山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁13民终8804号上诉人（原审被告）：侯建建，男，汉族，1979年11月20日生，居民，住临沂市罗庄区，现住河**。委托诉讼代理人：李金红，山东铭星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：施可丰化工股份有限公司（以下简称施可丰公司），住所地：临沂经济技术开发区北京路南首。法定代表人：解永军，董事长。委托诉讼代理人：孟庆利，男，汉族，1983年7月13日生，住山东省阳谷县，系该公司职工。委托诉讼代理人：山东廷，男，汉族，1990年2月1日生，住山东省日照市岚山区。系该公司员工。上诉人侯建建因与被上诉人施可丰公司劳动争议一案，不服临沂经济技术开发区人民法院（2017）鲁1392民初3012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人侯建建上诉请求：请求依法撤销原判第三、四、五项，改判支持被上诉人向上诉人支付经济补偿金112632元、2015年提成12437元、待岗生活费17050元。事实及理由：原审认定事实不清，适用法律错误，导致错误判决。一、原审法院认定被上诉人以EMS快递方式向上诉人送达返岗通知及解除劳动合同通知，已尽到对上诉人的管理催告义务为由，不支持上诉人的经济补偿金和待岗生活费，该认定是错误的。《员工手册》上诉人不知情，且从未经民主议定程序。上诉人不知悉邮件内容。二、2015年的提成，有营销总经理宋华兵及总裁徐辑孟签字予以确认足以认定该事实，原审判决未予支持是错误的。被上诉人施可丰公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请予以维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。原告施可丰公司起诉请求：1、依法判决原告无需向被告支付经济补偿金112632元；2、依法判令原告无需向被告支付扣款4800元；3、依法判令原告无需向被告支付2015年提成12437元；4、依法判令原告无需向被告支付待岗生活费17050元；5、依法判令原告无需向被告支付带薪年休假工资6483元。一审法院认定的事实：2008年7月，被告到原告处先后从事销售、区域总监等工作，双方签订书面劳动合同，原告为被告办理社保。被告月均工资9354元，转账支付。2016年7月29日，被告未再出勤。8月25日，原告因被告未正常到岗通过快递向被告送达限期返岗通知书，快递单载明的收件人联系电话系原告为被告配备的手机号码，收件地址为劳动合同载明的被告住址，通知载明：“经查，自2016年7月29日起未见你任何考勤记录，且未经相关领导批准，自行脱离工作岗位······限你于2016年8月31日前到营销公司综合部人事科报到并办理相关手续······”，被告未签收，邮件退回。10月18日，原告以同一地址、联系方式通过快递向被告送达关于解除劳动合同（协议）的通知，载明“您自2016年7月29日未办理相关手续即离开工作岗位，而后一直未到公司报到······根据劳动合同约定及《员工手册》规定，经报工会同意后，原劳动合同（协议）于2016年10月18日自动解除······”，被告未签收，邮件退回。2015年11月20日，原告向被告交纳款项4800元，被告出具收款凭证并加盖现金收讫章，摘由为收扣款（损失）4800元。另查，被告一直使用原告为其配备的手机号码185××××****，并在原告处登记为常用手机，电话费用由原告为其支付至2017年1月31日。后被告（申请人）向临沂市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告（被申请人）支付经济补偿金等。2017年11月20日，临沂市劳动人事争议仲裁委员会出具临劳人仲裁字（2017）第597号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动合同；二、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金112632元；三、被申请人返还申请人扣款4800元；四、被申请人支付申请人2015年提成12437元；五、被申请人支付申请人2016年8月至2017年6月待岗生活费17050元；六、被申请人支付申请人2016年未休带薪年休假工资6483元；七、驳回申请人的其他请求。以上款项共计153402元，被申请人于本裁决书生效之日起十日内支付完毕。原告不服，于法定期间内向本院提起诉讼。一审法院认为，双方劳动关系已经实际解除。本案的争议焦点为：一、原告是否应当支付被告解除劳动合同经济补偿金、待岗生活费；二、原告是否应当向被告返还扣款、支付被告2015年提成；三、原告是否应当支付被告年休假工资。关于第一个焦点。被告因原告公司岗位调整在未办理任何请假手续且未经原告审批同意情况下未再出勤。原告通过快递向其送达返岗通知及解除劳动合同通知，地址为被告在劳动合同中记载的地址且与其户籍地一致，联系方式为被告一直使用的手机号码，已经尽到对被告的管理催告义务，被告主张对二份通知不知情，理由不当，不予采信。被告作为销售区域经理，应当知道并遵守公司的规章制度，其未履行任何审批手续而不到岗的行为系自动离职，不符合劳动合同法规定的应支付经济补偿金的情形。同理，被告要求支付2016年8月至2017年6月待岗生活费，理由不当，不予支持。关于第二个焦点。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张扣款系因被告在工作中存在违规行为给原告造成损失，但未提供证据证明，故被告主张返还扣款，理由正当，本院予以支持。被告主张2015年度提成未发放并提供申请表及核算表予以证明。申请表载明内容系“······特申请将淮安市场调整前的任务量及已销量参与苏北公司的全年绩效考核”，而原告并未同意该申请事项，核算表也没有原告盖章或签字，庭审中原告对此不予认可，被告也未提供其他证据佐证，故原告主张不予支付2015年提成，理由正当，予以支持。关于第三个焦点。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。劳动者享受带薪年休假系连续工作达到一定年限而享受的福利待遇，原告既未提供证据证明已经安排被告休假，也未提供证据证明其向被告支付了未休假工资，故原告应支付被告年休假工资。根据被告的工作年限，原告应支付6020元。综上，原告主张不予返还扣款、不予支付年休假工资，理由不当，本院不予支持；原告主张不予支付解除劳动合同经济补偿金、2015年度提成、待岗生活费，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、参照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决：一、原告施可丰化工股份有限公司于本判决生效后十日内返还被告侯建建扣款4800元；二、原告施可丰化工股份有限公司于本判决生效后十日内支付被告侯建建年休假工资6020元；三、原告施可丰化工股份有限公司无须支付被告侯建建解除劳动合同经济补偿金；四、原告施可丰化工股份有限公司无须支付被告侯建建2015年提成；五、原告施可丰化工股份有限公司无须支付被告侯建建待岗生活费；案件受理费10元，由原告负担。二审期间，上诉人侯建建提供证据一：由中国移动通信集团山东有限公司临沂分公司出具的中国移动通信受理单一份，以证明上诉人侯建建自2008年8月23日起一直使用150××××****手机号码，该手机号码是被上诉人为其配备，平时工作联系均用此手机号码，而被上诉人给上诉人邮寄材料的电话号码是上诉人早就不用的电话185××******。被上诉人认可曾经为侯建建配备过电话号码150××******，但主张自2013年12月份，公司将上诉人的工作用电话号码更换成185××××****，150××××8987号码个人虽可继续使用，但是单位不给报销费用。上诉人侯建建使用的185××××6559号码费用一直由公司报销到2017年1月31日。上诉人侯建建提供证据二：临沂市金雀山供销社职工入股专用单照片一份（该专用单第二栏人民币（大写）后面字迹涂改后无法辨认），以证明被上诉人为上诉人发放工资时并非全部是现金，其中一部分是以临沂市金雀山供销社职工入股专用单的形式发放的，另一小部分是发放的现金。被上诉人质证后认为，该照片中的单据已经涂改过，不具有证据效力。上诉人侯建建提供证据三：山东翔龙集团对营销业务年度授权文件一份，以证明其2015年度提成12437元，该提成只需要营销公司总经理签字，不需要董事长签字，单位应当支付该笔提成。被上诉人质证后认为该证据上没有公司盖章，没有领导签字，不具有证据效力。上诉人侯建建主张于2016年3、4月份将单位配备的手机连同手机号码185××××****已经上交被上诉人，但没有提供证据。被上诉人否认上诉人侯建建的该主张。综合双方当事人的举证、质证意见，对上诉人侯建建提供的证据一，被上诉人为工作需要先为侯建建配备了手机、号码为150××××****属实，但自2013年底，被上诉人为侯建建配备了新的号码为：185××××****，原号码即150××××****虽由侯建建本人自愿使用，但被上诉人未继续承担该号码的通讯费；自新号码即185××××****配备之日起至2017年1月，通讯费用一直由单位承担。上诉人侯建建主张很久即未使用单位配备的手机号码185××××****，且于2016年3、4月份将单位配备的手机连同号码185××××****交还被上诉人，无证据证实，不予认定。对上诉人侯建建提供的证据二，即临沂市金雀山供销社职工入股专用单，因单据已经涂改，不具有证据效力。对上诉人侯建建提供的证据三：该文件系被上诉人作出的，应当对本单位及相关人员具有约束力，被上诉人以该证据没有公司盖章，没有领导签字，而主张不具有证据效力不能成立。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，自2016年7月29日，侯建建未到被上诉人处上班，2016年8月25日，被上诉人因侯建建未到岗即通过快递向其送达限期返岗通知书，快递单载明的收件人侯建建的联系电话号码系单位为侯建建配备的工作手机号码185××××****，收件地址为劳动合同载明的侯建建的住址，但侯建建拒收，应视为单位已经履行了通知义务。2016年10月18日，被上诉人按上述地址及联系电话向侯建建邮寄送达了关于解除劳动合同的通知，侯建建以其不在家中拒收，事后侯建建并未到单位了解有关情况，亦未到单位上班。据此，一审判决认定侯建建在未履行任何审批手续的情况下不到岗的行为系擅自离职并无不当。上诉人侯建建请求被上诉人支付经济补偿金的上诉理由不能成立。关于上诉人侯建建对本单位《员工手册》不知情且未经民主议定程序的上诉理由，经查，根据被上诉人提供的《施可丰工会第二届会员代表大会暨第二届职工代表大会签到表》、《施可丰工会第二届职工代表大会第一次会议小组讨论记录表》证实，该主张与事实不符，不能成立。根据上诉人侯建建提供的证据三，该文件系被上诉人作出的，应当对本单位及相关人员具有约束力，被上诉人以该证据没有公司盖章，没有领导签字而主张不具有证据效力不能成立。被上诉人应当侯建建支付2015年度提成。侯建建主张未上班系由于单位不安排其工作造成的，但未提供证据证实，且根据被上诉人向其送达的限期返岗通知书，能够认定被上诉人并未批准侯建建长期待岗。据此，上诉人侯建建关于被上诉人应当支付其待岗生活费的请求不能成立。综上所述，一审判决认定事实清楚，但对侯建建2015年度提成的请求处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持山东省临沂经济技术开发区人民法院（2017）鲁1392民初3012号民事判决第一、二、三、五项；二、撤销山东省临沂经济技术开发区人民法院（2017）鲁1392民初3012号民事判决第四项；三、被上诉人施可丰化工股份有限公司支付侯建建2015年度提成12437元，接本判决十日内履行。一、二审案件受理费各10元，均由上诉人侯建建各负担5元、被上诉人施可丰公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  韩振华审判员  张晓燕审判员  王信峰二〇一九年三月十二日书记员  谢 圆