湖南省衡阳市雁峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0406民初306号 原告：颜昌成，男，1952年6月18日出生，住湖南省衡阳市蒸湘区。 委托诉讼代理人：李俊，湖南溥天律师事务所律师。 被告：罗积春，男，1962年2月15日出生，住湖南省衡南县。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司，住所地衡阳市蒸湘区解放大道**星月都会写字楼**北侧。 负责人：滕小文，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李曼，女，1992年4月12日出生，系中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司法务，住湖南省衡阳市雁峰区。 原告颜昌成与被告罗积春、中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司（以下简称衡阳人寿财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告颜昌成及其委托代理人李俊，被告罗积春和被告衡阳人寿财产保险公司的委托代理人李曼出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告颜昌成向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计258207元（详见诉状）；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告罗积春辩称：对原告的诉请无异议，但应当由衡阳人寿财产保险公司承担赔偿责任。 被告衡阳人寿财产保险公司辩称：涉案车辆在衡阳人寿财产保险公司购买了交强险和限额为50万元的三责险（不计免赔）；原告的部分诉请过高，请法院依法核减；后续治疗费过高且无必要，衡阳人寿财产保险公司已申请重新鉴定；电动车车损认可600元；保险公司垫付的10000元医疗费应予扣除；保险公司不承担诉讼费、鉴定费；应当扣除15%-20%的非医保用药。 本院经审理认定事实如下： 原、被告各方对本次交通事故的发生经过、交警部门作出的责任划分、原告在医院住院治疗及法医鉴定中除后续治疗费以外的事项均无异议，本院予以确认。 在本案审理过程中，衡阳人寿财产保险公司申请对颜昌成的后续治疗费进行重新鉴定，但未在本院指定的期限内预交鉴定费，视为放弃鉴定申请。 对各方争议的主要事实，本院作如下分析认定： 一、原告的损失如何认定。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院核定原告颜昌成的损失为： 1、医疗费1444.52元（凭票核定，原告主张的医疗费及提供的票据4882元中包括法医鉴定费1500元、残疾器具费票据1694元，该费用不属医疗费范畴，本院予以另行单列；上述费用不包括被告罗积春垫付的医疗费及衡阳人寿财产保险公司垫付的10000元医疗费）；2、住院生活补助费2960元（37天×80元/天=2960元）；3、护理费7871.51元（参考法医鉴定意见：上年度居民服务行业年平均工资47885元/年÷365天×60天=7871.51元）；4、营养费，本院酌情核定为1850元（住院期间37天计算营养期）；5、精神损害抚慰金，本院酌情核定为10000元（参考法医鉴定意见，9级伤残）；6、误工费11600元（颜昌成在案发时虽已年满60周岁，系退休人员，但根据衡南县贵生种养专业合作社出具的证明及本院核定的情况来看，颜昌成退休后仍在外务工，务工期间其月平均收入为2900元/月，因本次交通事故导致其实际收入的减少部分，可以计入误工损失予以认定；本院决定参照法医鉴定认定的误工期120天，按颜昌成案发前的月平均工资核定其误工损失，即2900元/月÷30天×120天=11600元）；7、残疾赔偿金95054.8元（33948元/年×14年×20%=95054.8元）；8、交通费，本院酌情核定为500元；9、电动车损失费，因原告未提供损失鉴定报告，本院根据衡阳人寿财产保险公司的自认予以认定600元；10、后续医疗费100000元（参考法医鉴定意见；衡阳人寿财产保险公司在申请重新鉴定后，并未在本院指定的期限内预交鉴定费，视为其放弃鉴定申请，本院依法采信原法医鉴定结论意见）；11、被扶养人生活费11581元（颜昌成之母刘继田，23163元/年×5年×20%÷2人〈刘继田之子颜跃进系因战六级残疾军人，无力承担扶养义务，故扶养义务人按二人计算〉=11581元；12、法医鉴定费1500元（凭票核定，原告将上述票据主张在医疗费中，本院予以单列）；13、残疾器具费1694元（凭票核定，原告将上述票据主张在医疗费中，本院予以单列）。上述1-13项合计为246655.83元。 二、衡阳人寿财产保险公司的赔偿金额如何确定。 本院认为：本案是一起因道路交通事故引起的侵权之诉。 各方当事人对交警部门作出的责任划分均无异议，本院依法予以采信。衡阳人寿财产保险公司应当在交强险限额内根据法律规定直接赔偿原告的损失120600元（其中医疗费限额10000元、伤残赔偿限额下110000元、财产限额下赔偿600元）。颜昌成的损失中交强险不足赔偿部分126055.83元，由衡阳人寿财产保险公司根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定在第三者责任险限额内承担替代赔偿责任。衡阳人寿财产保险公司未提供证据证明非医保用药范围及该费用与治疗没有明显联系、应当扣除的依据，亦未举证证明其对免责条款尽到了明示、告知义务，且被保险人无法预料也无法控制伤者在医院被救治所用药范围，该用药权限在医院，如将风险转嫁被保险人身上，显然对被保险人不公平，故本院对衡阳人寿财产保险公司提出的应当扣除非医保用药的抗辩理由不予采信。衡阳人寿财产保险公司辩称不承担鉴定费，因在合同中未明确予以约定，故本院不予支持。罗积春未就其垫付的相关费用主张权利，故本院未将罗积春及衡阳人寿财产保险公司垫付的费用未计算在本案损失之内，该部分费用可另案处理。 综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司自本判决生效之日起三日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告颜昌成人民币120600元； 二、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司自本判决生效之日起三日内在第三者责任险限额内赔偿原告颜昌成人民币126055.83元； 三、驳回原告颜昌成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5170元，减半收取2585元，由被告罗积春负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  李小兵 二〇一九年三月十二日 法官助理方芳 代理书记员  丁 璐                            校对人：丁 璐                注：本案适用法律条款见附页 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近待业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式发票为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。