宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2018）宁0104民初11608号原告：马妙法，男，1974年3月30日出生，汉族，个体从业人员，住浙江省温岭市。委托诉讼代理人：宋自云，宁夏辅德律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶凯楠，宁夏辅德律师事务所律师。被告：周海平，男，1998年4月27日出生，回族，住宁夏回族自治区彭阳县。被告：宋建涛，男，1962年10月24日出生，汉族，个体经营者，住陕西省咸阳市。委托诉讼代理人：杨玮，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：宁夏寅亿投资置业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区宁安大街与长城路交叉口。法定代表人：宋雨泽，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪佐卿，男，该公司经理，住甘肃省兰州市。被告：宁夏东城湖房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北京东路**伊特大厦****。法定代表人：王超，该公司执行董事。原告马妙法诉被告周海平、宋建涛、宁夏寅亿投资置业有限公司（以下简称寅亿投资公司）、宁夏东城湖房地产开发有限公司（以下简称东城湖房地产公司）股权转让纠纷一案，本院于2018年9月19日立案。原告于2018年10月3日向本院提出财产保全申请，本院依法裁定冻结被申请人寅亿投资公司名下位于银川市XXX区东侧宁（2016）金凤区不动产权第0001177号（保全价值189万元）、银国用（2014）第16238号（保全价值126万元）、银国用（2014）第16239号（保全价值63万元）、银国用（2015）第03436号（保全价值189万元）、银国用（2015）第03437号（保全价值63万元）国有土地使用权，保全价值共计630万元。后本院依法组成合议庭，于2018年12月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人宋自云、叶凯楠与被告宋建涛委托诉讼代理人杨玮、被告寅亿投资公司委托诉讼代理人汪佐卿到庭参加诉讼，被告周海平、东城湖房地产公司经本院公告及传票合法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。马妙法向本院提出诉讼请求：1.判令被告周海平向原告支付股权转让款530万元、违约金100万元（截止2018年9月13日）；并按每月2%的标准承担530万元股权转让款自2018年9月14日至款项全部还清之日止的违约金；2.判令被告宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司对以上债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告承担。事实和理由：马妙德原系东城湖房地产公司的股东，持有该公司33.33%的股权。2016年1月19日，马妙德与刘占虎签订《股权转让协议书》一份，约定马妙德将其持有的东城湖房地产公司33.33%的股权以1300万元的价格全部转让给刘占虎，由刘占虎将该受让股权再质押给马妙德，以保证其能按时支付股权转让款。协议签订后，马妙德与刘占虎办理了股权转让的工商变更登记手续及股权质押手续。后刘占虎未能向马妙德支付1300万元的股权转让款。2018年1月29日，刘占虎与被告周海平、宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司及马妙德签订《股权转让协议书》一份，约定刘占虎将其持有的东城湖房地产公司25%的股权以975万元的价格转让给被告周海平，由被告周海平将应支付给刘占虎的股权转让款中的555万直接支付给马妙德，以抵顶刘占虎欠付马妙德的股权转让款，马妙德同意配合办理解除股权质押的手续。后被告周海平向马妙德支付25万元，对剩余530万元约定：于2018年4月1日前支付130万元、2018年6月至2018年9月，在每月1日前各付100万元，未按期付款的，应按日承担应付款项总额千分之五的违约金；被告宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司为被告周海平的付款提供连带责任保证担保；并约定发生争议由东城湖房地产公司注册地有管辖权的法院管辖。协议签订后，马妙德依约办理了解除股权质押的手续，股权转让的变更登记手续亦全部办理完毕，但被告周海平未能依约向马妙德支付股权转让款。2018年7月28日，马妙德与原告签订《债权转让协议》一份，约定马妙德将其与各被告签订的《股权转让协议书》项下的合同权利（包括股权转让款530万及违约金的主张权利）转让给原告，并在公证处见证下将债权转让书面通知了各被告。现前述《股权转让协议书》约定的付款期限已届满，各被告均未履行债务及保证义务，故诉至法院。周海平、东城湖房地产公司未作答辩。宋建涛辩称，周海平与刘占虎约定以受让的股权为马妙德提供质押担保，因此宋建涛才同意对股权转让款提供保证担保，现周海平未按约支付股权转让款，原告应当按照协议约定，以被告周海平质押的股权实现其债权，而不是直接要求保证人承担连带责任；且根据股权转让协议约定，保证人仅对股权转让款承担保证责任，并未涉及到违约金，故宋建涛不应当对违约金承担连带责任。寅亿投资公司辩称，寅亿投资公司从未委托公司任何人员参与本案所涉股权转让的事宜，也从未形成为股权转让提供担保的股东会决议，寅亿投资公司收到与本案相关的总共六起案件的传票，案涉金额约3200万元左右，如此巨大金额的对外担保，寅亿投资公司的股东却不知情，也没有股东或公司管理人员参与，故原告所称的担保事实不存在，原告提交的股权转让协议中加盖的寅亿投资公司的印章并不是寅亿投资公司持有、使用的印章。综上，原告要求寅亿投资公司承担担保责任的诉讼请求没有事实依据，应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月29日，马妙德与刘占虎及被告周海平、宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司签订《股权转让协议书》一份，约定东城湖房地产公司成立于2007年4月24日，注册资本为2505万元，股东为刘占虎（持股51.33%）、吴伟（持股24.33%）、王正海（持股24.33%），因公司经营困难，股东权益无法得到保障，刘占虎拟对外转让其持有东城湖房地产公司全部股权；马妙德系东城湖房地产公司设立之初的股东，期间将自有的全部股权转让给刘占虎，刘占虎在受转让后又将股权质押给马妙德，但刘占虎未能如约支付全部股权转让款，刘占虎股权目前仍被质押；刘占虎就其持有东城湖房地产公司股权对外转让事宜，东城湖房地产公司已召开股东会，公司股东王正海明确表示同意刘占虎对外转让股权，且放弃优先购买权，公司股东吴伟经书面通知，在指定期限内未回复，则视为其同意刘占虎对外转让股权，且放弃优先购买权；周海平已对东城湖房地产公司债权债务情况作了详尽调查和了解，自愿接受刘占虎转让的股权，并承担相关法律责任；宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司自愿对周海平购买行为及股权转让款的按期支付提供保证担保；刘占虎自愿将持有的东城湖房地产公司51.33%的股权中的25%，以975万元的价格转让给周海平，周海平同意受让该部分股权；由周海平、宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司共同承担以上款项的支付责任；各方同意将应付给刘占虎的股权转让款直接支付给马妙德，以抵顶刘占虎此前拖欠马妙德相应数额的股权转让款；扣除宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司此前已向马妙德支付的25万元外，其余款项付款期限如下：于2018年4月1日前向马妙德付款130万元；于2018年6月1日至9月1日，每月1日前向马妙德付款100万元，合计400万元；剩余款项420万元均支付给刘占虎；本协议生效后，周海平即取得刘占虎转让股权的所有权，东城湖房地产公司应修改章程和股东名册中有关周海平及其出资额的记载，并应及时到工商行政管理部门办理股权变更登记等相关手续，马妙德应配合办理此前股权质押的相关手续；马妙德有权依约取得本协议项下股权转让款；周海平自愿以其持有东城湖房地产公司全部股权向马妙德提供质押担保，并应于股权工商变更登记手续完成当日，办理完股权质押登记手续，股权质押担保范围为周海平应付股权转让款及违约金；宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司自愿就周海平应承担本协议项下股权转让款支付等义务共同向马妙德承担连带保证责任，保证期限自最后一笔款项款支付期限届满之日起两年；如周海平不能按期支付股权转让款，寅亿投资公司同意以其开发建设的银川市XXX区”房屋抵顶给马妙德，以抵偿周海平应向马妙德支付本协议项下相应数额的股权转让款，抵顶房屋具体如下：抵顶房屋为该小区12号楼第7、8、9、10层，每层建筑面积为1056㎡，抵顶建筑面积共计4224㎡（具体面积以房管部门测量面积为准），抵顶价格为3500元/㎡；东城湖房地产公司同意以其开发建设的“金东豪庭小区”房屋抵顶给马妙德，以抵偿周海平应向马妙德支付本协议项下相应数额的股权转让款，抵顶房屋具体如下：抵顶房屋为该小区一期住宅楼总面积4000㎡，抵顶单价为3500元/㎡；如周海平不能按期支付股权转让款，马妙德要求接受抵顶房屋的，周海平及宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司应在接到马妙德通知后三日内，与马妙德办理抵顶房屋买卖合同签订及办理备案登记等相关事宜，具体抵顶房屋层数等以马妙德通知为准；抵顶房屋总价值以“马妙德选定房屋具体建筑面积×抵顶房屋单价3500元/㎡”计算确定；抵顶房屋后不足部分，周海平及宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司仍负有连带清偿之责任；周海平及宋建涛未能按期支付本协议项下款项的，应按日承担应付款项总额5‰的违约金；本协议约定的房屋不能依约抵顶给马妙德，或房屋不具备法定抵顶备案或过户条件的，周海平及宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司自愿按日承担应付款项总额5‰的违约金；在本次股权转让过程中发生的有关费用全部由周海平承担；因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，如协商不成，任何一方均有权向东城湖房地产公司注册地有管辖权的法院起诉；本协议书签订前的所有协议全部作废，以本协议为准。刘占虎在该《股权转让协议书》甲方处签名捺印，周海平在乙方处签名捺印，马妙德在丙方处签名捺印，宋建涛在丁方1处签名捺印，丁方2处加盖有“宁夏寅亿投资置业有限公司”的印章且宋建涛在委托代理人处签名捺印，东城湖房地产公司在丁方3处盖章并由刘占虎作为法定代表人签名。2018年3月20日，刘占虎、马妙德申请注销股权出质登记，并于当日将刘占虎名下东城湖房地产公司25%的股权变更登记至被告周海平名下，但周海平及马妙德未办理股权质押登记。2018年7月28日，马妙德将其在上述股权转让协议项下对被告周海平、宋建涛、寅亿投资公司、东城湖房地产公司依法享有的股权转让款及违约金等债权全部转让给原告马妙法，并在银川市国信公证处的见证下将债权转让的事实通知了各债务人。另，被告寅亿投资公司于2013年4月27日成立，宋雨泽为公司法定代表人。2016年8月12日，公司股东由孙海峰、宋雨泽变更为沙凌元、宋雨泽。沙凌元、宋雨泽各持有寅亿投资公司50%的股权。2017年4月13日，寅亿投资公司与银川华章印章有限公司签订《印章刻制合同》，由银川华章印章有限公司为寅亿投资公司刻制了行政印章、财务印章、合同印章。寅亿投资公司将刻制的上述印章在银川市公安局金凤区分局予以登记。2017年5月9日，寅亿投资公司在新消息报刊登申明，寅亿投资公司遗失公章、财务章、法定代表人（宋雨泽）章各一枚，申明作废。2018年11月17日，寅亿投资公司及股东沙凌元、宋雨泽出具书面说明，载明：“我公司法人及股东未授权任何人与马妙法、王振海、周海平、宋建涛和东城湖房地产公司签订任何协议”。宋雨泽声明其在任何时间、地点未授权、地点未授权宋建涛签订任何协议亿投资公司无任何关联。原告于2018年10月9日向本院提出财产保全申请，由中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司出具诉讼财产保全责任保险保单保函，原告向中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司支付保险费9450元。原告马妙法提交证明一份、合作开发协议复印件一份、宁夏鸿天房置业有限公司董事会决议及投资协议复印件各一份、发票彩印件5张、收据彩印件3张、房地产开发挂靠经营合同复印件一份、法人代表授权委托书复印件一份，拟证明寅亿投资公司向原告提供担保的雅仕兰邸项目的土地及地上建筑物的投资人和实际控制人是被告宋建涛，由被告宋建涛挂靠在寅亿投资公司名下开发建设，宋建涛以其享有实际权利的项目向马妙德提供担保，是其真实意思表示；依据挂靠协议的约定，被告宋建涛持有寅亿投资公司的公章一套，并有权使用公章；法人代表授权委托书载明宋建涛系寅亿投资公司的职员，故宋建涛在案涉《股权转让协议》上加盖寅亿投资公司印章、向原告提供保证担保，是宋建涛履行职务的行为，应当由寅亿投资公司承担相应法律后果，且马妙德作为股权出让方有理由相信宋建涛的盖章行为是代表寅亿投资公司。本院认为，按照《股权转让协议》约定，被告周海平应当自2018年4月1日至2018年9月1日前合计向马妙德支付股权转让款530万元，后马妙德将《股权转让协议》中的所有债权转让给了原告，原告有权主张《股权转让协议》项下的所有债权，故原告要求被告周海平向原告支付股权转让款530万元的诉讼请求符合合同约定，本院予以支持。该份《股权转让协议》约定如被告周海平未能按期支付款项，应按日承担应付款项5‰的违约金，本院认为双方在《股权转让协议》中约定的违约金过高，现原告要求被告支付违约金100万元，并要求按每月2%的标准支付违约金至股权转让款付清之日，结合被告逾期付款的时间及给原告造成的损失，本院认为按每月2%的标准支付违约金仍然过高，故本院酌定被告周海平按年利率6%的标准向原告支付违约金73100元（截止2018年9月19日），并按年利率6%的标准支付违约金至股权转让款付清之日。按照公司法的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案中被告宋建涛代表寅亿投资公司在案涉《股权转让协议》中加盖寅亿投资公司的印章并作为代理人签名，但寅亿投资公司提出公司并未就案涉担保事宜形成决议，寅亿投资公司法定代表人声明并未授权宋建涛签订案涉协议。由于公司法明确规定，公司对外担保需按照公司章程规定由董事会或股东会形成决议，故马妙德作为债权人在接受寅亿投资公司提供担保的时候有义务审查宋建涛是否持有公司就是否同意提供案涉担保的相关决议，现寅亿投资公司提出公司未就案涉担保形成任何决议，原告亦未提交证据证明寅亿投资公司股东会或董事会就案涉担保事宜曾形成同意提供担保的相关决议，故寅亿投资公司并未作出为案涉债务提供担保的意思表示，宋建涛在《股权转让协议》中加盖寅亿投资公司印章的行为无效。原告提出宋建涛以其实际享有权利的寅亿投资公司开发的房产提供担保的意思表示真实，但该意思表示仅是宋建涛的意思表示，不能视为寅亿投资公司的意思表示。同时原告提出宋建涛与寅亿投资公司之间存在挂靠经营关系，宋建涛在《股权转让协议》中加盖寅亿投资公司印章并签名的行为系履行职务或构成表见代理，但没有证据证明寅亿投资公司曾授予宋建涛可以代表公司签订担保协议的职权，故宋建涛的上述行为不构成职务行为。在公司法明文规定公司对外提供担保需由公司董事会或股东会进行决议的情况下，宋建涛仅持有寅亿投资公司的印章并不足以让人相信寅亿投资公司有为案涉债务提供担保的意思表示，马妙德作为债权人在接受宋建涛代表寅亿投资公司在《股权转让协议》中加盖寅亿投资公司印章时并未审核宋建涛是否持有公司的相关决议，故马妙德作为债权人未尽到应有的审核义务，宋建涛的行为亦不构成表见代理。综上，寅亿投资公司不应当承担连带担保责任，故对原告要求被告寅亿投资公司承担连带清偿责任的诉讼请求本院不予支持。被告宋建涛在《股权转让协议》作为担保人签名捺印，故其为案涉股权转让提供连带责任保证担保的意思表示真实，应按《股权转让协议》的约定承担相应担保责任，故对原告要求被告宋建涛对被告周海平应向原告支付的股权转让款530万元及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求本院予以支持。《股权转让协议》中加盖了东城湖房地产公司的印章，并由公司当时的法定代表人刘占虎签名，由于股权转让的相对方是东城湖房地产公司的原股东和继任股东，除股东吴伟（持股24.3333%）外，东城湖房地产公司的原股东和继任股东均在《股权转让协议》中签名，东城湖房地产公司为案涉股权转让提供连带责任保证担保的意思表示真实，应按《股权转让协议》的约定承担相应担保责任，故对原告要求被告东城湖房地产公司对被告周海平应向原告支付的股权转让款530万元及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求本院予以支持。被告宋建涛、东城湖房地产公司承担清偿责任后有权向被告周海平追偿。因股权未办理质押登记，被告宋建涛提出原告应先就质押股权实现债权的辩解意见本院不予采纳。原告要求被告承担诉讼保全而产生的诉讼保全责任保险费9450元，本院认为诉讼保全责任保险费非原告实现债权而必要产生的费用，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。被告周海平、东城湖房地产公司经本院合法传唤，未到庭应诉，应视为对其答辩、举证、质证、辩论、陈述等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告周海平于本判决生效之日起十日内支付原告马妙法股权转让款530万元及违约金73100元（截止2018年9月19日），并支付股权转让款530万元自2018年9月20日至上述股权转让款付清之日的违约金（利率按年利率6%执行）；二、被告宋建涛、宁夏东城湖房地产开发有限公司对被告周海平的上述债务承担连带清偿责任；被告宋建涛、宁夏东城湖房地产开发有限公司承担清偿责任后，有权向被告周海平追偿；三、驳回原告马妙法的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55900元，诉讼财产保全费5000元，由被告周海平、宋建涛、宁夏东城湖房地产开发有限公司负担54412元，由原告马妙法负担6488元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  张晶晶人民陪审员  张秀爱人民陪审员  白彩霞二〇一九年三月五日法官助理梁晓培书记员张如附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。