福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0206民初3863号 原告：黄宝守，男，汉族，1979年3月5日出生，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：尤秀明，福建东方格致律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：蔡慧红，福建东方格致律师事务所执业律师。 被告：福建省木立方农林科技有限公司，住所地福建省永春县岵山镇铺下工业区铺下综合楼。 法定代表人：黄伟达。 被告：游良浩，男，汉族，1962年11月23日出生，住福建省古田县。 被告：洪志雄，香港特别行政区居民，男，1962年7月20日出生。 原告黄宝守与被告福建省木立方农林科技有限公司（以下简称木立方公司）、游良浩、洪志雄民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄宝守的委托诉讼代理人尤秀明、蔡慧红到庭参加诉讼。被告木立方公司、游良浩、洪志雄经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄宝守向本院提出诉讼请求：判令1.木立方公司向黄宝守支付借款本金490000元、利息53100元、违约金（违约金以543100元为基数，按每日千分之一自2016年10月1日起计至实际还款之日止，暂计至2018年3月5日止为282955.1元）以及律师费5000元；2.游良浩对木立方公司的上述债务承担共同清偿责任；3.洪志雄对木立方公司的上述债务承担连带清偿责任；4.木立方公司、游良浩、洪志雄承担本案公告费350元。事实和理由：2015年6月11日，黄宝守与木立方公司共同签订一份《借款入股协议》，双方约定将双方拟合资成立的公司的注册方式调整如下：在公司注册时，由木立方公司向黄宝守借款490万元（月息1.2%，根据实际注资进度分批到位），并作为其指定代理人的注册资金打入到新成立的合资公司的账户；黄宝守从其账户将借款入股资金（以实际到位资金）汇入木立方公司具体负责人指定专人账户（洪杰铭，银行账号中国建设银行泉州东湖支行6217001830021001089），再转入木立方公司指定代理人账户（开户行泉州银行泉州泉秀支行，姓名游良浩，账户号62×××68）后，该协议即正式生效。木立方公司指定代理人必须马上将该笔资金汇入新成立的合资公司的验资账户。2015年8月5日，黄宝守、游良浩、王雅达共同出资设立厦门市嘉木农林科技有限公司（以下简称嘉木公司），其中游良浩代表木立方公司认缴出资490万元，持有嘉木公司49%股权；黄宝守认缴出资485万元，持有嘉木公司48.5%股权；王雅达认缴出资25万元，持有嘉木公司2.5%股权。2015年8月20日，黄宝守依照上述协议约定将49万元借款转入木立方公司指定的洪杰铭账户，再由洪杰铭转入游良浩账户，再由游良浩汇入嘉木公司账户，用于缴纳游良浩认缴的嘉木公司的首期注册资本49万元。2016年9月16日，黄宝守与游良浩、王雅达、木立方公司、洪志雄签订一份《厦门市嘉木农林科技有限公司股权转让协议》，协议五方就嘉木公司股权转让及木立方公司向黄宝守返还借款事宜达成协议：木立方公司应返还黄宝守借款49万元及利息5.31万元（利息按照年利率10%计算至2016年9月20日），借款本息合计54.31万元；木立方公司承诺于2016年9月30日之前向黄宝守支付借款本息54.31万元；若木立方公司未能按上述期限支付，黄宝守愿意给予木立方公司两个月的宽限期即最迟不超过2016年11月30日支付前述约定款项，宽限期内，木立方公司应支付宽限期间利息每月8125元；若木立方公司在2016年11月30日前未付清前述约定款项，则自逾期之日即2016年10月1日起应以尚欠款项为基数按每日千分之三的标准支付逾期付款违约金；洪志雄自愿作为保证人，无条件承诺对木立方公司在本协议项下全部义务（包括但不限于支付全部股权转让款、借款、利息、违约金、诉讼费用、律师费用等）承担连带责任担保，保证期限为三年；如因本协议引发的争议和纠纷协商后仍无法达成一致意见，协议各方同意交由嘉木公司住所地法院裁决，诉讼的开支和费用（包括律师费用）由违约方支付。然而，付款期限届满，木立方公司至今未偿还借款本息，已经构成了违约，还应依约承担违约责任。木立方公司作为借款人，游良浩作为款项实际使用人，应对借款承担共同还款责任；洪志雄作为连带责任保证人，应对债务承担连带清偿责任。 木立方公司、游良浩、洪志雄未作答辩。 黄宝守围绕诉讼请求依法提交了证据,木立方公司、游良浩、洪志雄经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据，视为放弃相关的诉讼权利。经审查，本院对黄宝守提交的《借款入股协议》、《厦门市嘉木农林科技有限公司股权转让协议》、嘉木公司基本信息、转账专用凭证、《委托代理协议》、律师费发票及公告费发票予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年6月11日，木立方公司（甲方）与黄宝守（乙方）签订一份《借款入股协议》，协议第1条约定，甲方和乙方于2015年5月23日签订《超级竹柳种植及技术合作的协议书》，根据该协议书要求：甲乙双方合资成立公司，注册资金2000万元，实收资本暂定1000万元，其中乙方（含乙方指定专人）占51%的股份（现金股），甲方占49%的股份（技术及资源股）。该协议不变，但为了注册公司及今后上市的方便，双方同意在维持原现金股及技术资源股比例不变的原则下，调整公司注册的方式，具体调整如下：在公司注册时，由甲方向乙方借款490万（月息1.2%，根据实际注资进度分批到位），并作为其指定代理人的注册资金打入到新成立的合资公司的账户。在甲方履行《超级竹柳种植及技术合作的协议书》中的相关责任义务，并为合资公司提供协议规定的技术资源以及完成三年利润目标后，乙方将该笔借款的本息，直接作为对甲方提供的技术资源的补贴，否则甲方必须偿还乙方的本息，并承担合作协议书规定的违约责任。协议第6条约定，乙方从其账户（开户行兴业银行晋江安海支行，账号62×××18）将借款入股资金（以实际到位资金）汇入甲方具体负责人指定专人账户（洪杰铭，银行账号建行泉州东湖支行62170018300210011089），再转入甲方指定代理人账户（游良浩，银行账号泉州银行泉州泉秀支行62×××68）后，该协议即正式生效。甲方指定代理人必须马上将该笔资金汇入新成立的合资公司的验资账户。协议还对双方的其他权利义务作了相应的约定。 2015年8月20日，黄宝守按上述协议的约定向洪杰铭账户汇入490000元，汇款时附加信息及用途栏中载明款项用途为借款。 2016年9月16日，游良浩（甲方）、黄宝守（乙方）、案外人王雅达（丙方）、木立方公司（丁方）、洪志雄（戊方）五方签订一份《厦门嘉木农林科技有限公司股权转让协议》，协议明确黄宝守和木立方公司于2015年6月11日签订《借款入股协议》，根据协议木立方公司向黄宝守借款49万元，月息约定按1.2%计算，借款用途为专款用于缴纳嘉木公司投资款。股权转让协议同时还约定：木立方公司应返还黄宝守借款49万元及利息5.31万元（利息按照年利率10%，计算至2016年9月20日），借款本息合计54.31万元；木立方公司承诺于2016年9月30日之前向黄宝守支付借款本息54.31万元，若木立方公司未能按上述期限支付，黄宝守同意给予木立方公司两个月的宽限期即最迟不超过2016年11月30日支付前述约定款项，宽限期内，木立方公司应支付宽限期间利息每月利息8125元；若木立方公司在2016年11月30日前未付清前述约定款项，则自逾期之日即2016年10月1日起应以尚欠款项为基数按每日千分之三的标准支付逾期付款违约金；洪志雄自愿作为保证人，无条件承诺对木立方公司在本协议项下全部义务（包括但不限于支付全部股权转让款、借款、利息、违约金、诉讼费用、律师费用等）承担连带责任担保，保证期限为三年；如因协议引发的争议和纠纷协商后仍无法达成一致意见，协议各方同意交由嘉木公司住所地法院裁决，诉讼的开支和费用（包括律师费用）由违约方支付。此外，协议就各方之间的股权转让事宜等也作出了相关约定。 因木立方公司未依约归还借款，黄宝守遂向本院提起本案诉讼，并为此支付律师费5000元、公告费350元。 本院认为，黄宝守与木立方公司签订的《借款入股协议》以及黄宝守、游良浩、木立方公司、洪志雄及案外人王雅达签订的《厦门嘉木农林科技有限公司股权转让协议》，系各方当事人的真实意思表示，于法不悖，应认定合法有效，协议各方均应按照约定履行义务。上述股权转让协议中约定木立方公司应至迟于2016年11月30日前向黄宝守支付借款本金490000元及利息53100元，现付款期限届满，黄宝守主张木立方公司支付借款本金490000元及利息53100元，符合各方协议约定，本院予以支持。协议约定如木立方公司在2016年11月30日前未付清约定款项，应自2016年10月1日起按日千分之三的标准支付逾期付款违约金，现黄宝守主张木立方公司自2016年10月1日起按日千分之一的标准支付违约金，本院经审查认为，黄宝守未举证证明除逾期支付款项资金占用损失以外的其他损失，股权转让协议中约定标准及黄宝守主张的标准均明显过高，本院依法将违约金调整为按年24%的标准计算，黄宝守超出该部分的请求本院不予支持。但至木立方公司实际还清借款本息之日止，以上述方法计算的违约金与借款本金490000元、利息53100元之和不应超过借款本金490000元与以490000元为基数以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。各方协议约定因诉讼支出的律师费由违约方承担，现黄宝守主张木立方公司支付律师费5000元，具有相应的合同及法律依据，本院予以支持。洪志雄在股权转让协议中自愿作为保证人对木立方公司协议项下的全部义务承担连带担保责任，黄宝守要求洪志雄对木立方公司应支付的借款本息、违约金及律师费承担连带清偿责任，依据充分，应予以支持。洪志雄承担保证责任后，有权向债务人木立方公司追偿。黄宝守因本案诉讼支出公告费用350元，系实现债权的合理费用，黄宝守主张该部分费用由木立方公司、洪志雄承担，具有相应的合同及法律依据，上述费用应由木立方公司、洪志雄支付给黄宝守。因木立方公司系案涉借款的实际借款人，黄宝守主张游良浩支付借款本息、违约金、律师费、公告费，没有相应的事实与法律依据，本院依法不予支持。木立方公司、游良浩、洪志雄经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建省木立方农林科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还黄宝守借款490000元、利息53100元及违约金（违约金以543100元为基数按年利率24%的标准自2016年10月1日起计算至实际还清借款本息之日止。至木立方公司实际还清借款本息之日止，以上述方法计算的违约金与借款本金490000元、利息53100元之和不应超过借款本金490000元与以490000元为基数以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和）。 二、福建省木立方农林科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄宝守律师费5000元。 三、洪志雄对福建省木立方农林科技有限公司上述第一项、第二项付款义务担连带清偿责任，洪志雄承担保证责任后，有权向福建省木立方农林科技有限公司追偿。 四、福建省木立方农林科技有限公司、洪志雄于本判决生效之日起十日内支付黄宝守公告费350元。 五、驳回黄宝守的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12111元，由黄宝守负担983元，由福建省木立方农林科技有限公司、洪志雄负担11128元。 如不服本判决，黄宝守、福建省木立方农林科技有限公司、游良浩可以在判决书送达之日起十五日内，洪志雄可以在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  王 芳 人民陪审员  庄鸿义 人民陪审员  张 慧 二〇一九年三月二十六日 书 记 员  周 晴 附页： 本案所适用的法律、司法解释条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -8-