黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0604民初6343号原告：哈尔滨安业建筑劳务分包有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区西兴街********。法定代表人：范庆琳，经理。委托诉讼代理人：盛衍龙，黑龙江典通律师事务所律师。被告：江杏生,男,1960年5月3日出生,汉族，无职业，委托诉讼代理人：隋艳峰，黑龙江佰行律师事务所律师。原告哈尔滨安业建筑劳务分包有限公司（以下简称安业公司）与被告江杏生建设工程施工合同纠纷一案，本院曾于2018年3月6日立案受理，并于2018年4月22日作出了（2018）黑0604民初1173号民事判决书，后原告安业公司不服判决，依法提起上诉，大庆市中级人民法院于2018年9月3日作出了（2018）黑06民终1768号民事裁定书，裁定：撤销原判，发回重审。该案本院于2018年11月6日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安业公司委托诉讼代理人盛衍龙，被告江杏生委托诉讼代理人隋艳峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安业公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付剩余尾款236299元，并自2013年11月1日起支付占用期间按同期银行贷款利率标准的利息；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2013年初，被告江杏生承包施工大庆油田总医院集团龙南医院门争诊楼建设项目工程，要求原告为其提供劳务，约定合同价款为486299元，原告履行了约定义务，被告仅支付过一次250000元，尚欠236299元尾款没有支付。原告已经多次催促被告支付，然被告总以种种理由推诿，故原告诉至法院，请求法院依法保护原告的诉求。被告江杏生辨称：一、工程尾款应由承包方江苏省建工集团有限公司（以下简称江苏建工）承担，江杏生仅根据承诺书中对建设方最终支付的工程款不足以支付原告货款时才承担给付责任，现建设方仍存有涉案工程款8000余万元，江杏生承担不足部分的责任的条件，尚未成就；二、被告没有扣留原告的管理费。本案原告安业公司围绕诉讼请求依法提交了实际施工人江杏生为原告的起诉状、传票、《江苏省建工集团有限公司内部工程项目承包协议》、《建设工程施工专业分包合同》、涉案工程的工程竣工报告、付款委托书、原、被告承诺书及被告与其他三家供货人员的承诺书、江苏建工关于龙南医院项目工程款拨付情况的说明、结算规费收取协议、大庆市建设工程养老保险费催缴通知、承诺、大庆油田有限责任公司审计部审计通知书、工程结算审计结果签认单、大庆油田矿区服务事业部《关于我部处理龙南医院医疗用房改造工程超付部分工程款的意见》、江苏省建工集团有限公司《关于贵部处理龙南医院医疗用房改造工程超付部分工程款意见的复函》，以上举证均为复印件；被告提交大庆市中级人民法院（2017）黑06民初237号民事判决书复印件、收据。本院对上述证据予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下，2011年7月25日，江苏省建工集团有限公司黑龙江分公司（甲方）与本案被告江杏生（乙方）签订《江苏省建工集团有限公司内部工程项目承包协议》，甲方将大庆油田总医院集团龙南医院门急诊楼建设项目工程交由乙承包施工，工程内容为土建、装饰、安装，承包方式为包工包料，工程工期自2011年7月15日至2013年7月15日止，工程造价以工程审计结算总造价为准。被告江杏生签订此协议后，于2011年7月29日与原告安业公司签订《建设工程施工专业分包合同》，被告为承包人、原告为分包人；分包工程为龙南医院门急诊楼建设工程基坑支护工程；工期自2011年7月30日至2011年8月24日；合同价款暂定为486299元，最后以大庆油田公司审计中心审定后结算为准；承包方式为包工包料；付款方式条款约定，当工程进度款拨至结算总价的70%时，停止支付，待工程竣工验收达到质量标准后，分包单位编制结算书，有关部门审定后，预留结算造价10%后，待效能监察审计完成，质保期满办理有关手续后按建设单位拨款情况付清全部工程价款，并按结算造价的5%摊配费用；竣工结算条款约定，最终结算价格以大庆油田公司造价中心及审核最终价款为准。另查明，在合同履行过程中，被告已向原告支付工程款、材料款250000元，尚欠236299元尾款未支付。2017年5月26日，原、被告作为承诺人向江苏建工出具承诺书，载明原告所提供的材料经油公司审定造价为486299元，已经支付零，余款486299元，今次给原告拨付250000元，已经达到总数的85%。同意扣除拨款额的1.4%（包括前次拨付金额）作为开票费用，并承诺：1、尾欠的货款待建设单位大庆龙南医院再次向江苏建工拨付工程款时，按照拨款比例相应支付；2、如果大庆龙南医院最终支付的工程款不足以支付我公司货款时，差额部分由江杏生承担，此差额部分江苏建工无需承担任何给付责任；3、此期间，我放弃起诉的权力，同时也保证不到任何单位上访；4、如有违反以上1、2、3条款承诺，我自愿用合同额的0.3‰/日（万分之三/日）作为向江苏建工的违约赔偿金。再查明，本案所涉工程（即大庆油田总院集团龙南医院门急诊楼建设工程、医疗用房改造工程）已于2017年12月14日经大庆油田有限责任公司审计中心审计完毕。本院认为：承诺书的内容虽然涉及了“尾欠的货款待建设单位大庆龙南医院再次向江苏省建工集团有限公司拨付工程款时，按照拨款比例相应支付”，但该承诺书系由原告与被告共同向第三方（江苏建工）出具，综合承诺书的1、2、3、4项内容，该份承诺书的主要意思表示应有两项，即，1、原告不向江苏建工主张权利；2、应付货款应由被告承担。而关于付款条件的约定，承诺书中的内容并不十分明确，本院综合全案后认为，原告在签订此份承诺书时，并不具备明确约定付款条件的意思表示，否则客观上将导致转嫁被告风险、排除原告权利，有违公平，故对被告关于付款条件未成就的抗辩，本院不予采信。被告江杏生通过《江苏省建工集团有限公司内部工程项目承包协议》取得大庆油田总医院集团龙南医院门急诊楼建设项目后，与原告安业公司签订《建设工程施工专业分包合同》，将大庆油田总医院集团龙南医院门急诊楼建设工程基坑支护工程分包给原告，该分包行为属于违法分包行为，违反法律法规的强制性规定，分包合同无效，但合同无效不影响合同中清理、结算条款的效力。原告系涉案工程实际施工人，工程审定造价为486299元，工程现已竣工并交付使用，被告已向原告支付工程款、材料款250000元，尚欠236299元。现原告已履行完合同义务，被告应当在合理期限内向原告付款并支付逾期付款利息。关于利息起算时间及计算标准，因双方没有书面约定，故应当自有证据证明原告主张权利之日，即起诉之日起，按银行贷款利率计算至实际给付之日时止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十二、第九十八条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条之规定，判决如下：被告江杏生于本判决生效之日起十日日内给付原告哈尔滨安业建筑劳务分包有限公司工程尾款236299元及利息（以236299为基数，按银行同期贷款利率，自2018年3月6日起计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4844元，由被告江杏生负担135元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审 判 长  程艳婷人民陪审员  王淑凡人民陪审员  梅艳会二〇一九年三月五日法官助理邹波书记员刘爽附相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清算条款的效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。