台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙1002民初6824号原告：王央飞，女，1976年12月9日出生，汉族，住仙居县。委托诉讼代理人：冯懿，浙江利群律师事务所律师。委托诉讼代理人：江湾，浙江利群律师事务所律师。被告：浙江中非国际经贸港服务有限公司，住所地：台州市府中路188号开投大厦。法定代表人：朱聃，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈珍琦，该公司工作人员。第三人：浙江宝石中非经贸有限公司，住所地：台州市开投商务大厦1601室。法定代表人：吴晗彬。原告王央飞与被告浙江中非国际经贸港服务有限公司（以下简称中非公司）劳动争议一案，本院于2018年8月16日立案后，依法适用简易程序审理。诉讼过程中，中非公司申请追加浙江宝石中非经贸有限公司（以下简称宝石公司）为第三人，本院经审查后依法通知宝石公司作为第三人参加诉讼。本院于2018年10月17日对本案公开开庭进行了审理。原告王央飞的委托诉讼代理人冯懿、江湾，被告中非公司的委托诉讼代理人陈珍琦，第三人宝石公司的法定代表人吴晗彬到庭参加诉讼。本案经当事人庭外和解未达成协议，现已审理终结。王央飞向本院提出诉讼请求：1.确认中非公司发出《解除劳动关系通知书》属违法解除劳动合同的行为，依法撤销中非公司发出的《解除劳动关系通知书》；2.判令中非公司继续履行双方签订的劳动合同；3.判令中非公司向王央飞支付自违法解除劳动关系之日起至实际恢复劳动关系之日止，按照每月12500元计算的工资待遇损失（暂计至7月份工资计87500元）；4.判令中非公司向王央飞支付拖欠应发工资36500元；5.判令中非公司补缴王央飞自2018年3月起的“五险一金”。事实和理由：2016年11月19日，王央飞与中非公司签订了合同期限为3年的劳动合同，中非公司将王央飞派遣到宝石公司担任财务总监一职，年薪为150000元。合同签订后，中非公司实际每月给王央飞发放工资10500元，剩余工资24000元在当年年底付清。2018年2月1日，中非公司向王央飞送达了解除劳动关系通知书，单方面通知解除劳动合同。此时，中非公司已经拖欠王央飞2017年工资24000元以及2018年1月份工资12500元，中非公司既未向王央飞支付经济补偿金，也未对拖欠工资提出正当理由，且在2018年2月后暂停了王央飞的社会保险金和公积金的缴纳。中非公司违法解除劳动合同，长期拖欠工资等行为明显违反了劳动法、劳动合同法的相关规定，王央飞于2018年3月14日向台州市椒江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称椒江仲裁委）提请仲裁。椒江仲裁委于2018年4月25日开庭审理此案。2018年7月13日，中非公司向王央飞发送了一份内部调动单，在违反劳动合同约定的情况下，单方面将王央飞调整到中非公司财务部担任会计，但此前拖欠王央飞的工资、社会保险金、公积金等各项费用仍未支付。2018年8月1日，椒江仲裁委作出仲裁裁决书，裁决中非公司支付王央飞工资36254.80元，驳回了王央飞的其他诉讼请求。椒江仲裁委的裁决书未能查明本案全部事实，裁决有失公正，王央飞为维护自身的合法权益，特提起本案诉讼。中非公司辩称：王央飞系中非公司委派至宝石公司的财务总监，在委派期间，王央飞多次无故缺勤旷工，严重违反了中非公司的考勤管理规定，其怠于履行财务职责，拒不提交财务账册、账簿等财务资料，且不按规定汇报中非公司的各项重要事项，未按照浙江省国资委规定报送各项重大财务事项和企业财务快报，其行为严重违反规定，损害了中非公司与宝石公司的合法权益。王央飞在委派期间经常不按财务规范操作入账和报销，因其严重失职行为给中非公司和宝石公司造成了至少1090000元的重大损失。此外，王央飞在委派期间还存在涉嫌虚报工资，伪造工资表等行为。其在担任宝石公司财务总监期间，隐瞒宝石公司员工离职情况，仍然将已离职的员工作为在职员工进行每月正常编制工资。如上所述，王央飞在委派期间多次无故旷工、缺勤，拒不履行财务职责，存在严重的失职行为，其多项违规违纪行为严重损害了中非公司的合法权益，中非公司按照劳动合同法第三十九条的规定解除与王央飞的劳动关系合法、合规，并无任何不当。王央飞无权要求恢复劳动关系，其主张支付自劳动关系解除之日起至劳动关系恢复之日止的劳动报酬以及社会保险费没有法律依据。王央飞各项财务工作未达到上级财务绩效考核标准，且多次旷工缺勤，其无权要求中非公司支付36500元的应发工资。根据中非公司与王央飞签订的劳动合同第九条约定，王央飞年薪分为基本年薪和绩效年薪，基本年薪为90000元，绩效年薪为60000元，其中绩效年薪60000元是根据王央飞的工作表现及绩效考核结果发放，中非公司已将绩效年薪60000元中的36000元按每月3000元随王央飞的月工资进行发放，仅留剩余的24000元于年终根据其工作表现及绩效考核情况予以发放。王央飞的绩效考核结果不及格，其不符合发放绩效奖金的条件，其无权要求中非公司向其支付24000元的绩效年薪。2018年1月期间，王央飞多次旷工缺勤，其无权要求按照全薪的标准支付2018年1月的劳动报酬，而且其主张的12500元中有5000元为绩效年薪，应根据绩效考核结果予以发放。综上所述，中非公司解除与王央飞的劳动关系合法、合规，王央飞提出的诉讼请求均没有事实与法律依据，请依法予以驳回。宝石公司述称：王央飞担任宝石公司的财务负责人期间，未按时到岗到勤，其已违反了相应的劳动制度。王央飞藏匿宝石公司的会计凭证账簿，宝石公司已向相关部门检举，并于2018年9月份向公安机关报案，公安机关已立案受理。王央飞目前尚未移交宝石公司相应的财务资料、银行网银U盘以及税务的申报材料、申报网盘，导致宝石公司于2018年4月份收到税务部门有关的处罚决定。本院经审理认定事实如下：2016年11月18日，王央飞与中非公司签订《劳动合同书》，该合同书约定：王央飞根据中非公司的工作需要，同意从事宝石公司财务总监岗位工作，经双方协商同意，可以变更工作岗位；合同期限为固定期限，自2016年11月19日起至2019年11月18日止；根据中非公司的职级工作制度，首次确定王央飞年薪为150000元，其中基本年薪为90000元，绩效年薪为60000元，绩效年薪遵从中非公司绩效考核制度发放；中非公司应以法定货币形式按月支付王央飞工资，发薪日为每月十日，不得克扣或无故拖欠。同日，王央飞签署承诺书。2018年1月31日，中非公司作出《解除劳动关系通知书》，以王央飞工作期间多次旷工缺勤，且未按规定汇报各项重要事项，履行委派财务负责人职责为由决定自2018年1月31日解除中非公司与王央飞的劳动关系，要求王央飞办理离职交接手续，并于次日将该通知书向王央飞送达。王央飞不服该通知决定于2018年2月23日向椒江仲裁委提出仲裁申请：1.确认中非公司发出《解除劳动关系通知书》属违法解除劳动合同的行为，裁决撤销中非公司发出的《解除劳动关系通知书》；2.要求中非公司继续履行双方签订的劳动合同；3.要求中非公司向王央飞支付自违法解除劳动关系之日至实际恢复劳动关系之日止，按照每月10500元计算的工资待遇损失；4.要求中非公司向王央飞支付拖欠的应发工资34500元。王央飞在椒江仲裁委开庭审理该案前，将第3项仲裁请求变更为：要求中非公司向王央飞支付自违法解除劳动关系之日至实际恢复劳动关系之日止，按照每月12500元计算的工资待遇损失，将第4项仲裁请求变更为：要求中非公司向王央飞支付拖欠的应发工资36500元，增加一项仲裁请求：要求中非公司补缴自2018年3月起的“五险一金”。椒江仲裁委经开庭审理后，于2018年8月1日作出仲裁裁决书，仲裁裁决中非公司支付给王央飞工资36254.80元，驳回王央飞的其他仲裁请求。王央飞于2018年8月2日收到该仲裁裁决书。2018年3月26日，中非公司吴存林、吴晗彬等人在会议室就宝石公司审计发现的相关财务问题询问王央飞，王央飞确认宝石公司存在部分财务支出只有领导签字而无相应票据。2018年3月31日，王央飞的2017年度考核结果为43.5分。中非公司的《被委派企业财务部门负责人考核细则（试行）》确认考核分数在60分以下的为不称职，以被委派企业财务部门负责人工资水平为基础，根据考核结果确定年度考核奖惩比例，考核不称职的扣罚比例为4%-10%。2018年4月，王央飞与宝石公司法定代表人之间就宝石公司与其他公司的补充协议等进行短信联系。2018年7月13日，中非公司向王央飞送达内部调动单，通知王央飞于2018年7月16日从宝石公司财务总监岗位调职到中非公司财务部会计岗位，并要求王央飞在2018年7月16日报到。2018年9月11日，国家税务总局台州市税务局收缴宝石公司2018年4月1日至2018年6月30日的税务罚款1550元，备注为正常申报行为罚款行为。上述事实有王央飞提供的仲裁申请书、仲裁裁决书及送达回执、《劳动合同书》、《解除劳动关系通知书》、《内部调动单》，中非公司提供的录音、承诺书、《被委派企业财务部门负责人考核细则（试行）》、被委派企业财务部门负责人2017年度考核表、审计报告，宝石公司提供的税收完税证明以及各方当事人的陈述等证据证实。本院认为，王央飞与中非公司签订的劳动合同合法、有效。2018年1月31日，中非公司作出《解除劳动关系通知书》，王央飞对此提起异议并提起劳动争议仲裁申请，中非公司于2018年7月13日作出《内部调动单》，通知王央飞于2018年7月16日从宝石公司财务总监岗位调职到中非公司财务部会计岗位，并要求王央飞在2018年7月16日报到。中非公司出具《内部调动单》的行为实际上否认了其之前作出的与王央飞解除劳动合同的行为，而王央飞在请求中也明确其并未认可《解除劳动关系通知书》的解除效力，并要求继续履行双方的劳动合同，故中非公司之前发出的《解除劳动关系通知书》并不发生解除双方劳动合同的效力，本院无须再对该行为是否属于违法解除劳动合同的行为进行确认，也无需对其进行撤销。王央飞与中非公司的劳动合同应继续履行，但双方签订的劳动合同中约定的权利、义务较多，王央飞在第2项诉讼请求中未对继续履行劳动合同的具体内容作出要求，属于诉讼请求不明确，本院对该项诉讼请求不作具体处理。根据劳动合同约定，王央飞的工资为年薪150000元，包含基本年薪90000元及绩效年薪60000元。中非公司认为王央飞2017年绩效考核不称职，故不应发放2017年的绩效年薪24000元。本院认为，王央飞的工资由基本年薪与绩效年薪组成系双方在劳动合同中的约定，中非公司依据考核发放绩效年薪符合双方约定。中非公司提供的考核表认为王央飞2017年考核为43.5分，根据中非公司提供的谈话录音，中非公司对王央飞作出的考核结论并无不当，但根据中非公司提供的《被委派企业财务部门负责人考核细则（试行）》，年度考核不称职的扣罚比例仅为4%-10%，中非公司要求扣罚的绩效年薪24000元达到了绩效年薪的40%，不符合其制度管理规定，根据该考核细则及王央飞的考核成绩，本院酌情确认扣罚比例为5%，并确认中非公司应发放王央飞2017年剩余的绩效年薪21000元（24000元-60000元×5%）。中非公司与王央飞的劳动合同并未因中非公司作出的《解除劳动关系通知书》而解除，王央飞主张其在收到《解除劳动关系通知书》后继续在宝石公司工作，并提供了相应工作短信的内容予以证明，宝石公司和中非公司未能举证证明王央飞已实际离岗的事实，且中非公司的录音材料中，谈话人员仍将王央飞称为公司员工，王央飞也提及仍在为公司财务事项与相关律师联系等，说明当时王央飞并未实际离职。宝石公司明确其在2018年6月关门，而王央飞确认其在2018年7月开始未再继续工作，其在收到中非公司于2018年7月13日作出的《内部调动单》后也未去报到。中非公司发送《内部调动单》表明中非公司已经恢复了双方劳动合同的履行，对于劳动合同恢复履行后的工资不属于本案诉讼请求的范围，且王央飞在2018年7月未实际工作，故也不宜计算该月的工资报酬。据此，本院确认中非公司应支付王央飞2018年1月至6月的工资，考虑王央飞与中非公司约定60000元的绩效年薪应根据全年绩效考核结果发放，故中非公司目前应支付王央飞2018年1月至6月的工资金额为45000元（7500元/月×6个月）。王央飞要求中非公司补缴2018年3月起的五险一金，因中非公司已为王央飞办理了社会保险手续，如中非公司未足额缴纳社会保险费的，应由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足，故王央飞要求中非公司为其补缴社会保险费，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，本院不作处理。国务院《住房公积金管理条例》第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”因此，王央飞与中非公司因住房公积金补缴产生的争议，也不属于人民法院受理民事诉讼的范围，本院在本案中不作处理。王央飞可另行依法向相关机构申请解决。综上，本院对王央飞诉讼请求中的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，判决如下：一、被告浙江中非国际经贸港服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付给原告王央飞2017年的绩效年薪21000元及2018年1月至6月的工资45000元。二、驳回原告王央飞其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元（原告王央飞已预交），由原告王央飞负担2元，被告浙江中非国际经贸港服务有限公司负担3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员 郑楚楠二〇一九年三月八日法官助理樊明忠代书记员 尚艺艺