湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂01刑终201号原公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄小冬，男，1956年12月12日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化，无职业，户籍地湖北省武汉市武昌区。2003年8月30日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月；2004年12月29日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十二年；2015年8月3日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，2016年4月9日刑满释放。2017年5月21日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，当日被监视居住，同年11月23日被取保候审。2018年6月26日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。上诉人（原审被告人）钟丽蓉，女，1972年8月10日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无职业，户籍地武汉市武昌区。2017年5月21日被抓获，次日因吸毒被强制隔离戒毒二年，当月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。辩护人陈文，北京盈科（武汉）律师事务所律师。湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人黄小冬、钟丽蓉犯贩卖毒品罪一案，于二○一八年十月二十六日作出（2018）鄂0106刑初927号刑事判决。原审被告人黄小冬、钟丽蓉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审认定，被告人黄小冬应高某的要求购买1克海洛因和50克冰毒，黄小冬将此事告知同居生活的前妻被告人钟丽蓉，二人准备好毒品后，于2017年5月21日20时许，由被告人钟丽蓉骑电动车带黄小冬至本市武昌区解放路68号中百超市门口，黄小冬下车准备与高某交谈时，被公安民警抓获。公安民警当场从被告人钟丽蓉随身携带的腰包内查获晶体颗粒三包、圆形片剂一包及块状混合物二包。经鉴定，查获的晶体颗粒及圆形片剂均为毒品甲基苯丙胺，共计净重49.77克；查获的块状混合物均为毒品海洛因，共计净重3.64克。认定上述事实的证据如下：1、公安机关出具的抓获经过、破案经过，证明公安机关通过群众举报将黄小冬、钟丽蓉抓获并破案的事情经过。2、证人高某的证言：2017年5月21日，我打通那个男的的电话180××******，对他说要买1克海洛因和一节（50克）冰毒，他说好。我们约在武昌区解放桥汽车站对面的中百超市门口见面。大概20时30分左右，我骑着自己的电动自行车来到解放桥中百超市门口，我坐在车子上，看见一个男的和一个女的，骑着电动自行车朝我开过来，是女的骑车子，男的下车走过来，跟我示意要我到旁边去，这时候警察就把男的抓住了，女的骑着电动车在街对面也被抓了。3、扣押笔录、扣押清单、物证照片，证明当场从钟丽蓉随身腰包内搜出袋装红色片剂一包，袋装块状混合物二包，袋装晶体颗粒三包。4、被告人黄小冬的手机（号码180××××****）与高某的手机通话记录截图，证明2017年5月21日16：01至当日20：02，双方打电话联系10次。5、提取、扣押笔录、称量笔录、取样笔录，证明袋装晶体颗粒三包合计净重49.29克，袋装红色片剂一包净重0.48克，袋装块状混合物二包合计净重3.64克。6、毒品检验鉴定书，证明经鉴定，袋装晶体颗粒及红色片剂均检出毒品甲基苯丙胺成分，袋装块状混合物均检出毒品海洛因成分。7、被告人黄小冬在公安机关的供述：2017年5月21日下午三点多钟我接到一个女的电话，这个女的是我的一个朋友介绍认识的，她以前找我买过海洛因。她在电话中要我准备1克海洛因和一节冰毒，一节大概是40多克。我接到这个女的电话以后就让我的前妻钟丽蓉把那个女的要的毒品准备好，是我的前妻在外面买的毒品，怎么买的我不是很清楚。她回来的时候，我看见她拿着一小袋海洛因和两大袋冰毒，毒品都是用无色透明的塑料袋包着的，然后她用白色的纸巾将这三袋东西包好，外面再用塑料袋包装，然后她就放在随身的棕色腰包里。大概在晚上八点钟左右，我前妻骑着电动自行车，我坐在后面前往解放桥与那个女的交易。我们到达解放桥附近的中百超市的时候，我叫前妻停车，我就下了车，我看见那个女的坐在电动车上停在超市门口，我走到她面前，她要我往前面走，这时候民警就将我抓获。那个女的就骑着车子跑了，前妻骑着电动车到前面转头，在街对面也被民警抓获了，从前妻身上搜出了准备交易的那一包毒品，民警当着我们的面打开包装，并录了像。我和她基本上就是以贩养吸，平时钱都是她管着在，钱都在她手上。我们两个人都吸毒。8、被告人钟丽蓉在公安机关的供述：我和黄小冬在武昌区涂家沟武船宿舍的家中，黄小冬接到一名女子的电话，电话里那名女子说要海洛因等毒品，好像还有其他毒品我没有听清楚，黄小冬在电话里就答应了那名女子并把毒品准备送到解放桥中百超市旁边见面。由于黄小冬不会骑电动自行车，他就叫我骑着电动自行车把他送到那里与那名女子交易。于是我就骑着电动自行车带着黄小冬到解放桥中百超市门口，黄小冬叫我停车并把一个用无色透明的塑料袋包好里面用白色卫生纸包裹的东西放在我的腰包里面，我知道里面是交易的毒品，他就下了车，我就往前面开了一点准备掉个头，刚刚掉头就被民警抓住了，并从我的腰包里搜出来了一个用包裹的东西，黄小冬也被民警抓住了，我们就一起被带到了派出所。我身上还有一些准备自己吸食的几小包毒品，具体有多少我不清楚。9、前罪判决书及罪犯档案资料，证明黄小冬的前罪判决事实。10、强制隔离戒毒决定书，证明被告人黄小冬、钟丽蓉吸毒的事实。原审认为，被告人黄小冬、钟丽蓉违反国家毒品管理制度，共同贩卖毒品甲基苯丙胺及海洛因合计53.41克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人黄小冬曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，认定被告人黄小冬、钟丽蓉犯贩卖毒品罪，各判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万五千元。上诉人黄小冬的上诉理由：原审认定部分事实不实，上诉人钟丽蓉没有准备毒品，送毒品路上，我将毒品放入她的腰包内，她不知道是毒品；原判量刑过重。上诉人钟丽蓉上诉称，原判量刑过重。其辩护人提出以下意见：1、认定钟丽蓉是贩毒的共犯证据不足，应以非法持有毒品罪或者包庇毒品犯罪分子罪定罪；2、本案应认定为犯罪未遂；3、钟丽蓉是本案从犯；钟丽蓉是初犯，归案后认罪态度较好。请求法庭对钟丽蓉从轻或者减轻处罚。经二审审理，原审判决所列举的证据均经一审当庭宣读、出示并质证，其来源合法、内容真实，与本案有密切关联。本院经依法全面审查，对原审判决认定的事实及列举的证据予以确认。关于上诉人黄小冬提出原审认定部分事实不实，上诉人钟丽蓉没有准备毒品，她不知道我放入她包内的东西是毒品的上诉理由、辩护人提出认定钟丽蓉是贩毒的共犯证据不足的意见，经查，黄小冬到案后多次供述将有人要购买毒品一事告知了钟丽蓉，内容包括电话预约购毒女子要求的毒品种类和数量、交易地点等细节；上诉人钟丽蓉到案后亦多次供述明知上诉人黄小冬要外出贩毒，仍在自己腰包中保管毒品，骑车载黄小冬前往交易地点，其对上述预约方式、毒品种类等细节的供述与黄小冬的供述、证人高某的证言相一致，且有物证、扣押笔录等证据佐证，故上述上诉理由、辩护意见不能成立。关于辩护人提出本案应认定为犯罪未遂的意见，我国对于贩卖毒品罪的形态认定，是以毒品是否进入交易环节为准，不论行为人是否已将毒品卖出获利或是否已经实际转移毒品，均不影响既遂的成立；关于辩护人提出钟丽蓉是本案从犯的上诉理由，经查，本案中二上诉人在贩卖毒品过程中，黄小冬联系购毒人员后伙同钟丽蓉携带毒品，同乘电动车前往交易现场，二人之间未见从属关系，不应认定钟丽蓉起次要、辅助作用。故该辩护意见亦不能成立。本院认为，上诉人黄小冬、钟丽蓉违反国家毒品管理制度，共同贩卖毒品甲基苯丙胺及海洛因合计53.41克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人黄小冬、钟丽蓉、辩护人关于本案事实部分的上诉理由、辩护意见，本院均不予采纳。原审根据二上诉人的犯罪事实、认罪态度，在法定刑幅度内对其量刑适当，二上诉人诉称原判量刑过重、辩护人请求对钟丽蓉从轻处罚的意见，本院亦均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄毅平审判员  袁 锐审判员  孔 磊二〇一九年三月十八日法官助理齐卉书记员盛卉