安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖16民终739号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司，住所地：亳州市谯城区魏武大道东侧人保大厦。负责人：张标,该公司总经理。委托诉讼代理人：贾建国，安徽贾建国律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘克克，男，1999年10月10出生，汉族，住安徽省利辛县。原告的委托诉讼代理人：李伟进，安徽文州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李强强，男，1996年3月10日出生，住安徽省利辛县。被上诉人（原审被告）:韩勇,男,1981年3月1日出生,住安徽省利辛县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司（以下简称“人民财险亳州分公司”）因与被上诉人刘克克、李强强机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2018）皖1623民初6944号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年2月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人民财险亳州分公司的委托诉讼代理人贾建国、被上诉人刘克克的委托诉讼代理人李伟进到庭参加诉讼，被上诉人李强强、韩勇经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险亳州分公司上诉请求：1.依法撤销利辛县人民法院（2018）皖1623民初6944号民事判决，依法改判或发回重审；2.支持上诉人对刘克克的伤残，误工、护理营养等三期及后续治疗费进行重新鉴定的申请；3.本案的二审案件受理费全部由被上诉人承担。上诉理由：一、就被上诉人韩勇的垫付款，其没能与上诉人达成调解协议，应当另案处理，原审一并裁判违规。二、原判认定的事实错误。1.原判对被上诉人刘克克医疗费，没有扣除不合理及非医保用药的部分，且对后续费用的支持依据不足，有损上诉人权益。2.原判对被上诉人刘克克住院伙食补助费及营养费的支持天数及标准按每天50元计算错误。3.原判对被上诉人刘克克护理费的计算应当区分其住院期间和出院以后的不同标准，并应该查实可能存在的护理人员的收入情况，且现有适用的标准及天数有误。4.原判对被上诉人刘克克误工期限的计算远远超过了定残的前一天，且按每天的标准不明且依据不足，错误明显，而被上诉人刘克克也没有因案涉事故致伤而导致实际收入减少的证据，原判对其误工费的支持也无证据。5.原判对被上诉人刘克克的残疾赔偿金适用安徽城镇居民标准计算缺少依据，没有证据证明其符合农村居民按城镇居民标准对待的法定条件，而被上诉人刘克克的伤残结论以及后续治疗费，存在着评定时机不成熟，评定依据不客观等诸多瑕疵，错误之处显而易见，上诉人对该鉴定意见重新鉴定的申请理由充足，原判不予准许，侵害上诉人的权利，显属不当。6.原判对被上诉人刘克克精神损害抚慰金数额的确定数额太高，根本没有考虑到事故的责任比例因素。7.原判对被上诉人刘克克交通费的酌定违法无据。原判适用法律不当原判错误认定事实，必然导致错误适用法律，原判适用的若干规定，实难作为判决依据，二审法院应予纠正。刘克克辩称，1.一审上诉人未就非医保用药名称种类金额进行举证，且未就该保险责任免除进行举证，其要求扣除非医保用药无依据。对于韩勇垫付款，与本案一并处理，判决适当。2.原判对答辩人伙食费、营养费按照50元标准计算适当。3.上诉人要求护理费区分住院和出院后分别适用不同标准没有法律依据。4.关于答辩人误工费，一审判决按照答辩人从事的批发零售业平均工资每天145.43元计算，误工期从受伤至定残前一日计算为148天计算为21523.64元，判决认定事实清楚，适用法律正确。5.刘克克在城市从事批发零售生意，办理了工商营业执照，在县城购买小产权房，在利辛县城有固定的工作和收入，一审对其伤残赔偿金按照城市标准计算认定事实清楚。刘克克伤情经过治疗已经稳定，完全可以进行定残，评定时机己经成熟。答辩人不承担事故责任，对事故发生没有过错，一审判决精神抚慰金600元对答辩人不足精神抚慰。6.一审根据答辩人住院天数酌情认定交通费280元适当，综上一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院判决驳回上诉，维持原判。李强强、韩勇未到庭，亦未提交书面答辩意见。刘克克向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、交通费等损失计152992.29元；2.案件诉讼费用由被告承担。一审法院对于当事人有争议的事实认证如下：2018年3月3日，李强驾驶电动自行车沿利辛县淝河大道由北向南逆向行驶至明珠大酒店门口处，遇韩勇驾驶皖Ｓ×××**号小型轿车由南向北行驶时实施右转弯，两车交叉时发生刮撞，造成刘克克受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。本起事故经利辛县公安局交通管理大队做出利公交认字第【2018】第00058号道路交通事故认定书，认定李强强、韩勇负此次事故的同等责任，刘克克不负此事故的责任。刘克克受伤后在利辛县人民医院住院治疗14天，主要诊断为：右胫腓骨骨折，花去医疗费17854.09元。刘克克所受伤害经安徽中天司法鉴定中心做出（皖）中天司鉴（2018）临鉴735号司法鉴定意见书鉴定为：被鉴定人刘克克因交通事故致右胫腓骨远端移位粉碎性骨折，经行切复内固定术后现右踝关节功能丧失50%以上，属十级伤残。2、被鉴定人刘克克的误工期限为伤后210日，护理期限为伤后105日，营养期限为伤后105日。3、被鉴定人刘克克取出右胫腓骨远端骨折处的内固定物，需费用10000元。另查明：韩勇驾驶皖皖Ｓ×××**号小型轿车的登记所有人为韩勇。该车在人民保险公司投保有交强险和商业三者险。事故发生在保险期限内。韩勇垫付8000元医疗费。刘克克从2016年9月20日一直在利辛县振兴中学从事个体经营业务。一审认为：公民的身体健康权受法律保护。韩勇驾驶机动车辆与李强强驾驶的电动自行车发生刮撞，造成刘克克受伤的交通事故，给刘克克造成的损失，应承担相应的赔偿责任。本次事故发生在保险期间内，韩勇负此次事故的同等责任，韩勇驾驶的肇事车辆在保险公司投保有交强险和商业三者险，因此刘克克损失应先由人民保险公司在交强险的理赔限额内先行承担赔偿责任，不足部分由人民保险公司在商业三者险的保险限额内与李强强按事故责任比例承担赔偿责任。因李强强驾驶的是电动车、韩勇驾驶的是机动车，人民保险公司在商业险的保险限额应承担60%的责任，韩勇应承担40%的责任。被告的抗辩于法无据，不予采信。刘克克的损失为医疗费17854.09元、住院伙食补助费700元（14天×50元/天）、营养费5250元（105天×50元/天）、护理费13965元（105天×133元/天）、误工费21523.64伤残赔偿金63280元（31640×20×10%）、精神抚慰金酌定6000元、后续治疗费10000元、交通费酌定280元，合计138852.73元。综上，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司在交强险责任限额医疗费项下赔偿刘克克医疗费10000元、在伤残赔偿项下赔偿原告刘克克护理费13965元（105天×133元/天）、误工费21523.64元、伤残赔偿金63280元（31640×20×10%）、精神抚慰金酌定6000元、交通费280元，以上共计115048.64元。（原告刘克克在领取赔偿款时扣除被告韩勇垫付的8000元。）二、被告中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告刘克克医疗费14282.45元（；三、被告李强强赔偿原告刘克克医疗费9521.63元；上述款项于判决生起10日内履行完毕。四、驳回原告刘克克的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1060元、减半收取530元、鉴定费2400元，合计2930元，被告李强强承担1172元，被告韩勇承担1758元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审采信的证据及认定事实予以确认。本院认为，综合当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：一审未予准许人民财险亳州分公司重新鉴定申请是否正确；一审判决医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、是否正确；一审酌定精神损害抚慰金、交通费是否适当。关于人民财险亳州分公司申请对刘克克伤残等申请重新鉴定问题，刘克克提交的伤残等鉴定意见虽系自行委托，但鉴定所选定的鉴定机构以及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，且鉴定程序合法。人民财险亳州分公司虽提出异议并申请重新鉴定，但其未能提供证据证实涉案鉴定意见存在鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，该鉴定意见能够作为认定本案案件事实的依据，一审对于人民财险亳州分公司重新鉴定申请未予准许并无不当。关于一审医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费判决是否正确。首先，关于医疗费问题，上诉人提出刘克克医疗费应扣除不合理及非医保用药部分的上诉理由，因无事实和法律依据，本院不予支持。关于住院伙食补助费标准和营养费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，一审参照亳州市机关一般工作人员的出差伙食补助标准认定刘克克住院伙食补助费标准为50元/天，并结合刘克克生活当地的经济水平及消费水平以50元/天确定营养费，均无不当。关于刘克克误工费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经审查，一审对刘克克的误工期计算至定残前一日，根据在卷证据，刘克克在利辛县注册有个体工商户，经营范围是食品、卷烟销售，一审对其误工费计算标准按批发零售业平均工资计算符合法律规定，故上诉人关于误工费的上诉理由不能成立。关于一审酌定精神损害抚慰金及交通费的数额问题，刘克克因本次交通事故致伤，经鉴定，构成十级伤残。一审法院综合侵权行为的损害后果、当地经济水平等因素，酌定精神损害抚慰金6000元，并无不当。对人民财险亳州分公司主张一审认定精神抚慰金过高，本院不予采纳。另刘克克因本次交通事故遭受损害，需入院治疗，交通费属于必然产生的费用，一审酌定交通费280元较为适当。综上所述，人民财险亳州分公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费947元，由中国人民财产保险股份有限公司亳州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  过传之审判员  彭 亮审判员  王桂燕二〇一九年三月二十九日书记员  张 影附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。