江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏09刑终169号原公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）岳备战，男，1970年2月25日出生，汉族，个体户，住阜宁县。曾因犯虚开增值税专用发票罪，于2004年9月27日被原审法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四万五千元。因本案，于2017年11月17日被阜宁县公安局行政拘留十日（已执行），并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年11月27日被阜宁县公安局刑事拘留，同年12月11日经阜宁县人民检察院批准逮捕，次日由阜宁县公安局执行逮捕。现羁押于阜宁县看守所。江苏省阜宁县人民法院审理江苏省阜宁县人民检察院指控原审被告人岳备战犯故意伤害罪一案，于2018年12月28日作出（2018）苏0923刑初104号刑事判决。原审被告人岳备战不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年11月16日21时许，被告人岳备战在阜宁县陈集镇沿河路韩立余家观看赵某等人打牌时，趴在赵某的肩膀上，赵某不让被告人岳备战趴，双方遂发生口角，并互相纠缠、推搡，后赵某拿起一只白酒瓶准备挥打被告人岳备战，被告人岳备战拿起一把短柄铁锨砸向赵某，将赵某手中白酒瓶击碎，并将赵某头部砸伤。经阜宁县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定，被害人赵某的损伤程度构成重伤二级。案发后，被告人岳备战支付被害人赵某医疗费人民币2万元。另查明，经建湖县人民医院司法鉴定所法医临床鉴定，被害人赵某颅脑损伤致左侧肢体瘫痪已构成五级伤残。认定上述事实的证据有：（一）物证证实被告人岳备战作案时使用工具带柄铁锨。（二）书证1.人口基本信息证明，证实被告人基本身份信息。2.受案登记表、立案决定书，证实公安机关受理案件并立案侦查的情况。3.拘留证、逮捕证等强制措施手续，证实被告人岳备战被采取强制措施的情况。4.案发经过说明、归案情况说明，证实案发经过及被告人岳备战被抓获归案情况。5.刑事判决书，证实被告人岳备战前科情况。6.行政处罚决定书、行政拘留执行回执、办案说明，证实被告人岳备战因本案被行政拘留十日。7.扣押决定书、扣押清单、随案移送物品清单，证实阜宁县公安局将被告人岳备战作案时使用的带柄铁锨1把予以扣押并随案移交。（三）被害人赵某的陈述证实2017年11月16日晚九点多钟，其在韩立余家斗地主，岳备战趴在其肩膀上，其不让趴，双方发生口角，并互相纠缠，在推搡过程中，其拿起塑料凳子朝岳备战砸过去，没有砸到，后其在桌腿旁边找到一个白酒瓶，拿在手里准备吓吓岳备战。其见岳备战拿一把短柄铁锨冲进房间，短柄铁锨一下子砸过来，其手中酒瓶先碎了，随后头被砸到，其就趴在地上，头上流了不少血，后经陈集医院看过后转院到阜宁县人民医院治疗。（四）证人证言1.证人刘某的证言，证实2017年11月16日晚，其与赵某等人在韩立余家斗地主，岳备战过来就趴在赵某肩膀上，赵某不让趴，两人就吵起来，后互相推搡，赵某被岳备战推了个“跟头”，站起来后拿塑料凳子砸向岳备战。后赵某在家里角上找了个白酒瓶，岳备战在门口拿了一个短柄铁锨，赵某准备用酒瓶砸岳备战，岳备战用铁锨往赵某头上挥，先挥到酒瓶，后砸到赵某头，赵某一下子就被砸趴在地上，血一直往外流。2.证人张某的证言，证实2017年11月16日晚，其与赵某等人在韩立余家斗地主，岳备战过来看打牌，就趴在赵某肩膀上，赵某不让趴，就吵起来，两个人站起来互相推搡，赵某被岳备战推了个“跟头”,赵某拿塑料凳子砸向岳备战。赵某又在家里找了个白酒瓶，岳备战拿短柄铁锨，赵某准备用酒瓶砸岳备战，岳备战用铁锨砸赵某，酒瓶被砸碎，铁锨砸到赵某的头，赵某被砸趴在地上。3.证人朱某的证言，证实2017年11月16日晚，其与赵某等人斗地主，岳备战过来看，到场后就趴到赵某身上，赵某不让趴，两人就发生口角，互相推搡，赵某被岳备战弄了个“跟头”,岳备战踢了赵某一脚,赵某顺手拿塑料凳子,后又拿一个白酒瓶子在手。岳备战从门外拿一把短柄铁锨冲进房间,赵某刚把酒瓶举起来,岳备战就把短柄铁锨用力挥过去,先把赵某手里的白酒瓶击碎,后短柄铁锨就砸在赵某头上,赵某一下子就倒在地上，头上一直在流血。4.证人孙某的证言，证实2017年11月16日晚9时许，其看见岳备战与赵某推搡缠打在一起,并用脚踢对方，拿塑料凳子砸对方。其去找丈夫韩立余回来后看见赵某已经躺在地上,头上在流血,其看见岳备战站在门外,一把短柄铁锨就放在地上。后来听说是因为赵某打牌时岳备战趴在赵某肩上，两人就吵起来了。5.证人贾某的证言，证实2017年11月16日晚，其看到岳备战和赵某在韩立余家互相对骂，有些肢体冲突，互相之间有推搡行为，后赵某拿起旁边的塑料凳准备砸岳备战，后赵某又到桌角旁拿起一个白酒瓶,其听到“嘭”一声，看见酒瓶碎了，赵某头朝北趴在地上，头上流着血。在场的人说岳备战拿铁锨把赵某头砸伤了，听说是岳备战趴在赵某肩上，赵某不高兴，两人就发生口角了。（五）被告人岳备战的供述与辩解证实2017年11月16日晚九、十点钟，其到韩立余家看斗地主，与赵某发生口角，并纠缠殴打在一起，赵某拿凳子没有砸到其，又拿起地上的白酒瓶上来要砸其，其当时就顺手拿起门口短柄铁锨，赵某手里的白酒瓶被其手里的铁锨打碎了，后来短柄铁锨滑在赵某的头上，当时就流血了。（六）鉴定结论法医学鉴定书及不予重新鉴定通知书，证实经阜宁县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定，被害人赵某的损伤程度构成重伤二级；被告人岳备战申请重新鉴定的要求因不符合相关规定，阜宁县公安局决定不予重新鉴定的情况；经建湖县人民医院司法鉴定所法医临床鉴定，被害人赵某颅脑损伤致左侧肢体瘫痪已构成五级伤残。原审法院认为,被告人岳备战故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人故意伤害造成被害人赵某五级伤残，酌情予以从重处罚。被告人持凶器伤害他人身体要害部位，酌情予以从重处罚。被告人有其他犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人赔偿被害人赵某部分经济损失，酌情予以从轻处罚。本案因生活琐事引发矛盾激化，在量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以故意伤害罪判处被告人岳备战有期徒刑五年六个月，剥夺政治权利一年。上诉人岳备战的上诉理由：1.原审判决认定事实不清，定性错误。上诉人与被害人没有矛盾，没有伤害被害人的故意，被害人拿酒瓶冲上来砸上诉人，上诉人本能拿起一个断柄铁锨挥挡，酒瓶碰到铁锨碎了，铁锨顺势落在被害人头上，致被害人受伤。故上诉人不构成故意伤害罪，而是构成过失致人重伤罪。2.原审判决量刑过重。本院经审理查明，上诉人岳备战的犯罪事实与原审判决认定的事实相同，认定本案事实的证据，均经原审法院庭审时举证、质证，合法有效，本院予以确认。本院认为，上诉人岳备战故意持械伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人归案后能够供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。关于上诉人岳备战提出其是本能拿铁锨挥挡致被害人受伤，其构成过失致人重伤罪的上诉理由，经查，上诉人岳备战与被害人赵某为琐事发生矛盾并引发冲突，上诉人明知击打他人身体要害部位可能造成严重后果，仍然持铁锨挥打被害人头部，并且没有控制击打的力度，致被害人受重伤。该事实有上诉人在侦查阶段第一次供述证实，且有刘某、张某、朱某等人证言印证，应当认定上诉人主观上具有伤害他人的犯罪故意。原审判决认定上诉人行为构成故意伤害罪，事实清楚，定性准确，上诉人的上诉理由不能成立。关于上诉人岳备战提出原审判决量刑过重的上诉理由，经查，上诉人故意伤害行为致被害人颅脑损伤构成重伤二级，左侧肢体瘫痪构成五级伤残，原审法院根据上诉人的犯罪事实、情节以及造成的危害后果，综合本案被害人对涉案矛盾激化有一定责任，上诉人具有坦白、部分赔偿等从轻处罚情节，判处上诉人有期徒刑五年六个月，剥夺政治权利一年，量刑并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 朱 莉 青审判员 孙  婕审判员 姚 海 斌二〇一九年三月五日书记员 刘阳晋泓