湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0302民初2651号原告（被告）：十堰市景福医院有限责任公司。住所地：湖北省十堰经济开发区白浪中路8号。法定代表人：郭青安，该公司经理。委托诉讼代理人：孔庆华，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告（原告）：谢光梅，女，汉族，1968年1月10日生，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：王在道，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：乐永山，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告（被告）十堰市景福医院有限责任公司（以下简称景福医院）与被告（原告）谢光梅劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。景福医院的委托诉讼代理人孔庆华、谢光梅及其委托诉讼代理人王在道到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（被告）景福医院向本院提出诉讼请求：1、判决景福医院不支付谢光梅停工留薪期工资28236元、住院伙食补助2000元、护理费10000元；2、判决谢光梅一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由社保基金核定和支付（庭审中变更诉讼请求放弃要求判决谢光梅的一次性工伤医疗补助金由社保基金核定和支付）；3、案件诉讼费由谢光梅承担。事实与理由：2016年7月12日，谢光梅在下班途中被机动车撞伤,该次交通事故由机动车一方负全部责任。经茅箭区人民法院判决,机动车一方已经赔偿了谢光梅医疗费、伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等费用。2016年12月29日，谢光梅受伤被认定为工伤。2017年4月12日，谢光梅劳动能力经鉴定为8级伤残，但鉴定结论书未向景福医院送达。“2015年度全国民事审判工作会议纪要”规定：“（三）关于社会保险与侵权责任的关系问题，13、劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。14、劳动者所在的用人单位参加了工伤保险，因第三人侵权造成人身损害，劳动者获得第三人支付的损害赔偿后，仍有权请求工伤保险基金管理机构支付工伤保险待遇，但就第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用，工伤保险基金可以拒绝支付”。据此，景福医院不应当支付谢光梅停工留薪期工资28236元、住院伙食补助费2000元、护理费10000元。谢光梅上班期间缴纳了各项社会保险，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由社保基金支付。谢光梅于2018年3月办理了退休手续开始享受基本养老保险待遇，不符合应享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的法定情形，不应当支付其一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。请求依法判决。被告（原告）谢光梅辩称：1、交通事故损害赔偿还未形成终审判决，住院伙食补助费、营养费、护理费还未获得赔偿，应当支付；2、工伤发生在退休金领取之前，一次性医疗补助金仍应支付。被告(原告)谢光梅向本院提出诉讼请求：1、解除双方劳动关系；2、请求景福医院支付谢光梅工伤保险待遇共计180701元。事实与理由：2016年7月12日17时30分许，谢光梅在下班途中被胡洋波驾驶鄂Ｃ×××××号小型客车撞伤，于2016年12月19日经十堰市人社局认定为工伤。2017年4月22日谢光梅的劳动能力经十堰市劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残。请求依法判决。针对谢光梅的起诉，景福医院辩称：1、谢光梅已经人民法院判决由机动车方及其保险公司赔偿了医疗费、伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等费用。根据“2015年度全国民事审判工作会议纪要”规定，工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用，景福医院不应当支付谢光梅停工留薪期工资28236元、住院伙食补助费2000元、护理费10000元。2、谢光梅于2018年3月办理了退休手续开始享受基本养老保险待遇，已不具备再就业的法定条件，并能享受相关医疗待遇，不符合享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的法定情形，不应当支付其一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金；3、谢光梅已办理退休手续，与景福医院的劳动关系已终止，不需要再解除。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。经本院审理查明：谢光梅原系中国机械工业第二建设工程有限公司（以下简称二机电）职工，该公司改制后于2016年2月29日被景福医院聘请担任护士长。谢光梅在二机电缴纳了各项社会保险。景福医院未为谢光梅缴纳社会保险。2016年7月12日，谢光梅在下班途中发生交通事故被胡洋波驾驶的鄂Ｃ×××××号轿车撞伤，致颈4-5椎间盘突出并脊髓损伤，左骶骨骨折，头皮裂伤，胸部多处软组织损伤蛛网膜下腔出血，送至十堰市太和医院住院治疗100天。谢光梅伤后未再到景福医院工作。谢光梅的伤情于2016年12月29日经十堰市人力资源和社会保障局认定为工伤。景福医院提起行政诉讼后被人民法院生效判决书驳回诉讼请求。2017年4月12日，谢光梅的劳动能力被十堰市劳动能力鉴定委员会评定为捌级。后谢光梅申请劳动仲裁，要求：1、解除双方间的劳动关系；2、裁决景福医院支付各项工伤保险待遇180701元（一次性伤残补助金30009元、一次性工伤医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元、停工留薪期工资32736元、住院伙食补助费8000元、营养费5000元、护理费12000元、交通费500元）。茅箭区劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2018年6月14日作出茅劳人仲裁字[2018]47号裁决书，裁决：1、双方终止劳动关系；2、景福医院支付谢光梅各项工伤待遇158575元（一次性伤残补助金25883元、一次性工伤医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元、停工留薪期工资28236元、住院伙食补助费2000元、护理费1000元）；3、驳回谢光梅的其他仲裁请求。双方不服，均向本院提起了诉讼。另查明，谢光梅因交通事故侵权向本院起诉责任方胡洋波及其所在公司十堰市华天商贸有限公司（以下简称华天公司）、事故车辆承保保险公司中国平安财产保险股份有限公司十堰中心支公司（以下简称平安保险十堰中心支公司），本院判决后谢光梅不服提起上诉，十堰市中级人民法院审理后于2018年11月7日作出（2018）鄂03民终2166号民事判决书，确认谢光梅的损失为：医疗费125552.14元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费5000元、营养费3000元、护理费8169.25元、残疾赔偿金188070.40元、误工费12244.17元、被扶养人生活费57715.20元、鉴定费3100元、精神损害抚慰金9000元、交通费800元，合计427651.16元。判决：平安保险十堰中心支公司在交强险范围内赔偿谢光梅损失110000元；华天公司赔偿谢光梅损失191297.51元；华天公司支付胡洋波垫付的费用10393.65元。现平安保险十堰中心支公司已赔付了谢光梅110000元，华天公司分文未履行。谢光梅于2016年2月29日到景福医院上班，于2016年7月12日受伤后即未再到景福医院上班。景福医院为谢光梅发放了5个月工资。谢光梅对景福医院提供的每月为谢光梅发放的工资金额无异议。但认为其2016年3月工资及2016年7月工资因工作实际未满一月，不能按实际发放金额作为当月的工资计算平均工资。景福医院每月发放工资的期限为上月的26日至当月的25日。经对谢光梅2016年3月、2016年7月按实际工作天数折算出本月的平均工资后进行核算，谢光梅的在景福医院实际工作期间的月平均工资为2456.62元。本院认为：谢光梅原系二机电职工，其受聘在景福医院工作期间受伤被认定为工伤，应认定谢光梅同时与景福医院成立劳动关系。景福医院应依法支付谢光梅各项工伤待遇。谢光梅于2018年3月已自二机电处办理退休手续并开始领取养老金，其劳动关系按照法律规定即依法终止。现谢光梅要求解除与景福医院间的劳动关系已无客观基础。谢光梅在景福医院建立劳动关系期间发生工伤事故致劳动能力捌级伤残，其在与景福医院劳动关系终止后要求景福医院支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇符合法律规定，本院予以支持。其各项工伤保险待遇应依法认定。景福医院为谢光梅发放的2016年3月、7月工资，谢光梅当月的工作期间未满一个月，其当月的工资应按实际工作日期进行折算后，再计算其月平均工资。故本院认定谢光梅在景福医院工作期间的月平均工资为折算后的2456.62元。谢光梅因工伤致颈4-5椎间盘突出并脊髓损伤，左骶骨骨折，蛛网膜下腔出血等损伤，参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，其停工留薪期本院酌情确定为12个月。谢光梅要求支付营养费缺乏依据。谢光梅未到统筹地区以外就医，其主张交通费本院不予支持。结合当事人的诉讼请求，谢光梅的工伤待遇本院依法核定为：一次性伤残补助金27022.82元（2456.62×11）、一次性工伤医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元、停工留薪期工资29479.44元（2456.62×12）、护理费10000元（100×100）、住院伙食补助费2000元（100×20），合计160958.26元。根据最高人民法院全国民事审判工作会议纪要的相关规定，劳动者因第三人侵权造成工伤事故，劳动者自侵权赔偿义务人处已获得的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等实际发生的费用，在工伤保险待遇中应予相应扣减。用人单位先行支付了工伤保险赔偿后，可以在第三人应承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。本案中谢光梅虽已经人民法院判决由交通事故侵权赔偿义务人赔偿残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等合计301297.51，但该案截止目前仅获赔偿110000元，并不足以认定护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等实际发生的费用已获得了赔偿。故景福医院要求在应付谢光梅工伤保险待遇中作相应抵扣本院不予支持。景福医院在承担了前述工伤保险赔偿责任后，可另行向侵权赔偿责任人主张权利。此外，景福医院未为谢光梅缴纳社会保险，其要求谢光梅的一次性伤残补助金由社会基金核销支付本院不予采纳。其要求不支付谢光梅一次性工伤医疗补助金亦缺乏依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险条例实施办法》第三十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，判决如下：一、十堰市景福医院有限责任公司支付谢光梅各项工伤保险待遇160958.26元；二、驳回十堰市景福医院有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回谢光梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，由十堰市景福医院有限责任公司负担。上述执行事项，限于本判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  张昌安二〇一九年三月八日书记员  赵冰玉