江西省抚州市临川区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1002民初4890号原告吴茂章，男，1969年12月6日出生，汉族，经常居住地：抚州市临川区。委托代理人邓文波、周庆喜，江西抚仁律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告周跃，男，1958年3月25日出生，汉族，临川区人，户籍住所地：海南省海口市龙华区。委托代理人廖志华、丁国锋，江西衡业律师事务所律师，代理权限：一般代理。（追加）被告吴发龙，男，1969年9月6日出生，汉族，临川区人，住抚州市临川区文昌街办洋州村2组，身份证号。（追加）被告章军辉，男，1978年11月19日出生，汉族，临川区人，住抚州市临川区上顿渡镇玉茗路89号，身份证号。原告吴茂章诉被告周跃民间借贷纠纷一案，本院受理后，依照被告周跃的申请，依法追加了吴发龙、章军辉作为本案的被告参加诉讼，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴茂章的委托代理人周庆喜、被告周跃的委托代理人廖志华与丁国锋、被告吴发龙、章军辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴茂章诉称，2016年12月1日被告向原告借款50万元，当日，原告指示许凯和向被告账户转账50万元。2017年1月21日被告向原告补写了借条，借条中记载借到原告50万元，在2017年3月28日归还，如未能归还，则按每月2万元计算损失。借款期限届满后，原告多次要求被告还款未果，遂诉至法院，要求被告归还原告借款本金50万元及利息（自2017年3月28日起以月利率2%计算）。被告周跃辩称，1、本案案由定性错误，被告虽向原告出具了借条，但所谓的50万元借款是原告入股海南中濠华丽房地产开发有限公司开发的“威县秦李庄新村中心村建设项目”的投资款，本案应按建设工程合伙纠纷进行处理；2、由于本案属建设工程合伙纠纷，但由于不可抗拒的原因，该项目无法继续实施，由于该项目的前期投资尚在决算审计中，即不能进行合伙清算，综上，因原被告系合伙关系，且未进行合伙清算，故依法驳回原告的诉讼请求。被告吴发龙辩称，原告诉请与我无关，我与周跃的合伙协议中写了各自债务由各自承担，周跃向原告借款均是周跃个人行为，与合伙无关。被告章军辉辩称，原告起诉与我无关，周跃向原告出具借条时我在场，借款人是周跃，我只是周跃向原告借款的见证人而已。经审理查明，2016年12月1日原告吴茂章委托其外甥许凯和向被告周跃银行账户转账人民币50万元，2017年1月21日被告周跃向原告出具了借条一份，借条中记载的内容如下：今借吴茂章人民币伍拾万元，约定2017年3月28日归还，2017年3月28日之前不计利息，2017年3月28日后，周跃如果没有及时还款造成吴茂章每月2万元整损失，该损失由周跃承担，从即日起吴茂章退出股份，原股东合同作废。范裕兴、黎金荣、章军辉均在该份借条中作为在场人签了名字。此后，被告周跃未按借条约定的时间如期付款，原告催问未果，遂诉至本院。另查明，2016年9月2日海南中濠华丽房地产开发有限公司与威县第什营镇秦李庄村新民居建设办公室签订了一份《威县秦李庄新村中心村建设项目合作协议书》，2016年11月5日海南中濠华丽房地产开发有限公司作为乙方与威县第什营镇秦李庄村新民居建设办公室（甲方）就秦李庄新民居建设的房屋签订了一份补充协议，协议约定乙方负责承建的新民居住宅楼达到交房标准，甲方承诺在验收通过后10个工作日内将政府基础建设专项资金打入乙方账户。2016年11月6日被告周跃与吴发龙、章军辉三人签订了一份合伙协议，该合伙协议主要约定如下：1、合作项目位于河北省威县秦李庄村，公司负责建设新农村的房屋等附属工程，承担农民拆迁等一切费用，拆迁出来的土地政府25万元／亩收回，除去建设成本等其它费用各合伙人赚取其中利润；2、合作期限内各方按比例投资，共同经营，按投资比例盈亏各方承担；3、合伙人只合作海南中濠华丽房地产开发有限公司和河北威县第什营乡秦李庄村新民居建设办公室签订的项目，公司其他项目债务与此项目无关，此合伙协议以前的所有债务由合伙人周跃负责，其他合伙人不承担；4、项目总投资为800万元，周跃投资520万元，占总股份的65%享受利润的65%的分红，吴发龙投资200万元，占总股份的25%享受利润的25%的分红，章军辉投资80万元，占总股份的10%享受利润的10%的分红；5、合伙期间各合伙人的投资为共有财产，以上投资款在签订协议5个工作日内由合伙人吴发龙、章军辉先打入100万元到此项目的独立账户上，余下投资款一个月内全部打入此项目的独立账户上；6、入伙需经全体合伙人同意，执行合同规定的权利和义务，退伙需提前1个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意，如合伙人转让自已的投资给合伙人以外的第三人，须经所有合伙人同意，且第三人按入伙对待，否则以退伙对待转让人；7、禁止合伙人再加入其他合伙。三被告作为合伙人均在上述合伙协议中签了各自名字。上述合伙协议签订后，被告吴发龙与章军辉均按协议约定各自将威县秦李庄村项目工程投资款打入项目指定的黎金荣账户，其中以被告吴发龙名义实际投资200万元（其中吴发龙个人出资50万元，黎金荣出资50万元，许凯和出资100万元，黎金荣与许凯和的投资均是挂靠在吴发龙名下，且吴发龙与许凯和的投资均是直接打入黎金荣银行账户），被告章军辉实际投资30万元，也是直接打入黎金荣银行账户。被告周跃陈述所投资河北威县秦李庄工程项目投资款均是打入黎金荣银行账户，再由黎金荣打入秦李庄村新民居建设办公室徐主任账户。诉讼中，被告周跃向本院提供了由案外人范裕兴用手机拍摄保存的2016年12月1日签订的股东更换协议书一份，该协议书是由原告吴茂章与被告周跃、案外人范裕兴三人签订的，其中范裕兴是代表章军辉在协议书丙方处签字，周跃与吴茂章分别在协议书的甲、乙方处签了名字（原件被告周跃与章军辉均称已遗失，范裕兴称代章军辉签完字后就用手机拍摄下来，原件交还给章军辉），协议书约定合作宗旨全部参照周跃、吴发龙、章军辉于2016年11月6日签订合伙协议内容实施，丙方章军辉同意转让股权给乙方，原投入30万元在乙方吴茂章股份内计算占股3.75%，乙方吴茂章投入50万元占股6.25%，周跃同意无偿让出股份2.75%给吴茂章，吴茂章在该项目总占股份12.75%。2018年11月20日威县秦李庄新民居建设办公室出具了一份证明，证明海南中濠华丽房地产开发有限公司与秦李庄新民居建设办公室商议的管理人员名单中，黎金荣为项目经理，吴茂章为财务负责人，范裕兴为办公室负责人，黎金荣为吴发龙代表，吴茂章为章军辉代表，范裕兴为周跃代表，并证明由于不可抗拒原因，造成该项目无法继续实施，该项目中濠公司前期投资正在决算审计之中。以上事实有原被告身份信息、被告周跃向原告出具的借条、银行转账凭条及许凯和出具的转账证明、三被告签订的合伙协议、威县秦李庄新民居建设办公室出具的证明、海南中濠华丽房地产开发有限公司与威县秦李庄村新民居建设办公室签订的补充协议、海南中濠华丽房地产有限公司授权书、股东更换协议书、询问笔录、庭审笔录等证据在卷，经庭审质证，足以认定。本院认为，2016年11月6日三被告就投资开发河北威县秦李庄项目签订的合伙协议是当事人真实意思的表示，其内容合伙有效，受法律保护。协议订立后，被告吴发龙按协议约定投资了200万元（包括挂靠在其名下的许凯和出资100万元、黎金荣出资50万元），被告章军辉仅投资了30万元，另50万元投资款未实际出资。2016年12月1日被告周跃、章军辉与原告虽签订了股东更换协议，协议约定被告章军辉未投资的50万元转为由原告入股投资，但该份股东更换协议书并没有经过作为合伙人之一的吴发龙签字同意，三被告在2016年11月6日签订的合伙协议中明确约定入伙需经全体合伙人同意，且转让投资给合伙人以外的第三人时也必须经所有合伙人同意，再者，合伙协议也明确约定投资款必须打入项目的独立账户上，而被告吴发龙（包括挂靠在吴发龙名下投资的许凯和）、章军辉也都是按协议约定将各自投资款打入项目的独立账户即黎金荣银行账户，现原告通过许凯和账户转账支付的50万元是打入至周跃个人账户中，而不是打入项目的独立账户即黎金荣银行账户，故原告向被告周跃账户转账的该笔50万元不能认定为投资款，原告吴茂章对涉案河北威县秦李庄项目的入伙是无效的。根据法律的规定，民事行为被确认为无效后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方，被告周跃因上述股东更换协议而取得的50万元，应当予以返还给原告，被告周跃于2017年1月21日向原告出具的借条，可以认定为被告周跃将其应返还给原告的50万元转为其向原告的借款，现原告要求被告周跃归还该50万元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告诉请的利息，借条中约定2017年3月28日之前不计利息，之后如未及时还款造成原告每月2万元损失由周跃承担，该约定视为对利息的约定，原告现主张利息按月利率2%计算符合法律规定，本院亦予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十一条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第51条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：被告周跃在本判决生效后五日内向原告吴茂章偿还借款本金50万元及利息（利息自2017年3月28日起按月息2%计算至还清款时止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告周跃负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须自觉履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在二年内向本院申请执行。审 判 长  胡军红人民陪审员  周晓秀人民陪审员  龚 敏二〇一九年三月十八日书 记 员  毛 青