.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终108号   上诉人（原审原告）：包头市昆区天童美语培训学校。   法定代表人：李欢，该公司经理。   委托诉讼代理人：刘秉华，内蒙古炳鸿律师事务所律师。   委托诉讼代理人：聂荣荣，内蒙古炳鸿律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：骆婷，女，1985年11月3日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：邢向凯，内蒙古诚誉律师事务所律师。   委托诉讼代理人：柴剑宇，内蒙古诚誉律师事务所律师。   上诉人包头市昆区天童美语培训学校因与被上诉人骆婷劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   包头市昆区天童美语培训学校上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.变更工作地点只是提议，并没有实际履行。上诉人单位的曹校长、李经理与被上诉人的谈话录音并不能认定为变更劳动合同条件的证据。为了解决被上诉人与曹校长的矛盾，方便继续工作，李经理建议被上诉人到成都工作，只是和被上诉人协商阶段，上诉人没有出具任何任命书或决定书等文书。2.工作地点并不属于劳动条件的范畴，劳动合同中明确约定工作地点为天童美语培训学校，被上诉人入职时就知晓上诉人是全国连锁的培训机构，有可能被外派。劳动条件是指工资、环境、安全、卫生等事项。3.一审法院适用法律错误，被上诉人并不属于《劳动合同法》第三十八条规定的任何一种情形，不享有解除劳动合同的权利，上诉人不应承担其经济赔偿金。二、被上诉人未办理任何手续主动离职，已经严重违反原告单位制度，达到开除的条件。2018年5月18日后，被上诉人便不来单位上班旷工至今，由于被上诉人自身原因导致旷工，已达到开除的条件，上诉人不应支付经济补偿金。   骆婷辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。   包头市昆区天童美语培训学校向一审法院起诉请求：1.请求判令原告无须承担解除劳动合同的经济补偿金101209.19元；2.本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：被告骆婷于2007年7月1日入职原告天童美语学校，2010年7月1日，双方签订劳动合同书，约定合同期为2010年7月1日至2012年7月31日。2012年8月1日，双方签订劳动合同续延，期限自2012年8月1日至2014年8月1日，后双方再次签订劳动合同续延，期限自2012年8月1日至2015年10月1日，其中，2013年7月26日，原告任命被告为昆区分校副校长。自入职以来，被告一直在原告处工作，工作地点为包头，后因原告欲将被告调往成都工作，双方无法达成一致意见，自2018年5月18日后，被告未再到原告处上班，其离职前12个月的平均工资为9638.97元。被告工作期间，至2018年6月7日，原告给被告缴纳社保情况为：2008年缴纳养老保险9个月，医疗保险8个月，未缴纳失业保险、工伤保险及生育保险；2009年缴纳养老保险、医疗保险均为12个月，缴纳失业保险、工伤保险均为9个月，缴纳生育保险10个月；2017年缴纳工伤保险11个月，其他保险均为12个月；2018年缴纳养老保险5个月，医疗保险4个月，失业保险3个月，工伤保险2个月，生育保险4个月。至2018年10月18日，原告仍未为被告足额缴纳2008年、2009年的社会保险费。   另查明，原告天童美语学校与被告骆婷劳动争议一案，被告作为申请人向包头市昆都仑区劳动人事争议仲裁院申请仲裁并请求：1、解除申请人与被申请人之间的劳动合同；2、被申请人向申请人支付经济补偿金127799.54元；3、被申请人向申请人支付加班费48095元；4、被申请人支付申请人2018年5月工资5000元、6月工资6700元以及截至仲裁之日的劳动报酬。2018年7月24日，仲裁院作出昆劳人仲字[2018]第144号仲裁裁决，裁决：一、申请人骆婷与被申请人天童美语学校之间劳动合同解除，被申请人支付申请人经济补偿金101209.19元；二、被申请人支付申请人2018年5月1日至5月18日工资3818.01元；三、驳回申请人其他仲裁请求。被告认可仲裁结果，原告认可支付被告工资3818.01元，但不服其他仲裁结果，故向一审法院提起诉讼。   一审法院认为，被告骆婷认可昆劳人仲字[2018]第144号仲裁裁决书的裁决结果，故对于该仲裁裁决未予支持的被告的仲裁请求，一审法院亦不予支持。双方对原告天童美语学校应支付被告骆婷2018年5月1日至5月18日工资3818.01元均无异议，一审法院予以确认。关于双方争议的工作地点，双方签订的劳动合同虽然约定工作地点为“天童美语培训学校”，但该地点的约定并不明确，结合本案事实，被告自2007年7月1日入职即一直在包头工作，应视为双方已形成了稳定的劳动关系，被告的工作地点即为包头。双方签订的劳动合同于2015年10月1日期满，合同期满后，被告仍在原告处工作至2018年5月18日，且工作地点并未变更，在此期间，原告天童美语学校作为用人单位未与被告订立书面劳动合同，故原告满一年不与被告订立书面劳动合同，应视为原告与被告已订立无固定期限劳动合同，双方应按照原条件继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”本案中，原告作为用人单位，要求被告到成都工作，属于变更劳动合同中关于工作地点的约定，应与被告协商一致，并采用书面变更劳动合同的形式，现原告未与被告协商一致，采用单方面下通知的形式要求被告去成都，违反法律规定，被告有权主张解除劳动合同，综上，对被告申请解除与原告劳动合同的主张，一审法院予以支持。   关于经济补偿，原告未按照劳动合同约定提供劳动条件，现被告作为劳动者主张解除劳动关系，原告应向其支付经济补偿。被告于2007年7月1日入职，自2018年5月18日后不再到原告处上班，根据工作每满一年支付一个月工资，工作六个月以上不满一年的，按一年计算，故被告工作年限为11年，应按照11个月工资计算，现被告离职前12个月的平均工资为9638.97元，故原告应支付被告经济补偿106028.67元（9638.97元×11）。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十五条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决：一、解除原告包头市昆区天童美语培训学校与被告骆婷之间的劳动合同；二、原告包头市昆区天童美语培训学校支付被告骆婷2018年5月1日至5月18日工资3818.01元，于本判决生效后十五日内付清；三、原告包头市昆区天童美语培训学校支付被告骆婷经济补偿106028.67元，于本判决生效后十五日内付清；四、驳回原告包头市昆区天童美语培训学校其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（原告已预交），由原告包头市昆区天童美语培训学校负担。   二审中，双方当事人没有提交新证据。经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为包头市昆区天童美语培训学校是否应向骆婷支付解除劳动合同的经济补偿金。双方签订的劳动合同约定工作地点为“天童美语培训学校”，该约定并不明确具体，一审判决认为，骆婷自2007年7月1日入职后一直在包头工作，应视为双方已形成了稳定的劳动关系，工作地点实际为包头，认定事实正确。对于工作地点的变更，用人单位应当与劳动者协商一致，并且应当采用书面形式，对于上诉人提出变更工作地点只是提议，并没有实际履行与事实不符，本院不予采信。双方就工作地点变更未协商一致，上诉人采用单方通知的形式要求被上诉人去成都工作，被上诉人有权解除劳动合同，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。   综上，上诉人包头市昆区天童美语培训学校的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元,由上诉人包头市昆区天童美语培训学校负担。   本判决为终审判决。   审判长 牛惠卿   审判员 孙彩霞   审判员 韩 楚     二○一九年三月十二日   书记员 刘 冰