陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终85号上诉人（原审被告）：北京京邦达贸易有限公司西安第一分公司，住所地：西安国际港务区港务南路****。负责人：孙桂宇，该分公司总经理。委托诉讼代理人：师海琎，该公司员工。委托诉讼代理人：李琦，该公司员工。被上诉人（原审原告）张为国，男，汉族，1972年7月6日出生，籍住四川省大竹县金鸡乡刘家村**，现住西安市。委托诉讼代理人：宋晓伟，陕西标新律师事务所律师。上诉人北京京邦达贸易有限公司西安第一分公司（以下简称京邦达西安第一分公司）因与被上诉人张为国劳动争议纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初4640号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年3月1日，张为国入职江苏京东信息技术有限公司从事配送工作，任胡家庙站站长。2013年11月张为国到京邦达西安第一分公司处工作，京邦达西安第一分公司认可张为国的工龄从2013年3月1日开始计算。2016年7月1日张为国、京邦达西安第一分公司签订期限从2016年7月1日至2019年12月31日的书面劳动合同。2017年7月10日张为国因家中有事向京邦达西安第一分公司申请休事假10天，京邦达西安第一分公司未予批准，张为国在2017年7月10日至2017年7月20日期间未上班。2017年7月18日京邦达西安第一分公司以张为国自2017年7月10日起连续旷工为由，决定于2017年7月13日解除与张为国之间的劳动合同，并向张为国住所地邮寄《解除劳动关系通知书》，该邮件于2017年7月21日至合作点代收自提。张为国向西安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）提出劳动仲裁，要求确认京邦达西安第一分公司降职降薪调岗行为违法、辞退行为违法，并要求京邦达西安第一分公司支付其2017年7月24日至2017年8月22日期间的工资、违法解除劳动关系赔偿金62870.94元等四项请求。市仲裁委于2018年1月8日作出市劳人仲案字[2017]第710号裁决书，以张为国2017年7月24日至2017年8月22日期间未向京邦达西安第一分公司提供正常劳动为由，对张为国要求京邦达西安第一分公司支付2017年7月24日至2017年8月22日期间工资的请求不予支持；以张为国否认收到京邦达西安第一分公司《解除劳动关系通知书》、京邦达西安第一分公司不能证明系其或其家属签收《解除劳动关系通知书》为由，认定张为国、京邦达西安第一分公司劳动关系继续存续，并驳回张为国要求确认京邦达西安第一分公司辞退行为违法、支付解除劳动关系赔偿金的请求；对张为国要求确认京邦达西安第一分公司降职降薪调岗行为违法的请求未予以支持，综上，市仲裁委驳回张为国全部仲裁请求。张为国、京邦达西安第一分公司对上述仲裁裁决书均未提起诉讼，该裁决书已发生法律效力。张为国要求京邦达西安第一分公司安排工作，京邦达西安第一分公司以张为国在提起上述仲裁时不要求继续履行劳动合同为由，不同意为张为国安排工作。张为国于2018年4月20日向京邦达西安第一分公司住所地邮寄《解除劳动关系通知书》，该邮件于2018年4月23日至代办点签收。张为国提起仲裁，要求确认双方劳动关系解除、京邦达西安第一分公司为张为国补缴2017年7月至2018年4月20日的社会保险和住房公积金、要求京邦达西安第一分公司支付张为国2017年7月17日至2018年4月20日期间的待岗工资、京邦达西安第一分公司向张为国补发2017年度年终奖7000元、京邦达西安第一分公司向张为国支付解除劳动关系的经济补偿金32010元、京邦达西安第一分公司为张为国出具解除劳动关系的证明、办理档案和社会保险关系转移手续。2018年7月16日，市仲裁委市劳人仲案字[2018]第280号裁决书，不认可双方劳动关系解除，故裁决京邦达西安第一分公司为张为国补缴2017年7月至2018年4月20日的社会保险，并驳回张为国其他仲裁请求，张为国不服提起诉讼。原审法院认为，在劳动合同履行过程中，劳动者和用人单位均有权依照法律规定提出解除劳动关系。张为国、京邦达西安第一分公司在履行劳动合同中发生争议，京邦达西安第一分公司作出《解除劳动关系通知书》，决定于2017年7月13日解除与张为国之间的劳动合同，张为国申请仲裁，2018年1月8日市仲裁委做出的市劳人仲案字[2017]第710号裁决书，裁决书认定张为国、京邦达西安第一分公司劳动关系继续存续，并驳回张为国所有仲裁请求。市劳人仲案字[2017]第710号裁决书发生法律效力后，张为国要求京邦达西安第一分公司安排工作被拒，张为国有权要求解除与京邦达西安第一分公司的劳动合同。从2017年张为国申请劳动仲裁至2018年1月劳动仲裁裁决书生效期间，双方处于纠纷裁决阶段，张为国未为京邦达西安第一分公司提供劳动，该段时间应从张为国的工龄中扣除，故至2018年4月20日张为国通知京邦达西安第一分公司要求解除劳动关系时，张为国在京邦达西安第一分公司处的工龄超过4年半不到5年，京邦达西安第一分公司应按照张为国在2017年7月以前提供正常劳动期间的12个月的平均工资（5361.27元）的5倍支付张为国解除劳动关系的经济补偿金26806.35元（5361.27×5）。张为国要求京邦达西安第一分公司支付2017年7月17日至2018年4月20日期间的待岗生活费，因张为国自2017年7月17日至2018年1月23日市劳人仲案字[2017]第710号仲裁裁决书生效期间未向京邦达西安第一分公司提供劳动，且张为国处于与京邦达西安第一分公司劳动争议纠纷中，上述裁决书发生法律效力后，张为国才要求京邦达西安第一分公司安排工作，一审法院酌定张为国要求待岗期间的生活费的合理期间为从2018年2月20日至2018年4月20日，张为国要求京邦达西安第一分公司按照西安市最低工资标准的75%支付生活费，一审法院予以准许，京邦达西安第一分公司支付张为国2018年2月20日至2018年4月20日的待岗期间的生活费2520元（1680×75%×2）。因张为国、京邦达西安第一分公司劳动关系解除，京邦达西安第一分公司应为张为国出具解除劳动关系的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条的规定，判决：一、原告张为国与被告北京京邦达贸易有限公司西安第一分公司之间劳动关系于2018年4月20日解除；二、被告北京京邦达贸易有限公司西安第一分公司在本判决生效之日起十五日内支付原告张为国解除劳动关系的经济补偿金26806.35元；三、被告北京京邦达贸易有限公司西安第一分公司在本判决生效之日起十五日内支付原告张为国2018年2月20日至2018年4月20日的待岗期间的生活费2520元；四、被告北京京邦达贸易有限公司西安第一分公司在本判决生效之日起十五日内为原告张为国出具解除劳动关系的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。宣判后，上诉人京邦达西安第一分公司不服原审判决提起上诉称，一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。双方劳动关系已于2017年7月13日解除，张为国主张2018年4月再次解除无效。因张为国存在连续旷工等严重违反公司规章制度的行为，其公司决定于2017年7月13日起解除与张为国的劳动关系，并于2017年7月18日向其邮寄送达了解除劳动关系通知书。至此，其公司的解除手续完整、合法。其公司是按照劳动合同书中张为国确认的有效联系地址寄送的解除关系通知书，且双方劳动合同书第13.4条明确约定张为国确认本合同首部的有效联系地址为劳动合同履行期间乙方的唯一地址，该地址应视为其公司向张为国发送相关法律文书的唯一地址，而不论送达的通知由谁签收。如该地址发生变更，张为国应三天内书面告知其公司，没有提交书面通知的，张为国承担全部不利后果。一审法院未认定其公司已解除劳动关系是错误的。且市仲裁委作出的市劳人仲案字[2017]第710裁决并未裁决双方劳动关系继续履行。请二审法院予以纠正。二、双方劳动关系已于2017年7月13日解除，解除原因是张为国严重违纪，故在此之后其公司无义务为张为国发放待岗工资，更不具备向张为国支付经济补偿金的义务。综上，其公司上诉请求：1.撤销西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初4640号民事判决第一项至第四项；2.改判驳回张为国要求确认双方劳动关系于2018年4月20日解除的诉讼请求；3.其公司不支付张为国解除劳动关系的经济补偿金26806.35元；4.其公司不支付张为国待岗期间生活费2520元；5.驳回张为国要求其公司为其出具解除劳动关系证明及办理办理档案和社会保险关系转移手续的诉讼请求；6.张为国承担诉讼费。张为国辩称，一、京邦达西安第一分公司的上诉理由不能成立，双方劳动关系在2017年7月13日解除是对市劳人仲案字[2017]第710号裁决书的误读，该裁决书明确认定双方劳动关系继续存续，驳回的是其要求确认京邦达西安第一分公司辞退行为违法和支付赔偿金的请求，该裁决书双方均未起诉，已经发生法律效应，所以对双方均有法律约束，其与京邦达西安第一分公司在2017年7月13日劳动合同并未解除，应当继续履行；二、基于双方劳动关系继续履行，因京邦达西安第一分公司未能给其安排工作，也未向其支付待岗生活费等，其要求向京邦达西安第一分公司解除劳动合同，依法有据，京邦达西安第一分公司应当向其支付解除劳动合同的经济补偿金和待岗生活费。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判结果公平公正，请求驳回上诉人的上诉请求。二审经审理查明，一审法院认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，京邦达西安第一分公司作出《解除劳动关系通知书》，决定于2017年7月13日解除与张为国之间的劳动关系，张为国向市仲裁委申请仲裁，请求确认京邦达西安第一分公司辞退行为违法，并支付其违法解除劳动关系赔偿金。市仲裁委作出市劳人仲案字[2017]第710号裁决书，双方均未起诉，该裁决书发生法律效力。仲裁裁决生效后，张为国要求京邦达西安第一分公司安排工作，京邦达西安第一分公司以双方劳动关系已于2017年7月13日解除，且张为国放弃继续履行劳动合同为由拒绝为张为国安排工作。首先，市仲裁委作出的市劳人仲案字[2017]第710号裁决对京邦达西安第一分公司作出的解除行为不予认可，认定张为国、京邦达西安第一分公司劳动关系继续存续，故京邦达西安第一分公司称双方劳动关系已于2017年7月13日解除的理由不能成立，本院不予支持。其次，京邦达西安第一分公司作出解除劳动合同的行为后，张为国申请仲裁要求确认京邦达西安第一分公司解除行为违法，并在主张继续履行劳动合同或要求支付解除劳动关系赔偿金的请求中选择放弃要求继续履行劳动合同，要求京邦达西安第一分公司支付其解除劳动关系赔偿金，故张为国放弃要求继续履行劳动合同是基于京邦达西安第一分公司作出解除劳动合同的行为这个前提的。市劳人仲案字[2017]第710号裁决书对京邦达西安第一分公司作出的解除行为不予认可，并认定张为国、京邦达西安第一分公司劳动关系继续存续，张为国选择放弃继续履行劳动合同的前提基础已经消失。综上，在京邦达西安第一分公司作出的解除行为无效，双方劳动关系继续存续的情况下，京邦达西安第一分公司拒绝为张为国安排工作的理由不能成立，张为国有权要求解除与京邦达西安第一分公司之间的劳动合同，并要求该公司向其支付经济补偿金和待岗期间的生活费。京邦达西安第一分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决第一、二、三项并无不当，应予维持。因张为国、京邦达西安第一分公司劳动关系解除，京邦达西安第一分公司应为张为国出具解除劳动关系的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。一审判决第四项正确，应予维持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京京邦达贸易有限公司西安第一分公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 石审判员 许 超审判员 刘春梅二〇一九年三月二十五日书记员 王 萌