四川省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）川执监134号 申诉人（申请执行人）：王云福，男，1949年11月22日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 被执行人：绵阳中天商贸有限责任公司，住所地四川省绵阳市涪城区平政村十社（中天建材市场）。 法定代表人：吴德强，执行董事。 申诉人王云福不服四川省绵阳市中级人民法院（2017）川07执监28号执行裁定，向本院申诉，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申诉人王云福因四川省绵阳市涪城区人民法院执行其与绵阳中天商贸有限责任公司（以下简称中天商贸公司）劳动仲裁纠纷一案，向四川省绵阳市中级人民法院申请执行监督。王云福称，其于2012年11月12日向绵阳市涪城区人民法院提交了强制执行申请，请求强制执行绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会作出的绵涪区劳人仲案字（2012）第179号仲裁裁决书所确定的内容。执行中，其向绵阳市涪城区人民法院提交了被执行人中天商贸公司的财产线索，但绵阳市涪城区人民法院至今仍未实际执行，为维护其合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十六条之规定，请求：上级法院将该案提级执行。 绵阳市涪城区人民法院执行中查明，被执行人中天商贸公司名下没有权属登记的不动产和银行账户存款信息，公司工商登记现载明状态为“吊销未注销”。申请执行人虽提供了被执行人在代家湾综合市场、御花园小区、绵吴路东侧位于石塘镇瓦店村7社的财产线索，但该线索经（2013）涪民初字第1392号民事判决查明内容确认为以中天商贸公司为基础的四人（吴德强、吴德元、王云福、余思绪）个人合伙经营活动，四人签订的《合伙企业经营协议书》，约定经营所得利润由四位出资人按出资额分配。 四川省绵阳市中级人民法院查明，2013年9月18日，四川省绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会对王云福诉中天商贸公司、绵阳正达实业有限公司双倍工资、经济补偿等争议一案作出绵涪区劳人仲案字（2012）第179号仲裁裁决书，裁决：一、中天商贸公司在裁决生效后三十日内为王云福办理2004年至2012年6月工作期间社会保险、缴纳社会保险费；二、中天商贸公司在裁决生效后支付拖欠王云福的工资73500元；三、中天商贸公司依法办理王云福未签订劳动合同双倍工资79500元、支付经济补偿金13500元。因中天商贸公司未按生效法律文书履行义务，王云福向绵阳市涪城区人民法院申请执行，该院于2013年2月21日立案受理。执行中，该院向绵阳市游仙区人民法院送达（2015）涪执恢字第17号协助执行通知书，对中天商贸公司的执行债权予以冻结。2016年1月26日，四川省绵阳市涪城区人民法院依王云福的申请，作出（2014）涪法清（算）字第1号民事裁定书，裁定对中天商贸公司进行强制清算，并指定四川子贡会计师事务所有限公司担任此清算案件的清算组，目前该清算工作尚未完成。 四川省绵阳市中级人民法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十六条“人民法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。上一级人民法院经审查，可以责令原人民法院在一定期限内执行，也可以决定由本院执行或者指令其他人民法院执行”之规定，上级人民法院责令执行法院限期执行或裁定变更执行法院、提级执行的法定条件为，被执行人有可供执行的财产，执行法院自执行开始后6个月内未对可供执行的财产采取强制执行措施。本案中，绵阳市涪城区人民法院立案受理后，采取了执行措施，开展了相应的执行工作，现被执行人中天商贸公司正处于强制清算过程中，其公司的资产、债权债务等情况尚不明确，故本案不存在应当提级执行的法定情形。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项之规定，该院于2017年12月18日作出（2017）川07执监28号执行裁定：驳回王云福的提级执行申请。 王云福不服（2017）川07执监28号执行裁定，向本院申诉，请求：1.撤销（2017）川07执监28号执行裁定；2.由本院对其诉求依法作出裁定，支持其提级执行、指定执行、限期执行的请求。事实和理由：（一）执行法院的执行行为违反法律规定。1.《最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》（法释[2000]29号）第五条规定，执行案件应当在立案之日起六个月内执结，非诉执行案件应当在立案之日起三个月内执结。王云福2012年11月12日向四川省绵阳市涪城区人民法院提交强制执行申请书，该院立案受理后至今六年未强制执行。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。执行法院受理案件已经六年未要求被执行人报告财产情况，更未对被执行人采取任何措施。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。被执行人至今一直在收取代家湾综合市场、瓦店村7社、御花园小区近80余间营业门面租金和物业管理费，执行法院至今未采取任何措施提取被执行人收入。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。执行法院至今六年未对被执行人拥有的位于御花园小区、代家湾综合市场和瓦店村7社的80余间营业门面采取执行措施，申请执行人债权至今不能实现。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十二条规定，被执行人的财产无法拍卖或者变卖的，经申请执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的,人民法院可以将该项财产作价后交付申请执行人抵偿债务，或者交付申请执行人管理。执行法院至今六年未按该解释实现申请执行人债权。6.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零一条规定，人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。2008年9月18日绵阳市游仙区人民法院作出（2008）游民初字第214号民事判决书，判决被告张和金在判决生效后10日内向中天商贸公司支付钢材货款27.262万元，并支付违约金从2006年8月起至款还清之日起每月37262元及诉讼费5390元，绵阳九华建设有限责任公司承担连带责任。执行法院至今未按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百九十二条规定委托绵阳市游仙区人民法院代为执行中天商贸公司的该项到期债权，申请执行人至今未收到任何代为执行被执行人债权的裁判文书，更未取得分文债权。（二）被执行人有大量可供执行的财产。1.中天商贸公司在御花园小区、代家湾综合市场和瓦店村7社拥有80余间营业门面和砖混结构二层楼房一栋等巨额财产可供执行。（2008）游民初字第214号民事判决证明中天商贸公司拥有568348元人民币及该款双倍利息的到期债权可供执行。2.中天商贸公司实有100万元人民币股本金可供执行。3.中天商贸公司根本没有进行无可供执行财产的抗辩。4.原审裁判没有任何证据证明被执行人没有财产可供执行。5.执行法院2014年5月21日已知道被执行人一直收取代家湾综合市场、瓦店村7社、御花园小区营业门面租金和物业管理费的事实并取得了有关部门的证明。6.中天商贸公司的清算并非破产清算，且没有任何证据证明被执行人资不抵债，也没有任何第三方申报主张任何债权，认定被执行人没有财产可供执行、公司财产不明、驳回王云福请求的（2017）川07执监28号执行裁定违背客观事实和法律规定，依法应当撤销。综上，请求上级法院支持申诉人的请求。 本院查明的事实同四川省绵阳市中级人民法院查明的事实基本一致。另查明：1.2013年4月28日，绵阳市涪城区人民法院作出（2013）涪执字第113号执行裁定：对被执行人中天商贸公司的存款予以冻结、划拨或查封被执行人的财产。2013年8月15日执行笔录显示，执行法官告知了王云福的代理律师被执行人目前无可供执行财产，法院将终结本次执行程序，王云福代理律师表示同意终结本次执行程序。2015年6月1日执行笔录显示，执行法官向王云福释明已通过网上查询被执行人无财产可供执行，王云福表示希望法院对其提供的财产线索再次查询，如法院调查清楚后没有财产可供执行，其同意终结本次执行程序。2015年6月25日，该院作出（2013）涪执字第113-1号执行裁定：对被执行人中天商贸公司及其法定代表人吴德强的存款予以冻结、划拨或查封被执行人的财产。2015年6月26日，该院作出（2014）涪执字第1066-1号协助执行通知书。2015年7月13日执行笔录、送达回证显示，该院向绵阳市游仙区人民法院送达了上述执行裁定书和协助执行通知书，请绵阳市游仙区人民法院协助将被执行人中天商贸公司申请执行绵阳九华建设有限责任公司买卖合同纠纷一案中应当领取的案件执行款431544.40元转入绵阳市涪城区人民法院账户。绵阳市游仙区人民法院执行局当即表示，中天商贸公司申请执行绵阳九华建设有限责任公司一案已终结本次执行程序，申请执行人未申请恢复执行。绵阳市涪城区人民法院于2015年8月31日恢复执行，于2015年9月1日向被执行人中天商贸公司发出了《报告财产令》，同日作出（2015）涪执恢字第17号执行裁定：对被执行人中天商贸公司的财产予以冻结、划拨、扣留、提取、查封、扣押、评估、拍卖。2015年12月24日，该院作出（2015）涪执恢字第17号协助执行通知书，并于2016年1月15日向绵阳市游仙区人民法院送达了上述协助执行通知书和执行裁定书，请该院协助将中天商贸公司在该院的执行款项予以冻结。2.2017年8月30日，四川省绵阳市中级人民法院向绵阳市涪城区人民法院发出了（2017）川07执监28号《报告执行情况通知书》。绵阳市涪城区人民法院于2017年10月12日报告了案件执行情况、被执行人财产核实情况，目前该案已终结本次执行程序。2017年12月13日，四川省绵阳市涪城区人民法院向四川省绵阳市中级人民法院报告，该院于2016年1月26日裁定对中天商贸公司强制清算，目前清算尚无结果。3.2013年4月22日，绵阳市涪城区人民法院作出（2013）涪民初字第1392号民事判决书，载明“经审理查明：被告绵阳中天商贸有限责任公司由吴德强、王云福、余思绪三人共同等额出资，成立于2004年8月23日，经绵阳市涪城区工商行政管理局核准其经营期限为2007年6月18日至2009年12月5日，注册资本50万元。该公司未参加2009年企业年检，至今未注销。2008年1月31日，吴德元、吴德强、王云福、余思绪四人签订《合伙企业经营协议书》，约定合伙人经营位于长虹大道南段代家湾正达公司所属综合市场，长虹大道南段69号22700平方米的御花园商住小区物业管理，以及绵吴路东侧位于石塘镇瓦店村7社二十亩土地市场开发经营等项目。合伙人以原绵阳中天商贸有限责任公司为基础，既是项目合伙共同经营者又是公司股东，并以股东身份向公司出资入股，按出资额享有收益分红，承担风险和债权债务的无限责任；公司在经营期间合伙人（股东）不得以任何理由退股抽资，若须增加投资，具体增加额度必须有四分之三合伙人（股东）同意通过，任何人不得随意减少股资和增加股资，不是合伙人的董事不参加表决，也无决定权；对合伙人经营的三个项目必须纳入公司统一管理，统一经营，统一核算，统一调配资金，统一投资，一切收益为公司全体合伙股东所有，各合伙人（股东）所投资金也就是公司注册资本金，每个合伙人投资12万元人民币，共计48万元，经营所得利润由四位出资人按出资额分配，经营出现的亏损，由四合伙人按出资额承担，合伙期限自2008年1月31日起至2023年1月31日止；合伙协议届满，经全体合伙人决定方能解除合伙协议，必须进行对合伙企业资产的清算，并通知公告债权人等。协议签订后，在缴纳投资款时，四合伙人商定每个人自愿投资12.5万元用于合伙经营，以绵阳中天商贸有限责任公司的名义对外经营，因此在收取合伙人出资款的收据上加盖了该公司的财务专业章，并在收据摘要处注明交股本金。2008年2月4日，绵阳中天商贸有限责任公司任命王云福的儿媳妇张兰担任该公司会计，吴枫平任出纳，王云福主管财务。吴枫平收取合伙人出资款后，建立了出纳现金日记账，且对合伙经营期间的收支均入了账，对收支票据与张兰和王云福做账。王云福于2008年8月15日收取财务票据后，因合伙经营事宜与其他合伙人产生矛盾，未再对合伙经营账目进行管理。合伙经营的项目仍在经营。……本院认为：原告王云福虽系被告绵阳中天商贸有限责任公司的股东，在公司经营期间内的2008年1月31日，其又与公司的另两名股东吴德强、余思绪及公司外的第三人吴德元为达到共同目标，在自愿协商的基础上达成《合伙企业经营协议书》，约定以被告公司为基础共同出资经营项目等，并按约缴纳了出资款12.5万元，因此，在收取合伙人的收据上加盖了被告公司的财务专用章，并在收据摘要处注明‘股本金’。此收据形式为收取的股本金，实为个人合伙出资款。该款已用于个人合伙经营活动，且各合伙人均直接以自己的行为参与了合伙经营。合伙协议已经订立，便对合伙人产生了法律约束力，各合伙人依合伙协议而享有权利，履行义务，承担责任。……” 本院认为，王云福的申诉实为反映执行法院在被执行人有财产可供执行的情形下拖延执行，未对其提供的财产线索采取执行措施，故申请上级法院提级执行、指令其他法院执行或督促执行法院限期执行。根据本院查明的事实，被执行人中天商贸公司目前正处于强制清算阶段，尚无清算结果，其公司资产、债权债务等情况尚不明确。中天商贸公司在四川省绵阳市游仙区人民法院作为申请执行人的案件，已终结本次执行程序，绵阳市涪城区人民法院已两次向绵阳市游仙区人民法院发出协助执行通知书，对中天商贸公司的执行案款予以了冻结。王云福申诉称被执行人在代家湾综合市场、瓦房店7社有80余间营业门面的租金收入，在御花园小区有物业管理费收入，而执行法院未对这三个项目的收入及这三个项目的营业房采取任何执行措施。对此，本院认为，绵阳市涪城区人民法院（2013）涪民初字第1392号民事判决书已对上述三个项目认定为系吴德元、吴德强、余思绪、王云福的个人合伙投资经营行为，且王云福亦未提供证据证明上述三个项目所涉不动产系被执行人中天商贸公司名下资产，故执行法院在本案执行中未对上述三个项目的经营收入或不动产采取执行措施，并无不当。根据本院查明的上述事实，四川省绵阳市中级人民法院在（2017）川07执监28号执行裁定书中作出“本案中，绵阳市涪城区人民法院立案受理后，采取了执行措施，开展了相应的执行工作，现被执行人绵阳中天商贸有限责任公司正处于强制清算过程中，其公司的资产、债权债务等情况尚不明确，故本案不存在应当提级执行的法定情形”的认定，并无不当。本案暂不具备执行条件，需待被执行人中天商贸公司强制清算结果，以及四川省绵阳市游仙区人民法院执行结果，王云福申请提级执行、指令其他法院执行或督促执行法院限期执行，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十六条规定的条件，故四川省绵阳市中级人民法院裁定驳回其提级执行申请，并无不当。 综上所述，四川省绵阳市中级人民法院（2017）川07执监28号执行裁定认定事实清楚、适用法律正确，依法应予以维持。申诉人王云福申诉理由不成立，本院不予支持。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第129条规定，裁定如下： 驳回申诉人王云福的申诉请求。 审 判 长 周 钰 冰 审 判 员 王 东 风 审 判 员 高 新 玉 二〇一九年三月七日 法官助理 郭  凯 书 记 员 吉候衣星 附：相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》 129.上级人民法院依法监督下级人民法院的执行工作。最高人民法院依法监督地方各级人民法院和专门法院的执行工作。