湖北省阳新县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0222民初2806号原告:石义英，女，1941年3月15日出生，汉族，无业，住阳新县，委托诉讼代理人：李晓波，湖北文光律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告:阳新县幸福老年福利有限公司，住所地，阳新县兴国镇综合管理区双港新区双港西路**。法定代表人：王贤将，总经理。委托诉讼代理人：方希文，湖北富川律师事务所律师。代理权限：一般授权。原告石义英与被告阳新县幸福老年公寓侵权责任纠纷一案，本院于2018年7月9日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告石义英的委托诉讼代理人李晓波，被告阳新县幸福老年公寓的委托诉讼代理人方希文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即赔偿原告医疗费、后期医疗费、伤残补助金、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等损失合计113,475.92元；2、判令被告退还原告代养费7,000元；3、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年3月2日，原告的儿子赵列云与被告签订了一份《养老机构代养人员入住协议书》，协议约定：原告由被告予以代养，护理级别为特二级护理，代养费为每月1,500元整，协议同时就双方的权利与义务均作了详细的约定。协议签订后，原告的儿子赵列云将原告交由被告代养，并按照协议的约定支付了代养费义务，然而，被告却没有尽到照看义务，不但致使原告于2017年8月20日、21日、22日三次摔倒，且向原告家属隐瞒事实，直到25日原告的家属去看望原告时，被告才告知原告受伤的事实，原告家属随即将原告送至阳新县妇幼医院救治，后因伤情过重，转至黄石市中心医院治疗，经诊断为：右肱骨远端骨折、右肩关节脱位、左肩关节脱位、左肱骨近端骨折、多发肋骨骨折、右上肢桡神经损伤。后经阳新县人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告伤情已构成九级伤残，护理期限180天，营养期为120天，后期医疗费12,500元，事情发生后，原告子女多次与被告协商赔偿事宜，被告却置之不理，为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告阳新县幸福老年公寓辩称，原告的损伤与被告没有因果关系，原告要求被告承担赔偿责任不能成立，请求法院驳回原告的诉求。本院经审理认定事实如下，2017年3月2日，原告的儿子赵列云（为丙方）与被告（为甲方）签订了一份《养老机构代养人员入住协议书》，原告系该协议代养人（为乙方），协议约定：乙方由甲方予以代养，乙方有权接受甲方提供的住宿、膳食及所定护理级别相应的护理服务，乙方外出须向所在代养区域管理人员告知真实去向，必要时由丙方接送，并按时归院。乙方在院外发生的一切问题，责任均由乙方自负。乙方住养期间，丙方有权要求甲方提供住养、膳食及日常护理等服务。乙方被确定为特二级护理，乙、丙按规定应每月支付代养费合计1,500元整。因甲方工作人员的疏忽，致使乙方在代养期间产生食物中毒或其它身体健康损害的，甲方应承担相应的赔偿责任等等。协议签订后，赵列云将原告交由被告代养，并按照协议的约定支付了代养费。因被告处对代养费有优惠活动，2017年8月17日，原告子女又向被告提前交纳了2017年9月2日至2018年2月2日计5个月的代养费7,000元，被告开具该代养费的收据。2017年8月25日，原告女儿到被告处看望原告时，发现原告病倒在床，不能言语，原告家属当即将原告送至阳新县妇幼医院救治，花费了放射费123元；经诊断为右侧肱骨远端骨折，右侧肩关节脱位，入院住院治疗1天，花费住院费1,190.55元，住院费除基金支付外，原告个人支付785.82元。原告在阳新县妇幼医院个人支付了医疗费共计908.82元。出院诊断：右侧肱骨远端骨折，右侧肩关节脱位，菌血症？出院医嘱：1、转上级医院；2、不适随诊。原告家属随即将原告转至黄石市中心医院治疗，经诊断为：右肱骨远端骨折、右肩关节脱位、左肩关节脱位、左肱骨近端骨折、多发肋骨骨折，住院治疗23天，花费了住院费37,689.1元全部由原告个人支付。出院诊断：右肱骨远端骨折，右肩关节脱位，左肩关节脱位，左肱骨近端骨折，多发肋骨骨折，右上肢桡神经损伤，高血压病。出院医嘱：1、出院后，手术切口继续定期换药，术后14天拆线；2、院外继续给予营养神经药物，加强术后功能锻炼；3、定期复查，不适随诊。4、随诊说明：术后每个月复诊一次。2018年5月4日，原告在华中科技大同济医学院附属协和医院门诊花费了检查费325元。原告还提供了黄石市中心医院排队取药等候序号的单据2张及鄂东南医疗集团市中心医院一卡通预缴款收据挂号单、收费项目清单6张。原告家属在原告治疗后精神状态好时询问原告，才得知原告于2017年8月20日、21日、22日在被告代养期间三次摔跤受伤，没有得到及时救治，致使原告卧病在床。原告自住院离开被告处后，一直未回到被告处代养，后原告子女多次向被告要求退还提前交纳的代养费7,000元，被告一直未予退还。原告伤情于2018年6月6日经阳新县人民医院法医司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1、伤残程度为九级伤残；2、护理期限为180日（1）人；3、营养期为120日；4、后期医疗费12,500元。原告为鉴定花费了检查费375元、法医鉴定费1,900元，合计2,095元。原告多次与被告协商赔偿及退还预交的代养费事宜未果，故而成诉。另查明，阳新县幸福老年公寓现更名为阳新县幸福老年福利有限公司。上述事实，有原告、被告委托诉讼代理人的陈述、《养老机构代养人员入住协议书》、病历、医疗费发票、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票等证据证实。本院认为，原告及其儿子赵列云与被告签订的《养老机构代养人员入住协议书》，系双方当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，该协议合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自义务。原告与养老院约定的是二级护理，二级护理项目属于半护理，说明原告有一定的自理能力，而有些行为需要被告阳新县幸福老年公寓工作人员协助完成。当原告无法实施某些行为，由于其疏忽大意或过于自信，未要求工作人员帮助而导致摔伤，其自身存在过错，应对损害结果承担相应的责任。结合本案的实际情况，本院确定被告对原告的损失承担30%的责任。原告因摔伤造成的损失依法核定为：1、医疗费据实计算为：38,597.92元（123元＋785.82元＋37689.1元）及后期医疗费12,500元,计51,097.92元；对原告于2018年5月4日华中科技大同济医学院附属协和医院门诊花费了检查费325元，因原告未提供相关病历，不能证明其检查与与治疗摔伤有关，不予支持；对原告提供的黄石市中心医院排队取药等候序号的单据2张及鄂东南医疗集团市中心医院一卡通预缴款收据挂号单、收费项目清单6张，因原告未提供相关的病历，且该8张单据均不是正规的医疗发票，不予支持；2、残疾赔偿金，因原告在摔伤时已经年满76岁，按湖北省2018年度农村居民人均纯收入13,812元/年的标准，按5年计算为13,812元（13,812元/年×5年×20%），对原告要求按城镇居民标准计算的诉请，因原告是阳新县兴国镇彭山垴村居民，未提供证据其是城镇居民或其在城镇居住一年以上的证据，本院不予支持;3、护理费，按2018年湖北省居民服务业35,214元/年的标准，计算为17,365.8元（35,214元/年÷365天×180天）;4、住院期间伙食补助费为1,920元（80元×24天）;5、营养费3,600元（30元×120天）；6、交通费酌情800元;7、法医鉴定费用2,095元。小计90,690.72元，由被告承担30%的责任即27,207.2元，加上精神损害抚慰金酌情为2,000元,合计被告应赔偿29,207.2元。因原告自2017年8月25日因病住院后至今为止，一直未回到被告处代养，被告对原告预交的2017年9月2日至2018年2月2日计5个月的代养费7,000元，因未实际履行合同，被告亦同意退还，被告应退还代养费7,000元，故对原告要求退还代养费7,000元诉请，本院予以支持。对被告提出原告的损伤与被告没有因果关系，请求法院驳回原告的诉求抗辩意见，因被告未能提供原告在代养期间离开被告处及原告不是在代养期间摔伤的证据，对此抗辩理由，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百二十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告阳新县幸福老年公寓（阳新县幸福老年福利有限公司）在本判决生效后十日内赔偿原告石义英各项经济损失人民币29,207.2元；二、被告阳新县幸福老年公寓（阳新县幸福老年福利有限公司）退还原告石义英代养费7,000元；三、驳回原告石义英的其他诉讼请求。上述款项，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,570元，减半收取1,285元，由原告石义英负担932元，由被告阳新县幸福老年公寓（阳新县幸福老年福利有限公司）负担353元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时预交不服标的额的上诉案件受理费，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：中国农业银行团城山支行，账号：17×××18。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。审判员  汪远红二〇一九年三月十九日书记员  彭 盼