陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院  刑事附带民事裁定书 （2019）陕01刑终147号  原公诉机关西安市雁塔区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某甲，男，1972年XX月XX日出生于陕西省西安市，汉族，农民，住西安市鄠邑区，系本案被害人。 原审被告人杨波，曾用名杨永红，男，1978年1月10日出生于陕西省山阳县，汉族，小学文化，农民，住山阳县，2017年5月15日因本案被抓获，同月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，现羁押于西安市雁塔区看守所。西安市雁塔区人民法院审理雁塔区人民检察院指控原审被告人杨波犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人王某甲提起的附带民事诉讼一案，于2018年12月25日作出（2018）陕 0113刑初379号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某甲不服，提出上诉；原审被告人杨波未提出上诉，原公诉机关亦未提起抗诉，该案的刑事判决部分已在法定上诉、抗诉期限届满之后发生法律效力。本院受理该案后，依法组成合议庭，询问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，2008年4月30日 15 时许，被告人杨波伙同他人在西安市雁塔区XX村XX小区XX工地与讨薪工人发生冲突继而厮打，被告人杨波等人持方木击打被害人王某甲、白某某，致二被害人不同程度受伤，后杨波等人逃离现场。公安机关于 2008年5月2日对该案立案侦查。经上网追逃，杨波于 2017年5月15日被公安机关抓获归案。经司法鉴定科学研究院鉴定，王某甲的损伤程度属轻伤一级，伤残等级属九级。 另查明，被告人杨波给附带民事诉讼原告人王某甲造成直接物质损失40685.7 元。其中医疗费 585.7 元、误工费 30000元、交通费1000元、鉴定费9100元。 认定上述事实的证据有：受理公民报警求助情况登记表、报案材料、立案决定书、户籍证明、在逃人员登记表、抓获经过、破案经过、室内顶板施工合同、诊断证明书、门诊病历、门诊收费票据、鉴定费票据等书证；证人王某乙、许某甲、顾某某、万某甲、万某乙、万某丙、严某某、许某乙、许某丙、孙某某、惠某某、张某甲、牛某某、徐某某、张某乙、张某丙、陈某某的证言；被害人王某甲、白某某的陈述；被告人杨波的供述与辩解；司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书；辨认笔录及照片等证据。 据此，原审法院认为，被告人杨波结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，属共同犯罪。被告人杨波对因其故意伤害行为致附带民事诉讼原告人王某甲遭受的物质损失依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人王某甲关于医疗费、鉴定费的诉讼请求，本院对有票据能够证实的数额予以支持；关于交通费的诉讼请求，本院根据其提供的票据及转院治疗情况酌情予以确定；关于误工费的诉讼请求，本院根据其收入状况，结合其伤情及治疗恢复情况酌情予以计算；关于伤残赔偿金的诉讼请求，因不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第八十七条、第八十八条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百四十三条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：（一）被告人杨波犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；（二）被告人杨波于本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某甲物质损失 40685.7 元。 王某甲上诉提出：⑴原审法院对于上诉人的损伤程度鉴定意见采信错误，2008年7月23日，西安市公安局雁塔分局依据《人体重伤鉴定标准》鉴定上诉人的伤情属重伤；后又经陕西正义司法鉴定中心和司法鉴定科学研究院鉴定为轻伤一级。根据最高人民法院关于执行《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知第一条之规定，致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判的案件，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。《人体重伤鉴定标准》4.1.2规定“对于以原发性损伤及其并发症作为鉴定依据的，鉴定时应以损伤当时伤情为主，损伤的后果为辅综合鉴定”。⑵原审判决对上诉人请求赔偿数额的认定过于苛刻，上诉人由于时间间隔太久以及受伤后记忆力严重下降等客观原因无法全部保留其就诊时花费的医疗费和交通费票据；杨波的行为给上诉人留下严重后遗症，故请求能够支持后续康复治疗费；原审判决认定的误工费数额低。经审理查明，原审判决认定原审被告人杨波犯故意伤害罪暨附带民事赔偿的事实清楚、正确，有经原审法院开庭质证、认证的受理公民报警求助情况登记表、报案材料、立案决定书、抓获经过、室内顶板施工合同、诊断证明书、门诊病历、门诊收费票据、鉴定费票据等书证；证人王某乙、许某甲、顾某某、万某甲、万某乙、万某丙、严某某、许某乙、许某丙、孙某某、惠某某、张某甲、牛某某、徐某某、张某乙、张某丙、陈某某的证言；被害人王某甲、白某某的陈述；被告人杨波的供述与辩解；司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书；辨认笔录及照片等证据。本院认为，原审被告人杨波的行为已构成故意伤害罪。杨波对其犯罪行为给上诉人造成的经济损失依法应承担民事赔偿责任。对王某甲所提原审法院对于上诉人的损伤程度鉴定意见采信错误的上诉意见，经查，2008年西安市公安局雁塔分局依据《人体重伤鉴定标准》第四十四条之规定鉴定上诉人王某甲的损伤程度属重伤，但由于《人体损伤程度鉴定标准》于2014年1月1日施行，同时废止了《人体重伤鉴定标准》。根据最高人民法院关于执行《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知第一条之规定，致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判的案件，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。但按照《人体损伤程度鉴定标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《人体损伤程度鉴定标准》。王某甲之损伤，经陕西正义司法鉴定中心和司法鉴定科学研究院依据《人体损伤程度鉴定标准》评定，均评定为轻伤一级。原审法院依据最高人民法院的规定认定上诉人的损伤程度为轻伤一级，符合法律规定，故该上诉理由不能成立。对王某甲所提原审判决对上诉人请求赔偿数额的认定过于苛刻，上诉人由于时间间隔太久以及受伤后记忆力严重下降等客观原因，无法全部保留其就诊时花费的医疗费及交通费的上诉意见，经查，原审法院根据上诉人提供的票据确认医疗费和鉴定费数额，根据其提供的票据及转院治疗情况酌情确定交通费数额并无不当，上诉人对于不能提供的证据承担举证不能之法律责任；所提请求本院支持其后续康复治疗费的上诉意见，经查，该项费用并未实际发生，无法确定具体数额，可待实际发生后另行起诉；所提原审法院判决认定的误工费数额低的上诉意见，经查，上诉人仅提供了误工标准，并未提供因误工减少的实际收入，原审法院依据上诉人提供的误工标准，考虑到上诉人的伤情，酌情确定误工费，亦无不当，故其上诉理由不能成立。原审判决认定事实和适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。  审  判 长  屈  红  英                        审  判  员  尤  德  民审  判  员    尚  柏  延 二Ｏ一九年三月二十一日 书  记  员   王      丹                                                                                                                                  1