河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终670号上诉人（原审被告）：王凤学，男，1971年5月26日出生，汉族，住安徽省阜阳市临泉县。被上诉人（原审原告）：全中华，男，1964年11月15日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。被上诉人（原审原告）：全士满，男，1952年2月6日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。二被上诉人的委托诉讼代理人：何建新，河南精锐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：阜阳市汇聚物流运输有限责任公司，住所地：安徽省阜阳市颖泉区临沂商城物流园****。负责人：刘廷堂，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司，住，住所地：利辛县城关镇和平路东侧春路北侧东方名城**楼101-106门面。负责人：孙玉才，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住，住所地：南京市鼓楼区集庆门大街**********/div>负责人：唐继国，该公司总经理。二保险公司的委托诉讼代理人：董珂，河南伦宸律师事务所律师。上诉人王凤学因与被上诉人全中华、全士满、阜阳市汇聚物流运输有限责任公司、中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省确山县人民法院（2018）豫1725民初3047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王凤学，被上诉人全中华、全士满的委托诉讼代理人何建新，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司的委托诉讼代理人董珂到庭参加诉讼。被上诉人阜阳市汇聚物流运输有限责任公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。王凤学上诉请求：1、依法撤销河南省确山县（2018）豫1725民初3047号民事判决，发回重审或改判其不承担对全士满鉴定费和评估费1011元的赔偿责任。2、一、二审诉讼费用由全中华、全士满、中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司、阜阳市汇聚物流运输有限责任公司承担。事实与理由：一审判决认定事实和适用法律均有错误。1、一审判决中已查明全士满的经济损失项目及数额，全士满并未发生任何的鉴定费和评估费，故判决其赔偿全士满鉴定费和评估费1011元属于认定事实错误。2、本案即便认定全士满存在鉴定费和评估费，依据法律规定，鉴定费和评估费应当由二保险公司赔偿，一审判决适用法律有误。综上，请求依法支持其的上诉请求。二保险公司辩称，保险公司并非实际侵权人，仅是依照保险合同承担一种替代责任。鉴定费、评估费属于鉴定损失，保险公司不应承担责任，应由实际侵权人承担责任。全中华、全士满辩称，同意保险公司意见。全中华、全士满向一审法院起诉请求：一、要求王凤学赔偿全中华医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾人器具费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金、车辆损失费、评估费、交通费等各项经济损失为136216元。赔偿全士满医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、精神抚慰金、交通费等各项经济损失为8576元。赔偿全中华、全士满共计144792元；二、要求二保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年12月11日15点30分左右，全中华驾驶豫Ｓ×××**号小型轿车沿棠西线由东向西行驶至确山县双河镇迪展通电子厂门口东侧64米处时，在路中线南侧与相向王凤学驾驶的皖Ｋ×××**号重型半挂牵引车皖KFY**车发生碰撞，造成两车不同程度受损，全中华、全士满、黄鑫受伤的交通事故。确山县公安局交通警察大队作出确公交认字〔2017〕第2349号道路交通事故认定书，认定全中华负此次事故的主要责任，王凤学负此次事故的次要责任。皖皖Ｋ×××**皖皖KFY**登记在阜阳市汇聚物流运输有限责任公司名下。阜阳市汇聚物流运输有限责任公司为皖Ｋ皖Ｋ×××**K皖KFY**中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司投保有机动车交通事故责任强制保险，在中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司投保有限额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期限内。豫Ｓ×豫Ｓ×××**轿车登记在全中华名下，经驻马店市三和汽车鉴定评估有限公司评估，豫Ｓ×豫Ｓ×××**轿车因交通事故造成的车辆实体损失为29395元。另查明，事故发生后，全中华被送往信阳市中心医院就诊，住院27天，共花费医疗费60294.85元。经驻马店市申正法医临床司法鉴定所鉴定，全中华的伤残等级为十级，后期医疗费用约需10000元，全中华的误工期为一年，护理期为90日，营养期为90日。经驻马店市三和汽车鉴定评估有限公司评估，豫Ｓ×豫Ｓ×××**的实体损失为29395元。全中华支付伤残鉴定费1900元，评估费1470元。事故发生时，全士满在全中华驾驶豫Ｓ×豫Ｓ×××**轿车上乘坐并受伤，后其前往平桥区中医院检查并输液，随即前往信阳信钢医院住院17天，合计花费医疗费19932.11元。全中华、全士满的户籍在信阳市××桥区明港镇杨楼村，全中华的父亲全士昌，生于1938年2月28日，只有全中华一个儿子，现由全中华赡养。2018年8月19日，全中华与全士满达成关于本次交通事故的保险赔偿款分配使用情况、起诉赔偿的相关协议书，内容为：一、机动车强制保险及竌业第三者责任保险分配使用，全士满同意将机动车强制保险部分122000元由全中华全部用完，全士满只使用商业第三者责任保险。二、全士满起诉时所列的当事人：全士满起诉到人民法院时只起诉王凤学、阜阳市汇聚物流运输有限责任公司、中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司为四个被告，不再起诉全中华作为被告并放弃对全中华的追偿赔偿的权利。三、起诉时所需的诉讼费、律师费等费用全部由全中华支付。全中华不得要求全士满承担因起诉所需的相关费用。四、全士满的理赔款数额：全士满的医药费用（以法院支持的票据为准）由全中华全额承担，即王凤学、阜阳市汇聚物流运输有限责任公司、中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司四个被告理赔的30%以外部分由全中华补齐。其余部分归全中华支配。五、本协议经双方签字后，立即生效。一审法院认为，侵权人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。经确山县公安局交警大队对本次事故进行认定，全中华负此次事故的主要责任，王凤学负此次事故的次要责任，一审法院根据双方过错，确定全中华在本次事故中承担70%的责任，王凤学在本次事故中承担30%的责任。因阜阳市汇聚物流运输有限责任公司为皖Ｋ×皖Ｋ×××**F皖KFY**国平安财产保险股份有限公司利辛支公司投保有机动车交通事故责任强制保险，在中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司投保有限额为100万元的商业三者险，首先应由中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司在交强险各分项限额内赔偿，不足部分，由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司根据责任划分在第三者责任保险限额内赔偿。2018年8月19日，全中华与全士满达成关于本次交通事故的保险赔偿款分配使用情况的协议，该协议系二人真实意思表示，且不损害第三人、集体和国家的利益，应认定为有效协议。上述双方的民事法律行为对双方均具有法律上的约束力。一审法院将依照上述协议内容合理分配保险金额。根据法律规定，结合全中华与全士满的证据，一审法院确定全中华的经济损失为：1、医疗费60294.85元；2、营养费117天×20元＝2340元；3、住院伙食补助费50元×27天＝1350元；4、误工费12719元/365天×365天＝12719元；5、护理费36848元/365天×117天＝11811.5元；6、伤残赔偿金12719.18元×20年×10%＝25438元；7、后续治疗费10000元；8、车损29395元；9、精神抚慰金4000元；10、被抚养人生活费9211.52元×5年×10%＝4605.7元；11、交通费，本院酌定为1000元；12、鉴定费、评估费合计3370元。以上第1-3项共63984.85元，第4-11项共98969.2元，由中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司在交强险财产损失限额内赔偿车损2000元，医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿69574.2元，精神抚慰金4000元应优先支付，除鉴定费、评估费合计3370元外，全中华的经济损失尚余91379.85元，由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司根据责任划分在第三者责任保险限额内赔偿30%即27414元。鉴定费和评估费3370元，由王凤学赔偿30%即1011元。全士满的经济损失为：1、医疗费19932.11元；2、误工费12719元/365天×107天＝3728.6元；3、护理费36848元/365天×17天＝1716.2元；4、住院伙食补助费50元×17天＝850元；5、营养费17天×20天＝340元；6、交通费，酌定为500元。以上共计27066.91元，由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司根据责任划分在第三者责任保险限额内赔偿30%即8120元。二保险公司辩称应扣除非医保用药，因无证据证实，不予采纳。二保险公司申请对两个鉴定报告重新鉴定，但未在指定的期限内向一审法院递交书面申请，对于二保险公司要求重新鉴定的要求，不予支持。对王凤学、二保险公司辩解意见中的合理合法部分，予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司利辛支公司于本判决生效之日起十日内赔偿全中华各项经济损失共81574.2元；二、限中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内赔偿全中华各项经济损失共27414元；三、限中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内赔偿全士满各项经济损失共8120元；四、限王凤学于本判决生效之日起十日内赔偿全士满鉴定费和评估费1011元；五、驳回全中华、全士满其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3196元减半收取1598元，由王凤学负担1331元，全中华负担267元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院二审查明的事实与一审法院一审认定事实相同。本院认为，本案的争议焦点是鉴定费、评估费是否应由王凤学承担。一审法院根据双方过错，确定全中华在本次事故中承担70%的责任，王凤学在本次事故中承担30%的责任。以上事实，各方均无异议，本院予以确认。鉴定费和评估费系全士满为查明和确定本次保险事故遭受损失支付的合理费用不属于交通事故赔偿范围，因此二保险公司不应承担。一审法院根据双方事故中的过错程度确定鉴定费和评估费共计3370元，由王凤学负担30%的责任即1011元，并无不当。综上所述，王凤学的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3196元，由王凤学负担。本判决为终审判决。审判长  侯志安审判员  肖萌菊审判员  李 欢二〇一九年三月六日书记员  郭文莉