柳州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）桂7101行初11号 原告柳州市树烨电器有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市西江路**，统一社会信用代码91450203052748598Q。 法定代表人吴贵勇，公司执行董事兼总经理。 委托代理人罗东源，男，1959年10月2日出生，住柳州市城中区，系该公司副总经理。 被告柳州市工商行政管理局，住柳州市城中区潭中东路**，统一社会信用代码11450200007603437M。 法定代表人覃立新，局长。 委托代理人李文娟，万铭律师事务所律师。 委托代理人蔡宇，柳州市工商行政管理局工作人员。 原告柳州市树烨电器有限公司（以下简称柳州市树烨公司）因要求被告柳州市工商行政管理局（以下简称柳州市工商局）履行法定职责，于2019年1月10日向本院提起行政诉讼。本院于2019年1月10日受理后，于2019年1月13日向被告邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年2月25日公开开庭审理了本案。原告柳州市树烨公司的法定代表人吴贵勇、委托代理人罗东源，被告柳州市工商局的负责人副局长韦拥军、委托代理人李文娟、蔡宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柳州市树烨公司于2018年12月27日向被告柳州市工商局提出对广西融江美亚有限公司（以下简称美亚公司）逾期办理法定代表人变更登记行为进行处罚的申请。被告柳州市工商局至今未作出处理决定。 原告柳州市树烨公司诉称，美亚公司的法定代表人陈文礼，在担任三亚英才旅业开发有限公司的法定代表人期间，因违反《中华人民共和国公司法》，且负有个人责任，2016年7月19日，被三亚市工商行政管理局吊销营业执照。陈文礼继续担任美亚公司的法定代表人属于违法违规行为。2018年8月31日，柳州市工商局给美亚公司下达了《柳州市工商行政管理局责令改正通知书》，责令美亚公司在45日内办理法定代表人变更登记手续，但美亚公司至今未办理变更登记手续，已逾期80多天。柳州市工商局超过办案期限，未依法对美亚公司作出行政处罚，造成陈文礼仍然以美亚公司法定代表人的名义对外从事民事活动，后果仍由美亚公司承担，损害了美亚公司和原告的合法权益。2018年11月12日，原告的法定代表人吴贵勇参加了被告组织的协调会，会上吴贵勇以股东的名义要求被告依法履行对美亚公司的处罚，但被告至今仍然不依法履行职责。故，请求法院判决被告依据《企业法人法定代表人管理规定》第十二条的规定，履行对美亚公司超过责令期限未办理法定代表人变更登记的行为进行处罚的法定职责；本案诉讼费由被告承担。 原告柳州市树烨公司向本院提交了以下证据：1、柳工商信改字［2018］001号《柳州市工商行政管理局责令改正通知书》1份；2、《关于召开广西融江美亚有限公司申请变更法定代表人一事协调会的通知》1份；3、美亚公司工商登记查询单4份；4、美亚公司董事变更决议1份；5、《关于提请柳州市工商局履行法定职责对美亚公司进行行政处罚的请求》1份；6、柳州市树华公司的营业执照1份；7、关于对罗东源反映美亚公司情况的答复。 被告柳州市工商局辩称，根据《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条，国务院分颁布的行政法规，《公司登记管理条例》（国务院令第666号）第四条、第三十条，《企业法人法定代表人登记管理管理规定》第九十条、第四条第六款、第八条的规定，柳州市工商局对美亚公司法定代表人陈文礼在担任三亚英才旅业开发有限公司法定代表人期间，因违反公司法，公司被吊销营业执照，仍担任美亚公司法定代表人的行为具有查办的法定职权。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条，“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼”的规定，美亚公司是本案的行政相对人，柳州市树烨公司不是本案的行政相对人，其作为美亚公司的股东，与美亚公司存在利害关系，但与本案的行政行为没有利害关系，柳州市树烨公司作为原告提起行政诉讼主体不适格。 柳州市工商局办理本案程序合法。2018年8月2日，柳州市工商局接到举报，8月3日即立案调查，2018年8月21日，即对美亚公司和举报人罗东源进行了询问，并制作了笔录。2018年8月31日，作出了柳工商信改字［2018］001号《柳州市工商行政管理局责令改正通知书》，责令美亚公司在45日内办理法定代表人的变更登记手续，并送达了美公司。2018年10月23日，美亚公司向柳州市审批局申请变更公司的法定代表人，由于提交的资料不符合规定被驳回申请。2018年10月30日，因本案案情复杂，无法在90日内作出处理决定，经报局领导同意后将办案期限延期30日。2018年11月12日，因案情特别复杂，柳州市工商局经内部会议讨论决定，再次延期审理，本案目前仍在办案期限内，待案件审查完毕后，将依法作出行政行为。 原告柳州市树烨公司的诉讼请求不成立。柳州市树烨公司投诉自己的公司法定代表人不符合法定条件，让柳州市工商局作出处罚，在案件仍处于审查期限内，又提起行政诉讼，作为公司的股东，要求行政机关处罚自己的公司，有悖常理。柳州市工商局在调查中发现，美亚公司之所以无法办理法定代表人变更登记手续，是因为柳州市树烨公司拒绝参加公司董事会，拒绝在董事会决议上签字。美亚公司提交的变更法定代表人登记的材料，因股东柳州市树烨公司没有签字而不符合公司章程的规定，导致无法变更登记美亚公司的法定代表人。原告主观上存在恶意，应当不予保护。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告柳州市工商局在举证期限内提交了以下证据： 一、法定职权方面：《工商行政管理机关行政处罚程序规定》。 二、事实和程序方面：1、案件来源登记表；2、立案审批表；证据1－2证实被告已依法立案；3、询问通知书2份；4、询问蒋光兵笔录2份；5、美亚公司的营业执照；6、蒋光兵、陈文礼的身份证复印件；7、美亚公司的委托书2份；8、询问罗东源的笔录；9、罗东源的身份证复印件；证据3－9证实被告已依法对案件进行调查；10、关于对罗东源提供美亚公司线索的答复；11、送达回证；证据10－11证实被告已将调查情况书面答复举报人罗东源；12、有关事项审批表；13、责令改正通知书；证据12－13证实被告已责令美亚公司限期变更法定代表人登记；14、外资公司登记申请书；15、美亚公司申请变更登记附件材料7页；16、受理通知书；17登记驳回通知书；证据14－17证实美亚公司已申请变更法定代表人登记，因提交材料不符合规定被驳回；18、延期办案期限审批表2份；19、案件讨论记录；证据18－19证实因案件特别复杂，经领导审批和被告单位相关人员召开案件讨论会，决定延期办案期限2次。 三、适用法律方面：《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条；《中华人民共和国公司登记条例》第四条、第三十条；《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第六款、第八条；《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第十七条、第五十七条。 经庭审质证，原告对被告提供的证据1－19的真实性均无异议，但对被告的证明目的有异议，认为2018年8月3日被告立案调查，8月31日责令美亚公司在45日内办理法定代表人的变更登记手续，至2018年10月16日美亚公司未办理法定代表人变更登记手续，已构成违法。美亚公司违法事实清楚，不存在案情特别复杂的情形，被告未对美亚公司进行处罚，属于不履行法定职责的行为。本院认为，被告提供的证据1－19来源合法，客观真实，与本案有关联，本院以予确认。 被告对原告提供的证据1－6的真实性均无异议，但对原告的证明目的有异议，认为本案目前还在办理中，不是被告不履行法定职责，美亚公司逾期办理法定代表人变更登记手续，是由于美亚公司董事会无法达成一致决议，被告组织美亚公司的股东进行协调，正是被告履行职责的表现。被告两次延长办案期限，均依法定程序进行，手续齐全，程序合法，待审查完成后将依法作出行政行为。被告对原告提供的证据7，认为已超过举证期限，不予质证。本院认为，原告提供的证据1－7来源合法，客观真实，与本案有关联，本院以予确认。 经审理查明，柳州市树烨公司是美亚公司的股东。美亚公司现任法定代表人陈文礼，在担任三亚英才旅业开发有限公司期间，该公司于2016年7月19日因违反《中华人民共和国公司法》被三亚市工商行政管理局吊销了营业执照。陈文礼对企业违法行为负有个人责任。2018年8月2日，柳州市树烨公司的罗东源到柳州市工商局举报，认为陈文礼担任美亚公司法定代表人违反法律法规规定，应该责令美亚公司变更法定代表人。柳州市工商局2018年8月3日立案核查，8月31日作出了柳工商信改字［2018］001号《责令改正通知书》，责令美亚公司在45日内办理法定代表人的变更登记手续。2018年10月23日，美亚公司向柳州市工商局提交了法定代表人变更的申请。2018年11月13日，因美亚公司提交了未取得全体董事成员一致通过的董事会决议，不符合公司章程的规定，柳州市工商局决定不予变更美亚公司法定代表人的登记。美亚公司至今未完成法定代表人变更登记手续。2018年10月30日，柳州市工商以案情复杂为由，决定延长办案期限30日。2018年11月29日，柳州市工商局认为案情特别复杂，经集体会议讨论，决定继续延长办案期限。2018年12月27日，柳州市树烨公司向柳州市工商局提交申请，要求对美亚公司逾期未办理法定代表人变更登记行为进行行政处罚。柳州市工商局在原告起诉前，未作出是否给予美亚公司处罚的决定。 本院认为，根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五条“行政处罚由违法行为发生地的县级以上工商行政管理机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外”，第六条第一款“县、市工商行政管理机关依职权管辖本辖区内发生的案件”的规定，柳州市工商局具有对在其辖区内的美亚公司的违法行为实施行政处罚的职权。 美亚公司法定代表人陈文礼，担任被吊销营业执照的公司的法定代表人，且对该企业违法行为负有个人责任。根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第（六）项，“担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的”的规定，陈文礼担任法定代表人的三亚英才旅业开发有限公司被吊销执照未逾三年，其继续担任美亚公司法定代表人不合法。柳州市工商局2018年8月31日查实并作出了柳工商信改字［2018］001号《责令改正通知书》，责令美亚公司在45日内办理法定代表人的变更登记手续。美亚公司应当依法在45日内完成法定代表人变更登记手续。美亚公司虽在2018年10月23日申请变更法定代表人登记，但提交未取得全体董事成员一致通过的董事会决议，导致变更登记未能通过，至今未完成法定代表人变更登记手续。美亚公司应当依法召开董事会，做出符合公司章程的董事会决议，然后依法申请法定代表人变更登记手续。美亚公司未依法提供变更登记材料，存在过错，已构成违法。柳州市树烨公司申请对美亚公司进行处罚，柳州市工商局应当依法进行核查，在法定期限内作出是否处罚的决定。 柳州市工商局认为本案案情特别复杂，决定继续延长办案期限。虽《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十七条规定，“案情特别复杂，经延期仍不能作出处理决定的，应当由工商行政管理机关会议集体讨论决定是否继续延期”，该条款没有规定工商行政机关可以继续延期的期限，其立法目的是限制行政机关随意延长办案期限，除非案情特别复杂，在法定期限内确实无法办结，经集体会议讨论决定，适当延长办案期限。柳州市工商局据此延期办理，虽程序合法，但自2018年11月29日至今已超过3个多月，柳州市工商局应当在合理的期限内办结，不应当无期限延长办案期限。且本案美亚公司违法事实清楚，不符合案件事实无法查明，案情特别复杂的情形。柳州市工商局以案情特别复杂为由，无期限的继续延期作出决定不符合立法原意。 被告认为柳州市树烨公司不是行政相对人，也与本案没有利害关系，作为原告提起行政诉讼主体不适格。本院认为，柳州市树烨公司向柳州市工商局提出对美亚公司进行处罚的申请，柳州市树烨公司是本案的举报人，是适格的原告，柳州市工商局应当依法进行办理。柳州市工商局该答辩意见不成立，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼》第七十二条的规定，判决如下： 责令被告柳州市工商行政管理局在三十日内作出对广西融江美亚有限公司是否处罚的决定。 案件受理费50元（原告已预交），由被告柳州市工商行政管理局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于南宁铁路运输中级法院。 审 判 长 韦海校 审 判 员 任春喜 审 判 员 胡兰兰 二〇一九年三月八日 法官助理 秦 静 书 记 员 戴莲梦 法律法规: 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。