云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云06民终181号上诉人（原审被告）云南建投第一水利水电建设有限公司。统一信用代码：915300002165212944。住所地：云南省昆明市经济技术开发区信息产业基地林溪路256号春溪大厦28楼。法定代表人刘金荣，该公司董事长。被上诉人（原审原告）岳云，男，1986年6月14日出生，汉族，云南省永善县人，农民，住永善县。被上诉人（原审被告）云南交林林业勘察绿化有限公司。统一信用代码：915300007194084534。住所地：云南省昆明市交林路8号。法定代表人杨勋章，公司董事长。上诉人云南建投第一水利水电建设有限公司（以下简称“云南建投第一水利公司”）因与被上诉人岳云、云南交林林业勘察绿化有限公司（以下简称“交林公司”）租赁合同纠纷一案，不服云南省永善县人民法院（2018）云0625民初21号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理确认如下法律事实：永善县人民政府将溪洛渡水电站永善县**朝阳移民新集镇绿化工程发包给云南建工集团有限公司承建。2014年3月15日，云南建工集团下属的云南建工水利水电建设有限公司（后更名为云南建投第一水利水电建设有限公司）与交林公司签订了分包合同一份，将已承包的溪洛渡水电站永善县**朝阳新集镇的绿化工程直接转包给交林公司。交林公司在承建溪洛渡水电站**朝阳新集镇绿化工程的施工过程中，与岳云签订了《机械租赁合同》，其公司向岳云租赁水车，约定1台8立方的水车的单价为每月租金15000元；此外还由岳云向其公司供应砂石料、水泥及发电机。2015年5月11日，经双方结算，交林公司应支付岳云材料款103192.00元，水车租金625090元，发电机款2280元，总合计730562元，已支付215000元，下欠515562元。2015年6月19日，交林公司向岳云出具《欠款支付说明》并承诺于2015年6月30日前支付115562元，余款分四次支付，支付方式为2015年7月、8月、9月、10月，每月28日前支付100000元，若违约将承担违约责任，即按余款3%的月息支付资金占用费。后经岳云多次催讨，交林公司于2016年2月5日前分三次向岳云支付了租金、材料款共166067元，下欠349495元至今未付。2015年4月30日，云南建投第一水利公司与交林公司签订了《终止合同协议书》，双方解除了于2014年3月15日签订的《分包合同》且进行了结算。2016年12月26日、2017年1月3月，云南建投第一水利公司协助昆明市中级人民法院执行，将交林公司在其公司的**朝阳移民新集镇绿化工程的工程款共176967元划拨至昆明市中级人民法院。原审法院认为，岳云与交林公司签订《机械租赁合同》，双方之间形成了租赁合同关系，此外岳云还向交林公司提供砂石、水泥、电机等物，而交林公司依约向其支付价款，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条的规定，岳云与交林公司之间还形成了买卖合同关系，故本案案由应为租赁合同及买卖合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。……”第二百二十六条规定：“承租人应当按照约定的期限支付租金。……”本案中，岳云将水车租赁给交林公司使用及向交林公司供应了砂石料、水泥及电机等物，后经双方结算，交林公司应付岳云材料款、水车租金、发电机款合计730562元，交林公司向岳云支付381067元后，至今未按约定支付下欠的349498元。故对岳云主张交林公司支付其欠款349498元的主张，予以支持。关于岳云主张交林公司依约应支付其余款349498元从2016年2月5日起至余款付清时止，按每月3%利率所计算违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以减少。”本案中，交林公司于2015年6月19日向岳云出具书面承诺：在2015年10月28日之前付清所有余款，若违约将承担违约责任，即按余款3%的月息支付资金占用费。但是，违约金的计算应以守约方的履约损失额为主，本案岳云的逾期利益损失和交林公司的履约程度来看，双方当事人约定的违约金即余款3%的月息过高，不符合我国合同法规定的公平原则，结合本案，原审法院按照中国人民银行同期基准贷款利率4.75%上浮50%计算，即计算为余款349498元×（4.75%×150%÷12）×资金占用月数，支付违约金的起始时间，应从违约之日，即2015年10月28日起算，岳云从2016年2月5日起算的主张，在法律规定的范围内，故予以支持。关于云南建投第一水利公司是否应承担连带责任的问题。云南建投第一水利公司作为总承包方，承包了溪洛渡水电站永善县**朝阳移民新集镇绿化工程后，未经发包人同意的情况下将绿化工程以分包的名义全部转包给了交林公司，其有过错，且作为总承包人对整个绿化工程负有监督管理职责，因此对岳云主张由云南建投第一水利公司对被告交林公司对所欠的项款及利息承担连带责任的主张，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一、二款及《建设工程质量管理条例》第七十八条第一款（二）项的规定，判决：一、由云南交林林业勘察绿化有限公司于本判决书生效之日支付岳云欠款349498元及该欠款349498元从2016年2月5日起至该款付清时止按每月0.59%利率所计算的违约金；二、由云南建投第一水利水电建设有限公司对以上款项承担连带责任。案件受理费6542元，由云南交林林业勘察绿化有限公司负担。判决后，云南建投第一水利公司不服，提起上诉要求撤销原审判决第二项，判决被上诉人承担本案上诉费用。具体理由为：1、一审判决认定事实错误，适用法律错误。原审法院认定岳云与交林公司之间系租赁合同及买卖合同关系，根据合同相对性原则，仅在岳云与交林公司发生效力，且他们之间已办理了结算，上诉人作为总承包方，但不是合同的缔约方，不应当承担连带责任。交林公司依法成立，具备法人主体资格并具有相应专业资质，上诉人与交林公司签订合同是合法承揽关系，交林公司欠付岳云的租金、材料款应当自行承担。上诉人与交林公司之间的所有工程债权、债务已结清，上诉人不应当对欠款及利息承担连带支付责任。被上诉人岳云作了服判的答辩。被上诉人交林公司未进行答辩。本院对原审法院认定的基本事实予以确认。根据双方的诉辩主张，本院二审争议的焦点主要是：云南建投第一水利公司对交林公司欠付岳云的款项是否应当承担连带责任？本院认为，工程总承包是有利于充分发挥那些在工程建设方面具有较强的技术力量、丰富的经验和组织管理能力的大承包商的专业优势，综合协调工程建设中的各种关系，强化对工程建设的统一指挥和组织管理，保证工程质量和进度，提高投资效益。本案中，上诉人云南建投第一水利公司未经发包方同意，擅自将其承包的工程转包给被上诉人交林公司，使交林公司成为工程新的承包人，其行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”的规定。虽然上诉人与被上诉人交林公司之间已签订了《终止合同协议书》以及对双方签订的合同进行了结算，对所余工程款已结清，这并不影响上诉人对外所应承担的责任。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6542.00元，由上诉人云南建投第一水利水电建设有限公司承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长 陈 丹审判员 周严惠审判员 余 帅二〇一九年三月一日书记员 徐开鹏