鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内06刑终34号 原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄福军，男，1984年8月9日出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，汉族，小学文化，司机，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。因涉嫌犯强奸罪，2018年7月11日被准格尔旗公安局刑事拘留，同年7月23日经准格尔旗人民检察院批准由该局执行逮捕。现羁押于准格尔旗看守所。 辩护人刘学峰，内蒙古易非律师事务所律师。 鄂尔多斯市准格尔旗人民法院审理准格尔旗人民检察院指控原审被告人黄福军犯强奸罪一案，于2018年12月18日作出（2018)内0622刑初329号刑事判决，原审被告人黄福军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人黄福军，听取辩护人的意见，认为原审判决事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定,2018年6月26日0时许，被告人黄福军酒后在自己居住的准格尔旗薛家湾镇XX园X号楼楼下散步期间，看到同号楼X号车库租住的被害人姜某12酒被人扶回住处，遂产生与被害人发生性关系的想法，当日2时许，被告人黄福军趁被害人姜某12酒睡觉无反抗之机与姜某1发生性关系。2018年7月10日，被告人黄福军主动到公安机关投案。 原审法院认为，被告人黄福军违背妇女意志，强行与被害人发生性关系,其行为已构成强奸罪。黄福军案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人黄福军犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月。 宣判后，原审被告人黄福军不服，提出一审判决黄福军犯强奸罪证据不足，黄福军有自首情节，量刑过重，请求二审改判为缓刑或免除处罚的上诉意见。其辩护人提出以下辩护意见：1、原判决认定黄福军犯强奸罪事实不清，证据不足，黄福军与姜某1发生性关系并未违背姜某1的意志，请求二审改判黄福军无罪.2、如黄福军的行为构成强奸罪，黄福军有自首情节、主动赔偿被害人损失，获得被害人谅解，被害人有过错，请求二审对黄福军判处缓刑。 经二审理审理查明的事实与一审一致，有经一审庭审质证、认证的下列证据证实，其证明效力本院予以确认: 1.受案登记表、立案决定书，证实2018年6月26日,准格尔旗公安局接到被害人姜某1的报案后于当日受理案件并立案侦查。 2.户籍证明，证实上诉人黄福军的主体身份。 3.被害人姜某1的陈述，证实2018年6月25日16时许至23时许,被害人姜某1一直与朋友一起吃饭喝酒,之后又到慢摇吧继续喝酒,后是武某将姜某1送回到姜某1租住的准格尔旗XX园X号楼X号车库,武某离开时姜某1是知情的,后姜某1趴在床上睡觉,在睡觉过程中感觉好像有人趴在自己身上,姜某1继续睡觉,2018年6月26日6时许,姜某1醒来后发现自己被人强奸了。6月26日12时30分，姜某1向准格尔旗公安局刑警大队报案。 4.证人武某的证言，证实从2018年6月25日下午开始至2018年6月26日凌晨,被害人姜某1一直在和朋友一起喝酒,2018年6月26日凌晨武某将姜某1送回租住的房屋时姜某1已经喝醉了,但还有一定的意识。 5.证人张某1的证言，证实2018年6月25日晚姜某1被小武送回来后已经喝多了,进门后姜某1就睡觉了,2018年6月26日,姜某1称其被人强奸了,在调取监控及去医院检查无果的情况下,姜某1报警的事实。 6.证人杨某的证言，证实2018年6月25日晚,被害人姜某1回到其租住处时处于醉酒状态,走路摇晃的厉害。2018年6月26日天快亮的时候姜某1来到张某1住处称其被人强奸了。 7.证人张某2的证言，证实案发当晚23时许至第二天凌晨2时左右,被告人黄福军在楼下,案发后,黄福军在得知警察调查问题时曾向其提到过与楼下的人发生过性关系的事实。 8.上诉人黄福军的供述，证实黄福军在被害人姜某12酒状态下与姜某1发生性关系的事实，该份证据与证人张某2的证言、被害人姜某1的陈述可相互印证。 9.辨认笔录及照片，证实侦查人员为了查明案件事实,依法将不同女性正面免冠照12张排列在同一张纸上,要求黄福军对姜某1进行辨认,经黄福军辨认,未能辨认出被害人姜某1；同样依法将不同男性免冠照片12张排列在同一张纸上,让姜某1对黄福军进行辨认，经被害人姜某1辨认,未能辨认出黄福军，该份证据证实黄福军与姜某1之前互不相识,在案发当晚二人是第一次接触。 10.现场勘验检查笔录及照片，证实侦查人员在接到被害人姜某1的报案后,立即赶到现场,并对现场进行了勘验,经勘验,被害人姜某1所居住的房屋窗户上挂有窗帘,距南墙100cm处有一沙发,沙发上有一条绿色短裤,在短裤裆部发现疑似精斑,床铺上有一块豹纹床单,床单边缘有疑似精斑,侦查人员依法对上述物品予以提取。 11.提取笔录、鉴定意见、关于鉴定文书中送检日期的情况说明（二份），证实侦查人员为了查明案件事实,依法提取被害人姜某13乳擦拭物一份;提取姜某1绿色短裤、黑色裤衩、黑褐色花纹床单各一件;在准格尔旗中心医院,提取姜某1阴道擦拭物、外阴擦拭物、肛周擦拭物各一份;提取姜某1血样一份;提取黄福军指尖血痕一份;同时将上述提取物送检,经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定,送检的姜某1阴道擦拭物、姜某1所穿绿色短裤裆部疑似精斑、姜某1所穿黑色裤衩裆部疑似精斑中均检出精斑并得到STR分型,与黄福军的STR分型相同,支持上述精斑为黄福军所留,不支持为其他随机个体所留。 12.归案情况说明，证实2018年7月10日上诉人黄福军主动投案，并如实供述自己的犯罪事实。 另查明，在二审期间，上诉人黄福军的亲属主动向被害人姜某1赔礼道歉，并赔偿损失50000元，姜某1表示对黄福军的行为谅解并建议司法机关对黄福军减轻或免除处罚，有辩护人提供的刑事谅解书、收条予以证实，并与被害人姜某1予以核实印证。 本院认为，上诉人黄福军违背妇女意志，强行与被害人发生性关系,其行为已构成强奸罪。二审期间，上诉人黄福军的亲属主动向被害人姜某1赔礼道歉并赔偿损失，姜某1表示对黄福军的行为谅解并建议司法机关对黄福军从宽处罚，故对黄福军从轻处罚；黄福军案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以减轻处罚。经查明，在案证据相互印证被害人姜某1案发当晚大量饮酒，黄福军利用姜某1饮酒后熟睡之际不知反抗的情况进行强奸，符合我国刑法强奸罪中“违背妇女意志，使用暴力、胁迫之外的其他手段”的客观要件，黄福军的行为符合强奸罪的构成要件，被害人亦无过错，黄福军犯强奸罪社会危害性较大，不符合判处缓刑或免除处罚的条件，故对上诉人黄福军及其辩护人提出请求二审改判黄福军为缓刑或免除处罚的上诉及辩护意见及辩护人另提出黄福军无罪、被害人有过错的辩护意见，其上诉及辩护理由均不能成立，本院均不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法。由于出现新的量刑情节，故对一审判决的量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下： 一、维持准格尔旗人民法院（2018)内0622刑初329号刑事判决的定罪部分，即被告人黄福军犯强奸罪。 二、撤销准格尔旗人民法院（2018)内0622刑初329号刑事判决的量刑部分，即判处有期徒刑三年二个月。 三、上诉人（原审被告人）黄福军犯强奸罪，判处有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年7月11日起至2020年7月10日止。） 审 判 长 千乌云 审 判 员 刘银福 审 判 员 乔四厚 二〇一九年三月十四日 法官助理 程姗姗 书 记 员 赵 琳 法条链接： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》：第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。