河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终2126号 上诉人（原审原告）：河北九派制药股份有限公司。地址：石家庄市经济技术开发区扬子路路北。 法定代表人：刘秀杰，董事长。 委托诉讼代理人：强玉静，河北锦泽律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陈增军，男，汉族，1967年11月20日生，住石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：闫金红，石家庄市职工法律援助团律师。 上诉人河北九派制药股份有限公司（以下简称九派公司）陈增军因劳动争议、人事争议一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2018）冀0109民初4303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人被告的委托诉讼代理人强玉静、上诉人原告及其委托诉讼代理人闫金红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈增军的上诉请求：1、请求依法撤销原判，改判被上诉人支付上诉人工资28088.96元、解除劳动合同的经济补偿金35373元、一次性伤残就业补助金43510.64元，并协助上诉人领取由工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金，如不能办理，被上诉人予以支付。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定事实错误：1、原审判决认定上诉人在被上诉人处工作年限认定事实错误。原审判决第三页认定“自2005年5月至2018年6月，被告在原告处工作年限为13年零1个月”，认定事实错误。首先，至劳动仲裁开庭即2018年8月8日前，上诉人仍在被上诉人处工作；其次，上诉人在仲裁开庭时明确表示要求自2018年8月8日解除与被上诉人之间劳动关系。原审法院未询问上诉人意见未听取上诉陈述，就凭空认定上诉人工作年限，缺乏事实依据，导致上诉人合理的部分经济补偿金要求未得到支持。2、认定上诉人工资数额错误。原审判决认定上诉人工资数额为2565元，认定事实错误，该错误事实完全是原审法官按照被上诉人单方提供的无上诉人等劳动者签字的工资表得出，对于上诉人提交的被上诉人盖章的真实的工资表置之不理，目前该工资表原件就在一审法院，能够客观反映出上诉人工资情况，上诉人认为应依据该这个工资表确认工资标准。二、原审适用法律错误。1、对于经济补偿金问题适用法律错误。原判决认定上诉人在被上诉人处工作年限为13年零1个月，但却判决被上诉人共支付12个月工资的经济补偿金，严重违反《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律规定，致使上诉人莫名损失1.5月工资标准的经济补偿金。2、对于一次性伤残就业补助金问题适用法律错误。原审判决认定上诉人为八级伤残，但以上诉人受伤当时未提出解除合同继续在被上诉人处工作为由，判决被上诉人不支付一次性伤残就业补助金，但《工伤保险条例》第37条明确规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。该规定绝非只能在工伤当时要求解除劳动合同，才能享受上述补助，事后不能再行主张。原审判决明显曲解法律，违法判决。三、原审判决程序违法。本案为劳动争议案件，原仲裁裁决被上诉人四项义务：1、向上诉人支付2017年6月至2018年6月期间的工资28088.96元；2、向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金35373元；3、向上诉人支付一次性伤残就业补助金43510.64元；4、协助上诉人领取由工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金。被上诉人不服第2、3项仲裁结果，提起民事诉讼，诉讼请求也只是判令其不向上诉人支付原仲裁裁决确定的第2、3项内容，即不向上诉人支付经济补偿金、不向上诉人支付一次性伤残就业补助金，这表明被上诉人对于未提出诉讼主张的劳动仲裁裁决内容是认可的，而原审法院对于被上诉人认可的“协助上诉人领取由工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金”义务置之不理，即未向上诉人示明，也未依职权核查，对该重要事实人为遗漏，致使上诉人权益严重受损。综上，上诉人认为，原审判决认定事实和适用法律均错误，审判程序违法，敬请二审法院依法改判。 九派公司的上诉请求：1、依法撤销（2018）冀0109民初4303号判决书，依法改判；2、全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原审判决计算经济补偿金数额错误，经济补偿金应为2565元*10.5个月=26932.5元。原判决是根据劳保部门发【1994】481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定来确定2008年以前的工作年限应当支付一个半月的经济补偿金，但是该条原文为“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最对不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”很显然该条并不适用于本案，本案中双方当事人并非是协商解除的劳动合同。因此，应当按照《劳动合同法》第九十七条第二款之规定，该法于2008年1月1日施行，截止至2018年6月，应支付10.5个月的经济补偿金。综上原判决书计算经济补偿金数额错误，请贵院撤销原判，依法改判。 九派公司答辩称，关于对方提出的解除劳动合同的经济补偿金同我方上诉意见。关于一次性伤残就业补助金因陈增军在发生工伤事故以后，并未与我方解除劳动关系，其已经享受继续从业的权利，故该笔就业补助金不应得到支持。关于工资数额，在仲裁开庭时双方对该数额已经当庭认可。 陈增军答辩称,上诉人的上诉理由不能成立，上诉人主张的法律适用与劳动法律原则精神及规定不符，上诉人引用法律断章取义，因此依法驳回上诉的上诉请求。 九派公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不向被告支付经济补偿金、一次性伤残就业补助金；2、全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告承认原告在本案中所主张的事实，但认为原告不按期发放工资不依法缴纳社会保险，被告有权要求解除与原告的劳动合同，原告应支付被告经济补偿金；2009年10月被认定为八级伤残，2018年6月申请仲裁要求解除劳动关系，此时支付一次性伤残就业补助金的条件才成就，被告该主张并未超过诉讼时效。 一审法院认为，原、被告对2005年5月到被告处工作，2017年6月-2018年7月原告欠被告28088.96元无异议，本院确认。因原告不按期向被告发放工资、不依法缴纳社会保险，2018年6月原告申请仲裁时要求与被告解除劳动关系，本院支持。被告主张解除劳动合同时前一年的月平均工资应为2721元，证据不足，原告不予认可，原告主张根据公司工资明细，与被告解除劳动合同时前一年被告的月平均工资应为2565元，本院采纳。自2005年5月至2018年6月，被告在原告处的工作年限为13年零1个月，原告应赔偿与被告被解除劳动合同前12个月应发平均工资，自2008年1月1日《中华人民共和国劳动的合同法》实施之日起至2018年6月，原告应赔偿与被告解除劳动合同前12个月应发平均工资的10个半月，即2565×10.5＝26932.5元；2008年1月1日《中华人民共和国劳动的合同法》实施前参照劳部发[1994]481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，原告应支付与被告解除劳动合同前12个月应发平均工资1个半月，应为2565×1.5＝3847.5元。2009年10月被告被认定为八级伤残，当时未与原告解除劳动关系，被告已享受继续从业的权利，故原告依法不应支付被告一次性伤残就业补助金，2018年6月被告要求与原告解除劳动关系，向原告主张一次性伤残就业补助金，不符合法律规定，本院不予支持。同样道理，庭审中，被告要求原告协助到相关部门领取一次性工伤医疗补助金，如不能领取，应由原告向被告支付，本院不予支持。 综上所述，原告应支付2017年6月-2018年7月欠被告工资28088.96元，赔偿解除劳动合同经济补偿金30780元。依照依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《河北省工资支付规定》第二十八条的规定规定，一审法院判决如下：原告河北九派制药股份有限公司支付被告原告工资及解除劳动合同经济补偿金58868.96元，本判决生效后五日内履行。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.0元，减半收取计5.0元，由原告负担。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据，二审查明事实同一审。 本院认为，陈增军2005年5月到九派公司工作，2017年6月-2018年6月九派公司欠陈增军28088.96元无异议，本院确认。因九派公司不按期向陈增军发放工资、不依法缴纳社会保险，2018年6月陈增军申请仲裁时要求与九派公司解除劳动关系，本院予以支持。陈增军主张解除劳动合同时前一年的月平均工资应为2721元，九派公司不予认可，原审法院依据九派公司提供工资明细，认定解除劳动合同时前一年陈增军的月平均工资应为2565元，并无不妥。关于经济补偿金问题，原判依据《中华人民共和国劳动的合同法》和参照劳部发[1994]481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定进行计算，适用法律正确。关于一次性伤残就业补助金问题，陈增军在仲裁时自述，九派公司已支付过一次性伤残就业补助金，陈增军现再次主张，属于重复补偿，本院不予支持；关于一次性工伤医疗补助金问题，根据《工伤保险条例》的相关规定，劳动合同解除后，用人单位应当支付一次性工伤医疗补助金，陈增军要求用人单位协助领取一次性工伤医疗补助金的请求应当予以支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应当予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 维持河北省石家庄市藁城区人民法院（2018）冀0109民初4303号民事判决； 上诉人河北九派制药股份有限公司协助上诉人陈增军领取一次性工伤医疗补助金。 二审案件受理费20.0元，由上诉人河北九派制药股份有限公司、陈增军各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  李秀云 审判员  高瑞江 审判员  寻 亚 二〇一九年三月二十一日 书记员  张 林 ——