安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖05民终288号 上诉人（原审原告）：周贵龙，男，汉族，1971年7月14日出生，住安徽省马鞍山市雨山区。 委托诉讼代理人：胡奎正，安徽长城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈激扬，安徽长城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高博集团有限公司，住所地安徽省马鞍山经济技术开发区。 法定代表人：陈小红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许瑶，北京大成（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张馨，北京大成（南京）律师事务所律师。 上诉人周贵龙诉被上诉人高博集团有限公司（以下简称高博公司）劳动争议纠纷一案，不服马鞍山市雨山区人民法院(2018)皖0504民初4127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日立案后，依法组成合议庭，书面审理了本案。本案现已审理终结。 周贵龙上诉请求为：撤销一审判决，改判支持一审诉讼请求或发回重审。事实与理由如下：第一、按照双方签订的劳动合同第十三条，加班工资的计算是按照劳动法和安徽省工资支付规定来作为计算依据的，并不是一审判决认定的按照最低工资标准来作为计算依据。同时安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见第十条，明确了人民法院应当按照正常劳动情形下的收入确定加班费的计算基数，所以本案应当要按照劳动者正常的收入来计算，而不是把工资拆分了之后，按基本工资来计算。第二、关于社保的赔偿，一审没有支持的理由主要是认为周贵龙没有提供证据证明社保不能补办。一审的判决理由不成立，因为地方政府的一般规范性文件明确养老保险可以补办，社会医疗保险是不能补办的，因此对医疗保险费的损失应当支持。 高博公司辩称：高博公司已经对各个员工的加班时长还有考勤记录进行了具体详实的统计，并且各位员工也进行了签字确认，这个应当是以签字确认为准。关于加班费的计算基数，安徽省工资支付规定第四十四条第（一）项规定，用人单位与劳动者双方有约定的从其约定。因此我们认为应当是与劳动者的约定优先，高博公司与劳动者的约定体现在聘用通知书第（二）项入职须知第四条，该条规定明确，基本工资为1350元，周一到周五晚上加班工资按基本工资的1.5倍计算，周末周日加班工资按基本工资的两倍计算。法定节假日加班工资按基本工资的三倍计算。依据高博集团有限公司人力资源基本制度第（六）项加班第十条，加班工资计算以当地马鞍山市最低工资标准为加班费的计算基数，晚上超时加班按基本工资的1.5倍计算加班工资，超过额定出勤天数加班按基本工资两倍计算加班工资，法定节假日按基本工资的三倍计算加班工资。此处高博公司所提起的基本工资与马鞍山市最低工资标准数额是一致，上述人力资源基本管理制度高博公司已经组织各员工进行了学习，并且各员工也进行了签到确认。因此上述聘用通知书以及人力资源基本管理制度当中关于加班费计算基数的约定应当视为高博公司与各劳动者之间就此问题进行约定，并符合安徽省工资支付规定的第四十四条第（一）项的规定。关于未购买社会保险的赔偿问题，此处首先要区分周贵龙要求赔偿的是高博公司未为其交纳保险的保险费金额，并非是未交保险而无法享受社会保险待遇的损害赔偿，此两点要进行明确的区分，两者是不一样的。如果是周贵龙请求的未缴纳社会保险的保险费金额，那么此项请求并不在法院的受理范围之内，一审事实查明清楚，认定正确。如果周贵龙主张的是未缴纳社会保险的导致其无法享受社会保险待遇的损害赔偿，那么周贵龙应当就未能补交并且在未能补缴期间因为无法享受社保待遇而遭受损失进行举证。而从一审一直到现在，周贵龙并未举证，应当承担不利后果。 周贵龙在一审的诉讼请求为：1、请求判令高博公司向周贵龙支付2017年7月至2018年6月期间的未足额加班工资、解除劳动合同补偿金及未购买社会保险赔偿金共26419.2元。2、本案诉讼费用由高博公司承担。 一审法院查明，周贵龙于2017年7月10日至高博公司处工作，双方约定月工资标准为1350元，绩效考核及各种福利补贴按公司制度规定执行。2017年11月份高博公司才为周贵龙缴纳社保。高博公司每日工作时间是上午8时至下午5时30分，中午休息一小时；每日实际工作8小时，加班0.5小时。除正常工作日外，高博公司还组织安排休息日加班。周贵龙于2018年6月8日向高博公司发出解除劳动合同通知书，高博公司已签收。后，周贵龙向马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁申请为：“1、被申请人向申请人周贵龙支付2017年7月至2017年10月期间的加班工资30735元；2、被申请人赔偿2017年4月至2017年10月期间未为申请人交纳的社会保险3318元；3、被申请人向申请人支付解除劳动合同补偿金3950元。”马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会经审理后裁决：“一、被申请人与本裁决书生效之日起7日内支付申请人解除劳动合同补偿金3950元。二、驳回申请人周贵龙的其他仲裁请求。”周贵龙不服仲裁裁决，提起诉讼。 一审法院认为，高博公司在周贵龙入职后未按照法律规定为及时为周贵龙购买相关社会保险，周贵龙要求解除劳动合同关系，高博公司应向周贵龙支付解除劳动合同补偿金。根据周贵龙入职后正常工作月份的工资，经核算，周贵龙的月平均工资为3683元。根据周贵龙的实际工作年限，高博公司高博公司应支付周贵龙解除劳动合同补偿金3683元。周贵龙诉请的未购买社会保险赔偿的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条的规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案周贵龙的诉请未提交其无法享受社会保险待遇的证据，故该诉请不属于人民法院的受案范围。关于周贵龙要求高博公司支付2017年7月至2018年6月期间末足额的加班工资的诉请，根据周贵龙确认的工资表，高博公司已足额发放加班工资，对该诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、高博集团有限公司于本判决生效后十日内支付周贵龙解除劳动合同补偿金3683元。二、驳回周贵龙的其他诉讼请求。一审案件受理费5元（已减半收取），由高博集团有限公司负担。 二审中各方当事人均未提交新证据，对一审提交证据的质证意见亦同一审。 二审查明事实与一审一致。 本案的争议焦点为：1.高博公司是否未足额支付周贵龙加班费；2.高博公司是否应支付未购买社会保险赔偿金。 本院认为，关于加班费问题，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，从周贵龙签字确认的考勤表、工资条显示，周贵龙平时加班、周末加班、节假日加班的加班费，高博公司是按照上述规定以基本工资为基数按照百分之一百五十、百分之二百、百分之三百的标准进行计算并予以发放。至于双方争议的加班工资计算基数问题，《安徽省工资支付规定》第四十四条规定，本规定第十六条用于计算劳动者加班工资的标准，第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条用于计算劳动者提供正常劳动支付月工资的标准，应当按照下列原则确定：（一）用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；（二）双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行；（三）前两项无法确定工资标准的，按照劳动者前12个月的平均工资计算，劳动者实际工资时间不满12个月的，按照实际工作时间平均工资计算；（四）劳动者前12个月平均工资无法计算的，按用人单位所在地政府公布的上年度职工平均工资计算。依据双方签订的劳动合同四劳动报酬第十一条，周贵龙月工资标准是1350元。在周贵龙签字的聘用通知书中，双方明确约定，公司正常工作时间每天8.5小时，月薪资标准为基本工资1350元，其他包括职务补贴、技能奖、绩效奖、全勤奖等根据岗位级别和绩效另行计算。周一到周五晚上加班工资按基本工资的1.5倍计算，周末周日加班按基本工资的两倍计算，法定节假日加班按基本工资的三倍计算。因此高博公司按照1350元为基数计算加班工资并无不当。 关于未购买社会保险赔偿金问题，根据国务院《社会保险征缴暂行条例》规定，社会保险费用征缴的管理和监督检查工作，由劳动保障行政部门负责；缴费单位拒不缴纳社会保险费的，由劳动保障行政部门申请人民法院依法强制征缴。本案中，周贵龙要求高博公司赔偿未购买的部分养老、医疗保险金，属于行政监管问题，应由相关部门处理，不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条关于未办理社会保险手续导致无法享受社会保险待遇的情形，因此不属于人民法院受理劳动争议民事诉讼范围，一审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。 综上，周贵龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由周贵龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  雍自涛 审判员  汪振兴 审判员  徐 婕 二〇一九年三月二十六日 书记员  纪 震 附：相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。