广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初527号 原告：广西某机电设备有限公司，住所地南宁市江南区。 法定代表人：李某，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：姚某，广西某律师事务所律师。 被告：韦某，女，1963年8月10日出生，壮族，住广西都安瑶族自治县。 第三人：某（中国）融资租赁有限公司，住所地北京市朝阳区。 法定代表人：高某。 原告广西某机电设备有限公司与被告韦某、第三人某（中国）融资租赁有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姚某到庭参加诉讼，被告韦某、第三人某（中国）融资租赁有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告偿付代垫款本金338964.82元，违约金225782.41元（违约金以尚欠代垫款数额为基数，自代垫款发生及未偿还之日起按日万分之三违约金率计算到2018年5月20日，要求此后按相同方法继续加算，直至被告偿还完毕全部债务）；2.判令被告向原告偿付本案诉讼发生的律师代理费4000元，并承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2009年12月29日，被告以融资租赁方式向原告购买某挖掘机一台，第三人为融资租赁出租人，原告对被告按约支付租金向第三人提供不可撤销连带责任保证担保。为此，被告分别与原告及第三人签订了《融资租赁合同》、《设备买卖合同》、《合作协议》、《合同书》等文件。《融资租赁合同》、《买卖合同》主要约定：租赁物为某挖掘机一台（型号：DH225-7,机号：29718），机价825000元；融资租赁期限36个月（自2010年1月29日至2013年1月15日），每月应付租金21933元。《合同书》约定，原告为租赁合同项下被告对第三人的全部债务提供不可撤销的连带保证责任保证；被告未按《融资租赁合同》约定支付租金，造成第三人要求原告承担担保责任代垫支付租金的，原告垫付后，被告按垫款额每日0.5‰的比例向原告支付违约金，计算违约金的时间自原告垫款之日起，止于被告向原告偿还代垫款之日止。《合同书》还约定，被告违约，还需承担原告为催索债权产生的律师代理费、诉讼费。上述合同文件约定，被告逾期未向原告偿还代垫款，原告有权拖回机械，拖回机械后15日内被告方未与原告方协商处理债务偿还事宜，原告方有权评估变卖机械，用变卖得款偿还被告所欠债务；被告购机应支付的款项包括预付租金123750元，保证金41250元，保险费29736元，运费40000元，异地服务费7012.50元，GPS系统费3800元，合计245548.50元；支付方式为提机时支付100000元，后续分期支付145548.50元，融资租赁支付701250元。以上合同签订后，被告支付提机款100000元提机使用，此后并未按约定偿付融资款，导致原告承担担保责任，代被告向第三人代垫融资款21次计658041.82元，并代被告结清融资款债务。被告虽陆续向原告还款319050元，仍欠原告代垫款本金317687.58元（已冲抵41250元保证金）。为此，原告根据法律规定和合同约定，提出如上诉请。 被告韦某、第三人某（中国）融资租赁有限公司未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告韦某、第三人某（中国）融资租赁有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。本院对于原告提交的证据认定如下：1.原告提交的证据《合作协议》没有原件予以核对，无法核实该证据的真实性，本院对此不予认可。但原告提交的《合同书》及《融资款偿还明细》有原件予以核对，能够证明原告为被告向第三人提供担保并代垫的事实，本院对该事实予以确认；2.原告提交的证据《机械回收通知单》、《证明》虽无原件予以核对，但原告提交上述证据为证明其于2017年6月5日拖回本案设备，该证明事项系原告自认于己不利的事实，且玉林市中级人民法院作出的（2018）桂09民终1479号民事判决书所查明的事实也能与上述证据相互印证，本院对上述证据予以认可；3.原告提交的柳州市城中区人民法院作出的（2017）桂0202民初2620号民事判决书、北流市人民法院作出的（2018）桂0981民初879号民事裁定书，该证据没有原件予以核对，亦与本案无关，本院对上述证据不予认可。原告提交的其他证据来源合法，与其陈述的事实有关联，真实可信，能够证明其主张，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据并予以在卷佐证，本院认定事实如下： 第三人作为出租人与被告作为承租人签订《融资租赁合同》（合同编号：210EX100149）一份，主要约定：第三人根据承租人对供货商、租赁物的选择，向供货商购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金；租赁物某DH225LC-7挖掘机一台；租赁成本825000元；预付租金123750元；租金总额789588元，每期租金21933元，共36期；租赁利率为中国人民银行基准利率（1-3年）+2.47%；期末购买价格10元；被告逾期支付本合同项下任何租金、所定损失金或其他任何应付款项时，应根据逾期罚息利率18.25%向第三人支付从到期日到实际支付日期间产生的逾期罚息；被告确认，第三人是租赁物的唯一所有权人，除非被告根据本协议在期末购买租赁物并取得租赁物所有权。 原告作为卖方、第三人作为买方、被告作为承租人签订《买卖合同》（合同编号：RZGX2009099）一份,主要约定：第三人根据被告对卖方和设备的自主选择，向原告购买设备并租赁给被告使用；设备名称某履带式液压挖掘机一台，型号DH225LC-7，机号29718，单价825000元；交付时间2009年12月29日。 2009年12月29日，被告在《租赁物交付证书》签字确认已接收本案设备。 原告与被告、案外人广西金利桥融资担保有限公司签订《合同书》一份，主要约定：原告、被告于2009年12月29日与第三人签订了《融资租赁合同》一份，在该合同项下，原告对被告的债务向第三人提供不可撤销的连带责任保证担保；被告向原告交纳履约保证金41250元，该保证金由原告收取后专项管理，除被告向第三人、原告结清债务，任何一方均不得动用，全部合同履行期满，若被告无违约行为，原告无息全额返还被告交纳的保证金（余额），被告有违约的，该保证金不予退还；被告款项未还清前，擅自将租赁物转让、出租、出卖、设立担保抵押的，或被告拖欠租金逾期未支付的，原告有权对标的物执行停机，在不事先通知被告的情况下将租赁标的物拖回变卖，变卖得款抵偿被告所欠的债务和担保债务；变卖得款不足以清偿被告所欠的债务和担保债务的，原告仍有追索权；原告行使上列权利，被告及与被告有关的第三人因此遭受的误工及其他损失概由被告承担；原告拖回机械后，被告应在15日内向原告偿还债务，逾期原告即委托评估机构对机械进行评估，以评估价变卖机械，将变卖所得款偿还被告所欠债务。 合同履行过程中，因被告韦某未依约按时足额向第三人支付贷款本息，导致原告代垫。具体代垫情况如下： 日期金额2010.9.1423216.072010.10.2922134.972010.11.3067350.782011.2.2867512.402011.4.2921774.112011.7.29235002011.8.3112448.162011.9.3046051.842011.10.3122359.212011.11.3022704.462012.1.3145764.032012.3.3122693.372012.4.2822682.272012.5.3122704.462012.8.2823359.192012.9.2923370.282012.10.3123374.562012.11.3023346.612012.12.3123346.612013.1.2924856.292013.8.3073465.15合计658014.82被告偿还代垫款情况如下： 日期金额2011.3.112008002011.6.21250002011.8.193××××2013.1.1541250（保证金）2015.4.16120002016.2.1810000合计319050另查明，原告于2017年6月5日将涉案挖掘机拖回。 又查明，关于案外人黄某与原告（简称某公司）就本案设备引起的财产损害赔偿纠纷一案，北流市人民法院作出（2018）桂0981民初879号民事判决书。该案查明以下事实：2009年12月29日卖方某公司、买方某（中国）融资租赁有限公司、承租人韦某签订买卖合同，由某（中国）融资租赁有限公司以825000元的价款向某公司购买型号为DH225LC-7机号为29718的某牌挖掘机一台，出租给韦某使用，并于当日将上述挖掘机交付给韦某。取得挖掘机后，韦某未按照合同的约定支付租赁费，并将挖掘机转让给龙亚德，后龙亚德将挖掘机转让给冯某。2017年5月4日，黄某与冯某签订《转让协议》，约定冯某转让型号为DH225LC-7机号为29718的某牌挖掘机给黄某，转让价格为310000元。签订合同后，黄某向冯某支付了挖掘机转让款310000元，冯某将挖掘机支付给黄某使用。2017年6月5日，上述挖掘机在北流市被某公司强行拉走。黄某因此向公安机关报案，某公司于2017年6月30日向北流市公安局出具证明，证明该挖掘机因欠款数额巨大，逾期时间太久，某公司于2017年6月5日从广西北流市已将该机械拖回某公司南站大道停车场。2017年9月5日某公司与杨发勇签订《工程机械车辆购销合同》，以230000元价款将挖掘机转让给杨发勇。（2018)桂0981民初879号民事判决书判决如下：一、广西某机电设备有限公司赔偿黄某型号为DH225LC-7、机号为29718的某挖掘机价款310000元；二、广西某机电设备有限公司赔偿黄某被侵权期间租用挖掘机租用费219351元；三、广西某机电设备有限公司赔偿黄某诉讼费、律师费19400元；四、驳回黄某其他诉讼请求。 原告不服北流市人民法院（2018)桂0981民初879号民事判决书，向玉林市中级人民法院提起上诉。玉林市中级人民法院作出（2018）桂09民终1479号民事判决书，该判决书确认一审判决认定事实属实，并判决如下：一、维持北流市人民法院（2018）桂0981民初879号民事判决书第一项；二、变更北流市人民法院（2018）桂0981民初879号民事判决书第二项为：广西某机电设备有限公司赔偿黄某损失120000元；三、撤销北流市人民法院（2018）桂0981民初879号民事判决书第三、四项；四、驳回黄某的其他诉讼请求。玉林市中级人民法院作出（2018）桂09民终1479号民事判决书已生效。2018年11月19日，北流市人民法院出具（2018）桂0981执1029号《执行案件结案通知书》，内容为：被执行人广西某机电设备有限公司在本案中的义务已全部履行完毕，该案按执行完毕方式结案。 原告于2018年6月11日向本院提起关于原告某公司与被告韦某、第三人某（中国）融资租赁有限公司追偿权纠纷一案，后于2018年8月13日向本院提出撤诉申请。本院在（2018）桂0105民初4243号民事裁定书中裁定：准许原告广西某机电设备有限公司撤回起诉。 再查明，原告为本案聘请律师参加诉讼，支出律师费4000元。 本案的调查重点是，原告的各项诉请是否合法有据。 本院认为，原告为被告按时支付租金提供保证担保，因被告未依约按时支付租金，导致原告代垫。原告代垫后，被告应及时偿还代垫款，被告未依约向原告偿还代垫款，构成违约，应承担相应的民事责任。原告为被告向第三人共代垫658014.82元，扣减被告已偿还金额319050元（含保证金41250元），被告尚欠原告代垫款338964.82元，故原告要求被告支付尚欠代垫款的主张，本院予以支持。至于因原告拖走本案设备，应否以设备剩余价值抵扣被告所欠代垫款的问题。原、被告在《合同书》约定，原告拖回机械后，被告应在15日内向原告偿还债务，逾期原告即委托评估机构对机械进行评估，以评估价变卖机械，将变卖所得款偿还被告所欠债务。该约定旨在以设备的变卖款弥补原告代垫之损失，但经玉林市中级人民法院作出的（2018）桂09民终1479号民事判决书的判决确定，原告未就本案设备的剩余价值获得受偿，故本案设备剩余价值不应抵扣被告所欠代垫款。 关于原告要求被告支付违约金的主张。原告与被告在合同中没有约定逾期偿还垫付款违约金或者该违约金的计算方法，但被告未及时偿还原告代垫款确实给原告造成了损失，原告诉请的垫款违约金实为损失，于法有据，本院予以支持。因被告未及时偿还代垫款给原告造成的主要是利息损失，故本院酌定违约金按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计付。原告与被告对于原告代垫后，被告何时偿还代垫款未进行明确约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，原告代垫后，可随时要求被告履行。原告未提交证据证明其提起诉讼之外，以其他方式向被告主张过权利，而违约金是违约时应当承担的一种民事责任。故违约金应从原告第一次起诉之日（即2018年6月11日）起计算。 关于原告要求被告支付律师费的主张。原告为本案聘请律师参加诉讼，支出律师费4000元，但原告与被告在合同中对于诉讼产生律师费的负担未进行明确约定，故原告要求被告支付律师费，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十一条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 一、被告韦某偿还原告广西某机电设备有限公司代垫款338964.82元； 二、被告韦某支付原告广西某机电设备有限公司违约金（违约金计算方法：自2018年6月11日起至实际付清之日止，以尚欠代垫款为基数，按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率计付）； 三、驳回原告广西某机电设备有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费4744元，由原告广西某机电设备有限公司负担1917元，由被告韦某负担2827元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：南宁市中级人民法院，账号：20×××28，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  张敏 二〇一九年三月八日 书记员  林烨 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十一条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告一经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。