山东省博兴县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1625民初2264号原告：朱荫栋，男，1948年10月11日出生，汉族，住博兴县。委托诉讼代理人：朱浩然，男，1977年2月6日出生，汉族，住博兴县。与原告系父子关系。委托诉讼代理人：朱凤然，女，1975年5月15日出生，汉族，住博兴县。与原告系父女关系。被告：山东省博兴县陈户筑路工程有限公司，住所地博兴县陈户镇政府驻地。法定代表人：董海兵，该公司经理。委托诉讼代理人：张立峰，山东圣祥律师事务所律师。原告朱荫栋与被告山东省博兴县陈户筑路工程有限公司（以下简称陈户筑路公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，三次公开开庭进行了审理。原告朱荫栋的委托诉讼代理人朱浩然、朱凤然，被告陈户筑路公司的委托诉讼代理人张立峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。朱荫栋向本院提出诉讼请求:1、请求依法判令被告支付原告医药费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金共计191103.53元；2、诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：第一项诉求数额为220459.53元。1、医疗费19701.78元（2016年10月12日住在博兴县陈户二院住院费3017.68元；2016年10月13日-12月1日共50天在博兴县人民医院花费47264.29元；2016年11月16日-18日去齐鲁医院复查挂号费200元，检查费用1249.21元，救护车往返费用1400元；2016年12月19日滨医附院复查检查费470.6元，救护车往返费用600元；2017年4月18日博兴县人民医院复查，检查费600元；国信药店药费39.7元；累计花费54841.48元，减去对方已付的34400元，医疗费为20441.48元，现只主张19701.78元）；2、住院伙食费52天（2016年10月12日1天，博兴县人民医院51天），两个护理人员每人每天15元伙食费，共计1560元；3、病人营养费2700元，从住院到出院，出院后按3个月，每天30元计算；4、护理费分院内院外，院内52天，两个人每个人150元，按两人计算，为15600元，院外90天，一个人150元，为13500元，共计29100元；5、停工工资按伤残九级来计算，每个月4500元（按被告当时每天150元的工资计算），从2016年10月12日向后推九个月，为40500元；6、一次性伤残补助金按九级伤残标准九个月计算的，为40500元；7、一次性工伤医疗自受伤日计算了七个月，每月4547.25元，为31830.75元；8、一次性再就业补助按九级伤残计算的，计算了12个月，每月4547.25元，为54567元，以上八项共计220459.53元。事实和理由：2016年10月，被告雇佣原告在其承揽的博兴县村级公路生命安全防护工程项目干活。2016年10月12日被告项目经理朱玉江安排原告朱荫栋等三人在安装道路警示牌，下午两时许，原告在六轮农用车车厢上往下卸警示牌立柱时不慎摔下受伤，随后原告被送至医院治疗。现原告所受伤害已由博兴县人力资源和社会保障局认定为因工受伤，并经滨州市劳动力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍度玖级。后原告就其与被告工伤赔偿纠纷向博兴县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请时，仲裁委决定不予受理。为此成诉。陈户筑路公司辩称，1、原、被告之间不存在雇佣关系，原告诉讼请求应依法驳回。原告诉称“2016年10月被告雇佣原告”“干活”，朱玉江为“被告项目经理”与事实不符，与其提交的证据相矛盾。事实上朱玉江是包工头，而非我公司项目经理，原告是朱玉江临时招用人员，而非我公司职工。原告受伤后是由朱玉江处理的，原告与我公司没有劳动合同，并未发生劳动争议，其诉求应予驳回。2、原、被告之间不存在劳动关系，原告工伤不能成立，其诉求应驳回。原告提交的工伤认定，仅有原告被临时招用、受伤的事实，回避了原告不是我公司职工，与我公司不存在劳动关系的事实。正因为如此，工伤认定部门直接依据《工伤保险条例》第十四条第一款作出工伤认定，明显是错误的，工伤认定部门间接适用的《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定，不仅与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款规定，《安全生产法》第八十六条规定，《劳动合同法》第九十四条规定相冲突，而司法解释的效力明显低于安全生产法、劳动合同法的效力，其工伤认定明显不能成立，我公司正准备相应的申诉。原告依据上述工伤认定提出的诉求，应依法驳回。当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，朱荫栋提交的博兴县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，陈户筑路公司提交的《施工合同》、朱玉江为朱荫栋支付住院费的明细，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1、对朱荫栋提交的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、博兴县人民法院（2017）鲁1625行初34号行政判决书、滨州市中级人民法院（2018）鲁16行终21号行政判决书，拟证实朱荫栋2016年10月12日14时40分所受事故伤害为因工受伤，构成九级伤残。经质证，陈户筑路公司对此有异议。本院认为，该认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书系有关职权部门经法定程序做出，且经过相关诉讼，依法确认认定工伤决定书有效，故，对该组证据，本院予以认定。2.对朱荫栋提交的门诊单据、住院病历、住院单据等，陈户筑路公司对此有异议，经本院审核，本院对于朱荫栋在博兴县第二人民医院的住院费3017.68元及住院病历、在博兴县人民医院的住院费47264.29元及住院病历、在山东大学齐鲁医院的挂号费200元及检查费用1249.21元、在滨医附院的检查费用470.6元及相关病历复印费20元，本院予以认定。对于朱荫栋提交的1600元、300元的车费收据，拟分别证实朱荫栋从博兴到济南、从博兴到滨州检查时发生的车费，因为朱荫栋提交的上述证据非正式单据，本院酌情认定500元。对于朱荫栋提交的医药费32.2元、73元的单据，因其未提交其他证据予以佐证，不能证明上述药物与涉案伤情有关，本院不予认定。3.对于被告陈户筑路公司提交的由本院委托鉴定的滨州市人民医院法医司法鉴定中心［2019］临鉴字第046号《司法鉴定意见书》，以证明朱荫栋所有住院费用清单中6760.28元与涉案损伤无关，对此，朱荫栋有异议，认为所有住院费用均与涉案损伤有关。本院认为，该《司法鉴定意见书》系法院委托，程序规范、合法，本院予以认定。该费用6760.28元应从朱荫栋住院费用中予以扣减。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月30日，被告陈户筑路公司与博兴县乔庄镇人民政府签订《施工合同》，承揽了博兴县乔庄镇农村公路安全生命防护工程。同日，陈户筑路公司与朱玉江签订《协议书》，将上述工程发包给朱玉江施工。2016年10月9日，朱荫栋被朱玉江招聘至陈户筑路公司承揽的该工地工作。2016年10月12日，朱荫栋与朱乐安、朱均迎三人一组在安装道路警示牌，14时40分左右，朱荫栋在六轮农用车厢上向下卸警示牌立柱时从车厢顶部摔下受伤。后，朱荫栋进入博兴县第二人民医院治疗1天，又转入博兴县人民医院治疗50天，先后支出医疗费3017.68元、47264.29元，朱荫栋被诊断为颅内损伤、脑挫裂伤、颅底骨折等。出院后，朱荫栋又先后去山东大学齐鲁医院、滨医附院进行复查，分别支出挂号费200元、检查费1249.21元、检查费470.6元、复印费20元、交通费500元。在朱荫栋治疗过程中，朱玉江为朱荫栋支出医疗费34500元。另查明，2017年4月10日，博兴县人力资源和社会保障局做出博人认定字【2017】第33号认定工伤决定书，认定朱荫栋所受伤害为因工受伤。陈户筑路公司对此有异议，向本院提出行政诉讼，博兴县人民法院作出（2017）鲁1625行初34号行政判决书，判决驳回陈户筑路公司的诉讼请求；陈户筑路公司提出上诉，滨州市中级人民法院作出（2018）鲁16行终21号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2017年7月21日，滨州市劳动能力鉴定委员会作出滨劳鉴字〔2017〕第409号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定朱荫栋为劳动功能障碍程度九级。再查明，2017年9月21日，博兴县劳动人事争议仲裁委员会做出不予受理通知书，载明对于朱荫栋提起的劳动仲裁申请不予受理。本院认为，本案系劳动争议纠纷。朱荫栋因工受伤，应当享受工伤保险待遇。对于朱荫栋的诉求，本院认定如下：1、对于原告诉求的医疗费19701.78元的认定。朱荫栋在治疗过程中，共支出医疗费、检查费等共计52701.78元，扣减朱玉江为朱荫栋支付的34500元和与涉案损伤无关的6760.28元，朱荫栋尚有11441.5元医疗费未得到赔付。被告主张原告医疗费用不符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险服务标准，与本案事实不符，本院不予采纳。2、关于朱荫栋诉求住院伙食补助费1560元的认定。朱荫栋诉求其医院住院52天期间需要两人护理，每人每天15元的伙食费，本院认为，住院伙食补助费系对伤者的补助，并非对护理人员的补助，因此，对原告的该项诉求，本院不予支持;3、对于原告诉求营养费2700元的认定。朱荫栋未提供证据证实其存在补充营养的必要需求及营养费的支出，故对朱荫栋的该项主张，本院不予支持。4、关于原告诉求护理费29100元的认定。原告诉求在其住院52天期间需人2人护理，院外需要1人护理90天，每人均按150元/计算，本院认为，在朱荫栋住院期间结合其伤情，2人对其进行护理确有必要性；但朱荫栋未提交证据证实在其出院后需要1人护理90天，故，对其院外护理的主张，本院不予支持；对于护理人员的日护理费用，依法按农村居民的日损失计算，即69.75元/天。故，护理费用为7254元（69.75元/天×2人×52天）。5、关于原告诉求停工工资40500元的认定。朱荫栋受伤时，其日工资为150元/天，根据劳社部发〔2008〕3号文件的规定，月计薪天数为21.75天，其月工资为3262.5元（150元/天×21.75天），根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，原被告双方当事人自愿协商朱荫栋的停工停留期为四个月，故，朱荫栋停工留薪期的工资为元13050元（3262.5元/月×4个月）。6、关于原告诉求的一次性伤残补助金的认定。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残的一次性伤残补助金为九个月的本人工资，为29362.5元（3262.5元/月×9个月）。7、关于原告诉求的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的认定。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定“达到法定退休年龄或按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”，涉案事故发生时，朱荫栋已68岁，已超过法定退退休年龄，故，对其诉求的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本院不予支持。朱荫栋享有以下工伤保险待遇：①医疗费：11441.5元；②护理费：7254元；③停工留薪期工资：13050元；④一次性伤残补助金：29362.50元；共计：61108元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，判决如下：一、被告山东省博兴县陈户筑路工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱荫栋医疗费11441.5元、护理费7254元、停工留薪期工资13050元、一次性伤残补助金29362.50元；共计61108元；二、驳回原告朱荫栋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东省博兴县陈户筑路工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审判员  孔博二〇一九年三月二十九日法官助理王小芳书记员韩艳