湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初11127号原告：湖北省农业产业化信用担保股份有限公司，住所地武汉市武昌区武珞路**。法定代表人：张文浩，董事长。委托诉讼代理人：叶平，湖北武珞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王幸哲，湖北武珞律师事务所律师。被告：武汉飘飘食品集团有限公司，住，住所地武汉市东西湖吴家山台商投资区新城八路西园大道北（13）。法定代表人：卓培新，董事长。委托诉讼代理人：何家英，系公司员工。被告：武汉飘飘畜禽技术开发有限公司，住，住所地武汉市东西湖区吴家山新城八路西田园大道北（8）/div>法定代表人：魏泽艳。委托诉讼代理人：魏泽森，系公司员工。被告：卓培新，男，1965年1月27日出生，汉族，住武汉市东西湖区，委托诉讼代理人：何家英，系武汉飘飘食品集团有限公司员工。原告湖北省农业产业化信用担保股份有限公司（以下简称农业担保公司）诉被告武汉飘飘食品集团有限公司（以下简称飘飘食品公司）、被告武汉飘飘畜禽公司技术开发有限公司（以下称简称飘飘畜禽公司）、被告卓培新追偿权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨婧适用普通程序，于2019年3月15日公开开庭进行了审理。原告农业担保公司的委托诉讼代理人叶平、王幸哲，被告飘飘食品公司及被告卓培新的共同委托诉讼代理人何家英，被告飘飘畜禽公司的委托诉讼代理人魏泽森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农业担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告飘飘食品公司偿还原告农业担保公司代偿款项27500000元；2、依法判令被告飘飘食品公司支付原告农业担保公司代偿款项的利息及违约金（利息按照同期银行贷款利率、违约金按日万分之五，自2015年1月23日起以18000000元为基数、自2015年10月30日起以7000000元为基数、自2015年12月31日起以2500000元为基数计算至实际清偿完毕之日止）；3、依法判令被告飘飘食品公司支付原告农业担保公司律师代理费80000元；4、依法判令被告飘飘畜禽公司、被告卓培新对上述三项诉讼请求款项承担连带偿还责任；5、依法判令被告飘飘畜禽公司向原告农业担保公司支付违约金（违约金按日万分之五，自2015年1月30日起以18000000元为基数、自2015年11月6日起以7000000元为基数、自2016年1月7日起以2500000元为基数计算至实际清偿完毕之日止）；6、依法判令被告卓培新向原告农业担保公司支付违约金（违约金按日万分之五，自2015年2月2日起以18000000元为基数、自2015年11月9日起以7000000元为基数、自2016年1月10日起以2500000元为基数计算至实际清偿完毕之日止）；7、依法判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:借款之一：2013年7月18日被告飘飘食品公司与中国农业发展银行武汉市东西湖区支行（以下简称“农发行东西湖支行”）签订编号为42011201-2013年（营东）字0008号《流动资金借款合同》，借款金额1490万元，期限为12个月，自2013年7月16日起至2014年7月15日止。2014年7月7日，飘飘食品公司与农发行东西湖支行就本次借款另行签订编号为42011201-2014年（展）字0001号《借款展期协议》，将原借款余额1000万元展期，展期期限自2014年7月15日起至2015年7月14日止。借款之二：2013年10月30日飘飘食品公司与农发行东西湖支行签订编号为42011201-2013年（营东）字0013号流动资金借款合同》，借款金额2000万元，期限为12个月，自2013年10月30日起至2014年10月29日止。上述两笔借款总计3000万元由原告农业担保公司向农发行东西湖支行提供担保，并与农发行东西湖支行签订编号为42011201-2013年营东（保证金质押）字省农保01号《动产质押合同》、编号为42011201-2013年营东（保）字0004号《保证合同》、编号为42011201-2014年营东（保）字0002号《保证合同》、编号为42011201-2013年营东（保证金质押）字省农保02号《动产质押合同》、编号为42011201-2013年营东（保）字0008号《保证合同》。2013年7月1日飘飘食品公司与农业担保公司签订编号为201300022-B号《担保服务协议》，约定农业担保公司为飘飘食品公司在农发行东西湖支行在2013年7月1日至2014年12月31日期间总金额为3000万元的借款提供担保。协议约定农业担保公司有权自代偿之日起向飘飘食品公司追偿，追偿范围包括但不限于全部代偿款、利息、为实现债权产生的诉讼费、律师费等；飘飘食品公司须按银行同期贷款利率支付利息，并按日万分之五的比例支付违约金。被告卓培新、被告飘飘畜禽公司为飘飘食品公司向农业担保公司提供反担保，并签订《反担保保证合同》。担保方式为不可撤销之连带责任保证；担保范围包括农业担保公司依《保证合同》代主债务人清偿的全部金额（包括但不限于借款本金、利息、复利、主债务人违约金和主债权人实现债权的费用等）、依《担保服务协议》主债务人应向农业担保公司支付的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等、农业担保公司为实现上述权益产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等；反担保保证期间为农业担保公司为主债务人代为清偿借款合同项下全部债务之日起两年；反担保人应于农业担保公司代偿之日起七日内（飘飘畜禽公司）及十日内（卓培新），无条件替债务人向农业担保公司清偿全部债务，逾期按日万分之五的比例向农业担保公司支付违约金，直至全部债务清偿完毕之日止。因飘飘食品公司未按期偿还全部借款，农业担保公司分别于2015年1月23日向农发行东西湖支行代偿18000000元、于2015年10月30日代偿7000000元、于2015年12月31日代偿2500000元，总计代偿27500000元。上述代偿款项，截至起诉之日，飘飘食品公司、卓培新、飘飘畜禽公司未向农业担保公司清偿。综上所述，农业担保公司为飘飘食品公司借款代偿，飘飘食品公司及一应担保人应及时向农业担保公司清偿，但经过农业担保公司多次催促仍未履行，故为维护农业担保公司的合法权益，依法向法院提起诉讼，请求判如所请求。被告飘飘食品公司、卓培新辩称，不同意原告的诉讼请求，原告属于企业服务性质，代偿数额本金以外产生的费用过高，贷款利率加万分之五的违约金和律师费以及诉讼费超过了24％，应当按照代偿数额的银行同期贷款利率计算。根据反担保合同的第八条，卓培新的担保时效已过，并且因为非个人行为，而是单位行为，故应该免除其担保责任。免除的理由是他个人的签字行为是代表公司的行为。保证期是2015年1月至2018年1月，原告在保证期内没有主张权利，因此应该免除保证责任。被告飘飘畜禽公司的答辩意见同被告飘飘食品公司、卓培新的答辩意见。本院经审理认定事实如下：2013年7月1日，农业担保公司（担保人、甲方）与飘飘食品公司（主债务人、乙方）签订编号为201300022-B号《担保服务协议》，载明：乙方与农发行东西湖支行（主债权人）签订总金额为人民币叁仟万元整、期限从2013年7月1日至2014年12月31日的系列《流动资金借款合同》；乙方申请甲方为其在上述借款合同项下还款义务提供担保，并与贷款人签订上述借款合同项下相应的《保证合同》。甲方自代偿之日起，向乙方追偿的范围包括但不限于全部代偿款、利息以及甲方为实现债权产生包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费等相关费用。甲方有权自代偿之日起就实际发生的代偿金额，按银行同期贷款利率向乙方收取利息，并按日万分之五的比例向乙方收取违约金。乙方必须在收到甲方主张追偿权书面文件之日起柒日内，无条件地向甲方清偿。乙方担保费为借款金额的百分之一。同日，农业担保公司（甲方）与飘飘畜禽公司（乙方）签订编号为201300022-G-4的《反担保保证合同》，约定反担保的主债权为甲方因《保证合同》为主债务人飘飘食品公司向主债权人农发行东西湖支行代偿后依《担保服务协议》享有的对主债务人飘飘食品公司的追偿权。乙方承担全部反担保法律责任。保证反担保的范围为：甲方依《保证合同》代主债务人清偿的全部金额（包括但不限于借款本金、利息、复利、主债务人违约金和主债权人实现债权的费用等）；依《担保服务协议》主债务人应向甲方支付的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等；甲方为实现上述权益产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。反担保保证期间为甲方为主债务人代为清偿《借款合同》项下全部债务之日起两年。该合同同时约定：乙方应于甲方为主债务人履行代为清偿义务之日起柒日内，无条件替主债务人向甲方清偿全部债务，逾期则就甲方代偿金额按日万分之五的比例向甲方支付违约金，直至全部债务清偿完毕之日止。同日，农业担保公司（甲方）与卓培新（乙方）签订编号为201300022-F-1的《反担保保证合同》，合同内容基本同编号为201300022-G-4的《反担保保证合同》，同时约定乙方应于甲方为主债务人履行代为清偿义务之日起十日内，无条件替主债务人向甲方清偿全部债务，逾期则就甲方代偿金额按日万分之五的比例向甲方支付违约金，直至全部债务清偿完毕之日止。2013年7月18日，飘飘食品公司与农发行东西湖支行签订编号为42011201-2013年（营东）字0008号《流动资金借款合同》，借款金额为1490万元，期限为12个月，自2013年7月16日起至2014年7月15日止，借款利率为年利率，中国人民银行公布的同期、同档基准贷款利率，为6%。农业担保公司与农发行东西湖支行签订《保证合同》，为该笔贷款提供保证担保。该笔贷款到期后，尚有借款余额1000万元。2014年7月7日，飘飘食品公司与农发行东西湖支行签订编号为42011201-2014年（展）字0001号《借款展期协议》，将原未偿还借款余额1000万元展期，展期期限自2014年7月15日起至2015年7月14日止。农业担保公司与农发行东西湖支行签订《保证合同》，为该笔展期贷款提供保证担保。2013年10月30日，飘飘食品公司与农发行东西湖支行签订编号为42011201-2013年（营东）字0013号《流动资金借款合同》，借款金额2000万元，期限为12个月，自2013年10月30日起至2014年10月29日止，借款利率为年利率，中国人民银行公布的同期、同档基准贷款利率，为6%。农业担保公司与农发行东西湖支行签订《保证合同》，为该笔贷款提供保证担保。因飘飘食品公司未按期偿还全部借款，农业担保公司分别于2015年1月23日向农发行东西湖支行代偿1800万元、于2015年10月30日代偿700万元、于2015年12月31日代偿250万元，总计代偿2750万元。2017年9月20日，农业担保公司就上述代偿款进行催收，飘飘食品公司、飘飘畜禽公司、卓培新分别在催款通知书上盖章、签字。现农业担保公司诉至本院，请求判如所请。庭审中，原告农业担保公司陈述未收取飘飘食品公司保证金。另查明，原告农业担保公司因本案支付律师费80000元。以上事实有《担保服务协议》、《反担保保证合同》、《流动资金借款合同》、《借款展期协议》、《保证合同》、农业银行电汇凭证回单、广发银行客户回单、湖北惠农宝网络科技有限公司代农信公司代偿250万元的说明、农发行东西湖支行出具的代偿证明、《委托代理合同》、律师代理费发票、催款通知书以及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，飘飘食品公司与农业担保公司签订的《担保服务协议》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的规定，合法、有效。农业担保公司已代偿2750万元，故对于其要求飘飘食品公司偿还代偿款2750万元的诉讼请求，本院予以支持。《担保服务协议》约定在七日内必须偿还，故其偿还起算点应在代偿之日起七日后起算。《担保服务协议》约定，就实际发生的代偿金额，按银行同期贷款利率向乙方收取利息，并按日万分之五的比例向乙方收取违约金，该约定不违反法律、行政法规的规定，本院予以支持，对于飘飘食品公司、飘飘畜禽公司认为利率和违约金过高的答辩意见，本院不予采信。《担保服务协议》约定因实现债权产生的律师费由飘飘食品公司承担，故对于该项诉讼请求，本院予以支持。飘飘畜禽公司、卓培新分别与农业担保公司签订了《反担保保证合同》，约定飘飘畜禽公司、卓培新为农业担保公司的代偿债务承担保证责任，农业担保公司在约定期限内主张保证责任，未超过保证期间，故对于农业担保公司要求其对于飘飘食品公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。对于飘飘畜禽公司、卓培新认为超过保证时效和卓培新不承担保证责任的答辩意见，本院不予采信。《反担保保证合同》约定了飘飘畜禽公司、卓培新应在规定期限内为主债务人飘飘食品公司履行代为清偿义务，逾期则就农业担保公司代偿金额按日万分之五的比例向农业担保公司支付违约金。飘飘畜禽公司、卓培新作为担保人已经需要为飘飘食品公司支付农业担保公司的代偿款及利息、违约金提供保证责任，而该约定还要求飘飘畜禽公司、卓培新再承担代偿款的利息、违约金，在支付代偿款的利息、违约金已经能够弥补损失的情况下，属于重复计算，该约定无效，故对于农业担保公司要求飘飘畜禽公司、卓培新支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉飘飘食品集团有限公司应于本判决生效之日起十五日内一次性偿还原告湖北省农业产业化信用担保股份有限公司代偿款项2750万元；二、被告武汉飘飘食品集团有限公司应于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告湖北省农业产业化信用担保股份有限公司代偿款项的利息及违约金（利息按同期银行贷款利率、违约金按日万分之五，自2015年1月30日起以1800万元为基数、2015年11月6日起以700万元为基数、2016年1月7日起以250万元为基数计算至实际清偿完毕之日止）；三、被告武汉飘飘食品集团有限公司应于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告湖北省农业产业化信用担保股份有限公司律师代理费80000元；四、被告武汉飘飘畜禽公司技术开发有限公司、被告卓培新对上述第一、二、三项给付义务承担连带清偿责任，并在实际履行清偿责任后有权向被告武汉飘飘食品发展股份有限公司追偿；五、驳回原告湖北省农业产业化信用担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费179300元，由被告武汉飘飘食品集团有限公司、被告武汉飘飘畜禽公司技术开发有限公司、被告卓培新负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长 杨 婧人民陪审员 于 艳人民陪审员 詹忠革二〇一九年三月二十日法官助理项久清书记员胡飞杨