陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书     （2018）陕01民终10376号     上诉人（原审被告）西安兴盛实业有限责任公司，住所地西安市临潼区秦陵北路。   法定代表人陈志平，该公司董事长。   委托代理人金辉，陕西仁和万国律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）西安市临潼区金汇小额贷款有限公司，住所地西安市临潼区秦陵安置区（秦陵建筑公司**）。   法定代表人晏更良，该公司董事长。   委托代理人鱼广会，陕西骊剑律师事务所律师。   原审被告陈刚，男，1970年3月16日出生，汉族，住西安，系陈志平之子。   委托代理人金辉,陕西仁和万国律师事务所律师。   上诉人西安兴盛实业有限责任公司(以下简称兴盛公司)因与被上诉人西安市临潼区金汇小额贷款有限公司（以下简称金汇小贷公司）及原审被告陈刚借款合同纠纷一案，西安市临潼区人民法院曾于2017年1月11日作出（2016）陕0115民初1972号民事判决，兴盛公司不服，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日作出（2017）陕01民终6639号民事裁定，撤销原判，发回西安市临潼区人民法院重审。西安市临潼区人民法院经重审于2018年5月22日作出（2017）陕0115民初3010号民事判决，兴盛公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。   原审法院审理查明，2012年3月15日，兴盛公司向金汇小贷公司借款300万元，当日，金汇小贷公司与兴盛公司签订了两份150万元借款合同，2012年3月16日，金汇小贷公司预先扣除一个季度利息及手续费后分四次向兴盛公司指定账户转账2862000元。2013年1月24日，兴盛公司向金汇小贷公司借款150万元，当日，金汇小贷公司与兴盛公司签订了借款合同，同日，金汇小贷公司预先扣除一个季度利息后分两次向兴盛公司指定账户转账1432500元。2013年12月28日，金汇小贷公司与兴盛公司对前期借款清息情况进行结算，未付利息数额为60万元。金汇小贷公司与兴盛公司对前期借款本息结算后重新签订借款／担保合同，以新贷偿还旧贷，合同编号为临金汇借（2013）第27号。合同约定，兴盛公司向金汇小贷公司借款510万元，借款用途为资金周转，借款期限一年，自2013年12月28日至2014年12月27日，贷款利率为月息15‰，还款方式为季前清息，到期还本，借款人未按合同约定日期偿还贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，罚息利率按约定贷款利率的100%确定。兴盛公司自愿向金汇小贷公司提供其所有的“XXXX号”国有土地使用证作为抵押担保。陈刚作为保证人自愿向金汇小贷公司提供连带责任保证，担保范围包括全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用，保证期限为本合同项下贷款到期之日起两年。同时，合同还对其他条款进行了约定。金汇小贷公司在贷款人处盖章签字确认，兴盛公司在借款人处盖章签字确认，陈刚在保证人处签名确认。合同履行期间，兴盛公司按照该合同约定向金汇小贷公司清付了借款利息。合同期限届满后，兴盛公司仍按该合同约定的利率标准将借款利息清付至2016年1月27日，借款本金未归还金汇小贷公司。2012年6月26日，兴盛公司向临潼区工商联秦陵分会经济互助会借款210万元。后因临潼区工商联秦陵分会经济互助会面临解散，经金汇小贷公司、兴盛公司法定代表人协商，2012年8月28日，金汇小贷公司法定代表人以其为法定代表人的秦陵建筑工程有限公司代替兴盛公司向临潼区工商联秦陵分会经济互助会还款200万元。临潼区工商联秦陵分会经济互助会将兴盛公司210万元贷款凭证交付金汇小贷公司。2013年12月26日，临潼区工商联秦陵分会经济互助会与兴盛公司办结还款手续。2013年12月28日，金汇小贷公司、兴盛实公司就秦陵建筑工程有限公司替兴盛公司代偿的210万元问题协商在金汇小贷公司、兴盛公司间建立借贷关系，以了结秦陵建筑工程有限公司代兴盛公司偿还临潼区工商联秦陵分会经济互助会的借款，而签订了借款／担保合同，合同编号为：临金汇借（2013A）第37号。合同约定，兴盛公司向金汇小贷公司借款210万元；借款用途为资金周转；借款期限一年，自2013年12月28日至2014年12月27日；贷款利率为月息15‰；还款方式为季前清息，到期还本；借款人未按合同约定日期偿还贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，罚息利率按约定贷款利率的100%确定。兴盛公司自愿向金汇小贷公司提供其所有的“XXXX号”国有土地使用证作为抵押担保。陈刚作为保证人自愿向原告提供连带责任保证，担保范围包括全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用，保证期限为本合同项下贷款到期之日起两年。同时，合同还对其他条款进行了约定。金汇小贷公司在贷款人处盖章签字确认，兴盛公司在借款人处盖章签字确认，陈刚在保证人处签名确认。合同履行期间，兴盛公司按照合同约定向金汇小贷公司清付了借款利息。合同期限届满后，兴盛公司将借款利息清付至2016年1月27日，借款本金未归还金汇小贷公司。2014年10月24日，金汇小贷公司与兴盛公司签订了借款／担保合同，合同编号为：临金汇借（2014）第20号。合同约定，兴盛公司向金汇小贷公司借款人民币20万元；借款用途为资金周转；借款期限一年，自2014年10月24日至2015年10月23日；贷款利率为月息18‰；还款方式为季前清息，到期还本；借款人未按合同约定日期偿还贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，罚息利率按约定贷款利率的100%确定。兴盛公司自愿向金汇小贷公司提供其所有的“XXXX号”国有土地使用证作为抵押担保。李荣菊作为保证人自愿向金汇小贷公司提供连带责任保证，担保范围包括全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用，保证期限为本合同项下贷款到期之日起两年。同时，合同还对其他条款进行了约定。合同签订后，金汇小贷公司向兴盛公司指定账户转账发放贷款186960元。合同履行期间，兴盛公司按照合同约定向金汇小贷公司清付了借款利息。合同期限届满后，兴盛公司将借款利息清付至2016年1月27日，借款本金未归还金汇小贷公司。2017年8月3日，金汇小贷公司向该院递交诉讼保全申请书，该院于2017年8月14日作出（2017）陕0115民初3010号民事裁定书，裁定对兴盛公司位于临潼区秦陵北路北侧，面积76380.7平方米的出让土地（土地证号“XXXX号”）予以查封。2017年9月4日，兴盛公司向该院提出保全复议申请，请求撤销保全。该院于2017年10月10日作出（2017）陕0115民初3010号之一民事裁定书，驳回兴盛公司的复议请求。   原审法院认为，本案的争议焦点是金汇小贷公司要求兴盛公司归还借款本金和利息的诉讼请求以及要求陈刚对其中部分借款及利息承担连带责任的诉讼请求能否得到支持。金汇小贷公司与兴盛公司签订的借款/担保合同不违反法律、行政法规的强制性规定，故为合法、有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。对于金汇小贷公司、兴盛公司间的210万元借款合同的形成过程，兴盛公司认可与金汇小贷公司签订210万元借款/担保合同属实，但抗辩称该笔借款并未实际发生，不存在债权债务关系，但未能提供充分证据证明其主张，且与金汇小贷公司签订210万元借款合同后，兴盛公司一直按照合同约定清息至2016年1月27日，兴盛公司提供的财务票据目录也能印证清息情况，故对兴盛公司的抗辩意见不予采信，对金汇小贷公司的陈述应予采信。对于20万借款合同，因金汇小贷公司实际向兴盛公司出借借款金额为186960元，故借款本金应认定为186960元。兴盛公司在上述合同履行期间按约定向金汇小贷公司清付了借款利息，约定的利率也并未超过法律规定。借款期限届满后,兴盛公司仅清息至2016年1月27日，未按合同约定归还金汇小贷公司借款本金，支付逾期借款利息，构成违约，应承担相应的违约责任。现金汇小贷公司要求兴盛公司按照合同约定归还借款本金并支付逾期借款利息的请求不违反法律规定，依法应予支持。西金汇小贷公司要求兴盛公司按照年利率24%支付逾期借款利息和罚息未超过法律规定的最高限额，于法无悖，故依法应予支持。对于金汇小贷公司、兴盛公司间510万元借款合同的形成，系双方对前期借款本息结算后，以新贷还旧贷而重新形成新的借贷关系，根据相关法律规定，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。但借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。金汇小贷公司与兴盛公司借款合同约定的借款利率未超出法律规定，故双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证于法无悖。但金汇小贷公司要求兴盛公司返还借款本金4829700元并按照年利率24%标准给付利息的诉讼请求超过了以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和的法律规定，故依法应按照年利率24%标准以最初实际借款数额为本金基数以年利率24%为利率标准计付利息，起息时间应从最初实际借款之日的次日起计算。兴盛实公司已依约支付的利息，因未超过法律规定的禁止上线，应予认定，已支付的利息应从应支付的利息中予以扣除。关于兴盛公司就双方的债权债务提出审计申请，金汇小贷公司认为三笔借款清偿明确，诉求明确，兴盛公司是按合同约定支付的利息，且约定的利率也未超过法律规定的上限，无审计的任何必要性，请求对兴盛公司的审计请求不予准许，该院认为，金汇小贷公司与兴盛公司对各自向对方支付的数字均无异议，双方的清息凭证以及兴盛公司提供的清息财务票据也能清楚反映还息情况，故对审计申请不予准许。兴盛实公司抗辩称金汇小贷公司违反银监会和省金融办的相关规定，对兴盛公司的单笔贷款和累计借款均超出最高限额，对金汇小贷公司的请求应当不予支持，且金汇小贷公司超过法律规定的贷款部分的利息不应按照借款合同的约定予以支持。虽金汇小贷公司超额度经营贷款业务属于违反行政管理规定的行为，依法应当承担相应的行政责任，但并不影响金汇小贷公司与兴盛公司借款合同的效力。陈刚作为借款合同的担保人，应当按照合同约定对其提供担保部分的贷款本金、利息等承担连带责任保证。金汇小贷公司要求陈刚对兴盛公司的部分借款及利息等承担连带保证责任，依法应予支持。金汇小贷公司与兴盛公司在借款合同中约定，兴盛公司用其所有的“XXXX号”国有土地使用证作为抵押担保，因未办理抵押物登记，故该抵押担保不生效。综上所述，对金汇小贷公司的诉讼请求予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，遂判决：一、被告西安兴盛实业有限责任公司于判决生效后十日内归还原告西安市临潼区金汇小额贷款有限公司借款4294500元，并从2012年3月17日起以借款本金2862000元为基数，按年利率24%计付利息至判决确定的给付之日止；从2013年1月25日起以借款本金1432500元为基数，按年利率24%计付利息至判决确定的给付之日止。（已支付的利息1940550元在计付利息时应予扣除）。二、被告西安兴盛实业有限责任公司于判决生效后十日内归还原告西安市临潼区金汇小额贷款有限公司借款2100000元，并从2016年1月28日起以借款本金2100000元为基数，按年利率24%计付利息至判决确定的给付之日止。三、被告西安兴盛实业有限责任公司于判决生效后十日内归还原告西安市临潼区金汇小额贷款有限公司借款186960元，并从2016年1月28日起以借款本金186960元为基数，按年利率24%计付利息至判决确定的给付之日止。四、被告陈刚对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72176元，保全费5000元，由原告西安市临潼区金汇小额贷款有限公司负担6546元，被告西安兴盛实业有限责任公司负担70630元。   宣判后，兴盛公司不服，向本院提起上诉称，原审法院程序违法，被上诉人变更诉讼请求没有给原审被告答辩期，剥夺其诉讼权利，且应当追加临潼区工商联秦陵分会经济互助会作为当事人参加诉讼，并对上诉人的账目予以审计。原审法院认定事实不清，上诉人与临潼区工商联秦陵分会经济互助会之间不存在合法的借贷关系，临潼区工商联秦陵分会经济互助会不具有放贷资质，故被上诉人的代偿行为亦应为无效。本案不应适用民间借贷司法解释处理。请求撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。   金汇小贷公司答辩称，原审程序合法，不存在剥夺及变相剥夺上诉人和陈刚的诉讼权利情形。本案事实清楚，原审法院已经全面深入的查明了本案涉及的方方面面情况，不存在回避和遗漏案件事实的情形。原审法院以民间借贷的规定对本案进行裁判是正确的。请求驳回上诉，维持原判。   陈刚陈述称，同意兴盛公司的上诉请求。   本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。   本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚实信用原则，按照合同约定行使权利、履行义务。本案中，金汇小贷公司与兴盛公司签订的《借款/担保合同》系双方当事人真实意思表示，并不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，应予确认。金汇小贷公司已按照合同约定履行了出借款项及代偿义务，兴盛公司却未依约及时还款，显系违约，应承担相应的违约责任。对于210万元借款一笔，兴盛公司认可签订借款担保合同属实，合同签订后，兴盛公司一直按照合同约定清息至2016年1月27日，兴盛公司现主张该笔借款未实际发生，但对此未能提交充分有效的证据予以证明，本院不予采信。对于20万元借款一笔，金汇小贷公司实际向兴盛公司出借款项金额为186960元，故借款本金应认定为186960元。510万元借款合同实际借款本金为4294500元，双方均认可兴盛公司已依约清息至2016年1月27日，金汇小贷公司的诉讼请求亦为2016年1月27日之后的利息。原审对该笔款项利息的处理已明显超过金汇小贷公司的诉讼请求，显然不当，本院依法予以调整。原审程序并无不当之处。综上，兴盛公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、维持西安市临潼区人民法院2017）陕0115民初3010号民事判决第二项；   二、维持西安市临潼区人民法院2017）陕0115民初3010号民事判决第三项；   三、变更西安市临潼区人民法院（2017）陕0115民初3010号民事判决第一项为被告西安兴盛实业有限责任公司于判决生效后十日内归还原告西安市临潼区金汇小额贷款有限公司借款4294500元，并从2016年1月28日起以借款本金4294500元为基数，按年利率24%计付利息至判决确定的给付之日；   四、撤销西安市临潼区人民法院2017）陕0115民初3010号民事判决第四项；   五、被告陈刚对上述第一、三项债务承担连带清偿责任；   六