贵州省剑河县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2629民初110号 原告：黔东南顺乐钢材贸易有限公司。住所：贵州省三穗县八拱镇高桥村老坟塘。 法定代表人：李全，总经理。 委托诉讼代理人：潘明锋，贵州铁力律师事务所律师。 被告：剑河县建设工程有限责任总公司。住所：贵州省剑河县革东镇姊妹路9号。 法定代表人：陈云安，总经理。 委托诉讼代理人：蔡小宝，贵州兄弟律师事务所律师。 原告黔东南顺乐钢材贸易有限公司﹙以下简称“顺乐钢材公司”﹚与被告剑河县建设工程有限责任总公司﹙以下简称“剑河县建设工程公司”﹚买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顺乐钢材公司的法定代表人李全及其委托诉讼代理人潘明锋，被告剑河县建设工程公司的委托诉讼代理人蔡小宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告顺乐钢材公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告钢材款426225.00元；2、本案诉讼费等由被告负担。事实与理由：2018年8月，原、被告开始建立购销合作关系。原告作为供方与作为需方的被告于2018年10月29日签订《钢材购销合同》，根据合同约定，被告需要原告提供的产品为螺纹钢和盘螺，单价随行就市。运输方式采用汽运，原告可为被告代办运输，被告承担运费。螺纹钢理论结算，盘螺过磅结算。结算方式为：所有进货以实际数量为准。同时，该合同对验收标准、方法及提出异议期限进行约定：以出厂验收为准，如有异议货到十日内以详细书面形式提出，并保存原物等待处理。除此之外，合同还对双方的其他权利义务进行约定。合同签订后，原、被告双方交易模式为：被告每次需要货物前，其剑河未来城清江金府项目部采购负责人罗晓君都会将采购计划告知原告，原告根据被告的采购计划把预算﹙总价﹚做出来并经被告同意后，被告给原告打预付款﹙每次不等，大概在70%至80%之间﹚，原告收到被告预付款后便去购买被告所需钢材并安排司机将钢材拉至被告项目部，之后被告便把剩余尾款打给原告。在原、被告多次交易过程中，双方均正常履行合同义务。但是在2018年11月7日这次交易中，原告卖给被告的钢材总价款为642715.00元，被告仅支付400000.00元预付款，尚欠钢材款242715.00元。除此之外，2018年11月23日，原告在收到被告预付款600000.00元后根据被告的采购需求，将共计88件﹙其中螺纹钢38件、盘螺钢50件﹚货物拉至被告工地，后被告对原告提供的钢材进行过磅，发现部分钢材实际重量与理论上的重量有较大出入，双方发生争议。原告为查明真相，便多次询问与其有运输合同关系的驾驶员吴某、曾某、彭某，后三位驾驶员承认短缺的21.236吨钢材﹙盘螺钢﹚被三人私自卖了，才导致原重量为197.885吨的钢材变为到达被告项目部的176.649吨。为此，上述三位驾驶员于2018年11月29日向原告出具承诺书，承诺赔偿原告货物短缺的损失。同时承诺赔付与工地双方协商后的赔偿款。具体赔偿金额由车主、原告法定代表人李全、被告工地三方协商。后驾驶员将原告短缺的货物损失98000.00元﹙83000.00元加扣除运费15000.00元﹚赔偿给原告。对于工地无事实依据的损失，经三方协商无果。根据双方签订的购销合同第9条，如果发生争议，应当在货到10日内保存实物，以待解决纠纷，并提出书面异议，但被告没有提出书面异议。同时双方发生争议后，被告应当保存原物等待处理，被告在争议尚未解决的情况下，擅自将原告价值783510.00元，重量为176.649吨的钢材用于工地项目建设，并拒绝签收和支付此次剩余钢材款183510.00元﹙783510.00元减600000.00元﹚。本案实物证据的灭失是被告造成的，因此不利后果应当由被告承担。在以上两次购销合同关系中，被告共计欠付原告钢材款426225.00元。被告已实际使用原告提供的钢材，但拒绝支付相应钢材款，其行为严重违背了诚实信用的原则，原告为维护自身的合同权益，特起诉至法院，望判如诉请。 被告剑河县建设工程公司辩称：一、原告提供的证据不足以证明被告尚拖欠其钢材款。相反，原告应当向被告返还货款119818.14元，被告保留另案诉讼的权利。1、原告所提交的证据无法证明其已向被告全面履行合同义务，不能证明其向被告交付的具体货物种类、数量及单价。据被告相关工作人员陈述，被告只收到盘螺，从未收到螺纹钢。原告证据不足，应承担举证不能的法律后果；2、被告已超额支付货款，原告应向被告返还部分货款。从被告提交的《称重单》看，原告的法定代表人在《称重单》签字确认交付的货物共33件，其中10＃规格的盘螺19件，共计重量27.876吨。8＃规格的盘螺14件，共计重量23.686吨。被告对于原告的销售价格是持异议的。即使按原告提供的单价，10＃规格的盘螺单价为4620.00元／吨，8＃规格的盘螺单价为4590.00元／吨，则原告交付的10＃规格的盘螺价值为128787.12元，8＃规格的盘螺价值为108718.74元，共计237505.86元。被告于2018年11月23日向原告支付600000.00元，扣减2018年11月份之前欠付原告的货款242715.00元以及2018年11月23日的钢材货款，原告应当向被告返还货款119779.14元,对此被告保留反诉或另案起诉的权利。二、原告向被告交付的货物存在严重短缺情形，其行为构成违约，应向被告支付违约金。且因货物短缺，导致被告的工程因材料供应不足，产生停工、窝工，原告还应赔偿被告的停工、窝工损失。1、2018年11月23日，被告已经向原告预付了货款，但原告交付的货物严重短缺，原告也已经认可货物短缺的事实，说明原告存在违约行为，应当支付违约金；2、因货物短缺，导致被告的工程出现停工、窝工，被告需要从别的销售商处重新购买货物，需要支付工人工资、机械设备的租金等费用，并且耽误了工期。对此被告保留另案主张相关损失的权利。三、本案涉嫌刑事犯罪，应将相关犯罪线索移交公安机关立案侦查。原告在诉状中称，其委托承运的司机私自将部分钢材出售，最终司机将私自出售钢材的货款都退还给了原告。承运司机的行为已经涉嫌刑事犯罪，根据法律的规定，法院应将相关犯罪线索、材料移送公安机关立案侦查。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交下列证据，拟证明如下事实。一组证据：1、原告的营业执照复印件；2、原告的法定代表人身份证明书；3、原告的法定代表人的居民身份证复印件；4、被告的营业执照复印件。一组证据证明原、被告的主体资格及基本信息。二组证据：钢材购销合同。证明原、被告于2018年10月29日签订《钢材购销合同》，合同约定钢材单价随行就市。运输方式采用汽运，原告可为被告代办运输，被告承担运费。螺纹钢理论结算，盘螺过磅结算，结算方式为所有进货以实际数量为准。同时该合同对验收标准、方法及提出异议期限进行约定，即以出厂验收为准，如有异议货到十日内以详细书面形式提出，并保存原物等待处理等。三组证据：1、中国建设银行股份有限公司三穗支行电汇凭证﹙日期2018年10月29日﹚；2、中国建设银行股份有限公司三穗支行电汇凭证﹙日期2018年11月13日﹚；3、湖南联欣结算单﹙日期2018年10月30日﹚；4、怀化市万里物资有限公司销售单﹙日期2018年10月30日﹚；5、销售单﹙单号SL20181030-1﹚;6、销售单﹙单号SL20181030-2﹚。三组证据证明原、被告之间购销关系流程为：被告根据采购计划先打预付款给原告，原告钢材到达被告工地后被告支付尾款。四组证据：1、怀化华创物资有限公司销售单﹙单据编号：SA-2018-11-0149﹚；2、华南物资集团有限公司调拨单﹙系统编号:00413887﹚;3、华南物资集团有限公司调拨单﹙系统编号:00413888﹚；4、销售单﹙单号：SL20181107-01﹚;5、中国建设银行电子回单﹙日期2018年11月7日﹚。四组证据证据证明2018年11月7日，原告共计提供金额为642715.00元的钢材给被告，并经被告项目工作人员申后标签字确认。被告在此次购销关系中仅支付400000.00元钢材款给原告，尚欠钢材款242715.00元。五组证据：1、怀化华创物资有限公司销售单﹙单据编号：SA-2018-11-0473﹚;2、怀化华创物资有限公司销售单﹙单据编号：SA-2018-11-0469﹚;3、怀化华创物资有限公司销售单﹙单据编号：SA-2018-11-0475﹚;4、湖南联欣工贸有限公司结算单；5、华南物资集团有限公司怀化分公司调拨单；6、销售单﹙单号：SL20181123-01﹚;7、承诺书；8、中国建设银行股份有限公司三穗支行电汇凭证﹙日期2018年11月23日﹚。五组证据证明原告进货型号、重量及单价分别为：﹙1﹚、萍钢10盘螺25件，重量为51475㎏﹙即51.475吨﹚，单价为4.38元／㎏﹙即4380.00元／吨﹚。﹙2﹚、萍钢22螺纹13件，重量为31379.40㎏﹙即31.379吨﹚，单价为4.10元／㎏﹙即4100.00元／吨﹚。﹙3﹚、萍钢25螺纹13件，重量为31531.50㎏﹙即31.5315吨﹚，单价为4.12元／㎏﹙即4120.00元／吨﹚。﹙4﹚、萍钢8盘螺25件，重量为51.306吨，单价为4360.00元／吨。﹙5﹚、冷钢18螺纹12件32.184吨，单价为4100.00元／吨。以上总计88件，197.885吨。﹙6﹚、原告销售给被告并送达被告工地的钢材重量为176.649吨，价款共计783510.00元。﹙7﹚、短缺的21.236吨钢材被吴某、曾某、彭某三位司机私自变卖。﹙8﹚、吴某、曾某、彭某为原告承运钢材为90元／吨，由原告支付。被告在此次购销关系中仅支付原告钢材款600000.00元，尚欠183510.00元。六组证据：照片6张。证明原告已将被告所需钢材拉运到被告未来城清江金府项目部。七组证据：借记卡明细2张。证明吴某已将被其与曾某、彭某变卖的钢材21.236吨的款项98000.00元赔付给原告﹙包括转款83000.00元和扣除运费15000.00元﹚。八组证据：1、怀化华创物资有限公司出具的湖南增值税专用发票抵扣联﹙NO07523078﹚；2、湖南联欣工贸有限公司出具的湖南增值税专用发票抵扣联﹙NO05108316﹚；3、华南物资集团有限公司怀化分公司出具的湖南增值税专用发票抵扣联﹙NO04119882﹚。八组证据证明：﹙1﹚、原告向怀化华创物资有限公司购买的22号螺纹钢重量为31.3794吨，含税单价为4100.00元／吨，金额为128656.00元。购买的10号盘螺钢重量为51.475吨﹙18.564吨＋32.911吨﹚，含税单价为4380.00元／吨，金额为225460.22元。购买的25号螺纹钢重量为31.5315吨，含税单价为4120.00元／吨，金额为129909.78元。﹙2﹚、原告向湖南联欣工贸有限公司购买的8号盘螺钢重量为51.306吨，含税单价为4360.00元／吨，金额为223694.16元。﹙3﹚、原告向华南物资集团有限公司怀化分公司购买的HRB40018*9螺纹钢重量为32.184吨，含税单价为4100.00元／吨，金额为131954.40元。以上重量共计197.885吨，进货总金额为839674.56元。九组证据：即原告法定代表人李全与被告剑河未来城项目部采购员罗晓君的通话记录﹙视听资料﹚。证明被告采购员认可向原告购买的螺纹钢重量是没有争议的，存在争议的只是盘螺钢重量不足。十组证据:1、证人吴某的证言；2、证人彭某的证言；3、证人曾某的证言。十组证据证明原告购进的货物除了短缺的部分外，实际运到被告工地的钢材数量为176.649吨。二、被告提交下列证据，拟证明如下事实。一组证据：1、被告的营业执照复印件﹙即原告提交的一组4号证据﹚；2、被告的法定代表人身份证明书；3、被告的法定代表人的居民身份证复印件。一组证据证明被告的诉讼主体资格。二组证据:即称重单。证明经双方于2018年11月26日核实称重，2018年11月23日原告实际运送给被告的只有53.562吨盘螺钢。 被告对原告提交的一组证据、二组证据、三组证据中的1号、2号、5号、6号证据、四组证据中的4号、5号证据、五组证据中的8号证据、六组证据无异议，原告对被告提交的一组、二组证据均无异议，但提出二组证据称重单称出的钢材重量之所以只有53.562吨，是由于2018年11月23日当天被告没有对钢材过磅，过了两天之后才发现重量有问题，而有的钢材被告已拿去使用了，所以称重只有53.562吨。上述当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对于原告提交的其余证据，被告的质证意见如下：对三组3号、4号证据、四组1号、2号、3号证据、五组1号、2号、3号、4号、5号、6号、7号证据的证据三性及证明目的均不予认可。原告从第三方购进的货物种类、数量等与其出售给被告的货物种类、数量等不必然等同；对七组证据的证据三性不予认可。实际被偷卖的钢材类型、数量、价格都不得而知，应当通过公安机关侦查核实；对八组证据的真实性无异议，对其关联性及证明目的不予认可。一方面，3张发票系原告的进货凭证，与其向被告销售货物没有关联性。另一方面该组证据中的1号证据载明的第5项货物，原告并未将其统计为销售给被告的货物之中，足以说明原告购进的货物并不仅仅只是向被告销售。原告提供的进货发票不足以证明其向被告全面履行了合同义务；对九组证据的三性不予认可。一是原告所称的项目部采购员“罗晓君”根本不是被告公司的员工，原告的法定代表人通话的对象是谁不得而知，谈话内容是否与本案存在关联性无从考证。二是“罗晓君”在接电话时明显正在和别人谈话，对话录音明显受到干扰。三是“罗晓君”在通话录音的后半段明显以反问的语气表露出不知李全具体在讲什么内容，“罗晓君”只是习惯性的用“嗯”此类的词语对李全进行回应，但不能代表其认可李全在对话中提出的问题；对十组证据三个证人的身份提出异议。原告及三个证人均未提供证据证明三个证人就是2018年11月23日那批钢材的承运司机。即使能够认定三个证人是承运司机，该三人私自将部分钢材出售的行为已经涉嫌犯罪，其出售钢材的数量将直接影响到犯罪数额的认定，三人与本案存在直接利害关系，尤其是吴某与原告长期存在运输合同关系。并且三人的证言没有其他证据能够佐证，所以三人的证言不可采信。对于当事人提出异议的证据，本院认证如下：三组3号、4号证据内容真实，与原、被告之间的交易规则存在关联性，予以采信，作为定案依据；四组1号、2号、3号内容真实，与原、被告之间2018年11月7日的钢材买卖交易存在关联性，予以采信，作为定案依据；五组1号、2号、3号、4号、5号证据及八组证据内容真实，与原、被告之间2018年11月23日的钢材买卖交易存在关联性，予以采信，作为定案依据；五组6号证据有原告提交的其他相关书证、证人证言印证，予以采信，作为定案依据；五组7号证据及七组证据有当事人的陈述及证人证言印证，予以采信，作为定案依据；九组证据的真实性存疑，故不作为本案定案依据；十组证据中三个证人的证言相互吻合，并且有其他经认证的证据印证，故予采信，作为定案依据。 本院经审理认定事实如下：原告顺乐钢材公司经营范围包括建材，钢材，型材批发、零售及加工与物流配送。2018年10月29日，原告顺乐钢材公司﹙供方﹚与被告剑河县建设工程公司﹙需方﹚签订《钢材购销合同》，由剑河县建设工程公司向顺乐钢材公司购买螺纹钢、盘螺钢两种产品，数量具体以要货为准，单价随行就市。其中合同约定：“……；第三条、提货期限：货到工地。遇气象原因以及不可抗力因素调整；第四条、交﹙提﹚货方式及地点：自提，顺乐公司仓库；第五条、运输方式及运输费用：汽运，供方可代办运输，需方承担运费；第六条、合理损耗及计算方法：螺纹钢理论结算，盘螺过磅结算；第七条、结算方式：所有进货以实际数量为准，货款限定2018年11月1日前付清；……；第九条、验收标准、方法及提出异议期限：以出厂验收为准，如有异议货到十日内以详细书面形式提出，并保存原物等待处理。需方在销售过程中按国家规定的标准使用条件下，应先检测合格后使用，严禁不合格品进入工程使用；第十条、违约责任：按《合同法》有关条例执行，违约方承担违约金2‰；第十一条、合同争议的解决方式：由双方协商解决，协商不成可依法向供方所在地仲裁委员会仲裁；……。”合同签订后，双方多次进行买卖交易。2018年11月7日，剑河县建设工程公司支付顺乐钢材公司400000.00元预付款后，当日顺乐钢材公司将总价款为642715.00元的钢材销售给剑河县建设工程公司，尚余价款242715.00元剑河县建设工程公司至今未付。 2018年11月23日，剑河县建设工程公司支付顺乐钢材公司600000.00元预付款后，同日顺乐钢材公司根据剑河县建设工程公司的需求向怀化华创物资有限公司、湖南联欣工贸有限公司、华南物资集团有限公司怀化分公司采购钢材，购进钢材的数量为：萍钢10号盘螺钢25件，重量51.475吨，采购价格为4380.00元／吨﹙含税﹚，采购价款为225460.22元，销售价格为4620.00元／吨﹙含税和运费﹚，销售价款应为237814.50元；萍钢8号盘螺钢25件，重量51.306吨，采购价格为4360.00元／吨﹙含税﹚，采购价款为223694.16元，销售价格为4590.00元／吨﹙含税和运费﹚，销售价款应为235494.54元；萍钢22号螺纹钢13件，重量31.3794吨，采购价格为4100.00元／吨﹙含税﹚，采购价款为128656.00元，销售价格为4290.00元／吨﹙含税和运费﹚，销售价款应为134617.626元；萍钢25号螺纹钢13件，重量31.5315吨，采购价格为4120.00元／吨﹙含税﹚，采购价款为129909.78元，销售价格为4290.00元／吨﹙含税和运费﹚，销售价款应为135270.135元；冷水江钢厂18*9号螺纹钢12件，重量32.184吨，采购价格为4100.00元／吨﹙含税﹚，采购价款为131954.40元，销售价格为4290.元﹙含税和运费﹚，销售价款应为138069.36元。以上顺乐钢材公司购进钢材总量197.8759吨﹙其中盘螺钢102.781吨，螺纹钢95.0949吨﹚，按其销售价格计算，销售价款总计应合881266.161元。顺乐钢材公司采购钢材后，以每吨90.00元的运费雇请吴某、彭某、曾某三人用货车运输，三人在运输途中私自将21.236吨盘螺钢﹙其中萍钢10号盘螺钢10.70吨，萍钢8号盘螺钢10.536吨﹚出卖于湖南省怀化市后，于2018年11月23日将剩余的176.6399吨钢材运输到剑河县建设工程公司的建设工地。顺乐钢材公司将钢材交付给剑河县建设工程公司后，双方没有及时对钢材数量及价款进行结算。后来剑河县建设工程公司在使用顺乐钢材公司交付的钢材过程中，发现盘螺钢数量短缺便通知顺乐钢材公司，双方于2018年11月26日对剩余的33件盘螺钢进行称重，重量为53.562吨。 庭审中，原告顺乐钢材公司变更诉讼请求的第1项为“判令被告支付原告钢材款426186.00元”。 另查明：吴某、彭某、曾某已就私自出卖的21.236吨盘螺钢对顺乐钢材公司作了赔偿，赔偿款为98000.00元。 本院认为，原告顺乐钢材公司与被告剑河县建设工程公司订立的《钢材购销合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，系合法有效的买卖合同，双方应当遵循诚实信用原则，按照合同约定全面履行自己的义务，原告应当按照合同约定根据被告的需求向被告交付钢材，被告在收到原告交付的钢材后应当足额支付原告的钢材价款。关于价款的支付时间，虽然双方在所签订的《钢材购销合同》第七条中约定“结算方式：所有进货以实际数量为准，货款限定2018年11月1日前付清”，但是发生本案争议的两次买卖交易的时间分别为2018年11月7日、2018年11月23日，显然该条款已经不再适用，而原、被告双方又没有提供证据证明自2018年11月1日后双方对价款的支付时间达成补充协议，或者双方之间形成的交易习惯，故应当适用《中华人民共和国合同法》第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”的规定。因此被告没有及时付清原告的钢材价款，其行为已构成违约，应当承担继续履行的义务，付清所欠原告的价款。一、关于被告应当支付原告的钢材价款数额。其中原告与被告对于2018年11月7日的买卖交易，被告尚欠原告钢材价款242715.00元的事实不存在争议；对于2018年11月23日的买卖交易，被告仅认可收到了原告交付的盘螺钢33件，共计重量51.562吨。本院认为，在本次买卖交易中，原告向被告交付176.6399吨钢材的事实不仅有原告采购钢材的相关单据、发票及证人证言等证据证明。并且根据双方签订的《钢材购销合同》第九条的规定，被告对于原告交付的货物数量有异议，应当保存原物等待处理。而被告已将原告交付的部分钢材使用后，再通知原告对剩余的钢材进行称重，其行为违约，证据灭失的后果系被告的行为造成的，自己应当承担不利后果。故本院认定，2018年11月23日原告交付给被告的钢材数量为176.6399吨。关于价格，虽然被告对于原告的销售价格持异议，但双方已在合同中约定单价随行就市，对于本次买卖交易双方并没有对价格作出特别约定，故应当以原告提供的销售价格为准。据此，本次买卖交易，被告应当支付原告的钢材价款为783471.92元﹙即萍钢10号盘螺钢价款40.775吨×4620.00元／吨=188380.50元、萍钢8号盘螺钢价款40.77吨×4590.00元／吨=187134.30元、萍钢22号螺纹钢价款31.3794吨×4290.00元／吨=134617.626元、萍钢25号螺纹钢价款31.5315吨×4290.00元／吨=135270.135元、冷水江钢厂18*9号螺纹钢价款32.184吨×4290.00元／吨=138069.36元﹚，扣除被告已预付的价款600000.00元后，本次买卖交易被告还应当支付原告钢材价183471.92元。综上所述，2018年11月7日、2018年11月23日两次钢材买卖交易，被告尚应当支付原告钢材价款426186.92元。原告请求被告支付426186.00元，本院予以确认。二、关于违约责任问题。在本案中，原告由于其雇请的运输人员私自出卖钢材导致其没有全面履行交付钢材的义务，其行为存在违约，依法应当承担违约责任。由于被告没有提起反诉，故本案不作处理；被告没有付清原告的钢材价款，亦构成违约行为，但原告没有请求被告承担支付违约金或者赔偿损失的责任，属于合法处分自己的实体权利。三、关于双方约定的争议解决方式问题。虽然原、被告在所签订的《钢材购销合同》第十一条中约定“合同争议的解决方式：由双方协商解决，协商不成可依法向供方所在地仲裁委员会仲裁”，但由于双方约定的仲裁机构不存在，故该条款无效。双方发生争议后，原告可以依法向人民法院提起诉讼。为此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 被告剑河县建设工程有限责任总公司于本判决生效后10日内支付原告黔东南顺乐钢材贸易有限公司钢材价款426186.00元。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7694.00元，减半收取计3847.00元（原告已预交），由被告剑河县建设工程有限责任总公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审判员  姜学钦 二〇一九年三月十五日 法官助理彭凌江 书记员廖恒