广西壮族自治区灵川县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0323民初1719号 原告：王心良，男，1982年5月16日生，汉族，住湖南省邵阳县。 委托代理人：王星，广西利业律师事务所律师。 被告：刘向军，男，1968年3月8日生，汉族，住桂林市叠彩区。 被告：桂林市报业房地产开发有限公司，住所地：广西灵川县八里街工业园区**A10。统一社会信用代码：914503235547019091。 法定代表人：赵小菊，该公司董事长。 委托代理人：骆燕，广西利业律师事务所律师。 原告王心良诉被告刘向军、桂林市报业房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月9日受理后，依法由审判员龙潘清独任审判，于2018年12月21日公开开庭进行了审理。原告王心良及其委托代理人王星，被告桂林市报业房地产开发有限公司的委托代理人骆燕到庭参加诉讼，被告刘向军经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告王心良诉称，2018年5月12日，原告与被告签订《供货合同协议书》，合同约定原告向被告桂林市报业房地产开发有限公司供应PVC排水等材料，被告桂林市报业房地产开发有限公司在收到货物两个月内支付所有价款，逾期支付的，每日按未付价款的千分之三支付违约金，直至付清所有货款为止；协议履行中产生争议所需诉讼的，由合同履行地法院管辖，守约方为实现债权所支出的包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等费用由违约方承担；本协议价款支付由担保人担保，担保方式为连带责任。合同签订后，原告按约定向被告桂林市报业房地产开发有限公司提供货物，并在货单上签字确认（详见货物清单），总货款为223453元，但被告桂林市报业房地产开发有限公司在收到货物两月内没有给付货款，据此，被告桂林市报业房地产开发有限公司应当承担违约责任，按照该合同第三条约定，被告桂林市报业房地产开发有限公司承担违约金20100元（223453元/日×3‰×30天{从2018年7月19日至2018年8月18日30天}违约金顺延至货款付清之日），该违约金顺延至货款付清之日止。依据合同第四条规定，原告为实现债权所支出的律师费11435元由被告桂林市报业房地产开发有限公司承担。被告刘向军作为本协议价款支付的担保人，应当依法承担连带给付责任。综上，被告桂林市报业房地产开发有限公司欠原告的货款事实清楚，证据充分。被告刘向军作为担保人，依法承担连带给付责任。经原告多次催收未果，为维护原告的合法债权，依法向人民法院提起诉讼，请求法院依法判令：一、被告桂林市报业房地产开发有限公司给付货款223453元，支付违约金20100元（223453元/日×3‰×30天{从2018年7月19日至2018年8月18日30天}违约金顺延至货款付清之日），律师费11435元，合计254988元，被告刘向军承担连带给付责任；二、本案诉讼费由被告承担。 原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有： 1.原告身份证及被告桂林市报业房地产开发有限公司的营业执照，法人身份证复印件，证明原、被告的主体资格； 2.《供货合同协议书》，证明原告供货要求，给付货款的时间及验收，未给付货款的违约责任； 3.供货清单三张，证明被告验收的货物品种、型号、价格及总价，符合供货协议第一条的构成要件； 4.委托代理合同及律师费发票，证明原告为实现合同目的而支付的律师费，该律师费11435元依合同第四条由被告承担； 5.微信聊天记录，证明这批货物的价款、数量等是经过被告报业公司认可的。 被告桂林市报业房地产开发有限公司辩称，原、被告双方在《供货合同协议书》中第一条明确约定：具体货物、数量、单价及总价款详见附件；在该份合同末尾也写着：附件构成本协议的组成部分。本案原告并没有提交真实、合法、有效的该份证据，被告报业公司也没有该份附件。也就是说，双方对合同的约定还未完全达成一致意见。根据《合同法》第十二条，合同主要条款包括有标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点、地点等中虽然双方在《供货合同协议书》上签字了，但是由于实际上缺乏关键的主要合同条款。不符合合同法的法律规定，被告报业公司主张该份合同不生效，被告报业公司同意将货物全部返还给原告，且不承担支付货款的义务和给付违约金。 被告桂林市报业房地产开发有限公司提供的证据有： 1.材料市场单价调查材料，证明原告方提供的货物单价过高的事实。 被告刘向军未到庭参加诉讼亦未答辩。 经庭审质证，被告对原告提供的证据1、2、4的真实性无异议；对证据3的真实性无异议，但对证据3的证明内容不认可。这份清单没有经过被告签字认可。签名的刘祖成是被告的仓库管理员，他的签字仅是表明收到了这批货物，刘祖成对货物的价格没有权力确认。对证据5的形式及内容有异议，认为该记录看不出原告与谁聊天，也没有具体的的内容。原告对被告桂林市报业房地产开发有限公司提供的证据有异议，认为该证据被告进货清单是被告单方面的材料，不能作证据使用。桂林市叠彩区铭瑞管道经营部的货物报价清单不具备证据的构成要件，没有经营部的营业执照也没有经手人签名，清单上的单价是批发价还是零售价没有注明。本院认为，对原告提供的证据1、2、3、4的真实性被告无异议，本院予以认定，作为本案定案的依据。对原告提供的证据5被告异议成立，本院不予认定。对被告桂林市报业房地产开发有限公司提供的原告提供货物市场价格材料，与原告的三份货物清单对比，无法确认是同一品牌的价格，以及是何种供货形式，因此本院不予认定。 综合全案证据和庭审笔录，本院确认以下法律事实：2018年5月12日，原告与被告签订《供货合同协议书》，合同约定：一、原告向被告桂林市报业房地产开发有限公司供应PVC排水等材料（具体货物、数量、单价及总价款详见附件）；二、本协议签订后原告按甲方的要求将相应的货物送至被告小区。被告负责验收签收，被告需给原告足够的送货时间；三、被告自收到货物后两个月内支付所有价款给原告，逾期支付的，每日按未付价款的3‰支付违约金，直至付清所有货款为止；四、协议履行中产生争议所需诉讼的，由合同履行地法院管辖，守约方为实现债权所支出的包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等费用由违约方承担；五、本协议价款支付由担保人担保，担保方式为连带责任。原告、被告桂林市报业房地产开发有限公司及被告刘向军在《供货合同协议书》上签字盖章。合同签订后，原告于2018年5月16日按约定向被告供了一批PVC排水材料，并送货到被告小区。被告仓库管理员刘祖成验收后在货物清单上签字确认，货物清单上记载了该批货物的数量、单价及总价款，该批货物总货款为223453元。同时被告也留存货物清单。后因被告没有依约定给付货款，原告于2018年9月28日向本院提起诉讼，请求：一、被告桂林市报业房地产开发有限公司给付货款223453元，支付违约金20100元（223453元/日×3‰×30天{从2018年7月19日至2018年8月18日30天}违约金顺延至货款付清之日），律师费11435元，合计254988元，被告刘向军承担连带给付责任；二、本案诉讼费由被告承担。 另查明，原告王心良委托代理人王星与被告桂林市报业房地产开发有限公司委托代理人骆燕同为广西利业律师事务所律师，经庭审询问，双方当事人均对其代理无异议。 本院认为，本案争议的焦点主要是1、原告王心良与被告桂林市报业房地产开发有限公司签订的《供货合同协议书》是否依法成立；2、被告刘向军是否应当承担连带保证责任；3、违约责任该如何处理。 关于本案原告王心良与被告桂林市报业房地产开发有限公司签订的《供货合同协议书》是否依法成立的问题。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。本案原、被告双方就PVC排水等材料的买卖关系签订了《供货合同协议书》，没有违反自愿合法原则，应是合法有效的。被告桂林市报业房地产开发有限公司认为原、被告双方在《供货合同协议书》中第一条明确约定：具体货物、数量、单价及总价款详见附件；附件构成本协议的组成部分。本案原告并没有提交真实、合法、有效的该份证据，被告报业公司也没有该份附件。说明双方对合同的约定还未完全达成一致意见。合同缺乏关键的主要合同条款，不符合合同法的法律规定，因此该份合同不生效。本院认为，本案的《供货合同协议书》系原告向被告要求提供PVC排水材料的买卖合同。《供货合同协议书》第二条约定，原告按被告的要求将相应的货物送至被告小区。被告负责验收签收。被告需给原告足够的送货时间。由此可知，因双方在签订《供货合同协议书》时对货物的规格、数量、质量等要求无法具体载明，要求原告依被告的指令提供其要求的货物。现原告按被告的要求提供了货物，被告已经验收并入库，并在货物清单上签字。说明《供货合同协议书》第一条记载的“具体货物、数量、单价及总价款详见附件”为送货清单。被告在货物清单上验收签字是对附件的认可。故被告主张《供货合同协议书》没有生效，理由不成立，本院不予支持。关于被告认为原告的货物价格过高问题，因买卖合同的价格是合同相对人可协商内容，价格的高低可能与购买货物时的购买环境、购买能力、交付货款时间等因素有关，所以货物价格应按约定履行。 关于被告刘向军是否应当承担连带保证责任问题。《供货合同协议书》第五条规定，本协议价款支付由担保人担保，担保方式为连带责任。依《担保法》的规定，被告刘向军自愿为被告桂林市报业房地产开发有限公司的债务提供担保，担保合法有效，被告刘向军应当对被告桂林市报业房地产开发有限公司拖欠原告货款承担连带保证责任。 关于违约责任如何承担问题。本案被告未能按合同要求履行给付货款的义务，存在违约，理应承担违约责任。按双方签订的《供货合同协议书》约定：被告自收到货物后两个月内支付所有价款给原告，逾期支付的，每日按未付价款的3‰支付违约金，直至付清所有货款为止。违约金的计算方式为223453元×3‰/天×天。经本院释明，被告认为约定的违约金过高，请求调整，可调整为同期银行贷款利率。本院认为，合同约定的计算违约金利率过高远超过一般债务利率，应当予以调整。调整为按未付货款的同期银行贷款利率的1.3倍计付。同时原告诉请被告给付原告因本案诉讼支付的律师费。因本案的诉讼系被告违约导致，合同约定了违约方承担对方诉讼的律师费，原告诉请合法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告桂林市报业房地产开发有限公司给付原告王心良货款223453元。被告刘向军负连带给付责任； 二、被告桂林市报业房地产开发有限公司赔偿原告王心良支付的律师费11435元； 三、被告桂林市报业房地产开发有限公司支付原告王心良违约金（违约金计算，自2018年7月17日起，以尚欠货款按同期银行贷款利率的1.3倍计算至货款履行完毕之日止）。 案件受理费5124元，由被告桂林市报业房地产开发有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期则应加倍支付延期履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费5124元（户名：桂林市中级人民法院。帐号：20×××16。开户行：农行桂林七星支行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员  龙潘清 二〇一九年三月二十八日 书记员  苏娅妮