河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终1402号上诉人（原审被告）：重庆诚信建筑工程（集团）有限公司，住所地重庆市云阳县双江镇滨江路龙洋商贸大厦内。法定代表人：王平，总经理。委托诉讼代理人：于海民，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭志军，男，1978年2月14日出生，汉族，住河北省鹿泉市。委托诉讼代理人：刘会连，河北来仪律师事务所律师。原审被告：谭云权，男，1974年1月20日出生，汉族，住重庆市云阳县。上诉人重庆诚信建筑工程（集团）有限公司因与被上诉人郭志军、谭云权建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2018）冀0131民初2842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉请求：一、请求贵院撤销平山县人民法院(2018)冀0131民初2842号民事判决，裁定发回重审，或由贵院改判上诉人不承担支付被上诉人工程款及利息的责任。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实没有证据证明。本案中由于谭云权没有到庭，对于一审原告举示称由谭云权出具的结算书没有经质证确认。同时，一审原告起诉中称是与谭云权之间订立的《单项承包工程协议书》，而劳务施工合同上出现了“项目部”印章，上诉人对此印章的真实性也没有认可，一审法院也没有说明确定印章真实性的依据。因此，一审法院认定一审被告谭云权以上诉人河北分公司的名义与一审原告郭志军之间订立《单项承包工程协议书》和结算的事实没有证据证明。另根据合同相对性原则和相关案例，应由实际施工人对一审原告承担相应的责任。故，请求贵院撤销平山县人民法院(2018)冀0131民初2842号民事判决，裁定发回重审，或由贵院改判上诉人不承担支付被上诉人工程款及利息的责任。郭志军答辩称，一审认定事实清楚。适用法律正确。应驳回上诉。维持原判。一审上诉人已认可其将资质挂靠给谭云权使用。且该协议第三条第2项，明确同意谭云权设立项目部。第三条第7项可以看出，上诉人对项目部进行了审核。因此其同意谭云权以其名义签订案涉施工合同，根据河北省高级人民法院关于建设工程施工合同案件审理指南5、施工企业认可的项目部印章对外订立合同的，该印章具有缔约或结算的效力，施工企业应对加盖该项目部印章的合同承担责任。且本案属于河北省高级人民法院关于建设工程施工合同案件审理指南第49条所说有证据证实合同标的用于工程的情况，因此本案中谭云权以上诉人项目部名义对外签订合同，可以认定债权人有理由相信谭云权有代理权。再退一步即便如上诉人所说。其对项目部印章不认可，依据河北省高级人民法院关于建设工程施工合同案件审理指南53、实际施工人与施工企业之间存在挂靠关系，行为人私刻施工企业印章的，施工企业不能证明合同相对人对私刻印章的情形是明知的，施工企业应承担相应的民事责任。因此不论其对项目部印章认可不认可，均应承担木案付款责任。谭云权未到庭参加诉讼，也未答辩。郭志军向一审法院起诉请求：原告郭志军诉称，2016年6月15日，原告与被告谭云权签订《单项承包工程协议书》约定由原告负责书香苑7楼外墙保温工程，承包方式为包工包料。合同签订后原告积极履行合同义务，并于2016年7月31日依约完成全部施工，但被告一直拖欠原告工程款455500元拒绝支付。该合同系谭云权以重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司的名义与原告签订，原告以为其代表了重庆诚信建筑工程（集团）有限公司，但实际上该项目可能系被告挂靠被告重庆诚信建筑工程（集团）有限公司资质，理应由挂靠人与被挂靠人一起承担连带支付工程款责任。请求依法判令被告谭云权和重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司、重庆诚信建筑工程（集团）有限公司连带向原告支付工程款455500元、利息58395元（暂计至2018年9月31日），本案诉讼费用、保全费用等全部由被告承担。庭审中，原告当庭申请撤回对重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司的起诉，本院口头裁定准许原告撤回对重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司的起诉。一审法院认定事实：2016年6月15日，被告谭云权以重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司的名义与原告签订了《单项承包工程协议书》该协议书约定甲方（重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司）以单项形式把书香苑7#楼外墙保温发放给乙方（郭志军）施工，分项工程内容为外墙保温，承包形式为包工包料，承包价格为79.5元/，结算方式按实际扶灰面积结算。合同签订后，原告积极履行合同义务，并于2016年7月31日全部完工。2017年9月4日被告谭云权与原告进行了工程结算，结算载明：平山书香苑7#楼外墙保温，总面积15473平方米，单价79.50元，总产值1230103.00元，已付774560.00元，下欠455500.00元（肆拾伍万伍仟伍佰元整）。后经原告多次催要，该款455500元一直未付。另查明，重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司系重庆诚信建筑工程（集团）有限公司的下属分公司，不具有法人资格，被告谭云权借用其资格承揽工程时与重庆诚信建筑工程（集团）有限公司曾签订一份经济责任协议，约定由诚信公司负责提供企业资质、提供建造师和五大员证件，其余所有权利义务由谭云权个人承担，相关的法律责任和经济责任均由谭云权个人承担。本案在审理过程中，根据原告的保全申请，本院于2018年10月25日作出（2018）冀0131民初2842号民事裁定书，裁定查封被告谭云权、重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司、重庆诚信建筑工程（集团）有限公司人民币513895元的财产（实际查封被告谭云权北京现代小车一辆，车牌号为冀Ａ×××**）。上述事实，有原、被告的庭审陈述，原告提交的单项承包工程协议书、结算协议、重庆市社会保障局证明一份，被告重庆诚信建筑工程（集团》有限公司提交的工程项目负责人经济责任协议等在卷佐证。一审法院认为：被告谭云权借用重庆诚信建筑工程（集团）有限公司的资质承包了书香苑工程，谭云权以重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司的名义将其中的单项工程(7#楼外墙保温）分包给原告，有双方签订的单项承包工程协议书及结算书为证，应予认定。根据谭云权与原告郭志军的结算书，能够证实，尚欠原告工程款455500元，对此，原告要求被告谭云权支付尚欠的工程款及利息，理由充分，本院予以支持。利息应自双方结算之日(2017年9月4日）起按中国人民银行同期贷款利率计付。被告重庆诚信建筑工程（集团）有限公司作为被挂靠单位，根据建设施工合同相关法律规定，应与挂靠人共同承担责任，被告谭云权经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证及抗辩的权利，应承担对其不利的后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，参照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告谭云权于本判决生效后十五日内支付原告郭志军工程款455500元及利息（利息自2017年9月4日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付）;被告重庆诚信建筑工程（集团）有限公司对上述欠款本息承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定。加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费8940元，减半收取4470元，保全费3090元，共计7560元，由被告谭云权负担。本院二审期间，二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，谭云权借用重庆诚信建筑工程（集团）有限公司的资质承包了书香苑工程，谭云权以重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司的名义与郭志军签订了单项承包工程协议书，该协议书上加盖重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司书香苑项目专用章及谭云权签字，谭云权以上诉人项目部名义对外签订合同，郭志军有理由相信谭云权有代理权。施工企业认可的项目部印章对外订立合同的，该印章具有缔约或结算的效力，施工企业应对加盖该项目部印章的合同承担责任。因此上诉人对项目部印章不认可没有任何事实和法律依据。因重庆诚信建筑工程（集团）有限公司河北分公司不是独立法人，应由上诉人承担责任并无不当。关于工程价款的认定问题，根据谭云权与郭志军签订的结算书能够证实，尚欠郭志军工程款455500元，对此，郭志军要求谭云权支付尚欠的工程款及利息，理由充分，一审法院予以支持正确。利息应自双方结算之日(2017年9月4日）起按中国人民银行同期贷款利率计付。另上诉人重庆诚信建筑工程（集团）有限公司作为被挂靠单位，根据建设施工合同相关法律规定，应与挂靠人谭云权承担连带责任。谭云权经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证及抗辩的权利，应承担对其不利的后果。因此一审法院认定并无不当。综上所述，重庆诚信建筑工程（集团）有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8,940.0元由上诉人重庆诚信建筑工程（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  褚玉华审判员  杨根山审判员  卢 亮二〇一九年三月六日书记员  王 雨