安徽省安庆市迎江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0802民初306号 原告：陈友法，男，汉族，1964年1月19日出生，住安徽省合肥市包河区。 委托诉讼代理人：丁振华，安徽长江人律师事务所律师。 被告：环绿生态景观建设集团有限公司（原称江苏环绿园林市政建设有限公司），住所地江苏省南京市玄武区玄武大道699-8号3幢201室，统一社会信用代码：9132010076526469XM（1/8）。 法定代表人：吴娟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戴萍，江苏同盛律师事务所律师。 原告陈友法与被告环绿生态景观建设集团有限公司（以下简称环绿公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月13日公开开庭进行了审理。原告陈友法及其委托诉讼代理人丁振华、被告环绿公司的委托诉讼代理人戴萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈友法向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付工程款1473423.7元，支付违约金585050.71元（标准为年利率24%，2017年5月27日至2018年5月26日，计息本金为1332643.15元，计息319834.44元；自2018年5月27日起至付清时止计息本金为1473423.7元，计算至2019年2月26日，利息265216.27元）；2.给付鉴定费40000元；3.诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2014年4月18日，被告就安庆市顺安河滨河景区工程与安庆市重点工程建设局签订《建设工程施工合同》，约定该工程中的土石方、园林园建、电器安装、绿化等工程内容由被告承包，合同价款为16858270.77元。被告在签订工程施工承包合同后，将该工程中的景观工程包括土石方开挖运输、园路铺装、配电管线、广播安装等劳务分包给原告，双方于2014年6月25日签订了《景观工程施工合同》，对双方的具体权利义务予以约定，工程以综合价格计人民币暂定价为308万元，工程款结算方式为“乙方进场施工20日后，甲方支付景观工程实际量的30%付给乙方，乙方在景观工程全部完成后，甲方支付给乙方实际发生量的70%（进度款到了支付），工程竣工验收合格后，甲方支付给乙方实际发生量合价的95%，余款5%待为工程质保金，第二年付清（根据验收时间顺延一年）”。对违约责任约定为:甲方不按约定时间结算及支付工程款，除立即支付工程款外，每逾期一天，按逾期款项的千分之五向乙方支付违约金。合同签订后，原告即组织施工，完全履行了合同义务，工程于2017年5月26日竣工验收合格，但工程竣工后被告拒绝决算。为确定工程造价，经诉前鉴定，评估机构确定该工程价款为2815603.7元。从合同签订至2017年底，被告仅支付工程款1342180元，逾期未付的工程款为1473423.7元，该工程款被告应在2017年5月27日付1332643.15元（付至工程总价款的95%），2018年5月27日付清。 原告认为，原、被告之间的劳务分包合同，不违反法律规定，应当有效，被告未按合同的约定支付工程款，应承担违约责任，除应立即支付未付的工程款外，还应当按照合同的约定支付违约金。违约金分段计算，即2017年5月27日至2018年5月26日计算本金为1332643.15元(扣除5%的质保金），自2018年5月27日起至付清时止按1473423.7元本金计算。因合同约定的违约金计算方法为按照未付工程款的日千分之五支付计算，计算方法偏高，故参照民间借贷的法律规定按照年利息24%计算违约金。故为保护原告的合法利益，特诉诸贵院，望依法判处。 环绿公司辩称，被告公司现在经营状况不好，人员调整较大。很多问题还没有了解清楚，代理人目前也是刚接手公司的诉讼业务，对相关的情况还不是太了解，需要进一步的核实。根据目前了解的情况，现在被告与业主还没有进行决算。业主方向被告付款一千两百万余元，被告对外付款已达到一千三百万余元左右，被告方已经多付和超付，因此不存在拖欠款项的问题。 原告为支持其诉讼主张，庭审中举证如下： 1、原告的身份证复印件、被告的企业信息打印件，证明原、被告的主体资格； 2、被告与安庆市重点工程局均签订的《建设工程施工合同》复印件、《协议书》复印件、《工程竣工验收报告》节录复印件，证明被告是安庆市顺安河滨河景观工程的施工单位，该工程已经于2017年5月26日竣工验收； 3、原告与被告签订的《景观工程施工合同》复印件（原件存于（2018）皖0802民初1261号案卷中），证明工程以综合价格计暂定价为308万元；工程款结算方式为"乙方进场施工20日后，甲方支付景观工程实际量的30%付给乙方，乙方在景观工程全部完成后，甲方支付给乙方实际发生量的70%（进度款到了支付），工程竣工验收合格后，甲方支付给乙方实际发生量合价的95%,余款5%为工程质保金,第二年付清（根据验收时间顺延一年)；对违约责任约定为"甲方不按约定时间结算及支付工程款,除立即支付工程款外，每逾期一天，按逾期款项的日千分之五向乙方支付违约金； 4、安徽凯吉通工程咨询有限公司出具的凯吉通价鉴字（2019）第003号《安庆市顺安河滨河景观项目工程造价鉴定意见书》原件，证明经诉前鉴定，该工程价款为2815603.7元； 5、鉴定费发票原件一份，证明为确定工程造价，原告支付了鉴定费4万元。 被告质证认为，对证据一、二真实性无异议，予以认可；对证据三景观工程施工合同复印件真实性不予认可，因为据我们了解，合同中甲方处盖的项目部章是当时盖章人王兵私刻的。认为不是公司的行为；对证据四鉴定意见书“三性”均不予认可，该鉴定意见书并没有实地测量工程量和工程范围，在没有施工图纸、施工日志、施工签证单等鉴定材料的情况下，鉴定出的结果必然是失实的，不能作为证据使用，依法不能被认定；对证据五鉴定费发票真实性认可，但是应当由原告自行承担。 被告环绿公司未提交证据。 对当事人无争议的证据，本院经审查予以认定并在卷佐证，对有争议的证据与事实，本院认定如下： 1、原告提交的其与被告签订的《景观工程施工合同》虽然系复印件，但与存于本院（2018）皖0802民初1261号案卷中原件核对一致，该合同除盖有“江苏环绿园林市政建设有限公司顺安河滨河景区工程项目部”印章外，还有“王兵”的个人签名，而被告认可的其与安庆市重点工程建设局就安庆市顺安河滨河景区工程施工签订的《建设工程施工合同》中，也有作为被告方委托代表人的“王兵”签名，二者一致。被告没有提供反证证明王兵非其工作人员和“项目部”印章系王兵私刻，且在本院（2018）皖0802民初1261号案件庭审中，被告对该合同未提出异议，故对该合同的真实性予以认定，作为定案依据； 2、安徽凯吉通工程咨询有限公司出具的凯吉通价鉴字（2019）第003号《安庆市顺安河滨河景观项目工程造价鉴定意见书》，系本院根据原告的诉前鉴定申请依法委托该鉴定公司做出，程序合法。鉴定意见做出后至今，被告未提出重新鉴定的申请。鉴定意见书中鉴定的工程量皆依据施工图纸及工程签证单计算并经现场勘察，综合单价依据《景观工程施工合同》规定价格执行，故被告异议理由不能成立，本院不予采纳。该鉴定意见书本院予以认定，作为定案依据。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年4月18日，被告就安庆市顺安河滨河景区工程施工与安庆市重点工程建设局签订《建设工程施工合同》，约定该工程中的土石方、园林园建、电气安装、绿化工程等内容由被告承包，合同价款为16858270.77元。2014年6月25日，被告作为甲方与原告作为乙方签订《景观工程施工合同》，将上述工程中的景观工程包括土石方开挖及运输、园路铺装、配电管线、广播安装等劳务分包给原告。双方约定，工程以综合价格合计人民币暂定价为308万元，工程结束结算以实际发生量计算，超出合同外工程量，按本合同清单计价为准。工程款结算方式为“乙方进场施工20日后，甲方支付景观工程实际量的30%付给乙方，乙方在景观工程全部完成后，甲方支付给乙方实际发生量合价的70%（进度款到了支付），工程竣工验收合格后，甲方支付给乙方实际发生量合价的95%，余款5%待为工程质保金，第二年付清（根据验收时间顺延一年）”。对甲方违约责任约定为“甲方不按和约定时间结算及支付工程款，除立即支付工程款外，每逾期一天，按逾期款项的千分之五向乙方支付违约金”。合同签订后，原告即组织施工，履行合同义务，工程于2017年5月26日竣工，并经发包人即业主安庆市重点工程建设局、承包人即被告及监理公司等部门验收合格，各方签署了《工程竣工验收报告》。 另，为确定工程造价，经原告申请诉前鉴定和本院委托，安徽凯吉通工程咨询有限公司于2019年1月3日出具凯吉通价鉴字（2019）第003号《安庆市顺安河滨河景观项目工程造价鉴定意见书》，鉴定意见：该工程价款为2815603.70元，原告为此支付鉴定费40000元。从合同签订至2017年底，被告支付原告工程款1342180元，庭审中被告对此亦予认可。但工程竣工后被告拒绝结算，剩余工程款1473423.70元至今未支付。该工程款被告应在2017年5月27日付1399752.52元（付至工程总价款的95%），2018年5月27日应付清5%余款。 本院认为，原告作为个人虽然没有取得园林绿化工程施工的相应资质，但国务院已经取消了《城市绿化条例》等行政法规中例如“城市绿化工程的施工，应当委托持有相应资格证书的单位承担”的相关规定，原告与被告签订的《景观工程施工合同》是双方的真实意思表示，且原告主要是以提供劳务的方式进行施工，不违反法律和行政法规的强制性规定，应合法有效。原告承建的景观工程竣工经业主等部门实际验收合格，并经鉴定确认了工程价款。被告未按合同约定支付工程款构成违约，应承担相应违约责任。原告诉求被告支付剩余工程款并承担违约金应予支持，但违约金约定计算标准明显过高，根据相关司法解释的规定视为没有约定，故按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算逾期利息。原告诉求按照年利率24%标准计算违约金依据不足，不予支持。被告关于不存在拖欠原告款项的辩称意见与本院查明的事实不符，不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告环绿生态景观建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告陈友法工程款1473423.70元及逾期利息（自2017年5月27日起至2018年5月26日止，计息本金为1399752.52元；自2018年5月27日起至付清时止，计息本金为1473423.70元，均按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）； 二、被告环绿生态景观建设集团有限公司于上述期间给付原告陈友法鉴定费40000元； 三、驳回原告陈友法其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23588元（原告已预缴），由原告陈友法负担3588元，由被告环绿生态景观建设集团有限公司负担20000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  王业长 人民陪审员  魏丽丽 人民陪审员  潘剑云 二〇一九年三月二十一日 书 记 员  江 庆 附本判决适用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。