贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终217号 上诉人（原审被告、并案原告）：毕节大梨树煤矿。住所地：毕节市七星关区八寨镇。统一社会信用代码：91520000675449447R。 执行事务合伙人：刘兴成。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：翁羽，贵州创驰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄海，贵州创驰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、并案被告）：宋立发，男，1963年4月22日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：梁松，毕节市七星关区法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：曹泽永，毕节市七星关区法律服务所法律工作者。 上诉人毕节大梨树煤矿因与被上诉人宋立发劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初7170号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人毕节大梨树煤矿上诉请求：1、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初7170号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求。2、双方劳动关系自2018年2月5日终止，上诉人不欠被上诉人的工资，不应向被上诉人支付任何经济赔偿金。3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：原判认定被上诉人从2005年5月10日到2018年4月在上诉人处上班错误。原判依照仲裁裁决所认定被上诉人上班的起始时间不当，缺乏证据证明。原判认定上诉人未支付被上诉人2018年4月份的工资错误。原判适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条的规定判决上诉人支付被上诉人经济补偿金错误。请求二审依法处理。 被上诉人宋立发二审答辩称：上诉人的上诉主张不成立，请求二审予以驳回。 原审原告宋立发向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告给付原告经济补偿金45500元(3500×13年)。2.判决被告为原告补缴2005年5月10日至2018年4月16日止的养老保险金。3.判令被告补发拖欠原告2018年4月份的工资人民币3500元。事实及理由:原告于2005年5月10日起进入被告单位上班，从事井下掘进、排水工作。上班期间原告服从被告的管理，兢兢业业，吃苦耐劳，任劳任怨的为被告服务，但被告却未按照法律的规定为原告缴纳社会保险，在2018年4月16日被告通知原告不用再上班，同时也不给予原告任何的经济补偿,也未发放2018年4月份的工资给原告,双方因此发生纠纷。原告认为，原告在被告处上班达13年,2017--2018年4月原告的月平均工资为3500元，被告解除劳动关系应当对原告予以补偿。原告遂于2018年6月向毕节市七星关区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2018年7月4日七星关区劳动争议仲裁委员会以七劳人仲案字2018第0129号仲裁裁决书，裁决只支持原告经济补偿金的部份诉求，同时裁决驳回原告的其他诉求，该裁决结论严重损害了原告方作为劳动者的合法权益。为此，为维护自身合法权益。原告起诉到人民法院，请求支持原告的诉讼请求。 原审并案原告毕节大梨树煤矿向一审法院提出诉讼请求：1.判决原被告之间的劳动合同关系截止至2018年2月5日终止；2.判决原告不向被告支付任何经济补偿金；3.判决原告不用为被告缴纳养老保险；4.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由:一、原被告之间的劳动合同关系截至2018年2月5日到期，劳动合同期限届满，双方没有续签劳动合同，劳动关系至2018年2月5日终止。原告采矿许可证到期，经营期限届满不再继续经营，故原告不应向被告支付经济补偿金。被告在原告处上班，从事井下轨道工作，工作至2018年2月5日。在工作期间，双方签订的《劳动合同》至2018年2月5日到期，双方的劳动关系终止。因原告的采矿许可证有效期截止至2017年12月，原告停止生产，不再继续经营。七星关区劳动争议仲裁委员会在关于原告对被告的劳动用工关系是自然终止劳动合同还是违法解除劳动合同问题上认识错误。原被告签订的《劳动合同》截至2018年2月5日到期，劳动合同关系终止，而非原告违反法律规定解除与被告的劳动合同关系。原被告的合同关系终止，原告不再继续经营的，根据《贵州省高级人民法院贵州省人力资源和保障厅关于印发 一审经审理查明事实如下：2005年5月10日，原告进入被告煤矿工作，从事井下掘进、排水工作。原被告分别于2014年、2016年、2017年期间签订了《劳动合同》，合同约定：劳动期限分别为2014年2月17日至2015年2月5日，2016年2月27日至2017年1月20日，2017年（未填写月与日）至2018年2月5日；2、工资形式为基本工资+绩效考核工资，基本工资为每月1500元，绩效考核工资为每吨煤提成0.1元。合同还约定了其他事项。同时，原被告约定基本工资委托银行代发，绩效考核工资以现金方式发放。毕节大梨树煤矿安全生产许可证到期后，双方因养老保险、经济补偿金等发生争议。原告向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.裁决被申请人为申请人补缴2005年5月10日至2018年3月16日的养老保险金；2.裁决被申请人支付申请人经济补偿金；3.裁决被申请人支付申请人3-4月的工资3500元。该委员会于2018年7月4日作出七劳人仲案字（2018）第0129号仲裁裁决书。原被告均不服，向一审法院提起诉讼。 另查明：2017年度毕节市在岗职工的年平均工资为58751元。 一审法院认为：原被告订立劳动合同，双方之间建立了合法有效的劳动关系，双方的权利义务关系应受法律保护。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”由此可见，劳动争议案件，基本的劳动关系应由劳动者负举证责任，计算工作年限由用人单位承担举证责任。本案中，被告提交的三份劳动合同书与四份离矿协议书并不能相对应，2016年1月8日的离矿协议就没有相对应的劳动合同书，由此可见被告向一审法院提交的劳动合同书不具完整性，且原告提交的证据就能证明原告在2005年5月10就进入到被告处工作。对被告提出2018年1月所有工人离矿的主张，因其未提交证据证明，故应承担举证不能的法律后果。对被告提出用工并不连续的主张，根据原被告陈述，未连续用工的时间均是每年春节期间，此为行业习惯，并不能证明未连续用工。因此，对原告在被告处工作的起止时间，认定为2005年5月10日至2018年4月16日。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，而被告未向一审法院提交证据证明其已向原告发放2018年4月份工资及工资金额，其应承担举证不能的法律后果，应向原告支付四月份工资。在一审法院受理的燕朋顺诉本案被告劳动争议一案中[（2018）黔0502民初7169号],被告认可工人值班工资为3500元，故被告应向原告支付四月份工资3500元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条规定：“劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，被告经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，依法应支付原告经济补偿金，对原告要求被告支付经济补偿金的请求，本院予以支持。被告未向本院提交由其持有的发放工资清册，导致不能查明原告在解除劳动合同前12个月的月平均工资。只能根据2017年度毕节市在岗职工的年平均工资58751元作为原告的年平均工资，故原告的月平均工资应认定为58751元÷12个月=4895.92元。原告在被告处工作12年零9个月，被告应向原告支付经济补偿金为：4,895.92元×13=63,646.96元。在本案中原告诉请的补偿金数额为45500元，对未主张部分，是其对自己权利的处分，本院予以支持，对补偿金数额以原告主张的45500元为限予以保护。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”由此可见，原告提出由被告为其补缴养老保险金的主张，应由有关职能部门监督处理，不属于人民法院民事诉讼的受案范围，不予支持。 原告在被告处工作期间并未超过法定退休年龄，且劳动权利义务带有延续性，法定退休年龄只是劳动者可以据此享受相关社会保险的条件，不能将其作为劳动合同终止的法定条件。故对被告提出的原告已满法定退休年龄，不应支付补偿金的主张，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条第一款、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告（并案原告）毕节大梨树煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告（并案被告）宋立发经济补偿金45500元、工资3500元。二、驳回原告（并案被告）宋立发的其他诉讼请求。三、驳回被告（并案原告）毕节大梨树煤矿的诉讼请求。案件受理费10元（两个案件），由被告（并案原告）毕节大梨树煤矿承担。 二审经审理除认定原判查明的事实外，另查明：2018年4月份上诉人通知被上诉人不用去上班了，被上诉人便离开了煤矿。毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会作出的七劳人仲案字（2018）第0129号仲裁裁决书裁决：一、被申请人为申请人补缴2017年3月14日至2018年4月16日期间的养老保险（其中：统筹部分由单位缴纳，个人部分由申请人缴纳，具体金额以社保部门核算为准）。二、被申请人支付申请人经济补偿金21840元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。另查明：上诉人营业执照上经营期限为长期。 二审双方当事人争议的焦点为：一、双方当事人劳动关系的起止时间应如何确定？二、上诉人是否欠被上诉人2018年4月份的工资？上诉人是否应向被上诉人支付经济赔偿金？ 本院认为：根据双方当事人提供的《劳动合同》，可以认定上诉人毕节大梨树煤矿与被上诉人宋立发已构成劳动关系，本案应适用劳动法予以调整。原判对此认定正确，本院予以确认。 一、双方当事人劳动关系的起止时间应如何确定？ 经查，双方当事人签订《劳务合同》的时间为2005年5月10日，说明被上诉人宋立发于2005年5月10日开始到上诉人煤矿工作。另外，被上诉人提供的证黎某挺当庭证明了被上诉人系2005年5月开始在上诉人煤矿上班的事实。以上证据相互印证，能够证明被上诉人与上诉人形成劳动关系的起始时间为2005年5月10日。原判对此认定正确，本院予以确认。对于双方当事人对劳动合同终止的时间各执一词。上诉人提出其于2018年1月封井没有继续生产，故双方当事人劳动关系终止的时间为2018年1月。但上诉人对此主张并未提供证据证明。相反，其提供的营业执照上载明的经营期限为长期。故对上诉人主张双方于2018年1月就解除了劳动关系的请求缺乏证据证明，本院不予采信。被上诉人提出双方劳动关系于2018年4月终止，并提供了证黎某挺当庭证明予以证实。根据我国民诉法“优势证据”的理论，人民法院在认定事实时应采信故应采信“优势证据”。比较双方当事人对该事实的举证情况，应采信被上诉人提出的双方当事人劳动关系于2018年4月终止的主张。因此，原判对双方当事人劳动关系起始时间的认定正确，本院予以确认。上诉人毕节大梨树煤矿提出原判认定被上诉人从2005年5月10日到2018年4月在上诉人处上班错误。原判依照仲裁裁决所认定被上诉人上班的起始时间不当，缺乏证据证明的上诉主张，无事实与法律上的依据，本院不予采信。 二、上诉人是否欠被上诉人2018年4月份的工资？上诉人是否应向被上诉人支付经济赔偿金？ 经查，被上诉人提供的证据证明了自己一直工作到2018年4月的事实。因此，上诉人应提供证据证明其已支付被上诉人2018年4月份的工资。因上诉人未向一审法院提交证据证明其已向被上诉人发放2018年4月份工资及工资金额，应承担举证不能的法律后果。上诉人提出原判认定其未支付被上诉人2018年4月份的工资错误的上诉理由，与本案的客观事实不符，本院不予支持。 对于双方当事人的劳动关系是因经营期限届满而解除还是上诉人单方面解除的问题，经查，上诉人营业执照上经营期限为长期。故其提出经营期限届满而解除双方劳动合同的主张不成立。本案中，双方当事人于2017年签订的《劳动合同》约定的期限为2018年2月5日，但被上诉人一直到2018年4月仍在上诉人煤矿工作。因此，上诉人提出双方当事人劳动合同期届满与被上诉人不再存在劳动关系的主张不成立。本案中，上诉人于2018年4月通知被上诉不用上班了，上诉人便不再去上班，离开了煤矿，该情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同的情形。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，上诉人应支付被上诉人经济补偿。本案中，上诉人采矿许可证到期，并不必然导致经营期限届满，一审认为经营期限届满，适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条的规定判决上诉人支付被上诉人经济补偿金系适用法律存在瑕疵，上诉人主张不能适用该案司法解释的上诉理由虽成立但不能改变本案的判决结果正确。 综上，原判认定事实适用法律存在瑕疵，但判决结果正确，应予维持。上诉人毕节大梨树煤矿提出的上诉主张及相应的诉讼请求不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉毕节大梨树煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  殷勇 审判员  吉雪 二〇一九年三月二十九日 书记员  谭湘