四川省资阳市雁江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川2002刑初46号 公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。 被告人宋小燕，女，1978年6月27日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中文化，无业，住资阳市雁江区。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2018年11月14日被取保候审。经本院决定，于2019年2月14日对其取保候审。 四川省资阳市雁江区人民检察院以雁检公诉刑诉（2019）238号起诉书指控被告人宋小燕犯非法经营罪，于2019年2月12日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法适用简易程序，后因发现有不适宜适用简易程序的情形，转为普通程序，依法组成合议庭，于2019年3月15日公开开庭进行了审理。资阳市雁江区人民检察院指派检察员张在彬、书记员刘雨洁出庭支持公诉。被告人宋小燕到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 四川省资阳市雁江区人民检察院指控，1.2017年9月4日至2018年4月期间，被告人宋小燕从“汪雨”、“友友”、“鼎盛商业”、“迪少”等人手中购买共计76245元的玉溪、软云、中华等假冒品牌伪劣卷烟，通过微信向外销售。经统计，销售金额为28715元。 2.2018年9月10日，资阳市烟草专卖局在被告人宋小燕随身携带的箱子里搜出120条硬中华、50条软中华、10条硬玉溪；后在其住所雁江区建设北路五金公司家属宿舍内搜出5条硬中华、3条软中华、15条硬玉溪。 3.2017年10月24日资阳市烟草专卖局查获被告人宋小燕向上家购买的硬中华3条、软中华3条；2018年5月22日查获硬中华10条、紫云25条；2018年6月20日查获软云19条、软玉11条、硬玉32条、软中华8条、砖石3条、利群7条、芙蓉王4条、苏烟3条。经统计，未销售假烟总价值140450元。经检验：送检的卷烟属于假冒注册商标且伪劣卷烟。 被告人宋小燕主动到案，如实供述自己的犯罪事实。 公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、搜查笔录、扣押文书、微信聊天、转账记录等证据支持公诉，认为被告人宋小燕未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。宋小燕主动到案并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。诉请依法对宋小燕判处一年至二年有期徒刑，并处罚金。 被告人宋小燕对指控的犯罪事实和罪名均无意见。 经审理查明，2017年9月至2018年9月，被告人宋小燕在未取得烟草专卖许可证的情况下，为谋取非法利益，通过微信联系的方式分别向上家谢成友（另案）以及微信名为“AOO谢通”、“AA00迪少”、“鼎盛商业”购买共计76245元的玉溪、中华、云烟、芙蓉王、荷花、利群等多个品牌的假冒伪劣卷烟，以上款项全部通过微信转账方式支付给上家，上家再通过快递邮寄给宋小燕。宋小燕收到上述假烟后在资阳市进行销售。 资阳市烟草专卖局分别于2017年10月24日查获被告人宋小燕向上家购买的硬中华3条、软中华3条，于2018年5月22日查获硬中华10条、紫云25条，于2018年6月20日查获软云19条、软玉11条、硬玉32条、软中华8条、砖石3条、利群7条、芙蓉王4条、苏烟3条，于2018年9月10日在宋小燕随身携带的箱子里搜出120条硬中华、50条软中华、10条硬玉溪，并在其住所雁江区建设北路五金公司家属宿舍内搜出5条硬中华、3条软中华、15条硬玉溪。 经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验：查获的卷烟属于假冒注册商标且伪劣卷烟。经统计，查获的被告人宋小燕未销售假烟的总价值为140450元。 2018年11月14日15时许，被告人宋小燕经办案民警电话通知后主动到案并如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，被告人宋小燕在开庭审理过程中亦无异议，并有物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、搜查笔录、扣押文书、微信聊天、转账记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人宋小燕违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。宋小燕主动到案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。宋小燕非法经营烟草专卖品，其违法所得数额未能查实，故对其应被判处的罚金数额，合议庭根据法律规定，结合在案的证据酌情予以考量。根据被告人宋小燕犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度、认罪态度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项、第五条和第九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人宋小燕犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、扣押在案的假烟予以销毁。前述物品未随案移送，由扣押机关负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  张春霞 人民陪审员  温大学 人民陪审员  仝天虎 二〇一九年三月十五日 书 记 员  李静婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违法国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法所得一倍以上五倍以下罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违法国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款第（一）项非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 第四条第（一）项非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同上构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。