贵州省大方县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0521民初415号原告:贵州智华空间膜建筑工程有限公司，住所地:贵州省贵阳市清镇市青龙街道办事处塔峰路，统一社会信用代码:91520181MA6DMH0X6L。法定代表人:倪飞，该公司执行董事。被告:贵州冰祥乡村旅游开发投资有限公司，住所地:贵州省大方县核桃乡木寨村蚂蟥组，统一社会信用代码:91520521MA6DKP3F94。法定代表人:陈宇，该公司负责人。委托诉讼代理人：薛进，女，白族，1987年8月8日出生，该公司员工，住贵州省大方县。原告贵州智华空间膜建筑工程有限公司诉被告贵州冰祥乡村旅游开发投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案受理后，依简易程序于2019年3月21日公开开庭进行了审理，原告贵州智华空间膜建筑工程有限公司的法定代表人倪飞，被告贵州冰祥乡村旅游开发投资有限公司的委托诉讼代理人薛进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告于2018年3月28日签订的《大方冰翔水上乐园游泳池膜结构工程安装施工合同》、2018年4月17日签订的《大方冰翔水上乐园游泳池膜结构工程安装施工合同补充协议》；二、请求依法判令被告向支付原告工程款56587元；三、请求依法判令被告向支付原告逾期付款利息(以56587元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率4.75%，自2018年5月16日起计算至本息全部清偿之日止，暂计算至2019年1月18日共247天，利息为1818.92元)；四、请求依法判令被告向支付原告违约金(以56587元为基数，按照日万分之五自2018年5月16日起计算至工程款全部清偿之日止，暂计算至2019年1月18日共247天，违约金为6988.49元)；(第二、三、四项诉请金额暂合计为65394.41元)；五、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2018年3月28日，原告与被告签订《大方冰翔水上乐园游泳池膜结构工程安装施工合同》，约定被告将“大方冰翔水上乐园游泳池膜结构安装工程”发包给原告施工，并在合同第八条“违约责任”的第1款第b)项约定被告不按合同规定支付工程款时，需按逾期付款金额的日万分之五承担违约责任。同时，双方在合同第十二条“附则”的第3款明确约定，如工程竣工验收合格后，被告在约定期限内未支付原告工程款，应按照同期银行贷款利率支付拖欠原告所有的工程款利息，并承担违约责任。2018年4月17口，双方又签订《大方冰翔水上乐园游泳池膜结构工程安装施工合同补充协议》，约定被告将“大方冰翔水上乐园闯关池膜结构安装工程”发包给原告施工。上述合同及补充协议签订后，原告依约履行了合同约定的施工义务。2018年5月16日，原、被告对涉案工程进行竣工验收移交，并签订了项目结算清单，确认两项工程的总面积为506.693㎡,总造价为131740.18元。然自双方签订合同、工程完工后至今，被告仅向原告支付了75153.18元工程款，余款56587元经原告多次催告后未再进行支付。综上，被告拒不支付剩余工程款的行为不仅严重侵犯了原告的合法权益，也违背了双方的诚信，构成严重违约，应依据《中华人民共和国合同法》之规定和双方合同约定，承担相应的违约责任。为维护原告的合法权益，特具状诉至贵院，诚望判如所请。被告辩称：原告诉称的尾款56587元是事实。现在原告起诉，被告认为：一、原告主张解除合同无法无据，合同法第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：1、因不可抗力致使不能实现合同目的；2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。合同履行中，原告不严格按照双方约定的设计图纸施工，原告已构成了违约，根据合同法的规定，被告在合同解除和继续履行中享有选择权，被告本着诚信、和气生财的原则没有提出解除合同，而是选择责令原告整改继续履行合同。原告不念被告的良苦用心，提出解除合同，于法无据，于事实不符。二、原告主张按其合同约定的向被告提供工程项目施工内容全额支付工程款，与事实不符，与法无据。双方在合同中约定：现场实际施工必须严格按照双方达成协议的设计图进行施工，根据现场管理及相关技术人员检验，实际施工情况与约定规格不符，原告末按双方约定的设计图进行施工，膜材厚度及钢材厚度达不到技术验收标准。使用钢材在施工过程中就出现质量问题和不安全因素，被告现场负责人就对钢材质量及安全隐患提出整改通知书，责令原告停止施工，要求进行标准的质量更换。项目的加固强度未达到合约设计标准。双方签订的合同第六条第三项约定：原告应全部安装完成并验收合格后支付总工程款的40%，答辩人考虑到工程进度赶急，故提前又继预付款之后第二笔支付原告总工程款的80%，超出了合同约定的百分之30%。该约定符合合同同时履行抗辩权的法律规定。据此，被告享有同时履行抗辩权，故被告根本不存在违约的事实，被告不应承担任何赔偿经济损失。三、原告主张被告支付以工程款总额为基数的违约的同期银行利息，与事实不符，于法无据。被告按照合同约定支付预付款和进度款，没有违约；相反，原告在合同的履行过程中，未按规定时间内完成施工进度，未按设计标准施工，原告已构成了违约，应承担违约责任，根据合同法第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。原告在合同履行中构成违约，依法应整改。四、原告主张被告支付原告逾期利息(按日万分之五)更是与《合同法》第二百一十一条规定相违背，与事实不符，无法无据。根据完工后验收不合格，不能以合格标准来要求被告支付其全部工程款，故不存在违约情况产生违约利息，由被告提供的证据可知，原告已构成违约责任，应该依法整改。综上所述，答辩人认为根据合同约定:原告构成了违约，被告严格按照合同约定以及合同法的规定履行合同。五、因被告施工项目未达标不能使甲方在预期内得到安全使用，被告本着诚信、和气生财的原则考虑要求被告整改后全额支付工程款及质保款。被告恳请法庭在查明事实的基础上，依法审理，驳回原告的诉讼请求，做出公正的判决，以维护被告的合法权益，维护正常的经济秩序。本院经审理本案认定如下事实：原、被告于2018年3月28日签订了《大方冰翔水上乐园游泳池膜结构工程安装施工合同》，之后，又于2018年4月17日，签订了《大方冰翔水上乐园游泳池膜结构工程安装施工合同补充协议》。被告将“大方冰翔水上乐园闯关池膜结构安装工程”和大方冰祥水上乐园闯关池膜结构安装工程发包给原告安装施工，双方签订补偿协议后，原告按照合同和补充协议进行施工。施工工程结束后，原告于2018年5月16日向被告发出了工程竣工验收通知单，要求被告组织人员进行对施工工程验收，被告的工作人员经验收后，被告在建设单位意见栏签署了：满足设计要求，达到标准，同意交付，在负责人栏，被告的工作人员签字并加盖公章。原告与被告签署合同后及在施工过程中，被告陆续向原告支付了工程款75153.18元，已支付的工程款达总工程款131740.18元的57.049%，尚未支付的工程款为56587元，占总工程款的42.951%。后因原告向被告追索工程款未果，原告为此诉至本院，提出如诉讼之请求。庭审中，被告主张原告诉讼请求中，请求解除合同于法无据；被告主张按照合同约定要求被告支付工程款全额支付与事实不符，于法无据；被告主张原告要求支付违约的银行利息与事实不符，于法无据；原告主张由被告支付原告逾期利息(按日万分之五)更是与《合同法》第二百一十一条规定相违背，与事实不符，无法无据。得出原告构成违约，被告是按照合同约定履行合同，是因原告施工未达标准，导致被告不能安全使用，以此要求原告进行整改，并请求法院在查明事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求。本院认为：原、被告签订合同和补充协议后，原告按安装合同和补充协议进行施工，工程结束后，原告向被告发出工程竣工验收通知单，要求被告组织人员进行对施工工程验收，被告派员进行验收后，在建设单位意见栏签署了：满足设计要求，达到标准，同意交付，在负责人栏，被告的工作人员签字并加盖被告的公章。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”及第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定，被告应按合同约定支付原告工程尾款。因此，原告请求判令被告向支付原告工程款56587元的请求，本院予以支持。对于原告请求判决解除合同的请求问题，因原告承建的工程已经完工并经被告验收合格，工程已交付被告，被告已使用已经验收的工程，仅仅没有支付原告工程尾款，只要被告将所欠原告工程尾款支付完毕，双方所签合同也就履行完毕。因此，原告请求解除合同已没有意义。对于原告请求判决被告按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率4.75%，自2018年5月16日起计算至本息全部清偿之日止，向支付原告逾期付款利息及以56587元为基数，按照日万分之五自2018年5月16日起计算至工程款全部清偿之日止支付原告违约金的问题，原、被告在所签《合同》“第八条违约责任：1、甲方责任：b)甲方不按合同规定支付工程价款，除工期顺延外，并赔偿由此造成的实际损失，并按逾期付款金额的日万分之五承担违约责任。”及“第十二条附则：3、如工程验收合格后，甲方在约定期限内未支付乙方所得工程款，则按照同期银行贷款利率支付拖欠乙方所有的工程款及利息，并承担违约责任。”均约定了违约责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”原告的这一诉讼请求本院亦予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，利息及违约金应从工程验收之日起计算。被告以原告不严格按照双方约定的图纸施工，已构成违约；项目的加固度未达到合约设计标准；在合同履行中构成违约；施工项目未达标不能使被告在预期内得到安全使用等请求判决驳回原告的诉讼请求，并向本院提交了项目施工情况整改通知书，用于证明原告施工出现质量问题，要求原告整改的事实。庭审中，被告方表示该整改通知书没有以书面形式给原告，只是口头告知原告，原告不予认可，被告未举证证明口头告知原告的证据，因此，其证明不予采信。被告提交的委托合同，用于证明委托李学远作为案涉项目负责人，如果工程验收，需要李学远签字，验收单上没有李学远的签名认可，虽已盖公章，公司员工罗敬平为主体施工人员，其签名不能代表公司为由，不认可工程已经验收的事实。本院认为，该工程被告已经投入使用，说明被告认可工程已经验收，被告提交的任职委托书只能证明被告内部人员分工的内部管理行为，被告也未将任职委托书文件下发给原告，加盖的公章已代表了公司的行为。因此，被告的这一证据本院仍不予采信。对于被告提交的照片5张，用于证明原告承包施工的工程出现质量问题的事实，经本院承办人员、书记员及原、被告实地查看后，本院认为，在工程验收时没有提出，被告已经验收合格，并在验收单上签名盖章确认。因此，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告贵州冰祥乡村旅游开发投资有限公司在判决生效后十日内支付原告贵州智华空间膜建筑工程有限公司工程尾款56587元；以56587元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款年利率4.75%计算利息，从2018年5月16日期至工程尾款支付完毕之日止支付原告贵州智华空间膜建筑工程有限公司逾期利息；以56587元为基数，按日万分之五从2018年5月16日起计算至工程款全部清偿之日止支付原告贵州智华空间膜建筑工程有限公司违约金。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取717.00元，由被告贵州冰祥乡村旅游开发投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  袁官宏二〇一九年三月二十一日书记员  王 仪