贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终656号 上诉人（原审原告）:赵某，男，1986年10月24日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。 被上诉人（原审被告）:刘某1，女，1992年6月11日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。 被上诉人（原审第三人）：刘某2，男，1971年8月26日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。 上诉人赵某与被上诉人刘某1、刘某2离婚后财产纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初1594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人赵某上诉请求:一、请求撤销原审判决,依法改判或发重审；二、请求依法判决被上诉人承担此次诉讼的一、二审费用。事实及理由:1、一审判决遗漏诉讼请求。一审诉讼中,上诉人请求“请求人民法院依法判决原被告将共同修建的位于金沙县鼓场街道太极村平桥4组的房屋抵押给第三人刘某2的抵押权不成立”与第一个诉讼请求“请求人民法院依法撤销原、被告于2017年6月19日签订的《离婚协议书》上记载的第三条合同内容”是不同的诉讼请求,是独立的诉请,但一审法院未对“请求人民法院依法判决原被告将共同修建的位于金沙县鼓场街道太极村平桥4组的房屋抵押给第三人刘某2的抵押权不成立”的诉请进行审理,致使上诉人的权利得不到保障。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十六条“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的,发回重审”的规定,应当发回重审。2、一审法院程序不当。一审诉讼中,为查明案件事实,在庭审后上诉人补交申请鉴定诉争车辆价值,经一审法院通知将该费用交到一审法院,待鉴定报告下来后,一审法院通知上诉人质证,质证过程中,上诉人要求由被上诉人承担鉴定费用5000元,这是新的诉请,但一审法院未向上诉人释名举证事宜,也未给出举证期限,因此,一审法院程序不当,应当予以撤销。 被上诉人刘某1、刘某2未作答辩。 原告赵某向一审法院起诉请求：1.请求判决依法撤销原、被告于2017年6月19日签订的《离婚协议书》上记载的第三条合同内容；2.请求依法判决原、被告将共同修建的位于金沙县鼓场街道太极村平桥四组的房屋抵押给第三人刘某2的抵押权不成立；3.请求依法判决原被告夫妻关系存续期间购买的贵Ｃ×××××号小型普通客车由原、被告平均分割；4.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告与被告于2017年6月19日在金沙县民政局办理了离婚手续，双方在民政局签订了《离婚协议书》。《离婚协议书》载明：“一、赵某与刘某1自愿离婚；二、儿子赵地乾豪抚养权归赵某，在不影响孩子学习的情况下，刘某1随时可以探望孩子。三、夫妻婚姻关系存续期共同财产修建房子，所向刘某2借款拾壹万元（110000元），因双方无力偿还，经双方理智协商下：愿将地面平方95平方米的房子抵押给刘某2，男，汉，1971年8月26日，贵州省金沙县城关镇平桥村四组52号，身份证号：，即日起房子的持有权归刘某2所有。四、今后若发现债权、债务、各自经手或立据的债权由各自受益，各自经手或立据的债务由各自清偿，双方互不干涉，以上事项内容系双方自愿达成，属证实意思表示，理应信守必履得各无反悔。今后任何一方不得以该婚姻纠纷为借口节外生枝，若有意借故寻衅滋事和无理纠缠，造成后果由肇事者承担责任，待双方签字并领取离婚证后本协议生效。”。现原告以离婚时草率签字，后发现《离婚协议书》中存在瑕疵，内容虚假等为由，诉至本院请求支持其如前诉请。另查明，原被告婚姻关系存续期间购买了华泰牌小型轿车一辆，车牌号为贵Ｃ×××××，车辆所有人系刘某1，后原告赵某向本院提出车辆评估申请，本院委托皓天评估集团有限责任公司对涉案车辆进行评估，评估公司于2018年10月9日出具（2018）皓评字第443号评估报告，价格评估结果为：经测算，取整确定贵Ｃ×××××号华泰牌小型轿车一辆在价格评估基准日的评估价格为3.56万元。 一审法院认为：民事法律行为从成立时具有法律约束力。原、被告双方于2017年6月19日在婚姻登记机关申请协议离婚、签署离婚协议书，并获准登记准许协议离婚，该离婚协议书经婚姻登记机关确认，系双方当事人的真实意思表示，既包括解除婚姻关系的形成行为，也包括夫妻财产分割及子女抚养的附随行为。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第八条的规定，原、被告签订的《离婚协议书》系双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法、有效，双方就离婚协议中关于财产分割的条款或者因离婚就财产分割达成的协议对原、被告双方均具有法律约束力。原告认为《离婚协议书》内容纯属虚假，存在瑕疵，损害了原告的合法权益而要求撤销该离婚协议书第三条的主张，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条：“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”的规定，本案中，原告作为完全民事行为能力人，对自己签署的离婚协议书应该有一个客观的判断，该协议书是双方发自内心的真实意愿，也反映了夫妻双方对财产处分的合意，并且该协议书经婚姻登记机关确认并备案，原告也未能提供证据证明双方在签订离婚协议时存在欺诈、胁迫等情形下，故该协议对男女双方具有法律约束力，原告应当依约诚信履行该协议，故原告的主张本院不予支持。原告请求以分割被告离婚时隐藏的夫妻共同财产华泰牌轿车（车牌贵Ｃ×××××）一辆的主张，因被告是在婚姻关系存续期间购买的汽车，因此应属于夫妻共同财产，双方在离婚协议中未对共有财产即华泰牌轿车一辆进行分割，因此原告的请求共同分割该财产本院应予支持，该车辆经评估价值为35，600元，原、被告双方对该金额不持异议，被告表示愿意将车辆交给原告，但原告认为该车辆系登记在被告名下，且原告不能驾驶车辆，应当由被告支付车辆评估价值一半即可的意见，考虑该车辆系在被告刘某1处，为方便管理和使用，该涉案车辆应当由被告刘某1所有，被告向原告赵某支付车款17，800元。原告请求被告承担因鉴定车辆产生的鉴定费用一半的主张，因原告并未提交鉴定费发票，故不予支持。被告刘某1辩称其为该诉争车辆已偿还车贷12486.79元，该款项应由原告补偿的意见，本案从被告提交的银行流水来看，均不能充分证明刘某1为涉案车辆偿还了贷款，其也未提交与银行的贷款合同予以佐证，故本院对其辩论意见不予采纳。为此，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第八条、第九条之规定，判决如下：一、由被告刘某1在本判决书生效之日起十日内支付原告赵某车款17，800元；二、驳回原告赵某的其余诉讼请求。案件受理费3，020元（已减半收取），由原告赵某负担2，416元，被告刘某1负担604元。 二审审理期间，上诉人向本院提交了皓天评估集团有限责任公司于2018年10月11日开具的评估费发票，金额5000元。经审查，该证据真实合法有效，能证实上诉人在一审诉讼中交纳了评估费5000元的事实，本院予以认定，本院对原审查明的其余事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为，原判是否遗漏上诉人在一审的诉讼请求，未处理上诉人主张的鉴定费是否适当。关于是否遗漏诉请的问题，上诉人的主要理由是原判未对其提出“请求人民法院依法判决原被告将共同修建的位于金沙县鼓场街道太极村平桥4组的房屋抵押给第三人刘某2的抵押权不成立”的诉讼请求进行审理及判决。因上诉人在一审中提供的证据不能证明与被上诉人签订离婚协议时存在欺诈、胁迫等情形，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条：“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”的规定，原判驳回上诉人该诉请符合法律规定，同时确认离婚协议是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，也即确认了离婚协议第三条的内容合法有效。离婚协议第三条约定的内容为“夫妻婚姻关系存续期共同财产修建房子，所向刘某2借款拾壹万元（110000元），因双方无力偿还，经双方理智协商下：愿将地面平方95平方米的房子抵押给刘某2，男，汉，1971年8月26日，贵州省金沙县城关镇平桥村四组52号，身份证号：，即日起房子的持有权归刘某2所有。”根据上述内容，其实质并非法律意义上的抵押，而是以物抵债，且是在借款后不能偿还的情况下，确认欠款金额，夫妻双方协商一致用房屋抵偿债权人刘某2，该约定未违反法律规定，对双方当事人有约束力。上诉人提出确认该抵押权不成立的请求亦应予以驳回。原判虽未在判决中详细阐述理由，但在判决主文中驳回原告赵某的其余诉讼请求，处理结果正确，因此，上诉人认为一审遗漏原告诉请的主张不能成立。一审未处理上诉人主张鉴定费的问题，因上诉人未向一审法院提供鉴定费的证据，一审未予处理。二审审理期间，查明上诉人已交纳评估费5000元的事实，该费用的交纳是因双方当事人对共同财产汽车的现有价值没有一致意见，需对汽车现有价值进行评估所交纳的费用，双方应各承担一半。评估费属于诉讼费用，本院在诉讼费用部分予以明确，原审判决结果并无不当，应予以维持。 综上所述，一审判决认定事实虽有瑕疵，但判决结果正确。依照《中华人民共和民事诉讼法》第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审评估费5000，二审案件受理费6040元，由上诉人赵某负担8540，被上诉人刘某1负担2500元。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 艳 审 判 员  袁利萍 审 判 员  李中付 二〇一九年三月二十日 法官助理  郭友浪 书 记 员  陈 鑫