新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵08民终179号 上诉人（原审原告）：张红军，男，1954年8月15日出生，住石河子市。 被上诉人（原审被告）：张林，男，1987年3月1O日出生，住石河子市。 原审被告：中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司，住所地新疆石河子市东环路25小区**。 负责人：张妮，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘艳梅，女，1989年8月1日出生，系该公司员工，住石河子市。 上诉人张红军因与被上诉人张林、原审被告中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2018）兵9001民初5299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张红军、被上诉人张林、原审被告保险公司的委托诉讼代理人刘艳梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人张红军上诉请求：1.撤销原判决第二项；2.改判支持上诉人误工费12000元的诉讼请求；3.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，现有新证据证明上诉人的误工损失，上诉人虽已退休仍在协和医院、园林处等多地工作，有退休工资以外的其他收入。因被上诉人过错导致上诉人减少四个月的收入，理应赔偿误工费。 被上诉人张林辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告保险公司述称，不认可上诉人的上诉请求，原审对误工费的认定清楚，请求驳回上诉，维持原判。 上诉人张红军向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告住院费4094.94元、门诊费513.26元、购药费699元、住院伙食补助费960元(8天×120元／天)、营养费2265元、护理费14400元、误工费12000元、法医鉴定费780元、复印费56.70元、医疗辅助用品费25元、购药费36元；2.判令被告承担诉讼费及送达费。 一审法院认定事实：2018年4月25日17时38分许，被告张林驾驶新C**×××号“吉普”牌小型驾车，沿石河子市幸福路由东向西行驶至北子午路交叉路口处时，与沿非机动车道由东向西横过道路的驾驶小鸟牌两轮电动车的原告张红军相碰撞，造成张红军受伤，两车受损的道路交通事故。经石河子市公安局交通警察支队城区大队认定，被告张林驾驶机动车未让直行的车辆先行负事故的全部责任，原告张红军无责任。被告张林驾驶的车辆在被告保险公司投保有交强险及商业险500000元，含不计免赔险，事故发生在投保期限内。 交通事故发生后，原告于2018年4月30日入住石河子市人民医院治疗并住院8天。出院诊断：闭合性胸部损伤；左侧第6、7根肋骨骨折；创伤性湿肺；创伤性胸腔积液；胸部损伤；高血压3级(很高危)；2型糖尿病；腔隙性脑梗死；前列腺增生。原告花费住院费4094.94元。原告在石河子市人民医院门诊检查，花费513.26元。原告为复印病历花费复印费56.70元。原告为能使自己的伤情好转，先后在石河子市绿珠大药房、石河子市健心源药店购买药品花费735元。原告为配合治疗，在石河子市吴爱商店购买胸带一个，花费25元。 2018年8月1日，原告委托新疆中信司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期进行评定。2018年8月6日，新疆中信司法鉴定中心做出(2018)临鉴字第566号司法鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人张红军误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。原告花费法医鉴定费780元。 另查明：新疆生产建设兵团2017年度在岗职工平均工资为58455元/年。 审理过程中，被告保险公司对原告主张的误工费不予认可，认为原告为退休职工，退出工作岗位，不存在误工费的问题；对原告主张的护理期及营养期认为过高，对原告主张的复印费认为不属于保险公司的赔偿范围。 一审法院认为，自然人的生命、健康权受法律保护。被告张林驾驶机动车与原告驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故，被告张林驾驶机动车未让直行的车辆先行，应当对原告的损失负全部赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定，首先投保有交强险的被告保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险限额部分，由被告张林负责赔偿。因原告已退休，其没有向该院提供相应的证据证明其存在误工损失的事实，对原告主张误工费的请求，该院不予支持。 该院对原告的损失认定如下： 1.医疗费。原告取内固定住院治疗花费住院费4094.94元、门诊检查费513.26元，购药费735元，合计5343.20元，各被告均无异议，该院予以认定； 2.营养费。根据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告张红军损伤为桡骨骨折。参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014)7.2.2条之规定，原告的营养期为60天，原告的营养费为900元(15元/天×6O天)； 3.住院伙食补助费。根据国家机关工作人员出差补助费标准，原告住院8天，住院伙食补助费为960元(8天×120元/天)，二被告均无异议，该院予以认定； 以上第l至3项，合计7203.20元(医疗费5343.20元+营养费900元+住院伙食补助费960元)。由被告保险公司在交强险医疗费限额内赔偿。 4.护理费。根据原告住院情况，结合原告的恢复状况及年龄，原告在治疗期间客观上确需护理，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193—2014)7.2.2条之规定，原告的护理期，本院确定为60天。参照2017年度新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资，原告主张护理费为9609.04元(58455元/年÷365天×60天)； 5.医疗辅助用品费。原告为配合治疗购买医疗辅助用品，花费25元，系原告因交通事故受伤应当花费的费用，该院予以认定； 以上第4至5项，合计9634.04元(9609.04元+25元)，由被告保险公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿。 6.复印费。原告为复印病历花费复印费56.70元，系原告必须花费的费用，该院予以认定，该费用由被告张林负责赔偿； 7.法医鉴定费。原告为鉴定花费鉴定费780元，系原告应当花费的费用，因该费用中含误工费的鉴定费用，故被告张林应当赔偿的费用为520元(780元÷3×2)； 以上，被告张林应当赔偿给原告的损失为576.70元(56.70元+520元)。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条规定，判决： 一、被告中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司在机动车交通事故责任强制保险在伤残赔偿医疗费限额内赔偿原告张红军7203.20元，于判决生效之日起十日内给付原告张红军； 二、被告中华联合财产保险股份有限公司石河子分公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿原告张红军9634.04元，于判决生效之日起十日内给付原告张红军； 三、被告张林于判决生效之日起十日内向原告张红军赔偿并给付各项损失576.70元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取314元(原告已预交)，由被告张林负担，于判决生效之日起十日内给付原告张红军。 二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张红军提交其与石河子市老杨机械租赁服务部签订的劳动用工合同一份（复印件）。用于证明其2018年4月1日至2018年10月31日误工工资每月4000元。经质证，被上诉人张林、原审被告保险公司对该证据均不认可，认为不属于新证据，不能证明存在误工损失。本院认为，根据上诉人张红军当庭的陈述，其在受伤之前的2018年4月1日在医院住院并没有实际履行该劳动用工合同，并且被上诉人张林、原审被告保险公司对该合同亦不认可，该证据不能证明上诉人张红军有误工损失。故对该证据，本院不予采信。上诉人张红军、被上诉人张林、原审被告保险公司对原审查明的事实均无异议，本院依法予以确认。 本院认为，根据上诉人张红军的上诉理由和被上诉人张林的答辩意见及原审被告保险公司的陈述意见，本案的争议焦点为：上诉人张红军主张误工费12000元有无事实和法律依据。 根据庭审查明的事实，上诉人张红军自述其受伤前在石河子协和医院当保安，月工资2600元，但未提供证据证明。经本院释明其有举证的义务，其仍不能提供相关工资证明及工资发放证明。上诉人张红军当庭提交的劳动用工合同也不能证明其存在误工损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。上诉人张红军提供的证据不足以证实其误工损失的主张，应承担举证不能的后果，其上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人张红军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人张红军负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长 李 莉 审判员 刘巧贞 审判员 范军鸿 二〇一九年三月二十日                                                                       法 官 助 理  禹文                                                                        书记员  矫旭