呼和浩特市回民区人民法院民事判决书（2018）内0103民初4129号原告：内蒙古电影发行放映有限责任公司，住所地呼和浩特市回民区小教场**，实际经营地址呼和浩特市如意开发区四纬路9号万铭公馆12楼。法定代表人：赵衍，该公司总经理。委托诉讼代理人：张海军，内蒙古融兴律师事务所律师。被告：内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司，，住所地呼和浩特市回民区三顺店街小教场**电影公司宿舍********法定代表人：申宝宾，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈鑫，慧聪律师事务所律师。原告内蒙古电影发行放映有限责任公司(以下简称“电影发行公司”)与被告内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司（以下简称“呼润祥源房地产公司”）互易纠纷一案，本院于2018年10月11日立案受理后，依法适用简易程序审理。因案件事实较复杂、当事人争议较大，本案依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告内蒙古电影发行放映有限责任公司的委托诉讼代理人张海军、被告内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司的委托诉讼代理人陈鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认内蒙古电影发行放映有限责任公司于2018年5月28日向内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司发出的《关于要求内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司就置换事宜提供担保的函》中解除通知有效，双方于2016年6月15日签订的《置换协议书》解除。2、请求判令被告返还因置换而占有原告所有的内蒙古自治区呼和浩特市回民区三顺店街小教场13号院及地上建筑物（后附清单）。暂估价8194984.79元。3、请求判令被告返还我方垫付的税费、罚款、滞纳金合计3652500.35元。4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年6月15日，双方就用我公司所有的呼市回民区三顺店街小教场13号与被告在建的北疆文化产业园中资产进行资产置换达成一致意见，签署了《置换协议书》。原告用于置换的资产也由被告占有使用。我方注意到，被告于2016年11月16日将注册资本3000万元减资到1000万元。减资数额2000万元。减资事项，我方未接到任何通知。2017年11月8日，该公司由自然人投资或者控股的有限责任公司变为自然人独资的有限责任公司。原该公司股东及高层管理人员也陆续退出。另，依据内呼润祥源【2018】6号复函我方了解到，该工程从2016年年底至今无特大改观，且复工也无具体计划。土地使用权及规划方面没有任何结果。依据《置换协议书》的约定，该公司需要支付我方过渡费，但是从2016年9月份开始，虽经我方多次催促，直到目前，连续两年未支付我方此费用。上述事件表示该公司的信用度下降，有可能丧失履行相关合同的能力。我方于2018年5月28日向被告发出《关于要求内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司就置换事宜提供担保的函》，该公司于2018年5月30日签收该函件。但是，被告方并未按函件要求提供相应的担保。综上所述，原告为维护自身合法权益，特依据《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，向贵院提起诉讼，望贵院查明事实，依法支持我方的诉讼请求。被告呼润祥源房地产公司答辩称，原告所提出的三项诉讼请求，均没有合法的依据。请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。1、原、被告双方是在2011年就土地置换的问题达成协议，之后双方签订了一系列的补充协议。本案所涉置换协议是对原有置换协议的一个变更。在2016年签订这份置换协议时，原告已经按照其他合同的约定将第二项诉讼请求中房屋土地交付被告使用。在2018年5月28日发行放映公司发出一份关于要求内蒙古呼润祥源提供担保的函，在该函中原告所表述的内容是基于不安抗辩权发出的函，并没有任何被告存在违约的情形，因此，我们认为原告所依据的不安抗辩权解除合同和按合同约定解除合同是没有依据的。该函件中仅就不安抗辩的事宜要求我方提供担保，通知我公司收函后第11日，解除置换协议，我们认为它仅仅起到催告作用，并没有起到通知解除的法律后果。原告基于不安抗辩权解除合同，并不符合法律的规定。不安抗辩权不能成立。我们认为不安抗辩权是基于先履行合同义务的一方，在合同履行期限届满前，履行对方发生有可能丧失履行能力的情形，才可以基于不安抗辩权中止合同的履行，并通知对方，后可要求对方提供担保，对方不提供担保时才可以享有合同解除权。我们认为无论从程序或实体，原告提出的解除合同没有合法依据，原告不能依据不安抗辩权提出解除合同。鉴于本案合同并没有解除，并不存在返还原物的请求权。2、即使合同解除，被告取得合同的占有使用并非依据2016年的置换协议，在2016年合同签订时，我们已经在之前基于委托经营取得了房屋的占有使用。即使2016年合同解除，也并不存在被告要返还小教场13号院和地上建筑物的义务。认为原告主张没有事实和法律依据。3、小教场13号院的所有权主体是原告，我们每年已经支付130万元过渡费，所以相对产生的纳税费应该由原告承担。在完税凭证中存在着大量的罚款和滞纳金，而滞纳金的产生是由于原告没有按照税务机关的要求进行纳税和申报而产生的。本院经组织双方当事人当庭举证、质证，对本案事实认定如下：1、2016年6月15日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《内蒙古电影大厦项目置换协议书》，约定甲方经上级主管部门同意，愿以其所属呼市回民区三顺店街小教场13号与乙方进行资产置换，置换后的资产符合国家对国有资产处置的相关法律规定，以确保国有资产的保值及增值。乙方置换资产为位于呼市回民区工农兵路（原阀门厂院内）拟建设的内蒙古电影集团（北疆）文化产业园内商业综合楼影院部分。第四条第2款第（1）项约定，在签订本合同后30个月内，按照甲方需求完成用于置换资产的建设工作，并完成拟置换房屋所有权（影院部分综合验收合格）备案登记工作，同时交付甲方。该合同第五条第2款约定，如因乙方原因导致置换资产无法按时完工，影响甲方入驻使用的，乙方承诺逾期期间，乙方继续支付过渡费。超过交付日期2年的，甲方有权单方解除本合同，乙方须在收到甲方书面解除通知后10内日将所接收甲方的资产原状返还并承担违约责任。该合同第五条第5款约定：如乙方拟置换的资产取得方式不符合法律规定（包括但不限于与其合作的第三方违法）而影响置换的、规划设计不能获得通过、建设过程中丧失对该项目的主导权（总投资比例少于51%，或者依据议事规则对项目不具有控制权）、消防验收不能通过或者在该片土地出让过程中无法拿到该片土地使用权的，甲方有权在上述事件之一发生之日单方解除本协议。乙方须在收到甲方书面解除通知后10日内将所接收甲方的资产原状返还并承担违约责任。协议还对协议履行、双方权利义务等进行了明确约定。2、2018年5月28日，原告向被告发出《关于要求内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司就置换事宜提供担保的函》，载明：“我方注意到，贵公司于2016年11月16日将注册资本3000万元减资到1000万元。减资数额2000万元。减资事项，我方未接到任何通知。2017年11月8日，贵公司由自然人投资或者控股的有限责任公司变为自然人独资的有限责任公司。原该贵公司股东及高层管理人员也陆续退出。另，依据内呼润祥源【2018】6号复函我方了解到，该工程从2016年年底至今无特大改观，且复工也无具体计划。土地使用权及规划方面没有任何结果。依据《置换协议书》的约定，该公司需要支付我方过渡费，但是从2016年9月份开始，虽经我方多次催促，直到目前，连续两年未支付我方此费用。上述事件表示,贵公司的信用度下降，有可能丧失履行相关合同的能力。有鉴于上述情形，我方依据《公司法》、《合同法》的相关规定，要求贵公司在收函后10日内，对减资部分提供等额实物或者现金担保，保证方式为连带责任保证。否则，从贵公司收函之日起第十一日，我方依据《合同法》相关规定及《置换协议书》约定，解除与贵公司就置换事宜于2016年6月15日签订的《置换协议书》及其他相关一切合同、协议及补充协议。3、庭审中，原告称《置换协议书》解除的依据是基于不安抗辩权和合同约定的解除。本院认为，本案的争议焦点是原告发出《关于要求内蒙古呼润祥源房地产开发有限公司就置换事宜提供担保的函》时，是否享有法定解除权或约定解除权。关于原告依据不安抗辩权行使解除权的主张，本院认为，不安抗辩权是指有先后履行顺序的双务合同中，应先履行义务的一方有确切的证据证明对方当事人有难以给付之虞时，在对方没有恢复履行能力或者没有提供担保之前，有权中止履行。不安抗辩权的设立是为防止借合同进行欺诈，促使对方履行义务。但本案所涉置换资产早已交付被告使用，原告的主合同义务已履行完毕，不涉及中止履行的问题，因此，本案情形不符合不安抗辩权的构成要件，原告无权依据不安抗辩权行使法定解除权。关于约定解除权，原告称依据本案置换协议第五条第5项行使解除权，但原告并未提供确切、有效的证据证明被告拟置换的资产取得方式不符合法律规定，规划设计不能获得通过等或者其他合同约定的解除条件成就的情形已实际发生，故原告在发出解除通知时不享有解除权，故解除通知未发生效力，故原告要求确认置换协议已解除的诉讼请求及以此为基础的其他诉讼请求，均无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告内蒙古电影发行放映有限责任公司的诉讼请求。案件受理费92880元，由原告内蒙古电影发行放映有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 马 丽人民陪审员 郝瑞芳人民陪审员 武月英 二〇一九年三月二十六日书 记 员 张俏俏附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。