湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘31民终327号上诉人（原审原告）：麻妹莲，女，住湖南省凤凰县。委托诉讼代理人：龙浪奔，湖南知来律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司，住所地湖南省吉首市人。负责人：罗勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：寻孝燕，女，住湖南省浏阳市，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：龙玉乘，男，住湖南省凤凰县。被上诉人（原审被告）：湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司，住所地凤凰县。法定代表人：吴艳兵，该公司经理。委托诉讼代理人：喻丹，男，住湖南省凤凰县，系该公司员工。上诉人麻妹莲因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司、被上诉人龙玉乘、湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省吉首市人民法院（2018）湘3101民初2223号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，采用询问方式进行了审理。本案现已审理终结。麻妹莲上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对于上诉人误工费不予支持不合理，上诉人虽然年过六十，但是仍在居住地从事农业生产劳动；二、住院伙食补助费的天数计算错误，实际住院60天；三、一审判决营养费过低，应按照50元每天计算；四、鉴定费1500元应由被上诉人承担。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司答辩称，原告方没有提供书面误工证明，证明其在交通事故发生前有劳动能力，因交通事故导致收入减少，且麻妹莲已年满68周岁，不应支持误工费。对于住院天数应严格按照病历计算，营养费计算过高，不予认可，鉴定费是原告的取证费用，应由麻妹莲自己承担，保险公司不予认可。被上诉人湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司答辩称，意见与保险公司的一致。被上诉人龙玉乘未进行答辩。上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项；2、改判上诉人赔偿29438.3元；3、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实、适用法律错误，服务费120元及陪护人员租床费590元属于护理费用，且是一份收条，一审法院属于重复计算护理费，多判710元；2、一审判决认定住院伙食补助费100元一天过高，应认定为50元一天；3、伤残赔偿金一审计算错误，计算为12936元／年×（20-7）年×10%=16816.8元，多判金额为1293.6元；4、精神损害抚慰金不应由上诉人承担。被上诉人麻妹莲答辩称，1、服务费和陪床费是实际发生的费用，不应该因未提供票据而不予认可，护理费并没有包含这个项目，不属于重复计算；2、住院伙食补助费一审判决是参照的湖南省国家工作人员出差补助标注，全省只有这一个标准，并无不当；3、关于伤残赔偿金，一审确实算错了，认可保险公司的上诉请求；4、精神损害抚慰金应该得到法院的支持，由谁承担，由法院判决。被上诉人湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司答辩称，精神抚慰金的问题，根据承包经营合同约定，产生任何费用应该由龙玉乘承担，其他与保险公司的意见一致。被上诉人龙玉乘未进行答辩。上诉人麻妹莲向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决三被告支付原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等人身损害赔偿费用58300元（详见赔偿清单）；2、本案的案件受理费由三被告承担。一审法院认定事实：2018年4月19日，被告龙玉乘驾驶湘U196**号中型客车从乾州兴隆陵园坡顶往乾州245队方向行驶，9时07分许，当车行驶至兴隆陵园半坡路段时，因刹车失灵使车辆侧翻，造成乘车人：吴坤凤、龙仙妹、石花兰、龙桂英、龙万新、麻金林、洪凤英、吴介云、吴吉恩、麻妹莲等十人受伤的交路交通事故。2018年6月4日吉首市公安局交通警察大队作出吉[2018]第060003号道路交通事故认定书，认定被告龙玉乘因驾驶具有安全隐患的机动车，在事故中承担全部责任，乘车人在事故中不承担责任。湘U196**号中型客车所有权人州运输公司凤凰县公司，该公司向财保湘西州分公司购买道路客运承运人责任保险。道路客运承运人责任保险主险中客运承运人责任每人（座）责任限额8万元，投保座位数18,累计责任限额144000元。龙玉乘系州运输公司凤凰县公司驾驶员。原告受伤后被送至湘西州人民医院治疗，住院59天（2018年4月19日至2018年6月17日），被告财保湘西州分公司已经支付原告的医疗费。在住院期间，原告花费陪护人员租床费600元。原告于2018年7月30日委托湘西州擎天司法鉴定中心作出湘西州擎司鉴中心[2018]临鉴字第242鉴定意见书，认定原告因交通事故受伤，其伤残程度评定为十级伤残；其后续治疗费评定为12000元，或者以实际发生的医疗费用准；其三期时限评定为误工期120日，护理期60日，营养期60日。原告花费鉴定费1500元。2018年5月8日原告花费服务费120元。原告户籍系湖南省凤凰县千工坪镇新栎村**，为该村建档立卡贫困户。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。被告龙云乘系被告州运输公司凤凰县公司驾驶员，其驾驶具有安全隐患的机动车造成原告等人受伤，因此被告州运输公司凤凰县公司应当对该事故承担全部责任。根据原告治疗事实及参照湘西州擎天司鉴中心[2018]临鉴字第242号鉴定意见书，认定原告伤残程度评定为十级伤残，护理期60日，营养期90日，后续治疗费12000元。将原告损失计算如下：1.服务费120元及陪护人员租床费590元；2.原告住院治疗59天，参照当地国家工作人员出差伙食补助费标准，故住院伙食补助费为5900元（100元/天·人×59天×1人）；3.营养费按每日30元的标准计算，故营养费为1800元（即：30元/天×60天）；4.护理费参照2018年湖南省居民服务、修理和其他服务业城镇私营单位就业人员平均工资47885元，故护理费为7871.5元（即：47885元/年÷365天×60天）。5.按照上一年度农村居民人均可支配收入12936元标准计算，故原告的残疾赔偿金为18110.4元（即：12936元/年×（20-7）年×10%）；6.综合侵害人的侵害行为及原告的伤残情况，对原告主张的精神损害抚慰金5000元的诉讼请求予以支持。综上，原告的损害数额共计39391.9元。原告为证明因交通事故致残及三期时限情况委托湘西州擎天司法鉴定中心进行鉴定，其向该机构交纳鉴定费用1500元，根据谁主张、谁负担的原则，该笔鉴定费应由原告自行承担，对于原告主张的鉴定费用，不予支持。本案事故发生于被告州运输公司凤凰县公司投保期内，被告财保湘西州分公司在道路客运承运人责任保险限额范围内予以赔偿，原告的损害赔偿责任款项均在保险范围内，故被告州运输公司凤凰县公司致原告受伤的损害赔偿责任应由被告财保湘西州分公司承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《诉讼费用交纳办法》第十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司于本判决生效之日起五日内向原告麻妹莲支付各项损失39391.9元；二、驳回原告麻妹莲的其他诉讼请求。案件受理费183元，减半收取91.5元，由被告湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司负担。二审中，上诉人麻妹莲提交了凤凰县千工坪镇新桃村村民委员会的证明，拟证明麻妹莲受伤前在家从事农业生产，并作为自己的生活来源。上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司质证认为1、已经过了一审的举证期限；2、村委会的证明不够详实，不认可该证据的关联性和真实性。被上诉人湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司质证与上述意见一致。被上诉人龙玉乘未进行质证。本院经审核，认为该份证据不属于新证据，且对麻妹莲因伤误工的情况表述不明确，也没有其他证据予以佐证，不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是一审判决对上诉人麻妹莲各项费用的计算是否正确。1、对于上诉人仅提交收据的检查服务费120元及陪护人员租床费590元属于实际开支，且医院相关人员收取该项费用的惯例就是出具收据而不开相应发票，上述费用属于伤者因伤住院期间，为了检查及护理所客观产生的费用，不属于护理费，一审判决没有重复计算，应予以支持。2、误工费是否应该支持的问题。上诉人麻妹莲在发生交通事故时已年满67周岁，虽然其主张仍在家里从事农业生产，但没有提供充分证据证明，其在受伤前仍具有完全的劳动能力，并依靠农业生产作为自己的生活来源，以及证明在其受伤后收入的减少情况，一审判决不予支持误工费并无不当。3、住院天数一审认定59天，上诉人麻妹莲认为实际住院天数系2018年4月19日入院，2018年6月17日出院，应计算为60天，经查，上诉人一审中提交的病历中，出院记录上写明其住院天数为59天，一审判决依照出院记录中载明的住院天数计算住院伙食补助费并无不当。3、营养费，一审判决依据伤者的伤情和鉴定机构的意见，酌定按每日30元，共计算60日营养费并无不当，上诉人麻妹莲认为一审认定每天30元的营养费过低，应按照50元每日计算没有依据，不予支持。4、住院伙食补助费100元每日的标准是否过高的问题。一审判决依据湖南省国家工作人员出差标准，按照100元每日计算上诉人麻妹莲住院期间伙食补助费并无不当，上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司没有提供依据证实应按照50元每日计算，对其主张不予支持。5、残疾赔偿金一审判决计算错误，应计算为12936元／年×（20-7）年×10%=16816.8元。6、鉴定费，上诉人麻妹莲主张1500元鉴定费应由被上诉人承担，上诉人因侵权行为受到人身损害，为了证明自己的伤情及护理、营养等情况，必须经过专业的司法鉴定，该笔费用应由侵权方承担，因被上诉人湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司在上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司投保了道路客运承运人责任保险，而该合同条款中第四条约定“保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用（以下简称法律费用），保险人按照本保险合同约定也负责赔偿”，且该合同条款的责任免除条款中也未约定对鉴定费用不予赔偿，故应认定该1500元鉴定费由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司承担。7、一审判决精神损害抚慰金5000元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司承担，经查，被上诉人湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司在上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司投保的道路客运承运人责任保险中，明确约定了责任免除条款，明确精神损害抚慰金属于责任免除项目，因此，应由侵权人承担，被上诉人龙玉乘系湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司驾驶员，事故车辆也属于该公司，虽然其主张依照承包合同应由承包经营人自己承担，但该承包经营合同系其内部约定，不能对抗第三人，本案5000元精神损害抚慰金应由湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司承担。综上所述，上诉人洪凤英的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销吉首市人民法院（2018）湘3101民初2223号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司于本判决生效之日其五日内向上诉人麻妹莲支付各项损失34598.3元；三、被上诉人湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司于本判决生效之日其五日内向上诉人麻妹莲支付精神损害抚慰金5000元三、驳回上诉人麻妹莲的其他诉讼请求。一审案件受理费183元、减半收取91.5元，由被上诉人湘西土家族苗族自治州汽车运输总公司凤凰县公司承担；二审案件受理费183元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘西自治州分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 黄振强审 判 员 彭四海审 判 员 张建英二〇一九年三月二十九日法官助理 贵黎莹书 记 员 龙 娟附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……