呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2018）内0105民初5688号原告：杨虎文，男，无固定职业，住呼和浩特市。原告：王晓光，男，无固定职业，住呼和浩特市。二原告共同委托诉讼代理人：郝润英，慧聪律师事务所律师。二原告共同委托诉讼代理人：谢旭东，慧聪律师事务所律师。被告：内蒙古万正房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古鄂尔多斯市东胜区达拉特南路24号。法定代表人：武世荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭文平，男，该公司呼和浩特分公司财务总监。委托诉讼代理人：胡育春，男，该公司呼和浩特分公司行政主管。被告：白仲义，男，个体，住呼和浩特市。原告杨虎文、王晓光与被告内蒙古万正房地产开发有限责任公司（以下简称万正房地产）、白仲义承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨虎文及其委托诉讼代理人郝润英、被告万正房地产的委托诉讼代理人郭文平、胡育春，被告白仲义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨虎文、王晓光向本院提出诉讼请求：１．请求人民法院依法判令被告承担连带责任共同支付原告工程款462000元，并按合同第六条第十款约定，赔偿逾期付款违约金220800元，起算时间2018年7月1日起至2018年11月1日计120天（千分之二/天×合同总价92万元×120天）；２．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月12日，原告和被告白仲义签订了呼和浩特市万正广场景观第三标段一、三、五区绿化工程的绿化合同，该工程的建设方、发包人是被告万正公司，承包人是被告白仲义，原告系实际施工人，施工地点在呼和浩特市赛罕区万正广场小区院内。施工内容是依据设计图纸在呼和浩特市万正广场景观第三标段一、三、五区负责进行苗木采购、栽种及养护、施肥，合同总价款92万元。合同约定的养护期为三年，所有苗木栽植完毕验收合格后进入养护期，被告所付工程款总额的70%，第一年养护期验收合格后支付10%的工程款，剩余两年每年养护期后支付10%的工程款，养护期满三年，苗木成活率达到98%以上，结清全部工程款。现原告已经依据合同约定完成了全部苗木的栽植，并履行了第一年养护期义务。2018年5月2日原告正履行第二年养护期义务，被告白仲义突然告诉原告解除合同，并要求原告退出场地，不再让原告养护苗木。之后由万正公司接手绿化现场，自行负责养护。原告认为被告方无理由解除合同，属于单方违约解除。众所周知，绿化种植及养护施工前期投入较大，苗木成活率低，前期难以盈利；后期养护阶段投入较小，利润较高。而被告中途违法解除合同，导致原告前期投入高、没有盈利造成的实际损失；丧失了正常履行合同后，可得利益损失。截止到2018年5月2日，原告已经完成了全部苗木的栽植，并履行了一年半的养护义务，根据合同约定被告应当向原告付款付到合同总价的85%。但被告白仲义前期仅支付了原告32万元工程款，剩余工程款一直拖欠至今，以万正公司尚未结算为由推脱。原告忠实全面履行了合同义务，没有任何过错。而被告在没有法定解除合同事实的前提下，突然解除合同的行为系不诚实信用的违法行为。综上，二被告依法应给付原告未付的工程款462000元，根据合同第六条第十款关于逾期付款每天按总价千分之二计算支付违约金之约定，被告应赔偿逾期付款违约金220800元。万正房地产辩称，一、涉案的《苗木采购种植合同》是万正房地产白仲义签订的加工承揽合同，原告要求甲方承担连带责任，没有法律依据。2016年5月9日，万正房地产开发有限责任公司与白仲义签订一份《苗木采购种植合同》，合同的内容是万正房地产将万正广场景观的苗木采购种植发包给白仲义，根据合同对应性原则，万正房地产只与白仲义发生合同关系，白仲义将苗木采购种植的活承包给了谁，万正房地产并不清楚，而且法律没有要求苗木采购种植的承揽人必须要具备相应的种植资质，因此万正房地产与白仲义签订的合同并不违反法律的相关规定，因苗木采购种植合同不是建设工程施工合同，所以原告要求万正房地产与白仲义承担连带责任没有法律依据。二、万正房地产与白仲义签订的《苗木采购种植合同》，因白仲义违约，已于2018年4月15日解除，双方针对白仲义已完成种植量及成活率进行了结算，结算价为513258元，在合同履行过程已支付苗木款、人工费等58万元，已超出结算价款，现万正房地产已不拖欠白仲义工程款，因此，原告要求万正房地产与白仲义承担连带责任没有事实依据。白仲义辩称，白仲义2016年5月承包了万正房地产的苗木采购种植项目后，将部分采购种植施工任务分包给了原告，双方签订了合同，签订合同时将苗木的规格、品种、数量等要求都明确告诉了原告，但原告在采购种植过程中都没有按甲方施工图纸要求种植，2017年10月甲方组织验收测量过程中发现不但成活率不达标，而且种植的乔木多数达不到规格要求，后甲方让限期整改补种，更换不达标树木，也将甲方的要求通知了原告，让原告按图纸设计的要求整改，但原告置之不理，2018年4月15日，甲方通知解除了合同，后经结算51万多，白仲义因此也遭受了重大损失，但这都是因原告不按合同设计图及甲方要求采购种植苗木的违约行为造成的，关于损失原告有不可推卸的责任，现原告要求支付55.4万元没有依据。之前白仲义与原告和甲方共同验收清点苗木数量后，白仲义与原告依据签订种植苗木合同单价核算总计苗木款为34.3706万元，而实际已支付原告40.27万元，因此并不拖欠原告苗木采购种植款，原告诉讼请求不能成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月9日，万正房地产（甲方）与白仲义（乙方）就呼和浩特市万正广场景观三标段一、三、五区的绿化工程签订《苗木采购种植合同》，合同约定工期为2016年5月9日至2017年5月8日；承包内容为绿化苗木的采购、栽种及养护施肥并约定了质量要求、双方权利义务、违约责任等内容，详见合同。2016年10月，白仲义（甲方、购方）与杨虎文、王晓光（乙方、供方）就呼和浩特市万正广场景观三标段一、三、五区的绿化工程转包事宜签订《绿化合同》，承包内容包括绿化苗木的采购、栽种及养护施肥，质量要求为乙方要按图纸施工，施工必须达到施工图纸中设计说明和施工详图要求的质量标准和景观效果；承包金额为玖拾贰万元整；付款方式为按每月的工程进度，付工程量的70%，所有苗木栽植完毕验收合格后，进入养护期。剩余30%为养护保证金，第一年养护验收合格后10%，第二年验收合格后付10%，第三年验收合格后付10%；甲方对乙方供应的种苗必须及时验收，甲方对乙方不合格的种苗，验收期间有不合格的苗木有权拒收，但必须对乙方认真说明理由；乙方必须保证甲方苗木供应及时，严格按甲方要求的种植时间按时提供，否则甲方有权单方面终止合同；甲方如未按合同规定的时间内支付乙方的工程款，期间每推迟一天按工程款总造价的千分之二一次性偿付给乙方的逾期违约金；此工程项目的工程在乙方确保种植全部完成后，养护期满三年，成活率达到98%，全部款给乙方结清等内容，上述合同签订后，由杨虎文、王晓光负责万正广场景观三标段一、三、五区的绿化工程。2017年10月23日，白仲义签字确认万正房地产出具的《工程事实签证单》，双方针对绿化工程量进行核对，同时签字确认《呼市万正广场三标绿化乔木工程量原预算与实测对比表》，对实测规格不符合图纸要求内容进行了确认。2017年10月28日，万正房地产呼市分公司出具《工作联络单》，联络单载明针对白仲义承揽的三标段绿化工程现场验收，现存在部分种植乔木未成活、漏种及近半数乔木规格与施工图纸中设计说明和施工详图要求的质量标准不符，未达到施工图纸要求的情况，且还有部分苗木品种与设计要求不符，现要求项目部限期对未成活及漏种苗木重新补种，对不符合设计要求规格的苗木进行更换重栽。白仲义陈述其将上述要求转达给杨虎文、王晓光，并要求其限期整改。2018年4月15日，万正房地产向白仲义发放《关于解除的通知》，通知载明因项目部未按合同及通知的要求进行整改，现公司根据合同规定，正式通知解除双方的施工合同，限期接到通知后3日内撤场等内容，白仲义在接收方签字处签字确认。2018年5月2日，白仲义通知杨虎文、王晓光解除双方签订的《绿化合同》。本院认为，万正房地产与白仲义签订的《苗木采购种植合同》及白仲义与王晓光、杨虎文签订的《绿化合同》均系对万正广场景观三标段一、三、五区的绿化工程约定权利义务的承揽合同，而非进行工程勘察、设计、施工的建设工程合同。两份合同均系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，因白仲义未完全履行《苗木采购种植合同》中约定的义务，万正房地产与其解除合同，而后白仲义与杨虎文、王晓光解除双方签订的《绿化合同》，合同自2018年5月2日通知到达时已解除。王晓光、杨虎文应当按照合同约定即按照图纸的设计说明及质量标准种植绿植，现白仲义抗辩杨虎文、王晓光未按照合同约定履行相应的义务，故双方解除合同。合同双方对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任，故王晓光、杨虎文应就其已经按照合同约定履行了种植绿植的义务且达成付款条件进行举证，即证明其已经完成图纸说明的工程量，达成付款70%的条件，所有苗木栽植完毕验收合格，但杨虎文、王晓光未提供双方签字的验收报告证明其已完成工程进度，故对于杨虎文、王晓光请求支付70%工程款及15%养护费的诉讼请求，本院不予支持，对于其请求支付迟延履行违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告杨虎文、王晓光的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9340元（原告已预交），由杨虎文、王晓光负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 德 海 洋人民陪审员 斯琴高娃人民陪审员 王 宝 兰 二〇一九年三月一日书 记 员 梁 美 鹃