湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘06民初171号原告：岳阳市九盛家居博览中心有限公司，住所地岳阳市巴陵中路新路口，注册号4306001500774。诉讼代表人：欧阳拥军，该公司清算组组长。委托诉讼代理人：彭国光，湖南碧灏律师事务所律师。委托诉讼代理人：李武卫，湖南碧灏律师事务所律师。被告：张年村，男，1956年元月27日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。被告：张谊，男，1965年4月16日出生，汉族，住岳阳市，系岳阳市九盛家居博览中心有限公司高级管理人员。上述两被告的共同委托诉讼代理人：陈元平，湖南嘉华律师事务所律师。第三人：岳阳市九源房地产开发有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区巴陵中路九源大厦****，统一社会信用代码为91430600727942330H。法定代表人：张谊，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈元平，湖南嘉华律师事务所律师。第三人：江毅乐，男，1965年3月26日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：江里华，男，1964年3月5日出生，系江毅乐之兄，住岳阳市岳阳楼区。第三人：高其华，男，1944年9月14日出生，汉族，住岳阳市君山区。原告岳阳市九盛家居博览中心有限公司（以下简称九盛家居公司）与被告张年村、张谊、第三人岳阳市九源房地产开发有限公司（以下简称九源房地产公司）、江毅乐、高其华损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年8月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告九盛家居公司的委托诉讼代理人彭国光、李武卫，被告张年村及张年村、张谊、第三人九源房地产公司的共同委托诉讼代理人陈元平，第三人江毅乐及其委托诉讼代理人江里华，第三人高其华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九盛家居公司向本院提出诉讼请求：1、判令张年村、张谊共同返还九盛家居公司财产4717396.36元（最终以财务审计报告确定金额为准），并按银行贷款利率支付资金占用期间的利息；2、判令本案诉讼费由张年村、张谊承担。事实和理由：2014年10月14日，九盛家居公司股东江毅乐、高其华向岳阳市中级人民法院提起诉讼，要求对九盛家居公司进行强制清算。岳阳市中级人民法院于2014年12月5日裁定对九盛家居公司进行强制清算，并于2016年9月14日指定湖南碧灏律师事务所为清算组。清算组经调查查明，2003年10月8日，张年村、九源房地产公司、江毅乐、高其华共同签署《关于联合开发新路口五金交电超市协议书》，约定：四方共同出资，以九源房地产公司名义合作开发位于巴陵中路和建湘路交汇处的五金交电超市项目（项目名称后变更为九盛家居，以下简称“合伙项目”）。项目竣工后，九源房地产公司、江毅乐、高其华决定租赁九盛家居部分场地并成立公司进行经营。2005年4月30日，九源房地产公司作为九盛家居项目名义开发商与拟成立公司股东代表高其华签订《租赁合同》，由高其华租赁九盛家居负一楼至四楼共计约2.2万平方米场地。2005年5月8日，九源房地产公司、江毅乐、高其华召开第一次股东大会，就设立九盛家居公司相关事宜作出决议。2005年5月13日，九盛家居公司经岳阳市工商行政管理局登记成立，并颁发注册号为4306001500774的企业法人营业执照。工商部门核定九盛家居公司经营范围为批发零售家具、办公用品、装饰品、窗帘、布艺、家居饰品、家纺用品、礼品、场地出租，登记的法定代表人为张年村。以高其华名义签订的九盛家居负一楼至四楼场地《租赁合同》系九盛家居公司设立备案材料之一，高其华也承认租赁该场地系为九盛家居公司经营之用。该场地对外招商、出租、宣传过程中，虽然使用九盛家居博览中心名义，但九盛家居博览中心并非依法成立的单位，不具有享有权利承担义务的资格。故九盛家居博览中心只是九盛家居公司的简称，九盛家居负一楼至四楼的经营收益应当为九盛家居公司所有。张谊系九盛家居公司股东九源房地产公司的股东，九盛家居公司提交各股东的会计报表企业负责人一栏加盖张谊印章，应认定张谊为九盛家居公司高级管理人员。张年村作为九盛家居公司执行董事、经理、法定代表人，与张谊两人共同控制九盛家居公司，将九盛家居公司全部经营收益据为己有或转移隐匿，严重损害了九盛家居公司的合法权益。特提起诉讼，希望能判如所请。张年村口头辩称，九盛家居公司没有签订租赁合同，工商登记资料中的《租赁合同》是虚假的。商场于2005年5月8日开张，不可能在2005年4月30日签订的《租赁合同》中约定由九盛家居公司进行装修，九盛家居公司也未出资装修。《租赁合同》内容不严谨，未经股东会讨论通过，是高其华私下签字盖章。张年村、张谊、九源房地产公司共同辩（述）称，一、九盛家居公司称九盛家居博览中心是九盛家居公司简称是错误的。岳阳市九盛家居博览中心是张年村登记的个体工商户，于2006年8月29日成立、2008年7月15日注销。岳阳市岳阳楼区九盛家居博览中心是叶志刚登记的个体工商户，于2008年7月15日成立、2010年8月17日注销。两个体工商户与九盛家居公司属于不同的民事法律主体。二、九盛家居公司称九盛家居负一楼至四楼的经营收益应当归九盛家居公司所有是错误的。九盛家居公司负一楼至四楼的所有权人包括九源房地产公司及其他人除一楼临建湘路陈慧门面外，其他场所的经营者均以个体工商户名义出现。九盛家居公司以用益物权确认纠纷为由，请求确认上述场所经营权归其所有，均被岳阳市中级人民法院和湖南省高经人民法院驳回。没有经营权就没有经营收益。三、九盛家居公司称张谊应认定为九盛家居公司高级管理人员是错误的。首先工商部门没有发放营业执照的资料，张年村也没有收到九盛家居公司的营业执照，九盛家居公司没有证据证明工商部门向其签发了营业执照、公司已经成立，九盛家居公司没有依法取得经营权。其次九盛家居公司没有雕刻印章，没有办理税务登记，没有设立银行账户，没有开展任何经营。最后九盛家居公司提供的所有证据中均是合伙项目的报表，没有一份该公司的会计报表。四、九盛家居公司称张年村作为九盛家居公司执行董事、经理、法定代表人，与张谊两人共同控制九盛家居公司，将九盛家居公司全部经营收益据为己有或转移隐匿是错误的，系凭空捏造事实。五、九盛家居公司的起诉已经超过诉讼时效期间。九盛家居公司于2005年筹备设立，于2008年被（违法）吊销营业执照，于2017年第一次起诉，本次已经是第二次起诉了，显然超过诉讼时效。请求驳回九盛家居公司的诉讼请求。江毅乐述称，九盛家居公司实际以九盛家居博览中心名义经营，请求依法予以确认。高其华述称，九盛家居公司是依法成立的公司，实际上以九盛家居博览中心名义经营。九盛家居公司经营场地2万多平方米，张年村的个体工商户执照场地只有几百平方米。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人质证无异议的九盛家居公司证据1[《关于指定破产清算管理人的通知》、（2015）岳中民清（算）字第1号决定书、清算组负责人身份证复印件、九盛家居公司营业执照复印件、九源房地产公司企业信用查询资料]，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：九盛家居公司证据2（九盛家居公司工商登记档案）能够证明九盛家居公司注册登记情况，对张谊是否系该公司的高级管理人员，及租赁合同是否真实履行，本院另行综合认证；证据3[2015年九盛家居网发布的《九盛招商邀请函》、2014年九盛家居网发布的《九盛家居博览中心招聘（招兵买马）》、2014年九盛家居博览中心发布于岳阳房地产网的《公开承诺书》、九盛家居土桥店赔付承诺、九盛家居博览中心发布于赶集网的《招聘信息》、2014年九盛家居网发布的《商场简介》、2010年12月10日发布于岳阳人网的《九盛家居博览中心发展座谈联谊会圆满落幕》、2010年4月23日发布于岳阳人网、岳阳读网的《“五”动心情，清凉一夏！九盛家居“五一”特惠全城》、2013年12月6日发布于九盛家居网的《九盛家居：“创九盛品牌建百年老店”》、九盛家居发布于58同城网的招聘信息、2014年元月19日九盛家居网发布的《九盛公司简介》、2016年以微信平台发布的土桥新九盛招聘信息、九盛家居博览中心订货合约5份、缴款凭证6份及承租户“斯帝罗兰”专卖店销售单据]，能够证明九盛家居博览中心经营过程中自称“公司”，对“公司”是否即九盛家居公司，本院另行综合认证；证据4[财务移交明细、张谊银行存折复印件、江元元存折存取款记录、江毅乐存折存取款记录、出纳江元元手写九源房地产公司及九盛家居公司现金流水账]，江毅乐、高其华因各自的亲属先后担任合伙项目及九盛家居博览中心财务人员，且二人均系合伙项目“股东”及九盛家居博览中心经营的参与人，持有财务移交明细、会计报表等财务资料具有合理性，证据4能够证明九盛家居博览中心经营中的财务情况，本院予以采信；证据5[岳阳市工商行政管理局岳阳楼区分局张年村、叶志刚、张环个体工商户登记信息查询]，能够证明九盛家居博览中心经营过程中先后注册成立了三个个体工商户，对三个个体工商户与九盛家居公司、九盛家居博览中心的关系，本院另行综合认证；证据6[岳阳市九盛家居博览中心2006年9月、12月、2007年9月、10月、11月、12月、2008年12月、2009年12月、2010年12月、2011年8月会计报表]，张年村、张谊、九源房地产公司未否认证据的真实性，基于对证据4同样的认证理由，证据6能够证明九盛家居博览中心经营中的财务情况，本院予以采信；证据7[九盛家居公司与九源房地产公司、江毅乐、高其华、张年村用益物权确认纠纷案卷宗材料]，能够证明生效判决已经驳回九盛家居公司主张九盛家居博览中心的“经营权”的诉讼请求，对九盛家居公司是否自2005年成立以来一直以九盛家居博览中心名义经营，及张年村、张谊是否侵占了九盛家居公司的利益，本院另行综合认证；江毅乐提供的证据8[2005年5月20日长江信息报A4版P1]、证据9[2005年6月14日《租赁合同》一份、2012年9月25日、2014年8月2日《承包场地合同》二份]、证据10[6期会计月报表、2006年元月至2010年12月九盛家居博览中心营业收入、成本、费用及利润汇总表]、证据11[2012年10月15日庭审笔录一份]、证据12[九盛家居博览中心媒体报道资料]、证据13[股东大会决议、2005年5月20日长江信息报A4版P2-3]、证据14[《租赁合同》一份、申请报告二份、《商场承包经营管理合同》及申请报告各一份]、证据15[九盛家居博览中心招聘信息]、证据16[商场经营财务资料]、证据17[九盛家居官网资料三份、媒体及互联网资料三份]、证据18[收据二份]、证据19[九盛家居博览中心管理资料]、证据20[九盛家居博览中心现金明细账二份]，主要内容与九盛家居公司提供的证据2-7相同，但大部分系相关证据资料的摘录、证据形式不完整，本院一并综合认证。根据已采信的证据，结合双方当事人的陈述，本院认定事实如下：2003年10月8日，九源房地产公司（张谊）、江毅乐、高其华、张年村签订《关于联合开发新路口五金交电超市协议书》，约定：四方联合开发位于巴陵中路和建湘路交汇处的五金交电超市项目，以九源房地产公司名义展开工作；项目投资股本（现金出资）1500万元，其中九源房地产公司（张谊）出资487.5万元占项目股份32.5%，江毅乐出资402万元占项目股份26.8%，高其华出资123万元占项目股份8.2%，张年村出资487.5万元占项目股份32.5%，由九源房地产公司（张谊）出具收据收取江毅乐、高其华、张年村出资款，四方派员组成项目董事会；九源房地产公司法定代表人张谊为项目负责人，张年村负责全面工作，江毅乐负责营销、策划、招商等，高其华负责现场施工，江柏林（江毅乐之父）负责对外合同洽谈、项目成本核算，聘请吴德珍为项目会计、江元元（江毅乐之妹）为项目出纳；以九源房地产公司名义设立项目专用账户，九源房地产公司提供财务印章一枚、法定代表人印章一枚，江毅乐提供私人印章一枚，通过银行备案，财务由九源房地产公司与江毅乐双控；项目财务部每月提供财务报表呈报项目各股东；项目科根据实际情况签订补充协议或合作股东会议决议。2005年5月8日，九源房地产公司、江毅乐、高其华作出股东大会决议，由九源房地产公司出资65万元、江毅乐出资26.6万元、高其华出资8.4万元注册九盛家居公司，经营范围包括家具、办公用品、场地出租等（以执照核准为准），选举张年村为执行董事兼任总经理、法定代表人，江毅乐为监事，高其华负责工商注册工作、全权委托任洁具体经办工商登记事宜。岳阳市工商行政管理局的档案资料显示：1、2005年4月30日，江元元作为出租方九源房地产公司（甲方）的代表与承租方九盛家居公司（乙方）的代表高其华签订《租赁合同》，由乙方租赁岳阳市巴陵中路与建湘路交汇处西南角五金机电超市负1-4楼2.2万平方米毛坯场地（系张谊、江毅乐、高其华、张年村共有的登记在九源房地产公司名下，未销售出去的合伙项目房地产），租赁期限自2005年5月18日-2008年5月7日共三年，第一年免租金，第二年按每年16元/平方米/月，第三年递增标准不超过10%，乙方有权将场地出租；2、2005年5月13日，九盛家居公司经核准成立，注册号为4306001500774，法定代表人为张年村，注册资本为100万元，企业类型为有限责任公司，经营范围为批发零售家具、办公用品、装饰品、窗帘、布艺、家居饰品、家纺用品、礼品、场地出租，营业期限至2025年5月12日；档案中有营业执照（副本）复印件，但无九盛家居公司领取营业执照的记录；3、2008年7月31日，岳阳市工商行政管理局因九盛家居公司未办理年检、补检手续，决定吊销该公司营业执照。九盛家居公司没有刻制经过备案的公司行政公章、财务及合同公章，没有办理公司税务登记手续，没有以九盛家居公司名义挂牌开展经营。各方当事人一致确认，九盛家居公司股东的出资均是以合伙项目出资购买的电梯作为实物出资的。2005年5月19日，九盛家居博览中心举行开业仪式，张年村以董事长身份致辞，《长江信息报》2005年5月20日A4版予以报道。江毅乐、高其华称岳阳市九盛家居博览中心的印章在开业仪式前就在使用，开业后见到了财务章，但未见过合同章；高其华称开业后见到了岳阳市九盛家居博览中心的印章，举办开业仪式时在办公室墙上看到挂了九盛家居公司的营业执照但记不清挂的位置；张年村称岳阳市九盛家居博览中心的印章系开业仪式后由财务人员在外雕刻的，未经备案登记。九盛家居博览中心与商户签订租赁合同等加盖的均为岳阳市九盛家居博览中心的印章。各方当事人一致确认，九盛家居博览中心开业前已经由合伙项目出资装修完毕，九盛家居公司及其股东并未另行出资装修。由江毅乐、高其华提供的九盛家居博览中心财务报表、2007年11月30日江元元与唐红林（高其华儿媳）的财务移交明细表显示：九源房地产公司、九盛家居博览中心分别有现金账；财务人员持有以张谊个人开立的银行存折、以九源房地产公司名义开立的银行卡，同时使用以财务人员、江毅乐名义开设的银行账户；财务人员制作的写有“呈高其华审阅”字样的2006年度9月份会计报表上的企业名称为“岳阳市九盛家居博览中心张年村”，2008年度12月份会计报表上的企业名称为“岳阳市九盛家居博览中心叶志刚”，2011年度8月份的写有“呈高其华审阅”字样的会计报表上的企业名称为“岳阳市九盛家居博览中心”，上述会计报表企业负责人处均加盖张谊个人印章。江毅乐、高其华称：九盛家居博览中心处于盈利状况，合伙项目处于负债状况；九盛家居博览中心（2010年11月）一次以折旧费名义划现金、（2008年12月、2009年12月）二次直接划现金余额到九源房地产公司账户，共计2100多万元，是根据高其华签订的租赁合同支付的租金。张年村、张谊、九源房地产公司则称该2100万元远远超过三年的租金，九盛家居博览中心是在2009年后向九源房地产公司划转资金的，九盛家居公司2008年就被吊销营业执照了，因江毅乐、高其华退“股”后合伙项目成了张年村、张谊两兄弟的项目，成了个体户，财务人员也换了，没有完整的账目了。2006年8月29日，经营者张年村注册成立字号为“张年村-岳阳市九盛家居博览中心”的个体工商户，经营范围为家具零售，经营场地为租赁自岳阳市九盛家居博览中心（叶志刚为租赁合同出租方授权代表人）的三楼编号为G1-G5商铺，计租面积4107.36平方米；2008年7月15日，该个体工商户注销登记。2008年7月15日，经营者叶志刚注册成立字号为“岳阳市岳阳楼区九盛家居销售中心”的个体工商户，经营范围为家具零售，经，经营地址为岳阳市岳阳楼区九盛家居博览中心010年8月17日，该个体工商户注销登记。2010年8月18日，经营者张环（张年村之子）注册成立字号为“岳阳市岳阳楼区九盛家居销售中心”的个体工商户，经营范围为家具零售，经营地址为岳阳市岳阳楼区巴陵中路**。张年村称上述个体工商户均系为合伙项目运营九盛家居博览中心方便登记成立，实际控制人为张年村，九盛家居博览中心经营利润全部归入合伙项目。2006年7月6日，岳阳市九盛家居博览中心（甲方）与江毅乐（乙方）签订《商场承包经营管理合同书》，载明：经九盛家居博览中心全体股东商议决定，对商场实行内部股东承包经营管理，商场现有附一楼至四楼所有经营场地含外墙及楼顶广告位从2006年7月6日至2009年7月5日承包给乙方经营；甲方不能随意解除合同，否则一次性赔偿乙方损失50万元；乙方应积极收租，按时支付银行按揭和贷款利息，乙方连续两个月不能按时交足承包金，甲方有权终止合同。张年村、高其华、张谊在甲方处签名。2006年7月9日，张年村、高其华代表九盛家居博览中心与江毅乐就承包经营前九盛家居博览中心与租赁户所签租赁合同的处理及下年度合同条款须甲乙双方协商才能变动等事宜签订《补充协议》。2007年11月10日，因江毅乐与张年村发生矛盾，九源房地产公司（法定代表人张谊）、江毅乐、高其华、张年村签署《项目合作股东会议决议》，主要内容为：确认四方2003年签订联合开发协议书的项目（已更名为九盛欣邦、九盛家居博览中心）已于2006年完工并投入运营；江毅乐提出退出项目股份，其他三方一致同意由九源房地产公司（法定代表人张谊）、张年村各出资375万元受让江毅乐占合作项目25%的全部股份，转让协议另行签订；江毅乐从项目股份转让之日起不再享有项目权利（除第四条约定外，注：第四条的主要内容为项目银行贷款债务2600万元因国家政策或银行债务处置因素而减少的部分，江毅乐仍享有20%的权益，其他三方在减少形成后一年内以现金支付给江毅乐）；江毅乐在项目和九源房地产公司的相关领条、借据和待报账费用开支，其他三方均同意报账进入项目成本，相关领条、借据自此作废。2007年11月11日，九源房地产公司（法定代表人张谊）、张年村（共同甲方）与江毅乐（乙方）签订《项目合作股份转让协议书》，约定甲方共同出资750万元受让乙方25%的上述项目股份，并以九源房地产公司项下九盛家居博览中心负一楼整层提供受让金支付担保，协议生效后七日内另行办理抵押登记手续。江毅乐确认上述款项已经支付到位。2011年12月7日，高其华作为甲方与乙方九源房地产公司五金机电超市项目（现名九盛家居博览中心和九盛欣邦）签订《退股协议》，确认甲方在九源房地产公司开发的五金机电超市项目（现名九盛家居博览中心和九盛欣邦）项目中出资150万元，占项目股份10%；乙方同意甲方退出全部股份，因无力支付应付甲方的440万元（含出资150万元），由股份收购人员呙磊支付；甲方需负责偿还公司债务500万元；甲方退股后，不再享有本公司任何权益，乙方自负盈亏，甲乙双方不再有任何关系。高其华确认上述款项已经支付到位。张年村、张谊称没有要求高其华承担500万元债务。2014年10月14日，九盛家居公司股东江毅乐、高其华向本院提起诉讼，要求对九盛家居公司进行强制清算。本院于2014年12月5日裁定对九盛家居公司进行强制清算，并于2016年9月14日指定湖南碧灏律师事务所为清算组，欧阳拥军为清算组负责人。2017年9月4日，本院作出（2017）湘06民初28号民事判决，认定九源房地产公司、江毅乐、高其华已以电梯实物出资完毕，驳回九盛家居公司要求九源房地产公司、江毅乐、高其华履行出资义务的诉讼请求。2017年11月27日，湖南省高级人民法院作出（2017）湘民终698号民事判决，认定九盛家居公司请求确认对九盛家居博览中心的“经营权”没有法律依据，驳回九盛家居公司的诉讼请求。2018年8月15日，九盛家居公司提起本案诉讼，并申请对九盛家居公司自2005年4月30日至今的财务状况及利润进行司法审计。本院认为，本案系九盛家居公司清算案的衍生诉讼，当事人争议的焦点是：1、高其华签订的租赁合同是否真实有效并实际履行？2、九盛家居公司是否以岳阳市九盛家居博览中心名义经营？九盛家居博览中心的经营所得是否是九盛家居公司的财产？3、张年村、张谊、九源房地产公司是否有义务向九盛家居公司返还经营岳阳市九盛家居博览中心所得？关于焦点1、租赁合同问题。当事人均确认九盛家居博览中心自2005年开业起，除了九盛家居公司工商登记备案的高其华与九源房地产公司签订的租赁合同外，并无其他租赁合同；高其华签订的租赁合同约定的出租方交付的是毛坯场地，但当事人确认九盛家居博览中心开业前已由合伙项目出资装修完毕；九盛家居公司并未以自己公司名义进行经营，而现有证据并不足以证实九盛家居公司或九盛家居博览中心按照高其华签订的租赁合同的约定，向名义上的产权人、出租人九源房地产公司支付了租金。另外，张年村、张谊、九源房地产公司均否认该租赁合同的真实性，而江毅乐尤其是高其华无法提供租赁合同的原件或说清楚租赁合同原件的去向。故高其华签订的租赁合同并未实际履行。关于焦点2、简称问题。综观全案证据，在九盛家居博览中心使用至今的印章上、张年村注册的个体工商户的工商档案材料载明的字号“岳阳市九盛家居博览中心-张年村”中、企业名称为“岳阳市九盛家居博览中心张年村”、“岳阳市九盛家居博览中心”的会计报表上，以及有关媒体报道中均出现了“岳阳市九盛家居博览中心”的名称。张年村、叶志刚、张环注册的个体工商户虽然名称不一致、且经营范围仅为家具销售，但三个个体工商户的实际经营期限前后衔接、连贯，结合九盛家居公司并未挂牌经营、九盛家居博览中心经营中并未向九源房地产公司支付租金、合伙项目有关“股东会决议”及承包协议、退“股”协议等中均将项目称为“公司”并明确注明合伙项目已更名为“九盛家居博览中心”、江毅乐与高其华无法提供也没有提供二人从合伙项目退“股”后的会计报表等财务资料的事实，据常情常理分析可知：只有合伙项目“股东”共同使用自己实际拥有产权的场地才不需要支付租金，也不需要签订租赁合同以预防纠纷。张年村称九盛家居博览中心经营的第一年享受免交税费的优惠政策，与2006年9月、12月的“岳阳市九盛家居博览中心张年村”会计报表显示的交税情况不符，张年村的该说法并无事实依据。九盛家居公司、江毅乐、高其华未能举证证明九盛家居博览中心经营过程中以九盛家居公司名义申报并纳税。故本院认为，张年村关于“因九盛家居公司执照未拿到，只能注册个体工商户进行经营”、“经营利润全部归入合伙项目”的陈述，系具有高度盖然性的事实。九盛家居公司、江毅乐提供的证据并不能证明九盛家居公司一直以岳阳市九盛家居博览中心的名义经营。故本院认定岳阳市九盛家居博览中心系“九盛家居博览中心”、“九盛家居”的全称，而非九盛家居公司的简称。关于焦点3、侵权问题。江毅乐、高其华从合伙项目退“股”时的决议、协议均明确载明二人“从项目股份转让之日起不再享有项目权利”，尤其是江毅乐在内部承包经营九盛家居商场期间因与张年村发生矛盾，于2007年退“股”时的决议对江毅乐在合伙项目和九源房地产公司的相关领条、借据和待报账费用全部认可作为合伙项目合理费用一并作出处置，且对合伙项目银行贷款债务2600万元可能因国家政策或银行债务处置因素而减少的部分，江毅乐仍享有20%的权益，其他三方在减少形成后一年内以现金支付给江毅乐进行特别约定；江毅乐、高其华陈述称合伙项目处于欠债状况，而九盛家居博览中心处于盈利状态。如果江毅乐、高其华所签退“股”协议不是在充分考虑合伙项目、九盛家居博览中心的盈亏状况的基础上达成的全面协议，且九盛家居公司实际一直借岳阳市九盛家居博览中心的名义经营盈利的说法能够成立的话，从江毅乐、高其华担心投资合伙项目亏本、寻求退出项目，同时又不愿意放弃分享退“股”后银行贷款债务减少产生的利益的心理状况来分析，不可能不在退“股”协议上对九盛家居博览中心（商场）盈利需另行分配进行特别约定。换而言之，退“股”协议没有对九盛家居博览中心、九盛家居公司的经营收益，江毅乐、高其华在退“股”后仍按比例享有权利进行特别约定，故江毅乐、高其华所签退“股”协议的真实意思是全面退出合伙项目（包括九盛家居博览中心的经营）。九盛家居公司、江毅乐、高其华提供的证据，不足以证明张谊系九盛家居公司高级管理人员，也不足以证明张年村、张谊、九源房地产公司侵占了九盛家居公司的经营收益。九盛家居公司请求张年村、张谊向九盛家居公司返还经营岳阳市九盛家居博览中心所得，没有事实依据。鉴于上述理由，九盛家居公司没有实际经营也无账可审计，该公司申请对该公司自2005年4月30日至今的财务状况及利润进行司法审计，本院不予准许。综上所述，九盛家居公司的证据不足以证明其主张的事实，九盛家居公司的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、第二款、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款、第九十一条规定，判决如下：驳回岳阳市九盛家居博览中心有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费44540元，由原告岳阳市九盛家居博览中心有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长  甘春汉审判员  刘景镔审判员  周闻丽二〇一九年三月十一日书记员  刘 洁附有关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。……第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。