江西省吉安市吉州区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0802民初964号原告：吴小华，男，1980年08月15日出生，汉族，住江西省南昌市进贤县前坊镇英明村委会土集村里**，现住江西省吉安市青原区。被告：天铭电气有限公司，住所地江西省吉安市吉州区工业园内**六路**，统一社会信用代码913608025535251733。法定代表人：陈有勤，董事长。委托诉讼代理人：刘晓薇，公司办公室主任。原告吴小华诉被告天铭电气有限公司（以下简称天铭公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月1日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告吴小华，被告天铭公司委托诉讼代理人刘晓薇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告吴小华向本院提出诉讼请求：1、撤销吉区劳人仲案字[2018]第95号《仲裁裁决书》；2、被告支付原告2018年10月未足额发放的工资200元，2018年11月份工资5200元及加班工资1325元（200元/天×200%×2天+200元/天÷8×150%×14小时），2018年12月份工资1900元，共计8625元；3、被告支付原告经济补偿金5200元；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：《仲裁裁决书》第1、3、4页多处出现内容错误，前后矛盾。原、被告2018年4月签订的合同约定原告月工资为4500元，该合同签订时，原告未看内容，被告用提供的未盖章格式合同引诱原告签订，该合同不生效。并且自2018年10月起，原告每月工资应为5200元，原告分管负责人在合同上进行了修改，原告提交的通话录音、10月份工资流水、经被告认可的原告12月份工资数额（12月被告给原告计算了9.5天共计1900元的工资，即每天200元，原告每月工资按26天计算，恰好为5200元）均可证明。被告不能对合同更改及10月份工资增加做出合理解释，被告应承担原告工资的举证责任。原告已提供考勤设备照片初步证明原告存在加班的事实，被告应提供考勤记录、上班视频证明原告考勤情况，否则应依法承担不利后果。被告提交的考勤记录能够反映原告在11月份确实存在加班。原告每月工资5200元，被告从10月份起，未足额发放原告工资，并且未依法为原告缴纳社会保险，社会保险为强制义务，不能以合同形式约定不缴纳，因而劳动合同中关于工资包含社会保险的条款应为无效条款，且劳动合同为格式合同，该工资条款对原告不生效。被告应依法向原告支付经济补偿金。被告天铭公司辩称，原告于2018年3月19日进入被告公司工作，工作岗位为氩弗焊工，月薪4500元，合同已经约定月薪包含了单位应缴纳的社会保险和固定加班工资。合同是原告自愿与被告签订的，被告提供的不是格式化合同。通话录音中的陈有会只是后勤主管，并且在通话时已调离至公司其他岗位，原告工资要经其主管部门提交人事部门、董事长签字审核才能生效，原告在合同中对月薪自行更改无效，原告10月份之后每月工资为5000元，而非5200元。原告10月份的工资之所以为5000元，是因为原告经培训后技能提升，工资调整为5000元。被告不存在未缴纳社保和拖欠加班费、未足额发放工资的事实，因而被告不应支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：原告于2018年3月入职被告处做氩弗焊工，双方于2018年4月1日签订书面劳动合同，约定合同期限为2018年4月1日至2019年3月20日，其中试用期为1个月；每周实行5天工作制，每天工作8小时，因工作需要，每周固定加班1天，保证每周至少休息1天；双方确定实行月工资制，月基本工资为4500元（含社保单位缴纳部分和固定加班工资）。原告于2018年8月27日向被告提出离职，9月30日，原、被告结清了工资，并办理了离职交接手续。2018年10月，原告再次入职被告处做氩弗焊工，双方约定月薪为5000元。因原告请假2天，上24天班，被告支付原告工资10月份工资4615元。原告于2018年12月12日向被告递交《终止劳动合同通知书》，以被告未为其缴纳社保、工资未足额发放为由，要求终止与被告之间的劳动合同，支付11月、12月的工资、加班工资和经济补偿金，未再回被告处上班。原告离职后，被告有要求原告前去结算工资、办理交接手续，但原告因就工资、经济补偿金等与被告发生争议，双方最终未能进行工资结算。后原告向吉安市吉州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称区劳动仲裁委）申请仲裁，要求被告：1、支付2018年11月工资及加班工资6000元；2、支付2018年12月份工资1900元及10月份未发放工资200元；3、支付经济补偿金4850元。区劳动仲裁委受理后，依法于2019年2月18日做出裁决：被告向原告一次性支付6900元，其中：1、2018年11月份工资5000元；2、12月份工资1900元。原告不服仲裁结果，起诉至法院。另查明，原告工资单记载原告2018年8月、9月出勤天数为25.5天。被告员工钱丁丁、陈有会（两人分别为原告在职期间的部门员工、后勤主管）在录音中确认原告存在加班，陈有会认可11月后，原告每月工资为5200元。原告2018年11月4日、25日各加班8小时，当月20日-23日每天加班3个半小时。原、被告一致认可原告12月份工资应为1900元。原告提交的劳动合同中的月薪手动更改为5200元每月，更改处未经被告盖章确认。原告起诉时将被告主体错列为江西天铭电气有限公司，被告认为该错列系笔误，原告所诉主体为被告。以上事实,有经庭审质证，由原告提交的区劳动仲裁委吉区劳人仲案字[2018]第95号《仲裁裁决书》、原、被告2018年4月1日签订的《劳动合同书》、工资单、工资流水、通话录音、照片复印件，被告天铭公司提交的《劳动合同书》、《终止劳动合同通知书》原件、电子考勤记录复印件，以及原、被告相应陈述相互印证，予以证实。本院认为，原告入职被告处工作，被告按月向原告支付工资，并订立了书面劳动合同，原告主张合同签订时被告存在引诱，未举证，不予支持，因而原、被告2018年4月1日签订的劳动合同系双方真实意思表示，该劳动合同合法有效，原、被告之间从用工之日起成立了合法有效的劳动合同关系。本案争议焦点为，一，被告是否需要向原告支付加班费？二、被告是否需要向原告支付经济补偿金？关于焦点一，原告提供的通话录音、被告提交的考勤记录、以及原、被告关于原告考勤的陈述，均可以证明原告确实存在加班，并且原告主张的加班不包含在固定加班中（原、被告约定的固定加班时间为周六），被告主张原告未加班未提供相应证据推翻原告举证。故本院依法确认支持原告的加班主张。关于焦点二，是否要支付经济补偿金的争议实质在于，原告自行解除与被告之间的劳动合同后，被告是否存在未缴纳社保、未足额支付工资的违法行为，原告是否可以据此要求被告支付经济补偿金？被告确实未为原告缴纳社会保险，被告未缴纳社会保险的行为确实违反强制性法律规定，但未缴纳的原因在于，原告与被告在劳动合同中约定了单位应缴纳的社会保险在工资中支付，原告明知作此约定违反强制性法律规定，仍与被告作此约定，原告作为具有自主意思的主体，现又据此要求被告支付经济补偿金，有悖经济补偿金规范企业经营的设置初衷，亦有悖诚实信用、公序良俗原则，因此被告此违法行为应依法受到相关部分处罚，原告无权就此要求被告支付经济补偿金。关于被告是否足额支付工资？用人单位应足额向劳动者支付工资（工资包含奖金、津贴、加班工资等）。原告认为其10月后的工资应为5200元，原告提交的合同月薪更改为5200元，被告并未在更改处签章确认，变更劳动合同应采用书面形式，经劳动双方协商一致确认，单方更改的劳动合同不应在原、被告之间生效；通话录音中认可原告月薪的人员并不具有代表被告确认工资数额的权限；原告关于从12月份工资1900元就能推断其工资应为5200元的主张系原告主观论断；从10月份实际发放工资看，是按5000元每月计发的。总之，现有证据无法得出原、被告就原告10月份以后月薪达成5200元合意的结论，原、被告事后对工资数额争论不休也间接印证双方未就5200元的月薪达成一致，现有证据只能认定原告10月份以后工资每月为5000元。被告已足额向原告支付10月份以前的工资，被告未结算11月、12月工资并非其主观拒绝支付，而是因为原、被告发生争议导致未支付，对于无主观恶意的未支付行为依法不应责以经济补偿金。因此，被告未缴纳社会保险事出有因，被告不存在拒付、主观上故意不足额支付工资行为，被告无需向原告支付经济补偿金。本院有权审查仲裁裁决的合法性，但非撤销仲裁裁决主体，故对原告要求撤销仲裁裁决的请求依法不予支持。综上，被告应向原告支付11月份工资5000元，12月份工资1900元，12月份加班工资（5000元÷25.5天×200%×2天）+（5000元÷25.5天÷8小时×150%×14小时）≈1299元。依法驳回原告的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十五条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民法总则》第七条、第八条，《国务院》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告天铭电气有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告吴小华工资共计8199元；二、驳回原告吴小华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告吴小华承担2元，被告天铭电气有限公司承担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。判决生效后，负有义务的当事人不自动履行义务，享有权利的当事人可在上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。审判员  王婉冰二〇一九年三月二十八日书记员  黄 琳附相关主要法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。