临夏市人民法院民 事 判 决 书（2018）甘2901民初1223号原告：甘肃银行股份有限公司临夏分行。法定代表人：罗振夏，系该分行行长。委托诉讼代理人：周新皓，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志兴，甘肃法成律师事务所律师。被告：和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社。法定代表人：陈萍，系该合作社负责人。被告：陈萍。被告：刘东华。委托诉讼代理人：王景远，临夏河州律师事务所律师。原告甘肃银行股份有限公司临夏分行与被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社、陈萍、刘东华金融借款合同纠纷一案，本院于2018年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告甘肃银行股份有限公司临夏分行委托诉讼代理人高志兴，被告刘东华及其委托诉讼代理人王景远均到庭参加了诉讼，被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社、陈萍经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告甘肃银行股份有限公司临夏分行向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社向原告清偿借款本金265万元，利息（包括罚息和复息）355284.50元（暂计算至2018年4月30日，之后按照合同约定标准计算至本息清偿完毕之日止）；2.依法判令被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社承担原告为实现债权而支付的律师费29600元、差旅费、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等；3.依法判令被告陈萍以其名下位于和政县买家集镇团结村吓阴洼社，面积90亩的林权使用权证记载的抵押林权之拍卖、变卖所得价款优先清偿前述主债务300万元及费用；4.依法判令被告刘东华对前述所有债务及费用承担连带保证责任。事实与理由：2016年2月4日，原告与被告甘肃银行股份有限公司临夏分行签订《流动资金借款合同》，合同约定借款金额为300万元，借款用途为订购苗木，借款年利率为7.83%，借款期限12个月，自2016年2月15日至2017年2月3日止，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，并约定了违约责任等。2016年2月4日，原告与抵押人签订了《抵押合同》，以其名下位于和政县买家集镇团结村吓阴洼社，面积90亩的林权使用权为借款人政县绿源苗木种植经营农民专业合作社基于《流动资金借款合同》项下300万元借款抵押担保。同日，抵押人与原告在和政县林业局办理了林权抵押登记。2016年2月4日，原告与保证人刘东华签订《保证合同》，约定被告为借款人和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社300万元借款提供连带责任保证担保。贷款到期后，被告甘肃银行股份有限公司临夏分行于2017年3月16日向原告偿还本金30万元，于2017年4月11日，偿还本金5万元，尚欠原告借款本金265万元及相应利息，已构成违约。现原告为维护自己的合法权益，维护金融资金的安全，依法向法院提起诉讼，请求法院判如所请。被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社未做答辩。被告陈萍未做答辩。被告刘东华辩称，2015年初，借款人陈萍（即本案第一被告）欲在原告银行贷款，因借款人和银行办理该笔贷款业务的工作人员均与被告相熟，并一再向被告保证为陈萍的借款提供担保绝对不会有风险，因为陈萍自己本身就有足额的抵押物，而且银行在审查发放贷款时，按照抵押物评估价值60%左右向借款人提供贷款。面对他们的一再保证，加之被告也知悉陈萍真的有足够的抵押物为自己的借款提供担保，故碍于熟人之间的情面，被告只好以自然人身份向陈萍的贷款提供了保证担保。而在约定的一年期贷款期限届满后，陈萍采取前清后贷的方式再次向原告银行贷款，陈萍和银行工作人员又是以与第一次贷款时相同的理由动员被告担保，被告眼见第一期贷款被陈萍依约按期进行了偿还，故在他们的再次诱惑下在保证合同上签了字。但是迄今为止，原告也未将一份保证合同按约定交给被告。在通过法院收到原告的起诉书之后，经被告多方打听了解，才知陈萍从原告处借款后，并未按照合同约定的贷款用途将借款用于“订购苗木”，而是将300万元贷款全部挪作他用。依照约定原告对该笔贷款负有事中监督监管，保证专款专用的义务和责任，亦即原告在诉状中所述（被告自始至终未见到过《借款合同》和《保证合同》）的“若借款人未按约定用途使用借款，贷款人有……”。也正是由于原告在向陈萍发放贷款后在使用过程中怠于履行监管监督之责，致使陈萍将全部借款未使用到约定的“订购苗木”项目上，而是悉数转走挪作他用，原告甚至在贷款到期之后从未通知过作为保证人的被告督促陈萍还款，一直到了陈萍为逃避债务玩起失踪，无法找到本人之后，原告这才草草向人民法院提起了诉讼。综上所述，被告认为作为向陈萍贷款提供自然人保证的担保人，自己已经尽到了合同义务，在借款合同履行过程中，一直督促、提醒陈萍按时依约还本付息，这才使得一开始的300万元贷款因还本付息而变成了265万元。但是作为金融机构，原告在与陈萍签订借款合同，发放贷款之后没有履行自己的合同义务，致使贷款没有按照约定的用途进行使用，这在客观上为借款人的违约行为提供了便利，为此，原告理应依约对贷款不能按期收回的后果承担相应的民事责任。依照合同法的规定和保证合同的约定，原告依法依约均应向被告提供一份保证合同书，可是原告却在实际办理业务的过程中只是让被告在合同文本上签字（也仅仅只是在原告拿出的空白格式合同上按照其工作人员的要求在相应的位置签了自己的名字），可是过后原告并未将一份保证合同交到被告手中，原告的这种做法违反合同约定且不合法，也就是说本案保证合同的签订具有明显的重大瑕疵。据此，被告在作出以上答辩的同时，恳请人民法院依照本案上述事实和借款合同约定，以借款当时对陈萍提供的抵押物评估值抵偿该笔借款，并依照原告怠于履行监管监督职责以及保证合同存在重大瑕疵的事实，依法免除被告的保证责任。如果要担责，也只能在对抵押物进行优先受偿后的剩余贷款承担担保责任。以上答辩请求恳请充分考虑采纳，以切实维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审中组织了质证认证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的证据，本院认定如下：1.对证据《流动资金借款合同》，被告刘东华辩称原告未尽到监管职责的主张虽然成立，但该主张不能成为自己不承担保证责任的理由;2.对证据《保证合同》，被告虽然辩称没有给其合同书，但对合同的签字予以认可，所以不影响合同效力。根据当事人的陈述和经法庭审查确认的证据，本院认定的事实如下：2016年2月4日，被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社与原告甘肃银行股份有限公司临夏分行签订《流动资金借款合同》，合同约定借款金额为300万元，借款用途为订购苗木，借款年利率为7.83%，借款期限12个月，自2016年2月15日至2017年2月3日止，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，并约定了违约责任等。2016年2月4日，原告与抵押人和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社签订《抵押合同》，以陈萍名下位于和政县买家集镇团结村吓阴洼社，面积90亩的林权使用权为借款人政县绿源苗木种植经营农民专业合作社基于《流动资金借款合同》项下300万元借款抵押担保。同日，抵押人与原告在和政县林业局办理了林权抵押登记。2016年2月4日，原告与保证人刘东华签订《保证合同》，约定被告为借款人和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社300万元借款提供连带责任保证担保。借款合同签订后，原告如约向被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社指定账户发放贷款300万元。贷款到期后，被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社于2017年3月16日向原告偿还本金30万元，于2017年3月21日偿还利息26915.53元，于2017年4月11日，偿还本金5万元，尚欠原告借款本金265万元及2017年3月22日以后相应利息未偿还。本院认为，原告甘肃银行股份有限公司临夏分行与被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社签订的《流动资金借款合同》、《抵押合同》是双方真实意思的表示，也符合有关法律规定，合同双方应当依法予以履行。合同到期后，被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社未能按时偿还贷款，现原告要求判令其偿还贷款及利息的主张，应予以支持。原告要求对被告陈萍抵押的抵押物在拍卖后优先受偿的主张，符合法律规定，应予以支持。要求被告刘东华按《抵押合同》承担担保责任的主张符合法律规定，也应当予以支持。被告刘东华辩称原告未给其合同书且合同编号有改动，属于无效合同的理由没有法律依据，本院不予支持。原告要求被告承担律师费的主张，因未向法庭提供收费的法律依据，不能证明其收费的合法性，故本院不予支持。但根据《担保法》第二十八条一款之规定（同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任），被告刘东华应当在被告陈萍的抵押物不能全部偿还原告的债权时，对剩余债务承担保证责任。被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社及陈萍经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和相关证据，视为其放弃相关的诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零一条二款、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十八条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社待判决生效后十五日内向原告甘肃银行股份有限公司临夏分行偿还借款本金265万元及从2017年3月22日后至本金全部还清时止的同期相应利息；二、原告甘肃银行股份有限公司临夏分行对被告陈萍抵押的其名下位于和政县买家集镇团结村吓阴洼社面积90亩的林木林权在借款本金265万元及相应利息内享有优先受尝权；三、被告刘东华对原告甘肃银行股份有限公司临夏分行借款265万元及利息在被告陈萍的抵押物不能全部偿还时，对剩余债务承担保证偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28000元、公告费600元，由被告和政县绿源苗木种植经营农民专业合作社、陈萍、刘东华共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者法定代表人的人数提出副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。审 判 长  王文智审 判 员  马桂兰人民陪审员  马春春二〇一九年三月十九日书 记 员  马苏霞