河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1702民初9281号原告（反诉被告）河南省中创建筑工程有限公司，住所地：林州市红旗渠大道**总部大厦**。法定代表人李天才，经理。委托代理人单中强，河南北纬律师事务所律师。被告（反诉原告）河南嘉邦实业有限公司，，住所地：驻马店市高新区乐山路北段法定代表人徐文勇，执行董事。委托代理人朱晓龙、杨子健，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。原告（反诉被告）河南省中创建筑工程有限公司（以下简称中创建筑公司）诉被告（反诉原告）河南嘉邦实业有限公司（以下简称嘉邦实业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中创建筑公司委托代理人单中强，被告嘉邦实业公司委托代理人杨子健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中创建筑公司诉称，2014年7月10日,原、被告签订河南嘉邦实业有限公司新厂区项目5#厂房《建设工程施工合同》，约定由原告全额垫资承建被告新区5#厂房。2017年原、被告对工程款进行结算，双方确认被告拖欠原告工程款21420106元。同日，在驻马店市开发区开源办事处见证下双方签订补充合同，对5#厂房移交及工程款支付时间作了进一步约定，现原告已经将厂房交付给被告使用，但被告除支付700万元外剩余工程款未按协议支付。请求依法判令：被告支付工程款14420106元及利息（利息，从2017年2月20日起计至支付完毕之日止，按月利率2%计算）。被告嘉邦实业公司辩称，1、《河南嘉邦实业新厂区5号厂房土建工程结算单》（以下简称《工程结算单》）、《河南嘉邦实业新厂区5号厂房施工补充合同》（以下简称《施工补充合同》）中关于工程总价款及其支付时间的内容，不是双方真实意思表示。被告承接的工程是政府招商的重点项目，原告承诺全额垫资施工承建该工程，但原告由于自身原因，在施工过程中出现资金问题，导致原定152天的施工期限被严重延期，2016年2月5日，答辩人先行向原告借支400万元，但原告仍不能完全履行合同约定。至2017年2月，原告多次利用春节、政府要对该项目建设进行现场观摩，采取围堵施工现场、围堵开源办事处及威胁在政府观摩时信访等，逼迫答辩人、开源办事处签订了《工程结算单》、《施工补充合同》。现在工程尚未竣工，原告未移交合格工程，已经出现的质量问题原告未整改到位，双方未达到最终决算条件，如要求支付工程款，应当对工程质量及工程量进行鉴定。2、《工程结算单》第六条约定由原、被告双方及监理方签字确认，但至今监理方并不认可该结算的内容，因此一直没有签字确认，同时也说明该协议并未生效。3、《施工补充合同》第三条明确约定该项目工程质量必须达到国家建设工程质量合格标准。工程质量验收不合格，被告有权拒付工程款。工程不合格处甲方指出整改，整改后3日内拨付工程款。在原告所承建工程质量未验收合格前，答辩人有权拒付工程款。5、从《施工补充合同》内容来看，原告履行质量合格直至质监站验收通过的义务，答辩人履行按照节点支付款项的义务。双方互负义务，没有先后履行顺序。根据合同法第六十六条的规定同时履行，而答辩人在原告不履行约定的情况下，已经先行履行了第一批700万元款项的义务，但原告迟迟不履行相应的义务，因此在原告不能交付合格工程前，答辩人也有权依法、依约不支付工程款。6、原告收到款项后不开具发票，致使答辩人支付款项后无法取得发票入账，造成答辩人税负明显增加，且原告未提交相关施工资料。7、原告违反施工合同约定的工期，合同约定应在2014年12月15日完工，至2017年2月21日移交不符合合同约定的已经经过质监部门验收合格的工程，被告已逾期竣工798天，建设工程施工合同在专用条款第7.5.2条约定，因承包人原因造成工期延误，承包人每延误一天向发包人支付10000元违约金。原告共计应向被告支付798万元违约金，对此被告提出反诉。反诉请求为:反诉被告向反诉原告按照1万元/天的标准，支付自2014年12月15日起至2017年2月14日逾期竣工违约金798万元。针对被告嘉邦实业公司的反诉，原告中创建筑公司辩称，1、工期延误是因为反诉人未按照合同约定支付工程款造成的，先违约方是反诉人。2、按照2017年2.20日双方签订的5#厂房补充合同第2条，双方一致同意于2017年2月13日将5#厂房移交给被告使用，移交后为验收合格。3、第六条约定之前双方签订的合同不一致地方以本协议为准，即双方对原来合同进行了变更，反诉人的反诉请求不能成立。经审理查明，2014年，原告中创建筑公司（承包人）与被告嘉邦实业公司（发包人）签订《建设工程施工合同》一份，该协议第一部分合同协议书约定：一、工程概况。工程名称：河南嘉邦实业有限公司新型复合材料项目5#厂房；工程地点：驻马店驿城大道与纬四路交叉口；资金来源为自筹；工程承包范围为施工图中土建、安装（不含消防）部分。二、合同工期。计划开工日期：2014年7月16日；计划竣工日期：2014年12月14日；工期总日历天数152天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。三、质量标准。工程质量符合合格等内容。该协议第三部分专用合同条款约定：……工期延误。5.2因承包人原因导致工期延误。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为双方协商每延误一天承包人向发包人交纳壹万元违约金，因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限为双方协商无上限……付款周期。关于付款周期的约定为主体完工甲方应支付至工程总价的50%，剩余的工程款竣工验收后按决算留3%的质量保修金三个月内甲方支付给乙方（保修金不计利息）等条款。合同签订后，原告中创建筑公司即组织人员施工。2017年2月20日，原告中创建筑公司（乙方）与被告嘉邦实业公司（甲方）签订《工程结算单》一份，写明：“一、合同价21408667.20元；二、增加工程：1、签证单部分64147元；2、、地坪变更原设计6cm厚细石砼，2cm厚沙浆面层，变更为12cm厚原浆收面，增加费用114238元；3、项目首层标高由原设5.5米变更为5.8米，增加费用22000元；4、原设计石膏模盒变更为水泥模盒，增加费用每平米增加26元，合计515393.84元。三、减少工程量：屋面保温层，聚乙稀薄膜、挤塑板及砼层面，减少费用404339元。四、电梯2部：每部15万元，计30万元。增减后合计21408667+715778-704339=21420106元。五、河南嘉邦实业有限公司5#厂房土建工程实际最后甲、乙双方及监理方最终认定价格为贰仟壹佰肆拾贰万零壹佰零陆元整（21420106元）。六、甲、乙双方及监理方代表签字确认”，该结算单落款处甲方一栏加盖有嘉邦实业公司印章，乙方一栏加盖有中创建筑公司印章，监理方代表一栏显示为空白。当日，原告中创建筑公司（乙方）与被告嘉邦实业公司（甲方）签订《施工补充合同》一份，约定：经甲、乙双方友好协商，就河南嘉邦实业有限公司5#厂房交工验收及付款问题达成如下共识，并形成合同补充条款，以兹各方共同遵照执行。一、经甲乙双方决算，一致确认该工程总价款为贰仟壹佰肆拾贰万零壹佰零陆元整（21420106.00元）。二、经甲、乙双方协商，一致同意乙方于2017年2月13日将甲方5#厂房移交给甲方使用，移交后即视为验收合格。三、补充合同签订后，甲、乙双方积极配合做好5#厂房的竣工验收工作，乙方承诺根据质检部门的意见进行整改，直至合格。四、甲方承诺，在合同签订后积极筹款，在2017年12月31日前分两次支付乙方全部工程款。具体时间如下：1、在2017年5月31日前支付乙方700万元工程款；2、在2017年12月31日前将剩余工程款（含质量保证金）全部结清；3、如2017年12月31日前不能如期支付，甲方从当月起按月息2%支付乙方未付部分的利息，累计支付直至付清。五、该合同履行期间，如甲方无违约行为，乙方及其相关人员不得阻挠甲方施工和生产，否则视为乙方违约。六、之前双方签订的合同与本协议不一致的地方，以本协议为准，其他合同条款均依照原合同继续履行等条款。后原告以诉称理由起诉来院，酿成纠纷。另查明，一、诉讼中，被告嘉邦实业公司提交：①2017年5月23日由商学海签名确认的监理工程师通知单一份（复印件）；②2017年5月24日，驻马店市建设工程质量监督站出具建设工程质量整改通知一份（复印件）；③2017年5月26日，嘉邦实业公司出具的工程质量整改通知一份（复印件）；④2017年8月7日，嘉邦实业公司出具的工程整改通知一份（复印件）；⑤2018年10月13日，河南省人防建设监理有限公司出具的监理通知单一份（复印件）。被告嘉邦实业公司用以证明：原告至今未按照约定履行交付合格工程的义务，且工程经质监站检验不合格至今未整改完毕。在原告未完全履行自己的义务前，被告嘉邦实业也有权根据合同法的规定拒绝履行结算，支付工程款。原告中创建筑公司的质证意见为：对①真实性有异议，没有监理公司盖章。对②真实性无异议，原告已按照整改通知对前五项进行整改，后二项不属于整改范围，因为原告方是负责土建部分，不是原告方施工的。对③④是被告单方制作，原告根本不知道。对⑤是在原告起诉后作出的，原告至今也未收到，5#厂房从2017年2月13日交给被告使用至今，应视为工程验收合格。二、诉讼中，原告中创建筑公司提交其公司于2017年5月27日出具的质量问题整改回复单一份，写明：“工程名称：河南嘉邦实业新型复合材料项目5#厂房工程，日期：2017.5.27，致：驻马店市建设工程质量监督站：我方接到质监（2017）改字第1-034号《建设工程质量整改通知》后，已按要求完成了以下工作，特此回复请予以检查。1、屋面天沟处更换了落水口篦子，解决了天沟处的积水问题。2、顶层楼梯间转向平台处剔凿打磨并浇筑了100mm高的止水平台。3、对楼梯踏步休息平台处的空鼓部位逐一检查，用环氧树脂胶修补完毕。4、对内外墙面出现的个别裂缝，已出具了详尽的整改方案，经设计及监理单位批准后已整改完毕。5、对有锈蚀和损坏的避雷带进行了全部更换。河南省中创建筑工程有限公司”。原告用以证明：2017年5月27日，对于质监站要求的整改意见已经整改完毕。被告质证意见为：真实性无异议，该整改回复单中没有监理机构意见以及监理工程师签字，也没有质检部门复查意见，且其也没有按照驻马店市建设工程质量监督站要求整改的问题进行整改。因为质监站是要求整改的为7项质量问题，而原告整改的仅5项问题，且整改项目至今仍未达到合格的标准，没有通过质监站合格标准。三、诉讼中，被告嘉邦实业公司提交：①2016年2月5日的转账回单一份，显示：河南嘉裕新材料有限公司向中创建筑公司转账400万元；②2017年1月26日的付款回单一份，显示：河南嘉裕新材料有限公司向中创建筑公司转账300万元。被告嘉邦实业公司用以证明：关于700万元，被告在协议签订前就已经向原告支付了，原告借支了700万元。签订协议后，被告以其出借款冲抵2017年2月21日应付的700万元工程款，并免除原告应付的利息。原告中创建筑公司的质证意见为：被告按照补充合同于2017年5月31日前支付给原告的700万元工程款，并不是借支款，该款在签订补充协议之前支付，视为按补充协议支付的第一笔700万元工程款。该工程完工时间是2016年，只是因为被告迟迟不付工程款，造成2017年2月13日才将厂房移交给被告使用。上述事实，有原告提交的《工程结算单》、《施工补充合同》等，被告提交的《建设工程施工合同》等及原、被告陈述在卷，经庭审质证，据以认定。本院认为，被告嘉邦实业公司将其新型复合材料项目5#厂房的土建、安装（不含消防）部分工程交由原告中创建筑公司施工，双方并签订《建设工程施工合同》一份。原、被告之间系建设工程施工合同关系。合同双方意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。一、关于本诉。本案中，合同签订后，原告中创建筑公司即组织人员施工，并于2017年2月13日将诉争工程移交给被告使用。2017年2月20日，原、被告双方对工程总价款进行核算，经核算，工程总价款为21420106元，双方并签订《工程结算单》及《施工补充协议》各一份。该《施工补充协议》约定：“甲方承诺，在合同签订后积极筹款，在2017年12月31日前分两次支付乙方全部工程款。具体时间如下：1、在2017年5月31日前支付乙方700万元工程款；2、在2017年12月31日前将剩余工程款（含质量保证金）全部结清；3、如2017年12月31日前不能如期支付，甲方从当月起按月息2%支付乙方未付部分的利息，累计支付直至付清”，本案被告嘉邦实业公司分别于2016年2月5日和2017年1月26日向原告支付400万元、300万元工程款，以上被告已向原告支付工程款合计700万元；被告未依约向原告支付剩余的工程款14420106元（21420106元-7000000元），构成违约。现原告请求被告向其支付剩余工程款14420106元及利息，于法有据，本院予以支持。利息，原告请求从2017年2月20日开始计算与约定不符，本院不予支持；利息应从2018年1月1日起计至支付完毕之日止，按月利率2%的标准计算。诉讼中，被告辩称，《工程结算单》、《施工补充合同》系原告逼迫其签订的，未提交相关证据加以证明，本院不予采信。诉讼中，被告辩称，工程尚未竣工，已经出现的质量问题原告未整改到位，在原告所承建工程质量未验收合格前，其有权拒付工程款；原告对此不予认可。《施工补充协议》中虽约定有“补充合同签订后，甲、乙双方积极配合做好5#厂房的竣工验收工作，乙方承诺根据质检部门的意见进行整改，直至合格”，但还约定了“经甲、乙双方协商，一致同意乙方于2017年2月13日将甲方5#厂房移交给甲方使用，移交后即视为验收合格”，同时还约定被告应分别于2017年5月31日前支付700万元工程款，于2017年12月31日前向原告支付剩余工程款，故《施工补充协议》中虽约定了中创建筑公司负有配合嘉邦实业公司做好5#厂房的竣工验收及根据质检部门的意见进行整改义务，但上述配合义务的是否履行不是嘉邦实业公司向原告支付工程款的前提条件，故被告的上述辩称，与约定不符，本院不予采信。二、关于反诉。原、被告双方签订的《建设工程施工合同》中约定“计划开工日期：2014年7月16日；计划竣工日期：2014年12月14日；工期总日历天数152天……因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为双方协商每延误一天承包人向发包人交纳壹万元违约金”。诉讼中，原告中创建筑公司主张其于2016年完工；被告嘉邦实业公司对此不予认可。因原告中创建筑公司对其上述主张未提交相关证据加以证明，故本院不予采信。综上，诉争工程的竣工日期应以工程移交日即2017年2月13日为准。而依据合同的约定竣工日期应为2014年12月14日，故原告迟延竣工792天。依据双方的合同约定，逾期竣工违约金为每日10000元，该约定标准过高，且原告申请核减，基于合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌定反诉被告中创建筑公司向反诉原告嘉邦实业公司支付逾期竣工违约金每日1000元。经计算，反诉被告中创建筑公司应向反诉原告嘉邦实业公司支付逾期竣工违约金792000元。原告请求超出该部分的数额，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，判决如下：一、限被告河南嘉邦实业有限公司于本判决生效后十日内向原告河南省中创建筑工程有限公司支付工程款14420106元及利息（以工程款14420106元为基数，从2018年1月1日起计至支付完毕之日止，按月利率2%的标准计算）。二、驳回原告河南省中创建筑工程有限公司的其他诉讼请求。三、限反诉被告河南省中创建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向反诉原告河南嘉邦实业有限公司支付逾期违约金792000元。四、驳回反诉原告河南嘉邦实业有限公司的其他反诉诉讼请求。如未按本判决指定的期限内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费108320元，保全费5000元，合计113320元；由本诉原告河南省中创建筑工程有限公司负担3320元，由本诉被告河南嘉邦实业有限公司负担110000元；反诉案件受理费33830元，由反诉原告河南嘉邦实业有限公司负担30470元，由反诉被告河南省中创建筑工程有限公司负担3360元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判长 刘 林审判员 张伟光审判员 周 岩二〇一九年三月十八日书记员 余 欢