广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终253号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）邓家龙（绰号“小光头”），男，1988年5月1日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地四川省隆昌县。因犯故意伤害罪、非法持有毒品罪于2012年8月30日被广东省佛山市南海区人民法院分别判处有期徒刑五年、有期徒刑一年并处罚金人民币一千元后数罪并罚决定执行有期徒刑五年六个月并处罚金人民币一千元，2016年8月9日刑满释放。因本案于2018年5月9日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同月25日因本案被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。原审被告人罗伟，男，1997年4月23日出生，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地四川省隆昌县。因本案于2017年5月9日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同月25日因本案被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现被取保候审。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人邓家龙、罗伟犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月11日作出（2018）粤0605刑初3424号刑事判决。原审被告人邓家龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2018年4-5月间，被告人邓家龙以手机为通讯工具，在佛山市南海区桂城街道平洲平东新村大道东三十五巷附近向吸毒人员蒋某1贩卖“冰毒”三次，被告人罗伟负责向蒋某1送货。具体如下：一、2018年4月中旬左右某日15时许，蒋某1向邓家龙支付300元毒资，后由罗伟向蒋某1交付“冰毒”。二、同年5月初左右某日21时许，蒋某1向邓家龙支付400元毒资，后由罗伟向蒋某1交付“冰毒”。三、同年5月9日14时许，蒋某1向邓家龙支付800元毒资，后邓家龙向蒋某1交付“冰毒”。同日17时许，公安机关将被告人邓家龙、罗伟抓获，并在罗伟身上起获“冰毒”0.25克，从邓家龙暂住处起获“冰毒”1.36克及电子秤等物品，从邓家龙丢弃的物品中起获“冰毒”0.75克。经检验，上述冰毒均检出甲基苯丙胺成分。另认定，民警抓获被告人邓家龙时，起获其作案所用的VIVO牌手机一部，透明密封塑料袋两包，锡纸一卷，铁盒子、勺子、矿泉水瓶各一个。原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.证人蒋某1的证言及辨认笔录。主要内容：我吸食的毒品是向一名外号叫“小光头”（微信名叫“五年”）的男子购买的，共向他购买过三次，共1500元。第一次购买是今年4月中旬的一天15时许，我从出租屋骑电动车到，我在来的时候就用手机微信转账了300元给“小光头”。来到后，“小光头”的一个老乡（年约20岁的男子）走路过来，把一包装有毒品的白沙牌蓝色香烟盒丢到我电动车的车头篮里后就走了，我就回到出租屋吸食了。第二次购买是今年5月初的一天21时许，我骑电动车来到以上地点，也是先通过微信转账了400元，“小光头”的老乡把装有毒品的白沙牌蓝色香烟盒丢到我的电动车车头篮里。第三次是5月9日14时许，我先在出租屋转账了800元给“小光头”，并和他联系好地点，后骑电动车来到平东村新村大道东三十六巷，这次是“小光头”他亲自将装有毒品的利群牌香烟盒丢到我的电动车车头篮里。后我又回到出租屋把毒品吸食了。第一二次的香烟盒里还有一支香烟，毒品用一个很小的透明塑料密封袋装着，外面还包有纸巾。第三次是用一个利群牌香烟盒装的，里面还有一支香烟，毒品用一个很小的透明塑料密封袋装着的，共有两小包，外面还包有纸巾。证人蒋某1辨认出被告人邓家龙就是贩卖毒品给其的“小光头”，被告人罗伟就是送过毒品给其的男子；辨认了其4月17日转账300元、5月3日转账400元、5月9日转账800元给微信号“五年”的微信截图；并指认了南海区平洲新村大道东三十五巷6号附近为毒品交易地点。2.证人杨某的证言及辨认笔录。主要内容：2018年春节期间，在我四川的家里，一名叫“小猪儿”的男子提供了一点“冰毒”，我们一起吸食。后在家乡吃饭时认识几名同乡，知道他们有吸“冰毒”的行为，我加了其中一名男子的微信，我不知道他的名字，平时我只叫他“阿哥”。今年4月中旬，我们开始微信聊天，我曾在微信里问他能否找到“冰毒”，当时他说找不到。后来他通过微信叫我到他家，意思是有“冰毒”，当时我没有时间去。次日，他发了个微信定位给我，地点是南海区平洲的一个地方，我就开车到平洲，他带我到他的出租屋，当时屋内还有一名女子。我们坐下后，“阿哥”对我说他好不容易找到一点“冰毒”，并将“冰毒”拿了出来，我就在他的出租屋内吸食。次日，“阿哥”通过微信问我可否借钱给他周转，我就通过手机微信转了1200元给他。同年5月9日1时许，我微信联系“阿哥”，本想问他有无钱还及有无“冰毒”的，他无回复我，当时我已在他出租屋附近，后我被警察抓获。“阿哥”的微信名叫“五年”。经辨认，证人杨某辨认出被告人邓家龙就是“阿哥”；指认平东新村大道东三十六巷8号四楼一出租屋是吸食毒品现场。3.证人谭某的证言及辨认笔录。主要内容：2018年4月底的一天晚上，我在朋友“阿某”的出租屋吸食过一次毒品,是和“阿某”和“小伟”三人一起吸食的。经辨认，证人谭某辨认出被告人邓家龙就是“阿某”，被告人罗伟就是“小伟”；并指认了平东新村大道东三十六巷8号四楼一出租屋是吸食毒品现场。4.被告人罗伟的供述及辨认笔录。主要内容：我帮邓家龙共送了五次毒品：第一次是4月20号左右的一个白天，我帮邓家龙送了一次“冰毒”给一个骑电动车的男子，当时在我出租屋隔壁的三十五巷，这个骑电动车的男子刚刚到，我就把装有毒品的香烟盒子丢到他车头的篮子里了。后隔了约三四天，我又帮邓家龙将装有毒品的香烟盒子丢到三十五巷的巷子里，但这次看不到是什么人捡走毒品的。第三次是今年5月初的一天，我帮邓家龙将装有毒品的香烟盒子拿到三十五巷，骑电动车的男子已在等我了，我就把装有毒品的香烟盒子丢到他车头的篮子里。第四次是过了约三天，具体时间记不清楚，我也是帮邓家龙将装有毒品的香烟盒丢到三十五巷里，我没有看到是什么人拿走毒品的。第五次就是我被抓获的当天，我刚下到出租屋楼下，就被警察抓获了，警察在我身上搜出了装有毒品的香烟盒，在里面搜出了一小包“冰毒”。我知道帮邓家龙送的是“冰毒”，因我平时吃住都是邓家龙的，我不想欠他，所以就帮他送毒品了，而且有时我也吸食他的“冰毒”。毒品是像冰糖一样的晶体状物品，用透明的小塑料袋装着，还用纸巾包着，再用一个香烟盒子装着的。香烟盒有时候是白沙牌，有时候是利群牌，有时香烟盒里还有几支香烟，具体每次是用什么香烟盒子我就记不清楚了。那名男子骑的电动车颜色我记不清楚，我记得车是有脚踏的，像自行车一样可以用脚踩的，有个车头篮。我在邓家龙共吸食了约4次毒品，有3次是和邓家龙、珍姐三人一起吸食，有一次是和邓家龙一起吸食。经辨认，被告人罗伟辨认了被告人邓家龙，辨认了蒋某1就是两次购买毒品的男子；指认了平东新村大道东三十六巷8号四楼一出租屋是吸食毒品现场及新村大道东三十五巷6号附近为其送毒品的现场；指认了起获的一小包“冰毒”。5.被告人邓家龙的供述及辨认笔录。主要内容：2018年5月9日14时许，在我出租屋门口外面的巷子里，我卖了一次800元的“冰毒”给一名骑电动车的男子。当时他骑着一辆像自行车一样的电动车，车头有一个篮子。毒品是用塑料透明密封袋装着的两小包，再用一个利群牌香烟盒装着。罗伟帮我送过一次毒品给这个骑电动车的男子，毒品是用一个香烟盒子装着的一小包，重约0.3克。该次的毒品卖了400元，是通过微信转账的，送货地点也是在我出租屋近的巷子里。罗伟知道他送的是毒品，因为他住在我的出租屋，吃饭也是我提供的，可能他觉得欠了我的，所以他自己提出来要帮我送毒品。民警在我租住的南海区平洲新村大道东三十六巷8号四楼房间查出了毒品“冰毒”，然后就将我抓到派出所。民警在我出租屋一张桌子的抽屉里面查出一些白色的塑料袋和用白色塑料袋包装好的两小包“冰毒”，还有一卷锡纸。我看见在民警进来就将一把黑色小秤、一些白色塑料袋和两小包“冰毒”丢到楼下，之后警察也将我丢到楼下的物品起获了。经辨认，被告人邓家龙辨认了被告人罗伟，辨认了蒋某1就是购买800元毒品的男子；并指认了平东新村大道东三十六巷8号一出租屋是吸食毒品的现场；指认出租屋楼下为毒品交易现场。6.抓获经过、起获经过、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单及现场勘查笔录与照片。证实2018年5月9日17时许，民警到佛山市南海区桂城街道平洲平东新村大道东36巷8号出租屋检查，在楼下抓获被告人罗伟，并在罗伟身上搜出一小包用香烟盒装着的疑似“冰毒”。后民警上到四楼出租屋，在屋内抓获被告人邓家龙，并在邓家龙身上起获一台VIVO牌手机，在房间内搜出两小包疑似“冰毒”、透明密封塑料袋及一卷锡纸；在出租屋楼下巷子地面上起获两小包疑似“冰毒”、透明密封胶袋一包、电子秤一把、铁盒子、勺子、矿泉水瓶各一个等物品。7.称量、取样笔录及检验报告。证实民警从被告人罗伟身上起获的一包疑似毒品透明晶体，净重0.25克；从邓家龙出租屋内起获的两包疑似毒品透明晶体，净重1.36克；邓家龙丢弃到屋外的两包疑似毒品透明晶体，净重0.75克，均检出甲基苯丙胺成分。8.被告人邓家龙的手机截屏。证实邓家龙的微信名为“五年”，于5月9日收取“龙飞的朋友坪洲骑电动车”转来的800元以及其和该人的通话记录。9.被告人邓家龙、罗伟的人口信息证明。10.被告人邓家龙的前科刑事判决书。根据上述事实和证据，原判认为，被告人邓家龙、罗伟违反毒品管制法律法规，贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中邓家龙属情节严重。邓家龙曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且属毒品犯罪的再犯，依法从重处罚；在共同犯罪中，邓家龙起主要作用，是主犯，依法按照其参与的全部犯罪处罚；罗伟起辅助作用，是从犯，且如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；邓家龙如实供述部分犯罪事实，就该部分事实依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，作出如下判决：一、被告人邓家龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人罗伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。三、作案工具VIVO牌手机一部，予以没收并上缴国库；起获的毒品甲基苯丙胺2.36克，透明密封塑料袋两包，锡纸一卷，电子秤一个，铁盒子、勺子、矿泉水瓶各一个，均予以没收并销毁。宣判后，原审被告人邓家龙上诉提出，他没有实施原判认定的第一宗贩卖毒品犯罪，他于2018年4月中旬收取蒋某1转给其的300元不是毒资而是买游戏装备的钱，其行为不属于贩卖毒品多次，原判对其量刑过重。经审理查明，原判认定上诉人邓家龙、原审被告人罗伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人邓家龙提出他没有实施原判认定的第一宗贩卖毒品犯罪的上诉意见，经查，原判认定上诉人邓家龙于2018年4月中旬左右的某天以300元价格贩卖毒品冰毒给吸毒人员蒋某1并通过原审被告人罗伟将该冰毒交付给蒋某1的事实有原审被告人罗伟的供述及辨认笔录、吸毒人员蒋某1的证言及辨认笔录、上诉人邓家龙与吸毒人员蒋某1于当天的微信转账记录等证据予以证实，且证据之间能够相互印证，足以认定。故对上诉人邓家龙提出的该上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人邓家龙、原审被告人罗伟贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中，邓家龙贩卖毒品多次，属情节严重。上诉人邓家龙因犯非法持有毒品罪、故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品再犯，依法从重处罚。在共同犯罪中，上诉人邓家龙起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人罗伟起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人罗伟归案后能供述其罪行，依法可以从轻处罚。上诉人邓家龙归案后能供述其部分罪行，对该部分罪行依法可以从轻处罚。原判根据上诉人邓家龙的犯罪的事实、性质，累犯且是毒品再犯、归案后能供述其部分罪行等情节，以及对于社会的危害程度，依照刑法的有关规定而对其在法定刑幅度内量刑，并无不当，故对上诉人邓家龙提出原判对其量刑过重的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林永春审判员  古加锦审判员  李莎莎二〇一九年三月二十一日书记员  梁巧婵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。