贵州省六盘水市钟山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0201民初302号 原告：湖南省华龙建筑工程有限公司，住所地：湖南省岳阳市城陵矶新港区云港路创业孵化基地****，统一社会信用代码：91430000183780125G。 法定代表人：曾向阳，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：牟元洪，系贵州骏驰律师事务所律师，执业证号：15201201310937567。 被告：六盘水贵都电线电缆有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥新区红山路688426922R。 法定代表人：刘芮利，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：翟长松，系贵州新黔景律师事务所律师，执业证号：15202201310772946。 原告湖南省华龙建筑工程有限公司与被告六盘水贵都电线电缆有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南省华龙建筑工程有限公司的委托诉讼代理人牟元洪、被告六盘水贵都电线电缆有限公司的法定代表人刘芮利、委托诉讼代理人翟长松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖南省华龙建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法解除双方于2018年7月18日签订的《电缆销售合同》；2、请求贵院依法判决被告退还原告订金110000元（订金200000元-货款90000元）；3、请求人民法院依法判决被告承担违约金暂计118321元（违约金计算方式：年息24%/365天×总货款1067109.2×违约天数168天。违约天数暂计为违约之日2018年8月1日起至起诉之日2019年1月15日止），直至本息付清之日止，暂合计228321元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原被告双方于2018年7月18日在原告项目办公室签订《电缆销售合同》，双方约定由被告向原告提供合同总价为1067109.2元的各类电缆，供原告用于“凉都·凤凰城棚户区改造工程（一期）”建设项目，合同约定原告向被告预付200000元订金，货到工地付清所有货款，交货时间为被告收到订金后的10-12天。合同签订后，原告已按合同约定于2018年7月19日向被告预付200000元订金等待被告供货，但被告仅于2018年7月19日向原告提供了价值30000元的货物，因项目施工需要，经原告多次向被告催要货物后，被告才于2018年9月13日第二次向原告提供了价值60000元的货物，后续也未按合同约定向原告进行供货，两次供货总价值不足合同约定供货总价值的10%。原告签订《电缆销售合同》的目的是将该批电缆用于“凉都·凤凰城棚户区改造工程（一期）”建设项目的施工，现因被告违约且不继续履行合同，致使原告建设项目无法顺利施工，遭受重大损失，被告行为构成根本违约。故原告根据相关法律规定提起诉讼，望判如所请。 被告六盘水贵都电线电缆有限公司辩称，1、被告严格遵守法律和尊重合同，在合同履行过程被告没有违约，违约方在原告，原告属于恶人先告状。2、合同于2018年7月18日签订，此事原告并未支付20万预付款，根据合同第二条约定，只有被告收到订金后10至12天后才可以交付电缆。但是，原告急用电线电缆，在被告还没有收到订金的情况下，根据原告的要求，被告就于2018年7月19日交付了第一批电缆，价值3万元，后来又根据原告要求于2018年9月13日交付第二批电缆，价值6万元。3、合同第五条规定，货到工地付清所有款项，被告按照原告要求备足其所需电缆后，被告就通过电话联系原告，要求原告备足货款后立即送货，但是原告说无现款支付，要求被告先垫资送货，待建设单位拨付款项后再行付款，被告出于交易安全考虑，没有答应原告的赊账要求。4、原被告签订合同约定的产品属于定制品，属于特定物，不属于种类物，被告已经按照原告要求生产制作或委托加工其全部电缆，这些产品已经于201年9月中旬之前全部准备到位，完全是为原告量身定做的，只是因为原告拒不支付现款，有不能立即支付款项的危险，所以这些货一致储存在被告库房。5、被告履行合同交付货物完全可以扩大利润增加收入，被告生产出价值上百万的电缆来，没有任何理由不交付给原告，现在这批产品除了交付给原告外，没有任何第二个人需要，所以原告诉称被告不交付电缆完全违背正常的市场交易常识和常理。综上，原告起诉纯属歪曲事实真相，其违约在先，被告没有违约，请求法院查明事实，驳回原告诉讼请求。另外，补充一点：1、针对原告在诉状最后一个自然段诉称被告不继续履行合同的说法不切合实际，被告不但过去催促原告履行合同，现在也要求原告履行合同，被告一直积极的履行合同，包括现在也是如此。如果原告不履行合同，必然造成被告产品的挤压，资金断裂，所以被告自始至终都要求履行合同。2、被告在其诉状倒数第二自然段，诉称其2018年7月19日向被告预付20万元定金，与事实不符，被告没有在这一天收到原告任何款项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告湖南省华龙建筑工程有限公司提交的被告公司工商信息一份、电缆销售合同一份、富民银行汇款单一份；被告六盘水贵都电线电缆有限公司提交的其公司营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各一份、电缆销售合同一份、产品销售单一份。以上证据符合证据的真实性、合法性及关联性，且到庭各方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1、原告湖南省华龙建筑工程有限公司提交的原告营业执照一份，结合庭审中原告认可的签订的合同相对方，可以认定原告企业情况及主体资格的事实，故本院对该组证据的三性予以确认；2、原告湖南省华龙建筑工程有限公司提交的中标通知书复印件一份，该组证据可以证明原告通过公开招投标的方式取得“凉都·凤凰城棚户区改造工程（一期）2、3、4#楼”承建资格的事实，故本院对该组证据的三性予以确认；3、被告六盘水贵都电线电缆有限公司提交的贵都电缆生产记录跟踪卡七页，上述证据系被告六盘水贵都电线电缆有限公司在生产过程中形成，本院无法核实该组内容的真实性，故本院不予确认；4、被告六盘水贵都电线电缆有限公司提交的草图复印件一份，因被告不能证明该组证据原件的来源系原告方提供，且原告不予认可，故本院对该组证据的三性不予确认；5、被告六盘水贵都电线电缆有限公司提交的委托加工制造生产授权书、网上银行电子回单、证明各一份、电缆购买合同、委托加工制造生产授权委托书、网上银行电子回单各一份、提货及催款催收函一份，被告提供以上证据旨在用于证明合同签订后，被告通过委托方式找到别的生产企业代为生产合同约定的部分货物的事实，本院对上述证据的三性予以认定，但同时该组证据也证明了被告并未在合同约定的期限内完成货物交付义务的事实；6、被告六盘水贵都电线电缆有限公司提交的微信通话记录一份，因原告否认微信通话的相对方系其公司员工，且被告亦未能提供证据予以证明，故本院对该组证据的三性不予确认；7、被告六盘水贵都电线电缆有限公司提交的自行打印的通话记录一份及庭审结束后补充提交的被告法定代表人刘芮利使用的电话号码为151××××5222从2018年9月至2018年10月的通话记录一份，上述证据可以证明合同履行过程中，被告法定代表人与原告相关负责人进行通话的事实，故本院对该组证据的三性予以确认，但因该组证据不能证明被告在已准备好货物在催促原告方准备货款无果的情况下才未送货的事实，故对其证明目的本院不予认定。8、本院依据被告六盘水贵都电线电缆有限公司申请，在现场勘验过程中形成的录音录像资料四段，照片十三张以及被告六盘水贵都电线电缆有限公司补充提交的照片七张，该组证据可以证明被告仓库现场确实存有合同中约定的相应货物的事实，但因被告并未提供证据证明录像资料及照片中所体现的货物系被告在原被告签订的合同约定的交货时间段内已经实际准备完毕的事实，故对其证明目的本院不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年11月17日，原告湖南省华龙建筑工程有限公司通过招投标方式取得六盘水市民生发展有限责任公司发包的“凉都·凤凰城棚户区改造工程（一期）2、3、4#楼”的项目施工。施工过程中，原告湖南省华龙建筑工程有限公司设立项目部并启用“湖南省华龙建筑工程有限公司凉都·凤凰城棚户区改造工程（一期）2、3、4#楼项目部”公章。 2018年7月18日，原告湖南省华龙建筑工程有限公司为需方（乙方）与被告六盘水贵都电线电缆有限公司为供方（甲方）签订合同编号为HNHL-20180718的《电缆销售合同》，合同第一条的供货明细清单，列明了供方供应货物的具体型号、数量、含税单价以及所购货物的含税总价格为1067109.2元。合同并约定：“2、交货时间：已（以）收订金为准，收到订金后10-12天全部到货、尽量提前到货。3、运输的方式及产生的费用：汽车运输、运费由供方承担，卸货费用由需方承担；4、产品的包装方式、包装物是否回收、包装物押金、押金的退换方式：电力电缆采用电缆盘包装，电缆盘押金500元/个，用完后铁架无损全款退还后退押金。5、付款方式：预付订金200000元，货到工地付清所有货款；若不能付清货款，甲方有权将电缆拉回公司，下一次乙方付款后自行运输。甲方电缆和相应的增值税专用发票必须同步到位，否则需方拒绝付款。6、合同生效方式：甲、乙双方签字且甲方收到预付款后生效；7、违约与责任：（1）违约a、有下列情况之一者，视甲方违约：①甲方不能按约定时间交货或约定的地点交货；b、有下列情况之一者，视乙方违约：①乙方不能按合同约定的时间付款或付款的依据不真实；②乙方不能按合同约定的时间、地点接收甲方的供货；③乙方不能提供、地点接收甲方的供货供货有质量问题而拒收甲方按合同约定提供的产品；（2）责任在合同的执行过程中，若存在任何一方违约，违约方应承担相应的违约责任；违约方每天支付对方总货款0.5%的违约金，直至完全解决违约责任止；8、解决合同执行过程中存在异议的方式：甲、乙双方本着友好协商解决；若协商不成，可以向合同签订地人民法院起诉，产生的所有费用由败诉的一方全部承担；9、合同执行的过程中若遇不可预测或不可抗力因素造成合同无法按约定履行，对甲、乙双方来讲都不视为违约，双方协商解决延后合同的执行或终止合同；10、甲方只对所提供产品的本身质量负责，并承担相应的经济责任；若非本身质量问题而造成的经济损失，甲方不承担任何经济责任，但可以协助乙方解决。合同签订时间：2018年7月18日签订地点：需方办公室……”。被告六盘水贵都电线电缆有限公司的法定代表人刘芮利在甲方委托代理人处签字并加盖该公司公章，原告湖南省华龙建筑工程有限公司由其项目部负责人袁朝凯签字并加盖项目部公章。 合同签订后，原告于2018年7月23日通过银行汇款的方式向被告支付定金200000元。合同履行过程中，被告依据合同约定分别于2018年7月19日、2018年9月13日向原告供应合同约定的价格共计90000元的货物。现原告湖南省华龙建筑工程有限公司以合同履行过程中因被告未能按期供应货物，构成根本违约为由，诉至本院请求依法判如所诉。 本院认为，本案的争议焦点为：1、本案所涉合同签订主体的认定以及案涉合同的效力问题？2、原告诉请解除合同应否予以支持？3、原告诉请退被告还订金及承担违约金的诉请应否予以支持？ 关于争议焦点一，虽2018年7月18日签订的《电缆销售合同》中加盖的公章为“湖南省华龙建筑工程有限公司凉都·凤凰城棚户区改造工程（一期）2、3、4#楼项目部”，但从原告湖南省华龙建筑工程有限公司提供的中标通知书、汇款凭证结合原告庭审中的陈述来看，“湖南省华龙建筑工程有限公司凉都·凤凰城棚户区改造工程（一期）2、3、4#楼项目部”仅是原告为了履行项目施工义务而设立的不具有相应独立法人资格的内设机构，因该项目部签订的合同的相应权利义务应由原告承担，同时结合《电缆销售合同》的全文来看，被告在签订合同时也是清楚与其形成合同关系的相对方为原告。故应认定2018年7月18日签订的《电缆销售合同》的相对方为本案原告湖南省华龙建筑工程有限公司和被告六盘水贵都电线电缆有限公司。对庭审中，被告提出的湖南省华龙建筑工程有限公司不是本案适格原告的抗辩理由本院不予采支持。2018年7月18日原被告签订的《电缆销售合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应予认定合法有效，各方当事人均应全面履行各自的合同义务。 关于争议焦点二，根据《电缆销售合同》的约定，原告在2018年7月23日已经履行了支付定金200000元的义务，而被告并未在2018年8月4日前全面履行供应货物的义务。被告辩称其未履行供货义务的原因是在于被告要求原告准备好货款后就进行送货的过程中，原告方以暂时无钱支付要求被告先垫资，导致被告行使不安抗辩权。但被告并未提供证据证明其履行了相应的通知义务后被告明确表示不予支付货款的事实，同时，根据被告提交的证据也可以看出虽然现在被告已经将合同约定的货物备足并存放于其仓库，但被告并未举证证明其是在合同约定的期限内就已经全面履行完毕备货义务的事实，故对被告的上述抗辩理由本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，被告从合同约定的履行期限至今均未履行全面供货义务，而原告因工期原因已自行购买货物进行安装，原被告双方签订的合同目的已经不能实现，故对原告诉请解除双方于2018年7月18日的《电缆销售合同》的诉请本院予以支持。 关于争议焦点三，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，导致本案合同解除的原因系被告未能按照合同约定的期限全面履行供货义务所致，被告理应对已收取的订金承担返还义务并根据合同约定承担支付违约金的责任。虽原告在合同履行过程中支付了订金200000元，但因被告实际供应了90000元的货物，应从已支付订金中予以扣减，故对被告应承担返还原告订金的金额本院予以支持110000元。根据合同约定，原被告双方存在违约行为的，由违约方每天按照总货款的0.5%支付守约方违约金至违约责任完全解决止。因该违约金的计算方式过高，本院依法进行调整，具体支持标准为：按双方约定货款的总金额1067109.2元，按月利率2%，从2018年8月4日起计算至2019年1月15日止为114536.39元；从2019年1月15日起至本判决生效之日止的违约金亦按上述标准予以计算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第六十条、第九十四条、第九十五条、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条的规定，判决如下： 一、解除原告湖南省华龙建筑工程有限公司与被告六盘水贵都电线电缆有限公司于2018年7月18日签订的《电缆销售合同》； 二、被告六盘水贵都电线电缆有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告湖南省华龙建筑工程有限公司支付的定金110000元； 三、被告六盘水贵都电线电缆有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南省华龙建筑工程有限公司违约金114536.39元（从2019年1月15日起至本判决生效之日止的违约金亦按货款总金额1067109.2元、月利率2%予以计算）。 如被告六盘水贵都电线电缆有限公司未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4724元，因适用简易程序减半收取2362元，由原告湖南省华龙建筑工程有限公司负担28元，被告六盘水贵都电线电缆有限公司负担2334元（原告湖南省华龙建筑工程有限公司已预交，被告六盘水贵都电线电缆有限公司应负担部分于本判决生效后十日内连同上述款一并返还给原告湖南省华龙建筑工程有限公司）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向本院申请强制执行。 审判员  张冰 二〇一九年三月二十七日 书记员  朱理