河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)冀01民初2060号 原告：刘晓伟，男，汉族，1983年2月3日出生，住所地河北省石家庄市平山县。 委托代理人：刘路广，河北捷诺律师事务所律师。 委托代理人：张嫔,系刘晓伟的表弟。 被告：石家庄汉邦房地产开发有限公司，住所地石家庄市鹿泉区铜冶镇永壁西街村石铜路阀门一厂东邻。 法定代表人：裴红峰，该公司执行董事。 委托代理人：马佳音，河北新业律师事务所律师。 被告：赵汉锋，男，汉族，1970年6月2日出生，住所地河北省石家庄市长安区。 委托代理人：马佳音，河北新业律师事务所律师。 原告刘晓伟与被告石家庄汉邦房地产开发有限公司（以下简称汉邦房地产）、赵汉锋民间借贷合同纠纷一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘晓伟委托代理人刘路广、张嫔、被告汉邦房地产、赵汉锋共同委托代理人马佳音到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘晓伟向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告石家庄汉邦房地产开发有限公司给付借款本金7300万元及截止2018年11月18日按照年息24%计算拖欠的借款利息1314万元,共计8614万元。二、依法判令被告按照年息24%给付自2018年11月19日起至全部本金清偿完毕之日期间利息。 8808.2。三、依法判令被告承担原告律师费损失194.40万元。四、依法判令被告赵汉锋对以上本金、利息、律师费承担连带保证清偿责任。五、案件受理费、诉讼保全费由二被告负担。事实与理由：2017年11月20日,被告赵汉锋通过朋友介绍找到原告,就被告汉邦公司土地摘牌需要资金事项与原告签订了《借款合同》,合同约定,被告汉邦公司向原告借款人民币7300万元,借期45天,借期内利息为月息3分；被告赵汉锋是公司实际控制人,并作为担保人,为借款本金、利息及实现债权的所有费用承担无限连带清偿责任,担保期间为贷款发放至日至本息全部清偿完毕之日止:合同发生争议时,由贷款人所在地人民法院诉讼解决及违约责任等内容。2017年11月21日,原告按照合同约定将7300万元出借款打入被告账户（户名:石家庄汉邦房地产开发有限公司,开户行:汇融银行维明街支行,账号:12×××44）,帮助被告汉邦公司顺利土地摘牌,履行了合同约定义务。但被告未如约在借款到期时履行清偿义务,且自借款后仅支付了借款利息647.50万元,自2018年2月18日至今本息均未清偿,截止2018年11月18日,按照年息24%计算被告欠付利息1314万元,本息合计8614万元应予清偿。为实现该债权,原告聘请北京市汉华律师事务所律师代理诉讼,参照北京市2016年律师收费标准,双方协商确定该案件律师代理费为194.40万元。借款合同中约定,被告承担原告包括律师费在内的实现债权的费用,故被告应承担原告聘请律师的费用及本案案件受理费,保全费等诉讼费用。借款到期后,原告多次找被告协商,并通过朋友督促被告还款,但被告均以种种借口不予清偿,故诉至人民法院,请人民法院依法判如所请。 刘晓伟增加诉讼请求：被告石家庄汉邦房地产开发有限公司、赵汉锋清偿原告保险费损失176000元。事实与理由: 申请人(原告)刘晓伟诉被告石家庄汉邦房地产开发有限公司、赵汉锋民间借贷纠纷一案,贵院已受理。申请人为实现权利申请财产保全,以中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄中心支公司诉讼财产保全责任保险作为担保,因此损失保险费176000元。根据原被告签订的《借款合同》第十四条第二项的约定,借款人在还款期限届满时,未能足额偿还借款本息的,应另行向贷款人支付全部贷款本金10%的违约金,并承担贷款人为实现债权支付的全部费用。因此,申请人根据合同约定及《民事诉讼法》第五十一条等规定,提出增加诉讼请求申请。 汉邦房地产、赵汉锋共同辩称，一、原告要求汉邦公司给付借款本金7300万元没有法律依据。原告与汉邦公司于2017年11月20日签订的《借款合同》,约定汉邦公司向原告借款7300万元,借期45天,利息为3分。2017年11月21日原告将7300万元打入汉邦公司的账户,同日刘晓伟出具收条:“今收取石家庄汉邦房地产开发有限公司借款利息3285000元,期限2017年11月21日至2018年1月4日。”2017年11月22日09:20:51汉邦公司将3285000元打入刘晓伟的账号。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件的司法解释》第二十七条:“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额,一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的,人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”故答辩人认为未使用借款就扣除利息的应以原告的实际出借金额作为借款的本金,原告的实际出借金额为:6971.5万元。二、借款利息应当以实际出借金额6971.5万元按照年息24%计算拖欠期间的借款利息。借款期限自2017年11月21日开始计算,按照年息24%按照实际出借金额进行计算。汉邦公司实际已经支付利息分别为：2018年1月4日分五笔支付刘晓伟219万元；2018年2月9日分二笔支付刘晓伟100万元；以上利息应当依法予以扣除。三、原告要求被告承担律师费损失194.40万元无法律依据。根据《最高人民法院关于审理民间借贷的司法解释》第三才条:“出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。”本案,出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息,违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。本案原告主张的实现债权费用(律师费)与利息总计已经超过了24%,故对于该部分费用应不予支持。 补充：2017年的11月21日至今，汉邦公司的所有的公章印鉴以及相关的所有的资料都由原告所有，我们私底下也了解到，可能原告有私自使用我们公司公章的行为。期间发生使用公章或者是不配合我们办理应当是由原告来承担。 原告刘晓伟为支持自己的诉请，向本院提交如下证据： 证据1、原告身份证复印件、被告身份关系证明，证明：原告和被告具备诉讼主体资格。 证据2、借款合同，证明：1、原被告各方意思表示真实。2、借款金额7300万元，利息月息3分，借款45天。3、被告应承担本金、利息及实现债权全部费用。4、赵汉锋应承担无限连带清偿责任。5、石家庄市中级人民法院有管辖权。 证据3、转帐凭证，证明：1、证明原告按照合同约定全面履行了合同义务。2、出借金额为7300万元。 证据4、收款收据，证明：被告收到了原告的出借示7300万元。 证据5、民事委托代理合同，证明：1、证明原告为实现债权支付律师费194.40万元。2、被告应承担原告损失费用。 汉邦房地产、赵汉锋共同质证意见：刚才核实时，原告所出示的证据第五组是刘晓伟以北京市汉华律师事务所的委托代理合同，对原告所出示的证据1的真实性没有异议。证据二的真实性也没有异议。对于证明的内容有异议。借款应以实际借款金额作为借款的本金，对第三组证据的真实性没有异议，但对证明的事项有异议。同样是对实际出借金额有异议。对证据四的质证意见同证据三的质证意见。对证据五的质证意见是真实性不认可，而且该份合同明显与庭审的委托代理人意见不一致，同时费用也较高。所以对该组证据的真实性关联性均不认可。对证据六保单的真实性没有异议。但是对其证明的内容有异议。 汉邦房地产、赵汉锋向本院提交如下证据： 证据1、2017年11月20日《承诺书》、《收条》共2页，证明：自2017年11月20日至今，汉邦公司的全部公章及资料均由原告持有，期间如发生损失等均由汉邦公司承担。 证据2、2017年11月21日《收条》、2017年11月22日《网上银行交易凭证》一张，证明：2017年11月21日刘晓伟出具收条：“今收取石家庄汉邦房地产开发有限公司借款利息3285000，期限2017年11月21日至2018年1月4日。”2017年11月22日09：20：51汉邦公司将85000元打入刘晓伟的帐号。 证据3、2018年1月4日《收条》、2018年1月4日《网上银行交易凭证》五张，证明：2018年1月4日分五笔支付刘晓伟219万元。 证据4、2017年2月9日《收条》、2017年2月8日《网上银行交易凭证》两张，证明：2018年2月9日分二笔支付刘晓伟100万元。 刘晓伟质证意见：对被告提交的证据真实性无异议。对原告提交的这些汇款单以及刘晓伟的收条没有异议。刘晓伟在打收条时先签订了限定了期限为2017年利息，收到利息2017年10月21日至2018年元月4日的两个月的利息。已经写清了。在另两份收条当中，李晓伟也明确写明了借款利息。与本案的关联性有异议。真实性没有异议，关联性有异议。这三笔全部还的是利息。因为已经注明了还款利息的时间。 经审理查明：1、2017年11月20日，刘晓伟与汉邦房地产、赵汉峰签订《借款合同》。合同内容为：第一条借款用途:本合同项下之借款必须用于鹿泉区铜冶镇小张庄村西南开发建设的“红树湾”项目土地招拍挂保证金使用。第二条借款金额:借款金额为人民币（大写）柒仟叁佰万元整（小写:¥73000000.00元）。第三条借款期限:借款期限为一个半月,自贷款人出款之日起到45天借期满为止。第四条借款利率:借款期限内的月利率为3%；第五条还款方式:出借资金到借款人账户后,出借人一次性给付借款利息叁佰贰拾捌万伍仟元（小写:¥3285000.00元）,借款人到期时一次性偿还本金。借款人还款到开户行名称:石家庄汇融农村合作银行，行号317121000305,账号:62×××04。第六条提前还款:借款人可以提前还款,贷款人按本合同约定的利率按借款实际使用期限计收利息。第七条如出现下列情形,贷款人有权提前收回贷款:1、借款人将所借款项用于约定用途外经营及非法活动;2、借款人未能通过招拍挂取得土地使用权的。第八条借款人的权利和义务:1、如实提供有关证件、证明和其他材料,接受贷款人的监督和检查;2、在本合同签署后,贷款发放前,将公司股东变更为贷款人指定的人员用于借款质押:同时将借款人公章,法定代表人手章,公司财务章、银行预留印鉴、营业执照、开发资质证书交付贷款人指定财务人员。3、保证本借款不用于非法活动;4、按照本合同的约定取得借款本金,并按时偿还借款本息。第九条贷款人的权利和义务:1、保证资金来源合法,并按照本合同约定发放借款;2、有权对本合同项下贷款进行监督和检查;3、有权按照本合同的约定收取借贷本金和利息,有权按照约定行使质押权。第十条担保人赵汉峰为借款人的公司实际控制人,自愿以个人全部财产为本合同项下借款承担无限连带清偿责任,担保期间为贷款发放之日至本息全部清偿完毕之日止。第十一条本合同约定之借款人股权变更只是为保证借款安全的股权质押,并不代表贷款人实际占有公司:借款人清偿全部借款本息后,贷款人应将公司股权变更回转,如果贷款人不配合公司股权变更回转应承担违约责任。第十二条借款人摘牌后办理信托贷款或银行贷款时,贷款人应积极予以配合办理,借款人所办理的信托及银行贷款,首先用于偿还贷款人所出借款项。第十三条抵押担保范围:为本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金以及贷款人实现债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、保全费、财产保全担保保险费、律师费、公证费、评估费、审计费等）。第十四条违约责任:下列情况均构成违约,违约方应承担违约责任:1、借款人提供的证件,证明等有虚假、非法的情况,贷款人可要求借款人立即偿还全部借款及相应利息,可依法行使对本合同项下质押担保权利；2、借款人在还款期限届满时,未能足额偿还借款本息的,视为严重违约,应另行向贷款人支付全部贷款本金10%的违约金,并承担贷款人为实现債权支付的全部费用；3、贷款人不能按照本合同的约定向借款人发放贷款的,视为严重违约,应承担对方所付出的直接费用,并向借款人另行支付全部贷款本金10%的违约金;4、借款人延期还款,除按照约定利率承担延期期间利息外,还应另行负担延期期间贷款人委托相关财务人员管理、清缴费用、该管理、清缴费用按照借款未清偿数额的月2%按月计算,直至全部借款清偿完毕之日止。第十五条争议解决方式:本合同在履行过程中发生的争议,由当事人协商解决,协商不成的,依法向贷款人所在地人民法院提请诉讼解决。第十六条生效、变更、解除、终止:1、本合同签署前,合同各方已完全理解并接受本合同的内容,在本合同项下全部意思表示均真实有效。2、本合同项下借款本息和相关费用全部清偿（借款人将上述本息打入还款账户后视为借款人已展行完本合同的义务）完毕后,本合同终止,借款人不再支付利息。3、本合同共五页,一式三份,合同各方各执一份,自各方当事人签字后生效;如需要变更或解除,应由合同各方共同达成书面补充协议。 2、《河北省农村信用社进账单（回单）》显示，2017年11月21日，刘晓伟向石家庄汉邦房地产开发有限公司名下的汇融银行维明路支行账户转账7300万元，备注“借款”。 3、刘晓伟与北京汉华律师事务所2018年11月7日签订《民事委托代理合同》，指派温素鹏为本案一审主办律师，案件代理费194.40万元。 4、河北省农村信用社机打凭条网上银行交易凭证（客户回单）显示，2017年11月22日，石家庄汉邦房地产开发有限公司向刘晓伟转账3285000.00元，用途：利息。 5、2017年11月21日刘晓伟出具《收条》，“今收到石家庄汉邦房地产开发有限公司借款利息叁佰贰拾捌万伍仟元整（小写：￥3285000元）期限2017年11月21日至2018年元月4日刘晓伟2017年11月21日” 6、五张河北省农村信用社机打凭条网上银行交易凭证（客户回单）显示，2018年1月4日，赵汉超向刘晓伟转账合计2190000.00元，用途：汇款。 7、2018年1月4日刘晓伟出具《收条》，“今收到石家庄汉邦房地产开发有限公司借款利息219万元（贰佰壹拾玖万元整）刘晓伟2018年1月4日” 8、河北省农村信用社机打凭条网上银行交易凭证（客户回单）显示，2018年2月8日，赵汉超向刘晓伟合计转账1000000.00元，用途：汇款。 9、2018年2月9日刘晓伟出具《收条》，“今收到石家庄汉邦房地产开发有限公司借款利息100万元（贰佰壹拾玖万元整）刘晓伟2018年1月4日” 上述事实有原、被告双方提交的证据及庭审笔录在案佐证。 本院认为，原告刘晓伟与被告汉邦房地产、赵汉峰于2017年11月20日签订的《借款合同》是各方当事人的真实意思表示，不违反法律和法规的强制性规定，真实有效。2017年11月21日，刘晓伟向汉邦房地产名下的汇融银行维明路支行账户转账7300万元。2017年11月22日，汉邦房地产向刘晓伟转账328.5万元。2018年1月4日和2018年2月9日，赵汉超通过银行转账向刘晓伟偿还利息合计319万元，上述事实真实有效，对此本院予以确认。根据原告提供的《借款合同》、《河北省农村信用社进账单（回单）》显示，原告刘晓伟已向被告汉邦房地产实际给付借款本金7300万元，刘晓伟已按合同约定履行了借款的放款义务，而被告汉邦房地产和赵汉峰亦应按合同约定履行还款义务，本案中被告汉邦房地产和赵汉峰未按合同约定履行还款义务已构成违约，应承担违约责任，故借款出借人原告刘晓伟有权要求借款人被告刘晓伟和担保人赵汉峰偿还合同约定的本金及相应利息。 本案双方争议的焦点是汉邦房地产于2017年11月22日向刘晓伟转账328.5万元的性质是否属于预扣利息，本案借款本金的具体数额。首先，本案借款期限仅为45天，借款期限较短。原告刘晓伟于2017年11月21日将合同约定的7300万元借款本金全部支付给被告汉邦房地产的次日，被告汉邦房地产才将首笔利息支付给原告刘晓伟，显然与通常意义上的预扣利息、“砍头息”的性质不符。其次，结合《借款合同》第五条的约定以及被告的自述，本案约定的利息还款方式属于民间借贷交易习惯中的“上打息”。再次，预先扣除利息与预先支付利息存在本质区别。预先支付首期利息是借款人收到全额借款本金后，按照合同约定支付的首期借款利息，资金的流向是借款人到贷款人，利息支付的主动权掌握在借款人，在此情况下是否支付利息、什么时候支付利息以及支付多少利息均由借款人自行决定。而从本金中预先扣除利息的主动权则掌握在贷款人手中。本案借款人支付利息的时显然掌握了对首笔利息的绝对主动权，完全可以决定是否支付利息、什么时候支付利息以及支付多少利息。故汉邦房地产于2017年11月22日向刘晓伟转账328.5万元的性质不属于预扣利息，本案借款本金应当按照实际出借的7300万元计算。 截止到2018年11月18日被告尚欠原告本金、利息的总额以及逾期利息的计算方式是本案的关键。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”和第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”，本案中双方约定的借款利息为年利率36%，并未超过年利率36%的法定上限，故本案已还利息应按年息36%计算。另外，原告主张本案未支付的利息按年息24%计算的诉讼请求于法有据，本院予以支持。截止到2018年11月18日，被告汉邦房地产已归还原告刘晓伟利息647.5万元。被告汉邦房地产尚欠原告刘晓伟本金7300万元。按照合同约定及原告的主张，截止到2018年11月18日，按照本金7300万元和年利率24%计算利息，尚欠利息共1314万元，故被告应偿还原告利息的金额为1314万元。至于2018年11月19日后利息的计算方式，由于按照合同约定的计算方式已经超过年息24%的法律规定的上限，并且原告也自愿请求按年息24%计算逾期利息，故原告请求判令被告按照年利息24%计算自2018年11月19日起至本金清偿完毕之日止期间利息的诉讼请求存在事实根据和法律依据，本院予以支持。 关于原告要求判令二被告连带承担原告为实现债权所支出的费用（包括案件受理费、诉讼保全费、财产保全担保保险费、律师费等）的问题。本案中案件受理费和诉讼保全费是合同中约定实现债权的必要费用，本院予以支持。本案中的财产保全担保保险费并非实现债权必然发生的费用，故对原告请求判令二被告连带承担本案的财产保全担保保险费的诉讼请求，本院不予支持。虽然本案原告律师费也是当事人在合同中约定实现债权的必要费用，但由于本案律师费收费过高，本院应予适当调整。结合当地律师收费标准，本院认为二被告承担原告律师费应以本案债权本金7300万元的1%，即73万元为宜。 关于保证人承担债务连带清偿责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”和第二十一条：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”并结合《借款合同》：“第十条担保人赵汉峰为借款人的公司实际控制人,自愿以个人全部财产为本合同项下借款承担无限连带清偿责任,担保期间为贷款发放之日至本息全部清偿完毕之日止。”和“第十三条抵押担保范围:为本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金以及贷款人实现债权的所有费用(包括但不限于诉讼费、保全费、财产保全担保保险费、律师费、公证费、评估费、审计费等)”的约定。本案当事人在《借款合同》中已明确约定了保证方式及范围，故原告刘晓伟要求判令被告赵汉锋对被告汉邦房地产的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。 综上所述，原告刘晓伟请求被告汉邦房地产偿还7300万元借款本金、尚欠利息以及承担本案诉讼保全费、合理收费标准的律师费等其他实现债权的必要费用的诉讼请求以及原告刘晓伟请求判令被告赵汉锋对上述债务承担连带保证责任的诉讼请求存在事实根据和法律依据，本院予以支持。驳回原告刘晓伟的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，判决如下： 被告石家庄汉邦房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告刘晓伟借款本金7300万元及利息1314万元。（利息已计算至2018年11月18日，自2018年11月19日起以7300万元为基数按年利率24%计算利息至借款清偿完毕之日止）； 被告赵汉锋对本判决第一项所确定的被告石家庄汉邦房地产开发有限公司的债务承担连带清偿责任。被告赵汉锋承担连带清偿责任后，可向被告石家庄汉邦房地产开发有限公司追偿； 本案原告律师费73万元由被告石家庄汉邦房地产开发有限公司和赵汉锋共同承担； 驳回原告刘晓伟的其他诉讼请求。 案件受理费482220元、保全费5000元，由原告刘晓伟负担10000元，由被告石家庄汉邦房地产开发有限公司和赵汉锋共同负担477220元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审 判 长  赵军霞 审 判 员  曹建民 人民陪审员  王 芳 二〇一九年三月十三日 书 记 员  雷 军