宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁05民终89号 上诉人（原审被告）：湖北宏鑫建设集团有限公司。住所地：湖北省黄冈市。 法定代表人：汪从林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘军伟，湖北文赤壁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏中卫市明通砼业有限公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 法定代表人：曹光明，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：倪子淏，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。 上诉人湖北宏鑫建设集团有限公司（以下简称宏鑫公司）因与被上诉人宁夏中卫市明通砼业有限公司（以下简称明通公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2018）宁0502民初3369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，通过阅卷、询问当事人的方式，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人宏鑫公司上诉请求：1.撤销(2018)宁0502民初3369号民事判决，改判宏鑫公司只支付合同价款的50%即282440元或发回重审；2.一、二审诉讼费由明通公司承担。事实及理由：双方就混凝土供应事宜未结算，具体的数量与金额不明确。依据双方签订的《买卖合同》，货款的支付系在主体工程封顶付至总货款的50%，工程竣工验收后付至总货款的70%，因该项工程至今未竣工验收，明通公司主张支付全部货款，属于超前诉讼。一审法院参照中国人民银行同期贷款年利率4.75%上浮30%计算违约金及后期的利息，没有事实和法律依据。明通公司供应的混凝土建造的工程系中卫市启源房地产开发有限公司发包给宏鑫公司的，目前中卫市启源房地产开发有限公司还下欠宏鑫公司工程款，中卫市启源房地产开发有限公司应当在应付工程款范围内承担责任。 被上诉人明通公司以服从一审判决为由进行了答辩。 被上诉人明通公司向一审法院起诉请求：1.判令宏鑫公司向明通公司支付货款764880元，违约金397737.60元，（自2016年6月8日算至2018年8月8日，月利率2%）共计1162617.60元，后续违约金主张至宏鑫公司实际履行完毕合同义务为止；2.诉讼费用由宏鑫公司承担。一审法院查明事实：2016年6月8日，明通公司与宏鑫公司签订《预拌混凝土买卖合同》，约定工程名称为福润苑A区43#、44#商网工程；C15预拌混凝土单价（含运费）为240元；细石每方加20元/㎡；混凝土结算按宏鑫公司实际签收的明通公司预拌混凝土货单为结算依据；明通公司给宏鑫公司供应的商砼，按实际方量结算，主体封顶宏鑫公司付给明通公司50%的砼款，竣工验收后付70%，剩余砼款在2016年年底全部付清；如明通公司不按合同约定时间付款，应以未付货款按中卫市农村商业银行同期贷款利率计算的标准向乙方支付违约金；违约责任为如宏鑫公司不按合同约定时间付款，明通公司有权终止供应混凝土，且宏鑫公司承担全部拖欠货款自供货之日起，按月利率3%计算的违约金；双方还对其他相关事项进行了约定。余某某作为宏鑫公司委托代理人在合同上签名。合同签订后，明通公司按照约定向宏鑫公司供应了混凝土。2017年6月21日，明通公司与宏鑫公司对2016年6月至2016年11月期间明通公司供应的混凝土进行了结算，确认供应总方量为3536立方米，货款金额为900920元，余某某与何某某在需方处签名确认。2017年5月28日至2017年6月20日，明通公司还向宏鑫公司供应了混凝土C15细石246立方米。2017年5月29日，宏鑫公司向明通公司支付20万元货款。涉案工程于2017年封顶，但至今未竣工验收。 一审法院认为，明通公司与宏鑫公司签订的《预拌混凝土买卖合同》系双方的真实意思表示，双方应当按照合同约定履行义务。2016年6月至2016年11月明通公司向宏鑫公司供应混凝土货款共计900920元。2017年5月28日至2017年6月20日期间明通公司向宏鑫公司供应混凝土C15细石246立方米，按照双方合同的约定：C15预拌混凝土单价（含运费）为240元；细石每方加20元/㎡，混凝土C15细石按照260元计算，故货款为63960元（260元×246立方米）。以上，宏鑫公司欠付明通公司货款共计964880元，核减宏鑫公司已经支付的20万元货款，下剩货款764880元宏鑫公司应当向明通公司支付。对付款时间，双方约定为主体封顶宏鑫公司付给明通公司50%的砼款，竣工验收后付70%，剩余砼款在2016年年底全部付清。但涉案工程实际于2017年封顶，至今未竣工验收。双方约定的具体付款期限并不明确，依据法律规定宏鑫公司应当在收到标的物的同时支付工程款，明通公司于2017年6月20日最后一次向宏鑫公司供应混凝土，宏鑫公司应当于2017年6月20日向明通公司支付全部工程款。但宏鑫公司未支付，应当按照合同约定支付违约金，宏鑫公司认为双方约定的违约金过高，依据法律规定，参照中国人民银行同期贷款年利率4.75%上浮30%即6.175%计算违约金。故对明通公司要求宏鑫公司支付2017年6月20日至2018年8月8日期间违约金53701元（764880元×6.175%÷365天×415天）的诉讼请求予以支持，2018年8月8日之后的违约金按照年利率6.175%计算至货款付清之日止。宏鑫公司申请追加陈某某作为本案被告参加诉讼，本案系买卖合同纠纷，陈某某并不是买卖合同的相对方，与本案无关联，故对宏鑫公司的申请不予准许。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，一审法院判决：一、宏鑫公司于本判决生效后三十日内向明通公司支付货款764880元，支付违约金53701元（2017年6月20日至2018年8月8日），2018年8月8日之后的违约金按照年利率6.175%计算至货款付清之日止；二、驳回明通公司的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取7632元，由明通公司负担2258元，由宏鑫建设公司负担5374元。 二审期间，上诉人宏鑫公司与被上诉人明通公司均未向本院提交证据。 本院二审查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，根据明通公司一审提交的结算单、出库单等证据，明通公司向宏鑫公司供应混凝土的规格、数量是明确的，宏鑫公司应当按照合同约定支付货款。双方约定主体封顶宏鑫公司付给明通公司50%的砼款，竣工验收后付70%，剩余砼款在2016年年底全部付清。因涉案工程封顶、竣工时间与合同约定的最后付款期限存在矛盾，一审以明通公司最后一次供应混凝土时间即2017年6月20日作为宏鑫公司支付全部货款的时间并无不当。宏鑫公司认为双方对混凝土价款未最终结算且付款条件未成就仅需支付一半货款的上诉理由无事实及合同依据，不予支持。合同约定宏鑫公司不按约定时间付款，自供货之日起按月利率3%计算违约金，明通公司一审诉请按照月利率2%计算违约金，宏鑫公司认为约定的违约金过高请求调整，一审法院参照中国人民银行同期贷款年利率4.75%上浮30%即6.175%计算违约金符合法律规定。宏鑫公司认为不应当支付违约金的上诉理由不能成立。本案系买卖合同纠纷，并非建设工程施工合同纠纷，宏鑫公司认为中卫市启源房地产开发有限公司应当在应付工程款范围内承担责任上诉理由无法律依据，亦不成立。综上，上诉人宏鑫公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11986元，由上诉人湖北宏鑫建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国宏 审判员  孙 静 审判员  杨 涛 二〇一九年三月十八日 书记员  李佰平 本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。