黑龙江省甘南县人民法院民 事 判 决 书(2016)黑0225民初1191号原告大庆鑫睿雅建材有限公司，住所地黑龙江省大庆市萨尔图区，营业执照副本注册号230602100053924，组织机构代码证56063791-5。法定代表人王艳霞，职务总经理。委托诉讼代理人郭金贵，黑龙江郭金贵律师事务所律师。委托诉讼代理人吕贺敏，男，1978年10月23日出生，汉族，个体，住黑龙江省大庆市大同区。被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区国民街**，统一社会信用代码91230000556107305B。法定代表人李佳峰，职务董事长。原告大庆鑫睿雅建材有限公司（以下简称鑫睿雅公司）与被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司(以下简称豪庭公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年3月24日立案后，因被告单位及其法定代表人李佳峰均涉嫌刑事犯罪，刑事案件处于侦查阶段，故本案于2016年4月22日依法中止审理，于2018年10月31日恢复审理。依法适用普通程序，于2018年11月15日，公开开庭进行了审理。原告大庆鑫睿雅建材有限公司法定代表人王艳霞、委托诉讼代理人郭金贵、吕贺敏，被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司法定代表人李佳峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大庆鑫睿雅建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即支付工程款2700，000.00元；2、要求被告给付逾期付款违约金270，000.00元；3、判决原告对豪庭世家二期全部房产在本案全部债权范围内享有优先受偿权；4、要求被告给付自竣工之日起至实际给付之日止以270万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期给付上款利息；5、要求被告给付律师费（工程款本金部分按15%收取，违约金部分按20%收取）；6、要求被告给付申请人及代理人来往法院办案差旅费、交通费（按实际发生金额支付）；7、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年3月31日，被告将其开发的甘南县豪庭世家工程二期的9、10、11、12#高层及9、12#底商窗户安装工程以包工、包料的方式承包给原告，双方签订了《断桥铝合金门窗制作安装合同》，合同约定工程需用断桥铝窗7723.8平方米，每平单价640元，总价为4,943,232.00元（实际发生的工程价款为5,089,824.80元），合同签订后原告根据合同约定履行了全部合同义务，被告只给付了部分工程款，剩余2,700,000.00元至今未给付，被告拖欠原告工程款已经违反了合同第九条第三款的约定，依据《最高人民法院关于建设合同司法解释》及双方签订的合同约定，被告应当承担工程款的相应利息和因违约而产生的律师费和交通费。被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司辩称，有欠工程款的事，经双方签字确认总工程款总额是500万元，已经偿还230万元，剩余270万元尾款未给予结算，因李佳峰失去人身自由，造成尾款270万元未能及时交付，非李佳峰本人意愿，按照双方签订的合同第九条、第十条内容，原告诉求的律师费和交通费合同中没有约定，不同意给付；违约金和利息我们签订的合同中有不可抗力因素，因为政府原因不承担违约和利息部分。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告方提供的、豪庭房地产与施工方工程款核对确认表、李佳峰与乙方对帐登记表、委托代理合同、被告方提供的黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院（2016）黑02刑初55号刑事判决书、黑龙江省高级人民法院（2018）黑刑终1号刑事裁定书，虽然双方对对方提供证据的证明目的均有异议，但对真实性均无异议，以上证据均与本案具有关联性，且来源合法，本院均予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月31日，原告大庆鑫睿雅建材有限公司与被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司签订了《断桥铝合金门窗制作安装合同》，被告将其开发的甘南县豪庭世家工程二期9、10、11、12#高层及9、12#底商窗户制作安装工程以包工、包料的方式承包给原告，双方约定（以下节选合同）断桥铝窗7723.80M，每平单价为640元/平方米，总价为人民币4，943，232.00元。此综合单价含制作安装、管理及保修、不含税金、不开发票（如开发票需加总金额的6.6%的作为税金）。本价格不包含土建配合费；2014年4月25日前开工，2014年9月20日前竣工。（工期另外签订协议），全部安装完毕验收合格后的七个工作日内付清本合同除质保金以外的全部款项。（安装完毕七日内甲方必须组织验收，如未履行，视为验收合格）。违约1、本合同任何一方未能履行其本合同约定的全部或任何义务，或有其它违反合同的行为，应视为违约方应该承担对另一方由此而造成的直接损失和间接损失并承担经济责任。2、本合同双方分别发生不同的违约行为，经双方协商解决违约责任或自行承担由于违约给对方造成的直接损失和间接经济损失并承担其经济责任。3、甲方不能按时付款，主供货期相应顺延，如未能按时支付，甲方向乙方支付违约部分10%违约金。、、、、第十条：不可抗力1、若本合同任何一方由于不可抗力无法履行本合同项下的义务，双方应继续履行未直接受到不可抗力影响的本合同项上的其他义务，而受不可抗力影响的义务履行期限，延长时间与不可抗力事件产生的后果持续时间相符。2、当遇到不可抗力事件，受影响一方在不可抗力事件发生后5天内，书面通知一方。3、若不可抗力的后果持续1月以上，双方应重新洽谈合同义务，若双方无法形成协议，任何一方可全部或部分终止合同。4、不可抗力是指超过本合同人任何一方所不能控制之事，例如：战争、暴乱、、地震洪水、台风、或政府在其主权范围内的行为。第十一条：争议１、所有因本合同执行而产生的与本合同有关争议，双方协商不成由当地法院起诉解决。２、在诉讼期内，双方应继续履行本合同项下未有争议的义务。第十二条：其它。原告按照合同约定进行了施工，被告给付了部分工程款，后余欠工程款未付。另查明：被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司及法定代表人李佳峰因涉嫌刑事犯罪，办案机关于2015年1月6日，对黑龙江豪庭房地产开发有限公司对公活期账户进行了冻结，于2015年1月9日，对豪庭世家小区9至12号楼及地下停车库进行查封。截止该案诉讼中，豪庭房地产开发有限公司的资产仍处于查封、冻结状态。2015年1月8日原告到甘南县公安局报案，2015年1月14日，在豪庭世家事件工作组的组织下，原告与被告单位法定代表人李佳峰就所欠工程款进行了对账，双方认可工程总价款为500万元，已付230万元，余欠270万元。庭审中双方认可，2015年5月10日，李佳峰的父亲李乃利对原告承建的工程验收完毕。另外，甘南县财政局为被告公司垫付35.70万元工程款给付原告，未在被告欠的270万元工程款中扣减。黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院于２０１７年８月３０日作出（２０１６）黑０２刑初５５号刑事判决书，判后，被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司不服，提起上诉。黑龙江省高级人民法院于２０１８年９月３０日，作出（２０１８）黑刑终１号刑事裁定书。本院认为：原告和被告签订《断桥铝合金门窗制作安装合同》，双方对该合同的真实性均无异议。原告依据该合同主张适用建设工程合同法律关系。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《建筑法》第2条，建筑活动是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。本案中原告承揽的是被告开发建设的豪庭世家二期工程中的一个项目断桥铝合金门窗制作安装，属于《建筑法》上的建筑活动，故本案适用建设工程施工合同相关法律规定。原告提供的营业执照记载经营范围中包括铝木门窗、铝合金门窗制造，不包括安装。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。原告未取得建筑施工企业资质，超越经营范围，该合同应为无效。虽然该合同无效，被告认可2015年5月10日对原告施工的项目进行了验收，验收合格，并且对所欠原告工程款270万元无异议，故原告请求被告按照合同约定支付工程价款的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张被告给付所欠工程价款10%违约金的诉讼请求。《合同法》第五十七条规定：“合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”双方在合同中约定，“甲方不能按时付款，主供货期相应顺延，如未能按时支付，甲方向乙方支付违约部分10%的违约金。”2015年5月10日双方进行了对账结算。结算后，被告公司未支付拖欠款项，亦未与原告公司协商解决欠款事宜，已构成违约。原告要求被告按照合同约定给付违约金的诉讼请求，本院予以支持。被告提出未付工程款是因不可抗力原因造成的不构成违约的辩解，合同第十条第4项约定：“不可抗力是指超过本合同人任何一方所不能控制之事，例如：战争、暴乱、、地震洪水、台风、或政府在其主权范围内的行为。”被告没有提供存在以上情形的证据，故该辩解意见本院不予采纳。关于原告要求被告给付自竣工之日起至实际给付之日止以270万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期给付上款利息的诉讼请求，被告不同意赔偿所欠原告工程款270万元的逾期利息。本案中，原被告在合同中已经约定逾期支付工程款所应承担的违约责任方式，则应优先适用该当事人之间的约定。并且，原被告在合同中没有明确约定在承担违约责任外还应承担利息，故原告在请求被告承担违约责任之外，再请求被告支付欠付工程款利息的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的要求被告给付申请人、代理人来往法院办案差旅费、交通费的诉讼请求，因原告该项请求数额不明确，亦没有提供相应的证据，故本院不予支持。关于原告主张的要求被告给付律师费的诉讼请求，双方当事人在合同中约定的违约责任赔偿损失范围未明确包括律师费，该项诉求的数额也不明确，故本院不予支持。关于原告主张确认其工程款优先受偿权的诉讼请求。原告在合同履行完毕后即向被告主张了权利，并且被告对原告享有优先受偿权无异议，根据《合同法》第二百八十六条的规定，原告要求确认工程款优先受偿权的请求符合法律规定，本院予以支持。原告主张对豪庭世家二期全部房产在本案全部债权范围内享有优先受偿权的诉讼请求。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二第二十一条：承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。原告对被告尚欠其工程款270万元享有《合同法》第二百八十六条规定的优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持，其他部分不予支持。经审判委员会讨论研究决定，依据《中华人民共和国合同法》第五十七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司在本判决生效后立即给付原告大庆鑫睿雅建材有限公司工程款270万元。二、被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司在本判决生效后立即给付原告大庆鑫睿雅建材有限公司违约金27万元。三、原告大庆鑫睿雅建材有限公司对被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司尚欠其工程款270万元享有《合同法》第二百八十六条规定的优先受偿权。四、驳回原告大庆鑫睿雅建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30560.00元，由被告黑龙江豪庭房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审判长 张 彤审判员 秦晓波审判员 刘晶淼二〇一九年三月二十八日书记员 王 岩