广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终299号原公诉机关广东省佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）李启同，男，1984年12月31日出生，汉族，初中文化，户籍地佛山市顺德区。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。上诉人（原审被告人）张安明，男，1973年10月4日出生，汉族，初中文化，户籍地河南省邓州市。因犯盗窃罪于2002年9月17日被原广东省南海市人民法院判处有期徒刑六个月。因犯盗窃罪、抢劫罪于2003年9月15日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十四年，2011年11月30日刑满释放。因犯组织、领导传销活动罪于2016年11月28日被江苏省无锡市惠山区人民法院判处有期徒刑一年，2017年6月20日刑满释放。因本案于2018年7月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人欧阳国钊，男，1978年4月13日出生，汉族，初中文化，户籍地佛山市顺德区。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人罗月好，女，1972年9月21日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省中山市。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2019年1月29日被取保候审。原审被告人李永财，男，1981年10月14日出生，汉族，初中文化，户籍地佛山市顺德区。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人蒋兴建，男，1976年9月21日出生，汉族，小学文化，户籍地四川省达州市达川区。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人郭文强，男，1980年10月23日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省怀集县。因本案于2018年9月10日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕，2019年3月9日被取保候审。原审被告人谭海露，男，1985年6月8日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区兴业县。因犯盗窃罪于2012年4月17日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年7月2日刑满释放。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人徐耀斯，男，1981年2月4日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区桂平市。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2019年1月29日被取保候审。原审被告人张川，男，1988年8月1日出生，汉族，初中文化，中山市小榄镇兴鹏鞋厂员工，户籍地河南省新野县。因本案于2018年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2019年1月30日被取保候审。原审被告人欧阳广，男，1984年9月22日出生，汉族，初中文化，户籍地佛山市顺德区。因犯故意伤害罪于2006年9月18日被广东省中山市人民法院判处有期徒刑五年，2009年1月20日刑满释放。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2019年1月29日被取保候审。原审被告人赵道瑞，男，1975年5月16日出生，汉族，初中文化，顺德区均安镇某农庄保安员，户籍地河南省邓州市。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2019年1月29日被取保候审。原审被告人欧阳顺就，男，1990年3月28日出生，汉族，初中文化，顺德区均安镇某农庄员工，户籍地佛山市顺德区。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2019年1月29日被取保候审。原审被告人欧阳万培，男，1980年8月21日出生，汉族，初中文化，户籍地佛山市顺德区。因本案于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕，2019年1月29日被取保候审。广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人欧阳国钊、李启同、罗月好、李永财、蒋兴建、郭文强、谭海露、张安明、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培犯开设赌场罪一案，于2019年1月24日作出（2018）粤0606刑初4585号刑事判决。原审被告人李启同、张安明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。在审理的过程中，原审被告人李启同申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定：1.2018年6月份，欧阳某1（另案起诉）向欧阳某2（另案起诉）租赁位于佛山市顺德区均安镇天连堤围某农庄内的鱼棚开设赌场，每场支付2000元至5000元场地费给欧阳某2。赌场以扑克牌“龙虎”的形式供人赌博。欧阳某1每次开赌前召集股东作为庄家入股，一股2万元，庄家凑齐股本10万元或20万元即开赌并从中抽水获利。徐某、胡某、周某、韦某（另案起诉）等人先后有分有合参股为股东；赌场聘请以下工作人员：被告人欧阳国钊负责管数，即管理股本及抽水款（以下简称赌金）；被告人郭文强、谭海露、蒋兴建、李永财等人负责打荷抽水；被告人徐耀斯、赵道瑞、张安明、贾某、欧阳广等人负责在附近把风；被告人欧阳顺就、张川负责接送赌客及把风；陈某1（另案起诉）负责在赌场旺场，并收取赌场工资；赵某1、廖某、麦某、王某（均另案起诉）等人从中山、珠海等地带客到赌场并收取好处费；被告人罗月好（欧阳某1妻子）带客到赌场参赌，并介绍欧阳广到赌场工作；廖某叫杨某1（另案起诉）开车接送珠海的赌客到赌场参赌，每次廖某给杨某1100元好处费，杨某1同时从赌场收取100元好处费。赌博结束后，欧阳某1用赌金给参赌人员派红包，支付场地费，给工作人员发工资：每场支付管数人员200至300元；支付发牌人员300至500元，支付把风、接客人员每场200至300元，支付旺场及带客参赌的人员200至400元，剩余款项由股东根据入股份额进行分配。2018年6月底，欧阳某2不再提供某农庄的鱼棚给欧阳某1作为开赌场所，随后欧阳某1租赁欧阳某3、欧阳某4（均另案起诉）的鱼棚，以及在均安镇天连村X520公路高架桥底的空地、天连村农田一竹棚等场所轮流开设赌场。经查，欧阳某1在某农庄多次开设赌场，并支付给欧阳某2场地费两三万元；在欧阳某3的鱼棚开设赌场三次，支付给欧阳某3场地费1600元；在欧阳某4的鱼棚开设赌场两次，支付给欧阳某4场地费4000元。2.2018年7月初至7月20日期间，欧阳某2在某农庄的鱼棚内以上述方式开设赌场，庄家凑齐股本四五万元即开赌并从中抽水获利。欧阳某2赌场与欧阳某1赌场内的股东、工作人员、带客人员互有混同。徐某、胡某、周某、高某、贾某、韦某先后入股欧阳某2的赌场；被告人李启同负责管理赌金；被告人李永财、蒋兴建负责打荷抽水；被告人欧阳顺就、赵道瑞、欧阳万培负责接客入场，在附近把风；被告人张安明负责把风；陈某1（另案起诉）负责在赌场旺场，并收取赌场工资；廖某、麦某、赵某1、王某、赵某2（另案起诉）等人负责从中山、珠海等地带客到赌场参赌并收取好处费；廖某叫杨某1负责接送珠海的赌客到赌场参赌，每次廖某给杨某1100元好处费，杨某1同时从李启同处收取200元筹码作为好处费。赌博结束后，欧阳某2每场发给李启同工资300至400元；欧阳某2或李启同用赌金给参赌人员发红包，给工作人员发工资：每场支付发牌人员300至500元，支付把风、接客人员每场300元，支付旺场、带客参赌的人员200至400元，剩余款项股东按照入股份额进行分配。经查，欧阳某2自行在某农庄开设赌场12次。2018年7月20日日17时许，民警查获上述某农庄赌场，现场抓获被告人李启同等7人，并起获大量赌资；当日20时许，民警在均安镇汉记农庄抓获被告人罗月好等5人；2018年7月31日，民警在广东省中山市小榄镇万合路与万合街交叉路口抓获被告人张安明。2018年9月10日，被告人郭文强自行前往顺德区公安局杏坛派出所投案，并如实供述上述事实。原审判决认定上述事实的证据有：被告人的供述及辨认笔录、指认材料,证人证言及辨认笔录、指认材料,抓获经过,现场勘查笔录,户籍材料及前科材料,搜查笔录,扣押、处理清单等。原审法院认为，被告人欧阳国钊、李启同、罗月好、李永财、蒋兴建、郭文强、谭海露、张安明、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培无视国家法律，结伙开设赌场，十四被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人张安明在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人欧阳国钊、李启同、罗月好、李永财、蒋兴建、郭文强、谭海露、张安明、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人郭文强犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人欧阳国钊、李启同、罗月好、李永财、蒋兴建、谭海露、张安明、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培归案后如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款及第三款的规定，作出如下判决：一、被告人欧阳国钊犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；二、被告人李启同犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；三、被告人罗月好犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十日，并处罚金人民币一千元；四、被告人李永财犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；五、被告人蒋兴建犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；六、被告人郭文强犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；七、被告人谭海露犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；八、被告人张安明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；九、被告人徐耀斯犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十日，并处罚金人民币一千元；十、被告人张川犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十日，并处罚金人民币一千元；十一、被告人欧阳广犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十日，并处罚金人民币一千元；十二、被告人赵道瑞才犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十日，并处罚金人民币一千元；十三、被告人欧阳顺就犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十日，并处罚金人民币一千元；十四、被告人欧阳万培犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十日，并处罚金人民币一千元。宣判后，原审被告人张安明提出如下上诉意见：1.其在赌场看风总共有六场，之后就没有再参与看风，属于犯罪中止。2.一审对其量刑比一起在赌场看风的其他同案犯重。综上，请求二审改判，对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人李启同、张安明、原审被告人欧阳国钊、罗月好、李永财、蒋兴建、郭文强、谭海露、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院均予以确认。对于上诉人张安明上诉所提，经查:1.上诉人张安明实施了在赌场看风的行为，对其已经参与的开设赌场行为，已经实施完成，犯罪结果已经发生，其所犯开设赌场罪是犯罪既遂。上诉人张安明关于其在本案中是犯罪中止的意见无事实和法律依据，不予采纳。2.上诉人张安明是累犯，依法应从重处罚。原审综合各被告人犯罪的事实、情节后量处的刑罚均适当。对上诉人张安明请求二审量刑改判的意见不予采纳。本院认为，上诉人李启同、张安明、原审被告人欧阳国钊、罗月好、李永财、蒋兴建、郭文强、谭海露、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人张安明在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。上诉人李启同、张安明、原审被告人欧阳国钊、罗月好、李永财、蒋兴建、郭文强、谭海露、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。原审被告人郭文强犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。上诉人李启同、张安明、原审被告人欧阳国钊、罗月好、李永财、蒋兴建、谭海露、徐耀斯、张川、欧阳广、赵道瑞、欧阳顺就、欧阳万培归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李启同撤回上诉的申请符合法律的规定。上诉人张安明的上诉意见无事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款的规定，裁定如下：一、准许上诉人李启同撤回上诉。二、驳回上诉人张安明的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林永春审判员  古加锦审判员  李莎莎二〇一九年三月十八日法官助理邱汉中书记员张绍辉附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。