浙江省海宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0481民初227号 原告（反诉被告）：陈莉，女，1963年4月2日出生，汉族，住海宁市。 委托诉讼代理人：殷志浩，浙江海翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹欣，浙江海翔律师事务所律师。 被告（反诉原告）：上海居莉装潢设计有限公司海宁分公司。住所地：海宁市硖石街道东苑社区东盛路****。统一社会信用代码：91330481MA29G6DA7T。 代表人：赵胜，经理。 委托诉讼代理人：吴金龙，浙江潮乡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：祁裕，浙江潮乡律师事务所律师。 原告陈莉与被告上海居莉装潢设计有限公司海宁分公司（以下简称居莉装潢公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案。2019年1月15日，居莉装潢公司提起反诉，本院决定对本诉、反诉合并审理。本院依法适用简易程序于2019年2月19日及3月12日两次公开开庭进行了审理。两次开庭，陈莉及委托诉讼代理人殷志浩、居莉装潢公司委托诉讼代理人祁裕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈莉向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告签订的装饰装修施工合同；二、判令被告退还原告支付的装修款12000元，并支付违约金59400元。在本案审理过程中，因原、被告达成了部分协议，故原告将诉讼请求变更为判令被告支付违约金59400元。 事实和理由：2018年10月23日，原告与被告签订了《家庭居室装饰装修施工合同》一份，约定由被告负责对原告所有的坐落于海宁市康乐路赞山景苑二区5幢102室进行装饰装修，并约定了工程所使用的建筑材料等。工程开工后，被告未按约在建材进场时通知原告对其验收的情况下加以使用，待原告对施工现场进行检查时，发现被告所使用的材料与合同约定不符，合同约定阳台及车库用红砖，被告实际使用的是加气块，合同约定使用黄沙，被告使用的沙子系米白色，不是黄沙，对装修质量有严重影响。原告随即向被告提出整改要求，但被告仍拒绝使用合同约定的建筑材料。原告认为被告未能按合同约定履行义务，且拒绝更正，故起诉。 被告居莉装潢公司针对本诉答辩称：一、原告阳台外力面确实使用了加气块，被告考虑到阳台下方挑空，无承重结构，为了安全考虑在征得原告同意的情况下部分使用了加气块，属于施工优化调整，如果原告坚持使用红砖，被告也愿意整改；二、车库并不在预算清单范围内，也没有约定使用红砖，被告没有违约；三、被告使用的确实是黄沙，不存在违约。综上，原告的诉请无事实和法律依据，原告自身存在未足额付款的情况，被告享有先履行抗辩权。 被告居莉装潢公司反诉称：2018年10月23日，反诉被告与反诉原告签订《家庭居室装饰装修施工合同》一份，由反诉原告承包反诉被告位于赞山景苑5幢102室房屋装饰装修工程，约定总价款198000元。根据合同第五条第1款第（1）项约定，反诉被告应于合同签订当日即2018年10月23日支付30%工程款即59400元，但反诉被告除2018年10月28日支付12000元外，其余款项至今未付，已构成违约。根据合同第七条第8款约定，反诉被告未按合同约定付款的，每逾期一天应赔偿反诉原告50元（2018年10月23日至反诉被告起诉立案日2019年1月2日，至少70天）。因反诉被告承诺会及时付款，故反诉原告在反诉被告再三要求下先行入场施工，但反诉被告仍拒不付款。期间，反诉被告多次无理要求停工甚至解除合同，由此造成反诉原告停工损失。根据合同第七条第6款约定，由于反诉被告原因造成延期开工或中途停工，每停工、窝工一天，反诉被告应赔偿反诉原告50元。现反诉被告单方要求解除合同，已构成根本违约，根据合同第九条第1款或第2款约定，反诉被告应支付按合同总价款50%的违约金或赔偿金。故反诉原告提起反诉请求如下：一、判令反诉被告支付反诉原告已完成工程量（含进场材料费、设计费等）5289元（17289元-已付12000元）；二、判令反诉被告赔偿反诉原告停工损失3500元（50元/天*70天）；三、判令反诉被告赔偿反诉原告逾期付款损失3500元（50元/天*70天）；四、判令反诉被告支付反诉原告违约金（赔偿金）99000元（198000元*50%）。在本案审理过程中，因双方达成了部分协议，故反诉原告将第一项诉讼请求撤回，其余请求不变。 原告陈莉针对反诉答辩称：一、装修工程停工是因为反诉原告不按合同约定使用建筑材料，且拒绝更换，才导致停工的，故反诉被告不需要赔偿停工损失；二、在反诉被告预付12000元时就告知反诉原告，剩余款项需要延期支付，反诉原告是同意的，故反诉被告不需要赔偿逾期付款损失；三、反诉被告之所以单方解除合同是因为反诉原告未按合同约定履行义务，反诉被告无需承担违约金。 针对本诉部分，原告陈莉举证、被告居莉装潢公司质证及本院认证如下： 一、装饰装修合同（包括预算清单）1份，证明原、被告之间签订装饰装修合同的情况。 二、收据1份，证明原告预付装修款12000元的事实。 三、不动产权证1本，证明涉案房屋系原告所有的事实。 四、照片打印件1份，证明施工使用的材料与合同约定不符的事实。 被告居莉装潢公司对以上证据无异议。本院予以认定。 被告居莉装潢公司无证据提交。 针对反诉部分，反诉原告居莉装潢公司举证、反诉被告陈莉质证及本院认证如下： 一、装饰装修合同1份，证明双方当事人约定的权利义务。 二、微信聊天记录打印件2页，证明反诉被告单方要求解除合同。 三、材料费、人工费汇总2页，证明已施工及进场材料部分的价值。 四、照片打印件1份，证明案涉房屋的阳台无承重点，及施工现状。 反诉被告对证据一无异议；对证据二真实性无异议，但认为在该聊天记录前，反诉原告已使用了不符合合同约定的材料且拒绝整改；对证据三不认可；对证据四无异议。本院对证据一、二、四予以认定，证据三系反诉原告单方制作，且双方已就施工部分价值达成一致意见，故不再认定。 反诉被告陈莉无证据提交。 通过认定的以上证据，结合当事人在庭审中的有效陈述，本院认定案件事实如下： 2018年10月23日，陈莉作为甲方，居莉装潢公司作为乙方，双方签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》一份，约定：1、甲方将位于海宁市康乐路赞山景苑X幢XX室的房屋由乙方装修，总价款198000元，工期自2018年10月29日开工，至2019年1月29日竣工，工期90天。2、乙方提供的材料、设备见《工程主材料报价单》，乙方提供的材料设备应提前3天通知甲方验收，未经甲方验收及不符合工程主材料报价单要求的，应禁止使用。如已使用，对工程造成的损失由乙方负责，甲方不按时验收，应视作验收，但不免除乙方不按工程主材料报价单选购及使用材料所引起的责任。3、工程款付款：对预算、设计方案认可，在合同签订当日，付款30%即59400元；施工过程中，水、电、管线隐蔽工程通过验收，付款35%即69300元；工期过半，油漆工进场前，付款30%即59400元；竣工验收通过当天，付款5%即9900元。4、违约责任：因乙方原因致使工程质量不符合约定的，甲方有权要求乙方在合理期限内无偿修理或者返工，经过修理或返工后，造成逾期交付的，乙方应当承担违约责任；由于甲方原因造成延期开工或中途停工，乙方可以顺延工程竣工日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失，每停工、窝工一天，甲方应赔偿乙方50元；甲方未按合同约定时间付款的，每逾期一天，甲方应赔偿乙方50元，工期顺延；施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款50%赔偿，解除本合同。 合同签订后，2018年10月28日，陈莉预付12000元。在施工过程中，居莉装潢公司擅自更改阳台及车库中使用的红砖为加气块，陈莉发现后要求停工。陈莉起诉后，在本案审理过程中，2019年3月12日，双方一致同意解除装修施工合同，并确认已施工部分及进场材料价值12000元，双方分别对本诉及反诉的请求进行了相应变更，各自仅保留追究对方违约赔偿的责任。 本院认为，本案双方当事人均认为对方存在违约行为，均按照所签合同的约定要求对方承担违约赔偿责任，故本案的争议焦点便是违约责任的承担问题。 对于原告陈莉来讲，其认为居莉装潢公司在施工过程中不按合同约定使用建筑材料，施工不符合相关规范，存在过错，故主张居莉装潢公司应按合同第九条第2款约定的合同价款的30%赔偿违约金。本院认为，陈莉提出的居莉装潢公司施工中存在的问题，按照合同第七条第1款的约定，应由居莉装潢公司无偿修理或返工，经过修理或返工后，造成逾期交付的，才承担违约责任。本案中，陈莉未按合同约定要求居莉装潢公司修理或返工，反而是居莉装潢公司一再强调愿意整改返工，居莉装潢公司要求整改返工的权利不应被剥夺，陈莉无权直接要求赔偿。况且在双方洽谈已施工部分价款时，居莉装潢公司自报17000余元，最终双方确定12000元，施工不符合同约定需要整改已作为陈莉减少居莉装潢公司报价的考虑因素，其实际损失已经填平，故对其主张，本院不予支持。 对于反诉原告居莉装潢公司主张的停工损失，本院认为，因居莉装潢公司擅自更改建筑材料，导致与陈莉产生争议，陈莉在2018年11月18日明确提出停工的要求，之后居莉装潢公司未再进场施工，居莉装潢公司不存在因陈莉的原因导致其停工窝工的事实，故其主张的停工窝工损失，本院不予支持。 对于反诉原告居莉装潢公司主张的逾期付款损失，按照合同约定，陈莉应在合同签订当日即2018年10月23日支付59400元，但陈莉仅在2018年10月28日支付12000元，确实存在违约行为，陈莉辩称其延期付款系征得居莉装潢公司同意的意见，居莉装潢公司不认可，故其说法无法成立。按照合同约定，陈莉应该承担违约责任。居莉装潢公司主张按合同约定每天50元计算70天，陈莉对计算方式无异议，本院予以确认。 对于反诉原告居莉装潢公司认为因陈莉单方解除合同构成根本违约，故主张按合同第九条第2款约定赔偿其合同价款的50%的意见，本院认为，陈莉坚持要求解除合同的理由是居莉装潢公司施工不符合合同约定，居莉装潢公司虽存在违约行为，但不属于根本性的违约行为，属于瑕疵履行，况且居莉装潢公司表示愿意整改，但陈莉仍坚持主张解除合同，确实使居莉装潢公司的合同目的无法实现，无法再获得合同继续履行后的可期待利益。但居莉装潢公司无法证明其可期待利益即利润损失的大小，其主张按照合同价款的50%主张明显不合理，本院综合考虑本案工程标的、已履行进度及双方在履行过程中的过错等酌情确定由陈莉赔偿15000元。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）陈莉于本判决生效之日起十日内赔偿被告（反诉原告）上海居莉装潢设计有限公司海宁分公司逾期付款损失3500元及可期待利润损失15000元； 二、驳回原告陈莉的诉讼请求； 三、驳回反诉原告上海居莉装潢设计有限公司海宁分公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1284元，减半收取642元，由原告陈莉负担。反诉案件受理费2420元，减半收取1210元，由反诉原告上海居莉装潢设计有限公司海宁分公司负担1000元，由反诉被告陈莉负担210元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员 张 艳 二〇一九年三月二十五日 书记员 郭坚鸿