广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初9160号原告：刘惠珍，女，1987年1月6日出生，汉族，住广东省龙川县。委托诉讼代理人：谢东敏、李天翔，分别系广东广和律师事务所律师、实习人员。被告：北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司，住所地广东省广州市天河区。负责人：马红伟。委托诉讼代理人：赵玥、刘开伟，系该司职员。第三人：广州市裕安汽车发展有限公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：何志伟。第三人：广州惠胜物流有限公司，住所地广东省广州市黄埔区。法定代表人：朱胜武。原告刘惠珍诉被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司（以下简称途牛广州分公司）、第三人广州市裕安汽车发展有限公司（以下简称裕安公司）、广州惠胜物流有限公司（以下简称惠胜公司）旅游合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。原告刘惠珍的委托诉讼代理人谢东敏、被告途牛广州分公司的委托诉讼代理人赵玥、刘开伟到庭参加了诉讼。第三人裕安公司、惠胜公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告刘惠珍起诉请求：1.判令途牛广州分公司赔偿刘惠珍医疗费变更为138129.12元、误工费变更为112839元、护理费变更为40371元、交通费变更为7373.73元、住宿费变更为19800元、伙食补助费变更为4500元、鉴定费4068元；2.判令途牛广州分公司赔偿刘惠珍护理用品、日用品等支出费用变更为8670.80元。3.判令途牛广州分公司赔偿刘惠珍残疾费用变更为712770元；4.判令途牛广州分公司赔偿刘惠珍被扶养人生活费变更为196287元；5.判令途牛广州分公司赔偿刘惠珍手机、玉手镯损失8999元；6.判令途牛广州分公司赔偿刘惠珍康复期营养费、后续治疗费35000元；7.判令途牛广州分公司赔偿刘惠珍精神损失费3万元；上述赔偿共计：1318807.65元。8.判令由途牛广州分公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：刘惠珍工作的广东佗王药业有限公司（以下简称佗王公司）为职工组织海南双飞五日团游活动，由途牛广州分公司承接，2016年3月15日佗王公司与途牛广州分公司签订了《团队境内旅游合同》，旅游时间为2016年4月5日至4月9日，全程由途牛广州分公司负责安排行程、住宿及交通。行程最后一天，旅游团乘坐途牛广州分公司安排的粤Ａ×××××大型普通客车从广州白云机场返回龙川县，2016年4月10日凌晨5时40分，行驶到G25长深高速公路3437KM+100M处时，付志坚驾驶的粤Ａ×××××大型普遍客车（属裕安公司名下车辆）与同方向郭金强驾驶的重型半挂牵引车（属惠胜公司名下车辆）发生碰，导致交通事故，造成刘惠珍包括左脚鹰嘴骨骨折、双小腿骨折左膝韧带断裂等诸多损伤。2016年5月5日河源市公安局交通警察支队高速公路二大队作出河公交（高速二）认字【2016】第B00003号《道路交通事故认定》，认定付志坚承担此次事故主要责任，郭金强承担此次事故的次要责任。刘惠珍及其他乘客无责任。事故发生后刘惠珍被送到龙川县人民医院治疗，于2016年4月15日转院至佛山市中医院进行医疗。2016年4月20日医生对刘惠珍的骨折进行复位固定手术。术后发生刘惠珍左膝韧带断裂也需要手术，但是需要等待双小腿骨折处内固定摘除后才能再次手术。骨折恢复缓慢，2017年12月12日骨折内固定钢钉取出。2017年12月27日在佛山市中医院进行了左膝交叉韧带重建手术，刘惠珍因该事故留下残疾，结合劳动能力鉴定标准，刘惠珍的伤残等级为8级。刘惠珍作为游客与途牛广州分公司形成旅游合同关系，途牛广州分公司作为旅游经营者应当保护消费者的人身、财产安全，现刘惠珍在享受途牛广州分公司旅游服务的过程中，身体遭受损害，途牛广州分公司应当按照消费者权益保护法及广东关于实施消费者权益保护法办法的相关规定，承担民事赔偿责任。综上所述，刘惠珍的诉讼请求有事实和法律依据，恳请贵法院支持刘惠珍的诉讼请求。被告途牛广州分公司答辩称：不同意刘惠珍的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第4条（宣读），本案途牛广州分公司申请将旅游辅助服务者追加为第三人，庭前刘惠珍已提交书面的申请。本案是突发的交通事故，途牛广州分公司自身在交通事故中并无过错，刘惠珍乘坐的车辆具备营运资质，所以途牛广州分公司在提供产品服务时，并无违约之处，并且途牛广州分公司在刘惠珍受伤后垫付了612967.4元，已尽全力进行善后，在交通事故中受伤的不止刘惠珍一人，其他伤者基本都已通过起诉交通事故责任方及对应的保险公司获得赔付，所以本案途牛广州分公司认为刘惠珍应当通过追究交通事故责任方的责任获得赔付。对于途牛广州分公司已经垫付的费用，如果本案判决途牛广州分公司承担责任，或判决其他方承担责任，途牛广州分公司希望可以针对垫付的费用一并抵扣。第三人惠胜公司庭后提交书面答辩状称：一、惠胜公司并未与刘惠珍签订任何的旅游合同，不是本案涉案旅游合同的合同相对方。根据合同相对性原则，惠胜公司并非本案适格当事人。应驳回刘惠珍要求惠胜公司作为第三人承担赔偿责任的诉讼请求。二、退一步来说，惠胜公司在涉案的交通事故中也不承担赔偿责任。惠胜公司提供了已生效的河源市东源县人民法院的三份民事判决书证明惠胜公司不承担涉案交通事故的赔偿责任。惠胜公司不是涉案车辆粤Ａ×××××和粤Ｐ×××××号车的所有人和实际所有人，东源法院认定由该车的实际所有人东源县创弛货运有限公司和郭金强承担涉案交通事故其他伤者的赔偿责任，惠胜公司是不承担赔偿责任的。同时涉案车辆粤Ａ×××××和粤Ｐ×××××号车也购买了保险，也应由保险公司承担赔偿责任。三、刘惠珍的诉讼请求也过高，也没有法律依据。综上所述，恳请法院依法驳回刘惠珍要求惠胜公司承担赔偿责任的诉讼请求。经审理查明：2016年3月15日，案外人曹某平等46人（后附详细旅游者名单，其中包括刘惠珍）与途牛广州分公司签订《团队境内旅游合同》约定途牛广州分公司向刘惠珍等人提供2016年4月5日至2016年4月9日共5天的旅游服务，成人为每人2680元。（证据有旅游合同、出团通知）在返程时旅行团乘坐粤Ａ×××××大型普通客车（由案外人付某驾驶，该客车系裕安公司所有）从广州白云机场返回龙川县，2016年4月10日凌晨5时40分左右，客车搭乘刘惠珍等人行驶至G25长深高速3437KM+100M处时，碰撞同方向行使在右侧车道的案外人郭某驾驶的粤Ａ×××××重型半挂牵引车（该车挂靠在惠胜公司名下）牵引的粤Ｐ×××××车尾部（运载钢筋线材），造成粤Ａ×××××客车、粤Ｐ×××××车损坏，刘惠珍等26名乘客受伤。河源市公安局交通警察支队高速公路二大队作出河公交（高速二）认字【2016】第B00003号道路交通事故认定书，认定交通事故的发生其他乘客无责任。刘惠珍受伤后被送往龙川县人民医院住院治疗，2016年4月10日8时入院，2016年4月15日8时出院，入院、出院诊断：住院时间5天，创伤性失血性休克、左胫腓骨下段开放性骨折，右胫腓骨下段开放性骨折，左尺骨鹰嘴开放性骨折，左足第五跖骨开放性骨折，双肺挫伤，双侧胸腔少量积液，多处皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：继续治疗。后转入佛山市中医院继续接受治疗。以下为本院查明的相关费用情况：第一部分：医疗费用（刘惠珍主张138129.12元，详见诉讼请求分项明细表附表1.1）。1.第一次住院（2016年4月15日至2016年9月1日），住院139天，入院、出院诊断：开放损伤骨折术后、气滞血瘀症，双侧胫腓骨远端粉碎性骨折牵引术后、左尺骨鹰嘴粉碎性骨折、左足部开放损伤缝合术后、面额部开放损伤缝合术后、胸部挫伤并胸腔积液、左足第5跖骨远端骨折、左第5跖骨近节近端骨折、右足第2-4跖骨中近段骨折、右胫骨上端粉碎性骨折、左膝关节后交叉韧带断裂伤。出院医嘱：门诊复查、继续治疗、不适随诊；注意休息，适度功能锻炼，加强营养，留陪1人，休息1个月；出院带药。2.第三次住院（2016年9月6日至2016年11月15日），住院69天，入院、出院诊断：骨折损伤、肝肾不足，双胫腓骨骨折支架外固定术后，右足第2-4跖骨骨折手术内固定后，左第5跖骨近节近端骨折内固定术后。出院医嘱：不适随诊、注意休息。3.第四次住院（2016年11月15日至2016年12月23日），住院38天，入院、出院诊断：骨折病、肝肾不足，右胫腓骨骨折支架外固定术后，右足第2-4跖骨骨折手术内固定后、左第5跖骨近节近端骨折内固定术后、左腓骨内固定术后、左胫骨陈旧性骨折、左尺骨鹰嘴陈旧性骨折、左膝关节后交叉韧带断裂伤。出院医嘱：适当功能锻炼、不适随诊，注意休息，加强营养，留陪人1个，休息1个月，出院带药。上述的住院费用刘惠珍未主张，途牛广州分公司主张由其公司实际垫付医药费共计511098.17元。4.第五次住院（2017年8月15日至2017年8月18日）住院3天，入院、出院诊断：损伤骨折术后、气血平和，右胫腓骨骨折支架外固定术后，右足第2-4跖骨骨折手术内固定后、左第5跖骨近节近端骨折内固定术后、左腓骨内固定术后、左胫骨陈旧性骨折、左尺骨鹰嘴陈旧性骨折、左膝关节后交叉韧带断裂伤。诊疗经过：入院后完善相关检查，于2017年8月16日予行支架外固定拆除术，术后予订制小腿支具固定保护，中医辩证论治以活血化瘀、消肿止痛为法，结合对症支持等处理，配合理疗，适时指导伤肢行活动功能锻炼。出院医嘱：不适随诊，门诊复诊，注意休息，加强营养，留陪人1个，休息1个月，出院带药。期间产生的费用：2017年8月15日挂号费检查等费用共计271.10元，8月18日检查费2027.86元，上述花费有医疗收费收据和费用明细清单佐证。5.第六次住院（2017年12月10日至2017年12月25日，入骨6科），住院15天，入院、出院诊断：损伤骨折术后、肝肾不足症，取除骨折内固定装置（左尺骨鹰嘴、右胫腓骨、右足跖骨、左外踝骨折术后内固定存留）、左膝后交叉韧带损伤、左膝内侧半月板损伤。诊疗经过：2017年12月12日左尺骨鹰嘴、右胫腓骨、右足跖骨、左外踝骨切开内固定物取除术。出院医嘱：不适随诊，定期门诊复查，患肢暂不负重，适当练功，继续专科治疗，出院带药。出院建议中：住院期间留陪人1个，建议全休1个月，暂勿负重落地行走等。期间产生的费用为15217.51元，上述花费有医疗收费收据和费用明细清单佐证。6.第7次住院（2017年12月25日至2018年1月16日，入骨15科），住院22天，入院、出院诊断：左膝筋伤、肝肾亏虚症，左侧多发性膝关节损伤、左膝后交叉韧带损伤、左膝外侧半月板损伤、左膝后外复合体损伤、全身多发骨折术后、右胫后肌腱炎。诊疗经过：2017年12月27日行左膝关节镜检查，关节镜手术治疗，取异体肌腱+自体股薄肌镜下行交叉韧带重建术，自体半肌腱行后外侧结构重建术、石膏托外固定术等。出院医嘱：继续治疗，支具保护下左膝关节适当功能锻炼，右足佩戴足弓垫负重行走，出院后至医院伤口换药，定期复诊，出院带药。出院建议：全休1个月，支具保护下功能锻炼，住院期间留陪人1个，1年后返院行固定取出术费用约2万元。期间产生的费用：2018年1月16日药费及检查等费用共计114997.15元，上述花费有医疗收费收据和费用明细单佐证。刘惠珍治疗期间进行多次门诊治疗及检查等（详见诉讼请求分项明细表附表1.1）：1.2017年2月14日门诊，挂号费7元（中医创伤骨科），检查费、中成药及医用药材共1246.10元，上述花费有医疗收费收据和费用明细清单佐证。2.2017年3月28日门诊，挂号费7元（中医创伤骨科），检查费、中成药134.70元共267.80元，上述花费有医疗收费收据和费用明细清单佐证。3.2017年5月9日门诊，挂号费7元（中医创伤骨科），检查费、医用药材等费用共718.40元，上述花费有医疗收费收据和费用明细清单佐证。4.2017年7月16日门诊，X光和诊查费148元，上述花费有医疗收费收据佐证。5.2017年12月6日门诊，挂号费19元（创伤骨科），检查费630.30元，上述花费有医疗收费收据和费用明细清单佐证。6.2017年12月18日，挂号费19元（运动医学科），上述花费有医疗收费收据作证。7.2018年3月13日门诊，挂号费25元（运动医学科），检查费、中成药等费用共367.90元，上述花费有医疗收费收据和费用明细清单佐证。8.2018年6月4日门诊，挂号费13元（骨科），CT、MR费1440元，上述花费有医疗收费收据佐证。门诊病历记录：要求复查，处理磁共振平扫。8.2018年6月26日门诊，挂号费25元（运动医学科），检查费、医用药材等费用共计花费675元。门诊病历记录：复诊，处理DR拍片及药物等，治则：建议抗阻力单车锻炼股四头肌肌力，暂勿剧烈活动。足踝科复诊，择期内固定物取出术。刘惠珍主张从2017年2月14日至2018年8月14日，住院及门诊等产生的医疗费用共计138129.12元。2017年2月14日前的医疗费用未向途牛广州分公司主张。第二部分：交通费用（刘惠珍主张7373.73元，详见诉讼请求分项明细表1.2）。1.刘某某（刘惠珍丈夫）在2016年5月16日至2016年12月23日，一人多次龙川和佛山之间往返的交通费用1266元，其中包括火车硬座、硬卧、出租（每次120元）、大巴车（每次110元或122元）等出行方式。2.刘某某和刘惠珍在2016年12月24日至2018年6月26日，两人多次龙川和佛山之间往返的交通费用6107.73元，其中包括火车硬座、硬卧、出租包车、大巴车、滴滴打车、地铁等出行方式。2016年12月24日佛山回龙川包车费用1494元，2018年1月16日佛山回龙川包车1511元。上述费用均有相应的票据，包括火车票、出租车发票、滴滴打车发票、汽车票、地铁票等佐证。第三部分：误工费（刘惠珍主张112839元）。刘惠珍出具《工资收入证明》，该证明由广东佗王连锁药店有限公司于2018年3月20日出具，显示刘惠珍为该公司员工，任职岗位为健康顾问，刘惠珍在2016年4月10日受伤前十二个月平均应发工资为每月3981元。社保缴费记录一份，其中显示刘惠珍2015年1月至2016年3月每月的社保缴费基数为2408元。刘惠珍主张其入职时的工资为2408元，后工资增加实际工资为3981元，但未出具证据予以证实。庭后刘惠珍向本院出具其2015年1月至11月期间的社保缴费分项明细表，其中基本养老保险的缴费基数为2408元，生育保险的缴费基数为3785元，刘惠珍主张育保险的缴费基数更接近其实际工资数。第四部分：护理费（刘惠珍主张刘某某陪护期间护理费40371元，详见诉讼请求分项明细表附表1.3）。刘某某《工资收入证明》，欲证明刘某某的月平均工资为7916元，2018年1月19日由龙川县田家炳中学出具。刘某某请假审批表，请假事由为陪同刘惠珍复查、护理等，请假时间大致为2016年4月10日至5月16日共37天，2016年6月16-21日共6天，2016年11月18-19日共2天，2016年12月23-24日共2天，2017年8月15-18日共4天，2017年12月11日至2018年1月16日共38天，2018年6月24日-26日共3天。上述共计92天2016年12月24日、2017年8月18日分别医嘱陪留一个月，共计60天。第五部分：住宿费（刘惠珍主张为19800元，详见诉讼请求分项明细表附表1.3）。刘惠珍在诉讼请求分项明细中列明2017年8月15-18日住宿4天，2017年12月10日至2018年1月16日住宿38天，2018年6月24-26日住宿3天，按照每天450元的标准，但未出具发票等证据证明。第六部分：伙食补助费（刘惠珍主张4500元）。2017年8月15至2018年6月26日期间共计45天的伙食补助费，按照每天100元计算。第七部分：护理护具日用品费（刘惠珍主张8670.80元，详见诉讼请求分项明细表）。2016年4月17日至2018年7月24日期间的费用，包括药品、日用品、护具等，其中2016年4月19日纸巾类日用品25元、2016年4月22日气枕20元、2016年4月19日至2016年6月15日期间洗头费225元为收据，其中一项110元未提供证据，其余消费均有发票佐证。第八部分：残疾费用（刘惠珍主张残疾赔偿金245850元、残疾者生活补助费466920元）。2018年3月1日，《广东众合司法鉴定所法医临床医学鉴定意见书》（对刘惠珍的交通事故伤残评定、医疗终结期评定）确认：按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定其双侧胫腓骨粉碎性骨折内固定术后的伤残等级为两个九级，其左肘关节粉碎性骨折内固定术后的伤残等级为十级，评定其双侧胫腓骨开放性粉碎性骨折的治疗终结期未12个月，左膝关节后交叉韧带断裂的治疗终结时间为8个月。刘惠珍将此鉴定意见书作为证据提交，但称该鉴定意见书中遗漏了刘惠珍其他受伤地方的伤残鉴定。途牛广州分公司对此份鉴定意见书的结论予以认可。基于刘惠珍称该份鉴定意见书遗漏鉴定事项，本院短信告知其如需申请遗漏项目的补充鉴定在收到短信三日内书面提出，2019年2月28日刘惠珍确认鉴于对遗漏受伤处申请鉴定或重新鉴定花费的时间过长故请求法院参照刘惠珍的受伤情况和工伤鉴定结论酌情给予合理补偿。刘惠珍主张其伤残等级应当为8级且对其劳动能力造成影响，庭审后刘惠珍向本院申请劳动能力等级鉴定，本院经摇珠确定广东衡正司法鉴定所作为相关的鉴定机构，在鉴定过程中该鉴定机构发函请刘惠珍确认此次鉴定的委托项目是“劳动能力丧失程度鉴定”还是依据《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准对刘惠珍的损伤进行伤残鉴定，刘惠珍书面回复确认依据《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准对刘惠珍的损伤进行伤残鉴定。2019年1月22日，鉴定机构出具《司法鉴定意见书》确认：依据相关规定被鉴定人刘惠珍左尺骨鹰嘴骨折，经行骨折内固定术后，评定为工伤九级伤残；左膝后交叉韧带断裂，经行左膝后交叉韧带重建术后，评定为工伤九级伤残；左胫腓骨下段骨折，经行骨折内固定术和外固定支架术后，评定为工伤九级伤残；右胫骨近端骨折、右胫腓骨下段骨折，经行骨折内固定和外固定支架术后，评定为工伤九级伤残；左足第5跖骨远端骨折、第5趾近段骨折，评定为工伤十级伤残；右足第2-4跖骨近段骨折，评定为工伤十级伤残。综上，评定为工伤八级伤残。刘惠珍对该鉴定报告的意见质证称：同意该鉴定结论。途牛广州分公司质证称：该鉴定意见书是依据工伤的鉴定标准作出的，但刘惠珍此次受伤并非是工伤，应当适用2018年3月1日的第一份鉴定意见书的结论，途牛广州分公司对该份鉴定意见书的结论是予以认可的。另查刘惠珍的户籍地址在广东省××光××桥××村，2018年8月20日老隆镇泰华城社区居民委员会出具证明确认刘惠珍为其社区人员，自2015年1月起至今一直居住在该社区辖区，居住地址为广东省××隆镇龙腾华府某房。刘惠珍主张残疾赔偿金40975元（2017全省城镇居民人均可支配收入标准）*20年*30%=245250元，残疾者生活补助费3891元（刘惠珍工资）*12个月*10倍=466920元第九部分：被扶养人生活费（刘惠珍主张196287元）。刘惠珍与刘某某系夫妻关系，两人育有两子刘力仁（2014年1月24日出生）、刘易轩（2012年1月4日出生）。刘惠珍母亲吴连娣（1962年12月9日出生），吴连娣有三个子女分别为刘均侦、刘国贞、刘惠珍。广东省龙川县赤光镇潭芬村村民委员会、老隆镇泰华城社区居民委员会出具的证明确认：刘力仁、刘易轩、吴连娣均在2015年起在广东省××隆镇龙腾华府某房居住，且吴连娣现没有经济来源，由其子女赡养。刘惠珍主张被扶养人刘力仁的生活费为30198元*16年/2人*30%=72475.20元，刘易轩的生活费为30198元*14年/2人*30%=63415.80元，吴连娣的生活费为30198元*20年/3人*30%=60396元。第十部分：财产损失费（刘惠珍主张手机1000元、玉手镯7999元）。2017年12月15日，佛山市中医院出具证明确认刘惠珍左手佩戴的玉手镯因受伤肿胀无法取出，故在进行手术治疗时将其敲碎，刘惠珍出具玉手镯完整与敲碎的图片两张，翡翠（A货）手镯鉴定结果注明绿色、20.98g、密度3.33g/cm3，且刘惠珍不申请进行价值鉴定。刘惠珍手机（华为荣耀牌）的图片三张。但未出具上述手镯的购买凭证等证据证明其价值，对于涉案手机的损失未出具相应的价格凭证或维修凭证证明其损失。第十一部分：营养费和后续治疗费（刘惠珍主张营养费1万元、后续治疗费25000元）。在2018年1月16日，佛山市中医院的出院证明书中，出院建议中记载“1年后返院取出固定物费用约2万元”。第十二部分：鉴定费（刘惠珍主张4068元）。2018年3月1日，《广东众合司法鉴定所法医临床医学鉴定意见书》及发票，产生鉴定费4068元。第十三部分：精神损失费（刘惠珍主张3万元）。针对刘惠珍的全部诉讼主张及证据，途牛广州分公司质证意见如下：1.对于相应的旅游合同、交通事故认定书、刘惠珍在龙川县以及佛山市中医院的病案真实性均予以确认，对《广东众合司法鉴定所的司法鉴定意见书》的真实性予以认可。2.对所有的医疗费、交通费等票据真实性予以确认，但是认为根据《广东众合司法鉴定所的司法鉴定意见书》中医疗终结期至2017年4月10日，其治疗费为1525.90元，途牛广州分公司已垫付了511098.17元，其余的费用超过医疗终结期，为扩大的损失。3.对刘惠珍的工资为3891元不予认可，应当以社保缴费基数为准应为2408元。有工资证明不代表有误工损失。4.对于刘某某的工资收入及请假条不能证明其有误工损失及护理的必要。5.对于被扶养人真实性予以认可，但不能证明刘惠珍丧失劳动能力及对被扶养人的影响。6.对玉手镯及手机损坏的真实性认可，但是未证明玉手镯的价格，并且手机的折旧也很快，刘惠珍主张过高。途牛广州分公司出具垫付费用清单及相应的发票、收据、转账凭证等证据。1.住院期间的费用：2016年4月15日至2016年9月1日（139天）、2016年9月6日至2016年11月14日（69天）、2016年1月15日至2016年12月23日（38天），医疗费共计511098.71元。刘惠珍主张的医疗费用为2017年2月14日至2018年6月26日期间的费用，经比对与上述期间不重合。2.非住院期间的费用2016年4月15日救护费3200元。3.康复器具、医疗及护理用品费共计12181.50元。刘惠珍主张的护理护具日用品费产生于2016年4月17日至2017年7月24日期间，经比对与途牛广州分公司垫付费用产生的时间不重合。4.护理费共计38828元，其中包括一对一护理、陪护床位费、护理费。与刘惠珍主张的护理时间比对，仅存在2016年4月15日至19日共5天的重合时间（该期间为车祸后较为严重的手术治疗期间）。5.伙食费18821.30元，时间为2016年4月15日至2016年10月1日。与刘惠珍主张的期间比对，无时间上的重合。6.营养费7400元，在2016年5月18日至2016年12月23日期间共向刘惠珍支付营养费7400元。7.住宿费18864元，产生于2016年8月28日至2017年1月16日期间。8.刘惠珍在佛山住院期间的日用品（纸巾、洗发水等），在网络上直接购买，共花费574.43元。9.2016年4月15日向刘惠珍支付慰问金2000元。上述费用共计612967.40元，属于途牛广州分公司已实际支付的费用。刘惠珍质证称对于上述已垫付的费用其均未在本案中主张。第三人出具《车辆委托协议书》、民事判决书等证据欲证明其公司不应当对刘惠珍的损失承担责任。本院认为：审查刘惠珍和途牛广州分公司出具的证据及陈述，刘惠珍与途牛广州分公司之间的旅游合同系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，为合法有效的合同，双方均应按照约定履行相应的义务。一、对于本案中刘惠珍的损害赔偿责任的问题。刘惠珍与途牛广州分公司之间形成旅游合同，途牛广州分公司应当按照约定履行相应的义务，包括提供合同约定的旅游服务以及保障旅游者的人身财产权益。根据《中华人民共和国旅游法》（以下简称《旅游法》）的规定，旅游经营者履行合同义务不符合约定，应当依法承担相应的违约责任，造成旅游者人身损害、财产损失的，应当应依法承担赔偿责任。本案中，途牛广州分公司在向刘惠珍等人提供旅游服务的过程中即刘惠珍等人乘坐旅行团承包的大巴车返程的途中遭遇车祸造成相应的人身、财产损害，途牛广州分公司应当对刘惠珍人身、财产损失承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《旅游纠纷案件审理规定》）第三条的规定“因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人的选择的案由进行审理”，本案中刘惠珍以涉案旅游合同为基础要求途牛广州分公司承担侵权责任，于法有据。途牛广州分公司请求追加案外人旅游辅助服务者作为第三人或者被告，基于刘惠珍不同意追加并且根据《旅游纠纷案件审理规定》第四条“因旅游辅助服务者的原因导致旅游经营者违约，旅游者仅起诉旅游经营者的，人民法院可以将旅游辅助者追加为第三人”的规定，本院不予追加。此外，对于途牛广州分公司主张刘惠珍转入佛山市中医院接受治疗系刘惠珍自行要求没有依据的抗辩，根据常情常理可知本案中刘惠珍在受伤如此严重的情况下要求从龙川县人民医院转入医疗条件相对较好的佛山市中医院治疗符合常理，且从惠胜公司出具的本次事故的其他受伤人员也转入其他医院继续治疗，途牛广州分公司也对刘惠珍在佛山中医院期间的部分治疗费用进行了垫付。故本院对途牛广州分公司的抗辩不予采信。二、对刘惠珍因本次旅游中发生事故造成的损失，依据庭审查明的事实及对相关证据的审查认证，根据《旅游法》、《旅游纠纷案件审理规定》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿案件解释》）规定的赔偿原则和项目及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，结合刘惠珍的诉讼请求，本院依法核定如下：1.医疗费部分。对于刘惠珍2017年2月14日至2018年6月26日期间产生的医疗费用，经核查在此期间刘惠珍对其受伤的部位（腿部、脚部等）进行了门诊复查、购买药品、住院进行骨折固定物拆除等一系列治疗，且有相应的医疗收费凭据、费用明细单、医嘱等证据，足以证实刘惠珍在上述期间产生的医疗费138129.12元均用于相应的后期治疗和康复。虽然《广东众合司法鉴定所的司法鉴定意见书》评定刘惠珍双侧胫腓骨开放性粉碎性骨折的治疗终结时间为12个月、左膝关节后交叉韧带断裂的治疗终时间为8个月，但是该鉴定意见仅对刘惠珍多处受伤中的两处鉴定治疗终结时间，并且司法鉴定意见书评定的治疗终结时间并不能绝对确定刘惠珍治疗恢复终结时间，况且刘惠珍在此期间的治疗均用于受伤部位的治疗与康复并有相应的医嘱及住院记录，途牛广州分公司未出具相反的证据对于刘惠珍上述治疗予以反驳或举证证明属于刘惠珍故意扩大损失，依法应承担举证不能的民事责任。据此，本院对刘惠珍请求途牛广州分公司支付从2017年2月14日至2018年8月14日期间其已花费的医疗费用138129.12元并无不当，本院予以支持。对于刘惠珍主张的后续治疗费25000元，鉴于在佛山市中医院的出院建议中已明确后续取出固定物的费用约为2万元，为了避免诉累，本院对刘惠珍主张的该2万元部分费用予以支持，对于超出的5000元部分的治疗费用鉴于未实际发生且无据可循，本院不予支持。2.交通费部分。经查，刘惠珍在2016年4月10日车祸中遭受多处受伤且双腿骨折无法行走，伤情较为严重，刘某某作为刘惠珍的丈夫，在刘惠珍受伤期间予以探视和陪护合情合理，鉴于刘惠珍在佛山市中医院就诊，而刘某某在龙川地区工作及生活，故刘某某在兼顾工作与探视、陪护受伤妻子的过程中势必会产生相应的交通费用损失，该费用应当由途牛广州分公司负担。但根据相关规定且刘某某行动能力等未受到限制，故其主张的交通费应当适度适宜，其在佛山与龙川之间往返时可以选择乘坐火车或汽车等合理的交通工具，但乘坐火车应当以普通硬座的车费标准为准，超出部分应当由其自行负担。龙川与佛山之间的火车硬座价格为50.50元，故依据刘惠珍出具的刘某某2016年5月16日至2016年12月23日之间的交通往来记录（火车6次、汽车4次、出租2次，出租价格与汽车价格差距较小），对此部分交通费损失本院调整为1007元。对于2017年2月14日至2018年6月26日期间，刘某某与刘惠珍一同往返医院进行门诊复查和治疗期间的交通费用损失属于必要性支出，并且鉴于刘惠珍受伤行动不便，故刘某某的全程陪护且刘惠珍在往返医院过程中打车（出租车或者滴滴汽车）前往火车站和住所（在治疗后期部分改为乘坐地铁和公交）、乘坐火车票卧铺，本院认为支出费用未明显超过必要限度属于合情合理且损失实际产生。但是对于其中2016年12月24日、2018年1月16日从佛山包车回龙川产生的1494元和1511元费用损失，经核查为刘惠珍两次住院后出院后包车返家，虽刘惠珍行动不便但是基于已有医嘱可出院且可用打车等方式返家或往返车站，其采用包车方式产生较大数额的费用属于超出必要限度的支出，本院酌情以打车（每次20元）和卧铺（佛山至龙川下铺104.5元，每次两人共209元）的价格予以补偿。综上，本院经核算刘惠珍在此期间的交通费损失为3560.73元（6107.73元-1494元-1511元+20元*2次+104.5*2人*2次）。综上，经核算本院酌情确认刘惠珍的交通费损失为4567.73元。3.误工费部分。本案中，刘惠珍的误工天数的计算为：鉴于2018年3月1日出具的《广东众合司法鉴定所的司法鉴定意见书》对刘惠珍的伤残等级进行了确定，故该日即为刘惠珍的定残日，在2016年4月10日至2018年3月1日期间刘惠珍处于住院时间和出院后医嘱休息时间，故其误工天数应当从2016年4月10日计算至2018年2月28日共22个月20天。根据刘惠珍出具的社保缴费记录可知其社保缴费基数为2408元（显示2016年4月开始未再缴纳社会保险），刘惠珍出具相关公司的工资证明其月均收入为3891元，但鉴于其未出具工资银行流水、劳动合同等其他证据予以印证，其依法应承担举证不能的民事责任，另鉴于其庭后出具的2015年1月至11月期间的社保缴费记录分项明细具体项目的记录不一致与其庭审前提供的2015年至2016年3月社保缴费记录也不一致，故本院以其受伤日较为接近（2016年期间）时间的社保缴费记录来确定其受伤之前的月均工资为2408元。因此，刘惠珍的误工费为2408元*22个月+2408元/30天*20天=54581元。4.护理费部分。刘惠珍为身体下半部分肢体受伤，行动不便，故在刘惠珍住院、去医院检查及医嘱需要陪留人员时，会产生相应的护理费。本案中，刘惠珍主张其丈夫刘某某的护理，经核查与途牛广州分公司垫付的护理费或者请护工的期间仅存在2016年4月10日至19日共5天时间的重合，但该时间段属于刘惠珍伤情较重的期间，刘某某作为家人与其他护理人员一同陪护合情合理，结合医嘱及具体的住院、复诊时间，本院对刘惠珍主张刘某某的陪护时间为152天予以确认。但对于相应的护理费，刘某某虽有请假记录但无证据证明其产生相应的收入损失，故对于其请求以其工资收入为基数进行赔偿于法无据，本院酌情按照刘惠珍的伤残自理能力及程度予以确定每天120元的标准计算护理期间的损失即120元*1523天=18240元。5.住宿费部分。对于刘惠珍主张的42天的住宿费用，对于外地就医的住宿需提供相应的住宿费发票为依据，本案中刘惠珍未出具相应的发票，故对其主张的19800元的住宿费本院不予支持，但鉴于2018年6月24日至2018年6月26日期间刘惠珍复查时未住院治疗（其余时间段刘惠珍均住院治疗刘某某可在医院陪护且未提供证明实际住宿的依据），实际产生相应的住宿费损失，本院酌情给予其500元予以补偿。6.伙食补助费部分。刘惠珍主张2017年8月15日-18日、2017年12月10日-2018年1月16日住院期间共计42天的伙食补助费与2018年6月24日至2018年6月26日看病3天的伙食补助费，该费用与途牛广州分公司垫付的伙食补助费期间不重合，按照每天100元计算共计4500元并无不当，本院予以支持。7.护理护具日用品费用。刘惠珍主张的护理护具日用品费用，经核查与途牛广州分公司垫付及购买的部分无重合，且根据刘惠珍的病情及损伤程度以及病例医嘱、购买用途及明细等材料，本院对刘惠珍主张的上述费用予以确认，但是需扣除无正式发票的消费类目，扣除后的费用共计8290.80元（8670.80-25-20-225-110元）本院予以支持。8.残疾赔偿金。根据相关的居民委员会出具的居住证明和其社保缴费证明可确认刘惠珍截至受伤之日，其已在城镇居住满一年。刘惠珍在2018年3月1日经鉴定被确认为两处九级伤残、一处十级伤残，但经比对该鉴定报告确实存在与病历中记载的其他多处受伤部位未作鉴定的情形，鉴于刘惠珍未申请补充鉴定，本院不再对其他受伤部位进行鉴定。综上，根据相关规定及具体伤残情况本院酌情将刘惠珍的伤残赔偿指数确定为25%。故计算出刘惠珍的残疾赔偿金为40975元（2017年城镇居民人均可支配收入）*20年*25%=204875元。根据《人身损害赔偿案件解释》第十七条的规定，刘惠珍请求残疾者生活补助费用不当，本院不予支持。9.被扶养人生活费。根据相关的居民委员会出具的居住证明和户口登记信息等材料可以确认，刘惠珍的被扶养人为其子刘力仁、刘易轩和其母吴连娣，并且三人截止刘惠珍受伤之日已在城镇居住满一年（途牛广州分公司未提出异议），故根据《人身损害赔偿案件解释》第十七条、二十八条的规定可得出：被扶养人刘力仁的生活费为30198元（2017年全省城镇居民人均消费支出）*16年（2016年刘力仁2岁）/2人（2个抚养人）*25%（伤残赔偿指数）=60396元；被扶养人刘易轩的生活费为30198元（同上）*14年（2018年刘易轩4岁）/2人*25%=52846.50元；被扶养人吴连娣的生活费为30198元（同上）*20年（2016年吴连娣54岁）/3人*25%=50330元。上述共计163572.50元，该年赔偿总额累计未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。10.财产损失费部分。刘惠珍主张其玉手镯损失为7999元，但未出具相应的证据予以证明且未申请进行价格鉴定，基于玉手镯损失的实际发生，本院酌情判令途牛广州分公司给与其4000元予以补偿。刘惠珍主张其手机（华为荣耀牌）损失费为1000元，鉴于其未出具相应的购买凭证及维修依据，但损失实际发生，本院结合手机的折旧率酌情判令途牛广州分公司给予其500元予以补偿。11.营养费部分。刘惠珍请求支付1万元的营养费，途牛广州分公司虽已支付营养费7400元，但上述费用为2016年期间的费用，此后刘惠珍自2017年至本案庭审作出之日止仍未完全康复（后续还需要去医院取除内固定物），基于此且本院结合刘惠珍的受伤程度，对刘惠珍主张的上述营养费主张予以支持。12.鉴定费部分。刘惠珍主张的鉴定费4068元，有发票为据，本院予以支持。13.精神损失费部分。根据《人身损害赔偿案件解释》第十八条的规定，刘惠珍请求3万元的精神损害抚慰金，本院结合刘惠珍的伤情、当地生活水平，酌情予以支持2万元。此外，上述刘惠珍主张的13项赔偿费用均与途牛广州分公司已垫付的费用不存在重复主张之处，故途牛广州分公司请求扣减其已垫付的相应费用于法无据，本院不予支持。第三人裕安公司、惠胜公司经本院经合法传唤逾期未到庭，不影响本案的审理。综上所述，本院依照《中华人民共和国旅游法》第五十七条、第七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付已支付的医疗费138129.12元和后续医疗费2万元；二、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付交通费4567.73元；三、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付误工费54581元；四、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付护理费18240元；五、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付住宿费500元；六、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付伙食补助费4500元；七、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付护理护具日用品费8290.80元；八、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付残疾赔偿金204875元；九、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付被扶养人生活费163572.50元；十、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付财产损失费4500元；十一、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付营养费1万元；十二、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付鉴定费4068元；十三、被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘惠珍偿付精神损害抚慰金2万元；十四、驳回原告刘惠珍的其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12910元，由原告刘惠珍负担6210元，由被告北京途牛国际旅行社有限公司广州分公司负担6700元；鉴定费1836元由原告刘惠珍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 刘    永    纯人民陪审员 胡雪军人民陪审员刘桂梅二〇一九年三月十三日法官助理孙毓萍书记员郑苗璇杨春霞