陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终364号上诉人（原审原告）：周乃岗，男，1968年9月16日出生，汉族，住米脂县。委托诉讼代理人：周海涛，男，1990年6月7日出生，汉族，农民，系上诉人周乃岗之子，住米脂县。被上诉人（原审被告）：陕西省米脂县医院，住所地米脂县。法定代表人：姜靖渊，系该院院长。委托诉讼代理人：崔生海，男，1963年9月6日出生，汉族，系该院副院长，住米脂县。委托诉讼代理人：赵建飞，陕西银洲律师事务所律师。上诉人周乃岗因与被上诉人陕西省米脂县医院医疗损害责任纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院(2018)陕0827民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。周乃岗上诉请求：1、依法撤销陕西省米脂县人民法院（2018）陕0827民初432号民事判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；2、由被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费及其它费用。事实和理由：1、陕西正义司法鉴定中心的鉴定意见存在问题，鉴定人员未出庭接受质询，不应当作为认定本案事实的主要证据。一审期间，上诉人曾向一审法院提出重新鉴定申请，法院未做出书面答复，而是直接口头驳回上诉人的申请，程序不合法。陕西正义司法鉴定中心未派人出庭接受上诉人的质询，仅仅出具了一份答复函。陕西正义司法鉴定中心作出的鉴定意见不应当作为认定本案事实的主要依据。2、一审法院认定事实不清，上诉人的瘫痪与被上诉人的不当治疗有直接的因果关系，被上诉人应当对上诉人的各项损失承担全部赔偿责任。上诉人于2017年8月16日因腰疼至被上诉人处就诊，被上诉人检查后认为需要做个小手术，在未将病情详细告知上诉人的情况下就要求上诉人及儿子签字。在做了两次手术后上诉人病情不仅没有得到缓解，反而愈加严重，大夫明确告知上诉人是其手术没有做好。上诉人多次要求被上诉人继续治疗，但被上诉人没有继续治疗，反而直接让上诉人出院，最终致使上诉人彻底瘫痪。上诉人的瘫痪与被上诉人的不当治疗有直接的因果关系，被上诉人应当对上诉人的各项损失承担赔偿责任。恳请贵院依法撤销一审判决，并支持上诉人的上诉请求。陕西省米脂县医院辩称：驳回上诉，维持原判。周乃岗向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费3783元、住院伙食补助费19980元、营养费32760元、护理费87360元、误工费67249元、交通费6000元、住宿费6000元、伤残赔偿金246480元、后续治疗费15000元、鉴定费13368元、精神损失费20000元，合计517980元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月16日，原告以1.腰2--3椎间盘突出并椎管狭窄.2.腰椎骨质增生入住被告陕西省米脂县医院，被告于2017年8月17日09：00~11：55进行椎间盘摘除植骨融合并内固定手术治疗，于2017年8月18日14：30分—17：30分进行腰椎板减压脊髓探查术治疗。于2017年9月23日出院支出医疗费31414.72元，报销28272.72元，自负3142元。又于当日住院，于2018年3月26日出院，诊断为腰椎盘突出后不全瘫，花去医疗费6412元，报销90%后医院垫付641元。原告总共住院222天（38天+184元），自费花去医疗费3783元（其中医院垫付641元）。审理中，经原告申请，榆林市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心于2018年8月16日作出陕正义司鉴[2018]临鉴字第646号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1、陕西省米脂县医院的诊疗行为与患者周乃岗不全截瘫的损害后果之间存在一定的因果关系，过错原因力为轻微原因；2、周乃岗后续治疗费用约需人民币壹万伍仟元；3、周乃岗目前遗留双下肢截瘫属七级伤残；4、周乃岗的护理期限评至伤残评定前一日；5、周乃岗的误工期限评至伤残评定前一日；6、周乃岗的营养期限评至伤残评定前一日。”同支出鉴定费13368元以及因去西安鉴定支出的租车、吃饭、住宿等共计3500元。原告周乃岗于2018年9月27日提出异议，对鉴定意见的第1、3项有异议，要求对鉴定意见的第1、3项作出解释，陕西正义司法鉴定中心于2018年10月31日出函答复“陕正义司鉴[2018]临鉴字第646号”鉴定意见书客观、公正。原告从2015年3月开始一直在内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区团结街道办事处今日社区光宇花园8号楼2单元601室与他人租房居住，并在当地务工，从事工程勘测、检验工作。现原告诉讼来院，请求法院支持其诉讼请求。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案经榆林市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心于2018年8月16日作出陕正义司鉴[2018]临鉴字第646号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1、陕西省米脂县医院的诊疗行为与患者周乃岗不全截瘫的损害后果之间存在一定的因果关系，过错原因力为轻微原因；2、周乃岗后续治疗费用约需人民币壹万伍仟元；3、周乃岗目前遗留双下肢截瘫属七级伤残；4、周乃岗的护理期限评至伤残评定前一日；5、周乃岗的误工期限评至伤残评定前一日；6、周乃岗的营养期限评至伤残评定前一日。”，故原告的合理损失本院酌情认定应由被告按照20%的责任比例赔偿。原告诉请医疗费3783元，系原告实际花费报销后自负的费用与被告垫付的费用，故依法予以支持；原告主张住院伙食补助费19980元[（38天+184天）×90元]过高，应为11100元[（38天+184天）×50元]；营养费过高，应以7280元（364天×20元）为宜；护理费87360元（364天×120元×2人）过高，应以29300元[（38天+184天）×100元+（364天-38天-184天）×50元]为准；交通费6000元、住宿费6000元，因原告在庭审时诉称，去西安鉴定租车、吃饭、住宿等各项费用共3500元，高速公路通行费票据、宾客账单中的费用全包含在3500里了，不另外要求报销，也没有向法庭提交其他证据，故依法支持交通费、住宿费合计3500元；精神损害抚慰金20000元过高，结合鉴定意见，原告虽为七级伤残，但被告承担20%的责任，故该费用应由4000元（20000元×20%）。原告虽为农村户籍，但事发前在城镇居住一年以上且收入来源于城镇，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。综上，原告的各项损失为：医疗费3783元、住院伙食补助费11100元、营养费7280元、护理费29300元、误工费67249元、交通住宿费3500元、残疾赔偿金246480元、后续治疗费15000元、鉴定费13368元、精神损失费4000元等共计401060元，由被告陕西省米脂县医院赔偿80212元（401060元×20%），被告已付641元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条（三）之规定，判决：原告周乃岗的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通住宿费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损失费等共计401060元，由被告陕西省米脂县医院在本判决生效后十五日内赔偿80212元（已付641元）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8979.80元，减半收取计4490元，由原告周乃岗负担3794元，由被告陕西省米脂县医院负担696元。二审中，当事人没有提交新证据二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，本案中双方当事人对周乃岗在陕西省米脂县医院进行治疗的行为无争议，争议的焦点是陕西省米脂县医院在此次诊疗活动中应承担何种比例的过错责任。上诉人认为其瘫痪后果与被上诉人的不当治疗有直接因果关系，被上诉人应当对其各项损失承担全部赔偿责任。经查，陕西正义司法鉴定中心作出的陕正义司鉴（2018）临鉴字第646号司法鉴定意见书，系上诉人申请，鉴定意见为“1、陕西省米脂县医院的诊疗行为与患者周乃岗不全截瘫的损害后果之间存在一定的因果关系，过错原因力为轻微原因；上诉人未提交证据证明陕西正义司法鉴定中心作出的司法鉴定意见程序不合法，鉴定机构或者鉴定人员无资格，故一审法院采纳该鉴定意见，判决被上诉人承担20%的责任比例并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6158元，免收。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年三月二十七日书记员  张 秀