山东省淄博市周村区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0306民初3223号原告：山东三金玻璃机械有限公司。住所地山东省周村区。法定代表人：彭洛夫，董事长。委托诉讼代理人：秦炳辉，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。被告：湖北世宇新型建材有限公司。住所地湖北省钟祥市。法定代表人：赵双，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：任昌虎，湖北新天律师事务所律师。原告山东三金玻璃机械有限公司（以下简称“山东三金”）与被告湖北世宇新型建材有限公司（以下简称“湖北世宇”）买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东三金的委托诉讼代理人秦炳辉，被告湖北世宇的委托诉讼代理人任昌虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东三金向本院提出诉讼请求：1.判令湖北世宇向山东三金支付货款238万元；2.判令湖北世宇向山东三金支付逾期付款违约金100万元；3.判令湖北世宇承担诉讼费、保全费等费用。事实和理由：2016年11月20日，山东三金与湖北世宇签订《石膏板干燥机设备制造安装合同书》（以下简称“石膏板合同”）一份，山东三金按约交付设备，但湖北世宇尚有238万元货款未支付，已构成严重违约。石膏板合同约定，如逾期付款，每天计收30万元违约金，现暂时主张100万元，剩余部分保留诉讼权利。赵双系湖北世宇的唯一股东，应当对公司债务承担连带责任。湖北世宇辩称：1、案件基本事实：2016年11月20日，山东三金与湖北世宇签订石膏板合同一份。2016年11月23日、25日，山东三金出具《授权委托书》，委托王磊处理合同签订及款项回收等事宜。2016年11月25日，湖北世宇依约向山东三金支付第一笔货款即设备定金200万元。上述定金支付后，湖北世宇担心山东三金逾期交货及安装，通过发送传真等方式一再督促，山东三金的委托代理人王磊也多次出函保证安排生产运输。湖北世宇为尽早履行合同尽早投产，2017年5月5日付款100万元，6月23日付款150万元。2018年1月21日，山东三金向湖北世宇出具《履行及欠款说明》，确认安装调试完毕的时间为2017年9月23日，与合同约定的日期2017年5月30日相比，迟延116天。2018年2月12日，湖北世宇为表达和解诚意，向山东三金付款20万元。2、湖北世宇未支付山东三金货款金额为218万元，因山东三金未提供17%增值税发票，付款条件未成就，湖北世宇有权扣除税款48.16万元，因此剩余未支付货款金额为169.84万元。3、山东三金逾期交货及安装调试合格，给湖北世宇造成了巨大经济损失，因此山东三金违约在先。根据《合同法》第六十七条的规定，湖北世宇有先履行义务的抗辩权，有权拒绝支付货款。4、如果支付违约金，应当按照《合同法》第一百一十四条和《合同法司法解释（二）》，将违约金调整至实际损失即中国人民银行同期贷款利息损失的百分之三十以下。6、湖北世宇的公司财产独立，区别于股东赵双的财产，赵双不应列为被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。山东三金为支持其诉讼请求，依法向本院提交了如下证据：1、《石膏板干燥机设备制造安装合同书》一份，证明双方于2016年11月20日签订合同并实际履行；2、照片一张，系2018年9月7日下午召开中国建筑材料石膏分会时拍摄，证明石膏板干燥机已经投入使用。湖北世宇为支持其答辩意见，依法向本院提交了如下证据：3、《石膏板干燥机设备制造安装合同书》一份，证明涉案合同中的交货期限条款约定山东三金确保2017年5月30日全部货到现场并全部安装调试正常各项指标达标运行交湖北世宇正常使用。付款条款约定“全部设备安装调试合格各项指标全部达标运行无质量问题再付总款7%（需提供17%的增值税发票）”；4、2016年11月23日，山东三金《授权委托书》，证明2016年11月23日，山东三金出具《授权委托书》，委托王磊作为承兑汇票相关事宜代理人；5、2016年11月25日，山东三金向湖北世宇出的函，证明授权委托山东三金的王磊为山东三金代理人，以山东三金的名义前往湖北世宇进行合同的签订及款项的回收等事宜。代理人在此过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，山东三金均予以承认，且此委托长期有效。代理人无转委托权；6、2016年11月25日山东三金出具收款收据，证明2016年11月25日，湖北世宇依约向山东三金支付第一笔货款即设备定金200万元；7、2017年3月16日，湖北世宇向山东三金发的传真，证明山东三金现已超出合同约定发货期限，湖北世宇施工现场已具备安装的条件，限山东三金接传真在五天内发货到湖北世宇施工现场并安排人员到现场进行安装，其它事宜按原合同规定和传真执行；8、2017年4月2日，山东三金向湖北世宇发的邮件，证明山东三金制作并出具给湖北世宇的《湖北世宇发货安装计划表170318》，计划于2017年7月15日全部安装完毕已严重超出合同约定的日期2017年5月30日，属于山东三金明示严重违约，且违约在先；9、2017年4月2日、19日，湖北世宇两次向山东三金发的传真，证明山东三金的施工进度表已严重超期，应火速増加施工人员在现场加班加点进行安装，确保按照合同约定2017年5月30日全部安装完毕交付湖北世宇正常生产，时间超期湖北世宇将严格按照合同约定执行作违约处理，给湖北世宇造成的所有经济损失全由山东三金承担；10、2017年5月5日，山东三金委托代理人王磊向湖北世宇出函，证明山东三金于2017年5月5日未完成生产，不完全具备发货条件；11、2017年5月5日，山东三金出具收款收据，证明湖北世宇为了尽早履行合同以尽早投产，于2017年5月5日付款100万元；12、2017年6月9日，湖北世宇向山东三金发传真，证明按合同约定工期2017年5月30日山东三金已严重超期，给湖北世宇已造成无法挽回巨大的经济损失。现再次以传真方式电告山东三金，限山东三金接传真火速发货，并在七天内增加到20名以上安装人员到现场进行安装。如山东三金还不能及时发货和增加安装人员在现场进行安装，湖北世宇将严格按照合同约定作违约处理，山东三金余下所有工程款拒付，并严格按照合同约定执行由人民法院起诉执行，追究赔偿给湖北世宇所造成的全部经济损失；13、2017年6月20日，山东三金委托代理人王磊向湖北世宇出函，证明湖北世宇于2017年6月20日未完成生产，不完全具备发货条件；14、2017年6月23日，山东三金出具收款收据，证明湖北世宇为了尽早履行合同以尽早投产，于2017年6月23日付款150万元；15、2018年1月21日，山东三金《石膏板干燥机设备制造安装合同书》履行及欠款说明，证明山东三金确认安装调试完毕的时间是2017年9月23日，与合同约定的交货及安装调试合格的时间2017年5月30日相比，已迟延履行116天；16、2018年1月29日，湖北世宇向山东三金发传真，证明湖北世宇指出山东三金所述以下内容不属实：（1）2016年11月28日应为2016年11月25日、（2）2017年3月1日，山东三金根据合同约定发送第一批货物并组织安装、（3）2017年3月14日湖北世宇派人验收货物，无异议。按合同约定此时应付至合同总金额的60%即412.8万元、（4）2017年7月4日，山东三金发货完毕。根据合同约定，湖北世宇应付至合同总金额的88%即605.44万元。湖北世宇重申山东三金应承担逾期交货及安装违约责任；17、2018年2月12日，网上银行电子回单，证明2018年2月12日，湖北世宇为表达和解诚意向山东三金付款20万元。至此，湖北世宇共向山东三金付款470万元。湖北世宇对上述1号证据的真实性、合法性和关联性均无异议，对证明目的不予确认。认为山东三金未按合同约定全面及时完整的履行，存在严重的逾期交货及安装调试合格的违约在先行为，其设备双方并未进行验收，石膏板合同附件所列的明细项目湖北世宇并不知道是否全部安装，湖北世宇也没有收到安装图纸等资料；对证据2的真实性、合法性和关联性不予认可，但湖北世宇确认2017年9月23日完成了安装调试。山东三金的质证意见：对3号证据的真实性无异议，但对其证明内容有异议。认为石膏板合同约定的交货期限有两个方面，即2017年5月30日前，或者自湖北世宇支付设备款之日起100天内发货安装达到运行标准；湖北世宇陈述的付款条件未达成，首先湖北世宇认可需要支付合同总价的30%款项作为合同生效的条件，即湖北世宇应当足额支付688万元的30%即206.4万元合同才生效，其直至2017年5月5日才付款达到300万元，因此2017年5月5日本合同才能够进入生效和履行；根据石膏板合同第五条之约定，湖北世宇应当支付货款的30%山东三金才能发货，亦即湖北世宇应当再支付206.4万元才能进行发货，根据付款的第一个节点生效，和第二个节点发货，两项货款为412.8万元，直至2017年6月23才达到450万元。结合石膏板合同第三条预付设备款之日起100天，山东三金需按照合同约定于2017年10月3日前完成设备安装即可，根据山东三金、湖北世宇双方的共同认可，涉案设备于2017年9月23日安装调试完毕并投入使用，因此山东三金并无任何违约行为；对4、5、6号证据的真实性无异议，认为涉案合同在2016年12月20日签订后，湖北世宇迟迟未支付30%的定金促使合同效，山东三金前往湖北世宇处索要款项，以便于安装设备履行合同，在山东三金的多次索要下仅给了200万元的承兑汇票，足以显示湖北世宇资金不足；对7、8、9号证据的真实性不予认可，认为其传真因没有相应的收发记录，山东三金不确认是否收到。当时的具体经办人王磊己经从山东三金处离职，且现在拒绝配合山东三金核实相关事实，尤其是对邮件部分山东三金更不予认可；对10号证据的真实性不予认可，认为经与王磊的同事核实，该字迹确实像王磊出具，但王磊已从山东三金辞职拒绝配合，即便10号证据是真实的，10号证据也并没有承诺与保证仍在此情况下按照5月30日安装调试完毕的约定进行履行，仅有部分的运输计划而已；对11号证据的真实性无异议，但认为并非是为了尽早履行合同以投产，而是为了满足定金及第二个付款节点要求；对12号证据的意见，认为其传真因没有相应的收发记录，山东三金不确认是否收到，当时的具体经办人王磊已经从山东三金处离职，且现在拒绝配合山东三金核实相关事实；对13号证据并没有承诺与保证仍在此情况下按照5月30日安装调试完毕的约定进行履行，仅有部分的运输计划而已，且该份函件中亦未对合同交货期限进行保证，仅有设备的安装进厂而已；对14号证据的真实性无异议，但认为并非是为了尽早履行合同以投产，而是为了满足第二个付款节点所要求；对15号证据的真实性无异议，认为是山东三金出具的，但是山东三金并不认可是迟延履行了交货义务；对16号证据是否收到不清楚,但认为结合15号证据湖北世宇认可了2017年9月23日安装调试完毕且投入使用的事实，并根据合同约定应付至合同总价格的95%；对17号证据真实性无异议，但认为系山东三金多次索要才给予的部分款项。经本院审查，认为上述1、3、4、5、6、11、14、15、17号证据均系客观真实的，与本案待证事实有关联，可以作为定案的依据，确认为有效证据；上述2号证据，湖北世宇不予认可，7、8、9、10、12、13、16号证据山东三金不予认可，且湖北世宇未提供其他证据予以佐证其真实性、传真已向山东三金发送，上述证据内容也不构成对石膏板合同的履行变更，均确认为无效证据。根据上述有效证据及双方当事人的庭审陈述，本院确认以下事实：2016年11月20日，湖北世宇作为甲方、山东三金作为乙方签订石膏板合同一份，约定甲方将一套年产3000万平方米的石膏制板设备干燥机承包给乙方设计制作并安装。石膏板合同约定：1、石膏板干燥机1台，单价688万元，含设计、制造、包装、运输、安装调试、保险及17%的增值税等相关费用；2、交货期限：双方签订合同之日起，乙方确保时间在2016年11月20日-2017年5月30日共190天内，全部货到现场并全部安装调试正常各项指标达标运行交甲方正常使用（甲方预付乙方设备款之日起，乙方确保在100天内开始发货安装，直到全套全新设备全部安装调试合格达标运行）；3、付款方式：双方合同签订生效，甲方预付给乙方设备定金总款的30%合同生效，乙方将设备制作完毕具备发货条件电告甲方，甲方安排人员到乙方现场表面验收无问题付总款的30%，乙方迅速组织发货并确保在一个月内全部货到现场，乙方最后一车货发往现场甲方再付总款的28%，全部设备安装调试合格各项指标达标运行无质量问题再付总款7%（需提供17%的增值税发票），余款5%从设备达标使用之日起壹年无质量问题或乙方全部货到十八个月货款全部付清（以时间先到为准）；4、甲方不按合同规定付款，或乙方全部设备供货及安装调试合格达标运行交付甲方正常使用时间超期，或保质期内属产品质量问题，甲方电传乙方确保在二天内，速安排技术人员到甲方现场解决质量问题，若解决不了，或单方违约，以上四项若有一项时间超期，由违约方赔偿守约方经济损失每天按叁拾万元计算。湖北世宇向山东三金汇款470万元，付款时间及金额分别为：2016年11月25日，付款200万；2017年5月5日，付款100万；2017年6月23日，付款150万；2018年2月12日，付款20万元。湖北世宇自认2016年11月25日付款200万元为设备定金。山东三金与湖北世宇共同认可设备于2017年9月23日安装调试完毕并投入使用，至庭审之日，湖北世宇尚欠货款218万元。山东三金起诉的同时要求湖北世宇的法定代表人赵双承担责任，但在本院核对当事人身份时，山东三金不能提供赵双的身份信息，自愿申请撤回对赵双的起诉，本院已经予以准许。本院认为，湖北世宇与山东三金签订的石膏板合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案争议的焦点为：1、山东三金是否逾期交货安装、湖北世宇是否逾期付款、湖北世宇是否应当向山东三金支付剩余货款218万元？2、湖北世宇是否应当向山东三金支付逾期付款违约金100万元？关于第一个焦点问题。湖北世宇主张山东三金应当在2017年5月30日前安装调试完毕，而山东三金于2017年9月23日完成安装调试，山东三金的安装调试逾期；山东三金主张其在收到设备款之日起100天内安装调试完毕即可，其足额收到设备款之日为2017年6月23日，其在2017年10月3日前完成安装调试，没有安装调试逾期。石膏板合同约定，自合同签订之日起，山东三金确保在2016年11月20日-2017年5月30日共190天内安装调试完毕，但同时该条后半段括号内约定从湖北世宇预付山东三金设备款之日起100天内发货安装调试完毕。上述两种约定属于分别对应湖北世宇是否按期付款的情形，即如湖北世宇按时支付合同定金、预付设备款，则山东三金须在2017年5月30日前安装调试完毕；如湖北世宇不按时支付合同定金、预付设备款，则山东三金有权在足额收到设备款之日起100天内安装调试完毕。山东三金主张湖北世宇应支付合同定金206.4万元，湖北世宇也自认第一笔款200万元属于定金，根据石膏板合同约定，定金金额为合同总价的30%即688万元×30%=206.4万元。石膏板合同虽未对定金支付期限明确约定，但结合合同签订日期、双方约定定金支付后合同才生效的特别约定、交货期限的约定来看，湖北世宇应当于2016年11月20日支付定金206.4万元，而直至2017年5月5日，湖北世宇才付清合同定金，因此湖北世宇逾期支付定金166天。石膏板合同还约定，山东三金将设备制作完毕、具备发货条件电告湖北世宇，湖北世宇安排人员到山东三金现场表面验收无问题付总款的30%，山东三金组织发货。山东三金主张虽湖北世宇逾期支付定金，但其仍于2017年3月1日发送了第一车货物。湖北世宇对此不予认可，但并未陈述山东三金何时开始发送货物。2017年5月5日，湖北世宇支付100万元，根据石膏板合同约定，定金支付完毕，开始预付设备款。因此，至少在2017年5月5日，湖北世宇就已经得知山东三金具备发货条件的事实，而直至2017年6月23日，湖北世宇才支付完毕预付设备款。故山东三金可以遵循交货期限中的括号内的内容约定，在100天内（2017年10月1日前）完成设备的安装调试。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”石膏板合同约定，合同一经签订湖北世宇即需要支付合同总价款的30%作为定金，湖北世宇支付合同总价款的30%作为预付设备款之后，山东三金才负有发货义务。而湖北世宇未按时足额支付合同定金，山东三金有权延迟安排生产制作；湖北世宇未按时支付预付设备款，山东三金有权迟延发货并安装调试。仅以湖北世宇迟延支付合同定金方面，山东三金有权在2017年5月30日之后的166天内（2017年11月12日）完成安装调试；仅以湖北世宇迟延支付预付设备款来看，山东三金有权在2017年10月1日前完成安装调试。因此，湖北世宇关于山东三金逾期安装调试的辩解不能成立，山东三金主张湖北世宇逾期付款的主张具有事实及法律依据，本院予以支持。湖北世宇同时辩称，因山东三金未开具增值税发票，其有权拒付剩余货款或从剩余货款中扣减税款金额。石膏板合同并未约定山东三金提供发票为湖北世宇付款的前提条件，仅约定山东三金需要提供17%的增值税发票。提供发票并交纳税款是卖方应尽的法定义务，不能通过私下扣减的方式逃避税收。因此，湖北世宇关于拒付货款，扣除税款的辩解，本院不予采信。双方认可设备于2017年9月23日安装调试完毕投入使用，可以证明山东三金按照石膏板合同约定交付了合格的设备。至2018年12月10日山东三金起诉之日，合同约定的5%质量保证金期限已经届满（即自2017年9月23日起已超一年）。因此，山东三金主张全部剩余货款218万元，本院应予支持。关于第二个焦点问题。石膏板合同约定湖北世宇不按合同规定付款，每天按叁拾万元计算违约金。对此，湖北世宇主张违约金过高，要求调减。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案应当综合考虑违约金赔偿和惩罚的双重性质及本案双方定约履约的具体情况、缔约方的过错程度等因素，根据公平原则和诚实信用原则合理调整违约金计算标准。山东三金与湖北世宇约定的违约金计算标准为4.36%／日（30万元÷688万元）换算后为1569.77%／年，本案酌定违约金按24%／年标准计算。山东三金主张自2017年9月23日开始计算违约金，但合同总价款的5%质保金（688×0.05=34.4万元）应从1年质保期满后（2018年9月24日）开始支付。因此，湖北世宇应按照24%／年标准，以剩余货款金额为基数分别予以计算，但总额以山东三金诉求金额100万元为限。综上所述，山东三金的诉讼请求，具有事实和法律依据，应予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖北世宇新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东三金玻璃机械有限公司支付剩余货款218万元；二、被告湖北世宇新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东三金玻璃机械有限公司支付逾期付款违约金（按年利率24%，以183.6万元为基数，自2017年9月24日计算至实际清偿之日止；按年利率24%，以34.4万元为基数，自2018年9月24日计算至实际清偿之日止，两项合计的数额以100万元为限）；三、驳回原告山东三金玻璃机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33840.00元，由原告山东三金玻璃机械有限公司负担1600.00元，被告湖北世宇新型建材有限公司负担32240.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  刘 军人民陪审员  于加胜人民陪审员  刘业芳二〇一九年三月二十六日书 记 员  班金叶