贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0112民初464号原告张某某，女，汉族，住贵阳市乌当区。委托代理人郑党惠，贵阳市南明区后巢法律服务所法律工作者，代理权限为特别代理。被告(1)贵州美之家木制品有限公司，住所地贵州省贵阳市下坝镇谷定村，统一社会信用代码915201123563533257。法定代表人袁某某。被告(2)袁某某，男，住贵阳市乌当区。身份证住址四川省资阳市安岳县。被告(3)宋某，女，汉族，住址同上。三被告的共同委托代理人吴德高，贵州北斗星律师事务所律师，代理权限为特别代理。三被告的共同委托代理人李富，贵州北斗星律师事务所（实习）律师，代理权限为特别代理。原告张某某与被告(1)贵州美之家木制品有限公司、被告(2)袁某某、被告(3)宋某公司盈利分配纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张某某及委托代理人郑党惠、被告(1)贵州美之家木制品有限公司、被告(2)袁某某、被告(3)宋某及委托代理人吴德高、李富到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张某某向本院提出请求：1、依法判决被告（1）、被告（2）因侵权应当归还原告作为股东违约款145000元；2、依法判决按原告和第（1）、第（2）被告所签协议（2016）3月4日签订到期后，被告违约，从2018年3月4日起至今应分利润每月按50000元计算为9个月为45万元，两项共计595000元；3、本案诉讼费由三被告承担。事实及理由：2015年4月2日，原告张某某与被告袁某某注册成立了贵州美之家木制品有限公司，法定代表人为被告袁某某。办理了工商执照，并依法制定了《公司章程》，原告以依法流转的空地及现金86万元出资150万元，被告袁某某用机器设备和现金10多万元出资150万元，各占股份的50%。2015年10月开始经营，主要做门，2016年3月4日，原告张某某与被告袁某某签订《协议书》，协议约定“原告张某某不参加管理，不论盈亏，原告每月有10000元的净利分红”。但从该协议签订后，被告袁某某支付原告张某某每月10000元至2017年7月，从2017年8月起，被告袁某某就未按协议支付原告10000元净利分红。以上协议2018年3月4日到期，到期后原告应回到50%股东的权益上，但被告袁某某视《公司章程》和法律不存在，不公布账目，也不分红，由于不知被告实际盈利多少，故酌情要求每月50000元的利益，故诉至人民法院，支持原告的诉求。被告（1）贵州美之家木制品有限公司辩称：1、关于2016年3月4日原告张某某与被告袁某某签订的“协议书”和“欠条”的说明。贵州美之家木制品公司成立于2015年4月2日，公司成立后，被告袁某某担任执行董事，原告担任监事。公司成立后，被告修建厂房，并投入资金购买材料，公司进入运营阶段，原、被告共同对公司进行管理。2016年3月，原告称其没时间管理公司，2016年3月4日双方进行对账，原告出具一张欠条给被告袁某某，明确了原告张某某欠被告袁某某材料款304905元的事实，被告张某某在欠条上签名。当天双方经协商签订了一份《协议书》，约定原告张某某不参与公司的经营管理，但每年可分取固定的红利每年1万元，期限是两年，2018年3月4日到期，期满后，另行协商。2、原告向法庭提供的“农村信用合作社借款合同、86万元的收据、收条”，均与本案无关，原告不能证明该借款用于公司经营，此外，该份借款合同收据的借款人处的名字并非张某某。原告称该借款用于购买材料和修建厂房，但未提供正式的“发票”或者“银行转账凭证记录”，仅是一张收据，被告对收据的三性不予认可。原告出资金额不实，依据《公司法》第三十四条的规定，其无权按照认缴比例分取红利。原告主张2018年3月以后原告要求按照50%分配利润每月按5万元支付原告红利的主张，没有事实和法律的依据，且原告不能提供被告赢利的依据，故对原告的该项主张，不存在分配利润的情形，按照《公司法》166条的规定，原告以公司盈利分配的案由起诉被告美之家木制品有限公司没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告袁某某辩称意见同被告美之家木制品有限公司一致。被告宋慧辩称：我不是公司股东，不应作为被告参加诉讼，请求法院驳回原告对我的诉讼请求。经审理查明，2015年4月2日，原告张某某与被告袁某某成立贵州美之家木制品有限公司，法定代表人为袁某某，注册资本为300万元。原、被告拟定贵州美之家木制品有限公司章程。原、被告双方在公司章程上签名。2016年3月4日，原告出具一张欠条给被告，内容为“袁某某进材料款609810元，股东张某某应付50%即为304905元，张某某欠袁某某货款为304905元。”欠款人张某某在欠条上签名。当天，原、被告双方签订《协议书》一份，协议约定“鉴于双方前期共同投资设立美之家木制品有限公司，设立公司注册资本240万元，由双方共同出资，各占50%的股份，双方共享收益，共享风险。由于乙方(张某某)不参加公司经营管理，故对双方合作方式重新协商，达成以下协议，供双方遵守。公司的股权比例及利润分配进行约定：公司由双方共同出资设立，土地及厂房机械设备投资归双方共有，各占50%的股份。利润分配公司不以双方所持股份比例为利润分配的依据，对乙方（张某某）的利润分配采取固定利润分配方式。由甲方（袁某某）每年向乙方共支付人民币13万元，每年不管公司盈亏支付13万元给乙方，其余的份额均由甲方享受和承担，在公司生产经营过程中造成的工伤、车辆事故和对外债务均由甲方负责，公司固定投入由甲乙双方负责。本协议生效后，双方盈利分配方式原则上执行2年，到期后双方另行协商。如将来乙方想参与公司经营管理，对甲方新增加的原材料及设备投入应承担一半，价格以市场评估为准。”被告袁某某、原告张某某在《协议书》上签名。协议签订后，被告袁某某按双方协议从2016年4月开始支付原告张某某每月10000元固定利润，直至2017年11月14日，共支付20万元后就未履行该协议（有被告转帐凭证为据）。经原告多次催促未获。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告的身份证复印件、被告的营业执照、贵州美之家木制品有限公司章程、《协议书》、银行转账凭证等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《协议书》系双方当事人真实意思表示，属有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行合同义务，被告袁某某在签订合同后，按双方的约定履行支付义务，从2016年3月起开始支付原告张某某每年13万元利润，被告每月支付原告1万元至2017年11月14日，被告已付原告20万元，按合同约定期限为2年为26万元，后被告袁某某就未按双方签订的协议履行给付义务，被告袁某某已构成违约，依法应当承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、现原告要求被告从2017年8月开始计算按协议支付145000元，被告袁某某按协议约定每年应支付原告张某某13万元利润，被告已支付被告每月1万元至2017年11月至14日（有最后一次付款凭证为据），共支付原告20万元，本院支持按双方协议约定期限为两年为26万元减去已付的20万元，至2018年3月4日共欠6万元的利润未支付给原告，符合双方的约定，本院予以支持。原告主张从2018年4月起按每月5万元的利润支付至2019年12月共9个月为45万元，没有事实和法律依据，且原告没有提供被告盈利的证据，对原告该项诉请，本院不予支持。原告张某某要求被告宋慧承担本案诉讼费，被告宋慧不是该案的股东，不是本案的适格被告。据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己的主张有责任提供证据。”的规定，判决如下：一、被告美之家木制品有限公司、被告袁某某在判决生效之日起十五日内支付原告张某某人民币60000元。二、驳回原告张某某其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4875元，由被告美之家木制品有限公司、被告袁某某承担490元，原告张某某承担4385元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，本判决则发生法律效力。审判员  胡祯兰二〇一九年三月二十五日书记员  邵 益