河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0825民初707号原告：郑志强，男，1974年4月23日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：赵炳利，焦作市温县正大法律服务所法律工作者。被告：温县第二人民医院，住所地：温县温泉镇慈胜大街**。法定代表人：张素芳，院长。委托诉讼代理人：李庆丰，男，汉族，系医院职工。委托诉讼代理人：陈恭，河南豫星律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司，，住所地：焦作市解放东路体育馆东侧诉讼代表人：王焱，经理。委托诉讼代理人：谢春红，河南诤研律师事务所律师。原告郑志强诉被告温县第二人民医院、中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司（以下简称人保财险焦作分公司）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年2月11日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑志强及其诉讼代理人赵炳利，被告温县第二人民医院的诉讼代理人李庆丰、陈恭，被告人保财险焦作分公司的诉讼代理人谢春红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑志强向本院提出如下诉讼请求：依法判决被告赔偿原告医疗费10396.35元、住院伙食补助费800元、营养费320元、护理费1600元、误工费6048元、交通费352元，合计19516.35元的70%，应赔偿13661元；本案一切费用由被告承担。事实和理由：2015年9月11日原告在汇诚助剂厂工作期间不慎从梯子上摔下，随即原告被送往温县第二人民医院诊治。接诊医生给原告处理外伤后，经X光检查诊断是左足跟粉碎性骨折。医生给原告讲：骨折打石膏没问题，一个月取石膏，半个月恢复行走能力95%。原告按照医生要求打石膏回家休息。一月后去拆石膏后，拍片检查结果良好。原告回去后感觉左脚总疼痛，于12月份又去检查，检查结果良好。原告先后到温县人民医院、洛阳正骨医院检查，结果诊断是：左跟骨陈旧性骨折。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定：温县第二人民医院医疗过错高达70%，需遵医嘱择期二次手术取内固定后另休息60日、营养15日、护理15日。原告于2018年4月起诉二被告，法院于2018年5月30日作出判决。原告于2018年12月到洛阳正骨医院做二次手术取内固定，住院16天，支付医疗费10396.35元，休息60日。为此原告再次起诉。被告温县第二人民医院辩称，对于二次手术是原告必然产生的费用，给被告医院诊疗错误没有任何关系，因此原告二次手术产生的损失应由自己承担。被告不应承担任何赔偿费用。无论手术是否有过错，原告的伤情应该做手术，二次手术取出内固定是必然的，原告自身损害必然产生的损失不应当支付。在本案当中一方选择保守治疗，有一定的过错，这样才产生原告首次手术，并不是乙方在治疗过程中进行了首次手术中有错误，在选择手术与不手术之间，二院存在选择失误，所以原告进行二次手术的结果是其自身损害造成的必然后果，应由原告自行承担。原告的请求损失应合法合理起诉。被告人保财险焦作分公司辩称，对于二次手术是原告必然必须产生的费用，给被告医院诊疗错误没有任何关系，因此原告二次手术产生的损失应由自己承担。被告不应承担任何赔偿费用。我公司不应该承担该案的诉讼费。根据原被告诉辩双方意见，本案争议焦点是：原告二次手术产生的费用二被告是否应当赔偿。原告为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、温县人民法院（2018）豫0825民初1383号民事判决书一份，证明二被告有过错，应该承担百分之七十的责任。2、司法鉴定意见书二份，鉴定报告里面说取内固定的时候说了休息60日、营养护理各15天。证明在鉴定时被告温县第二人民医院有过错，被告应该赔偿二次手术费。2、住院病历、诊断证明、医疗费票据。证明被告住院花费的情况。4、交通费票据，户口本、原告妻子身份证，证明护理人员的情况。被告人保财险焦作分公司质证认为，对证据真实性无异议。但是复医（2018）医鉴字第4号鉴定意见委托事项是医疗损害司法鉴定，该鉴定仅认为医院应采取手术治疗，而采取了保守治疗。对原告的病程有延长作用，增加了后期的手术难度，增加了一定的经济负担。对踝关节功能障碍也有一定作用。但没有说对二次取内固定有影响。二次手术是原告必然产生的费用，因此其损失应由原告自己承担。对复医（2018）伤鉴字第542号的鉴定，该鉴定虽然有择期二次取内固定，并且给出了三期的数字，最后写了赔偿时应酌情考虑后续医疗费，这个鉴定意见最后一句话不应当予以采信。因为该鉴定是三期评定和伤残评定，对二次手术是否应当赔偿不应当在该意见中体现，如果法院认为二次手术费被告应当承担，也是仅应考虑二次医疗费的问题。被告温县第二人民医院同保险公司质证意见。关于原告提供的伤残等级鉴定意见书，赔偿时应酌情考虑，我们认为仅仅是在首次治疗完毕第一次向法院起诉赔偿的时候法院应当考虑的问题。结合因果关系的鉴定，鉴定结论的赔偿幅度是百分之五十到七十，第一次已经是按照百分之七十判决的，因此我们认为已经考虑到了后续治疗的费用。至于鉴定意见当中，休息的日期、营养护理的日期我们认为超出了鉴定人的鉴定范围，不能作为本案认定的依据。被告温县第二人民医院、人保财险焦作分公司未向本院提交相关证据。证据分析认定：原告提交上述证据，二被告对证据真实性均无异议，本院予以认定。原告提交鉴定结论，证明原告实施二次手术取内固定，可另予休息60日、营养15日、护理15日等，予以认定。原告提交出租车票据，每张面额均为50元，原告并未说明乘坐出租车情况，不予认定。原告主张的交通费计款52元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认以下案件事实，2015年9月11日，原告在温县汇诚助剂厂工作期间，不慎从梯上摔下，随时，原告被工友送到温县第二人民医院诊治，当天的影像学报告记载：左跟骨可见粉碎性骨折，位置尚可，余无特殊。接诊医生给处理外伤后，对骨折部位进行了石膏固定。之后原告多次到温县第二人民医院拆除石膏固定并做检查，影像学报告记载：左侧跟骨骨折，外固定后复查，位置尚可；左踝关节形态结构完整，关节间隙正常，骨质结构未见明显异常改变；左跟骨骨折复查，可见对位良好。同年12月31日，原告又到该院做CT检查，诊断报告为：左足跟骨形状改变，呈粉碎性骨折，骨皮质分离。2016年1月2日，原告到温县人民医院做CT检查，影像所见：左侧跟骨、距骨边缘毛糙变尖，骨质密度不均匀减低，以跟骨为著，踝关节及跟距关节关节面模糊，跟距关节间隙局限性增宽，左侧跟骨可见骨质断裂，对位不佳，部分骨块向后压缩塌陷，周围软组织密度不均匀。诊断意见为：左侧跟骨陈旧性骨折。2016年1月19日，原告到河南省洛阳正骨医院住院治疗。原告出院后，因赔偿问题与被告温县第二人民医院协商未果，原告于2018年4月2日诉至本院。原告委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行司法鉴定，委托事项为：医疗损害司法鉴定。2018年3月15日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心作出复医（2018）医鉴字第4号司法鉴定意见书，该鉴定意见认为，温县第二人民医院对郑志强的诊疗过程中存在一定过错，郑志强左跟骨粉碎性骨折，骨折达关节面并有塌陷，伤者左足骨折情况具有明确手术指征，而医方却采用了石膏外固定保守诊疗方法，存在过错；医方陈述与家属沟通，手术诊疗和保守诊疗方案，是家属选择保守治疗方案，缺乏书面材料，医方对病情认识不足，医方的告知说明不准确，家属缺乏相关专用知识，选择不当治疗方法责任不应当完全由患方承担。××程有延长作用，增强后期手术难度，增加了一定经济负担，对伤处踝关节功能障碍也有一定作用，认定：1、温县第二人民医院对患者郑志强的诊疗过程存在一定过错；2、温县第二人民医院的过错与郑志强的损害后果存在一定因果关系，建议医方过错参与度为50%-70%。2018年3月15日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心又作出复医（2018）伤鉴字第542号司法鉴定意见书，1、被鉴定人郑志强因外伤致左跟骨粉碎性骨折手术内固定术后目前左踝关节功能障碍构成十级伤残。2、被鉴定人郑志强伤后可予以休息330日、营养90日、护理150日。3、需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养15日、护理15日。被告温县第二人民医院在被告人保财险焦作分公司投保医疗损害责任保险，每次事故责任限额100000元，每人责任限额100000元，每次事故免赔率15%，精神损害每人责任限额30000元。保险期间自2014年10月27日起至2015年10月26日止。2018年5月30日，本院（2018）豫0825民初1383号民事判决认定：温县第二人民医院对郑志强的诊疗过程中存在一定过错，郑志强左跟骨粉碎性骨折，骨折达关节面并有塌陷，伤者左足骨折情况具有明确手术指征，而医方却采用了石膏外固定保守诊疗方法，存在过错；医方陈述与家属沟通，手术诊疗和保守诊疗方案，是家属选择保守治疗方案，缺乏书面材料，医方对病情认识不足，医方的告知说明不准确，家属缺乏相关专用知识，选择不当治疗方法责任不应当完全由患方承担。××程有延长作用，增强后期手术难度，增加了一定经济负担，对伤处踝关节功能障碍也有一定作用，被告温县人民医院的医疗行为存在一定过错，温县第二人民医院的过错与郑志强的损害后果存在一定因果关系，根据鉴定意见，医方过错参与度为50%-70%，故被告温县第二人民医院应对原告的损失承担70%的民事赔偿责任。被告温县人民医院在被告人保财险焦作分公司投保医疗损害责任保险，本次事故发生在保险期间，被告人保财险焦作分公司应在被告温县第二人民医院承担民事责任的范围内对原告承担民事赔偿责任。原告损失合计118742.68元，被告温县第二人民医院应对原告承担70%民事责任，计款83119.8元，被告温县第二人民医院赔偿原告精神损害抚慰金5000元。被告温县第二人民医院在被告人保财险焦作分公司投保医疗损失责任保险，其中每次事故每位患者赔偿限额100000元，每次事故免赔率15%，精神损害每人责任限额30000元,故被告人保财险焦作分公司应赔偿原告损失的85%，计款70651元，另赔偿原告精神损害抚慰金5000元；被告温县第二人民医院赔偿原告损失12468.8元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司应赔付原告郑志强损失70651元，被告温县第二人民医院赔偿原告郑志强损失12468.8元，在判决生效后10日内履行。二、被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司应赔偿原告郑志强精神损害抚慰金5000元，在判决生效后10日内履行。三、驳回原告郑志强的其他诉讼请求。判决书送达后，当事人均未提起上诉。2018年12月4日至2018年12月20日，原告又入住洛阳正骨医院住院治疗，行内固定物取出术，原告实际住院治疗16天，支付医疗费10396.35元、交通费52元。双方为赔偿问题协商未果，原告再次诉至本院。本院认为，本案系医疗损害赔偿责任纠纷。本院（2018）豫0825民初1383号生效的民事判决书认定温县第二人民医院对原告医疗行为存在过错，被告温县第二人民医院对原告损失承担70%民事责任，被告人保财险焦作分公司对温县第二人民医院应赔偿原告损失在保险限额内承担赔付责任，本院对事实予以认定。被告温县第二人民医院与人保财险焦作分公司保险合同约定每次事故责任限额100000元，每人责任限额100000元，本院（2018）豫0825民初1383号生效的民事判决书判决被告人保财险焦作分公司赔偿原告损失70651元，原告再次起诉要求被告人保财险焦作分公司在剩余保险限额内承担赔付责任，本院予以支持。原告损失合理计算认定如下：1、医疗费10396.35元；2、交通费52元；3、营养费：按照原告实际住院16天每天20元计算，计款320元；4、护理费：按照原告实际住院时间，参照原告主张2017年河南省居民服务业年平均工资36848元计算，原告主张每天100元，予以认定。护理费计款1600元。5、误工费：鉴定结论认定原告二次手术治疗需要休息60日，参照原告主张2017年河南省农林牧渔业职工年平均工资36785元计算，本院（2018）豫0825民初1383号生效的民事判决书已经认定按照原告伤残等级10级、赔偿期限20年残疾赔偿金，故原告主张的误工费应按照90%计算，计款5442元（36785元/365天X60日X90%）。上述损失合计17810元，被告温县第二人民医院应承担70%民事责任，计款12467元。被告温县第二人民医院与人保财险焦作分公司保险合同约定每次事故免赔率15%，故被告温县第二人民医院应赔付原告损失1870元，被告人保财险焦作分公司应赔付原告损失10597元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、四款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司应赔付原告郑志强损失10597元，于本判决书生效后10日内履行；二、被告温县第二人民医院赔偿原告郑志强损失1870元，于本判决书生效后10日内履行；三、驳回原告郑志强的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费142元，减半收取71元，被告温县第二人民医院负担21元，被告中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。本判决生效后，当事人应当自觉履行，将案款汇至本院账户（户名：温县人民法院。账号：287020012000000370003。开户行：温县农村信用合作联社）。若一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。逾期本院将依法不予强制执行。审判员  张更贵二〇一九年三月十三日书记员  段钰慧河南省温县人民法院民事判决书（附页）本院（2019）豫0825民初707号民事判决书适用的法律条文及司法解释具体表述如下：一、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。二、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、四款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。