湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终325号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临湘支公司，住所地湖南省临湘市临湘大道与连新路交汇处信泰·誉峰商住楼104、105、106、122临街铺面，统一社会信用代码91430682680320672X。负责人：刘丹,经理。委托诉讼代理人：许鹤，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王勇强，男，1989年3月17日出生，汉族，住上海市宝山区。原审被告：方炎杰，男，1992年2月16日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临湘支公司（以下简称平安财险临湘支公司）因与被上诉人王勇强及原审被告方炎杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2018）湘0681民初1576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险临湘支公司的委托诉讼代理人许鹤、被上诉人王勇强到庭参加了诉讼，原审被告方炎杰经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险临湘支公司上诉请求：1.改判平安财险临湘支公司少赔偿44000元；2.由王勇强承担本案上诉费。事实和理由：一、一审中的重新鉴定意见改变了王勇强提交的第一次鉴定意见，故第一次鉴定费1500元不应由平安财险临湘支公司负担。2.王勇强虽提交了工资表、工资流水、完税证明，但房地产行业工资浮动很大，其工资主要因业绩而定，故应以受诉法院所在地房地产销售行业标准计算其误工费。3.此次事故是三方事故，一审遗漏了必要共同诉讼当事人湘Ｎ×××**号车主杨文忠，一审判决无责方不承担无责赔付责任错误。王勇强辩称，县级以上鉴定机构的鉴定都是合法的，王勇强所做鉴定亦是保险公司同意的，保险公司并无证据证明鉴定不合法，故保险公司应当负担鉴定费。一审中，其提交了事故发生前三年的收入状况证明，一审确定的误工费不无不当。对于无责车辆，双方已经另行达成了协议，湘Ｎ×××**号车主杨文忠不应参加本案诉讼。方炎杰未提供答辩意见。王勇强向一审法院提出诉讼请求：1.判令方炎杰赔偿其因交通事故造成的损失共计291049元，后变更为109017.55元；2.平安财险临湘支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由方炎杰负担。一审法院认定事实：2017年2月2日19时41分许，方炎杰驾驶湘Ｆ×××**号小型普通客车沿京港澳高速公路湖南段由南往北行驶至1425KM+500M处时，与前方同车道由杨文忠驾驶的湘Ｎ×××**号小型普通客车尾部发生碰撞，后湘Ｆ×××**号车失控又与前方因交通事故停驶的沪Ｍ×××**号小型普通客车驾驶人王勇强发生碰撞，造成王勇强受伤及两车受损的道路交通事故。此次事故经湖南省高速公路交通警察局岳阳支队汨罗大队勘查后，作出了第4356032201702020013号道路交通事故认定书，认定驾驶人方炎杰驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，其过错行为是造成此事故的根本原因，应负此次事故的全部责任；驾驶人杨文忠、王勇强无与此次事故发生有因果关系的违法行为，不负此次事故责任。王勇强受伤后，前往株洲市人民医院治疗，住院8天，用去医药费21298.55元。王勇强伤情经常德市龙阳司法鉴定所鉴定为：1.被鉴定人王勇强之损伤属拾级伤残；2.误工期为120日，护理期为60日、营养期为90日；3.需后续治疗费8000元。后王勇强伤情经湖南师范大学司法鉴定中心重新鉴定并出具湖南师大司鉴[2018]临鉴字第1346号司法鉴定意见书，鉴定意见为王勇强不构成伤残等级，护理期为90天。另查明，湘Ｆ×××**号车系方炎杰所有，该车在平安财险临湘支公司投保了交强险及责任限额为100万的商业三者险，并购买了不计免赔。本次事故发生在保险有效期内。一审法院认为，本案争议的焦点：一、王勇强损失的确认；二、方炎杰、平安财险临湘支公司在本案中应承担的法律责任。关于王勇强损失的确认。1.医疗费，经核实，王勇强前期治疗有效医药费票据为21298.55元，依法认定。平安财险临湘支公司提出需进行非医保核减。一审法院根据相关规定，并结合本案实际，在剔除10000元交强险部分外剩余11298.55元，酌情按10%的比例核减非医保用药部分，即1130元。后续治疗费8000元，根据司法鉴定的意见确需发生，予以支持。且重新鉴定时，王勇强另支付了复查费用140元。2.住院伙食补助费，王勇强住院8天，参照60元/天的标准计算，为480元。3.营养费，根据司法鉴定中营养90日的意见，按30元/天予以计算，为2700元。4.误工费，根据王勇强最近三年的平均收入，结合其纳税证明、工资流水计算月平均工资为13240.2元（三年总收入476646.77元÷12月÷3），按司法鉴定中误工120日的意见予以计算，误工费为52960.8元。5.护理费，参照居民服务行业标准47885元/年按司法鉴定意见中护理90日予以计算，护理费为11807元。6.交通费，王勇强虽未提供充分证据证明，但考虑到王勇强就医确有交通费用的发生，酌情支持1500元。住宿费，无法律依据，不予支持。7.鉴定费1500元，该费用必然发生且已实际支付，予以支持。综上，王勇强的各项损失如下：1.医疗费29438.55元（包括后续治疗费8000元）；2.住院伙食补助费480元；3.营养费2700元；4.误工费52960.8元；5.护理费11807元；6.交通费1500元；7.鉴定费1500元，以上各项损失共计100386.35元。关于方炎杰、平安财险临湘支公司在本案中应承担的法律责任。公民的人身权利受法律保护，侵害他人身体健康的，应当承担赔偿责任。方炎杰违章驾驶造成交通事故，导致王勇强受伤，给其造成的经济损失，应当承担相应的赔偿责任。交警部门作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律正确，可以作为本案事故赔偿责任划分的依据。平安财险临湘支公司主张扣除无责车辆湘Ｎ×××**号车辆的交强险无责赔付部分，因王勇强与湘Ｎ×××**号车辆无直接接触，该车对王勇强的受伤，无事实和法律上的因果关系，故不应承担无责赔付责任。方炎杰驾驶的湘Ｆ×××**号小型轿车在平安财险临湘支公司投保了交强险，故王勇强的损失，依法应由平安财险临湘支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、交通费、鉴定费67767.8元，共计77767.8元。王勇强的剩余损失22618.55元，根据交通事故认定，方炎杰负此次事故的全部责任，故应由方炎杰全部承担。方炎杰驾驶的湘Ｆ×××**号车辆在平安财险临湘支公司还投保有100万元的商业三者险并购买了不计免赔，方炎杰应承担的22618.55元，可由平安财险临湘支公司在商业三者险限额内赔偿21488.55元（已扣除非医保用药部分1130元），其余的1130元即非医保用药部分由方炎杰承担。综上所述，王勇强因交通事故受伤而要求赔偿所受损失的诉讼请求予以支持。对其主张的部分项目的赔偿数额及标准，依法进行适当调整。判决：一、平安财险临湘支公司在湘Ｆ×××**号小型轿车的交强险限额内赔偿王勇强损失77767.8元，在该车商业三者险责任限额内赔偿王勇强损失21488.55元，合计99256.35元；二、方炎杰赔偿王勇强损失1130元；三、驳回王勇强的其他诉讼请求。上述款项，限在判决生效之日起七日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4558元，减半收取计2279元，由方炎杰负担2000元，由王勇强负担279元。本院二审期间，王勇强提交了湖南省高速公路交通警察局岳阳支队汨罗大队第435603201702020012号道路交通事故认定书，拟证明本次事故的责任划分和三方达成协议的情况。本院依法组织当事人进行了质证。本院认为，王勇强提交的上述证据具有真实性，合法性，与本案具有关联性，本院予以采信。对一审法院查明的相关事实，本院予以确认。另查明，湘Ｎ×××**号车辆与王勇强驾驶的沪Ｍ×××**号车辆追尾的事故，湖南省高速公路交通警察局岳阳支队汨罗大队另行作出了道路交通事故认定书。本院认为，本案二审争议的焦点是：一、一审判决平安财险临湘支公司负担王勇强第一次鉴定的鉴定费是否正确；二、一审确定的王勇强的误工费是否正确；三、一审判决认为湘Ｎ×××**号车辆在本案中不应承担无责赔付责任是否正确。关于焦点一，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，王勇强所支付的鉴定费系确定其损失程度所支付的必要的、合理的费用，且其在鉴定时通知了保险公司，保险公司未到场参与鉴定程序，故一审判决平安财险临湘支公司负担王勇强第一次的鉴定费并无不当。平安财险临湘支公司认为第一次鉴定费不应由其负担的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据王勇强在一审中提交的上海城投悦城置业有限公司出具的证明、《劳动合同书》、工资表、完税证明等证据，可以证明事故发生前王勇强在上海从事置业顾问工作，其收入状况并不固定，但其举证证明了其最近三年的平均收入状况，故一审根据其最近三年的平均收入状况计算其误工费并无不当。平安财险临湘支公司认为应参照受诉法院所在地房地产销售行业标准计算王勇强的误工费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点三，本案中，王勇强所受损伤系湘Ｆ×××**号车失控与前方因交通事故停驶的沪Ｍ×××**号小型普通客车驾驶人王勇强发生碰撞所致，湘Ｎ×××**号车辆与王勇强并未接触，王勇强所受损伤与湘Ｎ×××**号车辆无事实和法律上的因果关系，故一审判决认为湘Ｎ×××**号车辆无需承担无责赔付责任并无不当。平安财险临湘支公司认为湘Ｎ×××**号车辆在本案中应承担无责赔付责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，平安财险临湘支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元，由中国平安财产保险股份有限公司临湘支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邵莉茜代理审判员  宋红燕代理审判员  苏 洁二〇一九年三月二十五日书 记 员  隋 思附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。