陕西省西安市中级人民法院     民 事 判 决 书     （2019）陕01民终1436号     上诉人（原审原告）金月梅，女，汉族，住西安市未央区。   委托诉讼代理人鲁欢，陕西庄威律师事务所律师。   上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市碑林区。   负责人桂文东，总经理。   委托诉讼代理人叶竞，陕西大秦律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）蔡龙涛，男，汉族，住西安市莲湖区。   被上诉人（原审被告）刘声，男，汉族，住江苏省徐州市云龙区。   上诉人金月梅、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人民财险西安分公司因与被上诉人蔡龙涛、刘声机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初2897号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人金月梅及其委托诉讼代理人鲁欢、上诉人人民财险西安分公司的委托诉讼代理人叶竞、被上诉人蔡龙涛到庭参加诉讼。被上诉人刘声经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   金月梅上诉请求：1、依法撤销一审判决关于住院伙食补助费的内容，改判住院伙食补助费为3700元；2、依法撤销一审判决第三项，改判支持金月梅住院期间子女误工费6079元和住院期间子女住宿费8970元；3、依法不采信交警部门事故认定书，对事故责任重新划分，依据新的责任划分比例予以改判；4、一、二审诉讼费用由蔡龙涛、刘声、人民财险西安分公司负担。事实和理由：第一，一审判决确定的住院伙食补助费太低，应按每天100元标准计算。第二，金月梅的子女误工费和住院期间子女住宿费应予支持。第三，交警部门的事故认定书不是必须采信的，如有错误，人民法院有权利也有义务纠正。第四，交警部门的事故认定书存在事实不清、责任划分错误的问题，人民法院应当对事故责任重新进行划分。   蔡龙涛辩称：事故认定书经交警部门作出，且经过复核后予以维持。金月梅所述内容是凭自己想象，因此现不同意金月梅的上诉请求。   人民财险西安分公司辩称：一审判决所确定住院伙食补助费标准符合常规，并无不妥。金月梅的子女误工费和住宿费没有法律依据，不应得到支持。金月梅现并无足以推翻事故认定书的证据。诉讼费用不应由保险公司负担。现不同意金月梅的上诉请求。   刘声未提交答辩意见。   人民财险西安分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判人民财险西安分公司不承担赔偿责任；2、全部诉讼费由金月梅、蔡龙涛、刘声负担。事实和理由：第一，蔡龙涛并非涉案车辆的所有人和投保人，且未能提供证据证明事故发生时其驾驶车辆的行为已取得投保人的同意，依法依约均非涉案车辆的被保险人，其驾驶车辆发生的一切事故不应由保险公司承担理赔责任。第二，一审判决将复印费69元计入医疗费数额，是错误的。第三，一审酌定的护理期限超过公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中有关伤情的最长评定期限。第四，一审不顾金月梅年龄过大的事实，一并处理尚未发生的后续治疗费，没有事实依据。综上，一审判决认定事实不清、适用法律错误，应予纠正。   金月梅辩称：第一，一审已查明涉案车辆系车主刘某某给蔡龙涛的朋友，蔡龙涛的朋友又交给蔡龙涛驾驶，蔡龙涛也能提供驾驶证、保单及相关资料，因此一审法院认定刘声同意蔡龙涛驾驶车辆，并无不当。第二，一审判决并未显示复印费69元包含在医疗费中，且复印费也属于实际发生的费用，应予支持。第三，金月梅护理期限是法院根据医嘱和金月梅多处受伤构成伤残的情况作出的综合判断，不存在过长的问题。第四，金月梅虽已74周岁，但健康状况良好，一审支持其后续治疗费的请求，合情合理。综上，金月梅不同意人民财险西安分公司的上诉请求。   蔡龙涛辩称：刘声因借蔡龙涛朋友款项，将涉案车辆和保单、行驶证抵押，蔡龙涛朋友不会开车，将车辆交给蔡龙涛使用，因此应视为刘声自愿将车辆交给蔡龙涛使用，且该车辆已过户至蔡龙涛妻子名下。因此，人民财险西安分公司应当承担理赔责任。现不同意人民财险西安分公司的上诉请求。   刘声未提交答辩意见。    金月梅向一审法院起诉请求：判令蔡龙涛、刘声、人民财险西安分公司支付其医疗费116163.8元（已经除去交强险垫付的1万元和蔡龙涛付的1万元），住院伙食补助费3900元，住院期间营养费1950元，出院后营养费5400元，住院期间子女误工费6079元，住院期间护理费7595元，出院后护理费21600元，家政服务费400元，交通费500元，住院期间子女住宿费8970元，残疾赔偿金37540.8元（6×28440×0.22），残疾辅助器具费700元，精神损害赔偿金400元，后续治疗费4万元，伤残鉴定费1560元，以上共计256358.6元；2、诉讼费由蔡龙涛、刘声、人民财险西安分公司承担。事实和理由：2017年8月13日18时20分，蔡龙涛驾驶陕AXXXXX号“丰田”牌小轿车沿未央路由北向南行驶至图书馆门前时将由东向西横过道路的其撞到致伤，造成交通事故。经查，该车辆所有权人为刘声，该车在人民财险西安分公司投保机动车交强险及商业险。事故发生后，其被送往西安市红会医院治疗，出院后遵医嘱在家休养6个月，由白美丽陪护。此案经西安市公安局交XX队XX大队出具道路交通事故认定书认定：蔡龙涛驾驶机动车因雨天观察不周，未避让行人是造成事故的原因之一，其横过没有斑马线的道路时，未注意观察确保安全，是造成事故的原因之一。后认定蔡龙涛与其负事故同等责任。交通事故发生后，交警队作出了事故认定书，其不服认定结果，要求重新复核，经复核后，西安市公安XX队XX大队作出了依然是同等责任的事故认定书。其认为蔡龙涛压不允许跨越的道路标线，有疲劳驾驶的嫌疑，并且机动车驾驶人蔡龙涛在事发时看见行人时没有采取紧急制动措施减轻事故危害，造成如此严重后果，而其已经尽到了一个老年人过马路应该尽到的注意义务，故交警支队的事故认定书有失公平，蔡龙涛应当承担全部责任，其无责任，请求法院查清事实，重新作出责任认定。事故发生至今除交强险垫付1万元外，蔡龙涛仅支付了1万元医疗费，对其损失拒不赔偿，故其诉至法院。   蔡龙涛辩称：首先，交警部门作出的事故责任认定书事实清楚，证据确实充分，依法应予采纳，作为法院划分各方责任的依据。2017年8月13日下午，其驾驶刘声所有的XX号XX路由北向南行驶至图书馆门前时，将由东向西横过马路的行人金月梅撞倒致伤，造成交通事故。西安市公安局交XX队XX大队就本起事故作出道路交通事故认定书，认定其驾驶机动车因雨天观察不周、未避让行人及金月梅横过没有斑马线的道路未注意观察确保安全，均是造成交通事故的原因，承担同等责任。该事故责任认定书作出后，金月梅不服申请复核，经开大队复核后继续维持原事故责任认定。因此，交警作出的事故责任认定书已经明确了在本起机动车事故责任纠纷中双方的过错程度及责任大小。人民法院应当按照陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条“机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：（三）同等责任承担百分之六十”的规定，确定其在本案中的责任比例。其次，人民财险西安分公司应先在交强险、商业险范畴内对金月梅的各项损失承担赔偿责任，不足部分由其与刘声承担连带赔偿责任。刘声作为涉案车辆所有人在人民财险西安分公司投保交强险与商业第三者责任险，事故发生时，上述保险均在保险期限内。因此，人民财险西安分公司依法应在交强险和商业三者险的保险限额内承担对金月梅的赔偿责任。保险公司赔偿后仍有不足的，由其与刘声承担连带赔偿责任。第三、金月梅的各项损失应当依照事实和法律规定严格确定。本案中，金月梅的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费、鉴定费、诉讼费、精神抚慰金在能够提供证据支持、数额符合法定标准并按照责任比例划分的情况下，可以得到支持。但金月梅主张的住院期间子女误工费、家政服务费、住院期间子女住宿费不属于人身损害赔偿的项目，其对此不予认可。最后，保险公司赔偿时，其垫付的1万元应当向其返还。   人民财险西安分公司辩称，对事故事实没有异议，事故经过及责任划分应以蔡龙涛的意见为主。本案事故车辆在其公司投保了交强险及商业三责险50万元，且投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内，但车主刘声未到庭说明蔡龙涛驾驶涉案车辆是否经过其同意，故蔡龙涛并非法律意义上保险合同的被保险人，如能查明上述情况，其才同意理赔。其已在交强险项下先行垫付了1万元医疗费，超出交强险部分，应当按照事故比例承担。金月梅主张的医疗费存在非事故伤情部分的费用应当予以扣除，长安医院和彩霞医院的费用没有病案记录，不予认可；护理费过高；金月梅年龄过高，取出内固定1万元后续治疗费不予认可，髋关节置换周期15年，后续治疗费中髋关节置换费3万元不同意赔付；复印费不属于其赔付范围；金月梅的担架费票据并非急救中心出具，且部分票据不能显示金月梅姓名，对担架费不予认可；对2017年9月19日的急救费用不认可，因金月梅当天已经出院。所有的医疗费要求扣除非医保用药及非本次事故伤情的医疗费票据。   刘声未到庭，亦未提供答辩。   一审法院经审理查明，2017年8月13日18时左右，蔡龙涛驾驶刘声所有的陕AXXXXX号“丰田”牌小轿车沿未央路由北向南行驶至图书馆门前时，将由东向西横过道路的金月梅撞到致伤，造成交通事故。事故发生后，金月梅被“120”急救车送往长安医院救治，在长安医院行X线等检查后，转至西安市红会医院救治，入院诊断为：1、右股骨颈骨折（GardenⅣ级）；2、右踝关节骨折；3、左尺骨远端骨折；4、左股骨远端骨折；5、骨盆骨折，右耻骨骨折；6、冠状动脉粥样硬化性心脏病，心功能Ⅱ级；7、2型糖尿病。西安市红会医院对金月梅行“右股骨颈骨折人工半髋关节置换术+右踝关节、左股骨远端骨折切复内固定术”等治疗，金月梅于2017年9月1日转至西安市中心医院住院治疗，诊断为：1、右肺肺炎；2、冠状动脉粥样硬化性心脏病，心功能Ⅱ级；3、2型糖尿病；4、右股骨颈骨折术后；5、右踝关节骨折术后；6、左尺骨远端骨折术后；7、左股骨远端骨折术后；8、骨盆骨折术后。金月梅住院治疗至9月19日出院，出院医嘱：继续口服华法林5mg，定期监测凝血象（1次/3天）；休息半年，低盐低脂糖尿病饮食，加强营养支持，三餐前重组人胰岛素皮下注射6u，6u，6u，晚睡前地特胰岛素皮下注射10u，监测血糖；如有不适，门诊随诊。金月梅共计产生医疗费135063.8元，急救费1040元。   2017年9月1日，西安市公安局交XX队XX大队作出西公交认字【2017B】第081302号道路交通事故认定书，认定蔡龙涛违反《道路交通安全法》第22条第1款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，金月梅违反《道路交通安全法》第62条“行人通过路口或者横过道路，XX道XX街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过”之规定，双方负事故同等责任。后金月梅不服该事故认定书，申请对事故责任复核。2017年10月27日，西安市公安局交XX队XX大队作出西公交重认字【2017B】第081303号道路交通事故认定书，仍然认定金月梅与蔡龙涛负事故同等责任。   2017年11月15日，金月梅委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定。2017年12月13日，西安交通大学法医学司法鉴定中心作出西交司法鉴定中心[2017]临鉴字第1001号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、金月梅的伤残等级应属九级、十级；2、金月梅后续内固定物取出治疗费用约需壹万元，半髋关节置换术每15年更换一次，每次医疗费用约需叁万元。金月梅支付鉴定费1560元。2018年1月23日，金月梅诉至本院，酿成诉讼。诉讼中，金月梅对交警部门所作的事故责任认定结果不认可，要求对事故责任认定进行鉴定。本院申请西安市中级人民法院司法鉴定技术室对外委托鉴定，该室以委托事项不属于鉴定事项予以退回。蔡龙涛称该车系车主刘某某与其朋友，其朋友将车辆交给其驾驶，现已将车辆过户至其妻名下；金月梅受伤后其垫付医疗费1万元，保险公司应向其赔付。人民财险西安分公司称其在交强险项下向金月梅垫付了1万元。另查明，金月梅为非农业户籍。刘声为涉案车辆在人民财险西安分公司投保交强险、赔偿限额为50万元的第三者责任险及不计免赔险，事故发生时在保险期间内。期间，蔡龙涛支付1万元，人民财险西安分公司在交强险范围内垫付医疗费1万元。   一审法院认为，交通事故责任认定书是交警部门依据法律和职权对交通事故责任进行的认定，金月梅对该结果有异议，已经进行复核，交警部门已经对其复核重新作出交通事故责任认定书，现金月梅要求对事故责任重新划分，没有法律依据，本院不予采纳。金月梅因事故造成的各项费用，本院认定如下：根据金月梅提供的票据，金月梅治疗产生医疗费135063.8元，人民财险西安分公司认为应当扣除金月梅治疗其他疾病所产生的费用，未提供证据证明金月梅医疗费中所含治疗其他疾病的费用金额，故对人民财险西安分公司要求扣除的意见，本院不予采纳；金月梅主张急救费1040元，结合急救费用票据产生的时间及金月梅伤情，本院予以支持；金月梅需进行二次手术，后期治疗费经鉴定为1万元，本院予以支持；半髋关节置换术经鉴定每次医疗费用约需3万元，虽鉴定每15年更换一次，结合金月梅年龄，本院予以支持；人民财险西安分公司认为金月梅年龄较大，二次手术费及髋关节置换费不应支付的意见，本院不予采纳；金月梅共住院37天，住院伙食补助费30元/天，共计1110元；营养费20元/天，结合出院医嘱及金月梅伤情，住院期间及出院后营养费本院酌情支持3000元；金月梅主张住院期间护理费7595元，提供了家政服务合同及支付护理费的票据予以证明，本院予以支持；金月梅主张出院后护理费2.16万元，结合医嘱及金月梅伤情，本院酌情支持1.8万元（100元/天×180天）；残疾赔偿金部分，评定伤残等级时，金月梅满74周岁，被评定为九级伤残和十级伤残，根据陕西省XX镇居民人均可支配收入28440元计算，金月梅残疾赔偿金应为35834.4元（6年×28440元/年×0.21）；金月梅伤情达到九级伤残和十级伤残，主张精神损害赔偿金4000元，本院予以支持；交通费500元，本院酌情支持300元；金月梅住院医嘱记载留陪1人，金月梅主张住院期间护理费已予以支持，现金月梅主张住院期间子女误工费6079元及住院期间子女住宿费8970元，没有法律依据，本院不予支持；金月梅主张家政服务费400元，没有法律依据，本院不予支持；金月梅主张残疾辅助器具费700元未，提供证据证明，本院不予支持。   刘声为涉案车辆在人民财险西安分公司处投保了交强险、商业第三者责任险及不计免赔险，金月梅主张的各项费用，应由人民财险西安分公司先在交强险范围内承担；超出部分，按照双方责任按比例承担。刘声虽然未到庭，但根据蔡龙涛所述，车辆系刘声自愿交给其朋友，其朋友将车辆交给其驾驶，应当视为刘声对此认可，人民财险西安分公司认为蔡龙涛驾驶车辆没有得到刘声同意，其不应赔偿的意见，本院不予采纳。   蔡龙涛与金月梅双方对事故负同等责任，根据《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第十六条规定：“机动车与非机动车、行人发生交通事故，依据《道路交通安全法》第七十六条的规定，需要减轻机动车方赔偿责任的，可以按照下列规定由机动车方承担赔偿责任：（一）主要责任承担90%；（二）同等责任承担60%”，蔡龙涛应当承担60%的赔偿责任。上述医疗费用176103.8元（含急救费、后续治疗费及半髋关节置换费）、住院伙食补助费1110元、营养费3000元，共计180213.8元，由人民财险西安分公司在交强险医疗费1万元限额内承担1万元赔偿责任，超出的费用170213.8元，由人民财险西安分公司在商业第三者责任险范围内按照双方责任承担60%的赔偿责任，应当赔偿金月梅102128.28元。护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费共计65729.4元，人民财险西安分公司在交强险限额11万元范围内承担赔偿责任；人民财险西安分公司共计应当支付金月梅177857.68元，扣除人民财险西安分公司已经支付的1万元，人民财险西安分公司还应当支付金月梅167857.68元。金月梅因伤残鉴定支付鉴定费1560元，因鉴定费不属于保险范围，应由蔡龙涛按事故责任承担60%的给付责任。蔡龙涛已向金月梅支付1万元，扣除蔡龙涛应当承担的鉴定费936元，剩余9064元应当由人民财险西安分公司支付金月梅上述费用时扣除9064元直接返还蔡龙涛。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下:一、中国人民财产保险股份有限公司西安分公司于本判决生效之日起十日内支付金月梅158793.68元。二、中国人民财产保险股份有限公司西安分公司于本判决生效之日起十日内返还蔡龙涛9064元。三、驳回金月梅其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。金月梅预交案件受理费5145元，公告费800元，由蔡龙涛承担3568元，于本判决生效后十日内支金月梅。其余2377元由金月梅承担。   本院经审理查明，蔡龙涛所驾驶涉案事故车辆现已过户至蔡龙涛之妻段永红名下。一审法院查明的其他事实属实。   本院认为，本案所涉交通事故经公安交警部门勘察现场后经过专业分析作出事故认定书，上诉人金月梅申请复核亦被驳回，金月梅现并无足以推翻该事故认定书的相关证据，因此其认为该事故认定书事实不清、责任划分错误、不应予以采信的上诉理由不能成立，本院依法不予采信。金月梅所主张子女误工费及其住院期间子女住宿费，并无法律依据，一审判决未予支持，亦无错误。一审所计算住院伙食补助费金额亦无不当。因此，金月梅认为一审判决计算住院伙食补助费过低、其子女误工费及住院期间子女住宿费应予支持的上诉理由，均不能成立，本院依法不予采信。案涉交通事故发生时，被上诉人蔡龙涛虽非事故车辆的所有人和投保人，但其合法使用该车辆且持有车辆行驶证和保险单，事故发生后已将车辆过户至其妻名下。因此上诉人人民财险西安分公司认为其公司不应承担理赔责任的上诉理由，不能成立，本院依法不予采信。人民财险西安分公司认为一审判决错将复印费计入金月梅医疗费中，但其并未提供证据予以证明；一审确定金月梅护理期限及计算金月梅后续治疗费亦无不当。人民财险西安分公司认为一审判决认定此部分事实不清、适用法律错误的上诉理由，不能成立，本院依法不予采信。    综上所述，金月梅和人民财险西安分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5257元，金月梅已预交1800元，人民财险西安分公司已预交3457元，由其各自自行负担。   本判决为终审判决。         审 判 长  焦 海 林   审 判 员  李 美 红   审 判 员  朱 利 安     二○一九年三月二十一日     书 记 员  张佳欣            1