贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0115民初6539号原告：贵州高速传媒有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区开发大道1号贵州高速公路办公楼8层，统一社会信用代码：91520114073887239C。法定代表人：邹刚，职务：总经理。委托诉讼代理人：罗丹云，贵州辰泰律师事务所律师，执业证号：15201201811061094，特别代理。委托诉讼代理人：张应六，贵州辰泰律师事务所律师，执业证号：15201201710220018，特别代理。被告：贵州高速广告有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区诚信南路麒龙中央商务大厦一期办公室12层，统一社会信用代码：91520000214424984D。法定代表人：丁劲松，职务：执行董事。委托诉讼代理人：高璐，贵州辅正律师事务所律师，执业证号：15201201010458121，特别代理。委托诉讼代理人：赖泽梅，女，1978年9月5日出生，汉族，住所地贵州省贵阳市云岩区，特别代理。本院受理的原告贵州高速传媒有限公司（以下简称传媒公司）诉被告贵州高速广告有限公司（以下简称广告公司）合同纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告传媒公司之委托诉讼代理人罗丹云、张应六、被告广告公司之委托诉讼代理人高璐、赖泽梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告传媒公司诉请：1、被告向原告支付拖欠的媒体代理费共计97,095.89元，并按照合同约定支付违约金人民币282,743.23元（截止2018年10月31日），计算至该笔款项付清之日止；2、被告向原告支付律师费11,000元。事实及理由：原被告于2015年11月签订《媒体代理合同》（合同编号：1511-11），合同约定贵遵高速沿线广告由被告代理，后被告未按合同约定支付媒体代理费，尚欠原告媒体代理费人民币97,095.89元，至今未付。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告诉请。被告广告公司答辩称，1、根据《媒体代理合同》约定，合同义务有前后履行顺序，传媒公司应当承担提供媒体广告位的先履行合同义务；2、我方已经严格履行了双方签订的合同中的付款义务，未支付款项系原告没有给我方提供广告位所致，我方是主张先履行抗辩权。合同第四条第二款约定了广告位置，表明原告应当先交付能按照合同目的使用的广告位，我方才支付相关款项。而提供能按照合同目的使用的广告位系原告的主要义务。在本案合同的履行中，原告应当提供的广告位被第三人强占使用，被告虽多次要求原告处理，但截至该广告位代理期限截至之日，原告都无法依约将该广告位提供给被告正常使用。本案所发生的事实并不属于双方签订案涉合同第四条第七款所约定的不可抗力情形，因原告不能提供广告位置供被告使用，已经构成违约，被告保留向原告追索赔偿的权利；3、传媒公司的违约金诉请于法无据，与事实不符，且明显过高；4、律师费诉请并无合同根据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院通过庭前程序和庭审调查，组织双方进行了证据交换和相互质证，经审理查明：2015年11月27日，原告传媒公司与被告广告公司签署《媒体代理合同》（合同编号：1511-11），合同首部甲方为被告广告公司，乙方为原告传媒公司。合同第一条约定：（一）甲方代理乙方广告媒体发布公路户外广告，共计：54座；（二）甲方代理期限：广告媒体代理期限详见本合同附件：《贵遵线媒体代理费汇总表》及《贵遵线媒体代理费明细表》。（三）甲方代理的具体媒体数量、位置与代理时间见本合同附件：《贵遵线媒体代理费汇总表》及《贵遵线媒体代理费明细表》。合同第三条约定：（一）因本次代理广告媒体单座所需代理时间各不一致，经甲、乙双方友好协商并一致同意，以公历年为结算周期。具体年度广告媒体代理费用及单座媒体代理费用详见本合同附件：《贵遵线媒体代理费汇总表》及《贵遵线媒体代理费明细表》。（二）在本合同约定的代理期限内，甲方应向乙方支付的代理费用总金额为￥：11,978,410元（人民币大写壹仟壹佰玖拾柒万捌仟肆佰壹拾元整）（含税）。付款方式为：1、2015年媒体代理费￥2,775,945元（人民币大写：贰佰柒拾柒万伍仟玖佰肆拾伍元整）。甲方于2015年11月30日前支付给乙方；2、2016年媒体代理费￥5,342,521元（人民币大写：伍佰叁拾肆万贰仟伍佰贰拾壹元整）。甲方于2016年3月31日前支付给乙方2016年度媒体代理费用的20%，即￥1,068,504.20元（人民币大写：壹佰零陆万捌仟伍佰零肆元贰角）；2016年6月30日前，甲方支付给乙方2016年度媒体代理费用的20%，即￥1,068,504.20元（人民币大写：壹佰零陆万捌仟伍佰零肆元贰角）；2016年9月30日前，甲方支付给乙方2016年度媒体代理费用的30%，即￥1,602,756.3元（人民币大写：壹佰陆拾万零贰仟柒佰伍拾陆元叁角）；2016年12月31日前，甲方支付给乙方2016年度媒体代理费用的30%，即￥1,602,756.3元（人民币大写：壹佰陆拾万零贰仟柒佰伍拾陆元叁角）。3、2017年媒体代理费￥2,570,465元（人民币大写：贰佰伍拾柒万零肆佰陆拾伍元整）。甲方于2017年3月31日前支付给乙方2017年度媒体代理费用的20%，即￥514,093元（人民币大写：伍拾壹万肆仟零玖拾叁元）；2017年6月30日前，甲方支付给乙方2017年度媒体代理费用的20%，即￥514,093元（人民币大写：伍拾壹万肆仟零玖拾叁元）；2017年9月30日前，甲方支付给乙方2017年度媒体代理费用的30%，即￥771,139.5元（人民币大写：柒拾柒万壹仟壹佰叁拾玖元伍角）；2016年12月31日前，甲方支付给乙方2016年度媒体代理费用的30%，即￥￥771,139.5元（人民币大写：柒拾柒万壹仟壹佰叁拾玖元伍角）。4、2018年媒体代理费￥1,188,986元（人民币大写：壹佰壹拾捌万捌仟玖佰捌拾陆元整）。甲方于2018年3月31日前支付给乙方2018年度媒体代理费用的20%，即￥237,797.2元（人民币大写：贰拾叁万柒仟柒佰玖拾柒元贰角）……合同第四条双方的权利义务约定：（二）乙方承诺对本合同约定的广告位置拥有完全自主经营管理权，并拥有履行本合同所应有的相关资质。（四）乙方负责所发布广告位的基础及结构安全工作。因广告位倒塌、零件脱落等事故造成人身伤害或财产损失，由乙方承担全部赔偿责任。如果造成甲方损失，有乙方承担相应赔偿责任。包括但不限于乙方为此支出的赔偿款、诉讼费用、律师代理费用、交通、食宿等。（七）在合同约定期限内，如遇地震、海啸、强台风、山体滑坡及政府行为等不可抗力因素，使本合同约定的全部或部分广告位无法继续进行发布，乙方原则上寻找临近广告位或相同价值广告位进行替代发布，由此耽误的发布时间在代理期满后弥补。替代发布的位置以乙方推荐，甲方确认的为准。若甲方确认不再继续代理，乙方退还已支付但未实际发生的广告发布费，费用计算标准按照发布总费用除以发布总天数，全年按365天计算。第六条合同终止及违约责任约定：（二）甲方应按合同约定的时间及时向乙方支付媒体代理费用。如甲方未按时、足额向乙方支付媒体代理费用，则每逾期一日，以应支付而未付的金额为基础，按每日千分之四的标准向乙方支付逾期付款违约金。逾期付款超过30日，则乙方有权解除本合同，已收取的媒体代理费用不退还，且甲方应按剩余期限对应的媒体代理费用的30%向乙方支付违约金。（三）如甲方发布的广告内容及素材涉嫌侵犯他人知识产权导致乙方被他人追究法律责任，则甲方应赔偿由此给乙方造成的一切经济损失，包括但不限于乙方为此支出的赔偿款、诉讼费用，律师代理费用，交通、食宿等。合同尾部甲方名称（盖章）处盖有“贵州高速广告有限公司”字样印章及“贵州高速广告有限公司合同专用章”，乙方名称（盖章）处盖有“贵州高速传媒有限公司合同专用章”字样印章。合同签订后，原告按照合同约定向被告移交广告点位，被告向原告支付相应款项。根据《贵遵线媒体代理费计算表》记载，本案涉及的广告点位为数量（编号）50点位，级别分类为A3，媒体编码为GZT·1，媒体桩号为GZT·4km+100m，媒体类别为跨线天桥，尺寸为25m×4m×2面，总计218㎡，发布日期为2013/01/20—2018/01/19，商业单价人民币80,000元每年，2015年发布天数为157天，代理费共计34,411元，2016年发布天数为365天，代理费共计80,000元，2017年发布天数为365天，代理费共计80,000元，2018年发布天数为19天，代理费共计4,165元。2016年11月11日，被告员工发现涉案广告点位被他人占用投放广告，故被告未向原告支付其后的媒体代理费，双方就此事协商无果，遂诉至人民法院引起本案，同时原告凭请律师作为本案委托诉讼代理人支付律师费11,000元。上述事实，有当事人陈述、《贵州高速传媒有限公司媒体代理合同》（编号：1511-11）、代理费汇总表含明细表、沟通函、电子回单、汇款统计表、代理合同、发票、汇款凭证、《传媒媒体拆除或占用费用补偿清单》、照片、聊天记录截屏等证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，《媒体代理合同》（编号：1511-11）为原被告双方自主订立，系双方真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定履行自己的义务。根据《媒体代理合同》（编号：1511-11）之约定，原告为合同约定的所有广告点位的所有权人，被告通过向原告付费的方式得到广告点位的一部分使用权，用于投放广告。故在本案的合同履行中，原告虽对涉案的广告点位享有所有权，能行使完全的占有、使用、收益、处分等权利，但由于合同的约定，这些权利在被告足额支付媒体代理费的情况下由被告行使，故合同签订后，涉案广告点位由被告完全控制，根据《中华人民共和国物权法》第二百四十一条之规定：“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”，被告基于合同约定对涉案广告点位的占有系有权占有，案外人占用该广告点位的行为，系侵害被告的有权占有。作为有权占有人，被告在其占有被侵害的情况下可以自行主张权利，不必要求原告作为所有权人主张权利。同时，被告在本案的审理过程中，称原告系交付了有权利瑕疵的广告点位，导致涉案广告点位在合同签订后被他人占用，原告应当消除权利瑕疵，否则被告有权主张先履行抗辩权不支付媒体代理费。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”同时在案件的审理过程中，原被告皆认可本案涉案的广告点位系原告从被告处购买所得，被告有能力亦有义务向本院提交涉案广告点位存在权利瑕疵的相关证据，否则应当承担举证不利的后果。故对于被告称己方系行使先履行抗辩权的意见本院不予支持，原告关于被告向其支付拖欠的媒体代理费的诉请本院予以支持，同时，被告拖欠媒体代理费的行为构成违约，应当按照合同约定承担违约责任。在《媒体代理合同》（编号：1511-11）中，仅在第四条第四项和第六条第三项约定赔偿律师费的情形，本案不属于合同约定的两种情形中任何一种，故原告关于律师费的诉请本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国物权法》第二百四十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告贵州高速广告有限公司于本判决生效后七日内向原告贵州高速传媒有限公司支付媒体代理费97,095.89元及违约金282,743.23元，共计379,839.12元；二、被告贵州高速广告有限公司从2018年11月1日起，以97,095.89元为基数按日千分之四的标准向原告贵州高速传媒有限公司支付违约金，至判决第一项中媒体代理费支付完毕之日止；三、驳回原告贵州高速传媒有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费3,581元（原告预交），由被告贵州高速广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，原告可在本判决书规定的履行期间最后一日起两年内，向人民法院申请强制执行。审判员  龙珊珊二〇一九年三月十九日书记员  高林峪