广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初303号 原告：南宁某贸易有限公司，住所地南宁市江**。 法定代表人：胡某，执行董事。 委托诉讼代理人：宋某，该公司法务。 委托诉讼代理人：胡某，福建某律师事务所律师。 被告：陈某，女，1979年10月17日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：卫某，广西某律师事务所律师。 第三人：广西某房地产开发投资有限公司，住所地南宁市江**。 法定代表人：胡某某，董事长。 委托诉讼代理人：韦某，该公司员工。 原告南宁某贸易有限公司（以下简称某贸易）与被告陈某、第三人广西某房地产开发投资有限公司（以下简称某房地产）民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月1日公开开庭进行了审理,原告某贸易的委托诉讼代理人宋某、胡某，被告陈某的委托诉讼代理人卫某，第三人某房地产的委托诉讼代理人韦某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告偿还原告借款本金人民币232740元；2.判决被告向原告支付利息123147.04元（按照月利率2%暂从2016年1月21日计算至2018年11月30日，并继续按照月利率2%计算至被告还清借款之日）；3.判决被告承担原告因本案支付的律师费20000元；4.判决诉讼费用及保全费用由被告承担。原告将第2项诉讼请求的利息起算时间变更为从2016年6月7日起计算。事实与理由：2015年10月21日，原被告双方签订了《借款协议》，被告因向第三人某房地产购买商品房，向原告申请借款232740元。按照《借款协议》的约定，被告陈某应于2016年1月21日偿还该借款，乙方即被告逾期还款不超过30日的，每逾期一日，甲方即原告有权要求乙方支付借款总额千分之一的违约金；乙方逾期还款超过30日的，甲方有权单方解除协议，提前收回全部借款本息；乙方逾期超过30日甲方选择合同继续履行的，自乙方逾期之日起，乙方每日应向甲方支付借款总额千分之二的违约金。另外，原告通过诉讼主张权利而支出的包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费均由被告承担。合同签订之后，原告根据合同的约定，将被告所借款项代被告直接存入第三人广西某房地产开发投资有限公司的账户，用于支付被告购买商品房的首付款。截至2018年11月26日，被告累积还款38840元用于抵扣欠原告的违约金，现已超过被告还款期限，虽经原告多次催促，被告均置之不理。原告特提起诉讼，请求人民法院判如所请。 被告陈某辩称：1.原告没有按《借款协议》约定且无任何转账凭证证明其向被告提供了该笔借款，原告是在被告没有任何授权的情况下，私下转给了第三人某公司，且原告与第三人均系融晟天河集团控股的子公司，涉嫌恶意串通，侵犯被告权益，被告认为合同是无效的；2.在假设合同有效的情况下，原告提供的借款协议中没有约定借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款之规定，原告提供的借款合同中没有约定借期内利息，所以原告无权要求被告支付利息；3.被告已经还款的38840元应用于抵扣借款本金；4.原被告签订的借款协议是格式条款合同，原被告在签订借款协议时，原告没有采取合理的方式提请被告注意违约金条款，被告在几乎没有阅读的情况下，签订了该协议，且该协议落款处未填写日期，故关于违约金的约定无效。 第三人某房地产述称：被告的确在第三人处购买了房屋，并缴纳了首付款。原告与第三人是两个独立法人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对原告提交的两份借款协议、一份延期还款申请书，被告认可三份证据中“陈某”的签名及指印系本人签署、捺印，故本院对上述证据的真实性予以确认。其余证据的真实性，各方均无异议，本院予以认定。以上证据的合法性及证明力将结合其他案件事实于下文一并叙明。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告陈某因向第三人某房地产购买商品房，与第三人签订《南宁市商品房买卖合同》一份，约定被告向第三人购买江南区沙井大道39号南宁国际商业贸易中心A11号楼1302号住宅，买受人须在签订本合同当日付清合同总价款的30%作为首期房款，计262740元，其余70%的房款计612000元由买受人向银行办理按揭贷款手续。2015年8月11日，被告以刷卡方式向第三人某支付10000元定金，第三人为此向被告出具购房定金、首付款专用收据（No0203786），摘要为购房定金A11-1302。2015年9月15日，被告以刷卡方式向第三人某房地产支付首付款20000元，第三人为此向被告出具购房定金、首付款专用收据（No0302063），摘要为首付款A11-1302。为支付剩余首付款，被告陈某与原告某贸易签订《借款协议》，约定：乙方（陈某）因购买A11-1302号房资金不足需向甲方借款支付，甲方向乙方出借人民币232740元作为乙方购买A11-1302号房首付款使用；乙方于2016年1月21日前向甲方偿还借款本金232740元；乙方逾期还款不超过30日的，每逾期一日，甲方有权要求乙方支付价款总额千分之一的违约金；乙方逾期还款超过30日的，甲方有权单方解除本协议，提前收回全部借款本息；乙方逾期超过30日甲方选择合同继续履行的，自乙方逾期之日起，乙方每日应向甲方支付借款总额千分之二的违约金；乙方因故不能按时向甲方清偿借款的，可书面向甲方提出书面申请，申请获得甲方书面同意后，可适当延期；乙方逾期还款导致甲方为主张权利而支出的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、资产评估费、鉴定费、变卖、拍卖费、执行费等）由乙方自行承担。被告于2015年10月19日以申请人和经办人身份，在《南宁某贸易有限公司财务支出审批单》（No0001093）上签字捺印，金额232740元。被告于当日出具《借条》，载明：”今借到南宁某贸易有限公司人民币232740元（大写：贰拾叁万贰仟柒佰肆拾元整）。借款期限叁个月。”2015年11月25日，原告通过现金缴款方式，以被告陈某名义向第三人账户存入232740元，款项来源：首付款。第三人某房地产于当日出具购房定金、首付款专用收据（No0204066），载明收到陈某现金232740元，摘要为首付款A11-1302。 因未能按时还款，被告于2016年8月2日向原告申请延期至2016年11月2日前还款并重新签订《借款协议》。原告于2017年5月16日向被告发出《律师函》，告知被告仍有借款200000元未予偿还，要求其积极与原告联系、筹措资金归还借款及承担违约责任等。截至2018年11月26日，被告累计还款数额为38840元。 另查明，原告为实现本案债权委托律师参加诉讼，支出律师费20000元。 本案的争议焦点为：原告与被告之间是否成立合法有效的借贷关系，原告诉请被告偿还借款本息并支付律师费是否有事实与法律依据？ 关于原被告之间是否成立合法有效的借贷关系。首先，从工商登记信息来看，原告与第三人系相互独立的企业法人，被告主张原告与第三人涉嫌恶意串通，但未能举证加以证明。其次，公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷，只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。被告以本案借款系企业以借贷名义向社会公众发放贷款为由主张借款协议无效，但被告未能举证证明原告的出借行为系向不特定对象发放贷款，亦未举证证明原告从事经常性、经营性放贷业务。被告作为具有完全民事行为能力的成年人，以其认知程度应当能够预见到出具借条以及在借款协议和财务支出审批单上签名捺印可能产生的法律后果，故借款协议系双方真实的意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定。关于借款协议没有落款时间的问题，落款时间并非合同成立的必备要件，该部分内容欠缺不影响借款协议的效力。再次，第三人提交的现金交款单和第三人向原告出具的收据表明，被告通过审批单向原告申请借款后，原告以被告名义将款项存入第三人银行账户用于支付购房首付款，存入金额与约定的借款金额一致，原告的出借义务已经履行完毕。且被告在借款后已向原告偿还了部分欠款，被告的还款行为足以证明其对双方借贷关系的认可。综上，对被告提出的抗辩理由，本院不予采纳，原告与被告之间借贷关系成立。 关于原告诉请被告偿还借款本金的问题。被告陈某作为借款人，未能按时还款，经催告后仍不予清偿债务，其行为已构成违约，应承担向原告返还借款本金的义务。对于被告已经偿还的38840元，原告主张应先用于抵扣利息，被告主张应先用于抵扣本金，本院认为，被告未能提交相关证据证明38840元系用于偿还本金，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，被告所还款项应按先息后本的顺序进行抵充，故原告诉请被告偿还借款本金232740元，本院予以支持。 关于原告诉请被告支付逾期利息和律师费的问题。被告在亲笔书写的延期还款申请书中承诺：“本人保证，如若届时不能按时还款给贵司，则同意按照《借款协议》的相关约定承担相应的违约责任”，该承诺足以证明被告对违约金条款是知情且认可的，故被告以格式条款作为抗辩，本院不予采信。原被告约定逾期还款按天计算违约金，因违约金的计算标准过高，现原告要求被告以支付逾期利息方式承担违约责任，并自愿将计算标准调整为月利率2%，未违反相关法律规定，本院予以准许。庭审中，原告将利息起算时间变更至2016年6月7日，本院认为，原告未要求被告支付借期内利息，原被告在重新签订的《借款协议》中将借款延期至2016年11月2日前归还，则本案利息应自延期后的借款期限届满之次日即2016年11月3日开始计算。截至2018年11月30日，被告尚欠原告利息为：232740元×2%÷30天×758天（自2016年11月3日起计算）-38840元=78771.28元，此后利息按月利率2%计至实际清偿之日。本案诉讼系因被告违约而引发，原告因此支出的律师费依约应由被告承担，故对原告该项诉请，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告陈某向原告南宁某贸易有限公司偿还借款本金232740元； 二、被告陈某向原告南宁某贸易有限公司支付逾期还款利息（计算方式：截至2018年11月30日金额为78771.28元，自2018年12月1日起至实际清偿之日止，以所欠借款本金数额为基数，按月利率2%计付）； 三、被告陈某向原告南宁某贸易有限公司赔偿律师费20000元。 上述应付款项，义务人应于本案民事判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效民事判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费3469元，由原告南宁某贸易有限公司负担410元，被告陈某负担3059元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期不交又不提出缓交、减交和免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员 张 敏 二〇一九年三月八日 书记员 苏春倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 ——