贵州省桐梓县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0322民初101号 原告(并案被告)：令狐昌亮，男，汉族，1980年4月25日生，贵州桐梓县人，住桐梓县。 被告（并案原告）：桐梓县杰豪商贸有限公司。 住所地：贵州省遵义市桐梓县娄山关镇鞍山村。 法定代表人：王晓静，女，系该公司总经理。 原告令狐昌亮与被告桐梓县杰豪商贸有限公司（以下简称“杰豪商贸公司”）劳动争议一案，本院于2019年1月3日立案受理后，被告杰豪商贸公司不服同一仲裁裁决，于同月21日亦向本院起诉，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（二）》第十一条规定，本院作出(2019)黔0322民初608号民事裁定书，裁定将（2019）黔0322民初608号案件诉讼请求并入本案一并审理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）令狐昌亮、被告（原告）杰豪商贸公司的法定代表人王晓静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告令狐昌亮向本院提出诉讼请求：1、判决被告与原告解除劳动关系；2、判决被告支付原告住院伙食补助费470元、医疗费2820.84元、停工留薪期工资38400元、护理费24000元、一次性伤残补助金43510.5元、一次性工伤医疗补助金47193.3元、一次性伤残就业补助金47732.4元、交通费500元、鉴定费320元；3、判决被告支付原告2016年3月至2018年12月期间的待岗工资48670元；4、判决被告因没有缴纳社会保险费而应支付原告解除劳动关系的经济补偿24000元。共计277617.04元。事实和理由：2014年2月7日，原告应聘到被告公司钢材批发店劳动，双方没有签订劳动合同，工作期间也没有参加社会保险。2015年7月9日，原告在被告处装运钢材时被脱落的钢绳砸伤右脚。后被告将原告送到遵义医学院附属医院救治，诊断为：1、右下肢重物砸伤，1.1右大腿皮肤组织挫伤并部分皮肤毁损；1.2右足第1跖骨背侧、胫侧中段以远皮肤组织撕脱、严重挫伤并部分毁损；1.3右拇指皮肤组织、甲板及甲基质毁损并趾骨开放性粉碎性骨折；1.4右足第2趾皮肤软组织撕脱、严重挫伤并部分毁损；1.5右足第3趾皮肤软组织严重挫裂伤；1.6右足第2、3趾骨开放性骨折；1.7右足大量异物残留。原告住院治疗32天。出院后因伤口感染，于8月14日在桐梓县官渡河医院继续住院养伤15天，期间家人进行护理，被告没有支付护理费。2017年6月27日，原告所受伤经遵义市人力资源和社会保障局作出工伤认定；2018年10月10日，原告所受伤经贵州省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。原告受伤前月平均工资为4800元。原告在被告处工作期间，被告没有给原告参加社会保险，停工留薪期满后，原告请求继续工作被拒，被告也不支付待岗工资和工伤保险待遇。后原告向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2018年12月10日作出贵桐劳人仲［2018］第292号仲裁裁决书，原告对此裁决不服，特提起诉讼，请求依法判决。 被告杰豪商贸公司辩称，对原告的伤残等级认定有异议，仲裁裁决扣减的医疗费偏少，且原告主张的工资标准过高，请求依法判决。 并案原告杰豪商贸公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告赔偿被告一次性伤残就业补助金31500元(3500元/月×9个月=31500元），停工留薪期工资10500元(3500元/月×3个月=10500元），住院伙食补助费470元(47天×10元/天=470元），护理费998.4元（32天×104元/天×30%=998.4元），医疗费102000元（含原告已经支付的10万元在内），鉴定费320元，交通费310元。以上总合计：146098.40元，扣减原告已支付的108000元后，还应当支付被告38098.40元；2、判决原告不向被告支付一次性伤残补助金38500元(3500元/月×11个月=38500元），一次性工伤医疗补助金31500元（3500元/月×9个月=31500元）；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2014年2月7日起，陆续到原告公司从事装卸工作，月工资为3500元。2015年7月9日，被告在装卸钢材时，被脱落的钢绳砸伤右脚，经遵义医学院附属医院为期32天的住院治疗，被诊断为：右下肢重物砸伤致右大腿皮肤组织挫擦伤并部分皮肤毁损；右足第1跖骨背侧、胫侧中段以远皮肤组织撕脱、严重挫伤并部分毁损；右拇指皮肤组织、甲板及甲基质毁损并趾骨开放性粉碎性骨折；右足第2趾皮肤软组织撕脱、严重挫伤并部分毁损；右足第3趾皮肤软组织严重挫裂伤；右足第2、3趾骨开放性骨折；右足大量异物残留，花去医疗费用9万余元。因被告存在其他与损害无关的疾病，后又转回桐梓县官渡河医院住院15天花去医疗费10000元。在遵义住院期间，被告由家人护理，在桐梓住院期间，被告由原告进行护理，原告已预支被告生活费用等8000元。2017年6月27日，被告所受之伤被遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年10月10日，被告之伤经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。原告支付了医疗费用等共计108000元。原告与被告为工伤保险赔偿产生纠纷，被告向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2018年12月10日，该委作出裁决，由原告支付被告各类赔偿共计146814.06元。因对该裁决不服，认为：一是解除劳动关系缺乏依据，二是认定原告支付的医疗费用为10000元明显错误，三是停工留薪期工资计算过高，四是原告不应当承担与损害无关的费用。特提起诉讼，请求依法判决。 并案被告令狐昌亮辩称，杰豪商贸公司所述的答辩人治疗其它疾病，没有证据证明，不认可该公司的起诉。 本院经审理认定事实如下，原告令狐昌亮于2014年2月进入被告杰豪商贸公司从事装卸工作。双方没有签订劳动合同。2015年7月9日，原告在被告处装运钢材时被脱落的钢绳砸伤右脚。后被告将原告送到遵义医学院附属医院救治，诊断为：1、右下肢重物砸伤，1.1右大腿皮肤组织挫伤并部分皮肤毁损；1.2右足第1跖骨背侧、胫侧中段以远皮肤组织撕脱、严重挫伤并部分毁损；1.3右拇指皮肤组织、甲板及甲基质毁损并趾骨开放性粉碎性骨折；1.4右足第2趾皮肤软组织撕脱、严重挫伤并部分毁损；1.5右足第3趾皮肤软组织严重挫裂伤；1.6右足第2、3趾骨开放性骨折；1.7右足大量异物残留。原告住院治疗共32天。期间家人进行护理，被告没有支付护理费。后原告又于同年8月14日在桐梓县官渡河医院住院治疗15天，被告支付了该期间的护理费。2015年11月20日，原告向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：确认原被告于2014年2月8日起劳动关系成立。该委于2016年6月6日作出桐劳人仲裁字（2016）第54号仲裁裁决书，裁决令狐昌亮与杰豪商贸公司自2014年2月8日起事实劳动关系成立。裁决后，杰豪商贸公司不服，诉至本院，本院于2016年9月30日作出（2016）黔0322民初2436号民事判决书，判决原被告于2014年2月8日起劳动关系成立。后杰豪商贸公司不服判决，上诉至遵义市中级人民法院，2017年2月24日，遵义市中级人民法院作出（2017）黔03民终352号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2017年6月27日，原告所受之伤被遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年5月24日，原告之伤经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，因被告不服，申请重新鉴定，同年10月10日，贵州省劳动能力鉴定委员会作出伤残八级的最终鉴定结论。 另查明，原告为治疗工伤共花费医疗费用2000元，支出鉴定费320元。2018年10月15日，原告向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、裁决解除申请人与被申请人的劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人住院伙食补助费470元、医疗费2820.84元、停工留薪期工资38400元、护理费24000元、一次性伤残补助金43510.5元、一次性工伤医疗补助金47193.3元、一次性伤残就业补助金47732.4元、交通费500元、鉴定费320元；3、裁决被申请人支付申请人2016年3月至2018年10月期间的生活费48670元；4、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿24000元。共计277617.04元。后该委于同年12月10日作出贵桐劳人仲裁字［2018］第292号仲裁裁决书，裁决确认双方于2018年10月24日解除劳动关系合法，被告支付原告一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金47193.03元、停工留薪期工资17500元、医疗费2000元、住院伙食补助费470元、护理费3328元、鉴定费320元、交通费310元，共计156814.06元，扣减10000元，由被告支付原告共计146814.06元，驳回原告的其他仲裁请求。原、被告不服，均诉至本院。 上述事实，有原告提交的仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、出院记录、鉴定费发票、交通费发票、民事判决书等证据及原被告的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为：原被告之间存在劳动关系及原告所受伤害为工伤，各方均无异议，本院予以确认。原告因工作遭受事故伤害，应当依法享受国家规定的工伤保险待遇。本案在审理中，原告自愿放弃第三项请求，即要求被告支付2016年3月至2018年12月期间的待岗工资48670元，本院予以确认；被告对原告在疗伤过程中支出鉴定费320元、交通费310元、医疗费2000元、住院伙食补助费470元无异议，本院予以确认。原告因工致残等级为八级，依法享受伤残待遇，标准为11个月的本人工资。原告要求被告支付一次性伤残补助金的请求，于法有据，本院予以支持，原告受伤前的月平均工资为3500元，双方并无异议，故一次性伤残补助金为38500元（3500元/月×11个月）。关于原、被告双方劳动关系的解除，因原告于2018年10月18日申请劳动仲裁时已要求确认解除劳动关系，并已主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故应视为原告在申请劳动仲裁时已作出了解除劳动关系的意思表示，由此，对原告要求确认双方劳动关系解除的请求，本院予以支持，确认双方于2018年10月18日解除劳动关系。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求，于法有据，被告应支付其一次性工伤医疗补助金为47193.03元（5243.67元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金为47193.03元（5243.67/月元×9个月）。原告住院共47天，被告已支付15天的护理费，还应支付原告32天的护理费3328元（104元/天×32天）。职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。贵州省劳动能力鉴定委员会于2018年10月10日作出的最终鉴定结论，认定原告为伤残八级，被告的伤情对照《关于印发（试行）的通知》（黔人社厅发［2010］68号）之规定，被告可享受停工留薪期为5个月，依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，原告应当支付被告的停工留薪期工资17500元（3500元/月×5个月）； 关于原告主张的解除劳动关系的经济补偿金，原告在仲裁时已明确其解除劳动关系的理由为被告没有为其缴纳社会保险费，根据查明的事实，被告确未依法为原告缴纳社会保险费，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定：”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及《劳动合同法》第四十六条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，故原告可以要求被告向其支付经济补偿金。根据劳动合同法第四十七条规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告于2014年2月8日到被告公司工作，于2018年10月18日解除劳动关系，故被告应支付原告经济补偿金为3500元/月×4.5个月=15750元。被告辩解原告伤残鉴定过高、不认可治疗非工伤疾病及抵扣费用过低，因未提供证据，本院不予采信。原告自愿从上述款项中扣减被告垫付费用10000元，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，参照《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》、《贵州省人力资源和社会保障厅关于印发（试行）的通知》之规定，判决如下： 一、确认原告（并案被告）令狐昌亮与被告（并案原告）桐梓县杰豪商贸有限公司于2018年10月18日解除劳动合同关系； 二、被告（并案原告）桐梓县杰豪商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告（并案被告）令狐昌亮一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金47193.03元、伤残就业补助金47193.03元、停工留薪期工资17500元、医疗费2000元、住院伙食补助费470元、护理费3328元、鉴定费320元、交通费310元、经济补偿金15750元，合计172564.06元；扣减10000元，被告还应支付原告162564.06元； 三、驳回原告（并案被告）令狐昌亮的其他诉讼请求； 四、驳回被告（并案原告）桐梓县杰豪商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（并案原告）桐梓县杰豪商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员  王定斌 二〇一九年三月十四日 书记员  彭俊道