云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0302民初302号原告程周福，男，汉族，1986年1月25日生住曲靖市麒麟区。委托代理人张倩，云南毅卓律师事务所律师。（特别授权）委托代理人夏自滔，云南毅卓律师事务所实习律师。（特别授权）被告陕西宝陵建设（集团）有限责任公司云南分公司。法定代表人：杨创。统一社会信用代码：915301000961848864。地址：云南省昆明市高新区M1-2-1（地块一）B幢5层。委托代理人孔沙，云南平航律师事务所律师。（特别授权）原告程周福诉被告陕西宝陵建设（集团）有限责任公司云南分公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月14日受理后，依法组成合议庭，于2019年2月27日公开开庭进行审理，原告程周福及其委托代理人张倩、夏自滔，被告陕西宝陵建设（集团）有限责任公司云南分公司的委托代理人孔沙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2015年11月16日进入被告单位工作，从事施工员工作，双方口头约定工资为每月5000元，后期由于原告在职期间工作积极主动、认真负责，于是被告将原告工资主动提升为每月7000元（不包含餐补600元/月和工龄工资400元/月）。但在建立劳动关系后，被告一直未与原告签订任何书面劳动合同，也未给原告办理相应基本社会保险，更加严重的是从2018年6月起被告开始拖欠原告工资，2018年9月21日被告以放假为由对原告工资进行结算，要求原告填写员工离职登记表，以种种理由逼迫原告主动离职。原告于2018年11月20日向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，申请被告支付因未订立书面劳动合同的二倍工资、单方解除劳动合同的经济赔偿金、试用期间多扣的工资以及工伤期间的工资、医疗费等请求。曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会受理、审查后，于2019年1月7日作出曲市劳人仲案字〔2018〕第140号仲裁裁决。原告认为，曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会存在事实认定错误与法律适用错误的情形，其驳回原告仲裁申请的裁判结果明显不当，具体理由如下：（一）原告因被告未签订书面劳动合同而请求支付双倍工资差额的仲裁时效未过，被告应当支付原告双倍工资人民币231000元。1.根据仲裁委的裁决书内容来看，裁决书确认了原告于2015年11月16日进入被告处工作，截至2018年9月21日被告也未与原告签订任何书面劳动合同的事实，我们对此予以认可。依据我国《劳动合同法》的规定，被告应当在1个月内与原告订立书面劳动合同，否则原告有权要求被告支付2015年12月17日至2018年9月21日的双倍工资差额231000元。2.根据仲裁委援引的我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，虽然在2016年12月以后已视为双方形成无固定期限劳动关系，但是被告作为用人单位仍需要主动提出与原告签订无固定期限的书面劳动合同，被告一直未与原告签订书面合同，原告也不知道一定要签订书面劳动合同。自双方之间建立劳动关系后，原告一直在被告处努力、认真工作，2017年还被被告评为“优秀工长”并提升为技术负责人，原告作为公司的员工，作为弱势群体的劳动者，原告是不可能向被告公司申请支付双倍工资差额的，更何况原告不知道其权利被侵害，原告是在被告单方违法解除劳动合同之后才知道其合法权益受到被告隐蔽性的侵害，故其诉讼时效未过，仲裁委适用法律错误，被告应当支付原告双倍工资差额人民币231000元。3.按照《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》有利于保护劳动者劳动权益的立法精神，侵害行为持续的应当从侵害结束之日起计算，即应当以解除劳动关系之日起开始计算劳动报酬争议的仲裁时效。其次，劳动争议仲裁时效并没有要求分割具体争议仲裁事项分别计算仲裁时效，更不可能按照裁决书认定的被告向原告支付二倍工资的仲裁请求应由原告在2017年10月16日以前提出，原告在被告处上班时贸然提出仲裁，势必把原告逼迫到失业的窘境，这样完全违背了国家促进劳动就业的政策指引。所以，原告申请劳动争议仲裁的时效期间实际应该自2018年9月21日开始计算。（二）被告违法解除与原告的劳动合同关系，被告应当向原告支付经济赔偿金42000元。1.自入职以来，原告一直积极认真在被告处上班，其工作成果也得到了被告的肯定，原告在被告处上班也并没有任何严重的违纪违规行为，被告无任何理由辞退原告。更何况被告从一开始就未与劳动者签订书面劳动合同、未为劳动者缴纳足额社会保险，其行为违反劳动合同法。2.自2018年6月，被告开始无故拖欠原告工资，被告是在间接利用拖欠工资的方式逼迫原告主动申请辞职。原告不是主动申请辞职的。3.虽然被告提交的微信聊天截屏显示了原告“申请辞职”的字样，但是这并不能说明是原告主动辞职的。根据法律规定，就算原告想辞职，也需要提前三十日以书面形式通知被告，不能仅凭微信聊天截屏就认定原告属于“主动辞职”。倘若真要依据一个微信聊天记录就看出原告是主动辞职的，那么从“我不是赖着不走混工资”也可以看出原告是被逼迫的，同时该微信聊天截屏说明了被告一直拖欠原告工资的事实。因此，被告违法解除与原告的劳动关系，应当依法向原告支付双倍的经济赔偿金。（三）在仲裁审查中，本案近乎所有一切举证责任都分配给原告显然属于适用法律错误。原告在仲裁审理中提交的《工资结算单》《员工离职登记表》《关于调整程周福工资的申请》，应该由被告就该证明内容的虚假性或不真实性承担举证责任，而不是如曲靖市劳动仲裁委因“没有被申请人的签字与盖章”而不能采信，其理由明显不足。针对被告存不存在违法解除与原告的劳动关系的事实中，被告负有当然举证责任，被告应当就其原告是否存在失职或者严重违反用人单位的规章制度等进行举证。被告未提交证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。（四）关于被告未按足额支付原告试用期间工资的问题。原告入职时，被告与原告约定起始的工资为5000元/月，但在试用期内被告没有按照法律规定的金额足额发放工资，现在原告已被被告违法解除劳动合同，被告理应向原告足额支付属于原告的那部分工资。同时，被告有义务向法庭提供原告的工资组成、发放情况等材料，被告不能提供相关证据的，应当承担举证不能的法律后果。（五）关于因工伤引起的医疗费以及停工留薪12天工资的问题。2018年3月12日早上7点40分左右，原告在上班路途中发生交通事故致使右脚受伤不能上班，于是向公司递交了书面请假条请假在家休息12天，该期间共花费医疗费2600元，并且被告还将原告在休养期间的工资扣除了1400元，该行为违反了《工伤保险条例》的规定。（六）关于被告未为原告缴纳社会保险费造成的经济损失问题。此部分损失不仅包括因未缴纳的社会保险80824.8元，还包括因未缴纳社会保险导致不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇而原告确有因此实际支出的损失，即失业保险费的损失18840元。虽然用人单位承担的社保费用是直接缴纳给社会保险机构，但是受益人为劳动者，本质上劳动者也是此社保费用的所有者，只是存放在社保机构的账户而已。仲裁委对此不予支持，于法无据。从《劳动争议调解仲裁法》的规定及其立法精神看，只要是劳动者与用人单位、而不是劳动者与行政机关发生的社会保险争议，均属于劳动争议，劳动仲裁委应当予以支持。（七）关于被告未依法给予原告应当享受带薪年休假的问题。原告自2015年11月进入被告单位工作，依据《企业职工带薪年休假实施办法》以及《职工带薪年休假条例》的规定，原告应当享受带薪年休假，但被告均未依法给予原告带薪年休假，对此被告应当向原告支付原告日工资的300%年休假工资报酬6999元。综上所述，原告认为，原告自入职以来，被告既未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳相关社会保险，并违法解除劳动关系，被告以上的种种行为已严重违反了我国《劳动法》《劳动合同法》等相关法律规定，仲裁委驳回原告仲裁请求于法无据，故请求法院判令：1.确认原告与被告的劳动关系于2018年9月21日解除。2.由被告支付自2015年12月17日至2018年9月21日工作期间未与原告签订书面劳动合同的双倍工资231000元（7000元/月×33个月）。3.由被告赔偿原告违法解除劳动合同关系的经济赔偿金42000元（7000元/月×3个月×2倍）。4.由被告为原告足额补缴自2015年11月至2018年9月止应缴纳的基本社会保险80824.80元（以每月工资7000元为基数，按失业保险比例2%、医疗保险金比例10%、养老保险金比例20%、工伤保险比例0.96%、生育保险比例1%计算34个月）。5.由被告足额支付原告试用期工资1000元（250元/月×4个月）。6.由被告支付因原告2018年3月12日所受工伤的医疗费2600元以及停工留薪12天的工资1400元。7.由被告承担原告的失业保险金18840元（1570元×12个月）。8.由被告向原告支付应休而未休年休假的三倍工资报酬6999元（7000元/月÷30天×10天×3倍）。9.本案诉讼费由被告承担。被告辩称：（一）原告主张2015年12月17日至2018年9月21日的双倍工资补偿，没有事实与法律依据，不应得到支持。1.对于未签订劳动合同的双倍工资赔偿问题，根据《劳动合同法实施细则》第7条规定，双倍工资主张最多11个月，原告的双倍工资主张没有法律依据，不应得到支持。2.2015年10月16日，原告入职陕西宝陵建设（集团）有限责任公司云南分公司，实际工作至2018年9月底。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分的性质属于惩罚性赔偿金，并非劳动者提供正常劳动而应得劳动报酬，应以劳动者“知道或者应该知道其权利被侵害之日”开始计算仲裁时效。对于“知道或者应该知道其权利被侵害之日”的理解应为用人单位未履行签订劳动合同行为的发生之日。所以，对于原告主张的双倍工资，应于2016年10月16日前提出，但原告于2018年才提出主张，已过仲裁时效，不应得到支持。另本案属于仲裁前置案件，曲市劳人仲案字〔2018〕第140号裁决书对于被告的时效抗辩也已给予支持。（二）被告不存在单方解除合同情形，反而是原告为了逃避给被告造成重大损失的赔偿责任，自行单方解除劳动关系，被告不应承担单方解除合同的相关赔偿。原告在曲靖工程施工过程中，由于工作失误，违反公司的相关规章制度，导致被告遭受重大经济损失。在被告准备开始追究原告责任时，原告单方面解除劳动关系，并提出没有事实和法律依据的诉讼请求，目的是为了规避责任。对于经济补偿问题，被告的行为不属于《劳动合同法》46条规定的相关情形，所以该项请求没有事实和法律根据，不应当得到支持。（三）原告主张试用期间多扣5%的工资问题，与事实不符。原告的试用期工资3750元/月不低于本单位相同岗位最低档工资，也没有低于曲靖地区最低工资标准，所以不存在多扣工资的事实，该请求依法不应支持。（四）关于工伤费用索赔请求。根据《工伤保险条例》规定，对于工伤的认定，首先应向被告即用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，对于影响劳动能力的，还应当进行劳动能力鉴定，再报工伤保险等等。没有证据证明原告存在所谓的“工伤”，该项主张没有事实和法律依据，不应当得到支持。（五）补缴劳动合同期内失业保险等相应社会保险问题，不属于劳动争议审理范畴，属于社会保险费征收机构的行政职责范围，属于行政法律调整范围。另外，社会保险缴费项目是依据劳动者每月工资比例向社会保险基金缴存的，最终补缴明细应当由社保机构进行核算确认，原告自行确定的标准不具有效力，此案也不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条所规定情形，故原告要求支付的赔偿请求不应得到支持。（六）关于未休年休假的三倍工资问题。对于该项主张已经超过仲裁时效，无事实和法律依据，不应得到支持。（七）关于原告提出的举证责任分配问题。《工资结算单》《员工离职登记表》《关于调整程周福工资的申请》都是原告提供用来证明原、被告之间存在劳动关系的证据。原告依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条规定提出主张，但本案并非是因为上述法律规定原因而发生的劳动争议，而是因为原告违反公司规章制度，导致被告遭受重大经济损失、原告主动申请辞职的劳动争议案件。曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条驳回原告诉请，适用法律正确，理应得到支持。综上所述，被告认为，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，恳请法院查明上述事实，支持被告的答辩请求。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1.原告身份证复印件一份，用于证明原告的主体资格。2.国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告一份，用于证明被告的主体资格。3.曲市劳人仲案字〔2018〕第140号裁决书一份，用于证明原告向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请过劳动仲裁的事实，以及原、被告之间自2015年11月16日起至2018年9月21日止存在劳动关系的事实。4.入职申请表、奖状、晋升通知各一份，用于证明原告于2015年11月16日入职被告公司工作，原告在工作期间被评为“优秀工长”并被升职，原告不存在任何违纪违规行为。5.曲靖市商业银行储蓄明细清单一份，用于证明被告从2018年6月开始拖欠原告工资，且无故拖延原告2018年4月、5月的工资。6.工资结算单复印件一份，微信聊天截屏一份，用于证明原告月工资为7000元。经质证，被告对原告提交的证据1、2、3无异议。对证据4的真实性、合法性无异议，但认为不能达到原告证明其无违规违纪行为的目的。对证据5的真实性、合法性无异议，但认为银行流水无法看出付款方为被告，不能达到其证明目的。对证据6的工资结算单不认可，认为没有公司公章，字都是原告单方写的；对微信聊天截屏无异议。本院认为，原告提交的证据1、2、3、5客观真实，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。证据4客观真实，但不足以证明原告无任何违规违纪行为。证据6的工资结算单未加盖公章，且与储蓄明细清单（证据5）的数额无法对应，本院不予采信；微信截屏不能证明原告欲证事实，本院不予采信。被告针对其答辩理由，向本院提交证据如下：1.营业执照复印件、负责人证明书各一份，用于证明被告的主体资格。2.微信聊天截屏一份，庭审笔录复印件一份，用于证明原告因自身原因导致被告工程损失，为规避责任主动提出辞职，并非被告公司单方违法解除劳动合同，原告对在仲裁时对聊天记录三性均认可。3.曲市劳人仲案字〔2018〕第140号裁决书复印件一份，用于证明原告对案件的争议事实举证不能，曲靖市仲裁委驳回了原告的全部诉讼请求。4.2015至2018年工资表四份，用于证明原告的所有工资已发放完毕。经质证，原告对被告提交的证据1无异议。对证据2的真实性、合法性无异议，对其证明目的不予认可，认为微信聊天截屏恰好证明了被告拖欠原告工资的事实，损失问题应由被告提交证据证明。对证据3的真实性、合法性无异议，对关联性不予认可。对证据4的真实性、合法性无异议，但不能证明被告欲证事实，能够证明原告的月平均工资在7000元以上。本院认为，被告提交的证据1、3客观真实，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。证据2仅能证明系原告主动提出解除劳动关系。证据4与原告提交的储蓄明细清单（证据5）相互映证，能够证明被告已足额发放了原告的全部工资。经过庭审与举证，本院确认如下法律事实：原告于2015年11月16日进入被告公司工作，于2018年9月6日以微信形式向被告提出辞职，自2018年9月21日起未再到被告公司上班，期间被告一直未与原告订立书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险费用。原告的试用期为四个月，即2015年11月16日至2016年3月16日，试用期工资为3750元/月。原告于2018年11月20日向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人向申请人支付：1.自2015年11月17日至2018年9月21日未订立书面劳动合同的二倍工资196898.50元；2.单方解除劳动合同的赔偿42000元；3.四个月试用期多扣的工资1000元；4.工伤医疗费2600元及工伤期间被扣的工资1400元；5.补缴劳动合同期内的社会保险。仲裁委于2019年1月7日作出曲市劳人仲案字〔2018〕第140号裁决书，驳回申请人（本案原告）的全部仲裁请求。原告对仲裁裁决不符，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。本院认为，用人单位与劳动者的合法权益均受到法律保护。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原告在本案中提出的解除劳动关系、赔偿失业保险金、支付未休年休假三倍工资的诉请，未在仲裁中提出，但与本案其他诉讼请求具有不可分性，故本院合并审理。其次，针对原告提出的各项诉讼请求，本院评析如下：（一）原告于2018年9月6日以微信形式向被告公司负责人提出辞职，自2018年9月21日起未再到被告公司上班，被告公司于2018年10月31日足额向原告发放了工资。原告诉请要求双方的劳动合同关系于2018年9月21日解除，被告同意。本院确认原、被告之间的劳动关系于2018年9月21日解除。（二）自原告2015年11月16日进入被告公司工作，被告一直未与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。”故原告能够主张未签订书面劳动合同双倍工资的时段为2015年12月16日至2016年11月16日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”故原告要求被告支付双倍工资的诉请自2017年11月17日超过时效，原告未及时提出该主张，本院不予支持。（三）原告系主动提出辞职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同”的情形，故对原告要求被告支付赔偿金的诉请，本院不予支持。（四）缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，不是劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告要求被告为其补缴社会保险的诉请，本院不予处理。（五）根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原告主张双方约定工资为5000元/月，认为试用期工资3750元/月低于《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定的标准，但其未提交证据予以证明，故对原告要求被告足额支付试用期工资的诉请，本院不予支持。（六）根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。”原告在受伤后未申请工伤认定，不能享受工伤保险待遇，故对原告要求被告支付工伤医疗费和停工留薪期工资的诉请，本院不予支持。（七）根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原告未提交证据证明其因未办理失业保险而遭受的损失，故对原告要求被告支付失业保险金的诉请，本院不予支持。（八）根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”原告未提交证据证明其未享受带薪年休假，故对原告要求被告支付未休假三倍工资的诉请，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十条、第三十六条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款之规定，判决如下：一、原告程周福与被告陕西宝陵建设（集团）有限责任公司云南分公司之间的劳动关系于2018年9月21日解除。二、驳回原告程周福的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告程周福自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  许丽萍人民陪审员  张乔德人民陪审员  袁忠林二〇一九年三月二十五日书 记 员  文 丹