湖南省桂阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1021刑初46号 公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。 被告人李某甲，男，1956年10月26日出生，汉族，中共党员，湖南省桂阳县人，小学文化，务农，户籍地及现住地桂阳县。因涉嫌非法持有枪支罪，于2018年1月12日被桂阳县公安局刑事拘留，同年1月18日被桂阳县公安局取保候审。同年6月13日被桂阳县人民检察院取保候审，2019年2月26日本院决定对其取保候审。 辩护人刘凌龙，湖南指点律师事务所律师。 湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉[2018]390号起诉书指控被告人李某甲犯非法持有枪支罪一案，于2019年2月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序实行独任审理，于2019年3月6日在桂阳县人民法院第一审判庭公开开庭进行了审理。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员黎石荣出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人刘凌龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省桂阳县人民检察院指控：被告人李某甲于2009年在桂阳县舂陵江镇樟龙村担任村支书一职时，从村民李某1和李熙相手中各收缴了鸟铳一把，后将两把鸟铳放在自家二楼。2010年，被告人李某甲又从其父亲的老房子内找到一把短型疑似枪支并放在了自家货柜。 2018年1月9日20时许，民警在舂陵江镇樟龙村5组李某甲家查获了鸟铳两把。次日，李某甲儿子李行生将李某甲放在自家货柜的短型疑似枪支上交到派出所。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，查获的三把枪形物中，一把鸟铳（收缴而来）是以火药为动力的非制式枪支，具有杀伤力；另外两把枪形物因枪管严重堵塞无法鉴定。 被告人李某甲辩称这些枪是他当村支书时收缴上来的，有些是上交了乡政府了，这些是忘记上交了。另外，他有立功情节。 辩护人刘凌龙提出以下辩护意见：1.被告人李某甲是代表政府收缴枪支的，有部分枪支已经上交政府，这些是因为忘记上交，且李某甲未使用枪支，2.李某甲在公安机关调查时主动拿出枪支上交。3.李某甲有立功情节。故李某甲的行为属于情节轻微，请求对被告人李某甲免予刑事处罚。 上述事实，有公诉机关提交的下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：扣押收缴物品文书及清单；受案登记表和立案决定书、户籍信息、健康检查登记表、抓获经过、到案说明、行政处罚决定书、行政转刑事审批表、情况说明（无法鉴定说明）、情况说明及会议记录（第二次补侦）；物证鉴定书；现场勘验笔录及查获枪支的照片、搜查笔录及搜查物品照片；证人李某1、罗某、李某2、李某3、朱某、徐某、王某、欧某、唐某的证言；被告人李某甲的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李某甲违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射的非制式枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人李某甲犯非法持有枪支罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李某甲到案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪态度好，依法可从轻处罚。至于被告人李某甲及其辩护人均提出的立功情节，从在案证据来看，无法证实，本院不予采纳。对于涉案枪支由来、为何未上缴均非法定量刑情节，该辩解无事实及法律依据，本院不予采纳。鉴于被告人李某甲具有上述量刑情节，其行为未造成严重后果，且又系初犯，根据桂阳县司法局的社区矫正意见，对被告人李某甲判处缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人李某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。） 二、对扣押的被告人李某甲非法持有的鸟铳等违禁物品，依法予以没收，交有权机关处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  龙琼 二〇一九年三月十八日 法官助理谭柏官 书记员王琦 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决; (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决; (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。