湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终2076号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司。负责人：刘铁山，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗露，湖南湘军律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄金明。委托诉讼代理人：李阳锟，湖南亚元律师事务所律师。原审被告：严林。原审被告：李新明。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称“保险公司”）与被上诉人黄金明、原审被告严林、李新明机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院(2018)湘0104民初6713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求撤销一审判决书；2、请求改判不支持黄金明误工费。事实与理由：一审判决认定事实不清，在黄金明未提供任何证据证明其在事故发生前从事工作有稳定收入、事故发生后有误工损失实际发生的情形下。且黄金明代理人在一审庭审中自认黄金明事故发生前无长期稳定工作，偶尔打临工。一审法院按照2017年度湖南省城镇私营单位在岗职工年平均工资标准36978元/年认定其误工损失，错误判定其误工损失金额共计30815元，并由保险公司在保险限额范围内予以赔付。综上所述，一审判决认定事实不清，错误认定黄金明误工损失30815元。据此，请求二审法院支持保险公司上诉请求。黄金明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法判决。严林辩称，同一审答辩意见一致。李新明未答辩。黄金明向一审法院提出诉讼请求：一、保险公司、严林、李新明赔偿黄金明因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费，被抚养人生活费、电动车损失等损失共计269391.36元；二、保险公司在交强险范围内对黄金明上述损失先行承担赔偿责任，超出交强险的部分，由中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司在承保的商业三责险500000元的赔偿范围内承担赔偿责任，如在上述赔偿金额保险赔偿后仍有不足部分，由严林、李新民承担赔偿责任；三、保险公司、严林、李新明承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：2017年5月12日13时30分，严林驾驶湘Ａ×××**的小型汽车沿长沙市岳麓区雷高路由北向南行驶至谷苑路交叉路口时，遇黄金明驾驶电动车沿谷苑路由东向西行驶，在上述地点发生两车相撞，造成黄金明受伤，两车受损的交通事故。2017年6月2日，长沙市交警支队高新区交警大队对本次事故作出《道路事故认定书》，认定严林在本次事故中承担全部责任，黄金明在本次事故中不承担责任。事故发生后黄金明被送往湖南航天医院住院治疗38天（2017年5月12日至2017年6月19日），产生医疗费用42868.68元。后期黄金明到中南大学湘雅三医院和湖南省第二人民医院复查产生门诊费共计3356.67元。其中严林垫付了医药费42868.68元，保险公司在扣除非医保用药后向李新明赔付了32160.41元，李新明将该笔赔付款交付给了严林。2018年1月18日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具湘芙蓉司鉴中心[2018]精鉴字第1号司法鉴定意见书，鉴定结果为：根据提供的材料和检查，被鉴定人黄金明目前诊断为脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限，精神伤残评定为九级。2018年3月28日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具湘芙蓉司鉴中心[2017]临鉴字第1188号司法鉴定意见书，认定被鉴定人黄金明颅脑损伤致左耳听觉功能障碍，致残程度为十级；后期医疗费约需3000元；误工期为10个月左右，护理期为3个月左右，营养期为3个月左右。两次鉴定费和鉴定门诊费共计4445元。事故发生后，案外人段艳芝（甲方，公民身份号码：4301221966********，系黄金明的妻子）与严林（乙方）签订了一份《交通事故协议书》，内容载明：“……甲乙双方经协商，自愿达成一次性赔偿协议，经甲乙双方充分协商一致达成如下协议：注明：在交警判定乙方为全责及保险公司全部理赔的情况下：一、乙方支付甲方全部医药费用；二、本协议所涉及的赔偿是一次性终结赔偿，乙方支付甲方费用后，今后甲方不得以任何理由向乙方主张任何权利，乙方不再负有任何赔偿责任……。”另查明，肇事车辆湘Ａ×××**号为李新明所有，在中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司购买了交强险和500000元商业三责险及不计免赔。又查明，一、黄金明从2006年起至今一直居住在长沙市自建的安置房中。二、黄金明的母亲曹爱纯（公民身份号码：4301221944********）育有三个子女，即黄金明、黄金龙和黄金美，现由三个子女共同扶养。一审法院认为，本案的争议焦点问题包括以下两个方面：一、关于侵权责任如何认定的问题。首先，本次事故中，岳麓交警队出具事故认定书认为严林承担全部责任。根据《道路交通安全法》第七十六的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”。保险公司应在交强险范围内向黄金明承担赔偿损失。其次，对于超出交强险范围的损失。上已述及，保险公司在本次事故中承担全部责任，故保险公司在商业险范围对超出交强险范围的损失按照该责任比例予以赔偿。而对于扣除不属于商业保险赔偿范围或商业险免赔部分应黄金明自行承担。具体理由如下：依据黄金明妻子段艳芝与严林签订的《交通事故协议书》，该协议书中约定严林支付黄金明全部医药费用，且协议明确所涉及的赔偿是一次性终结赔偿，严林支付黄金明费用后，今后黄金明不得以任何理由向严林主张任何权利，严林不再承担任何赔偿责任。同时在该协议书中还注明了是在“在交警判定乙方为全责及保险公司全部理赔的情况下”才达成该协议。现严林在此次事故中被认定承担全部责任，且通过本案判决保险公司将完成理赔，故该协议同时发生效力。现严林已支付全部医药费用，依据该协议约定，剩余扣除不属于商业保险赔偿范围或商业险免赔部分应由黄金明承担。另黄金明主张李新明（车辆所有人）承担责任，但未提交相关证据证明李新明于此次事故中存在过错，故一审法院不支持黄金明该项主张。二、黄金明在本次事故中所产生的损失，一审法院根据相关证据及有关法律规定作出如下认定：1、医疗费，一审法院结合有效票据及当事人的当庭陈述认定为46225.35元，其中严林垫付了医药费42868.68元，保险公司也在扣除非医保用药10708.27元后向严林赔付了32160.41元。2、住院伙食补助费，一审法院酌情认定为2280元（38天×60元／天＝2280元）。3、营养费，一审法院酌情认定为1800元。4、后续治疗费，依据鉴定意见书依法认定为3000元。上述损失为53305.35元，保险公司在医疗费赔偿限额内赔偿10000元。5、护理费，鉴定意见认定黄金明的护理期为3个月。一审法院酌情按照2017年度湖南省城镇私营单位从业人员年平均工资标准（居民服务、修理和其他服务业）认定为8936.25元（35745元／年÷12个月×3个月＝8936.25元）。6、误工费，鉴定意见认定黄金明的误工期为10个月，一审法院结合2017年度湖南省城镇私营单位在岗职工年平均工资标准认定为36978元／年÷12个月×10个月＝30815元。7、被抚养人生活费，一审法院结合2017年度湖南省农村居民人均生活性支出23163元／年标准依法认定为23163元／年×7年÷3＝12430.81元8、交通费，酌情认定为1000元。9、精神损害赔偿金，一审法院结合黄金明的实际伤情和黄金明的诉讼请求认定为15000元。10、伤残赔偿金，一审法院参照2017年城镇居民人均可支配收入认定为33948元／年×20年×23%＝156160.8元。上述损失为224342.86元，保险公司在伤残赔偿限额内赔偿110000元。11、财产损失，一审法院酌情认定为200元。保险公司在财产赔偿限额内赔偿200元。12、鉴定费，依据有效票据认定为4445元。黄金明因本次交通事故所产生损失合计为282293.21元。其中保险公司在交强险范围内承担95905.47元（10000元+110000元+200元＝120200元）。黄金明超出交强险赔偿范围的损失为282293.21元-120200元＝162093.21元。因事故车辆购买了500000元商业三者险及不计免赔，扣除不属于商业三者险保险赔偿范围内损失15153.27元（非医保用药10708.27元+鉴定费4445元＝15153.27元），由黄金明承担其中的鉴定费4445元，由严林承担其中的非医保用药10708.27元（严林已实际垫付）。保险公司应在商业三者险范围内赔偿146939.94元（162093.21元-15153.27元＝146939.94元）。因此，保险公司应赔偿黄金明各项损失共计267139.94元（120200元+146939.94元）＝267139.94元）。保险公司前期垫付了32160.41元，应在黄金明保险赔偿款中予以扣除，则黄金明实得保险赔偿款234979.53元（267139.94元-32160.41元＝234979.53元）。李新明经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效之日起十日内向黄金明支付赔偿款234979.53元；二、驳回黄金明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取724元，由严林负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故，一审法院结合2017年度湖南省城镇私营单位在岗职工年平均工资标准认定误工费为30815元正确，本院予以认可。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1448元，由中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  柳江华审判员  赵康宁审判员  张文欢二〇一九年三月二十七日书记员  张宜婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。