新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院         新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院   民 事 判 决 书     （2018）兵0702民初474号   原告: 新疆拓园鼎圣建设工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市沙依巴克区平川路33号北园春副食市场C8加1号，统一社会信用代码：91650103572528767E。   法定代表人：周云勇，该公司总经理。   委托诉讼代理人：傅基础，男，1958年2月2日出生，汉族，该公司副经理，住新疆维吾尔自治区奎屯市。   委托诉讼代理人：刘丽萍，新疆翰兴律师事务所律师。   被告：新疆陆路顺石油化工有限公司，住所地：新疆克拉玛依市五五工业园区工业大道18号，统一社会信用代码：91650200MA779FPD1G。   法定代表人：秦国强，该公司总经理。   委托诉讼代理人：赵勇，新疆四维律师事务所律师。   原告新疆拓园鼎圣建设工程有限公司（以下简称拓园建设公司）与被告新疆陆路顺石油化工有限公司（以下简称陆路顺公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月14日立案后，依法适用简易程序,于2018年12月26日第一次公开开庭进行了审理，原告拓园建设公司的委托诉讼代理人傅基础、刘丽萍，被告陆路顺公司的委托诉讼代理人赵勇到庭参加诉讼。于2019年1月14日第二次公开开庭进行了审理，原告拓园建设公司的委托诉讼代理人傅基础、刘丽萍，被告陆路顺公司的委托诉讼代理人赵勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告拓园建设公司向本院提出诉讼请求：1. 被告向原告支付拖欠的工程款577709元及违约金5199.38元；2.被告向原告支付上述款项的利息（以577709元为基数，以年息6%为准从2018年9月28日计算至付清为止）；3.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年3月26日，原、被告双方签订了《新疆消防工程施工合同》，被告将位于第七师五五工业园区厂区年产10万吨改性沥青项目(除办公2楼及生产区库房以外)的全部消防工程发包给原告。现原告已按照双方约定完成全部工程且工程验收合格，合同内结算总价为970000元，合同外完工工程结算总额为158709元，原告完成工程量最终结算总价为1128709元。现工程已交付使用，被告给原告支付了551000元后，对剩余的577709元工程款以多种理由拒不支付，故诉至法院。   被告陆路顺公司辩称，合同总价款是970000元，但计算原告未施工部分、被告供应材料部分及双方协议部分，实际应付为741410.76元，扣除已付款551000元及质保金37070.53元后，现应付153340.23元；原、被告至今尚未结算，利息与违约金不应承担。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   对有争议的证据和事实，本院认定如下：   原告拓园建设公司提供的证据：   1. 《新疆消防工程施工合同》1份，拟证明原、被告之间存在建筑消防施工合同关系，合同的工程总价款是970000元，被告未按合同约定方式支付价款构成违约，按照合同11条约定，甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后在十日内仍未支付的，应从催告期满之日起，向乙方支付应付款项的0.01%的违约金的事实。被告陆路顺公司的质证意见为：对真实性、合法性及关联性无异议，但原告拓园建设公司延期交付3个月，被告不存在违约的问题，且该工程在施工过程中发生了设计变更，双方结算没有达成一致意见，被告不应承担违约责任。本院认证意见为：原、被告对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院对该证据的证明力予以确认。   2.《补充协议》1份、设计图样变更通知书2份，拟证明2018年8月28日，原、被告签订了补充协议，一、该协议能够反映投标价是1390534.15元，因将泡沫消防管网地埋部分的钢管改为PE管，双方才最终协商工程价为970000元；二、该协议约定，将泡沫消防管网地埋部分的钢管改为PE管，因规定不允许，需要重新将泡沫管网改成钢管，所产生的责任和费用由原、被告共同承担，变更价格是86500元，双方协商各承担一半43250元的事实。被告陆路顺公司的质证意见为：对该组证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但《新疆消防工程施工合同》最后确定的价格是按投标价1390534.15元的70%计算，故原告拟证明的第一项事实不能成立；该协议中有减去甲方平整厂地和焊接管道人工费用的约定，该费用应予扣除。本院认证意见为：原、被告对该组证据均无异议，仅对证明目的提出不同意见，故本院对该组证据的证明力予以确认。   3.增加工程量费用协议单1份，拟证明增加工程量费用41150元的事实。被告陆路顺公司的质证意见为：协议中有约定，协议中的项目在图纸内的不再增加费用，实际应给原告补差价26982元（41150元-14143.67元）。本院认证意见为：该协议系双方自愿签订，被告的反驳系对协议约定的增减项目主张意见，不属于对协议本身的否定，故本院对该协议的证明力予以确认。   4．新疆陆路顺石油化工有限公司消防工程施工所增加费用单1份，拟证明增加费用74309元的事实。被告陆路顺公司的质证意见为：系单方出具，不予认可。本院认证意见为：该费用单未加盖被告公司公章，亦未有相关负责人员签字，本院不予采信。   5．建设工程竣工验收报告1份，新疆建筑消防设施检测合同1份、检测报告1份，拟证明原告的消防工程在2018年5月29日就已完工，但被告的土建主体工程竣工验收时间是2018年8月14日，原告施工的消防工程在进行消防验收之前要委托消防检测部门先做检测报告才能进行消防验收，而被告委托的时间2018年8月5日，检测报告时间是2018年8月19日，被告的原因致使迟延交付的事实。被告陆路顺公司的质证意见为：土建延期对消防施工没有影响，验收和竣工是两个概念，原告的消防工程在2018年5月29日就已完工。本院认证意见为：被告对该组证据的真实性未提出异议，本院对该组证据予以采信，但该组证据中未有关于原告消防工程于2018年5月29日完工的记录，故本院对原告拟证明消防工程在2018年5月29日就已完工的事实不予采信。   被告陆路顺公司提供的证据：   1．工程报价汇总表1份,2018年10月18日由无锡新海交通机械工程有限公司出具，拟证明双方协商安装8台罐支架的费用32423.94元应予扣除的事实。原告拓园建设公司的质证意见为：安装8台罐支架在消防工程施工之前，对该证据不认可。本院认证意见为：该汇总表在消防验收合格之后出具，未记载具体的施工时间，且无双方协商扣除该笔费用的相应证据，故对被告拟证明的事实，本院不予采信。   2．混凝土发货单1份、劳务明细表3张，拟证明2018年8月28日签订的补充协议第六项中关于“减去甲方平整土地和焊接管道人工费用”的费用金额为11400元的事实。原告拓园建设公司的质证意见为：该组证据无法证明实际费用，也未经原告确认，故对该组证据不认可。本院认证意见为：3张劳务明细表的形成时间在2018年8月1日-8月16日，在双方签订补充协议时间2018年8月28日之前，在签订补充协议时未将该费用列明，与常理不符，且混凝土发货单1份出具的时间为2018年9月22日，与劳务时间不符，在无其他证据予以印证的情况下，不能直接确认该组证据的关联性，故本院对被告拟证明的事实不予采信。   3．资金申请单2份、中国银行付款回单1份、增值税发票1张，拟证明强起柜和控制柜材料系被告提供，原告未施工的部分金额为45033元的事实。原告拓园建设公司的质证意见为：该组证据与工程施工无关联性，施工图纸及预算中均无配电柜与启动柜，该费用应由被告自行承担。本院认证意见为：原、被告双方签订消防施工合同后，原告按照施工图纸进行施工，但施工图纸中并无关于被告抗辩的配电柜、启动柜的规格、型号及安装位置，也无相应设计变更或原、被告另行达成的协议，故本院对被告拟证明的事实不予采信。   4．证人蒋海兵的证人证言1份，拟证明未施工和甲供材料金额为298821.24元，应付乙方工程款的相关项目金额是741410.76元，至今欠付原告工程款153340.23元的事实。原告拓园建设公司的质证意见为：证人是被告公司的员工，有利益关系；证人向法庭陈述及回答的问题，均是按照被告事先拟好的工程结算计算明细回答，并没有独立回答问题，对其证人证言不予认可。本院认证意见为：关于双方应付款价，应依据双方签订的合同、设计变更及相关补充协议等证据予以认定，证人证言无法直接证明应付款项，故本院对证人蒋海兵拟证明欠付原告工程款153340.23元的事实不予采信。   5．资金申请单2份、进货单1份、银行回单3份，拟证明甲供材料200钢丝骨架管等共计79455元的事实。原告拓园建设公司的质证意见为：该组证据为被告内部资金流转，原告没有使用过该批材料，故不予认可。本院认证意见为：该组证据不能证明原告使用了该批材料，且双方在《新疆消防工程施工合同》中约定，材料由原告购买，被告通过证人蒋海兵的证言及录音对该该组证据予以补充证明，但未提供通话对象的身份证明，故本院对被告拟证明甲供材料计79455元的事实不予采信。   6．产品销售合同1份、财务记账凭证1份、银行付款回单2份，拟证明购买泡沫液43021.55元，该费用应由原告承担的事实。原告拓园建设公司的质证意见为：证据形式无法证明被告的实际花费，且施工图纸及预算书都没有包含泡沫液，故对该组证据不认可。本院认证意见为：施工图纸未包含泡沫液，故本院对该费用由原告承担的事实不予采信。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2018年3月26日，原、被告对“新疆陆路顺石油化工有限公司年产10万吨改性沥青生产项目室外消防工程”（投标总价1390534.15元）协商后，签订《新疆消防工程施工合同》1份（甲方：新疆陆路顺石油化工有限公司，乙方：新疆拓园鼎圣建设工程有限公司），约定该消防工程交由原告施工，承包范围：除办公2楼及生产区库房以外的全部消防工程量；工程承包方式：全部消防工程及工程验收手续；开工日期：2018年3月29日；竣工日期（工程经消防部门验收合格，并出具消防验收合格证的时间）：2018年5月12日，所有消防验收合格证最晚不应晚于2018年5月30日，因甲方造成工程延误工期顺延同样天数；工程造价：总价970000元整；付款方式：合同签订后预订总工程款的30%，工程安装完成后付总工程款的30%，全部工程完工并交付消防验收合格证明之后乙方开具全部工程款发票（11%增值税专用发票），一周内支付总工程款的35%，剩余总工程款的5%作为质保金，一年后无质量问题，一次性支付；材料设备采购：乙方负责；违约责任：甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后在十日内仍未支付的，应从催告期满之日起，向乙方支付应付款项万分之一的违约金。   2018年8月28日，原、被告签订《补充协议》1份，内容为：甲方为降低消防施工成本，经双方友好协商，将泡沫消防管网地埋部分的钢管改为PE管，现因规定不允许，需要重新将泡沫管网改成钢管，所产生的责任和费用由双方共同承担。费用总计86500元，双方各承担43250元，减去甲方平整场地和焊接管道人工费用。同日，原、被告签订《增加工程量费用》1份，约定：1、关于报警系统联动系统主机和图形显示一套共计25000元；2、管牙接口20套…等，以上增加费用共计41150元，以上项目在图纸之内的不再另加费用。   2018年8月9日，被告公司土建等主体工程验收竣工，同月14日，该消防工程报请验收，同年9月28日，该消防工程经第七师公安局消防支队评定消防验收合格。   被告至今向原告支付工程款551000元。   本院认为，原、被告签订的《新疆消防工程施工合同》合法有效，双方应按照约定履行自身的义务。原告依约定完成了施工项目并经消防验收合格，被告应依约定向原告支付工程款。关于本案工程款总额，本院确定为1054400元，计算如下：1、《新疆消防工程施工合同》约定工程总款970000元；2、《补充协议》约定将泡沫管网改成钢管费用43250元；3、《增加工程量费用》约定增加费用计41150元。现被告应向原告支付450680元，计算方式为：总工程款1054400元-已付款551000元-质保金52720元（1054400元ⅹ5%）。关于被告辩解扣除原告未施工部分、被告供应材料部分及双方协议部分，实际工程总款应为741410.76元的意见，因其提供的证据不足以证实该事实主张，应承担相应的不利后果。   关于原告主张的违约金5199.38元的诉讼请求，双方签订的《新疆消防工程施工合同》约定，甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后在十日内仍未支付的，应从催告期满之日起，向乙方支付应付款项万分之一的违约金，因本案工期发生顺延，原告未向本院提交书面催告通知的相应证据，故本院对该诉讼请求不予支持。   关于原告主张被告以未付工程款577709元为基数，按年利率6%计算，支付从2018年9月28日至付清为止期间利息的诉讼请求，因双方签订的《新疆消防工程施工合同》约定，除5%质保金外，其余工程款应在全部工程完工并交付消防验收合格证明之后一周内支付，故本案应从2018年10月6日起，以未付工程款450680元为基数，按中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%计算利息损失。被告以本案工程款尚未结算为由，抗辩不支付利息损失，缺乏相应事实与法律依据，本院不予采纳。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：   一、被告新疆陆路顺石油化工有限公司于本判决生效后七日内向原告新疆拓园鼎圣建设工程有限公司支付工程款450680元；   二、被告新疆陆路顺石油化工有限公司于本判决生效后七日内向原告新疆拓园鼎圣建设工程有限公司支付自2018年10月6日起至本判决指定的履行期限届满之日止的利息（按欠付工程款450680元为基数，年利率4.35%计算）；   三、驳回原告新疆拓园鼎圣建设工程有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费9629元，减半收取计4815元，由被告新疆陆路顺石油化工有限公负担4030元，原告新疆拓园鼎圣建设工程有限公司负担785元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。               审判员 庞  鑫     二〇一九年三月八日     书记员 杨 桂 荣       1