贵州省清镇市人民法院刑 事 判 决 书(2018)黔0181刑初563号公诉机关贵州省清镇市人民检察院。被告人张思，男，1990年10月6日出生，土家族，贵州省德江县人，大学专科文化，个体，户籍所在地贵州省德江县，现住贵州省贵阳市云岩区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月3日被清镇市公安局刑事拘留，2018年4月9日经清镇市人民检察院批准逮捕，于次日被清镇市公安局执行逮捕，现羁押于贵州省清镇市看守所。辩护人胥江东，贵州浩辩律师事务所律师。辩护人邹正威，贵州浩辩律师事务所实习律师。被告人林虎，男，1989年6月5日出生，彝族，贵州省人，初中文化，无业，户籍所在地贵州省，现住贵州省贵阳市观山湖区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月3日被清镇市公安局刑事拘留，2018年4月9日经清镇市人民检察院批准逮捕，于次日被清镇市公安局执行逮捕，现羁押于贵州省看守所。清镇市人民检察院以清检公诉刑诉〔2018〕576号起诉书指控被告人张思、林虎犯开设赌场罪一案，于2018年12月17日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，组成合议庭。在审理过程中，二被告人对部分犯罪事实提出异议，本院于2018年12月30日依法转为普通程序进行审理。本院于2019年1月24日公开开庭对本案进行了审理。清镇市人民检察院指派检察员崔磊出庭支持公诉，被告人张思及其辩护人胥江东、邹正威、被告人林虎均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。清镇市人民检察院指控：从2017年12月26日起至2018年3月2日，被告人张思、林虎每天中午12时许在贵阳市云岩区蔡家关下寨路228号1楼的租住屋内，用手机创建名为“乐翻天”的赌博微信群，组织赌客在微信群投注进行赌博。尔后，于当天21时许将赌博微信群删除。在此期间，被告人张思、林虎以之前和赌客说好的通过支付宝转账方式等收取赌资，由被告人张思、林虎二人登入赌博网站账户进行投注。两人利用赌博微信群和赌博网站的赔率差来获取利润并平分。期间，二人累计收取赌资人民币为755447.2元。庭审中，公诉人宣读、出示了：1．物证：电脑一台、手机两部；2.书证：立案决定书、抓获经过、扣押决定书、银行流水；3.证人证言：证人邓小雨等人的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人张思、林虎的供述与辩解；5鉴定意见：电子物证检验报告；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：人身检查笔录等；7.视听资料、电子数据：支付宝交易笔录等证据，用以证实所指控的犯罪事实。公诉机关指控被告人张思、林虎的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究被告人张思、林虎的刑事责任。二被告人认罪态度较好，酌情从轻处罚。建议对二被告人判处有期徒刑三至五年，并处罚金。是否适用缓刑，由法院根据犯罪事实以及悔罪表现决定。被告人张思对指控的主要事实无意见，认罪。主要辩解意见：1、指控的九人中，有部分属于正常的经济往来，应该从赌资中扣除，扣除多少，时间长了记不清楚了。比如与陈海洋是朋友关系，平时就有借钱关系。公安机关从来没有问过与朋友之间的正常经济往来有多少；2、本人在参与其他微信群赌输了，就提议建立一个赌博微信群，这个赌博微信群是同案林虎建立的，操作规则是周某制定的，我与林虎都有收到玩家的钱，都是转给周某。我们两人没有具体分工，共同管理，我们住在一起的。我们大概转了70万元左右。我两个从玩家赢中抽成，抽赌资的3%。大约抽成了4万元左右，我与林虎平分，愿意退赃2万元，也愿意缴纳罚金；3、因法律意识淡薄，开始认为不是犯罪行为，现在很后悔，希望从轻处罚，适用缓刑。被告人张思的辩护人主要发表了以下辩护意见：1、指控的罪名不持异议，但指控的赌资金额不清，应该扣除正常的经济往来部分，本着有利于被告人的原则量刑。2、被告人认罪态度较好，认罪认罚，且愿意退赃，建议在三年以下有期徒刑幅度内量刑，适用缓刑。被告人林虎对指控的主要事实无意见，认罪。主要辩解意见：1、指控的九人中，有部分属于正常的经济往来，应该从赌资中扣除，扣除多少，时间长了记不清楚了。比如赵某、黄某等人就是朋友关系，平时就有借钱关系。公安机关从来没有问过与朋友之间的正常经济往来有多少；2、这个赌博微信群是本人建立的，张思建议建的，操作规则是周某制定的，我与张思都有收到玩家的钱，都是转给周某。我们两人没有具体分工，共同管理，我们住在一起的。我们大概转了70万元左右。我两个从玩家赢中抽成，抽赌资的3%。大约抽成了4万元左右，我与张思平分，愿意退赃2万元，也愿意缴纳罚金；3、因法律意识淡薄，开始认为不是犯罪行为，现在很后悔，希望从轻处罚，适用缓刑。经审理查明：被告人张思和林虎分别在贵阳市老阳关租店做生意，相互认识，经常在一起聊天、玩耍。2017年9月的一天，被告人林虎通过朋友胡某（另案处理）拉进微信群玩重庆时时彩，被告人张思看见林虎在手机微信上玩时时彩，就跟着学。在玩的过程中，二人输多赢少，发觉网站上的赔率都高于微信群的赔率，二人就决定建立一个微信群。被告人林虎通过重庆时时彩交流社区，认识了周某（另案处理），周某把时时彩平台的APP链接发给被告人林虎，林虎就将时时彩平台的APP下载到被告人张思的笔记本电脑上。从2017年12月26日起至2018年3月2日，被告人张思、林虎每天中午12时许在贵阳市云岩区蔡家关下寨路228号1楼的租住屋内，用手机创建名为“乐翻天”的赌博微信群，组织赌客在微信群投注进行赌博。尔后，于当天21时许将赌博微信群删除。在此期间，被告人张思、林虎以之前和赌客说好的通过支付宝转账方式等收取赌资，由被告人张思、林虎二人登入赌博网站账户进行投注。两人利用赌博微信群和赌博网站的赔率差来获取利润并平分。期间，二人累计收取赌资人民币为755447.2元，获取渔利4万元，二人各分得2万元。认定上述犯罪事实的证据有：1．物证：电脑一台、手机两部；2.书证：立案决定书、抓获经过、扣押决定书、银行流水；3.证人证言：证人邓小雨等人的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人张思、林虎的供述与辩解；5鉴定意见：电子物证检验报告；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：人身检查笔录等；7.视听资料、电子数据：支付宝交易笔录等。以上证据来源合法，内容客观真实，证据之间能形成完整的证据锁链，应作为本案的定案依据。本院认为，被告人张思、林虎以营利为目的，建立赌博微信群作为场所，为赌客提供便利，二被告人的行为已构成开设赌场罪。赌资数额累计达70余万元，且抽头渔利达到4万元，属情节严重，依法应判处三年以上十年以下的有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控二被告人赌资金额，是通过九名参与者与二被告人的交易流水统计出来的，该数字客观真实，予以认定。二被告人属于共同犯罪，在开设赌场的过程中共同管理、平分渔利，所起作用基本相当，不分主次地位。二被告人认罪认罚，酌情从轻处罚。二被告人平时有正当的职业，所开设的赌场时间较短，自愿退缴违法所得，具有悔罪表现，其行为不致再危害社会，可宣告缓刑。公诉机关指控二被告人犯开设赌场罪的罪名成立，量刑恰当。二被告人及辩护人请求法院从轻处罚并适用缓刑的辩解、辩护意见，理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事法》第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第二十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一款第二项“实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的”之规定，判决如下：一、被告人张思犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后立即缴纳）。二、被告人林虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后立即缴纳）。三、对被告人张思、林虎的违法所得4万元（各2万元），依法追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨胜权人民陪审员  邹学忠人民陪审员  涂玉琴二〇一九年三月十五日书 记 员  吴德林