包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终142号   上诉人（一审被告）：刘军，男，1978年10月14日出生，住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（一审原告）：赵喜明，男，1980年9月1日出生，住内蒙古自治区。   委托诉讼代理人:廖文东，内蒙古典泰律师事务所律师。   委托诉讼代理人：杨科，内蒙古典泰律师事务所律师。   上诉人刘军因与赵喜明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2018）内0221民初159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   刘军上诉请求:1.依法撤销（2018）内0221民初159号民事判决，改判上诉人刘军不承担赔偿责任或发回重审；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审法院适用法律错误。被上诉人自述是自己不小心从车上掉下来，作为完全行为能力人的被上诉人因自身的疏忽大意造成自己受伤，与上诉人毫无关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，被上诉人应当对本次事故负全部责任。(二)一审判决认定事实错误。被上诉人受伤后在土默特右旗人民医院进行治疗，伤情并不是很严重，当地完全有医疗条件为被上诉人进行有效治疗，在没有医院建议转院的情况下，强行转院，加重了伤情。对此，被上诉人应自行承担责任。被上诉人没有提供受伤后第一时间在土默特右旗医院的病历及化验报告，对查清案件事实和赔偿项目及双方责任的承担均有影响。   赵喜明辩称，被上诉人在为上诉人个人提供劳务过程中受伤住院治疗发生的各项费用，上诉人作为雇主应承担全部赔偿责任。   赵喜明向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费用（含医药费、住院伙食补助费、营养费）46718.42元、伤残费用（含护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费）167137元、鉴定费用3250元，合计217105.42元；2.保留后续治疗费用的诉权；3.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：2017年9月15日上午，原告赵喜明在土默特右旗沟门镇威俊村京源加油站，给其所驾驶的×××号自卸卡车加水过程中，因处理车上苫布过程中从车上滑落，致其受伤。事故发生后，原告被送往土默特右旗医院治疗，支出门诊费2113.85元，住院费549.92元；后因伤情严重转入包头市中心医院继续治疗，支出门诊费1623.64元，住院费35666.61元；出院后前往包头市中心医院检查，支出门诊费1564.4元；以上医疗费用合计41518.42元。原告赵喜明住院重症护理期间，支出14天的护理费共计2800元。经诊断：原告伤情为大脑挫裂伤、左肺挫伤、左锁骨粉碎性骨折等。包头市中心医院住院治疗26天后，于2017年10月11日好转出院。因原、被告就赔偿事宜无法协商一致，故原告诉至法院，并提出对其伤残程度等级进行鉴定之申请，后经本院委托，2018年5月18日包头市蒙医中医医院司法鉴定所于作出[2018]临鉴字第260号司法鉴定意见书，结论为原告构成头部伤残等级为十级，肋骨伤残等级为十级；原告为此支出鉴定费用共计3250元（检查费60元、鉴定费3190元）。   另查明，车牌号为×××自卸卡车的实际所有人为刘军，原告对此认可。被告刘军雇佣原告赵喜明为司机，驾驶×××自卸卡车，月工资8000元。原告赵喜明及女儿赵珈斓共同在××旗西户居住，女儿赵珈斓出生日期为2007年1月19日；原告父亲赵挨石的出生日期为1953年9月2日，居住在土默特右旗海子乡山格架村，其共育有子女三人。被告刘军在事故发生后给原告赵喜明垫付医疗费及给付现金共计1万元。   上述查明的事实，有原、被告庭审中所述及原告向法庭提供的如下证据材料：包头市蒙医中医医院司法鉴定所于作出[2018]临鉴字第260号司法鉴定意见书、包头市蒙医中医医院门诊收费收据，包头市中心医院住院门诊收据、病历、住院诊断证明书、住院费用结算收据、用药明细、土默特右旗医院门诊收费收据、住院费用结算收据、机动车驾驶证、海子乡山格架村村委会证明、房屋出租合同、赵珈斓户口本及证人证言；在案予以佐证，以上证据经庭审质证，予以确认。   一审法院认为，原告赵喜明受雇于被告刘军，其在工作期间，即在×××自卸卡车停车加水过程中，前往车顶整理车上苫布时，不慎从车上滑落受伤，被告刘军作为雇主应承担赔偿责任。被告刘军辩称：“我不相信他是车上掉下去的，对于事情发生的经过我不清楚”的辩称意见，因原告在工作时间受伤，被告庭审时未出示证据证实原告受伤是其他原因所致，故对该辩称意见不予采纳。赔偿费用依据《二0一七年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》计算。   现针对原告诉请的费用意见如下：①原告主张的医疗费41518.42元（土默特右旗医院门诊费2113.85元、住院费549.92元、包头市中心医院门诊费3188.04元、住院费35666.61元）、伙食补助费2600元（100元/天×26天）、营养费2600元（100元/天×26天）、误工费32927.8元（49255元/365年×244天）、伤残赔偿金79140元（32975元/年×20年×12%），因原告向法院提交的票据、诊断、病历及计算标准符合法律规定，予以支持；②原告主张的护理费5565.36元（2800元＋38820元/365天×26天），虽原告主张的上述护理费无法律依据，但结合原告的受伤实际住院天数，支持原告护理费4076.27元【2800元（14天×200元）＋38820元/365天×12天】；③原告主张的精神抚慰金6000元，因原告的受伤为两处十级伤残，故支持原告精神抚慰金3000元；④原告主张的被抚养人生活费42303.84元【其中女儿9552.48元（22744元×7年×12%÷2人）、父亲：14556.16元（22744元×16年×12%÷3人）、母亲：18195.2元（22744元×20年×12%÷3人）】，因原告向本院提交的证据，无法证实其父母在城镇生活居住满一年以上，也无法证实其母亲已年满60周岁，故支持原告被抚养人生活费16888.8元【其中女儿9552.48元（22744元×7年×12%÷2人）、父亲：7336.32元（11463元×16年×12%÷3人）】；⑤原告主张的交通费1200元，虽原告庭审中未提交交通费票据，但原告因伤就医势必产生交通费用，故根据事发地点、原告住所地、就医地点间的距离及就医次数酌情认定交通费800元；⑥原告主张的鉴定费用3250元（检查费60元、鉴定费3190元）符合法律规定，故予以支持；因医疗机构医嘱原告出院后门诊随诊、定期复查，故对原告要求保留后续治疗费用诉权的诉讼请求予以支持。   综上，该院认定原告因此次事故产生的医疗费用为46718.42元（医疗费41518.42元、伙食补助费2600元、营养费2600元）、伤残费用为136832.87元（护理费4076.27元、误工费32927.8元、伤残赔偿金79140元、精神抚慰金3000元,、被抚养人生活费16888.8、交通费800元），由被告刘军负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条规定，判决：一、被告刘军赔偿原告赵喜明医疗费用46718.42元、伤残费用136832.87元，合计183551.29元；二、保留原告赵喜明后续治疗费用的诉权；三、驳回原告赵喜明其余的诉讼请求。以上赔偿款合计183551.29元，于本判决书生效之日起十五日内给付，扣除被告刘军已给付原告赵喜明的医疗费及现金1万元，原告实际应得赔偿款173551.29元。若被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2278元（原告已预交），由原告赵喜明负担456元，由被告刘军负担1822元。伤残等级鉴定费用3250元、由被告刘军负担。   二审中，赵喜明提交其在土右旗医院诊断报告一份、住院病历一份，欲证明赵喜明于2017年9月15日10时至13时，因外伤在土右旗医院住院治疗，与包头市中心医院的诊断一致，符合从车高处摔下来的伤害特征。刘军未发表质证意见。本院认为，赵喜明提交的证据能够证实在土右旗医院治疗的经过，本院予以采信。经二审审理查明的其他事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，赵喜明受雇于刘军驾驶车辆，赵喜明在给×××自卸卡车停车加水过程中，前往车顶整理车上苫布时，不慎从车上滑落受伤。刘军认为赵喜明不是在从事雇佣活动中受伤，其不应承担责任的理由，对此因赵喜明系受刘军指派运煤前，在使用车辆时不慎受伤，事后刘军也到达现场，故能够认定赵喜明是在雇佣活动中受伤的事实，刘军作为雇主对赵喜明的损害后果承担责任即80%民事赔偿的责任。赵喜明作为雇员在使用车辆时未尽到安全谨慎注意义务，造成其自身受伤存在一定过错，其应承担一定的责任即20%的责任。关于赔偿费用的问题，刘军认为赵喜明未提供土右旗医院的病历,转院治疗造成病情加重，赵喜明自己应承担责任的理由，因赵喜明在一审审理中提交了土右旗医院的治疗费用票据，包头市中心医院的票据和病历，二审中又提交了土右旗医院的诊断及住院病历，其治疗的费用应与此次受伤有关；刘军陈述的理由未提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。   综上，上诉人刘军的上诉请求部分成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2018）内0221民初159号民事判决第二项即保留原告赵喜明后续治疗费用的诉权；   二、撤销内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2018）内0221民初159号民事判决第一项被告刘军赔偿原告赵喜明医疗费用46718.42元、伤残费用136832.87元，合计183551.29元；第三项驳回原告赵喜明其余的诉讼请求。以上赔偿款合计183551.29元，于本判决书生效之日起十五日内给付，扣除被告刘军已给付原告赵喜明的医疗费及现金1万元，原告实际应得赔偿款173551.29元。   三、刘军赔偿赵喜明136841.03元（医疗费用46718.42元、伤残费用136832.87元，合计183551.29元的80%即146841.03元；扣除刘军已给付赵喜明1万元，赵喜明获得赔偿款136841.03元），于判决生效之日起十五日内履行完毕。   四、驳回赵喜明的其他诉讼请求。   如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费6834元，由上诉人刘军负担4783.8元，赵喜明负担2050.2元。   本判决为终审判决。   审判长 付   光   审判员 刘 程 燕   审判员 李 雅 滨     二〇一九年三月二十二日   书记员 敖敦格日乐   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。