贵州省毕节市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）黔05刑终38号 原公诉机关贵州省金沙县人民检察院。 上诉人（原审被告人）人王伟，男，1984年10月8日出生于贵州省金沙县，身份证号码：5224241984********，汉族，初中文化，无业，住金沙县鼓场街道旭华路友谊巷**。曾因犯故意伤害罪，于2006年8月22日被金沙县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，原犯故意伤害罪所判有期徒刑一年，缓刑二年，撤销缓刑；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。又因犯寻衅滋事罪于2011年12月31日被金沙县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，于2013年2月4日刑满释放。因本案于2018年3月3日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现押于毕节市七星关区看守所。 左秀柒，贵州本芳律师事务所律师。 舒立，贵州本芳事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘基尧，曾用名刘基瑶，男，1982年4月6日出生于贵州省金沙县，汉族，初中文化，无业，户籍地金沙县，现住金沙县。因本案于2018年2月25日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现押于黔西县看守所。 上诉人（原审被告人）张伟绰号瞎子，男，1990年9月13日出生于贵州省金沙县，汉族，小学文化，无业，户籍地金沙县)楠木村一组13号，现租住金沙县。因本案于2018年2月17日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现押于金沙县看守所。 贵州省金沙县人民法院审理贵州省金沙县人民检察院指控原审被告人王伟犯开设毒品、故意伤害、寻衅滋事罪，原审被告人刘基尧、张伟犯开设赌场罪一案，于2018年12月11日作出（2018）黔0523刑初221号刑事判决。原审被告人王伟、刘基尧、张伟不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王伟、刘基尧及张伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，一、开设赌场的事实，2017年12月底，被告人王伟、刘基尧共谋开设捕鱼机赌场，并以每月工资五千元聘用被告人张伟负责给赌客在捕鱼机上进行上分、下分，收取赌客的赌资，同时以被告人张伟的名义在金沙县鼓场街道长安路弗伦思台球俱乐部租赁了该俱乐部V8包房用于开设捕鱼机赌场。之后，被告人王伟安排他人将自有的一台捕鱼机(该捕鱼机有10个操作台，其中有2个操作台已坏)搬到俱乐部V8包房开始营业，每日营业结束后，被告人张伟将赌场盈利交给刘基尧，由被告人刘基尧与被告人王伟进行分配。2018年2月2日18时许，金沙县公安局城中派出所对金沙县鼓场街道长安路弗伦思台球俱乐部例行检查时，发现弗伦思台球俱乐部V8包房正在用捕鱼机进行赌博，并将正在赌博的参赌人员陈某、周某、秦某等五人及被告人张伟抓获，扣押赌场记账笔记本1个，收缴赌资共计2320元。经审查，该捕鱼机自2018年1月开设以来，共计盈利8万余元。 同时查明，被告人张伟因本案于2018年2月3日被金沙县公安局处以行政拘留14日。 二、2014年3月24日23时许，被告人王伟与其朋友付代玉、罗某1等人在金沙县鼓场街道华源酒店慢摇吧玩耍，期间，付代玉上厕所时与被害人朱某1发生口角，二人被他人劝开后便各自回到酒吧大厅。随后朱某1便到付代玉所在的卡座处找付代玉理论，二人在争执过程中，被告人王伟向朱某1敬酒，遭到朱某1的拒绝，被告人王伟遂将酒泼向朱某1，朱某1便提啤酒瓶殴打王伟的头部，随后，被告人王伟也提啤酒瓶朝朱某1的脸部打去，将朱某1的脸部打伤，之后双方人员相互发生抓打后被劝离。朱某1受伤经送金沙县中医院诊断为：头皮挫伤。案发后，经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，朱某1面部瘢痕遗留评定为轻伤二级。同时查明，2014年4月25日，经金沙县公安局城中派出所主持调解，双方达成赔偿协议，王伟、罗某1已一次性赔偿朱某1的经济损失共计人民币8万元，王伟的行为取得朱某1的谅解。 三、2012年7月，被害人唐某以3分利息向王某1借款人民币200万元，之后唐某陆续还了王某1部分本金和利息，王某1多次向唐某催收欠款，但唐某一直未能还清。2017年3月，王某1通过王建(甲)介绍认识了王伟，便请王伟帮忙向唐某收账，王伟应允。之后王伟便随同王强一起约唐某到金沙县鼓场街道大煜茶楼算账，经唐某、王某1反复核算后，唐某应还王某1145万元，并约定2017年7月12日和10月30日两次还清。2017年7月12日，唐某未按约定归还72.5万元。同年7月28日15时许，王伟便打电话给朱某2，叫朱某2帮其找唐某收账，朱某2遂联系罗某2、喻某等人21在金沙县鼓场街道泰山路找到唐某，并跟随唐某至黄金酒楼，要求唐某筹集10万元给王伟，唐某便四处打电话筹钱，期间朱某2等人还跟随唐某到开明同心城收钱，但未成功。当日17时许，唐某未筹足10万元，朱某2等人又将唐某带至旭华路咖啡时间酒吧，叫唐某想办法还钱，当日23时许，唐某迫于压力，便打电话给王伟保证在次日17时前一定将10万元钱凑足，王伟才指使朱某2安排人将唐某送回金钻豪庭家中。同年7月29日16时许，唐某凑足10万元现金后到金沙县鼓场街道黄金咖啡厅交给王伟，王伟写下收条给唐某后将收到的10万元中的5万元打款给了王某1，剩余5万元作为向王某1的借款。2017年12月，王伟安排王某2等人再次向唐某索要债务，王某2便伙同张伟、罗某1、徐某2等人找唐某还钱，因唐某不出面，同年12月22日中午，王某2等人在金沙县鼓场街道金钻豪庭门口以拉横幅的方式逼迫唐某出面，唐某出面后，王某2等人便跟随、纠缠唐某，以此逼迫唐某还钱，同年12月23日唐某分别到金沙县公安局刑侦大队城关中队、城中派出所报案，但因该事为经济纠纷，公安机关叫双方走法律程序解决，并口头告知双方不能做违法犯罪的事情，但王某2等人仍然继续跟随唐某逼其还钱，直至同年12月24日唐某再次向金沙县公安局城东派出所报案。 原审根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百三十四条、第二百九十三条、第六十九条、第六十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第一项之规定，判决如下：一、被告人王伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，总合刑期有期徒刑六年二个月，决定执行有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人刘基尧犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人张伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；四、本案扣押在案的赌资人民币二千三百二十元、赌博机一台予以没收；五、继续追缴被告人王伟、刘基尧、张伟的违法所得人民币八万元。 一审宣判后，上诉人王伟以“开设赌场我应当认定为犯罪中止；其行为不构成寻衅滋事罪”为由提出上诉；上诉人刘基尧以“开设赌场中其为从犯，一审量刑过重”为由提出上诉；上诉人张伟以“其在开设赌场中作用小，一审量刑过重”为由提出上诉。 经审理查明，原判认定：一、2017年12月底至2018年2月2日期间，上诉人王伟、刘基尧及张伟开设赌场，违法所得8万余元的犯罪事实清楚；二、2014年3月24日晚，王伟故意伤害朱某1致其轻伤二级的犯罪事实清楚；三、上诉人王伟受托向他人讨债，采取言语威胁、拦截、跟随、拉横幅等方式向他人讨债，但在经公安机关告知其应通过法律途径解决债务纠纷后，王伟等人依然采用言语威胁、拦截、跟随等方式讨债的犯罪事实清楚。认定该事实有被害人徐某1陈述、证人涂某、雷某等证人证言、接受证据清单、鉴定意见等证据予以证实。据以认定的证据已在一审判决书中分项列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人王伟及其辩护人、上诉人刘基尧、张伟未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和列举证据予以确认。 对于上诉人王伟所提“开设赌场我应当认定为犯罪中止”的上诉理由，经查，一审阶段王伟供述自己未参与共谋开设赌场，其只是提供赌博机及联系张伟来上班，应当认定为从犯，二审阶段王伟又承认其与刘基尧共谋开设赌场的事实，但提出其系犯罪中止，其多次供述均不一致，且根据同案犯刘基尧、张伟的供述及其他证人证言足以认定刘基尧开设赌场的犯罪事实，故其所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人王伟所提“其行为不构成寻衅滋事罪”的上诉理由，经查，王伟受王某1委托向唐某收账，在此过程中指使他人采用言语威胁、拦截、跟随、拉横幅等软暴力方式逼迫唐某偿还欠王某1债务，唐某不堪骚扰多次报警，在经查告知双方通过法律途径解决债务纠纷，王伟等人继续采取威胁、拦截、跟随等方式逼迫唐某，严重影响唐某正常生活，其行为已构成寻衅滋事罪，故对王伟所提该上诉理由不能成立，本院不予支持。 对于上诉人刘基尧所提“开设赌场中其为从犯，本案违法所得金额无明确证据证实，一审量刑过重”的上诉理由，经查，刘基尧、张伟供述及王伟二审供述证实开设赌场系王伟与刘基尧共谋，且刘基尧参与赌场经营管理，请你参与分成，一审将其认定为主犯准确；一审认定本案的违法所得8万余元有赌场收支账本、上诉人刘基尧、张伟的供述予以证实，且收支账本的盈利情况是经过刘基尧、张伟核对确认的；利用赌博机开设赌场违法所得3万元以上的，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，本案违法所得8万余元，一审判处刘基尧有期徒刑三年零六个月量刑适当；故刘基尧所提上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人张伟所提“其在开设赌场中作用小，一审量刑过重”的上诉理由，经查，张伟受王伟、刘基尧以每月5000元工资负责赌场上下分、收银等日常管理工作，一审根据张伟认罪态度号，并将其认定为从犯，依法对其从轻、减轻处罚，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，所作量刑适当，故张伟所提该上诉理由不能成立，本院不予支持。 本院认为，上诉人王伟、刘基尧、张伟以营利为目的，提供赌博场所及赌博工具，供他人进行赌博，从中获利八万余元，三人行为已构成开设赌场罪；上诉人王伟故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪；上诉人王伟受托向他人讨债，采取言语威胁、拦截、跟随、拉横幅等方式向他人讨债，但在经公安机关告知其应通过法律途径解决债务纠纷后，王伟等人依然采用言语威胁、拦截、跟随等方式讨债，其行为已构成寻衅滋事罪；对上述犯罪行为应依法惩处。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第㈠项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李天伟 审 判 员 张 腾 审 判 员 季 琥 二〇一九年三月十二日 法官助理 张 泽 书 记 员 彭子健