河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终29号上诉人（原审被告）：孔祥林，男，生于1968年7月8日，汉族，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：王道柯，河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南金诺混凝土有限公司禹州分公司。法定代表人：左得华，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈惠敏，女，汉族，1966年10月2日生，住河南省许昌市魏都区，系该公司员工。委托诉讼代理人：赵军义，河南启法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中航长城工程建设有限公司。法定代表人：黄型钜，系该公司法人。上诉人孔祥林因与被上诉人河南金诺混凝土有限公司禹州分公司（以下简称金诺禹州分公司）、中航长城工程建设有限公司（以下简称中航公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2018）豫1081民初789号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人孔祥林及被上诉人金诺禹州分公司双方的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被上诉人中航公司经本院传唤未到庭参加诉讼,依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人孔祥林的上诉请求：撤销一审判决，改判由中航公司承担还款责任。事实与理由：1、孔祥林系中航公司华中工程局禹州颍河水厂项目部员工，其签订商品砼买卖合同及在工地收发工程材料系代表公司职务行为，不应承担还款责任。金诺禹州分公司在原审提交的证据六-禹州市法院（2017）豫1081民初4220号民事判决书，足以证明该事实。2、2016年5月31日，禹州金诺公司诱导上诉人与其签订《付款协议》，说该款项已由金诺禹州分公司转让给他们，当时孔祥林说找项目经理王基定加盖项目部公章，对方说不用加盖公章，孔祥林自己签字就行，说孔祥林只是经手人，该协议时针对中航公司和项目部的。该《付款协议》上加盖的是金诺公司的公章，不是金诺禹州分公司的公章，一审认定上诉人对金诺禹州分公司的债务确认并承诺错误。被上诉人金诺禹州分公司辩称，一审判决事实请求,适用法律正确,程序合法,判决结果正确,上诉人上诉理由不成立,请求二审驳回上诉,维持原判;因金诺公司是河南金诺公司的子公司,本案该债务是河南金诺公司委托子公司禹州金诺公司追要,与2016年5月31日与上诉人签订的付款协议,是上诉人自愿给该债务承担加入,故一审判决上诉人与中航公司共同偿还债务是正确的。金诺禹州分公司向一审法院起诉请求：请求依法判令二被告偿还原告货款78530.7元并支付违约金（以78530.7元为基数自2011年1月1日起按照月利率2%计算至还款之日止）。一审法院认定事实：2007年12月18日，中航长城工程建设有限公司华中工程局（以下简称中航公司华中工程局）与原告金诺禹州分公司签订《商品砼买卖合同》一份，孔祥林作为中航公司华中工程局的委托代理人在该《商品砼买卖合同》上签名。合同约定：中航长城工程建设有限公司作为禹州市第三水厂的施工单位，与河南金诺混凝土有限公司禹州分公司签订商品砼买卖合同，向金诺禹州分公司购买品种规格为C25的商品砼，出厂价格260元/?，数量按实际用量。付款方式：1、按批次付款，本批次砼款于下批次商砼款浇筑前支付；2、最后一批次用砼前，结清之前所用砼款，并预付最后一批次砼款。买方委托孔祥林为购买商品砼过程中协调办理各项事宜的全权代表，委托孔祥林报送生产计划，委托孔祥林负责卖方发货单的签收。本合同生效后，双方均应按照合同约定履行自己的职责和义务，不得擅自变更或解除合同；否则，违约方支付给对方违约金贰拾万元整。2012年7月14日，禹州金诺混凝土有限公司受原告金诺禹州分公司委托向中航公司华中工程局发出催款函，称从2008年2月19日起至今中航公司华中工程局共欠商砼款138530.7元未付，被告孔祥林以中航公司华中工程局的项目经理签字确认。后被告孔祥林支付原告60000元。2016年5月31日，禹州金诺混凝土有限公司受原告金诺禹州分公司委托与被告孔祥林签订付款协议，内容为：双方确认孔祥林（乙方）因承建禹州第三水厂工程，共使用（甲方）禹州金诺混凝土有限公司商砼2631.34方，价值（合同优惠价）688530.7元，已支付610000元，未付金额为78530.7元，于2016年12月26日前支付30000元，2017年5月30日前支付48530.7元。乙方承诺，如有任意一次未能按照上述时间与金额支付，则甲方有权要求乙方提前全部清偿；对扣除已支付金额后的下余货款，则自2011年1月1日起，按照每月2%向禹州金诺混凝土有限公司支付违约金，直至付清全部货款本金及违约金（每次付款，先计扣违约金，再计收货款本金）。2017年6月26日，禹州金诺混凝土有限公司向本院提起诉讼，要求被告孔祥林支付货款78530.70元及违约金。2017年9月18日，本院作出（2017）豫1081民初4220号民事判决（该判决已生效），判决认定，禹州金诺混凝土有限公司与孔祥林所签付款协议实际是孔祥林对中航长城工程建设有限公司华中工程局和河南金诺混凝土有限公司禹州分公司所签合同履行情况的确认和承诺，该确认和承诺的债权人实际上是河南金诺混凝土有限公司禹州分公司，禹州金诺混凝土有限公司未举证证明取得金诺禹州分公司的债权转让或者授权。遂驳回禹州金诺混凝土有限公司的诉讼请求。另查明，中航长城工程建设有限公司华中工程局系被告中航长城工程建设有限公司的分公司，于2018年6月22日被吊销。一审法院认为：一、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，中航公司华中工程局是被告中航公司设立的分公司，不具有法人资格，民事责任应由被告中航公司承担。中航公司华中工程局与原告金诺禹州分公司签订《商品砼买卖合同》，购买原告商砼，下欠原告金诺禹州分公司货款78530.7元未付。故被告中航公司应当支付原告金诺禹州分公司货款78530.7元。二、被告孔祥林自愿签订付款协议，确认下欠货款78530.7元，并承诺于2016年12月26日前支付30000元，2017年5月30日前支付48530.7元，如未能按上述时间与金额支付，则自2011年1月1日起，按照每月2%向禹州金诺混凝土有限公司支付违约金，直至付清全部货款本金及违约金。被告孔祥林的确认和承诺行为是并存的债务承担。因此，被告孔祥林与被告中航公司共同向原告金诺禹州分公司偿还货款78530.7元。三、《商品砼买卖合同》约定了“本合同生效后，双方均应按照合同约定履行自己的职责和义务，不得擅自变更或解除合同；否则，违约方支付给对方违约金贰拾万元整。”同时，被告孔祥林在付款协议中承诺“如有任意一次未能按照上述时间与金额支付，则自2011年1月1日起，按照每月2%向禹州金诺混凝土有限公司支付违约金，直至付清全部货款本金及违约金”。因此，原告金诺禹州分公司要求二被告自2011年1月1日起以78530.7元为基数按月利率2%计算违约金至还清之日的请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条和《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下：被告中航长城工程建设有限公司、孔祥林于判决生效后十日内支付原告河南金诺混凝土有限公司禹州分公司78530.7元及违约金（违约金自2011年1月1日起以78530.7元为基数按月利率2%计算至还清之日止）。二审期间双方当事人均未提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于一审让上诉人孔祥林共同承担本案的还款责任是否妥当的问题，因上诉人于2016年5月31日所签的《付款协议》，是其自愿承担分期付款的真实意思表示，该承诺一旦对被上诉人作出，即发生法律效力，一审认定该承诺行为是并存的债务承担，并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1763元由上诉人孔祥林负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  朱耀宇审判员  尤 薇二〇一九年三月十九日书记员  杨 冰执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口