上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初30593号原告：上海匀金投资合伙企业，住所地上海市金山区。执行事务合伙人：上海匀升投资管理有限公司。委派代表：郭云龙。原告：上海匀强投资合伙企业，住所地上海市金山区。执行事务合伙人：郭云龙。二原告共同委托诉讼代理人：赫少华，远闻(上海)律师事务所律师。二原告共同委托诉讼代理人：黄晓菁，远闻(上海)律师事务所律师。被告：上海通路快建网络服务外包有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：荣加林，该公司董事长。被告：荣加林，男，1968年10月28日出生，汉族，户籍地浙江省嘉兴市。二被告共同委托诉讼代理人：李晓津，北京市百瑞(上海)律师事务所律师。原告上海匀金投资合伙企业(下称匀金合伙)、上海匀强投资合伙企业(下称匀强合伙)与被告荣加林、上海通路快建网络服务外包有限公司(下称通路公司)公司增资纠纷一案，本院于2018年10月11日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赫少华，被告的委托诉讼代理人李晓津到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告通路公司退还二原告增资款人民币(下同)1,500万元；2.被告通路公司支付二原告利息，以450万元为基数，自2016年3月15日起算至实际退还之日止，按照年利率10%标准计算;以550万元为基数，自2016年5月13日起算至实际退还之日止，按照年利率10%标准计算;以500万元为基数，自2016年5月13日起算至实际退还之日止，按照年利率10%标准计算;3.被告通路公司支付二原告违约金，以450万元为基数，自2016年3月15日起算至实际退还之日止，按照年利率8%标准计算；以550万元为基数，自2016年5月13日起算至实际退还之日止，按照年利率8%标准计算;以500万元为基数，自2016年5月13日起算至实际退还之日止，按照年利率8%标准计算;4.被告荣加林对被告通路公司上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2016年3月10日，原告与被告通路公司及其当时股东签署《上海匀金投资合伙企业(有限合伙)、上海匀强投资合伙企业(有限合伙)与上海通路快建网络服务外包有限公司及其原股东之增资协议》(下称增资协议)，约定二原告向通路公司增资1,500万元，取得通路公司3%股权。同时，二原告与二被告签署《荣加林、上海通路快建网络服务外包有限公司与上海匀金投资合伙企业(有限合伙)、上海匀强投资合伙企业(有限合伙)之增资补充协议》(下称增资补充协议)，荣加林持有通路公司股权合计达51.283%，为通路公司的实际控制人。二被告作出业绩保证承诺，并承诺未达到相关业绩标准时履行股份回购义务。嗣后，原告投资付款1,500万元。其中，原告匀金合伙分别于2016年3月14日、5月12日向通路公司支付款项450万元、550万元，共计1,000万元;原告匀强合伙于2016年5月12日向通路公司支付款项500万元。然而，因被告原因，原、被告之间的增资扩股行为并未能实际有效履行，原告成为被告公司股东的意愿也无法满足。经了解，被告通路公司并没有按照公司法规定履行增资程序，未能办理公司股东及章程、注册资本等工商变更变更登记，原告投入的增资款也没有转化为公司注册资本金等，原告进行增资的目的无法实现，被告收取的增资款应予以退还给原告。2017年8月8日，原、被告签署《上海匀金投资合伙企业(有限合伙)、上海匀强投资合伙企业(有限合伙)与上海通路快建网络服务外包有限公司、荣加林之增资补充协议二》(下称增资补充协议二)，约定通路公司将全部增资款1,500万元先行退还给原告并支付利息，荣加林承担连带保证责任。增资补充协议二约定，通路公司分三期退还原告增资款，于2018年3月30日前返还500万元，于2018年6月30日前返还500万元，于2018年9月30日前返还500万元。若逾期退还的，通路公司应按10%年利率支付相应利息，并按照8%年利率支付违约金。荣加林对上述还款义务承担连带保证责任，保证责任的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和原告实现债权的全部费用。嗣后，被告并未如约退还增资款及利息。经原告多次催促，截止到本案诉讼，通路公司在2018年6月7日支付原告款项25万元，剩余款项至今仍未支付。故涉诉。二被告共同辩称，认可1,475万元确实没有退，之前已经退还的25万元应是本金不是利息。银行业务回单上注明的也是股权回购款。被告认为应按增资补充协议二中约定退还但未退之日起算即2018年4月1日起算损失。被告认为10%的年利息已经可以弥补原告的损失，因此原告再主张8%的违约金明显过高，请求法院不支持违约金的主张。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2016年3月10日，二原告与被告通路公司及其当时股东签署增资协议，约定二原告向通路公司增资1,500万元，取得通路公司3%股权；原告支付的增资款中，13.5479万元作为新增注册资本，其余1,486.4521万元进入资本公积；通路公司按约在股东名册中将二被告登记为股东，并负责办理工商变更登记手续；全额支付增资款后30日内，按约完成工商变更登记手续。各方还对其他事宜进行了较详细的约定。同日，二被告与二原告签订增资补充协议，约定二被告向二原告对目标公司的利润业绩作出业绩保证，如未满足则需向二原告作出现金补偿或无偿转让部分股权，乃至二原告可要求荣加林回购部分或全部通路公司的股权。为履行上述二份协议，2016年3月14日及同年5月12日，原告匀金合伙分别向通路公司支付450万元、550万元。2016年5月12日，原告匀强合伙向通路公司支付500万元。2017年8月8日，二被告与二原告签订增资补充协议二确认，原告方已履行增资协议义务，经原告方催告后通路公司仍未办理工商变更登记。增资补充协议二另约定，除前述二份协议中约定的前提条件外，原告方增加条件：(1)原告方有权选择行使选择权，继续增资投资通路公司；(2)未出现自动解除条件；各方同意，在上述条件满足前，通路公司退还原告方支付的增资款1,500万元，分三期支付，2018年3月30日前返还500万元，同年6月30日返还500万元，同年9月30日前返还500万元；若如期返还，原告方免收利息，不能如期返还通路公司应支付原告增资款及利息[应退还总额计算方式：应退还增资款×(1+10%×增资款实际支付之日起至实际还清增资款及违约金之日止的自然天数÷365)]；被告荣加林对被告通路公司分别退还原告匀金合伙、原告匀强合伙1,000万元、500万元及相应利息承担连带保证责任；担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和原告实现债权的全部费用；如通路公司未依约向原告方退还增资款及利息，原告方有权向通路公司请求支付违约金(违约金计算方式：应退还增资款×8%×增资款实际支付之日起至实际还清增资款及利息之日止的自然天数÷365)。2018年6月7日，被告通路公司向原告匀金合伙付款25万元，银行回单上注“股权回购款”。庭审中，被告陈述涉案增资事宜已经完成，但无法提供与此相关的以修订公司章程为内容的股东会决议、修订后的公司章程、验资报告，相关工商登记至今也未办理。本院认为，原、被告所签协议均系双方真实意思表示，不违反法律法规，均已成立并生效，双方应恪守履行。关于原告是否可以要求被告通路公司履行增资补充协议二中分期退还增资款的约定，从已查明的事实可知，目前二原告并未成为通路公司股东，通路公司也没有完整办理增资的各种手续，也无证据证实，原告于2016年支付给通路公司的增资款实际用于向通路公司增资。故被告通路公司应按约定的期限向原告返还增资款。关于增资补充协议二中约定“利息”的性质，法律概念上的利息属于法定孳息，根据法理，法定孳息为因财产供他人使用而产生的对价。因本案中原、被告双方间的基础法律关系涉及的是增资纠纷而非借贷纠纷，且双方实质上也无借贷的合意，是以，增资行为中对应增资款的对价不应属利息，即增资补充协议二中约定的“利息”自不应属于法定孳息，而应归于因资金被占用约定的损害赔偿，从计算方式上看该损害赔偿属于补偿性违约金性质，原告依年利率10%主张该部分金额有利于被告，本院予以支持。关于被告通路公司支付的25万元属于先行抵充利息还是返还增资款，如上所述，既约定的“利息”属于损害赔偿性质，而根据相关合同法的司法解释，并未规定在债务人偿付不足时，损害赔偿可以先于主债务进行抵充，因此被告通路公司支付的25万元应被视为归还增资款。增资补充协议二还约定了迟延履行违约金，因被告通路公司迟延履行故依约其应向原告支付违约金。关于违约金约定是双方真实意思表示，考虑该部分违约金计算方式为凸显惩罚性的功能，又系双方充分协商后作出的慎重约定，应尊重双方当事人的一致意思。现原告请求按年利率8%的标准计算违约金，有利于被告，本院予以认可。值得注意的是，惩罚性违约金应以发生违约行为为前提，故只有当被告通路公司无法按时向原告返还投资款时，才会产生惩罚性违约金。是以，迟延违约金起算应调整自发生迟延履行行为始为妥，即应自约定的退还增资款之次日起计算迟延履行违约金。违约金既有补偿性功能又有惩罚性功能，故可同时适用。无疑，被告荣加林作为负有连带保证责任的保证人应依约就被告通路公司向原告返还增资款及违约金、损害赔偿的范围内承担连带保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，的规定，判决如下：一、被告上海通路快建网络服务外包有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海匀金投资合伙企业、原告上海匀强投资合伙企业返还增资款14,750,000元；二、被告上海通路快建网络服务外包有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海匀金投资合伙企业、原告上海匀强投资合伙企业支付利息，以4,500,000元为基数，自2016年3月15日起至2018年6月6日止；以4,250,000元为基数，自2018年6月7日起至实际清偿之日止；以10,500,000元为基数，自2016年5月13日起至实际清偿之日止，按年利率10%计算；三、被告上海通路快建网络服务外包有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海匀金投资合伙企业、原告上海匀强投资合伙企业支付违约金，以5,000,000元为基数，自2018年3月31日起至2018年6月6日止；以4,750,000元为基数，自2018年6月7日起至实际清偿之日止；以5,000,000元为基数，自2018年7月1日起至实际清偿之日止；以5,000,000元为基数，自2018年10月1日起至实际清偿之日止，按年利率8%计算；四、被告荣加林对被告上海通路快建网络服务外包有限公司的上述所有债务承担连带清偿责任，保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费148,234.79元、保全费5,000元，共计153,234.79元，由被告上海通路快建网络服务外包有限公司负担140,000元，原告上海匀金投资合伙企业、上海匀强投资合伙企业共同负担13,234.79元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨亦兵审 判 员  赵轶嘉人民陪审员  史嘉安二〇一九年三月二十五日书 记 员  张 静附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。