云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0111民初9011号原告（被告）云南大拙良品餐饮管理有限公司。住所：云南省昆明市官渡区金马街道办事处牛街社区居民委员会阮家村42号。法定代表人舒文超，总经理。委托代理人王传彬、唐银坤，北京京师（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告（原告）孙大盛，男，1988年3月15日生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。原告（被告）云南大拙良品餐饮管理有限公司（以下简称“原告大拙公司”）诉被告（原告）孙大盛（以下简称“被告孙大盛”）劳动争议一案，本院于2018年9月12日受理，因被告（原告）孙大盛不服同一仲裁裁决，也向本院提起了诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭对两案进行了合并审理，原告大拙公司的法定代表人舒文超、委托代理人唐银坤，被告孙大盛到庭参加诉讼。本案经报请延长审限，现已审理终结。原告大拙公司诉称，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出的官劳人仲字﹝2018﹞234号仲裁裁决书第二项裁决要求原告向被告支付2017年8月16日至2018年1月2日上班期间4.5个月的工资41863.5元。但在2017年8月16日至2018年1月2日期间，被告存在旷工、请假、迟到、早退的现象，并未严格遵守原告的考勤制度。仲裁院对此未予以认定，直接裁决原告支付被告4.5个月的工资，属于认定事实不清。被告在原告处工作时间合计135天，根据考勤记录，被告请假40天，无任何打卡记录旷工40天，剩余59天中还存在很多迟到、早退情况，累计迟到、早退4232分钟。被告于2017年7月15日起草了《云南大拙良品餐饮管理有限公司（阮家村店）店员入职告知书》，第七条规定“公司设店员全勤奖100元，迟到及早退2元／分钟，累计至扣满当日工资为止，迟到后能尽快到店上班的，视当月表现在月底工资结算时进行酌情减免；请假之店员需在当日上班前30分钟向店长申请（归假当天补上假条），否则视为无故旷工，每旷工1日，处罚2日薪资，公司严禁随时迟到早退及长期请假之情况，情节严重者予以辞退；辞职须提前15天向店长汇报并填写辞职申请，违反将扣罚15日工资作为补偿。”该告知书原告于2017年7月17日张贴于公司办公区域进行公示。根据被告起草经原告公示的公司《入职告知书》，以及被告工资，2017年8月16日至2018年1月2日期间，原告应付被告工资为41863.5元－（4232分钟×2元／分钟）－（9303元／月÷21.75天×40天×2）=－4418.1元。劳动关系是建立在用人单位用工并支付劳动报酬，劳动者勤勉尽职，提供劳动的基础之上的，但是被告在原告处上班时，无视劳动纪律，未尽勤勉尽职的义务，原告认为在这样一段不正常的劳动关系中，原告无需为被告补缴社会保险费。综上，官渡区劳动人事争议仲裁院认定事实不清，原告提起诉讼，请求判决：1.原告无须向被告支付工资41863.5元。2.本案诉讼费用由被告承担。原告大拙公司答辩称，原、被告之间的劳动关系于2017年8月16日建立，双方签订的股权转让协议具备劳动合同的主要内容，应当视为双方签订的书面劳动合同。因被告经常迟到、旷工、早退，违反了公司的规章制度，公司对其进行扣款处罚，累计扣款76899.2元，故无需再向被告支付劳动报酬。被告孙大盛答辩称，原告应当按照我诉请的金额55818元向我支付工资。被告孙大盛诉称，2017年7月1日，原、被告达成协议，被告到原告公司工作，时间为一年（2017年7月1日至2018年7月1日），双方约定被告在公司的工资由“基本工资、补贴、提成及奖金”组成，其中基本工资为每月8415元、补贴为每月888元、业绩提成为所辖团队业绩额的9%+业绩提成额的30%；除提成外，被告每月的工资为9303元。达成协议后，被告按时到公司上班，遵守公司各项规定，认真履职。工作三个月后，经公司考核合格，2017年10月19日被告被公司任命为“行政督导”，负责公司下辖几个小食店的督导工作。期间公司未向被告发放过一分钱的工资和补贴。2018年1月12日，被告向公司法人舒文超提出：已经工作6个月了，希望他能按月发一点工资补贴用于日常生活开支，但他拒不支付，双方发生争执。被告依法提出仲裁申请，官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字﹝2018﹞234号仲裁裁决书。被告不服仲裁裁决，提起诉讼，请求判决：1.确认原告与被告之间的劳动关系于2017年7月1日建立。2.原告向被告支付2017年7月1日至2018年1月2日期间的工资55818元（每月9303元×6个月）。3.原告支付被告2017年8月1日至2018年1月2日期间未签订书面劳动合同的双倍工资46515元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经举质证，对当事人无异议的以下证据，本院予以确认并在卷佐证：1.原告大拙公司提交的证据官劳人仲字﹝2018﹞234号仲裁裁决书、原告营业执照复印件、原告法定代表人证明、原告法定代表人身份证复印件、《股权转让协议》、太平财产保险有限公司云南分公司保险批单。2.被告孙大盛提交的证据原告公司工商登记信息和工商系统信用公示信息、孙大盛职务任命通知、任职通知发布信息截图、公司给孙大盛缴纳保险记录（意外伤害险）、《股权转让协议》。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告大拙公司提交的证据被告简历、云南学邦网络科技有限责任公司《企业信用信息公示报告》，与本案无关联性，本院不予采信。2017年7月14日被告与原告大拙公司法定代表人舒文超通话录音、2017年7月15日被告发给原告法定代表人舒文超邮件（两份）、2017年8月16日被告发给原告大拙公司法定代表人舒文超邮件、2017年8月15日被告与原告法定代表人舒文超微信聊天记录、2017年5月22日被告与原告法定代表人舒文超通话录音、2017年7月30日原告法定代表人舒文超与太平财产保险有限公司员工通话录音、2017年7月30日原告法定代表人舒文超与被告通话录音、员工入职告知书公示照片、原告大拙公司（阮家村店）店员入职告知书，被告与原告大拙公司法定代表人舒文超的沟通短信，2018年1月3日原告大拙公司法定代表人舒文超与公司员工吴振宇、陆定勇、李忠美通话录音，因均无其他证据印证，本院不予采信。被告的考勤记录，被告孙大盛在仲裁阶段认可，其未提供有效证据予以反驳，本院予以采信。2.被告孙大盛提交的证据原告公司法定代表人舒文超私人账户和公司收入完全混合、原告公司旗下所有餐饮店均为舒文超私人户头开设、舒文超工资表和车辆信息，与本案无关联性，本院不予确认。同事证言，证人未出庭接受质询，本院不予采信。2017年7月初—8月15日期间邮箱工作记录截图、原告公司通过邮箱传递的被告2017年7月、8月工作证明截图、原告公司2017年8月27日给被告发送的将近2个月前已在公司工作的证明、被告2017年7月初起入职被告工作微信截图、被告2018年1月3日-12日工作总结邮箱截图、工作时间长和工作环境恶劣被告身体病患证据、打卡系统掌握在公司法定代表人手里、打卡表单，均无其他证据印证，本院不予采信。鉴定委托书、鉴定意见书、鉴定发票、医院就诊证据，与本案无关联性，本院不予确认。本院查明：原告大拙公司于2016年11月8日经官渡区工商行政管理局登记注册并取得企业营业执照。被告孙大盛系法定年龄内具有劳动能力的自然人。2017年7月1日，原告大拙公司及云南九方纳财经济信息咨询有限公司共同作为转让方、甲方，与被告孙大盛（受让方、乙方）签订《股权转让协议》，协议约定“乙方在甲方公司工作1年（2017年7月1日至2018年7月1日），甲方给予乙方补贴、提成及奖金（基本工资除外），补贴：每月888元，业绩提成：所辖团队业绩额的9%+个人业绩提成30%。乙方享有甲方目前所拥有两个公司股权的各30%（甲方目前所持有股权情况：云南九方纳财经济信息咨询有限公司50.94%、云南大拙良品餐饮管理有限公司50.94%）。甲方同意将其在上述两公司各30%的股权转让给乙方，乙方同意受让，上述股权转让总价款100980元，股权转让款由乙方以工作形式在甲方公司工作满1年整，甲方按每月8415元基本工资以每月2.5%股份形式支付乙方，中途有请假及旷工则顺延。甲方应保存好协议期间乙方上班记录及其他有必要的文件资料，乙方的上班记录包含：上下班打卡记录、每日工作汇总等，甲方每月月底根据上班记录出具当月工作证明给乙方以作为工作记录凭证（2017年7月整及8月15日前由于属于过渡期，双方同意不遵循本条款）。”2017年6月6日，原告以被告工种为内勤人员身份为被告投保了太平财产保险有限公司的无忧团体意外伤害保险。2017年10月19日，原告下发通知任命被告为公司行政督导。2017年8月16日至2018年1月2日期间被告在原告处上班，接受原告的考勤管理。被告在原告处工作期间，原告未依法为被告缴纳社会保险。经被告申请，2018年8月8日，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字﹝2018﹞234号仲裁裁决书。原、被告均不服仲裁裁决，均诉至本院，要求判如所请。本院认为：关于原、被告双方存在劳动关系的期间。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原、被告对双方存在劳动关系的事实并无异议，本院亦予以确认。原告作为用人单位，提供了由其掌握管理的被告接受劳动管理的考勤记录，庭审中被告否认考勤记录，其提供的在案证据不足以证明其于2017年7月1日起即与原告建立劳动关系，因被告在仲裁阶段认可该考勤记录，且双方在《股权转让协议》中第四条3.中约定被告的上班记录包含上下班打卡记录等，故本院认定双方建立劳动关系的时间为2017年8月16日。根据被告接受原告考勤管理的时间，本院认定，原、被告之间自2017年8月16日至2018年1月2日期间存在劳动关系。关于工资的问题。《工资支付暂行规定》第五条规定，工资应当以法定货币支付，不得以实物及有价证券替代货币支付。案涉原、被告签订的《股权转让协议》中约定，被告在原告处工作1年，原告给予被告补贴（每月888元）、提成及奖金（基本工资除外），按每月8415元基本工资以每月2.5%股份形式支付被告。上述约定有悖于《工资支付暂行规定》之规定。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。案涉原告以被告在原告处工作期间，被告存在旷工、请假等严重违反劳动纪律的情况，其提供的考勤记录虽记载有请假情形，但原告在庭审中陈述公司系采用二维码打卡，打卡时的选项有“上午班”、“下午班”、“今日请假”等选项，选项由考勤者自己选择，故会出现既打卡又请假的情形。根据原告的陈述，本院对原告主张不支付被告工资的诉请，不予支持。故原告应支付被告2017年8月16日至2018年1月2日期间工资41863.5元﹝（888元+8415元）×4.5个月﹞。关于二倍工资的问题。案涉原、被告之间系基于双方签订的《股权转让协议》建立劳动关系，协议中已对双方的权利义务进行了相应约定，该协议在一定程度上具备了劳动合同的基本要件，故对被告主张未签订劳动合同的二倍工资，本院不予支持。关于补缴社会保险的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，缴纳社会保险是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体（包括用人单位和劳动者）之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系。案涉原、被告均放弃主张补缴社会保险的诉请，本院亦不予处理。据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《工资支付暂行规定》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、原告（被告）云南大拙良品餐饮管理有限公司与被告（原告）孙大盛之间的劳动关系于2017年8月16日建立。二、原告（被告）云南大拙良品餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（原告）孙大盛2017年8月16日至2018年1月2日期间的工资41863.5元。三、驳回原告（被告）云南大拙良品餐饮管理有限公司的诉讼请求。四、驳回被告（原告）孙大盛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）云南大拙良品餐饮管理有限公司、被告（原告）孙大盛各承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  付宗学人民陪审员  万 影人民陪审员  黄 文二〇一九年三月十三日书 记 员  许雅然