河南省商城县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1524民初3527号原告:周山祺，男，1999年1月11日出生，汉族，居民。住商城县。委托诉讼代理人：马传金，男，河南太平律师事务所律师。被告：河南大别山西河旅游发展股份有限公司。法定代表人：江建军。委托诉讼代理人：童明乐，男，河南宇楼律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司。负责人：孙建垒。委托代诉讼理人：王雅洁，女，河南上品律师事务所律师。原告周山祺诉被告河南大别山西河旅游发展股份有限公司（以下简称“西河公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司（以下简称“太平洋财险信阳支公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人马传金、被告西河公司委托诉讼代理人童明乐及被告太平洋财险信阳支公司委托诉讼代理人王雅洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周山祺向本院提出诉讼请求：一、要求判决被告方赔偿原告医疗费等各项损失共计135579.40元[1、医疗费51658.18元；2、护理费9085.50元；3、营养费3600元；4、伙食补助费1280元；5、车旅费3800元；6、残疾赔偿金59115.72元；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费2040元]。二、要求判决被告承担诉讼费。事实和理由：原告系在校大学生，暑假期间勤工俭学，于2018年7月2日被被告西河旅游公司招录在其公司拓展部门从事旅客疏导工作，2018年7月11日原告在从事雇佣活动中，跟随其旅客车下车时被车门挂绊，摔倒车下。致原告左股骨骨干骨折。原告当时被被告西河公司送往商城县人民医院治疗。因原告伤情严重，第二天转往河南省洛阳正骨医院。原告在正骨医院住院治疗15天，花费50000余元。后因后期花费和赔偿问题与被告多次协商未果。经查，被告西河旅游公司在被告太平洋财险信阳支公司处投保了《道路客运承运人责任保险》。综上所述，原被告已形成事实上的劳务关系，原告在工作中受到伤害，被告应承担赔偿责任，原告受伤时系被告保险公司承保客车的乘员，因此，保险公司应在承保范围内承担赔偿责任。为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：一、原告身份证、家庭户口本及低保复印件；证明原告的身份主体真实性。二、洛阳正骨医院住院病历、入院证明、医疗费票据及用药清单；证明原告住院治疗经过真实合理。三、商城县新城医院转诊车费收条及返回商城包车收条各一张；证明转诊支出2400元、回商城支出1400元。四、原告在被告西河公司工号牌—“西河旅游NO:163”、学生证、低保证；证明原告在该公司工作、在校大学生、城关低保户。五、鉴定报告及鉴定费收据。证明原告伤情构成十级伤残，支出鉴定费2040元。被告西河公司辩称，一、原告乘坐被告西河公司经营的客运车辆过程中，从车身空当处跳车受伤，该事故有监控视频记录，该事故有客观真实性。原告作为完全民事行为能力人，应当内心评估这一危险行为的风险。被告公司对原告受伤没有过错。如果认定承运人对旅客下车这一活动有安全保障义务，承运人应当承担责任，则本案的赔偿属于承运人责任险赔偿的范围，应由被告保险公司在保险赔偿限额内优先赔付，不足部分才由被告西河公司承担。二、答辩人为涉事车辆在被告保险公司投保了道路客运承运人责任保险（含司乘人员附加险），每次事故每座（含司机及乘务人员）人身赔偿限额为200000元。如果认定承运人有责任，则被告保险公司应优先向原告赔付。三、原告的部分诉讼请求没有合理依据，部分请求标准过高。被告西河公司为证明自己答辩主张，向本院递交证据有：一、机动车强制保险单、道路客运承运人保险单各一份；证明涉案车辆在被告保险公司投保情况。二、车辆合格证、驾驶员驾驶证、从业资格证；证明车辆合格、驾驶员驾驶资格合格。三、原告受伤过程视频；证明原告受伤事实及经过。四、西河公司垫付医疗费票据二张。证明被告为原告垫付费用1659.88元。被告太平洋财险信阳支公司辩称，一、原告周山祺和被告保险公司均不是本案适格主体。（一）、周山祺不是适格原告。1、原告只是被告西河公司临时员工，主要负责旅客的疏导工作，故原告不是乘客，原告也不符合合同第三条约定的乘客范畴。2、原告也不是固定在该车辆上工作的司机或者乘务员。3、《道路客运承运人责任保险》合同的当事人是旅游公司和被告保险公司，而非原告。4、周山祺不是在该车辆上受伤，其损失不属于道路客运人责任保险的保险责任。（二）、被告保险公司不是适格被告。1、保险公司不是造成原告受伤的侵权人。2、保险公司不是公路客运合同的当事人。3、事故发生时没有发生交通事故，车辆停靠在指定站点，原告受伤是由于其自身过错造成，与其他方无关。二、《道路客运承运人责任保险》的保险责任范围。1、第三条规定只有乘坐该车辆的旅客在运输途中遭受人身伤亡才属于保险责任，旅客不包括旅游公司除司机和乘务人员的其他雇员。2、第六条规定了旅游公司雇员的人身伤亡、精神抚慰金、非本合同所称的旅客、旅客在该车辆外遭受的人身伤亡及免赔额，均是保险公司不予赔偿的责任。3、合同特别约定了免赔情况，即每次事故免赔额200元或10%，两者以高者为准。三、本案应对原告的伤残等级进行参与度鉴定。原告受伤部位，原有陈旧伤，该陈旧伤和本次受伤共同造成十级伤残，保险公司已提供案例参考及申请书。四、诉讼费、鉴定费不是被告保险公司的保险责任。综上，应驳回原告的诉讼请求。被告太平洋财险信阳中心支公司为证明自己的主张，提供了下列证据：一、《道路客运承运人责任保险》；证明保险公司不应承担责任。二、视频监控材料；证明原告自身存在重大过错。三、他案民事案例判决书。证明参照其他案件，应对原告陈旧伤对现在十级伤残的参与度进行鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告周山祺系在校大学生，居住在本县城关。暑假期间应聘到被告西河旅游公司打工。经公司安排在其拓展部门从事跟车游客疏导工作。2018年7月11日原告在游览车停靠后未从车门处正常下车，而是跟随其他游客越过车辆栏杆从车上直接跳下，导致原告左侧股骨干骨折。伤后被告西河公司派人将原告送往商城县人民医院治疗。西河公司垫付医疗费用1659.88元。7月12日因病情需要原告转往河南省洛阳正骨医院住院手术治疗。7月27日出院，实际住院15天。原告在该医院合计支出医疗费51658.18元。经本院委托，河南唯实司法鉴定中心对原告伤残、“三期”进行了司法鉴定。2019年1月15日该鉴定机构作出2018第1268号《司法鉴定意见书》，结论为：原告左髋关节活动部分受限，伤残程度为十级伤残。“三期”为：误工150日、护理90日、营养120日。原告支出鉴定费用合计2040元。涉案车辆（“宇通”观光车）在被告太平洋财险信阳支公司购买有交强险和道路客运人责任保险，附加司乘人员责任险。事故发生在保险责任期间内，司机驾驶资格合法，涉事特种车辆合格。另查明，原告骨折断端下方有陈旧性骨折，但骨质已愈合。二处骨折有一定距离。本院认为，公民生命健康权应受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇主承担的应是一种无过错责任。雇员存在重大过失的，也可适当减轻雇主的赔偿责任。本着保护照顾劳动者权益的原则，即使雇员存在重大过失，其自己承担的责任比例也不宜过大。原告周山祺翻越车辆栏杆非正常下车确实存在重大过错，但被告西河公司也未举证已对原告等新上岗员工进行了必要的安全生产教育培训。结合本案实际情况，本院确定被告西河公司作为雇主应承担80%的赔偿责任，原告自己应承担20%的责任。鉴于被告西河公司在被告太平洋财险信阳中心支公司购买有道路客运承运人责任保险并附加司乘人员责任险，故西河公司作为被保险人应承担的经济赔偿责任，应由保险人被告太平洋财险信阳中心支公司按照保险合同约定负责赔偿。不足部分被告西河公司再进行赔偿。原告作为被保险人的雇员，固定跟车从事游客疏导工作，为车上旅客服务，虽然不是旅客，但明显应属于司乘人员范畴。旅客乘坐车辆“途中”应包括上下车的过程。故被告保险公司抗辩“原告不是乘客、不是在乘坐车辆过程中受伤”的主张本院依法不予支持。诉讼费用属于保险合同中约定的“法律费用”，故被告西河公司要求被告保险公司承担诉讼费用的主张合同依据充分，本院应予支持。二被告之间的保险合同并未约定保险公司不承担鉴定费用，故鉴定费用作为一项损失被告保险公司也应予以赔偿。原告本次骨折与其陈旧性骨折并非同一位置，伤残评定报告并未认定原告十级伤残与其陈旧性骨折存在某种关系，也未认定陈旧性骨折与十级伤残有一定比例的参与度。被告保险公司举证的他案判决案例也不能证明与本案存在相似性，故被告保险公司要求对原告陈旧性骨折和其十级伤残之间因果关系参与度的鉴定缺乏依据，本院依法不予支持。原告本次诉讼各项诉讼请求中，符合法律规定、证据充分的部分，本院依法应予以支持。其中，医疗费凭票据确定为53318.06元（其中被告西河公司垫付1659.88元）；营养费，参照鉴定意见书120日按30元/天计算；护理费，参照鉴定意见书90日按100.95元/天计算；住院伙食补助费，按实际住院16天按80元/天计算；残疾赔偿金，应按照城镇标准计算；鉴定费，凭票据确定为2040元；精神抚慰金考虑5000元；交通费，根据原告住院天数、距离远近，应酌情考虑3000元；后续治疗费，考虑费用尚未发生，也无鉴定报告，数额不确定，原告可待费用发生后另行解决。综上所述，原告因本次事故造成的各项合理合法损失共计为136439.28元[医疗费53318.06元；营养费3600元（120天×30元/天）；护理费9085.50元（100.95元/天×90天）；住院伙食补助费1280元（16天×80元/天）；残疾赔偿金59115.72元（29557.86元×20年×残疾系数10%）；鉴定费2040元；精神损害抚慰金5000元；交通费3000元，合计136439.28元]。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周山祺保险理赔款98236.28元（原告总损失136439.28元×80%×90%）。二、被告河南大别山西河旅游发展股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周山祺费用9255.26元（原告总损失136439.28元×80%×10%=10915.14元。再减去其已垫付的1659.88元后为9255.26元）。三、驳回原告周山祺的其他诉讼请求。上述金钱给付义务,赔偿义务人如逾期不履行,则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费3012元，由原告周山祺承担602元，被告河南大别山西河旅游发展股份有限公司承担承担241元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司承担2169元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  柳学生人民陪审员  罗本勇人民陪审员  侯名生二〇一九年三月二十一日书 记 员  王谋坤