河北省蔚县人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0726民初943号原告（反诉被告）：河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司，住所地：石家庄市裕华区裕华东路**金鹏花园小区9-4-702。负责人：刘芳，该分公司经理。委托诉讼代理人：刘树明，河北国器律师事务所律师。被告（反诉原告）：河北森海投资管理有限公司，住，住所地：蔚县经济开发区工业街**/div>法定代表人：张夺武，该公司总经理。委托诉讼代理人：董文儒，该公司员工。委托诉讼代理人：王红义，河北兴蔚律师事务所律师。原告河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司与被告河北森海投资管理有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，被告河北森海投资管理有限公司又提起反诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。原告河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司负责人刘芳、委托诉讼代理人刘树明，被告河北森海投资管理有限公司委托诉讼代理人董文儒、王红义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《消防安装工程承包合同》；2、判令被告向原告支付拖欠的工程款共计3520157.93元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年9月12日，原告（承包方）与被告（发包方）签订了《消防安装工程承包合同》（以下简称《施工合同》），约定由原告（承包方）完成被告（发包方）发包的蔚州国际建材家居物流园1#-8#楼消防工程（项目位于河北省蔚县经济开发区，合同总价660万元。同时，还约定了工程价款的结算和支付、材料与设备供应、质量验收、设计变更、负责事项、违约责任等内容。合同签订后，原告随即组织人员进场施工，按照合同约定，完成了蔚州国际建材家居物流园3#-8#楼全部消防工程。2015年6月28日，被告委托第三方河北丰安消防安全技术有限公司对3-8#楼消防工程初检，检测合格；2017年1月19日，蔚县公安消防大队出具《建设工程竣工验收消防备案凭证》（编号：蔚公消竣备字［2017］第0002号），表明蔚州国际建材家居物流园3#-8#楼消防工程验收合格。截止2017年5月31日，原告已经完成蔚州国际建材家居物流园1#-2#楼消防工程的95％工程量，仅剩下设备调试。2017年6月初，被告以原告违反工期为由要求原告退场，并安排其它队伍进场施工，双方协商未果，被告的违约行为导致合同已无法继续履行。2017年6月8日，原告向河北省蔚县公证处提出申请证据保全，河北省蔚县公证处对蔚州国际建材家居物流园1#-2#楼的消防设施、设备进行了证据保全。至今被告仅向原告支付工程款3100000元，尚欠原告工程款3520157.93元（含变更增加的工程款）。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请法院依法判决。被告河北森海投资管理有限公司辩称，一、双方已认可且可以确认的事实：1、本案在2017年12月22日庭审中，原告认可被告提交的2014年4月2日双方签订的《消防安装承包合同》，且已提交法庭确认。2、在履行合同中，原告已收到答辩人支付的工程款310万元。3、争议工程量中3-8号楼（15601．8平米）已于2017年1月19日验收备案，1-2号楼（49000平米）至今没有完工、没有检测验收备案。二、在本诉中，原告要求解除《消防安装工程承包合同》，被告同意。双方于2014年4月2日签订的合同第一条第3款工程范围和内容“包括消防检测和验收等”。第二条第1款“本工程合同总工期：满足项目总承包单位的工期要求。第三条第1款“本合同总价为人民币660万元”，在施工过程中，由于原告无故拖延工期，经答辩人多次口头、书面催促始终未如期完工，已长达4年之久，现原告已无能力完成剩余工程量，提出解除合同，答辩人同意。但原告应承担履行合同中给被告造成损失的责任。三、原告要求支付3520157.93元工程款，没有根据，应当驳回。理由：张家口张垣项目管理有限公司于2019年1月25日出具的“工程结算报告”是1-8号楼全部工程竣工验收后的工程量，而不是原告已经实际完成的工程量。事实是，答辩人在原告实在无力完成1、2号楼剩余工程量的情况下，无奈另行委托河北兴安消防工程有限公司蔚县分公司接续完成1、2号楼剩余工程量及检测验收的工作。原告在起诉时提交的蔚县公证处“公证书”，因该“公证书”包括了兴安公司所做的工程量，不能证明原告的主张。答辩人认为，原告完成的工程量被告已按合同约定，按照工程进展支付了工程款。所以，原告在本诉中不能举出自己完成工程量的具体数额，而应承担举证不能的法律责任。依据“谁主张、谁举证”的原则，请求法庭以原告不能举证为由，驳回原告的诉讼请求。另外，由于原告的违约行为导致工期延误，造成不能按时检测、验收，造成实际损失共计6928528元，答辩人已提起反诉（见反诉状）。综上，原告请求的拖欠工程款，因举证不能应当承担败诉责任。答辩人同意解除双方间的合同，但原告应承担因逾期工期给答辩人造成的损失（详见反诉状）。河北森海投资管理有限公司向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人因工期延误，向反诉人支付房屋不能交付期间的租金损失4413816元、已售房屋延期交房的违约金等2574000元，共计6987816元；2、请求判令被反诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：双方于2014年4月2日签订的《消防安装工程承包合同》。该“合同”第二条第一款约定：“本工程总工期：满足项目总承包方的工期要求。”即该“合同”的完工截止时间应为上述张家口鑫盛建筑工程有限公司（项目总承包方）的项目完工时间，鑫盛建筑工程有限公司的完工时间为：1#-2#的完工时间为：2014年11月25日；3#-8#的完工时间为：2014年10月21日。截至上述日期，被反诉人没有按照“合同”约定完工。2017年6月8日被反诉人对1#-2#的消防设施、设备进行了证据保全；2017年1月19日3#-8#验收合格。截止至消防工程保全公证之日及3#-8#验收合格之日，被反诉人的工程延期天数为：1#-2#楼，2014年11月25日-2017年6月8日，共计926天；3#-8#楼，2014年10月21日-2017年1月19日，共计821天。对河北森海投资管理有限公司造成的实际损失为：房屋不能交付期间的租金损失、己售房屋延期交房的滞纳金、违约金损失。一、租金损失：（1）1#、2#楼因工程延期未能出租的面积约10000㎡（2-3层），租金0.2元／㎡／天（市场价格），926天租金1852000元。（2）3#-8#因工程延期未能出租的面积为15601.8㎡，租金0.2元／㎡／天（市场价格），821天租金2561816元。二、滞纳金、违约金损失：依据《蔚州公馆定购合同》第五条“甲方因自身原因每延期一天交付公寓，须按日向乙方支付相当于本合同出售总房款的1‰的滞纳金。如甲方延期50天未能交公寓，乙方可向甲方提出退房申请，甲方须在30内返还乙方全部房款，并向乙方支付总房款1％的违约金。”截止2017年12月，己售公寓面积约11000㎡，售价约3900元／㎡，总房款约42900000元。按照50天内每日1‰计算违约金为2145000元；按照总房款1％计算违约金为429000元。实际损失总计：1852000元＋2561816元＋2145000元＋429000元=6987816元。2017年6月9日之后的损失延续计算。综上，要求判令被反诉人向反诉人支付租金及违约金损失共计6987816元及2017年6月9日之后的损失延续计算，且被反诉人承担本案诉讼费用。河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司对河北森海投资管理有限公司的反诉辩称，反诉原告的反诉请求缺乏事实依据，反诉人要求被反诉人承担损失的前提是被反诉人存在过错，但本案的事实是反诉人私自将规划的1-2#楼商业用房更改为商品房，且未按合同约定支付进度工程款，后期工程均由被反诉人垫资施工，造成工期延误的过错责任，应当由反诉人承担，而不应由被反诉人承担。因此反诉状中提到的工期计算的具体天数，与损失存在着法律关系，但造成损失的责任主体是反诉人，不能据此要求被反诉人承担这种损失的结果。2、反诉人主张的租金损失，是由于工期延误造成的，那么造成工期延误的责任主体是反诉人，这部分损失也不应当由被反诉人来承担。另外反诉人租金损失的计算，缺乏相应的证据支持，首先缺乏承租合同，二是这种损失应当由专业的价格鉴定机构来确定，而不是反诉人想当然的确定价格。3、滞纳金、违约金的损失，主张依据是《蔚州公馆订购合同》，而被反诉人并非该合同的合同相对方，用该合同来约束被反诉人是不当的。另外这些损失只是反诉人单方计算，目前也并未支付给订购合同的相对方，损失到底多少，不能由反诉人自己决定。况且这些损失也没有产生。4、本案是建设工程施工合同纠纷，反诉人的主要义务是支付工程款，被反诉人的主要义务是消防工程施工。反诉人提出的反诉请求并不属于施工合同的主要义务，而用非主要义务的权利来对抗被反诉人主张工程款的权利，并不对等。5、原告增加诉讼请求是因为在固定总价的基础上，双方对工程进行了变更，那么工程量就进行了变更，固定总价并不能限制原告对增加的工程量提出的诉讼请求。当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月2日，原告河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司（以下简称“威泰公司”）与被告河北森海投资管理有限公司（以下简称“森海公司”）签订了《消防安装工程承包合同》（以下简称《施工合同》），约定由原告（承包方）完成被告（发包方）发包的蔚州国际建材家居物流园1#-8#楼消防工程（项目位于河北省蔚县经济开发区，合同总价660万元。同时，还约定了工程价款的结算和支付、材料与设备供应、质量验收、设计变更、负责事项、违约责任等内容。合同签订后，原告随即组织人员进场施工，按照合同约定，完成了蔚州国际建材家居物流园3#-8#楼全部消防工程。2015年6月28日，经第三方河北丰安消防安全技术有限公司对3#-8#楼消防工程初检，检测合格；2017年1月19日，蔚县公安消防大队出具《建设工程竣工验收消防备案凭证》（编号：蔚公消竣备字［2017］第0002号）。2015年10月1日，原告应被告试营业的要求，将涉案工程交付被告使用。2017年6月8日，原告向河北省蔚县公证处提出证据保全申请，河北省蔚县公证处对蔚州国际建材家居物流园1#-2#楼的消防设施、设备进行了证据保全。在本案审理过程中，因原告威泰公司申请，本院委托张家口张垣项目管理有限公司对本案所涉及的蔚州国际建材家居物流园1-8#楼消防工程（含变更增加部分）的工程造价进行了鉴定。经鉴定，蔚州国际建材家居物流园1-8#楼消防工程的工程造价编制结果为6620157.93元。原告威泰公司因鉴定事宜支付鉴定费用81000元。另查明被告已向原告支付工程款3100000元。本院认为，原、被告双方之间签订的《消防安装工程承包合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反相关法律法规规定，为有效合同。原告威泰公司主张解除与被告森海公司之间的施工合同，被告在本案审理过程中亦同意解除，故本院准予原、被告之间的《消防安装工程承包合同》自本院最后一次庭审之日及2019年3月8日起解除。被告森海公司主张工程造价编制结果6620157.93元中包含河北兴安消防工程有限公司蔚县分公司施工部分，并非全部由原告施工完成。但是该工程编制报告是依据原告提供的经过本院质证、认证的施工合同、工程施工图纸、工程报验单、工程洽商记录、公证书等合法、有效证据作出的结论，而被告森海公司仅向法庭提交了其与河北兴安消防工程有限公司蔚县分公司签订的施工合同一份，该证据并不能充分证明河北兴安消防工程有限公司蔚县分公司对本案原告主张的涉案工程中的部分工程进行了施工，且未经过原告进行确认，故本院对被告森海公司的上述抗辩理由不予采信，原告威泰公司完成的实际工程量和工程造价以张家口张垣项目管理有限公司出具的编制报告为计算依据。同时，原告于2015年10月1日将涉案工程交付被告使用，表明被告森海公司亦实际接收并使用了该工程，故案涉消防工程竣工日应视为2015年10月1日，且已经超过了双方约定的保质期12个月，故剩余工程款给付条件已经成就，原告威泰公司主张被告森海公司给付其剩余工程款3520157.93元的诉讼请求有事实和法律据，本院予以支持。反诉原告森海公司主张由反诉被告威泰公司赔偿其房屋不能交付期间的租金损失、已售房屋延期交房的滞纳金、违约金共计6987816元，并且为证明其主张，向法庭提交了空白《蔚州公馆订购合同》一份、1号楼公寓全款购买销售明细一份、1号楼公寓分期购买销售明细一份。销售明细载明了签订日期、客户名称、单元、房号、面积、合同金额。但是，上述证据并不能证明反诉原告森海公司主张的上述损失与原告有直接的因果关系且系已实际发生的合理合法损失。故此，对反诉原告森海公司要求反诉被告威泰公司赔偿其租金损失、已售房屋延期交房的滞纳金、违约金共计6987816元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司与被告河北森海投资管理有限公司之间签订的《消防安装工程承包合同》于2019年3月8日解除。二、被告河北森海投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告河北威泰消防安全工程有限责任公司盛虹分公司剩余工程款3520157.93元。三、驳回反诉原告河北森海投资管理有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费34961元，由被告河北森海投资管理有限公司负担；鉴定费81000元，由被告河北森海投资管理有限公司负担。反诉案件受理费30357元，由反诉原告河北森海投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  李凌云审 判 员  张世富人民陪审员  闫海萍二〇一九年三月十三日书 记 员  刘丽媛附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。