浙江省龙泉市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙1181民初2274号 原告：上海春天国际艺术沙龙有限公司，住所地：上海市黄浦区南昌路209弄5号。 法定代表人：葛千涛，任董事长。 委托诉讼代理人：吉萍，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：孔伟，上海吉亚律师事务所律师。 被告：上海康业建筑装饰工程有限公司，住所地：上海市崇明县富盛经济开发区新申路5号。 法定代表人：孙自翔，任执行董事。 委托诉讼代理人：张卫伟，浙江万申佳（龙泉）律师事务所律师。 第三人：龙泉市宝溪乡旅游综合开发有限公司，住所地：浙江省龙泉市宝溪乡溪头村中心街10号。 法定代表人：刘少伟。 委托诉讼代理人：项晓韬，龙泉市剑川法律服务所法律工作者。 原告上海春天国际艺术沙龙有限公司（以下简称春天公司）与被告上海康业建筑装饰工程有限公司（以下简称康业公司）、第三人龙泉市宝溪乡旅游综合开发有限公司（以下简称宝溪综旅公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月4日立案受理后，于2018年11月13日适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂转为普通程序，于2019年3月11日再次公开开庭进行了审理。原告春天公司的委托诉讼代理人孔伟、被告康业公司的委托诉讼代理人张卫伟、第三人宝溪综旅公司的法定代表人刘少伟及其委托诉讼代理人项晓韬两次开庭均到庭参加了诉讼，原告春天公司的委托诉讼代理人吉萍第一次开庭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告春天公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠工程款190万元；2.判令被告承担逾期利息165528.元（以190万元为基数按照年利率4.35%自2016年8月起计算至款项付清之日止，暂计算至2018年8月底）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2013年8月6日签订了《2013年龙泉国际竹建筑双年展建筑装修安装施工合同》。履行过程中，原、被告又于2018年3月30日签订了《合同终止及善后事宜备忘录》，备忘录约定了上述合同因第三人名称变更决定终止执行合同及相关事宜。据双方确认：2013年度，应被告要求，原告分别汇给被告指定收款人钟亚明180万元及直接支付材料商定金10万元，共计190万元。事实上早在2016年8月起原告就多次以各种方式向被告索款，被告都以种种理由拖延及搪塞其还款责任。直到2018年3月30日被告找到原告才写下了备忘录，明确了原告应被告的要求分批汇给其190万元的事实，同时再次明确了被告应当偿还190万元的义务。对于被告以该工程建设单位即本案的第三人未偿付工程尾款为由而拒绝履行还款义务显然是不成立的。被告工程于2016年8月就交付了第三人，且第三人也已经实际使用至今，根据相关规定，第三人应当履行给付工程尾款的义务，但被告怠于向第三人请求给付工程尾款，应承担怠于行使自身权利的法律责任。此外，该备忘录的成立既不符合原告多年来索款的意愿，也违背了维权的常态，被告利用其掌握的法律知识骗取原告签订该备忘录，以达到恶意捆绑第三人从而达到拒不还款之目的。客观上讲，原告转给被告的190万元，被告根本不能以第三人是否给付、给付多少作为其拒绝还款的抗辩理由。由于备忘录存在欺诈和重大误解情形应当确认备忘录绑定第三人作为其还款条件的约定无效。综上所述，被告的行为侵害了原告自身权利，为此原告特向贵院提起诉讼，请求判如所请。 被告康业公司辩称，1.关于原被告之间所签订的施工合同真实性无异议，但根据合同法规定，当时签订合同时作为发包方不具有主体资格，签订合同时不具有法律效力。原被告在2018年3月30日签订这份备忘录，对于双方终止合同及工程款结算，包括是否存在复息等相关问题都做了明确约定。双方在工程施工方面都是较有经验的公司，且双方法定代表人精神状态都正常，所以签订备忘录不存在不懂法等相关情况，备忘录是双方的真实意思表示，系合法有效的合同。原告要求被告承担逾期利息，双方没有任何的约定，此诉讼请求没有事实和法律依据。原告要求被告承担本案诉讼费不合理，因为诉讼请求部分不合理，应自行承担部分诉讼费。2.原告是否向第三人追款问题，工程项目是政府项目，资金来源没有事先准备好就开始施工，被告也一直在向第三人催款，原告明知这个项目是政府项目，明知资金当时就没有到位，被告也将第三人借款施工工程纠纷案件诉到法院，说明原告的诉讼主张理由不成立。3.原告的诉讼主张是侵权纠纷还是建设工程施工合同纠纷并不明确。被告认为原告的诉讼主张基本条件尚未具备，按备忘录约定，在第三人拨付给被告的每笔尾款中，由被告法定代表人按比例划拨到原告所指定的账户，但是双方在签订备忘录后，第三人没有任何款项划拨到被告账户，故原告要求被告支付工程款的条件尚未成就，被告并未违约，请求法庭驳回原告的诉讼请求。 第三人宝溪综旅公司述称，1.第三人与原告之间不存在涉案的合同权利义务关系。根据合同相对性原理，原告将第三人列为本案当事人，缺乏事实及法律依据。2.原告向被告康业公司主张的拖欠工程款及逾期付款利息，由于答辩人对其二者之间的合同约定、履行情况缺乏了解，无法给出评价。但是，第三人需要明确指明的是，在第三人与被告康业公司达成的《建设工程施工合同》中，第三人没有违约行为，不存在拖欠应付被告工程款的问题。相反，被告康业公司在合同的履行过程中，存在违约情形，其承包建设的工程至今尚未施工完毕。综上所述，原告针对康业公司的诉讼观点及陈述与事实不符，缺乏法律依据。恳请法院在查明本案事实的基础上，依法作出公正的判决。 本院经审理认定事实如下：2013年8月6日，原告春天公司与被告康业公司签订《2013年龙泉国际竹建筑双年展建筑装修安装施工合同》。约定：被告承包原告位于龙泉市的“2013年龙泉国际竹建筑双年展建筑装修安装施工工程”项目。合同价款5000000元。承包方式为包工包料。约定工程自2013年8月8日开工，于2014年2月6日竣工，合计183个日历天。 2018年3月30日，原告春天公司与被告康业公司签订《合同终止及善后事宜备忘录》，约定：1.双方同意终止《2013年龙泉国际竹建筑双年展建筑装修安装施工合同》，并终止双方的所有责任和义务；2.原告根据该合同支付的费用分2项，分别为支付到被告现场代表钟亚明个人账户工程款180万元和原告为被告支付的材料商定金10万元共计190万元，在本备忘录签订后需由被告代表严智强负责全额归还给原告，归还方式：在第三人宝溪综旅公司支付给被告康业公司的工程款尾款387万元中（370万元工程款和17万设计费），由被告代表严智强根据第三人每次拨款额在5个工作日内按比例划拨到原告指定账户。 另查明，被告康业公司已经于2018年9月13日就370万元工程款向第三人宝溪综旅公司提起诉讼，该案已经于2019年3月22日判决支持康业公司要求支付工程款的诉讼请求。 认定上述事实的依据有原告提交的《2013年龙泉国际竹建筑双年展建筑装修安装施工合同》、《合同终止及善后事宜备忘录》、银行转账明细、工程移交单、案涉工程宣传册及各当事人的当庭陈述。 本院认为，原告与被告之间达成的《安装施工合同》、《合同终止及善后事宜备忘录》系双方当事人的真实意思表示，对双方均有约束力。本案关键在于被告支付190万元的条件是否成就，根据合同约定，付款条件为：在第三人宝溪综旅公司支付给被告康业公司的工程款尾款387万元中，由被告按照付款比例支付给原告。但该约定并非对付款条件的约定，否则被告可以通过与第三人的另行约定或者怠于主张权利等行为人为影响付款条件的成就，有违公平原则。本案被告承担的是返还义务，即原告根据原合同已经支付给被告的190万元，在合同解除后，被告应当予以返还，该返还义务为法定义务，双方虽然就支付形式进行了明确约定，但该约定属于对款项来源的约定，被告不得以未取得该款项为由对抗返还义务。原告同时还主张了逾期付款利息损失，本院认为，双方对于付款的约定容易使被告误认为付款条件未成就，该争议应当经审判程序后予以明确，故被告无须承担判决生效前的逾期付款利息，对原告的该部分主张本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第九十三条、第九十七条规定，判决如下： 一、被告上海康业建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海春天国际艺术沙龙有限公司工程款190万元； 二、驳回原告上海春天国际艺术沙龙有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23324元，由原告上海春天国际艺术沙龙有限公司负担1870元，被告上海康业建筑装饰工程有限公司负担21454元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  吴孝森 人民陪审员  李伟娟 人民陪审员  吴金梅 二〇一九年三月二十五日 代书 记员  刘 娟