湖南省怀化市鹤城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1202刑初91号 公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。 被告人曾鹏，男，1986年10月4日出生于湖南省怀化市鹤城区。因涉嫌犯挪用公款罪于2018年12月27日经怀化市鹤城区人民检察院决定被取保候审。现在家。 辩护人杨贤湖，湖南宏峰律师事务所律师，执业证号：14312199110770058。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检职检刑诉(2019)1号起诉书指控被告人曾鹏犯挪用公款罪于2019年2月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。怀化市鹤城区人民检察院检察员伍文卿、被告人曾鹏及其辩护人杨贤湖到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控：2017年5月23日，怀化市鹤城区人民政府成立了怀化市鹤城区大中型水库移民避险解困项目指挥部，负责库区移民项目协调和建设工作。时任怀化市鹤城区水利局移民开发办公室工作人员的被告人曾鹏兼任该项目指挥部出纳。 2017年7月21日，怀化市鹤城区大中型水库移民避险解困项目指挥部在中国建设银行****支行开设了专项账户和单位结算卡，该单位结算卡由被告人曾鹏负责保管。同年7月24日，怀化市鹤城区水利局移民开发办公室将收集的移民自筹资金53.4万元、移民房屋拆迁押金22.5万元、怀化市鹤城区财政局下拨的大中型水库移民避险解困搬迁安置工作前期建设费用80万元、工作经费20万元，共计175.9万元转至该项目指挥部的专项账户。2017年8月11日至2018年5月8日期间，被告人曾鹏利用担任该项目指挥部出纳及保管该项目指挥部专项账户单位结算卡的职务便利，采用从银行多次取现的方式私自挪用该项目指挥部专项账户45.5万元公款归个人使用。其中，挪用公款22.4万元归个人使用，超过三个月未归还；挪用公款15万元进行营利活动。案发后，被告人曾鹏自动到怀化市鹤城区监察委投案。 另查明，被告人曾鹏挪用公款15万元进行营利活动系将所挪用的公款15万元于2018年4月18日出借给其朋友杨某栋用于经营上资金周转，同年5月初，被告人曾鹏挪用公款犯罪行为被发觉，应被告人曾鹏要求，杨某栋即于同年5月6日归还该款。案发后被告人曾鹏亲属代为向被告人曾鹏所在单位怀化市鹤城区水利局移民开发办公室退缴违法及违纪所得共计人民币50万元（其中37.4万元系违法所得）。本案审理期间，本院委托怀化市鹤城区司法局对被告人曾鹏是否适用社区矫正进行调查评估，经调查评估该局建议对被告人曾鹏适用社区矫正。 上述事实，被告人曾鹏在法庭审理过程中亦无异议，且有书证被告人曾鹏的户籍资料、到案经过、消费账单、购房合同、借条、怀化市鹤城区大中型水库移民避险解困项目指挥部中国建设银行43050172933600****82账户开户信息、账户流水明细清单及相关凭证、进编单、行政机关事业单位人员名册等资料、怀化市鹤城区人民政府办公室鹤政办函（2017）25号《关于成立有关议事协调机构的通知》、怀化市鹤城区水利局鹤水2号文件、怀化市鹤城区水利局关于怀化市鹤城区大中型水库移民避险解困项目指挥部财务人员说明、《怀化市鹤城区人民政府常务会议纪要》（第6次）、资金审批手续和相关支付及记账凭证等资料、开户许可证及相关审批手续、怀化市鹤城区大中型水库移民避险解困项目指挥部资金账册（2017年7月-2018年5月）、对公活期存款交易明细报表、暂扣款物登记表、怀化市鹤城区水利局关于怀化市鹤城区大中型水库移民避险解困项目指挥部关于50万元涉案款项退回该单位账户的情况说明、怀化市鹤城区国库集中支付核算中心关于怀化市鹤城区水利局关于怀化市鹤城区大中型水库移民避险解困项目指挥部临时存款账户的情况说明；证人曾某华、杨某栋、米某波、彭某、周某强的证言；被告人曾鹏的供述；湖南明信司法鉴定中心湘明信司鉴中心（2018）会鉴字第11号司法会计鉴定意见、湖南省适用社区矫正调查评估意见等证据证明，足以认定。 本院认为：被告人曾鹏作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款22.4万元，数额较大、超过三个月未还，以及挪用公款15万元，数额较大、进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人曾鹏挪用公款罪罪名成立。关于辩护人提出应不认定被告人曾鹏挪用公款进行营利活动的辩护意见，经查，被告人曾鹏明知他人因经营需资金周转而挪用公款出借给他人的事实客观存在，根据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（法释［1998］9号）第二条（三）项“明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。”之规定，认定被告人曾鹏挪用公款进行营利活动并无不当。故该辩解与法律规定相悖，本院不予采纳。案发后被告人曾鹏自动投案，如实供述自己罪行，属自首。结合其亲属代为退缴全部赃款，以及挪用公款进行营利活动时尚未实际投入使用，又因案发而及时归还，实际挪用时间不长等情节，依法并酌情可以从轻处罚。辩护人提出对被告人曾鹏免予刑事处罚的建议因不符合法律规定，本院不予采纳。公诉机关提出对被告人曾鹏在在一年六个月以下判处刑罚的量刑建议合法适当，本院予以采纳。被告人曾鹏符合《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款规定的相关条件，可以宣告缓刑，适用社区矫正。 综上所述，本案事实清楚，证据确实充分。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第七十六条之规定，判决如下： 被告人曾鹏犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。自裁判文书生效之日起十日内，被告人持刑事判决书到居住地社区矫正部门报到，接受社区矫正。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  张风帆 人民陪审员  倪 勇 人民陪审员  陈方长 二〇一九年三月二十九日 代理书记员  周 军 附适用法律条款： 《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。