安徽省阜阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2018）皖12行初266号 原告赵军友，男，汉族，1976年6月20日出生，住安徽省阜阳市颍州区。 原告吴翠彩，女，汉族，1968年4月29日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。 共同委托代理人余鸿飞，安徽皖北律师事务所律师。 共同委托代理人何胜，安徽皖北律师事务所律师。 被告阜阳市颍州区人民政府，住所地安徽省阜阳市颍州区一道河中路129号，组织机构代码73301241-2。 法定代表人张俊杰，该区区长。 委托代理人王清亮，该区法制办工作人员。 委托代理人王魏，安徽仲天律师事务所律师。 被告阜阳市人民政府，住所地安徽省阜阳市清河东路539号，统一社会信用代码11341200003159850N。 法定代表人孙正东，该市市长。 委托代理人葛玉莹，该市法制办工作人员。 委托代理人王双锋，安徽志豪律师事务所律师。 原告赵军友、吴翠彩不服被告阜阳市颍州区人民政府(以下简称“颍州区政府”）作出的房屋征收补偿决定及阜阳市人民政府（以下简称“阜阳市政府”）作出的行政复议决定，向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告赵军友、吴翠彩及其委托代理人余鸿飞、何胜;被告颍州区政府的委托代理人王清亮、王魏；被告阜阳市政府的委托代理人葛玉莹、王双锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵军友、吴翠彩诉称，2001年10月21日，赵军友、吴翠彩位于区××附近的四间门面房被拆迁，当时其和政府签订了《拆迁安置协议书》,约定就近还原安置。后经颍州区人民法院判决，并经过该院执行庭执行，将位于环路××九农贸巿场由北向南路西门面房六间（一至六号）抵给赵军友、吴翠彩。后来六间门面房均作经营性用房经营了十余年（有超巿、百货、食品加工、服装出售），直至2018年4月份被违法强拆。赵军友、吴翠彩认为，其房屋原系门面房，后被拆迁，经过法院执行还原的还是一楼门面房，可政府未经调查、未经与其协商、同意，竟然按照住房的价格进行补偿、还原，价格相差了好几倍。另外，颍州区政府径直、单方作出评估，未经合法送达评估报告、公示、未告知复核等权利，明显程序违法。颍州区政府作出的阜州政［2018］3号《房屋征收补偿决定书》与事实不符、程序违法。后赵军友、吴翠彩向阜阳巿政府申请复议，阜阳巿政府违规维持了该《房屋征收补偿决定书》。故提起诉讼，请求法院撤销颍州区政府作出的阜州政［2018］3号《房屋征收补偿决定书》及阜阳巿政府作出的阜复字［2018］91号《行政复议决定书》；责令颍州区政府重新作出补偿决定（原地、就近还原门面房或者按照同地段门面房的价格进行评估赔偿）。 原告赵军友、吴翠彩在法定举证期限内举证的证据有：证据一、赵军友、吴翠彩身份证复印件。用于证明其诉讼主体资格。证据二、颍州区政府阜州政［2018］3号《房屋征收补偿决定书》及阜阳巿政府阜复字［2018］91号《行政复议决定书》。用于证明颍州区政府作出的涉案房屋征收补偿决定违法，应予撤销。证据三、2001年10月24日赵军友与阜阳经济技术开发区管理委员会签订的《拆迁安置协议书》、2003年7月2日阜阳经济技术开发区京九路街道办事处作出的《关于拆迁赵王庄涉及门面房无法还原的说明》、阜阳巿颍州区人民法院作出的（2003）州民一初字第1157号民事判决书、（2004）州执字第446-2号民事裁定书、2003年4月12日京九路街道办事处提供的《证明》。用于证明涉案被拆迁房屋的来源：之前被拆除的是门面房，经法院执行，还原的仍是门面房。证据四、颍州区人民法院作出的（2015）州民一初字第03728号民事判决书、赵军友与来华荣、胡彩恒签订的京九农贸市场门面房租赁合同书、吴翠彩与徐敬堂、来华荣、陈军签订的京九农贸市场门面房租赁合同书、来华荣的营业执照、吴翠彩的营业执照、照片12张。用于证明涉案被拆迁的房屋为门面房，且正在经营过程中。证据五、颍州区人民法院作出的（2008）州民一初字第61号民事判决书及阜阳市中级人民法院（2008）阜民一终字第871号民事判决书、宏泰评字（2010）第423号阜阳市经济开发区电缆厂西侧70亩范围内门面房房地产评估报告一份。用于证明赵军友、吴翠彩位于区××附近的四间门面房于2001年被拆迁，同位置的其他房屋全部按照门面房还原，赵军友、吴翠彩的被拆迁房屋当时也是还原的门面房。证据六、2018年3月23日赵军友、吴翠彩的复核申请书、编号Ａ1的现场复核单一份。用于证明赵军友、吴翠彩对评估单结论不认可，在规定期限内申请了复核。证据七、开发区京九路街道办事处作出的阜开京［2016］38号《关于七里铺社区赵军友、吴翠彩上访反映问题的答复意见》。用于证明2016年4月30日京九办事处信访回复赵军友、吴翠彩，位于南二环京九农贸巿场的房屋拆迀工作还未启动，与其2016年4月11日的《情况说明》相矛盾，可见其2016年4月11日的《情况说明》内容不属实。证据八、光盘一份。用于证明：1、颍州区南站附近的四间门面房于2001年被拆迁，老门面房的照片。2、京九农贸巿场房屋被拆迁前七里铺社区书记李月华协调要赔偿170万元，其未同意，现在评估只有六七十万，显然不合理。3、录像证明京九农贸巿场被拆迁的房屋系门面房，均作经营性用房，被拆迁时正在经营。因为房屋拆迁堵路，造成了经营损失。 被告颍州区政府答辩称，颍州区政府作出的涉案房屋征收补偿决定认定事实清楚，程序合法，证据确实充分，请求法院驳回原告诉讼请求。 被告颍州区政府在法定期限内举证的证据有：一、主体资格方面：《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条；《阜阳市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第五条。二、事实与程序方面：1、颍州区政府作出的阜州政征[2016]10号《关于阜阳经济技术开发区范围内旧城区改建（拆违拆旧）项目国有土地上房屋征收的决定》、阜州政征[2016]11号《关于阜阳经济技术开发区范围内旧城区改建（拆违拆旧）项目国有土地上房屋征收决定的公告》、阜阳经济技术开发区阜九路项目用地征迁工作指挥部作出的《阜阳经济技术开发区范围内旧城区改建（拆违拆旧）项目国有土地上房屋征收补偿实施细则》。用于证明颍州区政府依法作出了房屋征收决定，并制定了房屋征收补偿方案。2、颍州区政府《关于阜阳经济技术开发区范围内旧城区改建（拆违拆旧）项目国有土地上房屋征收的决定》的公示网页。用于证明颍州区政府作出征收决定后，在征收范围内进行了公示，被征收人在公告期间内未提出异议。3、2016年4月11日京九街道办事处七里铺社区居民委员会出具的《情况说明》、14张七里铺社区旧城改建（拆违拆旧）项目房屋征收评估机构选择表。用于证明该项目由被征收居民投票选定了安徽吉韵房地产估价咨询有限公司作为评估机构。4、被征收人赵军友、吴翠彩的户籍信息、阜阳市颍州区人民法院作出的(2003)州民一初字第1157号民事判决书及(2004)州执字第446-2号民事裁定书。5、安徽吉韵房地产评估有限责任公司作出的皖吉韵房估字[2016]A1号房屋价格评估分户评估单、现场勘察表。6、阜阳经济技术开发区范围内旧城区改建（拆迁拆旧）项目国有土地上房屋征收补偿方案、评估单及摸底单送达回执单及公示照片4张。用于证明评估机构按照房屋征收决定公告之日被征收房屋所处区位新建普通商品住宅价格，对被征收房屋进行了评估，该房地产估价报告已依法送达。赵军友、吴翠彩在规定时间内未就评估价格向评估机构申请复核评估，也未向房屋征收和拆迁评估专家委员会申请鉴定，该评估报告合法有效。7、征收补偿协商记录四份。8、颍州区政府作出的阜州政征[2018]3号《房屋征收补偿决定书》及颍州区政府文件审签单、公文处理单、颍州区征收办作出的阜州政征[2018]3号《关于对赵军友房屋作出征收补偿的请示》、阜阳经济技术开发区管理委员会作出的阜开管函[2017]162号《关于对开发区京九路街道群众赵军友房屋依法作出房屋征收补偿决定的函》。用于证明因在征收补偿方案规定的签约期限内，赵军友未与征收实施单位达成协议，颍州区政府依法作出了征收补偿决定。9、阜州政征[2018]3号《房屋征收补偿决定书》送达回执单及照片2张。10、2018年6月5日京九街道办事处七里铺社区居民委员会出具的《证明》及送达鉴证人员身份证明。11、2018年3月30日的颍淮农商行进账单、转账凭证、批量拆迁款清单。12、2018年4月2日京九街道办事处七里铺社区居民委员会作出的《催告通知书》及公示照片2张。用于证明颍州区政府依法作出征收补偿决定后，已送达给赵军友，征收补偿款己进入专户存储。13、2018年1月11日阜阳市政府专题会议纪要第2号《阜阳商厦国际项目建设协调推进会议纪要》、2018年4月16日阜阳市政府作出的阜政督字[2018]8号《督办通知书》。用于证明赵军友、吴翠彩的房屋系坐落于规划赵王路上的临时建筑，房屋没有任何审批、规划、用地手续，严重影响到项目建设。三、适用法律方面：《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条；《阜阳市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第四十一条。庭审后，颍州区政府提供了证据四、阜阳经济技术开发区京九路街道办事处及七里铺社区居民委员会出具的情况说明，用于证明颍州区政府将征收补偿方案、皖吉韵房估字[2016]A1号房屋价格评估分户评估单及摸底表留置送达给赵军友时的情况及赵军友收到上述材料后并未申请复核评估。 被告阜阳市政府答辩称，阜阳市政府作出的涉案行政复议决定事实清楚、适用法律正确、程序合法、适用法律正确。请求法院依法驳回原告诉讼请求。 被告阜阳市政府在法定期限内举证的证据有：证据一、统一社会信用代码证书。用于证明其诉讼主体资格合法。二、事实证据同颍州区政府提举的证据。对程序方面举证如下：1、赵军友、吴翠彩的行政复议申请书。2、颍州区政府作出的阜州政征[2018]3号《房屋征收补偿决定书》。3、《行政复议案件受理审批表》。4、《行政复议答复通知书》及送达回证、EMS1008027628029、颍州区政府作出的《行政答复书》。5、《决定延期通知书》及送达回证、EMS1008027678929。6、阜复字[2018]91号《行政复议决定书》及送达回证、EMS1008027656829、EMS1008027655429。用于证明阜阳市政府依法审查并作出复议决定，复议程序合法。三、适用法律依据：《中华人民共和国行政复议法》第二十八条。用于证明该复议决定适用法律正确。 经庭审举证质证，赵军友、吴翠彩对颍州区政府所举第一组证据无异议。对第二组证据中的证据3有异议，赵军友、吴翠彩认为，1、房屋征收决定作出的时间是2016年4月15日，开发区七里铺社区出具情况说明的时间是2016年4月11日，故4月11日前已经选好了评估机构系弄虚作假。2、赵军友、吴翠彩2016年4月份已经提出了对其房屋的拆迁补偿意见，并要求按门面房1:1还原，阜阳市开发区京九街道办事处于2016年4月30日作出阜开京[2016]38号答复意见，明确征收项目工作尚未启动，故选定鉴定机构程序违法。对证据4无异议。赵军友、吴翠彩认为，其之前被拆迁的是门面房，经法院执行，还原的也是门面房。对证据5、6认为，1、阜开京[2016]38号答复意见中明确表示征收工作尚未启动，但现在政府拿出一份2016年4月28日的评估报告，显系弄虚作假。2、颍州区政府提供的回执单、照片等均不属实。社区书记李月华签字的未盖章的评估单、复核单直到2018年才交给其，其也已经在规定期间内申请复核，但一直未果。对证据7，赵军友、吴翠彩认为，征收补偿记录是颍州区政府单位人员单方制作，并没有其签字。对证据8认为，赵军友、吴翠彩的房屋原系门面房，后被拆迁，经过法院执行还原的还是一楼门面房，可政府未经调查、未经协商、同意，按照住房的价格进行补偿、还原，价格相差了好几倍。另外，颍州区政府径直、单方作出评估，未经合法送达评估报告、公示、未告知其复核等权益，明显程序违法。对证据9-12认为，赵军友、吴翠彩对征收补偿决定已经在规定时间内申请复议及诉讼，且未收到催告通知书。对证据13认为，与本案无关。对证据三认为，颍州区政府未依法行政且选择性适用法律，侵害了其合法权益。对证据四认为，该情况说明不属实，评估单没有送达，其已将申请复核的材料交给了七里铺社区书记，社区书记在其申请及复核单上签的有名字。阜阳市政府对颍州区政府所举证据无异议。赵军友、吴翠彩对阜阳市政府所举证据一没有异议。对证据二认为，阜阳市政府未经调查、核实，违规维持了该房屋征收补偿决定书。对证据三认为，该复议决定书认定事实错误，适用法律错误。颍州区政府对阜阳市政府所举证据无异议。颍州区政府对赵军友所举证据一无异议。对证据二认为，颍州区政府作出的征收补偿决定书认定事实清楚、程序合法。对证据三认为，赵军友、吴翠彩最初的房屋是集体宅基地上的房屋，不是门面房，人民法院的判决和裁定是给其95平方米的房屋，同时抵付的房屋属于违章建筑，颍州区政府已经按住改非的标准对涉案房屋的价值及停产停业损失进行了补偿。对证据四认为与本案无关联性，无法核实房屋租赁合同的真实性，即使房屋存在对外出租的情况也不能因此改变房屋本身的性质，最终要根据相关证书来确定房屋的性质。对证据五认为与本案无关联性。对证据六认为，该复核申请书颍州区政府未收到，且该复核内容也是要求按1：1门面房还原的申请，没有要求对案涉估价报告进行复核的意思表示，根据填写的申请时间2018年3月23日也远远超过了法定申请复核的时间。另外，复核单下面有涂改痕迹，把2016涂改成2018，达不到证明其在规定期限内申请复核的证明目的。李月华的签字无法核实真实性。信访答复意见书不是区政府作出的。对证据八的真实性有异议，认为该组证据不能证明赵军友、吴翠彩房屋是门面房，且承诺给予170万的事情无法核实。阜阳市政府对赵军友所举证据的质证意见同颍州区政府，另补充：1、关于房屋属性问题，根据物权法规定，不动产登记是确定物权归属和内容的根据，赵军友、吴翠彩未提供涉案房屋的产权信息，法院判决也未载明该房屋是否为门面房，因此赵军友、吴翠彩认为该房屋应按照商业用房赔偿无根据；2、涉案评估单已经于2016年5月依法送达给赵军友、吴翠彩，即便如其所称，其2018年3月提起了复核申请，也已明显超期。 经审查，本院对赵军友、吴翠彩所举证据一的真实性及证明目的予以采信；对证据二、三、四、七的真实性予以采信，证明目的不予采信；对证据五的关联性不予采信；其所举证据六中的现场复核单的时间有涂改，故对其真实性不予采信。该组证据不能证明其2018年才收到评估单，并在法定期限内向房地产价格评估机构提出了复核申请；对证据八的证明目的不予采信。对颍州区政府所举证据一至三的真实性及证明目的予以采信，对颍州区政府所举证据四，本院认为，虽系庭审后提交，但系为查明案件事实的客观需要，且具有真实性，故予以采信。对阜阳市政府所举证据的真实性及证明目的予以采信。 经审理查明，赵军友与吴翠彩系夫妻关系。2001年10月24日，赵军友就其位于阜阳市××××东侧、二环路南侧的房屋与京九路街道办事处签订了《拆迁安置协议书》。协议约定，京九路街道办事处应就地还原，如不能就地还原，应就近还原，还原面积为95平方米,原房屋坐落位置在二环路南侧（西离红绿灯20米以内）。后双方发生争议，赵军友向颍州区人民法院提起诉讼。2003年6月11日，颍州区人民法院作出（2003）州民一初字第1157号民事判决，判决如下：赵军友与京九路街道办事处于2001年10月24日签订的拆迁安置协议书为有效合同，阜阳经济技术开发区管理委员会、京九路街道办事处于判决生效之日起两个月内就近还原给赵军友房屋面积95平方米。后赵军友申请执行，2005年7月5日，颍州区人民法院作出（2004）州执字第446-2号民事裁定书，将位于阜阳市××农贸市场由北向××平房六间，抵偿还原给赵军友。 2016年4月15日,颍州区政府作出阜州政征[2016]10号《关于阜阳经济技术开发区范围内旧城区改建（拆违拆旧）项目国有土地上房屋征收的决定》并附征收补偿方案，决定对该项目所涉八个地块的国有土地上的房屋实施征收。赵军友位于京九农贸市场由北向南路西的平房六间即位于该征收范围内。经被征收人多数决定，选择安徽吉韵房地产评估有限公司作为该项目的评估机构。2016年4月28日，安徽吉韵房地产评估有限责任公司对赵军友的涉案房屋以2016年4月20日为估价时点作出了皖吉韵房估字[2016]A1号现场勘察表及房屋价格评估分户评估单。该评估单已经在征收范围内张贴公示，并于2017年5月16日由京九街道办事处工作人员李付强、七里铺社区工作人员葛利军、李东亮留置送达给赵军友。赵军友在收到评估单后的法定期限内并未向房地产价格评估机构提出复核申请。因赵军友在规定的签约期限内未与颍州区国有土地上房屋征收与补偿办公室达成房屋征收补偿协议，2018年2月10日，颍州区政府作出阜州政征[2018]3号《房屋征收补偿决定书》。该房屋征收补偿决定书载明，赵军友的这六间房屋，没有土地、规划、房产等手续，实际用于经营烟酒等。现作出补偿决定如下：一、如赵军友选择货币补偿，赵军友应得的货币补偿数额为611484元。其中，房屋货币补偿金额414675元，装修、附属物补偿金额23126元；搬迁和回迁补偿费950元；临时安置补偿费20733元；停产停业损失152000元。二、如赵军友选择房屋产权调换，产权调换房屋地点位于阜阳经济技术开发区范围内实行房屋安置，计入房票的征收补偿金额为629020元。其中，房屋货币补偿金额414675元，装修、附属物补偿金额23126元；搬迁和回迁补偿费1950元；临时安置补偿费37319元；停产停业损失152000元。2018年3月30日，京九街道办事处将611484元拆迁补偿款专户储存于阜阳颍淮农村商业银行红旗支行。赵军友、吴翠彩对该房屋征收补偿决定不服，向阜阳市政府申请行政复议。阜阳市政府经审理认为，该房屋征收补偿决定合法,遂于2018年8月16日作出阜复字[2018]91号《行政复议决定书》，维持了该征收补偿决定书。赵军友、吴翠彩不服，提起本案诉讼。 本院认为，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第一款规定，被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。该《条例》第二十一条规定，被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。被征收人选择房屋产权调换的，市、县级人民政府应当提供用于产权调换的房屋，并与被征收人计算、结清被征收房屋价值与用于产权调换房屋价值的差价。因旧城区改建征收个人住宅，被征收人选择在改建地段进行房屋产权调换的，作出房屋征收决定的市、县级人民政府应当提供改建地段或者就近地段的房屋。该《条例》第二十五条第一款规定，房屋征收部门与被征收人依照本条例的规定，就补偿方式、补偿金额和支付期限、用于产权调换房屋的地点和面积、搬迁费、临时安置费或者周转用房、停产停业损失、搬迁期限、过渡方式和过渡期限等事项，订立补偿协议。第二十六条规定，房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。补偿决定应当公平，包括本条例第二十五条第一款规定的有关补偿协议的事项。被征收人对补偿决定不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法提起行政诉讼。据此，颍州区政府具有作出涉案房屋征收补偿决定的行政职权。因在规定的签约期内赵军友未能与颍州区房屋征收与补偿办公室达成征收补偿协议，颍州区政府遂依据征收补偿方案，结合评估公司出具的评估结果，向赵军友作出了涉案房屋征收补偿决定。该征收补偿决定对涉案房屋的货币补偿金额、装修及附属物补偿金额、搬迁和回迁补偿费、临时安置补偿费、停产停业补偿金额均予以明确，并赋予了赵军友货币补偿或者房屋产权调换的补偿方式选择权，且告知了赵军友申请行政复议或提起行政诉讼的权利。该征收补偿决定并无不当。关于评估机构的选择程序问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》和《国有土地上房屋征收评估办法》对评估机构的选择时点没有明确规定，但只要依法保障了被征收人协商选定评估机构的权利，且评估机构能够依法独立、客观、公正的开展评估工作，则无论是作出征收决定之前，还是之后选定评估机构，都不影响房地产价值的评估，不违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定。本案中，颍州区政府在房屋征收决定作出之前，组织被征收人先行选定了评估机构，被选定的评估机构以房屋征收决定作出之后的2016年4月20日作为估价时点作出评估报告的行为并无不当。赵军友、吴翠彩主张征收决定作出之前选择评估机构属于程序违法，没有法律依据，本院不予支持。关于评估单的公示、送达问题。本案中，涉案房屋价格评估分户评估单已经在征收范围内张贴公示，并由京九街道办事处工作人员李付强、七里铺社区工作人员葛利军、李东亮于2016年5月16日留置送达给赵军友。赵军友、吴翠彩主张颍州区政府未对该评估单进行送达，没有事实根据，本院不予支持。关于赵军友是否在法定期限内对评估单提出了复核申请的问题。根据《国有土地上房屋征收评估办法》第二十条的规定，被征收人或者房屋征收部门对评估结果有异议的，应当自收到评估报告之日起10日内，向房地产价格评估机构申请复核评估。本案中，赵军友、吴翠彩主张评估价格不合理，但未提供有效证据证明其在收到评估单的法定期限内向房地产价格评估机构提出了复核申请，故其主张没有事实根据，本院不予支持。关于对涉案房屋是否应按经营性用房予以补偿的问题。本案中，涉案房屋系经法院裁定抵偿还原给赵军友的，且实际用于经营，故被诉征收补偿决定按照“住改非”的房屋给予其房屋货币补偿款、停产停业损失补偿款等各项补偿并无不当。因涉案房屋并未取得产权证书，故赵军友认为应按经营性用房进行补偿的主张没有事实根据，本院不予支持。综上，颍州区政府作出的阜州政征[2018]3号《房屋征收补偿决定书》认定事实清楚、程序合法、适用法律正确。阜阳市人民政府作出的阜复字[2018]91号《行政复议决定书》亦合法。赵军友、吴翠彩的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告赵军友、吴翠彩的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告赵军友、吴翠彩负担。 如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 张 辉 审判员 周海龙 审判员 杨 柳 二〇一九年三月十五日 书记员 荣晓倩 附：相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条 行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。