湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0106民初868号原告：徐少东，男，1964年12月24日出生，汉族，户籍地湖北省团风县，现住湖北省团风县，委托诉讼代理人：余建军，湖北诚明律师事务所律师。被告：武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司，住所地湖北省武汉市洪山区民族大道**。法定代表人：周玉堂，总经理。委托诉讼代理人：周庆凯，员工。被告：张湖兵，男，1974年5月3日出生，汉族，居民身份证住址湖北省黄冈市黄州区，委托诉讼代理人：吴林钊，湖北万泽师事务所律师。被告：何国生，男，1968年2月4日出生，汉族，居民身份证住址湖北省团风县，委托诉讼代理人：吴林钊，湖北万泽师事务所律师。原告徐少东与被告武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司（以下简称“龙浩飞达公司”）、被告张湖兵、被告何国生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。徐少东及其委托诉讼代理人余建军，龙浩飞达公司的委托诉讼代理人周庆凯，张湖兵及何国生共同的委托诉讼代理人吴林钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐少东向本院提出诉讼请求：1、判令被告张湖兵、被告何国生赔偿医疗费32605.68元、误工费43200元、护理费5372元、交通费2000元、住院伙食补助费450元、营养费3000元、残疾赔偿金117544元、后续治疗费18000元、鉴定费2000元，损失共计224171.68元，被告武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任；2、由三被告共同承担本案的全部诉讼费用。后徐少东当庭要求残疾赔偿金按照2018年的赔偿标准计算为127556元，损失共计234183.68元。原告徐少东起诉的事实与理由：被告张湖兵和被告何国生承包了被告龙浩飞达公司位于武汉市武昌区绿地中心的工程。2017年2月24日，徐少东经人介绍为张湖兵和何国生打工，工种为泥工，工资为240元/天。2017年3月11日，徐少东在架子上施工时，架子拉杆断裂，徐少东从高处摔下脚部受伤，被送往武汉紫荆医院检查，诊断为右胫骨下段粉碎性骨折、累及胫距关节面、右外踝撕脱骨折。当日，徐少东在团风县中医医院住院治疗。出院后伤势仍未恢复，徐少东又先后前往武汉市新洲区骨伤专科医院、武汉市中心医院检查，后至武汉市新洲区人民医院住院治疗。治疗期间，张湖兵和何国生向徐少东支付14000元。经鉴定，徐少东的损伤构成九级伤残、伤后误工期180日、护理期60日、营养期90日，后续治疗费预计为18000元或据实赔付。因徐少东系张湖兵和何国生的雇员，其从事雇佣活动的过程中发生安全生产事故受伤，张湖兵和何国生应当承担赔偿责任；武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司将工程分包给没有资质的张湖兵和何国生，对徐少东的损伤应当承担连带赔偿责任。故诉至法院，诉请如前。被告龙浩飞达公司辩称：我公司与被告何国生之间是挂靠关系，何国生借用我公司的资质从中建三局集团有限公司承接了武汉市绿地国际金融城A01项目（副楼）非缓冲区地下室及办公楼范围内的砌筑、初装饰、二次结构、总分包配合等工作。我公司向何国生收取1%的管理费。现场的施工及安全管理均系何国生负责。被告张湖兵辩称：1、原告徐少东出事是因为其未按照张湖兵的要求“注意安全、搭好架子”，导致架子歪了，徐少东跳下来受伤，徐少东自身未尽到安全注意义务，且徐少东未持证上岗，对自身所受损伤有重大过失，应当自行承担赔偿责任。2、被告何国生将案涉项目分包给了案外人陈旺喜，徐少东是陈旺喜让张湖兵帮忙找的人。3、事故发生后，张湖兵及时将徐少东送至医院治疗，但徐少东自行离开医院，且几个月后徐少东才告知张湖兵伤势更严重了。4、张湖兵垫付的医疗费15000元左右，要求在本案中一并处理。被告何国生辩称：1、我与龙浩飞达公司之间是挂靠关系，我用龙浩飞达公司的资质从中建三局集团有限公司承接了武汉市绿地国际金融城A01项目（副楼）非缓冲区地下室，办公楼范围内的砌筑、初装饰、二次结构、总分包配合等工作。我向龙浩飞达公司交纳1%的管理费，具体项目施工由我负责。2、我又将武汉市绿地国际金融城A01项目部分工程分包给了陈旺喜和张湖兵，陈旺喜和张湖兵两人负责不同的片区，案涉事故发生在张湖兵负责的片区。经审理查明：被告何国生与被告龙浩飞达公司系挂靠关系。何国生借用龙浩飞达公司的资质，从案外人中建三局集团有限公司承接了武汉绿地国际金融城A01项目副楼非缓冲区地下室、办公楼范围内的砌筑、初装饰、二次结构、总分包配合等所有工作内容，何国生向龙浩飞达公司缴纳1%的管理费。后何国生将部分工程分包给了张湖兵完成。原告徐少东接受被告张湖兵的雇佣，从事泥工（大工）工作，报酬为240元/天。2017年3月11日，徐少东在其自行搭建的架子上工作时，架子倒塌，徐少东受伤。徐少东被送往武汉紫荆医院治疗，CT诊断报告书示“右胫骨下段粉碎性骨折，累及胫距关节面；右外踝撕脱骨折”。当日，徐少东在团风县人民医院入院治疗，住院10天，出院诊断为右胫骨下段粉碎性骨折、右外踝撕脱性骨折，发生医疗费2675.45元。2017年8月9日，徐少东在武汉市新洲区骨伤专科医院治疗，CT报告单示“右胫骨远端陈旧性骨折、右腓骨头旁游离骨片”，发生医疗费1438.5元。2017年9月18日，徐少东在武汉市中心医院行磁共振平扫，诊断报告单示“右侧胫骨下段陈旧性骨折，骨折未完全愈合；右侧胫骨下端关节面损伤；右侧距骨少许骨髓水肿、损伤；右侧跟腱下段轻度损伤；右侧踝关节腔少量积液，右踝周边软组织轻度水肿”，发生检查费用510元。2017年9月26日，徐少东至武汉市新洲区人民医院治疗，住院20天，出院诊断为陈旧性踝关节骨折、废用性骨质疏松，发生医疗费28047.73元。经原告徐少东委托，湖北明鉴司法鉴定所于2017年10月24日出具鄂明医临鉴字[2017]第2791号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：徐少东的伤残程度为九级；伤后误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日、后续治疗费预计在18000元或据实赔付；徐少东支付鉴定费2000元。被告张湖兵对鄂明医临鉴字[2017]第2791号《司法鉴定意见书》有异议，并申请重新鉴定。经本院委托，湖北中真司法鉴定所于2018年10月28日出具鄂中司鉴2018法鉴字00628号《法医司法鉴定意见书》，作出的鉴定意见无变化，张湖兵支付鉴定费3000元。2017年8月14日，团风县团风镇罗家窑社区居民委员会出具《证明》，确认徐少东自2011年2月20日起在团风县团风××北商贸城内居住。另查明，被告武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司具备“模板脚手架专业承包不分等级”资质。另，原告徐少东自认被告张湖兵垫付医疗费14000元；受伤时的架子系其自己搭建（有副工帮忙），受伤时未佩戴安全带。上述事实，有病历资料及医疗费发票、司法鉴定意见书及发票、《证明》、倪国民的证人证言、《挂靠公司执照队伍承包责任合同》、《建设工程劳务分包合同》及当事人的陈述等证据证明，本院予以确认。本院认为：根据原告徐少东的陈述、案外人倪国民的证人证言及被告何国生的陈述，结合生活经验，本院认定被告何国生将其承包的武汉绿地国际金融城A01项目副楼部分工程分包给被告张湖兵，张湖兵将其中部分工作内容（泥工）交由原告徐少东完成并向其支付劳动报酬的事实。被告张湖兵辩称其并非接受劳务一方，只是帮忙管理工地，但无证据予以佐证，本院对其辩称意见不予采信。故本院认定徐少东为张湖兵提供劳务。徐少东在施工过程中自己受到损害，要求张湖兵承担赔偿责任，故本案案由为提供劳务者受害责任纠纷。一、本案的责任主体被告张湖兵作为接受劳务一方，对提供劳务人员的资质及施工现场的安全未尽到审查及管理的义务，其应当对徐少东的损害结果承担赔偿责任。被告何国生将工程分包给没有相应资质的个人，应当与张湖兵应当连带赔偿责任。被告武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司接受何国生违法挂靠，应当承担连带赔偿责任。原告徐少东系大工，属于熟练的技术工，其对高空作业的风险应当有一定的认知及预见能力，但其仍在未佩戴安全带的情况下进行高空作业，且导致徐少东损伤的架子系其自己搭建，故本院认定徐少东对此次事故的发生存在疏忽大意的过错，亦应承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定并结合本案的事实，本院认定对徐少东的损害结果，被告张湖兵承担70%的民事责任，被告何国生、被告龙浩飞达公司与张湖兵承担连带赔偿责任；徐少东自行承担30%的民事责任。二、本案的损失认定关于原告徐少东是否存在两次受伤的问题。根据病历资料的记载，徐少东伤情变化系病情延续、发展的过程，并无二次受伤的内容。且《鉴定意见书》认定徐少东的主要损伤为“右胫骨下段粉碎性骨折、右外踝撕脱性骨折”，与其受伤当天的检查报告相符。三被告主张徐少东存在二次受伤，无相关证据予以佐证，本院不予采信。关于原告徐少东的损失应当按照城镇标准还是农村标准计算的问题。徐少东提交的证据证明其在城镇居住，且徐少东在外务工、其收入来源于城镇，故徐少东的损伤应当按照城镇标准计算。根据《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，对徐少东的损失分析认定如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，确定原告徐少东发生医疗费32671.68元，其中被告张湖兵垫付14000元。2、后期治疗费：参照法医鉴定意见,确认徐少东的后期治疗费为18000元。3、误工费：由于原告徐少东无固定收入，亦未提交证据证明其最近三年的平均收入状况，故本院参照法医鉴定意见评定徐少东的误工时间为180天及2018年湖北省建筑业在岗职工人均年平均收入标准，确定其误工费为24755.67元（50199元/年÷365天×180天）。4、护理费：法医鉴定意见评定的护理时间为60日，原告徐少东主张的护理费5372元，未超过法律规定范围，本院予以确认。5、交通费：酌情认定交通费为1000元。6、住院伙食补助费：原告徐少东住院治疗30天，徐少东主张的住院伙食补助费450元未超过法律规定范围，本院予以确认。7、营养费：法医鉴定意见评定的营养期为90日，原告徐少东主张的营养费3000元，未超过法律规定范围，本院予以确认。8、残疾赔偿金：参照法医鉴定意见评定的伤残等级九级及2018年度城镇居民人均可支配收入标准，确定原告徐少东残疾赔偿金为127556元（31889元/年×20年×0.2）。9、鉴定费：原告徐少东支付的鉴定费2000元，予以确认。因重新鉴定意见无变化，重新鉴定的鉴定费3000元由申请人张湖兵自行承担。综上，原告徐少东的损失为：医疗费32671.68元、后期治疗费18000元、误工费24755.67元、护理费5372元、交通费1000元、住院伙食补助费450元、营养费3000元、残疾赔偿金127556元、鉴定费2000元，共计214805.35元。由被告张湖兵承担70%的赔偿责任为150363.75元，扣除垫付款14000元，张湖兵还应当赔偿136363.75元，被告何国生、被告龙浩飞达公司承担连带赔偿责任；由徐少东自行承担64441.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告张湖兵于本判决生效之日十日内，一次性赔偿原告徐少东各项损失共计136363.75元；二、被告何国生、被告武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司对上述第一项赔偿义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告徐少东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1220元，由被告张湖兵、被告武汉龙浩飞达建筑劳务有限公司、被告何国生负担（此款原告徐少东已预交，三被告随上述赔偿义务一并履行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时按照《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账户：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书、当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为两年。逾期不申请的，即丧失向法院申请强制执行的权利。审 判 长  冯荣华人民陪审员  李 峰人民陪审员  魏尚德二〇一九年三月二十五日法官助理程晨书记员涂雅君