宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2019）宁0402民初568号原告：王学仁，男，汉族，1948年4月21日出生，初中文化，宁夏固原市人，农民，住西吉县。委托诉讼代理人：王勇，固原市法律援助中心指派律师，代理权限为一般代理。被告：固原市群众艺术馆; 住所地：宁夏固原市原州区南关街。法定代表人：杨丽娜，系该馆馆长委托诉讼代理人：姜修欣，宁夏古雁律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告王学仁与被告固原市群众艺术馆（以下简称群艺馆）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王学仁及其委托诉讼代理人王勇、被告群艺馆的委托诉讼代理人姜修欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王学仁向本院提出的诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的劳动关系；2.判令被告向原告支付2004年3月至2018年12月期间的休息日、法定节假日工资、加班费、差额工资，以上共计151695元；3.判令被告向原告支付经济补偿金17760元；4.判令被告向原告支付经济赔偿金35520元；5.判令被告为原告补交2004年3月9日至今的医疗、养老、工伤、失业、生育保险金或赔偿损失；6.本案诉讼费由被告承担。事实由理由：2004年3月9日，被告聘用原告在门卫、传达室工作，主要负责治安、收发信件、打扫卫生、烧开水等工作，月工资为200元，被告一直未与原告签订书面劳动合同。2010年5月，被告将原告的工资上调为每月700元，通过几次调整，2014年8月原告的工资最终为1200元。由于原告在单位从未享受过节假日和正常的休息日，被告也未给原告缴纳过社会保险。2018年12月，被告无故单方面解除了双方的劳动合同，致使原告的权益受到极大的损害。被告群艺馆辩称，1.原告入职被告单位时已超过法定退休年龄，因此原、被告不存在劳动合同关系，不适用劳动法及劳动合同法的相关规定，原告的各项诉请均不能成立；2.原告除在被告处从事门卫工作外，工作岗位也是其居住生活的地方，因此原告不存在加班的事实；3.因被告单位工作的特殊性，经常要在节假日期间举办群众演出活动，但演出后被告也以演出费的形式向原告支付了相应的劳务费，另外原告主张其工资、加班费也超过了诉讼时效；4.因原告现年已71周岁，且缴纳社会保险不属于法院的审理范围，因此原告要求被告补缴其工作期间的社会保险费不能成立；5.原告曾于2018年12月份向固原市原州区人民法院起诉要求被告向其支付经济补偿金等，而并非被告无故单方解除了与原告的劳动关系，因此原告无权向被告主张支付经济赔偿金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提供的证据：1.个人账户明细查询工资流水原件共11页，证明原告在被告单位工作，被告向原告发放工资的事实、 2.固原市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份，证明固原市劳动人事争议仲裁委员会对原告提出的劳动争议不予受理的事实及4.证人冯某某证言，对以上证据被告无异议，本院予以认可；3.差额工资、节假日工资计算明细表一份，被告对该证据的三性均不予认可，该证据是原告单方面制作不能达到原告要求主张加班的事实。经审查，该证据是原告为了支持自己的诉讼请求，自我进行的计算数据，该证据不符合证据的三性，本院不予认定。对被告提供的证据：1.参加演出人员演出费发放单、2. 固原市原州区人民法院（2018）宁0402民初7694号民事裁定书一份，原告质证对其真实性无异议，本院予以确认，可以作为认定本案事实的依据，本院予以采信。经审理查明，2004年3月9日，被告聘用原告在门卫工作，主要负责治安、收发信件、打扫卫生、烧开水等工作，月工资为200元，双方未签订书面劳动合同。通过几次调整，2014年8月原告的工资调整为1200元。在此期间，只要被告单位在节假日期间举办群众演出活动，在演出后被告均以演出费的形式向原告发放了相应的劳务费。2018年12月7日，原告起诉法院要求被告支付经济补偿及加班工资并要求被告为其缴纳社会保险金。因原告未与被告单位解除劳动合同，法院于2018年12月24日依法驳回其诉讼请求。此后，被告与原告解除了劳动关系。2019年1月14日，原告向固原市原州区劳动仲裁委员会提出劳动仲裁，仲裁委以申请人年龄已达法定退休年龄为由作出了不予受理通知书。原告遂向法院提出诉讼。本院认为，本案争议的焦点是：1.原、被告之间是劳动关系还是劳务关系；2.被告是否应当向原告支付经济补偿金； 3.是否存在加班的事实，被告是否应当支付原告差额工资、加班费及原告主张的加班费的标准是多少，是否应当支付经济赔偿金；4.被告是否应当向原告补缴社会保险。劳动用工合同是我国企业的基本用工形式，劳动合同签订的主体是劳动者和用人单位，2004年原告进入被告单位工作，双方虽未签订劳动合同，依据《劳动合同法》第十四条第三款之规定，可视为双方已签订了无固定期限的劳动合同。但由于被告未依法为原告缴纳社会保险，依据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：用人单位“未依法为劳动者缴纳社会保险的”，劳动者可以解除劳动合同。关于被告是否应当向原告支付经济补偿金的问题，原告要求被告支付经济补偿金的请求，因经济补偿金是法定的，是基于法律规定而产生并在法定情形发生的前提下才发生的支付义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定解除劳动关系的，用人单位应当为劳动者支付经济补偿金。故原告的诉讼请求本院予以支持。关于原告是否存在加班的事实，加班费及原告主张的加班费的标准是多少，被告是否应当支付原告差额工资的问题，被告认为，原告在其工作岗位居住生活，门卫室既是原告的工作场所也是原告起居生活的地方，由于被告单位的特殊性，在节假日演出后，原告也和大家一样享受了演出的慰问金。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告未向法庭提供证明自己存在加班的事实的证据，应当承担举证不能的法律后果。故原告要求被告支付加班费的请求，本院不予支持。关于原告请求工资差额的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，低于当地最低工资标准支付工资的应当支付工资差额，并可支付赔偿金，对其诉讼请求本院予以支持；关于原告要求缴纳社会保险金的问题，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定征缴社会保险不属于民事诉讼调整的范围，本院不予支持。综上所述，劳动用工合同是我国企业的基本用工形式，劳动合同签订的主体是劳动者和用人单位，本案中原告王学仁2004年3月入职被告单位从事门卫工作时，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实上的劳动关系，双方的劳动关系受《中华人民共和国劳动合同法》的保护。被告未依法足额给原告缴纳各种社会保险导致原告解除劳动合同，应当向原告支付经济补偿金；原告未提供充分证据证明其存在加班的事实，要求被告给付加班费的请求，本院不予支持。原告要求支付差额工资和经济赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。因征缴社会保险属行政管理范畴，不属于人民法院民事诉讼的范围，故原告要求被告缴纳各项社会保险的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第七条、第六十一条、第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第一款第（六）项、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院》的解释第九十条之规定，判决如下：一、由被告固原市群艺馆于本判决生效之日起十日内支付原告经济补偿金额为17760元（1480元/月*12个月）；二、由被告固原市群艺馆于本判决生效之日起十日内支付原告2015年至2018差额工资9600元；三、由被告固原市群艺馆于本判决生效之日起十日内支付原告经济赔偿金35520元（1480元/月*2*12月）四、驳回原告王学仁的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告固原市群艺馆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审  判  员  满晓 琴  二○一九年三月十九日  书  记  员  杨 粉 萍 附：本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第二条  在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。第三条  劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第一百条  用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条  用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《中华人民共和国社会保险法》第七条  国务院社会保险行政部门负责全国的社会保险管理工作，国务院其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。国务院社会保险行政部门负责全国的社会保险管理工作，国务院其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。第六十一条  社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人。第六十三条  用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：（一）劳动者与用人单位协商一致的；（二）劳动者提前30日以书面形式通知用人单位的；（三）劳动者在试用期内提前3日通知用人单位的；（四）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（五）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（六）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（七）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（八）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（九）用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（十）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；（十一）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；（十二）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的；（十三）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第二十七条 劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条 用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条  劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条  当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”