河南省濮阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）豫09行初203号原告李清林，男，汉族，1965年11月28日出生，住安阳市殷都区。被告安阳市人民政府，住所地安阳市文峰大道东段。法定代表人靳磊，市长。委托代理人杨根亮，安阳市人民政府办公室工作人员。委托代理人路钧清，安阳市人民政府办公室工作人员。第三人安阳市市场监督管理局（原安阳市食品药品监督管理局），住所地安阳市北关区人民大道**。法定代表人马红宾，局长。委托代理人张香云，该局工作人员。委托代理人常慧，河南兴邺律师事务所律师。原告李清林诉被告安阳市人民政府作出行政复议不予受理决定一案，本院2018年11月22日立案后，于2019年3月12日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告李清林、被告安阳市人民政府的委托代理人杨根亮、路钧清，第三人安阳市市场监督管理局的委托代理人张香云、常慧到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李清林诉称：2000年原告投诉举报假药大案由安阳市食品药品监督管理局受理并立案。安阳市食品药品监督管理局在查办案件过程中暂扣、抽取原告“吉他霉素片”共计825盒，至今未返还原告也未作出合理解释。2018年9月28日，原告向安阳市食品药品监督管理局邮寄政府信息公开申请，要求：1、安阳市食品药品监督管理局对打白条暂扣原告的吉他霉素药品如何使用作出信息公开并给予书面解释答复；2、返还吉他霉素药品。2018年11月10日，原告通过快递向被告安阳市人民政府邮寄了行政复议申请书，要求：1、确认安阳市食品药品监督管理局不依法履责向李清林公开信息相关内容违法；2、责令安阳市食品药品监督管理局按照政府信息公开条例规定期限内依法履行向李清林公开信息相关内容。2018年11月15日，被告安阳市人民政府以李清林向安阳市食品药品监督管理局申请期限未满60日为由决定不予受理原告提出的行政复议申请。原告认为被告在没有事实证据与法律依据情况下作出的不予受理决定侵害原告的合法权益，原告有权提起行政诉讼。请求：1、依法判决撤销被告作出的安政复否〔2018〕654号行政复议不予受理决定；2、依法判决被告行政行为违法及责令被告在法定期限内正确履行法定职责。庭审中，原告将诉讼请求第一项变更为：依法判决确认被告作出的安政复否〔2018〕654号行政复议不予受理决定违法；将诉讼请求第二项变更为：依法判决第三人不在法定期限内作出政府信息公开答复违法。被告安阳市人民政府答辩称：一、被告作出的〔2018〕654号行政复议不予受理决定认定事实清楚、适用法律正确。2018年9月28日，李清林向第三人提出申请要求第三人对暂扣、抽样收到李清林的825盒吉他霉素药品如何使用给予合理解释并且依法返还该批药品。2018年11月10日，李清林向被告提出行政复议申请，要求被告确认第三人不向李清林公开相关信息违法并责令第三人履行职责。根据行政复议法实施条例规定，公民申请行政机关履行法定职责，行政机关未履行且没有履行期限规定的，行政复议申请期限自行政机关收到申请满60日起计算。本案中李清林2018年9月28日向第三人提出申请到11月13日向本机关提出行政复议，期限未届满60日，仍处于行政机关处理期间。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第四项的规定，决定不予受理李清林提出的行政复议申请并无不当。二、原告的诉讼理由不成立。《政府信息公开条例》第二条规定，政府信息是行政机关在履行职责过程中制作或获取的，以一定形式记录、保存的信息。而在本案中，李清林要求第三人给予合理的解释，其请求事项不属于政府信息，因此原告诉请依据《政府信息公开条例》责令作出复议决定其理由不成立。请求：驳回原告的诉讼请求。第三人安阳市市场监督管理局答辩称：一、原告向第三人邮寄的申请书中的请求事项不属于政府信息公开，不应适用《政府信息公开条例》规定的答复期限。2018年9月29日，第三人收到原告邮寄的申请书，要求对暂扣、抽样收到李清林的825盒吉他霉素药品如何使用给予合理解释并且依法返还该批药品。第三人认为原告的请求事项不属于政府信息，不适用政府信息公开的相关期限，应当适用行政复议法实施条例规定的60日答复期限。2018年11月16日，第三人对其作出《吉他霉素药品返还申请答复书》并邮寄给原告。第三人已履行了法定职责且未超过法定期限，原告的诉讼请求应予驳回。二、原告向第三人邮寄的《吉他霉素药品返还申请书》中的申请事项已经法院依法裁判，应当予以驳回。原告于2018年1月4日以第三人为被告向安阳县人民法院提起行政诉讼，诉求为：判令第三人打白条暂扣原告药品的具体行政行为违法并返还暂扣原告的药品。该案经安阳县人民法院一审、安阳市中级人民法院二审、河南省高级人民法院再审均驳回了原告李清林的起诉，应以生效裁定内容为准。三、安阳市人民政府作出的安政复受否〔2018〕654号行政复议不予受理决定认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回原告的诉讼请求。原告李清林向本院提交证据《食品药品行政处罚案件信息公开实施细则》（食药监稽〔2017〕121号）一份，证明原告请求事项属于政府信息，依法应当适用政府信息公开法律法规所规定的最长20日的答复期限。被告安阳市人民政府对上述证据的质证意见是：原告提交的证据是针对信息公开的，而本案中原告申请事项并非政府信息公开申请，因此该证据与本案没有关联性。第三人安阳市市场监督管理局对上述证据的质证意见同被告安阳市人民政府一致。被告安阳市人民政府向本院提交的证据有：1、行政复议申请书一份；2、吉他霉素药品返还申请书一份；3、圆通速递详单一份；4、〔2018〕654号行政复议不予受理决定书一份；5、行政复议不予受理决定的邮单及网上查询结果材料一份；6、原告邮寄行政复议申请材料的EMS快递签收单一份。以上证据证明被告在收到原告的行政复议申请后依法审查，依据行政复议法实施条例的相关规定作出行政复议不予受理决定并送达了原告的事实。原告对上述证据的质证意见是：被告提交的证据不能证明被告所作出的〔2018〕654号行政复议不予受理决定是合法的，被告也未提出作出该决定的事实证据依据的规范性文件印证其合法性。被告适用《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十六条第一款第（二）项60日的履行期限是错误的，应当根据该条第二款关于紧急情况下对人身权、财产权申请保护的期限规定。第三人对上述证据没有异议。第三人安阳市市场监督管理局提交的证据有：1、吉他霉素药品返还申请书一份；2、吉他霉素药品返还答复书一份及送达手续；3、安阳县人民法院（2018）豫0522行初6号行政裁定书一份；4、安阳市中级人民法院（2018）豫05行终249号行政裁定书一份；5、《中华人民共和国行政复议法实施条例》一份。以上证据证明：1、对于本案原告提出的申请事项第三人已经作出答复并依法送达；2、原告已就申请书中所列明的请求事项提起过行政诉讼，且一、二审法院已作出生效裁定，驳回其起诉。原告李清林对上述证据质证意见是：第三人提交的证据1能证明原告依法提出了申请；证据2第三人的答复超出了政府信息公开条例规定的15-20日是违法的；证据3、4不能证明法院没有要求第三人不返还暂扣原告的药品，也不能证明第三人的暂扣单是合法的，与本案的行政复议诉讼没有关联性。被告对上述证据没有异议，但根据第三人的证据可以看出，原告针对同一请求事项既向人民法院提起行政诉讼又向被告及第三人的上级机关河南省市场监督管理局分别提起行政复议，属于就同一事实和行为提起两类不同的行政诉讼，明显不符合法律规定。原、被告、第三人提交证据经庭审举证质证，本院作如下认证：原告提交的证据是食品药品行政处罚案件信息公开方面的文件，与本案没有关联性，不能达到能证明目的，本院不予采信。被告提交的证据能证明其在收到原告的行政复议申请后依法作出行政复议不予受理决定并送达原告的事实，本院予以采信。第三人提交的证据能证明对原告提出的申请事项第三人已经作出答复并依法送达以及原告已就申请书中列明的请求事项提起过行政诉讼的事实，本院予以采信。本院经审理查明：2018年9月28日，原告向第三人邮寄政府信息公开申请，要求：1、安阳市食品药品监督管理局对打白条暂扣原告的吉他霉素药品如何使用作出信息公开并给予书面解释答复；2、返还吉他霉素药品。2018年11月10日，原告通过快递向被告安阳市人民政府邮寄了行政复议申请书，要求：1、确认第三人不依法履责向李清林公开信息相关内容违法；2、责令第三人按照政府信息公开条例规定期限内依法履行向李清林公开信息相关内容。2018年11月15日，被告安阳市人民政府作出安政复受否〔2018〕654号行政复议不予受理决定书对李清林行政复议申请决定不予受理。李清林不服该决定于2018年11月22日向本院提起诉讼。另查明，2018年11月16日，第三人作出《吉他霉素药品返还申请答复书》并向原告李清林邮寄送达。又查明，2018年1月4日原告以第三人为被告向安阳县人民法院提起行政诉讼，诉讼请求为：1、判令安阳市食品药品监督管理局打白条暂扣原告药品的行政行为违法；2、判令安阳市食品药品监督管理局返还暂扣原告的药品。安阳县人民法院于作出（2018）豫0522行初6号行政裁定书驳回起诉。原告李清林提起上诉，安阳市中级人民法院作出（2018）豫05行终249号行政裁定书驳回上诉，维持原裁定。原告李清林申请再审，河南省高级人民法院作出（2018）豫行申2079号行政裁定驳回李清林的再审申请。再查明，2018年12月19日，中共安阳市委办公室、安阳市人民政府办公室作出关于印发《安阳市机构改革实施方案》的通知（安办〔2018〕28号），方案决定组建安阳市市场监督管理局，承接包括安阳市食品药品监督管理局等在内的职能。本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定，人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。本案被诉行政行为是安阳市人民政府作出的行政复议不予受理决定，庭审中已向原告释明，原告的第一项诉讼请求属于本案审理范围。原告仍坚持的第二项诉讼请求即要求依法判决第三人不在法定期限内作出政府信息公开答复违法不属于本案审理范围，对该诉讼请求不予审查。《中华人民共和国政府信息公开条例》第二条规定，政府信息是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。《国务院办公厅关于做好政府信息依申请公开工作的意见》第二条规定，行政机关向申请人提供的政府信息，应当是现有的，一般不需要行政机关汇总、加工或重新制作（作区分处理的除外）。本案中李清林向第三人提出的申请事项有两项，第一项是要求第三人“对打白条暂扣原告的吉他霉素药品如何使用作出信息公开并给予书面解释答复”，这一请求在性质上属于咨询，不属于政府信息，不适用《中华人民共和国政府信息公开条例》规定的答复期限和答复要求。原告的第二项请求事项是“返还吉他霉素药品”，这一请求同样不属于政府机关现有的或者已经保存、记录的信息，亦不适用《中华人民共和国政府信息公开条例》规定的答复期限。本案李清林请求事项均发生在2002年之前，不属于紧急情况下请求行政机关履行保护人身权、财产权的情形。原告李清林未按照法律、法规规定的复议期限向被告提出行政复议申请，被告依照行政复议法实施条例的相关规定作出行政复议不予受理决定并无不当。综上，被告安阳市人民政府作出的安政复受否〔2018〕654号行政复议不予受理决定事实清楚，适用法律、法规正确，符合法定程序，李清林起诉要求确认该不予受理决定违法不能成立，对其诉求应当予以驳回。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告李清林的诉讼请求。案件受理费用50元由原告李清林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  贾向阳审判员  葛传立审判员  魏献忠二〇一九年三月十八日法官助理付梦艳书记员刘伟伟