湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂10民终37号上诉人（原审被告）：荆州市鸿源机械厂，住所地:荆州城南开发区郢都南路（学堂洲）。法定代表人:童开琴，公司经理。委托诉讼代理人：马晶，湖北居正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：荆州市隆盛建设工程有限公司。住所地:荆州市开发区江津东路。法定代表人:徐元超，公司总经理。委托诉讼代理人：孔令琼，北京盈科（荆州）律师事务所律师。上诉人荆州市鸿源机械厂（以下简称鸿源机械厂）因与被上诉人荆州市隆盛建设工程有限公司（以下简称隆盛公司）合同纠纷一案，不服荆州市荆州区人民法院（2018）鄂1003民初828号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭于2019年2月25日公开开庭进行了审理。上诉人鸿源机械厂的委托诉讼代理人马晶，被上诉人隆盛公司的委托诉讼代理人孔令琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿源机械厂上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一审法院没有查清事实，合同约定的是由隆盛公司将土地上的纠纷清理为净地后交付给我，至今仍有案外人占用临时建筑，我不能享有使用和收益权，因此，我享有先履行抗辩权，没有付款义务。隆盛公司二审辩称：我们双方于2011年5月5日签订了补充协议，鉴于案外人占用土地不肯退场，我方只负责过户，清理事项交由鸿源机械厂负责。综上，上诉人的上诉请求不能成立，依法驳回上诉请求。隆盛公司一审诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付土地使用权转让款75万元及利息损失516441.066元（截止2018年3月15日）从2018年3月16日起至转让款75万元支付完毕为止按银行同期贷款利率计付利息；2、判令被告向原告支付违约金20万元；3、判令被告承担本案诉讼费。一审认定，原、被告于2011年1月5日签订了《土地使用权有偿转让合同》，约定:原告将其所有的位于荆州学堂洲的土地使用权转让被告，地号:00330050110356、图号:2008111101，土地用途:工业用地，转让土地使用面积:55392.72平方米，转让价款为520万元整。合同约定被告付款时间为本合同签订后3天内，付60万元保证金；第二次付款时间2011年元月25日前支付200万元；第三次付款时间2011年4月25日前支付150万元；第四次付款时间2011年6月25日前支付余款110万元，若资金不能按合同约定时间到位，原告有权终止在该宗土地上的一切经营活动并收回该宗土地的所有权。合同还约定，办理过户手续的费用由乙方（被告）自行承担。如一方违约除赔偿对方由此造成的损失外并处以20万元的罚款。2011年3月9日，原、被告签订两份《土地使用权有偿转让合同》，将2011年1月5日签订的合同内容拆分为两块，第一份合同确定土地转让面积为38384.5平方米，土地转让价款为360万元，第一次付款时间为合同签订后3日内，被告支付保证金30万元，第二次付款时间2011年元月25日前支付150万元；第三次付款时间2011年4月25日前支付100万元；第四次付款时间2011年6月25日前支付余款80万元；第二份合同确定土地转让面积为17008.22平方米，土地转让价款为160万元，第一次付款时间为合同签订后3日内，被告支付保证金30万元，第二次付款时间2011年元月25日前支付50万元；第三次付款时间2011年4月25日前支付50万元；第四次付款时间2011年6月25日前支付余款30万元。两份转让合同第二条载明：甲方（原告）承诺转让该土地前土地使用权依法属于甲方所有，土地使用权无抵押，与其他单位无任何关系权属纠纷，甲方保证该标的物无相邻权争议和债权债务纠纷。如转让后出现以上问题由甲方承担相应责任。土地转让后，其他地上附着物一律由甲方负责清理为净地后向乙方（被告）交付。签订之后，被告于2011年1月10日向原告付款60万元，2011年1月27日付款1000100元，2011年1月27日付款499900元，2011年11月付款150万元，2013年12月29日付款10万元，2014年1月29日付款10万元，2014年6月27日付款10万元，2015年1月22日付款10万元，2015年9月29日付款10万元，2016年2月3日付款10万元，2016年5月18日付款15万元，2017年5月27日付款30000元，2018年1月1日付款20000元，2018年2月15日付款50000元，被告至今仍欠原告转让款75万元。另查明，涉案土地的土地使用权证已于2011年1月办理至被告荆州市鸿源机械厂名下。一审认为，原、被告签订的《土地使用权有偿转让合同》系双方真实意思表示，双方的转让行为未违反法律、法规的相关规定，为合法有效合同。原告已将涉案土地的使用权转让给被告，被告应按约履行付款义务。被告未按约定支付转让款已构成违约，原告请求被告支付尚欠的土地使用权转让款75万元的请求正当合法，予以支持。对于原告主张被告支付截止2018年3月15日按银行同期贷款利率计算的利息损失516441.066元及违约金20万元，本院认为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约的情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以申请人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条规定“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”上述法律规定表明，对于违约金的主张，应以实际损失为依据。本案中，截止2018年3月15日，被告欠付原告土地转让款的利息损失累计共516441.066元，已超过双方约定的违约金数额即20万元，表明上述协议所约定的金额不足弥补原告因被告违约所受的损失，故本院认为，原告同时主张利息损失和违约金，有事实依据。但原告未提供证据证明土地转让费迟延支付期间除利息损失外，其因被告违约遭受了其他损失。鉴于上述情况，本院对于原告要求被告支付违约金的诉讼请求予以支持；同时对于超出违约金部分的利息损失，亦为原告的实际损失，法院亦予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告荆州市鸿源机械厂于本判决生效后十日内支付原告荆州市隆盛建设工程有限公司土地使用权转让款75万元；二、被告荆州市鸿源机械厂于本判决生效后十日内支付原告荆州市隆盛建设工程有限公司违约金20万元；三、被告荆州市鸿源机械厂于本判决生效后十日内支付欠付原告荆州市隆盛建设工程有限公司土地转让款期间的利息损失（截止2018年3月15日的利息为516441.066元，2018年3月16日至本判决所确定的给付之日止的利息以转让款75万元为基数计算，以上利息损失按照中国人民银行同期贷款利率计算，并扣除20万元）；四、驳回原告荆州市隆盛建设工程有限公司的其他诉讼请求。隆盛公司在二审中提交以下新的证据：荆州学堂洲土地使用权有偿转让合同的补充协议。证明：原合同约定的原告方负责的清理义务在该协议变更为由上诉人承担。鸿源机械厂的质证意见为：该证据不是新证据，真实性不能确定。本院认证意见为：该证据内容涉及双方履行合同的基本事实，可以作为新的证据使用，证据内容关于过户等约定与实际履行情况相吻合，本院予以认可。本院二审查明的其它事实与一审认定的事实一致。本院认为，双方于2011年5月5日签订了荆州学堂洲土地使用权有偿转让合同的补充协议。清理案外人郭某某餐馆的义务交由鸿源机械厂，根据该约定，鸿源机械厂不享有先履行抗辩权，鸿源机械厂应当按合同约定支付款项。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16198元，由荆州市鸿源机械厂负担。审判长  陈时中审判员  谢成勇审判员  全 华二〇一九年三月十三日书记员  程 瀛