广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终4906号上诉人（原审被告）：深圳市金世纪工程实业有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区。法定代表人：吴秋森，该公司董事长。委托诉讼代理人：周青峰，广东深信律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵伊子，广东深信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴国治，男，1975年2月2日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：陈铭，广东天穗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁锐金，男，1940年12月16日出生，汉族，住广东省中山市。上诉人深圳市金世纪工程实业有限公司（以下简称金世纪公司）因与被上诉人吴国治、梁锐金合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初8407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人金世纪公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回吴国治对金世纪公司的全部诉讼请求，改判梁锐金承担全部责任。事实和理由：（一）一审认定梁锐金是上诉人的代理人，属于事实认定错误，梁锐金的行为与上诉人无关。本案中，无任何证据证明上诉人给梁锐金出具的了授权委托书，授权梁锐金与吴国治签署合同，更无任何证据证明上诉人授权梁锐金与吴国治进行结算。而且除了2015年4月8日签署的《合作协议》及4月11日签署的《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》两份合同中被梁锐金盗盖了上诉人中山分公司的印章外，其余的文件均无上诉人或中山分公司的印章，且上述两份协议的内容一份为处置上诉人中山分公司股权、一份为承建一个不存在建筑工程，明显不具有真实性、合法性，对上诉人没有任何约束力。据吴国治提交的其他材料，其从未向上诉人或上诉人的中山分公司主张过任何权利，一直都是与梁锐金进行交易和结算，也是由梁锐金自行偿还了部分款项，即便在上诉人的中山分公司注销之后，还依然是与梁锐金确认款项本息。可见，吴国治是明知其交易相对人是梁锐金本人，而不是上诉人，所以其应向梁锐金主张权利。（二）涉案的租赁合同没有加盖上诉人任何印章，租金也没有汇入到上诉人或上诉人的中山分公司账户，且该合同的标的物为案外人广东新宏成建筑工程有限公司中山分公司的办公室，这些均与上诉人无任何法律关系，因此，一审判决将该租金6万元计入到上诉人应返还的总金额中，显属事实认定错误。（三）本案中，即使吴国治提交的银行交易记录真实，其汇入到上诉人中山分公司的款项也仅是60万元，而且梁锐金已经偿还了20万元，退一万步来说，上诉人应退还的本金总额仅为40万元，也不是46万元。（四）虽然吴国治提交的《入股本金及利息结算定案确认书》、《借款本及利息结算定案确认书》有月息两分的内容，但是该两份材料未经上诉人盖章确认，或有上诉人法定代表人、代理人签字确认，因此该材料即便真实，也对上诉人无任何约束力。且据吴国治提交的《合作协议》明确显示是无息退还，因此，一审判决上诉人按两分月息的标准向吴国治支付利息，无任何事实依据，属于事实认定错误。（五）庭审中，吴国治补充提交的银行交易清单既无银行盖章的原件，且核对十分模糊不清，不具有真实性。一审判决认定据交易记录，吴国治在2015年4月3日向上诉人中山分公司银行账户转账支付了60万元，该日期在涉案的《合作协议》（落款日期为2015年4月8日）、《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》（落款日期为2015年4月11日）签署之前，但是在该两份合同中，无任何字样提及了吴国治已经支付了60万元款项，不符合常理。且吴国治未提交证据证明交易记录中的两笔款项是股权投资款和诚意金。（六）本案涉及了两被上诉人之间签署的三个合同，三个合同分别是房屋租赁合同法律关系、股权合作合同法律关系、建设施工合同法律关系，三个合同所对应的法律关系完全不同，不应在同一个案件中审理，应依法驳回吴国治的诉讼请求。被上诉人吴国治辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人梁锐金在法定期间内没有向法院提交书面答辩意见，也没有到庭应诉。被上诉人吴国治向一审法院起诉请求：1.判令金世纪公司、梁锐金向吴国治支付履约保险金50万元，利息20.21万元（利率按同期贷款利率6%计息，自2016年1月26日至2017年3月31日，至清偿之日）；2.判令金世纪公司、梁锐金向吴国治支付律师费2万元。庭审中，吴国治明确撤销其第2项诉讼请求，变更第1项诉讼请求为：判令金世纪公司、梁锐金向其支付履约保证金30万元，及以30万元为基数，从2016年1月26日起按月息2%支付利息至清偿之日止；金世纪公司、梁锐金向其支付诚意金、租金16万元，及以16万元为基数，自2016年1月26日按照月息2%支付利息至清偿之日止。一审法院认定事实：2015年3月31日，梁锐金与吴国治签订一份协议书，双方约定吴国治以80000元一年租用新宏成中山分公司的办公室。后因办公室只使用四个月，剩余租金60000元退回吴国治且于2016年4月3日前出具支票还款。在协议落款处有梁锐金的签名指印及吴国治的签名指印。2015年4月1日，梁锐金出具一份号码为3549922，内容为收到新宏成中山分公司办公室租金80000元的收据，落款处有梁锐金的签名指印；2015年4月9日，梁锐金分别出具一份号码为3549924，内容为收到吴国治豪逸御华庭四期三标段诚意金100000元、一份号码为3549923，内容为收到吴国治股金500000元的收据，落款处均有梁锐金的签名与金世纪中山分公司的盖章。吴国治还提交了一份银行卡客户交易查询流水单，该流水单上显示吴国治于2015年4月3日分别转入金世纪公司账户500000元、100000元，流水单上有中国建设银行股份有限公司中山湖滨大厦支行的业务公章。2015年4月8日，吴国治与金世纪中山分公司签订一份合作协议，协议约定吴国治出资500000元入股金世纪中山分公司，合作期限从2015年4月8日起至2018年4月8日止，期限为三年，合作期限到期后如任何一方不同意继续合作，可全额无息退还股金，协议还约定了其他事项。合作协议上有吴国治的签名指印、金世纪中山分公司的盖章及梁锐金的签名。2015年4月11日，吴国治与金世纪中山分公司、梁锐金签订《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》，协议约定：双方联营合作“中山豪逸御华庭四期三标段”土建项目，合同总价款130000000元，由金世纪中山分公司与梁锐金收取吴国治工程结算总价的百分之三管理费，吴国治需在签订协议的三日内缴纳100000元履约保证金，合同还约定了其它事项。在协议落款处有吴国治的签名指印、金世纪中山分公司的盖章及梁锐金的签名。后至2016年1月28日，吴国治与梁锐金在2015年4月8日签订的合作协议空白处约定同意终止合作协议并全额退回保证金500000元。双方在此项约定下方签名并按捺指印。2016年6月13日，吴国治与梁锐金签订两份借款本金及利息结算定案确认书，双方分别在协议中确认梁锐金拖欠吴国治160000元、500000元，利息均按月息2%计算。落款处均有梁锐金签名及见证人卢某、吴某的签名。吴国治提供两张支票，两张支票号码分别为102********45、102********46；日期分别为2016年5月20日、2016年6月6日；收款人分别为湖北群星建筑劳务实业有限公司广东分公司、吴国治；票面金额分别为500000元、160000元的中国工商银行支票，两张支票上均有金世纪中山分公司的盖章。吴国治还提交了两张退票理由书，日期分别为2016年4月1日、2016年5月30日；票据号码分别为102********46、102********45；退票理由均为账户余额不足。金世纪公司提交了一份金世纪中山分公司的工商登记信息，工商登记信息上显示金世纪中山分公司于2016年6月6日注销。金世纪公司还提供了一份中山市住房和城乡建设局查询记录，查询记录上显示豪逸御华庭四期的项目并不存在。一审法院认为，本案为合同纠纷，争议焦点为吴国治与金世纪中山分公司、梁锐金之间的债务是否真实存在，如存在，金世纪公司是否需要对该笔债务承担清偿责任。有关金世纪中山分公司、梁锐金与吴国治之间的债务是否真实存在的问题，从《合作协议》上可知双方已于2015年4月8日约定金世纪中山分公司吸纳吴国治为其正式股东，吴国治出资500000元入股金世纪中山分公司。从《协议书》上可知吴国治以每年80000元的价格租用梁锐金的办公室。从《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》可知双方已于2015年4月11日达成合意，联营合作“中山豪逸御华庭四期第三标段”的工程项目，并由吴国治于三日内缴纳100000元的工程履约保证金，该协议书上有双方的签字及金世纪中山分公司的盖章，其真实性一审法院予以认可。2015年4月3日，吴国治分别向金世纪中山分公司汇入人民币500000元、100000元。2015年4月9日，金世纪中山分公司与梁锐金分别出具一份收到吴国治豪逸御华庭四期三标段诚意金100000元、一份收到吴国治股金500000元的收据，由此可知吴国治已实际支付履约保证金及出资款。2016年1月28日，由于“豪逸御华庭四期三标段”工程项目双方最终没有达成一致，梁锐金同意与吴国治终止合作协议，并全额退还保证金500000元，对于办公室租金问题，双方约定退回剩余租金60000元。2016年5月20日、2016年6月6日，金世纪中山分公司出具两张票面金额分别为500000元、160000元的中国工商银行支票，但均以账户余额不足为由退票。据此可推知金世纪中山分公司、梁锐金确实拖欠吴国治租金及入股金。有关金世纪公司是否需要对该笔债务承担清偿责任的问题。金世纪公司称梁锐金不是金世纪公司的法定代表人或负责人、代理人，涉案的《合作协议》约定500000元款项为股金，即便吴国治支付该款项，也无权要求金世纪公司返还。但《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》、《合作协议》、号码为3549924、3549923的收据上均有金世纪中山分公司的盖章及梁锐金的签名，由此可知在双方的交易中，梁锐金为金世纪中山分公司的代理人，且吴国治汇入股金的账户是金世纪中山分公司的账户，故合同交易的实际相对方为金世纪中山分公司。金世纪公司称吴国治提供的《借款本金和利息确认书》中相关款项是梁锐金的个人借款，该款项并未用于金世纪中山分公司的生产经营。但吴国治转入股金及租金的账户为金世纪中山分公司的账户，并非梁锐金的个人账户且金世纪公司没有提供相关的证据证明该笔款项没有用于生产经营。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”金世纪中山分公司为金世纪公司的分公司，金世纪中山分公司于2016年6月6日注销，故金世纪中山分公司的民事责任应由金世纪公司承担。吴国治与梁锐金于2016年6月13日签订《借款本金及利息结算定案确认书》，双方确认梁锐金拖欠吴国治共计660000元并约定了利息的计算方式为每月2%。后梁锐金通过现金方式偿还吴国治200000元，剩余款项460000元尚未清偿。由此可推知梁锐金愿意承担该笔债务。综上所述，吴国治的诉讼请求理由正当，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定缺席判决：梁锐金、金世纪公司于判决发生法律效力之日起七日内向吴国治偿还460000元及利息（以460000元为基数，自2017年5月11日起按每月2%计算计至被告履行付款义务之日止）。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11022元（该款吴国治已预交），由金世纪公司、梁锐金负担（金世纪公司、梁锐金于判决生效之日起七日内迳付吴国治）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，吴国治确认梁锐金已用现金还款20万元，且该款为先清偿租金再为返还保证金和入股金。本院认为,本案为合同纠纷。结合双方的诉辩理由，本案的争议焦点是，金世纪公司是否需要承担还款责任。本案中，梁锐金以金世纪中山分公司的名义与吴国治签订《合作协议》及《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》，分别约定吴国治出资50万元入股金世纪中山分公司及为联营合作“中山豪逸御华庭四期第三标段”工程项目缴纳10万元的履约保证金，两份协议均加盖了金世纪中山分公司的印章。2015年4月3日，吴国治分别向金世纪中山分公司的账户汇入人民币50万元、10万元。金世纪中山分公司随后向吴国治出具收到豪逸御华庭四期三标段诚意金10万元及收到股金50万元的收据。上述证据，足以证明《合作协议》及《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》的履约主体为金世纪中山分公司和吴国治。2015年3月31日，吴国治与梁锐金签订协议书，约定以每年8万元的价格租赁广东新宏成建筑工程有限公司中山分公司的办公室。2016年1月28日，由于“豪逸御华庭四期三标段”工程项目双方最终没有达成一致，金世纪中山分公司同意终止合作协议并向吴国治全额退还保证金10万元和入股金50万元，梁锐金同意退回吴国治剩余租金6万元。2016年5月20日、2016年6月6日，金世纪中山分公司分别向吴国治出具票面金额为50万元及16万元的支票，但均以账户余额不足为由退票。之后，梁锐金向吴国治支付现金20万元，吴国治主张该款为先清偿租金再为返还保证金和入股金，梁锐金未提异议，本院予以认定，因此，梁锐金代表金世纪中山分公司返还吴国治的金额为14万元（20万元-6万元），金世纪中山分公司尚欠吴国治保证金和入股金合计46万元（60万元-14万元）。金世纪中山分公司与吴国治在《合作协议》及《中山豪逸御华庭四期三标段土建工程施工联营协议书》中均未约定违约金，吴国治诉求金世纪中山分公司以月息2%支付利息损失，缺乏依据，本院不予支持。金世纪中山分公司占用吴国治资金逾期未还，应向吴国治支付相应的利息损失，但利率应按中国人民银行同期同类贷款利率计算，一审判决以月息2%计算利息损失，认定错误，本院予以纠正，一审认定利息损失起算日期为2017年5月11日，各方均未持异议，本院予以维持。金世纪中山分公司已于2016年6月6日注销，依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”，相应的责任应由金世纪公司承担。至于梁锐金的责任承担问题，梁锐金以个人名义签订《借款本金及利息结算定案确认书》及《入股本金及利息结算定案确认书》，承诺承担66万元的还款责任，为债的加入，其与金世纪公司为共同清偿责任人。梁锐金承诺其愿意承担月息2%的逾期利息，没有违反法律规定，本院予以认定。综上所述，金世纪公司的上诉请求，部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初8407号民事判决；二、梁锐金于本判决发生法律效力之日起七日内向吴国治返还460000元及利息损失（以460000元为本金，从2017年5月11日起按月息2%计算至清偿之日止）；三、深圳市金世纪工程实业有限公司对第二项判决所确定的金额在460000元及利息（以460000元为本金，从2017年5月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）范围内承担共同清偿责任；四、驳回吴国治的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费9780元，由深圳市金世纪工程有限公司负担8087元，由吴国治负担1693元。本判决为终审判决。审判长  陈亦和审判员  阮碧婵审判员  刘运充二〇一九年三月十八日法官助理曾颖珩书记员莫琰