陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终686号 上诉人（原审原告)：高峰，男，1978年4月3日出生，汉族，住宝鸡市渭滨区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人（原审被告）：宝鸡市资信劳务派遣有限公司,住所地宝鸡市金台区。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX2646。 法定代表人：刘荣，任总经理职务。 委托诉讼代理人：岳娟，陕西恒浩律师事务所律师。 原审第三人：中国石油天然气股份有限公司陕西宝鸡销售分公司，住所地宝鸡市金台区。统一社会信用代码91610303719776029M。 负责人：杨伟，任分公司负责人。 委托诉讼代理人：王霞，女，系该公司高级主管。 委托代理人：张晓玲，陕西秦川律师事务所律师。 上诉人高峰与被上诉人宝鸡市资信劳务派遣有限公司、原审第三人中国石油天然气股份有限公司陕西宝鸡销售分公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市金台区人民法院（2018）陕0303民初3144号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人高峰上诉请求，请求二审法院依法撤销原判第三项，依法予以改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、关于被上诉人是否应当向被上诉人赔偿未给上诉人缴纳2010年1月至2018年11月养老保险金而造成的经济损失问题。上诉人与被上诉人于2009年12月签订劳动合同确立劳动关系，按照相关法律规定被上诉人应在上诉人入职后即办理养老保险等社会保险。被上诉人提交的证据不能证明其于2010年1月至2018年11月为上诉人缴纳养老保险。被上诉人单方制作的缴纳明细工资数额与被上诉人提供的上诉人的工资明细不符，与上诉人实际发放的工资也不相符。原审法院通过一份缴费明细计划推定被上诉人已经为上诉人缴纳养老保险，属认定事实错误。缴纳社会保险费是被上诉人的法定义务，由于被上诉人的过错行为，导致被上诉人的养老保险是否缴纳至今未知，缴纳数额也至今未知，被上诉人的行为严重侵害了上诉人的个人利益，请求二审法院查明事实依法判决被上诉人因其未足额缴纳2010年1月至2018年11月养老保险金而给上诉人造成的损失。二、被上诉人未按照法律规定为上诉人依法足额缴纳社会保险，被上诉人解除双方劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六的规定，被上诉人应依法向上诉人支付经济补偿。综上，请求二审法院判决支持上诉人的上诉请求。 被上诉人辩称，被上诉人给上诉人缴纳了2010年1月至2018年8月期间的养老保险，上诉人称被上诉人没有给其缴纳养老保险，不符合事实。上诉人是起诉解除其与被上诉人之间的劳动合同，上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同补偿金，没有依据。请求二审法院判决驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审第三人辩称，原审第三人与上诉人没有劳动合同。费用原审第三人核实后已经将款项转给被上诉人，该履行的义务都履行了，不应承担其他义务。 上诉人高峰在原审的诉讼请求:1．依法判决解除原被告之间劳动关系；2．请求判决被告向原告支付经济补偿金33300元（月工资平均3700元计算9个月）；3.请求判决被告向原告支付2018年9月工资1000元；4.请求判决被告赔偿因未给原告缴纳2010年1月至2018年11月养老保险金而造成的经济损失68884.99元。 一审法院认定事实，原告高峰与被告资信劳务公司在2009年12月1日签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2009年12月1日起至2012年11月30日止，共3年。高峰根据被告工作需要从事销售油罐车司机岗位，工作地在第三人中石油宝鸡销售分公司销售中心。合同签订后，原告被派遣至第三人处工作。2012年12月1日，原、被告签订《劳动合同续订书》，约定续签劳动合同期限为三年，至2015年11月31日届满。2015年11月30日，双方再次签订《劳动合同续订书》将劳动合同续签至2018年11月30日。2018年3月30日被告提供收入证明，载明原告在被告处工作9年，为合同制派遣员工，税后月收入3700元（含工资、补贴、奖金和分红）。自2010年1月至2018年8月，被告按月向原告发放工资，并在该期间为原告缴纳养老保险费。宝鸡市养老保险经办处出具的社会保险费征集计划明细单显示，被告缴费类型为正常应缴记录。 2015年6月29日，被告与第三人签订劳务派遣协议，约定被告派遣297名劳动者到第三人处工作，由第三人安排劳动者工作岗位，向被告支付劳务费；期限自2015年7月1日起，至第三人要求终止合同之日止。 2018年8月30日，第三人向被告出具退工函，因第三人上级单位撤销小油罐车运输业务，将高峰等七人退回被告单位。被告将该七人派遣至其他单位从事相同岗位的工作，但原告高峰不同意，未到该其他单位工作；被告又将原告安排至被告下属一酒店办公室的其他岗位工作，原告亦不同意。原告自2018年9月起至今未上班。2018年10月9日，原告向宝鸡市金台区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委员会于2018年10月24日出具不予受理通知书，原告遂诉至本院。 原审法院经审理认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。原告高峰提出解除劳动合同，被告表示同意，本院予以准许。 原告提出被告未依法为其缴纳社会保险费，以此为由要求被告支付经济补偿金，对该诉讼请求本院认为，宝鸡市养老保险经办处出具的社会保险费征集计划明细单显示，被告缴费类型为正常应缴记录，被告已依法为原告缴纳了社会保险，故原告的该请求没有事实依据。并根据本院查明事实，被告亦不存在其他应向原告支付经济补偿金的情形，故原告的该诉讼请求本院不予支持。 依被告已依法为原告缴纳了社会保险的事实，原告要求被告赔偿未交养老保险金的损失的诉讼请求，本院亦不予支持。 对原告主张被告支付其2018年9月份工资1000元的诉讼请求，本院认为，原告虽该月并未提供劳动，不应得到劳动报酬，但该期间内，原被告之间的劳动合同并未解除，被告应向原告支付生活费。原告该请求虽列为“工资”，但并不表示原告主张的是劳动报酬，故原告的该请求本院予以支持。被告提出原告已口头提出辞职，但口头辞职不符合法定形式要件，故被告的该意见本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十六条、第四十六条之规定，判决：一、原告高峰与被告宝鸡市资信劳务派遣有限公司之间的劳动合同解除。二、被告宝鸡市资信劳务派遣有限公司于判决生效之日起15日内支付原告高峰2018年9月份生活费1000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10减半收取5元，由被告宝鸡市资信劳务派遣有限公司承担。 二审经审理查明的案件事实与原审认定相同，本院予以确认。 本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。经过双方在养老保险经办处查询被上诉人从2010年1月至2018年8月给上诉人一直缴纳养老保险，上诉人称被上诉人在该期间没有给其缴纳养老保险的上诉理由，没有事实依据，上诉人要求被上诉人赔偿未给其缴纳2010年1月至2018年11月养老保险金而造成的经济损失的请求不予支持。 关于上诉人所诉劳动合同解除补偿金问题，被上诉人欲将上诉人劳务派遣到中航，中航的收入并不低于中石油，上诉人表态不同意；后被上诉人欲将上诉人安排到其下属酒店上班，上诉人也不同意。上诉人从2018年8月20日以后未上班，其于2018年10月30日将被上诉人诉至原审法院，并要求解除其与被上诉人之间的劳动合同。以上事实能够认定是上诉人解除其与被上诉人之间的劳动合同。因上诉人对被上诉人安排的工作不干，上诉人从2018年8月20日以后未上班，被上诉人从2018年9月开始未给上诉人缴纳养老保险，并不违法。上诉人以被上诉人从2018年9月开始未给其缴纳养老保险来认定被上诉人单方解除了其与被上诉人之间的劳动合同，依据不足。上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同补偿金的请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及劳务派遣的相关规定，应予以驳回。上诉人以被上诉人未给其缴纳养老保险而要求被上诉人支付解除劳动合同补偿金的请求，没有事实依据，该上诉请求应予以驳回。 原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由，依据不足，不能成立，应予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人高峰承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 付金国 审 判 员 李婧雯 审 判 员 彭 澍 二〇一九年三月十五日 法官助理 张 明 书 记 员 秦昕茹 1