湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终1045号上诉人（原审原告）：周道武，男，1973年9月30日出生，汉族，住湖南省郴州市桂阳县。委托诉讼代理人：李柏成，湖南福城律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴智胜，湖南福城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郴州市苏仙区梓树下煤矿，住所地湖南省郴州市苏仙区许家洞镇黄草村。法定代表人：李支华,该矿矿长。委托诉讼代理人：谭戊成，男，该矿股东。委托诉讼代理人：何佑鹏，男，该矿股东。上诉人周道武因与被上诉人郴州市苏仙区梓树下煤矿（以下简称梓树下煤矿）劳动争议一案，不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2018）湘1003民初583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周道武上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持周道武的一审全部诉讼请求；2.本案诉讼费全部由梓树下煤矿负担。事实和理由：一审法院适用法律错误。1.停工留薪期是指工伤职工遭遇事故伤害、停止工作、接受工伤医疗的期限，包括住院治疗和出院后的修养期间，一审法院将停工留薪期等同于住院治疗期间错误。梓树下煤矿虽处于关闭状态，但仍具有法人主体资格，双方的劳动关系依然存续，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，终止停工留薪期唯一的条件是“评定伤残等级”，一审法院不予支持停工留薪期原工资福利待遇的请求错误。2.一审法院在没有核实工伤保险具体缴费时间的情况下就认定住院伙食补助费、生活护理费、体检费、伤残补助金、一次性医疗补助金由工伤保险基金承担错误。梓树下煤矿辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回周道武的上诉。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项的规定，梓树下因被政府关闭，与周道武的劳动关系已经终止。梓树下煤矿为劳动者购买了工伤保险，有关工伤保险待遇应按照《中华人民共和国社会保险法》的规定执行。周道武向一审法院起诉请求：1.判令梓树下煤矿支付因解除劳动合同关系的经济补偿金45,000元（6000元/月×7.5年）；2.判令梓树下煤矿支付一次性伤残津贴648,000元（6000元×108月）、停工留薪期工资72,000元（6000元×12月）、劳动能力鉴定费200元、体检费435元，共计765,635元；3.本案诉讼费由梓树下煤矿承担。一审法院认定事实：梓树下煤矿于2003年9月12日成立，从事煤炭开采、销售。2016年12月7日，郴州市苏仙区人民政府决定对其实施关闭，梓树下煤矿现处于吊销但尚未注销状态。周道武自2009年6月到梓树下煤矿工作，从事井下采煤工作。2016年8月23日，周道武经湖南省职业病防治院诊断为职业性煤工尘肺壹期。2016年12月19日，郴州市人力资源和社会保障局作出郴人社工伤认字（2016）C1048号《郴州市工伤认定决定书（简易）》，认定周道武的“职业性煤工尘肺壹期”为工伤。2017年3月28日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，认定周道武属伤残肆级。周道武于2018年3月20日到苏仙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以梓树下煤矿属改制企业，不属仲裁范围，未予受理周道武的申请。一审另查明梓树下煤矿为周道武购买了工伤保险，每月缴费基数为5068元。一审法院认为，双方之间形成有效的劳动关系，周道武因工患病已被人社部门认定为工伤，该事实清楚，梓树下煤矿亦不持异议，周道武依法可享受工伤待遇。本案中，周道武主张了伤残津贴、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、体检费，因周道武已经参保工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，伤残津贴、劳动能力鉴定费、体检费，应由工伤基金承担，周道武在本案中主张由梓树下煤矿承担，一审法院不予支持，周道武可另行通过其他法律途径予以请求。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，因周道武未提供诊疗病历，无从确认其诊疗时间，周道武承担举证不能的责任，对周道武主张的停工留薪期待遇，一审法院不予支持。因梓树下煤矿政策性关停，导致双方终止劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（六）项规定的用人单位须支付劳动者经济补偿金的情形，周道武主张梓树下煤矿承担终止劳动关系的经济补偿金，于法有据，一审法院予以支持。关于周道武的工资，双方均无充分证据证实具体金额，一审法院以工伤保险参保缴费基数5068元确认为周道武工资，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的计算方式，梓树下煤矿应支付周道武经济补偿金38,010元（5068元×7.5月）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第（六）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，判决：“一、被告郴州市苏仙区梓树下煤矿于本判决生效后十日内向原告周道武支付经济补偿金38,010元；二、驳回原告周道武的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告郴州市苏仙区梓树下煤矿承担。”本案二审中，双方当事人都没有提交新的证据材料。本院查明周道武被湖南省职业病防治院诊断为煤工尘肺贰期，一审法院认定为煤工尘肺壹期错误，本院予以纠正。对一审法院认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议。因周道武未提交证据证实工资收入情况，周道武的工资应当按照工伤保险参保缴费基数5068元/月计算，一审法院核定的解除劳动合同经济补偿金38,010元符合法律规定，本院予以确认。案件争议的焦点为：一、梓树下煤矿应否向周道武支付停工留薪期工资；二、周道武的一次性伤残津贴、劳动能力鉴定费、体检费等工伤保险待遇支付责任应否由梓树下煤矿承担。关于焦点一。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”梓树下煤矿于2016年12月7日被郴州市苏仙区人民政府责令关闭，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；”的规定，周道武与梓树下煤矿的劳动关系于2016年12月7日终止。周道武在于2016年8月23日被诊断为患职业性煤工尘肺贰期时，必然对继续上岗工作产生一定影响，梓树下煤矿无证据证实已经向周道武支付了2016年8月23日至2016年12月7日劳动关系存续期间的工资，因此，周道武在该期间可依法享受原工资福利待遇，周道武诉请该期间的停工留薪期工资福利待遇于法有据，本院予以支持。参照周道武工伤保险参保缴费基数5068元/月计算3.5个月，应为17,738元（5068元/月×3.5个月）。2016年12月8日起，双方劳动关系已经终止，周道武请求梓树下煤矿支付此后的停工留薪期工资福利待遇没有事实依据，本院不予支持。关于焦点二。周道武在梓树下煤矿工作期间患职业病，经湖南省职业病防治院诊断为煤工尘肺贰期，并经郴州市人力资源与社会保障局认定为工伤，经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。但根据《湖南省实施办法》第二十一条的规定，职工的工伤保险待遇申报手续由用人单位向统筹地区经办机构申请办理。周道武应享有的工伤保险待遇只能由梓树下煤矿向郴州市工伤保险经办机构申报办理，且郴州现行的工伤保险待遇支付是由工伤保险经办机构直接支付给用人单位，再由用人单位支付给劳动者，劳动者无法对工伤保险待遇基金支付中出现的风险进行干预。梓树下煤矿至今无证据证实已及时为周道武办理了工伤保险待遇申报手续，周道武应享有工伤保险待遇的基本权利处于不确定状态，故原审判决不予支持周道武关于一次性伤残津贴、劳动能力鉴定费、体检费等工伤保险待遇的诉讼请求不当，本院予以纠正。关于周道武享有的一次性伤残津贴、劳动能力鉴定费、体检费等工伤保险待遇，本院核定为：（1）一次性伤残津贴，一次性伤残津贴属于按月领取的长期待遇，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条第第二项的规定，周道武可以享受的一次性伤残津贴为108个月本人工资，为547,344（5068元/月×108个月）元。（2）体检费435元属于残等级鉴定支出的必要费用，本院依法予以支持。关于劳动能力鉴定费200元，因周道武未提交证据证实已经实际支出该费用，本院不予支持；上述各项工伤保险待遇合计547,779元，由梓树下煤矿先行向周道武支付，梓树下煤矿先行支付后可依法向工伤保险经办机构申报赔付。综上所述，周道武的请求部分成立，部分不能成立；对于成立部分，本院予以支持；对不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项、《工伤保险条例》第三十三条第一款,《湖南省实施办法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条之规定，判决如下：一、撤销湖南省郴州市苏仙区人民法院（2018）湘1003民初583号民事判决；二、限郴州市苏仙区梓树下煤矿于本判决生效后十日内向周道武支付经济补偿金38,010元、停工留薪期工资17,738元；三、限郴州市苏仙区梓树下煤矿于本判决生效后十日内向周道武支付一次性伤残津贴547,344元、体检费435元，合计547,779元；四、驳回周道武的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由郴州市苏仙区梓树下煤矿负担；二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 蒋 伟审判员 罗燕青审判员 张友荣二〇一九年三月二十八日法官助理李敏书记员梁俊雯附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《湖南省实施办法》第二十一条用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为:(一)35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月。（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。（三）50周岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。