陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终204号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司神木支公司。住所地：陕西省神木市。负责人：冯过，该公司总经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏秀芳，女，1964年10月10日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。委托诉讼代理人：孟光华，男，1961年9月16日出生，汉族，陕西省神木市人，工人，现住神木市。被上诉人（原审被告）：杨海平，男，1983年3月14日出生，汉族，陕西省神木市人，系大柳塔天龙公司职工，现住神木市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司因与被上诉人夏秀芳、杨海平机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2018)陕0881民初3513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司神木支公司上诉请求：1、依法撤销原审判决。2、依法改判上诉人少赔付被上诉人夏秀芳误工费11823元、鉴定费2700元（上诉金额共计14523元）。3、判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定误工时间过长，属于认定事实不清。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，本案被上诉人鉴定时间过迟，对其误工期应当鉴定。锁骨骨折手术治疗误工期为90-120日，一审判决认定误工期为184日，显失公平。2、本案的鉴定费、诉讼费属于间接损失，应当由实际侵权人承担。夏秀芳辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，误工费根据误工时间和实际情况计算，上诉人在一审期间对误工期未提出异议，未提交鉴定申请，视为认可。杨海平未作答辩。夏秀芳向一审法院起诉请求：1、依法判决二被告赔偿原告医疗费34207.92元、住院伙食补助费1150元、营养费1800元、交通费6233.89元，护理费20008.2元，误工费33993.6元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金61620元、财产损失赔偿金4639元，精神损害赔偿金5000元，鉴定费2700元，合计179352.61元。2、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月22日8时许，被告杨海平驾驶所有的陕KFX大众牌小轿车沿神新大道由南向北行驶至金澜小区对面路段时，因未保持安全车距与同向骑自行车的原告相撞，致原告受伤，事故发生后，原告被送至神木市第二医院救治，经诊断，此次事故造成原告：1、左侧颞骨鳞部骨折；2、左侧颞骨乳突部骨折并蜂房积液；3、左外耳道损伤；4、左锁骨骨折；5、左手背多处皮肤擦伤；6、左踝部软组织损伤。7、脑瘤开颅术后。后又转入榆林市第一医院继续治疗。神木市公安局交通管理大队新村中队对此次事故出具了第42号道路交通事故认定书，认定被告杨海平承担此次事故全部责任，原告夏秀芳无责任。被告杨海平所有的陕KFX大众牌小轿车在平安保险公司投保交强险和商业险(限额50万元)，保险期间为2017年7月1日到2018年6月30日。原告夏秀芳在诉讼期间向本院申请对其伤残等级、后续治疗费、护理期及营养期进行鉴定，法院委托陕西公正司法鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定，原告因此支出鉴定费2700元。鉴定中心于2018年8月5日作出司法鉴定意见书，鉴定结论显示原告左肩关节损伤属十级伤残，后续治疗费为8000元，护理期为60日、营养期为90日（包括住院期间已发生的误工、护理及营养期）。另查明，肇事后被告杨海平向原告垫付费用9000元，被告平安保险公司向原告垫付费用10000元。一审法院认为，被告杨海平驾驶机动车在道路行驶因未保持安全车距造成此次交通事故，神木市公安局交通管理大队新村中队作出的交通事故认定书认定被告杨海平承担本次事故的全部责任。故原告夏秀芳因此次交通事故造成的各项损失应由被告杨海平承担。因肇事车辆在被告平安保险公司投有交强险及第三者责任险，故原告的各项损失应在保险范围内予以赔偿，不足部分由实际车主被告杨海平承担。本案争议的焦点是原告夏秀芳的诉请是否合理？对于原告所主张的医疗费，对其中原告夏秀芳在神木市第二医院住院治疗期间在神木市医院产生的医疗票据，因原告夏秀芳未提供证据证明该费用产生的合理性故本院不予支持，对其在北京协和医院的医疗费票据,因其未提供证据证明该治疗与此次交通事故的关联性，故本院不予支持。经核实予以认定的医疗费用为31149.23元；原告所主张的护理费应按每天100元计算，护理期60天为6000元；原告所主张的自行车及头盔、服装的损失，但并未提供相关证据证明所造成的实际损失，本院酌情予以认定2000元；对原告所提供的交通、住宿票据与其就医时间、地点不符的票据本院不予支持，鉴于原告在榆林住院治疗，而实际住所地在神木县，从而会导致相关费用的产生，故本院酌情予以认定4000元；原告所主张的误工费33993.6元、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）、营养费1800元（20元/天×90天），伤残赔偿金61620元、后续治疗费8000元；精神损害抚慰金5000元、鉴定费2700元符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的各项损失共计合计157412.83元。该损失应由被告平安保险公司在其承保的交强险项下赔偿122000元（医疗费用赔偿限额内10000元，伤残赔偿限额内110000元，财产损失赔偿限额2000元），在其承保的商业第三者责任险项下赔偿35412.83元。超出上述范围的原告其他诉讼请求，本院不予支持。因被告平安保险公司已垫付费用10000元，该部分费用应由向原告的赔偿款中予以扣除。因本院认定的原告全部损失均可在被告平安保险公司的保险范围内予以赔偿，故被告杨海平在本案中不再承担民事赔偿责任。鉴于被告刘海明已垫付费用9000元，但该部分费用依法应由被告平安保险公司承担，故该垫付款应在被告平安保险公司向原告的赔偿款中予以扣除并返还被告杨海平。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1、由被告中国平安财产保险股份有限公司神木支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告夏秀芳122000元（扣除已垫付的费用10000元，赔付112000元），在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿原告夏秀芳35412.83元。合计147412.83元（其中被告杨海平垫付的费用9000元，在执行时予以扣除并返还被告杨海平）；2、驳回原告夏秀芳的其他诉讼请求。被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，由被告杨海平负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，杨海平驾驶其所有的陕KFX大众牌小轿车与骑自行车的夏秀芳相撞，致夏秀芳受伤。神木市公安局交通管理大队新村中队出具第42号道路交通事故认定书，认定杨海平承担此次事故全部责任，夏秀芳无责任。杨海平所有的陕KFX大众牌小轿车在中国平安财产保险股份有限公司神木支公司投保交强险和商业险(限额50万元)，事故发生在保险期限内，故中国平安财产保险股份有限公司神木支公司应该在交强险和商业险限额范围内承担赔偿责任。一审判决对本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目认定正确。上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司认为一审判决认定被上诉人误工期为184日过长，显失公平，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”，依照此规定，被上诉人夏秀芳误工时间应计算为192日，被上诉人夏秀芳请求支持误工费33993.6元，请求的误工时间为185天，少于依法律规定计算的误工时间，一审法院判决支持被上诉人夏秀芳请求的误工费数额正确。上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司认为其不应当承担诉讼费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。其中诉讼费即是必要合理的费用，应由保险人承担。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费163元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年三月十八日书记员  张 秀