安徽省芜湖市镜湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0202刑初15号公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。被告人徐亚文，男，1990年11月7日出生，汉族，中专文化，鸠兹物业保安，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地安徽省芜湖市弋江区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月29日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年7月28日被芜湖市公安局镜湖分局释放并于当日变更强制措施为取保候审，2018年7月27日被芜湖市公安局镜湖分局解除取保候审，同年8月30日被芜湖市公安局镜湖分局取保候审，9月17日被芜湖市镜湖区人民检察院取保候审，2019年1月2日被本院取保候审。指定辩护人方锐，安徽君宏律师事务所律师。指定辩护人黄金生，安徽君宏律师事务所实习律师。被告人胡应钦，男，1992年4月28日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月18日被芜湖市公安局镜湖分局取保候审，2018年9月17日被芜湖市镜湖区人民检察院取保候审，2019年1月2日被本院取保候审。指定辩护人张文君，安徽君宏律师事务所律师。安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉[2018]471号起诉书指控被告人徐亚文、胡应钦犯诈骗罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2019年2月26日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉，被告人徐亚文及其辩护人方锐、被告人胡应钦及其辩护人张文君到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年6月4日，被告人徐亚文、胡应钦与吴庞（另案处理）商议，准备利用被告人徐亚文事先准备好的隐形眼镜搭配记号扑克牌以“炸鸡”赌博作弊方式骗取他人钱财。当日晚，被告人胡应钦邀约被害人c前来赌博，在本市镜湖区美宿美乐汀棋牌室8263包厢内，被告人徐亚文佩戴隐形眼镜观察扑克牌背面记号，并以踢脚方式暗示被告人胡应钦、吴庞是否跟牌，并由被告人胡应钦与吴庞打配合，以“炸鸡”赌博作弊方式骗取被害人李1某45000元。其中被害人李1某当日实际支付给被告人徐亚文29000元、并写下一张金额为16000元的欠条。2017年6月28日，被告人徐亚文被公安机关抓获归案，到案后如实供述其诈骗的犯罪事实；2017年9月15日，被告人胡应钦到公安机关投案，到案后如实供述其诈骗的犯罪事实。案发后，徐亚文、胡应钦二人能积极退赃，退还并赔偿被害人李1某损失共计34000元，并取得被害人李1某的谅解。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人的供述与辩解、被害人的陈述、证人证言、书证、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人徐亚文、胡应钦以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人徐亚文、胡应钦在实施诈骗过程中有1.6万元因其意志以外原因而未实际骗得，属犯罪未遂，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定处罚。被告人胡应钦案发后自动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚；被告人徐亚文到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。被告人徐亚文、胡应钦对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。二辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。经审理查明，2017年6月4日，被告人徐亚文、胡应钦与吴庞（另案处理）商议，准备利用被告人徐亚文事先准备好的隐形眼镜搭配记号扑克牌以“炸鸡”赌博作弊方式骗取他人钱财。当日晚，被告人胡应钦邀约被害人李1某前来赌博，在本市镜湖区美宿美乐汀棋牌室8263包厢内，被告人徐亚文佩戴隐形眼镜观察扑克牌背面记号，并以踢脚方式暗示被告人胡应钦、吴庞是否跟牌，并由被告人胡应钦与吴庞打配合，以“炸鸡”赌博作弊方式骗取被害人李1某45000元。其中被害人李1某当日实际支付给被告人徐亚文29000元、并写下一张金额为16000元的欠条。2017年6月28日，被告人徐亚文被公安机关抓获归案；2017年9月15日，被告人胡应钦到公安机关投案。案发后，徐亚文、胡应钦二人能积极退赃，退还并赔偿被害人李1某损失共计34000元。被告人徐亚文获得被害人李1某的谅解。上述事实有经庭审质证、确认的书证户籍信息、抓获经过、到案经过、扣押决定书及清单、收条、谅解书，被告人徐亚文、胡应钦的供述，被害人李2某的陈述，证人殷某、董某、范某、徐某、张某的证言，辨认笔录，刑事照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人徐亚文、胡应钦以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段，骗取他人财物45000元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。被告人徐亚文、胡应钦在诈骗过程中有16000元因意志以外的原因未骗得，系犯罪未遂，本院予以从轻处罚。被告人徐亚文到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，且愿意接受处罚，本院予以从轻处罚。被告人胡应钦主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，且愿意接受处罚，本院予以从轻处罚。被告人徐亚文、胡应钦能赔偿被害人的全部损失，本院予以酌情从轻处罚。被告人徐亚文能获得被害人的谅解，本院予以酌情从轻处罚。为打击犯罪，维护公民财产权利不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人徐亚文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款于本判决生效之日起十日内缴纳）二、被告人胡应钦犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款于本判决生效之日起十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 阳人民陪审员  许云峰人民陪审员  杨晓云二〇一九年三月十二日书 记 员  陶 阳附本案适用法律：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。