山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初239号 原告：马某1，女，1985年8月25日出生，汉族，住济南市， 原告：马某2，女，1994年4月22日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市历城区。 二原告共同委托诉讼代理人：曹玉兰，山东凡涛律师事务所律师，特别授权代理。 被告：马某3，男，1965年3月17日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市历城区。 委托诉讼代理人：梁晓，山东金洲律师事务所律师，特别授权代理。 被告：马某4，男，1956年9月21日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市历城区。 委托诉讼代理人：刘振振，山东金洲律师事务所律师，特别授权代理。 被告：马某5，女，1953年11月3日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市历城区。 被告：马某6，女，1969年6月13日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市历城区。 原告马某1、原告马某2与被告马某3、被告马某4、被告马某5、被告马某6继承纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月21日公开开庭进行了审理。原告马某1、原告马某2及其委托诉讼代理人曹玉兰，被告马某3及其委托诉讼代理人梁晓、被告马某4及其委托诉讼代理人刘振振、被告马某5、被告马某6均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马某1、原告马某2向本院提出诉讼请求：1.请求确认济南市历城区港沟街道田庄小区二区X号楼X单元401室及地下室为二原告所有；2.判令被告马某3迁出涉案房屋并赔偿原告租金损失5万元整；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：马长生、党芳贤为二原告的祖父母，二人共生育五个子女，即二原告的父亲马某与四被告。1986年二原告爷爷马长生为马某、马某3、马某4分家。经兄弟三人抓阄，马某分得下沟老住宅，1997年田庄村委会建学校占用该住宅后将原告另行安置在田庄村143号，该院落内有5间房后翻建为3层楼房共485.1平方米。2002年12月15日，马某去世，后在田庄村委会主持下，二原告母亲杨某与马长生达成了《房产划分协议书》，该协议书载明的部分内容为：房产复核时，马长生登记房产80平方米，留作马长生夫妇因房屋被国家占用分配住房；马长生、党芳贤死后，其房产由孙女马丽（即原告马某1）、马某2继承。2005年9月因济南市政府对经十路两侧整治绿化拆除了田庄村143号院后对拆迁户进行了产权调换，马长生夫妇被安置在田庄小区二区X号楼X单元401室，被拆除房屋与安置楼房差价款56000元由原告母亲杨某交纳。马长生、党芳贤去世后该房屋一直被马某3占用拒不搬出，侵犯了二原告的合法权益。为此诉至法院。 被告马某3、被告马某4、被告马某5、被告马某6共同辩称，1.原告诉称马某分得下沟老宅与事实不符，下沟老宅属于马长生、党芳贤夫妇所有，143号院也是田庄村委会安置给马长生夫妇居住,且涉案房屋差价款为7476.8元，该款项由马长生向村委会交纳，与原告诉称不符；2.涉案房产划分协议书应被认定为无效合同，且该协议书已由双方当事人协议解除，但解除协议书原件在原告母亲杨某处，马长生手中只有复印件，其拒不提交应承担对其不利的诉讼后果；3.二原告未对马长生夫妇尽到赡养义务，马长生已订立遗嘱撤销对其二人的房屋赠与。 经审查本院认定以下事实：二原告马某1（乳名马丽）、马某2系姐妹关系，案外人马长生、党芳贤夫妇系二原告祖父母。党芳贤(已于2010年1月5日去世)、马长生(已于2018年8月19日去世)夫妇共生育五个子女，分别为长女马某5，长子马某4，三子马某3，次女马某6,即本案四被告,另有次子马某即二原告父亲，已于2002年12月15日去世。马长生、党芳贤夫妇原居住在下沟老宅处，因田庄村委会在1997建教学楼时该住宅被拆迁，田庄村委会另将村石料厂凤凰山的房屋五间（即田庄村143号院）安置给马长生居住。后马长生、党芳贤夫妇与二原告及其父母共同居住在田庄村143号院内。2003年7月21日,田庄村委会对143号院内房屋进行丈量,在房屋丈量登记表中记载土地使用人是杨某、马长生,建筑面积485.1平方米，备注中注明房屋三层没建完，西屋无内外粉；全院面积给马长生80平方米加栏的平方、南墙35.49米加水池，该表下方由杨某、马长生签字确认。因二原告父亲马某已去世,马长生与二原告母亲杨某于2003年7月签订房产划分协议书,载明：“杨某为马长生的二儿媳，因马长生二儿病故，双方为杨某名下的房产一宗产生纠纷。后经村委会调解，双方现就上述房产达成如下协议：一、房产复核时为马长生登记房产八十平方米，留作马长生夫妇因房屋被国家占用时分配住房。剩余部分登记在杨某名下。二、双方同意保持现有住房和居住状况的现状。三、国家占用时分配给马长生夫妇的住房，由马长生夫妇居住。二人死后，其房产由孙女马丽、马某2继承，其他任何人无权干涉。四、马长生的孙女马丽、马某2二人成年后，依法承担起其父善用马长生夫妇的义务。五、杨兴琴再婚时如带马丽、马某2离开马家，马丽、马某2就自动丧失继承其爷爷房产的权利。六、本协议经双方签字后立即生效，如任何一方违反由违反一方承担一切法律后果。七、本协议一式叁份，由田庄村委会、马长生、杨某各执一份。”该房产划分协议书下方有马长生及杨某签字及加盖济南市历城区港沟镇田庄村委会公章。2004年8月30日，马长生作为原告起诉杨某，要求杨某立即腾退占用的马长生的房屋（田庄村143号院）。该案件认定马长生与杨某达成的房产划分协议书是有效合同，双方在土地管理部门进行房屋丈量时签字予以确认，马长生与杨某对涉案房屋均有居住的权利，故本院作出（2004）历城民初字第1848号民事判决，判决驳回马长生的诉讼请求。马长生对该判决不服，提起上诉。2005年9月19日，济南市中级人民法院作出（2005）济民一终字第816号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 因经十路整治工程，2005年9月20日，田庄村委会根据房屋丈量登记表中关于马长生应拆迁补偿面积与马长生签订拆迁协议，约定对马长生的住房面积按2003年7月份“双查”的建筑面积88.7㎡进行补偿。2005年9月21日，田庄村委会又与马长生签订拆迁补偿协议载明，按界定人口马长生户共2人，楼房安置80㎡，安置人口分别为马长生与党芳贤。楼房安置工程建设完成后，2007年5月25日，马长生抽得田庄村二区X号楼X单元401室房屋（即涉案房屋）。该房屋由马长生与党芳贤共同居住使用。2015年5月16日，马长生订立遗嘱载明：“1、撤销2003年7月签订的（房屋划分协议书）第三条约定的“我和我妻子死后，其房产由马丽，马某2继承的权利。2、由马某4、马某3共同负担我和党芳贤治病欠的外债，并共同负担我生前的养老及治病费用，我生前由马某4、马某3共同赡养。3、我名下的历城区港沟镇田庄村田园二区4号柚（楼）2单元401室的房产，我百年后，由马某4、马某3共同拥有。”该份遗嘱由济南历城花园路法律服务所法律工作者张立山、王碧薇共同见证。马长生夫妇去世后，田庄村二区X号楼X单元401室由马某3占有使用。原告以四被告侵犯了其对涉案房屋合法权利为由，起诉至法院。 本院认为，公民的合法权益受法律保护。本案中，杨某与马长生签订的房产划分协议书经本院及济南市中级人民法院审理后认定为有效协议，各方当事人均应按照分房协议书的约定履行各自义务。本案诉争的田庄村二区X号楼X单元401室房屋及地下室系根据马长生、党方贤夫妇原居住的田庄村143号院中根据房屋丈量登记表中确定的80平方米面积置换而来。二原告之父即马长生次子马某去世后，马长生与马某配偶杨某即对涉案房屋的处分达成协议，根据房产划分协议书的约定，该房产在马长生、党芳贤夫妇去世后由马某1、马某2“继承”，该继承应理解为对二原告的赠与。协议书签订时，马某1、马某2之父刚刚病故，此时马某1、马某2尚未成年且马长生作为其祖父在协议书中对杨某再婚带二原告离家即丧失“继承”房产权利作出约定，以上充分表明马长生将涉案房产赠与马某1、马某2的行为属于一种道德性质的赠与，具有道德义务性质的赠与不能撤销。马长生所立见证遗嘱不能对抗房产划分协议书的约定。故对四被告主张房产划分协议书无效、应按遗嘱执行的辩解理由，本院不予采信。因涉案房屋未办理不动产权证书，对于马某1、马某2要求确认涉案房屋及地下室归其所有的诉讼请求，本院不予支持，但二原告拥有对该房屋占有、使用的权利，马某3继续占用涉案房屋无合法依据，故对二原告要求马某3迁出涉案房屋的诉讼请求，本院予以支持。对于马某1、马某2主张的租金损失，因其未提供证据证实该损失，故对该项诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第一百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下： 一、马某1、马某2对济南市历城区港沟街道田庄小区二区X号楼X单元401室及地下室享有占有、使用的权利； 二、限马某3于本判决生效之日起十日内搬出上述第一项的涉案房屋。 三、驳回马某1、马某2的其他诉讼请求。 案件受理费4464元，由马某3负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并交纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 李裕辉 二〇一九年三月二十一日 法官助理 王义娥 书 记 员 和树蓉