甘肃省陇南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘12民终190号上诉人（原审被告）：成县城关镇张某中医诊所，住所地：成县河东区支王路。法定代表人：张某，诊所负责人。上诉人（原审被告）：张某，男，汉族，1965年3月10出生，住成县。被上诉人（原审原告）：王某，男，汉族，l952年3月25日出生，住成县。上诉人成县城关镇张某中医诊所、张某因与被上诉人王某买卖合同纠纷一案，不服甘肃省成县人民法院作出的（2018）甘1225民初1073号民事判决书，向本院提出上诉，本院于2019年2月20日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、要求依法撤销成县法院于2018年12月6日做出的（2018）甘1221号民初字1094民事判决书并判决驳回被上诉人诉讼请求；2、要求被上诉人承担本案一二审诉讼费用。事实及理由：一、被上诉人的药材提供给了成县中医药学会组建的临时实体联营体而非上诉人诊所，故被上诉人起诉的主体错误。2017年7月25日成县中医药学会组建的临时实体，该实体成员有成县城关镇张某中医诊所、甘肃康宁医药科技有限公司、陇南米仓山中药材种植专业合作社，甘肃鑫园药业有限公司，陇南绿色大槐树中药材种植专业合作社。初期个人成员有：张某，王某，申进平，杨英、镡菊红、李秀娟、常箫、王进红、廖国义等九人。主要办公场所在张某诊所。成县中医药学会【联营体】成立后，被上诉人王某提出要求将自己剩余的部分中药材带到联营体销售，当时学会考虑到要被上诉人给学会医生传授传统把脉技术经验，决定把这批三无药材吸收，解决其困难。于是在2017年7月24曰对被上诉人药材进行了盘点，当时定价的是被上诉人，价值137600元的药材，质量低劣，而定价却很高。二、该所谓价值达137600元的中药材早已由被上诉人通过处方方式销售出去并收回成本，价值包含在其拿去的营业款中。被上诉人在诊所上班时自己的营业款陆续以各种理由拿走，只是由上诉人计账，共计被上诉人拿走594000元的营业款。会议记录中清楚记录了被上诉人拿走59.4万元。被上诉人只是学会的聘用医生，其没有医师资格证，没有处方权。三、成县中医药学会的联营体在经营中的9个月时间，总经营额为219万多元，其中成本有联营体其它四单位药材款至少有100多万元，而且在被上诉人坐诊期间早已将137600元药材销售一空，转化在59.4万元营业额中。四、上诉人与被上诉人之间不存在买卖关系。被上诉人以急于还账、付购房款等为由骗去的营业款达59.4万元，属于成县中医药学会联营体的收入，其中包含了其声称的价值137600元的药材价。被上诉人王某答辩称：1、成县人民法院作出的判决适用法律公平、公正答辩人完全同意。2、上诉人所述答辩人的中药材款已从所的报酬中领取，与事实不符，中药材是由上诉人一再要求并安排4人在2017年7月24日盘点的。药材质量及价格是由上诉人逐一核对的，直到2018年3月25日才补写了欠款条据，显然与答辩人报酬无任何关系。3、答辩所得报酬是技术工资，是传授医学知识所得，上诉人聘请时承诺的。4、答辩人9个月营业额2150000.00元，上诉人9个月营业额40000．00元(有处方可查)。答辩人大脑心脏病症，给上诉人出示西安航天医院检查报告单2份，并在2018年4月25日提出休息治疗，不存在无故离职行为。原告王某向一审法院提出以下诉讼请求：1、判令二被告归还中药款137600元及同期银行利息；2、判令诉讼费由被告全部承担。审理过程中，原告对要求支付同期银行利息的请求自愿放弃。一审法院院认定事实：2008年09月21日，成县支旗张某中医诊所注册成立，类型为个体工商户，经营者为张某，组成形式为个人经营。2016年6月20日，经成县卫生和计划生育局核准登记，准予执业，医疗机构名称为成县城关镇张某中医诊所(原成县支旗乡后并入城关镇)，所有制形式为个体，法定代表人及主要负责人均为张某，经营期限为2016年6月20日至2019年6月19日。同年12月23日，成县中医药学会核准登记成立。2017年2月24日，原告被聘任为成县中医药学会第一届技术顾问。同年7月24日，张某安排成县中医药学会成员常箫、申进平及原告之妻杨英对王某家中的药材进行盘点，共计价款137025.58元，之后，原告在成县城关镇张某中医诊所坐诊，治疗费也由成县城关镇张某中医诊所收取。2018年3月25日，成县中医药学会召开会议，一致同意将王某所拿的成县中医药学会的594000元作为应急支出、作为特殊报酬支出，再不存在任何关联。原告、被告张某均出席该次会议，并在会议记录上签名捺印。同日被告张某向原告王某出具欠条一份，载明“欠到原告盘点来中药款137600元(含两包塑料袋价款)，经手人张某”。同年4月25日，被告张某诊所在向成县民政局报送年业绩报表时，召开例会，该例会记录载明“自2017年7月开始至2018年4月25日止，处方收入共计2190000元，其中原告王某营业额为2000000元，被告张某为190000元”。一审法院院认为：原告将其中药材提供给被告成县城关镇张某中医诊所，被告张某虽以经手人名义出具了欠条，但该中药材用于成县城关镇张某中医诊所，收益归成县城关镇张某中医诊所所有，原告与成县城关镇张某中医诊所之间的买卖合同关系成立，双方意思表示真实，该买卖行为未违反法律、行政法规的强制性规定，故被告张某出具的欠条有效，双方应全面履行合同义务。被告成县城关镇张某中医诊所未按约定履行支付货款的义务，属违约行为，应承担继续履行的责任。成县中医药学会属非营利性法人社会团体。被告张某认为从原告处盘点的中药材价款已向原告支付，原告收取的594000元中，包含有该笔药材款的抗辩理由证据不足，本院不予支持。被告张某要求原告王某退还成县中医药学会公款400400元及损失349900元，不属于本案调整的范围。综上所述，原告与被告成县城关镇张某中医诊所之间的买卖合同关系成立，被告成县城关镇张某中医诊所应依约继续履行付款义务。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条规定，判决如下：限本判决生效之日起30日内由被告成县城关镇张某中医诊所支付原告王某中药款137600元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费l526元，由成县城关镇张某中医诊所负担。对一审查明的事实本院予以确认本院认为：（一）关于买卖合同是否成立。根据查明的事实，2017年7月，被告张某从原告王某处盘点接收中药材共计欠款137600元，对此事实双方均无意见。故中药材买卖合同成立。（二）关于此欠款是否付清。成县中医学会吸收王某为技术顾问，并于2017年7月开始在张某诊所坐诊行医。根据成县中医学会会议记录证明，王某为坐诊主要人员，处方收入占大多数。后因健康原因王某提出休息，在会议中都认可王某支出59.4万元为其特殊报酬。同日，张某又给王某书写出具了欠条137600元一张。故，此欠条数额为王某将自己的中药材出售给张某诊所所得款项，并没有付清，也与王某在张某诊所坐诊期间的报酬无关。（三）关于王某是否具有行医资格，成县中医学会与王某之间的经济纠纷不属于本案审查范围。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，上诉人上诉理由无有效证据证实，本院不予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1526元由上诉人成县城关镇张某中医诊所、张某负担。本判决为终审判决。审判长  赵江越审判员  邓 刚审判员  王 勇二〇一九年三月二十六日书记员  寇利飞