湖南省江华瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1129民初1586号原告：蒋天林，男，1988年7月19日生，汉族，湖南省江华瑶族自治县人。法定代理人：朱美莲，女，1961年3月24日生，汉族,系原告蒋天林的母亲。委托诉讼代理人：唐建强，江华瑶族自治县法律援助中心律师。被告：徐桂林，男，1973年6月16日生，瑶族，湖南省江华瑶族自治县人。被告：岑桂花，女，1973年3月7日生，瑶族，湖南省江华瑶族自治县人。委托诉讼代理人：罗学政，湖南火龙联合律师事务所律师。系被告徐桂林、岑桂花的共同委托诉讼代理人。委托诉讼代理人：蒋涛，湖南火龙联合律师事务所实习律师。系被告徐桂林、岑桂花的共同委托诉讼代理人。被告：谢德好，男，1970年2月1日出生，汉族，湖南省江华瑶族自治县人。被告：欧阳国珍，女，1971年6月14日生，汉族，湖南省江华瑶族自治县人。委托诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松律师事务所律师。系被告谢德好、欧阳国珍的共同委托诉讼代理人。原告蒋天林与被告徐桂林、岑桂花、谢德好、欧阳国珍提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2018年10月18日立案受理，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。审理过程中，原告申请追加被告岑桂花、欧阳国珍为本案共同被告。原告蒋天林及其法定代理人朱美莲、委托诉讼代理人唐建强，被告徐桂林、岑桂花及其委托诉讼代理人罗学政、蒋涛，被告谢德好、欧阳国珍及其委托诉讼代理人吴联钰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蒋天林向本院提出诉讼请求：要求判决四被告连带赔偿原告蒋天林各项经济损失577338.52元（其中残疾赔偿金271584元，精神损害抚慰金40000元，误工费43200元，护理费23628元，营养费9000元，住院伙食补助费17900元，被扶养人生活费163685元，医疗费、鉴定费110314.32元，交通费1027元，已付108000元。）；四被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2017年2月14日16时30分许，原告途径江华瑶族自治县豸山路育才小街时，被告徐桂林、岑桂花雇佣的施工人员被告谢德好、欧阳国珍因操作吊砖机，不慎将原告砸伤，经鉴定为重伤二级，七级伤残。因丧失劳动能力导致原告及家庭遭受巨大的精神和经济创伤。治疗期间花费医疗费110314.32元，原告母亲为照顾原告，花费交通费1027元，护理费23628元，误工费43200元，住院伙食补助费17900元。因原告经常居住地和主要收入均来源于城镇，原告的残疾赔偿金为271584元，原告有2个未成年子女及需要赡养的母亲，被扶养人生活费为163685元。事故发生后，四被告分次向原告支付了医疗费108000元，其中被告徐桂林、岑桂花支付88000元，被告谢德好支付20000元，此外没有其他赔偿。原告蒋天林为支持自己的诉讼主张，向本院提交如下证据：1.原告及朱美莲等人的身份证信息，拟证明原告存在未成年人、无收入的母亲，扶养和赡养人员的计算年限。2.永州市冯河司法鉴定所鉴定意见书及发票，拟证明原告伤残等级为七级，误工240天、护理120天、营养90天，鉴定费1400元。3.交通费票据，拟证明原告受伤住院期间支出交通费。4.江华瑶族自治县人民医院病历资料、医疗费收据，拟证明原告于2017年2月14日至2月17日住院，以及住院期间的医疗费用。5.中国人民解放军第一八一中心医院病资料、医疗费收据及用药清单，拟证明原告于2017年2月17日至4月11日住院，以及住院期间的医疗费用。6.江华瑶族自治县人民医院病历资料、医疗费收据、用药清单，拟证明原告于2017年4月19日至5月22日住院，以及住院期间的医疗费用。7.湖南省人民医院病历资料、用药清单、医疗费收据，拟证明原告于2017年5月23日至5月27日住院期，以及住院期间的医疗费用。8.江华瑶族自治县人民医院病历资料、医疗费收据，拟证明原告于2017年5月31日至8月16日住院，以及住院期间的医疗费用。9.送货单、处方笺和收费收据，拟证明原告购买药物、查阅病历及复印费等费用。10.江华瑶族自治县人民医院病历资料，拟证明原告于2018年3月8日至3月17日住院期间花费医疗费用。11.中国建设银行个人活期账户交易明细，拟证明被告向原告支付了63000元。被告徐桂林、岑桂花辩称：请求人民法院依法驳回原告蒋天林要求被告徐桂林、岑桂花承担连带赔偿责任的诉讼请求。理由为：一是被告徐桂林、岑桂花与被告谢德好、欧阳国珍之间是承揽关系，不是劳务雇佣关系，也未在本案中有故意或者重大过失的行为，被告徐桂林、岑桂花承担连带赔偿责任于法无据。二是被告徐桂林、岑桂花在事故发生后通过银行转账63000元，给付现金27000元和医疗费505元，共计90505元给原告蒋天林。三是原告蒋天林为限制民事行为能力人，在本次事故中承担重大过错，应承担主要民事责任。四是对于原告蒋天林的诉讼项目及数额由法院依法核准。被告徐桂林、岑桂花为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.湖南省医疗门诊收费收据1份、收条7份，拟证明被告徐桂林、岑桂花垫付门诊费505元，原告领取被告给付的医疗费27000元。2.转账凭证、回执以及中国建设银行银行卡客户交易明细清单，拟证明被告徐桂林、岑桂花通过银行转账、ATM机分别向原告蒋天林家人朱美莲账户上转账63000元。3.对谢德好的调查笔录，拟证明谢德好与徐桂林系承揽关系。被告谢德好、欧阳国珍辩称：一是原告蒋天林与其监护人在本次事故中承担主要责任以上，因为蒋天林在未取得机动车驾驶证的情况下驾驶机动车，经过事发路段时不顾谢德好的劝阻，从施工的路下经过，且走的不是正门，事发的房屋周围设有安全警示，是原告蒋天林强行通过导致事故发生。二是被告谢德好、欧阳国珍是被告徐桂林、岑桂花雇佣从事劳动，应由雇主承担赔偿责任。在事故发生时，所修建的房屋超过了两层，依照规定，超过两层以上的建筑物要选有资质的建筑单位施工，被告谢德好是自由人，所以由被告徐桂林、岑桂花承担事故的赔偿责任。三是原告诉讼请求过高：原告提供了残疾证，没有劳动能力，需要监护人对其进行护理，故误工费和被扶养人生活费不应支持。四是原告在事故发生以前为三级残疾，被砸中的部位有旧伤，伤残等级是否由本起事故导致有待考量，不能完全采信伤残情况。五是被告欧阳国珍不是适格的诉讼主体，在事故发生时，欧阳国珍不在事发现场。被告谢德好、欧阳国珍为支持自己的主张，向本院提交如下证据：1.原告蒋天林的残疾证，拟证明原告蒋天林系智力三级残疾且明确监护人。2.收条，拟证明给付原告20000元，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对原、被告提交的证据作如下认定：对原告提交的证据认定：对证据1予以认定；对证据2中的鉴定费收据予以认定，对司法鉴定意见书，被告徐桂林、岑桂花、谢德好、欧阳国珍认为原告蒋天林的损害是否与本次损害之间的因果关系没有进行证实，本院认为被告对原告的司法鉴定意见有异议，但没有提供相应的证据予以反驳或推翻，故对司法鉴定意见书予以认定；对证据3中的交通费用，以正式票据为凭，与就医地点、时间、人数、次数相符合的交通费用可以支持，根据原告提交的票据，对于2017年4月11日、5月23日、5月28日的交通费用597元可以认定，与就医地点、时间不相符合的其他交通费用不予支持；对于证据3-8、10的病历资料及医疗费用收据予以认定，对于护工费的票据，不是正式票据不予认定；对于证据8的病历复印费不是治疗费用，不予认定，对购买药物等票据，不是正式票据，无医生处方或医嘱建议，与本案的关联性无法核实，不予认定；对证据11予以认定。对被告徐桂林、岑桂花提交的证据认定：对证据1、2，当事人无异议，已经当庭认定。对于证据3，以被告谢德好在庭审中的陈述事实为准。对被告谢德好、欧阳国珍提交的证据予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的法律事实如下：被告徐桂林、岑桂花为装修自建房屋，联系被告谢德好为其二层楼以上吊运沙子、水泥、瓷砖，口头约定吊运后结算工钱。2017年2月14日下午16时30分左右，被告谢德好、欧阳国珍为被告徐桂林、岑桂花自建房屋吊运三楼瓷砖时，吊车上的钢索断裂，瓷砖坠落地面时，反弹的瓷砖击中正路过的原告蒋天林头部，造成了蒋天林受伤的事故。2017年2月14日-2月17日，蒋天林在江华瑶族自治县人民医院住院治疗3天，产生医疗费4256.97元。出院医嘱：继续治疗。2017年2月17日-4月11日，蒋天林转入中国人民解放军第一八一中心医院住院治疗53天，产生医疗费50193.17元。出院医嘱：注意休息，建议全休3月，加强营养，避免劳累，适当进行肢体功能锻炼，2-3月后复查头颅CT，3-4月后行颅骨修补术治疗等。2017年4月19日-5月22日，蒋天林在江华瑶族自治县人民医院住院治疗33天，产生医疗费13185.23元。出院医嘱：院外继续康复治疗。2017年5月23日-5月27日，蒋天林在湖南省人民医院住院治疗4天，产生医疗费2924.89元。出院医嘱：继续康复训练。2017年5月31日-8月16日，蒋天林在江华瑶族自治县人民医院中医康复科住院77天，产生住院费15455.78元。出院医嘱：继续康复治疗，注意休息，调情志，规律服用预防癫痫药物，定期复查头颅CT，加强陪护，避免跌倒及及时发现癫痫发作等，定期神经外科、康复科复诊，不适门诊随诊。2017年6月7日-8月9日产生门诊费4191元。2018年3月8日-3月17日，蒋天林以继发性癫痫、脑外伤术后在江华瑶族自治县人民医院治疗9天，产生住院费4622.34元。2018年3月8日-11月14日产生门诊费245元。以上医疗费用合计为95074.38元。被告徐桂林支付原告2017年2月16日产生的医疗费505元，给付现金27000元，通过银行转账63000元。被告谢德好支付原告现金20000元。2018年1月25日，江华瑶族自治县法律援助中心委托永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2018]临鉴字第42号），鉴定意见：1.被鉴定人蒋天林创伤性重型颅脑损伤并偏瘫，不完全性运动失语属重伤二级，并致七级伤残。2.伤后误工240日，护理120日，营养90日，出院后予康复费约5000元。支付鉴定费1400元。原告蒋天林母亲朱美莲，1961年3月24日生；原告蒋天林的儿子蒋运，2009年11月27日生；原告蒋天林的女儿蒋静，2011年10月30日生。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告蒋天林主张的损失285926.98元，分别为：1.医疗费95579.38元，出具了医疗费发票及病历资料，可以支持。2.住院伙食补助费，参照江华瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内40元/天，其他地区50元/天，长沙地区60元/天，按住院天数计算，原告蒋天林的住院伙食补助费确定为7770元（53天×50元+4天×60元+122天×40元）。3.营养费有司法鉴定意见建议，可以支持2000元。4.康复费有司法鉴定意见建议，可以支持5000元。5.护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资47885元，参照原告蒋天林的伤势情况及司法鉴定意见护理120天，确定为15743元（47885元÷365天×120天）。原告主张护理期179天与司法鉴定意见不相符，不予采信。6.误工费，原告蒋天林在事故发生前为三级残疾人，未向本院提交在事故发生前收入状况，以及因事故发生而导致收入减少的证据，故对原告蒋天林的误工损失无法核实，不予支持。7.交通费，根据原告蒋天林伤势情况出入院情况，以及提供相应的证据，支持597元。8.残疾赔偿金，根据原告蒋天林七级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均可支配收入标准12936元计算二十年，确定原告残疾赔偿金为103488元(12936元×20年×40%)。原告要求按城镇居民标准计算的主张，未向本院提交其主要收入来源于城镇的证据，故其主张因证据不足，不予采信。被抚养人蒋运、蒋静，抚养年限为10年、12年，根据湖南省上年度农村居民人均生活消费支出11534元/年计算，确定为50749.6元（11534元×22年×40%÷2人）。9.精神损害抚慰金酌情支持5000元支持。本院认为，本案定性为提供劳务者致害责任纠纷。被告徐桂林、岑桂花与被告谢德好、欧阳国珍形成了劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案应适用过错责任。在本案中，在施工过程中，被告徐桂林、岑桂花未在现场，对于安全工作未尽到注意和提醒义务；原告蒋天林在通过施工现场时，未注意观察，保证通行安全，自身存在一定的过错。结合双方提供的证据，本院认为由被告徐桂林、岑桂花承担80%的责任，原告蒋天林自行承担20%责任。被告谢德好、欧阳国珍在有人通行的路边施工，应设立醒目的安全警示标志，虽然在庭审中称放置了水泥袋作为障碍物，但未设立有文字或图案或其他醒目的警示标志进行提示，在作业过程中有人通行时，未能及时示警和阻止，未注意检查机械的状况，吊车在作业时发生钢索断裂，导致原告蒋天林受伤，被告谢德好、欧阳国珍存在重大过失，对原告蒋天林的损害后果的发生存在过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，被告谢德好、欧阳国珍对原告蒋天林的损失承担连带赔偿责任。已经赔偿的部分可以从中抵扣。根据责任划分，被告徐桂林、岑桂花赔偿原告蒋天林各项损失114236.58元（280926.98元×80%-505元-27000元-63000元-20000元），赔偿精神损害抚慰金5000元，被告谢德好、欧阳国珍承担连带赔偿责任。原告要求赔偿其母亲朱美莲被扶养人生活费的主张，因未向本院提交朱美莲丧失劳动能力又无其他生活来源的证据，故对该主张不予支持。被告谢德好、欧阳国珍认为欧阳国珍不是适格的诉讼主体，在事故发生时，欧阳国珍不在事故现场的主张，本院认为，在庭审中查明，谢德好在施工吊瓷砖时，欧阳国珍在楼下，参加了吊瓷砖工作，是本案的诉讼主体，对于其主张不予采信。关于被告谢德好、欧阳国珍认为原告在事故发生以前曾经头部受伤，被砸中的部位有旧伤，伤残等级是否由本起事故导致有待考量，不能完全采信伤残情况的主张，被告谢德好、欧阳国珍未向本院提供证据证实原告的旧伤与本次伤残情况的参与度，故该主张不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告徐桂林、岑桂花自本判决生效之日起十五日内赔偿原告蒋天林损失114236.58元，被告谢德好、欧阳国珍承担连带赔偿责任；二、限被告徐桂林、岑桂花自本判决生效之日起十五日内赔偿原告蒋天林精神损害抚慰金5000元，被告谢德好、欧阳国珍承担连带赔偿责任；三、驳回原告蒋天林其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9573元，由原告蒋天林负担7596元，被告徐桂林、岑桂花、谢德好、欧阳国珍负担1977元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 长  李志杰审 判 员  何少萍人民陪审员  彭玉蓉二〇一九年三月二十日书 记 员  首永平附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。