四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0903民初4558号 原告：张通华，男，汉族，1970年11月20日出生，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人（特别授权）：任强，四川诸葛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王勇，四川诸葛律师事务所律师。 被告：金祖国，男，汉族，1966年3月12日出生，住四川省遂宁市船山区。 被告：李蓉，女，汉族，1970年2月28日出生，住四川省遂宁市船山区。 二被告共同的委托诉讼代理人（特别授权）：何云福，四川广略律师事务所律师。 原告张通华与被告金祖国、李蓉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张通华的委托代理人任强、王勇，被告金祖国、李蓉及其共同的委托诉讼代理人何云福到庭参加诉讼。审理中，二被告申请对原告的伤残程度等进行重新鉴定，2019年1月11日，四川求实司法鉴定所作出法医学鉴定意见书。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、由被告赔偿原告各项损失1036218.63元；2、由被告承担诉讼费。事实与理由：原被告原系同村村民，二被告系夫妻关系。原告受二被告邀请为其租赁的位于遂宁市安居区安居镇的红星砖厂的屋顶检修石棉瓦。2017年7月10日上午8时许，原告在进行检修时因石棉瓦年久失修突然破裂，不慎从屋顶摔下，致原告胸腰椎等多处骨折和脊椎损伤。并进行了住院治疗，经鉴定其伤残等级为二级伤残。 被告金祖国、李蓉共同辩称，原被告不是劳务或雇佣关系，而是承揽关系，检修业务是被告承包给原告的，原告所受损害应由其自行负责。原告在就医过程中，被告垫付医疗费77628元。原告的伤残等级与实际情况不符，达不到二级伤残标准。 本院经审理认定事实如下：原告与二被告原系同村村民，二被告系夫妻关系。二被告租赁了遂宁市安居区安居镇红星砖厂，准备用于弹棉絮，因需要检修厂房内的房屋屋顶。就电话联系了原告，要求原告为其厂内的一间房屋屋顶检修石棉瓦。2017年7月10日早上8时许，原告与李明全一同来到遂宁市安居区安居镇红星砖厂对需检修的房屋屋顶进行检修，检修的材料由被告提供。在检修过程中，原告从屋顶摔下受伤。事故发生后，原告先送到遂宁市第五人民医院进行了抢救，用去门诊费2623.3元（含遂宁市中心医院入院前门诊检查费），由二被告给付。原告当天又送到遂宁市中心医院住院治疗，住院123天，用去住院费105828.58元,其中原告给付32500元，二被告给付73328.58元。2018年6月19日，原告委托四川中益司法鉴定中心对其伤残程度等进行鉴定，2018年7月2日，该鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张通华因本次损伤的伤残程度为二级伤残；2、续医费为18400元；3、误工期为343天；4、护理期为343天；5、营养期为343天；6、护理依赖程度为大部分护理依赖。用去鉴定费3400元。此次鉴定的伤残等级依照的标准是《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》。2018年7月30日，原告又委托四川中益司法鉴定中心根据《人体损伤致残程度分级》标准对其伤残程度进行鉴定，2018年8月2日，该鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张通华因本次损伤的伤残程度为二级伤残，用去鉴定费1000元。2018年12月17日，原告又到遂宁市中心医院住院进行康复治疗，住院40天，用去住院费14619.8元。本次事故发生前，原告在户籍地从事过房屋屋顶检修工作。原告的母亲龙永树1936年8月3日出生，共生育2个子女。 审理中，二被告申请对原告的伤残程度等进行重新鉴定，本院于2018年10月29日委托四川求实司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年1月11日作出川求实鉴[2018]临鉴4876号法医学鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张通华目前的致残程度为六级、十级；2、被鉴定人张通华的误工期、护理期、营养期为受伤之日起至伤残评定前一日；3、被鉴定人张通华目前属于部分护理依赖程度范围；4、被鉴定人张通华的后续医疗费共计约需15000元。二被告支付重新鉴定的鉴定费5630元和鉴定中产生检查费3309.53元，以及支付重新鉴定中的交通费220元、住宿费130元。原告支付重新鉴定中的住宿费199元、就餐费60元、燃油费375元和高速公路过路费121元。 本院认为，本案的争议焦点是原告与二被告的法律关系是劳务关系还是承揽关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条第一款规定“承揽人应当以自已的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。”承揽关系中承揽人完成工作的独立程度很高，承揽人是依靠自已的劳动等完成主要工作后交付合格的工作成果。而劳务关系中，劳务提供者是按照劳务接受方的指示与要求提供劳动，服从劳务接受者的工作指示。本案中，被告辨称其与原告是承揽关系，涉案房屋检修作业是承包给原告的，是由原告组织人员将工作完成即可，不是劳务关系，但未提供证据予以证明。原告确系在为二被告检修房屋屋顶过程中受伤，且由二被告提供材料，故原告与二被告的法律关系应为劳务关系。 关于赔偿责任问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告对原告负有安全注意和劳动保护的义务，被告未给原告提供相应的安全保护措施则存在过错,原告作为一个在当地从事过房屋屋顶检修的作业人员,明知涉案检修房屋老旧,在屋顶作业属于危险作业,对其自身的安全没有尽到谨慎的注意义务,对损害结果的发生存在过错。根据双方各自的过错，本院酌定由原告自行承担40%责任，二被告承担60%赔偿责任。 对于原告的损失，本院经审查确认如下：1、医药费，第一次住院费105828.58元，第二次住院费14619.8元，门诊费2623.3元，经鉴定的后续费15000元，计138071.68元；2、住院伙食补助费（123＋40天）×20元/天=3260元；3、营养费，根据鉴定意见营养期为550天，即550天×20元/天=11000元；4、护理费，根据鉴定意见护理期为550天，原告未提供护理人员的收入标准，本院参照2017年度居民服务业就业人员平均工资37401元计算，即37401元/年÷365天×550天=56357元；5、误工费，根据鉴定意见误工天数为550天，误工费标准，本院根据原告受伤前的工作情况，参照2017年度居民服务业就业人员平均工资37401元计算，即37401元/年÷365天×550天=56357元；6、残疾赔偿金，分两部分，一部分伤残赔偿金，即12227元/年×20年×0.51（伤残系数）=124715元。另一部分为被扶养人的生活费，即11397元/年×5年×0.51（伤残系数）÷2人=14531元；7、后续护理费，根据鉴定意见为部分护理依赖程度，护理期本院暂定支持5年，即37401元/年×5年×50%=93503元。原告满5年后确需继续护理，可另行主张；8、交通费，根据原告受伤就医地点、时间情况，本院酌情支持1800元；9、鉴定费，重新鉴定费5630元，重新鉴定中产生的检查费、交通费、食宿费、燃油费和高速公路过路费计4414.53元（3309.53元＋220元＋130元＋199元＋60元＋375元＋121元）；10、精神损害赔偿金，根据原告的伤情及过错程度，本院酌情支持5000元。以上损失合计514639.21元。扣除精神损害赔偿金5000元，509639.21元按照双方责任比例划分，原告自行承担此次损失的203855.68元，二被告承担305783.53元和精神损害赔偿金5000元计310783.53元。二被告已给付的医疗费75951.88元（73328.58元＋2623.3元）和重新鉴定中给付的费用9289.53元（5630＋3309.53元＋220元＋130元）应予以品迭。对于原告单方申请鉴定的鉴定费4400元（3400元＋1000元），因本院采信了重新鉴定的鉴定意见，本院不作为损失，由原告自行承担。对于原告主张的残疾辅助器具费1000元，未提供证据，本院不予支持。对于被告主张原告在重新鉴定期间产生的住院治疗费不应作为损失赔偿，本院限期被告提交鉴定申请，在本院规定的限期内被告未提交申请，对此本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条和《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八规定，判决如下： 一、金祖国、李蓉应向张通华赔偿因此次事故受伤的各项损失310783.53元。品迭金祖国、李蓉已给付85241.41元，金祖国、李蓉还应向张通华给付225542.12元，限于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回张通华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2840元，由张通华负担1136元，金祖国、李蓉负担1704元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审判员 陈 旭 二〇一九年三月十八日 书记员 刘静然