广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）桂10民初74号之一 原告：林勇，男，1973年7月14日出生，住广西南宁市青秀区。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，统一信用代码：91450000198221473M，住所地广西南宁市新竹路29号。 法定代表人赖榆，该公司董事长。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十五分公司，统一信用代码：914501035984087476，住所地广西南宁市青秀区新竹路29号14栋。 法定代表人李才兴，该公司总经理。 被告：广西住佳房地产开发有限公司，统一信用代码：9145010067504583X7，住所地广西南宁大沙田银沙大道4号办公楼一、二层。 法定代表人王祥乐，该公司总经理。 原告林勇诉被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称“二建公司”）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十五分公司（以下简称“二建十五分公司”）、广西住佳房地产开发有限公司（以下简称“住佳公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月29日立案。 原告林勇诉称，请人民法院依法判决：二建公司、二十五分公司连带支付原告工程款、欠付工程价款利息、钢管脚手架补偿款、工程施工机械补偿款、管理人员工资补偿、工程模板、方木一次性补偿、临时设施、宿舍一次性补偿合计64611607.11元，由被告住佳公司在欠付工程价款范围内对前述债务承担连带清偿责任；被工二建公司、二建十五分公司退还原告保证金1000000.00元；由三被告承担本案诉讼费用、保全费用。事实及理由：2011年12月28日，被告二建公司与住佳公司签订《佳业广场商住楼工程施工合同》，约定由被告二建公司承建田东县佳业广场商住楼工程。2013年12月10日，双方签订《家业广场工程补充协议（一）》。2013年12月24日，被告二建十五分公司与原告签订《联合体承建工程施工协议书》，约定双方组成施工联合体共同承建佳业广场商住楼工程，承包内容以及范围为被告与建设单位签订的工程施工合同；承包方式为原告包工包料；合同总造价为7300万元，合同还就双方权利义务等进行了约定。上述合同签订后，原告进场施工。2014年7月31日，原告按被告要求缴纳了1000000元的工程保证金。2015年1月17日，原告按照施工合同约定施工至主体三层楼面，工程量经双方结算确认为：一期主体施工至三层屋面板，价款为32917265.6元；二期桩基础，工程价款为1912634.66元；以上合计34829900.26元。被告住佳公司资金困难，无法按时足额支付工程进度款，遂分别与被告二建公司签订了《佳业广场施工补充协议（二）、（三）》约定住佳公司延期至2015年4月30日前支付进度款和合同履约保证金共计25687672.64元，并由住佳公司赔偿损失13000000元。住佳公司在2015年5月1日前未能按时支付进度款25687672.64元的，乙方可马上停工同时向甲方提出索赔。2015年5月，被告住佳公司未能按约定支付工程款，依《佳业广场施工补充协议（三）》的约定向施工方出具了一份《工程索赔确认单》，确认事项：根据“佳业广场施工补充协议（三）”专用条款部分第2条约定，2015年5月1日前的工程停工及资金垫付赔偿款为￥13000000.00（大写壹仟叁佰万元），甲方（住佳公司）对该赔偿款数额予以确认，并计入工程结算造价。此后，因被告住佳公司未能依《工程索赔确认单》之约定付款，又先后于2016年10月、2017年5月向施工方出具了两份《工程索赔确认单》，甲方同意从2015年5月1日至2017年7月31日止，以欠付总额（40829900.26元）为基数按银行同期贷款利率（即年利率4.75%）的四倍计算利息（资金占用费）给乙方，如2017年7月31日后仍未能复工，则继续按上述计算方式计算补偿。《工程索赔确认单》同时还对2015年5月1日至2017年7月31日期间的钢管脚手架补偿、工程施工机械补偿、管理人员工资补偿、工程模板、方木补偿、临时设施、宿舍一次性补偿等进行了确认。并约定如2017年7月31日后工程仍未复工的，除一次性补偿项目（工程模板、方木、临时设施、宿舍）外，其他项目继续按前述计算方式计算直至付清。被告住佳公司均未能按《工程索赔确认单》后，依约付款。合同各方多次协商付款及复工的有关事宜，未能达成一致，截至原告提起诉讼时止，本案工程未能复工。原告认为，被告因欠付工程款所达成的《工程索赔确认单》，是当事人真实意思的表示，没有违反法律的强制性规定。因此，原告依照《工程索赔确认单》确认的数额及利息计算标准所主张的工程价款及欠付工程款利息、补偿等，亦应得到支持。另外，被告住佳公司作为发包人，应在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。恳请人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告二建公司、二建十五分公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，本案由被告住所地南宁市中级人民法院管辖。后于2019年2月18日更换管辖权异议申请书认为，根据原告林勇与被告二建十五分公司签订的《联合体承建工程施工协议书》第12.4条“因本协议而发生的争议，甲、乙双方应尽量协商解决，协议不成的，则申请有关部门调解或向南宁市仲裁委员会申请仲裁裁决”。依据《仲裁法》第五的规定“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理”，据《民诉法的解释》第二百一十五条、第二百一十六条的规定，人民法院应当裁定驳回原告的起诉。 被告住佳公司于2019年2月28日，对管辖权提出异议认为，本案签订《联合体承建工程施工协议书》第12.4条“因本协议而发生的争议，甲、乙双方应尽量协商解决，协议不成的，则申请有关部门调解或向南宁市仲裁委员会申请仲裁裁决”。依据《仲裁法》第五的规定“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理”，据《民诉法的解释》第二百一十五条、第二百一十六条的规定，人民法院应当裁定驳回原告的起诉。 原告林勇答辩称，答辩人于2018年12月17日收到一份《管辖权异议申请书》（落款时间2018年12月12日），答辩人于2018年12月18日就该份《管辖权异议申请书》已提交了《管辖权异议答辩状》。2018年12月29日，又再次收到两被答辩人落款日期为2018年12月24日的《管辖权异议申请书》，现就两被答辩人提出的管辖权异议答辩如下：被答辩人称，根据《中华人民共和国仲裁法》第五条的规定：“当事人达成仲裁协议，一份向人民法院起诉的，人民法院不予受理”，根据《民诉解释》第二百一十五条、第二百一十六条的规定，人民法院应当裁定驳回原告的起诉。答辩人认为，（一）被答辩人的管辖权异议申请已超过答辩期限，且所提及的“仲裁协议”无效，贵院仍对本案纠纷有无可争辩的管辖权。理由如下：一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条规定：“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状”。第一百二十七条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”（二）具体到本案，被答辩人所提管辖权异议，明显已超过答辩期限，其异议依法不应受理。《中华人民共和国仲裁法》第五条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”第十七条第（二）项规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议，仲裁协议无效。”被答辩人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十五分公司已被人民法院生效判决书认定为“无独立法人资格”，因此，该公司与答辩人在《联合体承建工程施工协议书》中所订立的“仲裁协议”，属于“无民事行为能力人（公司）或者限制民事行为能力人（公司）”订立的仲裁协议，属无效仲裁协议。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十五条规定：“依照民事诉讼法第一百二十四条第二项的规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院应当告知原告向仲裁机构申请仲裁，其坚持起诉的，裁定不予受理，但仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的除外”。因此，其管辖权异议依法不能成立。 本院经审查认为，根据《中华人民共和国民仲裁法》第五条关于“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理”之规定，在本案中，当事人在签订《联合体承建工程施工协议书》中第12.4条约定“因本协议而发生的争议，甲、乙双方应尽量协商解决，协议不成的，则申请有关部门调解或向南宁市仲裁委员会申请仲裁裁决”，视为已经达成仲裁协议。故一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，已经受理的应当驳回起诉。关于原告主张本案仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的问题。该问题属于当事人（原告方）对仲裁协议效力有异议，可以申请仲裁机构确认仲裁协议效力或者请求人民法院确认仲裁协无效，而不是直接就合同纠纷或其他财产权益纠纷提起诉讼。关于原告主张被答辩人所提管辖权异议，明显已超过答辩期限，其异议依法不应受理的问题。因本案当事人达成仲裁协议，不属于人民法院管辖的案件，被告是否在答辩期限内提出管辖权异议不影响本案的管辖处理。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条及《中华人民共和国民仲裁法》第五条的规定，裁定如下： 驳回原告林勇的起诉。 原告林勇预交案件受理费364858元,予以退回原告林勇。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审判长 曲 静 审判员 张力夫 审判员 周 玲 二〇一九年三月十五日 书记员 王丰恒