湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘02民终554号上诉人（原审被告）：谭秋国，男，1963年6月24日生，汉族，住湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：谭忠良，株洲市天元区中良法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：中央储备粮株洲直属库有限公司茶陵分公司，地址茶陵县思聪街道办事处深塘村。负责人：周建华，该分公司经理。委托诉讼代理人:李振锋，湖南挚友律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈智军，湖南挚友律师事务所律师。上诉人谭秋国因与被上诉人中央储备粮株洲直属库有限公司茶陵分公司（以下简称储备粮直属库茶陵公司）劳动争议一案，不服湖南省茶陵县人民法院（2018）湘0224民初963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人谭秋国上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人储备粮直属库茶陵公司向其支付加班工资、解除劳动合同的经济补偿金及2016年6月工资合计349740.15元。事实和理由：上诉人谭秋国自2015年11月入职被上诉人储备粮直属库茶陵公司，从事铁路专用线门卫工作，至2016年6月被辞退。期间，上诉人谭秋国每天24小时值班，节假日从未休息。请求二审法院按照劳动仲裁裁决书的内容支持其上诉请求。被上诉人储备粮直属库茶陵公司辩称：上诉人谭秋国的工作职责为铁路货运车进入该单位时进行开门、关门和扳道工作。货运车均系白天进出该单位，上诉人谭秋国并不存在24小时值守。上诉人谭秋国主张加班费，缺乏事实依据，不应得到支持。一审判决虽有不公，尚可接受。请求二审法院驳回上诉，维持原判。储备粮直属库茶陵公司向一审法院起诉请求：对茶陵县劳动人事争议仲裁委员会作出的茶劳人仲字（2018）第46号裁决书的错误裁决进行纠正，判决其单位不需要向谭秋国支付加班工资、解除劳动合同经济补偿金及2016年6月工资等计349740．15元。一审法院认定事实：原告前身为湖南茶陵深塘国家粮食储备库，2015年12月24日，变更为中央储备粮株洲直属库有限公司茶陵分公司，营业场所在茶陵县思聪乡深塘村。2004年3月，原告雇请了当地村民即本案被告等人从事装卸粮食工作。2005年8月，被告在从事协助搬运队挪动稻谷输送机劳务当中，因搬运工人操作失误导致输送机械压断其右手中指、无名指、小指。后经茶陵县公安局法医学鉴定，被告的伤情属于八级伤残。2005年11月22日，被告等人与原告就该次事故处理达成了补偿协议，且已按协议约定全部履行完毕。2006年1月，为了解决被告受伤后的生计，经协商，约定聘用被告到专用线的门卫工作，该铁门平时处于关闭状态，不准许人员通行，只在火车货运进出粮库时开关。虽货运火车来往不定时，但由于铁路运输的安全性可确认火车来往粮库时间为白天8小时内。被告工作期间的工资标准为：2006年1月至2007年12月，月标准工资600元；2008年1月至2010年7月，月标准工资700元；2010年8月至2011年5月，月标准工资1000元；2011年6月至2012年12月，月标准工资1500元；2013年1月至2014年9月，月标准工资2086元（基本工资1500加上“五险”）。2014年9月17日原告与株洲市碧海物业管理公司签订后勤岗位物业托管合同，就后勤人员由物业公司派遣。同年10月1日，物业公司与被告签订劳务派遣合同书，合同期限从2014年10月1日至2015年9月30日。原告就合同解除后劳动者的权利和义务没有告之被告。2015年9月30日至2016年5月被告继续在原告处工作，工资由原告发放。2014年10月至2016年5月，月标准工资均为1500元。2016年5月，原告按清退单位编外用工的文件要求，通知被告解除劳动合同关系。自2016年6月以来，原、被告就加班工资、工伤待遇、解除劳动合同经济补偿金等问题进行了多次协商。原告曾同意给付被告一次性经济补偿90012元。其中解除劳动合同的经济补偿金22964元；工伤补偿64666元；2016年6月份工资2400元。但因加班工资问题双方未能达成一致意见。2018年5月15日被告向茶陵县劳动仲裁委员会申请劳动争议仲裁，茶陵县劳动仲裁委员会作出（2018）第46号仲裁裁决书，裁决储备粮直属库茶陵公司支付2016年6月工资、解除劳动合同经济补偿金、加班工资计349740.15元给谭秋国。原告不服诉至法院。另查明，原告已发放被告2014年10月至2016年4月的双休日及节假日加班费3947元。一审法院认为：本案系劳动争议。用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，本案中谭秋国自2006年1月起受原告聘请从事门卫安保工作，此时，二者建立了劳动关系。双方争议的焦点有三：1、原、被告之间劳动关系终止时间为何时。2014年案外人株洲市碧海物业有限公司与原告签订合同，其作为劳务派遣公司与被告签订合同。合同体现此时劳动关系用人单位发生变更为碧海物业公司，但原告没有履行解除合同的告之、经济补偿等义务，同时劳务派遣公司没有依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条…劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同…的规定。被告仍从事原工作岗位，工作方式、管理模式、待遇等都没有发生变化，可视为原、被告劳动关系仍在继续，直至2016年5月原告方通知解除合同关系时，双方劳动关系予以解除；2、原告曾同意给付被告一次性经济补偿90012元是否作为本案中补偿的依据？被告为工作解聘一事多次向相关单位主张权利，原告信访回复同意补偿并提出以上标准，目的与被告和解，由于有分岐，没有达成协议。原、被告因纠纷在劳动局仲裁及法院诉讼时，原告方都明确不同意信访回复时作出的承诺作为本案中赔偿的依据，系对自己民事权利的行使且没有违反法律规定。故本院不采信仲裁观点，依据被告实际工作年限及工资收入确定各项赔偿；3、原、被告解除劳动关系后，原告应支付的各项补偿、工资等金额。被告看管的铁门平时处于关闭状态，不准许无关人员进出，火车运输货物进出粮库时需人开关，可见其劳动强度不高，又从查明的事实可确认火车进出的时间为白天8小时内，工作时间不长。虽被告客观上全天工作居住在该门卫，在无其他证据佐证的情况下不能仅凭此推定其每个工作日都应加班，依照民事诉讼证据规则，当事人对自己的主张应提供证据证明，无证据则承担举证不能的法律后果，故本院对被告要求支付工作日加班费的诉请不予以支持。被告双休日加班工资2006年1月至2016年5月计100542.4元，节假日加班工资17100.05元，合计117642.45元（判决书后附计算方式），减去原告已发放的双休日及节假日加班费3947元，还应支付113695.45元。解除劳动合同经济补偿金15750元（2006年1月至2016年5月计10个半月，1500元×10年＋750元）。依照《中华人民共和国劳动法》三十六条、第四十条、第四十四条、第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，作出判决：限原告中央储备粮株洲直属库有限公司茶陵分公司在本判决生效后十日内支付被告谭秋国2016年6月工资1500元，解除劳动合同经济补偿金15750元，双休日、法定节假日加班工资113695.45，合计130945.45元；本案案件受理费免交。二审中，当事人均未向本院提交新的证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动争议。根据当事人的陈述，本案的争议焦点为：一、解除劳动合同经济补偿金应当如何计算；二、被上诉人储备粮直属库茶陵公司是否需向上诉人谭秋国支付每日值守的加班费。现分析如下：一、一审判决的解除劳动合同经济补偿金计算并无不当。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。一审判决自上诉人谭秋国2006年1月入职至2016年6月离职，按10个半月标准支付经济补偿金，符合法律规定。上诉人谭秋国主张自赔偿协议签订的2005年11月开始计算，与上诉人谭秋国的实际入职时间不符，本院不予支持。上诉人谭秋国在一审中已经自认其2014年至2016年月工资1500元，二审中又主张按月工资2400元计算经济补偿金，缺乏事实根据，本院不予支持。二、被上诉人储备粮直属库茶陵公司无须向上诉人谭秋国支付每日值守的加班费。上诉人谭秋国看管的铁门平时处于关闭状态，火车进出粮库时由上诉人谭秋国负责开关。火车均系白天进出粮库，并不需要上诉人谭秋国在白天工作时间之外值守。上诉人谭秋国全天居住该门卫，但不属于加班的情形。上诉人谭秋国主张工作日加班费，缺乏事实根据，其理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人谭秋国的上诉请求不能成立。应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免交。本判决为终审判决。审 判 长 黄胤彪审 判 员 唐俊平审 判 员 胡 芸二〇一九年三月二十九日法官助理 齐志龙书 记 员 张 琼