广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初815号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人蔡卓禧，男，1983年10月17日出生，汉族，广东省东莞市人，高中文化，务工，住东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人陈勤，广东莲馨律师事务所律师。辩护人周乃文，广东南天星律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2018〕686号起诉书指控被告人蔡卓禧犯贩卖毒品罪，于2018年4月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2018年6月15日、9月4日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员曹锋、黎俊彤出庭支持公诉，被告人蔡卓禧及其辩护人陈勤、周乃文到庭参加诉讼。审理过程中，公诉机关因需要补充侦查，分别于2018年7月10日、2018年11月9日建议本院延期审理，后于2018年8月10日、2018年12月7日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人蔡卓禧伙同蔡某（另案处理）多次在东莞市长安镇贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），具体犯罪事实如下：一、2017年9月7日20时30分许，微信用户“lzq”（另案处理）联系蔡某谈好以700元购买2小包冰毒（约重1.4克），后蔡某即联系被告人蔡卓禧，并通过微信转账700元给蔡卓禧，让蔡卓禧拿毒品过来长安镇宵边社区金兴街25号出租屋交给“lzq”。二、2017年9月9日19时许，吸毒人员严某（另作处理）通过微信联系蔡某谈好以600元的价格购买2小包冰毒（重约1.4克），后蔡某又联系被告人蔡卓禧，让蔡卓禧携带毒品过来前述出租屋处与蔡某、严某一同吸食毒品，后严某通过微信转账支付了600元给蔡卓禧。三、2017年9月9日20时50分许，微信用户“龙岗肥仔”（另案处理）通过微信向蔡某谈好以1000元的价格购买3小包冰毒（重约2.1克），并将1000元通过微信转账给蔡某，后蔡某又联系被告人蔡卓禧，让蔡卓禧准备好毒品到前述出租屋与“龙岗肥仔”交易。四、2017年9月11日15时许，吸毒人员严某通过微信联系蔡某谈好以3200元的价格购买10小包冰毒，后蔡某又联系被告人蔡卓禧准备毒品，蔡卓禧即联系“沙头平”谈好以240元每个的价格购买冰毒，后公安机关根据线索在前述出租屋处将蔡某抓获，后通过伏击又将过来交易毒品的蔡卓禧抓获，当场从蔡卓禧处缴获11小包晶体状甲基苯丙胺（俗称冰毒，净重8克，均检验出甲基苯丙胺成分）。公诉机关并向法庭提供了相关证据，据此认为被告人蔡卓禧的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。被告人蔡卓禧当庭表示认罪，但辩称自己没有参与第一、三宗贩毒。辩护人提出以下辩护意见：1.现有证据不足以证明被告人实施了第一、三宗贩毒；2.被告人只是为他人代购毒品，并未从中获利；3.第四宗系特情引诱，且有犯意引诱和数量引诱的情形；4.公诉机关提交的微信聊天记录不是在侦查阶段由公安机关收集，不应作为证据使用；5.被告人系初犯；6.被告人系偶犯。经审理查明，被告人蔡卓禧伙同蔡某（另案处理）在东莞市长安镇贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），具体犯罪事实如下：一、2017年9月9日19时许，吸毒人员严某（另作处理）通过微信联系蔡某谈好以600元的价格购买2小包甲基苯丙胺（重约1.4克），后蔡某又联系被告人蔡卓禧，让蔡卓禧携带毒品过来前述出租屋处与蔡某、严某一同吸食毒品，后严某通过微信转账支付了600元给蔡卓禧。二、2017年9月11日15时许，吸毒人员严某通过微信联系蔡某谈好以3200元的价格购买10小包甲基苯丙胺，后蔡某又联系被告人蔡卓禧准备毒品，蔡卓禧即联系“彪哥”（微信名沙头平）谈好以240元每个的价格购买毒品，后公安机关根据线索在前述出租屋处将蔡某抓获，后通过伏击又将过来交易毒品的蔡卓禧抓获，当场从蔡卓禧处缴获11小包晶体状毒品（净重8克，均检验出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有经过当庭举证质证的以下证据予以证实：（一）物证1.苹果手机：从蔡卓禧处扣押。（二）书证2.到案经过：证实2017年9月11日19时许，民警在吸毒人员的配合下将蔡卓禧抓获，蔡无立功、自首情节。3.人口信息查询表、违法证明：证实蔡卓禧的身份信息及其在户籍地辖区内暂无违法犯罪记录。4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片：证实公安机关依法从蔡卓禧处扣押透明晶体物品11小包（1CM宽，1.5CM长塑胶袋，内有透明晶体物品）、苹果手机1台（金色机身，IMEI1：359227060260540，电话号码134××******）。5.称重笔录、提取笔录：证实从蔡卓禧处扣押的透明晶体物品合共净重8克，进行称量后，提取少量检材送检。6.现场检测报告书：证实蔡卓禧、蔡某的尿检均对甲基苯丙胺呈阳性，对吗啡类、氯胺酮类呈阴性。7.通话记录：证实蔡某（137××××****）与严某（137××××****）在2017年9月11日15时许、18时许、20时许均有通话记录。（三）证人证言8.证人蔡某（同案人）的证言：称他在“喜仔”（经辨认是蔡卓禧）那里买过两次毒品。第一次是2017年8月20几号，“喜仔”到他家来，他问“喜仔”有没有货，“喜仔”说有并从身上口袋拿了一个小包倒了一点出来，他给了“喜仔”100元；第二次是2017年9月2日，他叫“喜仔”来家玩，问“喜仔”有没有货，“喜仔”说有，就跟上次一样，从身上口袋拿了一个小包倒了出来，不知道有多少，他就给了“喜仔”100元。他们没有谈价钱，因为“喜仔”以300元卖一小密封袋，大约1克，他给“喜仔”100元，绝对比他吸的冰毒的份量多的。他朋友“成仔”也通过他找到喜仔购买毒品。2017年9月9日14时许，他收到“成仔”微信，说想过来玩一下，问他能不能拿到东西（意思是冰毒），他回复说可以帮忙问一下。“成仔”就让他帮忙找两个东西（意思是两个冰毒），他就说好的。于是他通过微信问“喜仔”。过了约20分钟，喜仔说可以找到，260元，接着他就用微信联系“成仔”说，别人要300元一个东西，问“成仔”要不要，“成仔”说要。当天19时许，成仔先到他家，半小时后“喜仔”上来了并从裤袋里掏出一个白色的纸团扔到房间的茶几上，这时他走进房里玩电脑，而“成仔”和“喜仔”就坐在客厅沙发上聊天。过了十多分钟，他从房里出来跟二人聊天，看见“成仔”已经拆开那团白色纸团，里面装着两个透明的小密封袋，从袋里倒出一点冰毒到一张锡纸，他和“成仔”轮流吸了几口，“成仔”有事就先离开了。他记不清楚当时有没有看见“成仔”给“喜仔”钱了，有可能是他进睡房玩电脑时给了。2017年9月9日当时“喜仔”和“成仔”有交易，他确定“成仔”给了钱给“喜仔”，吸毒人员有一个默契，没有给钱，“喜仔”也会问他。这次“成仔”说要买两个冰毒，他当时跟“成仔”说300元每个，共600元。当时他让“喜仔”找冰毒，“喜仔”跟他说260元一个，当时喜仔跟他说260元一个，他就和“喜仔”说收“成仔”300元一克，按市场价，让“喜仔”赚40元一克。在他被抓当天，“成仔”再次找他帮忙拿冰毒。2017年9月11日15时许，他接到“成仔”电话（137××******）或微信语音，说想要十个，他答应帮忙问一下。后他通过微信问“喜仔”，说有人想要找那个东西，十个多少钱，但“喜仔”没有回复。过后，“喜仔”回复说可以找到，他问多少钱，“喜仔”说240元一个，他就回复“成仔”，说十个的话要3200元。“成仔”就说看能不能找人凑够十个的钱。过了20分钟，“成仔”打电话（137××******）给他（137××××****），说等一下来拿。大约到了18时许，“成仔”说到了。他下楼打算接“成仔”时就被民警抓获了。接着民警对他房间搜查，在他家中搜出一小袋冰毒及吸毒工具。这时民警让他配合，过了一会，“喜仔”上来就被民警抓住了。民警从“喜仔”的裤袋里搜出一团白色的纸巾，里面装着10小袋或11小袋冰毒。辨认笔录：蔡某辨认出蔡卓禧就是“喜仔”。指认笔录：蔡某指认出微信聊天记录。9.证人严某（吸毒人员）的证言，称2017年9月9日15时许，他打电话给“老同”问有没有冰毒，“老同”说有，他就说要两个，“老同”说一个要300元，他说可以。后他就从南城到“老同”在长安的住处，他到了长安镇宵下洋小区全新街25号后，“老同”就下来开门，他们一起上去“老同”房间。此时他见房间内有一名男子坐在客厅上吸食毒品冰毒，他也坐下来一起吸食。而“老同”也一起吸食冰毒，在吸冰毒期间他们有一起聊天的时候，“老同”跟他说货是从该名年约30岁的男子处拿的，该名男子就拿出两个货出来，后该名男子也拆开他的两个货（冰毒，每个一克，分别用透明小密封袋装的）一起吸食。他吸食完准备离开时问“老同”钱给谁，“老同”说给该名约30岁的男子，于是他问能否微信支付，该男子说可以并拿出手机操作了下，给了他二维码（没有添加微信），他就通过微信扫码转了600元给该名男子，之后他就离开了。当时他通过微信付钱给年约30岁的男子，“老同”就在旁边，对此事是清楚的。辨认笔录：严某辨认出蔡卓禧就是2017年9月9日通过微信收了其600元作为购买冰毒钱的年约30岁的男子。10.证人杨某（抓获民警）的证言，证实2017年9月11日19时许，他与同事李某某根据吸毒人员严某提供的线索，在长安镇霄边下洋小区全新街25号一楼楼梯间将涉嫌容留吸毒的嫌疑人蔡某抓获，并在其居住的203房搜出少量的毒品冰毒。他们现场针对毒品来源对蔡某进行讯问，根据蔡某的手机微信信息，怀疑其向一名叫“喜仔”的男子购买毒品，便要求蔡某配合将“喜仔”约出来并抓获。蔡某同意配合。蔡某以有人支付现金的方式要购买冰毒为由，将“喜仔”约出来，通过微信沟通，“喜仔”表示只拿到了10个冰毒，蔡某让其将毒品送到住处。至当日19时50分，“喜仔”来到203房间门口敲门，他们带领辅警队员开门后将“喜仔”抓获，并在其身上搜出11小包毒品。后依法将蔡某、蔡卓禧带回派出所调查。11.证人何某（伏击辅警）的证言：证实2017年9月11日17时30分许，他在宿舍接到民警杨某的电话，其让他和队员一起到长安镇抓人，于是他和杨某、民警李某某一起带着吸毒的嫌疑人严某从三屯派出所出发。当天18时30分许，他们在严某的指引下来到长安镇宵边社区下洋小区全新街25号出租屋楼下，通过严某的手机拨通一电话，让严某叫电话的人下楼开门，然后将开门的男子抓获。后李某某、杨某出示警察证，并带着蔡某回到其居住的203房搜查。在房间内，他们发现一名女子，于是将该女子控制住，接着在房间桌面上的盒子内搜出一小袋疑似毒品的晶状物体。于是他们就问蔡某毒品的来源，蔡某称是一名男子叫“喜仔”留下来的，他们就问毒品的男子现在在什么地方，蔡某称可以配合他们叫男子送货到出租屋，他们看着蔡某使用微信语音跟对方聊天，蔡某叫对方带10多个东西过来（意思是带10多个冰毒），并称要购买冰毒的男子已经在其出租屋，让其把毒品送过来，该男子会直接给钱，“喜仔”同意。约30分钟，蔡某称卖毒品的人来了，他们躲在房门后监视着蔡某开门，开门后，他们将进来的一名黄色卷发男子控制住，表明身份后，他们对卷发男子的人身进行搜查，在卷发男子的右前裤袋搜出11小包疑似毒品的晶状物体，之后他们就将被抓住的两男一女带回派出所调查。当时是杨某提出让蔡某要求喜仔送10多个冰毒过来的，由于时间太长，已忘记当时是否提出多少钱一个。“喜仔”后来送了11小包毒品过来，共约9克。（四）被告人陈述12.被告人蔡卓禧的供述：否认贩卖毒品。称只是帮一个叫“成某”的长安本地男子找别人购买毒品，且只有一次。2017年9月11日16时许，他收到“成某”微信，说有人要拿10多个东西玩，问他多少钱。他说时贵时便宜，随后又发了一条信息告诉“成某”240元一个，“成某”说要10个（后面说15个）。他便说看看能拿到多少。到了17时许，他做完事就去“彪哥”的出租屋处找“彪哥”，说“成某”要10个东西，并说好价格240元人民币，“彪哥”答应帮他找找。他叫“彪哥”找到后直接送到“成某”出租屋。当天17时许，他又发微信给“成某”让转钱过来，“成某”叫他上楼拿现金，同时问他找了多少个，他说10个。快到“成某”楼下时，一名年约42岁穿黑衣的男子（之前他在“成某”处见过，估计是帮“彪哥”送货的）叫停他，并将一团纸巾（内包着11袋透明密封袋的冰毒）给他，说去找“成某”的话就顺便带上去给“成某”。他接过这团纸团后该黑衣男子就离开了，然后他将纸团装进自己的右前裤袋上去二楼找“成某”，到了二楼门口他便敲门，随后就被公安机关抓获了，且从他身上缴获11袋毒品冰毒。他帮“成某”找毒品只有这一次，且没有好处的。他就是为了帮“成某”找毒品后能够在“成某”这里吸毒。他平时跟“成某”没有联系，基本上他打电话给“成某”就是为了吸毒，他去“成某”家里吸过三次。他帮“成某”向“彪哥”拿货是没有从中抽取利润的。今年8月底及九月初的时候他有拿过冰毒给“成某”，拿去和“成某”一起玩的，是他自己出钱向“彪哥”买来跟“成某”一起吸食的，没有向“成某”收钱。他的微信名是×××,2017年9月9日没有人通过二维码转账给他。在审查起诉阶段不认罪。称没有贩毒，但有吸毒行为。从他身上搜获的11小包毒品是蔡某叫他帮忙买的，他找“彪哥”买的，“彪哥”说300元1个，他还价说好240元1个。他认识“彪哥”两三年，头两年都是托人找“彪哥”买毒品，2017年开始，他自己直接向“彪哥”买，“彪哥”这么多年一直都有卖毒品。2017年7、8月份，他偶尔跟“彪哥”赊账买毒品吸食。大约300元-350元每克冰毒。他大概在2017年8月份认识蔡某的，他帮蔡某向“彪哥”买过2次毒（算上被抓那次，买来大家一起玩的）。其中有1次就是蔡某那个朋友通过二维码向他转账600元那次。辨认笔录：蔡卓禧辨认出蔡某就是“成某”；无法辨认出严某。指认笔录：蔡卓禧指认出微信聊天记录。（五）鉴定意见13.检验报告：证实送检检材均检验出甲基苯丙胺成分。（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录14.勘验现场笔录、现场图、现场照片：证实案发现场（东莞市长安镇宵边社区金兴街25号出租屋）的情况。经勘查，未发现有价值痕迹或物证。（七）视听资料、电子数据15.微信聊天、支付记录。证实涉案人员间的聊天、支付情况。（1）微信聊天记录（蔡某与lzq、×××）：证实“lzq”微信用户在2017年9月7日20时28分向蔡某（微信号大麻）表示要购买2个毒品，后蔡某联系蔡卓禧（微信号×××）购买，“lzq”转账700元给蔡某，蔡某于同日22时24分转账700元给蔡卓禧。（2）微信聊天记录（蔡某与龙岗肥仔、×××）：证实“龙岗肥仔”微信用户在2017年9月9日20时24分许向蔡某以1000元的价格购买3个毒品，蔡某在同日20时50分之后联系蔡卓禧要毒品，且在语音当中表示“那个1000元的，已经发齐过来了，龙岗那个”。（3）微信聊天记录（蔡某与蔡卓禧）：证实2017年9月8日3时15分许蔡某与蔡卓禧就毒品出卖的价格进行商量。×××（蔡卓禧）：你要2个，就收350元，那我也玩一点，不用车费的嘛，给别人350元，我们自己就收300元。（4）微信聊天记录（蔡某与成某仔、×××）：证实严某多次向蔡某购买毒品，其中2017年9月11日该次购买10个，蔡卓禧向蔡某报价240元一个，但蔡某向严某报价320元一个。【1】大麻（蔡某）与成某仔（严某）之间在9月11日15时许的聊天记录：成某仔（严某）：稳唔稳到哦？大麻（蔡某）：稳到成某仔（严某）：有无便宜点哦大麻（蔡某）：但衣加三百五成某仔（严某）：仲话罗多几个，可以便宜点添，300能罗吗大麻（蔡某）：要3200成某仔（严某）：10个？大麻（蔡某）：系【2】大麻（蔡某）与×××（蔡卓禧）之间在9月11日16时许的聊天记录：大麻（蔡某）：回电×××（蔡卓禧）：点样大麻（蔡某）：你问下拿十个几多钱有无现货×××（蔡卓禧）：240×××（蔡卓禧）：？×××（蔡卓禧）：罗到了大麻（蔡某）：人地比现金你过来罗吧×××（蔡卓禧）：好的×××（蔡卓禧）：吴系10个啊？晕大麻（蔡某）：自己也要用×××（蔡卓禧）：罗了10个，5000几未比，比了600大麻（蔡某）：过来再讲，几久到？【3】蔡卓禧（×××）与“彪哥”（微信名“沙头平”）的微信聊天记录：×××（蔡卓禧）：等等我先收到比齐你先再稳你沙头平（彪哥）：好×××（蔡卓禧）：240吧（6）微信交易记录：9月9日19时45分，严某（微信名“成某仔”）通过二维码收款向蔡卓禧（微信名×××）转账600元。关于公诉机关提交的电子数据的合法性问题。经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条的规定，人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以自行侦查。同时，涉案手机内的电子数据系经有合法资质的鉴定机构做出，采集过程合法、有效，可以作为证据使用。辩护人的第4点辩护意见，于法无据，本院不予采纳。关于被告人蔡卓禧有无实施第一、三宗犯罪的问题。经查，现仅有微信聊天记录证实蔡某、蔡卓禧于2017年9月7日、9月9日分别与“lzq”、“龙岗肥仔”之间疑似存在毒品交易，缺乏其他证据予以佐证。且现蔡某尚未归案，也未查明“lzq”、“龙岗肥仔”的具体信息。公诉机关指控蔡卓禧实施第一、三宗犯罪的证据不充分，本院不予支持。被告人蔡卓禧的辩解意见及其辩护人的第1点辩护意见，本院予以采纳。关于被告人蔡卓禧有无从贩毒中获利的问题。经查，微信聊天记录证实，蔡卓禧和蔡某之间有商量过毒品的贩卖价格。且蔡卓禧向“彪哥”购买毒品的价格，与二人向严某出售毒品的价格也存在明显差异。上述证据能够相互印证，足以证实蔡卓禧贩卖毒品并从中牟利的事实，而不仅仅只是帮他人代购毒品。辩护人的第2点辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人蔡卓禧贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人蔡卓禧犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控蔡卓禧于2017年9月7日贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员“lzq”、于2017年9月9日贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员“龙岗肥仔”，现仅有微信聊天记录指证，缺乏其他证据佐证，证据不足，本院不予支持。关于本案的量刑。根据现行刑法规定，贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。具体到本案，（1）第二宗犯罪存在特情引诱情节，依法可以对被告人蔡卓禧从轻处罚。但蔡卓禧在特情介入前即已存在贩卖毒品的故意，并非是在特情诱惑和促成下形成犯意，故本案并不存在犯意引诱的情形；（2）被告人二次贩卖毒品，不应认定为偶犯。但其当庭能够如实供述自己的主要罪行，可以酌情从轻处罚。辩护人关于本案存在特情引诱情形、及第5点辩护意见，本院予以采纳；辩护人关于本案存在犯意引诱、及第6点辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人蔡卓禧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年9月11日起至2019年6月10日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  余 弦人民陪审员  方燕婷人民陪审员  梁焕弟二〇一九年三月一日书 记 员  李 政袁陪辇（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。