西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0113民初17423号原告（反诉被告）：文慧，女，汉族，1980年6月10日出生，住西安市未央区。委托诉讼代理人：陶志敬，陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏雨，陕西永嘉信律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：西安佑尊软件科技有限公司。住所地:西安市高新区房。法定代表人：郭亚兰，该公司执行董事兼总经理。被告（反诉原告）：朱寒，男，汉族，1987年1月11日出生，籍住陕西省泾阳县，现住西安市雁塔区。共同委托诉讼代理人:郭军刚，陕西德伦律师事务所律师。共同委托诉讼代理人:王毅，陕西德伦律师事务所律师。第三人:李书琪，男，汉族，1994年10月6日出生，住西安市莲湖区。原告（反诉被告）文慧与被告（反诉原告）西安佑尊软件科技有限公司（以下简称：佑尊公司）、被告（反诉原告）朱寒、第三人李书琪合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）文慧之委托诉讼代理人陶志敬，被告（反诉原告）佑尊公司、被告（反诉原告）朱寒之共同委托诉讼代理人郭军刚、王毅，被告（反诉原告）朱寒，第三人李书琪均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）文慧诉称：2017年11月15日，原告与被告签订《合作协议》，约定主要内容:1、2017年12月10日前设立西安佑尊软件科技有限公司分公司，并开设该分公司专用帐户，任命原告为该分公司财务负责人。2、原告于2017年11月30日前投资70万元，汇入被告佑尊公司指定帐户即被告朱寒的银行账户中。协议签订后，原告按约定汇入投资款。但被告严重违约，未按照合同约定成立分公司、设立专用帐户、任命原告为财务负责人。因为被告的严重违约行为，致使合同不能生效，合作协议目的不能实现，且给原告造成资金和其他严重损失。经原告多次催促，被告以各种理由推诿，仍不成立分公司、不退回原告的投资款。原告故诉至法院，请求依法判令：1、确认原告解除《合作协议》；2、被告返还原告投资款70万元；3、被告赔付原告投资款利息损失20300元（自2017年11月30日起至判决之日止，暂计至起诉日2018年7月30日）；4、被告承担本案诉讼费用。被告（反诉原告）佑尊公司、被告（反诉原告）朱寒针对本诉共同辩称：被告已经按照合作协议约定的内容完成了所有设立公司的义务，分公司也已经实际运营，原告按照合作协议投资的款项也已经实际用于分公司的运营中，原告要求合作协议的其他合作人返还其投资款没有事实依据及法律依据，对其计算的利息损失不能成立，合作协议已经成立并生效，协议具备继续履行的条件，不同解除该协议，请求驳回原告全部诉讼请求。第三人李书琪述称：协议应当继续履行。被告（反诉原告）佑尊公司、被告（反诉原告）朱寒共同反诉称：2017年11月15日，反诉人与被反诉人以及第三人李书琪签订了《合作协议》约定就开展阿里集团相关业务进行合作，反诉人提供技术支持和SEM牌照支持，被反诉人投资运营资金，合同还约定合作期限为五年，在合作期内，各方不得擅自退出合作，否则视为自愿放弃未分配各权益权利，且违约方分别支付违约金伍拾万元，以及赔偿损失。合同签署生效后，各方积极履行了合同义务，招聘工作人员、租赁并装修办公场地等合作的业务顺利开展起来，并且每个月已经有业务收入。然而，就在作为合伙人的反诉人以及另一合伙人踌躇满志，在为合伙事业奔波操劳的时候，却意外接到被反诉人诉反诉人的法院的传票以及查封冻结反诉人账户财产的《民事裁定书》。被反诉人在合作期间无故终止合同的行为是严重的违约行为，而且该违约行为给反诉人造成了巨大的经济损失，其诉讼行为是是对诉讼司法资源的滥用。综上所述，鉴于被反诉人以上严重违约行为，给反诉人造成巨大经济损失，反诉人只能向贵院提起反诉，请求依法判令：1、被反诉人支付二反诉人违约金500000元；2、被反诉人赔偿二反诉人经济损失费480575元；3、被反诉人承担本案的所有诉讼费用。原告（反诉被告）文慧针对反诉辩称：一、答辩人、被答辩人和第三人签订的《合作协议》未生效，被答辩人请求违约金无合同依据、事实依据、法律依据。2017年11月15日，答辩人、被答辩人和第三人签订《合作协议》，合作协议第十三条特别、明确约定:合作协议自第一被告通过同意设立分公司决议、分公司实行财务独立核算、分公司于2017年12月10日前设立且各方签字盖章后生效，但被答辩人未履行合同约定的义务，经答辩人多次催促，在答辩人起诉前仍未成立分公司，合作协议生效要件未成就，合作协议未生效，被答辩人请求答辩人支付违约金无合同依据、事实依据、法律依据。二、答辩人全部履行完先合同义务，未有任何过错，无须赔偿被答辩人的任何损失。答辩人在签订合作协议后，积极履行汇入投资款先合同义务，在合同履行中无任何过错。被答辩人应在合作协议签订后，恪守诚实信用原则，积极、全面履行合作协议约定的义务，但被答辩人一直借故不成立分公司直至答辩人知晓分公司成立是不可能的、答辩人的投资目的和签订合作协议目的无法实现，无奈提出诉讼解除合作协议，答辩人在履行合同过程中不存有违约行为和过错，被答辩人主张的损失，与答辩人无关，答辩人无义务、无责任赔偿其任何损失。综上所述，答辩人、被答辩人和第三人签订的《合作协议》是附件条件生效合同，因分公司未成立而未生效，答辩人未有违约行为和过错责任，被答辩人请求违约金、赔偿损失于法无据，请求贵院查明事实，依法驳回其反诉请求，维护答辩人的合法权益。第三人李书琪针对反诉述称：同意反诉人的反诉请求。经审理查明，2017年11月15日，原告文慧与被告佑尊公司、被告朱寒、第三人李书琪签订《合作协议》一份，约定：鉴于开展阿里集团业务需要，佑尊公司设立西安佑尊软件科技有限公司分公司，分公司因运营资金和财务、销售人力需要，文慧具有财务管理能力且向分公司投资运营资金，李书琪具有销售资源和能力，经四方协商达成如下协议：一、佑尊公司股东会通过决议，同意设立分公司，分公司运营自筹资金，实行财务独立核算，佑尊公司于2017年12月10日前设立分公司；二、本合作协议期限为五年，自2017年12月11日至2022年12月31日；三、佑尊公司同意并保证于2017年12月10日前开设分公司专用账户，分公司的所有收入打入佑尊公司账户后，佑尊公司七日内将分公司业务收入全额转入分公司专用账户；四、佑尊公司指定朱寒为分公司全权负责人，并未签订、履行本协议全权代表；五、各方同意文慧投资人民币700000元作为分公司的运营资金，文慧于2017年11月30日前将上述运营资金汇入佑尊公司指定的朱寒账户中；六、各方同意文慧为分公司的财务负责人，李书琪为分公司销售负责人，佑尊公司不得无故解除文慧、李书琪前述管理职务；七、分公司收益（利润）分配方式1、各方确认：分公司利润每季度分一次利润，利润分配基准为：分公司所有业务收入扣除分公司运营费用后作为分公司利润，分公司利润开始分配时，首先分给文慧70万。2、本条第1款执行完结后，分公司利润的50%分给文慧，分公司利润的25%分给李书琪、分公司利润的25%分给朱寒；八、除非本协议到期、分公司注销、歇业或各方书面同意外，各方不得擅自退出合作，否则视为自愿放弃未分配各项权益权利，且守约方有权要求违约方赔偿损失，各违约方分别支付违约金50万元，违约金不足弥补守约方损失的还要另行赔偿守约方损失；十一、佑尊公司、朱寒对本协议第六条、第七条、第八条约定的责任负连带保证责任，且该保证不可撤回的，保证期限为二年；十三、本协议自本协议第一条条件成就且各方签字盖章后生效。2017年11月20日，文慧按照上述协议约定将700000元汇入了佑尊公司指定的朱寒账户中。截至庭审辩论终结前，佑尊分公司并未设立。庭审中，佑尊公司称因为阿里集团的规定在2018年8月23日之前不能设立分公司，并称文慧对此系明知，但佑尊公司及朱寒均未举证证明文慧系明知。文慧对此予以否认，称其在签订《合作协议》时并不知道阿里集团规定不能设立分公司，佑尊公司、朱寒及李书琪均没有向其告知。被告佑尊公司称其虽然分公司没有设立，但成立了佑尊公司泰华金贸分部，文慧参与了该分部的运营管理，文慧对此予以否认，称其对泰华金贸分部的成立不知情亦没有参与管理。原告文慧在庭审中明确，其要求被告佑尊公司向其返还投资款及赔偿利息损失，被告朱寒对被告佑尊公司的债务承担连带责任，同时明确其利息损失系按中国人民银行同期贷款利率计算。以上事实，有《合作协议》、银行交易明细、聊天记录、运营服务商规则、员工档案、工资表及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原告文慧与被告佑尊公司、被告朱寒、第三人李书琪签订的《合作协议》系附生效条件的合同，即佑尊公司于2017年12月10日前设立分公司并各方签字盖章后生效，佑尊公司于2017年12月10日前没有设立分公司，合同生效的条件并未成就，故该《合作协议》已经成立但尚未生效。虽然佑尊公司称其已经设立了泰华金贸分部，但该分部与分公司系属不同的概念，不应当视为合同的生效条件已经成就。合同解除是合同权利义务终止的法定情形之一。合同成立，但尚未生效的，虽然在当事人之间并不产生现实的权利义务关系，但为合同当事人设定了应然的权利义务关系。此外，法律并无明确规定合同解除的对象为已生效合同。故对于已成立未生效的合同，可以解除。合同当事人基于合同成立，对合同的继续履行保留期待。案涉协议所附生效条件已经不能成就，即佑尊公司并没有在2017年12月10日前设立分公司，合同目的已经不能实现，如不解除，会使合同当事人期待利益落空，故原告诉请要求确认解除《合作协议》，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因佑尊公司未按照协议约定在2017年12月10日前设立分公司，系属违约方，故原告要求被告佑尊公司返还投资款700000元并按中国人民银行同期贷款利率赔偿利息损失，于法有据，本院予以支持。被告佑尊公司称文慧对不能成立分公司系属知情，但文慧对此予以否认，且佑尊公司亦未举证证明文慧对此知情，故本院对其该项辩称不予采信。《合作协议》约定成立分公司系佑尊公司的义务，虽然原告将700000元汇入了朱寒的账户中，但系受佑尊公司的指定而汇入的，故相应的法律后果应当由佑尊公司承担，且《合作协议》中约定的被告朱寒承担连带保证责任并不包括本案的情形，故原告要求被告朱寒对被告佑尊公司的债务承担连带责任，于法无据，本院不予支持。因原告文慧不存在违约行为，故被告佑尊公司、朱寒反诉要求原告支付违约金并赔偿损失的诉请，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告文慧与被告西安佑尊软件科技有限公司、被告朱寒、第三人李书琪于2017年11月15日签订的《合作协议》；二、被告西安佑尊软件科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告文慧返还投资款700000元并赔偿利息损失（以700000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2017年11月30日计算至2019年2月25日）；三、驳回原告文慧其余诉讼请求；四、驳回被告西安佑尊软件科技有限公司、被告朱寒全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费11043元，由被告西安佑尊软件科技有限公司承担，因原告已预交，故该被告在支付上述款项时将其应负担的数额一并支付原告；本案反诉费6803元，由被告西安佑尊软件科技有限公司、被告朱寒自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  孟元元人民陪审员  姜 玲人民陪审员  刘 萍二〇一九年二月二十五日书 记 员  李湘湘打印：扈艳红校对：王达2019年月日送达9