甘肃省嘉峪关市城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘0271民初1732号 原告（反诉被告）：赵学军，男，汉族。 委托诉讼代理人：赵学国（赵学军之兄）。 被告（反诉原告）：周俊，男，汉族，乐聚缘宾馆经营者。 委托诉讼代理人：陶吉宝，甘肃河西律师事务所律师。 原告（反诉被告）赵学军与被告（反诉原告）周俊承揽合同纠纷一案，本院于2018年4月15日立案后，周俊提起反诉，本院决定合并审理，依法适用简易程序开庭审理了本案。因本案案情复杂，不宜适用简易程序，裁定转为普通程序再次公开审理了本案。赵学军及其委托诉讼代理人赵学国、周俊及其委托诉讼代理人陶吉宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵学军向本院提出诉讼请求：判令被告支付欠款110500元及利息（自2017年11月10日起至2018年3月8日，按银行同期贷款利率计算）。事实和理由：2017年5月19日，原、被告签订合同，约定以每平方米260元的价格承揽被告675㎡的外墙保温装饰一体板安装工程，合同约定总价款为175500元。装修结束后，被告共支付原告65000元，剩余110500元未付。 周俊辩称，赵学军装饰板材的三分之二不符合合同约定；没有按合同约定工期完工，致宾馆无法及时投入使用，造成其经济损失。 周俊向本院提出反诉请求：1.判令赵学军赔偿因工期延误造成的房屋租赁损失106250元及营业损失201976元；2.承担违约金52650元。以上共计360876元。事实和理由：2017年5月19日，其与赵学军签订《外墙保温装饰一体板安装合同》，约定：其将位于嘉峪关市XX宾馆的外墙保温维护工程交由赵学军承揽安装；工期为2017年5月19日至6月20日。由于赵学军未能及时购买施工材料，导致工期延误，直至2017年6月9日还未开工，最终拖至2017年9月15日方才完工，导致其不能在预定的时间开张营业，错过了经营旺季，给其造成损失。 赵学军承认工期延误，但辩称工期延误是周俊造成的，签订合同时周俊口头称装饰面积为400㎡，订购保温材料后发现装饰面积为675㎡，因订购材料不够导致工期延误；按合同约定周俊应提供施工图纸，但到工期结束时，周俊亦未提供施工图纸；周俊没有按合同约定及时支付工程价款。据此，其不存在违约事实，不应承担违约责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方当事人无异议的事实，本院认定如下：2017年5月19日，赵学军与周俊签订《外墙保温装饰一体板安装合同》，约定：周俊将位于嘉峪关市XX宾馆外墙保温装饰工程交由赵学军安装施工；工期为2017年5月19日至6月20日；外墙干挂每平方米单价260元（含制作、安装费用，不含税票），完工后按实际面积核算；甲方（周俊）在开工前向乙方（赵学军）提供施工图纸或做法说明；甲方指派张景朋为现场代表，负责合同履行；甲方按合同总价款的30%支付乙方工程预付款，按工程进度再付30%的工程款，到工程结束后，经甲方验收合格，再付剩余35%的工程款，余5%为工程质保金，质保期一年。关于工程质量及验收约定：工程以施工图纸、做法说明、设计变更等国家现行的施工及验收规范为质量评定验收标准；甲乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续；工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知7日内组织验收，并办理验收移交手续。关于违约责任约定：未办理验收手续，甲方提前使用或擅自使用，造成损失由甲方负责；乙方必须按合同要求按时交工，延迟一天按工程总价款的15%扣罚。合同签订当日，赵学军向酒泉市益鼎建材有限责任公司订购规格为6mm面板、5cm岩棉、4mm底板保温装饰一体板410㎡。2017年6月18日，张景朋代表周俊与赵学军签订补充协议，内容为：因施工方赵学军的原因，造成洪通综合楼外墙一体保温板施工工期延误，甲方（周俊）选定外墙保温板与现场到货的外墙保温板规格厚度不一致，乙方（赵学军）在与甲方签订合同时没有考虑周全，造成工期延误，原合同约定于2017年6月20日完工，由于上述原因，于2017年6月19日还没有开工，为了尽快确保洪通综合楼的装修及时完工开业，经甲乙双方再次协商，将到场的规格为面板6mm、底板4mm、岩棉5cm的保温板先使用，乙方在施工当中一定要保证施工质量，所有外墙板施工完毕后经甲方验收合格后才能交工。甲乙双方签订的合同约定装饰价为每平方米260元，因乙方装饰保温板没有达到甲方要求的保温板厚度，双方商定降低装饰价款，但双方未就价款达成一致意见。 关于工程款的支付，周俊共向赵学军支付工程款65000元，其中2017年5月18日支付3万元，2017年6月25日支付1万元，2017年7月29日支付2000元，2017年8月1日支付3000元，2017年8月28日支付2万元。 对下列事实，当事人存在争议： 关于保温装饰一体板的厚度，2017年5月19日，双方签订的合同未作约定，赵学军订购的是面板6mm、底板4mm、岩棉5cm的板材，6月18日签订的补充协议赵学军认可部分板材厚度不一致，周俊允许继续施工，并要求降低价格，但双方未就新价格达成一致意见。诉讼中，经周俊申请，本院委托嘉峪关宏顺建设监理咨询有限责任公司对赵学军施工工程进行造价鉴定。经鉴定，嘉峪关XX宾馆外墙保温装饰工程的工程造价为155200.82元。 关于完工日期，赵学军称于2017年7月20日完工，周俊称于2017年9月15日完工。对各自的主张，赵学军未提交证据证明，周俊申请证人程某（承揽宾馆涂料粉刷）、张举省（承揽宾馆玻璃安装）出庭作证，两人均称外墙保温层装饰于2017年9月中旬完工；另周俊提交建设工程竣工验收消防备案凭证、消防安全检查合格证、特种行业许可证，上述证件办理日期均为2017年9月中下旬，以此证明赵学军施工工程于2017年9月15日完工后，其向消防部门申报消防安全检查及申领特种行业许可证。另，双方签订的补充协议中，赵学军认可2017年6月19日仍未开工，工期延误系其签订合同时考虑不周而造成。 关于工期延误给周俊造成的损失，诉讼中，周俊申请对工期延误（2017年6月至2017年9月）给其造成的经营损失进行鉴定，本院委托甘肃正昊资产评估事务所进行鉴定，宾馆6月份、9月份的经营为亏损状态，无经营损失，7月份经营损失为92388元，8月份经营损失为109588元，共计201976元。 上述工程造价鉴定费3000元及经营损失鉴定费10000元，均由周俊预付。 本院认为，双方签订的外墙保温板安装合同系当事人的真实意思表示，亦不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。关于工程价款，因合同对施工材料约定不明，事后又不能达成一致意见，经周俊申请，本院委托相关鉴定机构对赵学军施工工程进行了造价鉴定，双方均对鉴定意见有异议，但本院认为，作出上述鉴定的单位及鉴定人员均具备相应资质，鉴定程序合法，鉴定意见依据充分，且双方均未提出反驳证据，对鉴定意见本院予以采纳，赵学军所施工的工程总价款认定为155200.82元，因被告已支付65000元，故周俊尚欠工程款90200.82元。关于赵学军主张周俊对欠付工程款支付利息的问题，因双方签订的补充协议中赵学军明确承认已延误工期，且给周俊造成了经营损失，双方对工程价款一直未能达成一致意见，周俊不能确定付款金额，故赵学军的该项诉请，本院不予支持。关于周俊主张被告逾期交工的问题，因双方对交工时间各执其词，根据双方签订的补充协议，赵学军认可工程延误，且作为施工方应对交工时间承担证明责任，由于赵学军未能举证证明具体的交工日期，故交工时间以周俊主张的2017年9月15日认定。据此，赵学军应当承担逾期交工的违约责任。同时，根据合同约定周俊开工前应当向赵学军提供施工图纸或做法说明，但周俊一直未能提供施工图纸或做法说明；另从赵学军订购板材的面积看，与实际面积差距较大，预付的工程款也是按400㎡支付，应认定周俊未能提供准确的装饰面积，导致赵学军二次购置材料而延误工期。据此，应认定因双方过错造成工期延误，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十条关于“买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持”的规定，周俊对赵学军的延期交工亦有一定过错，赵学军违约给周俊造成的经营损失应由双方按比例分担。经鉴定，给周俊造成的损失共计201976元，根据双方的违约情况及过错程度，本院酌情认定赵学军应就工程延误造成的经营损失承担40%的赔偿责任，共计80790.4元，其余60%的损失应由周俊自行承担。关于周俊主张的租房损失，因鉴定机构鉴定经营损失采用的是成本法，即当月收入减去固定、人工、租房等成本，计算经营损失时对房租成本已进行了核算，租房损失系重复主张，本院不予支持。关于周俊主张的违约金，根据法律规定，违约金系弥补守约方的损失，违约金和损失不能重复主张，因周俊主张的损失高于违约金，且对损失予以保护，该主张本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告周俊支付原告赵学军工程款90200.82元； 反诉被告赵学军赔偿反诉原告周俊经营损失80790.4元； 上述一、二项相抵后，被告周俊支付原告赵学军工程款9410.42元，于本判决生效后10日内履行完毕； 三、驳回原告赵学军的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告周俊的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2510元，由周俊负担2049元，赵学军负担461元；反诉案件受理费3357元，由赵学军负担751元，周俊负担2606元。鉴定费13000元，由赵学军负担6500元，周俊负担6500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。 审 判 长  戴吉爱 人民陪审员  廖小群 人民陪审员  汪春美 二〇一九年三月八日 书 记 员  赵建霞