贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0381民初202号原告（反诉被告）：赤水鸿儒城市建设投资有限公司，住所地贵州省赤水市文化大道桫椤路25号，统一社会信用代码：91520381063056941J。法定代表人：杨建业，执行董事。委托诉讼代理人：蒋俊端，贵州良方律师事务所律师。被告（反诉原告）：遵义南方广达建设工程有限责任公司，住所地贵州省遵义市红花岗区大兴路回龙公寓六楼、七楼，统一社会信用代码：9l520300730953l45F。法定代表人：周春，总经理。委托诉讼代理人：吴雪波，贵州名城律师事务所律师。原告（反诉被告）赤水鸿儒城市建设投资有限公司（简称鸿儒投资公司）与被告（反诉原告）遵义南方广达建设工程有限责任公司（以下简称南方广达公司）合同纠纷一案。本院于2019年1月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鸿儒投资公司的委托诉讼代理人蒋俊端，被告（反诉原告）南方广达公司的委托诉讼代理人吴雪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿儒投资公司向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告2013年6月21日签订的《协议书》有效，被告履行协议书约定的义务；2、判令被告承担违约金180万元。事实和理由：原、被告2013年6月21日签订《协议书》，约定原告使用被告资质承建赤水市黔北明珠文化城及其他市政和建筑项目，并对相关事项进行了约定。协议签订后，原告从2013年9月11日起至2015年10月12日合计支付被告90万元管理费，履行完毕协议书约定的义务。按照协议书的约定，被告应为原告相关资料盖章，但经原告多次要求被告履行盖章义务，被告均拒绝履行。原告于2018年11月27日书面通知被告，要求其在接到本通知之日起三日内履行义务。2018年11月30日，被告回复：因工程未竣工，原告未支付2017年、2018年的管理费等理由拒绝履行义务。依照双方的协议约定，合作期限届满项目已竣工但竣工结算未完成的，则被告无条件为原告提供服务和结算的相关资料盖章，显然被告不能以未竣工为理拒绝履行义务，故其拒绝盖章明显构成违约，并给原告带来严重后果和不良影响。特向法院起诉，请求法院依法判决。被告南方广达公司辩称：1、双方确实签订了《协议书》。贵州黔北明珠文华城置业有限公司（简称黔北明珠公司）由原告全资控股，原、被告签订《协议书》，约定由原告及其控股公司黔北明珠公司使用资质承建赤水市黔北明珠文化城及其他市政和建筑项目等工程，同时约定了相关合作事项和损失赔偿责任；2、原告及黔北明珠公司违反合同约定，未履行相应的义务，我公司有权中止履行合同义务。《协议书》第二条明确约定了在工程竣工前，原告及黔北明珠公司均应按照每年30万元的标准向我公司缴纳费用。在案涉工程未竣工的情况下，二公司拒绝缴纳相关费用，也未按照合同约定缴纳10万元的保证金，损害了我公司在合同中的主要利益，其行为属于根本违约，我公司有权在其支付全部款项前中止履行；3、原告及黔北明珠公司因承建案涉工程，给南方公司广达造成了重大损失且未履行赔偿义务，南方公司广达有权中止履行。原告及黔北明珠公司因管理不善，与案外人多次发生纠纷，我公司因此遭受了重大损失，该债权已经人民法院调解后出具《民事调解书》。由于原告及黔北明珠公司再次失信，我公司已向法院申请强制执行。综上所述，原告及黔北明珠公司不能本着诚实信用的基本原则履行双方签订的协议，其不仅未能履行合同约定的主要义务，还给我公司造成了重大损失，其诉讼请求于法无据，应当全部驳回。反诉原告遵义南方广达公司向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告鸿儒投资公司立即向原告履行合同中约定的付款义务，截止2018年9月31日为100万元；2、判令反诉被告承担本案所有费用。事实和理由：2013年6月21日，反诉原告南方广达公司与反诉被告鸿儒投资公司签订协议书，约定由南方广达公司提供资质，鸿儒投资公司及其控股公司黔北明珠公司承建赤水市黔北明珠文化城及其他市政和建筑项目等工程，鸿儒投资公司应当按照30万元/年的标准支付费用、支付10万元保证金、承担该项目对外产生的全部债务。合同中特别约定，若案涉项目在三年内如期竣工，南方广达公司应当配合结算且不再收取管理费；若未能竣工则协议自动延长一年，南方广达公司继续提供资质而鸿儒投资公司则继续缴纳费用。合同签订后，南方广达公司如约履行了义务，但鸿儒投资公司不但未缴纳10万元保证金，还在协议自动续期后拒绝缴纳费用，损害了南方广达公司的根本权益。鉴于鸿儒投资公司多次严重违约，且因为管理不善，就案涉工程与第三人产生大量债权债务纠纷，给南方广达公司造成了重大损失，因此南方广达公司要求鸿儒投资公司先行履行合同约定的义务。请求人民法院依法判决支持反诉原告的反诉请求。反诉被告鸿儒投资公司辩称：双方在协议书中约定，反诉原告应按我公司要求办理施工中相关承建、验收和结算手续，期限2013年6月22日至2016年6月22日止，合作期限届满项目已竣工但经济结算未完成的，则反诉原告无条件为我公司提供服务和结算的相关资料盖章。我公司在合同约定的期限届满前，已完成相应的工程建设，无需继续缴纳管理费，反诉原告的请求依法不能成立。本院经审理认定事实如下：2013年6月21日，原告鸿儒投资公司（乙方）与被告南方广达公司（甲方）签订《协议书》，主要内容为：甲方同意乙方和乙方控股公司使用甲方资质承建赤水市明珠文化城及其他市政工程和建筑项目等工程，甲方应乙方要求办理施工中相关承建、验收和结算手续；双方合作期限暂定三年。即从2013年6月22日起至2016年6月22日止。合作期届满后，若乙方承建项目已经竣工但经济结算未全部完成，甲方无条件为乙方提供服务和结算的相关资料盖章且不再收取管理费。若乙方承建项目未全部完工，本协议自动延长一年。乙方在合作期内如违反协议的任何条款内容，甲方有权解除本协议；乙方年包干缴纳工程管理费的形式进行承包，每年乙方向甲方缴纳管理费30万元，承包费采取分年度方式缴纳，如遇工程未完工，乙方仍按本条约定交纳年度管理费。超过一个月未支付，甲方有权终止本协议；甲方协助乙方成立“遵义南方广达建设工程有限责任公司赤水工程项目部”，项目部的运营和工程的施工由乙方自行具体实施；乙方在项目的实施过程中必须守法经营，独立对外承担经济和法律作，若因该项目给甲方造成损失，甲方有权单方解除协议并撤销项目部，乙方还应承担全部损失的赔偿责任，全部损失包括第三人在内的损失，但不限于甲方为解决问题支出的交通费、差旅费、诉讼费、律师费、保全费、赔偿金、违约金等；甲方如不按乙方要求及时提供资质或正常工作无故不盖章的，则双倍退还乙方交纳的管理费，并承担由此给乙方造成的损失；乙方向甲方交纳10万元保证金，协议期满如乙方无违约行为并清算完毕项目部债权债务，则甲方无息退还乙方交纳的保证金，反之甲方有权不退保证金。甲方南方广达公司在协议上加盖法人和公司印章，乙方鸿儒投资公司法定代表人在协议上签字并加盖公司印章。协议签订后，原告鸿儒投资公司所控股的黔北明珠公司着手承建赤水市明珠文化城及其他市政工程和建筑项目等工程，并分别于2013年9月11日向被告支付管理费25万元、2015年1月22日支付10万元、2015年8月7日支付25万元、2015年10月12日支付30万元，共计支付被告管理费90万元。2018年11月27日，原告鸿儒投资公司向被告南方广达公司出具通知，以被告未按《协议书》约定在相关结算资料上盖章为由，要求被告双倍退还管理费，并履行盖章义务。2018年11月30日，被告南方广达公司向原告鸿儒投资公司出具回复函，以案涉工程未竣工、原告未按约交纳管理费和所得税、被告因案涉项目债务垫付资金等为由，要求原告对上述违约行为先作出处理后，才进行相关资料的盖章。另查明，黔北明珠公司所完成的案涉项目工程，其中部分房屋、商铺已与各买受人、债权人签订了认购书或以房抵债协议，但因工程未经竣工验收，均并未签订正式的买卖合同，也未进行备案登记。再查明，被告南方广达公司与黔北明珠公司因案涉项目工程产生债权转让合同纠纷，经本院及遵义市中级人民法院调解并下发民事调解书，明确了黔北明珠公司对被告南方广达公司的债务，涉及案件现已进入执行阶段。本院认为：原告鸿儒投资公司与被告南方广达公司签订《协议书》，由原告鸿儒投资公司及其控股公司使用被告南方广达公司资质承建建筑工程，虽然是双方真实意思表示，但原告鸿儒投资本身并不具备承建工程资质，不能承建工程，双方签订协议的行为，违反了建筑法律和建筑行政法规的强制性规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项“建设工程施工合同具有下列情形的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”的规定，双方签订协议的行为不符合法律规定，应依照《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定认定无效，故原、被告双方签订的《协议书》无效，根据合同法第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力”的规定，双方在《协议书》中约定的金钱给付、违约责任及损失赔偿等权利义务条款均无效，对双方均无法律约束力。原告以此合同为依据，要求判决认定双方签订《协议书》有效、被告继续履行相关义务和承担违约金180万元的诉讼请求，因该合同已经被认定无效，故其诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。同理，对反诉原告南方广达公司要求反诉被告鸿儒投资公司履行合同，并支付保证金、给付延期未付款金额共计100万的反诉请求，本院不予支持。双方可依据合同法中关于合同无效的条款行使各自的权利。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：一、驳回原告赤水鸿儒城市建设投资有限公司的诉讼请求；二、驳回被告遵义南方广达建设工程有限责任公司的反诉请求。已减半收取的案件受理费10500元，由原告赤水鸿儒城市建设投资有限公司承担；已减半收取的反诉案件受理费6900元，由被告遵义南方广达建设工程有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  何政江二〇一九年三月二十一日书记员  李兆文