山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民初196号 原告：华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行，住所地青岛市黄岛区阿里山路**。 负责人：王钦涛，行长。 委托诉讼代理人：李艳丽，山东亚和太律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵璐，山东亚和太律师事务所律师。 被告：青岛国际化工品交易市场有限公司，，住所地青岛保税区****仓储楼** 法定代表人：贺守松，执行董事。 委托诉讼代理人：刘小青，山东万润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁泽军，山东万润律师事务所律师。 被告：潍坊圣鼎福地置业有限公司，，住所地昌邑市一中南路（新一中办公楼） 法定代表人：孙跃彬，执行董事。 委托诉讼代理人：于鹏，山东大本律师事务所律师。 被告：青岛丰兆风能研究发展有限公司，，住所地青岛保税区**区** 法定代表人：刘保战，总经理。 委托诉讼代理人：刘小青，山东万润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁泽军，山东万润律师事务所律师。 原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行与被告青岛国际化工品交易市场有限公司、被告潍坊圣鼎福地置业有限公司、被告青岛丰兆风能研究发展有限公司金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李艳丽，被告青岛国际化工品交易市场有限公司、青岛丰兆风能研究发展有限公司的共同委托诉讼代理人刘小青、被告潍坊圣鼎福地置业有限公司的委托诉讼代理人于鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告青岛国际化工品交易市场有限公司立即偿还原告借款本金人民币2800万元及利息人民币5148786.29元（利息暂计算至2019年1月4日，之后利息按照合同约定的利率计算至实际给付之日）；2、请求判令被告青岛国际化工品交易市场有限公司承担律师费人民币30万元；3、请求判令被告青岛丰兆风能研究发展有限公司对被告青岛国际化工品交易市场有限公司在QD0710120140176《流动资金借款合同》项下的债务承担连带保证责任；4、请求判令原告对抵押物折价、拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；5、案件受理费、财产保全费、公告费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年8月21日，被告青岛国际化工品交易市场有限公司与原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行签订编号为QD0710120140189《流动资金借款合同》，合同约定原告向被告青岛国际化工品交易市场有限公司提供借款人民币900万元整，到期日为2017年8月21日。2014年8月22日，被告青岛国际化工品交易市场有限公司与原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行签订编号为QD0710120140176《流动资金借款合同》，合同约定原告向被告青岛国际化工品交易市场有限公司提供借款人民币3500万元整，到期日为2017年8月22日。2014年8月21日，被告潍坊圣鼎福地置业有限公司与原告签订编号为QD0710120140189-21《抵押合同》，以其名下的房地产抵押给原告，为被告青岛国际化工品交易市场有限公司在编号为QD0710120140189《流动资金借款合同》项下所欠原告的所有债务向原告提供担保，并办理了抵押登记手续。2015年3月16日，被告潍坊圣鼎福地置业有限公司与原告签订编号为QD0710120140176-21《抵押合同》，以其名下房地产抵押给原告，为被告青岛国际化工品交易市场有限公司在编号为QD0710120140176《流动资金借款合同》项下的债务向原告提供担保，担保的主债权本金为9212600元，并办理了抵押登记手续。2014年8月22日，被告青岛丰兆风能研究发展有限公司与原告签订编号为QD0710120140176-11《保证合同》，约定自愿为被告青岛国际化工品交易市场有限公司在编号为QD0710120140176《流动资金借款合同》项下的债务承担连带保证责任。上述合同签订后，原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行依约向被告发放了贷款，现约定的还款期限已经届满，被告发生违约。 被告青岛国际化工品交易市场有限公司辩称：涉案款项不是被告青岛国际化工品交易市场有限公司的真实贷款，而是原告为了不影响其业绩，要求被告青岛国际化工品交易市场有限公司以贷款方式取得款项，用于承接青岛叁陆玖国际贸易有限公司在原告处的不良贷款，涉案款项最终回到原告账户，被告青岛国际化工品交易市场有限公司没有实际使用。因此涉案款项不应由本案被告承担。 被告潍坊圣鼎福地置业有限公司辩称：如果按照被告青岛国际化工品交易市场有限公司所称，借款的用途是为了偿还原告的其他债务，那么原告和被告青岛国际化工品交易市场有限公司应该串通损害了被告潍坊圣鼎福地置业有限公司的利益，借款合同和抵押合同应该都是无效的，被告潍坊圣鼎福地置业有限公司不应承担责任。即使合同是有效的，根据《担保法》和《物权法》的规定，被告潍坊圣鼎福地置业有限公司仅仅在抵押物的范围内承担责任。 被告青岛丰兆风能研究发展有限公司辩称：本案有物的担保，依据《担保法》第28条规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。被告青岛丰兆风能研究发展有限公司应在涉案物的抵押之外承担保证责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下： 1、2014年8月21日，原告与被告青岛国际化工品交易市场有限公司签订编号QD0710120140189号《流动资金借款合同》，贷款金额为900万元，贷款期限为3年，自2014年8月21日至2017年8月21日止。被告青岛国际化工品交易市场有限公司不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；被告青岛国际化工品交易市场有限公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利；贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。双方还约定，因被告青岛国际化工品交易市场有限公司违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，被告青岛国际化工品交易市场有限公司应承担原告为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费及其他实现债权的费用。实现债权的费用包括律师费。 2014年8月22日，原告依约向被告青岛国际化工品交易市场有限公司发放贷款人民币900万元整，约定借款利率为年利率6.765%。 2、2014年8月21日，原告与被告潍坊圣鼎福地置业有限公司签订编号为QD0710120140189-21号《抵押合同》，被告潍坊圣鼎福地置业有限公司以其名下的房地产向原告提供抵押担保，担保的主合同为编号QD0710120140189号《流动资金借款合同》，担保的范围为主债权本金900万元及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现抵押权、实现债权而发生的费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。实现债权的费用包括律师费。合同还约定除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保的（包括但不限于主合同债务人提供物的担保），债权人有权选择优先行使本合同项下抵押权。 2014年8月21日，双方办理了抵押登记，他项权证号为昌邑房他证抵字第××号。 3、2014年8月22日，原告与被告青岛国际化工品交易市场有限公司签订编号QD0710120140176号《流动资金借款合同》，贷款金额为3500万元，贷款期限为3年，自2014年8月22日至2017年8月22日止。被告青岛国际化工品交易市场有限公司不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；被告青岛国际化工品交易市场有限公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利；贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。双方还约定，因被告青岛国际化工品交易市场有限公司违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，被告青岛国际化工品交易市场有限公司应承担原告为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费及其他实现债权的费用。实现债权的费用包括律师费。 2014年8月22日，原告依约向被告青岛国际化工品交易市场有限公司发放贷款人民币3500万元整，约定借款利率为年利率6.765%。 4、2014年8月22日，原告与被告青岛丰兆风能研究发展有限公司签订编号为QD0710120140176-11号《保证合同》，所担保的主合同为编号QD0710120140176号《流动资金借款合同》，担保方式为连带责任保证担保，担保的范围为主债权本金3500万元及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。实现债权的费用包括律师费。合同还约定除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保的（包括但不限于主合同债务人提供物的担保），债权人有权选择优先行使本合同项下权利，要求保证人承担连带保证责任，保证人对债权人承担的保证责任不受任何其他担保的影响。保证期间为自主合同约定的主债务履行期届满之日起两年。 5、2015年3月16日，原告与被告潍坊圣鼎福地置业有限公司签订编号为QD0710120140176-21号《抵押合同》，担保的主合同为编号QD0710120140176号《流动资金借款合同》，担保的范围为主债权本金9212600元及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等为实现抵押权、实现债权而发生的合理费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。合同还约定除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保的（包括但不限于主合同债务人提供物的担保），债权人有权选择优先行使本合同项下抵押权。 2015年3月16日，双方办理了抵押登记，他项权证号均为昌邑房他证抵字第××号。 6、截止2019年1月4日，被告青岛国际化工品交易市场有限公司尚欠原告贷款本金900万元，利息、罚息、复利合计1655450.79元；贷款本金1900万元，利息、罚息、复利合计3493335.5元。 7、原告为本案支付律师代理费用30万元。原告申请诉前财产保全，交纳保全费5000元。 本院认为：原告与被告青岛国际化工品交易市场有限公司签订的《流动资金贷款合同》是当事人双方的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，具有法律效力，本院予以确认。被告青岛国际化工品交易市场有限公司抗辩，其将涉案款项转给青岛保税区同橡国际贸易有限公司，青岛保税区同橡国际贸易有限公司再转给青岛龙潭文化交流服务有限公司，由青岛龙潭文化交流服务有限公司与原告签订债权转让协议，受让了青岛叁陆玖国际贸易有限公司在原告处的不良债权，涉案贷款实际回到原告处，被告青岛国际化工品交易市场有限公司并未实际使用，故涉案款项不应由本案被告偿还。原告对此不予认可，其主张被告青岛国际化工品交易市场有限公司与青岛保税区同橡国际贸易有限公司、青岛龙潭文化交流服务有限公司之间的转账系三方内部行为，且青岛龙潭文化交流服务有限公司向原告的电汇款项系支付债权转让合同价款，均与本案无关。本院认为，原告依约向被告青岛国际化工品交易市场有限公司发放了贷款，履行了合同义务，被告青岛国际化工品交易市场有限公司将涉案款项支付给案外人青岛保税区同橡国际贸易有限公司，系独立的民事行为，且涉案款项最终作为债权转让合同价款支付给原告，案外人青岛龙潭文化交流服务有限公司取得了相应的债权，被告青岛国际化工品交易市场有限公司未实际使用涉案款项的抗辩不能成立。被告青岛国际化工品交易市场有限公司未按合同约定履行还款义务，构成违约，应承担违约责任。故原告主张被告青岛国际化工品交易市场有限公司偿还借款本金并支付利息的诉讼请求，本院予以支持。 原告与被告潍坊圣鼎福地置业有限公司签订的《抵押合同》是当事人双方的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，具有法律效力，本院予以确认。被告潍坊圣鼎福地置业有限公司以其名下的房地产为其向原告的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，原告有权对被告潍坊圣鼎福地置业有限公司提供的抵押财产处分所得的价款在抵押担保的范围内优先受偿。 原告与被告青岛丰兆风能研究发展有限公司签订的《保证合同》是当事人双方的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，具有法律效力，本院予以确认。被告青岛丰兆风能研究发展有限公司应在合同约定的担保限额内对被告青岛国际化工品交易市场有限公司的借款承担连带清偿责任。因双方保证合同还约定主合同项下还存在其他担保的（包括但不限于主合同债务人提供物的担保），债权人有权选择优先行使本合同项下权利，要求保证人承担连带保证责任，故被告青岛丰兆风能研究发展有限公司抗辩其应在涉案物的抵押之外承担保证责任，本院不予支持。被告青岛丰兆风能研究发展有限公司承担保证责任后，有权向被告青岛国际化工品交易市场有限公司追偿。 对于原告主张的律师费30万元，因双方当事人在《流动资金贷款合同》、《抵押合同》、《保证合同》中对律师费的承担均作出了约定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定，判决如下： 一、被告青岛国际化工品交易市场有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行借款本金900万元、利息1655450.79元以及自2019年1月5日起至实际给付之日止按《流动资金贷款合同》的约定计算的利息、罚息、复利）； 二、被告青岛国际化工品交易市场有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行借款本金1900万元、利息3493335.5元以及自2019年1月5日起至实际给付之日止按《流动资金贷款合同》的约定计算的利息、罚息、复利； 三、被告青岛国际化工品交易市场有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行支付律师代理费30万元； 四、如果被告青岛国际化工品交易市场有限公司未按本判决指定的期间履行上述第一项、第三项给付义务，则原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行有权对被告潍坊圣鼎福地置业有限公司提供抵押担保的他项权证号为昌邑房他证抵字第××号项下的房地产处分所得的价款在主债权本金900万元及相应的利息、罚息、复利、实现债权的费用的范围内享有优先受偿权； 五、如果被告青岛国际化工品交易市场有限公司未按本判决指定的期间履行上述第二项、第三项给付义务，则原告华夏银行股份有限公司青岛经济技术开发区支行有权对被告潍坊圣鼎福地置业有限公司提供抵押担保的他项权证号均为昌邑房他证抵字第××号项下的房地产处分所得的价款在主债权本金9212600元及相应的利息、罚息、复利、实现债权的费用的范围内享有优先受偿权； 六、被告青岛丰兆风能研究发展有限公司对上述第二项、第三项给付义务在主债权本金3500万元及相应的利息、罚息、复利、实现债权的费用的范围内承担连带清偿责任。被告青岛丰兆风能研究发展有限公司承担保证责任后，有权向被告青岛国际化工品交易市场有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费209044元、诉前财产保全费5000元，由被告青岛国际化工品交易市场有限公司、被告潍坊圣鼎福地置业有限公司、被告青岛丰兆风能研究发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  刘松云 审判员  张仁珑 审判员  张馨月 二〇一九年三月十九日 书记员  冯耀辉 书记员  翟国媛