付，期间原告有离开被告公司之意，故曾要求被告为其出具离职证明，但被告并未为原告出具。2018年11月27日，原告向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。海南省劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月4日作出《案件逾期告知书》，告知原告可就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告于2018年12月10日向本院提起诉讼，且于2018年12月10日不再为被告工作，正式离职。   另查明，被告拖欠原告2018年8月28日至2018年12月3日的工资总共25455元。   本院认为：一、关于支付拖欠的2018年8月21日至2018年12月3日工资25455元的问题。原告于2018年8月28日入职被告公司工作，于2018年12月10日离开被告公司，双方签订了《劳动合同书》，因此，本院认定原、被告双方自2018年8月28日至2018年12月3日存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定,用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告在被告公司工作期间即2018年8月28日至2018年12月3日，被告未给原告发放工资，违反了上述法律的规定和双方劳动合同的约定，被告应当及时足额向原告支付工资。双方当事人共同确认拖欠的工资数额为25455元，故原告要求被告支付2018年8月28日至2018年12月3日的工资25455元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于开具离职证明的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动关系合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。原告通过其要求被告出具离职证明及不再为被告工作的意思表示，已经单方面于2018年12月10日与被告解除劳动关系，故根据法律规定，被告理应为原告开具离职证明。对原告要求被告开具离职证明的诉讼请求，本院予以支持。三、关于支付合同约定的绩效工资16364元的问题。根据双方签订的《劳动合同书》第五条的约定，原告上班期间每月工资8000元，额外另有每月4000元作为绩效考核工资,年底按完成目标比率核算后发放。由于原告未提供相应的证据证明其完成目标比率，无法确定原告的绩效考核工资，因此，本院对原告的该项诉请不予支持。四、关于支付违法解除劳动关系赔偿金12000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位只有违反法律规定解除或者终止劳动合同的，才应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付赔偿金。本案中，被告并未向原告提出解除劳动关系，而是原告主动离职，不存在被告违反法律规定解除或者终止劳动合同的情形，故对原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金12000元的诉讼请求，本院不予支持。五、关于支付报销垫付款2408元的问题。2018年10月29日，原告向被告申请报销出差垫付款及补贴合计2408元。原告提供的费用报销单上有公司负责人刘斌签名且在庭审中被告对原告举证的证据真实性、合法性、关联性无异议。原告出差广州、三亚是工作所需，被告理应对原告垫付的款项予以报销。因此，对原告要求被告支付垫付报销款2408元的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第五十条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   一、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨昭支付2018年8月28日至2018年12月3日期间的工资25455元。   二、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内为原告杨昭开具离职证明。   三、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杨昭支付报销垫付款2408元。   四、驳回原告杨昭的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由原告杨昭承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审 判 员 潘孝赛     二〇一九年三月二十六日   法官助理 郑 羽   书 记 员 崔传丽   附相关法律条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。   ……   第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。   ……   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   ……   印刷：许斯娜   海口市秀英区人民法院2019年3月27日印制   （共6份）