江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣01民初211号原告：某公司某支行，住所地：江西省南昌市新建区。负责人：张某某，该支行行长。委托诉讼代理人：刘某某、刘某，江西豫章律师事务所律师。被告：江西某某有限公司，住所地：江西省南昌市新建县。法定代表人：俞某某,该公司董事长。委托诉讼代理人：钟某某，男，汉族，1957年3月12日出生，住江西省新余市渝水区，该公司员工。被告：南京某某有限公司，住所地：江苏省南京市建邺区。法定代表人：王某某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周某，男，汉族，1972年2月24日出生，住江苏省涟水县，该公司财务总监。原告某公司某支行（以下简称某支行）与被告江西某某有限公司（以下简称江西某公司）、南京某某有限公司（以下简称南京某公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月28日立案。提交答辩状期间，被告南京某公司对管辖权提出异议，本院于2018年7月23日作出XX民事裁定书，裁定驳回其管辖权异议。被告南京某公司对该裁定不服，向江西省高级人民法院提起上诉，江西省高级人民法院于2018年11月5日作出XX号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序于2019年2月25日公开开庭审理了本案，原告某支行的委托诉讼代理人刘某，被告江西某公司的委托诉讼代理人钟某某，被告南京某公司的委托诉讼代理人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告江西某公司向原告偿还借款33986765.92元及本息全额付清之日止的利息、罚息、复利（利息、罚息、复利暂算至2018年4月23日为4631061.92元）；2、被告南京某公司对上述债务承担连带清偿责任；3、对被告江西某公司提供抵押的土地及地上建筑物进行拍卖、变卖或者折价，由原告对上述方式处理抵押土地及地上建筑物所得款项优先受偿；4、本案诉讼费、保全费及律师代理费14万元等原告为实现债权的费用由被告承担。事实和理由：2011年11月29日，原告与被告江西某公司签订一份《固定资产借款合同》（编号：XX号），约定：原告向被告江西某公司提供1.7亿元借款，借款期限60个月，自实际提款之日起算，同时双方还对借款利率、账户管理、资金支付、担保、还款计划、违约责任等相关事宜进行了约定。2011年11月21日，原告与被告江西某公司签订一份《最高额抵押合同》（编号：XX号），约定：被告江西某公司以其所有的位于江西省南昌市新建区的一宗面积为200亩的土地，为其借款提供2亿元抵押担保，原告于2011年11月27日取得编号为XX号他项权证。同日，原告与被告南京某公司签订一份《保证合同》（编号：XXX号），南京某公司为江西某公司提供连带责任保证，担保范围包括上述《固定资产借款合同》及其修订或补充的主合同项下的主债权，包括本金、利息（法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用等。保证期间为主债权清偿期届满之日起两年。上述合同签订后，原告根据被告江西某公司的申请，于2011年11月30日向被告江西某公司发放贷款1亿元；于2011年12月29日发放贷款6000万元。2014年6月25日，针对上述《固定资产借款合同》，原告与被告江西某公司签订了一份《固定资产借款合同补充协议》（编号：XX号），该协议将还款时间及还款金额做了相应变更，末期还款时间调整为2016年5月28日。截止2018年4月23日，被告江西某公司尚欠本息合计38617827.84元。被告南京某公司亦未履行担保义务。江西某公司、南京某公司共同辩称：1、根据2017年12月17日、12月20日某集团债委会会议纪要以及某市政府会议纪要的规定，涉及某集团及其下属分、子公司的金融贷款期限延至2018年6月20日。原告为某集团债委会的成员之一，对于债委会及地方政府的专题会议通过的议事事项完全知晓且应当遵照执行。原告起诉时，案涉贷款并未到期，原告实质上在行使合同解除权。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，借款合同解除后的责任不应再依据合同约定的利率水平、罚息、复利等方面的内容进行处理，而应参照人民银行同期贷款利率计算。2、借款合同中约定的逾期利息、复利等属于针对同一行为的重复处罚行为且均为违约责任的形式，明显加重了答辩人的法律责任，与《中华人民共和国合同法》关于违约责任条款应主要具有弥补损失功能的规定相违背。3、根据最高人民法院关于涉及某集团下属分、子公司案件指定管辖的通知，本案应移送至某法院处理，且不应开庭进行审理。4、本案律师费没有实际发生，原告作为专业的金融机构，具有健全的风险防控及法务部门，且答辩人对案涉债务没有实质性争议，本案完全可以由原告内设部门的人员全权处理，没有必要聘请律师，该律师费不具合理性，答辩人不予认可。5、案涉纠纷并非普通意义上的借款合同纠纷，而是由集团实际控制人涉嫌违规所产生连锁反应导致的非正常后果，答辩人不存在资不抵债的问题，一旦重组完成，这些问题都将迎刃而解。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。两被告对原告提供的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的《某市人民政府关于某集团有关问题的会商纪要》仅有复印件，且本案原告并非该会议的参会人员，故对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年11月29日，被告江西某公司与原告某支行签订一份《固定资产借款合同》（编号：XX号），约定：某支行向江西某公司提供1.7亿元借款，借款期限60个月，自实际提款之日起算；借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每三个月为一个浮动周期，重新定价一次；逾期贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收50%；结息方式为按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；逾期或未按合同约定用途使用借款的，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；对借款人不能按期支付的利息以及罚息，按罚息利率计收复利；末期还款时间为2016年9月28日。2011年11月21日，被告江西某公司与原告某支行签订一份《最高额抵押合同》（编号：XX号），约定：江西某公司以其名下的位于江西省南昌市新建区的一宗面积为200亩的国有土地使用权[权利凭证号码：XX号]，为江西某公司与某支行之间自2011年11月7日起至2016年9月29日期间的借款提供最高本金余额为2亿元的抵押担保；担保范围包括本金、法定利息、约定利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等。2011年11月27日，双方就上述抵押物办理了登记，他项权证号为：XX号。2011年11月21日，被告南京某公司作为保证人与原告某支行签订一份《保证合同》（编号：XX号），约定：南京某公司为江西某公司的债务提供连带责任保证；保证范围包括上述《固定资产借款合同》及其修订或补充的主合同项下的主债权，包括本金、利息（法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用）等、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年；主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。上述合同签订后，原告某支行分别于2011年11月30日、2011年12月29日向被告江西某公司发放贷款1亿元、6000万元。2014年6月25日，针对上述《固定资产借款合同》，原告某支行与被告江西某公司签订一份《固定资产借款合同补充协议》（编号：XX号），对《固定资产借款合同》第八条“还款”补充约定如下：除双方另有约定外，对截止本补充协议签订之日借款人尚未归还的借款部分，借款人须按下列还款计划归还借款:2014年9月28日归还2000万元，2015年5月28日归还2000万元，2015年9月28日归还2000万元，2016年5月28日归还1500万元。2016年6月20日，被告江西某公司开始逾期还款。截至2018年12月27日，被告江西某公司尚欠借款本金33984781.80元，利息、罚息、复利6527463.49元。原告某支行因本案诉讼向江西豫章律师事务所支付律师代理费14万元。本院认为，原告某支行与被告江西某公司签订的《固定资产借款合同》、《固定资产借款合同补充协议》、《最高额抵押合同》，与被告南京某公司签订的《保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原告某支行依约向被告江西某公司发放贷款16000万元，已全部履行了合同义务。被告江西某公司未依约归还借款本息，已经构成违约，依法应当承担违约责任。根据原、被告的诉辩主张,围绕本案的争议焦点分别进行评述：(一)关于案涉借款何时到期的问题。2014年6月25日，某支行与江西某公司签订的《固定资产借款合同补充协议》，对还款时间进行了变更，末期还款时间调整为2016年5月28日。两被告辩称，某市人民政府已于2017年12月20日召开会议将涉及某集团及其下属分、子公司的金融贷款期限延至2018年6月20日，但其提交的《某市人民政府关于某集团有关问题的会商纪要》仅有复印件，且本案原告某支行并非该会议的参会人员，故两被告的上述抗辩理由不成立，本院不予采纳。案涉借款已于2016年5月28日到期。（二）关于原告诉请的利息、罚息、复利、律师费是否有事实和法律依据的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条之规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。根据《人民币利率管理规定》第二十五条之规定，逾期贷款或挤占挪用贷款，从逾期或挤占挪用之日起，按罚息利率计收罚息，直到清偿本息为止，遇罚息利率调整分段计息。对贷款逾期或挪用期间不能按期支付的利息按罚息利率按季（短期贷款也可按月）计收复利。本案中，《固定资产借款合同》约定，案涉借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每三个月为一个浮动周期，重新定价一次，逾期贷款罚息在该浮动利率水平上加收50%；对借款人不能按期支付的利息以及罚息，按罚息利率计收复利。以上约定符合上述法律规定。截至2018年12月27日，被告江西某公司尚欠原告某支行借款本金33984781.80元，利息、罚息、复利6527463.49元。因此，原告诉请的利息、罚息、复利有事实和法律依据，应予支持。两被告辩称约定的逾期利息、复利违反法律规定，于法无据，本院不予采纳。对于原告诉请的律师费，某支行与江西某公司签订的《最高额抵押合同》、与南京某公司签订的《保证合同》均约定，担保范围包括律师费用。原告某支行提交了与江西豫章律师事务所签订的《委托代理合同》、向江西豫章律师事务所支付律师代理费14万元的转账凭证及江西豫章律师事务所出具的发票，证明律师费14万元已实际发生，且江西豫章律师事务所已经履行代理职责，故原告的该项诉请，于法有据，应予支持。但原告诉请的律师费过高，本院依法将其核减为134066元。两被告辩称不承担律师费，缺乏事实依据，本院不予采纳。被告江西某公司自愿以其所有的位于江西省南昌市新建区的国有土地使用权为其上述债务提供最高额抵押担保，应当向原告承担抵押担保责任。被告南京某公司自愿为被告江西某公司的上述债务提供连带责任保证担保，应当向原告承担连带保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十九条之规定，判决如下：一、被告江西某某有限公司于本判决生效之日起十日内一次性归还原告某公司某支行借款本金33984781.80元及利息、罚息、复利［至2018年12月27日，利息、罚息、复利为6527463.49元，之后罚息及复利按《固定资产借款合同》的约定计算至借款还清之日止］；二、被告江西某某有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告某公司某支行律师代理费134066元；三、被告江西某某有限公司如不按期履行上述第一项、第二项债务，原告某公司某支行则可就被告江西某某有限公司位于江西省南昌市新建区的国有土地使用权[具体以他项权证号：XX号记载的抵押物为准]折价、拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；四、被告南京某某有限公司对本判决第一项、第二项债务承担连带清偿责任，被告南京某某有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告江西某某有限公司追偿；五、驳回原告某公司某支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费235589.14元，财产保全费5000元，合计240589.14元，由原告某公司某支行负担36.07元，被告江西某某有限公司、南京某某有限公司连带负担240553.07元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费［开户行：中国农业银行某支行，账号：14×××42，收款人：江西省高级人民法院，诉讼费交纳时请务必在用途中注明“诉讼费”］，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王 璐审 判 员  周 雪人民陪审员  王莉华二〇一九年三月十一日法官 助理  简花平书 记 员  周海燕