广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终442号上诉人（原审原告）：毛朝群，女，汉族，1972年3月22日出生，住重庆市合川市。委托诉讼代理人：麦丹丹，广东禅信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：佛山市三水合胜新型材料有限公司，住所地广东省佛山市三水区。法定代表人：梁福贵，总经理。委托诉讼代理人：张国忠，广东正明扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐永沛，广东正明扬律师事务所律师。上诉人毛朝群与上诉人佛山市三水合胜新型材料有限公司（以下简称合胜公司）因工伤保险待遇纠纷一案，均不服广东省佛山市三水区人民法院（2018）粤0607民初4529号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款、第五十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二款的规定，判决如下：“一、被告佛山市三水合胜新型材料有限公司于本判决生效之日起十日内向杨某某支付2015年7月1日至2015年8月17日的工资7673.22元、2015年8月18日至2015年11月5日住院期间的工资18586.24元、住院伙食补助费5530元、住院期间护理费7900元、医疗费77861.50元，合计117550.96元。扣减杨某某向被告借支的3000元后，被告实应向杨某某支付114550.96元，该款由原告毛朝群代管；二、驳回原告毛朝群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取，计5元，本院免予收取。”毛朝群不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和上诉请求是：一、原审判决部分事实认定不清。第一，关于停工留薪期工资的问题。杨某某住院证明书中医嘱为“全休壹个月，继续回当地医院康复治疗，术后叁个月视患者身体状况行颅脑修补术”。杨某某2015年11月5日出院后必然需要停工休息，原审对此事实并未认定。即使杨某某未进行停工留薪期的鉴定，但上述停工的事实已然发生，因此对于出院后至失踪时的停工留薪期的工资应予支持，即合胜公司应向毛朝群支付杨某某在2015年11月6日至2015年11月21日期间的停工留薪期工资2728.26元。第二，关于护理费的问题。结合杨某某在受伤后出现外伤性××的事实，出院证明书中医嘱为“加强监护、防走失、防伤人及自伤、防坠伤”。杨某某在2015年11月5日出院后必然需要护理人员照顾与看管，即使杨某某未进行护理费依赖程度的鉴定，但上述护理的事实已然发生，因此，对于杨某某出院后至失踪时的护理费应予以支持，即合胜公司应向毛朝群支付杨某某在2015年11月6日至2015年11月21日期间的护理费1577.60元。二、对于劳动能力鉴定问题应当结合杨某某的病情予以酌情确定丧失劳动能力等级。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的问题，虽然杨某某未进行劳动能力鉴定，但杨某某的伤残事实已然发生，结合杨某某的治疗过程及病情记载，可以参考《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T16180-2006）对劳动能力进行评定，从而计算一次性伤残补助金以及一次性工伤医疗补助金。因此，合胜公司应向毛朝群支付一次性伤残补助金以及一次性工伤医疗补助金。综上，毛朝群上诉请求：1.改判合胜公司应向毛朝群支付停工留薪期工资122771.52元、出院后护理费1577.6元、一次性伤残补助金117656.04元、一次性工伤医疗补助金66501.24元；2.一、二审诉讼费用由合胜公司承担。针对毛朝群的上诉，合胜公司表示其答辩内容与其上诉意见一致。合胜公司亦不服原审判决，向本院提起上诉称：合胜公司不应对杨某某住院期间产生的医疗费77861.50元承担全部的赔偿责任。一、参照《中华人民共和国社会保险法》第四十二条的规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。”在参加了工伤保险的情况下，因第三人造成工伤的，工伤保险基金先行垫付的条件是“第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人”。杨某某虽然未参保，但仍应参照适用“第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人”的垫付医疗费条件。在本案中，毛朝群并未向造成杨某某受伤的交通事故肇事方李某某主张赔付医疗费，不存在“第三人不支付工伤医疗费用”的情况。因此，原审判决合胜公司承担杨某某的全额医疗费缺乏法律依据。二、杨某某于2015年8月18日受伤，杨某某或毛朝群在长达三年多的时间内未向肇事方李某某追偿，导致相应的求偿权已经超过法律规定的诉讼时效。若合胜公司先行承担后再向李某某追偿，无疑是将超过诉讼时效的风险转移给合胜公司。综上，合胜公司上诉请求：1.撤销原审判决的第一项，改判为合胜公司仅需向杨某某支付2015年7月1日至2015年8月17日期间的工资7673.22元、2015年8月18日至2015年11月5日住院期间的工资18586.24元、住院期间伙食补助费5530元、住院期间护理费7900元、医疗费38930.75元，扣除杨某某借支的3000元，合胜公司应向杨某某支付75620.21元；2.本案诉讼费用由毛朝群承担。针对合胜公司的上诉，毛朝群的答辩意见为：第一，法律并未强制规定交通事故与工伤保险待遇赔偿的先后顺序；第二，根据《最高院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二款，毛朝群有权要求合胜公司支付全部的医疗费用；第三，合胜公司的追索权是从毛朝群进行赔付以后才开始计算诉讼时效，因此合胜公司并没有丧失诉讼时效。双方当事人在二审阶段均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷。双方均对原审判决第一项中判决的2015年7月1日至2015年8月17日工资7673.22元、2015年8月18日至2015年11月5日住院期间的工资18586.24元、住院伙食补助费5530元、住院期间护理费7900元无异议，且双方对此亦未提起上诉，故本院对原审判决第一项中的上述内容不予审查，径行维持。综合当事人的诉辩及本案查明的事实，本院对本案在二审期间争议的问题综合分析认定如下。关于停工留薪期工资、出院后护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。毛朝群上诉主张虽然杨某某至今仍未进行劳动能力鉴定，但杨某某停工的事实及需要护理照顾的情况是必然存在的，故请求酌定杨某某的劳动能力等级，支持停工留薪期工资、出院后护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。对此，本院认为，毛朝群请求的上述项目均需以杨某某已进行劳动能力鉴定作为赔付前提，但杨某某自出院后不久便去向不明，至今仍然未进行劳动能力鉴定，无法确定杨某某的劳动功能障碍等级和生活自理障碍等级。因此毛朝群请求酌定杨某某的劳动能力等级并支持上述工伤待遇缺乏事实与法律依据，本院予以驳回。原审处理正确，本院予以维持。关于医疗费问题。合胜公司上诉主张原审判决的杨某某因工伤治疗发生的医疗费77861.5元不应由其全额承担，即交通事故肇事方李某某与合胜公司各需承担杨某某50%的医疗费38930.75元。对此，本院认为，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，可以请求用人单位先行支付工伤保险待遇，用人单位先行支付工伤保险待遇后，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。故毛朝群向合胜公司主张全部的医疗费用并无不妥，合胜公司可以就交通事故肇事方李某某应承担部分向其追偿。合胜公司的该项上诉请求缺乏理据，本院予以驳回。原审处理正确，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市三水合胜新型材料有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 宋 川审判员 侯 进审判员 林义学二〇一九年三月十五日法官助理区晓颖书记员温钰琳