广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0606刑初304号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人陆辉，男，1985年5月10日出生，壮族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区马山县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月19日被羁押，次日被刑事拘留，2018年11月21日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人连丽娜，广东顺迪律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉[2019]180号起诉书指控被告人陆辉犯诈骗罪，于2019年2月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员李柏承出庭支持公诉，被告人陆辉及其辩护人连丽娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2018年9月25日，被告人陆辉使用虚假的身份证和房产证，假冒自己是佛山市顺德区容桂街道外环路金域花园21座901房产（以下简称案涉房产）的所有权人吕某，与被害人谭某1签订房屋买卖合同，并收取被害人谭某2交付的订金现金人民币13万元。2018年10月19日19时许，民警在佛山市顺德区容桂街道创富动漫游戏机室抓获被告人陆辉。针对上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被告人陆辉的供述及其辨认、指认笔录；被害人谭某1、谭某2的陈述及其辨认笔录；证人麦某的证言及指认笔录；证人蒋某、吕某的证言及辨认、指认笔录；证人秦某、吴某的证言；户籍证明、前科查询表；现场勘查笔录及照片；搜查笔录、扣押清单、处理物品文件清单；调取证据通知书、调取证据清单、不动产信息查询结果；通话记录及开户人资料；银行卡开户资料及银行交易流水；证明；视听资料等。公诉机关据此认为，被告人陆辉无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人陆辉对公诉机关指控的犯罪事实、据以指控被告人犯罪事实的证据均无异议。辩护人提出如下辩护意见：1.被告人行为应构成合同诈骗罪，在合同中当事人的身份是重要构成部分，被告人使用虚假身份证造成合同无法履行，进而达到欺诈被害人的目的，其行为符合合同诈骗罪特征。2.被告人主观恶性不大，涉案犯罪的作案手法和手段并非被告人策划和安排，而是在逃催贷男子实施，被告人也没有因此获利，其主观恶性不大，属于胁从犯。3.被告人认罪态度好。4.被告人是初犯、偶犯。5.被告人有赔偿被害人的强烈意愿，但没有偿还能力。综上，请求对被告人予以从轻或者减轻处罚。经审理查明，被告人陆辉伙同他人冒充案涉房产所有权人吕某，将案涉房产放盘于佛山市顺德区中王天者房产中介服务有限公司（以下简称中介公司）出售，并将案涉房产钥匙交付中介公司。被害人谭某2通过中介公司得知案涉房产出售，并在中介公司的带领下查看案涉房产后向中介公司表达购买案涉房产的意愿。2018年9月25日，被告人陆辉使用虚假的身份证和房产证，假冒自己是案涉房产的所有权人吕某，与被害人谭某1在中介公司内签订房地产买卖合同并收取被害人谭某2交付的定金现金人民币13万元。直至被害人谭某1及中介公司无法联系上被告人，并找到案涉房产所有人吕某后得知被骗并报警。2018年10月19日19时许，民警在佛山市顺德区容桂街道创富动漫游戏机室抓获被告人陆辉。上述事实有公诉机关提供的前述证据予以证明，足以认定。关于被告人陆辉的行为定性问题。经查，诈骗罪是指诈骗公私财物，数额较大的犯罪行为，侵犯的是公私财产的所有权。而合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物的犯罪行为，除了侵犯公私财产的所有权，还侵犯了市场交易秩序和国家合同管理制度。诈骗罪与合同诈骗罪之间的区别除了侵犯客体不一样之外，还在于合同诈骗罪中行为人利用合同获取财物，被害人亦是基于合同陷入认识错误而作出财产处理。本案中，被害人是通过中介公司了解案涉房产出售信息，并在中介公司带领下查看案涉房产，被告人与被害人也是在中介公司内签订房地产买卖合同，被害人受骗有一部分原因是基于对中介公司这一市场主体的信任。本案被告人诈骗行为除侵犯被害人财产权利外，还侵犯了房地产市场交易秩序和国家合同管理制度。另外，被告人在签订合同过程中，是通过虚假的身份证、房产证冒用他人名义签订合同，并利用合同约定致使被害人支付购房定金。本案被告人行为符合合同诈骗罪的犯罪构成。故被告人陆辉的行为应定性为合同诈骗罪，而非诈骗罪。为此，本院对公诉机关指控被告人陆辉的犯罪事实予以调整。本院认为，被告人陆辉无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人名义签订合同，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。如前所述，佛山市顺德区人民检察院指控被告人陆辉犯诈骗罪不当，应予纠正。被告人陆辉归案后能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。辩护人提出的第1、3、4点辩护意见与本院查明事实相符，本院予以采纳。辩护人提出的第2点辩护意见，因无证据证实被告人受胁迫，且被告人在本案中起积极作用，不宜认定为胁从犯，对该点辩护意见本院不予采纳。辩护人提出的第5点辩护意见与本案定罪量刑无关联，本院不予采纳。被害人谭某2因合同诈骗遭受的经济损失应由被告人陆辉依法予以退赔。综合考虑被告人陆辉的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人陆辉犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月19日起至2019年12月18日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、被害人谭某2因合同诈骗所受经济损失人民币13万元由被告人陆辉依法予以退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘舒婷审 判 员  梁慧仪人民陪审员  刘兆池二〇一九年三月二十五日书 记 员  李志健附本案相关法律规定：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。