江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民再16号再审申请人（原审原告）：连云港市格斯达融资担保有限公司，住所地连云港市海州区海连中路76号。法定代表人：胡传祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：王永刚，江苏新海连律师事务所律师。被申请人（原审被告）：赵朋,男，1975年10月1日出生，汉族，住江苏省灌云县。原审被告：连云港市大洋物流有限公司，住所地连云港市海州区华阳房产丽都佳园A1号楼6层写字楼。法定代表人：周荣强，该公司总经理。原审被告：徐国锋，男，1977年3月11日出生，汉族，住江苏省灌云县。原审被告：周荣强，男，1976年2月14日出生，汉族，住连云港市海州区。原审被告：李四美，女，1977年4月1日出生，汉族，住连云港市海州区。再审申请人连云港市格斯达融资担保有限公司（以下简称格斯达公司）因与被申请人赵朋、原审被告连云港市大洋物流有限公司（以下简称大洋公司）、徐国锋、周荣强、李四美金融借款合同纠纷一案，不服本院（2017）苏0706民初3772号民事判决向本院申请再审。因原审被告“赵某”实应为“赵朋”，经本院院长提交审判委员会讨论决定，于2018年9月11日作出（2018）苏0706民监5号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人格斯达公司的委托诉讼代理人王永刚、被申请人赵朋、原审被告大洋公司、周荣强到庭参加诉讼，原审被告徐国锋、李四美经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。格斯达公司申请再审称：原审判决将被告“赵朋”错写成了“赵某”，请求予以纠正，对原审判决实体处理和其他程序方面没有异议。赵朋辩称：应先执行抵押物，即周荣强、李四美所有的位于连云港市海州区华阳房产丽都佳园A1号楼6层写字楼，再由担保人承担担保责任。大洋公司、周荣强述称：对借款、代偿及担保事实没有异议。徐国锋、李四美未到庭，未作答辩，亦未提交书面答辩状。格斯达公司向本院起诉请求：1、请求判令大洋公司向原告支付代偿本息3532674.44元、违约金35万元、律师费88253元；2、徐国锋、赵某、周荣强、李四美承担连带给付责任；3、判令格斯达公司对周荣强、李四美所有的位于连云港市海州区华阳房产丽都佳园A1号楼6层写字楼享有优先受偿权；4、大洋公司、徐国锋、赵某、周荣强、李四美承担本案诉讼费。事实和理由：2016年3月23日，大洋公司与交通银行连云港分行签订《流动资金借款合同》借款350万元，格斯达公司提供担保，双方签订了《委托担保合同》。同日周荣强、李四美与格斯达公司签订了《抵押反担保合同》，《房地产抵押合同》，约定以其所有的位于海州区写字楼为原告提供抵押反担保，并办理抵押登记手续。徐国锋、赵某、周荣强、李四美与格斯达公司签订了《保证反担保合同》约定四人对上述债务承担连带保证责任。上述合同签订后，大洋公司未按约定偿还债务，致使格斯达公司为此向交通银行代偿借款本金、利息及罚息共计3532674.44元。因未能还款，故提起诉讼。本院原审认定事实：大洋公司向交通银行连云港分行借款，并与格斯达公司签订《委托担保合同》，委托格斯达公司提供保证担保，担保金额为350万元，保证期间及担保范围均以大洋公司与主合同债权人所签订的合同为准，并约定委托人支付保证金175000元；若委托人违约，应承担担保金额10%的违约金。2016年3月23日，大洋公司与交通银行连云港分行签订了《流动资金借款合同》，合同约定借款金额为350万元，借款期限自2016年3月24日至2017年3月23日，合同对借款利率、违约责任等事项进行了约定。格斯达公司为该笔债务提供连带保证责任担保，并与交通银行连云港分行签订了《保证合同》，约定担保方式为连带责任保证，担保期间为主合同项下最后到期的主债务的债务履行期限届满之日后两年，担保范围包括主合同项下主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费及其他费用，保证合同对其他担保事项进行了约定。同日，徐国锋、赵某、周荣强、李四美与格斯达公司签订了保证反担保合同，约定为格斯达公司的上述担保行为提供连带责任保证反担保，反担保的范围包括担保人履行保证义务代主债务人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失，并承担包括律师费在内的为实现债权所发生的一切费用。周荣强、李四美以其所有的位于连云港市新浦区写字楼提供抵押反担保，担保范围包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失，并承担担保人为实现债权所发生的一切费用。大洋公司向交通银行连云港分行所借款项到期后，债务人未能及时还款，格斯达公司作为担保人履行了保证义务，于2017年3月21日代债务人大洋公司偿还借款本息共计3532674.44元，债权人交通银行连云港分行向原告出具了代偿证明。代偿后，大洋公司、徐国锋、赵某、周荣强、李四美一直未还款，格斯达公司故提起诉讼，并为此支出律师费用88253元。本院原审认为：格斯达公司为债务人大洋公司的借款提供连带责任保证，在大洋公司未能履行还款义务时，代为清偿债务，依法取得相应追偿权，依据双方所签订的委托担保合同的约定，有权要求大洋公司偿还代偿款项并承担其为实现债权支出的合理费用。徐国锋、赵某、周荣强、李四美为大洋公司的债务提供保证反担保，格斯达公司已为大洋公司代偿借款本息，依法有权要求各反担保人承担相应的连带保证责任。对于各保证人应承担的义务，根据我国担保法相关规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。周荣强、李四美以其所有的房产为原告格斯达公司的担保提供抵押反担保，依法应承担相应的抵押担保责任。此外，对于格斯达公司主张的违约金350000元，因各方当事人对违约金约定标准为担保金额的10%，该约定不违反法律规定，应予支持，同时应扣除已支付的保证金175000元。格斯达公司主张的律师费用88253元符合法律规定，且双方已予约定，应予支持。本院原审判决：一、被告大洋公司应于判决生效后十日内向格斯达公司支付代偿款3532674.44元及违约金175000元、律师费88253元；二、被告徐国锋、赵某、周荣强、李四美对上述款项承担连带给付责任；三、被告不履行还款义务时，格斯达公司有权就被告周荣强、李四美所有的位于连云港市新浦区写字楼房产折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿。本院再审认定案件事实如下：格斯达公司在原审起诉状中所列被告“赵朋”名称为“赵某”，原审送达应诉材料和判决书亦是向“赵某”送达，庭审笔录中记录的名称及判决承担责任的主体皆为赵某，而格斯达公司提供的证据显示的被告主体均为“赵朋”。故本案的被告主体应为“赵朋”。原审判决“赵某”承担责任，属主体错误，应予纠正。再审查明的其它事实与原审一致。本院再审认为，格斯达公司为债务人大洋公司的借款提供连带责任保证，在大洋公司未能履行还款义务时，代为清偿债务，依法取得相应追偿权，依据双方所签订的委托担保合同的约定，有权要求大洋公司偿还代偿款项并承担其为实现债权支出的合理费用。徐国锋、赵朋、周荣强、李四美为大洋公司的债务提供保证反担保，格斯达公司已为大洋公司代偿借款本息，依法有权要求各反担保人承担相应的连带保证责任。对于各保证人应承担的义务，根据我国担保法相关规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。周荣强、李四美以其所有的房产为格斯达公司的担保提供抵押反担保，依法应承担相应的抵押担保责任。关于赵朋提出应先执行抵押物，即周荣强、李四美所有的位于连云港市海州区华阳房产丽都佳园A1号楼6层写字楼，再由担保人承担担保责任的意见，因合同中既无先执行抵押物，再由担保人承担担保责任的约定，周荣强、李四美又非债务人，故赵朋的该辩称无法律依据，本院不予采纳。此外，对于格斯达公司主张的违约金350000元，因各方当事人对违约金约定标准为担保金额的10%，该约定不违反法律规定，应予支持，同时应扣除已支付的保证金175000元。格斯达公司主张的律师费用88253元符合法律规定，且双方已予约定，应予支持。徐国锋、李四美经本院合法传唤，既不到庭应诉，也不作答辩，视为对其权利的放弃，依法应承担举证不能的法律后果。综上所述，本院作出的（2017）苏0706民初3772号民事判决书，认定事实有误，导致裁判结果错误。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，判决如下：一、维持连云港市海州区人民法院（2017）苏0706民初3772号民事判决第一、三项；二、撤销连云港市海州区人民法院（2017）苏0706民初3772号民事判决第二项，变更为徐国锋、赵朋、周荣强、李四美对第一项款项承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38567元，公告费800元，共计39367元（连云港市格斯达融资担保有限公司已预交），由大洋物流有限公司负担，徐国锋、赵朋、周荣强、李四美承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长 姜长安人民陪审员贺君人民陪审员 王    丽    华二〇一九年三月二十日法官 助理 韩    海    霞书 记 员 李    小    红法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。（二）、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。（三）《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。