湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0181民初204号原告（反诉被告）：谢招华，男，1965年8月22日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：黄启云，浏阳市致远法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：陈怀明，男，1962年1月24日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：张贤佑，湖南纬地律师事务所律师。原告谢招华与被告陈怀明承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢招华及其委托诉讼代理人，被告陈怀明及其委托诉讼代理人张贤佑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢招华向本院提出诉讼请求：1.判令陈怀明立即支付谢招华工程款365600元以及逾期利息（利息计算方式为：以365600元为基数，按月利率0.015%计算至实际履行之日为止）；2.本案的诉讼费由陈怀明负担。陈怀明辩称：第一，谢招华所主张的工程款数额有误，谢招华对承包的房屋多计算了25平方米，按照630元/平方米计算，其金额为15750元，且陈怀明在向谢招华出具欠条后，陆续向谢招华支付了8800元，故陈怀明欠谢招华的剩余工程款为341100元；第二，谢招华主张按照月利率0.015%计算利息缺乏事实依据，因双方签订的建设施工合同系无效合同，因此合同中约定的利息内容自始无效。陈怀明向本院提出反诉请求：1.请求判令谢招华赔偿陈怀明因房屋工程不合格的损失30600元以及鉴定费23000元；2.本案的本诉费以及反诉费由谢招华负担。谢招华针对反诉辩称：第一，本案系债权债务关系，陈怀明提起的反诉与本诉是没有关系的；第二，陈怀明已对房屋进行验收，并出具了对账单，房屋已交付三年，陈怀明却未为房屋安装门窗，房屋受损可能是因通风等原因造成的；第二，陈怀明的房屋系与另外三户联建，建房流程相同，但其余三户均未提出质量问题。因此，陈怀明提出的反诉请求与事实没有任何关联，请求法院驳回陈怀明的反诉请求。本院经审理认定事实如下：陈怀明因建房需要，于2014年10月31日与谢招华签订了《房屋建设承包合同》，由谢招华以包工包料的方式，为陈怀明从正负零以上承包建设陈怀明位于大瑶镇中央首府斜对面的私宅一处。合同约定承包价格和结算方式以每层实际面积按每平方米630元计算，并约定在2015年12月30日（农历）付清全部款项，若有拖欠，则按照每月0.015%计算利息。房屋建成后，双方于2016年1月29日以房屋面积864.59平方米，价款630元/平方米的标准对工程款进行结算，由陈怀明向谢招华出具条据载明：“欠工程余款，今欠工程余款（谢招华包工头）叁拾陆万伍仟陆佰元正（365600元），陈怀明，2016.1月29日。”陈怀明在出具条据前已向谢招华支付了工程款179080元，出具借条后又分六次向谢招华支付了工程款共计8800元。诉讼中，陈怀明因对房屋质量问题产生质疑，委托我院对上述房屋进行了司法鉴定。2018年7月1日，湖南省建设工程质量检测中心出具湘建检字第2007015号司法鉴定书表明：浏阳市大瑶镇南川社区银河小区陈怀明房屋：1.楼板板面四周裂缝由上部负钢筋保护层引起，属于施工质量问题。楼板中部上下贯通裂缝为温度收缩变化引起，不影响结构安全，由施工工艺及养护引起，属于施工质量问题；2.顶层墙体裂缝主要为温度收缩变化引起；3.梁表层裂缝主要为温度收缩变化引起。不影响结构安全，由施工工艺以及养护引起，属于施工质量问题；4.三层1-2×轴梁与三层2-5×C轴梁下部无混凝土立柱支撑，现场仅靠砖柱支撑，砖墩两侧梁截面不一致，由于无正式设计图引起。湖南湘能卓信项目管理有限公司于2019年2月26日出具对房屋改造价格的湘能卓信价鉴[2019]第0001号司法鉴定意见书表明：浏阳大瑶镇南川社区房屋改造工程需支出的费用明细为：30600元（大写：叁万零陆佰元整），上述两次鉴定，陈怀明花费鉴定费用共计23000元。同时，陈怀明依据《湖南省建设工程质量检测中心》司法鉴定意见书中4.1工程概况提出，该房屋一层高位5.1米，夹层层高位2.8米，二上部层高3.85米，房屋的总面积应认定为740平方米，而非846.59平方米。另查明，谢招华并无建设资质。以上事实，有当事人陈述、收条、赔偿条、司法鉴定意见书、房屋建筑承包合同、工程造价鉴定意见书、照片、发票等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，合同是基于当事人自由意思表示而设立的权利与义务关系，双方应当自觉遵守和全面履行义务。本案属于承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。故此，本院认为该案的案由应当认定为建设工程施工合同纠纷，而非承揽合同纠纷。陈怀明在诉讼中主张双方因对账，现已形成了新的法律关系，本案应当认定为一般的债权债务关系。本院认为，本案中出具对账单的行为只是双方对于建设施工价款的确认，其产生所倚靠的事实是以建设工程施工合同为基础的，无法脱离该行为范围而独立存在，双方并未设立新的法律权利与义务，亦未产生新的民事法律关系，故对其主张新的民事法律关系成立的反诉抗辩理由本院不予认可。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。本案中，施工人谢招华未取得建筑工程资质，故谢招华与陈怀明之间签订的《房屋建筑承包合同》系无效合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，虽然谢招华与陈怀明之间签订《房屋建筑承包合同》系无效合同，但谢招华要求陈怀明支付工程款项的请求符合相关法律规定。诉讼中，谢招华主张按照商业惯例以及双方对账后的面积，即以864.59平方米计算房屋面积，而陈怀明则主张按照鉴定意见鉴定过程中所注明的740平方米面积计算。本院认为，《湖南省建设工程质量检测中心》司法鉴定意见书中4.1工程概况注明：房屋建筑面积约为740平方米，并没有对计算面积予以明确。双方经过对账来对面积予以确认，并由陈怀明出具欠条，又双方在诉讼中均对房屋的工程款以630元/平方米均无异议。故，本院认定谢招华为陈怀明建设房屋所形成的工程款为544691.7元（864.59平方米*630元/平方米），扣除出具条据前已经支付的179080元以及出具条据后所支付的8800元，陈怀明尚欠谢招华工程款为356812元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中，因为双方之间所签订的合同系无效合同，因此所从属的关于利息部分的约定亦自始无效，故关于本案的利息，应视为无约定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，双方当事人虽合同无效，但对账单可视为双方对房屋建设应付价款的确认。谢招华仅主张以365600元为基数计算利息，人民法院对于当事人自由处分自身诉讼权利的行为应当予以尊重，故本院对其主张以工程款365600元为基数计算利息的诉讼请求予以准许。因陈怀明已在出具条据后向谢招华支付了8800元工程款，故至今应当支付的工程款为356800元，又谢招华主张的按照月利率0.015%计算利息的标准要明显低于中国人民银行同期同类贷款利率标准，故本院对其主张的利息以365600元为标准，自2016年1月30日起按月利率0.015%计算至实际履行之日止的诉讼请求亦予以准许。关于反诉部分，根据湘建检字第2007015号司法鉴定书、湘能卓信价鉴[2019]第0001号司法鉴定意见书的内容证实，谢招华在房屋建设过程中确实存在因自身资质、技术等原因，给陈怀明造成了部分损失，其应当赔偿责任。故陈怀明反诉要求谢招华承担赔偿房屋损失30600元以及鉴定费23000元的反诉请求符合法律规定，本院依法予以支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百八十一条、第二百八十二条、二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、判令陈怀明于本判决生效之日起十日内支付谢招华工程款356800元及利息（利息计算标准：以365600元为基数，自2016年1月30日起按月利率0.015%计算至实际支付之日为止）；二、判令谢招华于本判决之日起十日内赔偿陈怀明损失53600元。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6874元，减半收取计3437元，反诉受理费570元，合计4007元，由陈怀明负担3437元，由谢招华负担570元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。（此页无正文）审判员  汤铁镖二〇一九年三月七日法官助理罗文伟书记员罗文伟（兼）附相关法律条文：1.《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。2.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。