广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂刑终77号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）姚能东，绰号“阿四”，男，1982年12月26日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，无业，住灵山县。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年1月13日被刑事拘留，同年2月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 辩护人劳有城，广西桂盈律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市中级人民法院审理广西壮族自治区钦州市人民检察院指控原审被告人姚能东犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月3日作出(2018)桂07刑初29号刑事判决。原审被告人姚能东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人姚能东，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年1月11日，被告人姚能东与王某贩商定毒品交易。次日凌晨3时许，被告人姚能东在钦州市华腾酒店地下停车场向王某出售毒品时，被公安人员当场抓获并查获冰毒可疑物149.18克、“Y仔”250粒（净重45.65克）。经钦州市公安局物证鉴定所依法鉴定，查获的冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺成分、“Y仔”中检出尼美西泮成分。 原判认定上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实： 一、物证、书证 1．受案登记表、立案决定书。证实2018年1月12日3时30分，钦州市公安局钦北分局禁毒大队在工作中发现有人携带冰毒到钦州市钦北区华腾酒店进行交易。随后禁毒大队民警经过蹲守，在华腾酒店地下停车场一辆车牌为桂Ｋ×××××的轿车上将被告人姚能东和王某抓获，在姚能东身旁缴获一包疑似毒品冰毒和毒品“Y仔”，经称量后共净重194.83克。钦州市公安局钦北分局当天依法对本案立案侦查。办案民警易某134××××1020。 2.抓获经过、办案说明。证实被告人姚能东与王某进行毒品交易时被公安人员当场抓获。 3.被告人姚能东的户籍证明。证实被告人姚能东的出生时间、住址等身份情况，被告人犯罪时已满十八周岁，具有完全的刑事责任能力。P17 4.被告人姚能东、王某等人尿样提取笔录、现场检测报告书。证实经依法提取姚能东、王某尿样检测，结果均呈阳性，该二人属于吸毒人员。 5.吸毒被抓材料。证实被告人姚能东先后于2015年12月17日、2016年4月18日因吸毒被灵山县公安局、钦州市公安局钦北分局行政拘留和强制戒毒。 6.账号分别为6228、4815、2828、8778、078和6228、4815、2883、0322的中国农业银行银行卡流水账单。证实被告人姚能东使用136××××2787手机号所绑定其妻子劳某的中国农业银行62×××78银行卡，并使用该卡在案发期间进行微信零钱套现。 7.手机号为173××××4760、155××××3236、139××××9828的开户资料以及案发前后三个月的通话清单。证实被告人姚能东在案发前使用173××××4760号码同139××××9828（王某）。 二、证人证言 1.王某的证言。证实2018年1月11日下午14时30分左右，姚能东打电话给其说“他晚上八九点左右会从灵山落钦州来，问其要多少量的毒品冰毒，要的话算好数量，就顺便带下来给其”，其听他那样说后，回答他说，“你就先带五六十克下来给我吧，如果情况有变的话再随时联系”，接着他说“那你先打够钱过来吧，到时到了钦州再联系我。”同时在14时56分通过微信转了1000元给“阿某”（姚能东），在15时45分转了1200元给“阿某”，在傍晚18时42分又转了1600元给“阿某”。大概又到了晚上8点零钟左右的时候（由于太多信息和吸食过冰毒，具体时间记得不是很清楚了），其有一个客户发信息给其说要购买80克，其又打电话给姚能东，说带够150只的“猪肉”（冰毒）下来给其，另外加200粒的毒品Y仔（16元一颗）。到了1月12日凌晨1点左右，姚能东说他已经到钦州了。凌晨3点左右，“阿某”打电话给其说，他在华腾酒店那里开好房了，叫其到那里去等他，其挂断电话之后便直接开车往华腾酒店。其准备到华腾酒店时，打电话给“阿某”，问他在哪里，他说刚到地下停车场，叫其直接到地下停车场即可，其到了地下停车场把车停好后，看见旁边有车打车灯提示其，同时其便认得是“阿某”的车，于是其过去并上了他的车，上了他车的副驾驶座位时，他就问其带够钱来了没，其说没有，其要看下毒品，等下那些客户转过来，其再通过微信转给他，接着其见他把那包外包装为黑色塑料袋的毒品放在驾驶室他坐的大腿上那里准备要拿给其时，见有车辆进来并同时下来了几个人，接着“阿某”还问这些人是做什么的，其说不知道，话还没说完，就见公安冲上来把姚能东拉下车，当时放在他大腿座位的那包毒品便掉在他脚旁的地上，接着见公安人员拍照、录像，同时见姚能东在原地指认好那包毒品之后，又见公安依法对那包毒品的外包装做了提取，并依法扣押和封装了起来。 辨认笔录。证实公安机关依法组织辨认，王某从10张不同男性照片中辨认出7号男子为“阿某”（姚能东）。 2.证人黄某的证言。证实其半个月前跟一个越南姐姐从越南芒街偷渡到钦州，之后就在钦州港的地方住下来，在那段时间跟微信里面一个昵称叫“潇洒哥哥”（姚能东）的男子聊了起来，直到昨天下午（2018年1月11日）两三点钟，那个“哥哥”就是被公安抓获的男子就在微信上跟其说晚上会到钦州港玩。到今天（1月12日）零时左右，“潇洒哥哥”开车到钦州港接其。“潇洒哥哥”知道其是到中国来卖淫的，于是就以500元的价格带其到钦州市区开房过夜，之后就到了钦州市区的一家酒店地下停车场停，其从车上下来后，看到有一辆车刚好到那里并有一男子下车走向“潇洒哥哥”的车子，而其上到酒店一楼拿了房卡，回到“潇洒哥哥”的车子附近时就见到一帮公安冲了过来，把“潇洒哥哥”、另外一名男子还有其一起抓了。当时“潇洒哥哥”是在他的车辆驾驶室被公安民警控制的，“潇洒哥哥”被抓的时候他的身上掉了一包外包装用黑色塑料袋包装的东西，后来公安民警当着“潇洒哥哥”的面将那个包装袋打开，拆开袋子后其看见里面还有一个外包装是白色透明塑料袋包装的白色晶体颗粒听说是冰毒；除此之外，还有一扎用红色塑料袋密封的东西说是毒品Y仔，共有25板，一板有10颗。 辨认笔录。证实公安机关依法组织辨认，黄某从10张不同男性照片中辨认出10号男子为“潇洒哥哥”（姚能东）。 三、被告人的供述与辩 被告人姚能东的供述与辩解。证实2018年1月11日晚上21时22分许，其一个人从灵山县城开棕黄色的MG牌轿车（桂Ｋ×××××）到钦州，沿着钦陆一级公路先直接去到钦州港，大约于12日凌晨零时前后到达钦州港，其去那里是想接一个绰号叫“阿玲”（中文名黄某）的越南女子跟其一起到市区吃夜宵，然后再去开房打牌，到了钦州港“阿玲”租住的地方之后，就带“阿玲”回市区了。之后其就叫一个朋友帮其在华腾酒店开了一间房，其搭“阿玲”刚回到华腾酒店就碰巧遇到了跟其一起被抓的那个“大哥”（王某），当时其在车上，王某就过来跟其打招呼，并上了其的车，叫其给烟他抽，他刚上车没多久就见到公安人员冲上来把其两人住抓了，接着公安又在其的脚下缴获一包疑似毒品的物品，后来公安依法在现场打开给其两人看，里面有一包用白色透明塑料袋包装的“猪肉”（指毒品冰毒）以及一扎红色塑料袋密封的毒品Y仔，那扎毒品Y仔打开之后共有25排，一排有10颗，共有250颗。公安民警当着其两人的面依法封装和扣押了该物品。其不知道这些毒品是谁的，当时公安人员冲上来抓其的时候，其就看到毒品在那里了。 其的微信号昵称“潇洒哥哥”，微信号是×××，手机号码173××××4760；“大哥”微信号是×××，昵称是“改变一切”，其在微信里把他备注为“二哥客”。“大哥”是钦**大直人，年纪看起来40岁左右，感觉身体不是很协调，他一个月前问其借过大约2万元，后来通过微信转账还给其了。 辨认笔录。证实公安机关依法组织辨认，姚能东从10张不同男性照片中辨认出4号男子为“大哥”（王某）。 四、鉴定结论 1.钦公物鉴（理化）[2018]13号鉴定书。证实2018年1月12日3时30分，公安民警在钦州市钦北区华腾酒店一辆车牌为桂Ｋ×××××轿车上抓获涉嫌运输毒品犯罪的姚能东和王某，在姚能东身上查获一包疑似毒品冰毒净重149.18克，毒品“Y仔”净重45.65克。公安机关在姚能东身上查获一包疑似毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，毒品“Y仔”检出尼美西泮成分。 2.（钦北）公（刑）检（痕检）字[2018]1号鉴定书、钦公物鉴（痕检）[2018]2号鉴定书。证实2018年1月12日凌晨，钦州市公安局钦北分局禁毒大队在华腾酒店将正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人姚能东和王某当场抓获，并当场缴获一包疑似毒品。经现场勘验，在疑似毒品黑色塑料袋提取手印两枚；2018年1月25日，办案人员依法提取姚能东十指指纹及掌纹捺印样本一份。经鉴定，案发现场缴获的毒品外包装袋遗留有姚能东指纹。 五、勘验、检查、辨认笔录 1.现场勘验笔录、照片、提取痕迹物证登记表、勘验制图。证实本案案发现场位于钦州市钦北区育才路228号华腾酒店地下停车场，案发现场停有一辆车牌号为桂Ｋ×××××的香槟金色名爵牌轿车，公安机关在该车辆主驾驶室侧车门底部地面上发现一包外包装为黑色塑料袋的疑似毒品，袋内装有两小包疑似毒品，其中一包用白色塑料袋包装呈白色晶体状的疑似毒品，另外一包用黑色塑料袋包装的红色长方形片状疑似毒品共计25片，并在该车主驾驶室内发现有少量颗粒状白色晶体、小号黑色塑料袋以及一台白色VIVO手机，公安民警依法予以提取；姚能东、王某对作案现场以及涉案毒品、车辆进行指认。 2.王某、姚能东两人的微信账号截图、王某微信转账给姚能东的记录截图。证实经王某指认，其于2018年1月10日向姚能东微信转账8次共计20400元，于2018年1月11日向姚能东微信转账4次共计11600元。 3.检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单。证实案发后，办案民警第一时间依法对涉案人员与车辆进行检查，并依法扣押姚能东的涉案冰毒一包、毒品“Y仔”二十五排、名爵小轿车一辆（桂Ｋ×××××）、玫瑰金色直板VIVO手机一部（号码173××××4760）；依法扣押王某持有控制的金色直板OPPO手机（号码139××××9828）一部以及白色丰田牌小轿车一辆（桂Ｊ×××××），后将该车辆返还给王某。 4.称量笔录、取样笔录及照片、检定证书。证实办案民警依法对涉案毒品进行编号分批称量并交由姚能东等人当场指认，经称量，姚能东贩卖冰毒净重149.18克，毒品“Y仔”250颗共净重45.65克，办案民警依法提取冰毒9.34克作为检测样本。 原判认为,被告人姚能东违反国家的毒品管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，作出判决：一、被告人姚能东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币六万元;二、公安机关扣押在案的毒品甲基苯丙胺149.18克、“Y仔”（尼美西泮）45.65克，依法没收；三、公安机关扣押在案的被告人姚能东的玫瑰金色直板VIVO牌手机一台，依法予以没收。 上诉人姚能东辩称，涉案毒品是王某丢到地上栽赃陷害其的，其不构成贩卖毒品罪。 指定辩护人提出，原判量刑过重，请求对上诉人姚能东从轻处罚。 本院经审理查明的事实、证据与一审相同。认定的证据已经原审庭审质证，查证属实，本院予以确认。 对上诉人姚能东提出的辩解。经查，在场证人黄某及王某均证实涉案毒品系从姚能东身上掉落到地上，公安人员当场依法提取；王某指证掉落地上的毒品是其向姚能东购买的毒品；毒品包装袋上捡出姚能东的指纹。结合本案查明的其他事实，姚能东的辩解不仅无事实依据，且不符合情理。因此，姚能东的辩解不能成立。 本院认为，上诉人姚能东违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。且贩卖毒品甲基苯丙胺149.18克、毒品尼美西泮45.65克，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对姚能东上诉提出的意见，经查不能成立，本院不予采纳。姚能东不具有从轻处罚情节，指定辩护人请求对其从轻处罚没有事实、法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  叶烽火 审判员  黎兆丰 审判员  张柚生 二〇一九年三月××日 书记员  冷 凯