广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初183号 原告：王某民，男，1957年12月14日出生，汉族，户籍地辽宁省调兵山市，现住桂林市临桂区。 委托诉讼代理人：黎某连，广西春良律师事务所律师。 被告：何某书，男，1954年5月5日出生，汉族，户籍地河南省息县，现住桂林市临桂区。 原告王某民诉被告何某书机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某民及委托诉讼代理人黎某连；被告何某书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某民诉称：1、判令被告赔偿原告伤残赔偿金61,004元、精神抚慰费10,000元、鉴定费1,400元、后期治疗费9,000元，以上合计81,404元；2、本案案件受理费由被告负担。事实与理由：2018年5月6日14时40分，被告何某书驾驶无号牌三轮摩托车，由临桂县大圆盘方向沿世纪大道往飞扬国际方向行驶。行至世纪阳光对面路段时，在超越前方王某民骑行的桂林AJ0**二轮电动车时，被告何某书驾驶无号牌三轮摩托车右后侧与桂林AJ0**二轮电动车左侧把手发生碰刮，事故造成王某民受伤，及车辆损坏的交通事故。2018年5月31日临桂县公安局交通警察大队作出第45032212018******号道路交通事故认定书，被告何某书负此次交通事故的全部责任，原告不承担事故的责任。 交通事故发生后，原告因伤情严重被送往桂林医学院第二附属医院住院治疗，住院治疗诊断为：左锁骨骨折。后于2018年5月10日在颈丛阻滞麻醉下行左锁骨骨折切开复位接骨板内固定术，术后复查X线、CT可见骨折对位线良好，内固定牢固，治疗上予抗感染、促进骨折愈合等对症治疗。住院期间需一人陪护，2018年5月18日出院，共住院12日。出院医嘱：1、建议全休3个月，加强营养；2、定期复查1月、2月、3月；4、半年至1年后视骨折愈合情况取出内固定（费用约10000）。 2018年11月15日桂林市正诚司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）王某民因道路交通事故受伤致残程度属十级伤残。（二）王某民因道路交通事故受伤后行固定物取出术费用约9,000元。 综合以上事实，原告认为，根据《道路交通安全法》第76条“（二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任”。被告何某书承担此次事故的全部责任；原告不承担事故的责任。因此，被告何某书应依法对原告的经济损失承担全部赔偿责任。 为维护原告生命权、身体权的合法权利不受侵犯，特向法院起诉，请依法判决支持原告的诉讼请求。 被告何某书辩称，一、关于桂林正诚司法鉴定中心司法鉴定意见书。1、桂林市正诚司法鉴定中心鉴定意见书不应认为是司法鉴定意见书，只能是被答辩人王某民的个人单方面非诉讼活动时委托作出的意见书。其理由如下：2016年5月1日实行的《司法鉴定程序通则》第十一条规定：“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托”。并且本通则第十二条还规定：“委托人委托鉴定的，应当向司法鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料，并对鉴定材料的真实性、合法性负责。司法鉴定机构应当核对并记录鉴定材料的名称、种类、数量、性状、保存状况、收到时间等。诉讼当事人对鉴定材料有异议的，应当向委托人提出”。该通则不仅规定了司法鉴定机构在受理司法鉴定时不仅要统一受理办案机构的委托，更重要的是，规定了如果诉讼当事人对鉴定材料有异议的，应当向委托人提出。所以被委托人王某民私自委托正诚司法鉴定中心所出具的结论不应为司法鉴定意见书，如果其个人委托的也出司法鉴定意见书，那么正诚司法鉴定中心在做出鉴定结论的整个过程中，没有给答辩人任何对鉴定材料提出异议的机会，明显违反通则规定。因此该所谓的司法鉴定意见书不能作为诉讼法意义上的鉴定证据使用，对于被答辩人依据该鉴定结果提出的伤残赔偿，答辩人不能接受，更不能作为法院定案的依据。无论答辩人是非胜诉，该鉴定费1,400元都应当被答辩人自己承担。2、被当别人应当在诉讼后，按照法律规定的程序由被答辩人王某民申请受案人民法院，经双方共同委托或人民法院指定的司法鉴定机构，按照法定程序进行鉴定。对于这样的鉴定，如果答辩人不服的，才有必要向法院申请重新鉴定。因此答辩人认为，被答辩人应当向受诉法院重新提出申请并先行自担费用，进行诉讼司法鉴定。在程序合法的司法鉴定产生之前，被答辩人所谓的10级伤残没有事实根据，其据此主张的伤残赔偿也不具有法律根据，因此答辩人不同意其诉讼请求。3、根据2017年1月1日实施的《人体损伤致残程度分级》第5,10.11规定：“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25％以上”，才能构成10级。被答辩人就诊的桂林医学院第二附属医院，在其出院记录中载明：出院诊断伤口愈合良好，左肩关节活动良好，左上肢感觉、活动、血运尚可，因此桂林市正诚司法鉴定中心在其鉴定书中却认定：被答辩人王某民右肩关节功能丧失26％,暂且不论其是否不负责任导致笔误，该鉴定结论所依据的“功能丧失26％”如何得来？！仅凭被答辩人在鉴定现场故意表现出来的？还是有意按照要求配合出来的，无从得知。CT显示接骨对线良好，且出院病历无其他情形记载的情况下，“左肩关节活动良好”的出院诊断符合医学上的逻辑，二鉴定结果认定的“功能丧失26%”和出院病历记载冲突而且缺乏事实根据。按照习惯和就医常理及被答辩人就医时的心态，如果关节活动存在问题，被答辩人不会出院的。4、桂林正诚司法鉴定中心做出的所谓司法鉴定书中，出现多次错误，其资料摘要部分，“出院诊断：1、左锁骨骨折，2、2型糖尿病，”如果不是笔误，其做出鉴定结论所依据的事实就是错误的。被答辩人就诊的医院在出院病历中载明的上述内容是入院记录而非出院记录，鉴定结论项中也有明显的错误，将“左”写成“右”因此答辩人认为，桂林市正诚司法鉴定中心的职业素养和职业水准存在严重问题，其所做出的鉴定结论是草率的，不负责任的。二、关于后续治疗费用。1、被答辩人早在第一次诉讼时，就提出后续治疗费用10,000元，桂林市临桂区人民法院以该费用尚未实际发生，依法予以驳回，桂林市中级人民法院认为一审法院对此项的判决合法予以认可。因此被答辩人此次仅凭鉴定意见主张后续治疗费9,000元，因没有实际发生，同样不会得到法院的支持，答辩人更不会同意。三、关于精神治疗费用。被答辩人没有医学上的任何精神创伤，其所诉请的精神损失，缺少法律依据和事实根据，更不会得到法院的支持。四、关于交通事故的事实部分。答辩人认为，交通事故责任认定书同样也是案件诉讼的证据之一，对于该证据是否为有效证据，要看其客观真实性、合法性、和关联性，答辩人认为，该交通事故责任认定书所依据的事实不清，答辩人再本案中再次请求人民法院对其效力予以审查，同时被答辩人在诉状中陈述的内容不符合事实，答辩人不予认可。综上，答辩人认为被答辩人的诉请缺乏事实根据，没有法律依据，故不同意被答辩人的诉请，请求法院驳回被答辩人的各项诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求，在庭审中均依法提交了书面证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实，因与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月6日14时40分，被告何某书驾驶无号牌三轮摩托车，由临桂区大圆盘方向沿世纪大道往飞扬国际方向行驶。行至世纪阳光对面路段时，在超越前方王某民骑行的桂林AJ0**二轮电动车时，被告何某书驾驶无号牌三轮摩托车右后侧与桂林AJ0**二轮电动车左侧把手发生碰刮，事故造成王某民受伤，及车辆损坏的交通事故。2018年5月31日，临桂县公安局交通警察大队依据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施细则》第四十七条和《道路交通事故处理程序》第六十条第一款的规定，作出第45032212018******号《道路交通事故认定书》，认定被告何某书负此次交通事故的全部责任，原告不承担事故的责任。被告不服，向桂林市公安局交通警察支队申请复核，桂林市公安局交通警察支队于2018年6月27日作出撤销临桂县公安局交通警察大队作出第45032212018******号《道路交通事故认定书》，责令临桂县公安局交通警察大队重新调查、认定的复核结论。2018年7月12日，临桂县公安局交通警察大队依据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第二十二条第一款、第三十六条的规定和《道路交通事故处理程序》第六十条第一款的规定，重新作出第45032212018******1号《道路交通事故认定书》，认定被告何某书负此次交通事故的全部责任，原告不承担事故的责任。 交通事故发生后，原告于2018年5月6日，到桂林医学院第二附属医院住院治疗，住院治疗诊断为：左锁骨骨折、二型糖尿病。住院期间需一人陪护，2018年5月18日出院，共住院12日。出院医嘱：1、建议全休3个月，加强营养；2、定期复查1月、2月、3月；4、半年至1年后视骨折愈合情况取出内固定（费用约10,000元）；6、不适随诊。住院期间，原告共花费医疗费17,151.84元。其中治疗糖尿病的费用为1,117元。原告提交了其在佳和花园物业服务处工作的证明和工作牌，但没有提供工资单和其他证据。 由于原告与被告协商不成，原告于2018年7月2日就医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费4,080元、误工费、交通费、后期治疗费起诉到本院。本院作出（2018）桂0312民初****号民事判决书。被告何某书不服，上诉到桂林市中级人民法院，市中院于2018年12月25日作出（2018）桂03民终****号民事判决书，该判决书认定：临桂县公安局交通警察大队重新作出第45032212018******1号《道路交通事故认定书》，可以作为本次交通事故民事责任划分的依据；对本院没有作出原告的后期治疗费10,000元的判项，没有否定。 2018年11月9日，原告王某民就其因道路交通事故受伤致残程度及其后续治疗费向桂林市正诚司法鉴定中心申请司法鉴定，2018年11月15日，桂林市正诚司法鉴定中心作出《司法鉴定书》，认定原告王某民的受伤致残程度属于十级伤残，后行固定物取出手术费用约为9,000元。 本案在审理过程中，本院在通知双方质证和庭审过程中，向被告何某书释明是否需要对原告王某民自行向桂林市正诚司法鉴定中心申请，由桂林市正诚司法鉴定中心作出的《司法鉴定书》进行鉴定，被告何某书明确表示不再申请鉴定。 在庭审中被告何某书称，出事当天，也就是2018年5月6日，王某民是早晨6点上班，下午两点下班，从临桂佳和花园到世纪阳光对面事故路段骑电动车，8分钟可到，因出事时间是两点40分，而王某民骑车停待在贴近路右边的施工工地，而施工工地并无其他人，此路段为混凝土路面，6米宽，中间有一道明显的收缩缝，还有防滑拉印，我带着我孙女，在收缩缝左边80公分以左的路面行驶，路右边沿散落的有些土和石子，当我的车走近离他直径4.5米时他骑车下路，他车扭了好几扭才骑稳，这时我车已走到前面，最后视横向距离一米左右，行至3米感觉我车右后尾被轻微的刮擦了一下，随即听到电动车的倒地声，我停车把他扶起。事实上是他近我偏移追尾所至。 查清我车是摩托车还是非机动车，如是非机动车，就不存在驾照问题；如果是摩托车，根据《电动自行车通用技术条件》(GB1776-1999）第五条第一款规定；按照法律面前人人平等的原则，王某民的二轮电动车也为二轮摩托车，同样存在着在非机动车路上行驶的过错，也存在没有驾照的问题。车辆情况：无号牌华豫虎王牌HYHW-ZD三轮电动车，车主系何某书，由何某书驾驶，车辆无保险。桂林AJ0**二轮电动车，车主是王某民，由王某民驾驶，车辆无保险。而事实是，答辩人何某书骑行的是三轮电动车，无论在行驶速度，还是车身质量，以及牵引动力来源等诸多方面，三轮电动车和起诉人骑行的两轮电动车在牵引动力上一样，如果将答辩人骑行的三轮电动车认定为三轮摩托车，那么起诉人骑行的两轮电动车是否也为两轮摩托车的范畴，从而也属于机动车，显然，原审判决并没有对此做出评判。原判决书根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第三款规定，确定答辩人骑行是三轮电动车为机动车的同时，遗漏了根据该条规定对起诉人骑行的两轮电动车根据法律的规定属于机动车，那么起诉人存在着机动车驾驶证和在人行道行驶困窘，并且直接关系到起诉人的责任问题。《电动自行车通用技术条件》(GB1776-1999）第五条第一款规定了，电动车最高速度应不大于每小时20公里，整车质量应不大于40公斤，且同时规定，电动自行车应具有良好的脚踏行驶能力，30分钟脚踏行驶距离应不小于7公里，可见是否具有脚踏板、整车质量或最高行驶车速，成为判断电动自行车的国家标准。否则有一项不符合，则应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第三款规定，认定起诉人骑行的两轮电动车为机动车。对桂林市临桂区交警部门出具的《道路交通事故责任认定书》作为有效证据使用前，应审查证据的真实性、合法性、关联性。也就是桂林市临桂区人民法院负有对该《道路交通责任事故认定书》所依据的基本事实负有审查的义务，如果发现该认定书依据的事实不符合客观实际，则《道路交通安全事故责任认定书》不能作为定案的依据。对于桂林市临桂区交警部门的责任认定书，答辩人曾提出复核，其上级交警部门认为责任认定依据事实不清，且适用法律错误，而临桂区交警部门在第一次责任认定的基础上，仅仅去除“违法超车”这一主观臆断的判定后，就认定答辩人负全责，显然仍没有尊重发生交通事故的现场事实。因此，更需要查清我的车是摩托车还是非机动车？在法律面前，人人平等，不但要评判我的车，也要评判王某民的车，证据要经得住调查，核实的。非机动车需驾照吗？一切还需要用事实说话。 刮擦印是在我车右后尾侧，是垂直的，离地面高度是65公分左右，王某民的车把高度是多少，如果他车不在，同型号的车把高度是多少？ 王某民摔倒后，起不来，是我把他抱扶起来的，处于同情我把我包里仅有100多块钱也给了他。 因他左胸带有一枚共产党的党徽，我问他多大年岁，他说60岁岁，又问他什么时候入党？他说1974年入党，起码的共产党的知识都没有，他是党员吗？如果不是党员，他谎称党员干什么？ 王某民2019年1月8日的民事起诉状依据的临桂县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》第45032212018 ****号。于2018年6月27日被桂林市公安局交通警察支队《道路交通事故复核结论》桂公交复字结论【2018】第000020号复核结论。临桂县交警大队做出的第45032212018 ****号道路交通事故认定事实不清，适用法律错误，根据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第三款之规定，撤销临桂县交警大队被做出的第45032212018******号道路交通事故认定书，所以王某民2019年1月8日的民事起诉状己没有法律依据，属无效的。同样桂林市正诚司法鉴定中心《司法鉴定意见书》统一社会信用代码：34450000 763057****，是王某民个人所为，它不能成为司法鉴定，更不能作为法院的定案依据，所有费用都应由起诉人王某民承担。2018年5月18日桂林医学院第二附属医院出院记录才是最可信的证据，我是不会答应带有讹诈企图的无理要求的，别忘了这种不实不良的行为是第二次，请你看看最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二条和民法总则的第一百八十四条，再请你听听法律讲座第五讲，不管做什么事情都要合情、合理、合法，以符合文明、和谐的社会主义社会行为。 我党历来讲究的是实事求是，法律讲的是重证据，公平正义，提高人民群众对法律的公信力，治理社会，培养人民美好的社会主义道德观才是大事。对此，我怎能让步，当然这是我的正当权利，故特此申请重新调查，鉴定勘验，弄清事实，并作出公正的判决。 本院认为，综合诉辩双方意见，本案的争议焦点为：一、临桂县公安局交通警察大队重新作出45032212018******1号《道路交通事故认定书》，是否需要再次予以审查？二、对桂林市正诚司法鉴定中心作出《司法鉴定书》的认定？三、关于原告诉请精神抚慰费10,000元是否予以支持？ 关于争议焦点一、本院认为，该《道路交通事故认定书》作为本次交通事故民事责任划分的依据，已经为生效的（2018）桂03民终****号民事判决书确认，被告没有提供证据，足以推翻，本院对第45032212018******1号《道路交通事故认定书》予以认可，并且作为本次交通事故民事责任划分的依据。 关于争议焦点二、本院认为，对桂林市正诚司法鉴定中心作出《司法鉴定书》的认定？桂林市正诚司法鉴定中心作出《司法鉴定书》，认定后行固定物取出手术费用约为9,000元，其认定的9,000元为大约数字，并且本院作出的生效的（2018）桂0312民初****号民事判决书以该费用尚未实际发生，依法予以驳回，因此，对原告诉请的后行固定物取出手术费用约为9,000元的请求，本院不予以支持。但是，对于桂林市正诚司法鉴定中心作出《司法鉴定书》，认定原告王某民的受伤致残程度属于十级伤残，本院予以支持。理由是：被告何某书明确表示不再申请鉴定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，本院对《司法鉴定书》作出的原告王某民的受伤致残程度属于十级伤残的结论，予以认定。 关于争议焦点三、本院认为：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任案件若干问题的解释》第八条的规定，结合原告王某民的受伤致残程度和被告何某书的责任，本院酌情判决被告给予原告精神抚慰金2,000元。 综上所述，原告因交通事故造成的损失及赔偿数额，应参照2018年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》和根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定予以确认。经本院审核，本次交通事故造成原告的损失为：一、伤残赔偿金57,953.80元（即30,502元/年×19年×10%），根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年”的规定和《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定计算；二、鉴定费1,400元由原、被告各承担一半，因为本院支持了鉴定结论中的受伤致残程度属于十级伤残的结论部分，而不支持鉴定结论中的后续治疗费的结论。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条第二款、第二十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任案件若干问题的解释》第八条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条；参照2018年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》之规定，判决如下： 一、被告何某书给付原告王某民伤残赔偿金57,953.80元； 二、被告何某书给付原告王某民精神抚慰金2,000元； 三、被告何某书给付原告王某民鉴定费700元； 四、驳回原告王某民的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费1,835元，因适用简易程序审理，减半收取918元。由原告王某民负担234元；由被告何某书负担684元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费1,835元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员  廖伟文 二〇一九年三月一日 书记员  谭 薇