内蒙古自治区奈曼旗人民法院刑 事 判 决 书（2018）内0525刑初296号公诉机关奈曼旗人民检察院。被告人杨东辉，男，1973年6月10日出生，汉族，中共党员，初中文化，无业，捕前住奈曼旗。因涉嫌非法制造枪支罪2018年4月13日被取保候审，2019年2月27日被本院决定逮捕，同年2月28日被执行逮捕。辩护人庄严，辽宁诚信泰律师事务所律师。辩护人张龙，内蒙古巨鼎律师事务所律师。被告人刘克伟，男，1982年7月6日出生，汉族，初中文化，个体，捕前住奈曼旗。因涉嫌非法制造枪支罪2018年4月19日被取保候审，2019年2月27日被本院决定逮捕，同年2月28日被执行逮捕。被告人董某某，男，1980年12月5日出生，汉族，中专文化，务工人员，捕前住奈曼旗。因涉嫌非法持有枪支罪于2018年4月20日被取保候审，2019年2月27日被本院决定逮捕，同年2月28日被执行逮捕。上列三被告人现均羁押于奈曼旗看守所。被告人郑某某，男，1970年12月3日出生，满族，大学本科，医生。因涉嫌非法持有枪支罪2018年4月14日被取保候审。辩护人齐凯利，内蒙古义源律师事务所律师。辩护人张志垒，内蒙古巨鼎律师事务所律师。奈曼旗人民检察院以奈检公诉刑诉〔2018〕288号起诉书、奈检公刑变诉〔2018〕2号变更起诉决定书指控被告人杨东辉犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，被告人刘克伟犯非法制造枪支罪，被告人董某某、郑某某犯非法持有枪支罪，于2018年9月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。奈曼旗人民检察院指派检察员高玉华、卢凯出庭支持公诉，被告人杨东辉及辩护人庄严、张龙，被告人刘克伟、董某某，被告人郑某某及辩护人齐凯利、张志垒均到庭参加诉讼。现已审理终结。奈曼旗人民检察院以奈检公诉刑诉〔2018〕288号起诉书指控，1、2016年7、8月份，被告人杨东辉通过淘宝网购买了射钉枪、无缝钢管、枪托、瞄准镜、管套、迷彩胶布等零件，并按图纸将射钉枪进行了改造。该把枪支在射击时因炸膛损坏。后杨东辉在开鲁县一家五金商店买到一只射钉枪，并在网上买到一根无缝刚管，将之前损坏枪支上的零件拆下后重新改造成一支枪支。2017年正月，被告人郑某某从杨东辉处将该把枪支借走，并把枪支存放在自己家中。2018年4月10日公安机关从郑某某车库内搜查出一支枪支，系郑某某从杨东辉处所借枪支。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，该把疑似枪支以火药为发射能源发射7毫米钢珠，具有射击功能，认定为枪支。2、2016年底，被告人刘克伟从杨东辉处要来一把射钉枪。一根钢管、一个枪托，并通过朋友高某在网上买到一个瞄准镜。后刘克伟将射钉枪进行改造，制造了一支枪支。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，该把疑似枪支物品以火药为发射能源发射7毫米钢珠，具有射击功能，认定为枪支。3、2008年或2009年，被告人杨东辉、董某某一起到东明镇李某某粮库拿到一支单筒猎枪，二人将该单筒猎枪存放在明仁粮库库房内。期间，二人多次使用该枪支。2018年4月10日，董某某主动将该把单筒猎枪上交给公安机关，并投案自首。经通辽市公安局司法鉴定中心鉴定，该把单筒猎枪以火药为动力发射枪弹，认定为枪支。针对上述指控，公诉机关向本院移送了扣押清单、扣押笔录及照片，户籍信息，到案经过、侦查破案简介，行政处罚决定书，死亡注销证明，说明，证人郑某、潘某等人的证言，被告人杨东辉、刘克伟、董某某、郑某某的供述，中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定书等证据，证实被告人杨东辉、刘克伟非法改造枪支各一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条一款之规定，应当以非法制造枪支罪追究二被告人的刑事责任；被告人杨东辉、董某某非法持有枪支各一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条一款、第二十五条一款之规定，应以非法持有枪支罪追究二被告人的刑事责任，同时认定被告人董某某具有自首情节；被告人郑某某非法持有枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条一款之规定，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。在我院开庭审理前，奈曼旗人民检察院又以奈检公刑变诉〔2018〕2号变更起诉决定书对奈检公诉刑诉〔2018〕288号起诉书作出如下变更：关于被告人杨东辉、刘克伟制造枪支认定的事实变更为：2016年7、8月份，被告人杨东辉、刘克伟、周某某（已死亡）通过淘宝网购买了射钉枪、无缝钢管、枪托、瞄准镜、管套、迷彩胶布等零件，后三被告人经研究，在刘克伟的钢窗厂厂房内改制枪支三支，每人持有一支。杨东辉将枪支借给郑某某，郑某某将枪支存放在自己家中，公安机关在郑某某处扣押。公安机关在刘克伟处扣押枪支一支。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，上述疑似枪支物品以火药为发射能源发射7毫米钢珠，具有射击功能，认定为枪支。被告人杨东辉、刘克伟制造枪支部分适用的法律变更为:被告人杨东辉、刘克伟非法制造枪支二支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条一款、第二十五条一款，应以非法制造枪支罪追究二被告人的刑事责任。被告人杨东辉对公诉机关的指控有异议，其辩称对起诉书指控的罪名有异议，我不认可非法持有枪支；对变更决定书的指控有异议，我没和刘克伟一起研究做这支枪，我是自己做的，对指控我们制造两支枪我们不认可。其辩护人庄严律师辩称，一、被告人杨东辉不构成非法制造枪支的共同犯罪。被告人杨东辉、刘克伟非法制造枪支不构成共同犯罪，对刘克伟单独所制造的枪支不应承担“共同犯罪”的责任。二、被告人杨东辉不构成非法持有枪支罪。非法持有是指对枪支实际占有、控制、支配的前提下才能构成犯罪，起诉书指控杨东辉、董某某共同非法持有枪支是缺乏客观性与科学性，根据罪行法定原则，综合本案的证据，指控杨东辉非法持有枪支不成立，杨东辉没有实际控制、支配和保管枪支。三、本案对杨东辉只能按照非法制造一支枪进行量刑，非法持有枪支罪名不成立，不能对其数罪并罚。杨东辉到案后如实供述自己的罪行，具有良好的认罪态度和深刻的悔罪表现，虽然在庭审中对部分事实有异议，但是并不是翻供，是法律赋予被告人正当辩解的权利，并不影响坦白的认定。杨东辉在侦查的过程中，积极检举、揭发郑某某、董某某非法持有枪支的犯罪行为，属于一般立功表现，可以从轻或减轻处罚。被告人系初犯、偶犯。综上建议对被告人杨东辉从轻处罚。其辩护人张龙律师辩护称：1、被告人杨东辉没有与刘克伟共同制造两支枪支的事实。通过杨东辉、刘克伟的供述，刘克伟、杨东辉、周某某的枪支分别是各自独立制造完成，没有共同制造的事实。同时刘克伟被公安机关起赃的是零部件，并非完整的枪支，该组零件不能认定为枪支。2、被告人杨东辉没有在案发前五年内持有猎枪的事实。因为杨东辉多年以前就已经不再任粮库主任，涉案枪支并不完整，不能构成刑法上认定的枪支。而所谓枪支的存放地点，杨东辉并不知情。2013年他人向其借“猎枪”，杨东辉让其找董某某的事实，也说明，杨东辉对“猎枪”并没有实际占有或控制，最早受领导去取枪支及使用的事实，已经超过五年的追诉期限，不应再克以刑罚。3、被告人杨东辉有坦白的酌定从轻处罚情节。4、通过被告人杨东辉的供述，侦查机关发现其他犯罪事实，证明杨东辉有重大立功表现，依法可以从轻、减轻处罚。综上，杨东辉系初犯，没有产生严重的社会危害后果，请求对其从轻处罚。被告人刘克伟对公诉机关的指控罪名没有异议，对事实有异议，辩称我就制造一支枪支，不是两支。被告人董某某对公诉机关的指控没有异议。被告人郑某某对公诉机关的指控没有异议。其辩护人对起诉书指控的罪名没有异议，同时辩护称：1、被告人郑某某具有坦白情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人郑某某是初犯、偶犯；3、被告人当庭自愿认罪，有悔罪表现；综上，郑某某犯罪情节极其轻微，请求对其免予刑事处罚。经审理查明：杨东辉与刘克伟、周某某系朋友关系，与郑某某是亲属关系。被告人杨东辉、刘克伟非法制造枪支、被告人郑某某非法持有枪支犯罪事实如下：2016年7、8月份，杨东辉、刘克伟、周某某（已死亡）通过淘宝网购买了射钉枪、无缝钢管、枪托、瞄准镜、管套、迷彩胶布等改制射钉枪的零件，三人先后在刘克伟的钢窗厂房内共同改制射钉枪，每人持有一支。郑某某与杨东辉在其亲戚办事的场合看到改制的射钉枪，遂向杨东辉借用，郑某某从杨东辉处将改制的射钉枪拿回后藏匿在家中车库内，案发后被公安机关扣押。刘克伟将改制的射钉枪藏匿家中，其妻子赵某发现后，将枪砸坏。案发后公安机关在刘克伟家中扣押了被砸损的改制射钉枪及零部件，后侦查人员将零部件进行组装复原。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，在被告人郑某某处扣押的改装的射钉枪、在刘克伟处扣押的组装复原的改制射钉枪均是以火药为发射能源，发射7毫米钢珠，具有射击功能，认定为枪支。二、被告人杨东辉、董某某非法持有枪支犯罪事实如下：2008年或2009年，杨东辉开车与董某某一起到东明镇李某某处拿回一支单筒猎枪，二人将猎枪藏匿在明仁粮库库房内。期间二人多次使用该枪支。2018年4月10日，董某某将猎枪上交公安机关。经通辽市公安局司法鉴定中心鉴定，该把单筒猎枪以火药为动力发射枪弹，认定为枪支。上述事实，有以下证据证明：1、案件来源说明，证实被告人杨东辉非法制造枪支一案是奈曼旗公安局2018年4月10日接到关于新疆吐鲁番网络贩枪一案核查线索：明仁苏木明仁村杨东辉在网上购买枪支零部件，公安机关核查后对杨东辉非法制造枪支案、刘克伟非法制造枪支案、董某某、郑某某非法持有枪支案立案侦查；2、到案经过、破案简介，证明本案各被告人的到案情况及案件的侦破过程；3、被告人杨东辉的供述，证实他和刘克伟、周某某改装射钉器的过程及他将改装的射钉枪借给郑某某的事实；他还证实与董某某一起从李某某处拿回一支猎枪，他和董某某用猎枪打猎及猎枪一直由董某某保管的事实；4、被告人郑某某的供述，证实他从杨东辉处借改装的射钉枪的事实；5、被告人董志伟的供述，证实他和杨东辉从李某某处借猎枪的事实，还证实了他和杨东辉持猎枪打猎及猎枪一直由他保管的事实；6、被告人刘克伟的供述，证实他和杨东辉、周某某改装射钉器的事实；7、检查笔录及照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实对郑某某车库进行检查后扣押一支改装的射钉枪及钢珠等物品的事实；8、指认笔录及照片、视频，证实被告人郑某某对存放射钉枪现场的指认过程；9、中国刑事警察学院物证鉴定中心中警鉴字【2018】287号鉴定书，证实从郑某某处扣押的改装的射钉器是以火药为能源发射7毫米钢珠的改制枪支，具有射击功能，认定为枪支；10、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、指认笔录、照片及视频，证实在董某某处扣押一支猎枪的过程及被告人对存放猎枪地点的指认过程；11、通辽市公安局司法鉴定中心（通）公（物）鉴（痕）字QZ【2018】5号枪支鉴定书，证实从被告人董某某处扣押的单筒猎枪是以火药为动力发射枪弹，是枪支；12、奈曼旗公安局明仁派出所说明材料，证实在杨东辉非法持有枪支案立案后，董某某怕事情败露，于2018年4月11日主动联系明仁派出所所长阿某，称杨东辉在原明仁粮库库房内藏有枪支，阿某带领孟某某、孟某赶到原明仁粮库时，董某某交出藏在仓库内的一支已经拆卸的单管猎枪；13、检查笔录及照片、刘克伟指认现场笔录、照片及视频、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实在被告人刘克伟处扣押了改装的射钉器及零部件的事实；14、中国刑事警察学院物证鉴定中心中警鉴字【2018】300号鉴定书，证实侦查人员将在刘克伟处扣押的改装的射钉器及零部件进行组装后进行鉴定，经鉴定组装后的改装射钉枪是以火药为能源发射7毫米钢珠的改制枪支，具有射击功能，认定为枪支；15、赵某的证言，证实她是刘克伟的前妻，证实她2018年1月在刘克伟的钢窗厂内发现一把射钉枪改装的枪，这把用射钉枪改装的枪长80公分，前边有一个枪管，枪管有10公分左右，中间部位是射钉枪，射钉枪后边有一个枪托，枪托是用迷彩布包着的，枪托有25公分左右长，枪把带有绿色，枪的上边还有一个瞄准镜，后来我就把这把枪砸了；16、行政处罚决定书，证实被告人刘克伟因本案被行政处罚的事实；17、现场勘查笔录及照片，证实被告人刘克伟改装射钉枪现场的情况、郑某某藏匿枪支现场情况、杨东辉、董某某藏匿枪支现场情况；18、李某某的证言，证实杨东辉、董某某从他处拿单筒猎枪的过程；19、于某某的证言，证实杨东辉、董某某借给他人猎枪的事实；20、潘某的证言，证实杨东辉与潘某、董某某开车拿着枪去打猎，猎枪走火将杨东辉车辆左后门打出了窟窿；21、高某的证言及手机淘宝信息，证实他在网上为杨东辉、刘克伟购买射钉枪及枪支零部件的事实；22、四被告人的户籍证明，证实四被告人案发时均达到刑事责任年龄。以上证据，经当庭出示、质证。本院认为上述证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，被告人杨东辉、刘克伟非法改制枪支，二被告人的行为构成非法制造枪支罪；被告人杨东辉、董某某、郑某某违反枪支管理规定，非法持有枪支，三被告人的行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人杨东辉的行为构成非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，应对其数罪并罚。被告人杨东辉到案后主动交代公安机关尚未掌握的其与董某某非法持有枪支的犯罪事实，以自首论；被告人董某某在杨东辉到案后，主动向公安机关提供杨东辉非法持有枪支的藏匿地点，到案后能如实供述非法持有枪支的主要犯罪事实，是自首，可对二被告人从轻或减轻处罚。郑某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可对其从轻处罚。被告人杨东辉、刘克伟在侦查阶段均供述了二人与周某某共同在刘克伟的钢窗厂房内改制射钉枪的事实，二被告人的供述客观真实，杨东辉的辩护人庄严律师提出的杨东辉不构成非法制造枪支的共同犯罪的辩护意见、张龙律师的被告人杨东辉没有与刘克伟共同制造两支枪支的事实的辩护意见本院均不予采纳。被告人杨东辉、董某某的供述及李某某、潘某、于某某的证言充分证明杨东辉、董某某从李某某处拿回猎枪后二人一直将猎枪藏于原明仁粮库内，期间杨东辉曾持枪打猎，还将该枪支借与他人，直至案发，公安机关在被告人董某某的配合下将猎枪扣押，期间被告人杨东辉、董某某非法持有枪支的行为一直处于持续状态。故此，被告人杨东辉的辩护人庄严律师的杨东辉的行为不构成非法持有枪支罪，不能对其数罪并罚的辩护意见、杨东辉的辩护人张龙律师的杨东辉没有在案发前五年内持有猎枪的事实，杨东辉最早去取枪及使用的事实已经超过五年的追诉期限，不能再克以刑罚的辩护意见本院均不予采纳。被告人杨东辉到案后主动供述了其非法持有枪支的主要犯罪事实，以自首论，其辩护人张龙律师的通过杨东辉的供述，公安机关发现其他犯罪事实，杨东辉具有重大立功表现的辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。杨东辉在法庭审理过程中未如实供述他和刘克伟、周某某共同改制射钉枪的事实，其辩护人张龙律师的被告人杨东辉具有坦白情节的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人刘克伟的我就制造一支枪的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。被告人郑某某辩护人的被告人郑某某具有坦白情节的辩护意见有事实根据，本院予以采纳。根据本案的性质及社会危害性，不能认定被告人郑某某犯罪情节轻微，其辩护人提出的应对被告人郑某某免予刑事处罚的辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。根据本案的性质及危害后果，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：一、被告人杨东辉犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年；被告人杨东辉犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月；二、被告人刘克伟犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年；三、被告人董某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人杨东辉的刑期自2019年2月28日起至2023年8月27日止；被告人刘克伟的刑期自2019年2月28日起至2023年2月27日止；被告人董某某的刑期自2019年2月28日起至2020年2月27日止。）四、被告人郑某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  于沿清人民陪审员  韩丽娟人民陪审员  白根柱二〇一九年三月二十二日书 记 员  刘 杨