河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀04刑终188号原公诉机关河北省武安市人民检察院。上诉人（原审被告人）温某某，男，1987年8月21日出生于河北省武安市，汉族，初中文化，捕前住武安市，农民。2018年10月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被武安市公安局刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押于武安市看守所。河北省武安市人民法院审理河北省武安市人民检察院指控原审被告人温某某犯寻衅滋事罪一案，于2018年12月28日作出（2018）冀0481刑初410号刑事判决，原审被告人温某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2017年7月14日23时许，被告人温某某酒后在武安市西三环南白石路段一处大车加水点无故和被害人李某1、李某2二人发生争执，后其电话联系叫王某2（在逃）过来和对方理论。王某2带着周举超（已死亡）和一名男子（不知真实姓名）赶到现场后，王某2二话不说就对被害人刘某1进行殴打，后王某2伙同被告人温某某和一个男子手持铁棍等工具和李某1、李某2、李某3发生殴斗，致被害人李某1、李某2、李某3不同程度损伤。经武安市公安局物证鉴定室鉴定李某2、李某3、刘某1所受损伤属轻微伤，经邯郸物证司法鉴定中心鉴定李某1所受损伤属轻伤二级。民事部分已和解赔偿。认定上述事实的证据有被害人李某1、李某2、李某3、刘某1陈述及被害人李某1、李某2辨认被告人温某某笔录；证人李某4、苏某1、王某1等人证言；现场平面示意图及照片、现场监控录像；武安市公安局扣押物证作案工具钢筋棍；武安市公安局物证鉴定室【2017】228、229、264号法医学人体损伤程度鉴定书；邯郸市物证司法鉴定中心【2017】第S388号司法鉴定意见书；同案犯王某2供述；被告人温某某供述；和解协议书、谅解书、领款条；被告人温某某户籍证明信、现实表现证明及其供述等。原审法院认为，被告人温某某无视国家法律，伙同他人酒后滋事，无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤二级，三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人温某某积极赔偿被害人经济损失，获取谅解，且自愿认罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关对被告人温某某在有期徒刑一年六个月至三年幅度内量刑的建议，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，认定被告人温某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。上诉人（原审被告人）温某某上诉提出，其没有殴打被害人，本案并非无事生非，应定故意伤害罪而非寻衅滋事罪；其积极赔偿被害人并取得谅解，系初犯、偶犯，应对其从轻处罚。经二审审理查明，2017年7月14日23时许，被告人温某某酒后在武安市西三环南白石路段一处大车加水点无故和被害人李某1、李某2二人发生争执，后其电话联系叫王某2（在逃）过来和对方理论。王某2带着周举超（已死亡）和一名男子（不知真实姓名）赶到现场后，王某2二话不说就对被害人刘某1进行殴打，后王某2伙同被告人温某某和一个男子手持铁棍等工具和李某1、李某2、李某3发生殴斗，致被害人李某1、李某2、李某3不同程度损伤。经武安市公安局物证鉴定室鉴定李某2、李某3、刘某1所受损伤属轻微伤，经邯郸物证司法鉴定中心鉴定李某1所受损伤属轻伤二级。民事部分已和解。认定上述事实的证据有：1、被害人李某1陈述，2017年7月14日晚上23时许，我开大车在武安市西三环南白石路段一处加水点给大车加水，后来车坏了，我就给我父亲李某2打电话，后李某2开一辆北汽越野车（车牌照是冀Ｄ×××××）到加水点对面停着，当时车头朝南。过了一会儿从南边过来一辆黄色长安牌汽车（车牌照是冀Ｄ×××××）冲着我家的北汽越野车过来，我爸往后倒了倒车，黄色长安汽车就顶着我家汽车停下，从车上下来两个男子用手指着我爸，我就从加水点跑到对面，我们双方互相对骂。过了一会儿修车的电工到现场，我们就到对面修大车了，从黄色长安汽车主驾驶下来的男子跟着我们过去并一直骂，过了五分钟大车修好了，加水点的人让把大车移开，说影响他做生意。对方主驾驶下来的男子不让移车，也不让我们离开，这个男子和加水的人骂了起来。过了一会儿从马路东边过来4名男子，其中有个穿白色短袖的男子用手扇了加水男子的脸部3下，后被拦住，对方四五个男子就围住我爸对他拳打脚踢，我就过去打了黄色长安汽车主驾驶男子的脸部，对方某就从现场拿拿螺纹钢、不锈钢大盆和钢管打我和我爸，也打加水的男子。对方穿白短袖、带金项链的男子拿螺纹钢第一次打我时我躲开了，我扭头时他又拿螺纹钢打在我鼻子和右眼上，当时我脸上都是血，就坐到地上，我爸见我受伤了就过来，那个带金项链的男子又拿螺纹钢打我爸背部，我站起来跑过去踢他但没踢住，就往南跑，那个带金项链的男子就拿着螺纹钢追我，但没追上。过了会我弟李某4和救护车先后来了，李某4和我就坐上救护车到了医院。我不认识他们，他们就是喝酒耍酒疯，无故给我们找事。2、被害人李某2陈述，2017年7月14日23时许，我二儿子李某1给我打电话说他开的大车打不着车了，我就开车从家到武安市西三环南白石村段一处加水的地方，找到李某1后就开车去西三环玉泉岭口找电工修车，当时电工出去干活说半小时左右回来，我就开车到加水处对面还是那个路东的土路口打开双闪和指示灯等着电工来修车，大车当时熄火在路西停着，过了十几分钟从对面过来一辆黄色长安牌轿车冲着我驾驶的小车就开过来（黄色长安轿车是从南往北走），我以为是电工过来修车了就往后退了几米，从黄色长安轿车上下来两个男子，我也下车问他们是不是电工，对方两个男子直接骂我说“他妈逼你停这车是不是找事”，我也骂他们，对方就打电话叫人。过了会儿电工过来，我就领着电工到对面修大车，对方两个男子就跟着过来，过去之后骂了几句电工，朝电工头部扇了几下，电工说自己说修车的，那两个男子就给电工说明天给我滚，电工修好车就走了。电工刚走对方叫的人就来了，有三四个男子，其中有人问谁在找事，然后就打加水的男子，他们用手扇加水男子的脸俩下，还用脚踹他的身体，这时温某某说打错人了，然后用手指着我说是这个人，这四五个人就从加水的地方拿木头棍子、钢筋棍打我。李某1见我被打就过来，我们就和对方的人打了起来。我见李某1捂着脸在地上趴着说他眼睛流血了，我儿子李某4和李某3先后到场，李某3到场后先抱住我不让我打，给对方那些人说别打了，已经报警了。对方某就打李某3，李某1和李某4就往南走，对方有两三个人追着往南走，后李某1和李某4就坐120的车往医院走了。3、被害人李某3陈述，2017年7月14日晚上23时许，我正在家睡觉，李某1给我打电话说有人喝醉了，在路上拦着不让走，我到现场时发现对方有五六个男子围着我父亲李某2和我弟李某1在说话，说着对方某就开始拿螺纹钢、木头棍子和铁锹打他们，我就打电话报警了。这时我看见李某1满脸是血捂着脸往南边跑，对方有人追他，我又拨打了120。我没有打架，我右胳膊、肚上在拦架时被对方某打伤了。4、被害人刘某1陈述，2017年7月14日晚11时许，有一辆后八轮大车在我的加水点加水，加完水之后大车司机说车坏了打不着火了，就找了一个电工在给大车怼电，这时走过来一个人和开大车的两个人一见面就发生了争吵，我就过去对那个开大车的人说让他们把车开走，影响我做生意，拦着车不让走的穿黑色短袖那个人（后来我知道他叫温某某）走到我跟勾着我的脖子拽我，说这个车不能走。后从路旁边过来两个人，都是温某某叫的，有一个直接朝着我的左脸给了我一耳光（后来我知道打我耳光的人叫王某2），之后那两个人朝着我的左脸打七八下子，有耳光有拳，当时就把我打懵了。后来其中一个人说打错了，王某2对我说打错了，对不起啊兄弟，他们都喝了酒。之后某晓楠、王某2等人就走向开大车的两个人，骂了两句之后他们两方就从加水点拿着钢筋棍和木棍等工具打起来了，开大车的这一方有一个年轻人满脸是血坐在地上，一个年纪大点的衣服破了，拦着不让走的这一方有一个额头流血了。5、证人李某4证明，2017年7月14日晚23点43分我二哥李某1打电话说有人找事让我过去看看，到那后我看见我爸李某2和我大哥李某3在路边站着，我父亲让我去找李某1，我朝南跑找到了李某1看到他满脸是血，眼和脸上有伤，过了六七分钟120来了，我们就一起去医院了。6、证人赵某证明，2017年7月14日晚上23时许，姓李的父子两开大车给我送废铁了，在行驶至武安市白石路段时车坏了，他们就停在一个加水点等修车的过来，过了一会儿从南边过来一辆黄色长安汽车冲着李家的车过来，从车上下来两个男子，那两个男子下车就开始骂李姓父子，过了一会我看见一开始骂李姓父子的两个男子领着好几个人在围着李姓父子打，打了一会儿后那个给我拉废铁的人的儿子捂着眼留着血跑了出来。7、证人苏某1证明，2017年7月14日晚上23时许，我坐温某某的汽车从武安往北白石村走，当时温某某开车，我在副驾驶坐着，王某1和两个孩子在后座坐着。走到路段时，迎面过来开过来一辆汽车，两车快撞的时候就都刹车停住了，我和温某某下车问对方是怎么开车的，双方说话都不好听就吵了起来，对方司机推了我一下，我们双方又吵了几句，温某某就打电话叫人，对方的人就往马路对面加水点走了，我就和王某1先离开了。8、证人王某1证明，2017年7月14日23时许，我和两个孩子乘坐苏某1朋友的汽车往家走，走到西三环南白石路段时，迎面逆行过来一辆汽车差点撞到我们的汽车，两车停住后，苏某1和司机就下车，他们两人站到对方车的驾驶室边跟对方司机说话，我当时没有下车，也没见他们争吵和打架。过了会儿苏某1的朋友（开车的司机）回来打开车门拿电话打电话叫人，我说半夜没什么事就不要叫人了，后来我就带着孩子先回家了。9、证人刘某2证明，2017年7月14日晚22时许我接到一个修车电话说在口加水门市有车坏了，让我去修，到了加水门市对面路上看到有一辆面包车开着双闪，车头朝南停着，还有一辆车小型两厢轿车，车头朝北停着，我就开车直接到达要修理的大车跟前，大车修好后我就走了。10、证人张某证明，2017年7月14日晚上11时许，我女儿跑到家里说外面有人打我儿子刘某1，我出去后看到王某2和三个人正在打一名大车司机，有一个体态偏胖的男子拿着一根钢筋棍子准备打大车司机，我就上去拦住了那个胖子，对胖子说不要再打架了，再打就出人命了，然后夺过钢筋棍子扔到了一边，后来120和派出所的车就来了。当时参与打架的温某某和王某2这一伙有四个人，对方大车司机有三个人，当时大车司机满脸都是血，我儿子耳朵受伤了。11、证人刘某3证明，2017年7月14日晚上11时许，有一辆大车来我家的加水点加水，后那个大车司机说车坏了，过了一会从路对面的车上过来了一个人，给那个大车司机找事。又过了一会路对面又来了一辆车，从车上下来三个人过来就扇我哥哥一巴掌，我就赶紧回家叫我妈，我俩出去后看到那几个人和大车司机打了起来，我妈就抓住一个胖子，对那个胖子说不要打架了，之后我哥哥就报警了。对方找事的一共四个人，大车司机大概也是三四个人。12、证人吕某证明，2017年7月14日晚上23时许我在加水门市门口坐着，听到路对面有人大声说话，过了一会儿苏某1过来说让我开车先把他孩子送回家，到了苏某1家没人开门，我又拉上苏某1孩子回来，后来苏某1就又让我把他和孩子送回家，回门市后我看到南边的加水门市门口有很多人，后警车就来了。13、李某1、李某2、李某3、刘某1四人与王某2达成和解协议，及相关收到条和撤回控告申请书。14、李某1、李某2、李某3、刘某1与温某某的和解书及相关赔偿协议、谅解书。15、武安市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书，结论：李某2、李某3、刘某1属轻微伤。16、邯郸市物证司法鉴定中心司法鉴定意见书，结论：李某1属轻伤二级。17、辨认笔录及照片，被害人李某2、李某1分别对王某2、温某某的辨认笔录，辨认准确；被告人王某2对作案现场的辨认笔录，附辨认照片3张。18、现场监控视频光盘一张。19、同案犯王某2供述，2017年7月14日23时许，温某某打电话说有人别住他车了，准备打他，让我过去看看。我开车到现场后走到温某某跟前问是什么事，旁边有个男子推了我一下，我就扇了他一巴掌，温某某说不是这个人。这时加水点门口南侧过来三个人，其中一个人拿砖夯了我额头一下流血了，我、温某某就和对方打起来了。对方年轻男子拿钢筋棍打我左腿，我夺过钢筋棍朝对方年轻男子脖子打，打住后他就往南跑了。温某某报警后，我们双方就不打了。20、原审被告人温某某供述，2017年7月14日20时许，我和王某2、苏某1等人在武安向阳桥一个饭店吃饭，当时喝了两瓶啤酒，后我开车回家到案发现场时，当时对方逆行，我正好行驶到路的最右边，准备停车小便时，对方的车开着远光灯晃到了我的眼，我停下车对让苏某1下车看看怎么回事，苏某1过去跟对方理论时被推了一下，我就下车和对方两个人（李某2、李某1）争吵，互骂了一会儿，我就让苏某1把坐我车的女子和孩子先送回家，他们就走了。我让对方的人给我道歉，见对方又过来一个人，就给王某2打电话说我在武安市营玉公路着被别人把车别停了还骂我，对方态度挺强硬，赶紧过来。这时对方的三个人一起往路对面的加水门市走了，我就跟着过去让他们道歉，我们又争吵起来。加水门市里出来个人冲着我说别在这吵吵，我正和加水门市的这个人说着话，王某2和小周还有一个人挺胖的人来到我跟前，见我和加水门市的那个人吵吵，王某2就扇了那个人一巴掌，我拦开了并对王某2说不是这个人，用手给王某2指了一下之前别我车的人，然后我和王某2、小周、还有一个人一起到对方的跟前问问怎么回事，又开始争吵，我们就互相推搡，李某2在加水门市门口拿起一个铁棍子打我和王某2，我上前抱住李某2，我俩一起摔倒在地上，李某1就骑到我身上用拳头打了我头部几下，我就和李某1扭打起来，李某1从地上拿起根铁棍开始抡打，王某2也捡起李某2丢下的铁棍和李某1抡打，李某2又拿起遮阳伞的铁管打跟王某2一起来的那个胖子和我，我从地上捡起个大铁盆挡了两下，拿那铁盆朝李某2抡了两下，也没打着李某2，小周和加水门市的人就拦开我们了，之后就不打了，警察也来了。参与打架的人有我、王某2、胖子和李某1、李某2。李某1骂了我，我觉得自己受气了，就给王某2打电话叫他来看看。21、武安市公安局扣押决定书、附扣押物品清单，扣押长1米左右建筑用钢筋棍一根。22、现场平面示意图一份，现场照片2张。上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。上诉人（原审被告人）温某某上诉提出，其没有殴打被害人，本案并非无事生非，应定故意伤害罪而非寻衅滋事罪的理由，经查，被害人李某1、李某2陈述，案发当晚其二人在等待修车时因停车与对方男子发生吵架，对方打电话叫人并一直追着骂。后对方又来了几名男子，先扇了加水点男子脸部，后又打其二人；被害人李某3陈述，其到现场后看见对方几个男子围着李某2和李某1打，其在拦架时被对方打伤；被害人刘某1陈述，案发当晚大车司机在等待修车时，一个穿黑色短袖的男子一过来便与开大车的两个人发生争吵，后穿黑色短袖男子又叫来三个人，其中一个人上来就先扇了其脸部，后这几名男子就与开大车的两个人打了起来；证人苏某2、王某1证实，案发当晚因停车双方发生争吵，后某晓楠打电话叫人；证人张某证实，听女儿说有人打其儿子刘某1，其出去后看到王某2和三个人在打大车司机，大车司机满脸是血，刘某1耳朵受伤了，其问王某2为何打其儿子，王某2说打错人了；证人刘某3证实，大车司机在加水点加完水后说车坏了，后从路对面的车上过来一个人给大车司机找事，过了一会又来了一辆车，车上下来三个人过来就打其哥刘某1；同案犯王某2供述，案发当晚温某某因停车问题与他人发生争执，给其打电话让过去，其到现场后有个男子推了其一下，其就扇了加水点男子，温某某说不是这个人，后其和温某某就与对方打了起来；原审被告人温某某供述，案发当晚其和朋友在一起吃饭时喝了两瓶啤酒，开车回家途中因停车跟对方吵了起来，其就给王某2打电话让他赶快过来。王某2到后先扇了刘某1，其说扇错了，后其这方就与对方互相推搡并打了起来。上述证据相互印证，足以证实上诉人温某某因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，伙同多人随意殴打多名被害人，致一人轻伤、三人轻微伤的事实，符合寻衅滋事罪的构成要件。故对该上诉理由，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）温某某伙同他人酒后滋事，借故生非，随意殴打他人，致一人轻伤二级，三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）温某某诉称其积极赔偿被害人并取得谅解，系初犯、偶犯，应对其从轻处罚的理由，经查，原判决根据其犯罪事实，危害后果，认罪态度，悔罪表现，取得被害人谅解等情节，判处其有期徒刑一年六个月,已从轻处罚，故对该上诉理由不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  白秀峰审判员  王建平审判员  王晓鹏二〇一九年三月二十二日法官助理王唯书记员索珊珊