江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0722民初21号 原告：李某，男，1990年5月20日出生，汉族，住东海县。 委托诉讼代理人：吕洲、霍如华，东海县牛山法律服务所法律工作者。 被告：江苏省福如东海温泉大酒店有限公司，住所地东海县温泉镇汤姑路6号。 法定代表人：邹振，董事长。 委托诉讼代理人：李立新，江苏省福如东海温泉大酒店有限公司员工。 委托诉讼代理人：倪龙飞，江苏连政律师事务所律师。 原告李某与被告江苏省福如东海温泉大酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某及其委托诉讼代理人吕洲，被告的委托诉讼代理人李立新、倪龙飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：依法判令被告1.支付给原告9个月工资的离职经济补偿25200元；2.补偿2009年11月15日至2018年8月的五险一金；3.要求偿还2015年1月至2018年10月未发、少发的工资和年终奖122600元，以及25%经济赔偿30650元；4.要求返还扣押3800元套票钱及4年利息；5.要求补发少发业务提成8000元左右并补偿利息；6.解除原被告之间的劳动关系。事实与理由：其从2009年11月15日入职至今，单位一直未为其缴纳五险一金；2015年八项规定之后和酒店行业竞争增大酒店就把营销部8位客户经理的工资停了，至今三年十个月。直到2018年5月之后每个月发1500元，这不是其该享有的工资水平。其刚进市场营销部时工资就有2600元；酒店未与其签订劳动合同；酒店扣押其动漫套票3800元，缺失的票号系统里查到被部门周倩楠卖了，费用没有上交；2016年前后，酒店把其推销的30万元左右的提成点恶意降低为1.25个点，原来的规定是4个点，致使其少拿1万元左右提成。 被告辩称，1.本案中由于原告在仲裁庭审中才向被告提出离职，不符合《劳动合同法》规定的用人单位支付经济补偿金的情形应依法驳回；2.原告要求支付五险一金问题不属于法院受案范围，应依法驳回；3.原告自愿接受被告制定的2015年及2018年5月营销业绩考核方案，并签订2015年营销人员工资定级表、2016年营销人员目标责任协议书、2018年营销业绩提成的有关规定，方案规定营销员岗位工资性质为无底薪、能者多劳、多劳多得，并对提成比例做出明确规定，且不违反法律法规的规定，被告已经按照营销业绩提成方案按月发放原告工资，不存在未发放工资问题。同时，原告从未被聘用为经理助理，没有一个月固定2600元的岗位工资，应驳回原告该诉讼请求；原告主张年终奖金、25%的经济赔偿30650元、少发业务提成8000元及利息，没有事实依据，且未提供证据证实，应依法驳回；关于要求返还扣押3800元套票钱及四年利息，仲裁裁决认定被告应当返还3800元套票款属于认定事实错误，原告有义务保管并销售完领取的所有套票，未销售掉的套票应当退回到被告财务部门，原告因为自身原因丢失10张动漫套票并未上交，因未完成工作任务或造成被告损失，应当赔偿被告损失。因此原告应当承担10张动漫套票损失3800元，至于原告丢失10张套票被别人冒用，属于另一层法律关系，原告应当向冒用者主张权利。仲裁裁决认定的10张套票被被告其他员工在前台使用，被告应当向实际使用人追偿，属于认定事实和适用法律错误，应当撤销原仲裁裁决并依法驳回该诉讼请求，四年利息于法无据，请求驳回，原告请求解除原被告之间的劳动关系不符合法律规定，没有事实依据。 原、被告双方围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告举证的东劳人仲案字【2018】第315号仲裁裁决书真实性无异议，合法性有异议；对入职调岗通知书、职工信息登记表、人事变动表无异议；对原告的名片和工作牌照片，被告认为系原告自行制定，无法证实原告的工作身份；对原告在被告的财务电脑上拍摄业绩统计及提成计算表，认为无法显示其来源和出处，无法体现原告在被告处的业绩；对2011年7月16日至2018年11月15日原告的工资卡流水认为无法显示出工资打入记录，无法证明原告的工资标准。原告对被告举证的职工信息登记表、人员到岗通知书、人事变动、李某表现评估表无异议；对劳动合同真实性无异议，但认为该劳动合同是无固定期限合同，对工资标准没有约定，合同当中明确规定被告方应当为原告缴纳各项社会保险，被告方应当提供证据已经完全履行劳动合同；对温泉大酒店2015年的营销业绩考核方案、2016年的营销人员目标责任协议书、2018年的营销业绩提成方案的真实性无异议，合法性，关联性有异议，营销方案属于公司内部关系规定，不能违反法律法规，劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应当发放工资，业绩提成应当是在基本工资的基础上另行发放，不能将业绩提成等同于工资。对李某个人工资发放记录的真实性无异议，恰恰证明了被告没有按时足额发放工资；对动漫世界券领用表真实性无异议，该份证据在仲裁案开庭时已经查明未交回的十张票是被告的员工使用的，与原告无关；对关于营销人员李某的处理意见及岗位调整意见、温泉大酒店聘任决定书三性均有异议，认为是被告单方制作的，没有向原告送达的记录，也没有公示记录，不具有合法性；对2015年1月至2018年10月原告的工资发放表，认为与原告提供的流水存在差异。证人董某,4（公司人事总监）出庭作证,称原告以单位未为其缴纳社保等由于2018年12月21日提交了离职通知书并于庭后提交原告提交的离职通知书复印件。 经审理查明：2009年11月14日，原告进入被告处工作，双方签订劳动合同，劳动合同的期限为无固定期限：从2009年11月14日起至本合同约定的终止条件出现时止，原告的工作为礼宾。2012年12月20日，原告从房务部调离到营销部，工作岗位变动为销售经理。2015年被告制定福如东海温泉大酒店营销业绩考核方案（试行），该方案中规定，所有考核自一月份开始，低于考核指标，按照普通计提比例奖励，无底薪。原告签字自行选择自己的工资顶级档次为C级。2016年被告制定福如东海大酒店2016年营销员目标责任协议书，原告签字确认详细阅读并同意协议内容，选择每月最低销售指标（淡季40000元、旺季最低70000元）。2018年4月25日被告制定《关于营销业绩提成的有关规定》，原告签字确认知悉该规定并愿意遵守该规定，选择提成档次为D级。另查明，原告在工作期间签字领取动漫世界券（面值380元）100张券号0000701-0000800，后原告上交了券号0000711-0000800的套票，0000701-0000710的10张套票原告未上交，被告扣除原告3800元（380元/张×10张）。2018年原告向东海县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法裁决被告1.支付原告2009年11月15日至2018年8月之间9个月的经济补偿金25299元（9个月×2800元/月）；2.2015年1月至2018年5月未发工资114800元（41个月×2800元/月）；3.2018年5月至10月少发的工资6500元（5个月×1300元/月）；4.2017年年终奖2000元及5.25%的经济补偿30375元；6.未签订劳动合同的11个月双倍工资30800元；7.扣押的动漫套票3800元并偿还利息500元；8.少发的提成8000元左右。仲裁庭审中原告称仲裁时没有提出离职，仲裁当庭向被告提出离职。2018年11月29日，东海县劳动人事仲裁委员会仲裁裁决：1.江苏省福如东海温泉大酒店有限公司自裁决书生效之日起10日内一次性支付李某动漫套票款3800元；2.对李某的其他申请请求不予支持。李某不服该仲裁裁决，向本院起诉。 另查明，原告李某工资发放情况如下：2015年每月工资分别为4040元、2929.84元、1340.9元、517.7元、328.2元、1439元、3500元、343元、302.7元、3999.83元、666.8元、546.8元。2016年每月工资分别为3365.58元、1488元、0元、0元、0元、2116.9元、3616.8元、2038.4元、1563.4元、670.9元、230.8元、2050元。2017年每月工资分别为818元、1111.4元、344.7元、1035.6元、602.3元、0元、0元、37元、702元、0元、0元、0元。2018年1-10月每月工资分别为552.62元、0元、0元、0元、1250元、1250元、1250元、1250元、1250元、1250元。2018年5月至10月期间，原告无故缺勤多日，被告每月考核罚原告工资100元。 再查明，2015年东海县最低工资标准为1270元，2016年后东海县最低工资标准调整为1400元，2017年7月后东海县最低工资标准调整为1520元,2018年8月后东海县最低工资标准调整为1620元。 本院认为，对于原告提出被申请人支付经济补偿金25200元的请求，由于原告申请仲裁前没有向被告提出解除劳动合同，而是在庭审中才向被告提出离职，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位支付经济补偿金的情形，对原告的该项请求，本院不予支持。对于原告提出补偿2009年11月15日至2018年8月的五险一金的请求，不属于人民法院受案范围。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。对于原告提出被告支付2015年1月至2018年5月作为经理助理每月2600元的请求，被告提交的聘任决定经理助理岗位中没有原告，且原告未提交证据证实其被聘任为经理助理，故原告主张的经理助理工资2600元/月无依据。本案被告业绩考核方案并无不妥，但用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准，劳动报酬低于当地最低工资标准的，用人单位应当支付其差额部分。对于2015年1月至2018年10月发放报酬低于东海县最低工资标准期间的工资，被告应当支付原告差额工资30670元[（1270-517.7）元+（1270-328.3）元+(1270-343)元+(1270-302.7)元+(1270-666.8)元+(1270-546.8)元+1400元+1400元+1400元+(1400-670.9)元+(1400-230.8)元+(1400-818)元+(1400-1111.4)元+(1400-314.7)元+(1400-1035.6)元+(1400-602.3)元+1400元+1520元+（1520-38）元+（1520-702）元+1520元+1520元+1520元+（1520-552.62）元+1520元+1520元+1520元+（1520-1350）元×3+（1520-1350）元×3=30670元]。对于原告提出被告支付2017年年终奖2000元及被告少发的8000元提成及利息的请求，证据不足，本院不予支持。对于原告请求被告支付25%的经济赔偿，于法无据，本院不予支持。对于原告提出被告支付未签订劳动合同的11个月双倍工资的请求，经查原告与被告间已经签订书面劳动合同，原告的请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条支付未签劳动合同二倍工资的规定，对该项请求本院不予支持。对于原告提出被告支付扣押的3800元套票款并偿还500元利息的请求，原告称其未上交的10张套票被酒店其他员工在前台使用，原告对该套票款应向实际使用者追偿，对原告的该项请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉请请求的，如该诉请请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。案件审理过程中，原告李某向本院增加诉讼请求，要求解除原、被告之间的劳动关系，与原告要求经济补偿金的诉讼请求具有不可分割性，本院决定合并审理。对于原告请求解除原、被告之间的劳动关系的请求，原告称自到被告处工作以来被告就未为其缴纳社会保险费，且被告未提出相反证据证实为原告缴纳社保，视为被告未为原告缴纳社保。原告于仲裁庭审中提出离职，且于2018年12月21日将解除劳动通知书交给被告的人事总监，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、三十八条劳动者解除劳动合同的规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认自2019年1月22日原告李某与被告江苏省福如东海温泉大酒店有限公司之间的劳动关系解除； 二、被告江苏省福如东海温泉大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李某2015年1月至2018年10月期间的工资差额30670元。 三、驳回原告李某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告李某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向本院预交代收二审上诉案件受理费10元。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 员  王 鹏 二〇一九年三月二十七日 法官助理  彭乔乔 书 记 员  舒冬瑶 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国劳动法》 第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 （二）《中华人民共和国劳动合同法》 第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 （三）《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。