河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终1306号上诉人(原审被告)：熊华兵，男，1977年2月12日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。委托诉讼代理人：杜春阳，河南豫涛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程加中，男，1974年12月19日出生，汉族，住河南省固始县。委托诉讼代理人：李钢，河南平原律师事务所律师。原审被告：王来居，男，1961年6月28日出生，汉族，住河南省中牟县。上诉人熊华兵因与被上诉人程家中、原审被告王来居生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初11185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。熊华兵上诉请求：一、依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初11185号民事判决书，发回重审或依法改判。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人与被上诉人之间法律关系为雇佣关系错误。上诉人与被上诉人系承揽合同关系，被上诉人在承揽工作时候受伤，定作人不承担赔偿责任，被上诉人没有任何过失，不应承担任何赔偿责任，被上诉人系履行自己承揽义务过程中受伤，应自行承担受伤的后果。二、一审法院认定法律关系错误，适用法律当然错误。被上诉人程加中辩称，一、本案不是加工承揽合同关系，原审的认定客观公正，上诉人的理由依法不能成立。二、庭审已经查明涉案电梯为简易电梯，该电梯没有合格证，没有维护、保养，也没有人监管。三、本案程加中的伤残等级为1级伤残。程加中向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定检查费、鉴定费共计75万元。一审法院认定事实：2016年12月26日，原告受被告熊华兵雇佣前往熊华兵租赁的王来居家拉运沙发，原告在乘坐电梯时，因电梯钢丝绳断裂，电梯突然坠落致使原告受伤。同日，原告被送往郑州惠安手外科医院住院治疗，于2016年12月27日转院，实际住院1天，出院诊断为:腰1椎体压缩骨折并脊髓损伤、双下肢截瘫、右胫排骨开放性粉碎性骨折、左胫排骨粉碎性骨折、双肺挫裂伤并胸腔积液；出院医嘱为：建议住院治疗，转院过程中注意固定患者避免二次损伤。河南省医疗机构住院收费统一发票显示原告此次住院期间产生医疗费共计2867.9元。2016年12月28日，原告在郑州大学第一附属医院住院治疗，入院初步诊断为：多发伤、腰椎压缩性骨折、腰椎脊髓损伤、双下肢胫排骨粉碎性骨折，于2017年3月11日出院，住院73天，出院诊断为多发伤、腰椎压缩性骨折、腰椎脊髓损伤、双下肢胫排骨粉碎性骨折，出院医嘱为院外继续治疗、术后15天拆线、院外正规换药、院外双下肢功能锻炼、定期复查、不适随诊，郑州大学第一附属医院收费票据显示此次住院期间产生医疗费共计279631.59元+112.75元+0.5元=279744.84元。2017年5月4日，原告在郑州大学第一附属医院第2次住院治疗，入院诊断为双下肢外伤术后，于2017年5月10日出院，住院6天，出院诊断为双下肢外伤术后，出院医嘱为定期换药、定期复查、不适随诊，郑州大学第一附属医院收费票据显示此次住院期间产生医疗费共计5929.94元。2017年6月15日，原告在郑州大学第一附属医院第3次住院治疗，入院诊断为双下肢外伤术后，于2017年6月24日出院，住院9天，出院诊断为双下肢外伤术后伴感染，出院医嘱为院外继续治疗、院外增加饮食营养、定期复查、不适随诊，郑州大学第一附属医院收费票据显示此次住院期间产生医疗费共计8396.24元。2017年11月2日，原告在郑州大学第一附属医院第4次住院治疗，入院诊断为双下肢外伤术后合并感染、腰椎压缩性骨折术后、腰椎脊髓损伤术后、双下肢胫排骨粉碎性骨折术后，于2017年11月11日出院，住院9天，出院诊断为双下肢外伤术后合并感染、腰椎压缩性骨折术后、腰椎脊髓损伤术后、双下肢胫排骨粉碎性骨折术后，出院医嘱为院外继续治疗、积极控制感染情况、石膏固定1月、近期禁负重、下肢功能锻炼、不适随诊，郑州大学第一附属医院收费票据显示此次住院期间产生医疗费共计14187.96元。2017年4月1日，原告在武装警察部队河南省总队医院购买疮疡灵粉1瓶花费52元。河南省医疗门诊收费票据显示原告于2018年3月12日支付放射费280元。案件审理过程中，原告申请对原告的伤残等级、后续治疗费及护理依赖程度进行司法鉴定，该院委托郑州陇海法医临床司法鉴定所对程加中伤残等级、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定。2018年9月5日，该鉴定所作出的法医临床司法鉴定意见书显示，原告脊髓损伤构成伤残等级一级，体表损伤构成伤残等级十级，后续治疗费（包含手术费用、麻醉费、麻醉科用药、一次性材料费、住院费、药费、术前检查、治疗费）需12326元，护理依赖程度为完全护理依赖。2017年12月7日的河南省医疗门诊收费票据显示原告支付郑州陇海法医临床司法鉴定所1900元。被告熊华兵已支付医疗费52400.49元，原告予以认可，并已在诉请中扣除。原告提交的户口本显示其出生于1974年12月19日，长子程泽鹏出生于2002年4月21日，长女程可心出生于2010年5月8日。固始县蒋集镇童庙村村民委员会证明显示原告父亲程杨明出生于1948年11月27日，原告母亲陈庆英出生于1949年3月15日，程杨明与陈庆英生有两名子女即原告程加中和程加学。庭审时查明王来居家安装的电梯为简易电梯，主要用于运货，没有合格证，也未检测。以上事实由住院病历、收费票据、法医临床司法鉴定意见书、照片以及庭审笔录予以证明。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于原告各项赔偿款问题，对医疗费，原告五次住院共计产生医疗费2867.9元+279744.81元+5929.94元+8396.24元+14187.96元=311126.88元、购买医药用品花费52元、2018年3月12日门诊花费280元，经审查并无不当，该院予以确认。对误工费，该院酌定误工期自事故发生之日起计算至定残前一日，原告计算20个月并无不当，因原告在城镇务工，但未提交劳动合同、工资流水、缴纳社保证明等证明佐证其收入，原告按29557元/年计算并无不当，故原告误工费为29557元/年÷12×20个月=49261元。对营养费，原告按照30元/天计算100天计3000元并无不当，该院予以支持。对住院伙食补助费，原告按照30元/天计算并无不当，原告住院98天，计2940元。对护理费，原告的护理依赖程度为完全护理依赖，原告未提交护理人员的劳动合同、工资流水、缴纳社保证明等证据佐证收入，该院酌定参照上年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资36848元/年暂计算5年（即2016年12月26日至2021年12月25日），计36848元/年×5年=184240元。对残疾赔偿金，原告脊髓损伤构成伤残等级一级，伤残赔偿系数为100%，体表损伤构成伤残等级十级，伤残赔偿系数为10%，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。该院酌定参照上年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年计算20年即591157.2元。对被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一年减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告父亲程杨明与母亲陈庆英有两名子女，原告父亲程杨明出生于1948年11月27日，原告母亲陈庆英出生于1949年3月15日。原告长子程泽鹏出生于2002年4月21日，长女程可心出生于2010年5月8日。该院酌定参照上年度河南省农村居民人均年生活消费支出9212元/年计算，故被扶养人生活费为9212元/年×4年+9212元/年×8年+9212元/年×1年÷2=115150元。对精神损害抚慰金，根据原告伤情及本案实际情况，酌定为50000元。对交通费，结合原告治疗情况及本案实际情况，该院酌定支持4000元。对鉴定费1900元，由收费票据为证，该院予以支持。对后续治疗费，司法鉴定意见书评估后续治疗费需要12326元，该院予以支持。对鉴定检查费，原告未提交证据证明，该院不予支持。综上，原告的合理损失为1325433.08元。关于本案民事责任的承担问题，被告熊华兵雇佣原告为其运送沙发，原告在乘坐简易电梯过程中，因电梯钢丝绳断裂，电梯突然坠落而受伤，被告熊华兵作为雇主应当承担赔偿责任。事发前，原告欲前往三楼搬运沙发，其完全可以走步梯上楼，但却选择电梯。从照片可以看出涉案电梯明显为简易安装的货梯，原告作为一个完全民事行为能力人，在乘坐简易货梯前应该预见到乘坐该货梯不安全甚至可能会发生危险事故，但原告仍然选择乘坐，其自身对本案事故的发生具有过错，该院酌定原告自担损失的40%即530173.23元。涉案电梯系由房主被告王来居私自安装，该电梯没有合格证，亦没有维护、保养，被告王来居作为电梯的所有人及管理人，没有起到监管、维护责任，对本案事故的发生亦具有过错，根据公平原则，该院酌定被告王来居承担损失的20%即265086.62元。剩余损失的40%即530173.23元由被告熊华兵承担，扣除被告熊华兵已经支付的52400.49元，被告熊华兵赔偿原告477772.74元。被告王来举经该院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。一审法院依照《中华人民共合国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告熊华兵于本判决生效后十日内赔偿原告程加中477772.74元；二、被告王来居于本判决生效后十日内赔偿原告程加中265086.62元；三、驳回原告程加中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元，由被告熊华兵负担7533元、被告王来居负担3767元。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案争议之焦点，在于被上诉人程加中与上诉人熊华兵之间是否为加工承揽合同关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第二款规定，承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。本案中,被上诉人程加中在市场上随机为多家商户提供劳务，并非固定为上诉人熊华兵提供劳务，且其为完成工作，使用自己的车辆运输，此种情形符合承揽合同的特征，故双方关系应定性为加工承揽合同关系。但在本案中，上诉人熊华兵及原审被告王来居对于简易货梯的管理不完善，未能严格防范风险的发生，提供的工作场所具有一定的风险隐患，造成本案事故的发生，故应承担相应的赔偿责任。结合本案案情，一审法院判令上诉人承担40%的赔偿责任，比例划分适当，应予维持。综上所述，熊华兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决虽定性错误，但实体处理并无不当，应予维持。适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8467元，由上诉人熊华兵负担。本判决为终审判决。审判长  李继军审判员  董忠智审判员  邵晓斐二〇一九年三月二十八日书记员  王子姣