云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0102民初5354号原告（反诉被告）：山东桑特节能工程有限公司，住所地山东省淄博市高新区四宝山民安路东首，统一社会信用代码913703033970059258。法定代表人：吕美玲，总经理。委托诉讼代理人：王凯，山东名震律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：昆明幸福阳光新能源有限公司，住所地云南省昆明市高新技术开发区二环西路**云南软件园产业楼****，统一社会信用代码91530100069848106G。法定代表人：张自毅，董事长。委托诉讼代理人：李奇颖，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。原告山东桑特节能工程有限公司（以下简称原告）诉被告昆明幸福阳光新能源有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月16日受理后，被告在举证期限内提起反诉，本院受理了其反诉，于2019年1月3日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）的委托诉讼代理人王凯，被告（反诉原告）的委托诉讼代理人李奇颖到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告合同款270000元，逾期付款违约金11756元，共计281756元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2016年3月22日签订《高压电器成套设备供货合同》及技术协议，约定被告向原告购买高压开关柜、控制屏等，总价款450000元。合同签订后，原告将设备交付被告，被告支付了部分货款，尚欠原告货款270000元。为维护原告合法权益，特依法提起诉讼。被告答辩并反诉称：反诉原告与反诉被告于2016年3月20日签订了《高压电气成套设备供货合同》，约定总价450000元，交货期为2016年4月16日前，并就付款方式等内容进行了详细约定。合同签订后，反诉原告按照合同约定于2016年3月22日支付了预付款90000元，但反诉被告未按合同约定备货，经反诉人多次催促，直到2016年4月28日，反诉被告才向反诉原告发送“主旨：关于发货事宜的联系函”的传真（反诉被告具备发货条件的书面通知日期已迟于合同约定交货日期2016年4月16日），反诉原告于接到发货通知当天支付提货款90000元并发函催促被反诉人尽快发货。反诉原告分别于2016年5月4日、2016年5月5日向反诉被告发送传真，但反诉被告既不发货也不复函。2016年5月19日，反诉原告向反诉被告发出《律师函》，催促反诉被告尽快发货。2016年5月24日，反诉被告向反诉原告提出支付货款至合同总价90%才发货的无理要求，反诉原告予以拒绝。2016年6月13日，反诉被告向反诉原告提出更换发电机保护屏及其他元件的无理要求，反诉原告面临工程进度等压力，被迫同意反诉被告的要求。直至2016年6月22日，反诉被告才将货物发送到项目现场，逾期交货达67天，同时由于反诉被告的逾期交货，案外人四川林辰黄磷项目发包人至今扣留反诉原告工程款近二百万元不予支付。根据合同第五条：“如果卖方未按合同约定而延误交货，卖方每日承担违约金10000元；该补偿不足以弥补买方实际损失，卖方必须按买方实际损失进行赔偿”的约定，本案中反诉被告违约给反诉原告造成的损失已远大于合同约定的违约责任，反诉被告应按合同约定向反诉原告支付违约金670000元。为维护反诉原告的合法权益，特向法院提起反诉请求：1.反诉被告向反诉原告承担违约责任670000元；2.反诉被告承担本诉、反诉的诉讼费用。反诉被告辩称：1.工程停工并非我方延期交货所致，我方只是为反诉原告加工开关柜，工程停工的真实原因是案外人四川林辰集团实业有限公司资金链断裂，导致我方供应的货物无法调试；2.《高压电气成套设备供货合同》中对违约金的约定过高，应适当减少；3.我方对反诉原告主张的事实认可，但其反诉状中提到的停工与我方无关。当事人围绕本诉及反诉诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告不认可原告提交的《山东桑特节能工程有限公司传真》（2016年6月13日，无手写备注），本院认为，原告提交的该份传真与其提交的同日有手写备注版的传真的主体内容一致但缺少手写备注，同时后一份传真与被告持有并提交的传真一致，结合传真内容的完备性，本院对该份证据不予采信；2.被告不认原告提交的《昆明阳光基业明细账》，本院认为，原告提交的该份证据虽系其单方制作，但由于被告认可该份证据中载明的货款金额，且该份证据与被告提交的《中国工商银行业务回单》、《中国工商银行·网上银行电子回单》载明的金额一致，故对于该份证据，本院依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月20日，原、被告签订《高压电气成套设备供货合同》，约定被告（即买方）向原告（即卖方）购买高压开关柜、控制屏、保护屏、同期屏等高压电气成套设备，交货期（指合同中所有设备到达买方指定地点的日期）为2016年4月16日前交货，交货地点为四川林辰集团公司3MW黄磷尾气余热发电项目施工地点，合同总价为450000元（含合同成套设备费、运保费、包装费、技术资料费、现场技术服务费及税费）；付款方式为：（1）预付款：合同生效日期起7日内，买方向卖方支付合同总价的20%，即人民币玖万圆整（￥90000.00元）作为预付款；（2）提货款：卖方提前7日书面通知买方发货日期经买方确认，买方向卖方支付合同总价的20%，即人民币玖万圆整（￥90000.00元）给卖方作为合同设备提货款；（3）到货款：所有合同设备货到现场，经买卖双方共同确认且买方在收到卖方全额的专用增值税发票后7日内，买方向卖方支付合同总价的20%，即人民币玖万圆整（￥90000.00元）作为合同到货款；（4）验收款:所有合同设备安装调试完毕，且卖方收到买方四川林辰黄磷项目组“验收合格证书”后7日内，买方向卖方支付合同总价的30%，即人民币壹拾叁万伍仟圆整（￥135000.00元）作为合同验收款；（5）质证金：合同总价的10%作为设备质量保证金，质保期为产品正式投入运行满一年或产品交货完毕起满18个月，先到者为准。待质保期满后且设备质量没有问题后叁拾日，买方支付给卖方该合同总价10%，即人民币肆万伍仟圆整（￥45000.00元）的质保金；卖方应在交货时提供满足安装所需的各种资料二套，包括但不限于：产品合格证、设备总装图、操作维护说明书（包括配件的说明书）等；合同生效后3日内买方向卖方提供合同设备的外形尺寸图、设备基础图、载荷分布图（纸质及CAD格式电子版各一份）及主要技术参数表；买方需在所有合同设备安装调试后15日内委派工作人员进行验收，合同设备按国家相关标准及合同附件中的技术标准进行验收；如果卖方未按合同规定而延误提供资料或技术资料，卖方每天向买方支付人民币壹仟圆整（￥1000.00元）违约金；如果卖方未按合同规定而延误交货，卖方每天向买方支付人民币壹万圆整（￥10000.00元）违约金，如该补偿不足以弥补买方实际损失（包括买方应向项目的业主承担违约责任或赔偿责任），卖方必须按买方实际损失进行赔偿等主要内容。签订合同后，被告于2016年3月22日向原告支付合同预付款90000元。2016年4月28日，原告向被告发送主旨为《关于发货事宜的联系函》的传真，载明：“昆明阳光基业新能源发展有限公司：贵我双方于2016年3月22日签订的高压电气成套设备供货合同，现在已具备发货条件。根据合同约定，在发货前贵司需支付提货款：人民币玖万元（￥90000.00元）。请及时支付此款项，我司在收到此款项后3天发货。”同日，被告向原告支付提货款90000元。被告付款后于同日及2016年5月5日两次向原告发送传真，催促原告尽快发货。2016年5月24日，原告向被告发送主旨为《关于发货要求的回复》的传真，载明：“昆明阳光基业新能源发展有限公司：关于贵我双方签订的《高压电气成套设备供货合同》（合同号：YR-LCHL-SB-2015-022C）中所包含的高压电气柜在内的所有产品，我公司已经生产完毕，且完全具备发货条件；但鉴于我公司流动资金存在客观的困难，贵公司的付款方式让我们倍感压力。在此申请贵司协调对付款方式进行变更，在发货前共支付90%的货款，我司将在收到货款后24小时内，安排发货，且履行所有合同职责。”2016年6月13日，原告向被告发送主旨为《关于发动机保护屏、及其它元件更换厂家的确定》的传真，要求更换《高压电气成套设备供货合同》项下的保护屏及其他元件厂家。原告收到传真后备注：“我方只指定规格参数及功能。所定设备必须达到技术协议的要求。只要求所购设备达到技术性能要求，不指定品牌”并回传给原告。2016年6月22日，原告将《高压电气成套设备供货合同》项下高压电气成套设备交付给被告。2017年6月21日，原告向被告发出《沟通函》，就违约金、合同价款的变更与被告进行协商，双方未达成一致。另查明，1.《高压电气成套设备供货合同》项下高压电气成套设备并未安装调试，亦未经案外人四川林辰黄磷项目组验收；2.原告未按《高压电气成套设备供货合同》约定向被告交付相关技术资料。本院认为，原、被告的争议焦点为：1.被告应否支付货款及金额；2.《高压电气成套设备供货合同》履行中是否存在违约行为？应由哪方承担违约责任？3.《高压电气成套设备供货合同》项下违约金应否调整。针对第一个争议焦点，本院认为，根据《高压电气成套设备供货合同》的约定，被告应于合同设备货到现场经双方共同确认且被告收到增值税发票后的7日内支付90000元到货款；于合同设备安装调试完毕且被告收到原告四川林辰黄磷项目组“验收合格证书”后7日内支付135000元；于质保期（为产品正式投入运行满一年或产品交货完毕起满18个月，先到者为准）满后且设备质量没有问题后叁拾日支付质保金45000元，但本案中因案外人四川林辰黄磷项目组至今仍未对上述合同所涉高压电气成套设备进行验收，即因不可归责于原、被告双方的原因致合同无法依约履行，若仍要求双方按合同约定的付款条件履行合同义务则有失公平，且有碍于商事交易的迅捷，同时上述合同所涉高压电气成套设备已于2016年6月22日交付被告使用，且被告直至开庭之日仍并未就质量问题提出异议，故对于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付剩余货款270000元的诉讼请求，本院予以支持。针对第二个争议焦点，本院认为，根据原、被告提交的证据及庭审查明的事实，原告于2016年6月22日向被告交付上述合同所涉高压电气成套设备，而合同约定的交货日期为2016年4月16日，故据此可以认定原告逾期交货，应承担违约责任。同时，就被告应否承担违约责任的问题，本院认为，依前文所述，被告未按合同约定支付剩余货款系因案外人四川林辰黄磷项目组至今未对上述设备进行验收所致，而原告并未举证证明被告对于设备未及时验收存在过错，故对于原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付逾期付款违约金11756元的诉讼请求，本院不予支持。针对第三个争议焦点，被告（反诉原告）主张按《高压电气成套设备供货合同》约定标准计算违约金，原告（反诉被告）则提出了减少违约金的抗辩，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”,本案中，原告（反诉被告）应承担的违约责任应与被告（反诉原告）因原告（反诉被告）的违约行为即逾期交付货物和相关技术材料而导致的损失相当，本院综合考量合同的履行情况以及促进交易、维护交易安全的原则，本院酌情将违约金调整为5000元/天，即原告（反诉被告）应向被告（即反诉原告）支付违约金335000元（5000元/天×67天＝335000元）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条的规定，判决如下：一、被告昆明幸福阳光新能源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东桑特节能工程有限公司支付货款270000元；二、驳回原告山东桑特节能工程有限公司的其他诉讼请求；三、反诉被告山东桑特节能工程有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告昆明幸福阳光新能源有限公司支付违约金335000元；四、驳回反诉原告昆明幸福阳光新能源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5526元，由被告昆明幸福阳光新能源有限公司负担，反诉案件受理费5250元，由反诉被告山东桑特节能工程有限公司负担50%，即2625元，由反诉原告昆明幸福阳光新能源有限公司负担50%，即2625元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  符雅琪人民陪审员  李晓明人民陪审员  段 萍二〇一九年三月六日法官助理段格书记员和耀星