浙江省温州市洞头区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）浙0305行初26号 原告温州市国和金属有限公司，住所地温州市龙湾区永兴街道下兴村。 法定代表人周孟炯，总经理。 委托代理人林日和（特别授权代理），男，温州市国和金属有限公司工作人员。 委托代理人裴爱英（特别授权代理），北京京坤律师事务所律师。 被告温州市龙湾区人民政府永兴街道办事处，住所地温州市龙湾区永兴街道环镇东路**。 法定代理人吴海滨，该办事处主任。 出庭负责人王炳武，该办事处副主任。 委托代理人张炘（特别授权代理），浙江东瓯律师事务所律师。 委托代理人张纯灿（特别授权代理），浙江东瓯律师事务所律师。 第三人温州建凯金属有限公司，，住所地温州市龙湾区永兴街道下兴村 法定代表人林宗，总经理。 原告温州市国和金属有限公司（以下简称国和公司）与被告温州市龙湾区人民政府永兴街道办事处（以下简称永兴街道办事处）城建行政命令一案，于2018年9月12日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2018年9月14日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因温州建凯金属有限公司（以下简称建凯公司）与被诉行政行为有利害关系，本院依职权通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年2月12日公开开庭审理了本案。原告国和公司委托代理人林日和及裴爱英、被告永兴街道办事处副职负责人王炳武及委托代理人张炘、第三人建凯公司的法定代表人林宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告永兴街道办事处于2017年6月12日作出《温馨提示》（编号0001256），告知原告：依据中共温州市委“六必拆、违必拆”专项行动方案的有关规定，建议第三人建凯公司于2017年6月16日前尽快腾空位于下兴老村的违法建筑内的一切物品，以免造成不必要的损失，并于2017年6月19日前自行拆除违法建筑。逾期未自行拆除，被告将联合行政执法局及国土资源局等相关部门对第三人的违法建筑进行强制拆除。 原告诉称，2002年，经龙湾区人民政府研究，决定对下兴村等村的废弃地等进行合理利用，由被告牵头对下兴村闲置房屋进行整理，适度改建临时工业厂房，以缓解龙湾区工业用地紧缺的状况。此后，被告积极招商引资，组织建设下兴村工业区。在此情况下，原告等企业陆续入驻下兴村，修建厂房，进行生产经营。2017年6月12日，被告作出《温馨提示》，称原告经营用房属于“六必拆、违必拆”范围，要求原告于2017年6月16日前腾空，并于2017年6月19日前自行拆除违法建筑，逾期未自行拆除，被告将联合行政执法局及国土资源局等有关部门进行强制拆除。2017年8月18日，被告联合温州市龙湾区综合行政执法局、温州市国土资源局龙湾分局拆除了原告的部分经营用房。原告认为被告作出的《温馨提示》是行政处罚决定，该处罚决定的程序和实体均严重违法，故提起诉讼，请求依法撤销被告以《温馨提示》形式对原告经营用房作出的责令限期拆除的行政行为。 为证明主张的事实，原告向本院提交了如下证据： 一、《温馨提示》，用以证明被告作出被诉行政行为； 二、照片，用以证明原告厂房被强拆后的状况以及已经被强拆的事实； 三、《温州市龙湾区人民政府协调会议纪要》。 四、《关于对区五届人大四次会议第81号议案的答复函》。 五、《关于要求对龙湾区永兴街道下兴村闲置废弃地进行开发利用的请示》、温州市人民政府办公室公文处理单。 六、《关于要求对永兴街道下兴村闲置废弃地进行开发利用的请示》、温州市人民政府办公室公文处理单。 七、《关于印发2003年第2批建设用地预审集体会审意见的通知》。 八、《关于永兴街道下兴村闲置废弃地进行开发利用的规划意见》及市委、市府领导批转文件阅办单和龙湾区人民政府办公室公文处理单。 九、《关于征求永兴街道下兴村闲置废弃地利用有关意见的函》。 十、《关于永兴街道下兴村闲置废弃地利用有关意见的复函》。 十一、《关于永兴街道下兴村临时工业标准厂房申请集体土地临时使用手续的调查报告》。 十二、《关于要求继续实施下兴旧村改造的请示》。 十三、《关于成立永兴街道下兴村临时厂房建设指挥部的通知》。 十四、《关于要求办理的报告》。 证据三-十四用以证明原告厂房系由被告招商引资建设，并经过相关部门许可，是合法建设的，不属于必须拆除的违法建筑； 十五、《厂房租赁合同》，用以证明被告作出温馨提示期间实际由第三人租用原告的厂房进行经营。 被告永兴街道办事处辩称，一、被诉行政行为并非行政处罚行为。涉案经营用房所占用的土地由国和公司占用。2015年5月28日，温州市国土资源局作出温土资龙罚【2015】034号《行政处罚决定书》，责令原告退还非法占用的土地并拆除非法占用土地上所建的建筑物。因原告未自行拆除，温州市国土资源局向温州市龙湾区人民法院申请强制执行，龙湾区人民法院作出（2016）浙0303行审98号行政裁定书，并指令永兴街道办事处组织实施。综上，被告作出的《温馨提示》并非行政处罚决定，而系履行裁判文书，程序正当，并未违法法律规定。二、被告作出的《温馨提示》系告知行为，不具有可诉性。被告送达《温馨提示》的行为系依法履行法律规定的告知义务，涉案《温馨提示》并非行政机关强制执行的依据，因此并非原告诉称的行政处罚行为。《温馨提示》仅系行政强制前履行的告知行为，系过程性行政行为，对原告的权利义务不产生实际影响，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款的规定，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。三、即便如原告诉称《温馨提示》系认定原告的经营用房为违建并责令限期拆除的行政处罚行为，被告于2017年6月12日向原告送达《温馨提示》，而原告于2018年9月才向法院提起诉讼，明显已经超过一年的最长起诉期限，依法应当驳回原告的诉讼请求。 被告提供了如下证据、依据： 一、《温馨提示》，用以证明被告系依据温州市国土资源局的行政处罚决定与龙湾区人民法院的指定向原告作出被诉行政行为； 二、《行政处罚告知书》、《行政处罚听证告知书》、《行政处罚决定书》、《催告书》、《行政处罚生效证明》，用以证明温州市国土资源局于2015年5月28日作出行政处罚行为，责令退还涉案非法占用的土地并拆除土地上建筑物的事实； 三、龙湾区土地利用总体规划局部图、2012年遥感影像图，用以证明原告非法占用土地的事实； 四、强制执行申请书、受理申请执行案件通知书、行政裁定书，用以证明温州市国土资源局向温州市龙湾区人民法院申请强制执行，温州市龙湾区人民法院指令被告实施强制拆除的事实; 五、《中华人民共和国行政诉讼法》第九十四条、第九十五条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国行政强制法》第五十六条、第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百五十二条至第一百六十一条，用以证明被诉行为适用法律正确。 庭审中，被告提供了送达回证和送达信息查询记录，用于证明（2016）浙0303行审98号行政裁定书已生效。 第三人建凯公司未书面陈述意见，其在庭审中述称自己未收到《温馨提示》。 第三人未向本院提交证据。 经庭审质证，被告对原告的证据一、证据十五无异议，但认为被诉行为只是执行法院裁定的告知行为，由于第三人租用原告厂房，所以向第三人发送《温馨提示》；认为证据二没有拍摄时间、拍摄地点及拍摄人员，不符合证据合法性、真实性；认为证据三至证据十四不能证明原告建造厂房已经经过有关部门的审核许可。第三人对原告的证据无异议。原告及第三人对被告的证据一的真实性和关联性无异议，但认为不具有合法性；认为证据二中的行政处罚决定书告知原告起诉期限为15日，温州市国土资源局向法院申请执行时已经超过了申请期限，不符合法院受理条件，故证据三、四与本案不具有关联性；认为被告当庭提供的证据已经超过举证期限。 本院对上述证据质证如下：原告提供的证据一、证据十五和被告的证据一来源合法、与本案具有关联性，本院予以采信；原告提供的证据二不符合证据规定，本院不予采信，但双方当事人对原告部分厂房已被拆除均无异议，本院对该事实予以确认；原告提供的证据三至证据十四系下兴村相关项目办理过程材料，不能证明原告建设涉案厂房已经取得相关用地和规划许可，对该组证据本院不予采信。本院对被告举证期限内提供的其他证据的真实性予以确认，对其关联性在说理部分阐述。至于被告当庭提供的证据，因本案争议涉及是否属于人民法院行政诉讼受案范围，故对该部分证据也在说理部分阐述。 经审理查明，原告国和公司在温州市龙湾区永兴街道下兴村建有厂房。2015年2月13日，原告与第三人建凯公司签订《厂房租赁合同》，约定将其坐落于下兴村的厂房出租给第三人使用，租赁期自2015年2月13日起至2023年4月1日止。2017年6月12日，被告永兴街道办事处作出《温馨提示》（编号：0001356），载明：“为全面贯彻温州市城市转型发展破难攻坚大行动的精神，根据《中华人民共和国行政处罚法》及中共温州市委“六必拆，违必拆”会议精神和浙江省无违建街道创建要求，我街道协调行政执法局及国土资源局对你户（单位）建筑进行检查，发现存在违法建设行为，属于“六必拆、违必拆”范围。依据中共温州市委“六必拆、违必拆”专项行动方案的有关规定，建议你户温州市建凯金属有限公司（单位）于2017年6月16日前尽快腾空位于下兴老村的违法建筑内的一切物品，以免造成不必要的损失，并于2017年6月19日前自行拆除违法建筑。逾期未自行拆除，我街道将联合行政执法局及国土资源局等相关部门对你户（单位）的违法建筑进行强制拆除。对违法建筑认定有异议的，请在规定时限提供相关有法律效力的证明：如房屋产权证、土地证、建设工程规划许可证、以及其他相关到永兴街道办事处城建办（纪兴路1号）永兴执法中队（萼城路萼芳村老人活动中心六楼）说明情况”，并将该《温馨提示》张贴于原告厂房上。原告不服该《温馨提示》，故提起行政诉讼。 另查明，2015年5月28日，温州市国土资源局作出温土资龙罚﹝2015﹞034号《行政处罚决定书》，认定原告未经批准擅自占用下兴村集体土地建造厂房，并对原告作出如下处罚：一、责令自接到行政处罚决定书之日起30日内自行拆除非法占用的2861.55平方米土地上新的建（构）筑物和其他设施，恢复土地原状；二、责令将非法占用的2861.55平方米土地退还给下兴村集体经济组织；三、并处罚款合计82985元。2016年2月15日，龙湾区人民法院作出（2016）浙0303行审98号行政裁定书，准许强制执行温州市国土资源局上述行政处罚决定的第一项、第二项处罚内容，并裁定被告组织实施。 本院认为，本案的争议焦点有三：争议焦点一，本案是否属人民法院行政诉讼受案范围？从被诉《温馨提示》的内容来看，该《温馨提示》载明：“为全面贯彻温州市城市转型发展破难攻坚大行动的精神，根据《中华人民共和国行政处罚法》及中共温州市委‘六必拆，违必拆’会议精神和浙江省无违建街道创建要求，我街道协调行政执法局及国土资源局对你户（单位）建筑进行检查，发现存在违法建设行为，属于‘六必拆、违必拆’范围”，该《温馨提示》全文并无涉及（2016）浙0305行审98号行政裁定或国土资源部门行政处罚决定的内容；从被诉行政行为的相对人来看是建凯公司，并非上述行政裁定载明的被执行人国和公司，故不能认定被诉《温馨提示》系根据上述行政裁定作出的告知行为。据此，被告提供的证据二、四及当庭提供的行政裁定书的送达信息也与本案不具有关联性。被告在该《温馨提示》中认定建凯公司存在违法建设行为，要求其限期腾空、自行拆除违法建筑，并告知了逾期未自行拆除将强制拆除的法律后果，原告作为涉案建筑的出租人，被告作出的涉案《温馨提示》明显对原告的权利、义务产生影响，故被诉行为属于人民法院行政诉讼受案范围。被告提出作出涉案《温馨提示》系其在执行法院裁定过程中的告知行为，对原告的权利、义务不产生实际影响，不属于人民法院行政诉讼受案范围的辩解意见，本院不予采纳。 争议焦点二，本案起诉期限是否届满？被告于2017年6月12日作出《温馨提示》时并未告知起诉期限，根据当时施行的《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款的规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过２年”，其起诉期限至2019年6月11日止，但《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》（2018年2月8日施行）第六十四条规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年”，故2018年2月8日起被诉行政行为尚有一年起诉期限，原告在2018年9月12日提起本案诉讼，尚未超过法定起诉期限。 争议焦点三，被告作出被诉《温馨提示》的行为是否合法？《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。认定房屋为违法建筑物涉及企业重大财产权益，应当由有职权的机关按照法定的程序依法作出事实描述清楚、证据确实充分，适用法律、法规正确的行政决定。本案中，被诉《温馨提示》存在以下几个问题：1、从内容可以看出，该《温馨提示》没有对涉案建筑的建造年限、面积等具体情况进行认定，也没有载明系依据哪些证据材料认定案件的相关事实，属事实认定不清，证据不足；2、在已认定涉案房屋为违法建筑物并限期第三人自行拆除的情况下，才给予“说明情况”的权利，违反法定程序；3、没有明确适用《中华人民共和国行政处罚法》的具体条款和违反的具体法律、法规，属适用法律、法规错误的情形。 综上所述，被告作出被诉《温馨提示》超越职权、主要证据不足、违反法定程序、适用法律、法规错误；原告要求撤销该《温馨提示》的诉讼请求，理由成立，应予以支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）、（三）项的规定，判决如下： 撤销被告温州市龙湾区人民政府永兴街道办事处于2017年6月12日向第三人温州建凯金属有限公司作出《温馨提示》的行政行为。 案件受理费50元，由被告温州市龙湾区人民政府永兴街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  吕虹虹 人民陪审员  林 军 人民陪审员  邓伦火 二〇一九年三月十一日 代书 记员  陈思美 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第六十四条行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。 复议决定未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，适用前款规定。