杭州市临安区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)浙0185民初6926号 原告杭州富康机械成套设备有限公司，住所地杭州市临安区经济开发区鹤亭街**，统一社会信用代码913301857494954044（1/1）。 法定代表人沈富康，该公司总经理。 委托代理人丁益，浙江路友律师事务所律师。 被告郑华闽，男，1986年2月13日出生，汉族，住浙江省江山市。 委托代理人徐鹏程，浙江浙临律师事务所律师。 原告杭州富康机械成套设备有限公司（以下简称富康公司）与被告郑华闽劳动争议纠纷一案，原告于2018年12月13日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员陶洁适用简易程序，于2019年1月16日公开开庭进行了审理。原告富康公司的委托诉讼代理人丁益、被告郑华闽及其委托诉讼代理人徐鹏程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告富康公司提出诉讼请求：1、判决原告无需支付被告赔偿金154100元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月28日，原告与被告关于赔偿金等的劳动争议纠纷案，杭州市临安区劳动人事争议仲裁委员会裁决（浙杭临安劳人仲案〔2018〕149号），原告不服要求支付被告赔偿金154100元的裁决。2018年9月26日下午原告是依法依约解除了双方的劳动关系，无需支付赔偿金。被告2006年8月进入原告处工作，从事车间加工工作。2014年8月1日双方签订了一份自2014年8月7日起至法定解除或终止合同的条件出现时止的无固定期限《全日制劳动合同》。2018年9月25日正常工作日上午，被告经原告通知后仍未到岗上班干活，因交货紧急，原告将产品交付给外面杭州临安瑞联机械设备有限公司加工，下午原告人员发现被告在该外协单位上班且加工原告的产品，车间主任通知被告回公司上班，其没有回来。9月26日上午，被告仍未到原告公司上班，下午原告去外协单位，被告仍在那里上班，原告现场指出其不能在第三方干活，马上回去上班，但被告拒绝改正与原告来人争吵，这给原告造成了成本大增，产品交付延迟被处罚的严重影响，这些都有录音录像、证人证言、被告的陈述、被告的杭州临安瑞联机械设备有限公司情况证明等为证，足以能证明被告在与原告尚处在劳动合同期内又与其他单位建立了事实劳动关系，对完成原告本单位的工作任务造成了严重影响，经原告多次提出，其拒不改正。原告认为事实劳动关系与劳动关系相比，只是欠缺了有效的书面合同这一形式要件，但并不影响劳动关系的成立。《劳动合同法》第三十九条第四项中“劳动者同时与其他单位建立劳动关系”中的“劳动关系”当然包括“事实劳动关系”。被告的行为表现和原告的多次通知叫人已经证明被告拒绝改正回原告处上班，客观上也造成了原告利益严重影响，因此原告2018年9月26日下午与其解除劳动关系是符合法律规定的，无需向被告支付赔偿金154100元。综上所述，请依法支持原告的诉讼请求。 被告郑华闽辩称：第一，被告认为原告解除合同是违法解除，其诉状中的理由认为被告与第三方存在劳动关系给原告造成影响且原告提出拒不改正，但是事实上原告实际解除劳动关系是基于原告于2018年9月26日作出的处罚通告，依据该处罚通告载明的四项理由将被告开除。我方认为原告在庭审中陈述的解除理由是偷换概念的行为。第二，被告与第三方不存在劳动关系，且未给原告造成严重影响，原告也未禁止被告在第三方加工的事实，也没有对被告提出要求改正的行为。被告认为即使退一步讲被告方的行为也不符合劳动合同法第39条第四款的约定，仲裁所认定的事实及理由与客观事实相符，请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。另外，被告对仲裁上的154100元的金额有异议，这个是我税后的收入。 原告杭州富康机械成套设备有限公司为证明其主张提供了以下证据已经庭审举证、质证。 1.浙杭临安劳人仲案[2018]149号仲裁裁决书一份及EMS快递单复印件一份，欲证明原、被告赔偿经劳动争议纠纷已经劳动仲裁，原告不服裁决在规定期间提起诉讼，同时也能证明仲裁的一些质证情况。被告对该份证据没有异议。本院审核后，对该证据予以认定。 2.全日制劳动合同一份，欲证明2014年8月7日起原、被告签订了无固定期限的全日制劳动合同，原告解除与被告的劳动关系符合劳动合同第七条第五款第四小项约定的事实。被告对该证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，该证据不能达到原告的证明目的，被告不存在与第三人的劳动关系，也不存在劳动合同第七条第五款第四小项约定的情形。本院审核后对该证据的真实性予以确认，该证据可以证明2014年8月7日，原告（甲方）、被告（乙方）间签订了无固定期限全日制劳动合同。该劳动合同第七条第五款第四小项约定“乙方具有以下情形之一的，甲方可以解除劳动合同：……4、同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成甲方的工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的；……” 3.处罚通告复印件一份，欲证明2018年9月26日被告因与第三方建立劳动关系且拒不改正，造成严重影响被原告解除劳动关系的事实。被告对该证据的真实性没有异议，但对合法性、关联性有异议，其认为该证据不能达到原告的证明目的，同时该证据也说明原告解除与被告劳动合同的理由是基于处罚通告的内容，处罚通告中所陈述的四项内容不符合真实情况。第一，被告不存在拒绝到公司上班的情形，当时被告上午是打卡等待公司分配任务，不存在拒绝公司上班的情况。第二，处罚公告的情况与原告述说的事实是相矛盾的，原告诉状中载明的理由是与客观事实不符合的，因为该批零件在原告方拉至公司门口时被告与车间主任要求由被告做这一批零件，因为被告是一个计件工，是根据做的数量计算工资的，但原告还是将该批零件送至第三方。第三，被告是在第三方，但不是与第三方存在劳动关系，是原告将该批零件送至第三方公司，但第三方无法完成，经询问原告后，叫被告过去第三方帮工，不存在事实劳动关系。第四，原告与被告的工具箱私藏了14根报废的轴与事实是不符合的。本院审核后对该证据的真实性予以确认。该证据可以证明，2018年9月26日，原告认为被告具有四项严重错误，故作出处罚通告，对被告作出除名处理的事实。处罚通告载明的四项严重错误为：“1.于2018年9月25日因蒂森主轴紧急交货车间主任电话叫该员工到公司上班，该员工拒绝到公司上班，不服车间领导安排；2.该员工将生产设备零件拆掉，将加工主轴的工装私藏在车间灭火器箱子里，打电话询问该员工多次都不肯告知，情况紧急，我司只能将轴送外协厂加工，增加加工成本；3.当天下午我公司去外协厂拉货，发现该员工在第三方上班！4.车间主任在寻找的过程中发现该员工工具箱里还私藏了14根做报废的轴！（以上均有图片和视频为证）” 4.录音录像光盘（附文字稿）一份，欲证明2018年9月25日被告已经与第三方建立了事实劳动关系且经原告通知后拒不改正，给原告造成了严重影响的事实。被告对录音的真实性没有异议，但对合法性和关联性有异议，认为该证据无法证明被告与第三方存在事实劳动关系，录音中被告也多次强调这个活他们是要做的，但原告执意拉到第三方，实际上是变相要求职工离职。比如说录音整理稿第一页第二句话、第一页第十五行能体现出被告是愿意做这些活的，但原告没有派活，被告对这些东西拿走是不知情的。另外，对该份证据的整理情况是不能呈现出当时的情况。被告对两张录像真实性没有异议，但对合法性和关联性有异议，该证据不能证明原告要求被告回来上班的事实，更不能证明多次要求被告回来上班的事实。录像可以看出是一路走一路拍摄的，是事先准备好偷拍的，问我的时候也是问我机床熟悉不，我说要试试看，他们也说做好后要拿回去检测。当时原告是把模具都拆掉了，且如果做另外一种活的话，模具确实是要拆掉的，而且这些都是王向应（车间主任）拆的。本院审核后对该组证据的真实性予以确认，但该组证据对原告的证明对象无证明力，本院不予认可。 5.证人（应再辉、王向应、何某）证言三份，欲证明被告拒绝到岗上班，2018年9月25日却与第三方建立了事实劳动关系且经原告通知后拒不改正，给原告造成了严重影响的事实。被告认为，应再辉的证言可以证明其没有提出要求郑华闽回来上班的事实，他自己也承认到没有说过，只是拿了一个检测的轴回去，该证言同时可以证明被告在第三方公司的产品是原告委托加工的轴，不是第三方的产品，没有给原告公司造成严重影响因此该份证人证言不能达到原告的证明对象；对王向应的证言证明目的与应再辉的一致，原告公司没有规定被告不能在第三方公司加工产品，原告公司在2018年至今的效益情况一直不好，进一步说明原告对被告的开除行为是不符合劳动相关法律规定的，王向应证言同时反映郑华闽作为计件工与计时是有区别的，整个公司的习惯也不是要求计件工需要强制打卡的；对何某的证言，被告认为既然何某将处罚通告交给被告视为解除了与被告的劳动关系，那么其证言与原告方当时提交的9月26日的视频的内容是不符合的，视频中公司的老板娘也没有向证人何某所说的讲这些话而是和郑华闽吵架为什么不辞职，整个过程也可以看出他们的行为根本没有要求被告回去上班的迹象，而是要求被告辞职，何某的证言也同时反映原告公司的经济效益情况不好；另外，该三位证人都是被告公司的管理人员，与被告公司是有重大利益关系的，故对其证言不予认可。本院审核后认为，结合原、被告的陈述及原告提供的证据3，该三份证人证言可以证明2018年9月25日，原告将一批零件委托第三方加工，被告在第三方公司加工该批零件。原告公司的相关人员曾到第三方公司要求被告停止工作。原告于2018年9月26日对被告作出处罚通告，对被告作出除名处理。但本院认为原告的该组证据对原告的证明对象不具有证明力，故对该组证据本院不予认可。 被告郑华闽向本院提供了以下证据，已经庭审举证、质证： 1.劳动合同复印件一份，欲证明根据合同第三条第三小项及合同第二页第三行规定的，被告的工作时间是按照综合计算工时工作制计算的，即被告是计件工的事实。原告认为，综合计算工时工作制的适用方是在单位，是为了加班加点而采用的。本院审核后对该证据的真实性予以确认，该证据可以证明，被告的工作时间是按照综合计算工时工作制计算的。 2.社会保险参保证明一份、职工养老保险手册一份，欲证明至2018年9月被告与原告存在劳动关系的事实。被告对该组证据无异议。本院审核后，对该组证据予以认定。 3.处罚通告一份，欲证明原告依据处罚通告对被告开除是违法解除劳动合同，是违反劳动法相关规定的。原告认为，该处罚是符合法律规定的，能证明被告在第三方上班，建立劳动关系，且拒不改正的事实。本院审核后对该证据的真实性予以确认。 4.银行流水打印件一份，欲证明被告被解除劳动关系前12个月每月的平均工资6164元的事实。原告对该组证据没有异议。本院审核后对该组证据予以确认。 5.情况说明一份，欲证明第三方公司与被告之间不存在劳动关系以及解释了2018年9月25日、26日被告在该公司上班的原因是原告公司委托加工的产品，但是第三方公司无法加工；原告公司前往第三方公司是为了查看产品的品质，并未要求被告回来上班或禁止其在第三方公司上班以及被告加工的产品是原告公司委托加工的产品并未对原告公司产生影响的事实。原告对该份证据的真实性没有异议，但该说明恰证明了2018年9月25日、26日，被告在第三方公司上班，且建立了事实上的劳动关系的事实。本院审核后对该证据的真实性予以确认。 根据当事人提供的上述证据及当事人的陈述，本院认定的事实如下： 被告于2006年8月进入原告富康公司工作，从事车间加工工作。2014年8月7日，原告（甲方）、被告（乙方）间签订了无固定期限全日制劳动合同。该劳动合同第七条第五款第四小项约定“乙方具有以下情形之一的，甲方可以解除劳动合同：……4、同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成甲方的工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的；……” 2018年9月25日，原告将一批零件委托第三方加工。因加工该批零件的需要，被告于2018年9月25日、9月26日在第三方从事加工工作。原告公司的相关人员于2018年9月26日要求被告停止在第三方的工作。原告认为被告在第三方从事加工工作的行为属于严重错误之一，故于2018年9月26日出具了《处罚通告》，解除了与被告的劳动关系。被告在原告处被解除劳动关系前12个月每月的平均工资为6164元。被告因认为原告解除劳动关系的行为系违法解除，侵害了其合法权益，故向杭州市临安区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称临安仲裁委）申请仲裁，申请仲裁的请求为：“1、要求依法裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金154100元；2、请求依法裁决被申请人向申请人支付年休假工资2834元。”2018年11月28日，临安仲裁委作出仲裁裁决：“一、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人2017年年休假工资2834元；二、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人赔偿金154100元。”原告因不服仲裁裁决第二项，故于2018年12月13日向本院起诉，要求判如所请。 本院认为，《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：“……（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；……”本案中，被告确有在第三方从事加工的事实，但其加工的零件系原告委托第三方加工的，且原告未提供有效证据证明被告与第三方建立劳动关系，亦未提供有效证据证明被告在第三方加工的行为对原告造成严重影响。原告虽提出被告不能在第三方加工，但未提供证据证明被告拒不改正，故被告依据《劳动合同法》第三十九条第四项规定，解除与被告的劳动关系依据不足。根据《劳动合同法》第八十七条的规定，原告应向被告支付赔偿金，及根据被告在原告处的工作年限（2006年8月至2018年9月）和被告在原告处被解除劳动关系前12个月每月的平均工资6164元，原告应支付被告赔偿金154100元。对被告“对仲裁裁决中的154100元的金额有异议”的辩称意见，本院认为，被告在仲裁及本案中提交的在原告处被解除劳动关系前12个月每月的平均工资均为6164元，故对该辩称意见本院不予采纳。对临安仲裁委的第一项裁决内容，原被告双方均无异议，本院予以确认。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下: 一、原告杭州富康机械成套设备有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告郑华闽20**年年休假工资2834元； 二、原告杭州富康机械成套设备有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告郑华闽赔偿金154100元。 本案受理费10元，减半收取5元，由原告杭州富康机械成套设备有限公司负担。 如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 陶 洁 二〇一九年三月五日 书记员 陈张芸 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国劳动法》 第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。