广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0606民初19484号原告：佛山市顺德区顺智项目投资有限公司，住所地广东省佛山市顺德区勒流黄连北头大路16号之一。法定代表人：梁顺坤。委托诉讼代理人：赵云帆，广东明灿律师事务所律师。被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所地广西南宁市西乡塘区衡阳东路1号。法定代表人：蒙贵飞。委托诉讼代理人：廖永用，系该公司员工。被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司佛山分公司，住所地广东省佛山市顺德区大良凤新路一街一巷1号四楼。负责人：陈少伟。原告佛山市顺德区顺智项目投资有限公司（以下简称：顺智公司）诉被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称：第一建筑公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司佛山分公司（以下简称：第一建筑佛山分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年2月27日公开开庭进行了审理。原告顺智公司委托诉讼代理人赵云帆、吴少芬，被告第一建筑公司委托诉讼代理人廖永用到庭参加诉讼。被告第一建筑佛山分公司经送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顺智公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告立即向原告支付工程回购款2664820.82元及利息675087.94元（利息以2664820.82元为本金，以9.5%为年利率自2016年1月1日起计至实际清偿之日止，暂计至2018年8月31日为675087.94元）；2.本案的诉讼费用由两被告承担。原告顺智公司在庭审中变更诉讼请求中利息的起算时间为2016年8月2日。事实和理由：2012年9月20日，佛山市顺德区智德投资有限公司（现变更为广东顺德科创管理集团有限公司，以下简称“科创公司”）与被告第一建筑公司签订《广东省住房和城乡建设厅标准施工合同》，科创公司将顺德中国南方智谷B区一期市政工程BT项目发包给被告第一建筑公司。被告第一建筑佛山分公司是被告第一建筑公司在佛山设立的分公司。被告第一建筑公司通过第一建筑佛山分公司与原告签订《联合承建工程协议》，协议中的工程名称、工程地点、工程内容与《施工合同》完全一致，双方约定由原告承继被告第一建筑公司在《施工合同》中的责任和义务，双方还约定了工程款的结算方式和支付期限，随后原告依照科创公司的通知开始施工。顺德中国南方智谷B区一期市政工程BT项目第一标段工程竣工验收后，经科创公司与第一建筑公司结算，确定工程结算价为110892690.12元，原告已代被告第一建筑公司开具足额发票，科创公司已将以上工程款全部支付给两被告。根据原告与被告第一建筑佛山分公司约定的结算方式，被告第一建筑佛山分公司应向原告支付的工程回购款为106315394.51元，两被告实际支付103650573.69元，尚欠2664820.82元。原告认为，被告第一建筑佛山分公司拖欠工程回购款的行为已构成违约，原告有权依协议约定向被告第一建筑佛山分公司主张违约金（即合同约定的利息）。此外，被告第一建筑佛山分公司是被告第一建筑公司在佛山设立的分公司，被告第一建筑佛山分公司的民事责任应由被告第一建筑公司承担，实际上是被告第一建筑公司在履行《联合承建工程协议》，因此被告第一建设公司应与被告第一建筑佛山分公司承担共同还款责任。原告为维护自己的合法权益，起诉至法院，望判如所请。被告第一建筑公司辩称，本案的案涉项目顺德南方智谷是与被告第一建筑公司总承包，现在项目竣工并结算完毕，被告也确实尚欠原告工程款本金2664820.82元，但被告第一建筑公司认为原被告不存在施工合同关系，所以被告只承担返款工程款本金的义务，退一步来说，计算利息也应该按起诉之日起计算，按央行同期贷款利率计算，因此原告的提出请求应予以驳回。本院向被告第一建筑佛山分公司送达起诉状副本和开庭传票；但被告第一建筑佛山分公司没有到庭参加诉讼。被告第一建筑佛山分公司在诉讼过程中没有答辩，也没有提供证据。经庭审质证，被告第一建筑佛山分公司没有到庭参加诉讼，视为其自行放弃质证权和抗辩权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对庭审所举的证据真实性均无异议，本院予以确认其真实性并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：（1）2012年8月31日，佛山市顺德区智德投资有限公司通过招投标方式将顺德中国南方智谷B区一期市政工程BT项目发包给被告第一建筑公司，中标价为98236350元。工程回购款分3期支付：所有单项工程通过竣工验收后次日起15日内支付第一期回购款，所有单项工程通过竣工验收6个月后次日起15日内支付第二期回购款，所有单项工程通过验收12个月后，且结算建安费经顺德区财税局及顺德区造价管理部门审定后15日内支付第三期回购款；（2）原告与被告第一建筑公司佛山分公司签订《联合承建工程协议》，约定“工程名称：顺德中国南方智谷B区一期市政工程BT项目……承包方式：BT”、“工程中标价98236350元”、“工程回购款支付按广西建工集团第一建筑工程有限责任公司与业主所签订的主合同执行”、“在业主支付工程款后，因甲方转走工程款或甲方造成的其他原因，导致乙方未能在十天内按时收到甲方拨付的工程款，逾期款项按银行贷款基准利率的双倍计付利息”、“甲方与业主所签订的主合同”、“在项目实施过程中，甲方及广西建工集团第一建筑工程有限责任公司须配合乙方办理各项报建、项目检查、档案、资料等一切手续”；（3）2015年9月17日发包人确认签收案涉工程相关竣工验收备案材料，其中竣工验收备案表显示案涉工程已经竣工并验收合格；（4）2016年7月22日被告第一建筑公司收到发包人对公转账工程款15000000元整，原被告庭审中确认案涉工程应涉及不同项目施工，因此分项目付款，该笔款项中有2664820.82元尚未向原告支付。本院认为，本案的争议焦点在于，两被告是否应向原告支付工程回购款及利息。围绕上述争议焦点分析如下：一、涉案建设工程合同效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。从庭审原被告双方陈述及举证显示，案涉工程由被告第一建筑公司将其从发包人处中标承接，后该工程又整体由原告方经施工，原被告行为已构成非法转包。因违反法律、法规的强制性规定，故原告与被告第一建筑佛山分公司之间签订的《联合承建工程协议》无效。二、原告请求工程款是否达到支付条件《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。案涉工程已经验收合同并已交付，因此，原告所施工工程已达到付款条件，原告有权请求支付工程回购款。三、原告主张的工程回购款及利息如何确定根据双方庭审举证及陈述显示，2016年7月22日被告第一建筑公司收到发包人对公转账工程款15000000元整，原被告庭审中确认案涉工程应涉及不同项目施工，因此分项目付款，该笔款项中有2664820.82元尚未向原告支付，因此原告主张支付工程回购款2664820.82元，本院予以支持。另，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。欠付工程款的利息在法律性质上属于法定孳息，原告与被告第一建筑佛山分公司所签订《联合承建工程协议》违反法律、行政法规的强制性规定而无效，双方在该合同中约定的双倍计付利息的条款亦不予适用，应视为并无无约定迟延给付的利息计算标准。对原告该项诉求本院调整为从2016年8月2日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息至实际清偿之日止。四、两被告应如何承担付款责任《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。根据庭审陈述及举证显示，涉案建设工程合同相对方为原告与被告第一建筑佛山分公司，作为合同相对方，被告第一建筑佛山分公司应根据合同约定承担付款责任。因被告第一建筑佛山分公司登记为有限责任公司分公司，即为分支机构，根据相关法律规定，其债务可优先以其自有资产承担清偿责任，在其自有资产不足以清偿所负债务时，应由其设立人即被告第一建筑公司承担补充清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百零二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：一、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司佛山分公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区顺智项目投资有限公司支付工程回购款2664820.82元及利息（计算方式：以未还工程回购款为基数按中国人民银行同期同类贷款利率从2016年8月2日起计算至实际清偿之日止）；二、如被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司佛山分公司无法清偿上述债务，则被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司应承担补充清偿责任；三、驳回原告佛山市顺德区顺智项目投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38519.27元，由原告佛山市顺德区顺智项目投资有限公司负担8519.27元，被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司佛山分公司负担30000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长 严 婧人民陪审员 刘 虹人民陪审员 邓凯甄二〇一九年三月二十八日书 记 员 陈建豪