成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0108民初6286号 原告：牛其军，男，汉族，1971年11月28日出生，住山东省济南市历下区。 委托诉讼代理人：刘静、章伟，北京市汉坤律师事务所律师，均为特别授权。 被告：何洪涛，男，汉族，1972年11月28日出生，住成都市成华区。 原告牛其军与被告何洪涛委托合同纠纷一案，本院于2017年7月25日受理后，于2017年12月11日作出判决，被告何洪涛不服判决提出上诉，成都市中级人民法院裁定本案发回重审，本院于2018年7月30日受理后，适用普通程序，于2018年12月12日公开开庭进行了审理，原告代理人章伟到庭参加了诉讼，被告何洪涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告牛其军向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告签订的《股权代持协议》；2、被告向原告返还前期投资成本146，248元；3、被告赔偿原告转让款2，365，718.85元；4、被告支付原告基于《合伙企业财产份额转让协议》取得的违约金651，036.41元。事实和理由，2015年7月，原、被告签署《镇江博昊科技有限公司（以下简称博昊公司）股权代持协议》（以下简称《股权代持协议》），约定被告受原告委托，间接持股博昊公司，代持本金2，000，000元，原告委托被告代为行使的权利包括由被告以其名义出资设立或受让合伙企业财产份额、代为收取股息或红利等。原告已于2015年5月26日向被告支付代持款2，000，000元，并按协议约定支付前期投资成本146，248元。协议签订后，被告以7，135，500元（含原告出资）受让杨星持有的镇江新区昊星投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称昊星合伙）财产份额21.43%。按原告出资额，被告代持昊星合伙财产份额6.01%，并间接持有博昊公司0.84%股权。然而未经原告同意，被告与杨星签署《合伙企业财产份额转让协议》，将包括原告委托其持有的昊星合伙财产份额在内的21.43%财产份额全部转让给杨星，对应转让款8，435，500元，其中包括被告代原告持有的6.01%财产份额，对应转让款2，365，718.85元。原告认为，协议约定在2016年6月底如博昊公司未实现并购，原告有权要求被告全额返还代持本金，但这不意味着如博昊公司未实现并购，原、被告之间的代持关系终止，此后被告仍为受托方，无权在未经原告同意情况下擅自处置代持财产份额。现被告违约擅自处置原告财产份额，按照公司法司法解释三第二十五条规定应当承担赔偿责任。 被告何洪涛未答辩。 经审理查明，2015年7月，原告（委托方）与被告（受托方）签订《镇江博昊科技有限公司股权代持协议》，约定：原告自愿委托被告间接持有博昊公司（目标公司）股权，代持本金2，000，000元，投资价格参照上市公司德尔国际家居股份有限公司2015年2月12日投资博昊公司时点的价格；委托代为行使的权利包括由被告以其名义出资设立或受让合伙企业的财产份额，在合伙企业合伙人登记名册上具名、代为收股息或红利，以及行使合伙企业法与相关协议授予合伙人的其他权利；如果博昊公司于2016年6月底前未能实现并购，原告有权要求被告全额返还代持本金；原告在本协议约定的代持委托关系结束后将税后投资利益的30%作为成功报酬支付给被告，同时承担本次投资相关的费用，前期投资成本146，248元；本协议自委托方各方签字之日生效，至合伙企业解散并办理注销、或所有委托人持有的财产份额转让完成之日终止。涉该协议的付款情况为：2015年5月26日，北京赛宝通信技术有限公司代原告支付被告投资款2，000，000元，同日被告向昊星合伙的合伙人杨星分别转帐汇款7，135，500元和4，757，000元，银行回单附注用途分别为“股权转让款（对应3%博昊股权）”和“股权转让款（对应2%博昊股权）”；2015年9月25日，牛其兰代原告向被告转款上述2，000，000元投资款的分摊费用146，248元。 另查明，被告与案外人杨星、镇江新区昊星投资管理合伙企业签订《补充协议》，约定：鉴于博昊公司在2016年上半年有明确的被上市公司德尔未来并购预期，杨星系博昊公司及昊星合伙的实际控制人（其中昊星合伙持有博昊公司14%股权），为使博昊公司并购中获得更好估值，杨星于2015年5月和被告签署昊星合伙的财产份额转让协议，被告向杨星支付11，892，500元（其中7，135，500元已完成财产份额转让，4，757，000元尚未完成财产份额转让），被告拟通过受让昊星合伙财产份额从而间接获得博昊公司股权，从而通过后续并购实现投资退出并增值；截止本协议签署日，上述投资目的尚未实现，为此本协议期内各方权责达成以下协议；协议期限自本协议签订之日起至2016年12月31日止；若协议任何一方违反本协议约定义务，守约方有权解除本协议及前期就昊星合伙财产份额转让的各类协议，并有权恢复昊星合伙财产份额转让之原始状态。2017年6月7日，昊星合伙办理工商变更登记，被告不在为该企业合伙人。 还查明，2017年5月5日，被告向本院提起合伙企业财产份额转让纠纷诉讼，被告主张其向杨星支付转让款11，892，500元，受让35.72%昊星合伙财产份额，但相关并购并未实现，故于2017年4月12日签订《合伙企业财产份额转让协议》，约定将其持有的昊星合伙财产份额全部转让给杨星，杨星支付转让款含利息14，062，500元，据此诉请判令杨星支付款项及违约金。2017年8月15日，本院作出（2017）川0108民初2927号民事判决书，判决杨星支付被告受让昊星合伙35.72%合伙财产份额转让款11，892，500元，利息2，170，000元，并按24%年利率标准支付从实际逾期之日（具体分期略）起计算至付清之日止的逾期违约金，该案判决已发生法律效力。 上述事实，有双方当事人身份信息，原告举出的股权代持协议、银行回单、收据、补充协议、昊星合伙企业信息，被告举出的民事判决书，以及双方当庭陈述在案证实。 本院认为，原告与被告签订的《股权代持协议》是双方真实意思表示，该协议不违反法律规定，合法有效，双方均应当按照该协议约定履行各自权利义务；《股权代持协议》内容为原告委托被告代其间接持有镇江博昊科技有限公司股权，双方系建立委托合同关系，被告受原告委托后，共向杨星支付投资款11，892，500元，其中包括原告投资的2，000，000元，被告从案外人杨星处以7，135，500元价格受让了镇江新区昊星投资管理合伙企业21.43%合伙份额，另有4，757，000元未完成合伙份额转让，因镇江新区昊星投资管理合伙企业持有镇江博昊科技有限公司14%股权，原告通过持有镇江新区昊星投资管理合伙企业合伙份额达到间接持有镇江博昊科技有限公司股权的目的，被告已按原告指定办理了原告委托的事项；原告与被告在《镇江博昊科技有限公司股权代持协议》中约定：“如果目标公司于2016年6月底前未能实现上市并购，代持委托方有权要求代持受托方全额返还代持本金”，该约定说明原告持有镇江博昊科技有限公司股权的目的是基于其可能被上市公司并购，如并购不成则原告要退回投资款，因目标公司镇江博昊科技有限公司未达到被上市公司并购目的，被告何洪涛将所取得镇江新区昊星投资管理合伙企业合伙份额返还给杨星，其目的是要求杨星返还投资款，因杨星未履行还款义务，被告提起诉讼，要求杨星返还投资款并承担违约责任，亦是为了委托人利益，代委托人主张权利；受托人在委托权限内与第三人发生的民事法律行为，其后果应由委托人承担，被告受原告委托，与杨星之间发生交易行为，其风险本应由原告自行承担，但因双方特别约定了如果目标公司未被并购，则代持委托方有权要求代持受托方全额返还代持本金，被告应依照该约定对杨星不能返还的投资款本金2，000，000元向原告承担责任；对原告主张的前期费用、损失、违约金等诉讼请求，对前期费用，系原告为自己投资事项支付的费用，双方约定了该项费用由原告自行承担，原告要求被告支付该款没有合同依据；被告向杨星提起诉讼时要求杨星支付利息损失和违约金，本院判决支持了被告的诉讼请求，因被告所支付给杨星的款项中有2，000，000元系原告出资，被告是代原告向杨星主张权利，按原告投资比例所对应的利息损失和违约金应由原告取得，被告在取得后应当支付给原告，杨星未履行还款义务，现执行尚未到位，被告尚未取得上述款项，双方未约定被告应对上述费用承担垫付责任，本院对原告该项主张不予支持，原告可在被告从杨星处取得后利息损失和违约金后要求被告返还；对原告要求解除合同的诉讼请求，本院审查认为，双方在《镇江博昊科技有限公司股权代持协议》中约定如目标公司未能实现上市并购，代持委托方有权要求代持受托方全额返还代持本金，该项约定性质系一方解除合同的条件，即在目标公司未被并购时，原告有权解除代持合同，收回投资款，因目标公司未被并购，解除合同条件成就，原告要求解除合同符合该约定，本院对原告该项诉讼请求予以支持，据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第三百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告牛其军与被告何洪涛于2015年7月签订的《镇江博昊科技有限公司股权代持协议》。 二、被告何洪涛应在本判决生效之日起十五日内向原告牛其军返还投资款2，000，000元。 三、驳回原告牛其军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14855元，保全费5000元，由原告牛其军负担4148元，被告何洪涛负担15707元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  周 渝 人民陪审员  张建浦 人民陪审员  张林芳 二〇一九年三月十九日 书 记 员  王华琳