河北省唐山市路北区人民法院民事判决书（2019）冀0203民初835号原告：刘翠琴，女，1952年12月21日生，汉族，现住河北省迁安市。委托诉讼代理人：徐建新，男，1978年2月4日生，汉族，住河北省迁安市。（与原告系母子关系）被告：张志燕，女，1966年8月27日生，汉族，原唐山市第二医院温馨看护服务部经营者，住河北省唐山市。委托诉讼代理人：陈玉柱，河北北辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：梅冬侠，河北北辰律师事务所实习律师。原告刘翠琴与被告张志燕劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘翠琴委托诉讼代理人徐建新、被告张志燕委托诉讼代理人陈玉柱和梅冬侠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘翠琴向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告工伤保险待遇421491.94元；二、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2008年12月开始，原告与被告经营的唐山市第二医院温馨看护服务部（该服务部在劳动争议诉讼期间被张志燕向工商部门申请注销）之间建立了事实劳动关系。受经营者张志燕委派在护理病人期间，于2015年2月3日上午11时10分许，原告为病人买饭过建设路时被一辆小型汽车撞伤。经唐山市第二医院诊断为：高位颈髓损伤、寰枢椎脱位、寰椎枕骨化。经北京大学第三医院诊断为：高位颈脊髓损伤、寰枢椎不稳定、寰椎枕化。事故经唐山市交警支队第二大队认定原告承担此次事故次要责任。2017年8月28日，唐山市人力资源和社会保障局以冀伤险认决字（2017）1302010510号认定工伤决定书认定原告为工伤，该认定已经得到省人力资源和社会保障厅复议维持和路北法院及唐山市中级法院的行政判决予以维持。2018年9月6日，唐山市劳动能力鉴定委员会以唐山市劳鉴2018年003578号初次鉴定结论书鉴定原告的伤情为七级伤残、停工留薪期十二个月，延长停工留薪期十二个月。2018年11月14日，河北省劳动能力鉴定委员会以冀劳鉴2018年349号再次鉴定结论书鉴定结论为七级伤残、停工留薪期十二个月，该结论于2019年2月16日送达原告。依据《工伤保险条例》规定，原告应享有如下待遇：1、工伤医疗待遇治疗费74174.66元；2、住院伙食补助费7100元；3、交通费6000元；4、食宿费1914元；5、护理费28505.4元；6、停工留薪期工资51840元；7、一次性伤残补助金56160元；8、一次性医疗补助金141409.58元；9、一次性就业补助金54388.3元。综上，被告应支付原告各项费用共计421491.94元。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告张志燕辩称，一、原告所诉标准过高，部分费用没有证据支持。二、原告已经超过法定退休年龄，并且已经享受基本养老待遇，不应再主张停工留薪期工资及就业补助金。三、本案属于劳动争议纠纷，应当先经过仲裁，如果原告未经仲裁就起诉，法院应驳回原告起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院根据双方当事人的证据和当庭陈述查明内容如下：唐山市第二医院温馨看护服务部（以下简称服务部）为个体工商户，经营者系被告张志燕，该服务部已于2016年3月18日注销。原告刘翠琴自2008年开始在服务部从事护理工作，双方未签订书面劳动合同，服务部未给原告缴纳工伤保险。2015年2月3日，原告发生交通事故受伤，先后两次住院共计71天，住院期间服务部未派人对原告进行护理。原告与服务部存在劳动关系已经法院生效判决认定。2017年8月28日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2017]1302010510号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤属工伤，后经行政复议及行政诉讼予以维持。2018年9月6日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2018年003578号《初次鉴定结论书》，鉴定原告为七级伤残、停工留薪期12个月、延长停工留薪期12个月。2018年11月14日，河北省劳动能力鉴定委员会作出冀劳鉴2018年349号《再次鉴定结论书》，鉴定原告为七级伤残、停工留薪期12个月。2019年2月18日，原告向唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求事项同本案诉请。该委作出不予受理通知书后原告不服，诉至本院。原、被告对原告是农民身份，在2014年2月至2015年2月期间每小时6元的工资标准双方达成一致意见。庭审过程中，原告主张2015年2月3日与服务部解除劳动关系，被告表示同意，后原告又提出2018年11月14日与服务部解除劳动关系，被告未同意。另查，原告因此次受伤在交通事故案中已获：医疗费70556.66元、住院伙食补助费1630元（按71天计算）、误工费27505.29元、护理费14621元、营养费2400元、交通费2000元等项目的赔偿。原告在本次诉讼中主张的医疗费仅提交医疗费票据复印件（原件已交交通事故案卷中），交通费、食宿费、护理费均未提交相应证据。本院认为，本案争议焦点为原告与服务部解除劳动关系的时间和原告的月工资标准。原告与服务部之间存在劳动关系，已经法院生效判决认定。庭审过程中，原告主张2015年2月3日与服务部解除劳动关系，被告表示同意，后原告虽又提出2018年11月14日与服务部解除劳动关系，在被告未同意的情况下，本院考虑各方面因素，认定原告与服务部解除劳动关系时间为停工留薪期满日即2016年2月3日。原、被告均认可原告在岗时每小时工资6元，低于唐山市最低小时工资标准，应按唐山市最低小时工资标准13.5元/小时（13元/小时×9个月+15元/小时×3个月）÷12个月计算原告本人工资为1080元/月（13.5元/小时×4小时/天×5天/周×4周/月）。因唐山市第二医院温馨看护服务部未给原告缴纳工伤保险，故原告受伤后的工伤保险待遇赔偿责任由该服务部承担。该服务部注销后，应由其经营者即本案被告承担，故被告应支付原告一次性伤残补助金14040元（1080元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金123471.92元（4748.92元/月×26个月）、一次性伤残就业补助金47489.2元（4748.92元/月×10个月）、停工留薪期工资12960元（1080元/月×12个月）、住院伙食补助费1420元（20元/天×71天）。原告因伤住院共计71天，期间服务部未派人护理，也未提供该服务部2014年职工月平均工资标准的相关证据，故本院依照2014年河北省职工月平均工资计算原告住院期间护理费为9119.36元（3853.25元/月÷30天×71天）。原告主张的医疗费已在交通事故案中获得赔偿，故对原告的该项诉请本院不予支持。原告主张的交通费、食宿费因未提供相应证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第一条、第七十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告张志燕于本判决生效之日起十日内一次性支付原告刘翠琴一次性伤残补助金14040元、一次性工伤医疗补助金123471.92元、一次性伤残就业补助金47489.2元、停工留薪期工资12960元、住院伙食补助费1420元、护理费为9119.36元，以上共计208500.48元；二、驳回原告刘翠琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告张志燕负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审 判 员 刘树芬 二〇一九年三月二十二日法官助理 王 通书 记 员 邵雅茹