呼和浩特市新城区人民法院民事判决书（2018）内0102民初5783号原告：许聪。委托诉讼代理人：张巧兰。委托诉讼代理人：赵新茂。被告：中铁六局集团呼和浩特铁路建设有限公司。法定代表人：赵建军。委托诉讼代理人：孙乐。原告许聪诉被告中铁六局集团呼和浩特铁路建设有限公司（以下简称中铁六局呼铁建设公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许聪的委托诉讼代理人张巧兰、赵新茂，被告中铁六局呼铁建设公司的委托诉讼代理人孙乐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告许聪诉称，仲裁委认定被告每年有近100天集中冬休及放假调休时间且据此不予支持加班费既无证据支持，亦无法律依据。原告提供的2016年3、4月份绩效审批单及与同事在加班时间电子传送文件材料的聊天记录，以及项目部领导张耀华发布的关于“每天7:30-12:00，下午14:00-18:30”的上班时间等证据均可证明存在加班事实，且能证明存在加班事实的证据在被告处保存，但被告拒绝提供，仅口头陈述有调休及近100天冬休。根据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，被告保存有加班证据但拒不提供的应承担不利后果，支付加班费。根据《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的相关规定，企业实行综合工作制必须经劳动部门审批、备案，而被告并未举证证明其实行综合工作制且经审批、备案；同时，审批备案后实行综合工作制的，企业的平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同，但被告平均日工作时间、周工作时间均远超法定标准，依法应支付加班费。被告支付加班费共计76309元。原告在被告处总计工作1年零10个月零21天，合计98周，依法应享受196天（98×2=196）的周六、日休假。被告2015年冬休48天、2016年冬休50天，原告在职期间休假共计37天，故周六、日加班196-98-37=61天。故周六、日加班费为5000/21.5×61×2=28372元。原告在职期间工作日为551天（98周×7-98-37=551天），平均日工作时间在10小时以上，故工作日加班费为5000/21.5/8×2×551天×1.5=47937元。根据同工同酬，被告应按与原告同岗位的正式工待遇支付原告2015年11月1日至2016年7月31日期间少发的工资即奖金10530元。被告与原告约定三个月试用期，同时又约定一年见习期，而一年的见习期实际属于变相约定试用期，该见习期因违反《劳动合同法》第19条的规定，属于无效条款，依法应适用双方约定的三个月试用期。故原告2015年8月1日入职，2015年10月31日试用期满。2015年11月1日至2016年7月31日期间，应按同岗位正式工考核系数2.4计算绩效工资（奖金），但实际情况是被告违法按见习生（试用期）考核系数1.5为原告发放上述期间的绩效工资。鉴于以上，根据《劳动合同法》同工同酬的相关规定，被告少发的绩效工资（奖金）为1300×（2.4-1.5）×9个月=10530元。仲裁认定原告无理由主动向被告提出辞职不予支持经济补偿金是错误的，仲裁已查明被告存在未足额发放工资、未依法为原告缴纳社会费用的情况，故依据《劳动合同法》第38条、第46条，即使原告主动辞职，被告依法也应支付经济补偿金。综上，原告为维护自身合法权诉至法院，请求法院判令1、被告支付原告加班费76309元；2、被告支付原告见习期间（2015年11月1日至2016年7月31日）比同岗位正式工少发的绩效工资即奖金10530元；3、被告支付原告经济补偿金10000元。被告中铁六局呼铁建设公司于庭审中发表答辩意见称：原告工作的内容是京新高速项目，该地区十分偏远，原告作为项目助理其工作和生活是同一个场所，根据相关规定，作为建筑施工企业，因为工作环境、工作性质的特殊性，需要连续作业的职工可以实行弹性休息制度。被告实行的劳动时间是不定时工作制度，及对于偏远地区集中调休及冬休的休假制度，因为原告工作的地方冬天气温极低，不可能继续工作，每年有三个月休息，平时是上一个月休八天，因此不认可原告的加班主张。关于原告主张的奖金，作为施工企业有见习期的规定，作为技术管理人员没有工作经验需要以师傅带徒弟的方式实际学习操作，这是合理的规定，而且工资总计也有两千多，因此对原告的该部分主张不认可。原告是主动辞职的，且工资没有延迟发放，不应该承担经济补偿金。综上请求法院依法裁判。原告许聪为证明其主张依法提举了绩效审批单、加班的聊天记录、关于加班事实及冬季施工的新闻报道；劳动合同书、工作证明、绩效审批单；社会保险缴费明细、工资银行流水及发放的聊天记录。被告中铁六局呼铁建设公司为证明其答辩意见，依法提举了原告的毕业就业协议书、见习期人事任免通知、定职通知、辞职报告、聊天记录、2017年工资发放情况、《中铁六局集团有限公司文件》、京新高速公路项目部工资单。本院组织双方当事人进行了证据交换并质证。本院经审理后查明：1、原告许聪毕业于内蒙古工业大学交通工程专业，2014年12月10日原告通过学校招聘会与用人单位即被告中铁六局呼铁建设公司签订《普通高等学校毕业生就业协议书》及就业协议补充条款。2015年8月1日原告许聪毕业后入职被告公司，双方签订固定期限《劳动合同书》，约定合同期限自2015年8月1日至2018年7月31日，试用期3个月；在被告处工作时间、方式按照国家及公司有关规定执行，同时公司按照国家法律法规的规定制定工时制度及休息休假制度。2015年8月12日，被告作出中铁六呼干（2015）225-23号关于许聪见习的人事任免通知，通知原告分配至直属十二项目部见习，见习期一年，见习期间月工资不低于1400元。2、2016年9月2日，见习期满后被告作出中铁六呼干（2016）192-18号关于许聪定职的通知，通知原告见习期满定职为助理工程师，岗位工资1200元，保障工资400元，工龄工资90元。自2016年8月1日起生效。经查明，原告在试用期间月基本工资为1400元，入职后工作内容为工程管理，转正后月基本工资1690元，月平均工资5000元，工资构成为岗位工资、保障工资、工龄工资、技术津贴、奖金、绩效、现场补贴、电话补贴、部分加班费等，被告根据原告工作入职时间确定的绩效工资考核系数及执行系数为1.5。3、原告的工作地点位于京新高速公路项目（额济纳旗段），工作场所与生活场所为同一地点，按照公司下发的《工作时间和休假管理办法》公司对原告岗位实行不定时工作制，按要求应采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式，确保员工的休息休假权利，在公休日、法定节假日工作的，应给予同等时间的补休。被告针对原告的加班分别于2015年安排冬休48天，于2016年安排冬休50天，休假37天。4、2017年5月30日原告调休后再未回被告公司工作，2017年6月21日因准备考研原告向公司递交辞职信，并通过短信息向公司项目经理表达了辞职意愿。2017年8月21日，被告作出中铁六呼干（2017）318-3号关于许聪解除劳动合同的通知，通知载明许聪因自身原因，不能正常工作，经研究决定，按照集团公司有关规定解除劳动合同，自2017年8月17日起生效。原告最后一笔工资入账时间为2017年6月15日。原、被告因劳动关系发生争议，原告许聪作为申请人向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人向申请人支付工资13000元，及克扣工资赔偿3600元，共计16600元；2、被申请人向申请人支付加班费118254元；3、被申请人向申请人支付见习期比正式工期间少发的奖金8400元；4、被申请人向申请人支付2016年至今的电脑补贴1400元；5、被申请人向申请人支付两个月的经济补偿金10000元；6、被申请人为申请人补缴2017年养老保险5610元，2015年和2017年医疗保险3520元，补缴生育保险、工伤保险、失业保险；7、被申请人为申请人补缴2016年至今的公积金11772元。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月23日作出呼劳人仲字［2017］第249号仲裁裁决书，裁决:1、被申请人支付申请人2017年2月至6月的奖金与绩效工资13000元；2、被申请人支付申请人2016年至今的电脑补贴1400元；3、被申请人为申请人补缴工作期间未缴纳的社会保险部分，具体金额以社会保险经办机构核定为准（2015年8月至2107年6月）；4、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。上述事实有呼劳人仲字［2017］第249号仲裁裁决书、绩效审批单、聊天记录、劳动合同书、工作证明、绩效审批单；毕业就业协议书、见习期人事任免通知、定职通知、辞职报告、聊天记录、工资发放明细、《中铁六局集团有限公司文件》、京新高速公路项目部工资单及庭审笔录、质证笔录，均在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告许聪毕业后于2015年8月1日开始在被告处工作并签订期限三年的劳动合同，双方建立事实劳动关系，对此本院予以确认。关于加班费的主张，基于被告公司的特殊需求及原告的工作性质，依照被告公司下发的《工作时间和休假管理办法》可认定公司对原告岗位实行不定时工作制，该制度要求公司对原告在公休日、法定节假日工作的要给予同等时间的补休。被告对原告存在加班事实未予否认，但称已按公司制度为其安排每年近100天的冬休和集中休假。因就该抗辩意见被告仅提举了公司下发的休假管理办法，并未就已实际安排补休、休假的事实进行举证，应承担举证不能的法律后果。经查明，原告于2017年6月21日向公司正式提交了辞职信，经核算工作期间应依法享受196天公休日。原告自认被告于2015年为其安排冬休48天、2016年安排冬休50天，并于在职期间休假37天，故被告应支付原告公休日加班费为28372元【5000元/21.5天×61天（196天公休日加班-98天冬休-37天休假）×2】=28372元。不定时工作制的特点在于，当一日工作时间超过标准工作日时，超过部分不算加班加点，不发加班工资，而只是给予补假休息。综合原告的工作性质及对该部分的请求，其主张缺乏事实依据，故对该部分加班费的请求，本院不予支持。关于原告要求被告向其发放见习期间少发的奖金的请求。见习期是国家对大学毕业生分配派遣到用人单位后的一种考核制度。原告作为应届毕业生通过学校招聘会与被告签订就业协议，根据人事制度管理，被告为其安排一年见习期并在见习期内约定试用期并未违反相关法律规定。同时，对实行不定时工作制的劳动者，其工资由公司按照本单位的工资制度分配发放，根据劳动者的实际工作时间和完成劳动情况计发，故被告根据原告入职时间确定绩效工资考核系数及执行系数为1.5并未违反相关法律规定，原告以见习期约定违法并按同期正式工绩效考核系数为依据要求被告补发奖金的请求于法无据，本院不予支持。关于经济补偿金的主张。原告于2017年6月21日向被告公司正式提出辞职并提交了辞职信，同时将离职意愿短信告知公司管理人员，信息中明确写明离开被告单位的原因系准备集中复习考研。原告因自身原因无理由主动辞职不符合《中华人民共和国劳动合同法》中用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，故对该项主张本院不予支持。由于被告公司对仲裁裁决未提出起诉，视为认可仲裁内容，原告仅对加班费、见习期间少发的奖金及经济补偿金事项提出起诉，视为对其他裁决内容认可，由于社会保险事项不属于人民法院受案范围，因此本院仅对原告起诉的三项内容作出审理，其他事项不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条的规定，判决如下：一、被告中铁六局集团呼和浩特铁路建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告许聪加班费28372元。二、被告中铁六局集团呼和浩特铁路建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告许聪2017年2月至6月的奖金与绩效工资13000元。三、被告中铁六局集团呼和浩特铁路建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告许聪2016年至今的电脑补贴1400元。四、驳回原告许聪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告中铁六局集团呼和浩特铁路建设有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 赵 婧人民陪审员 李 真人民陪审员 李清华 二0一九年三月十五日书 记 员 贺雅心附相关法律法规：《中华人民共和国劳动法》第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。