安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1124民初30号 原告：毛黎青，男，1981年7月18日出生，汉族,住北京市朝阳区。 委托诉讼代理人：管小荣，浙江远图律师事务所律师。 被告：全椒华晟置业有限公司，住所地安徽省滁州市全椒县二郎口镇街道S331省道北边原食品站，统一社会信用代码91341124077206891N。 法定代表人：童剑华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李幸亮，男，1968年10月9日，汉族，户籍地安徽省宁国市，系该公司员工。 原告毛黎青与被告全椒华晟置业有限公司（以下简称华晟置业）民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后,依法适用简易程序，于2019年2月15日公开开庭进行了审理。原告毛黎青及委托诉讼代理人管小荣、被告全椒华晟置业有限公司的法定代表人童剑华、委托诉讼代理人李幸亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 毛黎青向本院提出诉讼请求：1、判决被告全椒华晟置业有限公司归还投资款本金800万元和投资收益400万元，并从2018年2月15日起以1200万元为基数按年利率24%据实支付逾期付款利息；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月1日，陈磊（乙方）与华晟置业（甲方）签订《房地产投资合作协议》，约定乙方向甲方投资2000万元，投资期限为6个月，从投资款到达甲方账户之日起计算，乙方的投资收益率为甲方项目第一期40%的利润，若40%的利润率低于1000万元，甲方承诺补足1000万元。 合作协议签订后，陈磊分别于2017年7月21日、2017年8月16日向华晟置业汇款600万元、200万元。然，2018年1月20日、2018年2月15日投资期限分别届满后，华晟置业并未归还投资款、支付投资收益。2017年10月10日，毛黎青与陈磊在江苏省南京市鼓楼区人民法院的主持下，达成民事调解书，约定陈磊于2017年10月11日前归还毛黎青本金1960万元，利息18.8万元，律师费5万元，合计1983.8万元。案件受理费70264元、保全费5000元，陈磊于2017年10月11日前一并支付毛黎青。之后，陈磊并未履行民事调解书项下的付款义务。2018年3月16日，毛黎青与陈磊签订《债权转让协议》，约定将其与华晟置业《房地产投资合作协议》项下投资款本金400万元及投资收益转让给毛黎青，用于抵扣民事调解书项下的400万元的债务。2018年7月26日，毛黎青受陈磊指示将陈磊签名的债权转让通知书邮寄给华晟置业。2018年8月14日，毛黎青与陈磊再次签订《债权转让协议》，约定将其与华晟置业《房地产投资合作协议》项下剩余投资款本金400万元及投资收益转让给原告毛黎青，用于抵扣民事调解书项下的400万元的债务。2018年9月4日，毛黎青受陈磊指示将陈磊签名的债权转让通知书邮寄给华晟置业。综上，原告毛黎青认为，原告己经依法受让陈磊的债权，并通知华晟置业，债权转让行为己经生效，债权的付款期限己经届满，华晟置业应当依法履行付款义务。毛黎青多次向华晟置业催收投资款及收益，华晟置业均以资金紧缺为由拒不履行付款义务，毛黎青遂起诉到院要求处理。 华晟置业辩称：一、本案是投资协议未能履行而产生的合同纠纷，非民间借贷纠纷。二、《房地产投资合作协议》是双方真实的意思表示，协议内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。双方在均履行合同约定的前提下，才能享受合同约定的相应权益。陈磊不履行协议违反了合同的约定，无权主张投资回报。三、双方签订的《房地产投资合作协议》仍处在履行期内，我方要求陈磊继续履行协议；如果不能继续履行，双方可以协商中止,但陈磊单方面违约而给我方造成的损失应当予以赔偿。债权转让属实，毛黎青作为受让人，应当承担陈磊单方违约给我方造成的损失。 经审理查明：2017年7月1日，案外人陈磊（乙方）与华晟置业（甲方）签订《房地产投资合作协议》，约定乙方向甲方投资2000万元，投资期限为6个月，从投资款到达甲方账户之日起计算，乙方的投资收益率为甲方项目第一期40%的利润，若40%的利润率低于1000万元，甲方承诺补足1000万元。合作协议签订后，案外人陈磊分别于2017年7月21日、2017年8月16日向华晟置业汇款600万元、200万元，合计汇款800万元。 2017年10月10日，毛黎青与案外人陈磊民间借贷纠纷一案经江苏省南京市鼓楼区人民法院调解达成一致意见：陈磊于2017年10月11日前支付毛黎青借款本金、利息、律师费、诉讼费等合计1991.3264万元。调解书生效后，案外人陈磊未按时履行民事调解书确定的付款义务。2018年3月16日、2018年8月14日，毛黎青与案外人陈磊分别签订《债权转让协议》，陈磊将其与华晟置业《房地产投资合作协议》项下投资款本金800万元及投资收益转让给毛黎青，用于抵扣江苏省南京市鼓楼区人民法院（2017）苏0106民初8848号民事调解书确定的债务。受案外人陈磊委托，毛黎青分别于2018年7月26日、2018年9月4日将债权转让事宜通知了华晟置业。此后，毛黎青多次向华晟置业催收投资款及收益，华晟置业均以资金紧缺为由未履行付款义务，毛黎青遂起诉到院要求处理。 以上事实有双方当事人陈述及毛黎青提交的江苏省南京市鼓楼区人民法院（2017）苏0106民初8848号民事调解书、债权转让协议、债权转让通知书，华晟置业提交的其与案外人陈磊签订的《房地产投资合作协议》等在卷佐证。 本院认为：毛黎青诉华晟置业民间借贷纠纷一案的争议焦点有三：一是《房地产投资合作协议》的性质如何认定；二是债权转让是否生效；三是借款收益如何计算。 关于《房地产投资合作协议》的性质。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，所谓的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。由此可知，共享利润、共担风险是房地产开发合作协议的基本特征，华晟置业与案外人陈磊于2017年7月1日签订的《房地产投资合作协议》第二条、第五条约定：乙方（陈磊）向甲方（华晟置业）投资2000万元；融资合作期六个月，自乙方（陈磊）投资款到达甲方（华晟置业）账户之日起计算；乙方（陈磊）获得投资回报率为甲方项目第一期40%的利润；如40%的利润低于人民币1000万元，甲方（华晟置业）承诺补足到人民币1000万元。以上约定可以看出，陈磊仅提供资金并收取固定数额货币，不承担经营风险，不符合房地产开发协议的基本要求，根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，该《房地产投资合作协议》应当认定为借款合同。借款合同为实践合同，自贷款人提供借款时合同生效，华晟置业认可收到陈磊提供的资金800万元，依法应当履行返还该800万元借款的义务。 关于债权转让。案外人陈磊对出借给华晟置业的借款本金800万元享有所有权，依法可以将该债权进行转让。债权转让后，已经通知了华晟置业，履行了债权转让的通知义务，债权转让行为已经对债务人华晟置业发生效力。华晟公司辩称，案外人陈磊不能将案涉《房地产投资合作协议》中未明确债权转让给原告毛黎青，只能转让800万主债权，投资回报的从权利不得转让。根据《中华人民共和国合同法》第八十一条之规定，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利。因此，原告毛黎青依法获得了要求被告华晟置业支付借款本金800万元及利息收益的权利。 关于借款收益。《房地产投资合作协议》名为投资合作、实为借款合同，该协议第五条关于融资合作期限和投资收益的约定应视为对借款期限和借款利息的约定。该利息约定超过了年利率24%的限额，对超出部分的约定无效，故本院认定该800万元借款借期内的年利率为24%。毛黎青诉请以1200万元（800万元本金和400万元投资收益）为基数自2018年2月15日起计算利息无法律依据，本院确定利息分别自借款成立之日起、按年利率24%计算至款清之日止，超出部分的诉请本院不予支持。至于华晟置业辩称，案外人陈磊违约及赔偿损失的问题，华晟置业可另行向案外人陈磊主张权利。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告全椒华晟置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告毛黎青借款本金800万元及利息，其中600万元借款的利息自2017年7月21日起、200万元借款的利息自2017年8月16日起均按年利率24%计算至款项清偿之日止； 二、驳回原告毛黎青的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费108920元，适用简易程序减半收取54460元，原告毛黎青负担18000元，被告全椒华晟置业有限公司负担36460元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  吴玉才 二〇一九年三月十八日 法官助理孙梅梅 书记员钟晶晶 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。 第二十六条合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 附本院兑现款账户： 开户行：安徽全椒农村商业银行营业部 户名：全椒县人民法院 账户：20000347390310300000018