广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终22750号上诉人（原审原告）：裴转荣。委托诉讼代理人：王爱民，广东鹏合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赛尔康技术（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市宝安区。法定代表人：HeikkiTopaniKoponen，董事长。委托诉讼代理人：黄丽萍，系该公司职员。委托诉讼代理人：邓兵，系该公司职员。上诉人裴转荣因与被上诉人赛尔康技术（深圳）有限公司（以下简称赛尔康公司）劳动争议纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初15393号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。裴转荣一审起诉请求：1、赛尔康公司支付裴转荣违法解除劳动合同赔偿金15200元；2、赛尔康公司支付裴转荣2018年3月16日至同年4月2日期间加班工资859.9元；3、赛尔康公司支付律师费5000元。一审判决：驳回裴转荣的全部诉讼请求。裴转荣上诉请求：1、依法撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初15393号民事判决书；2、改判赛尔康公司支付裴转荣解除劳动合同赔偿金人民币15200元及律师费人民币5000元。赛尔康公司辩称：裴转荣2016年7月20日入职赛尔康公司处，离职前为生产线操作员。双方签订的最后一次劳动合同期限为2016年7月20日至2019年7月19日。裴转荣的月薪为人民币3700元。一、赛尔康公司依据《雇员手册》2017年第11版解除与裴转荣的劳动合同属于合法解除。裴转荣于2017年1月至2018年3月多次违反公司规章制度，属于赛尔康公司《雇员手册》2017年第11版中公司可以解除劳动合同的情形。该《雇员手册》2017年第11版是赛尔康公司经过民主程序制定的，也由裴转荣签收，该制度合法有效。2017年4月2日赛尔康公司行政部按照规章制度通知裴转荣来了解相关情况，对裴转荣违反公司规章制度的行为进行调查。裴转荣存在以下违纪行为：1、2017年1月16日裴转荣上班期间辱骂他人，情节严重造成很坏的影响，受严重警告处分一次；2、2018年3月16日裴转荣不服从管理人员或上级的合理工作安排，受严重警告处分一次；3、2018年3月31日裴转荣不按要求与进度完成工作指令而导致降低工作效率，受严重警告处分一次。鉴于裴转荣多次受到赛尔康公司严重警告的纪律处分，已构成严重违反劳动纪律。2018年4月2日赛尔康公司向工会发出与裴转荣的《解除劳动合同通知书》，经工会同意后，2018年4月2日解除了与裴转荣的劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”本案中，赛尔康公司依据经过民主程序制定并向劳动者公示的规章制度，解除与裴转荣的劳动关系属于合法解除。仲裁庭曾就裴转荣在职期间的违纪行为和处罚单真实性单独与证人邰某、卢某、黄应发进行问询，当时公司方代表不在现场。二、赛尔康公司无需支付2018年3月16日至4月2日的加班工资859.9元。根据赛尔康公司《雇员手册》2017年第11版第三章“薪酬福利”第二点“普通员工薪酬”的规定，“2.加班工资：安排员工在正常工作时间以外工作，按照员工本人正常工作时间工资的150%支付；安排员工在休息日工作，不能安排补休的情况下按照员工本人正常工作时间工资的200%支付；安排员工在法定休假节日工作，按照员工本人正常工作时间工资的300%支付。”。根据上述规定，裴转荣2018年3月16日至3月19曰、3月21日至4月2日均上班8小时，只有3月20日加班2小时，且赛尔康公司处已按照规定支付加班工资，故无需支付其2018年3月16日至4月2日加班费859.9元。三、赛尔康公司无需支付律师费5000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，“在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。”本案中，赛尔康公司的诉讼请求没有事实和法律根据，诉讼请求不能得到支持，因此，裴转荣不用支付律师费。综上所述，裴转荣的请求没有事实及法律依据，应予以驳回。恳请法院依法裁决，维护赛尔康公司的合法权益。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。另查，裴转荣二审时表示对仲裁认定的加班费450元表示没有异议，且已收到该款。再查，裴转荣一审时提交了一份中国民生银行个人账户对账单，显示2017年5月至2018年2月期间的工资分别为：2568.8元、3619.12元、3511.61元、4845.14元、3511.61元、4807.08元、3645.06元、4613.58元、3704.42元、3540.65元，平均工资为3836.7元。裴转荣上诉主张离职前十二个月平均工资为3800元，赛尔康公司主张工资标准为3700元/月。本院认为，裴转荣与赛尔康公司之间曾存在的劳动关系合法有效，双方的合法权益均受劳动法律法规的保护。本案的争议焦点为赛尔康公司解除与裴转荣之间的劳动关系是否合法。赛尔康公司为证明其解除与裴转荣劳动关系合法，提交了三份《违纪处罚单》、培训签到表、录像光盘、视频截图及《雇员手册》等规章制度予以证明。本院认为，赛尔康公司提交的三份《违纪处罚单》，仅有一份有裴转荣的签名，另外两份均无裴转荣签名，裴转荣主张其并未见过该处罚单，赛尔康公司应当就该两份处罚单有向裴转荣送达以及裴转荣存在处罚单中存在的违纪事实进行举证。赛尔康公司提交的录像视频并无声音，内容也无法体现出违纪处罚单中所记载的违纪事实。视频截图仅是静态图片，能显示2018年3月31日夜间上班时，裴转荣在某几个时间点不在工作岗位上，即使依据赛尔康公司的主张，据此可以推断出裴转荣“不按要求与进度完成工作指令而导致降低工作效率。”赛尔康公司也不能提供证据证明2018年3月16日做出的严重警告处罚，有合理的事实依据。因此，赛尔康公司以裴转荣三次受到严重警告处罚为由解除与裴转荣的劳动关系，事实依据不足，属于违法解除劳动关系，依法应向裴转荣支付违法解除劳动关系赔偿金。因赛尔康公司未提交工资条等证据证明裴转荣离职前十二个月平均应发工资，而裴转荣主张的3800元/月，低于其提交的银行交易记录核算出的十个月的平均工资数额，其主张合理，本院予以采信。以裴转荣的工作年限核算出，赛尔康公司应向裴转荣支付违法解除劳动关系赔偿金15200元（3800×2×2）。关于加班工资，裴转荣二审时对仲裁认定的加班费450元表示没有异议，且其确认已经收到，赛尔康公司无需再支付。关于律师费，依据裴转荣的胜诉比例，本院酌情认定赛尔康公司应向裴转荣支付律师费4873元。综上，上诉人裴转荣上诉请求部分成立，本院部分予以支持。一审判决认定事实部分不清，处理不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初15393号民事判决；二、被上诉人赛尔康技术（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人裴转荣支付违法解除劳动关系赔偿金15200元；三、被上诉人赛尔康技术（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人裴转荣支付律师费4873元；四、驳回上诉人裴转荣的其他上诉请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共15元，由被上诉人赛尔康技术（深圳）有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 张  士  光审判员 邓  亚  玲二〇一九年三月五日书记员 陈启荣(兼)附录相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。