广西壮族自治区贵港市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂08行终10号 上诉人（一审原告）广西贵港市小龙物业服务有限公司，住所地贵港市港**民主路**。 法定代表人黄勇顺，执行董事兼总经理。 委托代理人袁永隆，广西君望律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）贵港市人力资源和社会保障局，，住所地贵港市港**中山中路** 法定代表人黄创优，局长。 被上诉人（一审被告）贵港市人民政府，住所地贵，住所地贵港市荷城路**v> 法定代表人农融，市长。 一审第三人韦武灵，贵港市港**人，现住广西崇左市宁明县（系廖梅连之子）。 上诉人（一审原告）广西贵港市小龙物业服务有限公司（以下简称小龙物业公司）与被上诉人（一审被告）贵港市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）、贵港市人民政府（以下简称市人民政府）工商认定及行政复议一案，上诉人小龙物业公司不服贵港市港北区人民法院（2018）桂0802行初60号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。因上诉人没有提供新的事实和证据，本院决定不开庭审理，本案现已审理终结。 一审法院查明，廖梅连，女，19××年××月××日出生，贵港市港**奇石乡六马村人。2017年7月11日与一审原告小龙物业公司签订《退休人员聘用协议》，约定聘用期限1年，自2017年7月11日至2018年7月10日，工作岗位是保洁员。2018年5月11日7时9分左右，廖梅连打卡上班；12时39分左右，被发现跪趴在贵港市××区盛世××小区车库××路面通道工具车后不醒人事。经报120，港北区人民医院、市人民医院急救中心到现场抢救，并报110到场处理；13时50分，廖梅连因抢救无效宣布死亡。2018年5月23日，原告向被告申请工伤认定。被告市人社局受理后，经审查，认定廖梅连与原告公司存在劳动关系，其在工作时间和工作岗位，突发疾病在48小时内经抢救无效死亡符合视同工伤的情形，被告市人社局根据《工伤保险条例》第十五条第（一）项的规定，于2018年6月8日作出贵人社工伤认字[2018]3-3号《认定工伤决定书》（以下简称3号决定），予以认定为视同工伤（亡）。原告小龙物业公司不服，向被告市政府申请行政复议。被告市政府于2018年9月5日作出贵政复决[2018]64号《行政复议决定书》（以下简称64号复议决定）。64号复议决定认定，3号决定认定廖梅连属于视同工伤（亡），事实清楚、证据确凿、程序合法、适用依据正确，决定予以维持。原告小龙物业公司仍不服，向本院提起本案诉讼。一审法院另查明，廖梅连未参加社会保险，也未享受职工基本养老保险待遇。 一审法院认为，本案中各方当事人对廖梅连在工作时间和工作岗位，突发疾病在48小时之内经抢救无效死亡的事实无异议，争议焦点集中在廖梅连与小龙物业公司之间是否存在劳动关系、能否适用《工伤保险条例》的规定认定视同工伤（亡）的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，廖梅连未参加社会保险，也未享受职工基本养老保险待遇，不应按劳务关系处理，被告市人社局根据原告公司提供的聘用协议、工资发放清单、员工信息表、考勤签到表等证据，认定廖梅连与原告小龙物业公司存在劳动关系，符合劳动法的相关规定。原告主张廖梅连已超过法定退休年龄，不具备劳动关系的主体资格，与原告小龙物业应属劳务关系，理由不成立，本院不予支持。根据最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用请示的答复》（[2010]行他字第10号）和《关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因工伤亡的，能否认定工伤的答复》（[2012]行他字第13号）均指出，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。本案中，廖梅连作为原告小龙物业公司的员工，于2018年5月11日上班过程中突发疾病，经抢救无效死亡，依照《工伤保险条例》第十五条第一款第(一)项的规定，应当视同工伤（亡）。被告市人社局据此认定廖梅连属于视同工伤（亡），被告市人民政府适用《行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定予以维持，事实清楚，证据充分，适用法律正确。原告主张被告适用最高人民法院的答复是适用法律错误，因最高人民法院的答复是作为被告市人社局作出3号决定以及市人民政府作出64号复议决定认定案件事实的依据，而非作出具体行政行为直接适用的法律依据，并无不当。原告还主张原告公司不能办理社会保险但又必须承担工伤保险待遇责任显失公平的问题，因本案系工伤确认案件，与工伤保险待遇支付系不同的法律关系，本案不予置评。综上，3号决定及64号复议决定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，原告请求撤销3号决定及64号复议决定，理由不成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条的规定，判决驳回原告的诉讼请求。 上诉人小龙物业公司上诉称，一、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条只是规定了按照劳务关系处理的情形，本案以此规定作为依据来认定本案存在劳动关系是错误的。二、廖梅连已达到法定退休年龄，且从未参与社会保险，没有参与社会保险资格，不属于《社会保险法》和《工伤保险条例》适用的范围。综上所述，请求撤销贵港市港北区人民法院作出的（2018）桂0802行初60号行政判决，并改判支持上诉人的一审诉讼请求。 被上诉人（一审被告）市人社局、市人民政府以及一审第三人韦武灵均未向本院提交书面答辩状或陈述意见。 各方当事人在一审中提供并经质证的证据已随案移送本院。二审期间，各方当事人均未提交新的证据材料。经审查，一审法院对各方当事人所举证据的认证正确。据此，本院认定事实与一审法院认定事实无异。 另查明，一审原告小龙物业公司在提出工伤认定申请时提交了其公司与廖梅连签订的《退休人员聘用协议》以及廖梅连的身份证复印件，证明了廖梅连、出生时间、入职时间、工作岗位等事实。 本院认为，本案中各方当事人对廖梅连在工作时间和工作岗位，突发疾病在48小时之内经抢救无效死亡的事实无异议，本案争议焦点是：被上诉人市人社局认定廖梅连与小龙物业公司之间存在劳动关系是否有事实和法律依据。根据《工伤保险条例》第五条第二款、第三款规定，县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作，社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务；第十八条第一款第二项规定，提出工伤认定申请应当提交与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。根据上述法条规定，被上诉人市人社局作为地级市的社会保险行政部门，受理并作出工伤认定属于其的法定职责，有权在工伤认定案件中根据当事人提供的证据材料对用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系的事实作出认定。本案中，根据查明的事实，廖梅连属于超过50岁的进城务工人员，其没有依法享受养老保险待遇或领取退休金，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的应当认定为劳务关系的法定标准。在没有明确的法律法规规定类似于廖梅连的务工人员属于劳务关系的情况下，宜作出有利于保护劳动者的认定结果，以利于其依法享受相应的工伤保险待遇。故被上诉人市人社局认定廖梅连与小龙物业公司存在事实劳动关系并适用《工伤保险条例》第十五条第一款第(一)项规定认定廖梅连属于视同工亡并无不当。上诉人小龙物业公司上诉称其与廖梅连之间的聘用关系属于劳务关系，没有法律依据，本院不予支持。综上，被上诉人市人社局作出的3号决定证据充分、程序合法、适用法律正确。被上诉人市人民政府作出的64号复议决定，程序合法、适用法律正确。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案案件受理费50元，由上诉人广西贵港市小龙物业服务有限公司负担。 审 判 长 黄艳华 审 判 员 廖赞军 审 判 员 王健玲 二〇一九年三月十四日 法官助理 方泽民 书 记 员 李 勤 附录：本案涉及的法律法规条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《中华人民共和国行政复议法》 第二十八条行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定： （一）具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持； （二）被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行； （三）具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为： 1.主要事实不清、证据不足的； 2.适用依据错误的； 3.违反法定程序的； 4.超越或者滥用职权的； 5.具体行政行为明显不当的。 （四）被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。 行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。 《工伤保险条例》 第五条国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。 县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。 社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构（以下称经办机构）具体承办工伤保险事务。 第十五条职工有下列情形之一的，视同工伤： （一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的； （二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的； （三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。 职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。 第十八条提出工伤认定申请应当提交下列材料： （一）工伤认定申请表； （二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料； （三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。 工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以、地点伤害程度等基本情况。 工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。