四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川20民终42号 上诉人（原审被告）：江西建工第四建筑有限责任公司，住所地江西省南昌市青云谱区建设路**，统一社会信用代码913600006779630525. 法定代表人：徐恰皮 委托诉讼代理人：叶繁，公司法务部员工。 委托诉讼代理人：韩平安，江西观睿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川俊友工程建设有限公司，住，住所地资阳市雁江区迎接镇顺城南街**一社会信用代码91512000MA62K6L41N。 法定代表人：李雪梅。 委托诉讼代理人：银天宝，四川思勉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘燕，四川思勉律师事务所律师。 原审被告：资阳市泰瑞发土地整理有限公司，住所地，住所地资阳市雁江区西门桥九曲花园沿街门市**会信用代码91512000791808777D。 法定代表人：杨利。 原审第三人肖南森，汉族，1959年9月9日出生，江西南昌市东湖区。 上诉人(原审被告)江西建工第四建筑有限责任公司与被上诉人(原审原告)四川俊友工程建设有限公司、原审被告资阳市泰瑞发土地整理有限公司、原审第三人肖南森买卖合同纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2018）川2002民初1622号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 江西建工第四建筑有限责任公司上诉请求：1、改判一审判决第二项为“被告江西建工第四建筑有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告四川俊友工程建设有限公司货款950470元。”；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人承担货款违约金没有依据。按照一审判决认定的2017年11月8日承诺书，该承诺书中并未对逾期付款的违约金进行约定，如果将该承诺书视为对合同付款的变更，就不应当计算货款违约金。而如果一审判决按照合同约定的违约金“日千分之二"依据被上诉人主张年息24%的标准，则原合同约定的“提供足额增值税发票及质量合格资料”应当同时适用，在被上诉人未提供发票和质量资料时，上诉人有权拒付价款，更何况提供质量合格资料是被上诉人的强制义务。一审判决将被上诉人的上述义务否定，判定上诉人自2017年12月30日按年利率24%承担货款违约金没有依据。为此，上诉人特向贵院提出上诉，请求二审法院依法予以改判，维护上诉人的合法权益。 四川俊友工程建设有限公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原告四川俊友工程建设有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判令解除《商品砼销售合同》（编号为：JY20170626-009）及《补充协议书》；2.请求判令被告江西建工第四建筑有限责任公司支付原告货款953026.9元，并以953026.9元为基数按年息24%的标准从2017年12月30日开始计算违约金至实际付清之日止（暂计算至起诉之日为63535元）；3.请求判令被告江西建工第四建筑有限责任公司支付违约金600908元；4.请求判令被告资阳市泰瑞发土地整理有限公司对上述款项的支付承担连带责任；5.本案诉讼费用全部由二被告承担。 一审法院认定事实如下：2017年6月26日，原告俊友公司与被告江西四建司签订《商品砼销售合同》，载明：“商品砼销售合同……需求方：江西建工第四建筑有限责任公司（以下简称甲方）供应方：四川俊友工程建设有限公司（以下简称乙方）一、工程概况1、工程名称：金海公寓……二、商品砼计量及结算方式……5、本工程结算方式为时间和方量结合方式，月结80%，剩余20%纳入下月一起结算，月供应量未达到8000m³，按月结算，月供应量达到8000m³且不足一月的按实际方量结算。……三、付款方式：……2、按时间和方量相结合支付货款，每月25日前或供应量达到8000m³时，甲乙双方对混凝土供应量进行核对，并及时办理完毕供货量和付款得有效签字手续，核对完后10日内付清货款，供货结束后30日内付清所有货款。3、甲方支付相关款项前，乙方必须提供足额增值税专用发票、相关结算资料、产品合格证及检测报告等质量合格证明，否则甲方有权暂缓支付相关货款，直至乙方提供齐全相应资料及足额发票。4、若关联工程量建设单位未及时付款，以上款项需在建设单位支付相关项目工程款后支付，不受本合同其它付款方式限制。本着风险共担、合作共赢得原则，在主体工程完工前，若甲方未及时支付相关货款，乙方对此表示理解，并放弃起诉的权利。但主体结构完工后，甲方必须支付所有货款，否则乙方可在工程所在地人民法院提起诉讼解决，如该工程出现停工的，从停工起30日内未支付款项或未复工的，乙方有权起诉付款。……八、违约责任：1、乙方不能供应商品砼，应向甲方偿付不能交货部分得货款10%违约金。2、甲方未按约定数量买受乙方商品砼，按甲方中途退货处理，应向乙方偿付退货部分货款10%的违约金。……4、甲方未按合同支付货款的，从欠款之日起每日按未支付货款得千分之2支付违约金。……签订时间2017年6月26日”。2017年7月4日，被告泰瑞发公司出具加盖其单位印章的担保书一份与原告执存，该担保书载明：“担保书致四川俊友工程建设有限公司我公司（资阳市泰瑞发土地整理有限公司）愿意为江西四建司四公司金海公寓项目向四川俊友工程建设有限公司购买商品砼混凝土担保，合同编号：JY20170626-009，本公司完全知悉本合同全部内容（包括补充协议和附件），本公司愿意承担连带担保责任，若江西四建司四公司金海公寓项目不能及时支付货款，则本公司愿意以公司财产偿还。2017年7月4日。”2017年7月24日，原告俊友公司与被告江西四建司签订《商品砼销售合同补充协议书》。2017年8月4日，被告江西四建司出具授权委托书，载明现委托肖南森为我方代理人。代理人根据授权，以我方名义负责资阳市金海公寓项目的现场施工管理及采购合同的洽谈，所有合同均须加盖公司公章后才具有法律效力。公章样式如后。合同签订后，原告按合同履行供应商品混凝土，2017年7月4日，原告出具调价通知函，2017年7月27日，被告江西四建司出具复函。2017年7月31日，被告江西四建司工作人员徐中华在原告出具金额为42920元的2017.7.01-07.31商品砼结算单上签字确认；2017年10月12日，被告江西四建司肖南森在原告出具金额为918650元的2017.08.23-08.24商品砼结算单上签字确认，并加盖江西四建司金海公寓项目部印章；2017年10月12日，被告江西四建司肖南森在原告出具金额为63904元的2017.08.26-09.25商品砼结算单上签字确认，并加盖江西四建司金海公寓项目部印章；2017年10月31日，被告江西四建司李后华在原告出具金额为399860元的2017.09.25-10.31商品砼结算单上签字确认，并加盖江西四建司金海公寓项目部印章。以上四次结算单共计2000470元。2017年10月23日，原告出具四川增值税专用发票14张，金额1308835元。2017年11月7日，被告江西四建司出具给原告告知函及解决方案（草稿）载明：“1、针对原已欠的货款约150万元，分三次付清；本周付50万，以后每月各付50万。2、以后的合作，双方重新完善合同：3000方或2个月一结80%。满足任一条件均可；余款主体完工两个月内付清。”，2017年11月8日，肖南森以被告江西四建司的名义向原告出具承诺书，承诺2017年11月11日付30万，2017年11月17日前把俊友公司开出商品砼发票的1250000元付清，如要继续合作再同月20日之前从新（重新）签订补充协议，如不在合作将剩余的余款在本月30日前结清。后被告江西四建司共计支付原告货款1050000元，至原告起诉之日，双方未达成补充协议，被告尚欠原告货款合计950470元未给付。 另查明，被告江西四建司与被告泰瑞发公司于2017年6月21日签订《建设工程施工合同》，由江西四建司承建泰瑞发公司开发的位于资阳市汽车站对面的“金海公寓”项目工程，2017年7月2日开始施工。江西四建司与泰瑞发公司建设工程施工合同纠纷一案，于2018年6月12日，经四川省资阳市中级人民法院主持调解，江西四建司与泰瑞发公司双方自愿解除了《建设工程施工合同》。第三人肖南森系被告江西四建司金海公寓项目经理部负责人，江西四建司授权肖南森以江西四建司名义负责资阳市金海公寓项目的现场施工管理及采购合同的洽谈。 一审法院认为，原告俊友公司与被告江西四建司签订的《商品砼销售合同》及补充协议系各方真实意思表示,符合法律规定,合法有效，现俊友公司与江西四建司均同意解除，不违反相关法律规定，本院予以准许;第三人肖南森系江西四建司金海公寓项目部的负责人，且有江西四建司的书面授权，江西四建司认可该案涉合同的签订，且原告销售的商品砼也用于江西四建司金海公寓工程，故江西四建司应当按照合同的约定承担给付货款的义务，第三人肖南森在本案中不承担偿还货款的责任，江西四建司关于肖南森是涉案销售合同的签订及履行主体，法律后果应由肖南森承担的主张于法无据，本院不予支持；关于尚欠货款金额，原告主张供货2003026.9元，已给付1050000元，尚欠953026.90元，其提供的结算单除一张金额2556.90元的结算单，没有江西四建司认可外，其余结算单均有江西四建司工作人员签名或加盖单位印章予以确认，故本院确定江西四建司尚欠原告货款为950470元，江西四建司出具承诺书确定尚欠货款于2017年11月30日前给付`，并未提出要求原告提供相关质量合格资料，是对合同履行的认可，且原告销售的商品砼已经用于江西四建司金海公寓工程，故被告辩称原告未按合同约定提供足额增值税发票及质量合格资料，付款条件未成就，不存在逾期付款，不存在违约，不应承担逾期付款利息的答辩意见不能成立，本院不予支持，原告按约定提供混凝土,被告江西四建司未履行给付货款的合同义务,已经构成违约，因双方于合同中对违约金计算方式有明确约定,即:如逾期付款,应按合同总价款的日千分之二支付违约金。原告主张按年息24%的标准从2017年12月30日开始计算违约金至实际付清之日止，已低于该约定的标准,且不违反法律规定，故本院应予支持；原告主张合同约定了工程规模，被告用货量仅为合同约定的25%，被告未按合同约定数量买受原告商品砼，应按中途退货处理，故应向原告偿付退货部分货款10%的违约金600908元，因双方签订的合同并未约定具体的买受数量，故案涉合同关于该条违约责任的约定不明，原告的该主张不能成立，本院不予支持；被告态瑞发公司作为保证人,应按约定对合同的履行承担连带保证责任。保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿，被告泰瑞发公司经本院合法传唤未到庭应诉，未提交答辩意见，未举证，其放弃答辩和举证，是对其自身权益的处分，由此产生的不利法律后果，由其自行承担。 综上，原告的诉讼请求本院部分予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十三条、第九十八条、第一百一十四条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条,第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告四川俊友工程建设有限公司与被告江西建工第四建筑有限责任公司于2017年6月26日签订的《商品砼销售合同》及2017年7月24日签订的《商品砼销售合同补充协议书》;二、被告江西建工第四建筑有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告四川俊友工程建设有限公司货款950470元及违约金(计算方式:以未付货款950470元为基数,按照年利率24%从2017年12月30日开始计算至货款本金付清时止);三、被告资阳市泰瑞发土地整理有限公司对被告江西建工第四建筑有限责任公司的上述债务承担连带清偿责任;四、驳回原告四川俊友工程建设有限公司的其他诉讼请求。 二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。 本院认为，四川俊友工程建设有限公司供给商品砼，江西建工第四建筑有限责任公司支付货款，这是双方当事人买卖合同的基本义务。提供足额的增值税发票及质量合格资料，是买卖合同的附随义务，江西建工第四建筑有限责任公司没有提供证据证明四川俊友工程建设有限公司供给的商品砼存在质量问题，也没有证据证明增值税发票的开具对货款支付产生影响，因此，江西建工第四建筑有限责任公司延期支付货款没有事实依据和法律依据，其没有按照合同约定的时间支付货款，应当承担违约责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。据此，依照《这么民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3722元，由上诉人江西建工第四建筑有限责任公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 柯 劲 审判员 苏振宇 审判员 张 慧 二〇一九年三月二十九日 书记员 李听原