贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2601民初6058号原告：杨新，男，1979年8月29日出生，苗族，住贵州省黄平县。委托诉讼代理人：丁书俊，贵州好时律师事务所律师。委托诉讼代理人：王熙文，贵州好时律师事务所律师。被告：贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司。住所地：贵州省贵阳市南明区遵义路**。统一社会信用代码：915200002144132305。法定代表人：周遵富，该公司董事长。委托诉讼代理人：李健，贵州万木春律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨金泉，贵州万木春律师事务所律师。被告：杨秀华，男，1984年12月8日出生，苗族，住贵州省黄平县。委托诉讼代理人：潘斌，贵州省凯里市合力法律服务所法律工作者。被告：黄华森，男，1968年1月16日出生，汉族，住贵州省黄平县。原告杨新与被告贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司（以下简称：第三建筑公司）、杨秀华、黄华森提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨新及其委托诉讼代理人王熙文，被告第三建筑公司的委托诉讼代理人李健、杨金泉，被告杨秀华的委托诉讼代理人潘斌，被告黄华森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨新向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告人身损害损失162,186.02元（住院伙食费12,200.00元、误工费46,800.00元、护理费12,891.22元、营养费12,200.00元、交通费1,000.00元、残疾赔偿金58,160.00元、精神损害抚慰金5,000.00元、被扶养人生活费2,034.8元、后续治疗费10,000.00元、鉴定费1,900.00元）；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年10月，被告第三建筑公司承建了由凯里恒诚房地产开发有限公司开发的“凯里恒诚帝都”项目，被告第三建筑公司又将部分工程分包给黄华森，被告黄华森又将地下负三层分包给杨秀华，后被告杨秀华又雇佣原告从事该合同项下的刮瓷粉工作。2018年1月1日9时许，原告站在高凳上刮顶墙瓷，从1.7米的高凳上摔下，导致腰部骨折。原告受伤后，与原告一起工作的张洪富打电话告知杨秀华，并将原告送到凯里第一人民医院治疗，住院三天后，因病情加重，于同年1月3日转院至黔东南州人民医院住院治疗，共住院119天，同年5月2日出院。2018年5月22日，经贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，意见为：杨新因此次事故造成的伤残程度为十级；后续治疗费用8,000.00元—10,000.00元之间；误工期限180日、护理期限90日、营业期限90日。被告第三建筑公司将工程分包给没有资质的自然人，违反了建设施工合同的相关法律规定，应当承担相应的法律责任，被告黄华森和杨秀华作为实际施工的负责人，没有尽到安全管理义务，致原告受伤应当承担赔偿责任。原告为维护合法权利，特诉至法院。为证明其主张，原告在举证期限内提交如下证据：证据一、原告身份证复印件一份，用以证明原告的基本信息及诉讼主体资格；证据二、凯里第一人民医院住院病历及疾病证明书，黔东南州人民医院住院病历及疾病证明书复印件各一份，用以证明原告受伤的情况及住院122天的事实；证据三、工资表、施工合同、通话录音记录各一份，用以证明原告在被告处上班，原告工资为260.00元/天；证据四、凯里梁子巷社区服务中心证明、原告租房合同各一份，用以证明原告居住在城镇，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费；证据五、黄平县××家牌村委会出具证明，用以证明原告被扶养人的情况及需被扶养人数；证据六、鉴定费发票、鉴定意见书各一份，用以证明原告支付鉴定费1,900.00元的事实，以及原告伤情为十级伤残，误工期180日、营养期90日、护理期90日，后续治疗费8,000.00元至10,000.00元。被告第三建筑公司辩称：案涉工程项目不需要相应资质才能施工，原告以答辩人将案涉工程分包给没有资质的自然人，违反相关法律为由，要求答辩人承担法律责任，没有事实和法律依据；答辩人将案涉工程发包后，除拖欠工程款之外，不需要对其他事项承担赔偿责任，即答辩人对原告的人身损害没有赔偿义务；原告主张人身损害赔偿的依据不充分，部分项目重复计算或计算错误，不应得到支持。被告第三建筑公司未提交证据。被告杨秀华辩称：凯里恒诚房地产开发有限公司将“凯里·恒诚帝都”的商品房项目发包给第三建筑公司施工，第三建筑公司又将该工程分包给黄华森，黄华森又将地下负三层以包工不包料提供劳务费转包给答辩人，答辩人与被答辩人是同一村组的人，答辩人介绍被答辩人一起给第三建筑公司和黄华森提供劳务，被答辩人由于自己操作不当，不采取安全防范措施导致其摔下受伤，依法应当由其自己承担40%的责任，同时，不是答辩人雇佣的被答辩人，答辩人只是介绍被答辩人到第三建筑公司及黄华森处提供劳务，应当依法驳回被答辩人对答辩人的诉请。被答辩人的诉请赔偿费用过高，不符合法律规定，住院伙食补助费、误工费应当只能按照住院天数计算，同时，其计算赔偿的基数过高没有法律依据，护理费已支付，营养费没有医疗机构出具证明，交通费没有票据佐证，伤残赔偿金应按农村标准计算，被扶养人生活费不符合法律规定，后续治疗费没有发生，精神抚慰金计算过高。被答辩人的人身伤害投有保险，应当由保险赔偿后不够才由责任人承担，被答辩人受伤后，答辩人已垫付医疗费45,448.14元和雇请龙细妹护理被答辩人42天，支付护理费6,720.00元。被告杨秀华为证明其抗辩理由成立，提交的证据有：证据一、建筑工程许可证复印件1份，用以证明工程名称“凯里·恒诚帝都”施工单位被告第三建筑公司；证据二、保单复印件1份，用以证明原告在被告承建的工地受伤，被告第三建筑公司为工程项目在阳光财产保险股份有限公司黔东南中心支公司投有建筑工程团体意外伤害险，原告受伤应先由保险公司赔偿，不足部分按责任进行赔偿；证据三、被告黄华森与杨秀华签订的《地下负三层墙、梁、板、柱刮腻子粉施工合同》复印件1份，用以证明案涉工程是被告第三建筑公司承建，第三建筑公司将工程转包给被告黄华森，黄华森又将工程分包给被告杨秀华，该工程是包工，不是包工包料；证据四、住院费发票、用药清单复印件各1份，用以证明被告杨秀华已垫付原告医疗费45,448.14元；证据五、收据复印件1份，用以证明被告杨秀华雇请龙细妹护理原告42天，支付护理费6,720.00元。被告黄华森辩称：原告主张费用过高，请求依法予以调整。被告黄华森未提交证据。经审理查明，被告第三建筑公司成立于1992年4月18日，系国有独资的有限责任公司。2016年5月3日，第三建筑公司自凯里恒诚房地产开发有限责任公司承建“凯里·恒诚帝都”项目，后将该项目商住小区地下室刮腻子粉工程发包给被告黄华森。2017年10月3日，被告黄华森与被告杨秀华签订《地下负三层墙、梁、板、柱刮腻子粉施工合同》，将“凯里·恒诚帝都”商住小区地下负三层内墙、梁、板、柱刮腻子粉工程分包给被告杨秀华。合同签订后，被告杨秀华雇请原告杨新为其承建的上述项目刮腻子粉，工资按天数计算。2018年1月1日上午9时许，原告站在高凳上挂顶墙瓷粉时摔下受伤，原告受伤后被送至凯里第一人民医院住院治疗，住院三天，该院诊断原告伤情为：腰3椎体压缩性骨折、腰背部软组织损伤。同月3日，原告转院至黔东南州人民医院住院治疗，该院诊断原告伤情为L3椎体爆裂性骨折、双肾结石；原告住院治疗119天后，于5月2日出院，产生医疗费45,448.14元。原告在凯里第一人民医院以及黔东南州人民医院住院治疗期间的医疗费为被告杨秀华为其垫付，原告在黔东南州人民医院住院治疗期间，被告杨秀华请护理人员龙细妹为原告护理支付了6,720.00元护理费。2018年5月22日，原告委托贵州警察学院司法鉴定中心对其伤残程度、后期医疗费用以及误工、护理及营养期限进行评定，并支付了鉴定费1,900.00元。2018年6月21日，该所作出贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0954号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“（一）伤残程度根据两院、三部办法《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.2条之规定，被鉴定人杨新因钝性外力致腰3椎体压缩性粉碎性骨折，经手术治疗后的伤残程度为十级伤残。（二）后期医疗费用参照司法鉴定技术规范《人身损害后续诊疗项目评定指南》（SF/ZJD0103008-2015）及法医临床学行业指引相关规定，被鉴定人杨新后期行腰2至4椎段见椎弓根钉内固定器取出治疗所需的费用为8000元至10000元之间。（三）误工、护理、营养期限参照中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.2条之规定，被鉴定人杨新因钝性外力所受损伤的误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日”。另查明，原告自2016年11月5日开始在凯里梁子巷社区居住。原告母亲张才通生于1950年10月9日，居住在黄平县××家牌村，生育有原告及其大姐杨妹、二姐杨双九、三妹杨胜英、四妹杨怡红等5人，均已成年。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”、《建筑业企业资质管理规定》第五条“建筑业企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。施工总承包资质、专业承包资质按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别，各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级。施工劳务资质不分类别与等级”、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第八条“分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”之规定，本案中，第三建筑公司将“凯里·恒诚帝都”项目商住小区地下室刮腻子粉工程发包给没有施工资质的黄华森，黄华森又将该商住小区地下负三层内墙、梁、板、柱刮腻子粉工程分包给没有资质的杨秀华，杨秀华雇请杨新为其工作，故第三建筑公司与黄华森之间、黄华森与杨秀华之间属于工程劳务分包关系；杨秀华自黄华森处承接工程后，又雇请杨新为其工作，并按杨新做工天数计算报酬，故杨秀华与杨新之间属于个人之间的雇佣劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，杨新作为完全民事行为能力人，在从事刮顶墙腻子粉工作时摔下受伤，自身存在过失，应承担30%的责任；杨秀华作为劳务接受者，未提供相应的安全保障措施，对杨新在提供劳务过程中受害损害存在一定过错，应承担70%的责任；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，第三建筑公司将工程发包给没有资质的黄华森，黄华森又将工程分包给没有资质的杨秀华，则第三建筑公司、黄华森应当与杨秀华承担连带赔偿责任。综上，对杨新受伤所产生的损失，由其自行承担30%的责任，由杨秀华承担70%的责任，第三建筑公司、黄华森与杨秀华承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，原告受伤所产生的损失包括误工、护理、住院伙食补助、营养、残疾赔偿金、鉴定、交通等、精神损害抚慰金等费用。（一）误工费：原告请求赔偿180日的误工费46,800.00元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告受伤，对其收入确有影响，对误工时间：原告主张按贵警院司鉴中心出具的[2018]法临鉴字第0954号《法医临床司法鉴定意见书》确定的180日，但原告已构成伤残，一经作出伤残鉴定，从伤残确定之日起，就以残疾赔偿金进行了赔偿，不再计算持续误工的费用。因此，因伤致残持续误工的，误工时间则以计算至定残日前一天计算，原告入院治疗时间为2018年1月1日，贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0954号《法医临床司法鉴定意见书》于2018年6月21日作出，故原告误工费计算至定残日前一天，即为171天。原告请求赔偿误工费期限180天，计算有误，应以171天计算；对其收入状况：原告主张其收入为260元/天，但是根据其提交的工资表来看，该工资表没有加盖印章，也存在涂改痕迹，原告也无法提交原件进行核对；原告亦未能提供其收入情况或近三年的平均收入状况，只能参照2017年度建筑业年平均工资56,266.00元标准进行计算；故原告诉请误工费46,800.00元，计算错误，本院予以调整，即为26,726.35元（56,266.00元÷12个月÷30天×171天）；（二）护理费：原告请求赔偿122日的护理费12,891.22元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。虽在原告提供的病历及疾病证明书中均未有明确意见说明在住院期间或出院后须人员护理或陪护等情况，但原告受伤确系事实，结合原告伤情及住院治疗情况，确需人员护理。原告请求按照122天进行计算，虽在贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0954号《法医临床司法鉴定意见书》中载明了护理期限为90日，但其确实住院治疗122天，故其主张按122天进行计算，本院予以支持；对护理人员的收入，因其未能举证加以证明，则只能参照贵州省2017年居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准38,568.00元进行计算；鉴于原告诉请护理费12,891.22元，系其对自己权利的处分，本院予以准许，故原告的该项诉请，本院予以支持；（三）住院伙食补助费：原告以100.00元/天为标准，请求赔偿122天的住院伙食补助费12,200.00元。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据原告提供的凯里第一人民医院及黔东南州医院住院病案首页、入院记录、出院记录及疾病证明书证明其于2018年1月1日到2018年5月2日在凯里第一人民医院及黔东南州人民医院住院治疗，本院确认原告住院共计122天。故原告请求赔偿住院伙食补助费12,200.00元，请求合法，本院予以确定。（四）营养费：原告请求赔偿122日的营养费12,200.00元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。虽然原告提交的凯里第一人民医院及黔东南州医院住院病案首页、入院记录、出院记录及疾病证明书等证据中均未有该医疗机构医疗人员说明的需要加强营养的医嘱，但是结合贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0954号《法医临床司法鉴定意见书》及原告伤情，加强营养有利于原告恢复，故原告请求营养费本院予以支持。但对于营养费的期间，应当以《法医临床司法鉴定意见书》中评定的营养期限90日计算；对于营养费标准，原告主张100.00元/天计算标准过高，本院酌情调整为30.00元/天。故原告诉请营养费本院确认为2,700.00元；（五）残疾赔偿金：原告请求按照2017年贵州省城镇居民人均可支配收入29,080.00元计算二十年的残疾赔偿金58,160.00元；以及按照2017年贵州省城镇居民人均消费性支出标准20,348.00元计算五年的被扶养人生活费2,034.08元。根据最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”之规定，残疾赔偿金应由原告受伤的残疾赔偿金和原告被扶养人的被扶养人生活费组成：1、残疾赔偿金：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告出生于1979年8月29日，至定残之日，39周岁，应计算20年。原告提交凯里梁子巷社区服务中心证明及其租房合同，证明其居住在城镇，并据此要求按照城镇居民标准进行计算，对于《租房合同》，系原告与李长玉所签订，且该李长玉未出庭接受当事人及法庭询问，故该份证据不能单独作为确认原告居住情况的证据予以采信；凯里梁子巷社区服务中心证明系从事社区日常管理工作的社区出具，两份证据相互印证，故本院确认原告的居住生活地点为××市城区，原告要求以城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，应予支持，即应以贵州省2017年城镇居民人均可支配收入29,080.00元为标准计算其残疾赔偿金；原告伤情经贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0954号《法医临床司法鉴定意见书》评定为十级伤残，其伤残赔偿系数则为10%，而原告出生于1979年8月29日，则其残疾赔偿金应计算20年，故原告该项请求合法有据，本院予以支持，原告诉请的残疾赔偿金本院确定为58,160.00元（29,080.00元×20年×10%）；2、被扶养人的生活费：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。原告杨新的母亲张才通生育有原告及其大姐杨妹、二姐杨双九、三妹杨胜英、四妹杨怡红等5人，其母亲为原告及其四个姐妹依法应当承担扶养义务的成年亲属，赔偿义务人只赔偿原告应当负担的部分；张才通生于1950年10月9日，至原告定残之日已年满68周岁，应计算12年，原告请求按照5年计算，系其对自己权利的处分，本院予以准许；根据原告提交的黄平县××家牌村委会出具证明，原告母亲张才通居住在黄平县××家牌村，原告请求按照2017年贵州省城镇居民人均消费性支出标准20,348.00元计算有误，应按照2017年度农村居民家庭人均生活消费支出8,299.00元/年标准计算；故本院确认原告因伤致残所产生的被抚养人生活费为829.90元（8,299.00元/年×5年÷5×10%）；综上，原告因伤致残产生的残疾赔偿金为58,989.90元；（六）鉴定费：原告请求赔偿鉴定费1,900.00元，并提供了鉴定费发票予以证实。由于原告受伤造成损失，为获得相应赔偿，向相关鉴定机构申请鉴定，经鉴定，原告已构成伤残且存在一定误工、护理、营养等三期，原告根据鉴定机构的要求向其支付鉴定及检查等费用，该费用属原告必要合理的直接经济损失，且原告已实际支付，本院确认原告因伤产生的鉴定费为1,900.00元；（七）交通费：原告请求赔偿交通费1,000.00元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告所请求的交通费均系其在受伤后为主张权利所产生，虽然原告未提交相关票据佐证，但原告受伤系事实，原告为主张其权利产生交通费用也是事实，故对原告请求赔偿交通费本院酌情支持500.00元；（八）精神损害抚慰金：根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，原告请求赔偿精神损害抚慰金合法，其请求应予支持，但原告请求赔偿5,000.00元，符合本该案实际，故其该项诉请本院予以支持。（九）后续治疗费：后续医疗费原则上待实际发生后再另行主张，但根据医疗证明或者鉴定确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告提供的贵警院司鉴中心[2018]法临鉴字第0954号《法医临床司法鉴定意见书》证明，原告后期行腰2至腰4椎段见椎弓根钉内固定器取出治疗所需费用为8,000.00元至10,000.00元之间。该鉴定系具有鉴定资质和鉴定资格的机构和人员作出，真实合法，并与本案具有一定关联，应作为原告主张赔偿后续治疗费用的有效证据予以认定。该费用虽未实际发生，但系必然产生的医疗费用，为减少诉累，应与实际发生的医疗费用一并予以赔偿。故原告请求赔偿后续治疗费10,000.00，本院予以支持。至于第三建筑公司于2016年9月22日在阳光财产保险股份有限公司黔东南中心支公司投有建筑工程团体意外伤害保险A条款（2014版），其可自行向保险公司进行主张或另案诉讼，本案不再处理。综上所述，根据前述阐述，原告因伤产生的损失共计130,907.47元，由原告自行承担30%，即为39,272.24，由被告杨秀华承担70%，即为91,635.23元，第三建筑公司、黄华森与杨秀华承担连带赔偿责任；被告杨秀华垫付的护理费6,720.00元，应在赔偿款中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告杨秀华在判决生效之日后三十日内向原告杨新赔偿91,635.23元（扣除被告杨秀华为其垫付的6,720.00元，原告实际得款84,915.23元）；二、被告黄华森、贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司对前述第一项赔偿责任与被告杨秀华承担连带赔偿责任；三、驳回原告杨新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1,771.00元，由被告贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司、黄华森、杨秀华承担1,000.00元，原告杨新承担771.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。（缴纳上诉费账户：户名：黔东南苗族侗族自治州财政局；账号：24×××59；开户行：中国工商银行贵州省凯里北京路支行，并在附页栏注明法院上诉费及案件当事人名称，以便与案件对号）审判员  王金贵二〇一九年三月二十九日书记员  朱 瑾