湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘02民终425号上诉人（原审原告）：宋礼怀，男，1982年2月6日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：李宇，湖南唯楚（株洲）律师事务所律师。上诉人(原审被告)：株洲中南模具厂（普通合伙企业），住所地：湖南省株洲市荷塘区华南路29号中南机电工业园2号B厂房。负责人：王应龙，该合伙事务执行人。委托诉讼代理人：罗仁，湖南湘江律师事务所律师。上诉人宋礼怀因与上诉人株洲中南模具厂劳动争议一案，不服湖南省株洲市荷塘区人民法院（2018）湘0202民初2298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。宋礼怀上诉请求：一、撤销一审判决,改判株洲中南模具厂向宋礼怀支付2018年3月份的工资4762元,经济补偿金57144元,失业保险金32232元,带薪年假的工资8757.7元；二、本案的诉讼费用由株洲中南模具厂负担。事实和理由:一、一审判决对宋礼怀工资数额认定事实错误。从宋礼怀提供的工资清单和照片来看,其从2016年2月至2017年2月的每月工资为4500元一个月，2018年每月工资为4762,而一审判决仅依据株洲中南模具厂提供的工资表，认定宋礼怀的月工资为2000元,明显错误；二、因株洲中南模具厂没有为宋礼怀缴纳社会保险，宋礼怀以此为由向株洲中南模具厂解除劳动合同，解除劳动合同的通知亦交给了株洲中南模具厂的法定代表人王应龙，因此株洲中南模具厂向宋礼怀支付经济补偿金；三、一审判决对带薪年休假工资以及失业保险金认定错误。一审法院不能仅凭连续休息5天以上的记录就认定属于已带薪年休假，也不能认为没有提供损失为由不支持失业保险金的支付。株洲中南模具厂上诉请求：撤销一审判决第二项,改判株洲中南模具厂无需向宋礼怀支付经济补偿金。事实和理由:一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。宋礼怀并未提供证据证明其是以株洲中南模具厂没有为其缴纳社会保险而解除合同，且该解除通知也并未送达给株洲中南模具厂，对株洲中南模具厂并未发生效力。反而株洲中南模具厂以宋礼怀严重违反用人单位规章制度违约向其送达了解除合同的通知。株洲中南模具厂无需向宋礼怀支付经济补偿金；二、宋礼怀的月平均工资确是2000元，有宋礼怀在工资条上的签字为证。宋礼怀向一审法院起诉请求：一、株洲中南模具厂向其支付2018年3月份的工资4762元；二、株洲中南模具厂向其支付解除劳动合同经济补偿金57144元;三、株洲中南模具厂向其赔偿24个月失业保险金32232元；四、株洲中南模具厂向其支付2016年度、2017年度带薪年假的工资20天×（4762÷21．75）×200％=8757.7元。一审法院认定事实：2005年7月，原告宋礼怀进入被告株洲中南模具厂从事模具钳工工作，每月工资均是现金发放，原告宋礼怀去被告株洲中南模具厂财务签字领取；在被告株洲中南模具厂处工作期间，原、被告双方没有签订书面劳动合同，被告株洲中南模具厂没有为原告购买养老保险、工伤保险等社会保险，直至2017年4月11日，原、被告双方才签订第一份书面劳动合同，2017年5月1日，被告株洲中南模具厂在株洲市荷塘区社会劳动保险事业管理局为原告购买了职工基本养老保险,但没有为原告购买基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险。2017年4月11日，被告株洲中南模具厂（甲方）与原告宋礼怀（乙方）签订书面《劳动合同》，合同内容主要有：一、本合同期限为一年，即2017年4月11日至2018年4月11日……三、甲方根据国家和本省劳动工资有关规定和本单位工资、奖金、津贴制度，确定乙方劳动报酬形式，按时向乙方支付劳动报酬。并根据乙方完成生产（工作）任务情况，以及本单位经济效益状况和物价情况适时调整劳动报酬，改善乙方的生活福利待遇……七、甲方在合同期间应按国家和省有关规定为乙方办理社会保险……。2018年3月31日，原告以被告株洲中南模具厂没有为其购买保险（仅购买了一年养老保险）为由离开被告株洲中南模具厂，此后没有去被告株洲中南模具厂上班。2018年4月26日，被告株洲中南模具厂作出《关于解除宋礼怀同志劳动合同的决定》，内容为：“宋礼怀，身份证号码：4301811982××××××××，鉴于你自2018年3月31日下午起擅自离岗，至今已连续旷工达20余天，你的行为严重违反了工厂的相关管理制度。现根据我国《劳动合同法》第39条第2款之规定，决定自2018年4月26日起解除你的劳动合同，请你收到本决定之日起三日内到工厂办理离职等相关手续，逾期后果自负”。另查明，2016年2月、2017年2月，原告分别有过连续休息5天以上的记录。被告提供的2017年4月至2018年2月工资表，原告均有签字，显示原告工资为2000元。2018年5月23日，原告宋礼怀向株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求：1、裁决被申请人向申请人支付2018年3月份的工资4762元；2、裁决被申请人向申请人支付经济补偿金4762×12个月＝57144元；3、裁决被申请人赔偿申请人失业保险金1343×24个月＝32232元；4、裁决被申请人向申请人支付2016年度、2017年度未休年假的工资20天×（4762÷21．75天）×200％＝8757.7元。事实与理由：2005年，申请人进入被申请人厂里工作，其工种是模具钳工。2005年至2018年双方劳动关系存续期间，申请人多次要求被申请人购买社保，直到2017年5月，被申请人才开始为申请人购买了养老保险，同时，申请人在职期间，被申请人经常不按时发放工资，为此，申请人于2018年3月份被迫与被申请人解除劳动合同，后因经济补偿金等问题无法协商一致。申请人为了维护自己的权益，特向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，希望仲裁委支持全部仲裁请求。2018年8月29日，株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员会以逾期45天未开庭为由结案，未作出仲裁裁决，原告诉至法院。一审法院认为：本案系劳动争议。根据被告提供的工资表显示，原告每月工资为2000元，被告没有向原告发放2018年3月份的工资，被告应当向原告支付2018年3月份的工资2000元；原告要求支付4762元，超出部分，没有证据支持，一审法院不予支持。根据法律规定，缴纳社会保险是用人单位的法定义务，被告株洲中南模具厂仅于2017年5月1日在株洲市荷塘区社会劳动保险事业管理局为原告购买了职工基本养老保险,但没有为原告购买基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险，违反了国家规定的法定义务，原告以此为由解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金；原告于2005年7月开始进入被告处工作，因被告没有按照国家规定为原告购买社会保险于2018年3月31日离开被告处，双方于2018年3月31日解除劳动合同关系，原告请求被告支付12个月的经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持，按照2000元/月计算为24000元，原告请求被告支付经济补偿金57144元，超出部分，不予支持；被告辩称因原告旷工被解除劳动合同关系，不需要支付经济补偿金的观点，一审法院不予支持。原告与被告解除劳动合同后，是否进行了就业登记，是否积极就业，其是否具备了领取失业保险金的条件，原告没有向本院提交证据予以证明，虽然被告没有为原告购买失业保险，原告亦没有证据证明其有损失存在，故原告要求被告支付失业保险损失32232元，不予支持。2016年2月、2017年2月，在工作时间，原告分别有过连续休息5天以上的记录，对此原告也予以认可，原告诉讼请求被告支付2016年、2017年度未休带薪年假的双倍工资8757.7元，不予支持。因原、被告均不同意调解，未能组织调解。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，作出判决：一、被告株洲中南模具厂在本判决生效后五日内向原告宋礼怀支付工资人民币2000元；二、被告株洲中南模具厂在本判决生效后五日内向原告宋礼怀支付经济补偿金人民币24000元；三、驳回原告宋礼怀的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告株洲中南模具厂负担，免予收取。二审期间，宋礼怀向本院提交发放工资照片四张及用人单位财务人员刘岩户籍证明一份，拟证明其2018年1月、2月工资额为4762元、4247元。本院经审查认为，该证据与宋礼怀在一审中提交的工资条相互印证，株洲中南模具厂对该证据不能作出合理解释，本院予以认定。株洲中南模具厂未向本院提交新的证据。本院补充查明：2018年3月28日，株洲中南模具厂向宋礼怀发放2018年1月、2月工资，工资额分别为4762元、4247元。本院对一审判决查明的其他事实予以确认。本院认为：本案系劳动争议。根据双方当事人的陈述意见，本案的争议焦点为：一、宋礼怀于2018年3月31日因何离职；二、解除劳动合同的经济补偿应当如何支付；三、宋礼怀是否已经享受带薪年休假待遇。现逐一分析如下：一、因株洲中南模具厂未及时支付劳动报酬，宋礼怀已于2018年3月31日通知解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”本案中，株洲中南模具厂不及时支付劳动报酬，宋礼怀已于2018年3月31日通知解除劳动合同。宋礼怀在一审中提交的微信聊天记录和照片、二审中提交的发放工资照片、财务人员刘岩户籍证明均可以相互印证相关事实。株洲中南模具厂在宋礼怀通知解除劳动合同后，再向宋礼怀送达解除劳动合同的决定，不能由此改变因未及时支付劳动报酬而解除劳动合同的事实。株洲中南模具厂主张因宋礼怀违反规章制度而解除劳动合同，与客观事实不符，本院不予支持。二、株洲中南模具厂应向宋礼怀支付解除劳动合同的经济补偿。该经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。株洲中南模具厂在一审中提交了宋礼怀工资表，显示宋礼怀月工资仅2000元。但宋礼怀提交的发放工资照片和财务人员刘岩户籍证明，可以证明株洲中南模具厂持有两套工资数额并不一致的工资表，且该月工资2000元的工资表不能证明宋礼怀的真实工资数额。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，对方当事人主张证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”故一审判决认定宋礼怀月工资为2000元，与事实不符，应予纠正。由于株洲中南模具厂不能提供宋礼怀离职前12个月实际发放平均工资，本院酌情参照2017年湖南省城镇私营单位制造业从业人员年平均工资51639元作为上述经济补偿的计算标准。三、宋礼怀已经享受带薪年休假待遇。宋礼怀在2016年、2017年已经带薪休假6天以上，一审判决驳回宋礼怀的相应请求，并无明显不当。综上所述，宋礼怀的上诉请求部分成立，株洲中南模具厂的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持湖南省株洲市荷塘区人民法院（2018）湘0202民初2298号民事判决第三项；二、变更湖南省株洲市荷塘区人民法院（2018）湘0202民初2298号民事判决第一项为：株洲中南模具厂在本判决生效后五日内向宋礼怀支付工资4303.25元；三、变更湖南省株洲市荷塘区人民法院（2018）湘0202民初2298号民事判决第二项为：株洲中南模具厂在本判决生效后五日内向宋礼怀支付经济补偿金51639元。本案二审受理费10元，本院决定免交。本判决为终审判决。审 判 长 黄胤彪审 判 员 唐俊平审 判 员 胡 芸二〇一九年三月二十九日法官助理 齐志龙书 记 员 张 琼