陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终227号上诉人（原审原告）：白永梅，女，1970年2月27日出生，汉族,榆林市横山区人，住横山区。上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司第五建设公司，住所地:西安市高新区。法定代表人:赵向东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：葛明明，系该公司项目部管理人员。被上诉人（原审被告）：王志军，男，1976年2月21日出生，汉族，榆林市榆阳区人，现住横山。原审被告：榆林市昌大科贸有限责任公司，住所地陕西省榆林市开发区。法定代表人:张国良,系该公司总经理。上诉人白永梅、中天建设集团有限公司第五建设公司因与被上诉人王志军、原审被告榆林市昌大科贸有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。白永梅上诉请求：1、请求二审法院依法撤销榆阳区人民法院（2018）陕0802民初359号民事判决，依法改判被上诉人向上诉人赔偿111322.71元（即在一审判决基础上增加了52142.8元）；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院适用法律错误，上诉人的人身损害赔偿标准依法应当按照城镇标准进行赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均收入可支配收入或者农村人均纯收入的标准。上诉人白永梅虽然是农村户口，但在城市居住、工作，依据上诉人在一审庭审中提交的居住证明，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，上诉人的有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。故按城镇赔偿标准，上诉人的残疾赔偿金为61620元、被抚养人白进虎生活费为3398元、被抚养人吴焕艾生活费为4757.2元。此外上诉人在此次事故中的合理损失还包括：医疗费5540.51元、误工费15717元、护理费10140元、住院伙食补助费270元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2400元、交通费800元、住宿费1500元、营养费180元，以上共计111322.71元。2、上诉人对损害发生没有过错，应由被上诉人承担全部损害赔偿责任。被上诉人作为雇主没有尽到安全保障义务。被上诉人对可能致人损害的工程线不管不顾，没有提供安全保障措施，放任损害的发生，发生损害当天出现大雾天气，导致上诉人视线受阻，无法看清地面的障碍物即工程线。上诉人已经尽到了合理注意义务，对损害的发生没有过错，而被上诉人没有履行危险告知义务，没有尽到对雇工的安全保障义务，具有全部过错，应由被上诉人承担全部损害赔偿责任。一审法院认定事实不清，适用法律错误，望二审法院查明事实，依法改判被上诉人按城镇标准向上诉人赔偿111322.71元。中天建设集团有限公司第五建设公司上诉请求：1、请求依法撤销陕西省榆阳区人民法院（2018）陕0802民初359号民事判决第一项中“由中天五建对王志军向白永梅的赔偿责任承担连带赔偿责任”。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决认定事实错误。原审判决认判定“被告王志军从中天五建处分包了在榆林巿高新区昌大高科广场北区楼顶贴资砖的工程”，属认定事实错误。王志军与中天五建的所谓承包关系，系王志军个人陈述，没有相关合同及中天五建的确认亦没有榆林昌大科贸有限责任公司的确认。其认定中天五建与王志军存在分包关系没有相应证据。原审判决认定陕西榆林正大司法鉴定所做出的鉴定报告鉴定结论客观真实、鉴定程序合法，认定事实错误。该鉴定报告未显示系榆林中院司法技术室对外进行的委托，亦未见到相应的委托函件；中天五建从未被通知参与该次司法鉴定机构的选定及参与本次司法鉴定并提出相应的意见。程序不合法，该鉴定意见不能作为定案依据。2、原审判决适用法律错误，应予改判。原审判决以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，属适用法律错误。本案中白永梅受伤系自身摔到，并不是安全生产事故引起，因此适用本条判令中天五建承担连带责任属适用法律错误。白永梅针对中天建设集团有限公司第五建设公司上诉请求的答辩意见：答辩人就在中天建设集团有限公司第五建设公司楼上干活，中天建设集团有限公司第五建设公司应当承担连带责任。答辩人铲砂浆时，被工程线绊倒受伤，陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定意见为，答辩人为十级伤残，现在残疾了。中天建设集团有限公司第五建设公司针对白永梅上诉请求的答辩意见：答辩人不应当承担连带责任，因没有连带关系。王志军辩称：白永梅应当承担30%的责任，中天建设集团有限公司第五建设公司应当承担连带责任，对一审判决无异议。榆林市昌大科贸有限责任公司未作答辩。白永梅向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告赔偿原告白永梅医疗费5540.51元、鉴定费2400元、误工费15717元、护理费10140元、交通费800元、住宿费1500元、住院伙食补助费270元、营养费180元、伤残赔偿金61620元、被扶养人生活费3398元、4757.2元、精神损害抚慰金5000元，以上共计111322.71元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年被告榆林市昌大科贸有限责任公司与中天第五建设公司签订施工协议，将榆林市高新区昌大高科广场北区二、四、六期的工程发包给中天第五建设公司。被告王志军从中天第五建设公司处分包了在榆林市高新区昌大高科广场北区楼顶贴瓷砖的工程。2018年10月18日，被告王志军雇佣原告白永梅在上述工程项目从事铲砂浆工作时被工程线绊倒受伤。原告白永梅受伤后随即被送往榆林市第一医院住院治疗9天，经医院诊断为：1、左髌骨骨折；2、左膝外侧半月板前后角损伤；3、左膝外侧副韧带损伤。原告白永梅支出医疗费5540.51元。原告白永梅的伤残等级、护理期限经本院通过榆林市中级人民法院司法技术室对外委托陕西榆林正大法医司法鉴定所于2018年1月20日出具鉴定结论，鉴定意见为:被鉴定人白永梅左膝部外伤，属十级伤残。护理期为60日。原告白永梅支出鉴定费2400元。原、被告就赔偿事宜协调未果。为此，原告涉诉至法院，提出前述诉请。另查明：原告白永梅系农村户籍，其被抚养人有：父亲白进虎，1938年10月11日出生；母亲吴焕艾，1944年12月1日出生，其父母育有三个子女。事故发生后，被告王志军向原告垫付医疗费4802元。一审法院认为，被告榆林市昌大科贸有限责任公司将其公司榆林市高新区昌大高科广场北区的工程项目承包于被告中天第五建设公司，被告中天第五建设公司又将其中楼顶贴瓷砖的项目转包于王志军。原告白永梅受雇于被告王志军，故原告白永梅与被告王志军形成雇佣法律关系，原告在从事雇佣活动中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任......”。“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。原告是在从事雇佣活动过程中，造成人身损害；因此，作为雇主的被告王志军依法应当承担赔偿责任。同时，原告在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告中天第五建设公司作为该工程的承包人在被告王志军没有相应资质或安全生产条件下，却将该楼顶贴瓷砖的工程分包给被告王志军，依法应当承担连带赔偿责任。被告榆林市昌大科贸有限责任公司将工程项目承包给有相应资质的被告中天第五建设公司，其本身不存在过错，且与本案原告及被告王志军未形成直接的法律关系，故被告榆林市昌大科贸有限责任公司在本案中依法不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。据此，原告白永梅要求被告王志军赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金并由被告中天第五建设公司承担连带责任的诉讼请求依法应予支持。对原告要求各被告赔偿营养费的诉讼请求，因原告未能提供医疗机构的意见或证明，故本院依法不予支持。对原告要求各被告赔偿交通费、住宿费的诉讼请求，因其未向本院提供合法有效的证据，故本院依法不予支持。对于赔偿标准问题，原告要求被告按照城镇标准赔偿，因原告系农业家庭户口，而且赔偿标准的转换，专指交通事故，对其他人身损害赔偿无法律依据，因此，原告的赔偿标准依法应当以农村标准进行赔偿。对原告要求被告榆林市昌大科贸有限责任公司承担赔偿责任的请求，因被告榆林市昌大科贸有限责任公司与原告及被告王志军并无直接法律关系，故该公司在本案中依法不承担赔偿责任。综上，原告白永梅在此次事故中各项合理损失为：医疗费5540.51元、误工费15717元（93天×169元/天）、护理费6000元（60天×100元/天）、住院伙食补助费270元（9天×30元/天）、残疾赔偿金20530元（10265元/年×20年×10%）、被扶养人白进虎生活费1551元(9306元/年×5年÷3×10%)，被扶养人吴焕艾生活费2171.4元(9306元/年×7年÷3×10%)，精神损害抚慰金5000元、鉴定费2400元，共计59179.91元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条还规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告未能充分履行注意义务，其自身也有一定过错，按照过错责任比例，原告自身应当承担30%即17753.97元的赔偿责任，被告王志军应当承担70%即41425.94元的赔偿责任并由被告中天第五建设公司承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：1、本次事故给原告白永梅造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计59179.91元，本判决生效后五日内，由被告王志军一次性赔偿原告白永梅其中的70%计41425.94元（被告王志军已付原告白永梅4802元）；并由被告中天建设集团有限公司第五建设公司对上述款项承担连带赔偿责任。2、驳回原告白永梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费610元，由被告王志军、被告中天建设集团有限公司第五建设公司共同负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，王志军雇佣白永梅从事铲砂浆工作时被工程线绊倒受伤的事实清楚，白永梅因治疗产生的费用合理部分应由王志军承担赔偿责任，中天第五建设公司依法应当承担连带赔偿责任。对于赔偿标准问题，上诉人白永梅认为应按照城镇标准赔偿，经查，白永梅在城镇居住和生活，其赔偿标准应以城镇居民标准进行赔偿，故白永梅的残疾赔偿金应为61620元，被抚养人白进虎生活费为3398元、被抚养人吴焕艾生活费为4757.2元，一审法院适用赔偿标准有误，应予纠正。上诉人白永梅认为，其已尽到充分注意义务，没有过错，不应当承担30%的过错责任，因上诉人白永梅作为完全民事行为能力人，未对周围环境细致观察，未持谨慎态度，导致受伤，其自身存在过错，应当承担相应的过错责任，一审法院责任划分并无不妥。上诉人中天第五建设公司认为，其不应当承担连带责任，因中天第五建设公司在王志军没有相应资质或安全生产条件下，将该楼顶贴瓷砖的工程分包给王志军，依法应当承担连带赔偿责任。上诉人中天第五建设公司认为榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定意见程序不合法，不能作为定案依据，经查，该鉴定经榆林市中级法院委托榆林正大法医司法鉴定所作出的，程序合法，上诉人中天第五建设公司虽有异议，但未提供足以反驳的证据，亦未申请重新鉴定，视为对其重新鉴定权利的放弃，一审法院采纳该鉴定意见并无不当。综上，上诉人中天第五建设公司的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，但认定上诉人白永梅赔偿标准有误，依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初359号民事判决第二项。二、变更榆林市榆阳区人民法院（2018）陕0802民初359号民事判决第一项为，本次事故给白永梅造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计104702.71元，本判决生效后五日内，由王志军一次性赔偿白永梅其中的70%计73291.9元（王志军已付白永梅4802元），并由中天建设集团有限公司第五建设公司对上述款项承担连带赔偿责任。二审案件受理费2544元，由上诉人白永梅负担1273元，由上诉人中天第五建设公司负担1271元。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年三月十八日书记员  张 秀