湖南省麻阳苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1226刑初7号 公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。 被告人滕晓云，男，1973年9月24日出生于湖南省麻阳苗自治县，苗族，中专文化，系麻阳苗族自治县林业局工作人员，住麻阳苗族自治县高村镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月31日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年8月23日被执行逮捕。现羁押于麻阳苗族自治县看守所。 辩护人王帅，湖南锦江律师事务所律师。 被告人罗和艳，女，1974年3月12日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，初中文化，麻阳苗族自治县移动公司职工，住麻阳苗族自治县高村镇。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月31日被麻阳苗族自治公安局刑事拘留，同年8月24日被执行逮捕，同年10月1日被取保候审。2019年1月17日经本院决定继续取保候审。经本院决定于2019年3月14日被麻阳苗族自治县公安局执行逮捕。现羁押于怀化市看守所。 湖南省麻阳苗族自治县人民检察院以麻检刑诉[2019]2号起诉书指控被告人滕晓云、罗和艳犯开设赌场罪，于2019年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年1月29日公开开庭进行了审理。湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指派检察员郑勇民出庭支持公诉，被告人滕晓云、罗和艳及其被告人滕晓云的辩护人王帅均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指控：2017年上半年，被告人滕晓云、罗和艳夫妇以营利为目的，伙同谭某某、向某某（均已判刑）等人多次在麻阳苗族自治县境内开设赌场，组织多名参赌人员进行赌博活动，设置抽头方式及比例，从中抽头渔利，逐渐形成以谭某某、向某某等人为首要分子，滕晓云、罗和艳为集团一般成员的恶势力犯罪集团，严重破坏了社会管理秩序，造成了恶劣的社会影响。具体犯罪事实如下： 2017年上半年，谭某某、向某某伙同被告人滕晓云、罗和艳以营利为目的，租赁场所提供赌资赌具，先后组织邢某某、关某某、向某某1、李某某、唐某某、唐某某1、向某、向某某2、陈某某、李某某1、周某某等多名参赌人员，在麻阳苗族自治县高村镇林业局家属区滕晓云住宅，稻田垅黄土溪电站家属区向某某3住宅，逢爷社区向某租住房，陈召均住宅，尖坡加油站斜对面向某1住宅等多个地点进行赌博活动达几十余场。在每场赌博活动中事先约定赌局时间，博奕方式，最低下注限额等赌博方法，并设定每局的抽头方式及比例进行抽头渔利，每场赌博活动中抽头渔利的金额累计达万元。每场赌博活动中抽头渔利所得，除开支租凭场地费用，参与帮忙人员好处费及必要生活开支外，由谭某某、向某某、滕晓云、罗和艳进行分配。 2018年7月31日，被告人滕晓云、罗和艳因其儿子滕某某涉嫌聚众斗殴案被公安机关传唤后主动交代开设赌场的犯罪事实。 针对上述事实，公诉机关提供相应的证据辅证。公诉机关认为，谭某某、向某某等人伙同被告人滕晓云、罗和艳为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，多次实施开设赌场的犯罪活动，是犯罪集团，滕晓云、罗和艳系该犯罪集团的一般成员。被告人滕晓云、罗和艳以牟利为目的，伙同他人开设赌场，其行为构成开设赌场罪，并认为两被告人均系主犯等情节，请求本院依法判处。 被告人滕晓云、罗和艳对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，两被告人庭审均辩解自己只是一般开设赌场，不是恶势力犯罪，更不是恶势力犯罪集团的一般成员，并且他们开设赌场时每场所抽头渔利不超过万元，请求本院依法从轻处理。 被告人滕晓云的辩护人王帅的辩护意见为：1、公诉机关指控被告人滕晓云系谭某某、向某某为首的恶势力犯罪集团的一般成员与事实不符。原因为：（1）谭某某、向某某为首的恶势力犯罪集团不是从预谋开牌场时就当然成立，而是一个渐进发展的过程，经过一定时间的积累，最终形成恶势力犯罪集团。被告人滕晓云和谭某某刚开始组织开设赌场时没有形成固定的犯罪组织，只是松散的临时性合作。被告人滕晓云只参与和谭某某、向某某合伙开设赌场前期两个月左右，开设赌场的赌博方式是“斗牛”。后期谭某某、向某某与他人开设赌场采取“翻两片”的赌博方式时，并且伙同他人发展到寻衅滋事、非法拘禁等暴力收取赌债，该段时间被告人滕晓云、罗和艳没有参与。被告人滕晓云虽然与谭某某、向某某前段开设赌场纠集在一起，但其去留自由，没有人身依附性，也没有从属之分，明显与犯罪集团的构成要件不同。（2）被告人滕晓云参与犯罪时、无暴力威胁或者其他手段，不符合恶势力的认定标准。2、被告人滕晓云经公安机关电话传唤后，主动归案且如实供述，应依法认定为自首情节，根据我国刑法规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；其中犯罪较轻的，可以免除刑事处罚。3、被告人滕晓云系初犯，且悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。综上事实和犯罪情节，请求本院对被告人滕晓云免予刑事处罚。 经审理查明：2017年上半年的时候，被告人滕晓云、罗和艳夫妇与谭某某、向某某（已判刑）以营利为目的，合伙租赁场地，提供赌资、赌具，并采取“斗牛”的方式先后组织参赌人员邢某某、关某某、向某某1、李某某、唐某某1、向某、向某某2、陈某某、李某某1、周某某等人，在麻阳苗族自治县林业局家属区被告人滕晓云、罗和艳夫妇的住宅内，麻阳县城稻田垅黄土溪电站家属区向某某3的住宅内，麻阳县城逢爷社区向某的租住屋内和陈某某的住宅以及麻阳县城尖坡加油站附近向某1的住宅内等多个场地开设赌场进行赌博违法活动几十余次，且每次赌博活动中约定赌局时间，最低下注限额，抽头方式和比例进行抽头渔利，每次赌博活动中抽头渔利累计几千元及上万元不等。每次赌博活动中抽头渔利所得，除支付租凭场地等费用以及必要的生活开支外，由被告人滕晓云、罗和艳和谭某某、向某某进行分配。 2018年7月31日，麻阳苗族自治县公安局在侦办谭某某、向某某开设赌场案件中，发现被告人滕晓云、罗和艳涉嫌犯开设赌场罪，并需及时抓捕被告人滕晓云、罗和艳，便以调查滕晓云、罗和艳的儿子滕某某犯聚众斗殴罪为由，电话通知被告人滕晓云、罗和艳到案，并约定被告人滕晓云、罗和艳在所居住的麻阳苗族自治县林业局大门口等候中将两被告人带至麻阳苗族自治县公安局执法办案区进行讯问，两被告人如实供述了伙同谭某某、向某某开设赌场的犯罪事实。 上述事实，有经庭审质证查明的下列证据证明： 1、物证卡号为62284816994********中国农业银行卡，证明此银行卡系参赌人员关某某的工资卡，被被告人滕晓云、罗和艳用来持有用来抵扣关某某所欠滕晓云、罗和艳夫妇的赌债以及该银行卡的特征。 2、书证 （1）被告人滕晓云、罗和艳的户籍证明资料，证明被告人滕晓云、罗和艳作案时已达到刑事责任年龄。 （2）麻阳苗族自治县林业局出具的证明资料，证明被告人滕晓云系该局执法大队工作人员，系干部身份。 （3）线索来源和抓获经过以及情况说明，证明两被告人详细的到案过程。 （4）本院（2018）湘1226刑初233号刑事判决书，证明同案人谭某某、向某某因犯开设赌场罪、寻衅滋事罪和非法拘禁罪被本院认定为犯罪集团的首要分子并被判处刑罚的情况。 3、证人证言 （1）同案人谭某某证言，证明2017年四、五月份的时候，在麻阳林业局上班的滕晓云因为和向某某是多年的老朋友，有一次滕晓云碰到她与向某某就对她和向某某讲滕晓云家中经常有人玩“斗牛”赌博，要向某某去牌场放账给别人赌博。后她与向某某到滕晓云所居住的县林业局家属区屋里看“斗牛”赌博，当时下注较小，是10元钱应门。后来她与向某某带邢某某到滕晓云家中“斗牛”，后面赌博由10元应门改成50元应门，“斗牛”过程中，庄家满档或者闲家如果抓到牛牛牌赢了钱就要抽水，但那时的抽水比例不高都是几十元钱一次，当时抽水的钱由滕晓云管理，她分得几百元钱。后来赌场转到麻阳县城尖坡向某1家里。在向某1家里打四场牌，座正门的人有江某、邢某某，另两方座正门的是滕晓云喊来的人，这四场牌抽水是由滕晓云和向某某轮流抽水，她与滕晓云的妻子罗和艳轮流保管抽水的钱，抽水的规则是上1000元抽30元，闲家抓到牛牛抽几十元。这四场牌除开支场地费500元以及烟、槟榔和零食等开支1000元左右外，她与滕晓云两方各分得1000多元钱，她所得的又要与向某某平分。后面牌场由向某某联系到麻阳县城稻田垅“湘君天下”酒店旁边的一个小区一户人家打了五六场牌，她与向某某扛江某、邢某某和陆老师三人轮流座正门，滕晓云扛另外两正门，每次抽水有四五千元钱，除去房租费和生活开支，她与滕晓云每方分得2000元钱左右。后来，由向某某联系了麻阳县城车头村一户人家打了二三次牌，滕晓云喊了两方正门。 （2）同案人向某某的证言，证明2017年年初的时候，他在麻阳县城尧里二桥陈前元和向秀生开的麻将馆里玩时认识了在麻阳林业局上班的滕晓云，滕晓云要他找人到滕晓云家中去“斗牛”赌博。后他与谭某某到滕晓云所居住的林业局家属区家中了解赌博情况，然后与滕晓云商量了分抽水钱的规则，抽水的规则是闲家一把牌赢钱1000元就抽水50元，庄家满档就抽100元。他与谭某某同滕晓云按照约定喊来正门人数比例分抽水的钱。“斗牛”赌博时间必须是一个小时以上，输赢达几万元钱才能走，一场牌谭某某能抽2000元左右钱。后来，他就喊邢某某座正门到滕晓云家中打了五六场牌，滕晓云的妻子罗和艳就扛三方正门赌博，滕晓云喊来座正门的人有“彪彪”、“小元”、“强冒”。第一场牌坐正门的有“强冒”、“彪彪”和邢某某，这场牌从晚上9点打到次日凌晨1点钟，在牌场抽水的是滕晓云的儿子，谭某某保管抽水的钱，这场牌邢某某赢了1.5万元左右，他与谭某某共分得抽水钱2000元。第二场牌是从晚上8点钟打到晚上12点钟，坐正门的是邢某某、“强冒”、滕晓云和“彪彪”，这场牌是他负责抽水，罗和艳负责保管抽水的钱，这场牌邢某某赢得1.1万元钱，这次抽水得到4600元钱，他与谭某某分得1600元钱。第三场牌是晚上8点打到12点，坐正门的是邢某某、“强冒”、“小元”、滕晓云四人，他负责抽水钱，罗和艳负责保管抽水的钱，这场牌邢某某输了4000多元钱，抽水共得4000多元钱，他与谭某某共分得1400元钱。每场牌抽水的钱开支就是场地费每场牌三四百元钱，烟水钱开支300元钱，没有其他人员工资的开支。后他认为在滕晓云家中搞次数多了，可能会被公安发现，后面在兰平的安排下转到麻阳县城尖坡加油站附近向某1家中。在向某1家中又组织三场“斗牛”赌博，在那里赌博由50元应门变成100元应门。第一场牌是晚上8点钟到晚上12点钟，坐正门的是“谭冒”、邢某某，“小元”和“彪彪”四人，滕晓云负责抽水，谭某某负责保管抽水的钱，罗和艳负责记账，这场牌局抽水得5000元左右，除去开支，他与谭某某分得2000多元钱，开支场地费300元，烟水开支300元。第二场牌局也是晚上8点多钟到半夜12点多，坐正门是陆某某、邢某某、“小元”和“彪彪”四人，负责抽水是他或者滕晓云、谭某某和罗和艳两人一人管钱一人管账，这场牌只有陆某某一人赢了，他与谭某某分得2000元左右。第三场牌局是白天中午开始到吃晚饭时结束，坐正门的是江某、邢某某、“彪虎”和“小元”四人，前半场他负责抽水，后半场滕晓云负责抽水，罗和艳管钱，谭某某管账，这场牌共抽水4000元左右，除去开支，他与谭某某共分得1000多元钱。他还扛过向某某1打牌，时间是2017年上半年一个晚上八九点钟的时候，他和向某某1到滕晓云家中“斗牛”，当时他与谭某某扛向某某1打牌，当时他记得向某某1一场牌输掉了11.5万元钱，谭某某给向某某1借去11万元钱，这场牌从晚上9点钟打到次日凌晨3点钟，这场牌是他与滕晓云、谭某某、罗和艳四人组织的。有一次在滕晓云家中，向某某1输了两三万元钱。还有一次在麻阳县城稻田垅附近一家属区，他扛向某某1，向某某1输掉几万元钱。向某某1在他与滕晓云组织的牌场中输掉16万多元钱，向某某1欠他与谭某某的16.1万元赌债，给谭某某打了16.1万元钱的欠条，已还2.1万元钱，还欠14万元钱。 （3）证人向某某2，证明2017年三四月份，向某某喊他到麻阳县城稻田垅电话家属区一居民房内“斗牛”赌博，他输了4.6万元钱，100元应门，庄家最低500元坐庄，金牛五翻，银牛四翻。参与赌博的人员有关某某、张某某，还有一个不认识的男子坐正门。牌局是向某某、谭某某、滕晓云、罗和艳组织的，并给赌博人员提供赌资，抽水至少有1万元，庄闲家赢1000元抽10%，满档会给向某某、滕晓云1**元精神费（报酬），向某某、谭某某扛他和张某某，滕晓云、罗和艳扛关某某。 （4）证人周某某证言，证明2017年三四月份的一天晚上八九点钟，他与张某某一起到滕晓云家中“斗牛”，向某某叫谭某某给他借了2000元钱，他与关某某、张某某以及一个陌生的男子坐正门，他输了几百元，张某某输了一万多元，关某某赢了2000元，那个陌生男子赢了钱，滕晓云和罗和艳扛关某某，50元应门，庄家最低300元的档，庄闲两家赢上1000元钱，则按10%抽水，闲家抓到牛牛抽水50元钱。 （5）证人唐某某1的证言，证明2017年上半年，滕晓云喊他到滕晓云家中“斗牛”两次。第一次是晚上七八点在滕晓云家中，江某、邢老师、陆老师，还有一个陌生人在“斗牛”，陌生人一两个小时输完了，罗和艳给他借了3000元，他就坐下来“斗牛”，向某某和滕晓云交替在一边抽水，抽满1000元交给了谭某某保管，这场牌打完后他输掉了2000多元钱。第二次是第一次的三四天后，在麻阳县城稻田垅附近一小区四楼还是五楼，罗和艳给他借了5000元，他与江某、邢老师、陆老师“斗牛”输掉3000多元就不打了，由滕晓云顶上坐正门。闲家赢上千元抽50元，庄家赢一把抽50元至300元不等，满档也要抽200至300元不等。 （6）证人关某某的证言，证明2017年上半年，他在滕晓云、罗和艳、向某某、谭某某组织的牌场参加“斗牛”赌博多次，滕晓云、罗和艳夫妇扛他和唐某某1、李秀元、李老师、滕文权等人，谭某某、向某某则扛张某某、江某、李老师、向某、陆老师等人。他在稻田垅一小区民宅里赌博多次，共输了十多万元钱，最多一次输了五六万元钱；在向某租住的房屋里赌博多次，输掉了七八万元钱。在滕晓云干亲家陈某某家赌博十多次，输掉四五万元钱因滕晓云家中赌博三至五次，输掉三四万元钱，在栗坪乡一个楼房里赌博一次，输掉几千元钱。“斗牛”中谁抓到牛牛抽50元，庄闲家赢1000元及以上抽水10%，每次抽头上万元，最多一次，打太极的老师（指向某某1）输了11万元钱，抽了至少5万元的水钱，大部分是向某某抽水，抽满2000元交给罗和艳，向某某、滕晓云分成按四方门分成，四方中谁扛几方就分几方的钱。他共借了罗和艳22.5万元钱，偿还了罗和艳7万元钱，滕晓云、罗和艳向他逼债时，他还被滕晓云的小弟打了一耳光，他的工资卡被滕晓云、罗和艳逼其交给了罗和艳抵债。 （7）证人向某某1的证言，证明他在“斗牛”赌博中自称打太极的老师。2017年上半年，他到向某某、谭某某开设的赌场参赌6次，向某某扛他，向某某抽头，谭某某保管钱，有时滕晓云也抽头，闲家50元应门，庄家至少200元档，抓到牛牛抽10%，满档至少抽100元，一场牌桌面赌资至少二三万元，打4个小时牌，抽头至少2万元，有次他输掉10多万元，抽头至少三四万元。赌博地点麻阳县城稻田垅电站家属区二次，滕晓云家中二次，向某租住房二次，共输掉16.1万元钱。 （8）证人邢某某证言，证明2017年五六月份的一天中午，向某某给他打电话喊他到麻阳县城五三铁路桥附近一栋民房里打跑胡子时，滕晓云带人来扛“脑毛炎”与他，与江某还是陆老师中的一人等人开始“斗牛”赌博，抓到牛牛抽50元，庄家满档按满档的钱多少抽水100元以上，还要给扛的人100元精神费，这次他赢了8000多元，之后他在该民房内参与了四五次“斗牛”。向某某带来几个年轻人抽水，抽水费交给谭某某和滕晓云的妻子罗和艳保管。没多久，他与向某某谭某某到滕晓云家中“斗牛”，牌没有打完，他赢得3000多元就走了，向某某负责抽水。在麻阳县城稻田垅附近一小区内“斗牛”六次，他共欠向某某、谭某某8万元赌债，都是向某某抽水，罗和艳保管钱；向某某还喊他到麻阳县城尖坡加油站附近向某1的家中赌博了两次，滕晓云那伙人也在场。在麻阳县城车头村院子里一户人家“斗牛”五六次，滕晓云那伙人没有参加，这几场牌后，他欠谭某某的赌债21.7万元钱。 （9）证人向某的证言，证明他于2017年4月至8月期间，在滕晓云、罗和艳、向某某、谭某某开设的赌场中参与扑克牌“斗牛”赌博至少6次。其中在滕晓云家中至少2次，在稻田垅黄土溪电站家属区四楼一住宅内参赌二三次，在他自己所租住的五三一居民楼三楼参与赌博三次。最开始参与赌博的时间是2017年4月份一天晚上七八点钟，向某某讲他租住地点比较安全。过了会儿，向某某、谭某某、滕晓云、罗和艳、关某某、张某某、江某就来了。当时由他，关某某、张某某、江某四人正正门，滕晓云扛关某某，向某某和谭某某扛他、张某某、江某三人，庄家至少300元坐庄，闲家至少50元下注，打了会儿后，就越打越大，庄家就至少放500元、1000元坐庄。在打牌的时候向某某抽头，每把赢家抽5%，庄家、闲家只要赢得钱超过200元每把都要抽头，谭某某保管抽头的钱，罗和艳记账，大约玩了三四个小时就不玩了，他输了二三千元钱，抽头至少 5000元。后面他到麻阳县城黄土溪电站家属区赌场里参赌，又到滕晓云家中参赌，其中一次向某某1输掉11万元钱，这场抽头至少有五六万元钱。每场牌抽头至少在5000元至6000元不等。后来他欠了谭某某6万元赌债，还掉了1.8万元，还欠4.2万元钱。 （10）证人陈某某的证言，证明他于2017年上半年到滕晓云、罗和艳开设的赌场参与“斗牛”赌博二次，一次在滕晓云家中，一次在黄土溪电站家属一住户赌博，赌博中由罗和艳扛他。第一次抽水大约一两万元，第二次抽水约两万元。 （11）证人李某某1的证言，证明2017年上半年他到向某某和滕晓云开设的赌场里，采取“斗牛”方式参赌2次，一次在黄土溪电站家属区一栋房屋的4楼搭冲输掉1000多元。一次在向某租住房里赌博输掉3000多元钱。 （12）证人李某某的证言，证明他于2017年上半年在滕晓云、罗和艳等人开设在滕晓云家中，麻阳县城五三向某老师租住房内，五二滕晓云亲戚家中，尖坡加油站附近一居民楼，稻田垅一小区住房至少参与“斗牛”、“翻两片”赌博十多次。都是滕晓云喊他去参赌的。他原欠滕晓云赌债9万多元，还了部分，现在仍欠3万多元。 4、被告人的供述和辩解 （1）被告人滕晓云供述，2017年三四月份，他与妻子罗和艳以及向某某、谭某某在麻阳县城二桥聊天时商量，组织赌场，双方喊人坐正门赌博，并由几方正门按比例分抽头的钱。之后4月至6月份，双方各自喊人进行赌博，他和妻子罗和艳喊的人为公职人员或老板，有李某某、唐某某1、关某某、“强冒”、向某某1等人。赌场分别开设在他居住的林业局家属区家中，他儿子的干爹陈某某家中，麻阳县城稻田垅黄土溪电站家属区一住房，麻阳县城尖坡加油站附近向某1家中，采取赌博方式为“斗牛”，赌博过程中他借钱扛李某某、滕文权、“强冒”、关某某等人。因关某某欠他的赌债，他在索债的过程中打了关某某一计耳光，还将关某某的工资卡扣留用于还债。在“斗牛”赌博中，每次抽头除开支外他与妻子罗和艳只分得几百元到3000元不等的抽头费。 （2）被告人罗和艳供述，2017年上半年，在麻阳县城二桥附近，她与丈夫滕晓云以及向某某、谭某某说一起喊人“斗牛”赌博抽头渔利。她这方喊的人有“强冒”、唐某某1、张老师、“摩的卡”、关某某等人，在她自己的家玩过二次，在五三陈某某家中玩过二次，尖坡加油站附近向某1的家玩过二三次，稻田垅黄土溪电站家属一商品房里玩过二三次，她的丈夫滕晓云坐过两次正门，赌博时间为傍晚至晚上八九点钟，20元、30元、50元不等应门，滕晓云和向某某抽水将抽水费交由她保管，庄家满档抽几十元至100元不等，一场牌抽几百元至3000元不等。每场赌博她与丈夫滕晓云最少分得500元钱，最多分得1000多元。 5、现场指认笔录、提取笔录 （1）现场指认笔录和照片，证明案发后，在公安机关的组织下，被告人滕晓云以及同案人向某某对多个开设赌场的地点进行指认的情况。 （2）提取笔录和照片，证明案发后，在公安机关对被告人罗和艳所持的关某某工资卡依法予以提取的情况。 针对控辩双方的主要控辩内容，根据本案查明的事实和证据，本院评判如下： 1、关于被告人滕晓云、罗和艳以及被告人滕晓云的辩护人王帅提出被告人滕晓云、罗和艳开设赌场不是恶势力集团犯罪的问题。 经查，本案的同案人谭某某、向某某业经本院判决依法认定为恶势力犯罪集团的首要分子。被告人滕晓云、罗和艳夫妇伙同同案人谭某某、向某某开设赌场时候，系谭某某、向某某逐步形成犯罪集团的前期阶段，并且开设赌场的犯罪行为和性质符合恶势力犯罪认定情形，故而本院同样认定被告人滕晓云、罗和艳夫妇伙同谭某某、向某某开设赌场的犯罪行为属谭某某、向某某恶势力犯罪集团，并且认定被告人滕晓云、罗和艳为该恶势力犯罪集团的一般成员，并在共同犯罪中起主要作用，认定为主犯地位。故对被告人滕晓云、罗和艳以及滕晓云的辩护人提出的被告人滕晓云、罗和艳行为不构成恶势力犯罪集团的辩护意见，于法相悖，本院不予采纳。 2、关于被告人滕晓云、罗和艳以及被告人滕晓云的行为构成自首情节的问题。 经查，公安机关出具的抓获来源和抓获经过及其情况说明，证明公安机关在电话通知被告人滕晓云、罗和艳前已经掌握了被告人滕晓云、罗和艳伙同谭某某、向某某开设赌场的犯罪事实，而公安机关通知两被告人到案的理由是调查两被告人的儿子滕某某犯聚众斗殴罪的情况要求询问两被告人，公安机关事先没有告知两被告人涉嫌犯开设赌场要求接受讯问，两被告人在配合公安机关调查到案后，经公安机关讯问两被告人自己涉嫌开设赌场的犯罪事实时，两被告人才如实供述自己所犯罪行。本案因公安机关未告知两被告人自己涉嫌犯开设赌场罪，而是调查其儿子滕某某的所犯罪行相关情况，两被告人只是协助公安机关调查，不存在有选择逃跑和主动投案的必要性，两被告人接到公安机关电话通知后配合公安机关调查而被公安机关抓捕，系公安机关侦查的一种方式，对照自动投案的司法解释规定情形，两被告人上述到案方式不符合自动投案和可视为自动投案的情形，不能认定为自首情节。至于二被告人归案后如实供述自己所犯罪行，应认定为坦白，依法可以从轻处罚。故对于两被告人及其辩护提出两被告人的行为系自首的辩护意见，同样于法相悖，本院不予支持。 本院认为：被告人滕晓云、罗和艳以营利为目的，伙同谭某某、向某某多次开设赌场，收受渔利，其行为已触犯国家刑律，构成开设赌场罪，并且被告人滕晓云、罗和艳伙同谭某某、向某某为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团，谭某某、向某某业已被本院判决认定为犯罪集团的首要分子，本案根据被告人滕晓云、罗和艳的犯罪阶位和作用，可以认定二被告人系该集团犯罪的一般成员，并且在开设赌场犯罪中起主要作用，应认定为主犯，科刑时应按照其所参与的全部犯罪处罚。公诉机关据此指控被告人滕晓云、罗和艳犯罪事实清楚，证据确实充分，指控其系恶势力集团犯罪一般成员和指控罪名均成立。两被告人归案后如实供述自己所犯罪罪行，依法可以从轻处罚。两被告人及被告人滕晓云的辩护人提出两被告人的犯罪行为非恶势力犯罪集团，更不是谭某某、向某某犯罪集团的一般成员，并且两被告人具有自首情节的辩护意见，均于法相悖，理由前已述及，本院不予支持。被告人滕晓云的辩护人还提出被告人滕晓云的犯罪情节轻微，请求本院免予刑事处罚的量刑意见，因辩护人提出该量刑意见时系其辩护认为两被告人的行为不构恶势力犯罪集团和构成自首等情节前提下，请求本院对两被告人免予刑事处罚，但因两被告人开设赌场的犯罪行为业经本院依法认定为恶势力犯罪集团，且不具有自首情节，故本案两被告人的犯罪行为相应不能认定为犯罪情节轻微，从而依法不能免予刑事处罚，故对于辩护人提出该量刑意见，不符合法律规定，本院不予采纳。 综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，经本院审判委员会研究讨论决定，判决如下： 一、被告人滕晓云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月31日起至2019年7月30日止；罚金限本判决生效后七日内缴纳）； 二、被告人罗和艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月31日起至2020年1月10日止；羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延；罚金限本判决生效后七日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向怀化市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  舒 伟 人民陪审员  罗帅辉 人民陪审员  黄 伟 二〇一九年三月十五日 法官 助理  赵 芬 代理书记员  滕 怀 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。