江西省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）赣民初112号 原告：江西玉山农村商业银行股份有限公司，住所地：江西省玉山县冰溪镇博士大道**。 法定代表人：周永清,该公司董事长。 委托诉讼代理人：李玉栋，江西淮玉律师事务所律师。 被告：玉山县三清天梁风景旅游有限公司，，住所地：江西省玉山县双明镇桃源村洞口地方 法定代表人：占三标。 被告：玉山县精诚房地产开发有限公司，，住所地：江西省玉山县人民北路西侧皇朝国际大酒店内）。 法定代表人：封卫政。 被告：姜贞国，男，1969年9月20日出生,汉族,住江西省玉山县。 委托诉讼代理人：俞香明，江西司达律师事务所律师。 被告：郑小红，女，1983年4月27日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 委托诉讼代理人：俞香明，江西司达律师事务所律师。 被告：叶一唯，男，1991年10月23日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。 委托诉讼代理人：俞香明，江西司达律师事务所律师。 被告：叶蒙蒙，女，1988年4月29日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。 委托诉讼代理人：俞香明，江西司达律师事务所律师。 被告：郑长宜，男，1979年10月10日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。 委托诉讼代理人：俞香明，江西司达律师事务所律师。 被告：郑宣，男，1981年3月8日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。 委托诉讼代理人：俞香明，江西司达律师事务所律师。 原告江西玉山农村商业银行股份有限公司（以下简称玉山农商行）因与被告玉山县三清天梁风景旅游有限公司（以下简称天梁公司）、玉山县精诚房地产开发有限公司（以下简称精诚公司）、姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣金融借款合同纠纷一案，于2018年9月5日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告玉山农商行的委托诉讼代理人李玉栋，被告姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣的委托诉讼代理人俞香明到庭参加诉讼。被告天梁公司、精诚公司经本院合法传唤拒不到庭。本案现已审理终结。 原告玉山农商行诉称，被告天梁公司以旅游景点开发缺少流动资金周转为由，于2014年7月份向原告申请借款8000万元。经审核，原告同意借款8000万元给被告天梁公司，双方于2014年7月31日签订了【2014】玉农信社固借字第162432014073110040003《固定资产借款合同》，合同约定借期为36个月，即2014年7月31日起至2017年7月30日止，借款利率为浮动利率,以实际提款日当日中国人民银行公布施行的三年期贷款基准利率上浮60%，即借款利率为年利率9.84%。原告分别于2014年8月4日、2014年8月5日、2014年9月2日、2014年9月29日、2014年10月8日向被告天梁公司发放借款5000万元、1200万元、850万元、410万元、540万元共计8000万元。同日，原告与被告精诚公司签订了【2014】玉农信社高抵字第D16243201407310001、D16243201407310002号《最高额抵押合同》及【2014】玉农信社抵字第D16243201407310002号《抵押合同》，约定上述借款被告精诚公司提供其拥有使用权的土地为被告天梁公司的8000万元贷款作抵押。同日，原告又与被告姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣签订了【2014】玉农信社高保字第16243201407310003号《最高额保证合同》，约定上述借款六被告承担连带清偿责任。截至2018年8月9日止,被告天梁公司向原告归还利息11693315.11元,结欠本金8000万元,结欠利息18282047.37元，经原告数次催收本息，未果。现原告诉至法院请求：一、判决被告天梁公司归还借款本金8000万元和利息18282047.37元（暂计算至2018年8月9日止的利息为18282047.37元，2018年8月10日起至还清本金止的利息按合同约定的利率计算）；二、请求判决被告天梁公司承担原告已付律师代理费20万元；三、请求判决原告对被告精诚公司提供的抵押物折价或拍卖、变卖所得的价款在借款本息和律师代理费范围内有优先受偿的权利；四、请求判决姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣对被告天梁公司的借款本息和律师代理费承担连带清偿责任；五、请求判决八被告承担诉讼费。 被告姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣辩称，首先，根据《中华人民共和国担保法》第26条规定和《最高额保证合同》的约定，对发生在2015年12月30日到期的2000万元免除保证人的保证责任，因为已过两年有效期限，属于免除保证人的保证责任范围。其次，根据《中华人民共和国担保法》第28条第1款及第2款的规定，同一债权既有物的担保，又有保证，保证人在对于担保物以外的债权承担保证责任。本案中，原告未经保证人同意，擅自将抵押物容许抵押人办理了房屋销售许可证，致使抵押人将用于抵押的土地使用权分割给相应的购房人，该抵押土地价值范围内应当免除担保人的保证责任。 被告天梁公司、精诚公司未作答辩。 围绕诉讼请求，原告提供了营业执照、法定代表人身份证明、《固定资产借款合同》、借款凭证、还款明细、《最高额抵押合同》、《抵押合同》、土地使用证、土地他项权证、担保保证承诺书、《最高额保证合同》、归还本息明细、结欠本息明细、委托代理合同、代理费发票等证据。各被告均未向本院提供证据。因到庭的被告对原告提供证据的真实性均未表示异议，未到庭的被告亦未提供证据反驳原告证据的真实性。经审查，本院对原告提供的证据予以采信。 本院审理查明：天梁公司因经营需要向玉山农商行（原玉山县农村信用合作社）申请借款人民币8000万元。经审核，玉山农商行同意借款8000万元给天梁公司，并与天梁公司于2014年7月31日签订了【2014】玉农信社固借字第162432014073110040003《固定资产借款合同》。该合同约定借期为36个月，即2014年7月31日起至2017年7月30日止，借款利率为浮动利率,以实际提款日当日中国人民银行公布施行的三年期贷款基准利率上浮60%，合同签订时的借款利率为年利率9.84%；在借款期限内，逾期贷款罚息利率为借款利率水平加收50%。还款计划为2015年10月30日还2000万、2016年12月30日还3000万、2017年7月30日还3000万元（第8.1条）；因本合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括但不限于律师代理费）由借款人承担（借款合同第19条）。合同签订后，玉山农商行分别于2014年8月4日、2014年8月5日、2014年9月2日、2014年9月29日、2014年10月8日向天梁公司发放借款5000万元、1200万元、850万元、410万元、540万元，共计8000万元。其中2014年8月4日发放的5000万元，玉山农商行出具了借款凭证，凭证上载明的贷款期限载明2014年8月4日至2017年7月30日，并有天梁公司的印章及姜贞国的签名。2014年7月31日精诚公司与玉山农商行签订了【2014】玉农信社高抵字第D16243201407310001、D16243201407310002号《最高额抵押合同》及【2014】玉农信社抵字第D16243201407310002号《抵押合同》，约定由精诚公司提供位于江西省玉山县冰溪镇解放中路北侧土地证号为玉国用（2013）第661号、使用权面积28011平方米的土地作为涉案80**万元贷款的抵押物，并于同日办理了抵押登记，抵押期限为3年。同日姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣与玉山农商行签订【2014】玉农信社高保字第16243201407310003号《最高额保证合同》，约定姜贞国等六被告对上述借款承担连带责任保证（第4.1条），保证范围为主合同项下的全部本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（第5.1条），保证期间为每批借款的保证期间自每批借款到期之次日起两年（第6.2条）。截至2018年8月9日止,被告天梁公司累计归还利息11693315.11元,结欠本金8000万元,本息共计人民币18282047.37元。 另查明，玉山农商行提起本案诉讼支出的律师费为人民币20万元。 根据各方当事人的诉辩主张，本院归纳本案的争议焦点为：一、天梁公司尚欠玉山农商行借款本金及利息为多少？二、精诚公司在本案中应否承担抵押担保责任？三、姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宣、郑宣在本案中应否承担担保责任以及担保责任的范围？四、被告应否承担本案律师费20万元？对此，本院评析如下： 一、关于天梁公司尚欠玉山农商行借款本金及利息数额问题。本院认为，天梁公司与玉山农商行签订的《固定资产借款合同》合法有效，应受法律保护。玉山农商行按约发放给天梁公司贷款8000万元，截止起诉时，天梁公司共归还利息11693315.11元,尚欠玉山农商行本金8000万元及相应利息，构成违约。故此，天梁公司就其所欠本息，应承担继续履行合同及相应的违约责任。双方约定的借款利率为中国人民银行公布施行的三年期贷款基准利率上浮60%，罚息为借款利率上浮50%，均未超过相关法律法规规定范围，本院对原告该诉请予以支持。 二、关于精诚公司在本案中应否承担抵押担保责任的问题。本院认为，精诚公司与玉山农商行签订的抵押合同合法有效，精诚公司将其享有使用权的土地用于涉案贷款的抵押，并办理了抵押登记，抵押权成立。故此，玉山农商行在天梁公司所欠借款本息范围内享有对该土地折价、拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。 三、关于姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宣、郑宣在本案中应否承担担保责任以及担保责任范围的问题。姜贞国等六被告与玉山农商行签订的《最高额保证合同》约定了其所担保为玉山农商行与天梁公司《固定资产借款合同》中的债权，该约定合法有效。姜贞国等六被告辩称，对涉案贷款发生在2015年12月30日到期的2000万元免除保证人的保证责任，因为已过两年有效期限，属于免除保证人的保证责任范围。经查，玉山农商行与天梁公司在《固定资产借款合同》中约定案涉贷款应于2015年10月30日还2000万元，而姜贞国等六被告与玉山农商行在《最高额保证合同》中约定了每笔借款的保证期间自每笔借款到期之次日起两年。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，债权人未提供证据证明其在保证期间内向姜贞国等六被告主张保证责任，则如无其他变更的情况下，姜贞国等六被告应免除该2000万元的保证责任。但经本院查明，在2014年8月4日玉山农商行制作的借款凭证上，约定了最早一笔的贷款5000万元的贷款期限为2014年8月4日至2017年7月30日，到玉山农商行起诉时，未过保证期间。鉴于双方已变更了《固定资产借款合同》中的贷款期限，且姜贞国在其上签名，应推知姜贞国已同意该变更。故此，姜贞国仍应对案涉8000万元贷款本金及利息承担保证责任。因无证据证明郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宣、郑宣等人知道贷款期限的变更，故郑小红等五人仍只根据《固定资产借款合同》中的贷款期限承担保证责任，即本案郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宣、郑宣应承担本金6000万元本金及相应利息的保证责任。 姜贞国等六被告又辩称，本案原告未经保证人同意，擅自将抵押物允许抵押人办理了房屋销售许可证，致使抵押人将用于抵押的土地使用权分割给相应的购房人，根据《中华人民共和国担保法》第28条规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。故本案中，答辩人应在该抵押土地价值范围内免除担保人的保证责任。对此，本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第194条第2款规定，债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。由该规定可知，仅当债权人放弃债务人提供的担保财产上的担保物权时，其他担保人，包括保证人，才在债权人放弃权利的范围内免除责任。而本案不属于这种情形。《中华人民共和国物权法》该规定部分修正了《中华人民共和国担保法》第28条的观点，根据《中华人民共和国物权法》第178条规定，当担保法与物权法不一致时，物权法优先适用，本案不适用《中华人民共和国担保法》第28条。故此，根据《中华人民共和国物权法》第176条的规定，姜贞国等六被告仍应就主合同项下未过保证期间的债权承担保证责任。天梁公司提供的抵押土地价值是否贬损，与姜贞国等六被告作为保证人承担保证责任无关。此外，姜贞国等六被告未提供证据证明玉山农商行存在怠于行使担保物权以及担保物的价值是否减少或者毁损、灭失等情形，因此本案亦不符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第三款关于“债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任”的情形。故此，对姜贞国等被告的该辩称不予支持。 四、关于被告应否承担本案律师费20万元的问题。本院认为，《固定资产借款合同》中约定了因合同履行产生的律师代理费由天梁公司承担；《抵押合同》约定了精诚公司承担合同项下包括律师费用的支出；《最高额保证合同》约定了合同担保的范围包括主合同项下实现债权的费用。故此，各被告应就玉山农商行支出的律师费承担清偿责任。 综上，玉山农商行的起诉理由部分成立，对其诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告玉山县三清天梁风景旅游有限公司于本判决生效之日起10日内向原告江西玉山农村商业银行股份有限公司偿清所欠借款本金8000万元及利息（截至2018年8月9日止的利息18282047.37元，2018年8月10日后的利息以本金8000万元为基数、年利率按《固定资产借款合同》约定的借款利率上浮50%计算至本息还清之日止）； 二、被告玉山县三清天梁风景旅游有限公司于本判决生效之日起10日内向原告江西玉山农村商业银行股份有限公司支付律师费20万元； 三、原告江西玉山农村商业银行股份有限公司对依法拍卖、变卖被告玉山县精诚房地产开发有限公司提供抵押的担保财产（位于江西省玉山县冰溪镇解放中路北侧土地证号为玉国用（2013）第**、使用权面积28011平方米的土地）所得价款，在本判决第一项本息及第二项确定的款项范围内优先受偿； 四、被告姜贞国对本判决第一项、第二项确定的被告玉山县三清天梁风景旅游有限公司的应付款项承担连带清偿责任； 五、被告郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣对本判决第一项确定的被告玉山县三清天梁风景旅游有限公司所欠的借款本息，在本金6000万元及利息（截至2018年8月9日止的利息14430666.67元，2018年8月10日后的利息以本金6000万元为基数、年利率按《固定资产借款合同》约定的借款利率上浮50%计算至本息还清之日止）的范围内以及本判决第二项确定的款项承担连带清偿责任； 六、被告玉山县精诚房地产开发有限公司、姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣在实际清偿范围内承担还款责任后有权向被告玉山县三清天梁风景旅游有限公司追偿； 七、驳回原告江西玉山农村商业银行股份有限公司其他的诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费533716元，财产保全费5000元，合计538716元，由江西玉山农村商业银行股份有限公司负担38716元，玉山县三清天梁风景旅游有限公司、玉山县精诚房地产开发有限公司、姜贞国、郑小红、叶一唯、叶蒙蒙、郑长宜、郑宣负担500000元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长  汪少华 审判员  彭海鹏 审判员  肖童亮 二〇一九年三月二十日 法官助理吴狄 书记员张英 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。