河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初163号原告：南阳众合五金电料有限公司，住所地：河南省南阳市百里奚万商街，统一社会信用代码：91411302MA3XCQ0M9P。法定代表人：陈富海，任董事长。被告：古荣江，男，汉族，1973年11月28日生，住河南省方城县。委托诉讼代理人：渠海瞻，河南宛龙律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告南阳众合五金电料有限公司（以下称五金电料公司）与被告古荣江劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序独任审判公开开庭进行了审理。原告五金电料公司法定代表人陈富海、被告古荣江及其委托诉讼代理人渠海瞻到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告五金电料公司向本院提出以下诉讼请求：1、撤销宛劳人仲案字（2018）361号仲裁裁决书；2、判决原告和被告没有劳动关系；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、被告经原告面试后没有被原告录用；1、在2018年10月8号至2018年10月26号期间，原告并没有为被告所谓的定职称、定岗位、定薪资，原告要求被告当庭出示所谓被原告录用的证明材料。2、没有给被告指派岗位以及工作，原告可以提供2018年10月份-2018年11月份公司所有员工工资表以及公司发放工资凭证作为证据材料。二、被告从2018年9月8号至2018年10月26号期间，根本没有到公司签到上班，属于自由职业者，原告可以提供2018年10月份公司考勤记录表作为证据材料。三、被告在施工中摔伤的057公厕工地，属于常传青与古荣江个人行为，057公厕施工和原告没有合约关系，常传青提供有证言，原告可以提供以往公司合同样板作为参考材料。四、被告提供的工装属于水电指甲免费宣传服，很多商家都会为相关行业从业人员免费提供，用于自身品牌的宣传推广，不能作为认定被告是原告员工的证据，并且被告所谓的工装不是公司发放的，是谢金斗送给原告员工的证据，谢金斗提供有证言。五、被告提供的所谓星期一例会照片非被告公司正式员工例会，属于互联网维修平台万能小哥前期学习会，愿意学习的水电工都可以自愿参加，原告可以提供相关证明材料。基于以上事实，为保护诉讼人合法权利，特诉至贵院，请贵院依法支持诉讼人的诉讼请求。被告古荣江辩称，1、被告古荣江经原告公司员工古某介绍自2018年10月8日在原告处务工做水电安装，2018年10月26日安装电缆套眼时从脚手架上摔伤。常传青系原告公司负责人，谢金斗系公司员工，二人现在仍然在公司工作，与本案有利害关系且不属实（录音证实常传青的公司负责人地位）。2、仲裁裁决公平、公证、合法，请求法院依法确认原被告存在劳动关系，依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，古荣江因与五金电料公司发生劳动争议，向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，古荣江为申请人，五金电料公司为被申请人。2018年12月10日，南阳市劳动人事争议仲裁委员会作出宛劳人仲案字（2018）316号仲裁裁决。申诉人诉称：2018年10月8日，申请人经面试、交谈，到被申请人处工作，工作岗位为水电安装、管道维修维护。2018年10月26日9点40分，申请人在武侯路卧龙公厕安装电线套眼，当时干活共两人，申请人装电线套眼，另一人老常扶梯子，后老常临时去拿钻头，没有扶梯子，梯子滑到，站在梯子上安装电线套眼的申请人摔了下来，老常赶了回来，立即把申请人送到南阳市第一人民医院，南阳市第一人民医院拍完片子后，让申请人到南阳市骨科医院治疗，经南阳市骨科医院诊断为脊椎骨折。申请人至今已花费几千元，还需要三万元手术费做前期治疗。员工老常在交了四千多元后，现在也无力再交。申请人多次与被申请人协商医疗费等费用问题，但被申请人一直推诿。综上，申请人在被申请人承建的卧龙057公厕安装电线套眼时工作受伤，据此，申请人与被申请人之间已形成事实劳动关系。为了维护申请人的合法权益，申请人现申请：确认申请人古荣江与被申请人五金电料公司在2018年10月8日至2018年10月26日期间存在劳动关系。被申请人辩称，古某说家里有个哥（古荣江）在家没事干，想到被申请人五金电料公司处上班，古某把古荣江带到公司，被申请人五金电料公司法定代表人陈富海没相中古荣江就没有答应聘用他，没有让古荣江填简历，没有填用工合同、劳动合同，一天班也没有让古荣江上。南阳市劳动人事争议仲裁委员会查明的事实为：申请人经人介绍于2018年10月8日到被申请人处应聘工作。2018年10月26日，申请人在工作时摔伤。申请人提供的印有“合众水电之家”字样的衣服，被申请人确认，属于被申请人单位的工装，申请人原告提供的穿着被申请人单位工装的照片经被申请人确认，属于被申请人组织的每周一培训学习的情况。南阳市劳动人事争议仲裁委员会认为，本案中，证人古某出庭证明申请人曾于2018年10月8日到被申请人处应聘过工作，申请人提交的印有“合众水电之家”字样的衣服证明该衣服为被申请人单位的工装申请人提交的穿着被申请人单位工装的照片证明被申请人组织每周一培训学习的情况，对以上事实和证据，被申请人予以认可，本委对该事实和证据予以依法采信。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）规定：二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，被申请人未提交证据，应承担不利的法律后果。据此，本委确认申请人古荣江与被申请人南阳众合五金电料有限公司在2018年10月8日至2018年10月26日期间存在劳动关系。依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》及相关法律法规的规定，裁决如下：确认申请人古荣江与被申请人南阳众合五金电料有限公司在2018年10月8日至2018年10月26日期间存在劳动关系。仲裁裁决送达后，五金电料公司不服，向本院提起民事诉讼；古荣江未向人民法院提起诉讼。本院查明，古荣江与古某系同村古姓兄弟。2018年10月8日，经古某介绍，古荣江到合众水电之家工作。2018年10月26日，古荣江跟随常传青到南阳市车站路与武侯路交叉口向西500米路南的057公厕进行安装电线套眼时不慎从梯子上掉下，造成腰1椎体爆裂性骨折并椎管狭窄。另查明，2017年9月1日，五金电料公司法定代表人陈富海与陈希伟签订“南阳合众水电之家售后服务中心合伙经营协议”，五金电料公司为甲方，陈希伟为乙方。主要内容为：一、合伙宗旨合理分工，利用甲方市场资源，乙方技术优势，搭建水电之家售后服务平台，做好南阳水电之家连锁门店售后服务工作。二、合伙经营项目南阳合众水电之家售后服务中心，范围：水电维修、改造、安装，以及涉及其他相关项目的服务项目。三、合伙期限为三年，自2017年9月1日起，至2020年8月30日。合同期满如果合作友好可以自动续约。四、五、六、七、八、九、十、十一、十二……。五金电料公司成立于2016年8月15日，营业期限至2021年8月14日。法定代表人为陈富海。的经营范围为：五金工具、水暖电料销售及售后服务。古荣江认可自己没有与五金电料公司签订劳动合同，古某证实谁喊人，谁给钱。古荣江所穿的“合众水电之家”字样的衣服，陈富海认可是五金电料公司制作，但又认为该服装带有广告性质。陈富海认可古荣江提交的照片，但认为自己是义务为大家讲解安全知识、服务意识。审理中，五金电料公司撤回诉讼请求中的第一条。上述事实，有当事人陈述、书证等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本案争议的焦点为：古荣江与五金电料公司是否存在事实上的劳动关系。本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中的第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。从上述规定看，形成事实上的劳动关系应具备上述三个条件。结合本案，古荣江与五金电料公司均符合法律、法规规定的主体资格，古荣江从事的工作也是五金电料公司的售后服务；从劳动管理来的角度来看，古荣江是经古某介绍到合众水电之家工作，但没有证据证明古荣江受五金电料公司的劳动纪律管理，也没有证据证明由五金电料公司向其发工资，且古某也证实谁喊人，谁给钱。不能仅以古荣江穿着“合众水电之家”字样的衣服，即认定其与五金电料公司具有事实上的劳动关系。从五金电料公司与陈希伟签订的合伙协议看，五金电料公司的售后服务，由五金电料公司与陈希伟共同合伙经营合众水电之家，其人员的招用并非五金电料公司所为。因此，古荣江认为其与五金电料公司具有事实上的劳动关系的证据不足，也不符合上述规定的条件。对古荣江的诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：确认原告南阳众合五金电料有限公司与被告古荣江之间不存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由被告古荣江负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  王庆善二〇一九年三月二十八日书记员  郭璟闪