江苏省无锡市滨湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0211民初3281号 原告（反诉被告）：南京哪玩国际旅行社有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区中山北路**新晨国际大厦****。 法定代表人：徐亚磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨子江，江苏真释律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱发昆，江苏真释律师事务所律师。 被告（反诉原告）：无锡嘉昱酒店，住所地江，住所地江苏省无锡市马山环山东路**v> 法定代表人：祁小蕾，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于粉英，江苏致达律师事务所律师。 原告（反诉被告）南京哪玩国际旅行社有限公司（以下简称哪玩公司）与被告（反诉原告）无锡嘉昱酒店（以下简称嘉昱酒店）旅店服务合同纠纷一案，本院于2018年5月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）哪玩公司的委托诉讼代理人杨子江、被告嘉昱酒店（反诉原告）的委托诉讼代理人于粉英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）哪玩公司向本院提出本诉诉讼请求：1、判令嘉昱酒店退还押金137400元；2、判令嘉昱酒店支付自2017年5月8日起至嘉昱酒店退还押金之日止的银行同期贷款利息。事实和理由：其是承接全国游客在华东地区旅游的旅游公司，嘉昱酒店是从事住宿服务、中、西餐服务的酒店，双方存在合作关系。为了更好的加强双方合作以共同取得更好的经济效益，在2016年4月双方签订了1份《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》，就其长期包租嘉昱酒店客房约定了权利和义务。协议要求其预先支付押金15万元，合同到期后，退还押金，并约定了该协议的有效期为2016年5月1日至2017年4月31日。其在2016年5月18日将押金15万元支付给嘉昱酒店。由于双方在确定具体的长期包房房间没有达成一致意见，嘉昱酒店并未将长期包房房间交付给其，故该协议并未实际履行，双方还是按照签订协议之前合作的方式进行订房、结算、付款，此间其共计在嘉昱酒店消费12600元。因协议一直没有实际履行，其多次要求嘉昱酒店据实结算退还剩余押金137400元，但嘉昱酒店一直不予退还，故其诉至法院。 被告（反诉原告）嘉昱酒店辩称：1、请求驳回哪玩公司的诉讼请求。其与哪玩公司签订的《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》第三条约定：在2016年5月1日起至2017年4月30日期间，哪玩公司应当使用房间数总共不低于5000间（其中5月份不低于500间，6月份不低于330间），不足房间数量按合同价格（即260元/间.夜）补齐。协议第二条约定：哪玩公司于2016年4月20日前支付押金15万元作为消费保证金，若哪玩公司未完成承诺的间夜量，其可以从押金（保证金）中扣除，并约定房费月结，下月10日前支付上月房费。协议签订后，2016年5月和6月哪玩公司均未有消费，按照约定，这两个月共使用房间应当不低于830间，折合房费为215800元。因此，哪玩公司支付的15万元押金在2016年7月10日前已经全部转成了房费；2、哪玩公司应当按约向其支付欠付的房费1157336元。 被告（反诉原告）嘉昱酒店向本院提出反诉诉讼请求：判令哪玩公司向其支付1157336元。事实和理由：2016年其与哪玩公司签订了1份《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》。协议约定在2016年5月1日至2017年4月31日期间，哪玩公司合计在其处使用房间总数量不低于5000间，不足房间数量按合同价格补齐。协议期间哪玩公司使用“高级园景标间”按260元/间.夜计价（门市价为988元）。现协议期间已届满，整个期间内，哪玩公司实际使用房间87间，按优惠价计价29956元（包括部分餐费）。与协议约定的保底房间数5000间相差了4913间，按协议约定，哪玩公司应当向其补足该部分住宿款1277380元。综上，哪玩公司应当向其支付1307336元，扣除哪玩公司已缴纳的保证金15万元，尚应支付其1157336元，故其诉至法院。 原告（反诉被告）哪玩公司针对反诉辩称:根据嘉昱酒店在本诉中提交的几组证据，该合同并没有实际履行。嘉昱酒店没有实际交付相应的房间，没有按照合同约定的结算方式进行结算。其与嘉昱酒店之间的订房程序通过短信可以看出其事前和嘉昱酒店提出订房的请求，嘉昱酒店根据酒店的情况来确认有无相应的房间来交付其使用，这很明显就是普通的订房程序，如果说是长期包租房间其是不需要向嘉昱酒店确认团队到了之后有无房间可供使用，因此应当按照实际双方确认的费用进行结算。其没有占有、使用嘉昱酒店的房间，嘉昱酒店却要求其支付相当于占有使用其房间的费用没有任何事实和法律依据，请求驳回嘉昱酒店的反诉请求。 原告（反诉被告）哪玩公司为证明自己的本诉主张，提供证据如下： 1、《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》1份，证明：(1)其与嘉昱酒店之间就其长期包租嘉昱酒店客房约定了权利和义务，包括其从周一到周四，每天保底包租十间高级房，周五到周六每天保底包租20间高级房，嘉昱酒店给予相应的长包房租金优惠；(2)租金结算方式为：每月5号嘉昱酒店统计上月其的长包房租金，开好票后给其，其在每月15日之前结算上个月房费租金；(3)其预先支付押金15万元，合同到期后退回押金，该协议的有效期为2016年5月1日至2017年4月31日；(4)其和嘉昱酒店双方未实际履行该协议，该合同是长包房协议，从内容和名称来看就是租赁合同性质，根据租赁合同嘉昱酒店应将相应的标的物交付给其进行使用和收益，其支付相应的价款，本合同签订完之后嘉昱酒店并未实际按约定交付房间，也就是周一到周四的十间房，周五到周六的20间房，另双方进行结算的时候也没有按照合同约定进行结算。 2、《招商银行转账汇款电子回单》3张，证明其在2016年5月18日将押金15万元支付给嘉昱酒店。 3、手机短信记录1页。证明由于双方在确定具体的长期包房房间没有达成一致意见，嘉昱酒店并未将长期包房房间交付给其，故《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》并未实际履行，双方是按照正常的订房程序进行订房、结算、付款，此间其共计在嘉昱酒店消费12600元。 4、无锡嘉昱珺唐酒店南京哪玩消费明细传真件1份，嘉昱酒店通过传真发给其，也就是嘉昱酒店和其进行结算确定其在嘉昱酒店具体消费为29956元，传真时间为2018年2月23日。对方传真号为0510-85085999。其认可消费29956元，之前少算了三批次。 被告（反诉原告）嘉昱酒店的质证意见为： 1、对证据1真实性没有异议，但是对哪玩公司的证明内容不予认可，协议签订之后在协议期间内哪玩公司部分履行了合同，期间共使用房间87间·天，按照优惠价计价29956元，其中还包含了一部分餐费，所以哪玩公司认为协议没有实际履行是不符合事实的，后面其在举证当中将有证据证明哪玩公司认可协议因期满而终止，因此协议是双方按照真实意思签订，并已实际部分履行的合同，双方应当按照合同约定各自履行义务，另哪玩公司认为本案的长包房协议是租赁合同其认为不符合行业习惯，也不符合协议约定的内容。 2、对证据2哪玩公司已向其支付15万押金这一事实认可。 3、对证据3真实性、关联性、合法性均不予认可。 4、对证据4的三性均不予认可，从传真件原件和复印件中看不出来全部的内容，但哪玩公司在其处实际消费的费用按照优惠价计算下来确实是29956元。 被告（反诉原告）嘉昱酒店为证明自己的反诉主张，提供证据如下： 1、《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》1份，证明哪玩公司在2016年5月1日至2017年4月31日期间按照保底5000间·夜的总房数在其处使用客房，同时约定哪玩公司使用高级园景标间按照优惠价格260元/间（门市价988元），对其他房型的价格未做约定，协议第三条哪玩公司可享受优惠及付款方式条款的第（2）款约定哪玩公司需要提前3天确认最终使用房间数，三天以上的可以修改不少于保底量的房间数，三天以内不得变更房间数，由此约定可以看出哪玩公司使用其的房间并不是固定的房间，而是根据哪玩公司提前通知其，其再根据酒店客房的情况给予预留，因此不存在哪玩公司所说其未将房间交付给哪玩公司之说。合同约定若哪玩公司全年房间使用总数量低于5000间，不足房间数量按照合同价格（260元/间/夜）补齐，合同还约定哪玩公司应当在每月10日前结算上月房费，若哪玩公司未能使用房间数满足保底房间数，则按保底房间数量计算。如果哪玩公司未及时支付房费，其可从哪玩公司支付的押金中予以扣除，根据合同约定，2016年5月和6月应使用房间数不低于830间，折合房费215800元，因此哪玩公司缴纳的15万元押金在2016年7月10日前全部转化为房费。 2、哪玩公司实际消费明细51页，2016年7月5至8号消费明细共计5页，共使用房间26间，按照优惠价格合计10725元（含餐饮费2125元）；2016年9月23日使用房间数12间，按照优惠价格合计4025元；2016年11月19日消费1间，价格458元；2016年12月10日消费6间，总价格为2100元；2016年12月14日消费4间，总价格为1832元；2017年1月14日消费6间，总价格为2100元；2017年4月5日消费2间，价格为916元；2017年4月9日消费10间，总价格2600元；2017年4月12日消费5间，总价格1300元；2017年4月23日消费7间，总价格1820元；2017年4月26日消费8间，总价格2080元。上述合计房间数87间，总消费29956元。上述均为签单挂账消费。 3、其向哪玩公司发送的律师函、网打文件、详情单，时间是2018年1月22日，要求哪玩公司按照协议的约定，向其支付1157336元。 4、哪玩公司给其的退款申请函、哪玩公司认为的实际消费明细传真件2页，该申请函哪玩公司明确协议期间在其处有实际消费且同意哪玩公司实际消费的金额从押金中扣除，正好证明了哪玩公司也认可双方签订的协议已实际部分履行。 5、哪玩公司委托江苏真释律师事务所向其寄发的律师函，该律师函中也认可了哪玩公司与其签订的长包房协议因协议期间届满而终止，要求其进行结算。 原告（反诉被告）哪玩公司的质证意见为： 1、对于证据1的真实性没有异议，（1）嘉昱酒店提供的协议的第一页与其提交的有所区别，哪玩公司的名称、联系人、联络人这些项目上在其提供的协议上是空白，而嘉昱酒店提供的协议却手写了该部分内容，这些内容是真实的，却不是其在订立合同时写的。也可以看出来嘉昱酒店也认可其的联络人叫黄春龙，手机号码为137××××7301，也是其提交的短信记录上黄春龙的手机号码；（2）合同第三页正数第三行上面并没有注明合同价款为260元/天/间，其认为这是嘉昱酒店的单方意思表示，与合同无关；在合同的第二页倒数第6行，嘉昱酒店说哪玩公司每月十号前计算房间，实际上如果按照合同约定是每月5日由嘉昱酒店统计包房的数量，开票给其，嘉昱酒店在10号前已经计算房费了，这是正常履行合同的程序。实际上并没有按照合同执行，并且其的团队要入住的话还需要嘉昱酒店确认有无房间可住，与长包房协议性质相违背，也就是说没有按照协议履行。另外在协议上打印出来的名称叫无锡嘉昱珺唐酒店，但是实际盖章确认的却是无锡嘉昱珺唐酒店销售部，销售部只是内部机构，不是法人也不是经过工商登记的分支机构，其认为合同的签订主体有问题。 2、对于证据2真实性没有异议，总共数额为29956元，这正好与其提交的由嘉昱酒店传真给其的消费明细的11笔消费笔数、房间、价格总数相一致。 3、对于证据3中根据快递单显示哪玩公司是收到了名称叫做律师函的文件，但是是否是嘉昱酒店提交的该律师函其无法确认，并且落款时间为2018年1月22日，嘉昱酒店最终确认其消费的金额为29956元的传真件落款时间为2018年2月23日，其以2018年2月23日的时间为嘉昱酒店的最终意思表示。 4、对于证据4真实性予以认可，消费的明细是8笔，与其在起诉中陈述的金额为12600元是一致的，因为其少算了三笔，而且发函的时间为2018年1月，退款申请函向嘉昱酒店发送的时候双方之间没有矛盾，其认为嘉昱酒店会按照诚信的原则将其未消费的款项退还给其，其还期待继续合作，没想到嘉昱酒店狮子大开口，不仅不退还未消费的金额，而且要求其再支付没有消费的100多万元，其在函件中的措辞是在这些原因中产生的，并不代表其认可。 5、对于证据5律师函真实性认可。其要求嘉昱酒店退还未消费的款项，仅此而已。嘉昱酒店不能说根据其中的一两句措辞的不当就完全忽视了合同的具体履行情况而做出相应的结论，其不认可。 本院经审理认定事实如下： 1、2016年4月，甲方无锡嘉昱珺唐酒店与乙方哪玩公司签订1份《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》。协议第一条特价政策约定：高级园景标间门市价为988元，长包房价为260元。协议第二条结算及履约约定：乙方必须在2016年4月20日前支付押金15万元给甲方，以作其长住消费的保证金。在合同结束后的7天内，甲方应将押金无息返还乙方指定账户，如果乙方有未能完成承诺的间夜量，那么甲方可从押金中扣除约定的损失额，余额部分在合同结束后的7天内返还乙方指定账户。乙方所租用的客房费用采用每月月结办法，每月如不足保底量房间数，需按保底量房间数结算。甲方在每个月初5号，统计上月房间清单给乙方，同时开具相应发票，乙方需在每月10号前结算上月房费。乙方可享受优惠及付款方式：乙方使用甲方高级房非周末（周日-周四）保底每天10间，周末（周五、周六）保底20间（除法定节假日外），上下浮动10%，租赁期为12个月每天每间租金为260元含税价。1、2、3、6、9、11、12月每月保底使用房间数量不低于330间，4、5、7、8、10月每月保底房间数量不低于500间，全年使用房间数量不低于5000间，不足房间数量按合同价格补齐。乙方需提前3天确认最终房间数，3天以上可以修改不少于保底量的房间数，3天以内不得变更房间数，除甲方同意变更。甲方的银行账号等付款相关信息，开户银行建行无锡度假区支行，银行账户名无锡嘉昱君唐酒店。合同第三条本合同的有效期约定：本合同有效期定为12个月，即2016年5月1日至2017年4月31日止。协议最下方甲方加盖了无锡嘉昱珺唐酒店销售部的公章，乙方加盖了哪玩公司合同专用章。 哪玩公司提出协议主体没有经过工商部门注册，不能订立协议，协议无效。嘉昱酒店提出店招用的是无锡嘉昱珺唐酒店，但是工商登记确实是无锡嘉昱君唐酒店，其对协议当中的用章及签字均予以认可，且双方就此协议已实际部分履行，其认为协议有效。 2、2016年5月18日，徐威向无锡嘉昱君唐酒店的银行账户汇款15万元，汇款的备注为“南京哪玩付无锡嘉昱珺唐酒店用房保证金”。 3、2018年1月30日无锡嘉昱君唐酒店经无锡市滨湖区市场监督管理局核准变更为无锡嘉昱酒店。 4、2018年1月22日无锡嘉昱君唐酒店委托律师向哪玩公司发送了1份《律师函》，该《律师函》载明：2016年，无锡嘉昱君唐酒店与哪玩公司签订了《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》，协议约定哪玩公司在2016年5月1日至2017年4月30日期间合计使用房间数量不低于5000间，不足房间数量按合同价格补齐，同时约定合同价格为每天每间260元。另外，哪玩公司按协议约定向其支付了15万元保证金（押金），且约定若哪玩公司未完成承诺的间夜量，则其可从押金中扣除损失。现协议期间已经届满，哪玩公司整个合同期间合计使用房间数为87间（但房型不全是协议中约定的“高级园景标间”，所有价格也不完全按每间每天260元计算。因此已使用房间的合计价格为29956元），不足房间数量为4913间。综上，哪玩公司应向其支付1307336元（其中实际使用房间29956元，不足房间数量按合同价格补齐1277380元），扣除15万元保证金后，哪玩公司尚应向其支付1157336元。现哪玩公司拖欠其1157336元，已构成合同违约。哪玩公司提出根据嘉昱酒店提供的快递单显示哪玩公司是收到了名称叫做律师函的文件，但是否是嘉昱酒店提交的该律师函哪玩公司无法确认。 5、2018年1月，哪玩公司向无锡嘉昱珺唐酒店发送了1份《退款申请函》，该函载明：其于2016年4月与无锡嘉昱珺唐酒店签订的用房合作协议，且已预付了15万元至酒店账户。协议期间，其在无锡嘉昱珺唐酒店实际消费为12600元，现申请将其未消费完金额137400元退还到其公司账户。在该函后面附了消费明细表。 6、2018年1月15日，哪玩公司委托律师向无锡嘉昱珺唐酒店发送了1份《律师函》，该函载明：根据2016年4月其与无锡嘉昱珺唐酒店签订的《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》、客房消费签单明细表、银行打款流水、哪玩公司相关人员的陈述以及其它材料，能够充分表明无锡嘉昱珺唐酒店尚有哪玩公司押金137400元未予退还，经其多次沟通、催要，无锡嘉昱珺唐酒店仍未退还上述款项。其认为，其与无锡嘉昱珺唐酒店的包房协议因协议期限届满而终止，双方应当按照实际消费数额进行结算并退还押金。 嘉昱酒店因与哪玩公司协商无果，遂诉至本院，诉请如前。 本院认为：哪玩公司与无锡嘉昱珺唐酒店公司签订的《无锡嘉昱珺唐酒店长包房协议》系双方的真实意思表示，且内容未违反相关法律规定，故对双方当事人应具有法律约束力，双方均应按照协议的约定履行相应的义务。关于哪玩公司提出协议主体问题，因嘉昱酒店对协议当中的用章及签字均予以认可，该协议有效。关于哪玩公司提出的协议没有履行的问题，根据哪玩公司及嘉昱酒店提供的证据表明在双方协议约定的期限内，哪玩公司共在嘉昱酒店消费了29956元，且哪玩公司委托律师向无锡嘉昱珺唐酒店发送的《律师函》明确其与无锡嘉昱珺唐酒店的包房协议因协议期限届满而终止，因此，协议已经履行。 无锡嘉昱君唐酒店已经变更为嘉昱酒店，无锡嘉昱君唐酒店的权利和义务应由嘉昱酒店享有和承担。哪玩公司与嘉昱酒店一致确认在协议期内哪玩公司共在嘉昱酒店消费29956元，该消费金额是按照协议确定的优惠价格进行计算。协议期内哪玩公司使用的房间数量没有达到协议约定的保底数量，应承担相应的违约责任，但嘉昱酒店主张的要求哪玩公司向其支付1157336元的诉请，计算标准明显过高，应予以降低。本院结合双方签订的协议内容及履行情况，认为哪玩公司应向嘉昱酒店支付120044元较为合理。因哪玩公司已向嘉昱酒店支付了15万元保证金，扣除哪玩公司已消费的29956元，所以，其余120044元嘉昱酒店无需返还给哪玩公司。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、驳回南京哪玩国际旅行社有限公司的本诉请求。 二、南京哪玩国际旅行社有限公司本判决生效后立即向无锡嘉昱酒店支付120044元（由于南京哪玩国际旅行社有限公司尚有120044元在无锡嘉昱酒店处，因此上述款项无需再另行支付）。 三、驳回无锡嘉昱酒店的其它反诉请求。 本案本诉案件受理费3048元，由南京哪玩国际旅行社有限公司负担。本案减半收取的反诉案件受理费7608元，由南京哪玩国际旅行社有限公司负担1350元，由无锡嘉昱酒店负担6258元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  童 旭 人民陪审员  宋贵夫 人民陪审员  冯全平 二〇一九年三月十二日 书 记 员  陈都辉 本案援引法律条款 《中华人民共和国合同法》： 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。