山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终191号 上诉人（原审被告）：青岛合利伟业房地产营销策划有限公司东营分公司，住所地东营市东营区西二路**1410。 法定代理人：李某，经理。 委托诉讼代理人：耿双波，男，青岛合利伟业房地产营销策划有限公司东营分公司职工。 被上诉人（原审原告）：王秀杰，男，1982年8月11日出生，汉族，住东营市东营区。 上诉人青岛合利伟业房地产营销策划有限公司东营分公司（以下简称合利伟业东营分公司）因与被上诉人王秀杰劳动合同纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2018）鲁0502民初3983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 合利伟业东营分公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判驳回王秀杰的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由王秀杰承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，应依法予以改判。一、合利伟业东营分公司不应向王秀杰支付佣金9808元。王秀杰2018年4月2日提出离职，双方的劳动关系已解除，2018年5月合利伟业东营分公司通知王秀杰到公司进行结算，未发佣金9808元，但王秀杰并未到现场核算。二、合利伟业东营分公司不应向王秀杰支付双倍工资59418元。王秀杰在职期间所有工资已经全部结清。合利伟业东营分公司提交胜星项目行政部工作日报，关于签订劳动合同的通知以及宣传栏打印图片2份，主张王秀杰作为项目负责人带领项目部其他人员拒签劳动合同，未签订劳动合同的责任在于王秀杰，合利伟业东营分公司不应当支付王秀杰双倍工资。综上所述，一审判决认定事实错误，请求二审法院查明事实并依法改判。 王秀杰辩称，王秀杰多次向合利伟业东营分公司索要欠付的工资，索要未果才申请劳动仲裁。双方从未签订过书面劳动合同，请求二审支持王秀杰的一审诉讼请求。 王秀杰一审诉讼请求为：1.解除王秀杰与合利伟业东营分公司之间的劳动关系；2.合利伟业东营分公司支付王秀杰扣发的工资16366元；3.合利伟业东营分公司支付王秀杰2017年9月至2018年5月1日未签订书面劳动合同期间的双倍工资93000元。一审庭审中，王秀杰增加诉讼请求：判决合利伟业东营分公司支付王秀杰经济补偿金11625元。 一审法院认定事实：2018年4月2日，王秀杰向合利伟业东营分公司提出离职申请。离职申请表载明：入职时间为2017年8月，预计离职日期为2018年5月1日，离职原因为因个人原因不适应公司，离职类型为辞职，离职时王秀杰在合利伟业东营分公司任营销部经理职务。该申请表明确载明为无合同。王秀杰于2018年6月6日向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁决：1.解除王秀杰与合利伟业东营分公司之间的劳动关系；2.合利伟业东营分公司支付扣发王秀杰的工资16366元；3.合利伟业东营分公司支付王秀杰2017年9月至2018年5月1日未签订书面劳动合同的双倍工资93000元。东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月7日作出东区劳人仲案字【2018】第0102号裁决书，对王秀杰的申请不予受理。合利伟业东营分公司通过微信转账的方式支付王秀杰2017年10月、2017年11月、2017年12月、2018年1月、2018年2月、2018年3月、2018年4月份工资分别为8000元、8000元、8592元、8180元、5231元、8615元、6400元。合利伟业东营分公司主张王秀杰自2017年8月1日开始在合利伟业东营分公司处担任胜星项目部销售经理，其中2017年8月为全勤，工资为8000元，2017年9月份工资为6400元。王秀杰予以认可。王秀杰提交微信聊天记录中合利伟业东营分公司的行政部2018年5月18日提交公司领导审批的“关于王秀杰的提成及工资问题”申请一份、2018年4月考勤表一份，主张试用期底薪8000元，转正之后底薪10000元加业绩和提成，双方一直未签劳动合同，合利伟业东营分公司按底薪8000元向王秀杰发放工资，2018年4月份的出勤天数为28.5天，但工资仅发放部分，尚欠1600元；王秀杰春节期间加班，应支付加班工资；合利伟业东营分公司另欠王秀杰提成及佣金9808元。该申请载明：1.4月份王秀杰出勤28.5天，行政部记录考勤20天。2.广饶大王胜星新时代王秀杰佣金提供了未结佣金的客户明细，与青岛总公司李吉栋总提供的数额一致，均为4200元。3.滨州绿洲新时代春节左右回款任务完成56.08%，佣金总计5608元，与青岛总公司李吉栋总提供的数额一致。经过近2小时沟通，沟通结果如下：1.根据4月19日会议精神，早已传达给对方，经过沟通王秀杰最后接受；2.王秀杰对胜星新时代佣金没有异议，双方承认佣金金额为4200元。3.滨州绿洲新时代回款我以回款未完成计划与对方协商，对方不接受，坚持完成部分佣金，并要求发放5608元回款任务奖励。4.对方反馈，按照公司流程完成了工作交接，申请公司6月1日前足额发放未发佣金9808元。根据上述沟通结果，行政部建议：1.3日内核实滨州绿洲时代回款金额并核实佣金数额；2.为避免出现绿洲新时代类似的劳动纠纷，增加公司支付金额，若核实金额无误，建议公司按时发放提成及佣金。合利伟业东营分公司对该申请的真实性予以认可，主张考勤表为王秀杰单方制作，应以行政部记王秀杰4月份出勤20天为准，王秀杰工资是底薪加提成和奖金，底薪不固定，按照王秀杰的业绩确定底薪，王秀杰4月份没有完成业绩，按照业绩发放工资6400元，王秀杰春节期间不存在加班，王秀杰腊月二十八放假回家，正月初七开始上班，不存在拖欠工资的事实。合利伟业东营分公司欠王秀杰的9808元是胜星项目和绿洲项目的业绩佣金，绿洲项目还没有网签，胜星项目的尾款还没有结清，不具备支付条件。合利伟业东营分公司提交2018年5月23日关于王秀杰提成问题的核查报告，2018年5月24日公司领导的审批意见为：等胜星结完尾款付胜星；绿洲客户签完网签合同付绿洲。合利伟业东营分公司提交胜星行政部工作日报、关于签订劳动合同的通知以及宣传栏打印图片2份，主张王秀杰作为项目负责人带领项目部其他人员拒签劳动合同，未签订劳动合同的责任在于王秀杰，合利伟业东营分公司不应当支付双倍工资。王秀杰对该证据的真实性不予认可，主张该组证据为虚假证据，经王秀杰电话核实该签字并不是史邵华本人书写。 一审法院认为，王秀杰自2017年8月1日起从事合利伟业东营分公司安排的工作，接受合利伟业东营分公司的管理，并由合利伟业东营分公司支付劳动报酬。王秀杰主张与合利伟业东营分公司之间存在劳动关系，合利伟业东营分公司予以认可，法院予以确认。王秀杰已于2018年4月2日申请离职，而且合利伟业东营分公司已同意王秀杰的离职申请，并且双方已完成工作交接，双方劳动关系已解除。王秀杰要求解除双方劳动关系，不予支持。关于王秀杰主张的扣发的工资16366元，王秀杰主张2018年4月份的出勤天数28.5天，工资为8000元，但根据王秀杰提交的“关于王秀杰的提成及工资问题”可以证实合利伟业东营分公司行政部记载的王秀杰出勤天数为20天，而且通过王秀杰提交的微信聊天记录可以证实王秀杰对合利伟业东营分公司行政部记录的出勤天数是明知，而且认可的，对王秀杰主张的2014年4月工资差额，不予支持。合利伟业东营分公司认可尚欠王秀杰佣金9808元，主张按照公司制度尚不到支付条件，但合利伟业东营分公司未提供证据予以证实，对王秀杰主张的佣金9808元，依法予以支持。王秀杰主张春节期间进行了加班并主张加班工资，但未就加班的基本事实提交证据予以证实，不予支持。关于王秀杰主张的2017年9月至2018年5月1日未签订书面劳动合同期间的双倍工资93000元，合利伟业东营分公司提交的证据均为其单方制作，不足以证实合利伟业东营分公司已将签订劳动合同的通知传达给王秀杰以及王秀杰拒绝签订劳动合同的事实，与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，在签订书面劳动合同时，王秀杰处于相对被动的地位，在王秀杰拒不签订书面劳动合同时，合利伟业东营分公司完全可以选择终止双方劳动关系，结合王秀杰一直在合利伟业东营分公司处工作到2018年4月30日的事实，合利伟业东营分公司主张王秀杰作为销售经理对于未签订劳动合同存在过错，故不应支付王秀杰应签定而未签定劳动合同期间的双倍工资，不予采信。根据相关法律规定，合利伟业东营分公司应当支付王秀杰自工作满一个月的次日至离职之日的双倍工资，王秀杰、合利伟业东营分公司均认可王秀杰自2017年8月1日到合利伟业东营分公司处工作，合利伟业东营分公司应支付王秀杰自2017年9月1日至2018年4月30日期间的双倍工资为59418元，超出部分不予支持。关于王秀杰主张的经济补偿金11625元，根据相关法律规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。王秀杰该项诉讼请求与本案诉争的劳动争议具有可分性，应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故对该项诉讼请求，不予处理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，判决：一、青岛合利伟业房地产营销策划有限公司东营分公司于判决生效之日起十日内支付王秀杰佣金9808元、2017年9月1日至2018年4月30日未签订书面劳动合同期间的双倍工资59418元，共计69226元；二、驳回王秀杰其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由青岛合利伟业房地产营销策划有限公司东营分公司负担。 二审中各当事人均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：合利伟业东营分公司是否应支付王秀杰工资9808元、未签订书面劳动合同二倍工资59418元。 本院认为，合利伟业东营分公司二审当庭认可应支付王秀杰工资9808元的事实，且主张其已经通知王秀杰来领取工资，故一审判决合利伟业东营分公司向王秀杰支付工资9808元正确。合利伟业东营分公司在一审中提交的《员工离职申请表》中记载双方“无合同”，合利伟业东营分公司亦未提交书面劳动合同，合利伟业东营分公司二审主张的因搬家导致合同丢失，未提交有效证据证明其主张，且该项主张与其上诉状所述的“王秀杰作为项目负责人带领项目部其他人员拒签劳动合同”自相矛盾，故合利伟业东营分公司不支付二倍工资的上诉理由缺乏事实依据，不能成立。 综上所述，青岛合利伟业房地产营销策划有限公司东营分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛合利伟业房地产营销策划有限公司东营分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 于秋华 审判员 崔海霞 二〇一九年三月八日 法官助理王欣欣 书记员杨玉洁