广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初21317号原告：李学良，男，1991年6月16日出生，汉族，住江西省吉安市峡江县，委托诉讼代理人：黄靖华，广东左宜律师事务所律师。被告：胡本辉，男，1982年2月1日出生，汉族，住广东省连州市，委托诉讼代理人：吴晓明，广东昊驰律师事务所律师。原告李学良与被告胡本辉劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月22日立案后,依法适用简易进行审理。本案分别于2018年11月21日、2018年11月30日、2019年1月25日、2019年3月1日四次公开开庭进行了审理,第一、四次开庭原告李学良及其委托诉讼代理人黄靖华、被告的委托诉讼代理人吴晓明到庭参加了诉讼，第二、三次开庭原告委托诉讼代理人黄靖华、被告的委托诉讼代理人吴晓明到庭参加了诉讼。本案司法鉴定期间自2018年12月1日至2019年1月20日止。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告作为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2018年10月10日作出佛南劳人仲案字[2018]3422号不予受理通知书，以被申请人主体不适格为由，不予受理申请人的仲裁申请。2.原告的诉讼请求。原告不服上述不予受理通知书而提起诉讼，请求：（1）认定被告雇佣原告的行为时非法用工行为；（2）被告赔偿原告一次性赔偿金67188元；（3）被告支付原告劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费差额3238元（指受伤期间不能工作的误工费）、住院期间的伙食补助费1610元及所需的交通费400元，共计5248元；（4）因本诉讼申请所必需的鉴定费用由被告支付给原告。诉讼过程中，原告自愿撤回第一项诉讼请求并变更第三项诉讼请求为被告支付原告劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费差额8837元、住院期间的伙食补助费1610元及所需的交通费400元，共计10847元。3.需要说明的情况。（1）原告提供的名片照片记载有腾大邦晟木业有限公司、胡本辉、138××××****等信息。（2）原告提供的与蒋昌茂微信聊天记录记载双方就厂里跟原告购买何保险、保险报销、厂里发放工伤期工资等问题进行沟通。（3）原告提供的记载其4、5月工资明细的便笺纸显示公司名称为佛山市腾大邦晟木业有限公司，落款处为于立军签名，其中4月、5月工资数额分别为7200元、3760元。（4）原告提供的2018年7月、8月工资表记载原告2018年7月工资7400元、8月工资3700元。（5）原告2018年4月21日至5月14日因肝挫裂伤、右肾挫伤在佛山市南海区第五人民医院住院治疗。（6）佛山市南海致凯木业有限公司成立于2014年4月9日，法定代表人为胡本辉。（7）原告在庭审中陈述称：腾大邦晟厂是被告以个人名义对外经营，原告于2018年3月10日到里水镇大冲工业区腾大邦晟厂工作，当时是由被告进行招聘，协商工资事宜由同事李渊与原告沟通，约定工资为保底7200元/月加计件。平时的工作安排及管理由于立军、蒋昌茂负责。2018年3月工资4200元，因为期间在3月15日左右请假一周。工资是原告到厂里问老板娘拿，老板娘是被告的妻子。2018年4月21日下午14:30左右，原告在木工车间操作机器推台锯时被木料反弹致伤，后经同事郭发陆通知厂里主管于立军、蒋昌茂，后被蒋昌茂送往大沥医院治疗。原告受伤后于2018年7月15日回“佛山市腾大邦晟木业有限公司”工作，工作至8月12日。受伤后被告向原告支付4月工资7200元（受伤当月足月支付）、5月1日至17日工资3760元、6月工资4200元、7月工资7400元（含7月1日至12日工资）、8月1日至12日工资3700元。由于2018年8月12日被告单方解雇原告，被告当时说7月多支付的工资是给原告找工作的补贴。（8）被告在庭审中陈述称：被告从未招聘过原告，更不存在以腾大邦晟厂的名义对外招工的情况。被告在里水大冲工业区生产加工自己的产品，具体经营场所地址以工商登记为准，有部分产品是承揽给蒋昌茂的，承揽合同暂时找不到。不清楚原告工资支付情况。（9）本院去原告工作的工厂现场调查，该工厂的招牌广告、便笺纸所用公司名均为“佛山市腾大邦晟木业有限公司”。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.身份证、广东公安人口信息查询资料；2.佛南劳人仲案字[2018]3422号不予受理通知书；3.企业机读档案登记资料；4.胡本辉名片；5.微信记录截图；6.工资明细；7.请假条；8.南海区第五人民医院出院小结、疾病证明书；9.鉴定费发票。经质证，被告对原告提交的证据1无异议。对证据2的真实性无异议，对关联性有异议，无法显示本案与被告有关，恰好证明了原告与被告不存在劳动关系。对证据3有异议，无法证明被告借用佛山市南海腾大邦晟门厂招聘原告，更无法证明被告与佛山市南海腾大邦晟门厂存在关系。对证据4有异议，被告从未见过该名片。对证据5有异议，被告并非该聊天记录的谈话方，无法确认微信聊天记录的真实性。对证据6、7有异议，并非被告出具，无法证明原告与被告之间存在劳动关系。对证据8、9的真实性无异议，但认为与被告无关，被告并非本案适格主体。（二）被告提交了如下证据：1.商标详细内容；2.佛山市南海致凯木业有限公司企业信用信息公示报告。经质证，原告对被告提交的证据1的真实性无异议，对证明内容有异议，恰好证明了被告挂靠使用腾大邦晟门业进行非法经营。对证据2的真实性无异议，认为与本案无关。（三）本院依法前往原告工作的加工厂进行调查，并于庭上向双方当事人出示1.胡本辉、蒲剑青、李影华、于立军调查笔录；2.照片。胡本辉陈述：佛山市腾大邦晟木业有限公司是被告公司一个品牌名，我把加工部分分包给蒋昌茂，加工部的员工由蒋昌茂聘请。我只直接管理蒋昌茂，其他人情况我不清楚。我与蒋昌茂按照其完成成品的数量结算，现金结算，无需签收。厂里的人员有为他们购买了团体险。我自己招聘的人员有签劳动合同，其他的我就不知道，李学良不是我的员工，所以没有签劳动合同，但有办理登记。李影华陈述：我于2017年入职，入职时有办理入职登记，有签劳动合同。合同上有盖章，但我当时没有留意公章上公司的名字。我不认识李学良也不清楚2018年4月底有同事被木头弹伤的事情。我们老板叫胡本辉，老板娘是胡本辉的妻子。我的工资由老板娘和办公室的同事阿青负责发放。于立军是车间主管，我的工作由其管理负责。我们平时叫公司为“腾大邦晟”，公司具体全称不清楚。蒲剑青陈述：我们老板是胡本辉。我负责办理员工入职手续、核算工资、仓库管理工作。这里的员工入职时均需要办理入职登记和签订劳动合同，合同上均盖有“佛山市腾大邦晟木业有限公司”的公章。我认识李学良，他也有签订劳动合同，合同上盖的也是“佛山市腾大邦晟木业有限公司”。工资由财务发放，需签收工资表。于立军、蒋昌茂也是公司的员工，每月领取工资，也有办理入职登记。于立军陈述：我入职时有办理入职登记和签订劳动合同，劳动合同上有盖公章。我们平时叫公司为“腾大邦晟”，公司具体全称不清楚。我们老板是胡本辉。平时工作由办公室分配订单下来再由我负责安排车间员工工作。工资由财务发放，需要签收工资表。我认识李学良，2018年一天下午他在锯木板时被反弹的木头弹伤了。他受伤后，由厂里安排车辆送去医院，当时由蒋昌茂送去的。蒋昌茂主要负责人事、招聘人员，李学良的车间也由他负责。蒋昌茂也是每月领取工资。李学良提供的4、5月工资明细的便签纸上是我的签名，但工资不是我发的，我签名后他再拿着工资表去财务领取工资。经质证，原告对本院出示的证据1、2的真实性无异议，该组证据能证明被告雇佣原告的行为是非法用工行为。经质证，被告对本院出示的证据1中胡本辉的询问笔录真实性无异议，证明了胡本辉与蒋昌茂之间存在加工承揽关系，并非原告所称的非法用工关系；对蒲剑青、李影华、于立军的询问笔录形式真实性无异议，但对内容部分有异议，上述人员并非蒋昌茂本人，且被告与蒋昌茂的加工承揽关系只是二人的合作关系，其他人并不知情。对证据2被告本人陈述其曾经有使用过该招聘广告、便笺纸，但只是很久之前使用的。（四）本院依法委托佛山市劳动能力鉴定委员会对原告2018年4月21日的受伤情况进行鉴定，该鉴定委员会于2019年1月11日出具佛劳鉴（南）[2019（托）]002号劳动能力鉴定结论书，鉴定伤残等级为十级、停工留薪期为三个月。原告支付了鉴定费用99元。原告对该鉴定结论书无异议。被告对其真实性无异议，对合法性、关联性有异议，原、被告之间不构成非法用工关系，不应当按照劳动能力工伤职业病致残等级标准进行鉴定，该结论书不应当作为本案定案依据。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原、被告之间法律关系的问题。原告主张其于2018年3月8日由被告招聘在“佛山市腾大邦晟木业有限公司”工作，2018年4月21日，在木工车间操作机器、推台锯时被木料反弹致伤。被告主张被告已将部分加工业务分包给蒋昌茂，被告没有招聘过原告，更不存在以佛山市腾大邦晟木业有限公司的名义对外招工。对此，本院分析如下，被告虽主张其将部分加工业务分包给蒋昌茂，但未提供承包协议或合同等证据予以证实，且根据原告陈述及提供的证据及本院现场调查的情况可知，李学良、于立军、蒋昌茂等人都是被告以佛山市腾大邦晟木业有限公司招用，并与他们办理了入职登记及签订劳动合同等，与被告主张的承揽关系不符。而根据劳动合同法的相关规定，作为劳动合同的主体，用人单位必须依法在注册登记部门办理注册登记手续，只有合法成立才具有用工主体资格。本案佛山市腾大邦晟木业有限公司未进行工商登记，故被告作为经营者招用原告在佛山市腾大邦晟木业有限公司工厂工作，属于非法用工，即原、被告之间属于非法用工关系。二、关于原告的诉讼请求是否合法合理的问题。因原、被告之间属于非法用工关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条的规定，对不具备合法经营资格的用人单位，给劳动者造成损害的，该单位或其出资人应当承担赔偿责任。原告在工作时间内在被告经营的未进行工商登记的“佛山市腾大邦晟木业有限公司”内受伤，经营者即被告应对原告承担赔偿责任。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三、四、五条规定，被告应赔偿原告以下项目：1.住院伙食补助费1610元（70元/天×23天）。2.交通费400元。原告确实住院治疗，产生相关交通费符合常理，本院结合原告的伤情、往返医院路程等因素，原告主张交通费400元，合情合理，本院予以支持。3.生活费18177元（6059元/月×3个月），扣除被告已支付的10240元[4月2280元（7200元÷30天×9.5天）+5月3760元+6月4200元）]，被告仍需向原告支付生活费差额7937元（18177元-10240元）。被告作为生产的组织者和管理者，掌管劳动者工资待遇等相关证据，被告没有向本院提供证据证明原告受伤后其支付相关款项的情况，故本院对原告主张的被告支付受伤后的工资情况予以采信。原告主张超出本院核定部分的，缺乏依据，本院不予支持。4.一次性赔偿金72712元。原告2018年4月受伤，经鉴定为十级伤残，一次性赔偿金为赔偿基数即佛山市2017年度职工年平均工资72712元的1倍。原告主张一次性赔偿金67188元，是对其自身权利的自由处分，本院予以照予，即被告应向原告支付一次性赔偿金67188元。5.关于鉴定费的问题。原告为本案垫付鉴定费用99元，应由被告支付予原告。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、胡本辉应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费1610元、交通费400元、生活费差额7937元、一次性赔偿金67188元，合计77135元予李学良；二、胡本辉应于本判决发生法律效力之日起十日内支付劳动能力鉴定费99元予李学良；三、驳回李学良的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  付小燕二〇一九年三月八日书记员  吴倩雅