浙江省温州市洞头区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0305民初141号 原告：陈华良，男，1971年12月12日出生，汉族，住温州市洞头区。 委托诉讼代理人：李慧玲，浙江新港律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶蓉蓉，浙江新港律师事务所律师。 被告：温州市洞头区综合行政执法局，住所地：温州市洞头区新城区康居路6号。 法定代表人：颜厥苗，局长。 委托诉讼代理人：黄晓村，浙江人民联合律师事务所律师。 原告陈华良与被告温州市洞头区综合行政执法局（以下简称行政执法局）侵权责任纠纷一案，本院于2019年1月16日受理后，依法适用简易程序于2019年2月20日公开开庭进行了审理。原告陈华良及其委托诉讼代理人李慧玲、被告行政执法局的委托诉讼代理人黄晓村到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈华良向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金等各项损失共计348397元；2、判令本案的诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：1、判令被告向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金等各项损失共计368252元。事实与理由：2018年7月10日18时30分许，原告陈华良途经北岙街道新城社区旁边，洞头广场路32-34号路段时，遭路边的行道树断裂砸伤。当时，原告及旁观者看到断裂的树干树心基本干枯死亡。当日，原告经医院诊断为T8椎体压缩性骨折，遂原告接受医院住院治疗并于2018年7月12日行胸8椎体骨折切腹内固定术，后原告被进一步诊断为T8椎体压缩性骨折，胸8胸10椎体压缩性骨折、两肺挫伤、右侧胸腔积液。2018年11月27日，原告被温州市医学院司法鉴定中心评定为外伤致二椎体压缩性骨折构成人体损伤九级伤残，且其误工期被评定为166日，护理期被评定为105日，营养期被评定为105日。原告认为，行道树因树心基本枯死，发生断裂造成原告损伤，对此，被告存在养护、管理不到位之过错，故被告应对事故的发生负全部责任，并应对由此造成原告的损伤损失予以赔偿。故原告诉至本院，要求支持其诉请。 被告行政执法局答辩称：1、行道树断裂的原因系受到玛利亚台风影响导致，属不可抗力，原告主张被告承担赔偿责任缺乏依据；2、损害事实与台风影响之间存在因果关系，与被告管理、养护职责无关；3、被告作为行道树管理、养护单位，已尽到管理、养护义务，不存在过错；4、原告对于自身受伤具有一定的过错，橙色预警信号发布后，原告作为完全民事行为能力人，应减少外出，出行应当注意自身安全；5、原告主张的赔偿金额部分不合理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于本案树木折断的原因。原告提供了现场照片、《浙江省气象证明》以及证人吴某、许某的证言，证明树木折断系树木树心、树干已枯死所致，与风力无关；被告提供了“浙江新闻：洞头区直击台风玛莉亚报道集锦”网页截屏、“天气网：8号台风玛莉亚最新消息”、“201808号玛利亚台风对洞头影响概况”证明树木折断系台风所致，属不可抗力原因，本院认为，原被告提供的证据均不足以证明树木折断的原因，但能够证明事故当时台风预警信号为橙色预警信号，且在12时至20时时间段内出现了15.0m/s(7级)大风。2、被告是否存在过错。被告提供了其对其他树木的日常养护照片，证明其已尽到日常管理、养护职责，对事故发生无过错。本院认为，原告提供的事故现场照片以及证人吴某、许某的证言，足以证明被告对事故现场并无做任何防止行道树折断的措施，且被告亦未能提供证据证明其在台风橙色预警信号时对树木采取相应的防护措施，被告提供的上述证据不足以证明其已尽到足以防止树木折断的日常管理、养护职责，至于其对事故发生有无过错、是否应承担赔偿责任，本院在说理部分予以阐述。经审理，本院认定如下事实：2018年7月10日18时30分许，原告陈华良途经北岙街道新城社区旁边，洞头广场路32-34号路段时，遭路边行道树断裂砸伤。当日，原告经医院诊断为T8椎体压缩性骨折，遂原告接受医院住院治疗并于2018年7月12日行胸8椎体骨折切腹内固定术，后原告被进一步诊断为T8椎体压缩性骨折，胸8胸10椎体压缩性骨折、两肺挫伤、右侧胸腔积液，并于2018年7月23日出院。2018年11月27日，原告被温州市医学院司法鉴定中心评定为外伤致二椎体压缩性骨折构成人体损伤九级伤残，且其误工期被评定为166日，护理期被评定为105日，营养期被评定为105日。 另查明，事故当天洞头区受201808号“玛莉亚”台风影响，事故发生时处于洞头区气象局发布的橙色预警信号期间，且在12时至20时时间段内出现了15.0m/s(7级)大风。 再查明，原告于2017年3月3日被选举为北岙街道东沙村党支部委员会书记，任期为三年，届满时间为2020年3月2日。误工期间原告照常领取工资。原告与其妻子陈玲玲育有一子陈冠宇，于2002年11月10日出生。原告尚有父亲陈后桔，于1945年5月14日出生，兄长陈昆朝。 本院认为，因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，原被告对于原告陈华良因被折断的树枝砸伤，造成九级伤残的损害结果的事实，以及损害结果与被告行政执法局管理的行道树木折断具有因果关系的事实均无异议。上述，被告提供的其对其他树木的日常养护照片，不足以证明其对涉案树木已尽到了日常管理、养护职责。同时，本案事故发生前，洞头气象台已发布台风橙色预警信号，台风天气不属于突发的意外事件，并非不可预见，且天气恶劣致使林木可能对行人和车辆造成危险或安全隐患，属于林木的所有人或管理人可以预见且应当预见到的情节，而被告亦未能证明其采取相应的预防措施避免损害结果的发生。故，本院认为，被告行政执法局没有完全履行自己的管理及维护职责致使树木折断引起事故，其提供的证据亦不足以证明其对树木折断致人损害不存在过错，故应对原告损害承担赔偿责任。至于原告自身是否存在过错，根据气象局发布大风橙色预警信号的要求，原告作为完全行为能力人，在大风预警信号下应减少出行，即便出行亦有一定的注意义务，故原告对其自身受害造成的损失亦应承担部分责任。据上，本院酌定被告对涉案原告的损失承担80%的责任，原告对自身损失承担20%的责任。关于原告的各项损失，本院依法确认如下：1、医疗费：原告主张41331.94元，但须扣除住院期间伙食费352元，本院确定为40979.94元；2、住院伙食补助费，原告主张住院共12天，按50元/天标准过高，本院予以调整为30/天，确定为360元；3、营养费，原告主张营养期105天，按50元/天过高，本院予以调整为30/天，确定为3150元；4、护理费，原告诉请护理费61099（元/年）÷365×105天不合理，住院期间12天应参照2018年全省全社会单位在岗职工年平均工资61099元，确定护理费为167.4元/天，出院期间93天应参照全省全社会单位在岗职工年平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准酌定护理费为103.98元/天，结合鉴定评定结果，故依法确认护理费167.4元/天×12天+103.98元/天×93天=11678.94元；5、残疾赔偿金（包括残疾赔偿金和被扶养人生活费），残疾赔偿金部分，被告主张原告应按照农村标准计算赔偿金，而原告提供了房产证用以证明原告拥有房产情况，本院认为原告系在城区购买商品房且已办理房产证的所有权人，其残疾赔偿金应参照城镇居民赔偿标准计算，且应按鉴定评定结果为九级伤残等级确定赔偿金额，故本院依法确定其残疾赔偿金为2018年浙江省城镇居民人均可支配收入55574元×20年×20%=222296元；被扶养人生活费部分，原告父亲陈后桔，现73周岁，实际居住在农村，应按照农村居民标准计算，且扶养人为原告及其兄长陈昆朝2人，其儿子陈冠宇，现16周岁，随原告共同居住在城镇，则应按照城镇居民标准计算，且扶养人为原告及其妻子陈玲玲2人，故被扶养人生活费部分分为两个阶段，第一阶段为2年，每年2018年浙江省农村居民人均生活消费支出19707元/年×（1/2）×20％＋2018年浙江省城镇居民人均生活消费支出34598元/年×（1/2）×20％=5430.5元；第二阶段为5年，每年2018年浙江省农村居民人均生活消费支出19707元/年×（1/2）×20％=1970.7元，则累计被扶养人生活费金额为：5430.5元/年×2年＋1970.7元/年×5年=20714.5元；6、交通费，鉴于原告未提供任何证据予以证明，故本院依其伤情及治疗情况酌定为300元；7、鉴定费，系原告鉴定伤残程度的必要合理支出且已实际发生，故本院依法对已产生的鉴定费1900元予以确认；8、精神损害抚慰金，原告主张10000元，合法合理，本院予以确认；9、误工费，原告现系北岙街道东沙村支部书记，其庭审中自认其误工期间照常领取工资，故原告实际上不存在误工损失，本院不予支持；11、后续治疗费，因原告未提供任何证据证明其后续治疗费，本院不予支持，待其实际产生后另行主张。综上，原告因本次事故造成的损失为医疗费40979.94元、住院伙食补助费360元、营养费3150元、护理费11678.94元、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）243010.5元、交通费300元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金10000元，共计311379.38元。按照责任比例分担，被告行政执法局应赔偿原告经济损失的80%为251103.5元（医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金，合计301379.38元×80%+精神损害抚慰金10000元=251103.5元）。 综上，对于原告要求被告赔偿其各项损失的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第九十条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（三）项、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告温州市洞头区综合行政执法局于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈华良损失共计251103.5元； 二、驳回原告陈华良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6823.78元，减半收取3411.89元，由原告陈华良负担878.61元，被告温州市洞头区综合行政执法局负担2533.28元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 员 郭灵燕 二〇一九年三月十八日 代书记员 颜宇翔