深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0303刑初1482号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人陈健辉，男，1991年11月13日出生，汉族，初中文化，户籍地香港特别行政区，现住深圳市罗湖区。因本案，于2017年5月5日被羁押，同年5月6日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。辩护人凌华丽，深圳市罗湖区法律援助处指派广东鑫涌律师事务所律师。被告人吕德诚，男，1990年11月5日出生，汉族，初中文化，户籍地香港特别行政区。曾因犯使用及管有虚假文书罪，于2009年被香港法院判处一年十个月监禁；曾因犯非法持有毒品罪，于2015年被香港法院判处一年四个月监禁。因本案，于2017年5月5日被羁押，同年5月6日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所辩护人庄灶群、麦育，均系深圳市罗湖区法律援助处指派广东鑫涌律师事务所律师。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉〔2017〕2753号起诉书指控被告人陈健辉、吕德诚犯贩卖毒品罪，于2017年12月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2018年5月20日作出（2017）粤0303刑初2417号刑事判决书。宣判后，被告人陈健辉、吕德诚提出上诉，深圳市中级人民法院于2018年8月31日作出（2018）粤03刑终1632号刑事裁定书，撤销本院（2017）粤0303刑初2417号刑事判决，发回本院重新审理。本院于2018年9月10日立案，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员官国城出庭支持公诉，被告人陈健辉、吕德诚及辩护人凌华丽、麦育到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控：2017年5月4日凌晨，被告人陈健辉、吕德诚携带约19万人民币赶到广东省惠东县稔山镇找到一名绰号叫“阿某”（具体情况不详，在逃）的中间人由其介绍购买毒品氯胺酮（俗称K粉）进行贩卖。陈健辉、吕德诚两人经过两次验货最终于2017年5月5日下午15时许在惠东一偏僻村子以16万人民币在“阿某”的介绍下向两名贩毒男子（具体情况不详，在逃）购买了两公斤毒品氯胺酮，接着陈健辉以4000元车费雇请两名男子（具体情况不详，在逃）驾车送他和吕德诚立即赶回深圳罗湖陈健辉住处，其中一名男子驾车伙同吕德诚在前面开路，陈健辉则携带毒品在后跟着，如果吕德诚碰上查车则立即通知陈健辉改变线路逃避检查。就在陈健辉往惠东购买毒品贩卖时龙某分局民警接到匿名群众举报称陈健辉经常在龙岗区龙新社区一带贩卖毒品，在得知陈健辉往惠东购买毒品并经过龙岗区前往罗湖区后龙某分局民警立即展开侦查并对其实施抓捕。2017年5月5日晚22时30分许，当陈健辉、吕德诚出现在罗湖区向西路文星花园文星阁楼下时被龙某分局伏击民警当场抓获，从被告人陈健辉携带的迷彩色背包内缴获两大包毒品氯胺酮（其中一包净重971.5克、一包净重953.9克）及三部用于贩毒的手机三部，接着又从其钱包内缴获一小包净重0.98克的毒品氯胺酮；从被告人吕德诚携带的挎包内缴获交易毒品剩余的现金3万元人民币、港币3800元及用一张面额为10元港币包裹的毒品氯胺酮1.47克、两部用于贩毒的手机。后龙岗分局民警又带陈健辉到其住处罗湖区向西路文某506房进行搜查，结果在房间卧室衣柜上缴获包装毒品用的封口机一台；在衣柜内缴获三大包未检出常见毒品成分的白色粉末，分别净重1024.2克、611.4克、1020.2克（后据陈健辉交代这些白色粉末是其以每公斤4000-5000元的价格买进用于掺入毒品氯胺酮，降低纯度增加重量以获取更多利润用的添加剂）；在床下缴获称量毒品用的电子称一台以及三包用于分装毒品的塑料袋。为证明上述事实，公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人陈健辉、吕德诚无视国家法律，违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。诉请本院依法判处。被告人陈健辉在法庭上对指控的上述事实及上述证据有异议，不承认控罪。其辩称自己没有贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪；其购买毒品的行为系在警方控制之下完成，真正的贩卖者并未被抓获。其自认自己的行为构成非法持有毒品罪。被告人吕德诚在法庭上对指控的上述事实及上述证据有异议，承认控罪。其辩称自己是在不知情的情况下参与犯罪，也未参与分装、交通运输工具的安排等工作。被告人陈健辉的辩护人辩称：1、辩护人对公诉机关指控被告人陈健辉构成贩卖毒品罪罪名有异议，辩护人认为被告人陈健辉构成非法持有毒品罪。2、被告人陈健辉具有酌定从轻处罚情节，可以从轻处罚。3、综合本案犯罪情况，被告人陈健辉承认其非法持有毒品的犯罪事实，指控被告人陈健辉构成非法持有毒品罪罪名是适当的，符合刑法罪责刑相适应的原则，根据疑点利益归被告人原则，指控被告人陈健辉构成非法持有毒品罪较为适当。综上所述，辩护人认为被告人陈健辉构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足，指控罪名不成立，请法庭充分考虑辩护人的意见，依法作出公正判决。被告人吕德诚的辩护人辩称：1、根据被告人陈健辉、吕德诚的陈述，两人是受“善龙”的委托前往惠州购买毒品，其本人没有自己贩卖或者协助“善龙”贩卖涉案毒品的行为和故意，辩护人认为，两被告人的行为应构成运输毒品罪，而非贩卖毒品罪。2、结合案卷材料可知，购买毒品时，与中间人联系、运输车辆的安排以及毒品保管均由被告人陈健辉主导，是主犯，被告人吕德诚是从犯。3、归案后，被告人吕德诚能够如实供述自己的罪行，有较好的悔罪表现。综上，请求法院对被告人吕德诚从轻处罚。经审理查明，2017年5月4日凌晨，被告人陈健辉、吕德诚租车来到广东省惠东县，在中间人“阿某”（具体情况不详，在逃）的介绍下购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）。2017年5月5日下午15时许，被告人陈健辉、吕德诚以人民币16万的价格向两名贩毒男子（具体情况不详，在逃）购买了两公斤毒品氯胺酮。买毒完毕后，被告人陈健辉以人民币4000元的车费雇请两名男子（具体情况不详，在逃）分别驾车送他和吕德诚回到深圳市罗湖区向西路文某附近，其中一名男子驾车载着被告人吕德诚在前面开路，被告人陈健辉则携带毒品随另一辆车在后面跟着。两人约定，如果被告人吕德诚碰上查车，则立即通知被告人陈健辉改变线路，逃避检查。民警接到匿名群众举报后，立即展开侦查并对两人实施抓捕。2017年5月5日晚22时30分许，当被告人陈健辉、吕德诚出现在罗湖区向西路文星花园文星阁楼下时，被伏击民警当场抓获，从被告人陈健辉携带的迷彩背包内缴获两大包毒品氯胺酮（其中一包净重971.5克、一包净重953.9克）及手机三部，接着又从其钱包内缴获一小包毒品氯胺酮（净重0.98克）；从被告人吕德诚携带的挎包内缴获交易毒品剩余的现金人民币3万元、港币3800元及用一张面额为10元的港币包裹的毒品氯胺酮（净重1.47克）、手机二部。后民警在被告人陈健辉的住处（罗湖区向西路文某506房）查获封口机一台、白色粉末三大包、电子称一台以及塑料袋三包。认定上述事实的证据如下：一、物证用于装毒品的背包、涉案毒品、毒资、用于贩卖毒品的手机、封口机、电子称等，证实公安机关当场查获两被告人的涉案相关物品。二、书证1、被告人身份信息，证实被告人陈健辉、吕德诚的身份情况。2、疑似毒品收条，证实公安机关扣押疑似毒品的相关情况。3、宾客账单、出入境记录，证实被告人陈健辉、吕德诚涉案的行踪轨迹。其中，被告人陈健辉于2017年4月24日20时31分19秒通过皇岗口岸进入深圳；被告人吕德诚于2017年5月4日0时21分29秒通过皇岗口岸进入深圳；两被告人于2017年5月4日2时24分55秒入住广东省惠东县华丽达酒店。三、证人证言1、证人诸某的证言，证实2017年5月5日其协助民警抓获两名涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人，当场从一名男子的军绿色迷彩背包里缴获两大包K粉，从另一男子身上缴获人民币3万元和一些港币，还有他们两人各自用的5部手机。后来又从背迷彩包男子的住处缴获三包毒品配料、封口机、电子称等物品。2、民警出具的抓获经过，证实2017年5月5日晚22时30分许，办案民警在罗湖区伏击守候，发现前期侦查掌握的被告人陈健辉、吕德诚两人出现在路边，办案民警立即上前抓捕控制。民警在被告人陈健辉背包内发现疑似K粉两大包，在其钱包内发现疑似K粉一小包；在被告人吕德诚裤子口袋内发现用十元港币包裹的疑似K粉一包。四、被告人的供述和辩解1、被告人陈健辉在公安机关前三次的供述均称，其通过电话与中间人联系好购买2公斤的K粉事宜。2017年5月4日凌晨，其与吕德诚一起来到惠州与中间人见面后，先试了一下货，不满意。次日，中间人又拿了货给他们，其试货后觉得没问题，就给了中间人现金人民币16万元，将涉案毒品装入自己的背包。交易完成后，中间人用车将两人放到一个路边，其联系了蓝牌车司机“肥仔”让其开两辆车过来。车到了后，吕德诚坐一辆车在前面走，其乘坐另一辆车跟在后面，这样走安全一点，前面有什么情况，比如警察设关卡检查，前面的车就会通知。其乘坐的车司机“肥仔”是其联系的，他知道运毒品的事，吕德诚坐的车的司机是“肥仔”联系的，其不清楚他是否知道。其与吕德诚在准备回住处时被抓获，民警在其迷彩色背包里缴获买来的两公斤K粉。吕德诚是跟其一起去买毒品来卖的，他知道购买毒品的情况，其曾答应给他几千元报酬。其大约从半年前开始贩卖毒品K粉，卖了十五次左右，每次买2至4公斤不等。家中搜出的配料是用于降低毒品的纯度和成本。被告人陈健辉在公安机关后期（2017年5月11日之后）的供述称，是“善龙”安排其和吕德诚到惠州去购买毒品的，购买毒品的钱由“善龙”提供，交给吕德诚保管，由吕德诚带过关，吕德诚再和其一起去惠东购买毒品。“善龙”的姓名、年龄均无法提供，其和吕德诚都是帮“善龙”做事。其按照“善龙”的意思将毒品买回来后，再分包卖给他人，拿到毒品的人如何给钱其不清楚。2、被告人吕德诚在公安机关供述称，2017年5月3日，其与陈健辉携带港币22万元现金一起从香港出发，在关口兑换成人民币193000元。两人打车到达惠东县稔山镇华丽达酒店。其与中间人“阿某”取得联系，毒品购买的种类及数量由“善龙”安排好了，用于联系购买毒品的手机是陈健辉的。次日下午三点许，“阿某”派人将其与陈健辉送至一个村庄，见到另外两名男子，对方拿出K粉给两人试货，其与陈健辉均觉得货的品质不好，要求换货。2017年5月5日下午，“阿某”的手下又接上他们，找另外两名陌生男子看货，其与陈健辉均觉得不错，同意购买两公斤K粉。交易完成后，“阿某”的两位手下开车将他们送到一个加油站，之后陈建辉打电话叫来了两部私家车，其本人坐上一辆白色的，走在前面，陈建辉坐上一辆黑色的，走在后面，防止警察检查，两人一起回到罗湖。下车后，陈建辉打算回到附近的住处，其准备去按摩，但没走多远两人就被抓了。民警当场在其口袋找到了用十元港币包装的一点K粉，在其包里找到买K粉剩下的人民币3万元、港币3800元，在陈健辉背的迷彩色背包里找到买来的两公斤K粉。其还称，购买毒品的毒资是“善龙”提供的，其与陈健辉是帮“善龙”购买毒品；“善龙”购买毒品是用于贩卖赚取差价。其在从惠州回深圳上，每次过收费站时，都会当着司的面打电话通知后面的陈健辉是否安全。2017年5月10日的笔录称，自己是一个人携带港币22万元从皇岗口岸过关来到深圳，在关口兑换成人民币之后与陈健辉一起到惠东县购买毒品；其不承认在买毒过程中有试货行为，也不承认在回深圳的路上有打电话向陈健辉报告情况；其称陪陈健辉一起买毒品可以得港币5000元的报酬。五、鉴定意见深圳龙岗区公安司法鉴定中心经鉴定，从1号至3号（971.5克，953.9克，0.98克）检材中均检出氯胺酮；4号至6号检材中未检出毒品成分；7号检材中（1.47克）检出氯胺酮。六、勘验、检查、辨认笔录现场勘查笔录、现场图及现场照片。七、视听资料执法办案录像。上述证据来源合法，且经当庭质证，予以采信。本院认为，被告人陈健辉、吕德诚无视国家法律，违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而实施贩卖，数量大，两被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人陈健辉、吕德诚犯贩卖毒品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。认定两被告人的行为构成贩卖毒品罪的理由如下：本案中，现场缴获的毒品、开房记录、被告人供述、证人证言、鉴定意见等证据，足以证实两被告人受他人之托携带大量毒资前往惠东稔山镇购买毒品，购毒品成功后，两被告人将大量毒品运往深圳，被民警当场抓获，并缴获了上述毒品。关于购买毒品用途，两被告人均曾在供述中称是用于贩卖，从缴获的其他物品来看，毒品添加剂、电子称、封口机等均与贩卖毒品有关，足以印证两被告人的供述。两被告人持有毒品、运输毒品的行为与贩卖毒品的目的，是手段与目的之间的关系，两被告人的行为应以贩卖毒品罪进行定罪处罚。公诉机关指控两被告人犯贩卖毒品罪罪名成立，予以支持。被告人吕德诚的辩护人有关定性的辩护意见与事实及法律规定不符，不予采纳。被告人陈健辉及其辩护人辩称其行为构成非法持有毒品罪，经查，被告人陈健辉、吕德诚在运输毒品的过程中包含有持有行为，两被告人持有毒品的行为不具有独立性，它是运输、贩卖毒品的前提或后续环节。因此，两被告人的行为仍应以贩卖毒品罪而非持有毒品罪定罪处罚。被告人陈健辉及其辩护人关于定性的辩护意见没有法律依据，不予采纳。根据在共同犯罪中，两被告人受他人委托携带毒资购买毒品用于贩卖，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人吕德诚的辩护人有关从犯的辩护意见与查明的事实相符，予采纳。两被告人当庭认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈健辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月5日起至2027年5月4日止；罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳）。二、被告人吕德诚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月5日起至2027年5月4日止；罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳）。三、缴获的毒资人民币3万元，予以没收，上缴国库；缴获的作案工具手机五部、封口机、电子秤、背包，予以没收，由公安机关依法处理；缴获的上述毒品、疑似毒品配料，予以没收，由公安机关依法销毁。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  刘玉霞人民陪审员  石正德人民陪审员  王 颖二〇一九年三月十八日书 记 员  吕叶童赵鹏