湖南省桃江县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0922民初3167号原告：刘子阳，男，1953年11月10日出生，汉族，住桃江县。委托诉讼代理人：张有春，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：彭雄,男，1990年1月17日出生，汉族，住安化县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司珠海中心支公司，地址珠海市香洲区红山路**珠海国际科技大厦**。负责人：黄勇平，该公司总经理。委托诉讼代理人：莫彬萍，湖南万和联合律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告刘子阳与被告彭雄、中国人寿财产保险股份有限公司珠海中心支公司（以下简称人寿财险珠海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年12月13日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年1月8日、2019年3月5日公开开庭进行了审理。原告刘子阳的委托诉讼代理人张有春,被告彭雄,被告人寿财险珠海公司的委托诉讼代理人莫彬萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘子阳向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告彭雄赔偿原告的各项损失共计146218元；二、判令被告人寿财险珠海公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；三、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年9月22日12时05分，被告彭雄驾驶牌照为湘Ａ×××**的小型客车沿S308线由桃江县向安化方向行驶，途经桃江县大栗港镇先锋桥村与正在横穿马路的原告刘子阳发生碰撞，造成原告刘子阳受伤及车辆受损的交通事故。2018年11月30日，桃江县公安局交警大队作出事故认定，认定被告彭雄承担事故的全部责任，原告刘子阳无责任。原告受伤后，先后在桃江县大栗港镇中心卫生院、桃江县中医院治疗，已用去医药费28000元，后经司法鉴定，原告的伤势未构成伤残，但需后续治疗费5000元，误工365日，护理365日，营养365日。另查明，湘Ａ×××**的小型客车在被告人寿财险珠海公司投保了交强险和商业险等险种，且事故发生在保险期限内，现原告为维护其合法权益，根据相关法律规定，向法院起诉，请求法院依法处理。因2019年1月8日第一次庭审后，原告对其伤残等级申请了重新鉴定，经鉴定原告的伤势构成十级伤残，故在2019年3月5日第二次庭审过程中，原告将其第一项诉讼请求变更为依法判令被告彭雄赔偿原告的各项损失共计208771元。被告人寿财险珠海公司辩称，一、他公司不是本案的侵权人，仅依照保险合同的约定承担责任；二、根据保险合同第26条第6款的约定，原告的医药费应扣除10%的非医保用药；三、根据保险合同第26条第7款的约定，他公司不承担诉讼费、鉴定费；四、查看原告的病历资料，原告存在腰椎退行××变，原告没有提交医药费清单，无法核实其医药费中与本次交通事故无关联性的费用，请求人民法院对于与本次事故无关的医药费予以扣除；五、他公司已于2018年10月12日为原告垫付了医药费10000元至桃江县中医院；六、本案原告提供的鉴定意见存在诸多瑕疵，护理期、误工期、营养期过长，请求法院依法驳回；七、事故发生时，原告已满64岁，远超过退休年龄，且其未提交劳动合同等佐证其存在误工损失，故原告不应计算误工损失；八、后续治疗费无医嘱佐证，原告应提交医药费发票，按照实际发生的治疗费进行计算；九、交通费未提交任何票据，该部分费用请求法院酌情认定。被告彭雄辩称，湘Ａ×××**的小型客车在被告人寿财险珠海公司购买了100万元的商业三责险；他已为原告垫付了12686元医药费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方存在争议的证据，本院认证如下：一、原告提交的桃江县中医院住院病历、疾病诊断证明、住院收费票据、病人费用汇总表，经被告人寿财险珠海公司、彭雄质证对真实性、合法性无异议，且以上证据能够相互印证，证明原告因本次交通事故住院治疗及产生医药费的情况，与本案存在关联性，本院予以采信。二、原告提交的益明镜司鉴所[2018]临鉴字第217号司法鉴定意见书，经被告人寿财险珠海公司、彭雄质证提出异议，并由被告人寿财险珠海公司对原告的营养期、误工期、护理期申请了重新鉴定，由原告对其伤残等级申请了重新鉴定，故对该份鉴定意见中关于原告刘子阳不构成伤残及误工365日、护理365日、营养365日的内容不予采信；对于该份鉴定意见中原告刘子阳需后续治疗费5000元左右的内容，被告人寿财险珠海公司虽提出异议，但未提交反驳证据证实其主张，亦未申请重新鉴定，故本院对上述内容予以采信。三、原告提交的2018年11月12日桃江县浮邱山乡金盆村村民委员会出具的证明与证人刘某1、刘某2当庭所作证人证言，能够相互印证，证明原告刘子阳尚具有劳动能力，其自2004年起一直在外打零工，从事建筑行业的事实，且证据形式合法、内容真实、与本案存在关联性，本院予以采信。四、原告提交的2019年1月18日桃江县浮邱山乡金盆村村民委员会出具的证明、刘旦初的常住人口登记卡，能够相互印证，证明原告的被扶养人有其父刘旦初及刘旦初的扶养义务人情况，本院予以采信。五、原告提交的益银城司法鉴定所[2019]临鉴字第65号司法鉴定意见书，系本院依被告人寿财险珠海公司和原告刘子阳的申请委托益阳市银城司法鉴定所所作，该鉴定意见书来源合法、内容真实、无明显瑕疵，被告人寿财险珠海公司虽持有异议，但未提供相反证据反驳，故本院上述鉴定意见书予以采信。根据本院采信的证据及当事人的有效陈述，本院确认事实如下：2018年9月22日12时05分，被告彭雄驾驶湘Ａ×××**号小型普通客车沿S308线由桃江往安化方向行驶，途经桃江县大栗港镇先锋桥村，与正在横过马路的行人原告刘子阳发生碰撞，造成原告刘子阳受伤及车辆受损的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队作出桃公交认字[2018]第110174号道路交通事故认定书，认定被告彭雄在本次事故中承担全部责任，原告刘子阳在本次事故中不承担责任。原告受伤后被送往桃江县大栗港镇中心卫生院住院治疗1天，用去医药费616.07元；当天被转院至桃江县中医院住院治疗，于2018年11月16日出院，共计住院56天，用去医药费27570.22元。原告的伤势经益阳市明镜司法鉴定所作出益明镜司鉴所[2018]临鉴字第217号司法鉴定意见书（以下简称第217号鉴定意见书），需后续治疗费5000元；经益阳市银城司法鉴定所鉴定作出益银城司法鉴定所[2019]临鉴字第65号司法鉴定意见书（以下简称第65号司法鉴定意见书），原告的伤情已构成十级伤残，误工210日、护理120日、营养60日。湘Ａ×××**号小型普通客车的所有人为被告彭雄，该车在被告人寿财险珠海公司投保了机动车第三者责任强制保险及责任限额为100万元的机动车第三者责任商业保险，购买了不计免赔率险，事故发生在保险期限内。事故发生后，被告彭雄为原告垫付了12686元医药费，被告人寿财险珠海公司为原告垫付了医药费10000元。在审理过程中，被告彭雄、人寿财险珠海公司均同意原告的医药费在机动车第三者责任强制保险赔付后，由被告彭雄承担医药费剩余部分10%的非医保用药另查明，原告刘子阳于1953年11月10日出生，户籍地为湖南省桃江县水口山乡道光村村肖家村村民组，事故发生前一直在外务工，自2004年起在建筑工地打零工。原告的被扶养人有其父刘旦初（1933年1月1日出生），刘旦初的扶养义务人有5人（包括原告刘子阳）。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案的争议焦点如下：（一）本案原告刘子阳的损失应如何计算。结合原告刘子阳的诉讼主张，对原告刘子阳因此次交通事故造成的损失，本院归纳确认如下：1.医疗费：根据原告提供的医疗费票据，本院确认为28186.29元（616.07元+27570.22元）；2.住院伙食补助费：原告伤后在桃江县大栗港镇中心卫生院、桃江县人民医院共计住院治疗56天，本院按照50元/天的标准酌情确认原告的住院伙食补助费为56天×50元/天=2800元；3.后续治疗费：根据原告提交的第217号鉴定意见书，本院确认5000元；4.营养费：根据第65号司法鉴定意见书，原告的营养期为60日，故本院酌定原告的营养费为1800元；5.伤残赔偿金：原告户籍地虽为农村，但原告自2004年起在建筑工地打零工，其收入来源于非农业，故其残疾赔偿金可比照2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中全年城镇居民人均可支配收入36698元/年予以计算，原告的伤残等级为十级，结合原告的年龄，本院确认原告的伤残赔偿金为36698元/年×15年×10%=55047元；6、误工费：原告自2004年起在外务工，从事建筑行业，因原告未提交其工资流水，无法查实其收入情况，根据原告的务工情况，其误工费计算标准可比照2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇非私营单位在岗职工年平均工资中建筑业平均收入133.14元/天（48596元÷365天）予以计算；原告的误工时间根据第65号司法鉴定意见书可以确定为210天；原告已年满65岁，劳动能力和收入相对减弱，故本院对原告的误工费确认为210天×133.14元/天×70%＝19571.58元；7.护理费：根据第65号司法鉴定意见书，原告的护理时间可以确认为120天，原告的护理费标准可比照2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准确定的城镇非私营单位在岗职工平均工资中居民服务、修理及其他服务行业的平均收入131.19元/天计算，故对原告的护理费本院确认为15742.8元（120天×131.19元/天）。8.精神损害抚慰金：根据原告已构成十级伤残及原告不负事故责任的情况，本院酌情认定5000元；9.交通费：原告虽未提交交通费票据，但根据原告的住院天数和本地实际，确有该费用产生，故本院酌定交通费为1000元。10.被扶养人生活费：原告之父刘旦初系农村户口，故本案被扶养人生活费应当按照2019-2020年度湖南省农村居民人均年生活消费支出12721元/年的标准计算。结合刘旦初的年龄及扶养义务人人数，计算本案被扶养人生活费为5年×12721元/年×10%÷5=1272.1元。11.鉴定费：根据原告提交的鉴定费发票，本院确认1000元；综上，原告刘子阳的损失总计为136419.77元。（二）本案原告刘子阳的损失应如何承担。本案系机动车交通事故责任纠纷，公安机关交通管理部门对本次交通事故认定被告彭雄承担事故的全部责任，认定的事实清楚，理由充分，责任恰当，各方当事人均无异议，本院予以采信。被告人寿财险珠海公司承保了湘Ａ×××**号小型普通客车的机动车交强险和商业三者险，原告的损失应由被告人寿财险珠海公司在交强险责任限额内先行赔偿。上述损失第1－4项总计37786.29元，属交强险医疗费用的赔偿项目，被告人寿财险珠海公司应在该赔偿项目限额内负责赔偿10000元；上述损失第5－10项共计97633.48元，属交强险死亡伤残赔偿项目，被告人寿财险珠海公司应在该赔偿项目限额内负责赔偿。综上，被告人寿财险珠海公司在交强险责任限额内总计应负责赔偿原告107633.48元，扣除被告人寿财险珠海公司已为原告垫付的10000元医药费，被告人寿财险珠海公司尚应在交强险责任限额内赔偿给原告97633.48元。交强险责任赔偿后，上述损失第1－11项尚余28786.29元。在审理过程中，被告彭雄与被告人寿财险珠海公司就原告医药费交强险赔付后剩余部分10%的非医保用药的承担问题达成的协议，系双方的真实意思表示，且不违反有关法律法规强制性规定，本院予以支持。原告的医药费总额为28186.29元，被告人寿财险珠海公司应在机动车第三者责任强制保险医疗费用的赔偿项目下负责赔偿原告10000元，故在本案中，被告彭雄应承担的10%的非医保用药费用为（28186.29元-10000元）×10%=1818.63元；被告人寿财险珠海公司应在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告损失26967.66元（28786.29元-1818.63元）。被告人寿财险珠海公司提出他公司不承担鉴定费，但未提交证据予以证实，且鉴定费是确定原告损失所支出的合理费用，被告人寿财险珠海公司的上述主张缺乏法律依据，本院不予支持。被告人寿财险珠海公司提出的他公司不承担诉讼费的抗辩意见，本院予以支持。本案案件受理费4432元，减半收取2216元，应由被告彭雄负担1448元，由原告承担768元；因原告刘子阳已全额预交，故可由被告彭雄直接支付1448元给原告刘子阳。被告彭雄已为原告垫付医药费12686元，在扣除被告彭雄应负担的非医保用药费用1818.63元和诉讼费1448元后，尚应由原告返还给被告彭雄9419.63元。为便利执行兑付，该9419.63元可由被告人寿财险珠海公司在保险赔偿款中直接支付给被告彭雄。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《交强险条例实施细则》第八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司珠海中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告刘子阳损失97633.48元；在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告刘子阳损失26967.66元；两项合计124601.14元（其中向原告刘子阳支付115181.51元，向被告彭雄支付9419.63元）；二、被告彭雄于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘子阳医药费损失1818.63元（已支付）；三、驳回原告刘子阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4432元，减半收取2216元，由原告刘子阳负担768元，被告彭雄负担1448元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  詹凌云二〇一九年三月十四日法官助理欧连花书记员欧连花（兼）附相关法律及司法解释条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《交强险条例实施细则》第八条在中华人民共和国境内(不含港、澳、台地区)，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：(一)死亡伤残赔偿限额为110000元;(二)医疗费用赔偿限额为10000元;(三)财产损失赔偿限额为2000元;(四)被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元;无责任医疗费用赔偿限额为1000元;无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。