河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终407号 上诉人（原审被告）：牛雨，男，1991年6月28日出生，汉族，律师，住邯郸市峰峰矿区。 上诉人（原审被告）：常应军，男，1966年5月24日出生，汉族，住邯郸市邯山区。 委托诉讼代理人：张明杰、张洪庆，河北国尚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：河北东角岳装饰装修工程有限公司，住所地邯郸开发区世纪大街北洋科技A座10层F号房间。 法定代表人：吕世朋，经理。 委托诉讼代理人：王艳涛，河北十力律师事务所律师。 上诉人牛雨、常应军因与被上诉人河北东角岳装饰装修工程有限公司（以下简称东角岳装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2018）冀0402民初886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 常应军、牛雨上诉请求：1、依法撤销（2018）冀0402民初886号民事判决书在查清事实的基础上依法改判上诉人向被上诉人支付31万元或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、2015年4月6日，邯郸市明珠体育俱乐部与被上诉人河北东角岳装饰装修工程有限公司签订《建筑装修工程施工合同》，由被上诉人对上诉人的明珠俱乐部进行整体装修，该工程的负责人是李继科。后李继科将俱乐部墙面所有工程分包给曹某，曹某施工完毕后与李继科对账确定工程款6万元，最终二人商定，被上诉人所欠曹某工程款由上诉人代为偿还，被上诉人同意将曹某分包工程款6万元从俱乐部整体装修款中予以扣除。上诉人知道该情况后2016年6月9日与曹某达成协议，以凯冀Ｃ3汽车抵给曹某，抵顶所欠工程款6万元，曹某承诺不再向李继科索要工程款。以上事实有曹某出具的书面证言为证。一审时，因证人曹某确有困难而未出庭，二审上诉人可以让其出庭，以证明上诉人代被上诉人支付其欠曹某的工程款6万元应予以扣减。综上上诉人一审提供了证人曹某的证言，足以证明上诉人以车代还被上诉人拖欠曹某工程款6万元的事实应在工程款中予以扣减。二、被上诉人承诺涉案工程在2015年6月12日按装修合同保质保量完成施工，逾期交工，每逾期一天认缴罚款（违约金）10万元（详见承诺书），工程竣工时间为2015年7月9日，被上诉人未按承诺书施工完毕，应向上诉人支付相应违约金270万元，故上诉人不再拖欠被上诉人工程款。 东角岳装饰公司答辩称，牛雨、常应军的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 东角岳装饰公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告共同承担支付所欠原告工程款479287元；2、诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2015年4月6日邯郸市明珠游游体育供乐部（甲方）与东角岳装修公司（乙方）签订了一份《建筑装饰工程施工合同》，合同主要约定：工程名称明珠俱乐部整体装修工程，工程地点泽东南大街二十三中学实验楼（负一层游旅馆），承包方式工程大包方式。工期自2015年4月7日开工，于2015年5月25日竣工。甲方指派常应军为驻工地代表，负责合同履行。乙方指派李继科为驻工地代表，负责合同履行。甲方在5月10日前根据工程进度支付乙方第一笔50%工程款，在装修工程完毕后经双方确认无质量问题验收合格后，甲方在7月15日前付至决算造价总工程款的75%甲方在9月30日前付至决算造价总工程款的95%，工程总造价的5%作为质保金，保修期满2年后予以返还等内容。2015年6月3日常应军以邯郸市明珠体育俱乐部负责人为甲方与李继科以东角岳装修公司负责人为乙方，双方签订了一份《承诺书》主要约定：甲方在乙方签订承诺书后应支付乙方7万元，2015年6月6日再行支付乙方8万元，共计15万元。甲方不能按本承诺支付给乙方工程款乙方有权延期交付施工场地。乙方承诺在2015年6月12日按装修合同保质保量完成所有施工任务并将施工场地打扫干净。乙方在2015年6月12日不能履行装修合同,未保质保量完成所有施工任务并承诺每延期一天认缴罚款1万元。甲方由常应军签字，乙方由李继科等三人签字。2015年7月15日对《建筑装饰工程施工合同》的工程进行结算和验收，工程决算表施工方由李继科签字并加盖东角岳装修公司公章，建设方由牛雨签字并加盖了邯郸县明珠游游健身会所公章。同日邯郸县明珠游游健身会所为建设单位与东角岳装修公司为施工单位签订了《工程竣工验收单》验收单主要内容：工程名称邯郸县明珠游泳健身会所，工程地址邯郸市二十三中南校区负一层，开工时间2015年4月9日，竣工时间2015年7月9日，工期三个月，工程预算1362591元。工程决算1200000元，验收意见工程结束后，双方对俱乐部整体、装修工程进行验收，基本合格，部分水电工程待保修期满（两年）后，予以验收。建设单位由牛雨签字加盖邯郸县明珠游泳健身会所公章，施工单位由李继科签字并加盖东角岳装修公司公章。常应军、牛雨共计向东角岳装修公司支付工程款720713元，尚欠479287元未支付，导致诉讼。另查明，邯郸县明珠游游健身会所为个体工商户，经营者常应军，经营形式为个人经营，2015年7月14日在工商部门注册登记，2016年4月20日在工商部门注销；邯郸市邯山区明珠游泳健身俱乐部为个体工商户，经营者牛雨，经营形式为个人经营，2016年5月16日在工商部门注册登记，2017年11月22日由邯郸县明珠游泳健身供乐部变更名称为邯郸市邯山区明珠游游健身供乐部，2018年5月9日在工商部门注销。一审认为，涉案《建筑装饰工程施工合同》系双方当事人真实意思表示、不违反法律强制性规定，合法有效，均应严格按照合同约定履行各自的权利及义务。合同签订后，东角岳装修公司施工完毕，双方在决算和验收时，《工程决算表》和《工程竣工验收单》均由李继科签字并加盖东角岳装修公司公章及牛雨签字并加盖了邯郸县明珠游游健身供乐部对工程决算价格确定为120万元。常应军、牛雨仅支付东角岳装修公司工程款720713元，尚欠479287元未支付。常应军、牛雨辩称对其以车代东角岳装修公司为曹某代还工程款6万元，虽提交了曹某证言，曹某未出庭作证，且东角岳装修公司不予认可，故对该辩称从其应支付工程款中扣减的理由，不予采纳。常应军、牛雨辩称东角岳装修公司未按双方承诺书约定工期完工，逾期未按承诺按时完工，应支付违约金。常应军、牛雨未提起反诉要求东角岳装修公司应支付违约金，故对此不予处理。邯郸县明珠游永健身会所、邯郸市邯山区明珠游泳健身俱乐部均由其经营者在工商部门予以注销，个体工商户，个人经营的，以个人财产承担，本案常应军、牛雨对东角岳装修公司为其施工事实无异议，只是对未支付剩余部分工程款进行抗辩，故东角岳装修公司常应军、牛雨主张权利，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条之规定，判决：常应军、牛雨在本判决书生效之日起十日内支付河北东角岳装饰装修工程有限公司工程款479287元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院所查事实与一审一致，本院对该事实予以确认。 本院认为，邯郸市明珠游泳体育供乐部与东角岳装修公司所签《建筑装饰工程施工合同》,除加盖了公章外,常应军在邯郸市明珠游泳体育供乐部法人代表栏处签了字。该合同系当事人真实意思表示、内容不违反法律强制性规定，故合法有效。合同签订后，东角岳装修公司履行了施工义务，施工完毕后，《工程决算表》和《工程竣工验收单》均由牛雨签字并加盖了邯郸县明珠游泳健身会所公章,双方对工程决算价格确定为120万元。常应军、牛雨仅支付东角岳装修公司工程款720713元，尚欠479287元未支付。常应军注册成立的邯郸县明珠游泳健身会所已经注销,牛雨注册成立了邯郸市邯山区明珠游泳健身俱乐部,常应军、牛雨均作为个人经营者,应承担给付下余工程款义务,故一审判决常应军、牛雨支付下余工程款并无不当。 上诉人上诉称该工程的负责人是李继科，后李继科将俱乐部墙面所有工程分包给曹某，曹某与李继科对账确定工程款6万元，被上诉人所欠曹某工程款由上诉人代为偿还，被上诉人同意将曹某分包工程款6万元从俱乐部整体装修款中予以扣除，要求扣减6万元。本院认为，李继科代表东角岳装修公司与牛雨进行了决算，双方已经确定120万元，如果上诉人认为曹某分包工程款6万元从俱乐部整体装修款中予以扣除，其应提交东角岳装修公司认可的证据而未提交，现东角岳装修公司不认可扣除6万，故常应军、牛雨上诉主张应扣除6万元的理由不能成立，对其该主张，不予支持。 关于上诉人上诉称涉案工程逾期交工，每逾期一天应按照其认缴罚款1万元，要求上诉人支付相应违约金270万元问题。本院认为，双方合同最初约定2015年4月7日开工，2015年5月25日竣工，5月10日前根据工程进度支付第一笔50%工程款；2015年6月3日，上诉人作出承诺当日支付7万元，6月6日支付8万元,如不按照承诺支付，东角岳装修公司有权延期交工，并承诺2015年6月12日完工，逾期每日罚款1万元；但2015年7月15日，双方对工程进行了决算和验收，确定工期为三个月，即2015年4月9日至2015年7月9日，决算120万元，故上诉人所谓的延期交工理由不能成立。 综上所述，牛雨、常应军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3575元，由牛雨、常应军共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  盖自然 审判员  赵玉剑 审判员  郭 晶 二〇一九年三月二十五日 书记员  闫昭杰