南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0104民初6240号原告：周某某，男，1955年8月15日生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：唐晓彦，江苏三曦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘伟，江苏三曦律师事务所实习律师。被告：彭健伟，男，1989年11月16日生，回族，住南京市秦淮区。被告：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市鼓楼区集庆门大街**********。负责人：唐继国，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘龙，该公司员工。委托诉讼代理人：王婷，北京市隆安（南京）律师事务所律师。原告周某某诉被告彭健伟、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财产江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告周某某的委托诉讼代理人唐晓彦、刘伟，被告彭健伟，被告平安财险江苏分公司的委托诉讼代理人王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、防护椅租金、护理费、残疾赔偿金、财产损失、精神抚慰金、鉴定费，合计300778.2元。2、被告平安财险江苏分公司在保险范围内赔偿，精神抚慰金在交强险范围内优先受偿。3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月14日6时50分，被告彭健伟驾驶苏Ａ×××**吉利小轿车，沿常府街由西向东行驶至三条巷路口，遇原告周某某骑电动自行车沿三条巷由北向南行至三条巷路口，在路口东侧人行横道附近两车发生碰撞，致周某某受伤。原告受伤后被送往医院治疗。被告驾驶的车辆在平安财险江苏分公司投保了保险。原告的损失未得到赔偿，故原告诉至法院，请求判如所请。被告平安财险江苏分公司辩称：对事故发生及责任认定无异议，肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和100万元商业三者险（含不计免赔险），事故发生在保险期间内。本案被告彭健伟垫付的医疗费4879.43元已向被告保险公司理赔。诉讼费、鉴定费保险公司不承担。医疗费要求扣除15%的非医保用药费用。被告彭健伟：对事故发生及责任认定无异议，被告车辆在保险公司投保了保险应当由保险公司赔偿。诉讼费、鉴定费也应当由保险公司承担。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，认定无争议的事实如下：2017年9月14日6时50分许，被告彭健伟驾驶苏Ａ×××**小型轿车沿常府街由西向东行至三条巷路口，遇周某某驾驶电动自行车沿三条巷由北向南行至常府街路口，在路口东侧人行横道附近违反交通信号指示通过路口，两车相撞，造成周某某连人带车倒地受伤及两车受损的交通事故。该事故经南京市公安局交通管理局第二大队作出事故认定，认定彭健伟与周某某分别承担事故同等责任。原告受伤后，于当日至中国人民解放军81医院急诊就诊，于次日至该院住院治疗，于2017年10月30日出院。经原告申请本院依法委托南京东南司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理期限及营养期限进行鉴定。该鉴定中心于2018年11月19日作出东南司鉴中心【2018】临鉴字第2352号司法鉴定意见书（以下简称2352号鉴定意见）。鉴定意见为：1、被鉴定人周某某颅脑损伤遗留精神障碍，日常活动能力中度受限构成九级伤残；肋骨骨折8根以上并后遗4处畸形愈合构成九级伤残；右髋关节功能丧失50%以上构成九级伤残，建议本次交通事故外伤在该项伤残后果中的参与度以50%左右为宜。2、建议被鉴定人周某某的误工期限以自受伤之日起至定残前一日止为宜；护理期限共计以七个月为宜；营养期限共计以六个月为宜。原告为此花费鉴定费4900元。另查明，被告彭健伟驾驶的事故车辆在被告平安财险江苏分公司投保了交强险和100万元商业三者险（含不计免赔险），事故发生在保险期间内。事故发生后，被告彭健伟垫付了医疗费5740.5元，已至被告平安财险江苏分公司理赔，双方协商扣除15%的非医保用药费用后，由平安财险江苏分公司实际理赔被告彭健伟4879.43元。审理中，原告及被告平安财险江苏分公司一致同意上述已理赔的款项认定在交强险范围内理赔。另，被告彭健伟垫付了35000元，要求在本案中一并处理。以上事实有当事人陈述、出院记录、影像学报告、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费票据、收条、保险理赔支付信息单等证据及当事人陈述予以证明。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，原告周某某与被告彭健伟分别承担事故同等责任，周某某为非机动车驾驶人，故本院酌定减轻彭健伟40%的赔偿责任，即彭健伟对原告的损失承担60%的赔偿责任。因彭健伟驾驶的事故车辆在被告平安财险江苏分公司投保了交强险和100万元商业三者险（含不计免赔险），事故发生在保险期间内，故原告的损失先由被告平安财险江苏分公司在交强险范围内赔偿。超出交强险的按责由彭健伟承担60%的损失，由被告平安财险江分公司在商业三者险范围内赔偿，仍有不足的由被告彭健伟承担。关于南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见及本起事故致原告右髋关节功能丧失的参与度。本院认为，南京东南司法鉴定中心已作出2352号鉴定意见，南京东南司法鉴定中心及鉴定人员均具有鉴定资质，其根据原告的伤情对伤残等级、护理期限、营养期限等作出了相应的鉴定意见，鉴定意见明确，鉴定程序合法，鉴定人员有鉴定执业资格，故本院对南京东南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见予以采信。关于右髋关节的参与度，本院认为，根据原告的病史资料CT片等显示其右髋关节面及骶髂关节面模糊、关节间隙狭窄、右髋关节改变等，该病情并非本起交通事故外伤导致，系原告的自身疾患，亦不属于个人的特殊体质范畴，根据鉴定意见该疾患与原告右髋关节功能丧失存在因果关系，故应当考虑参与度，本院参照鉴定意见，酌定本起事故导致原告右髋关节功能丧失构成九级伤残的参与度为50%。因本起交通事故是导致周某某受伤住院治疗、需要护理、补充营养等直接原因，故因周某某治疗所发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等与交通违法行为具有直接因果关系的损失，本院不考虑参与度。而本起交通事故与周某某右髋关节功能丧失构成九级伤残存在因果关系，但并非全部因素，故对于残疾赔偿金，本院认为应按50%的参与度比例进行认定，精神抚慰金亦应酌情考虑参与度。关于被告彭健伟垫付且已至被告平安财险江苏分公司理赔的医疗费金额5740.5元，保险公司与彭健伟协商一致按15%的免赔率向被告彭健伟实际赔付4879.43元，本案审理中，原告及被告保险公司亦同意该垫付款系在交强险项下理赔，故本院认定本案被告平安财险江苏分公司在交强险医疗项下已经赔付5740.5元，15%免赔部分计861.07元是彭健伟同意扣除，应认定彭健伟自愿承担。原告主张精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿，本院予以准许。关于原告的各项损失，本院综合证据作如下认定：1、医疗费。原告主张96830.3元，提供了医疗费票据9张、外购药票据1张及出院记录等病史资料。被告认为外购药中的浓替硝唑含漱液（含漱液）费用无医嘱，不认可，其余医疗费无异议。本院认为，本起事故造成原告左上唇裂伤、上颌骨骨折（部分牙齿断裂、缺如），虽无明确医嘱，但原告购买含漱液符合其病情所需，且发生的费用在合理范围，故本院对原告购买含漱液的费用予以支持。关于原告提供的上述医疗费票据中的其他医疗费，有病史资料佐证，但医疗费中含伙食费1186.45元，不属于医疗费的范畴，本院认定该伙食费在医疗费中予以扣除，伙食费的数额视为原告在住院伙食补助费项中的主张。综上，本院对原告主张的医疗费以95643.85元（96830.3元-1186.45元）予以认定。另，原告在鉴定期间门诊复查发生医疗费5笔，合计991元，应当计算在医疗费中，本院亦予以认定。关于被告彭健伟垫付的医疗费5740.5元，已由彭健伟至保险公司理赔完毕，本案中原告诉请中也不包含该垫付款，故本院对垫付的医疗费在本案中不再理涉。关于非医保用药费用，保险人不承担非医保费用属于免除保险人责任的约定。本院认为，被告彭健伟就垫付的医疗费理赔时同意按15%免赔率扣除，系其就垫付款部分行使自己处分权，在本案中不具有羁束力。本案中被告平安财险江苏分公司未提供证据证明其陈述的关于非医保用药费用的约定在订立合同时已向投保人明确说明，且被告平安财险江苏分公司也未就医保外用药对应的医保内替代性药品费用进行举证，故本院对被告平安财险江苏分公司要求扣除15%医保外用药费用的意见不予采纳。综上，本院认定原告医疗费为96634.85元（95643.85元+991元）。2、住院伙食补助费。医疗费票据中的伙食费计1186.45元（已从医疗费中剔除）已实际发生，原告另行又主张住院伙食补助费900元（20元/天×45天）。本院认为，医疗费票据中的伙食费与原告另行主张的住院伙食补助费系同一性质，不得重复主张。医疗费票据中含的伙食费1186.45元，系实际发生费用，故本院以此认定原告的住院伙食补助费，对其另行主张的900元不予支持。综上，本院认定原告住院伙食补助费1186.45元。3、营养费。原告主张13500元，两被告认可180天，标准认可20元/天。本院认为，原告的营养期限已经鉴定机构作出鉴定意见（6个月即180日），原告主张按225天主张无依据，本院采信鉴定意见。根据原告伤情、本地平均生活水平，原告的主张的营养费标准超出了合理范围，本院酌定营养费标准30元/天。综上，本院认定原告营养费5400元（180日×30元/天）。4、护理费。原告主张25500元（255天×100元/天），两被告认可210天、70元/天。本院认为，护理费应当根据护理期限及护理人员收入确定。护理人员有收入的参照误工费规定计算，护理人员无收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案，原告的护理期限已由鉴定机构作出鉴定意见（7个月即210天），本院予以采信，原告主张255天无事实及法律依据。关于护理费标准原告对其主张未提供证据证实，本院参照同等级别护工从事护理的劳务报酬，酌定住院期间护理费100元/天，出院后80元/天。综上，本院认定原告护理费17700元（45天×100元/天+165天×80元/天）。5、残疾赔偿金。原告主张222515元（54538元/年×24%×17年）。本院认为，原告的伤情构成三个九级伤残，且其中本起交通事故导致右髋关节功能丧失构成的九级伤残的参与度为50%，故残疾赔偿金的计算系数应为23%。另根据原告的户口性质、年龄，及本案辩论终结前上一统计年度城镇常住居民人均可支配收入43622元/年，故本院认定原告残疾赔偿金170562.02元（43622元/年×23%×17年）。6、精神损害抚慰金。原告主张30000元。本院认为，本起交通事故造成原告伤残，必然给其精神上带来一定损害，本院考虑被告彭健伟在本起事故中的过错程度，结合周某某的伤情、年龄及交通事故对其中一处伤情的参与度等因素，酌定精神抚慰金6900元。7、防护椅租金。原告主张400元，原告未提供票据原件予以证实，本院不予支持。8、电动车损失。原告主张1000元，提供了电动车购车发票一张。本院认为，原告虽未提供电动车维修发票，根据事故认定书记载，原告的车辆确实受损，本院根据原告车辆的购买年限、折旧率等因素，酌定车辆损失500元。9、鉴定费。原告主张5991元。本院认为原告在鉴定期间的复查费用应当计算在医疗费中，且本院已在医疗费中计算，故根据鉴定机构出具的鉴定费票据，本院认定鉴定费4900元。该费用不包含在保险赔偿范围内，应由侵权人按责直接承担。综上，以上损失1-8项合计298883.32元，其中医疗项下为：1-3项计103221.3元，伤残项下为：4-7项，计195162.02元；财产损失为第8项计500元。因被告平安财险江苏分公司在交强险医疗项下已经赔付完5740.5元（彭健伟垫付款已经理赔部分），上述原告的损失应先由被告平安财险江苏分公司在交强险限额内承担114759.5元（含精神损害抚慰金6900元），超出交强险的184123.82元，应由被告彭健伟负担60%计110474.29元，原告周某某自行负担20%计73649.53元。因彭健伟驾驶的车辆在被告平安财险江苏分公司投保了100万元商业三者险（含不计免赔），故由被告彭健伟负担的超出交强险的110474.29，应由被告平安财险江苏分公司在商业三者险范围内承担。事故发生后，被告彭健伟还垫付了35000元，为减少诉累，该款由被告保险公司在上述给付原告的赔偿款中直接向被告彭健伟返还。综上，被告平安财险江苏分公司向原告共计赔偿190233.79元（114759.5元+110474.29元-35000元）。被告平安财险江苏分公司向被告彭健伟返还垫付款35000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周某某各项损失合计190233.79元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内向被告彭健伟返还垫付款35000元。三、驳回原告周某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1803.89元，鉴定费4900元，合计6703.89元，由原告周某某负担2622.89元，被告彭健伟负担4081元（该费用已由原告预交，被告彭健伟应于本判决生效后十日内将上述费用给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  丁伟利人民陪审员  陆道维人民陪审员  王艳陵二〇一九年三月二十八日见习书记员  马伊萌