广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终17888号上诉人（原审被告）：杨朗，男，汉族，1979年5月15日出生，身份证住址：广东省博罗县，上诉人（原审被告）：旋念龙，男，汉族，1979年6月9日出生，身份证住址：广东省深圳市罗湖区，两上诉人共同委托诉讼代理人：徐铭，广东大湾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市天地间航空服务有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区沙井街道中心路迪温大厦3楼。法定代表人：陈永康，公司经理。委托诉讼代理人：宋愈平，广东鹏浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘枚，广东鹏浩律师事务所律师。原审被告：深圳市慧尚品爱购电子商务有限公司。住所地：广东省深圳市福田区梅林街道上梅林凯丰路28号富国工业区1栋四楼401号。法定代表人：曹洪富。原审被告：曹洪福，男，汉族，1981年5月2日出生，身份证住址：陕西省洋县，原审被告：黄荣权，男，汉族，1981年10月18日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区，原审被告：刘辉，男，汉族，1990年2月7日出生，身份证住址：河南省商城县，原审被告：陈振容，男，汉族，1984年1月24日出生，身份证住址：广西北流市，原审被告：陈清劲，男，汉族，1979年1月29日出生，身份证住址：上海市浦东新区，原审被告：刘海，男，汉族，1987年1月18日出生，身份证住址：湖北省，原审被告：张天明，男，汉族，1975年4月24日出生，身份证住址：哈尔滨市南岗区，原审被告：深圳市善心汇文化传播有限公司，住所地：深圳市福田区梅林街道上梅林凯丰路28号富国工业区1栋4楼408号。法定代表人：张天明。上诉人杨朗、旋念龙与被上诉人深圳市天地间航空服务有限公司（以下简称天地间公司）、原审被告深圳市慧尚品爱购电子商务有限公司（以下简称慧尚品公司）、曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、刘海、张天明、深圳市善心汇文化传播有限公司（以下简称善心汇公司）服务合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初21778号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人杨朗、旋念龙上诉请求：一、撤销一审判决第二项，依法改判；二、天地间公司承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：《公司法》规定了公司股东可自行决定出资期限，本案中股东出资期限尚未届满，在此情况下天地间公司不能要求未届出资期限的杨朗、旋念龙承担赔偿责任，因为公司法规定公司出资期限由股东自行决定，在股东出资期限尚未到期的情况下，无法认定杨朗、旋念龙存在迟延出资的行为，因此本案无法适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第13条的规定，一审法院要求杨朗、旋念龙承担补充清偿责任缺乏相应法律依据。被上诉人天地间公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回杨朗、旋念龙的上诉请求。天地间公司向一审法院起诉请求：1、慧尚品公司向天地间公司支付所欠的2017年7月6日至2017年7月14日以及2017年7月15日至2017年7月18日的机票74342元及滞纳金63934元（该滞纳金以74342为计算基数，按欠款总额的2‰向天地间公司支付滞纳金，从2017年7月19日起暂计算至起诉日，实际至慧尚品公司清偿之日止）；以上暂共计138276元；2、曹洪福、杨朗、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、刘海、旋念龙、张天明、善心汇公司对上述债务在其出资本息范围内承担补充清偿责任；3、慧尚品公司、曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、杨朗、旋念龙、刘海、张天明、善心汇公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年2月23日，天地间公司（乙方）和慧尚品公司（甲方）签订了《商旅服务合作协议》及补充协议，合同第二条第五款约定，如果甲方不按时或者足额付款，乙方有权按欠款总金额2‰的标准收取滞纳金直至款项付清之日止，如连续两个月不按规定足额支付完所欠款项，则乙方有权暂时中止出票直至甲方付清所欠金额，并保留终止协议书和通过法律途径追索所有欠款及违约金/滞纳金的权利。天地间公司每周一至周日所出机票款，慧尚品公司应在次周五前支付。2017年7月6日至2017年7月14日以及2017年7月15日至2017年7月18日，天地间公司为慧尚品公司提供了国际、国内机票查询、预订、出售等其他相关服务，慧尚品公司仍欠机票款74342元。一审法院认为，天地间公司和慧尚品公司签订的《商旅服务合作协议》系双方当事人之间的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，该协议依法成立并生效，对双方当事人均具有法律约束力。天地间公司已经依约为慧尚品公司提供了机票查询、预订等其他相应的服务，已经履行了约定义务。合同约定，慧尚品公司应在次周五之前支付天地间公司上周相应的机票款，但慧尚品公司并未按时向天地间公司支付2017年7月6日至2017年7月14日以及2017年7月15日至2017年7月18日的机票款，因此天地间公司主张慧尚品公司应支付机票款，一审法院予以支持。关于滞纳金，由于慧尚品公司没有按时向天地间公司支付机票款，未能按照合同约定履行其相应的主给付义务，因此应当按照《商旅服务合作协议》第二条第五款约定，如果甲方不按时或者足额付款，乙方有权按欠款总金额2‰的标准收取滞纳金直至款项付清之日止如连续两个月不按规定足额支付完所欠款项，则乙方有权暂时中止出票直至甲方付清所欠金额，并保留终止协议书和通过法律途径追索所有欠款及违约金/滞纳金的权利。因此天地间公司主张慧尚品公司支付滞纳金，一审法院予以支持。但天地间公司主张滞纳金过高，一审法院予以调整。天地间公司主张曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、杨朗、旋念龙、刘海、张天明、善心汇公司应在其未出资范围内，对上述欠款及滞纳金承担补充清偿责任，依法应予支持。综上，原审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、慧尚品公司在判决生效之日起十日内向天地间公司支付机票款74342元及滞纳金（以74342元为基数，按年利率24%计算，从2017年7月19日起计至慧尚品公司清偿之日止）；二、慧尚品公司不能清偿部分，曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、杨朗、旋念龙、刘海、张天明、善心汇公司应当在其未出资范围内，对上述欠款及滞纳金承担补充清偿责任；三、驳回天地间公司的其他诉讼请求。如果慧尚品公司、曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、杨朗、旋念龙、刘海、张天明、善心汇公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1533元，公告费用450元，由慧尚品公司、曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、杨朗、旋念龙、刘海、张天明、善心汇公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院另查明，慧尚品公司注册资本为1000万元，注册时间为2016年12月22日，章程记载营业期限为永续经营，未记载股东出资期限，杨朗、旋念龙为慧尚品公司股东，认缴出资额均为50000元，出资比例为0.5%。本院认为：杨朗、旋念龙上诉主张因股东出资期限尚未届满，杨朗、旋念龙不应承担补充清偿责任。依据《中华人民共和国公司法》第二十八条之规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。即允许公司在章程中对股东出资期限作出规定，而慧尚品公司章程中并未记载股东出资期限事项。故杨朗、旋念龙作为股东，其认缴的出资期并限未到期，未完成出资义务不违反法律规定，不属于《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定的情形，故天地间公司基于该条规定要求杨朗、旋念龙承担未履行出资义务的补充清偿责任，不能成立。慧尚品公司在工商登记资料显示仍处于存续状态，未进入清算程序，故亦不能适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定内容。杨朗、旋念龙上诉请求成立，本院予以支持。原审被告曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、刘海、张天明、善心汇公司作为慧尚品公司的其他股东，与杨朗、旋念龙情况相同，无需承担未履行出资义务的补充清偿责任，但曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、刘海、张天明、善心汇公司未对原审判决提出上诉，视为其放弃诉讼权利，原审判决对其发生法律效力。综上，上诉人杨朗、旋念龙的上诉理由成立，本院予以支持。原审判决事实认定基本清楚，法律适用错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第六十五条、第一百七十条第一款第（二）、（三）项、第一百七十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条之规定，判决如下：一、维持深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初21778号民事判决第一项；二、撤销深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初21778号民事判决第三项；三、变更深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初21778号民事判决第二项为：深圳市慧尚品爱购电子商务有限公司不能清偿部分，曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、刘海、张天明、善心汇公司应当在其未出资范围内，对上述欠款及滞纳金承担补充清偿责任；四、驳回深圳市天地间航空服务有限公司其他的诉讼请求。如果上述付款义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1533元，公告费450元，由深圳市慧尚品爱购电子商务有限公司、曹洪福、黄荣权、刘辉、陈振容、陈清劲、刘海、张天明、深圳市善心汇文化传播有限公司承担；二审案件受理费100元，由深圳市天地间航空服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 张    程审判员 梁  晴  敏审判员 雒  文  佳二〇一九年三月二十八日书记员 李东静（兼）