山西省大同市云冈区人民法院民事判决书（2019）晋0214民初113号原告甄某，男，汉族，1974年2月4日出生，居住地河北省保定市唐县。委托诉讼代理人安某，山西阳和律师事务所律师。委托诉讼代理人樊某，山西阳和律师事务所律师。被告山西方杰房地产开发有限公司，统一社会信用代码×××，住所地大同市云冈区幸福花园**商铺。法定代表人李某，总经理。委托诉讼代理人武某，大同市平城区新华街街道法律服务所法律工作者。被告大同市第四建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码×××，住山西省大同市迎宾东路**。法定代表人赵某，董事长。原告甄某与被告山西方杰房地产开发有限公司、大同市第四建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月5日立案受理后，依法由审判员郝利宏与人民陪审员李叶、翟晓霞组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人安某、樊某、被告山西方杰房地产开发有限公司委托诉讼代理人武某均到庭参加了诉讼，被告大同市第四建筑工程有限责任公司法定代表人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告甄某诉称，2015年5月16日，原告甄某与被告山西方杰房地产开发有限公司签订了《建筑施工补充合同》，双方约定，原告为二被告承建的大同市云冈区采煤沉陷区综合治理口泉试点工程与S1地块1-18#楼进行建设施工。合同签订后，原告开始施工建设，该工程于2017年6月份竣工，经双方对工程进行结算，被告山西方杰房地产开发有限公司应给付原告工程款33452684.34元。同时，原告为被告山西方杰房地产开发有限公司垫付水电费776000元，减去原告应付材料款税费及工程款税金，被告山西方杰房地产开发有限公司现尚欠原告工程款1677003.29元，被告山西方杰房地产开发有限公司从2018年7月5日起应支付原告迟延付款半年利息50310.10元（按年利率6%计算），故原告诉至人民法院，请求判令：1、二被告立即给付所欠原告工程款1677003.29元及利息50310.10元；2案件受理费由被告承担。为证明其主张，原告提供以下证据：1、《建设施工补充合同》，以证明原告与被告山西方杰房地产开发有限公司之间存在施工合同关系及施工合同所约定的内容；2、调解协议，以证明双方结算的过程及被告山西方杰房地产开发有限公司应付原告款项的内容；3、工程预算书、预算情况，以证明双方最终结算工程价款不包括混凝土和生石灰粉工程价款为33452684.34元；4、付款证明，以证明被告山西方杰房地产开发有限公司已支付工程款28632867元；5、欠条，以证明原告为被告山西方杰房地产开发有限公司垫付水电款776000元；6、对账认可明细，以证明截止2018年12月25日被告又支付原告工程款1396123.6元。被告山西方杰房地产开发有限公司辩称，对原告所述2015年5月16日，原告与被告山西方杰房地产开发有限公司签订了《建筑施工补充合同》，双方约定原告承建的大同市云冈区采煤沉陷区综合治理口泉试点工程与S1地块1-18#楼建设施工，以及该工程于2017年6月份已竣工，并经双方对工程进行结算，工程总价款为33452684.34元的事实无异议，但我方已实际履行完与原告签订的《建设施工补充合同》约定的付款义务，并且多支付原告工程款373351.62元，原告主张的为我方垫付水电费776000元，在施工过程中我方已给付，因此，原告主张我方应支付工程款1677003.29元，没有事实和法律依据，请求法院在查明事实的基础上，依法判决。为证明其主张，被告山西方杰房地产开发有限公司提供以下证据：1、情况说明，以证明原告与被告山西方杰房地产开发有限公司于2019年1月10日就工程款争议部分进行了核对，双方对施工过程中所产生的六项摊销费用未达成一致意见；2、财务账册，以证明被告山西方杰房地产开发有限公司共计支付原告工程款33826035.96元；3、转账凭证、摊销费明细，以证明原告与被告山西方杰房地产开发有限公司争议的六项摊销费用，均属建设施工工程计价，应由原告承担；4、工程水电款收据，以证明被告山西方杰房地产开发有限公司已支付原告水电费776000元。经本院庭审质证，被告大同市第四建筑工程有限责任公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃庭审质证的权利，被告山西方杰房地产开发有限公司对原告提供的证据1无异议，故本院对原告提供的证据1的真实性，予以确认，但该证据因违反法律、法规的强制性规定，应当认定为无效合同；对证据2、3、4、6的真实性无异议，故本院对原告提供的该证据，予以确认；对证据5的真实性有异议，认为其实际已支付了原告垫付的水电费776000元，因被告提供的2017年7月20日支付原告水电费776000元的收据，未有原告的签字，原告对此并不认可，被告提供的证据水电费776000元的收据不足以推翻原告提供的该证据，故本院对原告提供的该证据，予以确认。原告对被告山西方杰房地产开发有限公司提供的证据1的真实性无异议，认为该证据充分证明双方对施工过程中所产生的六项摊销费用未达成一致意见，该费用不应当由原告承担，故本院对被告提供的证据1真实性予以确认，但该证据并不能证明被告需证明目的；对证据2、3有异议，认为其实际收到被告工程款金额为30028990.6元，并不是被告财务账册记载的33826035.96元，因该证据系被告单方记载凭证，原告并没有确认，不能证明被告需证明目的，故本院对被告提供的该证据，不予确认；对证据4有异议，认为该证据未有原告的签字，其并没有收到被告的该笔款项，因该证据未有原告的签字，原告对此并不认可，不能证明被告已支付原告该款项，故本院对被告提供的该证据，不予确认。本院根据上述认证查明，2015年5月16日，原告甄某与被告山西方杰房地产开发有限公司签订了《建筑施工补充合同》，双方约定，原告甄某为被告山西方杰房地产开发有限公司承建的大同市云冈区采煤沉陷区综合治理口泉试点工程与S1地块1-18#楼进行建设施工。合同签订后，原告开始组织施工人员进行施工，该工程于2017年6月份竣工，经原告甄某与被告山西方杰房地产开发有限公司对工程进行结算，工程总价款为33452684.34元,双方签订的建筑施工补充合同》第10条明确约定，承包人按约定完成工程+0.00以下及主体封顶，且无伤亡事故、工期延误的，总造价下浮2%作为本项目的最终造价，本案诉争工程于2017年6月份竣工，因此，本案诉争工程双方最终结算工程总造价为33452684.34元×（100%-2%）=32783630.7元，另在施工过程中，原告甄某为被告山西方杰房地产开发有限公司垫付水电费776000元，故被告山西方杰房地产开发有限公司应给付原告甄某工程款为32783630.7元+776000元=33559630.7元。在合同履行过程中，被告山西方杰房地产开发有限公司实际支付原告工程款为28642867元，以及用房屋抵顶工程款1150000元，减去双方认可的原告在施工过程中所产生的材料款及电费236123.6元，以及原告应当承担的按4.59%的工程款税费即：32783630.7元×4.59%=1504768.62元，及原告自愿承担的总工程款65%按5%承担的材料款税费即：（32783630.7元-2000000元）×65%×5%=1000467.98元，被告山西方杰房地产开发有限公司现尚欠原告工程款为33559630.7元-28642867元-1150000元-236123.6元-1504768.62元-1000467.98元=1025403.5元，故原告诉至人民法院。上述事实有原、被告提供的上述证据及原、被告的庭审陈述在案佐证。本院认为，我国法律明令禁止在建设工程领域内，不具有建设工程资质的承包工程人建筑工程。本案中，被告山西方杰房地产开发有限公司将其承包的大同市云冈区采煤沉陷区综合治理口泉试点工程与S1地块1-18#楼工程以分包的方式分包给原告甄某，而原告甄某并不具备建筑施工企业的资质，其行为违反了法律、法规的强制性规定，故应当认定原告甄某与被告山西方杰房地产开发有限公司之间签订的《建筑施工补充合同》无效，但合同无效后并不影响合同中独立存在的有关解决争议的方法条款的效力，建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原、被告双方签订的《建筑施工补充合同》无效，但涉案工程原告已按双方合同约定完工，且原告甄某与被告山西方杰房地产开发有限公司对本案诉争工程进行了结算，该工程总价款为33452684.34元,双方签订的《建筑施工补充合同》第10条明确约定，承包人按约定完成工程+0.00以下及主体封顶的，且无伤亡事故、工期延误的，总造价下浮2%作为本项目的最终造价，本案诉争工程于2017年6月份竣工，因此，本案诉争工程双方最终结算造价为33452684.34元×（100%-2%）=32783630.7元，另在施工过程中，原告甄某为被告山西方杰房地产开发有限公司垫付水电费776000元，故被告山西方杰房地产开发有限公司应给付原告甄某工程款为32783630.7元+776000元=33559630.7元。因此,被告应按该结算工程价款向原告支付工程款，经本院庭审核实证据被告山西方杰房地产开发有限公司实际向原告支付了工程款28642867元，以及用房屋抵顶工程款1150000元，减去双方认可的原告在施工过程中所产生的材料款及电费236123.6元，以及原告应当承担的按4.59%计算的工程款税费即：32783630.7元×4.59%=1504768.62元，及原告自愿承担的总工程款65%按5%计算的材料款税费即：（32783630.7元-2000000元）×65%×5%=1000467.98元，被告山西方杰房地产开发有限公司现尚欠原告工程款为33559630.7元-28642867元-1150000元-236123.6元-1504768.62元-1000467.98元=1025403.5元，故本院支持原告该请求被告山西方杰房地产开发有限公司给付原告甄某工程款1025403.5元。关于原告请求被告大同市第四建筑工程有限责任公司与被告山西方杰房地产开发有限公司共同承担给付工程款的请求，因合同具有相对性，工程的承包人作为涉案诉争工程的转包人应当在欠付工程款的范围内对实际施工人承担支付工程款的责任，现有证据并不能证明被告大同市第四建筑工程有限责任公司是本案诉争工程的实际承包人，原告对此应承担举证不利的法律后果，而原告与被告山西方杰房地产开发有限公司之间就本案诉争工程的分包合同关系双方均无异议，故本院对原告的该请求，不予支持。关于原告请求被告支付利息50310.10元的请求，因原、被告双方就涉案工程签订的《建筑施工补充合同》无效，双方对此均有过错，故本院对原告的该请求，不予支持。关于被告山西方杰房地产开发有限公司提出的原告与被告山西方杰房地产开发有限公司争议的六项摊销费用，均属建设施工工程计价，应由原告承担，应当在原告的工程价款当中扣除的辩解，因被告山西方杰房地产开发有限公司主张的六项摊销费用，双方合同中没有明确约定由原告承担，亦不符合法律规定，庭审当中原告并不认可该费用应当由其承担，而被告亦提供相关证据证实，双方对此有过明确约定，故本院对被告山西方杰房地产开发有限公司的该辩解，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条之规定，缺席判决如下：一、被告山西方杰房地产开发有限公司自本判决生效后十日内给付原告甄某工程款1025403.5元；二、驳回原告甄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20346元，由原告甄某承担6318元，被告山西方杰房地产开发有限公司承担14028元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 郝利宏人民陪审员 李 叶人民陪审员 翟晓霞 二〇一九年三月二十八日书 记 员 周鹏丽