河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终436号上诉人（原审原告）：河南邦德电子电器有限公司，住所地鹤壁市淇滨区大白线与淇山路交叉口西南角（弘德塑料电器有限公司院内）。法定代表人：栗春平，该公司董事长。委托诉讼代理人：司德峰，男，1970年11月23日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：户贺贺，女，1975年3月1日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：廉瑞琴，女，1972年4月16日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：王瑞斌，鹤壁市淇滨区大赉店镇法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。上诉人河南邦德电子电器有限公司（以下简称邦德公司）因与被上诉人廉瑞琴劳动争议一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2018）豫0611民初4319号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邦德公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持邦德公司一审诉讼请求。事实和理由：因廉瑞琴违反公司劳动纪律，部门负责人暂停其工作，等待处理，劳动合同还在正常履行中，如廉瑞琴要求解除合同，应提前告知邦德公司，廉瑞琴不能因为自己的过错要求邦德公司承担经济赔偿责任。未签订劳动合同，不缴纳社会保险是由廉瑞琴主动提出来的，廉瑞琴到邦德公司工作时已经43岁，到55岁退休，如交保险金也不足15年，所以，其主动提出不交社会保险金，这样也不用扣自己应交的那一部分。廉瑞琴应当对自己的选择承担责任，不应由邦德公司承担责任。廉瑞琴辩称：廉瑞琴并未违反公司劳动纪律，而是邦德公司无故停止自己的工作。未签订劳动合同是邦德公司没有告知，并不是廉瑞琴不要求签订劳动合同。廉瑞琴原来有工作单位，属于4050人员，不缴纳社会保险费不是廉瑞琴自己提出的，是邦德公司没有为廉瑞琴缴纳社会保险费。邦德公司向一审法院起诉请求：判令邦德公司不支付廉瑞琴经济补偿金8685.25元、失业金损失12384元、生活费4816元、带薪年休假工资差额1140.9元。一审法院认定事实：2015年3月18日，廉瑞琴到邦德公司处工作，双方没有签订书面劳动合同，邦德公司未为廉瑞琴缴纳各项社会保险。2018年5月2日，邦德公司以廉瑞琴违反公司纪律，口头通知廉瑞琴不用上班了，但未办理解除劳动合同有关手续，之后廉瑞琴未再到岗工作。廉瑞琴的月平均工资为2850元。2018年8月13日廉瑞琴向鹤壁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年11月8日鹤壁市劳动人事争议仲裁委员会作出淇滨劳人仲案字[2018]第122号仲裁裁决书，裁决：本裁决生效后十日内，由邦德公司支付廉瑞琴经济补偿金8685.25元、失业金损失12384元、生活费4816元、带薪年休假工资差额1140.9元。邦德公司不服该劳动仲裁裁决，为此成讼。一审法院认为：关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案中，廉瑞琴自2015年3月18日起到邦德公司处工作，2018年5月2日邦德公司以廉瑞琴违反公司纪律，口头通知廉瑞琴不用上班了，但邦德公司未提交廉瑞琴违反公司纪律的相关证据，廉瑞琴对此也不予认可。2018年8月13日廉瑞琴以邦德公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，故双方的劳动关系存续期间应为2015年3月18日起至2018年8月13日止，但鉴于邦德公司未为廉瑞琴缴纳社会保险，邦德公司应支付廉瑞琴经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案中，2015年3月至2018年8月13日邦德公司与廉瑞琴存在劳动合同关系，邦德公司应支付廉瑞琴3.5个月工资的经济补偿金，因廉瑞琴月平均工资为2850元，故邦德公司应支付廉瑞琴经济补偿金9975元（2850元×3.5）。因仲裁裁决的经济补偿金为8685.25元，廉瑞琴对该数额未提出异议，故对该数额予以确认。关于失业金损失，《河南省失业保险条例》第四十六条规定，“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”邦德公司未为廉瑞琴缴纳失业保险，致使廉瑞琴不能享受失业保险待遇，邦德公司应支付廉瑞琴失业金损失12384元（1720元×80%×9个月）。关于带薪年休假，廉瑞琴自2015年3月起在邦德公司处工作，邦德公司未提交证据证明廉瑞琴已享受年休假待遇，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，邦德公司应当支付廉瑞琴带薪年休假工资差额1310.3元（2850元÷21.75天×5天×200%）。因仲裁裁决的带薪年休假工资差额为1140.9元，廉瑞琴对该数额未提出异议，故对该数额予以确认。关于2018年5月至2018年9月的生活费，因廉瑞琴不属于企业下岗待工人员，故廉瑞琴要求支付生活费的请求，于法无据，不予支持。一审法院判决：一、邦德公司于判决生效之日起十日内支付廉瑞琴经济补偿金8685.25元、失业金损失12384元、带薪年休假工资差额1140.9元；二、驳回邦德公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由邦德公司负担。二审期间，当事人未提交新证据。本院审查确认一审判决认定案件事实成立。本院认为，廉瑞琴在邦德公司工作，双方未签订劳动合同，邦德公司未给廉瑞琴缴纳社会保险费，对该事实双方均无异议。邦德公司称是廉瑞琴主动要求不缴纳社会保险费，对此，廉瑞琴不认可，邦德公司也未提交充分证据予以证明，所以，对该事实本院不予确认。因为邦德公司未与廉瑞琴签订书面劳动合同，未给廉瑞琴缴纳社会保险费，所以，廉瑞琴要求解除劳动合同，支付经济补偿金、赔偿失业损失应予支持。廉瑞琴未享受年休假待遇，邦德公司应当支付廉瑞琴带薪年休假工资差额。综上，邦德公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南邦德电子电器有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 波审判员 骆慧杰审判员 甄瑛歌二〇一九年三月二十八日书记员 闫 婷本案引用的法律条文《华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。