云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初220号原告张友林，男，彝族，1970年12月18日生，现住云南宣威市。特别授权代理人杨灿钱国泽云南韬为律师事务所律师被告云南圣兴建筑工程有限公司（以下简称“云南圣兴公司”）统一社会用代码915303222173715821.地址云南陆良县中枢街道康隆盛世10幢1号。法定代表人高旭灿该公司总经理委托代理人王富荣该项目负责人被告曲靖开发区开发建设有限公司（以下简称“曲靖开发区建设公司”）统一社会信用代码91530300067146274L地址曲靖市开发区西城工业园区人民工社。法定代表人张勇辉该公司董事长特别授权代理人魏思部云南张剑弼律师事务所律师特别授权代理人文劲该公司工程部工程师原告张友林诉被告云南圣兴公司、曲靖开发区建设公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年1月8日受理后，依法组成合议庭，于2019年2月21日公开开庭进行了审理。原告张友林及其委托代理人杨灿、钱国泽，被告曲靖开发区建设公司委托代理人魏思部、文劲，被告云南圣兴公司委托代理人王富荣，曲靖开发区建设公司委托代理人魏思部、文劲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张友林诉称,2014年9月30日，原告张友林与被告云南圣兴建筑有限公司签订铝合金门窗工程承包合同，将其从被告曲靖开发区开发建设有限公司承包的建设工程项目分包给原告张友林实际施工。合同中双方约定工程量、税费负担和对工程价款支付做出明确约定，但双方并未及时对工程款进行结算。由于前期工程顺利完工，2015年3月17日双方再次签订铝合金门窗工程承包合同（简称“合同二”），增加工程量约1692平方米，合同中双方对工程单价，付款方式等均做出明确约定。同年4月9日工程进入施工阶段。上述施工结结束后，工程建设项目实际投入使用，双方于2016年12月28日对合同一、二工程进行结算，并出具工程结算清单并签字。双方结算上述工程价款金额为1182339.87元。2014年12月9日至2017年1月25被告云南圣兴建筑有限公司分六次向原告支付部分工程价款，尚有工程价款227339．87元被告拒不支付。请求判决由两被告连带支付原告工程价款227339．87元，违约金236467.97元，并自2016年12月28日按年率6％支付利息至工程价款付清之日止。诉讼费用由两被告承担。被告云南圣兴公司未作书面答辩。庭审中口头辩称，认可下欠的工程款227339.87元，但含质保金，质保金是有5万元，工程是2016年完工。质保金是从2016年9月30日验收，保质期2年，原告做铝合金，包工包料，已含利润风险，超出了预算价，整体工程已验收。我们履行合同的依据是以甲方支付我们为基础，且已付90%的工程款。违约金、利息不予承担。被告曲靖开发区建设公司辩称，被答辩人所诉工程款是其与被告云南圣兴建筑有限公司之间的工程承包合同，云南圣兴公司将其从答辩人处承包的工程项目“肢解分包给原告张友林实际施工”，原告与答辩人没有合同关系；2013年11月18日，答辩人与云南陆良县第二建筑工程公司即云南圣兴公司签订的建筑工程施工合同专用条款约定：本工程不允许分包。被告云南圣兴公司与被答辩人张友林的分包合同答辩人不知，也未允许过。答辩人与原告未发生过任何法律关系；答辩人已经完全履行了与云南圣兴公司的建筑工程施工合同。合同约定本案两被告之间的施工合同价款须以审计结果确定，工程款为竣工验收后2年结清。两被告之间的施工合同的审计结算价款为41887353.73元，施工合同标的工程验收时间是2016年9月27日。答辩人已按合同履行付款义务，至2018年12月4日前21次共付款给云南圣兴建筑有限公司3649.5763万元。而按合同约定计算2018年9月27日前答辩人应付云南圣兴公司工程款为2932.1148万元，已超出了付款进度。综上，答辩人与原告之间没有合同法律关系，与被告云南圣兴公司的建筑工程施工合同也已充分履行，不存在欠付工程价款的行为，不应承担对被答辩人连带支付工程款、违约金、利息的责任。请求依法驳回原告的针对答辩人的全部诉讼请求。原告为证明其诉讼主张，向本院举证如下：1、原告身份证复印件，证明原告主体资格。2、铝合金门窗工程承包合同2份（2014年9月30日签订），证明工程建设施工合同的基本事实及结算单价、违约金约定等。述称2014年9月2日被告兴圣公司向原告支付了20万元，2014年9月30日签订合同后施工，进场时间是8月23日，正式施工10月1日，2015年12月30日就两份合同工程全部完成，结算前付了885000.00元，2017年1月25日付7万元，现下差227339.87元。现工程已全部完工，并验收投入使用，之前是没有结算，已付款是陆续付款。3、工程结算清单，证明双方对工程结算价格结算的基本事实。经质证，被告云南圣兴公司对证据1无意见。对其余证据三性均无异议。对违约责任的理解不认可为违约金，20%违约责任没有具体指向，只是泛指，只是约定的作用，不清楚具体指什么。对原告陈述的单价下调4元无意见。20%包括安全事故，工程进度，质量。对原告主张违约责任及违约金不认可。被开发公司代：对证据1、2、3均无意见。本院认为，原告的上述举证，符合有效证据的法律特征，充分证明了原告的主张的基本事实，本院予以采信。被告云南圣兴公司未向本院提交证据。被告曲靖开发区建设公司针对其辩解主张，向本院举证如下：1、曲靖开发区开发建筑有限公司营业执照复印件，证明被告基本信息、主体资格。2、两被告签订的建筑工程施工合同，证明两被告之间的施工合同价款须以审计结果确定，支付工程款的履行期限，工程不准分包。3、审计意见书，证明两被告之间的施工合同的价款为41887353.73元。4.竣工验收备案表，证明两被告之间的施工合同标的工程验收时间是2016年9月27日。5、付款凭证及发票，证明其已按合同履行付款义务，21次共付款给被告云南圣兴公司3649.5763万元，2018年9月27日前应付款为2932.1148万元，2019年春节前付至3849万元，合同第6条约定了付款的金额，现已超约定付款金额。经质证，原告张友林对证据1无意见；对证据2、3、4以被告云南圣兴含公司的质证意见为准；对证据5无意见，付款数额认可。被告云南圣兴公司对证据1、2、3、4、5均无意见。述称付款是按4、3、2、1付款。2017年之前是30%，是2019年9月27日之前付清。本院认为，原告的上述举证，符合有效证据的法律特征，充分证明了原告的主张的基本事实，本院予以采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2014年9月30日，被告云南圣兴公司（原云南省陆良县第二建筑工程限公司）将其向被告曲靖开发区建设公司承包曲靖开发区龙街标准厂房一期（一标）工程分包原告张友林。被告云南圣兴公司与原告签订铝合金门窗工程分包合同。约定铝窗面积约3500㎡，工程时间约90天（因受风、雨、停电不抗拒因素影响工期顺延），铝窗工程单价285／㎡，百叶窗单价未定，6mm钢化镀膜福特兰玻璃，工程总造价约100万元。工程单价不含税收和门窗检测费。材料进入工地加工，被告云南圣兴公司付30万元（总工程量金额30%），工程量到安装玻璃时，被告云南圣兴公司付35万元（总工程量金额35%），安装结束后经甲方验收合格签字后，被告云南圣兴公司付32万元（总工程量金额30%）。余款5%在工程验收后13个月付清，保修期12个月。双方协议定制的产品系列为50三元德隆系列产品，铝材壁厚1.4mm，铝材颜色为灰色，玻璃6mm钢化镀膜福特兰玻璃。双方在履行合同的过程中，如有违约，违约方向守约方支付合同总价20％的违约金，并承担损失。双方对其余事项同时作了约定。2015年3月17日，被告云南圣兴公司将其向被告曲靖开发区建设公司承包曲靖开发区龙街标准厂房一期（一标）工程部分分包原告张友林。被告云南圣兴公司与原告张友林签订铝合金门窗工程分包合同，约定3.6*6.6米窗，50型、76加强中廷，壁厚2毫米，8毫米钢化镀膜福特蓝玻璃单价：342元／㎡;窗4.8*4.5米与百叶窗7.3*4.5米属同一道窗，铝材50型、76加强中廷，壁厚2毫米，8钢化膜福特蓝玻璃单价：342元／㎡;纯百叶窗50型，壁厚1.4毫米，单价315元／㎡等。工程量约1692㎡，工程款37万元，与2014年9月30日4690㎡，总造价130万元；材料进入工地付11万元、工程量到安装玻璃时付13万元，安装结束验收后付11万元，余款在工程验收后13个月付清，保修期12个月。双方在履行合同的过程中，如有违约，违约方向守约方支付合同总价20％的违约金，并承担损失。双方对其余事项同时作了约定。上述合同签订后，原告张友林按约施工，被告云南圣兴公司陆续向原告张友林支付部分工程款。2016年12月28日原告张友林与被告云南圣兴公司就两份合同工程款结算，确认被告云南圣兴公司尚欠原告张友林297339.87元，对付款进度原告张友林未提出异议。2017年1月25日被告云南圣兴公司支付7万元，现尚欠原告张友林工程款227339.87元。两被告之间的施工合同标的工程于2016年9月27日验收。经曲靖市审计局审计两被告之间的施工合同的控制价款为41887353.73元。被告曲靖开发区建设公司先后21次向被告云南圣兴公司付款共3649.5763万元（截止2018年12月4日），2019年春节前付至3849万元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，建设工程施工合同的承包人未取得建筑施工企业资质的应该认定合同无效。第二条规定建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案原告张友林不具备建筑施工资质而与被告云南圣兴公司签订铝合金门窗工程分包合同，违反了上述规定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，本案原告张友林与被告云南圣兴公司之间设立的合同关系为无效合同。本案所涉工程已交付被告云南圣兴公司及建设方，原告张友林可依据双方所签订的铝合金门窗工程分包合同向被告云南圣兴公司主张工程款。在被告云南圣兴公司与被告曲靖开发区建设公司的合同关系中，被告曲靖开发区建设公司现尚欠被告云南圣兴公司工程款，其数额大于本案被告云南圣兴公司应支付原告张友林的工程款。现原告张友林主张被告云南圣兴公司应付工程款227339.87元、由被告云南圣兴公司、曲靖开发区建设公司共同承担责任的请求理由成立，本院予以支持。因原告张友林与被告云南圣兴公司之间的合同关系无效，双方对合同无效均有过错责任，对原告张友林主张违约金及利息等损失的请求，本院予以部分支持，以现尚欠款额10%计算。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十七条、第五十八条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、由被告云南圣兴建筑工程有限公司向原告张友林支付尚欠的工程款227339.87元及损失22734.00元。二、驳回原告张友林的其他诉讼请求。案件受理费8258.00元，由原告张友林承担3207.00元，由被告云南圣兴建筑工程有限公司承担5051.00元。上述被告云南圣兴建筑工程有限公司应付款限于本判决发生法律效力后30日内履行，由被告曲靖开发区开发建设有限公司承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审 判 员  刘武强人民陪审员  荀春平人民陪审员  项 天二〇一九年三月十九日书 记 员  雷云婷