海南省海口市秀英区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼0105民初76号 原告：肖月兰，女，1986年2月27日出生，汉族，住海口市。 被告：海南天保健康医疗服务股份有限公司，住所地：海口巿秀英区白水塘北侧文博府****房。统一社会信用代码:91460000552759357C。 法定代表人：颜五妹。 原告肖月兰诉被告海南天保健康医疗服务股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法指定由审判员黎雪独任审判，于2019年2月22日公开开庭进行了审理。原告肖月兰到庭参加诉讼，被告海南天保健康医疗服务股份有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告肖月兰诉称：本人从2018年8月28日入职“海南天保健康医疗服务股份有限公司”,任职岗位“副总经理”,工资10000元/月。从入职公司那天开始本人一直兢兢业业努力工作，在工作期间听从领导安排。在入职公司前跟公司领导颜总确定过每个月10号按时发工资（与签订的劳动合同发工资日期一致），可从本人入职公司到现在一直未发放工资，在这期间本人找过颜总了解为何工资一拖再拖不发？颜总给的回复,开始时说；10月25日发8月至9月份工资，过了时间未发，她又说到11月5日全部发完所有工资。可我一直等一直等，等到了2018年11月5日那天，她把我叫到办公室说；要我当天下午不用再来公司上班。本人在2018年8月28日至2018年11月5曰期间每天按时上班，但被告未发放上述期间的工资，根据《劳动法》第五十条，被告应支付原告劳动报酬24091元。被告违法解除劳动关系，根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金10000元。与被告签订的劳动合同约定额外另有绩效考核工资5000元,年底计算发放。现在被告无故辞退本人终止劳动关系，要求被告如数发放绩效工资20909元。本人于周末10月13日、14日、20日、21曰在周边小区加班做义诊活动，根据劳动法被告应向原告支付加班费1818元,本人于2018年8月28日入职被告处，双方之间存在事实劳动关系，被告拖欠工资并无故辞退本人。因此，原告特向法院提起诉讼，请求判令：1、确认原告与被告从2018年8月28日至2018年11月5日存在劳动关系;2、被告支付原告正常上班工资(2018年8月28日至2018年11月5日）24091元;3、被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金10000元;4、被告向原告支付合同约定的绩效工资20909元;5、被告向原告支付加班费1818元(2天周末加班费);6、本案全部诉讼费用由被告负担。 被告海南天保健康医疗服务股份有限公司未到庭也未作答辩。 经审理查明：2018年8月28日,原告与被告签订《劳动合同书》,约定原告在被告处担任副总经理职务,合同期限从2018年8月28日至2021年8月27日止,从2018年8月28日至2021年8月27日确定试用期期限,原告上班期间每月工资1万元,额外另有每月5000元作为绩效考核工资,年底按完成目标比率核算后发放。双方同意采取不定时工作制,即经劳动保障部门审批,原告所在岗位实行不定时工作制。被告每月10日发放工资,如遇节假日或休息日,则提前到最近的工作日支付,被告依法安排原告延长工作时间的,应按《劳动法》第四十四条的规定支付延长工作时间的工资报酬。2018年9月1日,双方签订新的《劳动合同书》对试用期期限进行了变更,将2018年8月28日的《劳动合同书》约定的试用期期限变更为无试用期,其他内容与2018年8月28日的《劳动合同书》的内容一致。在上述劳动合同签订后,原告于2018年8月28日入职被告公司工作,担任副总经理职务。原告于周末2018年10月13日、14日、20日、21日下午在周边小区做义诊活动。从原告2018年8月28日入职到2018年11月5日,被告从未向原告发放工资,被告于2018年11月5日通知原告不用来公司上班,自此原告不再到被告公司上班。原告于2018年11月22日向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁请求是：1、确认申请人与被申请人从2018年8月28日至2018年11月5日存在劳动关系;2、被申请人支付申请人正常上班工资(2018年8月28日至2018年11月5日)24091元;3、被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金1万元;4、被申请人向申请人支付合同约定的绩效工资20909元;5、被申请人向申请人支付加班费1818元(2天加班费。海南省劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月30日作出《案件逾期告知书》,告知申请人可就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告于2018年12月3日向本院提起诉讼。 以上事实，有《两份劳动合同书》、《劳动合同变更协议书》、《打卡记录》、《案件逾期告知书》、《微信聊天记录》、《费用报销单》、当事人陈述以及庭审笔录等证据为凭，足以认定。 本院认为：（一）、关于双方劳动关系的存续期间。原告于2018年8月28日入职被告公司工作，于2018年11月5日离开被告公司，双方签订了《劳动合同书》,且原告提供了其在被告处工作的打卡记录,因此,本院认定原、被告双方自2018年8月28日-2018年11月5日存在劳动关系。原告的该项诉请有事实和法律依据,本院予以支持。(二)、关于支付拖欠的2018年8月28日-2018年11月5日工资24091元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定,用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告在被告公司工作期间即2018年8月28日-2018年11月5日,被告未为原告发放工资,违反了上述法律的规定和双方劳动合同的约定,被告应当及时足额向原告支付工资,2018年8月28日至2018年11月5日的工资为24138元(10000元×2个月+10000元÷21.75天×9天=24138元)。原告现起诉要求被告支付24091元未超出上述数额,本院予以支持。(三)、关于支付违法解除劳动关系赔偿金10000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中,被告于2018年11月5日直接通知原告不用来公司上班,属于违法解除双方之间的劳动合同,根据上述法律的规定,应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中,原告在被告公司工作不满六个月,被告应向原告支付赔偿金10000元(10000元÷2×2倍=10000元)。原告的该项有事实和法律依据,本院予以支持。(四)、关于被告是否应向原告支付合同约定的绩效工资20909元的问题。根据双方签订的《劳动合同书》第五条的约定,原告上班期间每月工资10000元,额外另有每月5000元作为绩效考核工资,年底按完成目标比率核算后发放。由于原告未提供相应的证据证明其完成目标比率,无法确定原告的绩效考核工资,因此,本院对原告的该项诉请不予支持。(五)、关于被告是否应向原告支付加班费1818元的问题。根据双方《劳动合同书》的约定,双方同意采取不定时工作制,即经劳动保障部门审批,原告所在岗位实行不定时工作制。由于双方采用的是不定时工作制,因此,原告现起诉要求被告支付其于周末2018年10月13日、14日、20日、21日下午在周边小区做义诊活动的加班费没有事实和法律依据,本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第八十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认原告肖月兰与被告海南天保健康医疗服务股份有限公司自2018年8月28日至2018年11月5日存在劳动关系。 二、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告肖月兰支付2018年8月28日-2018年11月5日期间的工资24091元。 三、被告海南天保健康医疗服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告肖月兰支付违法解除劳动关系的赔偿金1万元。 四、驳回原告肖月兰的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告海南天保健康医疗服务股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 书记员  黄清海 印刷：许斯娜 海南省海口市秀英区人民法院2019年3月14日印制 （共印5份） {文书日期} 书记员黄清海 印刷：许斯娜 海南省海口市秀英区人民法院2019年3月14日印制 （共印5份）