广东省汕头市龙湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0507民初1883号原告：林力宇，男，汉族，1950年11月7日出生，住汕头市龙湖区，委托诉讼代理人：郑会新，广东潮润律师事务所律师。被告：汕头市林业物资贸易公司，住所地汕头市金砂东路金龙大厦A座18楼B单元。法定代表人：林钦亮。原告林力宇与被告汕头市林业物资贸易公司抵押合同纠纷一案，本院于2018年9月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郑会新到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告承担担保赔偿责任，即承担债务人林钦亮、马玲玉不能清偿债务1065837元的二分之一532918.50元的清偿责任；2.判决本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年4月1日、2015年5月7日、2015年7月30日和2015年8月12日、2016年3月8日，被告的法定代表人林钦亮（2017年6月17日死亡）和其妻子马玲玉以生意需要资金周转为由共同向原告借款5笔，共140万元。后结欠120万元，为此，林钦亮、马玲玉于2016年4月16日向原告重新出具借条一份，对上述借款事实予以确认。同时被告法定代表人林钦亮提供登记在被告名下位于汕头市龙湖区金砂东路金龙大厦A座18层B单元房产（面积178.18平方米）作为借款抵押物，并将房产证原件交原告存执。2017年4月12日，被告及其丈夫林钦亮再次以生意需要为由向原告借款现金10万元和转账30万元共计40万元，借款期限4个月，双方未约定利息。上述借款本金共计160万元。2017年3月31日至2017年4月26日，林钦亮、马玲玉又归还借款20万元，林钦亮、马玲玉仍欠原告借款本金140万元。鉴于林钦亮、马玲玉无法归还借款，已严重侵害了原告的合法权益，原告于2017年7月13日提起诉讼，贵院于2017年11月20日作出（2017）粤0507民初1259号《民事判决书》，依法判决马玲玉偿还原告借款1344000元和自2017年7月13日起至确定还款之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。上述判决书生效后，原告申请执行，拍卖马玲玉名下财产，经分配所得执行款为253162.05元；参与执行分配所得款为72040.76元，合计执行所得款325202.81元，尚有1018797.19元和利息47040元不能清偿。原告认为，林钦亮作为被告的法定代表人提供上述房产作为借款抵押物，虽交付房产证，但未办理抵押登记，违反《担保法》有关规定，担保无效，但被告仍应当承担担保无效的赔偿责任，即承担债务人林钦亮、马玲玉不能清偿债务1065837元的二分之一532918.50元的清偿民事责任。原告特提起诉讼。原告对其请求及陈述的事实向本院提交如下证据：1.原告身份证，证明原告主体资格；2.国家企业信用信息公示材料和企业机读档案登记资料，证明被告主体资格；3.（2017）粤0507民初1259号《民事判决书》，证明被告担保借款本金数额为1344000元及自2017年7月13日起至2017年12月21日止的利息47040元；4.2018年1月8日《受理案件通知书（执行）》，证明原告申请执行；5.（2018）粤0507执56号之一《执行裁定书》，证明原告申请执行拍卖债务人马玲玉房产的情况；6.2018年5月8日《收款收据》、9月13日中国农业银行支票，证明原告收到执行款72040.76元和274666.05元（其中21504元为案件受理费、保全费），不能清偿的债权为1065837元；7.2016年4月16日《借条》，证明被告法定代表人林钦亮和妻子马玲玉确认向原告借款120万元，被告提供金龙大厦A幢18层B单元房产证交给原告抵押；8.房地产权证，证明被告将其名下房产证原件一本（位于汕头市金龙大厦A幢18层B单元）交给原告抵押；9.2017年4月12日《借条》，证明林钦亮、马玲玉借款40万元的事实。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，没有答辩，也没有向法庭提交证据。本院经审查后认为，原告提交的证据均有原件核对，且与本案存在关联性，被告无到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩和质证。故本院对原告提供的证据根据证据审核规则予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月16日，被告的法定代表人林钦亮及其妻子马玲玉因业务经营之需，向原告借款并出具借条一张，载明“兹借到林力宇先生人民币壹佰贰拾万元整（1200000.00元），其中：2015年8月11日伍拾万元；2015年5月7日叁拾万元；2015年7月30日壹拾万元；2013年4月1日叁拾万元”，借条注明“2016年4月16日重新写借条”，被告的法定代表人林钦亮及其妻子马玲玉分别在借条上署名。另外，林钦亮在借条备注“林钦亮壹本金龙大厦18B单元的房产证交给林力宇先生作为抵押”，并将被告名下位于汕头市龙湖区金砂东路金龙大厦A、B幢A幢18层B单元房产的房地产权证原件交由原告收存，但未办理房产抵押登记手续。2017年4月12日，被告的法定代表人林钦亮及其妻子马玲玉向原告出具借条一张，载明“因生意需要，现收到林力宇先生人民币现金壹拾万元整，转账叁拾万元整。借期四个月”，被告的法定代表人林钦亮及其妻子马玲玉分别在借条上署名并加印指模。2017年3月31日至2017年6月7日期间，被告的法定代表人林钦亮及其妻子马玲玉共向原告还款256000元，尚欠原告借款1344000元及该款自2017年7月13日起至2017年12月21日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。以上事实有本院作出的发生法律效力的（2017）粤0507民初1259号民事判决书予以确认。上述债权在本院立案执行的（2018）粤0507执56号案件中经分配所得执行款274666.05元，在（2018）粤0507执1031号案件中参与执行分配所得执行款72040.76元，合计346706.81元。上述事实，有原告提交的原告身份证、被告国家企业信用信息公示材料及企业机读档案登记资料、（2017）粤0507民初1259号《民事判决书》、（2018）粤0507执56号之一《执行裁定书》、收款收据、中国农业银行支票、粤房地证字第××号房地产权证、借条两份和原告当庭陈述为证。本院认为：原告与被告的法定代表人林钦亮及其妻子马玲玉之间的债权债务经本院作出的发生法律效力的（2017）粤0507民初1259号民事判决书认定，真实合法有效，本院予以确认。被告的法定代表人林钦亮在2016年4月16日出具的借条上备注“林钦亮壹本金龙大厦18B单元的房产证交给林力宇先生作为抵押”并将房产证原件交付给原告的行为可视为被告对该借条上的主债务设定担保的意思表示，但不符合抵押合同的书面订立形式，约定的内容也不具备抵押合同中规定的被担保债权数额、债务人履行债务的期限等要式要件，且双方对此也没有进行补正。同时，原、被告对被告名下的位于汕头市龙湖区金砂东路金龙大厦A、B幢A幢18层B单元房产未依法办理抵押登记手续，抵押权不发生法律效力，对此原、被告均存在过错，故被告承担的民事责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。（2017）粤0507民初1259号《民事判决书》确认马玲玉、林钦亮结欠原告借款本金分别为1200000元和400000元两笔债权债务，但被告仅对借款本金为1200000元的债务设立抵押担保的意思表示。上述判决书认定马玲玉、林庆亮已付还借款本金256000元，按照借款本金比例清偿债务1200000元后所得余款1008000元；本院执行相关裁判文书所得款项325202.81元按照借款本金比例清偿243902.11元后，马玲玉、林钦亮不能清偿借款本金为764097.89元。余款1008000元自2017年7月13日起至2017年12月21日止按中国人民银行同期贷款利率4.35%计算所得的利息为36540元，马玲玉、林钦亮不能清偿借款本息合计800637.89元。故被告在抵押标的物价值范围内承担的责任，不应超过债务人林钦亮、马玲玉不能清偿部分的二分之一，即400318.95元。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法可以缺席判决。综上所述，依照根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第一百八十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告汕头市林业物资贸易公司在其名下的位于汕头市龙湖区金砂东路金龙大厦A、B幢A幢18层B单元房产的价值范围内，承担不超过400318.95元的民事责任。二、驳回原告林力宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9129元，保全费3220元，合计12349元（原告已预交），由原告林力宇负担1824元，被告汕头市林业物资贸易公司负担10525元。被告汕头市林业物资贸易公司应于本判决发生法律效力之日起十日内将应负担的上述诉讼费用直接付还原告林力宇。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  吴 斌代理审判员  黄斯妍人民陪审员  蔡丹霞二〇一九年三月十四日书 记 员  李树杰附件：相关法律条文《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。