山东省巨野县人民法院行 政 判 决 书（2018）鲁1724行初30号原告王金成，男，1965年4月20日出生，汉族，农民，住巨野县。被告巨野县国土资源局，住所地是巨野县会盟路中段。统一社会信用代码113717240044918633。法定代表人马德进，职务局长。委托代理人陈明，巨野县国土资源局法规科科长。委托代理人曹体法，巨野县国土资源局万丰镇国土所所长。第三人王金青，男，1948年11月9日出生，汉族，农民，住址山东省巨野县。原告王金成诉被告巨野县国土资源局、第三人王金青不履行法定职责一案，于2018年9月29日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2018年9月30日分别向被告巨野县国土资源局送达了起诉状副本及应诉通知书，向第三人王金青邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年11月8日公开开庭进行审理。原告王金成、被告巨野县国土资源局的委托代理人陈明、曹体法到庭参加了诉讼，第三人王金青经本院合法传票传唤，无正当理由，拒不到庭，本案现已审理终结。2018年3月6日巨野县国土资源局关于对万丰镇马寺村王金成举报王金青违法占地处理情况的答复；2018年6月15日巨野县国土资源局信访事项处理意见书，编号巨国土信复（2018）5号。被告巨野县国土资源局于2018年10月15日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：1、2018年9月29日马寺村村委会证明。2、2018年6月20日马寺村村委会证明。3、2018年9月29日王金青接受调查通知书，编号：2018-13及张贴照片。4、2018年4月27日王金青接受调查通知书张贴照片2张。1-4号证据证明万丰镇国土资源所对王金青违建设正在调查。5、2018年6月15日王金成信访事项处理意见书，巨国土信访（2018）5号及送达回证。证明告知原告正在调查处理。6、2018年3月6日巨野县国土资源局关于对万丰镇马寺村王金成举报王金青违法占地处理情况的答复以及给王金成的邮寄详单。7、2016年8月28日对王金青作出的巨国土资罚（2016）9-64号行政处罚决定书及送达回证。8、2017年3月12日对王金青作出的强制申请执行书。6-8号证据证明对王金青违法占地依法处理。原告王金成诉称：我与第三人系同村村民，2015年4月份，第三人以老宅基地南北长度15.4米为基础，南北方向违法扩建为南北长度22米左右，与原告成了邻居，原告多次向被告巨野县国土资源局信访科，以书面、口头形式反映，但被告违反规定，未听取我的陈述意见，未对第三人违法扩建现场勘验也未制作询问笔录。原告又以邮件的形式向被告单位局长邮寄了两封反映问题的书面材料，要求被告依据法律规定，对第三人的违法行为进行行政处罚，至2018年4月也没有看到查处结果。为此，请求法院依法判令被告巨野县国土资源局依法行政，依法履行法定职责，诉讼费用由被告承担。并提交了以下证据：1、2018年9月12日举报信、申请及邮寄详单；2、2018年3月12日申请及邮寄详单。3、2018年4月27日巨野县国土资源局受理通知书一份。4、2018年5月7日巨野县国土资源局受理通知书一份。被告巨野县国土资源局辩称：原告的诉讼请求事实与理由和实际情况不相符。原告反映第三人王金青违法占地，我局对第三人违法占地情况调查属实后，依法对第三人进行了行政处罚，并于2016年8月28日向第三人送达了行政处罚决定书。该处罚决定书生效后，向巨野县人民法院申请强制执行，巨野县人民法院对行政处罚决定书审查后，认为该处罚决定书有瑕疵未进行裁定。在此期间我局于2018年3月6日已告知原告行政处罚决定书履行的情况。原告也向我局反映第三人非法侵占集体建设用地建房，至今未看到结果。我局于2018年6月15日向原告邮寄送达了《信访事项处理意见书》，并明确告知原告，待事实调查清楚后依法查处。我局已责令万丰镇国土资源所对第三人违法占地情况重新调查处理。万丰镇国土资源所多次到第三人家中调查并下达了《接受调查通知书》，至今未找到第三人王金青，待案情调查清楚后我局将依法处理并告知原告。查处违法占地是我局的法定职责，我局将严格依照法律规定的程序处理，原告起诉要求我局依法履行法定职责是没有根据的。综上所述，原告诉讼请求的理由与事实不相符，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人王金青未进行答辩。经庭审质证，原告对被告提交的1-8号证据均有异议，被告对原告提交的1-4号证据无异议。本院对上述证据作如下确认：原告所举的1-4号证据，经质证，被告对该组证据无异议。原告对被告提交的1-8号证据有异议，但该组证据与原告提交的证据相互印证后，具有客观真实性和关联性，能够证明案件事实，为有效证据，本院予以采信。经审理查明：原告王金成与第三人王金青系同村村民。自2016年起原告王金成以第三人王金青多占集体土地及在其院外挖坑导致房屋受损为由，多次向被告巨野县国土资源局举报第三人王金青违法占地建设用房，被告巨野县国土资源局于2016年8月28日对第三人王金青作出了巨国土资罚（2016）9-64号行政处罚决定书，并于当日向第三人王金青进行了送达。2018年3月12日，原告王金成向被告巨野县国土资源局邮寄送达了向被告反映情况责的申请。被告巨野县国土资源局分别于2018年4月27日、2018年5月7日向原告王金成出具了信访事项受理告知书。2018年3月6日，被告巨野县国土资源局向原告王金成作出了，关于对万丰镇马寺村王金成举报王金青违法占地处理情况的答复，内容为：“你反映王金青违法占地的事实存在，我局对王金青违法占地已进行立案查处，并依法向王金青下达了《行政处罚决定书》：1、责令王金青退还非法占用的土地；2、限王金青十五日内拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状;”2018年6月15日，被告巨野县国土资源局向原告王金成作出了信访事项处理意见书，内容为：“经调查，巨野县政府于1994年颁发给王金青的土地使用证（巨集建（94）字第14985号），确权面积为232.92平方。经实地测量，现王金青的宅基地实际占地面积为322.645平方米（长22.55米、宽14.3米），超出批准面积89.545平方米，多出部分是2015年2月王金青翻建房屋时在南侧垫的大坑。王金青超过批准面积多占宅基地的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十二条的规定，万丰镇国土所依法对王金青下达了《责令停止违法行为通知书》立案进行查处。因处罚决定书处罚与询问笔录中面积计算数据有点误差，法院审理后认为卷宗存在瑕疵未进行裁定，将卷宗退回巨野县国土资源局。我局万丰镇国土所工作人员多次去马寺村找当事人王金青对数据进行核实，重新对此案进行调查，当事人王金青为躲避调查，已不在家居住，现国土所正结合管区、村委会联系当事人，待事实调查清楚后依法查处。”2018年9月12日，原告王金成再次向被告巨野县国土资源局邮寄送达了要求被告履行法定职责的申请及举报信，被告未再进行答复。为此，原告于2018年9月29日向本院提起诉讼，请求依法对第三人王金青的违法行为进行行政处罚，被告依法行政，并判令被告依法履行法定职责，诉讼费用由被告承担。本院认为：根据《中华人民共和国土地管理法》第七十七条规定：“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。超过省、自治区、直辖市规定的标准，多占的土地以非法占用土地论处。”被告巨野县国土资源局作为土地主管部门，负责本行政区域内的违法占地查处工作，具有对违法占地进行处罚的法定职权。最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释的七十条规定：“起诉状副本送达被告，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外。”庭审中原告要求增加诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”被告辩称其局已于2016年8月28日对第三人王金青非法占用集体土地作出了行政处罚决定书，并向法院申请强制执行。法院在审查过程中，以被告作出的行政处罚决定书中认定的违法占地面积与实际违法占地面积不相符，将卷宗退回被告处补正。被告至今未找到第三人王金青进行进一步的调查与确认，致使其作出的行政处罚决定书的补正无法完成。被告在收到法院退回卷宗后，应及时对存在的错误予以纠正或补正，第三人王金青长期不在家被告可在作出补充通知后按照相关的法律规定向其公告送达，被告辩称本院不予支持。故根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条规定,判决如下：由被告巨野县国土资源局在90日内履行其法定职责。案件受理费五十元，由被告巨野县国土资源局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  申永焕审 判 员  王有泉人民陪审员  刘显民二〇一九年三月二十一日书 记 员  杜丽霞