福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0582民初5197号 原告：陈哲思，男，1970年7月26日出生，汉族，住连江县。 委托诉讼代理人：钟文，福建赟美律师事务所律师。 被告：洪英俊，男，1971年7月28日出生，汉族，住晋江市。 第三人：许金阳，男，1971年2月8日出生，汉族，住晋江市青阳陈村中区。 原告陈哲思与被告洪英俊建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2018年4月23日立案受理，依法由审判员林文晋适用简易程序，于2018年5月25日第一次公开开庭进行审理，原告及其委托诉讼代理人钟文，被告洪英俊均到庭参加诉讼。在本案审理过程中，因本院发现本案审理与许金阳存在利害关系，依法通知许金阳作为本案第三人参加诉讼。后因本案案件事实复杂、双方当事人争议较大依法裁定转入普通程序，组成合议庭公开开庭进行审理。原告陈哲思及其委托诉讼代理人钟文、被告洪英俊到庭参加诉讼，第三人许金阳经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈哲思向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告下列各种直径为4.8厘米、厚度为3毫米的镀锌钢管：长度6米钢管13920根、长度4米钢管5300根、长度3.5米钢管2500根、长度3米钢管5900根、长度2.5米钢管1100根、长度2米钢管400根、长度1.5米钢管16根、长度1.2米钢管214根、长度1.13米钢管920根；2.被告返还原告十字型号镀锌扣件27000个、镀锌直接型号扣件2500个、镀锌活动型号扣件1000个。事实和理由：原、被告于2016年8月26日签订《租赁合同》一份，约定由被告向原告租用钢管和扣件用于福兴拆迁安置房工程，租赁期限为2016年8月26日起至2017年8月26日止，租金为钢管每天每米0.0051元、扣件为每天每套0.003元，双方同意按照每吨312米的标准折算钢管。此后，原告按照被告的要求将钢管及扣件交付至被告处，双方于2017年12月30日进行对账，被告确认了租用的钢管及扣件的天数及数量，并出具了对账单予以确认。原告共计向被告交付了136040.4米的钢管，折算成重量为436吨。但在合同履行完毕后，被告迟迟拒不将钢管退还给原告。在原告立案之后，经过原、被告之间的协商，被告向原告退还了52520.4米长、169吨重的钢管和7000个扣件。其余钢管和扣件至今未退还。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告洪英俊辩称：对本案原告所诉请的钢管、扣件的数量、规格均无异议，双方之间虽然在合同中约定每吨钢管折算为264米，但应当按照312米折算才比较合理。被告因与第三人许金阳合伙承接晋江市福兴路拆迁安置房工程的脚手架、模板搭设工程需要，才向原告租赁本案的钢管、扣件，并用于福兴路拆迁安置房工程。因为许金阳本身是没有办法提供足够钢管、扣件等材料，所以找到被告，由被告出资去租赁，许金阳本人只提供了几十吨的光管。被告与许金阳承包了该安置房工地的4、5、6、7栋的脚手架，每栋楼大概10到12层。被告根据工地的工程进度，在脚手架搭设缺少材料的时候就会通知原告要送钢管和扣件过来，钢管和扣件都是送到该安置房工地上。后来，工程完成之后，许金阳将他自己的钢管、扣件都搬走了，被告也搬运了部分的钢管、扣件到莆田工地上，该部分钢管、扣件都已经退还给原告，可以确认按照原告所称的52520.4米长、169吨重的钢管和7000个扣件来认定。剩余的钢管、扣件在执行过程中，被告晋江市人民法院交付了一部分给案外他人，剩余还有一部分还在工地上。如果能够把被执行给案外他人的钢管解决给被告，那么被告就能解决和原告之间的问题。 第三人许金阳未作陈述。 为证明其主张，原告向本院提供如下证据：1.原告身份证，以证明原告身份情况；2.被告身份证，以证明被告身份情况；3.租赁合同，以证明被告向原告租赁脚手架的事实；4.送货单，证明原告将本案所诉物件交付给被告的事实；5.对账单，以证明被告确认接收原告脚手架的情况；6.管辖权异议补充协议，证明原被告协商一致本案诉争由晋江市人民法院管辖。 被告质证称，对原告所提供的证据没有异议。 为证明其主张，被告向本院提供合伙协议一份，以证明被告因与许金阳合伙承包福兴拆迁安置房工地脚手架架设工程的事实。于庭审中，被告向本院补充提供其与原告之间的微信聊天记录，以证明其与将部分钢管、扣件退还给原告的石狮。 原告质证称，对被告所提供的合伙协议书的真实性没有异议，根据该证据可见原告出租给被告的脚手架确实用于该工地。对微信聊天记录没有异议，被告所提供的微信聊天记录中所涉及的磅数是钢管和扣件的总磅数，实际根据原告的测量，实际钢管的长度共计52520.4米，因为钢管的规格不一，也并不都是原告出租给被告的钢管，因此，原告同意被告已交付的钢管先用于扣抵长度较少的钢管，逐级向上扣抵，7000件扣件的具体型号也不清楚，同意用于扣抵十字型号扣件。 原告、被告所提供的证据，经对方到庭当事人质证对其真实性没有异议，对其真实性本院均予以认定。 本院认为，根据原告所提供的送货单及原、被告之间所签署的钢管租赁对账单，可以认定原告于2016年9月至2017年4月期间共计向原告交付了长度6米钢管13920根、长度4米钢管5300根、长度3.5米钢管2500根、长度3米钢管5900根、长度2.5米钢管1100根、长度2米钢管400根、长度1.5米钢管16根、长度1.2米钢管214根、长度1.13米钢管920根；十字型号扣件27000个、直接型号扣件2500个、活动型号扣件1000个，对该事实本院予以认定。被告虽提供其与许金阳所签订的合伙协议，以证明其二人共同合伙承包了晋江市福兴路拆迁安置房工程的脚手架工程，原、被告亦一致认可双方所租赁的脚手架送至该工程工地。但在该合伙协议中记载被告应当提供钢管配件材料作为合伙出资，因此，即便被告向原告租用钢管配件系用于合伙事务，该租用行为也是被告作为筹集合伙出资的个人行为而非合伙行为，其行为后果应当由被告个人予以承担。其次，根据本院（2018）闽0582执1353号执行一案中所记载的执行笔录，及该案申请执行人柯文滨所作的确认书可见，在该案执行过程中，对处于晋江市福兴路拆迁安置房工程的脚手架进行拆除并将其中191.76吨钢管、19000个扣件移交给柯文滨，因此，即便如原、被告所主张本案钢管、扣件送交至该工地使用，目前该批钢管、扣件也已经不处于原址无法通过原物退还的方式进行退还；且根据原、被告陈述，被告将该工地的钢管拆卸其他工地后再返还给原告时存在规格不同的情形，可见基于建筑工地用料来源复杂的原因，无法确认在该工地的钢管、扣件与原、被告本案所主张的钢管、扣件为同一钢管、扣件。因此，在目前无法确定本案钢管、扣件原物去处的情况下，被告应就此承担违约责任，被告应当提供同类物进行返还。根据原、被告一致认可，被告已返还给原告的实际钢管的长度共计52520.4米，且应优先扣抵长度规格较短的钢管，因此，按该方案扣抵后被告尚应返还原告6米钢管13920根；被告已返还原告的扣件7000个均优先扣抵十字型号扣件，因此，被告尚应返还原告十字型号扣件20000个、直接型号扣件2500个、活动型号扣件1000个。 经审理，对本案主要事实可作如下认定： 被告因经营需要向原告租赁钢管、扣件，双方签订《租赁合同》一份，约定合同期限为2016年8月26日至2017年8月26日，若被告逾期未归还钢管、扣件，则视为不定期租赁。原告于2016年9月至2017年4月期间共计向原告交付了规格为镀锌制作、直径4.8厘米、厚度3毫米长度6米钢管13920根、长度4米钢管5300根、长度3.5米钢管2500根、长度3米钢管5900根、长度2.5米钢管1100根、长度2米钢管400根、长度1.5米钢管16根、长度1.2米钢管214根、长度1.13米钢管920根；十字型号扣件27000个、直接型号扣件2500个、活动型号扣件1000个。此后，被告已归还原告钢管52520.4米，扣件7000个，其余钢管、扣件至今未还。 综上所述，本院认为，被告因其个人经营需要，向原告租赁钢管、扣件等建筑设备，双方因此形成的建筑设备租赁合同关系合法有效，依法应予保护。原告已依约向被告交付了长度6米钢管13920根、长度4米钢管5300根、长度3.5米钢管2500根、长度3米钢管5900根、长度2.5米钢管1100根、长度2米钢管400根、长度1.5米钢管16根、长度1.2米钢管214根、长度1.13米钢管920根；十字型号扣件27000个、直接型号扣件2500个、活动型号扣件1000个，此后被告仅归还原告钢管52520.4米，扣件7000个，按照双方之间确定的扣抵方法，被告尚应返还原告6米钢管13920根，十字型号扣件20000个、直接型号扣件2500个、活动型号扣件1000个，现双方之间的租赁合同期限已经届满，双方之间形成不定期租赁关系，原告有权随时主张被告返还剩余钢管、扣件。被告虽主张该批钢管在（2018）闽0582执1353号案中被告扣押、查封，但该案中所扣押、查封的钢管已经移交处置，不在原处，无法依原物归还，因此，被告应当归还同种类钢管、扣件。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百一十二条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告洪英俊应于本判决生效之日起十日内返还原告直径为4.8厘米、厚度为3毫米、长度为6米的镀锌钢管13920根； 二、被告洪英俊应于本判决生效之日起十日内返还原告十字型号扣件20000个、直接型号扣件2500个、活动型号扣件1000个； 三、驳回原告陈哲思的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费13800元，由原告负担5520元、被告负担8280元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长 林 文 晋 人民陪审员 洪 雅 莉 人民陪审员 洪 建 社 二〇一九年三月二十五日 书 记 员 李 少 阳 速 录 员 欧阳彬彬 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －8－ －9－