福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0583刑初42号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人高毓望，男，1992年1月24日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年3月28日被查获，2018年3月29日被刑事拘留，2018年5月4日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人戴平原，福建文衡律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检诉刑诉〔2019〕21号起诉书指控被告人高毓望犯贩卖毒品罪，于2019年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员陈惠琼、代理检察员陈玉玲出庭支持公诉，被告人高毓望及其辩护人戴平原到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控，2018年2月23日至3月25日间，在南安市，被告人高毓望三次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给高某1、四次贩卖甲基苯丙胺给高某2达（二人均已行政处罚）。 公诉机关提供了证人证言、辨认笔及照片、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、微信聊天及交易记录截图、电子物证检查笔录、尿检材料、归案经过、行政处罚决定书、户籍证明、被告人的供述等证据材料以证明上述事实，据此认为被告人高毓望明知是毒品而多次贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且属情节严重。公诉机关建议对被告人高毓望在有期徒刑三年至四年的幅度内处刑并处罚金。 被告人高毓望庭审时表示自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。 其辩护人提出：被告人高毓望因吸毒被查获后主动交代其贩卖毒品的事实，应认定为自首；被告人高毓望七次交易仅两次获利，该交易具备一定的代购特征，建议量刑时与一般的贩卖毒品行为区别对待；被告人高毓望的亲属已代其预交罚金且退赃。综上，建议对被告人高毓望从轻、减轻处罚。 经审理查明： 2018年2月23日至3月25日间，在南安市，被告人高毓望多次贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给高某1、高某2达二人（均已行政处罚），其中贩卖给高某1三次、贩卖给高某2达四次，具体如下： 1、2018年2月23日23时许，被告人高毓望在南安市万佳酒店楼下以人民币600元的价格贩卖给高某1一包甲基苯丙胺。 2、2018年2月26日20时许，被告人高毓望在南安市天桥的隘门以人民币650元的价格贩卖给高某2达一包甲基苯丙胺。 3、2018年3月9日20时许，被告人高毓望在南安市靠近布牛坡的路口以人民币600元的价格贩卖给高某2达一包甲基苯丙胺。 4、2018年3月13日20时许，被告人高毓望在南安市埕边路口以人民币600元的价格贩卖给高某1一包甲基苯丙胺。 5、2018年3月19日22时许，被告人高毓望在南安市靠近布牛坡的路口以人民币700元的价格贩卖给高某2达一包甲基苯丙胺。 6、2018年3月25日21时许，被告人高毓望在南安市埕边路口以人民币500元的价格贩卖给高某1一包甲基苯丙胺。 7、2018年3月25日23时许，被告人高毓望超在南安市靠近布牛坡的路口以人民币600元的价格贩卖给高某2达一包甲基苯丙胺。 2018年3月28日16时许，被告人高毓望在其家中被南安市公安局民警抓获到案，其作案工具苹果手机一部被扣押。 本案在审理过程中，被告人高毓望的亲属自愿代其预交罚金人民币五千元，退出违法所得人民币四千二百五十元。 上述事实，有下列证据证实： 公诉机关提供的证据： 1、证人高某1的证言，证实2018年2月23日23时许，其在万佳酒店喝酒时，通过微信联系高毓望要购买600元的冰毒，约半个小时后，高毓望将一小包冰毒送到酒店楼下给其，其微信转账600元给高毓望；2018年3月13日20时许，其微信联系高毓望是否有冰毒，高毓望称有，双方谈好一包冰毒600元后，其就微信转账给高毓望，约半个小时后，高毓望叫其到水头××埕边路口拿冰毒，后在该路口，高毓望将一包冰毒拿给他；2018年3月25日23时许，其微信联系高毓望购买冰毒，高毓望说有，称一包冰毒500元，其问是否降价了，高毓望说质量较次，便宜点。其便微信转账500元给高毓望，约半个小时后，在水头××埕边路口高毓望将一小包冰毒拿给他。其向高毓望购买三次毒品，不清楚高毓望是找何人买的，其没有指定高毓望找何人购买。 2、证人高某2达的证言，证实高某2达共向高毓望购买了4次冰毒，分别是2月26日650、3月9日600元、3月19日700元、3月25日600元，其中，第四次购买的冰毒质量不是很好。高某2达称不清楚高毓望的上家，其每次交易均是电话与高毓望联系，微信转账后高毓望将毒品送给他。 3、抓获经过、检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实因接到举报有人吸毒，2018年3月28日16时5分，南安市公安局民警到水头镇埕边村高毓望家中将其抓获，当场尿检冰毒呈阳性，后民警将被告人高毓望带回派出所，办案民警在被告人高毓望的手机中发现涉毒信息，高毓望承认其贩毒事实，同日17时许，被告人高毓望配合民警分别抓获吸毒人员高某2达、高某1。南安市公安局依法向被告人高毓望、涉案违法人员高某2达、高某1扣押手机各一部的事实。 4、辨认笔录及照片，证实证人高某1、高某2达分别辨认出被告人高毓望；被告人高毓望分别辨认出证人高某1、高某2达；被告人高毓望、证人高某1分别辨认出涉案地点。 5、手机通话清单，证实证人高某2达与被告人高毓望的手机号码在作案期间的通话情况。 6、户籍证明、尿检材料、行政处罚决定书、南安市拘留所执行回执，证实被告人高毓望的身份；被告人高毓望、证人高某2达、高某1三人尿检结果甲基安非他明均呈阳性，南安市公安局依法对三人做出行政处罚决定等情况。 7、提取笔录、微信聊天、微信转账记录截图，证实证人高某1向被告人高毓望的购买毒品的微信聊天及转账记录；证人高某2达转账给被告人高毓望的记录。 8、电子证据检查笔录，证实南安市公安局对涉案手机进行电子证据检查的情况。 9、被告人高毓望的供述，证实高某1三次向其购买冰毒，高某2达四次向其购买冰毒的事实。七次均是高某1、高某2达用电话或微信联系其称要购买冰毒，后微信转账给其，其再联系上家购买冰毒，买到后再将冰毒拿给高某1和高某2达。上家偶尔会分一点冰毒给其吸食，有时其会赚点差价。 本院在审理过程中形成并出示的证据： 交款票据，证实被告人高毓望的亲属代其退赃、预交罚金的事实。 上述证据，经庭审质证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为：被告人高毓望明知是毒品而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。公诉机关的指控成立。被告人高毓望被抓获到案后能如实供述其贩卖毒品的事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人高毓望的亲属代其退出违法所得、预交罚金，可酌情从轻处罚。其辩护人提出被告人能如实供述其罪行，有退赃、预交罚金等情节，建议对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人高毓望虽因涉嫌吸毒被公安机关查获，但办案民警从其携带的手机上查询到毒品交易的聊天及转账记录，经讯问被告人才交代其贩卖毒品的事实，被告人不具有投案的主动性和自愿性，依法不能认定为自首，其辩护人提出被告人高毓望应认定为自首的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关对被告人高毓望的量刑建议，幅度适当，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，本院决定对被告人从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十七条，第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人高毓望犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月28日起至2021年3月27日止。） 二、被告人高毓望退出的违法所得赃款人民币四千二百五十元，予以没收，上缴国库；被告人高毓望被扣押的作案工具苹果手机一部，予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  徐会霞 人民陪审员  黄高级 人民陪审员  黄莲治 二〇一九年三月十一日 书 记 员  黄安顺 速 录 员  王少鹏 主要法律条文附页： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 -10- -9-