山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终564号上诉人（原审原告）：王保珍，女，一九四五年十二月七日出生，汉族，住太原市，身份号码×××。委托诉讼代理人：曹元杰，山西隆诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国电华北电力有限公司太原第一热电厂（原中国国电集团公司太原第一热电厂），住所地太原市晋源区晋祠路三段28号，统一社会信用代码×××。法定代表人：郭晓清，厂长。委托诉讼代理人：郝建斌，山西德为律师事务所律师。原审原告：郝文丽，女，一九七〇年十二月二日出生，汉族，住太原市，身份号码×××。原审原告：郝文娟，女，一九七二年六月十九日出生，汉族，住太原市，身份号码×××。原审原告：郝文纲，男，一九七五年九月九日出生，汉族，住太原市，身份号码×××。原审被告共同委托诉讼代理人：曹元杰，山西隆诚律师事务所律师。上诉人王保珍因与被上诉人国电华北电力有限公司太原第一热电厂（以下简称太原一电厂）及原审原告郝文丽、郝文娟、郝文纲工伤保险待遇纠纷一案，不服太原市晋源区人民法院（2018）晋0110民初1452号民事判决，向本院提起上诉。本院于二〇一九年一月十八日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王保珍及其委托诉讼代理人曹元杰（同时代理原审原告郝文丽、郝文娟、郝文纲），被上诉人太原一电厂的委托诉讼代理人郝建斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王保珍上诉请求：1．改判被上诉人太原一电厂赔偿上诉人1904614.75元；2．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：上诉人为郝豫晋妻子。郝豫晋在一九九八年五月十三日更换所在单位太原一电厂水泵再循环气动调整门，从12.6米往22米平台上搬运门时，到目的地重物轻放时，郝豫晋感觉颈部噶吧一声，感觉颈部、右肩不舒服，中午回来吃饭感觉右侧手脚无力，无法拿筷子吃饭，胡乱拿勺子吃了一口就去上班。从那以后，右手右膀无法用力干活，在车间经常摔跤，坚持到五月二十六日检修完，五月三十日去医院看病，经肌电图检查为神经根源性损害。到七月初，右手右腿不听使唤，又去山大医院就诊，神经内科建议转院北京宣武医院会诊。八月初宣武医院会诊，结果仍为神经根源性损害，被确诊为肌萎缩侧索硬化症。住院在山西医科大学第二附属医院，当时除眼珠能动，意识清醒外，其他运动功能全部丧失，靠呼吸机等维持生命体征，随时有死亡的危险，病情一直不稳定，直到二〇〇八年一月二十八日原发病导致全身器官衰竭死亡。太原市劳动和社会保障局于二〇〇七年五月八日认定郝豫晋本次受伤为工伤，二〇〇七年十二月二十八日鉴定为一级伤残。但太原市人力资源和社会保障局劳动能力鉴定时，郝豫晋并非病情稳定，随时有病危发生的可能，通过医院出具的证明即可得知，在这种情况下，用人单位为减少赔偿数额，擅自单方委托劳动鉴定，劳动鉴定部门也不査明情况，进而错误地鉴定郝豫晋为一级伤残。综上，郝豫晋病情一直处于不稳定的状态，其疾病必然导致死亡，其符合因工死亡的构成要件。第一，郝豫晋受伤确实是工伤；第二，郝豫晋所受工伤必然导致死亡。因此郝豫晋应当按照工亡的待遇进行赔偿。二、郝豫晋受伤后由于疾病的原因，只能每天吃流食维持生命，按照被告所计算的每天15元或30元，根本不足以支付高额的伙食费用。一审的依据已经被新规定替代，因此应当参照人身损害赔偿的标准进行计算和赔偿。三、如上所述，郝豫晋由于受伤的特殊性，需要大量的营养补给才能勉强维持生命体征，因此上诉人主张的营养费并无不当。四、依据《工伤保险条例》第四十条，伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整；调整办法由省市自治区、直辖市人民政府规定。为了保证这些待遇水平不因物价上涨等因素而降低，让职工和工亡职工等遗属享受社会经济发展的成果，要适时调整。本案中郝豫晋一直处于不稳定病情状态，医疗机构要求二十四小时专人监护，而并非一般看护。根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十一的规定，应按照上年度职工月平均工资一人的标准按月支付。郝豫晋住院期间护理费应按每天三人计算。五、上诉人所主张的停工留薪期工资虽然未经仲裁，但确系与本案有直接必然联系的项目费用，因此也应当一并审理。六、本案郝豫晋是工伤，一直在停工留薪内治疗工伤死亡，应领丧葬补助金，并非因自身生病故亡，不属于养老领取丧葬费。基于以上事实和理由，为保护上诉人的合法权益，特诉至贵院，请依法支持上诉人的诉讼请求。太原一电厂答辩称：郝豫晋发病于一九九八年，于二〇〇七年五月认定为工伤，二〇〇七年十二月鉴定为一级伤残，于二〇〇八年死亡，其不属于工亡，不应当享受一次性工亡补助金，上诉人的主张没有事实和法律依据。一审认定事实清楚，适用法律正确，我单位认可一审数额，望二审合理裁决。王保珍向一审法院起诉请求：1．请求判令被告赔偿原告1904614.75元（一次性工亡补助金672320元、丧葬补助费27487.5元、住院伙食补助费333700元、营养费100110元、陪护费370997.75元、停工留薪工资约40万元）；2．本案诉讼费有被告承担。一审法院认定事实：郝豫晋于一九六四年一月至被告太原一电厂工作。一九九八年十二月六日，郝豫晋在工作中摔倒，于一九九八年十二月十七日至山西省人民医院进行治疗。后于一九九九年三月十七日至八月在河北以岭医院住院治疗，又于一九九九年八月二十八日起在山西医科大学第二医院住院治疗，经诊断为：肌萎缩侧索硬化。后郝豫晋于二〇〇八年一月二十八日死亡，住院共计三千三百三十七天。从郝豫晋一九九八年十二月十七日住院至二〇〇〇年十二月三十一日，被告派人对郝豫晋进行陪护共计七百四十六天。二〇〇一年后，各原告认可被告支付郝豫晋护理费共计24000元。同时查明，二〇〇七年五月八日，太原市人力资源和社会保障局作出《企业职工工伤认定书》，对郝豫晋的伤害予以认定为工伤。二〇〇七年十二月二十八日，太原市劳动能力鉴定委员会鉴定郝豫晋为一级伤残，完全丧失劳动能力，完全护理依赖，特殊医疗依赖。另查明，郝豫晋于二〇〇七年二月办理了退休手续。郝豫晋的工资自一九九九年十一月一日起调整为每月1505元，调整前工资为每月1334元。同时，全省二〇〇一年在岗职工平均工资为676元，二〇〇二年为779元，二〇〇三年为894元，二〇〇四年为1078元，二〇〇五年为1303元，二〇〇六年为1525元，二〇〇七年为1793元，二〇〇八年为2152元。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇和伤残待遇。本案中，郝豫晋在被告太原一电厂处工作期间受伤，后经工伤保险行政部门认定为工伤，故其依法应当享受工伤保险待遇。被告未为郝豫晋办理工伤保险缴费手续，故应承担向郝豫晋支付工伤保险待遇的责任。（一）关于四原告所主张一次性工亡补助金，因郝豫晋于二〇〇七年五月八日已被认定为工伤，二〇〇七年十二月二十八日经鉴定为一级伤残，后于二〇〇八年一月二十八日死亡，故四原告要求被告支付一次性工亡补助金并无事实与法律依据，故不予支持。（二）关于四原告所主张丧葬补助费，因郝豫晋的伤害经认定为工伤，其已于二〇〇七年二月二日办理了退休手续并享受养老保险待遇，四原告可向相关部门领取丧葬费补助金，该资金从基本养老保险基金中支付，故本院对其该诉讼请求不予考虑。（三）关于四原告所主张住院伙食补助费，原《企业职工工伤保险试行办法》规定，职工因公负伤治疗，享受工伤医疗待遇。工伤职工需要住院治疗的，按照当地因公出差伙食补助标准的三分之二发给住院伙食补助费。二〇〇四年一月一日起施行的《工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费。同时，被告单位规定因公出差伙食标准为每天15元，二〇〇三年四月一日后调整为每天30元。郝豫晋共计住院三千三百三十七天，一九九八年十二月十七日至二〇〇三年三月三十一日为一千五百七十三天，二〇〇三年四月一日至二〇〇三年十二月三十一日为二百七十五天，二〇〇四年一月一日至二〇〇八年一月二十八日为一千四百八十九天，故本院予以支持四原告伙食补助费共计54299元（15元/天×2/3×1753天＋30元/天×2/3×275天＋30元/天×70%×1489天）。（四）关于四原告所主张营养费，无法律依据，本院不予支持。（五）关于四原告所主张护理费，我国法律规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。工伤职工经评残并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，应当按月发给护理费。护理等级为完全护理依赖的工伤护理费标准为按统筹地区上年度职工月平均工资的50%。本案中，一九九八年十二月十七日至二〇〇〇年十二月三十一日被告派人对郝豫晋进行陪护七百四十六天，被告还应向郝豫晋支付自二〇〇一年一月一日起至二〇〇八年一月二十八日期间的护理费。经查，四原告在此期间共收到被告支付护理费24000元，故被告还应支付四原告护理费25292.3元（676元/月×50%×12个月＋779元/月×50%×12个月＋894元/月×50%×12个月＋1078元/月×50%×12个月＋1303元/月×50%×12个月＋1525元/月×50%×12个月＋1793元/月×50%×12个月＋2152元/月×50%÷30天×28天－24000元）。（六）关于四原告所主张停工留薪工资，因其该项主张并未进行劳动仲裁，故本院不予考虑。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十条、第七十三条、第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第十七条，《工伤保险条例》第十七条、第二十一条、第三十条、第三十四条的规定，判决：一、本判决生效之日起十五日内，被告太原一电厂一次性向原告王保珍、郝文丽、郝文娟、郝文纲支付伙食补助费54299元、护理费25292.3元，共计79591.3元；二、驳回原告王保珍、郝文丽、郝文娟、郝文纲的其他诉讼请求。二审所查事实与一审一致。本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过十二个月。伤情严重或者情况特殊……可以适当延长，但延长不得超过十二个月。”第三十九条第一款规定“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬费补助金、供养亲属抚恤金和一次性工伤补助金：（一）丧葬补助金……；（二）供养亲属抚恤金……；（三）一次性工亡补助金……。”第二款规定“伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享受本条第一款规定的待遇。”第三款规定“一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。”本案郝豫晋自一九九八年病发直至二〇〇八年去世，期间于二〇〇七年五月被认定工伤，二〇〇七年十二月经鉴定为一级伤残，显然不符合上述规定情形，上诉人王保珍要求享受一次性工亡补助金待遇，于法无据。至于丧葬补助费、伙食补助费、营养费、护理费，原审认定无误，王保珍上诉主张不能成立。关于停工留薪工资，上诉人王保珍及原审原告在劳动争议仲裁阶段并未提出该主张，且诉讼中亦未提供相应证据佐证，其请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人王保珍负担。本判决为终审判决。审判长 雷 晨审判员 梁锡文审判员 李 峻 二O一九年三月十四日书记员 齐文姝