江西省万年县人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1129民初1165号原告：江西昌乐建设工程有限公司，住所地：江西上饶市鄱阳县芦田镇，统一社会信用代码：91361128731981359Y。法定代表人：方正良，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴豪水，该公司4#、6#号楼项目经理，特别授权。委托诉讼代理人：何国庆，江西万年红律师事务所律师，特别授权。被告：江西康乐园健康产业有限公司，住所地：万年县汪家乡康乐园，统一社会信用代码：91361129332859663M。法定代表人：舒小林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴文才、占建兴，该公司股东。原告江西昌乐建设工程有限公司与被告江西康乐园健康产业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江西昌乐建设工程有限公司及其委托诉讼代理人吴豪水、何国庆、被告江西康乐园健康产业有限公司法定代表人人舒小林及其委托诉讼代理人吴文才、占建兴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西昌乐建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除双方于2015年3月31日签订的《建设工程施工合同》；2、判决被告立即支付工程款1977205元及停工给原告造成的损失共计人民币73万元；3、判决被告立即返还工程保证金3080000元及利息508200元（利息要求按本金308万元、以年利率6%从2015年9月1日开始计算到实际返还日）；4、判决被告赔偿原告的损失486001元；5、判决原告对所建设的工程变卖、拍卖价款享受有优先受偿权；6、本案受理费由被告承担。事实与理由：被告在万年县汪家乡建设康乐园老年公寓，于是将康乐园老年4#、6#的所有土建工程发包给原告承建，并签订了《建设工程施工合同》，被告以各种理由向原告收取了保证金308万元。在合同中约定：发包人无正当理由没有在约定期限内复工批示，导致承包人无法复工的违约责任“按延迟天数，甲方每日赔偿乙方经济损失5000元”。合同签订后，原告就为工程做了充分的准备工作，如搭建活动板房、食堂、厕所及购置了设备等，并组织人员进行施工，于2015年8月实完成了4#、6#楼预应力管桩施工，于是被告委托第三方对管桩进行检测，由于被告没有支付检测的费用，导致检测报告至今没有出来，从而导致原告无法对4#、6#楼继续施工。另外，后由于被告的经济状况急剧恶化，对原告已建成三层以上的房屋均无法支付工程款，经济状况至今没有好转。为此就工程款的支付等事项与被告协商，无果。为了维护原告的合法权益，根据我国法律规定，特具状起诉，请求依法判处。被告江西康乐园健康产业有限公司辩称：1、工程款以鉴定机构的结论为准；2、308万元保证金不予认可，只认可转入公司账户的款项，6#楼开始支付了120万元保证金，后来返还了原告50万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告于2015年3月31日签订了《建设工程施工合同》，被告将康乐园老年公寓（位于万年县汪家乡坑池村老下）2#-12#楼的所有土建工程发包给原告承建，主要条款：1、工程范围：2#-12#楼的所有土建工程（约捌万平方米土建工程项目）、房建、水电、基础设施、门、二次装修同等价格优先；2、计划开工日期2015年4月1日，计划竣工日期2017年4月30日；3、签约合同价暂定捌仟万元；4、合同签订地点为万年县汪家乡坑边老下村；5、合同未尽事宜，合同当事人另行签订补充协议，补充协议是合同的组成部分；6、本合同自乙方于2015年4月2日前支纳20万元保证金生效，到甲方指定账号后，合同自动生效。该合同发包人栏加盖被告公司印章且有其法定代表人吴君才签名，占建兴、吴文才在发包人责任担保人栏签名，原告在承包人栏加盖原告公司印章，万华德、张光荣在承包人法定代表人或其委托代理人栏签名，合同载明发包人法定代表人为吴君才，承包人法定代表人为方正良。合同专用条款中约定：3.7条、承包人提供履约保证金450万元，于每幢完成三层框架后三天内每幢退回保证金100万元；12.4.1条、关于付款周期，每幢完成三层框架支付工程量的80%，保证金每幢返还100万元；12.3.3条、关于单价合同计量的约定，按江西省最新土建结算定额材料人工费按最新定额调差，含各项规费，江西省二类收费，总价款下浮1.3%结算工程款；15.3.1条，承包人按5%的工程款提供质量保证金；16.1.2条（2）项，发包人的违约责任，因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任，建成三层框架后十天内，每幢退回保证金100万元，及每幢给付三层框架工程款的80%，以后各层建筑按进度于每月25日至次月5日前付款80%，如甲方未及时付款，甲方承担按每日5000元的违约金给乙方；16.1.2条（6）项，发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的违约责任，按延误天数，甲方每日赔偿乙方经济损失5000元。另外双方就该合同达成补充条款：1、2015年4月1日乙方支付20万元保证金，甲方收到保证金后办理相关手续给乙方，乙方开始施工；2、发包方（甲方）在40天内办理土地使用权相关手续乙方再支付保证金380万元；3、工程竣工验收合格后，审计报告到位。甲方在一个月内支付给乙方全部工程款的95%，如甲方不能履行全额付款义务，甲方同意用康乐园老年公寓的所有商住楼房产（全部房产）抵押给乙方，价格按当年市场价格下浮30%计算，甲方将房产过户、抵押登记等相关手续办好提供给乙方，一切费用由甲方负担；4、本项目中四、六号由业主发包出去，其条件跟总承包万总谈，由总承包发包。注（2015年4月7日到账贰佰万剩余款由占建兴负责）。合同签订后，原告康乐园4#、6#楼项目部向被告支付保证金情况：2015年4月1日，被告公司出具保证金收据给原告4#、6#楼项目部，收据载明“收到程小芳保证金20万元”，收据并加盖被告公司印章；4月16日，被告公司出具保证金收条给原告该项目部负责人吴豪水，收条载明“收到吴豪水成保附属工程押金人民币壹佰万元（1000000），今收入吴君才”，收条并加盖被告公司印章；5月8日从该项目部负责人吴豪水账上转50万元至被告公司36×××90的银行账户（被告并出具50万元的保证金收条）；6月4日从徐德红账上转10万元至被告股东吴文才6228481770844063013农行账号；6月16日从该项目部负责人张华账上转20万元至被告股东吴文才6228481770844063013农行账号；6月17日从该项目部负责人张华账上转13万元至被告股东吴文才6222021512008753942工商行账号；6月17日从陶征茂银行账户转3万元至被告股东吴文才工商行账号。另外原告公司作为总承包商于2015年5月8日、6月17日分4次从其36×××06中国建设银行账户向被告36×××90中国建设银行账户转款90万元、50万元、50万元、40万元，合计230万元，银行流水回单均载明用途为保证金或付康乐园老年公寓保证金。原告公司康乐园项目委托代理人万华德称，该230万元保证金中含4#、6#楼保证金为150万元。原告康乐园4#、6#楼项目部以上保证金合计366万元。支付保证金后，原告康乐园4＃、6＃楼项目部对4＃、6＃楼开始施工建设，后因被告在康乐园整体建设过程中，未能及支付其他楼工程款，导致康乐园整体建设工地均停工。2017年2月16日，经汪家乡人民调解委员会调解，舒小林（甲方）与史光泽、王继虎、吴豪水、张华（乙方）就康乐园项目工程建设工程款支付问题达成协议：1、甲方在3月10日前支付农民工工资100万元、4月10日前支付农民工工资100万元、5月10日前支付农民工工资100万元；2、甲方6月10日开始支付工程款并重新项目续建；3、每次支付农民工工资分配方案为一号楼得支付款10%，四号楼得支付款10%，六号楼得支付款10%，二号楼得支付款35%，三号楼得支付款35%。此后，被告未履行该协议。另查明，1、2019年1月10日，经原告申请，本院委托江西中路华造价咨询有限责任公司对万年县汪家乡康乐园1-6#楼建筑工程款的数额进行司法鉴定，鉴定分析：原告于2015年4月-8月，4#、6#楼预报应力管桩施工完成，基坑开挖至设计标高，6#部分垫层已施工。税金由甲方代缴，结算中扣除，总价下浮1.3%。鉴定意见为：万年县汪家乡康乐园1-6#楼建筑工程总造价为8231038.23元，其中4#楼工程造价为520423.67元、6#楼工程造价为357581.75元；为此原告花费鉴定费10667元[（520423.67元+357581.75元）÷8231038.23元×10万元]；2、万年县汪家乡零户统管办公室出具情况说明，从2016年1月以来，汪家乡零户统管账户收到康乐园公司以其他形式转来三次款项用来支付康乐园承包商：（1）、2016年1月29日以神农投资公司名义转来1034732元，2月3日付给承包商史光泽103万元。（2）2016年8月26日以袁桂莲名义转来20万元，同日分别转给承包商刘泽模3万元、王继虎5、5万元、张华3万元、史光泽5.5万元、吴豪水3万元。（3）、2018年1月29日收到占建兴转来4万元，袁桂莲转来30万元,2月5日转给史光泽34万元。汪家乡财务共计收到1574732元，支付1570000元。3、原告委托诉讼代理人吴豪水陈述被告对康乐园4#、6#楼支付工程款情况：2016年8月26日汪家乡人民政府转付吴豪水3万元（4#楼），转付张华3万元（6#楼），另外2018年2月5日，4#楼向汪家乡人民政府借资5万元支付农民工工资，6#楼向汪家乡人民政府借资6万元支付农民工工资；康乐园4#、6#项目部向被告共计支付保证金308万元。4、被告江西康乐园健康产业有限公司工商登记信息显示，2015年10月21日前，法定代表人系吴君才，吴君才为执行董事兼总经理，吴靖为监事，吴君才占股份60%，吴靖占股份40%；2015年10月21日至2017年7月13日，法定代表人系舒小林，舒小林为执行董事，吴文才为监事，占建兴为总经理，舒小林占股份42%、吴文才占股份35%，占建兴占股份23%；2017年7月14日该公司股权变更情况：舒小林占股份80%、吴文才占股份10%，占建兴占股份10%。本院认为，原告与被告签订的建设工程施工合同、补充协议及工程建设工程款支付协议，系双方真实意思表示，并未违反法律的强制性规定，施工合同、补充协议及工程建设工程款支付协议均合法有效，双方均应按约定履行自己的义务。在履行本案所涉合同过程中，双方产生争议，争议焦点及本院认定如下：关于原告承建的康乐园4#、6#楼工程完成的工程量的价款是多少的问题？因双方未结算，经原告申请，本院委托江西中路华造价咨询有限责任公司对涉案工程完成的工程量的价款进行司法鉴定，鉴定意见为4#、6#楼工程造价分别为520423.67元、357581.75元，合计878005.42元；虽然被告对司法鉴定提出异议，并口头申请重新鉴定，但未在规定的期限内预交重新鉴定费用，视为被告放弃重新鉴定的权利。该鉴定系本院委托，原被告双方参与下进行的司法鉴定，且鉴定程序合法，鉴定人具有鉴定资质，故对该鉴定意见本院予以采信，本院认定原告承建的康乐园4#、6#楼工程造价为878005.42元。关于被告已支付工程款的金额是多少的问题。原告自认被告已支付工程款6万元，而被告抗辩对康乐园老年公寓项目已通过汪家乡政府转付300万元左右，具体怎么分配，其不清楚。依据汪家乡零户统管办公室出具情况说明，证明汪家乡零户统管办公室共转付6万元给原告康乐园4#、6#楼项目部负责人；被告未提供证据证明已支付康乐园4#、6#楼工程款情况，故本院认定，被告支付原告该项目部6万元。原告该项目部分别向汪家乡政府借资5万元、6万元，系原告与汪家乡政府的另一法律关系，在本案中不予处理。原告现有证据证明该项目部支付4#、6#楼保证金366万元，现原告主张返还4#、6#楼保证金308万元，不违反相关法律规定，本院予以支持。被告主张已返还原告4#、6#楼保证金50万元，因其未提供有效证据，本院不予采信。关于被告是否违约问题及如何承担原告停工损失的问题。虽然原告该项目部对4#、6#楼未建成三层框架，被告未到履行支付工程款义务之时，但被告康乐园工程，开工后不久便产生未按期支付3#、5#楼工程款纠纷，导致原告多个项目部停工，原告该项目部因被告经营状况严重恶化，极有可能丧失履行债务能力的情形下，行使不安抗辩权，停止施工，符合法律规定。依据双方2017年2月16日的还款协议，被告应于2017年5月10日前向原告4#、6#楼项目部支付民工工资60万元（300万元×20%），并于2017年6月10日开始支付工程款重新项目续建，但被告并未履行该还款协议，构成违约。因被告违约，导致原告该项目部继续停工产生损失，按合同16.1.2条（2）项约定被告应从2017年5月11日起至原告提起诉讼之日即2018年7月14日期间，每日赔偿原告停工经济损失5000元，但该约定过高，本院酌定被告赔偿原告4#、6#楼项目部停工经济损失263401.63元（878005.42×30%）。原告要求赔偿其因停工导致的实际停工损失73万元。虽然因停工导致原告产生了实际损失，因其未提供有效证据证明，该实际损失高于本院酌定赔偿金额，故原告该主张，本院不予支持。综上，原告承建涉案工程主要目的为获取工程款，现被告延迟履行支付工程款达两年多，经原告多次催告在合理期限内仍未支付，被告存在根本性违约，故原告要求解除双方的建设工程合同，符合法律规定，本院予以支持。被告应支付尚欠原告工程造价款818005.42元（878005.42元-已支付60000元），并赔偿原告4#、6#楼项目部停工经济损失263401.63元，返还原告4#、6#楼保证金308万元。原告主张308万元保证金的利息，因双方未进行约定本院不予支持。被告逾期支付上述款项，原告可申请人民法院将该工程依法拍卖，原告在其应得工程造价款818005.42元的限额内就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、第九十四条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告江西昌乐建设工程有限公司与被告江西康乐园健康产业有限公司于2015年3月31日签订的《建设工程施工合同》；二、被告江西康乐园健康产业有限公司于判决生效后10日内支付原告江西昌乐建设工程有限公司康乐园4#、6#楼工程造价款818005.42元，并赔偿原告江西昌乐建设工程有限公司康乐园4#、6#楼项目部停工经济损失263401.63元；三、被告江西康乐园健康产业有限公司于判决生效后10日内返还原告江西昌乐建设工程有限公司康乐园4#、6#楼保证金3080000元；四、原告江西昌乐建设工程有限公司在未支付康乐园4#、6#楼工程造价款818005.42元的限额内对被告江西康乐园健康产业有限公司的康乐园4#、6#楼工程折价或者拍卖的价款享受优先受偿权。五、驳回原告江西昌乐建设工程有限公司其他诉讼请求。（标的款账号开户行：中国工商银行万年县支行，户名：万年县人民法院，账号15×××52）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费54160元、鉴定费10667元，由原告负担诉讼费14000元，被告负担诉讼费、鉴定费共计50827元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院，并向上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费（交款凭证随上诉状一并递交给本院）。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：上饶市农业银行饶东支行，账号：36×××14，户名：江西省上饶市中级人民法院）。审 判 长  蔡亿庆人民陪审员  刘增华人民陪审员  王兆雨二〇一九年三月二十八日代书 记员  陈 宏