眉山市彭山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)川1403民初401号 原告：李燕波，男，1979年6月28日出生，汉族，四川省眉山市人，住眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：杨高，四川本真律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋玉，四川本真律师事务所实习律师。 被告：四川华远建设工程有限公司。住所地：成都市金牛区茶店子西街**********。统一社会信用代码：915100002018884486。 法定代表人：张绍云，经理。 委托诉讼代理人：周古平，系该公司员工。 被告：张红民，男，1974年12月1日出生，汉族，四川省南充市人，住南充市嘉陵区。 原告李燕波与被告四川华远建设工程有限公司（以下简称华远公司）、被告张红民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2019年2月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李燕波及其委托诉讼代理人杨高和宋玉、被告华远公司的委托诉讼代理人周古平及被告张红民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告参照工伤赔偿标准向原告支付因工受伤赔偿款150780元（包括停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、后续医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费及鉴定费）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：眉山市彭山区置信丽都花园工程项目由被告华远公司承包建设，后被告华远公司将该项目部分工程转包给了被告张红民。2018年8月10日原告由被告张红民雇佣在该项目从事具体施工工作，同年8月30日，原告在该项目4号楼基础钢筋施工过程中左手受伤，经送至眉山市人民医院住院治疗至2018年9月8日出院，被告张红民垫付了原告住院期间的医疗费、护理费及伙食费。后经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定原告为九级伤残。此后双方就原告的伤残赔偿数额问题多次协商未果，为维护自身的合法权益，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告华远公司对眉山市彭山区置信丽都花园工程项目由被告华远公司承建没有异议，对原告在该项目工地提供劳务时受伤并住院治疗也无异议，但认为：1、被告华远公司与被告张红民之间并不存在违法转包的事实，被告张红民系被告华远公司钢筋班组的管理人员；2、原告的报酬并非固定的每月6000元，原告提供劳务，工作时间并不固定，因此其工资应按上年度职工月平均工资计算；3、二次手术费现在尚未发生，具体数额无法确定，应待实际发生后再予以确定；4、原告在提供劳务过程中受伤，其自身也存在过错，应承担一定的责任；5、原告的伤残等级鉴定是事实，但原告进行伤残等级鉴定时未通知被告。 被告张红民对眉山市彭山区置信丽都花园工程项目由被告华远公司承建没有异议，对原告在该项目工地提供劳务时受伤并住院治疗也无异议，但认为：1、被告华远公司与被告张红民之间并不存在违法转包的行为；2、原告的报酬并非固定的每月6000元，工作时间也不固定，因此其工资应按上年度职工月平均工资计算；3、二次手术费现在尚未发生，具体数额无法确定，应待原告实际发生后再予以确定；4、原告在提供劳务过程中受到伤害，其自身也存在过错，应承担一定的责任；5、原告进行伤残等级鉴定是事实，但原告进行伤残等级鉴定时未通知被告；6、原告住院时的医疗费、护理费和住院伙食补助费均是被告垫付，另外被告还额外支付给原告500元伙食费，出院时被告张红民还另外支付给原告3000元现金。 本院认为，被告华远公司、被告张红民对眉山市彭山区置信丽都花园工程项目由被告华远公司承建没有异议，对原告在该项目工地提供劳务时受伤并住院治疗也无异议，故对原告李燕波主张的上述事实予以确认。对双方争议的焦点部分，本院依法作如下分析与认定： 一、原告究竟是受雇于被告华远公司还是被告张红民。即被告华远公司与被告张红民之间是否存在违法分包的行为。首先，原告系受被告张红民安排到案涉工地务工，具体工作也是被告张红民安排，其报酬也是被告张红民决定并支付。虽然被告华远公司辩称被告张红民系该公司委托的案涉项目工地的管理人员，但双方并没有书面的委托合同，被告华远公司也不向被告张红民支付固定的报酬，被告张红民的报酬是根据工程量由其自行决定，盈亏都是属于被告张红民自己所有。综合上述几点分析，被告华远公司与被告张红民之间就案涉项目应当存在违法分包的行为，原告实际是受雇于被告张红民。 被告华远公司在案涉工程的建设过程中违反法律规定，将案涉工程的相关业务转包给不具备用工主体资格的自然人即被告张红民，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项的规定，应当按照工伤保险的标准对原告承担赔偿责任。被告张红民作为实际用工主体（雇主），应当承担连带赔偿责任。 二、被告张红民作为雇主，应当对雇员（原告）在从事雇佣活动中所受到的伤害承担赔偿责任，但是原告作为具有完全民事行为能力的自然人，也具有多年的工作经验，对其工作的性质和工作环境应该是比较熟悉了解，在此情况下仍然发生损害的后果，说明其主观上对工作的危险性不够重视，对于损害后果的发生亦存在一定的过错。根据本案损害后果发生时的实际情况及双方当事人的过错程度，本院酌情确定由原、被告按2︰8的比例分担赔偿责任。 三、原告的工资标准问题。根据本案查明的事实，原告在案涉工地提供劳务的时间并不连续、固定，因此其工资标准按照统筹地区上年度职工平均工资标准计算较为公平。 四、对二次手术费的问题。眉山市人民医院作为专业医疗机构，对原告取内固定的费用已经作出说明，虽然可能存在一定的误差，但为减少当事人的诉累，本院依法予以采信。 综上，对本案原告诉求的合理部分本院依法予以支持，对其具体请求本院依法作如下分析与认定：1、医疗费：18557.27（其中住院期间的17701.22元系被告张红民垫付，出院后的复查费用为856.05元）；2、停工留薪期间的工资13102.50元（4367.50元×3个月）；3、护理费1700元（系被告张红民垫付）；4、住院伙食补助费270元（30元／天×9天＝270元，系被告张红民垫付）；5、交通费，因原告没有提供相应票据，根据原告住院的实际情况，本院酌情确定300元；6、一次性伤残补助金：39307.50元（4367.50元×9个月）；7、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金69880元（4367.50元×16个月）；8、后续治疗费：6000元；9、鉴定费1200元。以上费用共计人民币150317.27元，由原告承担20%即30063.45元，被告承担80%即120253.82元。扣除被告已经垫付的医疗费17701.22元、护理费1700元、住院伙食补助费270元以及支付的现金3500元，被告还应支付原告97082.60元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条；《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项和《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下： 一、被告四川华远建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李燕波支付赔偿款人民币97082.60元。 二、被告张红民对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1658元，由原告负担332元，被告张红民负担1326元（被告负担的部分原告已垫付，由被告在支付原告上述赔偿款项时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  毛荣龙 二〇一九年三月二十一日 书记员  张 磊