浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙04民终47号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司海盐支公司。营业场所：海盐县武原街道枣园西路168号。统一社会信用代码：91330424704421233J。负责人：汪栋，总经理。委托诉讼代理人：顾昱临，上海申伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋良根，男，1962年7月3日出生，汉族，住海盐县。委托诉讼代理人：顾臻凯，海盐县武原法律服务所基层法律服务工作者。原审被告：吴勤，女，1975年4月7日出生，汉族，住海盐县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司海盐支公司（以下简称人保海盐公司）因与被上诉人蒋良根、原审被告吴勤机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省海盐县人民法院（2018）浙0424民初1041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保海盐公司上诉请求：撤销原判，依法改判人保海盐公司支付蒋良根180706.34元；二审诉讼费由蒋良根承担。事实与理由：一审对于蒋良根误工费的认定不清。蒋良根的工资唯一发放形式是通过银行卡支付。根据蒋良根提供的证据可以计算蒋良根误工费为12360.3元。对于超过3500元的工资，蒋良根未提供完税证明，故一审认定蒋良根误工费标准为每月3960元依据不足。蒋良根辩称，一审判决合情合理，蒋良根的工资是以现金及银行卡形式发放，受害人事发时才53周岁，仍在务工，每月收入均超出3960元的工资标准。吴勤未作答辩。蒋良根向一审法院起诉请求：1.蒋良根因交通事故遭受的损失197290.04元，由人保海盐公司在保险责任范围内先予赔偿（精神损害抚慰金和非医保用药部分在交强险范围内优先赔付），余款部分由吴勤承担赔偿责任；2.一审诉讼费用由对方当事人承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2016年4月1日16时左右，吴勤驾驶浙Ｆ×××××小型轿车在海盐县花王明都处自东向南驶入道路时，与沿道路自南向北驾驶电动自行车的蒋良根发生碰撞，造成车辆损坏、人员受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：2016年4月5日，海盐县公安局交通警察大队认定：吴勤借道未让行，负事故全部责任，蒋良根无责。三、受害人概况：蒋良根户籍所在地为海盐县蒋家23号。事故发生时，其已年满53周岁。四、蒋良根治疗情况：事故发生后，蒋良根于2016年4月1日至2016年6月7日在海盐县人民医院住院治疗67天，于2017年10月19日至2017年11月27日在海盐县中医院住院治疗39天，后亦进行门诊治疗。五、蒋良根的伤残以及三期情况：2017年12月13日，湖州浙北司法鉴定所出具鉴定书一份，鉴定意见为蒋良根因交通事故致左膝关节镜探查+半月板成形术后，遗留左下肢丧失功能10%以上的后遗症，评定X（十）级伤残；与2016年4月1日交通事故之间存在直接因果关系。蒋良根上述损伤误工期限（含住院）拟为六个月；护理期限（含住院）拟为按实际住院日计算；营养期限拟为四个月。案件审理过程中，人保海盐公司申请对蒋良根的伤残等级及关联性提出重新鉴定、对蒋良根2017年10月19日至2017年11月27日在海盐县中医院的住院医疗费用合理性提出鉴定。2018年7月17日，浙江大学司法鉴定中心出具鉴定书一份，鉴定意见为蒋良根因交通事故致左膝部损伤，经治疗后，目前遗留左膝关节活动功能障碍，依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB/18667-2002）标准，已构成X级（10级）伤残。本次道路交通事故损伤与其左膝关节功能障碍的伤残之间存在直接因果关系。蒋良根损伤后在海盐县中医院所发生的住院医疗费用基本与其损伤的诊断治疗措施相符，与本次事故损伤存在因果关系，可以视为系与损伤相关的合理费用。人保海盐公司支付了重新鉴定费4140元。六、医疗费：蒋良根主张41242.04元，并提供医疗费发票十二份、挂号费收据一份。经核算，医疗费共计41242.04元，结合鉴定意见，予以确认。七、住院伙食补助费：蒋良根主张1590元（15元/天×106天）。对住院伙食补助费1590元予以确认。八、营养费：蒋良根主张2400元（600元/月×4个月）。蒋良根请求营养费于法不悖，结合鉴定结论，对蒋良根主张的营养费2400元予以确认。九、护理费：蒋良根主张13992元（132元/天×106天）。蒋良根实际住院治疗106天，结合鉴定结论，对蒋良根主张的护理费13992元予以确认。十、误工费：蒋良根主张24144元（4024元/月×6个月）。人保海盐公司书面答辩对误工费有异议，并提供保险公司探视记录一份（庭后提供），认为蒋良根自述月收入6000元左右，工资通过银行卡发放，蒋良根应提供银行流水清单以证明其实际减少的收入。蒋良根为此提供了其中国银行尾号3273的账户2016年1月1日至2017年12月31日的交易流水及用工单位证明一份，证明蒋良根事故发生之后请假及收入减少的情况。事故发生时蒋良根未满60周岁，存在因交通事故受伤请假导致收入减少的情况，蒋良根工资现金+打卡的发放形式亦属合理，结合蒋良根工作状况及鉴定结论，酌定误工费23760元（3960元/月×6个月）。十一、残疾赔偿金：蒋良根主张102522元（51261元/年×20年×10%），并提供海盐县被征地人员分流协议书一份。蒋良根虽为农村户籍，但根据蒋良根提供的相关证据，能够证明蒋良根主要收入来源于城镇，故蒋良根按城镇标准计算残疾赔偿金予以支持，对蒋良根主张的残疾赔偿金102522元予以确认。十二、精神损害抚慰金：蒋良根主张5000元。因蒋良根构成十级伤残，客观上必然带来精神上的痛苦，结合鉴定意见及双方责任比例，对蒋良根主张的精神损害抚慰金5000元予以确认。十三、交通费：蒋良根主张800元，并提供了交通费发票一组。因蒋良根住院治疗106天，必然产生交通费，对蒋良根主张的交通费800元予以确认。十四、维修费：蒋良根主张3000元。根据事故认定书，存在车辆损坏的事实，故酌定维修费800元。十五、鉴定费：蒋良根主张2600元，并提供发票一份。人保海盐公司认为鉴定费不属于保险公司理赔范围。对鉴定费发票予以认可，因吴勤负事故全部责任，重新鉴定伤残等级未变更，鉴定费2600元由吴勤承担。十六、车辆所有权及投保情况：吴勤驾驶的浙Ｆ×××××小型轿车登记的车辆所有人为吴林。事故发生时该车在人保海盐公司处投保了交强险和限额为100万元的商业三者险（含不计免赔）。十七、垫付情况：吴勤为蒋良根垫付了4000元，蒋良根对此无异议。一审法院认为，本案是一起由机动车与非机动车碰撞引发的交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，同时投保交强险和商业三者险的，由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足由侵权人按照事故责任予以赔偿。根据本案已经查明的事实，确定蒋良根损失首先由人保海盐公司在交强险责任范围内予以赔偿，蒋良根交强险外的损失由人保海盐公司在商业三者险范围内按照事故责任及合同约定承担赔偿责任。蒋良根不属于保险范围的损失由吴勤按照事故责任承担赔偿责任。蒋良根因本次交通事故所遭受的损失为上述事实中的第六项至第十四项，共计192106.04元（不包括鉴定费）。上述损失属于交强险责任限额范围内的共计120800元（其中医疗费用赔偿项下10000元，死亡伤残赔偿项下110000元，财产损失项下800元），由人保海盐公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；蒋良根的其他损失71306.04元（不包括鉴定费），由人保海盐公司在商业三者险范围内负责赔偿。因吴勤负事故全部责任，故人保海盐公司在商业三者险责任范围内按照100%的比例赔偿，计71306.04元。蒋良根的鉴定费损失，由吴勤承担2600元。对人保海盐公司因重新鉴定支付的鉴定费4140元，因伤残等级及结论均未变更，故由人保海盐公司自行承担。综上，人保海盐公司需共计赔付蒋良根192106.04元，吴勤需赔付蒋良根2600元。因吴勤为蒋良根垫付了4000元，其多垫付部分1400元由蒋良根在扣除吴勤应承担的诉讼费后予以返还。对于蒋良根多请求部分，不予支持。人保海盐公司未到庭参加诉讼，可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、人保海盐公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内和第三者责任商业保险范围内共计赔偿蒋良根192106.04元，于判决生效之日起十日内结清；二、驳回蒋良根的其他诉讼请求。如果人保海盐公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费693元，由蒋良根负担18元，吴勤负担675元。二审中，蒋良根提交证据：情况证明及工资发放表一组，证明蒋良根工资是以银行卡加现金形式支付。经质证，人保海盐公司认为，对于证据的真实性由法院审核，由于系单位制作形成，不认可发放内容，由法院依法处理。吴勤经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。本院认证意见：上述证据系蒋良根务工单位出具，明确了蒋良根的工资是以银行卡加现金形式支付。本院对此予以认定。其余当事人均未提交新的证据。本院经审理对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为一审判定蒋良根误工费23760元（3960元/月×6个月）是否正确。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据在案证据及查明的事实，蒋良根事发前在嘉兴计氏金属表面处理有限公司务工，有收入来源，其二审中补强的证据亦证明其工资是以银行卡加现金形式支付。因此，一审判定的蒋良根误工费与事实相符，本院予以支持。综上，人保海盐公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司海盐县支公司负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长 徐 瑾审判员 王黎明审判员 舒珊珉二〇一九年三月二十九日法官助理金傅祥书记员赵谦