河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终1442号 上诉人（原审被告）：王金钢，男，1977年7月2日出生，汉族，住河北省沧州市南皮县。 委托诉讼代理人：齐雪平，河北远升律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韩树林，男，1954年4月14日出生，汉族，住石家庄市井陉县。 委托诉讼代理人：谷建平，石家庄市井陉仁心法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：沧州临港广通运输有限公司，住所地沧州市沧州临港经济技术开发区化工大道南，统一社会信用代码911309313083616899。 法定代表人：刘永帅，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，营业场所河北省沧州市运河区西环中街9号，统一社会信用代码91130900782561725D 负责人：张红旗，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郜浩冉，男，1988年9月7日出生，汉族，住石家庄市赵县，天安财产保险股份有限公司河北省分公司员工。 上诉人王金钢因与被上诉人韩树林、沧州临港广通运输有限公司、天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市井陉矿区人民法院（2018）冀0107民初649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王金钢的委托诉讼代理人齐雪平、被上诉人韩树林的委托诉讼代理人谷建平、被上诉人天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的委托诉讼代理人郜浩冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王金钢上诉请求：一、依法撤销石家庄市井降矿区人民法院（2018）冀0107民初649号民事判决书；发回重审或依法改判。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由，一、一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决错误。一审判决未查明原审被告沧州临港广通运输有限公司与上诉人之间的关系。肇事车辆冀Ｊ×××××、冀Ｊ×××××重型罐式半挂车的登记所有人为沧州临港广通运输有限公司，事故发生时的驾驶人为上诉人，查明登记车主与驾驶人之间系何种法律关系，比如说，是雇佣关系？借用关系？挂靠关系？还是分期付款未过户的关系...这直接决定了本案赔偿责任的承担主体。事实上，原审被告沧州临港广通运输有限公司与上诉人系雇佣关系，雇员驾驶机动车发生交通事故的，雇主应该作为民事赔偿主体承担赔偿责任，雇员不对受害人承担民事赔偿责任。对这一事实的认定，被上诉人即原审原告有义务举证。一审法院亦有义务进行审查，然一审法院未进行调查，直接认定上诉人为承担赔偿责任的主体，进而判决案件受理费由上诉人承担是错误的。根据法律规定，保险公司赔偿范围以外的费用（包括案件受理费）都应当由沧州临港广通运输有限公司承担。二、本案有新的证据足以推翻原判决。上诉人收到一审判决后得知井陉矿区交警大队办案民警有一份事发现场的视频监控资料，该视频监控足以证明本次事故的发生经过及被上诉人具有明显的交通违法行为，其应当对本次事故负有一定的责任，该视频监控资料能推翻井陉矿区交警大队第130107120180000023号道路交通事故认定书对上诉人负事故全部责任的认定，进而影响了一审法院对本案事实的认定及判决结果。鉴于上诉人在收到一审判决后才得到这一证据线案，且因客观原因自身无法提供，但不审理该证据确实会导致裁判明显违背客观事实，故上诉人申请二审法院依职权调取该视频监控资料。另，被上诉人驾驶的车辆为电动摩托车，不属于电动自行车，井陉矿区交警大队未对该车是否属于机动车进行相应的技术检测，武断地认定上诉人负事故全部责任，一审法院亦未对此客观事实及事发经过、现场勘验图等证据材料进行审查。请求发回重审或依法改判。 韩树林答辩称，上诉人收到交通事故认定书以后没有向上级机关进行复议，在一审开庭时上诉人对交通事故认定书没有提出异议，从程序上讲上诉人对交通事故认定书认可。交通事故认定书已经确认韩树林骑得的是电动自行车，不是电动摩托车。 天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司答辩称，韩树林驾驶的交通工具是电动摩托车，应归类为机动车。 韩树林向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、司法鉴定费、车损共计126264.69元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月30日13时20分许，被告王金钢驾驶冀Ｊ×××××重型半挂牵引车、冀Ｊ×××××重型罐式半挂车在矿区平涉路沿202省道由井陉县向矿区方向行驶至矿区入口处路段时，将右前方同向骑电动自行车的韩树林（后乘坐曾路珍）碾压，造成电动自行车驾驶人韩树林受伤，乘坐人曾路珍受重伤进医院救治，电动自行车受损的交通事故。2018年9月11日，石家庄市公安局交通管理局井陉矿区交警大队作出第130107120180000023号道路交通事故认定书，认定王金钢负此事故全部责任，韩树林、曾路珍不负此事故责任。王金钢驾驶的冀Ｊ×××××重型半挂牵引车、冀Ｊ×××××重型罐式半挂车登记的车辆所有人系被告沧州临港广通运输有限公司。事故车辆在被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保有交强险和商业第三者责任险（主车100万、挂车5万）附加不计免赔,事故发生时在险期限内。事故发生后，原告韩树林被送至石家庄市井陉矿区医院抢救，花销医疗费3486.7元。2018年8月30日，原告入河北医科大学第三医院住院治疗，诊断为1.右踝开放伤2.胃溃疡3.右小腿脱套伤，住院期间行“右踝开放伤清创ＶＳＤ覆盖术”“右踝开放伤清创缝合术”“右踝开放伤清创植皮术”，住院28天，花销住院费、医疗费共88165.78元。2018年9月26日，原告入井陉县医院住院治疗，诊断为右下肢植皮术后，住院36天，花销住院费、医疗费共6048.21元。住院期间，河北医科大学第三医院及井陉县医院长期医嘱记录单中均载明家陪一人。另查明，因本次交通事故造成本案原告韩树林及其妻子曾路珍不同程度损失，开庭审理过程中，原告韩树林主张被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司在其妻子曾路珍治疗期间为曾路珍在交强险限额内垫付医疗费10000元，原告韩树林放弃对交强险医疗费用赔偿限额10000元的权利。以上事实，有医院住院收费票据和门诊收费票据、住院病案、费用清单、诊断证明书、保险单、相关人员工资收入及停发工资证明、井陉矿区交警大队作出道路交通事故认定书等证据及本院的开庭笔录予以证明。一审法院认为，被告王金钢、沧州临港广通运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼的相关权利，由此所引发的不利后果应由其本人承担。公民的人身权利应受法律保护，因侵权行为遭受损失的，有权利要求赔偿；因侵权行为造成他人人身损害的，应当赔偿。石家庄市公安局交通管理局井陉矿区交警大队作出道路交通事故认定书认定：王金钢负此事故全部责任，韩树林、曾路珍不负此事故责任。原告就交通事故受伤引发的损失，有权利要求赔偿义务人进行赔偿。事故车辆在被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保有交强险和商业第三者责任险（主车100万、挂车5万）附加不计免赔，发生交通事故时在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据合同予以赔偿，仍有不足的按照法律规定予以赔偿。原告各项损失为：1、医疗费97700.69元，有石家庄市井陉矿区医院、河北医科大学第三医院及井陉县医院住院收费票据、门诊收费票据、诊断证明书、住院费用清单、住院病案予以证实。原告主张的在院外河北三缘大药房购药花费528元，因无相关医嘱载明需院外购药，本院不予支持。被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司主张医疗费应扣除10%非医保用药，但未提供证据证明原告医疗费用中是否包含有非医保用药以及非医保用药可有相关替代用药予以替代，因此被告保险公司的该项主张不能成立，本院不予支持。2、住院伙食补助费6400元、营养费1920元，被告无异议，本院予以支持。3、误工费，原告主张误工期限为住院期间加出院后一个月，标准按城镇居民年可支配收入计算误工费7896元。被告不予认可，认为原告已超过法定误工年龄，其误工费不应支持。本院认为，原告韩树林已退休，每月领取退休金，且原告在诉讼过程中未提交证据证明其实际从事劳动，也没有证据证明因受到损害导致其本人或家庭收入减少，故对于原告主张的误工费，本院不予支持。4、护理费，根据医疗机构医嘱住院期间一人陪护，原告住院64天，住院期间由其女婿王永刚护理，根据原告提交护理人员王永刚的前三个月工资流水，停发工资证明等可以确定护理人员王永刚的月平均工资为4500元，开庭审理过程中原告主张护理费标准按每天130元计算符合法律规定，护理费计算为130元／日×64日＝8320元。5、交通费，根据原告提交的相关票据计算为604.3元。6、电动车损失，原告主张电动车损失1500元，被告认可500元，原告就其主张未向本院提交证据予以证明，故电动车损失按被告认可的500元计算。关于原告主张的司法鉴定费1000元，是交警大队为了判断肇事司机是否构成刑事责任所作，并非为了确定此次交通事故给本案原告造成的损失范围，不属于民事案件中为了查清原告损失而产生的必要的合理的费用，本院不予支持。原告在本案中放弃对交强险医疗费用赔偿限额10000元的权利，符合法律规定，本院予以支持。本案原告的各项损失共计115444.99元。以上费用由被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、交通费共计8924.3元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告电动车损失500元。因本事故责任由被告王金钢负全部责任，韩树林、曾路珍不负此事故责任，故剩余部分由被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司在商业第三者责任保险中赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计106020.69元。原告主张的伤残赔偿金，因出院至今的间隔时间尚未达到进行伤残评定所需的时间，暂时不能对原告的伤残等级进行司法鉴定，故在本案中不作处理，待可以进行伤残评定后，原告可另行主张权利。判决：一、被告天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司在本判决生效之日起五日内赔偿原告韩树林医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、车损共计115444.99元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2826元，减半收取1413元，由被告王金刚负担。 经审理查明事实与原审查明事实一致。 本院认为，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据，或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，关于王金钢的的赔偿责任问题，王金钢及沧州临港广通运输有限公司在原审中经合法传唤，无正当理由未参加诉讼。二审中，王金钢主张其与沧州临港广通运输有限公司系雇佣关系，但未提交任何证据，且沧州临港广通运输有限公司未出庭应诉也未提交任何书面意见，上诉人主张双方之间是雇佣关系，证据不足。综上，上诉人主张原审认定事实不清，理据不足，本院不予采信。关于交通事故责任认定问题，本案交通事故发生后，石家庄市公安局交通管理局井陉矿区交警大队已作出道路交通事故认定书，认定王金钢负此事故全部责任。在收到该事故认定书的三日之内，王金钢及沧州临港广通运输有限公司并未申请复核。原审中王金钢对事故责任认定未提出异议。由于王金钢是道路交通事故的一方当事人，其没有提交交管部门拒绝为其提供事发现场的视频监控资料的证据，其申请本院调取相关视频不符合谁主张谁举证的原则。尽管上诉人对事故责任认定有异议，但其在二审中未提交任何足以推翻事故认定的相关证据，其异议不成立。综上，王金钢的上诉请求不能成立，原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2826元，由王金钢负担。 本判决为终审判决。 审判长  郝东霞 审判员  岳桂恒 审判员  李 莉 二〇一九年三月二十五日 书记员  崔 达