广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初3号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人蒋小芬，女，1999年4月1日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，住广东省广州市增城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。指定辩护人刘传根，广东厚载律师事务所律师。被告人罗伟敬，男，1994年8月15日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，住广东省广州市增城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人陈焕林，广东正觉律师事务所律师。辩护人郭婉霜，广东正觉律师事务所实习律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2018]1452号起诉书指控被告人蒋小芬犯贩卖毒品罪，指控被告人罗伟敬犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年2月19日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张燕出庭支持公诉，被告人蒋小芬及辩护人刘传根，被告人罗伟敬及辩护人陈焕林、郭婉霜到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2018年9月18日16时许，马某在广州市黄埔区九龙镇镇龙新市场，与被告人蒋小芬通过电话联系，约定在广州市增城区永宁街长岗村桑某东路子康百货门口进行毒品交易。随后，被告人蒋小芬通过微信收取马某转账的毒资人民币700元，并指定被告人罗伟敬前往上址向马某交付毒品1包。2.2018年9月19日15时许，马某在广州市黄埔区镇龙府前路19号，与被告人蒋小芬通过电话联系，约定再次在上址进行毒品交易。后被告人蒋小芬去至上址以人民币300元的价格向马某贩卖毒品1包（净重0.34克，检出苄基异丙胺成分）。交易完成后，公安人员在被告人罗伟敬位于广州市增城区永宁街长岗村桑元东路8号的住所抓获其与被告人蒋小芬，并在其上述住所内搜出20瓶液体毒品（公安机关灭失1瓶，其余19瓶共净重343.77克，均检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分）。公诉机关在法庭上宣读、出示了证人证言、相关书证、辨认笔录、物证照片、鉴定结论、被告人供述等证据支持上述指控事实。公诉机关认为：被告人蒋小芬、罗伟敬贩卖毒品苄基异丙胺，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人罗伟敬非法持有含甲基苯丙胺成分的液体，数量大，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当对被告人罗伟敬数罪并罚。被告人蒋小芬、罗伟敬实施犯罪因意志意外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人蒋小芬、罗伟敬虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人罗伟敬所持有毒品已被缴获，未流入社会造成实际危害，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人蒋小芬犯贩卖毒品罪判处六个月以上八个月以下有期徒刑，并处罚金。对被告人罗伟敬犯贩卖毒品罪判处六个月以上八个月以下有期徒刑，并处罚金；对非法持有毒品罪判处七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人蒋小芬、罗伟敬均对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，亦没有提出量刑意见。被告人蒋小芬的辩护人提出的辩护意见是：被告人蒋小芬是初犯，属犯罪未遂，情节轻微，且本案存在特情介入的的情形，故请求对其从轻处罚。被告人罗伟敬的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人罗伟敬在贩卖毒品共同犯罪中是从犯，且属犯罪未遂；2.虽被告人罗伟敬非法持有毒品数量大，但其仅是代为保管，且该液态毒品中有效成分极低，毒性小，亦未流入社会造成危害；3.被告人罗伟敬是初犯，归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，具有悔罪表现。故请求对被告人罗伟敬从宽处罚。经审理查明：2018年9月间，被告人蒋小芬与“面具”约定购买毒品“冰毒”。同月18日，被告人蒋小芬收到“面具”邮寄给其的白色晶体一批。同日，马某与被告人蒋小芬通过电话联系约定进行毒品交易，16时许，在被告人蒋小芬通过微信收取马某转账的毒资人民币700元后，由被告人罗伟敬前往广州市增城区永宁街长岗村桑某东路子康百货门口，将已用胶袋分装的部分上述白色晶体交付给马某。2019年9月19日15时许，马某再次与被告人蒋小芬通过电话联系约定进行毒品交易，后被告人蒋小芬在上址以人民币300元的价格，将用胶袋分装的部分上述白色晶体（净重0.34克，检出苄基异丙胺成分）贩卖给给马某。交易完成后，公安人员在被告人罗伟敬位于广州市增城区永宁街长岗村桑元东路8号的住所抓获其与被告人蒋小芬，并在该处搜出20瓶液态毒品（公安机关灭失1瓶，其余19瓶共净重343.77克，均检出甲基苯丙胺成分及氯胺酮成分）。上述事实，有公诉人提交并经法庭质证、认证的证人马某的证言及辨认笔录、《现场勘验笔录》、现场照片、作案工具照片、毒品照片、通话记录清单、《电子数据检查工作记录》、微信转账记录截图、微信聊天记录及截图、《搜查笔录》、《提取笔录》、《称量取样笔录》、《扣押清单》、穗司鉴18010490504227号《广东正孚法医毒物司法鉴定所法医毒物司法鉴定意见书》、穗公（司）鉴（理化）字[2018]01763号、01826号《检验报告》、广州市公安局黄埔区分局镇龙派出所出具的《情况说明》、《抓获经过》、户籍材料、被告人蒋小芬、罗伟敬的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人蒋小芬、罗伟敬共同贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人罗伟敬非法持有含甲基苯丙胺成分的液态毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。依法应予被告人罗伟敬数罪并罚。公诉机关指控被告人蒋小芬犯贩卖毒品罪、被告人罗伟敬犯贩卖毒品罪及非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人蒋小芬、罗伟敬归案后如实供述犯罪事实，本院依法对其从轻处罚。2.被告人蒋小芬、罗伟敬贩卖毒品因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，本院依法比照既遂犯对二被告人从轻处罚。3.被告人罗伟敬所持有的液态毒品的甲基苯丙胺含量极低，社会危害性较小，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关针对被告人蒋小芬贩卖毒品犯罪及被告人罗伟敬非法持有毒品犯罪提出的量刑建议与其罪责相适应，本院予以采纳；针对被告人罗伟敬贩卖毒品犯罪提出的量刑建议与其罪责不相适应，本院不予采纳。对于辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：1.关于本案存在特情介入情形，可对被告人蒋小芬从轻处罚的辩护意见。经查，从被告人蒋小芬与马某的微信聊天记录等证据可见，被告人蒋小芬属持毒代售，本已具有贩卖毒品的主观故意，并非在特情诱惑和促成下才形成犯意，故本案不存在犯意引诱，不应以特情介入为由对其从轻处罚。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.关于被告人罗伟敬在共同犯罪中属从犯的辩护意见。经查，本案的证据反映，被告人罗伟敬参与了从收取邮件到第一次贩卖毒品的全过程，且其在购买过程中亦有出资，其参与度及作用与被告人蒋小芬相比较轻，本院在量刑时已予以考虑，但根据其行为及作用，不应认定为从犯。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。3.关于从被告人罗伟敬所持有的液态毒品未流入社会造成危害，可对其从轻处罚的辩护意见。经查，未在社会上买卖或者流通，是非法持有毒品罪的主要特征之一，否则可能涉及更为严重的毒品犯罪，故不能以此为由认为被告人的行为未造成社会危害，从而对其从轻处罚。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。4.关于被告人蒋小芬、罗伟敬是初犯，归案后如实供述犯罪事实，贩卖毒品属犯罪未遂的辩护意见成立，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百四十八条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人蒋小芬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年9月19日起至2019年4月18日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人罗伟敬犯贩卖毒品罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元。决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年9月19日起至2025年9月18日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、没收被公安机关扣押的液态毒品343.77克及作案工具VIVO牌手机1部、iPhone牌手机1部、电子秤1部、锡纸2卷、吸毒工具冰壶4个、透明胶袋16个（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。四、继续追缴被告人蒋小芬的违法所得人民币一千元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  林航宇审 判 员  阮 丹人民陪审员  唐 勇二〇一九年三月十二日书 记 员  吴家露钟慧附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。