四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川16刑终25号 原公诉机关四川省邻水县人民检察院。 上诉人（原审被告人）秦鑫，男，1998年7月9日出生于四川省邻水县，汉族，初中文化，无业，住四川省邻水县。2018年5月28日因犯盗窃罪被重庆市渝中区人民法院判处拘役四个月，并处罚金一千元。因本案于2018年10月15日被抓获，次日被邻水县公安局刑事拘留，同年11月12日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 原审被告人唐永强，男，1992年6月7日出生于重庆市渝**，汉族，初中文化，无业，住重庆市渝**。2012年9月27日因犯盗窃罪被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；2015年8月27日因犯盗窃罪被重庆市渝北区人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千元；2016年6月20日因犯盗窃罪被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金三千元。因本案于2018年10月15日被抓获，次日被邻水县公安局刑事拘留，同年11月12日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 原审被告人缪华伟，男，1995年11月22日出生于贵州省习水县，汉族，小学文化，驾驶员，住贵州省习水县。因本案于2018年10月15日被抓获，次日被邻水县公安局刑事拘留，同年11月12日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 四川省邻水县人民法院审理四川省邻水县人民检察院指控原审被告人唐永强、秦鑫犯盗窃罪、缪华伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二○一八年十二月十二日作出（2018）川1623刑初307号刑事判决。被告人唐永强、秦鑫不服，提出上诉。本院审理过程中，原审被告人唐永强向本院申请撤回上诉，经审查，其撤回上诉是其真实意思表示，符合法律规定，本院予以准许。因上诉人秦鑫未撤回上诉，本院依法组成合议庭按二审程序继续审理本案，经过阅卷，依法讯问了上诉人秦鑫、原审被告人唐永强，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。 原判认定,2018年10月7日20时许，被告人唐永强、被告人秦鑫来到邻水县子中乡八家山村9组的山坡上，将被害人刘某1拴养的两头黄牛盗走。后联系了被告人缪华伟驾车将盗得的黄牛拉到重庆贩卖，因无动物检疫合格证，贩卖未果。2018年10月8日，被告人缪华伟在明知牛是盗窃所得的情况下以2,000元（除去运费开支1,500元，现金给了500元）的价格从被告人唐永强、被告人秦鑫手中将两头黄牛购买，并准备以7,500元的价格销售给雷某1，但因无动物检疫合格证，销售未果。后被告人缪华伟将两头黄牛拉回贵州省习水县大坡乡大坡村前进组33号老家喂养。经邻水县价格认证中心鉴定，被盗的两头黄牛价值15,000元。 2018年10月7日14时许，被告人唐永强、被告人秦鑫来的邻水县子中乡八家山村1组处，对杨某家放养的两头牛盗窃时，在准备将牛装车时，被杨某发现，未能得逞。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、邻水县价格认证中心的价格认定结论、现场勘验笔录，被害人刘某1、杨某的陈述，证人全某、雷某1、刘某2、张某的证言，被告人唐永强、秦鑫、缪华伟的供述、扣押决定书及扣押清单、发还清单（刘某1被盗的牛已发还）、协议、电子证据检查笔录、指认笔录、辨认笔录、在逃人员查询比对表、违法人员查询比对表、重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103刑初501号刑事判决书，重庆市渝北区（2012）渝北法刑初字第01142号、（2015）渝北法刑初字第00903号、（2016）渝0112刑初775号刑事判决书，户籍信息、抓获经过等证据予以证实，足以认定。 原判认为，被告人唐永强、秦鑫以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人缪华伟明知是盗窃所得的赃物，予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人唐永强在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。被告人唐永强、秦鑫在盗窃被害人杨某家的牛时因意志以外的原因而未得逞，是未遂，比照既遂犯从轻处罚。被告人唐永强、秦鑫、缪华伟被动到案后，如实供述主要犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚。被害人刘某1被盗的两头黄牛已找回，酌情对三被告人从轻处罚。被告人秦鑫有犯罪前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人唐永强犯盗窃罪，判处一年七个月，并处罚金人民币四千元；被告人秦鑫犯盗窃罪，判处一年四个月，并处罚金人民币四千元；被告人缪华伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；扣押在案的渝Ａ×××××蓝色江淮牌货车由邻水县公安局发还给被告人缪华伟。 上诉人秦鑫上诉称：一审对其处罚金多，量刑过重，请求二审法院改判。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。 上述的事实，有经一审举证质证的下列证据予以证实： （一）书证 1．受案登记表、回执及立案决定书。证实2018年10月8日11时许，邻水县公安局高滩派出所接到群众刘某1的报警电话称其家的两头黄牛在四川省广安市邻水县子中乡八家山村9组的山坡上放养，今天的早上10点多钟发现牛不见了。接警后，派出所民警经查，通过刘某1放养牛的位置附近的公路的监控发现两头牛于2018年10月7日20时42分被人牵走。邻水县公安局高滩派出所于2018年10月8日对刘某1被盗案立案侦查。2、拘留证、逮捕证及有关通知书等程序性证据。证实公安机关取证程序合法及对上诉人(原审被告人)古友明采取强制措施情况。 2．到案经过。证实2018年10月15日晚21时许，重庆市江津区公安局双福派出所民警接到指挥中心指令在江津区双福街道鑫旺网吧内将上网逃犯缪华伟抓获，2018年10月15日15时许，邻水县公安局在重庆市渝北区龙溪镇街道将唐永强、秦鑫当场抓获。 3．户籍证明，证实上诉人唐永强、秦鑫、原审被告人缪华伟作案时系成年人及身份信息情况。 4．拘留证、逮捕证及有关通知书等程序性证据。证实公安机关取证程序合法及对上诉人唐永强、秦鑫、原审被告人缪华伟采取强制措施情况。 5．在逃人员查询比对表及违法人员查询比对表，证实上诉人唐永强、秦鑫、原审被告人缪华伟系网上在逃人员及上诉人唐永强、秦鑫有犯罪前科情况。 6．扣押决定书、清单及笔录。2018年10月7日，邻水县子中乡八家山村九组刘某1家耕牛被盗，经侦查发现秦鑫、唐永强有作案嫌疑，经工作并抓获。且交代该牛以500元的价格卖给缪华伟。缪华伟在明知牛是被盗的情况下于2018年10月11日将牛拉回家交于其父亲缪某喂养。2018年10月18日，邻水县公安局民警出示扣押决定书后在贵州省习水县大坡乡前进组33号缪某家中将两头黄牛依法扣押，并现场拍照4张。 7．接受证据材料清单。证实缪华伟于2018年10月16日向邻水县公安局递交了一份协议书，该协议书的内容系唐永强、秦鑫以8500元的价格转卖缪华伟两头黄牛。 （二）证人证言 1．证人缪某的证言。证实2018年10月11日中午的时候，缪某的儿子缪华伟开起他的蓝色的小货车拉了两头一大一小的黄牛到位于贵州省习水县大坡乡大坡村前进组33号的老家。缪华伟对缪某说有人欠其8000元钱，然后拿两头黄牛抵押，现在黄牛卖不出去，叫缪某先把牛喂好。缪华伟将牛交了缪某就开车走了。后来两头牛被公安机关扣押走了。 2．证人雷某2的证言及辨认笔录。证实2018年10月8日下午，刘某2给雷某2打电话，问雷某2要不要牛，雷某2就问是谁的内，刘某2说是其一个很好的朋友叫全某的表弟的牛，雷某2就说可以，刘某2就将全某的电话和电话给了雷某2，雷某2就加了全某的微信，雷某2问全某这两头牛是公牛还是母牛，全某说是母牛，同时通过微信发了视频给雷某2看。后来雷某2就问全某这两头牛有没有防疫证明，全某说这牛是其表弟缪华伟抵的运费和拿了一部分的现金得来的，缪华伟说需要看了牛才能定价，缪华伟过了一会主动给雷某2打电话，在电话中缪华伟说这牛是其拿了7000元在两个年轻人手中买来的。雷某2说见了牛才能定价多少钱，见面后缪华伟给雷某2看了其购买牛的合同证明。商谈了一会儿，雷某2觉得缪华伟的购买合同证明不真实，就叫缪华伟一起到派出所在出个证明，证明雷某2以7500元的价钱在缪华伟的手中买了两头牛，缪华伟就对雷某2说需要第二天，到了第二天（2018年10月9日）缪华伟就对雷某2说牛不卖了。缪华伟拉牛来见缪华伟时，是开的一辆蓝色的货车。雷某2从公安机关提供的10张辨认照片中辨认出了7号就是准备把牛卖给自己的缪华伟。 3．证人刘某2的证言。证实全某是我朋友，也是厨师，贵州习水人。全某于2018年10月8日跟刘某2打电话，问刘某2找不找得到买牛的下家，他说他老表是叫缪华伟有两头牛要卖，刘某2问他牛是怎么来的，他说牛是拿运费和一部分钱抵的，牛在正规场所卖不出去，刘某2就说可以帮忙联系一下，于是刘某2就叫一个叫雷祥的和全某联系，后全某还把牛的视频通过微信发给刘某2看了一下，刘某2之后就将雷祥的联系方式给全某了，之后就是他们自己联系。刘某2只知道牛有点问题，牛肯定来源不正，要么是偷来的，要么是其它原因。但雷祥跟刘某2说了这牛可能是偷来的。 4杨某的证言及辨认笔录。证实2018年旧历8月28日下午5点左右杨某看到有两个男子准备把其的牛牵走，当时还有一辆货车从子中这边过来的。那两个男子看见杨某往放牛的地方走过来，就往前面跑了。有一个杨某认得到，姓唐，他外婆在杨某家对面作，是肖贤华的外孙。雷某2从公安机关提供的10张辨认照片中辨认出了4号就是在2018年10月7日17日在其家偷水牛的男子，4号系唐永强。 5.全某的证言。证实2018年10月8日2时，缪华伟给其打电话并说帮两个年轻娃儿拉了两头牛,但是没有牛的防疫证明,不能证明牛的合法来源。当天9时许，缪华伟又给其打电话叫其看一下有没有人会要这种没有防疫证明的牛。于是其就先联系了其兄弟全成刚、四舅缪云孝、刘某2、大舅缪云中，并且跟他们说缪华伟手中有两头黄牛是两个年轻人抵给他的，但没有防疫证，不能证明牛的正常来源，看有没有人要这种牛。全成刚没有联系到下家要买牛。同时，缪华伟把两头牛的视频发给了其，其把该视频发给了缪云孝，缪云孝说牛可以管一万多元钱左右。当时其想这牛可能有问题，为了洗清责任，也为了证明缪华伟是合法的得到牛，其跟缪华伟出主意说要叫这两个年轻娃儿出个卖牛的合同，相互签字，并且还要到派出所去当面写卖牛的合同证明缪华伟买牛的合法性，其跟缪华伟说既然这两个娃儿的牛卖不出去，可以把价钱再压低点，最多出一千元，不然就只给他们拿五百元钱，缪华伟说好的。然后缪华伟就说他去派出所办手续，当时他给其打电话问合同上面写多少钱，为了不引起派出所的注意，其对缪华伟说还是出个七、八千元的单子，缪华伟带这两个年轻娃儿到派出所办了买这两头牛的手续，缪华伟从派出所出来也给其说出的八千多元的条子，也只给了500元现金给两个年轻娃儿。2018年10月8日中午1时，其打电话问刘某2有没有人要买牛，刘某2就联系到了雷祥，并把雷祥的电话发给其，后加了微信，雷祥在重庆市江津区喂牛，其发了这牛的视频给雷祥，还把牛的的情况给他说了，雷祥要看了牛再说，其把雷祥的电话发给了缪华伟，就他们自己联系的。当天下午4时许，缪华伟就拉起牛到了江津和雷祥谈卖牛的具体价钱，雷祥跟缪华伟说的7500元，但为了稳妥，要到派出所写个买卖合同手续，证明牛的合法来源。到了下午7时许，刘某2又电话问其，缪华伟的牛到底是什么情况，其按照缪华伟跟其之前说的话重新说了一遍，之后他又向雷祥核实真实情况。当天下午其大舅缪云中也问了牛到底是怎么回事，其也把情况给其大舅说了，并且把牛的视频发给他看了，其大舅说这两头牛至少有一千多斤要值一万多元。缪华伟晚上给其打电话说卖7500元划不来，可以卖更高的价钱。其叫缪华伟可以把牛先拉回贵州叫缪华伟的父亲先喂到，虽然没有防疫证，只要到了贵州后就好办了。缪华伟在第二天早上才把牛拉回贵州省习水县大坡乡大坡村缪华伟老家。缪华伟有一辆绿蓝色的厢式货车，车牌号不清楚，是渝开头的，他的电话号码是17783020614，他父亲叫缪某，全成刚的电话是156××××9798微信号是×××，缪云孝的电话是182××××0778微信是×××,刘某2的电话是136××××6981微信号是×××,缪云中的电话是186××××6256微信是×××,雷祥的电话是137××××4868微信是×××。 两头牛是黄色的，母牛，缪华伟是以一千多元的运费和500元的现金得到这牛的。其都是个刘某2他们说这两头牛是其表弟抵的运费和拿了一点钱买过来的，这两头牛也没有防疫证。其没有想赚一点钱，缪华伟从小父母就离异了，其想帮他一下，其想缪华伟从中赚点钱，因为他又不是偷牛的人，所以才跟他出了点主意。 （三）被害人刘某1的陈述。证实2018年10月08日下午18时左右，刘某1去大兴田（邻水县子中乡八家山村9组的山坡）那里看下牛，当时牛还拴在那里，到了第二天的早晨10点钟左右，刘某1就去牵套在大兴田的牛，发现牛不见了，于是报警了。刘某1被盗的是两头黄牛，小的那头牛牛角有点残缺，养了三年；大点的那头牛嘴巴有点带白色，还怀起崽崽的，养了九年。这两头牛大概价值16000元。刘某1手脚不方便，身体有病，再加上昨晚下雨刘某1就没去牵我的牛。去刘某1栓牛的路上有监控，是付国胜家里安的，付国胜的监控上显示在昨天晚上8点44分有两头黄牛被两个人牵走了。 （四）被告人的供述和辩解 1．被告人唐永强的供述及辨认笔录。证实2018年10月7日下午2点左右，唐永强和秦鑫一起到邻水县子中乡八家山村水库附近去偷水牛，把牛牵出来被人发现了，我们把牛丢了跑了。唐永强和秦鑫商量了一下又准备去找牛来卖，唐永强说偷两头牛可以卖一万多块钱，秦鑫就同意了，说卖了牛之后就一起到广西去找工作。当天下午6点半左右，唐永强和秦鑫在经过八家山村9组，在公路边有一台“挖机”的位置，唐永强听到有牛在叫，我就给秦鑫说：“那边（指山谷里）有两头牛，我们弄去卖，”秦鑫就说：“弄去卖得不得遭，”唐永强就说：“不得遭。”然后唐永强和秦鑫说：“晚上再弄这个牛嘛，”秦鑫也同意，然后唐永强和秦鑫就在那两头牛附近的山坡上耍，把牛看到起，把弄牛走的路线看好。晚上8点多，唐永强叫秦鑫联系一个车子来装，秦鑫用唐永强的手机在“货拉拉”上找了一个货车，打电话给对方说了晚上到大湾镇来拉牛，对方说要900元的车费，二人同意了。然后唐永强和秦鑫就一人拉了一头牛走，在经过一个湾时，公路边还有个房子里面有人拿电筒在照，照到起秦鑫，但是二人没有管还是走自己的。在大湾镇和子中乡交界的洞子口大桥上面一点，唐永强给之前秦鑫联系的那个货车打电话，那个驾驶员说走错了地方，现在再来拉要1500元钱，唐永强也同意了。然后秦鑫加了来拉牛那个驾驶员的微信，并发了二人当时的位置给驾驶员。 晚上10点半，那个货车员开一辆蓝色的小货车，唐永强和秦鑫把牛弄到车上去了，然后二人把牛拉起从大湾镇上的高速往重庆走，在渝北区空港那边下的高速，在车上那个驾驶员就问牛有没有检疫证，唐永强说没有，他说没有什么地方敢收。在渝北区两路，唐永强下车向跑摩的的司机打听到回兴那边有一个收牛的，唐永强就在手机上的地图上搜到了收牛的地方，唐永强叫驾驶员把货车开到回兴那边的一个杀牛场，那个杀牛场具体叫什么名字唐永强记不得了。到了杀牛场，因为没有检疫证，那个门卫就叫唐永强把车子开出去了，牛就没有卖掉。没有检疫证都没有人敢收。2018年10月8日凌晨4点左右，那个驾驶员就说他要走，叫唐永强二人把牛拉下来，秦鑫就去把牛拉下来套在公路边上。然后那个驾驶员叫二人拿车费1500元给他，唐永强说要把牛卖了来才有钱给，那个驾驶员就说不得行，唐永强和那个驾驶员打商量，把牛以3000元的价格卖给他，那个驾驶员就同意了。然后那个驾驶员叫二人把牛弄到车上，并把车子的篷布搭起了，还叫二人到杀牛场里面去弄了谷草出来喂牛，之后二人又回到车上坐起。那个驾驶员给他的朋友打电话，看谁要牛，那个驾驶员就给唐永强说没有人要牛，车费也不要了，还问我有没有钱，唐永强说没有，那个驾驶员就说给500元给唐永强坐车，二人就同意了。后来那个驾驶员说到派出所去写一个协议，说二人把牛卖给他，当时说是到派出所写两头牛8500元钱，但是实际是3000元，说派出所的要是把二人抓到了，就要说牛卖的8500元。等到早上8点多，三个人一起到杀牛场附近的一个派出所借的派出所的纸和笔写的协议。写好协议之后，那个驾驶员到附近的一个自动取款机上取了500元钱给二人，还说把牛卖了再把钱给二人，要是卖不掉就没办法了。他还欠二人2500元。然后司机给二人说牛他拉到江津他一个朋友家去喂起，之后双方就分开了各走各的。司机取钱后接了个电话，跟唐永强说现在3000卖不到了，只能卖2000元，车费抵1500元，然后给唐永强500元。唐永强偷的是两头黄色的大牛。驾驶员的电话号码是17783020614，开始他不知道是拉偷的牛，后来他知道是偷的牛，所以才叫唐永强到派出所去写的协议，并且说两头牛卖的8500元。两头牛肯定不止卖3000元。唐永强没有明确告诉他是偷的牛。最开始唐永强联系他的时候,他不知道是来拉偷的牛。后来他把牛装到车子上以后,在车子里面,那个驾驶员问唐永强牛有没有检疫证,我说没有的时候,那个驾驶员就应该知道牛是偷的。后来把牛拉去卖的时候,牛没有检疫证卖不掉,那个驾驶员还帮唐永强联系他的朋友看要不要牛,后来他的朋友也不要牛,唐永强就说以三千元的价格把两头黄牛卖给,那个驾驶员就同意了,两头黄牛肯定不了卖3000元,他晓得是偷的牛。因为没有钱用，唐永强想去偷牛来卖。卖牛得的500元钱已经被唐永强和秦鑫平时吃饭用了。帮唐永强拉货那个驾驶员是男的，25岁左右，身高一米七几，头发有点长，人有点瘦，来拉牛那一天穿的是白色的衣服，据那个驾驶员说他是贵州的。秦鑫，男，身高一米七几，有点胖，短发，他是邻水县九龙镇的人，偷牛那天穿的一件灰色的衣服。头牛当天我穿的一件白色的长袖体恤，蓝色的牛仔裤，一双黑色的皮鞋。第一次去偷牛,唐永强没有给秦鑫明说,后来被人发现之后，唐永强就给秦鑫说了是偷牛去卖,他知道是去偷牛卖。唐永强辨认出秦鑫；唐永强辨认出开货车来拉牛并买牛的货车驾驶员，即缪华伟。 2.秦鑫的供述和辨认笔录。证实2018年10月7日下午2点钟左右，唐永强叫秦鑫跟他一起回他老家去拿钱，后来他才跟秦鑫说的回他老家去弄牛来买。当天下午，唐永强跟秦鑫在子中乡八家山村的一个山坡坡看到有两头牛，二人就去把牛牵到公路边，但被坡上的老头看到了，还牵了一条狗往二人这边赶，我们就没有把牛偷走。二人走了大概两个小时，在一个山坡的田里看到了两头牛，二人看到旁边没得人，一直等到晚上9点钟都没有看到有人，就决定去把那两头牛偷起走，当时没得车，秦鑫就用唐勇强的手机在“货拉拉”里面联系了一个货车，联系好货车后，就去山坡的田里把牛牵到距离公路边大概50米的草地里等货车来，等到晚上10点多钟，货车司机给二人打电话问在哪里，然后唐勇强就去前面的路口等货车，秦鑫就在草地里将牛看到起，隔了十分钟，唐勇强就给秦鑫打电话说司机来了，并叫秦鑫把牛牵到路边来，然后秦鑫就把牛牵到路边，再将牛拉上车，就叫司机把牛拉到回兴去卖。二人走到两路一个叫全清的宰牛场，准备将牛卖给收牛的人，结果没有防疫证就没有卖成，然后那个司机就叫二人把牛牵下车，并叫二人拿车费给他，二人就将两头牛拴在屠宰场外面的大树下面。当时秦鑫跟唐勇强身上没得钱，就打电话向朋友借钱，但都没有借到钱，后来将车停在宰牛场附近的路边休息，三个人在车上睡到早上8点多才醒，后来二人又联系人看有没有人要买牛，但没有防疫证都没得人愿意买这牛，然后就跟司机说，把这两头牛便宜卖给司机，后来讲成500块钱，还去当地派出所借笔、纸写了一个买卖协议，唐勇强就跟那个司机到工商银行去取了钱，然后返回车上拿了500块钱给唐勇强，那个司机好像取的700块钱，秦鑫看到他手上还剩了200块钱，唐勇强收了钱后，二人坐的一个出租车到渝北区花汇园兴龙宾馆开房睡觉，开的房间号是301，用的秦鑫一个人的身份证登记的，之后几天二人在花汇园这边耍，今天就在花汇园武陵路被警察抓了。秦鑫身上没得钱了，所以同意跟唐永强一起回去头牛来卖点钱用。偷的是两头母黄牛，大的一头黄牛大概有六、七百斤重，而且怀得有牛仔，肚皮很鼓，小的那一头黄牛大概有二、三百斤重。二人跟货车司机说的是两头牛3000元，车费钱都要1500块，牛是偷的，牛没得防疫证卖不掉，又没得车费钱给货车司机，我们没得法，就只好同意把牛卖给他，抵一些车费钱，不然也不得卖给他。二人一直跟他说的牛是我们买来的，把牛卖给货车司机时，货车司机当时跟二人说过，不管这牛是偷的还是怎么来的，反正把牛卖给他，要二人天亮后到派出所去打一个证明。意思是去派出所出了证明就不关他的事了嘛。但这个证明不属于派出所的业务范围，二人从派出所借了一张空白纸和笔自己写的。大概内容是将两头牛卖给他共8500元，秦鑫、唐勇强还有那个司机都在上面写了名字、身份证号码和电话号码的，那个司机姓缪，叫什么名字我没注意。那个司机说写8500元，他说去派出所打证明把价格写高点，如果如实的写，价格太低了，怕派出所的不相信，他还给二人说了如果以后被查到起要说是卖成8500元。司机晓得牛是偷来的，另外卖给他的牛的价格确实太低了。唐勇强的手机是白色的VIVO手机，手机号码秦鑫记不起。秦鑫是用的白色的OPPO手机，手机型号那些搞不清楚。车是蓝色的货车，后面的车斗有一个绿色的布蓬蓬，车是什么牌子、牌照是多少没注意。开始唐永强跟秦鑫说的回老家去找他妈妈拿钱,但二人到回兴后,唐勇强说去找一辆货车回去,秦鑫听到唐勇强跟货车司机说买了两头牛,叫司机去帮拉一下牛,那个时候秦鑫才晓得唐勇强叫秦鑫跟他一起回老家是去偷牛。秦鑫不清楚司机晓不晓得牛是我们偷的,一直跟司机说的牛是买来的,把牛卖给货车司机的时候,货车司机当时就说不管这牛是偷的还是怎么来的，反正把牛卖给他,要二人天亮后到派出所去打一个证明。 那个司机说的写8500元,他说去派出所打证明把价格写高点,如果如实的写价格太低了,怕派出所的不相信,司机还给二人说了如果以后被查到起要说是卖成8500元。当时给司机谈的是卖2000元，1500元抵车费。秦鑫辨认出唐永强；秦鑫辨认出开货车拉牛并买牛的货车驾驶员，即缪华伟。 3．被告人缪华伟的供述。证实2018年10月7号晚上19点过，“货车帮”平台的工作人员给缪华伟打电话，说有人下单找货车去拉牛，然后“货车帮”平台的工作人员就加了缪华伟的微信，他在微信里面告诉了缪华伟下单的客人电话，并且还给缪华伟说了拉货的价格是900元钱。缪华伟就打电话问了下单的客人（指唐永强和秦鑫）的具体位置，当时接电话的是唐永强，唐永强叫缪华伟先把车子开到重庆市渝北区大湾镇，然后叫缪华伟到了打电话他再告诉缪华伟怎么走。后来缪华伟到了大湾镇后，就按照唐永强指的路一直走，走了一会缪华伟觉得太远了，我就叫唐永强再加200元钱，唐永强就说要得。之后缪华伟又往唐永强说的路线开车，开到唐永强说的地方后，时间大概在晚上的22点左右。缪华伟去的时候只有唐永强和秦鑫两个人在，当时秦鑫和唐永强一人拉了一头牛，并且周围都没有人在，只有离得有几百米远的地方有个房子，但是没有人在周围。缪华伟到后，唐永强他们就叫缪华伟把货车停好，缪华伟看了一下当时的路牛不好上车，缪华伟就把车倒了一下，然后倒在一个下坡路上，然后他们把牛牵到车尾箱后面，直接把牛拉到车上去了。把牛装上后，唐永强就叫缪华伟往重庆市渝北区回兴镇走，然后缪华伟就走的大湾镇上高速，然后在重庆市空港下道的，之后走的内环到的重庆市渝北区回兴镇，在路上，缪华伟问了唐永强这两头牛是怎么来的，唐永强就说是他们花的7000元钱买的两头牛。到了回兴镇后，唐永强说他找不到卖牛（杀牛场）的地方后，之后唐永强就去问的一个厂房看门的保安哪里有杀牛场，后来这个保安就给唐永强说的在回兴镇宝华路那边有个杀牛场，然后三人就把货车开到了回兴镇一个叫青坪杀牛场的地方。缪华伟当时就把车停在杀牛场门外面，唐永强就下车去问里面的一个杀牛的老板，当时杀牛场的老板说缪华伟拉的这两头黄牛没有检疫证，他们不会收黄牛。缪华伟就看到唐永强他们牛卖不出去，缪华伟就叫唐永强他们自己把牛牵下来，唐永强把牛牵下来后缪华伟就叫他把说好的运费给我，唐永强就说没有钱，要把牛卖出去了才有钱。之后三人僵持了一段时间，唐永强就叫缪华伟再等一会，等到第二天如果把牛卖出去后，他再多给几百元钱给缪华伟，说一共给缪华伟1500元钱。之后三个就在车上睡了几个小时，等到第二天上午9点左右，因为当时三人停车的地方白天不能停车，就把车开到杀牛场外面一公里多路的一个空地上的，然后三个就用缪华伟车上的小刀子拿在周边割的牛草，然后把牛草放在车上的。之后唐永强又在联系人买牛，但是他们都没有联系到，于是唐永强就说叫缪华伟出3000块钱把牛卖给他。缪华伟当时没有同意，后来唐永强又说叫缪华伟拿2000元钱都是，缪华伟就同意了，然后缪华伟就联系了我老表全勇、简春鹏等人问有没有人要买牛，最开始没有联系到人，缪华伟就又不同意买牛了。等了一会后，唐永强就又给缪华伟说，叫缪华伟拿1000元钱都是，缪华伟就同意了，然后缪华伟就叫唐永强和秦鑫和其一起到派出所去写一个买牛的协议。2018年10月8日中午12点左右，缪华伟就叫派出所的警察帮我们证实一下缪华伟是在唐永强和秦鑫手上买的黄牛，但是派出所的警察说他们无法证实，叫自己写一个买卖协议就是。派出所的警察就把纸和笔给三人，然后唐永强和秦鑫就分别在纸上面写下了自己的身份证号码和户籍地址，并且还写上了他们是在一个叫刘正平的人手中购买的黄牛，缪华伟也写下了我的名字，然后缪华伟就给唐永强他们说协议上面写1000元钱肯定不得行，因为出1000元钱买两头牛肯定说不走，然后缪华伟就给他们说在协议上面直接写8500元，唐永强他们就同意了。我们写好协议后，缪华伟就开车拉起唐永强和秦鑫到附近的一个重庆市渝北区农商银行取了700元钱，钱取出来后缪华伟就说我联系买牛的人现在不买了，缪华伟就说1000元钱的话我就不买牛了，然后我说我只拿500元钱给他们，唐永强他们就说可以，他们收到钱后都和缪华伟分开走了。缪华伟在当天下午16点左右，就把车开起到了重庆市江津区几江大道上面，后来缪华伟老表全勇联系到的一个叫雷哥的人，雷哥又联系的一个人给缪华伟打的电话，然后这个人打电话叫缪华伟把牛拉到江津区德岗镇东方红桥头，这个人来看牛后当天就说不要，然后缪华伟就把牛拉到东方红大桥前面几公里的地方，然后缪华伟就在车上睡了一晚上。第二天早上，缪华伟就给其老表帮其联系的姓雷的那个人联系，但是姓雷这个人没有空，缪华伟就把车开起往贵州走了。缪华伟在回贵州的路上，之前在东方红大桥找缪华伟买牛的人又给缪华伟打电话，这个人就说他出7500元钱把缪华伟两头牛买了，但是当时缪华伟已经在回贵州省习水县的路上了，缪华伟就说这个牛现在不卖了，缪华伟要拉回去给我外公喂。之后缪华伟就一直把牛拉起开到了缪华伟的老家贵州省习水县大坡乡大坡村，然后缪华伟把牛牵给了其的爸爸，缪华伟让他在家把牛喂起。之后缪华伟在2018年10月9号的晚上就回到了重庆市江津区了，等到2018年10月15日晚上10点左右，缪华伟就被重庆的警察抓了。缪华伟的货车是江淮牌，型号缪华伟不清楚，是缪华伟买的一辆二手车，车子外壳是蓝色，车厢后面搭了蓝色的布棚遮住的，车牌号码是渝Ａ×××××。两头牛都是黄牛，一头较大，一头较小，大的重量大概有500斤左右，小的那头牛重量大概在300斤左右。如果两头牛都有检疫证，应该卖的到8000元左右，如果两头牛没有检疫证至少卖得到5000元左右。缪华伟买之前将两头牛的样子发了视频给其老表看，问了其的老表全勇这两头牛的价值大概管多少钱，其老表说两头牛现在卖出去大概管得到7000元左右，具体要看收牛的人怎么出价。其老表全勇知道这两头牛没有检疫证。除了油钱过路费，缪华伟赚得到5000元钱左右。缪华伟怕唐永强他们反悔，又来找缪华伟把牛买回去。缪华伟觉得这个牛值得到8500元钱，缪华伟就给唐永强说如果协议上面写1000元买两头牛肯定说不走，然后给唐永强说协议上面写8500元，但是实际缪华伟还是只出1000元钱。缪华伟不知道唐永强、秦鑫叫我拉的黄牛来的渠道，缪华伟怀疑是他们偷的，缪华伟觉得其只要在派出所里面和他们签了协议，即使唐永强他们是去偷来卖的牛，其只要写了协议就没有事了。开始口头协议是两头牛1000元钱，合同写后缪华伟也该拿1000元给唐永强他们，但是最后缪华伟一共只给了500元钱给唐永强和秦鑫。缪华伟一直准备将这两头黄牛买来后拿去自己卖，自己赚点钱。缪华伟辨认出唐永强；缪华伟辨认出秦鑫。 （五）鉴定聘请书、价格认定结论及鉴定意见通知书。证实邻水县公安局于2018年10月18日，聘请邻水县价格认证中心对刘某1被盗案中的两头黄牛进行鉴定，邻水县价格认证中心对两头黄牛的最终价格认定为15000元，邻水县公安局于2018年10月30日将鉴定结论告知了唐永强、秦鑫、缪华伟三人。 （六）现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实邻水县公安局办案民警对被害人刘某1被盗黄牛的地点邻水县子中乡八家山村9组2号的大兴田山坡进行勘验，制图2张，照相8张。 （七）视听资料电子数据。证实邻水县公安局网络安全保卫大队于2018年10月23日从全某、缪华伟的手机中勘验检查出缪华伟与全某聊天、联系情况。 上述证据，经查来源合法、客观、真实，予以采信。证据间相互印证，形成锁链，足以认定上诉人唐永强、秦鑫盗窃、原审被告人缪华伟掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪事实。 针对上诉人的上诉意见，本院评判如下： 关于上诉人秦鑫提出的一审对其处罚金过多，量刑过重，请求二审法院改判的上诉意见。经查，上诉人秦鑫以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当科以三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原审法院考虑其具有坦白、未遂、被害人被盗窃的牛被找回等情节，同时，因上诉人秦鑫在2018年5月28日因犯盗窃罪被判处拘役四个月，刑满释放后不久又犯盗窃罪，可见其毫无悔改之意，主观恶性较深，对其判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币四千元，属于量刑适当。故上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。 本院认为，上诉人秦鑫、原审被告人唐永强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，其行为构成盗窃罪。原审被告人缪华伟明知是盗窃所得的赃物，予以收购，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人唐永强在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人秦鑫、原审被告人唐永强在盗窃被害人杨某家的牛时因意志以外的原因而未得逞，是未遂，比照既遂犯从轻处罚。上诉人秦鑫、原审被告人唐永强、缪华伟被动到案后，如实供述主要犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚。被害人刘某1被盗的两头黄牛已找回，酌情对三被告人从轻处罚。上诉人秦鑫有犯罪前科，酌情从重处罚。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  冯剑辉 审判员  廖安宁 审判员  王 佳 二〇一九年三月十八日 法官助理丁浩 书记员刘颖 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。