福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0602刑初161号 公诉机关漳州市芗城区人民检察院。 被告人何文武，男，1982年4月7日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，无固定职业，家住湖北省利川市，现住福建省漳州市芗城区。因涉嫌赌博罪于2018年5月1日被刑事拘留，同年6月6日转取保候审。 被告人王绪顺，男，1967年12月4日出生于安徽省明光市，汉族，小学文化，无固定职业，家住安徽省明光市，现住福建省漳州市芗城区。因赌博于2017年7月15日被处罚款人民币四百元；因涉嫌赌博罪于2018年5月4日被刑事拘留，同年6月6日转取保候审。 辩护人林海健，福建簪华律师事务所律师。 辩护人朱羚，福建簪华律师事务所律师。 漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉﹝2019﹞132号起诉书指控被告人何文武、王绪顺犯赌博罪，于2019年3月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员韩xx出庭支持公诉。被告人何文武，被告人王绪顺及其辩护人林海健到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年4月19日至30日间，被告人何文武、王绪顺在漳州市芗城区xx镇xx村山空地上，以提供场地、扑克牌赌具等方式组织他人聚众赌博，从中抽头渔利累计达人民币20000元，扣除茶水等费用人民币2000元后，二被告平分。 2018年5月4日，被告人王绪顺主动向公安机关投案。 诉讼中，被告人何文武、王绪顺向本院退缴违法所得人民币20000元，并分别预缴罚金人民币15000元。 上述事实，被告人何文武、王绪顺在开庭审理过程中亦无异议，并有证人胡某、何某、李某1、李某2、张某的证言，辨认笔录，归案经过，扣押清单、证据保全清单、现场扣押财物确认笔录、查获赌具照片，现场勘验笔录、现场图、现场照片、被告人指认现场照片，被告人户籍证明、人员基本信息，行政处罚决定书、无违法犯罪记录说明等证据证实，足以认定。 本院认为，公诉机关对被告人何文武、王绪顺指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人何文武、王绪顺以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。在共同犯罪中，被告人何文武、王绪顺均起主要作用，均系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人王绪顺能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，认罪认罚，可以从轻处罚。案发后，被告人何文武能如实供述自己的罪行，认罪认罚，可以从轻处罚。被告人王绪顺曾因赌博被行政处罚，量刑时予以综合考虑。辩护人关于被告人王绪顺系初犯，具有自首情节，认罪认罚，主动退缴违法所得、预缴罚金，具有悔罪表现，建议从轻处罚并适用缓刑的辩护意见得当，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人何文武犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、被告人王绪顺犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 三、已扣押的赌资人民币1600元及赌具骰子壹副、扑克牌贰盒，予以没收。 四、已追缴的被告人何文武、王绪顺违法所得人民币20000元，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 邱幼波     二〇一九年三月二十八日 书记员  沈惠森 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： ㈠犯罪情节较轻； ㈡有悔罪表现； ㈢没有再犯罪的危险； ㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 ㈠自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 ㈡如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。