大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0212民初2506号原告：迟宏，女，1968年9月2日出生，汉族，无职业，现住大连市甘井子区。委托诉讼代理人：李源韬、杨静丽，辽宁顾阳律师事务所律师。被告：唐东，男，1980年12月17日出生，汉族，唐家班（大连）文化发展有限公司总经理，现住大连市沙河口区。被告：唐家班（大连）文化发展有限公司，住所地大连市甘井子区虹韵路******。法定代表人：唐东，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：崔铭凇，辽宁东亚律师事务所律师。原告迟宏与被告唐东、唐家班（大连）文化发展有限公司（以下简称唐家班公司）发起人责任纠纷一案，本院于2018年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告迟宏及其委托诉讼代理人李源韬、杨静丽，被告唐东及其二被告共同委托诉讼代理人崔铭凇，证人刘某、苑某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。迟宏向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告唐东签订的《唐国艺文苑（大连）股份有限公司投资股份认购书》；2、二被告连带返还原告出资款480，181元。事实与理由：2016年2月3日，原告与唐东签订《唐国艺文苑（大连）股份有限公司投资股份认购书》。唐东作为国艺文苑（大连）教育中心项目的发起人，吸收原告作为项目合作人及股东。原告投资认购股份，认购41%的股权，认购款为820，000元。认购书签署后，唐东以出资人的名义让原告垫付装修款、租金、办公用品等共计480，181元。但唐东并未按约定将装修好的场所、办公用品等其他原告出资用于设立“唐国艺文苑（大连）股份有限公司”，反而长期挪用被告唐家班公司使用，该公司始由唐东独资设立，2018年6月变更为有限责任公司，其财产与唐东个人财产长期混同，为此，唐家班公司对唐东个人应返还的出资款承担连带责任。唐东辩称，认可原告所述金额，但不同意连带唐家班公司，不存在个人财产与公司财产混同事实。唐家班公司辩称，同意唐东意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对真实性无异议的证据，原告提交刘某证言、住宅室内装饰装修施工合同、大连浩特装饰唐家班变脸学校增项变更单、情况说明、对账单、照片、唐国艺文苑（大连）股份有限公司投资股份认购书、公章照片、荣誉证书、收据、唐家班国艺文苑变脸传奇宣传册、中国农业银行银行卡交易明细、信用卡对账单、税务发票以及其他收据、微信截图文件表格、录音整理资料、企业信用信息公示报告、唐家班国艺文苑公众号信息、企业机读档案登记材料、房屋租赁合同和电费通知单、微信公众号文章和图片、微信朋友圈截图和视频光盘，唐东提供投资股份认购书、企业名称预先核准通知书、国艺文苑公司章程唐家班国艺文苑会议纪要、苑某证言、2017年3月25日国艺文苑的演出活动视频、2017年6月-2018年9月微信聊天记录及文字文件（收入流水账和协议书），唐家班公司提供2017年1月至今的对公账户流水，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，唐东提供个人支出明细，用以证明国艺文苑经营过程中唐东支付的投资款为722，085元。原告认为该明细为唐东单方制作，不具有真实性。本院认为，根据投资认购书和拟设立的公司章程，约定唐东有权对资金进行合理调整，同时结合原告出资的证明方式，说明唐东的出资明细真实与否与单方制作并无成因性和必然性，但是唐东用来证明出资款金额，尚需证据补强。庭审中，由于双方对唐东的出资问题以及合约的履行问题，已明确与原告诉求无关，故该证据与本案应无关联性而不予考虑。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2016年1月20日，被告唐东向大连市工商行政管理局申办企业，《企业名称预先核准通知书》中载明企业名称为“唐国艺文苑文化传播（大连）有限公司”，投资人（发起人）迟宏、唐东、杨秀丽。同时写明“以上预先核准的企业名称保留期至2016年7月19日。在保留期内，企业名称不得用于经营活动…”同年2月3日，唐东分别与迟宏、案外人杨秀丽签订《唐国艺文苑（大连）股份有限公司投资股份认购书》，载明各自投资认购拟设立“唐国艺文苑（大连）股份有限公司”股份及其价格，其中迟宏认购量41%，认购款820，000元，同时约定各自权利义务。同日，三人制定“唐国艺文苑（大连）股份有限公司”章程，写明拟设立公司名称、注册资本5，000，000元、经营期限、股东及认缴出资额和出资占比、权利义务以及股东转让出资的条件等。之后，迟宏按照唐东的要求为公司设立支付房屋装修等多种费用。期间，案外人杨秀丽转让已出资认购的股份，由唐东购进。后因诸多因素，迟宏于2018年6月开始以微信等方式与唐东协商解约。经双方协商和对账后，唐东同意返还迟宏出资总额480，181元。因在还款期限上未能协商一致，原告未在唐东提供的书面协议上签字。另查，被告唐家班公司成立于2015年，由自然人唐东独资设立，2018年变更为有限责任公司，法定代表人为唐东。工商行政管理局核准的企业以及认购书企业“唐国艺文苑（大连）股份有限公司”均未成立。本院认为，迟宏与唐东为设立公司签署《唐国艺文苑（大连）股份有限公司投资股份认购书》系双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性效力性规定，且无导致合同无效的其他法定情形，因此合法有效。因拟设立的“唐国艺文苑（大连）股份有限公司”未成立，二人纠纷实为合伙体解散，应当按照合伙解散的规则处理，有约定的按约定。经庭审查明，双方在实际履行中已协商解约，且表示互不追究履行中的违约问题，对协议解约及迟宏诉讼金额480，181元无争议，此节事实，本院确认。由于当事人有权协议解除合同并自行清算财产，因此，迟宏与唐东在诉前达成一致解约合意之时，即已发生解除合同的效力，无需再诉讼解除。合同解除后，双方自行理清债权债务关系，约定“由唐东返还出资款”应属私权处分，且合法有效，对双方具有拘束力。尽管在返款期限上产生争议，双方未能签署合约，但并不影响债权债务关系成立的有效性，依此，迟宏可以随时请求唐东返还出资款480，181元，故本院对其该请求予以支持。对迟宏以唐家班公司占用出资款为由，要求唐家班公司承担连带返款义务的诉请，因经营过程在先，解约清算在后，迟宏超出约定的责任范围，突破相对性主张权利，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十七条第一款、第八十三条、第八十九条、第九十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十一条第二款、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百三十七条、第一百三十八条、第一百七十六条的规定，判决如下：一、被告唐东于本判决生效之日起十日内返还原告迟宏出资款480，181元；二、驳回原告迟宏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8，502元，由被告唐东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长 张 艳人民陪审员 梁 萍人民陪审员 张忠珍二〇一九年三月一日书 记 员 林 俏附法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十一条第二款有下列情形之一的，合同的权利义务终止：…（二）合同解除；…第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。…第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第二十七条第一款股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。第八十三条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人认足公司章程规定缴纳的出资后，应当选举董事会和监事会，由监事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。第八十九条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。第九十四条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认购人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（三）在公司设立过程，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百三十七条以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。以非对话方式做出的意思表示，到达相对人时生效。以对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。第一百三十八条无相对人的意思表示，表示完成时生效。法律另有规定的，依照其规定。第一百七十六条民事主体依照法律规定或者当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。