陕西省西安市中级人民法院     民 事 判决 书     (2019)陕01民终1929号     上诉人（原审被告）贾德强，男，汉族，1971年10月14日出生，住四川省南部县。   委托代理人习宏伟，陕西凯特律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）应必友，男，汉族，1987年10月1日出生，住西安市新城区。   委托代理人马聪，陕西同步律师事务所律师。   委托代理人贾如梦，陕西同步律师事务所律师。   原审被告陕西白桦林间置业集团有限公司，住所地陕西省铜川市耀州区药王路中段。   法定代表人张小波，该公司董事长。   原审被告张小波，男，汉族，1978年10月15日出生，住陕西省铜川市。   共同委托代理人孙峰，铜川市王益区王益法律服务所法律工作者。   原审被告重庆天字实业集团有限公司，住所地重庆市涪陵桥南稻香路**。   法定代表人蒋德才，该公司董事长。   委托代理人习宏伟，陕西凯特律师事务所律师。   上诉人贾德强因与被上诉人应必友、原审被告陕西白桦林间置业集团有限公司、张小波、重庆天字实业集团有限公司债权转让合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2018)陕0102民初3977号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。   原审法院审理查明，2016年5月15日，陕西闽宏商贸有限公司（甲方）与重庆天字实业集团有限公司（乙方）、陕西白桦林间置业集团有限公司（担保方）签订《钢材销售合同》，合同约定铜川市耀州区药王路白桦国际项目所有钢材全部由闽宏公司供应，交货地点为项目施工现场，担保方承担连带付款责任。合同同时载明：一、（4）综合结算单价由基准单价、出货日至结款日每日加价款、延期付款加价费用三个部分组成，基准单价为供货当天西安市“我的钢铁网.市场建筑钢材价格行情”网上对应的品种、规格相对应的价格，出货至结款日每日每吨加价3元，延期付款每日每吨加价6元，一、（5）合同总额按照实际发生金额结算为准，一、（6）运输吊装费每吨为70元，此费用货到工地后由甲方支付给乙方，五、（2）乙方供货为月结，每月15日双方根据合体第一条第（4）款计算出总货款，甲方即给乙方付清总货款。贾德强在合同落款甲方重庆天字实业集团有限公司白桦国际项目部负责人处签名，陕西白桦林间置业集团有限公司在合同落款担保方处加盖公司公章。2016年10月15日，重庆天字实业集团有限公司白桦国际项目部出具对账单，对账单载明：截止2016年10月15日止，重庆天字实业集团有限公司（白桦国际项目部）欠陕西闽宏商贸有限公司钢材款1596109元。2016年11月20日，闽宏公司向天字公司出具《债权转让通知书》，该通知书载明其对天字公司的所有债权依法转让给应必友，与此转让债权相关的其他权利也一并转让。贾德强在接收人处签名，张小波在担保人处签名。2017年8月14日，应必友（甲方）与重庆天字实业集团有限公司白桦国际项目部（乙方）、担保方贾德强、张小波签订《协议》一份，协议载明：根据甲乙双方结算对账确认截止（2016年10月15日），乙方尚欠甲方材料款人民币1596109元，乙方承诺欠款在2017年10月15日前全部还清，若乙方未能履行规定时间还款，自本对账截止日起依照欠款总额每日千分之二计算违约金直至款结事了，担保方承担连带还款责任，担保期限为两年，自乙方最迟还款日起算两年。2017年11月18日，重庆天字实业集团有限公司白桦国际项目部出具承诺书，承诺书载明：我方承诺欠款最迟在2017年12月18日前全部还清，如在约定最迟还款时间未能还清全部欠款，自愿将有权出资的铜川市白桦国际项目的房屋作为担保物网签备案至应必友名下。2018年3月12日，贾德强出具保证书，保证书载明：重庆天字实业集团有限公司白桦国际项目部所欠应必友欠款，至今未能支付，本人保证项目部一定归还该款，绝不抵赖，此款为白桦国际项目的钢材款，由白桦国际和重庆天字公司共同承担，贾德强在保证处签名。重庆天字实业集团有限公司、贾德强当庭表示，经过计算，应必友大概供了128万的货，他们已经付了10万，现在还欠118万，回去把账再对一下，对完账，如果数字能对上，他们愿意承担责任。另查，铜川市耀州区药王路白桦国际项目的建设单位是陕西白桦林间置业集团有限公司，施工单位是重庆天字实业集团有限公司。应必友实际供货562.708吨，应必友主张的钢材欠款1596109元包括实际供货欠款1271374.12元、运吊费欠款14124元、加价款310614.81元。   原审法院认为，《钢材供销合同》虽然是重庆天字实业集团有限公司白桦国际项目部签订，但是合同约定的钢材均运到了项目工地现场，天字公司是项目施工单位，其对供货之事亦予以认可，故《钢材供销合同》的主体应为天字公司和闽宏公司，项目部并非独立的责任主体，天字公司应对合同债务承担清偿责任。2016年10月15日对账单中的1596109元是根据合同约定的方法计算得出，且该对账单系天字公司白桦国际项目部出具，该数字该院依法予以采信。由于《钢材供销合同》的主体为天字公司和闽宏公司，因此贾德强在该合同落款负责人处签名的行为就是职务行为，又因2016年11月20日债权转让通知书中转让的债权其实是《钢材供销合同》中的相关债权，贾德强在该通知书接收人处签名的行为也应视为代表天字公司接收的职务行为，故应必友取得对天字公司债权的行为合法有效，应必友要求天字公司支付钢材欠款1596109元的诉讼请求，有事实依据，该院依法予以支持。2017年8月14日的协议虽然是天字公司白桦国际项目部签订，但拖欠钢材款的却是天字公司，项目部只是代表天字公司处理与应必友之间的事情，并非独立的责任主体，因此协议中的债务亦应由天字公司承担。双方约定的违约金计算标准为欠款总额的每日千分之二，应必友自愿按照每日千分之一进行主张，该院予以支持。从应必友的诉讼请求可知，其主张的欠款1596109元为钢材欠款，该数额包括加价款310614.81元，而加价款不应再作为违约金计算的基数，因此违约金应以1285494.19元（1596109-310614.81）为基数，按照每日千分之一的标准，从2016年10月16日计算至实际给付之日。涉案项目的建设单位是白桦林间公司，白桦林间公司当庭表示对张小波的签字予以认可，并表示如果款项属实，其公司愿意承担责任，因此张小波作为公司法定代表人在债权转让通知书以及协议担保人处签名的行为均系职务行为，该行为产生的相关法律后果应由公司承担，故应必友要求陕西白桦林间置业集团有限公司对上述债务承担连带付款责任的诉讼请求，有事实依据，该院依法予以支持。如上所述，白桦国际项目部与应必友签订2017年8月4日的协议时代表的是天字公司，因为项目部并非独立的责任主体，此时天字公司实际上就是协议中的债务人，如果贾德强在协议担保方处签署自己姓名的行为再被认定为职务行为，那重庆天字公司就同时既是债务人又是担保人，这是与法相悖又于理不符的，项目部已经代表公司签署了协议成为债务人，此时贾德强已无法再代表项目部或者天字公司在担保方处签字，其签名的行为只能代表其自己，因此贾德强个人应该被认定为担保人，应必友要求贾德强对上述债务承担连带付款责任的诉讼请求，有事实依据，该院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，遂判决：一、被告重庆天字实业集团有限公司于本判决生效之日起十日之内向原告应必友支付钢材欠款1596109元及违约金（违约金以1285494.19元为基数，按照日利率1‰，从2016年10月16日计算至实际给付之日。二、被告陕西白桦林间置业集团有限公司、贾德强对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19165元、保全费5000元，由被告重庆天字实业集团有限公司承担。   宣判后，贾德强不服，向本院提起上诉称，上诉人是天字公司白桦国际项目部管理人，在钢材购销合同上签字的行为系职务行为，但无权代表天字公司在债权转让通知书上签字，债权转让未实际通知到债务人天字公司。原审法院认定上诉人应承担连带保证责任属适用法律错误，上诉人应对房屋的担保以外的债务承担保证责任。请求撤销原判第二项，改判驳回被上诉人的诉讼请求或改判上诉人对房屋的担保以外的债务承担保证责任，本案诉讼费由被上诉人承担。   应必友答辩称，被上诉人作为债权人依法起诉符合法律规定，上诉人无权请求驳回被上诉人对其他当事人的诉请。本案不存在《担保法》第二十八条中所述的物的担保与人的保证并存的情形，上诉人应当对本案的全部债务承担连带清偿责任。   陕西白桦林间置业集团有限公司、张小波陈述称，认可一审判决。   重庆天字实业集团有限公司陈述称，违约金判的过高，上诉人是我公司项目部负责人，履行的是职务行为，在协议上签字也是职务行为。本案存在物的担保，因被上诉人保全无法网签。其余同意上诉人意见。   本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。   本院认为，陕西闽宏商贸有限公司与重庆天字实业集团有限公司、陕西白桦林间置业集团有限公司签订《钢材销售合同》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。协议签订后，闽宏公司依约供货，天字公司未能按时支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。贾德强为天字公司白桦国际项目负责人，代表天字公司签订钢材销售合同，闽宏公司将债权转让给应必友，向天字公司发出了债权转让通知，贾德强在接收人处签字，债权转让合法有效。贾德强称其在钢材购销合同上签字的行为系职务行为，但无权代表天字公司在债权转让通知书上签字，债权转让未实际通知到债务人天字公司的理由不能成立。贾德强又称本案存在物保，其应对房屋的担保以外的债务承担保证责任，但对其所称物保未能提供充分有效的证据予以证明。对贾德强的该上诉理由，本院不予采纳。综上，贾德强的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：                                驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费19165元，由贾德强负担。   本判决为终审判决。              审判长  杨    柳   审判员  罗    怡   审判员  宋    亮                              二○一九年三月二十六日     书 记 员  杨艺婷                  1