江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0213民初5174号原告：华美玲。委托诉讼代理人：徐莉，江苏景明律师事务所律师。被告：重庆百善工程咨询有限公司。法定代表人：杜红，该公司董事长、总经理。被告：重庆百善工程咨询有限公司无锡分公司。负责人：杜尚禄，该分公司总经理。委托诉讼代理人：孙小东（受重庆百善工程咨询有限公司、重庆百善工程咨询有限公司无锡分公司的共同授权委托），江苏摩天律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕钦梅（受重庆百善工程咨询有限公司、重庆百善工程咨询有限公司无锡分公司的共同授权委托），江苏摩天律师事务所律师。原告华美玲与被告重庆百善工程咨询有限公司（以下简称百善公司）、被告重庆百善工程咨询有限公司无锡分公司（以下简称百善无锡公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月12日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理中，发现案情疑难复杂，于2018年12月12日转为普通程序审理。本院于2018年8月3日、28日组织双方证据交换，2019年1月28日公开开庭审理，原告华美玲及其委托诉讼代理人徐莉、被告百善公司、被告百善无锡公司的委托诉讼代理人孙小东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华美玲向本院提出诉讼请求：请求判决百善公司、百善无锡公司共同支付1、拖欠的工资421294.7元；2、拖欠工资的经济补偿金91937.44元、未及时签订劳动合同经济补偿金52400元、劳动合同期满未续约经济补偿金39300元。事实和理由：华美玲于2014年7月21日到百善公司工作，担任造价部无锡组组长职务，工作职责为统筹安排造价部无锡组的工作。2014年12月12日，百善公司与华美玲签订劳动合同，合同期限为2014年7月21日至2017年7月21日，工资由基本工资、岗位补贴、效益提成、加班费、其他公司规定费用、按公司规定执行的福利待遇等组成。按照百善公司制定的《业务提成暂行参考方案》，百善公司、百善无锡公司尚拖欠华美玲效益提成421294.7元。2017年7月21日合同到期后，百善公司既不与华美玲进行续约，也不向华美玲支付拖欠的工资。华美玲为维护自身合法权益，提起诉讼。被告百善公司、百善无锡公司辩称：1、2017年，百善公司、百善无锡公司已预付华美玲提成12025元。百善公司、百善无锡公司尚未结算华美玲提成工资55630.30元。未支付提成工资的原因是华美玲负责的项目有些未完工，没有根据单位要求提交相关资料并归档。2、华美玲在劳动合同期满后离开单位，百善公司、百善无锡公司多次要求续签劳动合同，华美玲不同意，所以不存在需要支付经济补偿金的情形。3、百善公司在华美玲入职后即签订了劳动合同。华美玲要求支付拖欠工资的经济补偿金、未及时签订劳动合同的经济补偿金，没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告华美玲为证明自己的主张，提交了以下证据：1、无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会作出的锡梁劳人仲案字[2018]第312号仲裁决定书，以证明双方的劳动争议已经劳动争议仲裁委员会的前置审理。2、劳动合同书1份、社会保险费缴纳情况的照片，以证明华美玲与百善无锡公司存在劳动关系。劳动合同甲方为百善公司，乙方为华美玲，合同期限自2014年7月21日起至2017年7月21日止，签署落款日期为2014年12月12日；社会保险费缴纳情况的照片显示华美玲的社会保险费缴纳单位为百善无锡公司。3、《业务提成暂行参考方案》（渝善咨字[2015]第004-14号），以证明百善公司、百善无锡公司发放给华美玲的提成按项目基数15%计算。4、2017年3月至7月工资表、华美玲与“涂某”的微信聊天截屏图片、支付宝转账记录，以证明工资表由“涂某”通过微信发送给华美玲，华美玲的工资由岗位工资、基本工资、工龄工资、绩效奖励、提成工资组成。5、48份《项目提成分配表》，以证明百善公司、百善无锡公司拖欠提成工资。《项目提成分配表》记载了工程项目名称、工程接收时间、工程完成时间、送审金额、审核金额、审减金额、绩效金额（公司收款金额）、参与人员及提成划分等内容。部分《项目提成分配表》有百善公司负责人杜红、向某、徐某的签名。6、华美玲与“向某”的微信聊天截屏图片，以证明华美玲一直与百善公司负责人沟通，要求核对未分配提成的业绩产值，百善公司负责人是承认的，但拖着未核对。7、华美玲与“涂某”的微信聊天截屏图片，以证明华美玲曾向百善公司提出劳动合同已到期，但百善公司一直没有与华美玲续签劳动合同。聊天记录显示：华美玲向“涂某”告知了劳动合同期限自2014年7月21日至2017年7月21日；2017年8月7日，“涂某”向华美玲发送了离职申请书和离职项目移交表。8、证人王某、证人华某到庭出具的情况说明各1份。证人王某、华某均书面同意《项目提成分配表》中与华美玲共同完成项目的提成分配比例。经质证，被告百善公司、百善无锡公司对原告华美玲提交的证据1仲裁决定书、证据2劳动合同书、社会保险费缴纳情况的照片均没有异议；证据3《业务提成暂行参考方案》（渝善咨字[2015]第004-14号）没有百善公司的签字盖章，故对其真实性不予认可；对证据4工资表、微信聊天记录的真实性需要核实，从工资表中可以看出华美玲主张的提成工资，每月已预付了2000元；对证据5由杜红、涂某、向某签字《项目提成分配表》予以认可，没有百善公司负责人签字的《项目提成分配表》不予认可；证据5中涉及项目部分确实是华美玲参与的，但提成工资的基数应当由公司来确定，并不是华美玲计算的金额，还有些项目并不具备发放提成工资的条件。对证据6、证据7微信聊天内容需要核实，证据7华美玲与涂某的聊天内容反映出华美玲申请离职，并非百善公司不愿意续签劳动合同；对证人王某、华某的书面情况说明没有异议，认可华美玲所在小组成员之间提成工资的分配比例。被告百善公司、百善无锡公司为证明自己的主张，提交了以下证据：1、《业务提成暂行参考方案》（渝善咨字[2016]第002-3号），以证明项目审计后续工作完成后才能发放提成工资，审计后续工作包括项目存档、配合财务催款、业主单位三级复核的配合等工作。2、华美玲劳动争议待付提成清单、“17年1月已发奖金多领取”清单、《百善公司2016年应支付项目提成汇总表》、金科.世界城E地块41#楼及对应地库土建安装工程《工程造价咨询报告书》、苏州金科王府二期AB及酒店影院土建安装总承包工程《二审结算汇总表》、苏州金科王府三期（15-18#、20-31#含对应地下室）别墅土建安装工程《二审结算汇总表》，以证明2016年华美玲参与完成的三个项目中，百善公司向华美玲多发了提成工资12025元。经质证，原告华美玲对被告百善公司、百善无锡公司提交的证据1不认可，认为该份《业务提成暂行参考方案》没有经过民主程序制定，并且华美玲也不知道，同时，归档工作不是发放提成工资的前提条件；对证据2也不认可，对照华美玲提交的证据5业绩未提成汇总表及《项目提成分配表》，其中缺少部分项目，也没有按照公司签名认可的项目提成分配表计算提成工资。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于华美玲提交的《业务提成暂行参考方案》（渝善咨字[2015]第004-14号）、百善公司和百善无锡公司提交的《业务提成暂行参考方案》（渝善咨字[2016]第002-3号），华美玲、百善公司和百善无锡公司均不认可对方提交的参考方案，并且华美玲对其提交的方案，无法说明证据来源，百善公司和百善无锡公司对其提交的方案，无法证明已告知华美玲，故对上述两份《业务提成暂行参考方案》均不能作为计算华美玲提成工资的依据。2、华美玲提交的证据5中有杜红、向某、徐某签名的《项目分配提成表》，其中备注记载有“1、项目小组总提成：除特别说明外地产结算按项目审减咨询费*15%、基审费综合考虑是否纳入提成基数，标底按总咨询费15%；2、提成比例划分严格按实事求是精神，谁审减谁得；……5、业主复核出问题导致公司咨询费少得和罚款，由该项目组成员按比例承担全额罚款；……”等内容，百善公司确认了这些《项目分配提成表》，故上述《项目分配提成表》应作为认定本案事实的证据。根据上述《项目分配提成表》备注记载的内容，本院认定，项目小组总提成按咨询费的15%计算，即华美玲的提成工资按百善公司收取咨询费的15%以及项目组成员提成划分比例来确定。3、华美玲提交的证据5中没有百善公司负责人签名的《项目提成分配表》，除部分项目华美玲未参与外，百善公司、百善无锡公司未提交华美玲没有参与审核的相关证据，故对华美玲参与审核项目所形成的《项目提成分配表》予以确认，作为计算华美玲提成工资的依据。4、华美玲提交的证据4工资表、与“涂某”的微信聊天记录、支付宝转账记录，证据6与“向某”的微信聊天记录，证据7与“涂某”的微信聊天记录，百善公司、百善无锡公司未发表核实后的质证意见，本院对这些证据的真实性予以确认。5、百善公司提交的证据2中华美玲劳动争议待付清单系百善公司自行制作的针对华美玲提成工资的汇总情况，不具有证明力；“17年1月已发奖金多领取”清单、金科.世界城E地块41#楼及对应地库土建安装工程《工程造价咨询报告书》、苏州金科王府二期AB及酒店影院土建安装总承包工程《二审结算汇总表》、苏州金科王府三期（15-18#、20-31#含对应地下室）别墅土建安装工程《二审结算汇总表》均未针对华美玲诉讼请求所包含的审核工程项目，与本案无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告华美玲于2014年7月21日进入被告百善公司工作，被安排在造价部从事工程造价咨询工作。双方于2014年12月12日签订劳动合同1份，其中约定：合同期限自2014年7月21日起至2017年7月21日止，试用期自2014年7月21日至2014年10月21日；华美玲的工资执行计时工资，月工资为800元，其支付项目为基本工资+岗位补贴+效益提成+加班费+其他公司规定费用+按公司规定执行的福利待遇等，或按包干制执行，华美玲的工资随百善公司的经济效益上下浮动，具体办法按百善公司制定的相关管理制度执行。在百善公司工作期间，华美玲的社会保险费以百善无锡公司的名义缴纳。华美玲参与审核工程项目的提成工资按百善公司收取咨询费的15%以及项目组成员提成划分比例确定。如果项目业主复核出问题导致百善公司咨询费少得和罚款，由负责审核的项目组成员按比例承担全额罚款。2015年1月至2017年11月，华美玲参与了“城南世家4#、5B#、19#、22#、25#、26#、28#、29#、30#楼外墙涂料工程”、“米兰27-29#、33-34#楼塑钢门窗及百叶制作安装工程”、“张家港廊桥雅苑一期小区消防道路工程”等工程项目（详见本判决书附件）的审计工作。因华美玲与百善公司、百善无锡公司就提成工资等事项发生争议，华美玲于2018年3月28日向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求百善公司、百善无锡公司：1、支付2015年1月18日至2017年11月15日期间的工资367749.75元；2、支付未及时签订劳动合同双倍工资52400元、劳动合同期满未续约经济补偿金39300元；3、承担仲裁费用。2018年5月28日，仲裁委作出终结仲裁的决定。同年6月12日，华美玲诉至本院。本院认为：百善公司与华美玲建立了劳动关系，有双方签订的劳动合同作为依据，故华美玲与百善无锡公司不存在劳动关系，华美玲要求百善无锡公司承担支付劳动报酬、经济补偿等法律责任，无事实依据，本院不予支持。用人单位应当按照法律规定和双方约定向劳动者发放工资。根据华美玲提交的部分有百善公司负责人签名的《项目提成分配表》，百善公司、华美玲对项目审核的提成工资发放有明确的规定或约定，即华美玲的提成工资按百善公司收取咨询费的15%以及项目组成员提成划分比例确定；如果项目业主复核出问题导致百善公司咨询费少得和罚款，由负责审核的项目组成员按比例承担全额罚款。该提成工资计算发放的规定或约定，不违反法律规定，可以作为计算华美玲提成工资的依据。针对华美玲提交的《项目提成分配表》，百善公司虽提出异议，但作为用人单位掌握相关工程项目资料的情况下，百善公司未提交华美玲所主张的参与工程项目、送审金额、审核金额、审减金额、咨询费等与事实不符的证据，亦未提交华美玲主张的工程项目中应当扣减提成工资或罚款的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，百善公司应承担举证不能的责任。据此，本院按照华美玲提交的《项目提成分配表》,在扣除华美玲未参与项目后审核确定，百善公司应当支付华美玲提成工资合计161137.1元（详见本判决书附件）。华美玲要求百善公司支付拖欠工资的经济补偿金、未及时签订劳动合同经济补偿金、劳动合同期满未续约经济补偿金，无相关法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、重庆百善工程咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付华美玲提成工资161137.1元。二、驳回华美玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由重庆百善工程咨询有限公司负担。该款已由华美玲垫付，重庆百善工程咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内直接支付给华美玲。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  吴寒阳人民陪审员  张仁龙人民陪审员  曹娟妹二〇一九年三月十二日书 记 员  杨 洁本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。