广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初2783号原告（反诉被告）:杨佑升。委托诉讼代理人：潘正中，冷水江市正为法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：毕崇斌，冷水江市正为法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）:深圳市派高模业有限公司。法定代表人：杨根林。委托诉讼代理人：刘二春，广东君孺律师事务所律师。委托诉讼代理人：王超，系被告员工。杨佑升与深圳市派高模业有限公司（以下简称派高公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。杨佑升及其委托诉讼代理人潘正中、毕崇斌、派高委托诉讼代理人刘二春及王超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨佑升向本院提出诉讼请求：1、派高公司退还杨佑升投资股金110000元、违约金55000元（110000元×50%）；2、派高公司支付杨佑升股本升值金（未分配股东利润）杨佑升应得款17113.14元（77787.03元×22%）、违约金8556.57元（17113.14元×50%）；3、派高公司支付杨佑升可变现金财产铜块2780.9KG现市场价值116797.80元的杨佑升应得价款25695.52元（116797.8元×22%）、违约金12847.76元（25695.52元×50%）；4、因派高公司违约造成杨佑升还有6个月合同《协议》期无法履行造成杨佑升财产的损失，按照杨佑升任经理时2018年11个月净利润568215.88元平均月计算，每月净利润51655.99元（568215.88元÷11个月），为《协议》期6个月分红款68185.91元，(568215.88元÷11个月×6个月×22%）；5、本案诉讼费由派高公司承担。事实与理由：2016年5月25日，杨佑升与姜德权承包组建深圳市派高模业有限公司模具第三事业部，是派高公司下属的分公司，杨佑升与派高公司签订了《模具第三事业部合作协议书》，杨佑升占派高公司下属的模业第三事业部投资股金22%股份权，当时杨佑升投资股金11万元。姜德权占5%的经营股权，姜德权（己于2018年3月退出经营），《协议》确定杨佑升任职模具第三事业部负责人经理职务。双方约定本合作协议有效期为3年，由2016年6月1日至2019年5月31日，本期合约届满双方可续签或终止。以上《协议》明确规定杨佑升是自主经营管理权人并要承担亏损的后果，杨佑升于2016年6月1日任经理以来一直履行协议约定，将投资人股本金升值，并于2018年5月股东主己分红款1150000元（2017年12月5日分红款376000元，2018年2月6日分红款342000元，2018年6月6日分红款432000元），截止2018年11月份财务报表股东权益577787.02元，未分配利润77787.02元。还有可变现金储财产铜块2780.9KG，现市场价值116797.8元。杨佑升于2018年12月15日请假，经董爱民副总审批（派高公司（法定代表人）在外出差），杨佑升于2018年12月15日乘车回家，派高公司于2018年12月15日对杨佑升做出工作岗位调整决定（实为开除杨佑升任模具三事业部经理职务）。派高公司又分别于2018年12月17日、18日对杨佑升下达旷工通告。杨佑升回单位后，多次与派高公司沟通，无法达成共识，杨佑升请假期没有给单位造成损失。派高公司并于2018年12月31日再次发出调整杨佑升为合伙监督人的决定，杨佑升本是《协议》的当事人，派高公司违法将杨佑升改为合伙监督人，控制杨佑升人身自由，使杨佑升无法安排时间主张权力，向人民法院起诉。派高公司做出开除杨佑升模具第三事业部经理职务，造成杨佑升失去对模具第三事业部的经营管理权、所有收支单据、费用开支、人员编制和薪酬体系无法把控，并对亏损结果要杨佑升承担贡任，生产产生的费用流失和浪费，最终会导致经营亏损，杨佑升的私有投资股金、升值金、分红款、工资财产遭受严重威胁，造成杨佑升合法的私有财产遭受损失。派高公司辩称：一、杨佑升所述事实不实，不同意其任何诉讼请求。理由是：1、双方签订《模具第三事业部合作协议》一份属实，模具三部是答辩人公司(派高公司)内设的一个生产经营部门，三部对外是以派高公司名义开展业务，对内独立核算、自负盈亏。双方前期投资50万元作为启动，杨佑升仅投资110000元，占股22％，其余投资由派高公司承担。2、杨佑升所述其于“2016年6月1日任经理以来有将投资人股本金升值”的事实严重不实，纯属假象，三部实际亏损1957607.85元。杨佑升在管理期间，三部产品质量问题重重，经常被客户约谈，订单屡遭扣款，派高公司在客户招投标评级时屡遭降级对待；同时，三部存在经营利润严重虚报等违规情形，实际亏损1957607.85元，并不符合双方所签的合作协议有关分红的约定；2017年12月、2018年2月、5月、6月的分红，均是表面现象，并不能反映三部真实的经营情况；2018年12月，答辩人对三部进行年终核算时，发现三部实际亏损l95760.85元。3、答辩人并不存在违约的事实，解除双方合作符合协议的约定，有事实依据。按照合作协议第九条第3项的约定，三部的亏损需由双方按占股比例承担，当亏损额度达到首期启动资金的l00％时，双方则终止经营、解除合作。答辩人提交的众多证据均能证明三部严重亏损的事实。派高公司向本院提出反诉请求：由杨佑升向派高公司退回《模具第三事业部合作协议》履行期间已分红款项253000元；2、由杨佑升向派高公司承担模具第三事业部亏损430673元（1957607.85元×22%）。事实与理由：2016年5月25日，杨佑升与派高公司签订了《模具第三事业部合作协议》一份，在派高公司内设立模具第三事业部，利用公司现有设备，以派高公司名义对外经营模具设计及加工等业务，事业部实行独立经营、独立核算。协议约定：首期投入500000元作启动资金，杨佑升出资110000元占经营股权22%，担任该事业部的经理，具体负责事业部的生产经营和财务审核等事务；案外人姜德权出资25000元占经营股权5%（已于2018年3月退出，股权转让给了派高公司），其余出资由派高公司承担。协议同时约定：事业部发生亏损的，由各方按占股比例承担亏损额，亏损额达到首期启动资金100%时，则终止运、解除合作；协议期限为3年，即2016年6月1日至2019年5月31日。协议履行中，由于杨佑升技术缺陷、管理经营不足等原因，产品屡次出现严重质量问题，屡遭客户投诉，屡次被扣款，事业部实际亏损近2000000元，而杨佑升却隐瞒亏损、虚报盈利，并“分红”1150000元，杨佑升分红253000元。杨佑升辩称，派高公司所述不真实，首先合作机构第三事业部的产品只有5%左右的有客户投诉，95%是合格；2、第三事业部在2018年12月1日前都是盈利的不存在亏损；3、所有的财务报表都是派高公司聘请的财务人员做的，做好后再由答辩人及派高公司的法人审核批准，所以根本不存在答辩人弄虚作假的事情。杨佑升提交的证据及主张如下：证据1、合作协议，证明双方系《协议》合同的当事人。证据2、财务报表，证明杨佑升经理任职期2018年11月份财务报表。证据3、废铜清单，证明杨佑升经理任职期废铜2780.9KG价值116797.8元。证据4、请假单，证明杨佑升于2018年12月15日请假，经董爱民副总批准。证据5、决定书，证明派高公司于2018年12月15日对杨佑升做出开除经理决定。证据6、旷工通告，证明派高公司于2018年12月17日对杨佑升做出旷工通告。证据7、旷工通告，证明派高公司于2018年12月18日对杨佑升做出旷工通告。证据8、通告，证明派高公司单方违约，杨佑升系合同协议当事人，被变更为监督人。证据9、抗议书，证明杨佑升对派高公司单方违约提出抗议。证据10、邮件，证明派高公司扣发工资、非法解除杨佑升的职务、单方违约。派高公司对杨佑升提交证据的质证意见为：证据1、合作协议：真实性予以认可。但协议履行期间，三部实际是亏损还是盈利，需要以相关财务报表等资料予以佐证。该协议不能证明杨佑升的主张成立。证据2、财务报表：真实性予以认可。证据3、废铜清单：真实性予以认可。证据4、请假单：三性有异议。2018年12月14日杨佑升向公司总裁杨根林请假，双方有微信记录。杨总裁未同意请假，按照公司的规定，杨佑升的职务是经理，董爱民无权批准杨佑升的请假。该请假单是复印件，没有原件印证。证据5、决定书：三性有异议。没有原件印证。证据6、旷工通告：关联性有异议。没有行政部的盖章，派高公司不确认。证据7、旷工通告：关联性有异议。没有行政部的盖章，派高公司不确认。证据8、通告：真实性予以认可。该证据不能证明杨佑升的主张成立，杨佑升的职务有作调整，符合双方所签协议的约定。证据9、抗议书：关联性不予认可。虽有杨佑升的名字出现在落款处，并无派高公司签字和盖章。证据10、邮件：真实性予以认可。但不能证明杨佑升的主张成立，该邮件反而说明了派高公司在2018年12月对三部进行了核算，发现了亏损。有向杨佑升提出亏损的事实，杨佑升不接受，不愿承担责任。派高公司提交的证据及主张如下：证据1、《原模具制造三部P—SWE3212—2模具无法达成给客户要求转模具制造四部维修情况报告》及相关材料（共l7页），证明派高公司在负责模具制造三部期间，型号为P—SWE3212.2的模具品质不良，转交模具制造四部维修，2018年8月9日至2019年2月22日期间共维修了4次，维修所需加工费用、人工费用需由三部承担的事实。证据2、2019年2月18日余国方《关于三部客户重大投诉和异常简述》及相关材料（共38页），证明三部的客户(一汽法雷、美的微波炉与清洗事业部、四维尔、天津恒兴、美的厨房电器、港鸿信)对模具三部设计制作的模具有重大投诉意见，经常被约谈，供应商资质评级降为C级，部分模具订单被扣款29.5％。证据3、2019年2月18日派高模业有限公司营业部销售经理杨志富出具的《事实陈述过程》及相关材料（共6页），证明2018年以来，三部管理失控，模具品质下降，交期拖延严重，导致派高模业二大战略客户订单严重萎缩，屡遭客户约谈、被降级、被扣款、被停止参与招标的事实。证据4、深圳市汇高科技有限公司《联络函》及《派高模业三部模具问题点汇总》（共57页），证明汇高对三部设计制作的模具提出质量异议，并列举具体问题的事实。证据5、品质中心对《派高模具制造三部2018年质量状况描述》，证明：品质中心评价三部制造胡模具质量总体较差、达不到客户要求的事实。证据6、邹晓珠《12月美的厨具供方绩效考评结果——派高》邮件一封，证明派高2017年12月被评定8级的事实。证据7、2018年5月顺德邹晓珠《模具供方绩效考评C级约谈一一派高》邮件，证明派高公司2018年5月被约谈、被评定为C级的事实。证据8、模具三部2016年12月至2018年11月《财务报表》，证明（1）均有杨佑升签字确认，12月的财务报表杨佑升故意不签字；证明（2）杨佑升在负责三部经营管理期间三部的实际经营情况。证据9、2016年6月至2018年l2月《模具三部模具状况统计表》，证明（1）2018年11月之前杨佑升均有签字确认，2018年l2月份统计表杨佑升故意不签；证明（2）2016年6月至2018年12月三部有关模具订单完成情况，存在完成比例异常，派高公司提交的完成比例状况异常，误报产值，导致分摊成本比例计算错误，影响到当期利润计算也存在错误的事实。证据10、《模具三部2016.6至2018.12损益核算汇总表》，证明至2018年l2月份，模具三部实际亏损1958107.85元的事实。证据11、三部《产品制造成本表》，证明模具三部产品制造成本计算统计的事实，2018年11月之前，杨佑升有签字，12月故意不签。证据12、《模具三部两种方法比较表》，证明专业会计用分摊法和直接法两种不同的计算方法，对模具三部进行核算，得出同样的结果：即三部确实己亏损1958107.85元。杨佑升对派高公司提交证据的质证意见为：证据1-7、有部分真实，大部分不真实。有杨佑升签字的认可，没有杨佑升签字的不认可。对证明目的有异议，这是整个三部从2016年成立到2018年接单，营业额有3600万元左右，派高公司仅仅只有200万左右。客户抱怨。可以说有95%的合格，但派高公司仅提5%的不合格的都已经处理好了。证据8、模具三部2016年12月至2018年11月《财务报表》：予以认可。证据9、2016年6月至2018年l2月《模具三部模具状况统计表》：12月份的报表不认可。杨佑升在2018年12月15日没有参加经营。派高公司已开除杨佑升的经理职务，杨佑升无权审核签字。既不存在亏损，也不承担亏损责任。对证据8、9证明目的不认可。证据10、《模具三部2016.6至2018.12损益核算汇总表》：不认可。不存在亏损。这个损益核算汇总表，时间不正确，该时间阶段是我没有负责该工作了；亏损195万元的逻辑性不对，按照部门的经营成本每个月最多有20万元；计算时有一种计算方法，是全部成本计算，收入仅提取一部分，比如合作帮客户建房子，客户给我们订单100万元，客户先支付50万元，我购买材料60万元，在这种情况下，就核算了我亏损10万元，他做这个目的是为违约找借口，另外是为了占有合法财产。证据11、三部《产品制造成本表》：真实性不认可。质证意见同证据10。证据12、《模具三部两种方法比较表》：真实性不认可。双方对真实性无异议的证据有：合作协议、财务报表（杨佑升提交）、废铜清单、通告、抗议书、邮件、模具三部2016年12月至2018年11月《财务报表》、2016年6月至2018年l1月《模具三部模具状况统计表》。上述证据证明的案件事实为：2016年5月25日，杨佑升、姜德权（两人为乙方）和派高公司（甲方）签订模具第三事业部合作协议（以下简称协议），约定：双方共同组建模具第三事业部（以下简称事业部）。甲、乙双方以股份制合作，并以各自的出资额度占相应股份。双方合作组建的事业部聘请乙方杨佑升先生为事业部负责人。事业部首期投入现金500000元作为流动资金，甲、乙双方以各自出资额度确定股权比例，乙方杨佑升首期投入110000元，占22%经营股权，乙方姜德权首期入25000元，占５%经营股权，乙方杨佑升最高持股比例不能超过25%，乙方姜德权保持股权5%固定比例。事业部负责人（乙方）负责本事业部的所有生产经营事务，并对结果承担责任，审核本事业部涉及的所有收、支单据、财务报表等财务信息和资料，并交甲方负责人批准执行。事业部自行确定人员编制和薪酬体系，但需报派高公司备案。甲、乙双方约定本合作协议有效期限为3年，由2016年6月1日至2019年5月31日。至2018年11月30日，事业部未分配利润为77787.02元。事业部废铜共计2780.9KG。2018年12月31日，派高公司通告显示，派高公司调整杨佑升为事业部合伙监督人，对事业部费用有审核权，日常参于事业部在制模具各种问题技术会议，为事业部在制模具能够尽快改善，现场发现在制模具各种问题并形成书面报告，直接交总经理审核，依据问题报告跟进现场改善问题结果并形成书面报告，发给项目工程师和总经理。杨佑升对派高公司的通告内容提出抗议。2019年1月15日至2019年1月17日，派高公司向杨佑升通过邮件发送2018年12月财务报表，杨佑升未予以确认。2018年1月18日，派高公司邮件告知事业部的管理、签单等由代经理胡培雄。原事业部结束经营。本院对双方对真实性有争议的证据及案件事实认定如下：原告提交的决定书与通告、邮件内容可相互印证，本院对决定书的真实性予以认定（决定书即原告提交2018年12月15日邮件中的内容），内容显示，派高公司发送内部邮件，通知，自即日起，总部调胡培雄代理事业部日常生产、技术质量事务，有权调动、指挥事业部在职员工日常工作安排、作息安排、技术指导等；杨佑升自即日起不再负责事业部日常工作管理，不再直接指挥事业部所属人员日常工作，杨佑升工作待其本人结束擅自离岗回岗之后与公司协调后再另行通知；……项目部全力配合胡培雄工作，与事业部周盛工程师一起，对事业部所有模具进行系统清理，……财务、外发、行政等事宜未做明确调整前，与杨佑升沟通的事项不变。本院认为，派高公司提交的《原模具制造三部P—SWE3212—2模具无法达成给客户要求转模具制造四部维修情况报告》、2019年2月18日余国方《关于三部客户重大投诉和异常简述》及相关材料（共38页）、2019年2月18日派高模业有限公司营业部销售经理杨志富出具的《事实陈述过程》及相关材料（共6页）、深圳市汇高科技有限公司《联络函》及《派高模业三部模具问题点汇总》（共57页）、品质中心对《派高模具制造三部2018年质量状况描述》、邹晓珠《12月美的厨具供方绩效考评结果一一派高》邮件、2018年5月顺德邹晓珠《模具供方绩效考评C级约谈一一派高》邮件，无杨佑升本人的确认，且不能证明杨佑升管理不善，造成事业部亏损及杨佑升违反双方签订的协议内容。派高公司提交的2016年6月至2018年l2月《模具三部模具状况统计表》、《模具三部2016.6至2018.12损益核算汇总表》、三部《产品制造成本表》和《模具三部两种方法比较表》，杨佑升对此没有确认，派高公司主张成本统计计算错误无事实依据，本院不予认定，对派高公司主张亏损计1957607.85元本院不予认定。本院认为，派高公司在协议未到期前，于2019年1月18日撤销杨佑升的事业部经理职务，公告结束事业部原经营，实为解除协议，因无事实依据及协议依据，为违约解除。派高公司应退还杨佑升投资股金110000元。杨佑升于2019年1月22日起诉，故不予计算返还股金110000的逾期付款利息，其请求的违约金55000元无法律和事实依据，本院不予支持。杨佑升请求的分红7113.14元（77787.03元×22%）本院予以支持。同上对分红不予计算逾期付款利息，杨佑升请求的违约金8556.57元（17113.14元×50%）无法律和事实依据，本院不予支持。杨佑升并未提交证据证明铜块2780.9KG的现市场价值为116797.8元，对杨佑升请求的应得价款25695.52元（116797.8元×22%）及违约金12847.76元（25695.52元×50%）本院不予支持。双方对2018年11月的财务报表予以确认，该表显示2018年净利润568215.88元，每月净利润为51655.99元（568215.88元÷11个月），协议约定至2019年5月31日到期，故自2018年12月起、6个月分红款计算为68185.91元，(568215.88元÷11个月×6个月×22%），为预期利益损失，应由派高公司向杨佑升支付。派高公司反诉请求杨佑升退回协议履行期间已分红款项253000元及承担事业部亏损430673元（1957607.85元×22%）无事实和法律依据本院不支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、深圳市派高模业有限公司于本判决生效之日起十日内向杨佑升返还投资股金110000元；二、深圳市派高模业有限公司于本判决生效之日起十日内向杨佑升支付分红款7113.14元；三、深圳市派高模业有限公司于本判决生效之日起十日内向杨佑升支付6个月分红款68185.91元；四、驳回杨佑升的其他诉讼请求；五、驳回深圳市派高模业有限公司的全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2880元，由深圳市派高模业有限公司承担2003元，由杨佑升承担877元；反诉费10636.73元，减半收取为5318元，由深圳市派高模业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 尚          静二〇一九年三月六日书记员 麦绮梨（兼）书记员许彧燊附法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。