福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0111民初4248号 原告：陈广法，男，1966年6月4日出生，汉族，身份证住址安徽省凤阳县，现住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：林贤芝，福建纵然律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市江汉区建设大道**，统一社会信用代码91420000877603078G。 负责人：张小春，总经理。 委托诉讼代理人：杨丁娟，北京大成（福州）律师事务所律师。 被告：钟新国，男，1977年2月1日出生，汉族，住湖北省监利县。 原告陈广法与被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安保险湖北分公司）、钟新国机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈广法的委托诉讼代理人林贤芝，被告平安保险湖北分公司的委托诉讼代理人杨丁娟，被告钟新国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈广法向本院提出诉讼请求：1.判令被告钟新国赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等合计147997.29元；2.判令被告平安保险湖北分公司在交强险及商业第三者责任险限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿）；3.判令本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月7日9时40分，被告钟新国驾驶鄂Ａ×××××号小型普通客车由龙头路由北往南行驶至龙头路口时，与原告驾驶台江5517Ｕ电动二轮车发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。当日，原告被送往武警福建省医院接受治疗，后于2018年1月9日出院，共住院63天，支出医疗费159761.14元。出院医嘱为建议休息，出院一个月后行颅骨修补术。2018年3月8日至2018年4月4日，原告再次前往武警福建省医院住院26天，支出医疗费70506.51元。出院医嘱为建议休息，避免剧烈运动，三个月后复查。后福州市公安局交通警察支队晋安大队作出晋公交认字［2017］第00143号《道路交通事故认定书》，认定被告钟新国负本起事故次要责任，原告负本起事故主要责任。2018年7月5日，浙江光华司法鉴定中心出具［2018］精鉴字第0592号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、精神医学评定：器质性精神障碍（轻度）；2、法律关系评定：与交通事故直接因果关系；3、伤残等级评定：评定为ＩＸ（九）级伤残。本起事故给原告造成的损失有：医疗费245962.03元、住院伙食补助费4450元（50元／日×89日）、营养费24596.2元（按医疗费的10%计算）、护理费25221元（住院期间护理费189元／日×89日＝16821元，第一次出院至第二次住院期间护理费140元／日×60日＝8400元）、误工费45360元（189元／日×240日）、残疾赔偿金156004元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费2400元，合计514993.23元。被告平安保险湖北分公司为肇事车辆承保交强险和商业三者险，并已垫付13万元。根据责任认定，对超出交强险部分的损失，被告钟新国应承担40%的赔偿责任。故提起本案诉讼，望支持原告诉讼请求。 被告平安保险湖北分公司辩称，鄂Ａ×××××号车辆在被告平安保险湖北分公司处投保交强险和商业三者险30万元（不计免赔），事故发生在保险期间内。原告在事故中负主要责任，被告平安保险湖北分公司在超过交强险限额外，商业三者险范围内按30%比例承担赔偿责任。对于原告诉请的残疾赔偿金没有异议，但原告诉请的其他赔偿项目金额过高，且部分项目缺乏事实与法律依据，应予扣减或剔除。其中，医疗费，对总额没有异议，但根据保险合同特别约定，非医保费用（医疗费总额20%）不在保险理赔范围之内，应当由被告钟新国按照责任比例承担；住院伙食补助费，每天应按30元计算；营养费，原告在住院期间的用药已经给予营养补给，且原告没有提供相关购买营养品的费用凭证，其诉请按医疗费10%计算营养费没有任何依据，不应支持；护理费，诉请过高，原告由家属护理，应当由家属提供收入减少证明，否则应按福州市最低工资1650元／月的标准计算误工费，且应当区分住院期间和出院后不同的护理依赖程度，出院后的护理费标准最多不能超过每日50元，因原告没有做护理期鉴定，仅同意院外护理30日，护理费最多不应超过6395元（1650元／月÷30日×89日＋50元／日×30日）；误工费，诉请过高，原告没有提供劳动合同、银行流水等资料，误工费标准仅能按照1650元／月计算，且误工期偏长，不能超过120天；精神损害抚慰金，原告诉请过高，原告负事故主要责任，过错更大，精神损害抚慰金不应超过3000元；交通费，应根据原告因就医或者转院实际产生的费用计算，且应当以正式票据为凭，因原告未提供相关交通费票据，且住院期间不会产生交通费，故应依法驳回原告的该项主张；鉴定费，伤残鉴定费不属于保险理赔范围，应当由被告钟新国承担。另外，诉讼费不属于交强险的赔偿范围。本案是侵权责任纠纷，被告平安保险湖北分公司不是侵权人，仅系因承保交强险及商业险而参加诉讼，不适用“诉讼费由败诉方承担”这一法律规定。而且，本案诉讼也不是因保险公司怠于履行赔偿义务而引发，被告平安保险湖北分公司前期已积极垫付医疗费137000元。故被告平安保险湖北分公司不承担本案的诉讼费。被告平安保险湖北分公司垫付的医疗费，请求法院予以扣减。 被告钟新国辩称，其投保了交强险以及30万元的商业三者险（不计免赔），故原告的损失应当由保险公司赔偿。另外，被告钟新国垫付了5000元。 本院经审理认定事实如下：2017年11月7日9时40分许，被告钟新国驾驶鄂Ａ×××××的小型普通客车由龙头路由北往南行驶至龙头路口时，遇原告驾驶台江5517Ｕ电动二轮车沿南平东路机动车道违反交通信号灯指示由西往东方向行驶，鄂Ａ×××××号小型普通客车前中至左部的正面与台江5517Ｕ电动二轮车右侧中至后部相碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经福州市公安局交通警察支队晋安大队认定，原告承担本起交通事故的主要责任，被告钟新国承担本起交通事故的次要责任。事故发生后，原告即被送往武警福建省医院住院治疗，后于2018年1月9日出院，共住院63天。出院诊断：“1、特重型颅脑损伤：脑疝、左侧颞顶叶硬膜下血肿、颅骨骨折、脑脊液漏；2、肺部感染。”出院医嘱：“1、建议休息，避免剧烈运动；2、出院1月后返科行颅骨修补术；3、不适我科随诊。”2018年3月8日，原告再次前往武警福建省医院住院治疗，进行左额颞顶部颅骨缺损修补术，于2018年4月4日出院，共住院26天。出院医嘱：“1、建议休息，避免剧烈运动；2、3个月后复查；3、不适随诊。”2018年7月5日，浙江光华司法鉴定中心对原告作出浙光华司鉴中心［2018］精鉴字第0592号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“1、精神医学评定：器质性精神障碍（轻度）；2、法律关系评定：与交通事故直接因果关系；3、伤残等级评定：评定为ＩＸ（九）级伤残。”原告为此支出鉴定费2400元。诉讼中，被告平安保险湖北分公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，厦门市仙岳医院司法鉴定所接受本院委托，于2019年1月11日作出厦仙岳司法鉴定所［2019］精鉴字第00029号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：目前评定为九级残疾。 另查，2015年9月9日至2017年10月11日期间，原告暂住在福建省福州市晋安区。被告钟新国所有的鄂Ａ×××××号小型普通客车在被告平安保险湖北分公司投保了交强险及商业三者险（保险限额30万元、不计免赔）。被告平安保险湖北分公司已垫付医疗费137000元，被告钟新国已垫付5000元。 对于原告诉请的残疾赔偿金156004元，被告不持异议，本院予以支持。双方当事人对其他各项赔偿项目及金额有争议，本院查明认定如下： 1.医疗费，原告诉请的医疗费用245962.03元，有费用清单、住院收费票据、门诊收费票据等为证，本院予以认定。被告平安保险湖北分公司主张非医保费用（医疗费总额20%）不属于保险理赔范围，缺乏依据，本院不予支持。 2.住院伙食补助费，原告在本市住院89天，其主张按50元/日的标准计算住院伙食补助费4450元，符合法律规定，本院予以认定。 3.营养费，根据原告的伤情，本院酌定营养费为4000元。原告主张按照医疗费总额的10%计算营养费，缺乏依据，本院不予认可。 4.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告的护理费可参照福建省城镇单位在岗职工平均工资69029元/年的标准计算，本院认定原告住院期间的护理费为16831.73元（69029元/年÷365日×89日），原告诉请住院期间的护理费16821元，未超过上述金额，本院予以支持；原告第一次住院治疗后，病情好转出院，因原告未能举证证明其护理依赖程度及护理期限，鉴于原告的伤情，本院酌定第一次出院后的护理费可按住院期间护理费标准的50%计算，护理期限按被告平安保险湖北分公司认可的30日计算，第一次出院后的护理费认定为2836.81元（69029元/年÷365日×30日×50%），护理费合计19657.81元。 5.误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告误工费的计算标准可参照上一年度福建省城镇单位在岗职工平均工资69029元/年计算，误工时间计至定残日前一天为240日，故本院认定其误工费为45388.93元（69029元/年÷365日×240日），原告诉请误工费45360元，未超过上述金额，本院予以支持。 6.精神损害抚慰金，原告因本起事故受伤致九级伤残，精神遭受损害，根据法律和司法解释的相关规定，本院酌定精神损害抚慰金为10000元。原告主张精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，符合法律规定，本院予以支持。 7.交通费，原告虽未提供相应交通费票据证明该项支出，但根据原告的诊疗情况，确需支出交通费用，本院酌定交通费为1000元。 8.鉴定费，原告主张鉴定费2400元，有鉴定机构的鉴定意见书及鉴定费票据为证，本院予以认定。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，为查明案件损失所支付的必要的、合理的鉴定费用应由被告平安保险湖北分公司负担。被告平安保险湖北分公司主张鉴定费不在保险赔偿范围，缺乏依据，本院不予支持。 综上，本起事故给原告造成的损失有：医疗费245962.03元、住院伙食补助费4450元、营养费4000元、残疾赔偿金156004元、护理费19657.81元、误工费45360元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费2400元，合计488833.84元；其中，医疗费245962.03元、住院伙食补助费4450元、营养费4000元，合计254412.03元属于交强险医疗费用赔偿限额范围；残疾赔偿金156004元、护理费19657.81元、误工费45360元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元，合计232021.81元属于交强险死亡伤残赔偿限额范围。 本院认为，侵害他人造成人身损害的，赔偿义务人应当承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告平安保险湖北分公司系被告钟新国所有的肇事车辆交强险及商业三者险的承保人，应先在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，合计120000元。超出交强险赔偿限额的368833.84元（488833.84元-120000元），由被告平安保险湖北分公司在商业三者险的责任范围内按事故责任比例承担赔偿责任。本案中，原告负事故主要责任，对事故的发生负有过错，应根据过错程度适当减轻机动车一方60%的赔偿责任，故超出交强险赔偿限额的368833.84元，应由被告平安保险湖北分公司在商业三者险的责任范围内承担40%的赔偿责任，即147533.54元（368833.84元×40%）。另外，为减轻诉累，被告钟新国垫付的5000元由被告平安保险湖北分公司代原告予以退还。综上，被告平安保险湖北分公司应在交强险及商业三者险的责任限额内赔偿原告267533.54元（120000元+147533.54元），扣除被告平安保险湖北分公司已垫付的137000元及代原告退还被告钟新国的5000元，其尚需赔偿原告125533.54元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《福建省实施办法》第五十二条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险的责任限额内赔偿原告陈广法125533.54元； 二、驳回原告陈广法的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3260元，减半收取计1630元，由原告陈广法负担248元，由被告钟新国负担1382元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  周成潭 二〇一九年三月一日 书记员  潘珊珊 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、主要法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 2.《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 4.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 5.《福建省实施办法》 第五十二条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。机动车所有人或者管理人未参加机动车交通事故责任强制保险的，由机动车所有人或者管理人承担相当于机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的赔偿责任。对于超过限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任： （一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任； （二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之四十的赔偿责任； （三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任； （四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任； （五）机动车停放、临时停车没有违反道路交通安全法律、法规规定，与非机动车驾驶人、行人发生道路交通事故的，机动车一方不承担赔偿责任。 国家法律、法规另有规定的，从其规定。 6.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。