山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁02民初1219号 原告(反诉被告)：中铁十局集团建筑工程有限公司，住所地济南市高新区工业南路**中铁汇展国际**楼。 法定代表人：田和军，执行董事。 委托诉讼代理人：余珍彬，男，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：王绍军，男，系该公司工作人员。 被告(反诉原告)：青岛欣德远景置业有限公司，，住所地青岛市市**蚌埠路**403 法定代表人：孙黎，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李涛，山东文康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高亚威，山东文康律师事务所律师。 原告中铁十局集团建筑工程有限公司(以下简称中铁十局)因与被告青岛欣德远景置业有限公司（以下简称欣德置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王绍军、余珍彬，被告的委托诉讼代理人李涛、高亚威，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中铁十局向本院提起诉讼请求：判令被告支付工程款31260863.81元，赔偿利息损失1707624.69元（自2016年7月29日计算至2017年9月20日，之后利息从2017年9月21日起至支付全部欠款之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；2、本案的诉讼费用由被告负担。事实与理由：2013年10月22日，原告中标被告青岛欣德远景创业中心项目，同年10月23日，原告与被告签订《青岛市建设工程施工合同》（合同编号：2013年第126号），合同约定由原告承建位于青岛市市北区的青岛欣德远景创业中心项目，工程2016年7月28日通过竣工验收。合同签订后，原告依约履行了合同义务，并于2016年3月9日向被告提交了竣工结算文件，被告未予回复。据计算，原告完成的工程总价款为55056777.58元，截止至原告起诉时止，被告共支付原告工程款23795913.77元，被告尚欠原告工程款31260863.81元。原告认为，原告与被告之间签订的《青岛市建设工程施工合同》是双方真实意思表示，合法有效。债务应当清偿，被告理应支付拖欠的工程款，并赔偿利息损失。为了维护原告合法权益，保障法律的正确实施，根据我国民事法律的相关规定，特提起诉讼，请求法院判如所请。 被告欣德置业辩称：一、中铁十局主张工程欠款数额错误。涉案工程竣工验收后，欣德置业委托山东东成建设咨询有限公司对青岛欣德远景创业中心工程（含分包工程）结算进行了审核，审定工程结算值为55332545.14元，中铁十局盖章确认。审定工程结算值中，欣德置业分包工程结算值为14324838.47元，中铁十局实际施工工程结算值为41007706.67元。施工工程中，欣德置业甲供材、代垫费用等共计3144359.71元。扣除己支付工程款、甲供材、代垫费用等，欣德置业尚欠中铁十局工程款14067433.19元。二、中铁十局拒不承担违约责任是导致本案工程款未能及时支付的唯一原因。施工过程中，中铁十局并未向该项目派驻其承诺的项目施工管理人。因现场施工组织管理混乱，施工队伍不稳定等原因，导致该项目施工过程中工期严重滞后，且存在严重质量问题。该工程的主体结构经质监站检验认定为不合格，为此，青岛市城乡建设委员会建筑工程管理局于2014年8月12日《建筑工程质量整改通知书》、《青岛市建筑市场违规行为扣分单》，责令该工程停工整改，要求对主体结构进行鉴定，并依据青岛市建筑市场主体管理考核办法的规定扣罚答辩人10分。该项目的主体结构虽最终通过鉴定方式通过验收，但因中铁十局施工质量问题造成工期严重拖后，给欣德置业的声誉造成严重影响。另外，施工过程中欣德置业擅自无故停工，且存在结构板厚、房间净高不符合标准等质量问题，经多方协调，并向中铁十局的高层领导投诉后，中铁十局才同意恢复施工及整改不合格工程。该工程直至2016年7月28日才通过验收，拖期达567天。因中铁十局的违约行为给欣德置业造成重大经济损失，欣德置业多次与中铁十局协商应承担的违约责任问题，但其拒绝承担工程拖期的违约责任，导致双方无法就工程款支付达成一致。为此，欣德置业依法提出反诉，追究中铁十局的违约责任。 被告欣德置业向本院提起反诉请求：一、判令中铁十局赔偿因工期延误而给欣德置业造成的损失共计11938641元；二、判令中铁十局向欣德置业支付因项目工程未达到优质结构而产生的违约金(合同总价款的2%)90万元；三、判令中铁十局向欣德置业支付因其未按合同约定委派项目经理所应承担的违约金10万元；四、判令中铁十局向欣德置业支付罚款113700元；上述一至四项请求金额合计13052341元。五、本案全部诉讼费用，由中铁十局承担。事实与理由：2013年10月22日，反诉原告与反诉被告签订《青岛市建设工程施工合同》（合同编号：2013年第126号），由中铁十局承建位于青岛市市北区的青岛欣德远景创业中心项目，后双方于2013年10月31日签订《欣德远景创业中心项目补充协议》，该补充协议约定，该项目开工日期为2013年9月5日（以发包人下达的开工通知为准），竣工日期为2014年10月16日，合同工期总日历天数为405天；工程质量标准为确保优质结构；因承包人的原因使工程质量未达到优质结构，扣合同总额的2%作为违约金。施工过程中，中铁十局并未向该项目派驻其承诺的项目施工管理人。因现场施工组织管理混乱，施工队伍不稳定等原因，导致该项目施工过程中主体结构未能一次性通过验收合格，且存在正负零高程、结构板厚、房间净高不符合标准等质量问题。施工过程中中铁十局擅自无故停工，导致竣工验收拖延至2016年7月28日，该项目实际工期总日历天数为972天，与合同工期相比拖期567天。因此给欣德公司造成重大经济损失。该项目虽最终通过竣工验收，但未达到双方约定的优质结构标准，中铁十局构成违约，应按补充协议约定支付合同总价款2%的违约金。补充协议约定，中铁十局驻场项目经理应与合同约定一致，未经欣德置业书面同意，不得更换，否则视为违约，中铁十局应向欣德置业支付10万元违约金。项目施工过程中，中铁十局未经欣德置业书面许可更换项目经理构成违约，应向欣德置业支付违约金10万元。项目施工过程中，因现场管理混乱，监理单位及欣德置业多次书面要求中铁十局整改并按合同约定处以罚款，中铁十局依据合同约定应向欣德置业支付该部分罚款。 原告中铁十局针对被告欣德置业的反诉辩称：一、2013年10月31日双方订立的《欣德远景创业中心项目补充协议》内容背离了2013年10月22日双方订立的《青岛市建设工程施工合同》的实质性内容，违反法律强制性规定，应属无效。补充协议中关于合同工期、质量标准以及违约责任的约定对双方均无拘束力。二、欣德置业反诉称涉诉工程实际工期总日历天数972天，与合同工期相比拖期567天；未达到双方约定的优质结构标准；驻场项目经理应与合同约定一致，未经欣德置业书面同意，不得更换，否则视为违约；以及因现场管理混乱，监理单位及欣德置业多次书面要求整改并按合同约定处以罚款，没有事实根据，违反法律规定和施工合同约定。三、对于欣德置业违法违约指定分包部分工程、因欣德置业原因造成的工期拖延，中铁十局将申请追加诉讼请求或者另行起诉，要求欣德置业承担违约责任，赔偿因其违约给中铁十局造成的损失。四、欣德置业诉请中铁十局赔偿工期延误损失、支付项目工程未达到优质结构违约金、支付未按约定委派项目经理违约金、支付罚款，没有事实根据和法律依据，请求依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人提交的证据和陈述的意见，本院对本案事实认定如下： 一、合同的签订的相关事实 2013年10月22日，被告欣德置业向原告中铁十局发出工程交易通知书，将青岛欣德远景创业中心项目发包给中铁十局。该青岛欣德远景创业中心项目未办理招投标手续，在青岛市城乡建设委员会官网中存在邀请招标的预中标公示。 2013年10月23日，原告中铁十局与被告欣德置业签订《青岛市建设工程施工合同》，约定由原告（承包人）承包被告（发包人）发包的青岛欣德远景创业中心项目，工程地点青岛市市北区，建筑面积23135.92平方米。资金来源为自筹资金。承包范围为：土石方工程(土石方、基坑支护)、、地基与基础工程主体工程、电气工程、给排水工程、采暖供热工程、通风空调工程、楼地面工程、内墙抹灰工程、外墙工程、防水工程、门窗工程、消防工程、装饰装修工程(公共部位天棚吊顶)、设备安装工程、建筑智能化系统设备安装工程等，以上工程均为工程量清单及施工图纸范围内全部内容。开工日期为2013年10月28日(以发包人下达的开工通知为准)，竣工日期为2015年8月11日，合同工期总日历天数652天。合同总价48984662.66元。综合单价或费率详见承包人的投标报价书。工程质量标准为一次性验收合格。发包人指定工程师王耀东，监理单位委派工程师王俊杰，项目经理徐洪武。(一)关于工程结算部分。通用条款13条价款结算约定：13.1发包人发包的专业工程工程价款由发包人与专业工程承包人结算。13.2承包人分包工程价款由承包人与分包人结算。发包人未经承包人同意不得以任何形式向分包人支付各种工程款项。发包方擅自向分包方支付工程款项的，视为本合同以外的其他合作关系，不影响承包人依照本合同约定向发包人进行正常的结算。通用条款第27条工程款支付约定：27.1实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间7天后向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后7天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。27.2工程预付款按专用条款内约定的起扣点和方式扣回。在未达到起扣点之前，预付款不予扣回。27.3发包人和承包人应在专用条款内约定办理期中结算的时间间隔和要求，并按此约定办理期中结算；无时间间隔约定的，则按月办理期中结算。因发包人原因未及时办理期中结算导致竣工结算不能按期办理的，由发包人承担相应责任。因承包人原因未及时办理期中结算导致竣工结算不能按期办理的，由承包人承担相应责任。27.4承包人应按27.3款约定向工程师提交由其项目经理签署的期中结算书，期中结算书应包括以下内容：(1)自开工至本期未止已完成的工程；(2)自开工至上期已实际结算的工程价款：(3)本期应结算的工程价款；(4)根据合同约定，本期应结算追加合同价款及费用；(5)根据合同约定，本期应扣除的价款及费用。27.5工程师应在收到期中结算书后14日内签发期中支付证书，签发时应写明工程师认为应该到期结算的价款及需要扣留和扣回的价款并报发包人批准。如果该期应结算的价款经扣留和扣回后款额少于专用条款约定的期中支付的最低金额，则工程师可不签发支付证书，该期工程价款将按期结转，直到累计应支付的款额达到专用条款约定的期中支付的最低金额为止。累计期中支付金额达到合同价款和追加合同价款总额的90%时暂停支付。待工程竣工结算后，除按本合同附件《工程质量保修书》约定的比例扣留的工程质量保修金以外，发包人应将全部结算价款支付给承包人。27.6除专用条款另有约定以外，发包人应在期中支付证书签发之日起7日内将期中支付证书上列明的款项支付给承包人。发包人超过约定的时间不支付，承包人可向发包人发出要求付款的通知。发包人收到通知后仍不能按约定付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息。发包人不按约定办理期中支付，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，发包人承担违约责任。27.7第27条中有关工程款支付的文件提交和审批之前均须经注册造价工程师或工程造价专业人员确认，并加盖执业专用章。通用条款第31条竣工结算约定：31.1承包人应按专用条款约定的时间向发包人递交竣工结算书及完整的结算资料。承包人未在合同约定时间内递交竣工结算书，经发包人书面催促14天后仍未提供或没有明确答复的，发包人可以根据已有资料办理结算。31.2发包人在收到承包人提交的完整的竣工结算书及结算资料后，应按专用条款约定的时限进行核对或委托具有相应资质的工程造价咨询企业进行核对，经与承包人协商达成一致意见后确认工程竣工结算价款。31.3在专用条款约定时限内，发包人不核对或未提出核对意见的，视同已认可。31.4出现影响工程结算的各类纠纷，由发包人牵头协调解决，协调不成的，按本合同通用条款中关于争议的约定处理。发包人以工程质量或存在其他争议为由，拖延和影响竣工结算办理，或要求承包人对同一工程进行二次结算审核，承包人有权予以拒绝，由发包人承担相应责任。发包人以工程质量有异议，拒绝办理工程竣工结算的，已竣工验收或已竣工未验收但实际投入使用的工程，其质量争议按该工程保修合同竣工结算按合同约定办理；已竣工未验收且未实际投入使用的工程以及停工、停建工程的质量争议，双方应就有争议的部分委托有资质的检测鉴定机构进行检测，根据检測结果确定解决方案，或按工程质量监督机构的处理决定执行后办理竣工结算，无争议部分的竣工结算按合同约定办理。31.5发包人按约定工程竣工结算审核完毕7天内，工程师签发竣工支付证书，报发包人批准后送交承包人。该证书中应载明按照31.2款确认的工程竣工结算价款及根据合同约定的最后应支付给承包人的价款。31.6除专用条款另有约定以外，发包人应在确认竣工支付证书后14天内按该证书向承包人支付本工程竣工结算价款。31.7除专用条款另有约定以外，发包人在确认竣工支付证书后14天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第15天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。承包人可以催告发包入支付结算价款。发包人在收到催告后14天内仍不支付的，承包人可以按照专用条款约定的方式或者对留置的标的物进行处理，或者向保证人提出支付担保索赔，或者与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。31.8因承包人原因造成工程竣工结算不能在约定时限内完成或工程竣工结算价款不能及时支付的，由承包人承担相应责任；发包人要求承包人协助办理竣工备案相关手续的，承包人不得以未结算为由拒绝；发包人要求支付工程的，承包人应当交付；发包人不要求支付工程的，承包人承担保管责任。31.9发包人拒绝接收或者接收竣工结算书后不签收的，承包人可以不交付竣工工程。31.10第31条中有关本工程竣工结算的文件提交和审批之前均须经注册造价工程师或工程造价专业人员确认，并应加盖执业专用章和单位公章。专用条款第20条承包人采购材料设备约定：本工程采用包工包料方式，全部材料由承包人采购，承包人应将所需设备材料名称、型号、数量、产地、质量、合格证、到货时间等报发包人及监理单位审核确定后方可使用，否则采购方承担因材料不合格造成的损失费用。专用条款第25条合同价款及调整约定：25.1合同总价48984662.66元；人工单价执行投标报价书、书价：土建、安装工程按70元/工日，装饰工程按80元/工日。省价66元/工日。25.2确定合同价款的方式：固定单价合同，工程量按实结算，工程量清单计价。专用条款26工程量确认约定：本工程采用的工程量计算规则为《建设工程工程量清单计价规范》、2012年《青岛市工程结算资料汇编》及省市主管部门相关规定。专用条款第27条工程款支付约定：27.1发包人向承包人支付工程预付款的时间：不迟于约定的开工日前的7天内预付工程款；发包人向承包人支付工程预付款的数额：按合同价款的10%拨付。27.2工程预付款起扣点：基础完工后随月形象进度款开始扣回。工程预付款的扣回方式：每月扣回预付款20%，连续五次随同形象进度款扣回。27.3办理期中结算与支付的时间间隔要求：进度款(每月25日)按月完成形象进度的75%，验收拨付至已完工作量的80%，竣工检查后拨付至已完工作量的85%。专用条款第31条竣工结算约定：31.2工程竣工验收合格后28天内承包人向发包人递交竣工结算书及完整的结算资料。31.2工程结算审核时限约定：从接到工程结算书之日起42天完成。31.6发包人向承包人支付工程竣工结算款的时间：政府相关部门审核定案后30天。31.7本工程如发生发包人在收到催告后中4天内仍不支付结算价款情况，则发包人承包人选择：双方协商，承包人在本合同内不得以此为理由延误工期，由此造成延误及其它损失由承包人承担。补充条款还约定：承包人每月25日前提交已完成工程量报表和下月工程计划，进度款按月完成形象工程量的75%拨付，主体验收拨付至已完工程量的80%，竣前检查后拨付至已完工程量的85%款项，工程决算经审计部门审计完成后一个月内，付至最终结算值的95%，剩余5%的款项在保修期内无质量或者其他违反合同条款问题的前提下，于保修期满后无息结清。质量保修期从工程实际竣工之日算起。单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。双方约定本工程质量保修期如下：：地基基础工程主体结构工程为设计文件规定的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏工程为5年；给排水管道工程、电气管线工程、设备安装工程为2年；供热和供冷系统工程为2个采暖期、供冷期；装饰装修工程为2年；其他项目保修期约定：保修期为工程竣工验收合格后两年，承包人使用不合格材料，设备而造成的工程质量问题，承包商应无限期承担返工及保修等责任，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。工程质量保修金为施工合同价款的5%，具体为2449233.14元。(二)工程期限相关约定。通用条款第16条开工及延期约定：16.1工程师应按合同约定的开工日期在不少于7天前向承包人发出开工通知书，承包人应当按合同约定的开工日期开始本工程或本工程中某单项工程的施工。16.2承包人因自身原因不能按期开工，应在不少于本合同约定的开工日期前7天，向工程师提出开工延期的要求和理由。工程师应在接到开工延期要求后48小时内确认，报发包人批准后答复承包人。工程师同意开工延期或逾期未予答复的，开工延期并相应顺延工期；工程师不同意开工延期或承包人未在约定时间内提出开工延期要求，开工不予延期并工期不予顺延。16.3因发包人原因造成承包人不能在本合同的开工日期开工，工程师应以书面形式通知承包人，延期开工并相应顺延工期，因延期开工给承包人造成损失的，发包人应赔偿承包人损失。通用条款第17条暂停施工和复工约定：17.1工程师可以随时指示承包人暂停某一部分或全部工程的施工，并在发出指令后48小时内提出书面处理意见。承包人应按工程的指令暂停某一部分或全部工程的施工，在暂停施工期间，承包人应妥善地保护本工程或其任何部分工程，并保障其安全。17.2下述原因造成的暂停施工在费用和工期上发包人不予补偿：(1)因承包人某种失误或违约造成的，或应由承包人负责的必要停工；(2)承包人为了本工程的合理施工调整部署，或为了工程及其任何部分的安全而采取必要的技术措施所需要的停工；(3)因现场气候条件(不可抗力情况除外)导致的必要停工。17.3因发包人或工程师的行为或失误造成停工，给承包人造成损失和（或）导致工期延误的，发包人应赔偿承包人损失，顺延延误的工期。17.4承包人根据工程师的指令暂时停止本工程或部分工程的施工，自暂停施工之日起56天内，工程师未发出复工令，并且该暂停施工不在17.2款范围之内，承包人可向工程师发出书面通知，要求自收到该通知后14天内准许暂停施工的工程继续施工。在上述期限内未得到准许，承包人可以作出以下选择（但并非必须）：(1)当此项停工仅影响本工程的一部分时，承包人有权将该部分工程从合同中取消，同时将此事通知发包人；(2)当此项停工影响整个工程时，承包人有权根据通用条款第32条的约定将此项停工视为违约事件，并终止对本合同的承包。17.5由于承包人责任引起的暂停施工，如承包人在收到工程师暂停施工指示后56天内不认真采取有效的复工措施，造成工期延误，发包人有权根据通用条款第32条的约定，将此项停工视为违约事件，并终止对本合同的发包。17.6在工程师发出复工令后，承包人和工程师应联合对受暂时停工影响的工程、生产设备和材料进行检查。承包人应负责修复在暂停期间发生的工程、设备或材料的任何变质、缺陷或损坏。通用条款第18条工期及延误约定：18.1本工程或其中任何单项工程必须按照合同订明的时间或各段时间完成，或于根据18.2款和第18.4款约定的变更期限内完成。工期自开工通知书载明的开工日期起计算，实际竣工日期应在交接证书中写明。18.2因以下原因造成的工期延误，工期顺延。(1)发包人增加合同工作内容；(2)发包人改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；(3)发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点；(4)因发包人原因导致的暂停施工：(5)发包人未能按约定提供图纸：(6)发包人未按合同约定日期支付工程预付款、进度款；(7)工程师未按约定提供所需的指令、批准等；(8)遇不可抗力；(9)合同条款已明确约定或工程师同意的其他工期顺延情况。18.3承包人在夜间或国家法定节假日进行工程施工应经工程师的认可，并遵守当地政府的有关规定或取得有关部门的批准。但是为了抢救生命、保护财产或为了工程的安全、质量而绝对必要的作业，不必事先经工程师的许可。在这种情况下，承包人应在事后立即向工程师报告。18.4施工中发包人如需提前竣工，双方协商一致后应签订提前竣工协议，作为合同文件组成部分。提前竣工协议应包括承包人为保证工程质量和安全采取的措施、发包人为提前竣工提供的条件以及提前竣工所需的追加合同价款等内容。由于承包人科学合理组织施工，使工程提前竣工，发包人是否向承包人提供奖励双方在专用条款约定（即：提前时间=工期十批准的延长工期-实际工期）。18.5承包人因自身原因未能按照18.1款约定的期限内完成本工程，或者未能在相应的期限完成本工程中某单项工程，承包人应承担违约责任，并向发包人支付专用条款约定的延期损失赔偿费。延期时间以交接证书写明的实际竣工日期超过竣工日期的天数扣除已批准的延长工期计算（即：延期时间=实际工期-工期-批准的延长工期）。18.6如果在本工程竣工之前，已对本工程中某单项工程签发了交接证书，且交接证书中写明的实际竣工日期并未延误，而是本工程中的其他部分产生了工期延误，则本工程的延期损失赔偿费应予减少。减少的幅度按已签发交接证书的单项工程的价值占本工程价值的比例计算，但专用条款约定的延期损失赔偿费限额不应受此影响。专用条款第18条工期及延误约定：18.1按合同工期，除发包人原因通用条款相关约定及人力不可抗拒因素，不予顺延，季节性施工包括在工期内不予调整。专用条款中约定发包方指定工程师为王耀东，职权以发包方书面通知为准。监理单位委派工程师为王俊杰，职权按监理合同条款约定执行。项目经理为徐洪武。18.5延期损失赔偿费及限额约定：因发包方原因造成的工期延误，则经发包人许可工期顺延，因承包人造成的工期延误，每延误一天，承包人承担每天2万元的违约金。合同工期延误违约金累计计算最高限额不超过工程总造价的2%。实际延误越过30天时，违约金为每天4万元。(三)违约责任。通用条款第32条违约约定：32.1发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务，应当承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的损失，顺延延误的工期。当发生下列情况时，发包人应当根据专用条款的约定承担违约责任：(1)通用条款17.4款所指发包人暂停工程施工持续56天以上：(2)通用条款27.1款所指发包人不按时支付工程预付款；(3)通用条款27.3款所指发包人不按时办理期中结算；(4)通用条款27.6款所指发包人不按时支付工程进度款；(5)通用条款31.4款所指发包人拖延、影响竣工结算办理或要求承包人对同一工程进行二次结算审核：(6)通用条款31.7款所指发包人不按实支付工程竣工结算款。32.2承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务，应当承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。当发生下列情况时，承包人应当根据专用条款的约定承担违约责任。(1)通用条款18.5款所指承包人未按时竣工；(2)通用条款22.1款所指工程质量达不到合同约定的质量标准；(3)通用条款27.3款所指承包人不按时办理期中结算；(4)通用条款31.8款所指承包人不按时向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料或不配合竣工结算审核。32.3除非另有约定，发包人和承包人一方违约后，另一方要求违约方继续履行本合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。专用条款第32条违约约定：32.1通用条款17.4款所指发包人暂停工程施工持续56天以上发包人违约责任约定：工期相应顺延。通用条款27.1款所指发包人不按时支付工程预付款发包人违约责任约定：发包人承担违约责任。通用条款27.3款所指发包人不按时办理期中结算发包人违约责任约定：双方协商。通用条款27.6款所指发包人不按时支付工程进度款发包人违约责任约定：越过一个月后发包人承担违约责任。32.2通用条款18.5款所指承包人未按时竣工承包人违约责任约定：系工期每延误1天，承包人承担每天2万元的违约金，合同工期延误违约金计算最高限额不超过工程总造价2%，实际延误越过30天，违约金为每天4万元。通用条款22.1款所指工程不到合同约定的质量标准承包人违约责任约定：(1)采取补救措施，使工程质量达到验收标准；(2)因承包人的原因一次验收不合格，必须无条件返修至合格；(3)赔偿由此给发包人造成的损失。 2013年10月31日，原告与被告签订《欣德远景创业中心项目补充协议》，约定将土石方工程由发包人另行发包，合同工期变更为405天，开工日期2013年9月5日，竣工日期2014年10月16日。合同金额暂定9000万元，市价建筑65元/工日，装饰、安装75元/工日。10.3条约定驻场项目经理或注册建造师必须与本合同中标明的一致，在合同履行过程中，没有发包人的事先书面同意承包人不得擅自更换，否则视为违约，承包人应按10万元向发包人支付违约金，发包人有权从应付工程款中直接扣除该违约金。10.4条约定如驻场项目经理或注册建造师不称职或无法胜任施工管理工作，承包人应立即予以调换，此类情况每发生一次，承包人应按10万元向发包人支付违约金，发包人有权从应付工程款中直接扣除该违约金。18.1约定节点工期：2014年1月15日主体4层完工，2014年5月31日主体封顶，2014年10月16日达到竣工验收条件；每延误一天承包人按日支付每天2万元的违约金，在支付进度款时予以扣除。32.2条约定，通用条款18.5款所指承包人未按时竣工承包人违约责任约定：由于承包人原因造成合同工期延误，发包人有权顺延付款，且工期每延误一天，承包人承担每天2万元的违约金，实际延误超过30天时，违约金为每天4万元，合同工期延误违约金累计计算最高限额不超过工程总造价的2%。此外，发包人还有权要求承包人承担因其违约给发包人造成的经济损失。因承包人违约而产生的费用，损失及责任均直接从承包人履约担保或工程款中扣除，且不免除承包人任何原有的合同责任。第20.1条约定，本工程采用包工包料方式，由承包人即原告采购全部材料。通用条款22.1款所指工程质量达不到合同约定的质量标准承包人违约责任约定：因承包人的原因虽通过验收，但工程质量未达到优质结构，扣合同总额的2%作为违约金……前述违约金及费用可直接从承包人履约担保或工程款扣除。第38.8条约定，承包人在签订合同协议书后30个工作日内向发包人提交履约担保，履约担保采用履约银行保函的形式，发包人核保的费用由承包人承担。安全生产责任协议书第三条约定，发包人负责组织对承包人安全规范作业、文明施工情况的检查，定期组织考核；对承包人及有关人员发生的违章、违法行为和存在的问题，发包人有权制止教育、责成其限期整改，必要时承包人每次按责任违约承担200-5000元的违约责任。第四条约定，凡工地内及其他承包人负责管理的周边区域内发生生产事故或重大人员伤亡的，发包人、承包人派人员参与劳动行政部门、司法机关的调查处理。发包人按其造成的后果及影响，对责任单位以按责任违约由责任单位承担20000-50000元的违约责任。责任违约的经济处理按事故造成的经济损失及因承包人责任给发发人以及第三方造成的连带经济损失全部由承包人承担。补充协议关于工程质量缺陷保修金的支付约定：工程实际竣工验收满1年、2年、5年后，承包人向发包人申请返还保修金，发包人在接到承包人返还保修金申请后14天内会同承包人按照合同约定的内容进行核实，如无异议，发包人应在核实后中4天内，将剩余工程质量缺陷保修金支付给承包人，但并不免除承包人因使用不合格材料、设备而造成的工程质量问题的保修责任。返还比例为在期满1年、2年、5年时，分三次，按40%、40%、20%的比例返还，若质保期内发生工程维修，承包人未及时维修或未承担相关费用的，发包人或项目物业机构自行维修产生的费用，从保修金内直接扣除，不再返还，不足部分承包人应在30日内补齐。 被告欣德置业出具有关分包项目的承诺书一份(无落款日期)，主要内容为：甲方指定分包部分工程项目，并与各个分包施工单位签订了施工合同，具体分包队伍名单及分包工程内容如下：1、外窗工程由济南阳光幕墙装饰有限公司青岛分公司进行施工；2、裙楼墙面石材干挂及室外台阶安装由青岛华联装饰工程有限公司施工；3、消防工程由南京市消防工程有限公司山东分公司施工；4、外墙外保温及涂料工程施工由青岛创丽装饰有限公司施工；5、玻璃幕墙工程由潍坊长城复兴门窗幕墙工程青岛分公司施工；6、防火门工程由青岛兰盾消防有限责任公司施工；7、入户门工程由浙江美虹工贸有限公司施工；8、公共部位装修工程由青岛双嘉建筑工程有限公司施工。以上工程已经由各分包单位履行完毕。现由于本工程竣工验收的需要，需上述单位与总包单位中铁十局集团建筑工程有限公司青岛欣德远景创业中心工程项目经理部补签分包合同，对于总包单位和各分包单位补充签订的分包合同，我建设单位承诺如下：1、总包单位与以上分包单位签订的分包合同，是为满足该项目竣工验收需要，只用于竣工验收时交于青岛市建筑工程质量监督站存档，不做其他任何证明。其所签《补签合同》日期只是为了满足竣工验收需要，而非实际签订日期。2、因中铁十局集团建筑工程有限公司青岛欣德远景创业中心工程项目经理部与其他分包队伍补充签订的各个分包合同而导致的法律风险、经济纠纷、质量问题、后续保修(包括但不限于以上责任)等一系列责任和损失均由青岛欣德远景置业有限公司负责，与总包单位中铁十局集团建筑工程有限公司无关。 二、合同履行及结算相关的事实 上述合同及协议签订后，原告对青岛欣德远景创业中心工程进行了施工。双方在庭审中共同确认2013年11月30日开工，于2016年7月28日竣工并通过竣工验收，于2016年12月23日取得建设工程竣工验收备案证(青建竣备字第2016377号)。 原告提交落款日期为2016年1月28日的工程结算书，2016年3月1日，王耀东签收原告上报的欣德远景项目结算资料。被告对上述结算书的真实性无异议，但认为系单方制作，只是原告主张进度款的依据。 原告提交落款日期2016年12月1日、双方共同盖章注明作废的承诺书及《竣工结算总价》，其中竣工结算总价记载竣工结算价为61057069.18元。原告主张上述材料虽注明作废，但结算总价双方是认可的。被告主张上述文件已注明作废，对原告主张不予认可。 经被告委托，山东东成建设咨询有限公司于2016年11月24日对青岛欣德远景创业中心工程出具东建咨字[2016]105号结算审核报告。送审值为60413328.88元，审减值5080783.74元，审定值为55332545.14元。原被告双方均于2016年11月24日在审计核定总表中盖章确认。审核报告中建设单位主要分包项目明细记载分包项目造价总计14324838.47元。原告对审核报告主要分包项目明细有异议，主张系被告违法分包，系被告依据补充协议单方计算，不能作为认定其分包项目价款的依据，且被告分包项目包括外窗工程、裙楼墙面石材干挂及室外台阶安装、消防工程、外墙外保温及涂料工程、玻璃幕墙工程、防火门工程、入户门工程和公共部位装修工程八项工程的部分工作内容，而非明细中的第21项。双方对于分包项目进行了核对，被告最终主张分包项目应扣款总计10660771.82元，其中外窗工程、玻璃幕墙工程、防火门、入户门工程1970267.53元；外墙保温及涂料工程1600640.95元；公共部位装修工程337574.66元；消防工程4016197.99元；承诺书外基坑支护、土石方、电梯工程2736090.69元。被告对上述分包项目提交了对应的分包合同、结算材料、付款凭证等。原告主张上述分包项目中有部分属于原告自行施工，包括抗浮锚杆项目525098.60元；屋面工程（上人屋面平面及女儿墙立面保温聚苯板）202213.19元；；地下室及地上**至4屋的土建及安装钢套管项目20799886元；一层、负三层、基坑回填534561.44元。原告提交了对应的分包合同、结算材料及付款凭证等。 除上述分包项目外，被告主张在双方的审核总造价中应扣除被告垫付的材料款：（1）电线、电缆材料款310537元；（2）电缆桥架款247050元；（3）配电箱款578975.8元；（4）应原告要求电线改为甲供的款项21000元、因公共部位电梯前室等4个部位未安装灯具及开关面板发生的甲供材费用18000元、开关及面板材料追加费用8923元、消防灯具13400元。被告对前3项不予认可，对第4项认可，但认为被告应提供实际供货数量及金额。 被告主张应在审核总造价中扣除其他垫付费用：（1）生活区场地费用15万元；原告对该项扣除予以认可。（2）垫付场地平整费用55250元；原告认为未经原告确认，不予认可。该项结算审核意见中页面上方手写统计55250元。（3）上料口抹灰、棚顶、保温材料工程费用1034734.63元；原告不予认可。被告提供的该部分结算材料中未有代原告垫付及原告盖章签字确认。（4）2015年8-12月、2016年1-7月的电费共计83269.28元；原告主张未经其确认，不予认可。（5）垫付电梯维修及使用费（63114元、54090元、12622元、12000元）共计141826元；原告对该项费用予以认可。（6）被告代原告签订租赁合同租赁场地建临时工棚发生的场地租赁费9万元；原告不予认可。（7）箱变租赁费用86166元；原告不予认可。被告主张该部分费用系2015、2016年因原告逾期完工导致另行租赁发生的费用，应由原告承担。（8）工程款支付担保费20万元；原告认为该费用系被告向原告支付工程款保证的担保，应由被告承担该费用。（9））地面建筑面层厚未达设计厚度扣款13万元原告认为被告没有扣除13万元的依据，不同意扣减。（10）工程签证变更代垫费用。原告不同意扣除该费用，认为无原告确认。被告提供的签证中无原告确认。 付款情况：截止起诉前，被告共计向原告支付工程款23795913.77元，支付明细为：2013年11月14日付1355913.77元、2013年12月3日付1000万元、2013年12月27日付30万元、2014年1月23日付200万元、2014年4月11日付500万元、2014年8月1日付100万元、2014年9月16日付15万元、2014年9月23日付100万元、2014年9月30日付100万元、2014年11月17日付2万元、2014年11月24日付24万元、2014年12月5日付6万元、2014年11月24日付24万元、2014年12月5日付6万元、2015年1月8日付4万元、2015年3月30日付10万元、2015年5月22日付100万元、2015年7月21日付10万元、2015年10月10日付3万元、2015年12月9日付5万元、2016年6月7日付5万元、2016年7月14日付5万元、2016年7月25日付5万元、2017年7月10日付20万元。 三、其他事实 青岛欣德远景创业中心工程于2013年5月31日取得建设用地规划许可证，于2013年7月5日取得建设工程规划许可证，于2013年11月29日取得建设工程施工许可证，上述证件批准的涉案项目用地性质为商业服务业设施用地。 被告提交其与张雯、李琳、任巧红签订的有关逾期交房补偿的补充协议以及收条、银行回单等凭证，共计向购房人支付110万元逾期交房补偿款。原告认为上述证据与本案无关。 被告提交其向中国建设银行支付贷款本息以及向9名自然人借款并支付本息的进帐单等，主张其因原告逾期交房导致无法及时收回资金，造成的借贷利息损失。原告认为上述证据与本案无关。 被告提交2014年3月3日由青岛中景建设设计有限公司向原告出具的工作联系单，主要提出原告自工程开工以来就存在项目经理到岗时间不符合青岛市相关规定的情况，虽经建设单位及监理单位多次提出整改要求，但至今未达到规定到岗时间，要求五日内解决项目经理在岗时间不足问题。 被告提交由被告及监理单位出具的罚款通知单12份，由原告方项目相关负责人员于奇、余珍彬、徐洪武等签收，数额共计113700元。原告认为被告无权处罚。 上述事实，有双方当事人提交的证据材料及当庭陈述等记录在案，已经双方质证，可以作为定案依据。 本院认为，本案主要焦点问题是：1、原告主张的工程价款的认定；2、被告反诉主张的违约金及损失认定。 一、关于合同效力的认定 涉案工程项目系商住性质，不属于法定必须招投标的工程项目，原告与被告分别签订的建设工程施工合同及补充协议书，均系双方当事人真实自愿的意思表示，应认定合法有效。原告主张补充协议无效，于法无据，本院不予采信。 二、关于工程价款的认定 原被告双方在2016年11月24日青岛欣德远景创业中心工程东建咨字[2016]105号结算审核报告审计核定总表中盖章，审定值为55332545.14元。上述审定结果经双方确认，应作为涉案工程的结算基础依据。原告认为不应采信该审定结果，本院不予采信。上述审定结果中除原告施工的部分外，还包括了被告指定分包项目。关于指定分包项目，双方在有关分包项目的承诺书中约定了八项分包项目，但在上述审核结算中列出的分包项目与承诺书中约定的八项分包项目无法一一对应，诉讼中双方对于分包项目进行了核对，被告最终主张分包项目应扣款总计10660771.82元，其中外窗工程、玻璃幕墙工程、防火门、入户门工程1970267.53元；外墙保温及涂料工程1600640.95元；公共部位装修工程337574.66元；消防工程4016197.99元；承诺书外基坑支护、土石方、电梯工程2736090.69元。被告对上述分包项目提交了对应的分包合同、结算材料、付款凭证等。原告主张上述分包项目中有部分属于原告自行施工，包括抗浮锚杆项目525098.60元；屋面工程（上人屋面平面及女儿墙立面保温聚苯板）202213.19元；；地下室及地上**至4屋的土建及安装钢套管项目20799886元；一层、负三层、基坑回填534561.44元。经对双方各自主张的上述分包情况与审核报告中的项目进行核对，被告方上述外包项目及价款与审核报告中所列明细一致，原告方上述外包项目施工部分与审核报告中的明细存在差异，应当按照审核报告计入的数额认定，经核对，该部分抗浮锚杆项目部分对应审核报告中分部分项工程和单价措施项目清单与计价表第7、8、9项，价款总计506456元；屋面工程对应审核报告中分部分项工程和单价措施项目清单与计价表第90、187、193、194项，价款总计151769.95元；；地下室及地上**至4屋的土建及安装钢套管项目对应审核报告中分部分项工程和单价措施项目清单与计价表第399、424、474、475、476、477478项，价款总计99582.21元；一层、负三层、基坑回填对应审核报告中分部分项工程和单价措施项目清单与计价表第13、14项，价款总计34332.59元。以上分包项目应扣减数额应为10660771.82元-792140.75元=9868631.07元。 除上述甲方分包项目外，被告方主张还存在甲方垫付款项及甲方供材应由原告承担。1、甲方供材部分：按照补充协议第20.1条约定，本工程采用包工包料方式，由承包人即原告采购全部材料。被告方提交了甲供材的购货合同、发货单等材料，其中电缆、桥架、配电箱、剩余电线、开关面板、开关面板追加材料、消防灯具，共计1197885.8元，该费用应予扣除。2、甲方代付部分：(1)场地费用15万元，原告予以认可，应予扣除；(2)场地平整部分55250元，原告庭审中不予确认，但被告提供工程场地平整及基础土石方结算审核意见中，原告项目部盖章签字确认相符，该部分费用应予扣除；(3))地下保温103473463元，原告主张系原告施工，被告提交了与案外人签订的施工合同、审核定案表、报价表、付款凭证等材料，而原告未提交证据证实该部分为原告施工，故该项目可以认定不计入原告工程造价内，经对照双方盖章的结算审核报告，其中计入的该部分价款为74699.07元，该部分应予扣除。(4)电费83269.28元，原告认为未经原告审核，被告提交了电费缴纳发票，补充协议第7.3条约定，施工用电费由发包人从进度款中扣除，该部分电费应予扣除；(5)电梯维修、使用费用共计75114元，原告方予以认可，该费用应予扣除；(6)场地租赁90000元，根据双方补充协议15.9条约定，红线外临时占地租赁费用由承包方承担，故，该部分租赁费用由承包人承担。(7)箱变租赁费用86166元，该部分费用属于逾期完工责任范围，对该部分费用不在工程造价中扣除。根据补充协议重新确定的工期为405天，双方庭审中共同确认实际开工日期为2013年11月30日，实际竣工日期为2016年7月28日，自2015年1月10日起即逾期，故被告主张该部分费用应由原告承担，合理合法，本院予以确认。无证据证明应由被告承担，该部分不予扣除；(8)关于担保费20万元，补充协议第38.8条约定，承包人在签订合同协议书后30个工作日内向发包人提交履约担保，履约担保采用履约银行保函的形式，发包人核保的费用由承包人承担。该部分应予扣除；（9））地面建筑面层厚未达设计厚度扣款13万元被告未提供扣减13万元的依据，该部分本院不予确认；（10）工程签证变更代垫费用(装修线路、灯具、人防配电、、地面高差共计51470.28元，被告方提交了该部分有原告盖章签字的签证单，该部分费用本院予以确认。上述应扣除费用总计865938.63元。 综上，原告施工的工程造价应为55332545.14元-9868631.07元(分包项目)-1197885.8元(甲供材)-865938.63元(甲方代付)=43400089.64元。扣除已付款23795913.77元，尚欠19604175.87元。扣除尚未到期的质保金434000.90元，应付工程款为19170174.97元。 关于利息的认定，根据合同约定，工程决算经审计部门审计完成后一个月内，付至最终结算值的95%，剩余5%的款项在保修期内无质量或者其他违反合同条款问题的前提下，于保修期满后无息结清。质量保修期从工程实际竣工之日算起。补充协议中约定的返还比例为在期满1年、2年、5年时，分三次，按40%、40%、20%的比例返还。涉案工程于2016年7月28日竣工并验收合格，双方于2016年11月24日盖章确认审计结算数额，应于2016年12月24日付至结算值95%，于2017年7月28日返还40%质保金，于2018年7月28日返还40%质保金，剩余20%质保金尚未至返还期限。因此，原告主张的利息应按上述约定期限分段计算，原告主张超出的部分，本院不予支持。涉案原告施工的工程造价为43400089.64元，质保金经核算为2170004.48元，质保金以外的欠款数额为17434171.39元。原告应得利息具体计算明细为：以17434171.39元为基数自2016年12月24日起计算至2017年7月27日止、以18302173.18元为基数自2017年7月28日起计算至2018年7月27日止、以19170174.97为基数自2018年7月28日起计算至实际给付之日止；以上利率均按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计。 三、关于反诉主张的认定 1、关于工程逾期完工违约损失的认定，被告向原告主张逾期完工损失，经双方共同确认，涉案工程实际开工日期为2013年11月30日，实际竣工日期为2016年7月28日，按照补充协议最终确定的工期405天，原告方施工明显存在逾期，根据合同约定每逾期一天应支付2万元违约金，同时不约定逾期违约金上限不超过合同总额2%，而被告举证的实际损失高于合同约定的违约金上限，故被告按实际损失主张逾期完工的违约损害，符合法律规定，被告提交的证据中能够证明已经发生的实际损失为逾期交房赔偿金，总计110万元，该部分本院予以支持。被告还主张原告应向其赔偿因逾期完工交付工程导致其额外支付银行贷款利息以及向自然人进行借贷的利息损失，本院认为，被告进行借贷支付利息与原告逾期完工之间不具有唯一性、必然性的联系，被告主张该部分损失缺乏合同依据，本院不予支持。 2、被告向原告主张工程未达优质结构违约金，按照双方补充协议的约定，工程质量未达到优质结构，扣合同总额的2%作为违约金。涉案工程未达优质结构，被告主张该部分违约金符合合同约定，本院予以支持，该违约金数额为868001.20元。 3、被告向原告主张未按合同约定委派项目经理违约金10万元，与事实相符，亦有合同依据，本院予以支持。 4、被告向原告主张施工过程中的罚款113700元，上述罚款单均由被告项目相关负责人员签收。原告不予认可，认为被告无权罚款。根据补充协议所附安全生产责任协议书第三条约定，发包人负责组织对承包人安全规范作业、文明施工情况的检查，定期组织考核；对承包人及有关人员发生的违章、违法行为和存在的问题，发包人有权制止教育、责成其限期整改，必要时承包人每次按责任违约承担200-5000元的违约责任。第四条约定，凡工地内及其他承包人负责管理的周边区域内发生生产事故或重大人员伤亡的，发包人、承包人派人员参与劳动行政部门、司法机关的调查处理。发包人按其造成的后果及影响，对责任单位以按责任违约由责任单位承担20000-50000元的违约责任。根据上述约定，上述罚款实质上属于违约责任的承担，并非行政处罚，被告按照协议约定主张符合法律规定，对被告主张的该部分罚款，本院予以支持。 综上，原告的诉讼请求及被告的反诉请求均部分成立，本院均予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，判决如下： 一、被告青岛欣德远景置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中铁十局集团建筑工程有限公司支付19170174.97元； 二、被告青岛欣德远景置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中铁十局集团建筑工程有限公司支付欠付工程款利息（以17434171.39元为基数自2016年12月24日起计算至2017年7月27日止、以18302173.18元为基数自2017年7月28日起计算至2018年7月27日止、以19170174.97为基数自2018年7月28日起计算至实际给付之日止；以上利率均按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）； 三、原告中铁十局集团建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告青岛欣德远景置业有限公司支付逾期完工损失赔偿110万元； 四、原告中铁十局集团建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告支付未达优质结构违约金868001.20元； 五、原告中铁十局集团建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告青岛欣德远景置业有限公司支付未按约委派项目经理违约金10万元； 六、原告中铁十局集团建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告青岛欣德远景置业有限公司支付违约罚金113700元； 七、驳回原告中铁十局集团建筑工程有限公司的其他诉讼请求； 八、驳回被告青岛欣德远景置业有限公司的其他反诉请求。 如未按指定期限履行上述金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费206642元，诉讼保全费5000元，由原告中铁十局集团建筑工程有限公司负担86642元，被告青岛欣德远景置业有限公司负担125000元；反诉案件受理费50057元，由原告中铁十局集团建筑工程有限公司负担40057元，被告青岛欣德远景置业有限公司负担10000元。 如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长 徐 明 审判员 王化宿 审判员 潘红燕 二〇一九年三月二十二日 书记员 王 繁