湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘31刑终19号原公诉机关湖南省泸溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）杜小凤，女，1996年5月23日出生于湖南省吉首市，汉族，大专文化，无业，住吉首市。曾因吸食毒品，2017年10月31日被吉首市公安局决定罚款伍佰元；2018年6月23日被吉首市公安局决定行政拘留十二日，并责令接受社区戒毒三年；2018年8月13日被泸溪县公安局决定行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。因本案,2018年8月22日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于湘西州看守所。上诉人（原审被告人）李四平，男，1981年12月26日出生于湖南省古丈县，苗族，高中文化，无业，住古丈县。曾因吸食毒品，2014年9月3日被吉首市公安局决定行政拘留五日；2018年4月20日被吉首市公安局决定行政拘留十日；2018年7月18日被泸溪县公安局决定行政拘留二十日，并强制隔离戒毒二年。因本案，2018年7月27日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于泸溪县看守所。上诉人（原审被告人）杨正勋，男，1984年5月18日出生于湖南省泸溪县，苗族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省泸溪县，现住吉首市。曾因吸食毒品，2014年12月2日被吉首市公安局决定行政拘留三日；2015年8月4日被吉首市公安局决定行政拘留十二日，并责令接受社区戒毒三年；2015年12月14日被吉首市公安局决定行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。因本案，2018年7月14日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于泸溪县看守所。湖南省泸溪县人民法院审理湖南省泸溪县人民检察院指控被告人杜小凤、李四平、杨正勋犯贩卖毒品罪一案，于二0一八年十二月二十一日作出（2018）湘3122刑初148号刑事判决。原审被告人杜小凤、李四平、杨正勋不服，提出上诉。本院审理过程中，上诉人李四平申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2018年2月20日至2018年7月22日期间，被告人杜小凤、杨正勋、李四平在吉首市城区内及泸溪县小章乡，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。具体犯罪事实如下：一、被告人杜小凤贩卖毒品的事实1、2018年5月29日，杨正勋联系杜小凤购买300元钱的冰毒，并通过微信转账的方式向杜小凤支付300元,后杨正勋在吉首市边城宾馆附近从杜小凤手中取得重约0.2克冰毒。2、2018年7月14日，谭某电话联系杜小凤购买300元钱的冰毒，并通过微信转账的方式向杜小凤支付300元。后谭某按照杜小凤的安排，在吉首市电大内驾校处取得重约0.4克冰毒。3、2018年7月22日，龙某与杨某1电话联系杜小凤购买500元钱的冰毒，龙某通过微信转账的方式向杜小凤支付500元，后龙某与杨某1按照杜小凤的安排，到吉首市新州医院儿科附近取得重约0.5克冰毒。2018年8月12日，杜小凤在吉首市五环大酒店内被泸溪县公安局办案民警抓获，当场被查获疑似毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）57颗，净重5.4克。经检验，从杜小凤处查获的疑似麻古片剂中均含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。二、被告人杨正勋、李四平贩卖毒品的事实1、2018年2月20日，杨正勋打电话询问杨某2是否需要冰毒，杨某2答应后通过微信转账的方式向杨正勋支付200元，后杨某2与杨某3二人到泸溪县从杨正勋处取得重约0.3克冰毒，三人在路边一起将所购冰毒吸食。2、2018年6月11日，杨某2电话联系杨正勋购买冰毒，并通过微信转账的方式向杨正勋支付300元。后杨正勋电话联系李四平，并通过微信转账的方式向李四平支付300元，后李四平将0.3克冰毒送到杨正勋位于吉首市居民点家楼下，杨正勋取得冰毒后再转交给杨某2。2018年6月12日，杨某2到泸溪县公安局举报杨正勋，并将冰毒上交至泸溪县公安局。经检验，杨某2上交的冰毒中检出甲基苯丙胺成分。3、2018年7月3日，舒某1电话联系杨正勋购买冰毒，并通过支付宝转账的方式向杨正勋支付500元。后杨正勋电话联系李四平，并通过支付宝转账的方式向李四平支付500元，李四平将重约0.5克冰毒带到杨正勋位于吉首市居民点家中。舒某1、杨正勋、李四平三人在杨正勋家中将所购冰毒部分吸食，剩余冰毒被舒某1带走。4、2018年7月12日，舒某2电话联系李四平购买冰毒，后舒某2在吉首市站附近从李四平处取得重约0.2克冰毒，并向李四平支付现金280元。2018年7月13日、18日，杨正勋、李四平先后被泸溪县公安局办案民警抓获。原判认定被告人杜小风贩卖毒品的证据有：证人谭某、龙某、杨某1的证言，被告人杨正勋、杜小凤的供述与辩解，检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、称重笔录、取样笔录、鉴定聘请书、检验报告、鉴定意见通知书及鉴定机构、鉴定人员资质证书复印件，调取证据通知书、调取证据清单、提取笔录及照片、辨认笔录。原判认定被告人杨正勋、李四平贩卖毒品的证据有：证人杨某2、杨某3、吴某、舒某1、舒某2的证言，被告人杨正勋、李四平的供述与辩解，扣押决定书、扣押物品清单、称重笔录、取样笔录，鉴定聘请书、检验报告、鉴定意见通知书及鉴定机构、鉴定人员资质证书复印件，调取证据通知书、调取证据清单，杨正勋17774350303手机号码机主资料、2018年2月至7月的通话记录、基站位置，杨某2188××××3245手机号码机主资料、2018年6月至7月通话记录、基站位置，舒某1183××××5678手机号码机主资料、2018年6月至7月通话记录、基站位置；舒某2186××××3405手机号码机主资料、2018年6月至7月通话记录、基站位置，李四平151××××****手机号码机主资料、2018年2月至7月通话记录、基站位置，提取笔录及照片、辨认笔录、调取证据通知书、17774350303绑定的支付宝以及支付宝账号512×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的开户信息及2018年6月1日至8月1日的交易明细（载体光盘一张）。原判认定的综合证据有：接报案登记表、接报案回执、立案决定书，户籍证明、劣迹材料、到案经过、情况说明，同步录音录像审讯光盘7张。原判认为，被告人杜小凤、李四平、杨正勋违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖冰毒即甲基苯丙胺，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应予惩处。杨正勋到案后如实供述其贩卖毒品的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。杜小凤违法所得人民币1100元，李四平违法所得人民币1080元，杨正勋违法所得200元，依法应予以追缴，并上缴国库。被告人杜小凤、李四平辩称其没有贩卖毒品，被告人杨正勋辩称2018年2月20日，其带毒品给杨某2没有收钱不构成贩卖毒品，与查明的事实不符，不予采纳。辩护人向玉明认为杨正勋系初犯，对公诉机关指控的主要犯罪事实没有异议，构成坦白，可以从轻处罚的观点成立，予以采纳。辩护人杨立新认为公诉机关指控李四平向舒某2贩卖毒品的事实不清，证据不足的观点不成立，不予采纳。理由是李四平向舒某2贩卖毒品的事实有证人舒某2的供述和辨认笔录，以及李四平与舒某2的通话记录佐证，可以认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定判决：一、被告人杜小凤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人李四平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人杨正勋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。四、被告人杜小凤违法所得人民币1100元，被告人李四平违法所得人民币1080元，被告人杨正勋违法所得200元，均予以追缴，上缴国库。被告人杜小凤上诉称：“2018年7月14日，我没有给谭某贩卖冰毒，并由其亲属提交了往返南昌的车票以印证该时间段自己不在吉首。一审量刑过重”。被告人杨正勋上诉称“本人并未持有毒品，也未从中获利，不构成贩卖毒品”。经审理查明：原判认定被告人杜小凤、李四平、杨正勋违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖冰毒即甲基苯丙胺的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为：上诉人（原审被告人）杜小凤、杨正勋及原审被告人李四平违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖冰毒即甲基苯丙胺，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。原判认定杜小凤多次贩卖毒品不仅有同案犯的供述，还有证人证言及手机资料、通话记录、微信转账交易记录及从杜小凤处当场查获的毒品印证。杜小凤亲属提交的杜小凤往返南昌的车票，其时间为2018年7月27日从长沙南至南昌西、2018年8月2日德安至长沙南，证明该段时间杜小凤不在吉首。不能证明2018年7月14日杜小凤不在吉首。杜小凤提出的“2018年7月14日，我没有给谭某贩卖冰毒”的理由与事实证据不符，不予采纳。杨正勋到案后如实供述其贩卖毒品的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。虽然杨正勋自己没有毒品，但却多次帮助他人积极联系购买毒品，属于贩卖毒品的共犯，同样构成贩卖毒品罪。杨正勋上诉称“本人并未持有毒品，也未从中获利，不构成贩卖毒品”的理由不能成立。本案二审期间，上诉人李四平申请撤回上诉符合法律规定，准予撤诉。原判根据各被告人的犯罪事实及量刑情节，在法定刑幅度内对其作出判决并无不当。杜小凤提出“一审量刑偏重”的理由不能成立。原审认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鲁勤练审判员  张小椎审判员  杨向路二〇一九年三月七日书记员  田娅蓝附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……