辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终2884号上诉人（原审原告）：王异容，女，1988年4月8日出生，汉族，网店经销商，住址葫芦岛市连山区钢屯镇。委托诉讼代理人：高艳清，辽宁六合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处，住所地沈阳市铁西区保工南街2号A010052B。负责人：黄克淼，该经销处经营者。委托诉讼代理人：孙龙潭，辽宁成功金盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：李嘉仪，辽宁成功金盟律师事务所实习律师。原审被告：沈阳红星美凯龙家居有限公司，住所地沈阳市铁西区北二东路35号。法定代表人：车建兴，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王仕华、车冰玉，均为北京德恒（沈阳）律师事务所律师。上诉人王异容因与被上诉人沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处及原审原告沈阳红星美凯龙家居有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院(2018)辽0114民初5996号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王异容上诉请求：1.撤销沈阳市于洪区人民法院(2018)辽0114民初5996号民事判决；2.改判被上诉人沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处返还上诉人已付款项14万元及利息；3.改判被上诉人沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处赔偿上诉人经济损失87500元。4.判令本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定“2018年1月26日，原告又向铂芙经销处支付4万元，用于购买艺术漆。”属于事实认定错误，证据采信错误。1.本案中，上诉人与被上诉人签订的是装饰装修合同，原审庭审中，被上诉人对合同内容无异议，而双方签订的合同中，并未明确约定用于购买艺术漆的款项金额为4万元。铂芙经销处黄克淼的微信聊天记录，明确表示双方约定的16万元合同总额中，其中9万元是购买艺术漆款项。2.《定/销货单》购货方王异容的签字不是上诉人本人签字，是被上诉人伪造签名。二、原审判决认定“对于原告支付的另10万元定金返还问题，因涉案装饰装修工程质量无法确认，原告要求铂芙经销处返还该笔款项的主张理由不充分”，属于事实认定错误。1.被上诉人施工的工程存在质量问题，是客观事实。黄克淼与上诉人的聊天记录中对于质量问题予以认可，退场时间也是其自认的。2.双方签订合同约定包括木工油工，此为被上诉人应当履行的义务，其应当对木工油工施工质量承担责任。三、原审程序违法。原一审法院对于上诉人提出的质量鉴定未出具委托书，未经摇号程序，而是主观臆断“目前在沈阳市中级人民法院技术处登记的鉴定机构中并无此方面的鉴定机构”，违反了法定程序。四、被上诉人的违约行为给上诉人造成经济损失，原审法院应当认定。双方签订的合同工期105天，首付款10万元，于2月下旬交付40%，整体验收之后即施工完毕3月15日结清。并且在签订合同当事上诉人交付10万元定金，后又支付4万元，被上诉人拖延施工，工程质量存在问题，由于其违约，直接导致该婚房一直不能正常入住，只能外租房屋居住。上述损失一审已经提供证据，未予认定。综上，请求二审法院支持上诉人诉请。沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处辩称,一审法院出具司法鉴定委托书时间为2018年10月11日，一审法院对上诉人告知选择鉴定机构的时间为10月12日，在对上诉人做笔录释明选择鉴定机构时上诉人对委托事项及鉴定内容是知情的，上诉人在此并未提出任何异议，也未在法院规定的期限内选择鉴定机构，自然失去了申请鉴定的权利，上诉人指责一审法院程序违法有滥用诉权之嫌，上诉人提及的墙体开裂、顶棚倾斜显然不是油工木工作业造成的，涉及房屋主体结构的质量问题应当向开发商维权，不能在本案中解决。沈阳红星美凯龙家居有限公司述称，1、二审中上诉人列我方为原审被告而不是被上诉人，且上诉请求也均不是针对我方，说明上诉人对一审判决中驳回其对我方的诉求的判项是认可的，我方对上诉人与被上诉人之间签订的装修合同不应当承担任何责任。2、我方是提供家具商品的商场，经营范围不包括装饰装修、加工承揽。上诉人与被上诉人私下签订的合同并交付款项与我方无关，我方不是收款方。该份合同的内容超出我商场经营范围，超出被上诉人经营者在我商场的经营范围，我商场无法进行监管。王异容向一审法院起诉请求：1.判令解除原告与被告铂芙经销处签订的《美国铂芙艺术壁材销售凭证》；2.判令被告铂芙经销处返还原告已付款项14万元及利息；3.判令被告铂芙经销处赔偿原告经济损失87500元；4.判令被告红星美凯龙公司对上述第二、第三项诉讼请求承担连带责任。一审法院认定事实：2017年12月26日，原告与被告铂芙经销处签订《美国铂芙艺术壁材销售凭证》一份，约定的主要内容为：由铂芙经销处对原告所有的位于沈阳市于洪区恒大绿洲三期43#104室房屋按样板间的标准进行装饰装修，采取包工包料的方式，全屋定制，包括全屋艺术漆涂装、木工、油工及板材辅料；合同总价款为16万元；工期为三个半月等。合同签订后，原告于签订合同当日向铂芙经销处支付订金10万元。2018年1月26日，原告又向铂芙经销处支付4万元，用于购买艺术漆。被告红星美凯龙公司在双方的《定/销货单》中的“商场盖章(售后服务章)”一栏处加盖了该公司的“售后服务专用章”。铂芙经销处在庭审中表示该笔款项由经销处收取，因原告拒绝履行合同，故艺术漆没有实际交付使用。另查明，被告铂芙经销处于2018年1月4日开始进场施工，由铂芙经销处安排木工和油工进行施工。后因装修质量问题，双方产生分歧，铂芙经销处于3月27日退场。自3月27日至3月29日，原告与铂芙经销处的经营者黄克淼在微信中就已完成工程的付款及不再履行合同等问题进行了协商处理。再查明，被告铂芙经销处系租用被告红星美凯龙公司的场地从事个体经营的工商户，经营范围为：艺术品制作、零售及服务(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。另，在本案庭审后，原告申请对被告铂芙经销处所施工的装饰装修工程质量进行鉴定，但目前在沈阳市中级人民法院技术处登记的鉴定机构中并无此方面的鉴定机构。经本院告知原告方限期自行查找具有相关资质的鉴定机构，但原告方在规定期限内也没有找到相关鉴定机构。致使本院对铂芙经销处所施工的工程质量问题无法确认。一审法院认为，原告与被告铂芙经销处签订的《美国铂芙艺术壁材销售凭证》实质为包工包料的装饰装修合同。该合同体现了双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，亦未侵害社会公共利益和他人合法权益，合法有效。关于案涉合同应否解除的问题。经审查，被告铂芙经销处于2018年3月27日因故退出施工现场，通过3月29日原告与铂芙经销处的经营者黄克淼在微信聊天中所谈的内容，可以看出双方均表示了不想再继续履行案涉合同的内容，而此后双方亦未再继续履行案涉合同。据此，本院认为，双方于2018年3月29日正式协商解除了装饰装修合同。原告现诉请解除案涉合同已无必要。关于原告要求被告铂芙经销处返还已付款14万元及利息的主张。本院认为，对于艺术漆4万元的返还问题，因铂芙经销处并没有实际交付使用艺术漆，且由其收取了该笔款项，故应由铂芙经销处予以返还。对于原告支付的另10万元定金的返还问题，因案涉装饰装修工程的质量问题无法确认，原告要求铂芙经销处返还该笔款项的主张理由不充分，本院暂无法支持。另外，在案涉合同中并没有明确约定被告铂芙经销处进场开始施工的具体时间，原告提出的铂芙经销处延迟进场施工，存在违约行为的主张缺乏事实依据，故对其要求铂芙经销处承担利息的主张不予支持。关于原告要求被告铂芙经销处赔偿经济损失87500元的主张。本院认为，原告虽提供了婚宴协议书、婚礼策划协议书、租房合同告证据，用以证明其上述主张的成立，但原告并未提供实际支付相应款项的证据与之相印证，且在房屋租赁合同中承租方并不是原告本人。另外，双方在所签订的合同中亦未约定相应的违约责任条款。综上，原告要求赔偿经济损失的主张缺乏事依据，本院不予支持。关于被告红星美凯龙公司应否承担连带责任的问题。本院认为，红星美凯龙公司的经营范围是场地租赁、物业管理服务、企业管理咨询等业务，而原告与被告铂芙经销处自行签订了装饰装修合同，并不在红星美凯龙公司的监督管理范围内。另外，原告亦无证据证明其所支付的款项由红星美凯龙公司收取。综上，原告要求被告红星美凯龙公司承担连带责任的主张亦缺乏事实依据，本院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处于本判决发生法律效力后立即返还原告王异容艺术漆款4万元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4712.50元，由被告沈阳市铁西区铂芙艺术品经销处负担800元，原告负担3912.50元。本院二审期间，上诉人提供其与被上诉人经营者黄克淼2017年12月17日微信聊天记录，证明双方约定的16万合同总额中其中9万是用于艺术漆的款项，不是原审认定的4万元。被上诉人质证认为，真实性没有异议，上诉人提交的证据并不属于民事诉讼法规定的新证据，因此不应采信。该证据形成时间是2017年12月17日，上诉人与被上诉人签订销售凭证的时间是2017年12月16日日，在正式协议签订前双方可能存在协商的过程，将此片段截取作为合同内容不符生活常理，并且双方在签订销售凭证到本案二审开庭再未提及9万元一事。原审被告质证认为，真实性、关联性、合法性均由异议，我方不是微信聊天的当事人之一，无法核实聊天内容的真实性，且聊天内容均是针对装饰装修合同，我方的经营范围无装饰装修，上诉人与其他人达成的装饰装修合同与我方无关。本院查明的事实与一审法院基本一致。本院认为，上诉人与被上诉人于2017年12月26日签订《美国铂芙艺术壁材销售凭证（店）》，被上诉人为上诉人位于恒大绿洲三期43#104房屋进行了定制形式的全屋艺术漆涂装，上诉人应当支付相应的装修款。关于上诉人提出购买艺术漆金额的问题。双方签订《美国铂芙艺术壁材销售凭证（店）》后，上诉人当日支付100000元，原审被告沈阳红星美凯龙家居有限公司处的《定/销货单》显示，上诉人于2018年1月27日向被上诉人处支付40000元用于订购艺术漆，该《定/销货单》下方有原审被告沈阳红星美凯龙家居有限公司加盖售后服务专用章。结合上诉人称其2018年1月26向被上诉人支付了4万元，另外，上诉人在本院二审期间提供的微信记录拟证明被上诉人购买艺术漆的金额为9万元，因该份证据没有其他证据佐证，较之被上诉人提供的木工、油工合同以及其他装修费用明细，本院认为被上诉人的证据较为充足完整，因此，对于上诉人主张9万元购买艺术漆的主张本院无法支持。关于上诉人提出的案涉工程质量及鉴定问题。上诉人于一审期间向一审法院提交鉴定申请，一审法院已告知其无相关资质备案鉴定机构，并且宽限其合理期限自行寻找鉴定机构，在此期间内上诉人并未能够提供符合资质的鉴定机构。本院二审期间，上诉人向本院提出鉴定申请，由于案发至今已经一年有余，案涉工程现场状况的变化使工程质量鉴定失去意义，结合上诉人在一审期间怠于行使其权利的情形，本院对于上诉人的鉴定申请不予受理。因此，关于案涉工程是否存在质量问题本院亦不予审查。综上所述，王异容的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4712.5元，由上诉人王异容负担。本判决为终审判决。审判长 刘 冬审判员 王 纪审判员 孙菁蔓二〇一九年三月二十五日书记员 杨俊驰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；