广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0106民初19051号原告：佟斯扬，男，1985年3月13日出生，满族，身份证住址内蒙古通辽市科尔沁区。委托诉讼代理人：管铁流，广东华商（龙岗）律师事务所律师。委托诉讼代理人：方志烽，广东华商（龙岗）律师事务所实习人员。被告：恒大旅游集团有限公司，住所地，广州市天河区黄埔大道西78号2901房自编之一。法定代表人：汤济泽，职务董事长兼总经理。委托诉讼代理人：谢丹，系该司职员。原告佟斯扬与被告恒大旅游集团有限公司劳动争议一案。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实（一）劳动关系情况：原、被告于2016年1月6日签订劳动合同，约定劳动合同期限为2016年1月6日至2018年12月14日至，工作岗位为专业技术岗。劳动报酬约定（一）甲方（用人单位）根据本单位依法制定的工资分配制度，确定乙方（劳动者）的1、固定工资为5000元/月。2、根据乙方业绩考核情况及所在公司及部门主要经营计划指标完成情况计发个人奖金。（二）上述劳动报酬确定后，甲方可根据乙方的技术水平、熟练程度、贡献大小以及生产经营的变化适时调整乙方的工资水平。乙方的劳动报酬可随工作地点、工作岗位的变化而改变。…（四）如果乙方欠付甲方任何款项或给甲方造成经济损失或依照法律法规的规定和本合同约定应承担的赔偿责任，乙方同意甲方有权从包括但不限于乙方的工资、奖金及津贴、补贴中作相应的扣除，不够扣除的，甲方仍然有权就剩余部分向乙方追偿。（二）工资：原告主张其岗位是土建监理工程师，固定工资是10500元+月度奖（每月2000元上下不等）。2017年6月份原告申请到室内办公，公司没有安排具体工作。原告按每月12500.25元标准主张各项诉讼请求。被告主张工资结构是“固定工资+综合奖金”。其中固定工资入职时是5000元、2016年6月份通过试用期调整为5250元、2017年6月因原告得了疾病，不适宜从事也不能胜任原来土建工程师工作，工作量大大减少，工资调整为4550元；综合奖金根据合同约定按原告的考勤、业绩考核情况及部门指标完成情况计发。月度奖金具体看原告工作表现及整个部门计划指标完成情况。原告否认综合奖金根据考核发放，综合奖金实际上每月按5250元固定发放，每月固定工资10500元，即工资5250+综合奖金5250。关于原告的出勤及工资情况，原告提供了《考勤记录》及工资条，被告对《考勤记录》真实性无异议，并主张从考勤记录可知2016年11月至2018年1月期间共请事假123天，病假29天，旷工1天；2018年1月至2018年5月期间原告共请事假12.5天，其中5月29日、30日、31日共2.5天事假。原告否认旷工1天，主张当天应为事假。经询问，被告主张事假不支付工资，病假按劳动合同履行所在地最低工资标准1330元/月（海南省）的80%支付。另查明，原告于2016年11月21日于海南省人民医院住院治疗，2016年11月28日出院，共住院7天。出院诊断：1、突发性耳聋（左）；2、右侧感音神经性耳聋；3、高脂血症。2016年11月30日至2016年12月16日再次住院16天。2017年1月12日北京同仁医院门诊治疗。2017年4月24日广东省职业病防治院《健康体检报告》，危害因素：脉冲噪声。结论：疑似职业病。处理意见：建议做职业病诊断。2017年4月28日，原告前往广东省职业病防治院职业病诊断办公室要求进行职业病诊断。2017年7月19日，广东省职业病防治院出具《职业病诊断证明书》，诊断结论：1.不能诊断为职业性噪声聋；2.不能诊断为职业性爆震聋。处理意见：不宜从事有噪声接触工作场所工作。2017年8月14日，原告向广州市职业病诊断鉴定委员会申请职业病鉴定，该委员会于2017年12月19日出具《职业病鉴定书》鉴定结论为1、不能诊断为职业性噪声聋；2.不能诊断为职业性爆震聋。2017年12月29日，原告向广东省职业病鉴定办公室申请职业病再鉴定。本院认为：关于工资标准，双方的劳动合同已明确约定工资构成为1、固定工资为5000元/月。2、根据乙方业绩考核情况及所在公司及部门主要经营计划指标完成情况计发个人奖金。2016年11月，原告经诊断为1、突发性耳聋（左）；2、右侧感音神经性耳聋。上述病症未经工伤认定或职业病认定，在未有新的认定结论之前，被告根据考勤按病假及事假核发工资数额并无不当。原告后经诊断“不宜从事有噪声接触工作场所工作”后，被告将原告安排进入室内办公且未安排实际具体的工作内容，被告根据原告实际提供劳动的情况在合理幅度范围内调整原告工资数额，符合双方劳动合同中关于“（二）上述劳动报酬确定后，甲方可根据乙方的技术水平、熟练程度、贡献大小以及生产经营的变化适时调整乙方的工资水平。乙方的劳动报酬可随工作地点、工作岗位的变化而改变。”的约定。原告因诊断调整工作岗位后，未能提供原工作岗位的劳动，主张相应的奖金无事实基础，本院不予支持。综上，原告主张2016年11月1日至2018年1月31日、2018年2月1日至2018年5月31日期间工资差额本院不予支持。双方未就劳动仲裁裁决被告支付原告2016年3月1日至11月30日期间工资差额800元提起诉讼，本院予以支持。（三）关于劳动合同条款是否无效：原告主张其任职土建监理工程师，工作接触打桩机噪声。《劳动合同》第五条（三）：“乙方从事的岗位不存在职业危害的情况”。被告存在欺诈、违反法律强制性规定的情形，使原告违背真实意思情况下订立《劳动合同》，主张部分条款包括《劳动合同》第二条，第四条（一）、（二）、（四），第十一条无效。本院认为：1.关于原告以《劳动合同》第五条（三）约定“乙方从事的岗位不存在职业危害的情况”属于隐瞒职业病危害及其后果为由主张被告欺诈是否成立。该条款属于双方对于劳动条件的约定。如被告违反上述约定，安排原告从事存在职业危害的岗位，属于违反《劳动合同》的约定，原告可就此追究被告的违约责任或损害赔偿责任。合同一方违反劳动合同条款约定其对应的责任形式是违约责任，在合同相对方未主张根本性违约解除合同的情况下，其不产生导致其他条款无效的法律后果。原告主张被告违反合同关于劳动条件的约定构成欺诈无法律依据。2.关于原告主张被告未如实说明工资构成的真实情况是否构成合同条款无效。如双方签订合同过程中关于工资的约定未明确表述，则属于合同约定不明。合同约定不明的，可以补充协议；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。合同约定不明同样不属于隐瞒真实情况导致合同无效。原告主张因工资构成真实情况未明确为由主张构成欺诈，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，本院对原告主张劳动合同部分无效不予支持。（四）劳动仲裁情况：2018年3月16日，原告向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被告1.支付2016年11月1日至2018年1月31日，疑似职业病诊断期间被克扣的工资102943.48元，按12500.25元/月标准发放2018年2月1日至本案开庭之日的工资37500.75元；2.支付2016年3月1日至2016年11月30日被无故克扣的工资800元；3.发放原告的社会保障卡并保证可以正常使用；4.依法缴纳疑似职业病诊断期间中断的社保费和住房公积金并保证可正常使用。该委于2018年6月15日作出劳动仲裁裁决：1.被告支付原告2016年3月1日至11月30日期间工资差额800元；2.驳回原告其他仲裁请求。（五）其他：原告要求补缴社会保险、住房公积金不属于劳动争议案件受理范围，原告自行向社保及住房公积金主管部门主张权利救济。（六）原告诉请：1.判令《劳动合同》第二条，第四条（一）（二）（四），第十一条无效；2.被告及时足额支付原告在2016年11月1日至2018年1月31日，职业病诊断、治疗期间被克扣的工资102943.48元；3.被告及时足额支付原告在2018年2月1日至2018年5月31日职业病诊断、治疗期间被克扣的工资30181.76元；4.被告补缴2015年12月至今的社会保险、住房公积金；5.诉讼费由被告承担。裁判理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起3日内，被告恒大旅游集团有限公司支付原告佟斯扬2016年3月1日至11月30日期间工资差额800元；二、驳回原告佟斯扬其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告佟斯扬负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李 吉 思人民陪审员 刘 绮 华人民陪审员 曾 昭 晖二〇一九年三月二十六日书 记 员 欧阳肖玲