云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民初2100号原告：中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司，住所：云南省昆明市国家高新技术开发产业开发区科华路1号山灞大厦19-20层。法定代表人：高焱。委托诉讼代理人：张震、王珊珊，云南经典阳光律师事务所律师，一般授权代理。被告：昆明臻岭经贸有限公司，住所：云南省昆明市五华区人民西路710号。法定代表人：韩毅。被告：韩毅，男，1982年5月15日生，住云南省昆明市五华区。以上两被告共同委托诉讼代理人：龙梅，女，1978年7月19日生，彝族，住云南省昆明市五华区。特别授权代理。被告：云南化工机械有限公司，住所：云南省昆明经济技术信息产业基地12-1号地块。法定代表人：何庆荣。原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司与被告昆明臻岭经贸有限公司（以下简称臻岭公司）、韩毅、云南化工机械有限公司（以下简称化工公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司的委托诉讼代理人王珊珊，被告臻岭公司、韩毅的共同委托诉讼代理人龙梅，被告化工公司的委托诉讼代理人何庆荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告立即归还所欠原告的借款本金人民币65000000元；2、判令第一被告向原告支付截至2018年8月21日的利息、复利合计12869324.59元，并承担自2018年8月22日起至实际还清借款之日止的利息、复利（以借款本金65000000元为计算基数，利息按年利率7.125%计算；复利按年利率7.125%计算）；3、判令第一被告向原告支付实现债权的律师费人民币778693.25元；4、判令第二被告就上述全部债务向原告承担连带清偿责任；5、判令原告对第三被告提供抵押的位于昆明经济技术开发区信息产业基地12-1号地块的国有土地使用权（国有土地使用权证号为：昆国用（2007）第00819号，他项权证号为：呈（经开）他项（2015）第00032号）及地上附着的2幢1层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）、3幢1层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）、1幢1-5层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）、4幢1-2层及5幢1层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）享有折价或拍卖、变卖所得价款的优先受偿权；6、受理费、保全费等由三名被告承担。事实和理由：2015年7月28日，第一被告向西山区农村信用合作联社营业部（以下简称“西山信用联社”）提交了《借款申请书》，申请借款人民币6500万元，并同时提交了《股东（大）会同意借款的决议》、《股东承诺书》、《还款承诺书》、《借款人声明与保证》等材料，第二被告作为第一被告的法定代表人及唯一股东，承诺对第一被告本此借款行为自愿承担无限连带还款责任。同日，第三被告向西山信用联社提交了《董事会同意抵押的决议》，同意就第一被告申请的借款人民币6500万元，由第三被告用其名下位于经济技术开发区信息产业基地12-1号地块的出让土地使用权提供抵押担保。同年8月26日，西山信用联社与第一被告签订了《流动资金借款合同》（合同编号：0105010105150826510000005），约定：由西山信用联社向第一被告出借资金6500万元，借款期限为24个月（自2015年8月26日起至2017年8月26日止），双方还约定了借款利率和计息、权利及义务、违约责任、争议解决方式等内容。同日，西山信用联社与第三被告签订了《抵押合同》（合同编号：0105010105150826110000003），约定：由第三被告为第一被告的上述借款提供抵押担保，抵押物为第三被告名下所拥有的位于经济技术开发区信息产业基地12-1号国有土地使用权[证号为：昆国用(2007）第00819号]，双方在合同中对抵押担保范围、抵押登记、抵押权实现、违约责任、争议解决等内容进行了约定。上述《流动资金借款合同》、《抵押合同》于同日办理了公证（公证书编号：【2015】云昆明诚字第20760号）。同日，第三被告还向西山信用联社出具了《董事会同意抵押承诺书》及《抵押物状况声明书》，再次对提供上述土地使用权进行抵押的真实性、合法性进行承诺，并声明抵押物未对外出租。同日，西山信用联社与第一被告、第三被告共同签署了《抵押贷款三方特别约定书》，特别约定在抵押期间，在抵押的土地上的建筑物、构筑物、附着物（包含现有的及以后的），必须在借款人未偿还贷款本息所形成的债务范围内，随土地使用权一并抵押，并约定了其余的事项。本特别约定书为《借款合同》、《抵押合同》的补充协议，与《借款合同》、《抵押合同》构成完整的合同文件，具有同等效力，如有冲突或不一致，以本特别约定书为准。上述合同及协议签订后，第三被告按约将上述作为抵押物的国有土地使用权向西山信用联社办理的抵押登记并领取的他项权证[证号为：呈（经开）他项（2015)第00032号]，并将该土地上附着的全部房屋的四本房产证原件提交给了西山信用联社作为抵押凭证。此后，西山信用联社按约向第一被告发放了贷款人民6500万元。2016年11月23日，西山信用联社将本案涉及的债权、抵押权等均整体转让给了原告，双方签订了《债权转让协议》（编号：中长资（滇）合字【2016】62号），并于2017年1月23日对本次债权转让及催收事宜登报刊登了联合公告。目前，上述贷款早己逾期，但第一被告至今仍未归还借款本金，利息也长期拖欠，已构成严重违约，给原告造成了巨大损失。第二被告、第三被告也未履行付款义务。经多方催要无果，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告臻岭公司、韩毅共同答辩称：对于原告陈述的事实予以认可，但是由于被告韩毅实际上只是公司的员工，虽然担任公司的法人，但是请求法院能否对其应承担的责任判令由公司进行承担。被告化工公司辩称：化工公司作为担保人，因为第一被告没有按时还款，导致了化工公司现在没有办法予以承担。请求法院予以考虑，给予一定的宽限期，给我方时间来组织还款。原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司为支持其诉讼主张提交了以下证据：第一组：1、原告的金融许可证复印件；营业执照（副本）复印件；中国长城资产管理股份有限公司《关于变更分支机构名称的通知》复印件；《中国银监会关于中国长城资产管理股份有限公司有关事项的批复》复印件；《准许变更登记通知书》复印件。2、第一被告臻岭公司的企业信用信息；3、第二被告韩毅的身份证复印件；4、第三被告化工公司的企业信用信息。第二组：5、《借款申请书》；《股东（大）会同意借款的决议》；《股东承诺书》；《还款承诺书》；《借款人声明与保证》。6、《流动资金借款合同》；《抵押合同》；《公证书》。7、《董事会同意抵押的决议》；《董事会同意抵押承诺书》；《抵押物状况声明书》；《抵押贷款三方特别约定书》。8、《云南省农村信用合作社借款借据》；9、《房屋所有权证》四份。10《土地他项权利证明书》。第三组：11、《债权转让协议》。12、报纸公告。第四组：13、《委托代理协议》。经质证，被告臻岭公司、韩毅、化工公司对原告提交的证据的三性均予以认可，对原告所主张利息的计算方式均无异议。被告臻岭公司、韩毅、化工公司均未提交证据。基于本案证据，本院确认以下法律事实：2015年8月26日，西山信用联社与被告臻岭公司签订了《流动资金借款合同》（合同编号：0105010105150826510000005），约定：由西山信用联社向被告臻岭公司出借资金6500万元，借款期限为24个月（自2015年8月26日起至2017年8月26日止），借款利率为浮动利率，结息方式为按年计息，对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%计收复利。同日，西山信用联社与被告化工公司签订了《抵押合同》（合同编号：0105010105150826110000003），约定：由被告化工公司为被告臻岭公司的上述借款提供抵押担保，抵押物为被告化工公司名下坐落于昆明经济技术开发区信息产业基地12-1号国有土地使用权[证号为：昆国用(2007）第00819号]，双方在合同中对抵押担保范围、抵押登记、抵押权实现、违约责任、争议解决等内容进行了约定。上述《流动资金借款合同》、《抵押合同》于同日办理了公证（公证书编号：【2015】云昆明诚证字第20760号）。同日，被告化工公司还向西山信用联社出具了《董事会同意抵押承诺书》及《抵押物状况声明书》，再次对提供上述土地使用权进行抵押的真实性、合法性进行承诺，并声明抵押物未对外出租。同日，西山信用联社与被告臻岭公司、被告化工公司共同签署了《抵押贷款三方特别约定书》，特别约定在抵押期间，在抵押的土地上的建筑物、构筑物、附着物（包含现有的及以后的），必须在借款人未偿还贷款本息所形成的债务范围内，随土地使用权一并抵押，并约定了其余的事项。本特别约定书为《借款合同》、《抵押合同》的补充协议，与《借款合同》、《抵押合同》构成完整的合同文件，具有同等效力，如有冲突或不一致，以本特别约定书为准。上述合同及协议签订后，被告化工公司按约将上述作为抵押物的国有土地使用权向西山信用联社办理了抵押登记并领取呈（经开）他项（2015)第00032号《土地他项权利证明书》，并将该土地上附着的全部房屋的四本房屋所有权证[证号：昆房权证（昆明市）字第××号、昆房权证（昆明市）字第××号、昆房权证（昆明市）字第××号、昆房权证（昆明市）字第××号]原件交给西山信用联社作为抵押凭证。此后，西山信用联社按约向被告臻岭公司发放了贷款6500万元。2016年11月23日，西山信用联社与原告签订了《债权转让协议》（编号：中长资（滇）合字【2016】62号），将本案涉及的债权、抵押权等整体转让给原告，并于2017年1月23日对本次债权转让及催收事宜登报刊登了联合公告。被告韩毅于2015年7月28日向西山信用联社出具《股东承诺书》，承诺“涉及本公司此次借款行为的，自愿承担无限连带还款责任”。经双方当事人确认，《抵押合同》签订后仅对被告化工公司名下位于昆明经济技术开发区信息产业基地12-1号国有土地使用权进行了抵押登记，未对该地块上的房屋进行抵押登记。2016年7月19日，昆明经济技术开发区信息产业基地12-1号地块上2幢1层房屋、3幢1层房屋、1幢1-5层房屋、4幢1-2层及5幢1层房屋被本院执行局进行了查封。庭审中，三被告对原告主张的借款本金及利息、罚息、复利的计算均予以认可。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条规定，借款人应当按照约定期限返还借款。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案涉及的《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《抵押贷款三方特别约定书》等系合同各方当事人的真实意思表示，上述合同成立且有效，对各方具有约束力。被告臻岭公司对尚欠借款本金6500万元应承担还款责任，并且三被告对原告起诉要求偿还的借款本金并无异议，故本院对原告关于借款本金的主张予以支持。借款合同中当事人对借款利率、罚息及复利的计算标准进行了明确约定，且三被告对原告起诉要求偿还的利息、罚息、复利的计算均予以认可，故本院对截至2018年8月21日的利息、复利合计12869324.59元，并自2018年8月22日起至实际还清借款之日止计算的利息、复利（以借款本金65000000元为计算基数，利息按年利率7.125%计算；复利按年利率7.125%计算）予以支持。虽然原告与被告臻岭公司在借款合同中对因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，原告为实现债权费用的承担进行了约定，原告主张诉讼中为实现债权产生律师代理费778693.25元，但因该费用未实际产生，故本院不予支持。因被告韩毅向西山信用联社出具《股东承诺函》承诺对此次借款行为自愿承担无限连带还款责任，系其真实意思表示，故本院对原告要求被告韩毅对尚欠债务承担连带清偿责任的主张予以支持。被告化工公司与原告签订《抵押合同》后，就合同约定的抵押物坐落于昆明经济技术开发区信息产业基地12-1号国有土地使用权办理了抵押登记，原告取得呈（经开）他项（2015)第00032号土地他项权利证明书，抵押权依法设立，原告有权就抵押土地使用权以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿，虽然双方未就昆明经济技术开发区信息产业基地12-1号地块上的房屋进行抵押登记，但根据被告臻岭公司、化工公司与原告签订的《抵押贷款三方特别约定书》，明确约定“在抵押的土地上的建筑物、构筑物、附着物（包含现有的及以后的），必须在借款人未偿还贷款本息所形成的债务范围内，随土地使用权一并抵押”，而且根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条规定“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。”因此，原告依据双方的约定和上述法律规定要求对抵押土地使用权及该土地上附着的房屋一并享有优先受偿权的主张，有事实和法律依据，本院依法予以支持。综上，原告的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告昆明臻岭经贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司偿还借款本金6500万元，及截至2018年8月21日以借款本金6500万元为基数计算的利息、罚息、复利合计12869324.59元，并支付自2018年8月22日起至实际还清借款之日止的罚息和复利（罚息按年利率7.125%计算；复利按年利率7.125%计算，按年结息）；二、由被告韩毅对本判决第一项所确定的债务承担连带保证责任；被告韩毅承担保证责任后，有权向被告追偿昆明臻岭经贸有限公司；三、若被告昆明臻岭经贸有限公司不按本判决第一、二项足额履行付款义务，则原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司有权就被告云南化工机械有限公司抵押的位于昆明经济技术开发区信息产业基地12-1号，呈（经开）他项（2015)第00032号土地他项权利证明书项下的土地使用权及该地块上的建筑物2幢1层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）、3幢1层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）、1幢1-5层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）、4幢1-2层及5幢1层房屋（房屋所有权证号：昆房权证（昆明市）字第××号）以折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿。四、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司的其他诉讼请求。如果为按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费435040元，由原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司承担4307元，由被告昆明臻岭经贸有限公司承担430733元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  饶丽佳审判员  白 皓审判员  吴 娴二〇一九年三月二十八日书记员  马 溶