西安铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2018）陕7102行初1049号 原告刘茹会，男，1974年4月28日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省咸阳市秦都区。委托代理人李叔阳，北京市中兆（西安）律师事务所律师。委托代理人郑欢，北京市中兆（西安）律师事务所律师。被告西安市市场监督管理局（原西安市工商行政管理局）。住所地陕西省西安市碑林区。法定代表人陈吉利，党委书记。委托代理人王亮，该局工作人员。委托代理人段飒，陕西稼轩律师事务所律师。第三人西安佐泽广告文化传播有限公司。住所地西安市未央区。法定代表人刘茹会，执行董事兼经理。第三人李永宏，男，1970年8月13日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省洛川县。原告刘茹会诉被告西安市工商行政管理局（以下简称市工商局）工商行政登记一案，于2018年5月22日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法向被告市工商局送达了起诉状副本及应诉通知书。因西安佐泽广告文化传播有限公司(以下简称佐泽公司)、李永宏与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，2019年2月22日公开开庭审理了本案。原告刘茹会及委托代理人李叔阳、郑欢，被告市工商局的委托代理人王亮、段飒，第三人佐泽公司到庭参加诉讼。第三人李永宏经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告市工商局于2015年2月27日作出核准佐泽公司工商设立登记。 原告刘茹会诉称，2013年，原告不慎将身份证丢失，并于同年到咸阳市秦都区双照派出所补办了身份证，经身份证上的住址信息变更为“陕西省咸阳市秦都区XX镇XX村XX组XX号”。后来原告无意中得知自己的身份信息被他人盗用，并于2015年2月27日在被告处注册了佐泽公司，原告成为该公司的法定代表人和股东。原告并没有注册该公司的意思表示，也没有在任何有关登记设立该公司的资料上签字。原告认为被告未尽到审查核实登记人身份信息的基本义务，导致原告被错误的登记为佐泽公司的法定代表人和股东，该登记事项明显不符合客观事实，侵犯了原告的合法权益。现原告诉至法院，请求：1.依法撤销被告于2015年2月27日将原告登记为西安佐泽广告文化传播有限公司法定代表人和股东的工商登记。2.诉讼费和鉴定费用由被告承担。原告向本院提交以下证据：1.公司登记档案材料 ，包括：公司登记(备案)申请书、企业登记证照颁发及归档记录表、公司章程、公司法定代表人任职文件、房屋租赁合同、房屋所有权证书、法定代表人信息表、董事、监事、经理信息登记表、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、原告身份证复印件。证明刘茹会的签字均不是原告本人签字。登记资料中的刘茹会的身份证上的地址已经不是原告现在身份证上的地址，登记资料中的刘茹会的地址是原告已经遗失的身份证上的地址，因此，被告的登记是错误的，2.刘茹会现在的身份证复印件，说明原告在2013年补办身份证时身份证上的地址已经变更，但是西安佐泽广告文化传播有限公司的工商设立登记是在2015年，且登记资料中的地址还是原告已经失效的身份证上的地址。证明西安佐泽广告文化传播有限公司在2015年登记时所用的原告的身份证复印件已失效，被告的行政行为登记错误，应当撤销将原告登记为西安佐泽广告文化传播有限公司法定代表人和股东的工商登记。被告市工商局辩称：被告认为其具有对公司登记予以许可的行政主体资格,关于佐泽公司工商设立登记并将原告登记为该公司股东、法定代表人的具体行政行为,法律依据适用正确,程序合法,原告的诉讼请求应予以驳回。一、根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条的规定,被告具有对公司登记予以许可的行政主体资格。二、佐泽公司申请工商设立登记提交的申请资料齐全,符合法律规定的形式要求;被告根据申请材料对佐泽公司作出的设立登记，包括将佐泽公司的股东和法定代表人登记为刘茹会的具体行政行为法律依据适用正确,程序合法。1. 佐泽公司申请工商设立登记提交的申请资料齐全，符合法律规定形式。2015年2月6日, 佐泽公司向被告申请公司设立登记,并依法递交了以下申请材料:1.公司登记(备案)申请书；2.法定代表人信息登记表； 3.董事、监事、经理信息登记表； 4.指定代表或者共同委托代理人授权委托书； 5.公司章程； 6.股东身份证明；7.公司股东会关于选举执行董事、监事及聘任经理的任职文件; 8.公司法定代表人任职文件； 9.名称预先核准通知书；10.房屋租赁合同；11.房屋所有权证书。被告认为佐泽公司申请设立登记提交的上述文件,材料齐全,符合法定形式。2.被告作出佐泽公司工商设立登记的具体行政行为法律依据适用正确。《中华人民共和国公司登记管理条例》(2014年修订版)第二十条规定:“设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记……申请设立有限责任公司,应当向公司登记机关提交下列文件:(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书；(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明;(三)公司章程;(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明;(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明;(六)公司法定代表人任职文件和身份证明;(七)企业名称预先核准通知书;(八)公司住所证明;(九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件” 。国家工商总局（工商企字[2014]29号）《内资企业登记提交材料规范》第二条也规定了有限责任公司设立登记应提交的材料为：“1.《公司登记(备案)申请书》；2.《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证复印件； 3.全体股东签署的公司章程； 4.股东的主体资格证明或者自然人身份证复印件；5.董事、监事及经理的任职文件（股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字）及身份证复印件； 6.法定代表人任职文件（股东会决议由股东签署，董事会决议由公司董事签字）及身份证复印件；7.住所使用证明；8.《企业名称预先核准通知书》；9.法律、行政法规和国务院决定设立有限责任公司必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件；10.公司申请登记的经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目，提交有关批准文件或者许可证件的复印件”。根据上述规定, 佐泽公司的设立登记申请资料齐全,被告据此作出了准予工商登记的行政行为,因此被告作出佐泽公司工商设立登记的具体行政行为符合法律法规的相关规定,适用法律依据正确。3.被告作出佐泽公司工商设立登记的具体行政行为程序合法。2015年2月6日, 佐泽公司向被告申请公司设立登记,并依法递交了相关申请材料。在收到佐泽公司的上述申请资料后,被告依据法律规定对上述文件进行了审查,认为佐泽公司申请工商设立登记的文件、资料齐全,符合法律规定的形式,故此受理了佐泽公司的工商设立申请。于2015年2月27日作出核准其工商设立登记的具体行政行为，并根据申请资料将佐泽公司的股东和法定代表人登记为刘茹会。被告的上述具体行政行为程序合法,且已经尽到了合理的审查义务,符合法律规定。三、被告对佐泽公司申请设立登记的文件、材料的审查义务为形式审查。根据《公司登记管理条例》第二条第二款规定:“申请办理公司登记,申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”因此,公司申请设立登记的文件、资料的真实性由申请人负责,被告对申请人提交的申请材料实行的是法定要件审查,对申请材料的真实性没有义务进行实质审查。另外,根据《国务院关于印发被告市工商局向本院提交了以下证据：1、公司登记(备案)申请书；2、法定代表人信息登记表； 3、董事、监事、经理信息表；4、指定代表或者共同委托代理人授权委托书； 5、公司章程； 6、股东身份证明；7、选举执行董事、监事及聘任经理的任职文件;8、公司法定代表人任职文件； 9、企业名称预先核准通知书；10、房屋租赁合同；11、房屋所有权证书。以上证据证明西安佐泽广告文化传播有限公司申请工商设立登记的文件资料齐全，符合法定形式。被告核准其工商登记的证据充分，适用法律依据正确，程序合法。另据本院在向佐泽公司登记住所地送达法律文书过程中收集到材料证实，证明第三人佐泽公司注册地的房屋业主为刘之友，该小区一直未办理房产证。 经庭审质证，原告对被告证据来源没有异议，证明目的有异议。被告没有进行原告身份的首要形式审查，因此，其未尽到审查义务。该登记中所有刘茹会的签名均不是原告本人签字，登记中的身份证是原告遗失失效的身份证，且原告从未出资，故工商登记的事实与客观事实不符，登记错误。被告对原告的证据真实性认可，证明目的不认可。登记资料的原告身份证信息与其变更后即现在的身份证不符，不能证明被告在审查登记资料时没有尽到审查义务，被告在审查申请人提交的工商登记材料时并不知晓原告的身份证信息已经发生变化。 本院对上述证据认证如下: 原告、被告提交本院证据的真实性予以确认。经审理查明，2015年2月6日, 案外人骆玮以佐泽公司公司委托代理人的名义，向被告提交了公司登记(备案)申请书，法定代表人信息登记表，董事、监事、经理信息登记表，指定代表或者共同委托代理人授权委托书，公司章程，股东身份证明，公司股东会关于选举执行董事、监事及聘任经理的任职文件，公司法定代表人任职文件，名称预先核准通知，房屋租赁合同，房屋所有权证书等，申请工商设立登记。被告市工商局于2015年2月27日准予佐泽公司设立登记，该公司法定代表人为刘茹会，股东为刘茹会、李永宏。另查明，佐泽公司因逾期未申报，于2015年8月21日被国家税务总局西安市未央区税务局认定为非正常户。又因公司停业连续六个月或停止经营活动满一年，于2017年6月19日工商机关吊销营业执照。本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关。被告具有对本辖区范围内公司注销登记事项进行审核的法定职责。该条例第二条规定，有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。该条例第二十条规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。《企业登记程序规定》第三条规定，企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。本案中，第三人提交的设立登记材料形式上符合上述规定，被告对申请材料已经尽到了审慎审查义务，申请文件、材料的真实性应由申请人负责。但《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要>》规定“因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。……登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。”本案中，原、被告及第三人的证据均不能证实原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动，可以判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。但佐泽公司存在未稽核完毕的税务违法行为，撤销该公司设立登记会给国家利益造成重大损害，故不予撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项之规定，判决如下：确认被告西安市工商行政管理局于2015年2月27日准予西安佐泽广告文化传播有限公司设立登记违法。案件受理费50元，由被告西安市工商行政管理局未央分局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。   审  判  长   翟汉卿人民陪审员   梁秀兰人民陪审员   张亚美 二〇一九年三月二十一日 书  记  员   王亚文  附法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款  行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：(一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；  1