广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终7870号上诉人（原审原告）：王定清，男，1961年8月11日出生，汉族，住重庆市云阳县。被上诉人（原审被告）：永州市水利水电建设有限责任公司，住所地湖南省永州市冷水滩区河东梅湾路新村1巷**。法定代表人：肖汉彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：张嘉敏，广东广瀚律师事务所律师。原审第三人：甘承发，男，1974年7月13日出生，汉族，住重庆市云阳县。上诉人王定清因与被上诉人永州市水利水电建设有限责任公司（以下简称永州水利水电公司）、原审第三人甘承发工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初23046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王定清、被上诉人永州水利水电公司的委托诉讼代理人张嘉敏到庭参加诉讼。原审第三人甘承发经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王定清上诉请求：撤销一审判决关于交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的内容，改判支持王定清一审全部诉讼请求。事实与理由：王定清在永州水利水电公司承建的工地上任建筑泥水工，是该公司的员工。在王定清所在岗位及行业明确的情况下，一审法院参照《2014年中山市部分行业工资指导价位》的规定，认定王定清受伤前月平均工资为3123元/月是错误的，至少应以建筑行业职工年平均收入来核定王定清平均工资标准。王定清在一审时，申请工友作为证人出庭作证，可以证明王定清入职永州水利水电公司时双方已议定日薪为350-450元，平均日薪400元。按照月工作天数为21.75天计算，王定清月薪最低也可达8700元，况且王定清每月实际工作26天左右，月薪可达10000元以上。一审法院拒绝王定清的证人出庭作证，以致用以计算王定清工伤待遇的月平均工资标准认定错误。王定清受伤住院21天，产生100元交通费是合理的，一审以王定清没有提供票据为由驳回王定清该项诉讼请求不当。综上所述，王定清对一审判决关于月工资标准及相关工伤待遇、交通费的判决内容不服，请求二审法院予以改判。永州水利水电公司辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院驳回王定清的上诉请求，维持一审判决。王定清向一审法院起诉请求：判令永州水利水电公司支付王定清医疗费4495.3元、交通费100元、住院期间的伙食补助费1470元、劳动能力鉴定费320元、一次性伤残补助金60900元（8700元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金8700元（8700元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金34800元（8700元/月×4个月）、停工留薪期34800元（8700元/月×4个月），合计145585.3元。一审法院认定事实：永州水利水电公司承建了中山市南朗镇2014年高标准基本农田建设项目龙穴村、左步村、冲口村片区标段工程，后将该工程的部分工程分包给了甘承发。甘承发未领有营业执照。甘承发雇佣了王定清在该工地做工。王定清称甘承发口头约定其工资为400元/天。2015年12月1日上午8时30分左右，即王定清在永州水利水电公司承建的工地做工的第一天，王定清在砌石时被石头砸伤右手拇指，后被送往医院治疗，经诊断为右拇指近节开放性粉碎性指骨骨折。医院于2015年12月4日对王定清行右拇指切开复位钢板内固定术。住院16天后，王定清于2015年12月17日出院，出院医嘱：定期随访，术后定期复查X线，骨折愈合后取内固定，不适随诊；建议休息三个月。2017年2月12日，王定清前往中山市民众医院接受治疗，入院诊断为右拇指近节指骨骨折术后，住院5天后，于2017年2月17日出院，支付住院医疗费4495.3元，出院医嘱：门诊换药、拆线；近2个月内患指避免暴力及过度用力；如有不适，随诊。2017年2月27日，中山市人力资源和社会保障局出具中人社工认[2017]01890号认定工伤决定书，认为王定清虽由甘承发雇佣，甘承发因不具备用人单位资格而属于非法用工主体，永州水利水电公司应承担工伤保险责任，认定王定清于2015年12月1日上午8时30分左右在中山市南朗镇2014年高标准基本农田建设项目龙穴村、左步村、冲口村片区标段工程工地受到的事故伤害为工伤。2017年7月11日，中山市劳动能力鉴定委员会出具中劳鉴[2017]02481号劳动能力鉴定书，鉴定为伤残十级。2017年8月25日，中山市劳动能力鉴定委员会出具中劳鉴确[2017]02022号劳动能力确认书，确认王定清的停工留薪期为4个月。2017年9月25日，王定清向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、医疗费4495.3元；二、交通费100元；三、住院期间伙食补助费1470元（21天×70元/天）；四、劳动能力鉴定费320元；五、一次性伤残补助金60900元（8700元/月×7个月）；六、一次性工伤医疗补助金8700元（8700元/月×1个月）；七、一次性伤残就业补助金34800元（8700元/月×4个月）；八、停工留薪期待遇34800元（8700元/月×4个月）。2017年12月5日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2017]3567号仲裁裁决书，裁决：一、永州水利水电公司须于裁决生效后即支付王定清一次性伤残补助金21861元、一次性工伤医疗补助金3123元、一次性伤残就业补助金12492元、停工留薪期工资12492元、住院伙食补助费1470元、医疗费4495.3元及劳动能力鉴定费320元，合计56253.3元；二、驳回王定清其余的仲裁请求。王定清不服前述仲裁裁决书，遂于2017年12月8日起诉至一审法院，主张前述实体权利。一审法院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。永州水利水电公司未就中劳人仲案字[2017]3567号仲裁裁决书提起诉讼，视为认可该仲裁裁决书。本案的争议焦点在于：一、王定清受伤前的月平均工资是多少；二、王定清主张的交通费应否得到支持？关于焦点一。王定清主张其受伤前的日薪为400元/天，但未向一审法院提交证据证实该主张，应承担举证不能的不利后果，故一审法院不予采信。参照《2014年中山市部分行业工资指导价位》的规定，一审法院认定王定清受伤前的月平均工资为3123元/月。那么根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，参照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十七条的规定，永州水利水电公司应向王定清支付一次性伤残补助金21861元（3123元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金3123元（3123元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金12492元（3123元/月×4个月）、停工留薪期工资12492元（3123元/月×4个月）。关于医疗费，王定清主张的医疗费有其相应的医疗收费票据予以佐证，一审法院予以支持。关于住院期间伙食补助费，王定清住院21天（16天＋5天），王定清主张住院伙食补助费1470元（70元/天×21天），合法合理，一审法院予以支持。关于劳动能力鉴定费，王定清主张的劳动能力鉴定费有相应的票据予以佐证，一审法院予以支持。关于焦点二。关于交通费，王定清未就该主张向一审法院提交证据，应承担举证不能的不利后果，故一审法院不予支持。永州水利水电公司应向王定清支付的款项为一次性伤残补助金21861元、一次性工伤医疗补助金3123元、一次性伤残就业补助金12492元、停工留薪期工资12492元、住院伙食补助费1470元、医疗费4495.3元及劳动能力鉴定费320元，合计56253.3元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第四十二条第三款、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，缺席判决：一、永州水利水电公司于判决发生法律效力之日起七日内向王定清支付一次性伤残补助金21861元、一次性工伤医疗补助金3123元、一次性伤残就业补助金12492元、停工留薪期工资12492元、住院伙食补助费1470元、医疗费4495.3元、劳动能力鉴定费320元，合计56253.3元；二、驳回王定清的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（王定清已预交），由永州水利水电公司负担（该款永州水利水电公司于判决发生效力之日起七日内迳付王定清）。本院二审期间，当事人未提交新证据。关于当事人二审争议的事实，本院认定如下：王定清上班第一天即发生了上述工伤。王定清没有证据证明双方约定工资为400元/天。一审诉讼期间，王定清申请证人出庭证明在其他工地的工资状况，因与本案争议的事实没有关联性，一审未予准许。一审认定的其他事实属实，本院予以认定。本院认为，王定清上班第一天即发生了上述工伤，王定清没有证据证明双方约定工资为400元/天，一审参照中山市同行业工资指导价确定其工资标准并无不当。但在具体标准采用上，由于工伤发生在2015年12月，且判决时2015年工资指导价已公布，原则上应采用2015年工资指导价。经查，2015年砌筑工工资中位价为3077元/月，而一审采用的2014年砌筑工工资高位价为3123元/月，该标准有利于王定清且永州水利水电公司未提出异议，可作为认定王定清工资标准。王定清主张交通费应提交证据，一审在王定清未举证的情况驳回其诉讼请求并无不当。综上所述，王定清的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王定清负担。本判决为终审判决。审判长  苏代平审判员  梁艳凤审判员  何亚成二〇一九年三月十二日书记员  欧贝贝萧泳欣