福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽01刑终329号 原公诉机关福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）林民坤（绰号“甲巴”），男，1974年5月15日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。因犯开设赌场罪于2009年9月21日被福清市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金十万元；因犯开设赌场罪于2011年7月26日被福清市人民法院判处有期徒刑一年六个月，与前罪数罪并罚，执行有期徒刑三年，并处罚金十五万元，刑期至2013年5月8日。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年12月1日被刑事拘留并于次日上网追逃，2017年3月6日被批准逮捕，2018年5月17日被抓获临时羁押于江西省玉山县看守所，同年5月23日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 上诉人（原审被告人）林珠金（绰号“R28”），男，1974年6月24日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月24日被取保候审；经福清市人民法院决定由福清市公安局于2018年12月12日执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 上诉人（原审被告人）林金光（绰号“哑巴”），男，1971年5月29日出生，汉族，文盲，无固定职业，住福建省福清市。因赌博于2016年1月26日被行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月19日被刑事拘留，同日被取保候审；经福清市人民法院决定由福清市公安局于2018年12月12日执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人薛天兴（绰号“阿兴”），男，1974年2月11日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。因犯盗窃罪于2002年3月22日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯收购赃物罪于2007年8月6日被福清市人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯故意伤害罪于2014年12月12日被福清市人民法院判处有期徒刑一年，刑期至2015年8月20日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人王云华（绰号“云华嫂”），女，1970年10月15日出生，汉族，文盲，无固定职业，住福建省福清市。因赌博于2013年4月19日被行政罚款；因犯开设赌场罪于2015年12月14日被刑事拘留，同月31日被取保候审，2016年10月18日被福清市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑—年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 原审被告人王金木弟，男，1964年4月15日出生，汉族，文盲，无固定职业，住福建省福清市。因犯组织他人偷越国境罪于2004年1月9日被福清市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年8月15日被刑事拘留，同年9月14日被取保候审；经福清市人民法院决定由福清市公安局于2018年12月12日执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 福清市人民法院审理福清市人民检察院指控原审被告人林民坤、林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟犯开设赌场罪一案，于2018年12月24日作出（2018）闽0181刑初1360号刑事判决。原审被告人林民坤、林珠金、林金光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状、讯问上诉人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2016年11月上旬至2016年11月29日，被告人林民坤与同案人陈克辉（绰号“长安”，刑拘在逃）、何春玉（已判刑）合伙在福清市港头镇杭下村、占阳村、天炉村等多处场所设置赌场，纠集赌徒以扑克牌“拔九点”的方式聚众赌博，从中抽头渔利，每半小时换牌抽取500元，若庄家赢钱则按所赢金额的5%抽取，平均每日抽头约5万元，平均每日赌资100万元左右，累计经营约20天，累计抽头共计100万元左右，累计赌资共计2000万元左右。开设赌场期间，同案人陈克辉负责坐庄；同案人何春玉帮忙坐庄及发放雇请人员工资；被告人林民坤负责联系场地、雇请人员等，已从赌场获利约12万元。被告人林民坤将自己的部分股份分给同案人郑玉荣（已判刑）作为报酬，约定由同案人郑玉荣在赌场内吆喝参赌，提高赌场人气。赌场以每日300元雇请同案人林世华（已判刑）在赌场内责抽头，雇请同案人林美贵（已判刑）在赌场内负责更换扑克牌及给参赌人员发放车费补贴，雇请同案人翁国昇（已判刑）帮忙赔付赌资及召集赌徒，雇请同案人林珠爱（已判刑）在赌场内为赌徒调整桌椅位次、打扫卫生等，雇请同案人陈晶晶（已判刑）负责纠集人员望风及在赌场内吆喝提高人气，雇请同案人林桂元、李跃锵、庄少煌（均已判刑）在赌场周围望风，雇请同案人林建成、王长娟、翁敬朱（均已判刑）及被告人林珠金驾车接送赌徒到赌场内参赌，雇请被告人薛天兴负责现场管理、维持赌场秩序，雇请被告人王云华在赌场内协助现场管理、维持赌场秩序及协助发放受雇人员工资、发放参赌人员车费补贴，雇请被告人林金光、王金木弟望风。被告人林金光还于2016年11月中旬的一天、11月29日，先后两次将其位于福清市港头镇杭下村3-2号的住宅出租给赌场做赌博场地。同案人薛行平、翁其文、何玲等人（均已判刑）在该赌场内放贷，以每万元日息50元至100元不等的高利提供给参赌人员，赚取高额利息。被告人林珠金已领取12天工资，共计3600元；被告人林金光已领取1天房租及7天工资，共计2600元；被告人薛天兴已领取5天工资，共计1500元；被告人王云华已领取5天工资，共计1500元；被告人王金木弟已领取4天工资，共计1200元。2016年11月29日16时许，福清市公安局民警在福清市港头镇杭下村3-2号同案人林金光住宅及附近，当场抓获涉案人员77人，查扣赌资1044210元及扑克牌10副等。 被告人林珠金于2017年7月25日向福清市公安局投案。被告人王金木弟于2017年8月15日在福清市港头镇梓园村293号家中被抓获。被告人林金光于2018年1月19日向福清市公安局投案。被告人薛天兴、王云华于2018年4月10日在福清市三山镇华塘村一民房内被抓获。被告人林民坤于2018年5月17日向江西省玉山县公安局双明派出所投案。2018年7月6日被告人薛天兴家属代为退赃1500元，被告人王云华家属代为退赃600元，2017年8月23日被告人林珠金家属代为退赃3600元，2017年9月13日被告人王金木弟家属代为退赃800元，2018年1月19日被告人林金光家属代为退赃500元。 上述事实，被告人林民坤、林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟在开庭审理中亦无异议，并有公诉机关提交并经庭审质证的证人肖峰、陈惠风等人的证言、查扣的赌资、赌具、扣押清单、现金缴款单、收缴物品清单、罚没收入缴款收据、退赃收据、检查笔录、现场照片、辨认相片笔录、同案人何春玉、郑玉荣等人的供述和辩解、被告人林民坤、林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟在侦查阶段的供述、关于林民坤举报朱帆的情况说明、在逃人员登记/撤销表、情况说明、刑事判决书、行政处罚决定书、违法犯罪经历查询记录、抓获经过、临时羁押证明、户籍信息等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人林民坤、林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟结伙开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。被告人林民坤、林珠金、林金光犯罪后主动投案，如实供述自己罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人薛天兴、王云华、王金木弟到案后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人林珠金、林金光、王云华、王金木弟认罪认罚，依法予以从宽处理。在开设赌场共同犯罪中，被告人林民坤起主要作用，系主犯；被告人林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟起次要、辅助作用，系从犯，依法对被告人林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟予以减轻处罚。被告人林民坤、薛天兴曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人王云华在缓刑考验期限内又犯罪，依法撤销缓刑并予以数罪并罚。被告人林民坤主动退出部分非法所得，被告人林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟主动退出全部非法所得并缴纳罚金，酌情均予以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人林民坤依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款，对被告人林珠金、林金光依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款，对被告人薛天兴依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，对被告人王云华依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款，对被告人王金木弟依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、撤销本院（2016）闽0181刑初472号刑事判决对被告人王云华宣告缓刑一年的执行部分。二、被告人林民坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。三、被告人林珠金犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人林金光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人薛天兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人王云华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万；与前罪判处的有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四万元。七、被告人王金木弟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。八、继续追缴被告人林民坤的犯罪所得人民币十万元，予以没收，上缴国库；被告人林民坤、林金光、王云华、王金木弟分别退出的犯罪所得人民币二万元、二千一百元、九百元、四百元，予以没收，上缴国库。 上诉人林民坤的上诉理由，其具有投案自首情节，其投案前曾向江西省玉山县公安局双明派出所提供线索，抓获涉嫌诈骗的犯罪分子朱帆，具有立功表现，而一审法院未予认定立功不当。其在本案中不是主犯，原判认定有误，请求二审法院对其从轻处罚。 上诉人林珠金的上诉理由，其具有投案自首情节，退出违法所得，并缴纳罚金，其在本案中是从犯，原判对其未适用缓刑，量刑过重。 上诉人林金光的上诉理由，其具有投案自首情节，原判对其未适用缓刑，量刑过重。 经审理查明，原审判决认定上诉人林民坤、林珠金、林金光及原审被告人薛天兴、王云华、王金木弟犯诈骗罪的事实清楚、证据充分。据以认定的证据经原审庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人林民坤、林珠金、林金光及原审被告人薛天兴、王云华、王金木弟结伙开设赌场，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。上诉人林民坤、林珠金、林金光犯罪后主动投案，如实供述自己罪行，系自首，依法予以从轻处罚。原审被告人薛天兴、王云华、王金木弟到案后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。上诉人林珠金、林金光及原审被告人王云华、王金木弟认罪认罚，依法予以从宽处理。在开设赌场共同犯罪中，上诉人林民坤起主要作用，系主犯；上诉人林珠金、林金光及原审被告人薛天兴、王云华、王金木弟起次要、辅助作用，系从犯，依法对林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟予以减轻处罚。上诉人林民坤、原审被告人薛天兴曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。原审被告人王云华在缓刑考验期限内又犯罪，依法撤销缓刑并予以数罪并罚。上诉人林民坤主动退出部分非法所得，上诉人林珠金、林金光及原审被告人薛天兴、王云华、王金木弟主动退出全部非法所得并缴纳罚金，酌情均予以从轻处罚。上诉人林民坤关于其在本案中不是主犯的上诉理由，经查，根据上诉人林民坤及同案犯何春玉、郑玉荣等人的供述可证实林民坤与何春玉等人合伙开设赌场，占有股分，接受分红，并雇请林珠金、林金光、薛天兴、王云华、王金木弟等人为开设赌场提供帮助的事实，上诉人林民坤在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯，林民坤有关此节的上诉理由不予采纳；关于其有立功表现的上诉理由，经查，林民坤的检举线索来源不明，不能认定其具有立功表现，原判对其量刑适当，上诉人林民坤的上诉理由不予采纳。上诉人林珠金、林金光关于原判未对二上诉人适用缓刑，量刑过重的上诉理由，经查，原判根据林珠金、林金光的犯罪事实、情节、认罪态度等对其作出判决，量刑适当，上诉人林珠金、林金光的上诉理由不予采纳。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  林朝晖 审判员  郭 翔 审判员  程 颖 二〇一九年二月二十二日 书记员  刘小明 附本案适用法律条款的内容 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……