福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0502民初3324号 原告：厦门市建筑装饰有限公司，住所地福建省厦门市思明区。 法定代表人：庄伟忠。 委托诉讼代理人：陈佳鹏，福建侨声律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄铭沂，福建侨声律师事务所律师。 被告：泉州市银河假日酒店有限公司，住所地福建省泉州市鲤城区。 法定代表人：廖宜和。 被告：杨顺利，男，1972年3月10日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 上列二被告的共同委托诉讼代理人：王龙德，福建顺济律师事务所律师。 厦门市建筑装饰有限公司（以下简称厦门建筑）与泉州市银河假日酒店有限公司（以下简称银河酒店）、杨顺利装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年8月21日立案后，依法适用简易程序。2018年10月11日，本院裁定本案转为普通程序，并公开开庭进行审理。厦门建筑的法定代表人庄伟忠及其委托诉讼代理人陈佳鹏、黄铭沂，银河酒店、杨顺利的共同委托诉讼代理人王龙德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 厦门建筑向本院提出诉讼请求：1.判令银河酒店、杨顺利共同支付厦门建筑工程款2335423.66元，并自起诉之日起至实际还款之日止按月利率2%支付厦门建筑违约金；2.判令银河酒店、杨顺利承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年6月17日，杨顺利以银河国际娱乐会所(登记名称为泉州市银河假日酒店有限公司)的名义与厦门建筑签订《建筑装饰工程施工合同》约定:将银河国际娱乐会所外立面及1一4层装饰改造工程以包工包料的方式承包给厦门建筑，合同价款为180万元。在施工过程中银河酒店要求增补部分工程，经杨顺利签署《工程现场签证单》确认增补工程款为1435423.66元，厦门建筑完成总工程量共计3235423.66元。银河酒店仅支付了90万元的工程款，尚欠工程款2335423.66元未支付。合同约定银河酒店逾期支付工程款，每逾期一天，按应付款的1‰支付违约金，工期顺延。银河酒店拖欠工程款的行为严重损害了厦门建筑的合法权益。 银河酒店、杨顺利辩称，1.杨顺利作为银河酒店的管理人员，其在涉案装修工程中签署的所有文件系职务行为，装修工程的利益承受方亦为银河酒店，所以本案所涉及责任应由银河酒店承担，与杨顺利本人无关。2.杨顺利已经支付了全部的工程款180万元，不存在拖欠厦门建筑工程款的事实。2015年9月23日，厦门建筑严重拖延装修工期，影响银河酒店正常开业，在杨顺利再三催促要求的情况下，厦门建筑法定代表人庄伟忠与杨顺利协商后，庄伟忠出具一份“保证承诺函”给银河酒店，载明“经协商杨顺利在9月24日支付我方人民币10万元正，9月26日支付壹拾万元正，保证9月27日试营业，试营业后29日内支付我方壹拾万元正，扣除杨顺利现支付油漆款七千元正，保证承诺人:庄伟忠，2105年9月23日”。该份“承诺函”充分说明，截止2015年9月23日，厦门建筑对涉案工程的施工尚未完成以及剩余工程款的支付条件，银河酒店亦根据协商情况，分别在2015年9月24日、2015年9月26日、2015年10月18日、2015年10月19日支付10万元、10万元、5万元、5万元，加上之前已经支付的150万元，银河酒店合计向厦门建筑支付了180万元，不存在拖欠厦门建筑工程款的事实。但是厦门建筑未能将剩余工程施工完成，并且再也联系不上厦门建筑法定代表人，导致银河酒店需要另行聘请其他人员对剩余工程进行施工。厦门建筑提供的所谓“工程现场签证单”中的“工程量清单”系伪造的，不能作为本案工程量的定案依据。厦门建筑应对其所主张的签证单中的施工项目进行举证。本案工程施工过程欲增加其他部分的装修项目，厦门建筑曾制作“工程现场签证单”并后附“工程量清单”，在厦门建筑法定代表人的要求下，杨顺利对“工程现场签证单”及后附“工程量清单”进行签字；但是厦门建筑在本案中提供的“工程量清单”与当初杨顺利签署的不是同一份。首先，杨顺利签署之时的“工程现场签证单”及“工程量清单”没有任何的印章，但是本案“工程现场签证单”及“工程量清单”之间多了厦门建筑的公章骑缝，并且“工程量清单”并没有杨顺利签字;其次，“工程量清单”中的项目属于原来双方约定的装修项目，在原设计图纸中均有体现，不属于增加的项目;厦门建筑所提供的工程现场签证单系在杨顺利签署后厦门建筑将原来的“工程量清单”替换掉，并加盖其公章；再者，银河酒店开业前，因原约定的施工项目不能及时施工完毕，厦门建筑法定代表人在2015年9月23日后更是避而不见，联系不上，根据常理，银河酒店根本不可能签署所谓的厦门建筑提供的与实际不符的签证单；最后，即使签证单属实，根据建设施工中“签证单”的形成及行业习惯，“签证单”应由建设单位、设计单位、施工单位其中一方提出，并作出预算，经建设单位、设计单位、监理单位、施工单位共同签字认可后，施工单位根据签证单进行施工，之后根据由建设单位、设计单位、监理单位、施工单位认可的实际施工情况进行结算，因此“签证单”并不是结算单，只属于预算性质。3.按照厦门建筑所主张的，银河酒店应在2015年10月前支付全部的工程款，根据《民法通则》的规定，厦门建筑要求工程款的诉讼时效为二年，因此，应在2017年10月前起诉银河酒店，但是厦门建筑并没有，已超过诉讼时效。2017年10月1日施行的《民法总则》虽然规定的诉讼时效为三年，但是厦门建筑的诉求在《民法总则》实施前已经超过了诉讼时效，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条之规定“民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”，因此，厦门建筑的起诉已经超过诉讼时效。综上所述，厦门建筑的起诉没有任何事实和法律依据，并且超过诉讼时效，应当予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人争议的事实：1.本案的工程款项是多少的问题；2.厦门建筑已收取本案工程款多少的问题。对此，根据双方当事人提供的证据，本院分析认定如下： 1.关于本案的工程款项是多少的问题。银河酒店与厦门建筑签订的《建筑装饰工程施工合同》约定的合同价款为180万元，但该合同同时约定：工程价款根据甲方所提供施工图纸、设计方案作为参考，如有增减项目或变更项目以双方现场签证为准。而本案根据厦门建筑提供的十一份《工程现场签证单》，该十一份《工程现场签证单》上均有杨顺利签名确认，故应予认定；银河酒店主张该单所附的工程量清单并没有杨顺利签字，而且工程量清单中的项目属于原来双方约定的装修项目，在原设计图纸中均有体现，不属于增加的项目，但其所提供的“保证承诺函”只能证明经协商杨顺利承诺支付30万元工程款，未能证明十一份《工程现场签证单》所确认的工程属于原来双方约定的装修项目，而设计图纸因厦门建筑不予认可，故不予确认。上述十一份《工程现场签证单》所确认的工程增量计1435424.45元。厦门建筑提供的《竣工验收报告单》，该单上有银河酒店的法定代表人廖宜和签名确认，银河酒店虽有异议，但未能提供足以反驳的证据，对该证据应予认定，该证据证明涉案工程已全部施工完毕。《建筑装饰工程施工合同》约定的合同价款180万元，加上工程增量1435424.45元，本案工程款项共计3235424.45元。厦门建筑主张本案的工程量共计3235423.66元，应予支持。 2.关于厦门建筑已收取本案工程款多少的问题。银河酒店提供的厦门建筑的法定代表人庄伟忠出具的《收款收据》十份，金额共计180万元。厦门建筑主张2015年10月份的二笔5万元不是支付给厦门建筑，杨顺利只支付工程款170万元，且其中签名为杨利的这部分是支付另案的款项，实际只支付了合同内的90万元工程款。本院认为，2015年10月份的二份《收款收据》并无厦门建筑盖章或其法定代表人的签名，对该二份《收款收据》不予确认。其余八份《收款收据》，厦门建筑对其真实性无异议，应予确认。厦门建筑主张其中80万元是支付另案的款项，因《收款收据》上并未注明其中80万元是支付另案的款项，该主张不予采信。况且根据厦门建筑提供的2018年12月6日签订的《还款协议书》，该《还款协议书》系杨顺利以银河酒店及其本人名义与厦门建筑的法定代表人庄伟忠所签订的，内载明：杨顺利、银河酒店共同欠厦门建筑装修工程款1535423元。故应认定厦门建筑已收取本案工程款170万元。至于厦门建筑与杨顺利之间关于兰桂坊装修工程款的问题，涉及到另一工程项目，并涉及到该工程项目的主体及管辖问题，依法应由双方另行解决，不属于本案审查处理范围。由于厦门建筑提供的《工程结算单》中涉及到的款项系兰桂坊演艺厅的装修款，故该证据与本案不具有关联性，银河酒店、杨顺利据此申请对《工程结算单》中“杨利”的签字进行鉴定，在本案中已不具有必要性，本院依法不予准许。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年7月16日，杨顺利作为发包方（甲方）以银河国际娱乐会所的名义与厦门建筑作为承包方（乙方）签订一份《建筑装饰工程施工合同》，约定：甲方将银河国际娱乐会所外立面及1-4层装饰改造工程发包给乙方；承包方式：包工包料（不含税金）；承包范围：根据甲方所提供子墨空间设计公司的施工图纸承包施工；承包方式：包工包料（不含税金）；合同价款180万元，并约定工程价款根据甲方所提供施工图纸、设计方案作为参考，如有增减项目或变更项目以双方现场签证为准，增减的费用在本工程竣工前结清；合同项拨款方式：双方约定，在合同签订后3日内，甲方先向乙方支付工程备料款人民币100万元，本工程施工30日内，甲方再向乙方支付工程进度款人民币60万元，工程完工前再次支付给乙方工程款人民币20万元；因甲方不按合同的约定支付工程款，每逾期一天，按应付款额的1‰支付违约金，工期顺延。合同还对双方的其他权利义务进行约定。 上述合同签订后，厦门建筑依约进行施工。厦门建筑对合同外增加现场施工项目出具十一份《工程现场签证单》，工程量总价计1435424.45元。2015年9月20日，杨顺利均在该十一份《工程现场签证单》上签名确认。 2015年9月28日，厦门建筑作为承包方出具一份《竣工验收报告单》，内载明：“我公司所承接贵单位泉州市银河国际娱乐会所（杨顺利）装饰装修工程按合同约定、设计图纸、工程量清单及甲方现场要求增补签证工程完成了全部施工任务，经我司自检质量合格，并通过相关人员对该工程进行竣工验收，质量合格符合标准。”银河酒店的法定代表人廖宜和在该《竣工验收报告单》上发包方处签名确认。 2018年12月6日，杨顺利（甲方）以杨顺利、银河公司的名义与庄伟忠（乙方）签订一份《还款协议书》，内约定：“乙方和厦门市建筑装饰有限公司分别承包甲方杨顺利（别名杨利）名尚音乐会（原兰桂坊演艺吧）及泉州市银河假日酒店有限公司的银河酒店等室内外装修工程，乙方和厦门市建筑装饰有限公司均已依约完成工程项目，并交付使用。经结算，甲方杨顺利、银河公司等共同欠乙方和厦门市建筑装饰有限公司银河酒店装修工程款项人民币壹佰伍拾叁万伍仟肆佰贰拾叁圆（¥1535423）及兰桂坊演艺吧装修工程款项人民币柒拾捌万捌仟捌佰圆（¥788800），上述两项工程款合计甲方尚欠贰佰叁拾贰万肆仟贰佰贰拾叁圆（¥2324223）。经协商，甲方杨顺利、银河公司共同欠乙方和厦门市建筑装饰有限公司的上述工程款项债权全部归乙方承受享有，乙方同意甲方上述所欠工程款按九折优惠还款，即甲方如按本协议约定及时还款，仅需向乙方还款人民币贰佰零玖万壹仟捌佰圆（¥2091800），具体还款计划如下：一、本协议书签署一周内，甲方杨顺利向乙方庄伟忠还款肆拾玖万壹仟捌佰圆（¥491800）（分为三个月内付清491800元），其余工程款项壹佰陆拾万元（¥1600000）甲方分16期向乙方还清，即自2018年12月份起至2019年7月份止，甲方每月10日前向乙方庄伟忠还款壹拾万元（¥100000元），直至还清上述款项。二、甲方杨顺利如未按期足额履行还款义务，则乙方庄伟忠有权向甲方杨顺利主张按原欠款金额贰佰叁拾贰万肆仟贰佰贰拾叁圆（¥2324223）债权扣除甲方已偿还款项的余下工程款项一次性还款，并要求甲方自2015年9月28日起至实际还款之日止按全部欠款以月利率2%向乙方支付违约金……”该协议书签订后，至今杨顺利未向庄伟忠还过款项。2018年8月21日，厦门建筑向本院提起本案诉讼。 本院认为，厦门建筑与杨顺利签订的《建筑装饰工程施工合同》，虽然杨顺利未经银河酒店的授权，但银河酒店在庭审中对杨顺利签订合同的行为予以追认，故应确认杨顺利系代表银河酒店与厦门建筑签订装饰装修合同，该合同未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。《建筑装饰工程施工合同》约定的合同价款180万元，加上工程增量1435424.45元，本案工程款项共计3235424.45元。厦门建筑主张本案的工程量共计3235423.66元，应予确认。根据银河酒店提供的八份《收款收据》，确认厦门建筑已收取本案工程款共计170万元。扣除该款项后，银河酒店尚欠厦门建筑工程款1535423.66元，现厦门建筑请求银河酒店支付该欠款并按月利率2%支付违约金，符合双方合同约定和法律规定，依法应予支持。诉讼中，杨顺利与厦门建筑的法定代表人庄伟忠签订《还款协议书》，确认其与银河酒店共同欠厦门建筑装修工程款项2324223元，并自愿承担还款责任，该意思表示未违反法律规定，依法应予确认，故厦门建筑请求杨顺利与银河酒店共同承担支付欠款责任，依法应予支持。由于本案建设工程合同涉及到工程增量，而双方均未对工程总量进行决算，也未约定工程款项的支付时间，根据法律规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，故银河酒店、杨顺利主张厦门建筑的起诉已经超过诉讼时效，无事实依据，依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第四十八条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，判决如下: 一、泉州市银河假日酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门市建筑装饰有限公司工程款1535423.66元，并支付违约金（自2018年8月21日起至本判决确定的还款日期止按月利率2%计算）； 二、杨顺利对上述债务承担共同还款责任； 三、驳回厦门市建筑装饰公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25483元，由厦门市建筑装饰公司负担8733元，泉州市银河假日酒店有限公司、杨顺利共同负担16750元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  郑辉明 人民陪审员  江军猛 人民陪审员  洪小春 二〇一九年三月二十八日 书 记 员  王彩霞 速 录 员  苏怡萍 判决书引用的主要法律条文及执行申请提示 判决书所引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 …… 第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 …… 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 …… 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；…… 第十八条利息从应付工程价款之日计付。…… 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条…… 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。