山东省青岛市黄岛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0211民初603号 原告：青岛双维食品有限公司。住所地：黄岛区。社会信用统一代码：91370211679070549R。 法定代表人：王记宾，总经理。 委托诉讼代理人：逄锦南，山东持言律师事务所律师。 被告：叶桂宝，男，1975年6月10日出生，汉族，工人，住潍坊市诸城市。 委托诉讼代理人：梁文海，山东汇公律师事务所律师。 原告青岛双维食品有限公司（以下简称双维食品）与被告叶桂宝劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告双维食品之法定代表人王记宾、委托诉讼代理人逄锦南，被告叶桂宝及委托诉讼代理人梁文海参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告双维食品向本院提出诉讼请求：1、驳回被告要求原告支付2016年12月至2018年10月份工资47000元的请求；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2018年10月8日向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，称其于2016年12月1日到原告处工作，双方约定工资年薪30万元，原告未按照合同约定支付工资，要求原告支付2016年12月至2018年10月份工资20万元。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会审理后，作出了青黄劳人仲案字[2018]第12296号裁决书，裁决原告向被告支付2016年12月至2018年6月工资差额47000元。原告对此仲裁结果不服，认为原告已向被告付清了工资，被告的请求应予以驳回，因此，原告依法向法院提起诉讼，请法院依法裁判。 叶桂宝辩称：一、原、被告双方自2016年12月1日至2018年6月份存在劳动关系，至今原告仍拖欠被告工资，自2016年12月1日至2018年6月份共计19个月，月工资10000元，合计190000元，减去已经发放的工资59000元，尚欠131000元。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会认定的事实错误，表现在：1、原告提供的录音为复制品，没有提供原始载体，根据法律规定，不能单独作为认定案件事实的依据，自2017年7月取消被告营销总监职务将工资由10000元调整为6000元没有任何事实与法律规定。2、被告从事销售业务，经常出差，期间原告支付的差旅费不应作为工资从总额中扣除。其中2017年5月13日、2017年9月23日、2017年5月12日分别网银转账金额为15000元、10000元、15000元，合计40000元，原告主张系工资，应承担举证责任。综上，原告应支付被告拖欠工资131000元，请求法院查明事实，依法判决。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。 对当事人无异议的事实，本院确认如下：2016年12月1日，被告叶桂宝与原告双维食品签订了期限自2016年12月1日至2018年12月1日的《营销总监聘用合同书》，约定叶桂宝的薪酬待遇基本形式为：年薪加奖金，年薪30万，每月发放10000元，其余部分在次年二月底前考核后兑现。双维食品通过网上银行转账支付叶桂宝工资，其中2017年1月25日金额5000元、2017年4月13日金额10000元、2017年7月8日金额25000元、2017年12月22日金额10000元、2018年2月14日金额5000元，共计55000元，叶桂宝认可是双维食品支付的工资。叶桂宝收取的4000元货款未返还双维食品，双方都认可作为叶桂宝的工资。 叶桂宝与双维食品提供的证据中签名“叶沛东”与本案被告叶桂宝为同一人。 2018年10月8日，叶桂宝向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决双维食品支付2016年12月1日至2018年10月工资200000元。2018年10月26日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会出具青黄劳人仲案字[2018]第12296号裁决书，裁决双维食品支付叶桂宝2016年12月至2018年6月工资差额47000元。双维食品对该裁决书不服，诉至本院。 双方有争议的事实和证据。 一、关于双维食品向叶桂宝支付的款项。 1、双维食品于2017年2月13日支付给叶桂宝5000元、2017年2月13日1000元，交易摘要均载明“差旅费”，双维食品主张是工资，叶桂宝对此主张不予认可。 2、双维食品于2017年3月23日支付给叶桂宝6000元、2017年6月8日支付4000元，交易摘要均载明“借款”。双维食品主张6000元和4000元系工资，叶桂宝主张是客户招待费用和差旅费。 3、双维食品于2017年5月13日向叶桂宝网银转账15000元，款项支付申请单载明用途“工资”，叶桂宝主张不是工资，是到银川的差旅费，但未提交出差的证据。 4、双维食品于2017年5月12日现金向叶桂宝支付工资15000元，叶桂宝在付款凭证上付款人栏签字，叶桂宝称并未收到。 双维食品称，单位发放的每一笔工资及款项均需要填写款项支付申请单，款项支付申请单主要是对营销人员的，营销人员需要经常向原告预支一些费用。为证明其主张，双维食品提交2017年1月25日的款项支付申请单，记载：支付部门财务，收款人：叶桂宝，支付金额5000元，用途：工资；2017年4月13日款项支付申请单记载:支付部门财务，收款人：叶桂宝，金额10000元，用途：工资。对双维食品的证据及主张，叶桂宝称，款项支付申请单是双维食品自己制作的，没有叶桂宝签字。用途中注明工资的是发放的工资，没有注明工资的，则不是工资。 二、关于叶桂宝2017年7月之后与双维食品的关系。 1、双维食品主张叶桂宝工作到2017年6月底，向本院提交2018年9月22日在双维食品总经理办公室王记宾与叶桂宝的谈话录音，主张与叶桂宝的营销总监合同自2017年7月解除，叶桂宝认可该事实，解除营销总监合同之后，叶桂宝以销售业绩计算提成，属于编外业务人员，按照业绩计算提成。录音内容如下:王：咱从2017.7月份咱就当时谈着把这个聘请你这个营销总监合同咱就解除了。叶：嗯，反正没有功劳也有苦劳，咱也木叨叨，反正咱揍什么。王：解除以后呢，然后空了你能卖点，就给你点提成，咱也是一直按照这个程序做的吧。叶：嗯，咱不是从那个什么嘛，咱从解除这个事了，咱从9月份开始，工资到来年3月份。王：咱确认确认一下咱是不是从2017年7月份咱就这个。叶：是，7月份之前不是这个1万嘛，解除营销总监，卖着，卖着之后。王：卖着然后呢，你是吃提成的，叶:嗯，提成我说来，提成是后期的，但是基本工资，我说六千，你说五千就中了。王：是不是2017年7月份咱终止了以后。叶：7月份终止了我的这个营销总监，但是来工资由一万降到了六千，你说不中，按照五千来的。王：你就是五千，你就是六千，都好说，上班才有工资吧，出勤才有工资吧。叶：我就是在这上班，班就是这么上的，我给你说的很明白。王：你提供你上班的证明，然后呢和你说这个事，那给你这些是给你这个是提成的，你不上班，从17年7月份开始你相当于是个编外业务人员，编外业务人员呢你能有多少业绩你就吃多少提成。 叶桂宝对谈话录音真实性不认可，主张工资属于劳动合同约定的主要内容，按照法律规定，变更劳动报酬必须征得劳动者同意且采用书面形式，因此该录音不能作为认定案件事实的依据。 2、双维食品提交2017年7月份之前的网上银行电子回单，记载向叶桂宝支付的款项有差旅费、借款，证明叶桂宝在解除营销总监之前多次出差、开发客户；提交2017年7月至2018年2月的网上银行电子回单，款项记载只支付了工资，证明叶桂宝在解除营销总监之后未出差、未开发客户。在2017年7月份之后双维食品支付给叶桂宝的25000元，系叶桂宝维护老客户的提成。 叶桂宝对以上证据不认可。 3、双维食品提交文件发放回收登记表，记载叶桂宝于2016年12月10日签收《营销中心制度流程汇编》。《营销中心制度流程汇编》85页最后一行及86页第一行记载：编外业务员不是本公司正式员工，不与公司签订劳动合同，不发工资，不缴纳社保，采取无底薪、无差旅费补贴，高提成的管理制度，按实际销售额（回款额）的1%提成，每季度结算一次。双维食品提交提成明细表及发货单及回款单，证明叶桂宝在2017年7月至2018年1月期间销售业绩255万元，按照1%提成计算共计25000元。 叶桂宝对文件发放回收登记表、营销中心制度流程汇编主张没有其签字，不认可。 3、双维食品提交2016年12月份至2017年7月份的营销中心考勤登记表、叶桂宝打卡记录、营销人员管理细则、考勤检查通报、考勤检查通报、通知。记载叶桂宝自2016年12月至2017年6月在有出勤记录，自2017年7月开始无考勤记录。 叶桂宝主张出勤记录系双维食品单方制作，不能证明2017年7月份后无考勤，且双方合同书第三条工作时间约定为不定时工作制。 本院认为，因原告双维食品和被告叶桂宝对发放给叶桂宝的2017年1月25日5000元、2017年4月13日10000元、2017年7月8日25000元、2017年12月22日10000元、2018年2月14日5000元，以上共计55000元及叶桂宝收取的4000元货款，双方均认可系支付给叶桂宝的工资，本院予以认定。 2017年5月12日叶桂宝在“付款凭证”上签字领取了双维食品支付的工资15000元，叶桂宝称并未收到，与事实不符，本院不予采纳，本院认定叶桂宝于2017年5月12日领取了工资15000元。 2017年5月13日双维食品向叶桂宝“网银转账”15000元，款项支付申请单记载用途系工资，叶桂宝虽然主张是差旅费，但未提交证据，故，本院认定2017年5月13日支付给叶桂宝的15000元，系工资。 2017年2月13日双维食品向叶桂宝转账5000元、2017年2月13日转账1000元，交易摘要载明“差旅费”，双维食品主张系支付的工资，与交易摘要载明的“差旅费”不符，对双维食品的主张，本院不予采纳。 双维食品与叶桂宝签订的《营销总监聘用合同书》约定叶桂宝每月发放工资10000元，2016年12月1日至2017年6月共计7个月，叶桂宝的工资为70000元，双维食品已于2017年1月25日发放工资5000元、2017年4月13日发放工资10000元、2017年5月12日发放工资15000元、2017年5月13日发放工资15000元、2017年7月8日发放工资25000元以上共计70000元，双维食品已经发齐叶桂宝2017年7月份之前的工资。 根据2018年9月22日双维食品法定代表人王记宾与叶桂宝的谈话录音，双方均认可签订的《营销总监聘用合同书》在2017年7月份之前解除，对该事实，本院予以确认。 对于关于解除营销总监之后，双维食品应按照什么标准支付叶桂宝工资的问题。叶桂宝签收的《营销中心制度流程汇编》提成管理方案，记载“编外业务员不是本公司正式员工，不与公司签订劳动合同，不发工资，不缴纳社保，采取无底薪、无定额、无差旅费补贴，高提成的管理制度，按实际销售额（回款额）的1%提成，每季度结算一次”。双维食品提交叶桂宝的发货单，显示叶桂宝2017年7月、8月、9月份共回款891803元，2017年10月、11月、12月叶桂宝共回款1057116元，2018年1月、2月叶桂宝共回款601000元。根据记载的1%提成比例，叶桂宝提成为25499.19元（8918.03元+10571.16元+6010元）。双维食品已于2017年9月23日付给叶桂宝10000元、2017年12月22日支付叶桂宝10000元、于2018年2月14日付给叶桂宝5000元，以上共计支付叶桂宝25000元，与应支付给叶桂宝的提成25499.19元基本相符。双维食品在2017年7月份之前支付给叶桂宝的款项中包含差旅费、借款，在2017年7月份之后仅支付了工资，未支付差旅费、借款，与王记宾在录音中陈述的叶桂宝在解除营销总监后不上班相符合，综合以上证据，本院对双维食品主张自2017年7月份开始叶桂宝相当于编外业务人员，按照业绩发放提成的意见，予以采纳。对叶桂宝要求在2017年7月之后按照10000元支付其工资的意见，本院不予采纳。 根据叶桂宝的以上回款数额和按1%的提成比例，双维食品尚欠叶桂宝提成499.19元，因双维食品和叶桂宝均认可叶桂宝收取的4000元货款未返还单位可以作为叶桂宝的工资，故，双维食品不欠叶桂宝提成。对叶桂宝要求支付2016年12月至2018年6月工资差额47000元的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉诉法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回被告叶桂宝要求原告青岛双维食品有限公司支付2016年12月至2018年6月工资差额47000元的请求。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告叶桂宝承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  鲍广平 二〇一九年三月二十六日 书记员  张顺顺