浙江省杭州市江干区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0104刑初444号 公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。 被告人郭忠明，男，1963年6月25日出生于浙江省杭州市，汉族，高中文化，户籍地浙江省杭州市下城区。1983年因犯流氓罪，被浙江省杭州市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。因本案于2017年8月31日被刑事拘留，2017年9月26日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。 辩护人姚燕倩，浙江英普律师事务所律师。 浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉[2018]471号起诉书指控被告人郭忠明犯贩卖毒品罪，于2018年5月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员周龙俊出庭支持公诉，被告人郭忠明及辩护人姚燕倩到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市中级人民法院延长审限三个月。浙江省杭州市江干区人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。 浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2017年8月25日，被告人郭忠明在施家桥××附近，将15克冰毒以人民币2500元的价格贩卖给鲍某（另案处理）。2017年8月26日，被告人郭忠明在朝晖五区附近，将10克冰毒、2颗麻古以人民币1800元的价格贩卖给鲍某。2017年8月29日，被告人郭忠明在施某小区内，将10克冰毒、2颗麻古以人民币1800元的价格贩卖给鲍某。 2017年8月30日17时许，公安机关在施某抓获被告人郭忠明，并查获毒品麻古1包（净重0.29克，检出甲基苯丙胺）。 公诉机关为证明上述事实，当庭出具了书证、证人证言、辨认、搜查笔录、鉴定意见、视听资料、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人郭忠明多次贩卖毒品，贩卖的毒品数量在十克以上不满五十克，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款的规定予以惩处。 被告人郭忠明及辩护人对本案的罪名和部分事实均有异议，被告人辩解其知道贩卖的毒品是假的，且2颗麻古是其送给鲍某的，同时其对指控的次数和贩卖的价格没有异议。辩护人认为被告人郭忠明明知毒品是假的而贩卖给他人，被告人郭忠明应当构成诈骗罪，而非贩卖毒品罪。 被告人郭忠明及辩护人在庭审中均未提交证据。 经审理查明，2017年8月25日，被告人郭忠明在本市下城区施家桥××附近的工商银行内，将15克冰毒以人民币2500元的价格贩卖给鲍某（另案处理）。 2017年8月26日，被告人郭忠明在本市下城区朝晖五区附近的弄堂内，将10克冰毒、2颗麻古以人民币1800元的价格贩卖给鲍某。 2017年8月29日，被告人郭忠明在本市下城区施某小区内，将其向周某（已判刑）买来的10克冰毒（假的）、2颗麻古以人民币1800元的价格贩卖给鲍某。 2017年8月30日17时许，公安机关在本市施家桥17幢2单元102室内抓获被告人郭忠明，并查获甲基苯丙胺（麻古）1包（净重0.29克）。 认定上述事实并经庭审质证的证据有： 1、证人周某的证言，证明2017年8月29日中午12点左右，被告人郭忠明打其电话称要买10个冰毒和5个麻古，并说好150元钱一个冰毒、60元一个麻古一共1800元，并在施家桥××附近交易。后于12点多，其骑电动车到施某小区门口的工商银行门口，把用餐巾纸包着的10个冰毒和5个麻古交给被告人郭忠明，对方则把现金1800元钱给其。且上述冰毒买来吸食发现，冰毒是假的情况。 2、证人鲍某的证言及辨认笔录，证明其分别于2017年8月25日、8月26日、8月29日向郭忠明买过毒品。8月25日下午一点多的时候，其在施某小区门口的工商银行里面以2700元的价格向郭忠明购买了15个冰毒。其将其中5个于当天下午让韦毅铭拿去香积寺路好来登酒店门口卖给朱美根，剩下10个自己玩掉了，其吸毒的时候感觉冰毒纯度不好，但还是冰毒，因为烧起来是有白烟的。8月26日，其在朝晖五区公交站后面的弄堂里面以1800元的价格向郭忠明买了10个冰毒和2个麻古。8月29日中午1点左右，其在施某小区里面以1800元的价格向郭忠明购买10克冰毒和2个麻古，及冰毒和麻古的具体价格情况。 3、证人阮某的证言，证明郭忠明于2017年6月份开始住在其家里，其家里的地址为下城区和平小区17幢2单元102室。 4、搜查笔录、扣押清单及毒品照片，证明公安机关对郭忠明暂住的下城区施家桥17幢2单元102室进行搜查，并扣押可疑红色药丸一包、小米手机一部等的情况。 5、称量笔录、取样笔录附视频，证明公安机关依法对被扣押的可疑药丸进行称量，净重为0.29克，后取样的情况。 6、毒品检验报告，证明经检验，被扣押的可疑药丸检出甲基苯丙胺。 7、毒品上交清单，证明涉案毒品均已上交杭州市公安局禁毒支队。 8、调取证据清单及监控录像，证明2017年8月25日13时14分许，被告人郭忠明与鲍某在朝晖支行和平自助大厅内见面，并有被告人郭忠明从口袋里拿出东西放进鲍某的包中的动作，鲍某也给了郭忠明物品的情况。同年8月26日19时许，周某在集市街53号附近将一物品交由被告人郭忠明，后二人分开的情况。2017年8月29日中午12时40分许，被告人郭忠明在朝晖支行附近等待，后一个骑蓝色电瓶车的男子在其身边停住并交谈，后该男子从口袋拿出一包白色物体交由郭忠明，郭忠明放进口袋，后二人分开。后被告人于29日中午12时55分许，在施某小区内26幢附近，将一个东西交给鲍某，后二人分开的情况。 9、现场检测报告书，证明经现场检测，被告人郭忠明呈甲基安非他明阳性。 10、刑事判决书，证明周某、鲍某因贩卖毒品被判处刑罚的情况。 11、前科材料，证明被告人郭忠明的前科情况。 12、抓获经过，证明被告人郭忠明系被动到案。 13、户籍证明，证明被告人郭忠明的身份情况。 14、被告人郭忠明的供述及辨认笔录，证明2017年8月25日，其在朝晖路的工商银行内，将15个冰毒以2500元的价格卖给鲍某，其从“老黑”处是以2300元的价格购买；2017年8月26日，其从“老黑”处购买了10个冰毒和5个麻古，其从中拿出3个麻古作为好处费，并于晚上在朝晖五区公交站后面弄堂内，将10个冰毒以及2个麻古以1800元的价格卖给鲍某；同年8月29日中午12点半左右，其以1800元的价格从“老黑”处购买10个冰毒和5个麻古，其拿出3个麻古作为好处费，后不到中午1点，在施某小区内，其以1800元的价格将10个冰毒及2个麻古卖给鲍某。同时其并不知道这些毒品是否是假毒品，其都是当做真的毒品贩卖。同时，其能辨认出“老黑”就是周某。 上述证据，均由司法机关依法取得，证据之间相互印证，能够证明本案的事实，本院均予以确认。 关于被告人郭忠明庭审中称其知道贩卖的毒品是假的，且2颗麻古是送给鲍某的辩解及辩护人提出的被告人郭忠明明知毒品是假的而贩卖给他人，应构成诈骗罪，而非贩卖毒品罪的辩称，经查认为，根据被告人郭忠明的供述可以证实，被告人郭忠明三次贩卖毒品给鲍某时均不知毒品的真假，并都是以真毒品贩卖。且其在侦查阶段的供述情绪稳定、认知清晰，均已阅读笔录并确认签字，且有鲍某称从被告人郭忠明处购的冰毒纯度不好，但还是冰毒，因为烧起来是有烟的相关证言、监控录像予以印证。故被告人明知系毒品仍予以贩卖，符合贩卖毒品的构成要件，被告人提出的相关辩解及辩护人提出被告人不构成贩卖毒品罪的相关辩护意见于法无据，本院均不予采纳。同时根据被告人郭忠明的供述、证人鲍某的证言可以相互印证证实，被告人郭忠明贩卖给鲍某的麻古并非是赠送，被告人郭忠明当庭翻供无相关证据予以印证，且与事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人郭忠明明知是毒品仍多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。根据本案在案的证人周某的证言证实，周某于2017年8月29日贩卖给被告人郭忠明10个冰毒和5个麻古，且吸食后发现冰毒是假的，故被告人郭忠明该节贩卖冰毒因意志以外的原因未得逞的，系犯罪未遂，本院依法从轻处罚。根据被告人郭忠明的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第六十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人郭忠明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2027年8月30日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。 二、暂扣于杭州市公安局江干区分局的作案工具小米手机一部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑 虹 人民陪审员  朱恒峰 人民陪审员  周福来 二〇一九年三月二十一日 书 记 员  张 婷