浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0203刑初101号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人朱明汉，男，1964年12月14日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化程度，务工，户籍地浙江省宁波市鄞州区。2002年11月8日因犯故意伤害罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑三年；2007年6月5日因吸食毒品被宁波市公安局直属分局决定行政拘留五日；2009年2月6日因吸食毒品被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十日；2011年4月24日因吸食毒品被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十日；2011年11月2日因犯贩卖毒品罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；2015年3月18日因吸食毒品被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十五日，并被责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月19日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 辩护人刘庆，浙江正甬律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2019]14号起诉书指控被告人朱明汉犯贩卖毒品罪，于2019年1月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员沈慧红出庭支持公诉，被告人朱明汉及其辩护人刘庆到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2018年11月17日下午，被告人朱明汉经事先联系，在宁波市鄞州区日月星城小区西大门附近，以人民币2500元的价格贩卖3小包“甲基苯丙胺（冰毒）”给高某，高某将其中2小包（净重共计1.0079克，均检出N-异丙基苄胺成分）上交公安机关。 2018年11月19日下午，被告人朱明汉经事先联系，在宁波市海曙区威斯汀酒店2710房间内，以人民币13500元的价格贩卖15小包“甲基苯丙胺”给高某，交易完成后被民警抓获。公安机关当场查获“毒品”15小包，净重共计8.8936克，均检出N-异丙基苄胺成分。 为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相关证据材料，认为被告人朱明汉违反国家毒品管理规定，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。朱明汉系毒品再犯，应从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第三百五十六条之规定，予以惩处。 被告人朱明汉辩称：1、2018年11月17日，高某向其归还欠款2500元，其未向高某贩卖毒品；2、2018年11月19日，高某直接向华某购买毒品，其只帮忙取送，未贩卖毒品给高某。辩护人提出：1、朱明汉贩卖给高某的“毒品”不足10克；2、本案系在特情介入的控制下交易；综上，建议对朱明汉从轻处罚。 经审理查明，一、2018年11月17日上午，被告人朱明汉约定以人民币2500元的价格贩卖2个甲基苯丙胺（冰毒）给高某，高某转账给朱明汉2500元。后朱明汉经电话联系，约定向华某（另案处理）购买3个甲基苯丙胺。当日下午，朱明汉与华某见面后，朱明汉转账给华某2400元，朱明汉在宁波市鄞州区日月星城小区西大门附近取得华某贩卖给其的3包白色晶体。朱明汉在高某驾驶的汽车上将其中2小包白色晶体（净重共计1.0079克，均检出N-异丙基苄胺成分）交给高某，并于当日下午将购得的另1包白色晶体用于自己吸食。 以上事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人高某的证言及对被告人朱明汉的辨认笔录，证实2018年11月17日上午，其打电话给朱明汉，后又到朱明汉家里，向朱明汉购买3个冰毒，朱明汉说1个冰毒800元，让其转2500元，其中100元的好处费，还要再把买来的冰毒分给他1包，其答应了，并通过微信转给朱明汉2500元。随后朱明汉打电话给一个人，让对方拿3个东西过来。过了半个小时，朱明汉接到一个电话，朱明汉在电话里称对方为“可勇”，对方说了什么其没听清。挂了电话后，朱明汉让其一起去咸某镇四村门口公交车站和对方碰头。到达后，朱明汉接上一名男子上了其驾驶的汽车，其隐约听到朱明汉说已经把2400元转给了对方。朱明汉让其将车停在日月星城小区西大门对面的公交车站，朱明汉下车在公交车站的草丛里拿到了3包冰毒，将其中的2包用餐巾纸包好交给其，其开车先将后上车的男子送回咸某镇四村，再将朱明汉送回家，朱明家在家中将购得的另1包冰毒吸食。 2.证人华某的证言，证实2019年11月17日中午，被告人朱明汉与朋友一起到了咸某，朱明汉让其弄3个冰毒，其让朋友准备了3包冰毒，朱明汉通过微信转给其2400元，其朋友将冰毒放在江东南路靠近江边的一个公交车站附近，并拍了图片发给其，其给朱明汉看了图片，后朱明汉的朋友开车到了放冰毒的地方，朱明汉下车找到了3包冰毒。 3.微信转账记录，证实2018年11月17日中午12时17分，被告人朱明汉收到高某的转账2500元，并于当日中午12时29分，转给华某2400元。 4.手机通话记录，证实2019年11月17日上午10时37分，被告人朱明汉使用的15968947722号码手机与高某使用的15858408977号码手机有一次通话，与华某使用的13616591830号码手机有多次通话。 5.行车轨迹，证实高某驾车的行车轨迹情况。 6.扣押笔录、扣押物品清单及照片、称重笔录，证实2018年11月17日，公安机关在高某处扣押白色透明颗粒2包，分别重0.63克、0.83克。 7.宁波市公安司法鉴定中心甬公鉴（理化）字[2018]5669号理化检验鉴定报告，证实公安机关在高某处扣押的2包可疑晶体分别净重0.4083克、0.5996克，均检出N-异丙基苄胺成分。 8.被告人朱明汉的供述在案。 二、2018年11月19日中午，被告人朱明汉经电话联系，约定以人民币13500元的价格贩卖15个甲基苯丙胺给高某。当日下午，高某开车到咸某镇与朱明汉碰面，并当场转账13500元给朱明汉。朱明汉将其中11900元交给华某，向华某购买15个甲基苯丙胺。当日下午4时许，朱明汉在宁波市海曙区威斯汀酒店2710房间，将从华某处购得的15包“甲基苯丙胺”交给高某。交易完成后，公安机关将朱明汉当场抓获。并在高某身上查获可疑晶体15小包，净重共计8.8936克，均检出N-异丙基苄胺成分。 以上事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人高某的证言及对被告人朱明汉的辨认笔录，证实2018年11月19日中午，其打电话给朱明汉，问朱明汉是否还有货，其要买15个，朱明汉说每个900元，共13500元，并约好在海曙区威斯汀酒店交付毒品。其又开车带着林某1、王某到咸某四村公交车站与朱明汉、“可勇”碰面，其用微信转给朱明汉13500元，朱明汉与“可勇”一起到附近的超市换现金，朱明汉回来拿着一叠百元现金，自己拿出几张，将剩余的给了“可勇”，朱明汉又与“可勇”一起去存钱，两人回来后，“可勇”就先走了，其回到海曙区，与王某、林某1入住威斯汀酒店2710房间，过了半个小时，其下楼将朱明汉接到2710房间，朱明汉说身上只有6个毒品，还有9个要等一会儿才到，其与朱明汉一起下楼，在酒店大堂，朱明汉收到消息称另外9个也到了，其买好吸毒工具在酒店大堂等朱明汉，半小时左右，朱明汉回来，其与朱明汉一起进入2710房间，朱明汉交给其一个红黄相间的利群香烟盒，称里面有6个，朱明汉拿出一个红白色的药盒子，将其中用透明塑料袋包着的9个冰毒交给其。几分钟后，警察将其与朱明汉等人抓获。 2.证人林某1、王某的证言及对被告人朱明汉的辨认笔录，证实2018年11月19日下午15时许，高某带林某1、王某一起进入威斯汀酒店2710房间，后高某带来一名叫朱明汉的男子，朱明汉说身上只有6个，还有9个要等一会儿才到，还问高某有没有吸毒工具，然后两人又出去了，再回来后，朱明汉拿出一个红黄相间的香烟盒，说里面有6个，又拿出一个红色的药盒，从中取出一大包塑料袋装的东西，说里面有9个，都交给了高某。后朱明汉、高某被公安机关抓获。 3.证人华某的证言，证实2018年11月19日下午2时左右，被告人朱明汉打电话给其，说已经到其家门口了，让其先出来到家门口的公交车站，其看到上次和朱明汉一起的男子在那里等着，过一会儿，朱明汉也到了，朱明汉说要15个冰毒，其微信联系“别问我是谁”，对方说500元一个，朱明汉先去了“阿乐烟酒店”，出来后拿了一叠百元钞票，其和朱明汉将其中12000元存到其宁波银行卡中，朱明汉和他的朋友就先离开了。其先转给“别问我是谁”3000元向对方买6个冰毒，对方发来了放冰毒的地址和图片，其转发给朱明汉，在朱明汉拿到冰毒后，其又转给“别问我是谁”4200元向对方买9个冰毒，对方又发来放冰毒的地址和图片，其转发给朱明汉，大概下午4点左右，朱明汉说拿到了冰毒。 4.证人乐某的证言，证实2018年11月19日，被告人朱明汉到其经营的“阿乐烟酒店”买了一条380元的黄鹤楼香烟，微信转账给其13000元，其扣除380元后，将剩余手12620元现金找给了朱明汉。 5.微信转账记录、银行账户交易记录，证实2018年11月19日下午2时，被告人朱明汉收到来自高某的微信转账13500元，下午2时4分，其又转给乐某13000元，当日，华某的宁波银行账户存现11900元，后某又通过微信分两次转给他人3000元和4200元。 6.微信聊天记录，证实华某通过微信将向被告人朱明汉发送“江东南路355号门口这个空调外机后面用一个药的壳子装着”的信息，后又发送“南演武街207号门口”的信息，并发送了相应地点的图片。 7.证实2019年11月19日，被告人朱明汉使用的15968947722号码手机与高某使用的15858408977号码手机及华某使用的13616591830号码手机有多次通话。 8.辖区监控视频及监控提取说明，2019年11月19日下午15时17分，被告人朱明汉在宁波市鄞州区取货，当日下午15时56分，朱明汉在宁波市鄞州区取货。 9.威斯汀酒店监控视频及监控提取说明，证实2019年11月19日下午，被告人朱明汉及高某、王某、林某1进出威斯汀酒店的情况。 10.扣押笔录、扣押清单及照片、称重笔录，证实2018年11月19日下午，公安机关在高某身上查获的15包可疑晶体分别重0.84克、1.19克、1.27克、1.27克、1.26克、1.17克、1.19克、1.24克、1.18克、1.25克、1.15克、1.27克、1.26克、1.20克、1.27克，在被告人朱明汉身上查获手机1部，均已依法扣押。 11.宁波市公安司法鉴定中心甬公鉴（理化）字[2018]5616号理化检验鉴定报告，证实公安机关在高某处扣押的15包可疑晶体分别净重0.5981克、0.5920克、0.5976克、0.6055克、0.5776克、0.6070克、0.5871克、0.5760克、0.5797克、0.5982克、0.5949克、0.5925克、0.6104、0.6023克、0.5801克，均检出N-异丙基苄胺成分。 12.视频材料，证实2018年11月19日中午，高某电话联系被告人朱明汉，向朱明汉购买毒品及朱明汉与高某、华某的微信交流记录。 13.行车轨迹，证实被告人朱明汉两次乘出租车取“毒品”后往返威斯汀酒店的情况，及高某驾车行车轨迹情况。 14.抓获经过，证实2018年11月19日16时11分许，公安机关在宁波市海曙区威斯汀酒店2710房间将被告人朱明汉抓获。 15.行政处罚决定书、社区戒毒决定书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书，证实被告人朱明汉的前科情况，及曾因犯贩卖毒品罪被判过刑。 16.户籍证明，证实被告人朱明汉的身份情况。 17.被告人朱明汉的供述在案。 本院认为，被告人朱明汉违反国家毒品管理法规，将N-异丙基苄胺误以为甲基苯丙胺予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。朱明汉已着手实行贩卖毒品犯罪，但因其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。朱明汉曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又再犯贩卖毒品罪，应从重处罚。被告人的违法所得应予以追缴，供被告人犯罪所用的本人财物应予没收。朱明汉两次贩卖“毒品”给高某的事实有证人高某、华某的证言、微信转账记录，及通话视频等证据予以证实，事实清楚，证据确实充分，应予认定，朱明汉提出其未贩卖毒品的辩解意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出朱明汉贩卖的“冰毒”不足10克，本案系在特情介入的控制下交易，建议对朱明汉从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第三百五十六条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人朱明汉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月19日起至2021年11月18日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人朱明汉的违法所得人民币16000元，予以追缴；作案工具VIVO牌手机1部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  王彦波 人民陪审员  吴瑞珠 人民陪审员  杨建国 二〇一九年三月二十九日 代书 记员  詹秋霞 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。