山西省河津市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0882民初292号 原告（被告）:张军龙，男，汉族，现住河津市阳村乡东辛封村。 委托诉讼代理人：李廷，山西古耿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郝玲芬，山西古耿律师事务所律师。 被告（原告）:雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司，住所地：安徽省马鞍山经济技术开发区红旗南路**，统一社会信用代码：×××。 法定代表人：赵立波，职务：总经理。 委托诉讼代理人：吴晓峰，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 原告张军龙诉被告雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司(以下简称雅士利销售公司）劳动争议纠纷一案和原告雅士利销售公司诉被告张军龙劳动争议纠纷一案，本院分别于2019年1月17日和2019年2月2日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年3月13日对两案并案进行了审理。张军龙及其诉讼代理人、雅士利销售公司的诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）张军龙向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告赔偿金103632元；二、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2013年6月份，原告与被告建立劳动关系，负责区域奶粉销售工作。2018年8月10日，被告以原告严重违反《员工手册》及工作制度为由向原告出具《解除劳动关系通知书》，并通知自2018年8月15日起与申请人解除劳动关系，不再聘用。被解除前，原告在被告朵拉事业部担任山西运城城市经理一职，应发月平均工资为9421.1元。被告违法解除合同，原告为维护自身劳动权益，向河津市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求被告支付给原告103632.1元赔偿金，且要求被告给原告依法办理社会保险关系、公积金转移手续。河津市劳动人事争议仲裁委员会开庭审理后，裁定被告于本裁决生效之日起十日内一次支付给赔偿金85943元，被告在收到仲裁裁决书之日起十五日为原告办理社会保险关系、公积金转移手续。原告认为，该裁决虽已对原告合法权益予以保护，可在核算赔偿金时未能按照原告的应发工资核算，而采取了实发工资标准核算，致使赔偿金数额存在误差。综上，原告为维护自身权益不受损害，特向贵院提起诉讼，呈请依法判决，支持原告诉讼请求。 原告（被告）张军龙为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：一、2013年6月4日被告区域经理王利军与原告电子邮件截屏，证明目的：2013年6月4日被告区域经理王利军向包括原告、丁永阔（仲裁阶段代理人）在内的业务主管发送电子邮件，自此时起原、被告双方便已建立了劳动关系。二、《解除劳动关系通知书》，证明目的：2018年8月10日被告向原告下达《解除劳动关系通知》，通知原、被告双方于2018年8月15日解除劳动关系。三、被告支付原告《薪资单》（工资），证明目的：被告从2017年11月到2018年7月向原告的工资发放情况，原告应发工资为9858.69元/月。四、临猗县临晋阳光贝贝孕婴童用品店在被告入库资料、经销商撤销申请表，证明目的：临猗县临晋阳光贝贝孕婴童用品店入库资料、撤销申请表上的盖章与被告稽核人员查实的盖章不符，被告稽核人员为了达到非法与原告解除劳动关系的目的伪造证据。五、临猗县临晋阳光贝贝孕婴童用品店法定代表人张治华证言，证明目的：原告受张治华委托代张治华办理销户事宜，原告不存在伪造销户资料的情形。六、被告对稷山乐悠悠门店推广活动审核结果、原告与梁孟丽转转账截屏，证明目的：1、原告在稷山乐悠悠门店推广活动完全符合被告规定的活动要求，不存在违规操作行为；2、原告与稷山乐悠悠门店老板梁孟丽之间存在经济来往，原告并未向梁孟丽索要回扣。 针对原告（被告）张军龙的请求，被告（原告）雅士利销售公司辩称，1、雅士利销售公司解除劳动关系合法有效不应支付张军龙赔偿金，2、张军龙主张按照9421.1元计算赔偿金是错误，原因是张军龙主张的金额只是他自己认为的，没有相应证据证明，应按实际发放工资计算，应依法驳回张军龙全部诉讼请求。 被告（原告）雅士利销售公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认原告对被告张军龙解除劳动合同合法有效。2、请求依法判决原告无需为被告办理社会保险关系、公积金转移手续。3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2014年3月1日，原、被告双方确立劳动关系。经核查确认被告存在违规向门店索要回扣、伪造公司与门店往来文件、无故缺勤旷工迟到早退、严重干扰市场运转、不服从上级领导的工作安排、威胁经销商及省区经理等严重违纪行为，原告于2018年8月10日向其寄送《解除劳动关系通知书》，通知被告于2018年8月15日解除劳动关系。被告于2018年8月13日签收上述《解除劳动关系通知书》。另外，社会保险、住房公积金的转移手续应由被告自行办理，原告只具有协助义务，而非办理义务。原告认为被告严重违反劳动纪律，损害了原告的合法权益，原告根据劳动法、劳动合同法等有关法律法规的规定解除与被告的劳动合同完全符合法律规定。为此，原告特根据民事诉讼法等有关法律规定向贵院提起诉讼。 为支持其诉讼请求，被告（原告）雅士利销售公司向本院提交以下证据：第一组证据：1、河津市劳动人事争议仲裁委员河劳人仲裁字【2018】056号仲裁裁决书；2、快递单及快递记录。证明目的：（1）原、被告双方劳动争议经河津市劳动人事争议仲裁委员仲裁，作出河劳人仲裁字【2018】056号仲裁裁决书，被告对原告提交证据的认可情况及河津市劳动人事争议仲裁委员对原告提交证据的认定情况；（2）2019年1月16日，河津市劳动人事争议仲裁委员向原告寄送河劳人仲裁字【2018】056号仲裁裁决书，原告于2019年1月21日收到河劳人仲裁字【2018】056号仲裁裁决书。第二组证据：3、张军龙劳动合同；4、解除劳动关系通知书、快递信息。证明目的：（1）原告与张军龙在劳动合同中约定了双方的权利义务及劳动合同的解除等；（2）原告通知被告依法解除劳动合同，被告签收的事实。第三组证据：5、关于朵拉BABY事业部晋蒙营业部山西运城城市经理张军龙的最终稽查报告；6、骆帅、祁雅慧的劳动合同。证明目的：（1）张军龙严重违反劳动纪律及规章制度；（2）稽查人员骆帅、祁雅慧为原告法务与审计中心工作人员，稽查为其本职工作。第四组证据：7、雅士利销售公司业务便签；8、稽查人员与门店老板杨凤的微信聊天记录；9、稽查人员与阳光贝贝孕婴童用品门店老板杨凤的谈话录音及书面文字记录；10、张军龙微信名称及微信收款截屏；11、稽查人员与稷山乐悠悠奶粉店老板梁丽的谈话录音及书面文字记录。证明目的：（1）张军龙伪造销户材料；（2）雅士利销售公司业务便签中盖的印章非门店阳光贝贝孕婴童用品的公章，法人签名也系张军龙伪造；（3）张军龙私刻门店阳光贝贝孕婴童用品的公章及伪造签名；（4）张军龙通过个人微信非法收受稷山乐悠悠奶粉店老板梁丽的微信转账。第五组证据：12、2017年10月26日-2017年10月28日张军龙SFA考勤记录截屏（当庭在系统演示）；13、山西鑫华中联酒店管理有限公司结账单、住宿费发票，2017年10月出差人员差旅费报销单。证明目的：（1）SFA记录显示2017年10月26日至2017年10月28日张军龙在河津市签到；（2）SFA签到地为张军龙家庭所在地，按公司规定不能产生住宿费。张军龙违反规定提报住宿费。14、2017年12月13日-2017年12月14日张军龙SFA考勤记录截屏；15、2017年12月份出差人员差旅费报销单、发票。证明目的：（1）SFA记录显示2017年12月13日至2017年12月14日张军龙在河津市签到；（2）报销单、发票显示张军龙于2017年12月13日至2017年12月14日在运城市出差，与SFA签到记录不一致。张军龙虚报住宿费。16、2018年1月26日至2018年1月30日张军龙SFA考勤记录截屏；17、2018年1月份出差人员差旅费报销单、发票。证明目的：（1）SFA记录显示2018年1月26日至2018年1月30日在河津市签到；（2）报销单、发票显示张军龙于2018年1月26日至2018年1月30日在运城市、侯马市出差，与SFA签到记录不一致。张军龙虚报住宿费。18、2018年3月11日至2018年3月13日张军龙SFA考勤记录截屏；19、2018年3月份出差人员差旅费报销单、发票。证明目的：（1）SFA记录显示2018年3月11日至2018年3月13日在河津市签到；（2）报销单、发票显示张军龙于2018年3月11日至2018年3月13日在侯马市出差，与SFA签到记录不一致，张军龙虚报住宿费。20、2018年4月5日至2018年4月8日张军龙SFA考勤记录截屏；21、2018年4月份出差人员差旅费报销单、发票。证明目的：（1）SFA记录显示2018年4月5日至2018年4月8日在河津市签到；（2）报销单、发票显示张军龙于2018年4月5日至2018年4月8日在侯马市出差，与SFA签到记录不一致。张军龙虚报住宿费。第六组证据：22、员工基本信息档案表；23、河津市阳村乡宝贝爱奶粉经销部企业信用信息公示报告；24、照片，证明目的：（1）张军龙的妻子为张晓云；（2）河津市阳村乡宝贝爱奶粉经销部（门店名称辛封奶粉专卖）的法定代表人为张军龙的妻子张晓云；（3）张军龙及其妻子张晓云设立河津市阳村乡宝贝爱奶粉经销部（门店名称辛封奶粉专卖）售卖被申请人生产、经销的奶粉。第七组证据：25、询问笔录；26、补充询问笔录。证明目的：（1）张军龙承认SFA记录与出差行程不一致；设立河津市阳村乡宝贝爱奶粉经销部（门店名称辛封奶粉专卖）售卖被申请人经销、生产的奶粉；伪造临猗阳光贝贝门店销户材料的签名及盖章；（2）张军龙承认通过微信（微信中A181XXXX****，注册手机181XXXX****）非法收受稷山乐悠悠奶粉店老板梁丽微信转账。第八组证据：27、《员工手册》；28、《员工手册》签收表；29、2017年蒙牛雅士利奶粉母婴CBU人员考勤管理制度、备忘单；30、工会知会函、工会意见，奖惩管理办法。证明目的：（1）员工手册合法有效，且张军龙已签收员工手册；（2）张军龙的行为违反规章制度，解除劳动合同有效。 针对被告（原告）雅士利销售公司的诉讼请求，原告（被告）张军龙辩称，2018年8月10日被告向原告发出解除合同通知书，认为原告方违反公司四项规章制度，解除与原告劳动关系，雅士利国际集团与被告方是独立的法人公司，以原告违反雅士利国际集团发布的员工手册为由与原告解除劳动关系，明显不当。原告认为该原公司手册的发布有违劳动合同法相关规定，一项规章制度的生效必须具备三个条件，一是被告方发布的规章制度应具备合法性不违反法律法规规定，二是该项制度制定和通过应具民主性，三是该项规章制度应向劳动者进行公示，在劳动仲裁阶段被告雅士利公司提供了2018年5月22日公布的员工手册，但是并不是被告方的员工手册，因此该员工手册对原告方不具备法律约束力，另外原告方认为2018年5月22日公布的员工手册对2018年5月21之前原告一切履行行为不具约束力。 本院组织当事人进行了质证，原告（被告）张军龙对被告（原告）雅士利销售公司的证据的质证意见为：证据一真实性无异议，证据二合同的真实性无异议，但对证明目的有异议，一是原告在2013年6月便与雅士利建立劳动关系，在2013年6月4日时任主管王利军向原告以及其他销售主管均有发送过电子邮件中证明在2014年3月1日广东雅士利公司与本案原被告签订了劳动关系变更通知单，将原告劳动关系变更到被告名下，二是根据原被告签订的劳动合同显示双方签订的工作性质是不定时工作制，既然是不定时工作也就是上下班时间不定时工作地点不定时，另外原告收到了被告的解除通知书但对这份通知书内容有异议，认为不真实，原告并未违反被告方的员工手册，并不知晓被告员工手册也没有签过字，所以该手册对原告方不具法律约束力，证据三不真实，首先原告是在临猗县阳光贝贝孕婴童店张治华委托受益下才代替其办理销户事宜，且张治华申请销户也属实，被告公司也依据公司内部相关规定给张治华办理了销户手续，其次原告与稷山县乐悠悠奶粉店老板梁孟丽之间有多笔经济往来，被告方在断章取义，单纯的看到梁孟丽给原告转账就认为原告向梁孟丽进行索贿，而其并没有看到原告向梁孟丽进行多次转账，再次根据劳动合同约定原告工作时间为不定时工作制，原告没有固定上下班时间和工作地点，不存在迟到早退的情形，依据劳动合同法约定不定时工作制履行相应职责符合工作约定，2018年5月原告老婆张晓云经营的奶粉店已被河津市依亲孕婴进行收购，原告不存在刁难顾客不服从上级管理情形，本案被告诉称原告方不服从上级管理，这一上级就是在仲裁阶段参加庭审的被告员工丁永阔，同为员工原告与丁永阔之间就某些销售策划产生分歧意见这是难免的，而被告方单方面认为是不服从上级管理，综上原告认为被告方为了与原告解除劳动关系单方面编造某一些事宜是不合法的，同时针对骆帅和祁雅慧劳动合同是复印件，原件无从核对，不发表质证意见，证据六均为复印件，无法与原件核对一致，真实性无从考证，但是原告还需要再次强调原被告双方约定的工作制度是不定时工作制，现被告要拿定时工作方法考察原告有违劳动合同约定，证据六员工基本信息档案、河津市阳村乡宝贝爱奶粉经销部企业信用信息公示报告，该组证据真实性原告方不持异议，但是对其证明目的原告方有异议，因为原告方并没有收到被告方名为规定员工家属不可以经营奶粉销售门店，证据七对询问笔录真实性不持异议，但是对证明目的有异议，原告是在临猗县临晋阳光贝贝门店法人张治华受益下进行的销户行为不存在伪造，二是原告并没有收受梁孟丽的钱财，他们是合法经济往来，证据八该员工手册发布时间是2018年5月22日，而本案被告更多指责原告违反公司所谓规章制度，而这一系列行为均发生在2018年5月22日之前，况且原告提交的员工手册签收表中原告并未签字，被告对原告就该项内容没有进行公示，所以该员工手册对原告方不具约束力，另外被告提交的考勤备忘单是在2018年2月22日发布的，根据该份考勤表可以发现几个问题，第一是被告公司对原告的考勤到底是在什么时候要求原告按照被告公司规章制度考勤，原告不知道，被告公司考勤管理制度混乱，另外从备忘单上可以体现出这张备忘单是需要相关管理销售人员执行回复的，原告理解所谓的执行回复是在右下角签字进行回复，二该备忘单签字栏处是空白的，所以更谈不上原告方知晓此规章制度，对奖惩管理办法理由同上，原告不知晓。需要补充说明原告方查询到被告方此次解除劳动合同并非原告一人，在全国进行大范围裁员。被告（原告）雅士利销售公司对原告（被告）张军龙的证据的质证意见为：证据一真实性有异议，公司说对这个情况不了解，建立劳动关系时间是2014年3月1日而不是2013年6月14日，即使是真实的，也认为不一定跟建立劳动关系划等号，证据二真实性合法性关联性无异议，需要补充我们认为解除是合法有效的，证据三如果跟仲裁完全一致，认可实际发放工资每个月是7813元，证据四入库资料没有原件，对真实性有异议，经销商撤销申请表原件应该是在雅士利公司保存，而不是在张军龙方，对此申请表内容真实性及证明目的有异议，不能说是雅士利为了达到解除劳动合同而伪造证据，证据五真实性有异议，张治华未出庭，是不是张治华本人签字无法考证，真实性合法性证明目的均有异议，证据六未提供证据来源无法考核，如果确实是公司发的，审核结果是根据张军龙在这边回报的情况作出的审核结果，公司在审核时并未发现存在的问题，所谓的审核结果不能认定推广活动完全符合要求，并不代表后面所有行为都是合法的，张军龙说其跟梁孟丽有正常经济往来，对账单真实性无异议，但是我们认为张军龙作为雅士利员工应当是维护公司利益，他说与梁孟丽有其他经济往来应提供相应证据，不能说就此存在正常经济往来来否认索贿事实，不能达到其证明目的。对被告（原告）雅士利销售公司提交的证据一张军龙无异议，本院予以认定。证据二因有原告（被告）张军龙提交相反证据证实，只能证明当事人之间存在劳动关系和解除劳动关系，但对建立劳动关系的时间，应以原告（被告）张军龙提交的证据为准。证据三至八均为雅士利销售公司调查情况和管理制度，不能证实其调查结果真实，也不能证明该管理制度经过民主程序制定并向劳动者公示，故不能证明原告（被告）张军龙违反劳动纪律和公司制度应当对其解除劳动关系的事实，对以上证据不予认定。对原告（被告）张军龙提交的证据一被告（原告）雅士利销售公司未提供相反证据反驳，可以证明自2013年6月14日起双方建立劳动关系。证据二、三被告（原告）雅士利销售公司无异议，本院予以确认。证据四、五、六因解除劳动关系举证责任在用人单位，本院对用人单位雅士利销售公司证明原告（被告）张军龙违反劳动纪律和公司制度应当对其解除劳动关系的事实的证据未采信，对以上证据不做认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告（被告）张军龙于2013年6月份到广东雅士利国际集团有限公司山西营销部从事销售工作，双方建立了劳动关系。2014年3月1日广东雅士利国际集团有限公司与原告（被告）张军龙、被告（原告）雅士利销售公司签订《劳动关系变更协议书》；原告（被告）张军龙与被告（原告）雅士利销售公司签订了《劳动合同》(合同期限自2014年3月1日室2017年4月30日止)，2017年5月1日双方续签《劳动合同》(合同期限为无固定期限，即从2017年8月1目起至法定终止条件出现止)。2018年8月10被告（原告）雅士利销售公司给原告（被告）张军龙下发了《解除劳动关系通知书》，以原告（被告）张军龙严重违反公司《员工手册》及工作制度为由解除双方劳动关系。原告（被告）张军龙于2018年8月13日收到该通知。 2018年8月7日雅士利国际集团有限公司工会确定终稿(雅士利国际集团员工平册)，并于5月22日雅士利国际集团官网公布。 原告（被告）张军龙薪资单（电子截屏）显示，其自2017年9月至2018年7月工资发放情况为: 月份（年月）申请人认为应发工资（元）实发工资（元） 2017.9?8438.77 2017.10?6465.09 2017.1124234.5718747.56 2017.125994.575098.89 2018.111715.259650.31 2018.237003126.55 2018.319632.3715295.91 2018.434202879 2018.537003136.12 2018.639003102.39 2018.712431.4910002.47 合计月均工资88728.259858.63985943.067813 原告（被告）张军龙作为申请人遂向河津市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人[被告（原告）］雅士利销售公司支付赔偿金103632.1元，并给申请人办理社会保险关系、公积金转移手续。2019年1月9日河津市劳动人事争议仲裁委员会作出河劳人仲裁字【2018】056号仲裁裁决书并送达双方当事人，裁定：一、被申请人于本裁决生效之日起十日内一次性支付给赔偿金85943元；二、被申请人收到本裁决书之日起十五日内为申请人办理社会保险关系、公积金转移手续；三、驳回申请人其他仲裁请求。原告（被告）张军龙、被告（原告）雅士利销售公司均不服仲裁裁决，分别于2019年1月17日、2月2日在法定期限内向本院提起诉讼。在仲裁时原告（被告）张军龙明确不要求继续履行劳动合同。 本院认为，原告（被告）张军龙和被告（原告）雅士利销售公司之间存在劳动关系，该劳动关系自2013年6月4日被告（原告）区域经理王利军向原告（被告）张军龙发送电子邮件安排具体工作时建立。被告（原告）雅士利销售公司于2018年8月10日向原告（被告）张军龙下达《解除劳动关系通知书》，通知双方于2018年8月15日解除劳动关系，应当符合《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，且由用人单位对此负举证责任，其所举证据不能证明其依法解除与劳动者劳动关系，劳动者也不要求继续履行劳动合同时，用人单位应当按照《中华人民共和国劳动合同法》八十七条规定双倍支付赔偿金。该赔偿金的计算应以劳动者月应得工资作为基数计算。原告（被告）张军龙在被告（原告）雅士利销售公司工作五年零两个月，其计算赔偿金的年限应按5.5年计算。原告（被告）张军龙提供了前九个月应得工资的薪资单，被告（原告）雅士利销售公司未提供原告（被告）张军龙劳动合同解除前12个月工资情况，对月平均工资认定以原告（被告）张军龙提供的劳动合同解除前9个月平均工资计算。原告（被告）张军龙2017年11月至2018年7月平均月应得工资为9858.69元，其获得赔偿金的具体数额为：9858.69×5.5×2＝108445.59元，原告仅要求支付103632元系其自愿对民事权利的处分，对其此项请求本院支持；对原告（被告）张军龙要求被告（原告）雅士利销售公司支付用人单位解除劳动合同时应出具证明并在十五日内为劳动者办理档案盒社会保险关系转移手续，对原告（被告）张军龙的此项请求本院亦予支持。被告（原告）雅士利销售公司的诉请，举证不力，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定判决如下： 一、被告（原告）雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司一次性支付给原告（被告）张军龙赔偿金103632元； 二、被告（原告）雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司为原告（被告）张军龙办理社会保险关系、公积金转移手续； 以上两项于本判决生效之日起十五日内履行完毕。 三、驳回被告（原告）雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由被告（原告）雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。  审判长原彦铭 人民陪审员 王 芳 人民陪审员 王飞飞 二〇一九年三月二十日 法官 助理 周 娟 书 记 员 王晓霞