湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终771号上诉人（原审被告）：恩施州金海湾实业投资有限公司，住所地恩施市航空路**中大御城（中大国际**），统一社会信用代码914228007775843917。法定代表人：郑德厚，董事长。委托诉讼代理人：何超群，湖北雄视律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永琴，湖北雄视律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张大美，女，1991年10月23日出生，土家族，住湖北省鹤峰县。上诉人恩施州金海湾实业投资有限公司（以下简称金海湾公司）因与被上诉人张大美商品房买卖合同纠纷一案，不服湖北省鹤峰县人民法院（2018）鄂2828民初1298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金海湾公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费用由张大美负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，导致对本案的裁判结果错误。1.《容阳半岛茶厂片区办理房屋产权证协议》（以下简称容阳半岛协议）的当事人为金海湾公司与胡茂旺、刘华、唐建平、张秀兰、郭丰、魏萍等六人（以下简称胡茂旺等六人）。其他业主不是合同的当事人，没有权利追认胡茂旺等六人的行为，其追认行为也不合法。胡茂旺等六人之所以在乙方代表处签字，是因为在购房合同中，部分人系夫妻双方共同购买房屋，其签字行为代表夫妻二人均认可协议。故容阳半岛协议只在金海湾公司与胡茂旺等六人之间发生法律效力，在金海湾公司与张大美间不发生效力。2.关于产权证的办理，金海湾公司与张大美在《商品房买卖合同》第十五条及《合同补充协议》第九条中进行了明确约定，双方应当按照约定执行。根据前述约定，产权登记的日期只能在二期完工，本项目综合验收完毕并取得相关备案证之后，60日内办理权属登记。3.“鹤峰县容阳半岛林业小区业主委员会”没有在鹤峰县住房和城乡建设局备案，未依法成立，不是合法组织。不论其是否为协议当事人，因其本身不合法，其签章也失去合法性，故无论其以何种身份加盖公章，均是无效的。张大美未提交书面答辩意见。张大美向一审法院起诉请求：1.判决金海湾公司支付违约金16300.00元；2.诉讼费用由金海湾公司承担。一审法院认定事实：金海湾公司系鹤峰县容阳半岛小区的房地产开发商。2014年2月14日，张大美与金海湾公司签订了《商品房买卖合同》，合同主要内容为张大美购买建设的容阳半岛C幢1单元1102号房；关于产权登记的约定为“出卖人应当在商品房交付使用后240日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，出卖人按已付房价款的0.5%向买受人支付违约金。”该合同还对逾期交房、逾期付款、交接等相关事宜作了详细约定。合同签订后，张大美依约支付了购房款，金海湾公司已将房屋交付给张大美使用。2015年容阳半岛二期完工。因容阳半岛茶厂片区业主所购商品房一直未办理产权证以及地下车位、物业用房等问题与金海湾公司产生纠纷。2016年3月3日，在鹤峰县住建局、规划局、国土资源局、城管执法大队等相关部门的主持下，召集金海湾公司与部分业主代表协商，金海湾公司与业主代表就相关事项达成一致意见，并以金海湾公司为甲方，以容阳半岛茶厂片区业主为乙方签订了容阳半岛协议。该协议对金海湾公司办理房屋所有权总证约定如下：办证时间为2016年7月1日以前甲方应取得房屋所有权总证（因职能部门因素除外，但甲方必须提供相关证据）；违约责任，若超期一天甲方承担业主每户100.00元/天作为违约金支付给乙方；此协议一式六份，经甲、乙（业主签字见附件）双方及见证单位负责人签字生效，金海湾公司在甲方栏签章，魏萍、张秀兰等六人在乙方代表栏签字，田进、张蕾等四人在见证单位负责人处签字，该协议上鹤峰县容阳半岛林业小区业主委员会在乙方栏加盖公章。容阳半岛协议约定的办理房屋所有权总证的期限届满，金海湾公司未取得房屋所有权总证。2016年9月28日，部分业主上访到信访局，要求协助解决办证事项，相关部门和领导进行了签批。2016年12月12日，金海湾公司取得了不动产权证。从签订容阳半岛协议至今，A栋负一楼停车位、原售楼部均由金海湾公司经营管理。一审另查明，2015年9月21日，容阳半岛业主委员会向鹤峰县公安局递交《容阳半岛业主委员会办理公章的请示》，申请办理业主委员会公章（明确公章名称为鹤峰县容阳半岛林业小区业主委员会）。2015年10月12日，鹤峰县住房和城乡建设局给鹤峰县公安局治安大队出具了一份备案证明，内容为“按照选举法的规定，鹤峰县容阳半岛业主委员会在县住建局和容美镇中坝社区的组织下已于2015年8月31日选举产生，并公示无异议。选举结果合法有效，我局同意备案”。同日，鹤峰县容美镇中坝路社区居民委员会在业主委员会的《请示》上签署“选举合法有效，准予办理”并加盖公章，鹤峰县公安局治安大队负责人在该《请示》上签署“同意”并签名和加盖公章。容阳半岛现在仅存在一个业主委员会，对外的公章为“鹤峰县容阳半岛林业小区业主委员会”。一审法院认为，本案的争议焦点为2016年3月3日的容阳半岛协议是否是当事人的真实意思表示，对双方当事人是否有约束力？首先，1、该协议首部明确甲方为金海湾公司，乙方为容阳半岛茶厂片区业主，且在尾部也注明乙方代表，并由胡茂旺、刘华、唐建平、张秀兰、郭丰、魏萍六人签字，结合该协议的标题，可见该协议的乙方当事人系指容阳半岛茶厂片区业主，并非金海湾公司辩称的该协议的乙方当事人仅仅是签字的六位业主代表；2、该协议第6条明确约定“此协议一式六份，经甲、乙（业主签字见附件）双方及见证单位负责人签字生效”，从该条约定内容及协议的其他内容看，协议的乙方当事人亦是容阳半岛茶厂片区业主，并非金海湾公司辩称的该协议的乙方当事人仅仅是签字的六位业主代表；3、从该协议内容的履行来看，所有业主对金海湾公司经营使用A栋负一楼停车位、原售楼部均没有提出异议，亦未进行干涉，已经全面履行了协议约定的义务。因此，应依法认定该协议的乙方当事人系容阳半岛茶厂片区业主，对金海湾公司认为该协议的乙方当事人仅仅是胡茂旺、刘华、唐建平、张秀兰、郭丰、魏萍六人的辩称理由，不予采纳；其次，从该协议的内容以及协议的标题、首部、尾部来看，协议的双方当事人并没有“鹤峰县容阳半岛林业小区业主委员会”，因此该业主委员会是否合法成立并不影响该协议对协议当事人的约束力。况且，该小区除了该业主委员会外，没有其他的业主委员会，其公章经过了职能部门的备案；再次，六位业主代表虽然在形式上未取得全体业主的授权，构成无权代理，但业主已经以自己的行为对业主代表的行为进行了追认，且对协议约定的内容双方当事人均已实际履行，所有业主对金海湾公司经营使用A栋负一楼停车位、原售楼部均没有提出异议，亦未进行干涉，已经全面履行了协议约定的义务，金海湾公司也已为业主办理了房屋所有权总证，只是履行有瑕疵（迟延履行），因此，无论业主是否事前授权业主代表，协议内容张大美、金海湾公司均已实际履行，但金海湾公司的履行瑕疵构成违约；最后，在金海湾公司未按照约定期限履行协议时，部分业主通过信访途径主张权利，请求政府解决，虽在信访材料中有认为是相关职能部门的原因造成超过约定期限未办证的内容，金海湾公司以此主张系职能部门的原因导致延期办证，但未提交其他证据印证是否系职能部门的原因导致迟延办证，不适用当事人自认制度，金海湾公司对此应承担举证不能的不利法律后果。综上，容阳半岛协议双方当事人系金海湾公司与全体业主，协议对双方当事人具有约束力。无论双方在《商品房买卖合同》中对办证以及办证的违约责任如何约定，该协议是对《商品房买卖合同》中该部分内容的变更，应以该协议为准履行。协议明确约定了办证时间及迟延办证的违约责任，金海湾公司未按照约定履行，应承担违约责任。本案当事人约定了违约金数额，并不以实际造成了损失为要件，对金海湾公司认为未给张大美造成实际损失不需要承担违约责任的辩称意见不予采纳。张大美请求金海湾公司支付违约金16300.00元，符合该协议的约定，予以支持。判决：恩施州金海湾实业投资有限公司在判决生效后十日内支付张大美违约金16300.00元。案件受理费208.00元，减半收取104.00元，由恩施州金海湾实业投资有限公司负担。二审期间，金海湾公司、张大美均未向本院提交新证据。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人的争议焦点为：1、张大美是不是容阳半岛协议的当事人；2、金海湾公司应否按照容阳半岛协议的约定履行办证义务。对此，分析评判如下：（一）张大美系容阳半岛协议的当事人。容阳半岛协议的首部载明，乙方为容阳半岛茶厂片区业主，尾部载明签字的胡茂旺等六人为乙方代表，协议第6条亦明确约定“此协议一式六份，经甲、乙（业主签字见附件）双方及见证单位负责人签字生效。”由此可见，金海湾公司与胡茂旺等六人签订容阳半岛协议时即明知胡茂旺等人的身份既是业主，又是附件中签字业主的代理人，一旦业主在附件中签字，即表明业主认可了胡茂旺等六人的代理行为，胡茂旺等六人的行为即对签字业主和金海湾公司产生约束力。张大美虽未在《容阳半岛林业小区（茶厂片区）业主签字确认表》上签字，但张大美是金海湾公司开发建设的容阳半岛茶厂片区的业主，其提起本案诉讼时，明确要求金海湾公司履行容阳半岛协议，表明其自愿追认胡茂旺等六人的代理行为。张大美追认胡茂旺等六人的代理行为后，容阳半岛协议即对张大美和金海湾公司产生法律拘束力，张大美依据容阳半岛协议提起本案诉讼，符合法律规定。金海湾公司称胡茂旺等六人是代表夫妻一方签字的上诉意见，与本案客观事实不符，本院不予支持。（二）金海湾公司应按照容阳半岛协议的约定在2016年7月1日前办理涉案房地产开发项目的房屋所有权总证。虽然双方当事人在《商品房买卖合同》第十五条“关于产权登记的约定”中对出卖人不能在规定期限内办理房地产权属证书应承担的违约责任进行了约定，但《商品房买卖合同》签订在前，容阳半岛协议签订在后，结合《商品房买卖合同》第十五条分析，产权登记应指买受人所购房屋的房屋所有权证和土地使用证，并非指案涉容阳半岛协议中所称的房屋所有权总证。从另一方面而言，即使《商品房买卖合同》的内容包含了房屋所有权总证的办理，容阳半岛协议已对《商品房买卖合同》第十五条进行了变更，双方当事人仍应按照容阳半岛协议的约定全面履行自己的义务。故金海湾公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。因容阳半岛协议系胡茂旺等六人以代理人的身份代表业主与金海湾公司签订的协议，鹤峰县容阳半岛林业小区业主委员会或鹤峰县容阳半岛业主委员会并非协议的当事人，其是否依法成立，业主委员会所刻公章是否与备案名称一致，不影响本案的实体处理。综上，上诉人金海湾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费208元，由恩施州金海湾实业投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郜帮勇审判员  张成军审判员  杨 芳二〇一九年三月二十九日法官助理向周艳书记员欧顺恩