广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终108号原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）汤志鹏，男，1978年12月1日出生，汉族，中专文化，户籍、居住地址广东省博罗县。因本案，于2018年4月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现被羁押于深圳市罗湖区看守所。指定辩护人张翘，广东扬权律师事务所律师。指定辩护人王欢，广东扬权律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）钟丽君，女，1982年5月23日出生，汉族，初中文化，户籍地址广东省河源市源城区，居住地址广东省河源市源城区。因本案，于2018年4月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现被羁押于深圳市罗湖区看守所。指定辩护人穆宇，广东瑞霆律师事务所律师。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人汤志鹏犯贩卖毒品罪和非法持有枪支、弹药罪，原审被告人钟丽君犯非法持有毒品罪一案，于2018年11月27日作出（2018）粤0303刑初1699号刑事判决。宣判后，原审被告人汤志鹏、钟丽君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，被告人汤志鹏于2018年4月2日凌晨到广东省汕尾市找犯罪嫌疑人“阿重”（另案处理）以人民币33000元的价格购买大约200克毒品（冰毒），期间被告人钟丽君（汤志鹏女友）随同前往。2018年4月2日被告人汤志鹏、钟丽君回到河源市源城区埔前镇润通超市后面2号公寓502房后，被告人汤志鹏独自一人携带疑似毒品赶到深圳，4月2日上午，被告人汤志鹏联系温水龙（另案处理）到罗湖区草埔地铁站碰面，见面后汤志鹏与温水龙商谈带疑似100克冰毒到香港得2000元港币的好处费，带200克冰毒到香港得4000元港币的好处费时被公安机关抓获。公安机关在被告人汤志鹏背包中搜查疑似毒品五包(经鉴定，涉案疑似毒品1号检材重0.22克、毒品净重0.22克，2号检材检材重0.23克、毒品净重0.23克，3号检材检材重0.22克、毒品净重0.22克，4号检材检材重0.21克、毒品净重0.21克，5号检材检材重2.62克、毒品净重199.56克，其中1、2、3、4号检材检出海洛因成份，5号检材检出甲基苯丙胺成份，详细见鉴定报告书）。被告人汤志鹏供述被告人钟丽君家中（河源市源城区埔前镇润通超市后面2号公寓502房后）藏有毒品，随后公安机关在该处将被告人钟丽君抓获，在其家中搜查时发现疑似毒品三包（经鉴定，涉案疑似毒品1号检材检材重2.61克、毒品净重22.75克，2号检材检材重1.40克、毒品净重5.08克，3号检材检材重0.60克，毒品净重0.60克，其中1号、2号检材检出甲基苯丙胺成份，3号检材检出海洛因成份，详细见鉴定报告书）以及疑似手枪两把、疑似子弹九颗（经鉴定，涉案疑似枪支1号检材枪型物品是以火药动力发射弹丸的自制仿64式手枪；2号检材子弹型物品均为自制仿64式手枪弹，详细见鉴定报告书），汤志鹏交代其购买枪支的目的是为了在贩卖毒品时保护自身安全和资金安全。认定上述事实的证据有物证，书证，证人证言，被告人的供述和辩解，鉴定意见，现场勘查笔录、勘验制图和照片及辨认笔录，视听资料。原判认为，被告人汤志鹏违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意实施贩卖，毒品数量大，行为已构成贩卖毒品罪；被告人汤志鹏违反国家枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，行为已构成非法持有枪支、弹药罪；被告人钟丽君非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，行为已构成非法持有毒品罪。被告人汤志鹏、钟丽君归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人汤志鹏在审查起诉阶段认罪认罚并签订了《认罪认罚具结书》，可以从宽量刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第三百四十七条第二款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人汤志鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑一年；两罪数罪并罚决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币五万元。二、被告人钟丽君犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。三、缴获的毒品、针管、枪支、弹药等均予以没收，由公安机关依法处理。宣判后，原审被告人汤志鹏上诉提出：1．在运输毒品的路上被抓获，未曾获利，尚未对社会造成危害。2．归案后一直如实供述自己的罪行，对同案犯的犯罪事实也供认不讳，认罪态度积极，属于坦白。3．在审查起诉阶段认罪认罚并签了《认罪认罚具结书》。4．因早年父母离异，无人教导以致误入歧途，吸毒成瘾严重，才走上犯罪道路，家中尚有老母亲无人照顾。请求第二审法院让其早日重获新生。上诉人汤志鹏的辩护人提出如下辩护意见：1．上诉人汤志鹏无犯罪前科，属初犯。2．上诉人汤志鹏犯罪的主观恶性小，社会危害性小。3．上诉人汤志鹏自愿认罪，悔罪态度好，且主动供述同案犯钟丽君的罪行。请求第二审对上诉人汤志鹏从轻处罚。原审被告人钟丽君上诉提出：1．与上诉人汤志鹏是男女朋友关系，并不知道上诉人汤志鹏在其家中藏有毒品。2．是单亲家庭，家有未成年的13岁女儿需要照顾。3．是初犯，由于法律观念淡薄，交友不慎，被蒙骗染上了毒品，现在知道了毒品对自己、家庭和社会的危害性，非常后悔，决定今后痛改前非。请求第二审法院对其在刑期和罚金上给予从轻量刑。上诉人钟丽君的辩护人提出如下辩护意见：1．上诉人钟丽君自认非法持有的毒品是供自己吸食。2．上诉人钟丽君属于法律观念淡薄，悔罪表现良好。3．上诉人钟丽君还有女儿和两个老人要抚养。请求第二审法院对上诉人钟丽君从轻改判。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。另查明，上诉人汤志鹏持有的另一支枪被认定为以弹簧为动力的仿真枪。本院认为，上诉人汤志鹏的行为构成贩卖毒品罪和非法持有枪支、弹药罪，上诉人钟丽君的行为构成非法持有毒品罪。上诉人汤志鹏、钟丽君归案后均如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。上诉人汤志鹏自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。对于上诉人汤志鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人汤志鹏贩卖毒品数量大，行为社会危害性大，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项的规定，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。上诉人汤志鹏还犯非法持有枪支、弹药罪，依法应数罪并罚。原判已认定上诉人汤志鹏是坦白以及自愿认罪认罚，对上诉人汤志鹏量刑适当。上诉人汤志鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。对于上诉人钟丽君的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人钟丽君曾多次在其家中与上诉人汤志鹏一起吸食毒品，在侦查阶段供述知道毒品存放位置，在第一审时自愿认罪，上诉人汤志鹏的指认以及从其家中查获的毒品可以证实其非法持有毒品的犯罪事实，现上诉称不知道其家中藏有毒品的辩解不能成立。原判已认定上诉人钟丽君是坦白，予以从轻处罚，对上诉人钟丽君量刑适当。上诉人钟丽君的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年三月四日书记员 马松柏（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。