河北省海兴县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0924民初6号原告：魏国杰，男，1982年11月13日出生，汉族，住河间市。委托诉讼代理人：杨三玲，女，1958年12月23日出生，汉族，住天津市河**。与原告魏国杰系继母子关系。被告：深圳市万厦装饰工程有限公司，住所地深圳市福田区梅林路**金丰花园******B。统一社会信用代码：91440300192240841H。法定代表人：苟方生，任董事长职务。被告：肖延成，男，1959年7月7日出生，汉族，住辽宁省抚顺市东洲区。二被告委托诉讼代理人：杨永雄，广东仁人律师事务所律师。原告魏国杰与被告深圳市万厦装饰工程有限公司（以下简称：万厦公司）、肖延成建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏国杰及其委托诉讼代理人杨三玲，被告万厦公司、肖延成的委托诉讼代理人杨永雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏国杰向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告偿还原告欠款85万元。2、诉讼费用由被告负责。事实和理由：2017年12月9日之前，原告承包了被告发包的中澳农牧澳大利亚屠宰用牛海兴厂项目工程。2017年12月9日，原告与被告签订付款协议，约定外欠账务由被告负担，被告2017年12月19日前一次付清工程款97万元，如未按时付款按月息2.5分每月累加结算。欠款到期后，被告未偿还。2018年2月10日，被告偿还原告30万元。剩余款项原告向被告多次催要，被告至今未还。为此，诉至法院，请依法判决。庭审中，原告陈述称，我方计算的利息没有按照2.5分算，而是按的2分。深圳市万厦装饰工程有限公司辩称，一、答辩人不是本案的被告。且被答辩人在起诉中表明“被告于2018年2月10日偿还原告30万元”。而此30万元是发包方中澳公司偿还，故也能说明被答辩人不是本案适格被告。答辩人并未与被答辩人签署过任何协议，被答辩人提供的协议上，也并无答辩人的公章、法定代表人签名，肖延成不能代表答辩人公司，答辩人也没有授权肖延成在工程付款方面的任何权利，事后也没有追认，故肖延成的行为属于个人行为，与答辩人无关。二、根据合同相对性原则，魏国杰与肖延成之间作为合同向对方签订口头合同并自行出具欠条的行为属于合同当事人履行合同权利、义务的行为，和合同外的第三人即深圳万厦公司无关，依据最高人民法院《2011年全国民事审判工作会议纪要》第二十八条规定，人民法院在受理建设工程施工合同纠纷时，不能随意扩大《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的适用范围，要严格控制实际施工人向与没有合同关系的转包人、违反分包人、总承包人、发包人提起的民事诉讼看，且发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。三、魏国杰与肖延成签订口头合同，并由肖延成向魏国杰出具欠条的行为属于肖个人民事行为，与深圳万厦公司无关。深圳万厦公司对此行为既没有授权也没有委托，更没有追认。四、该工程款无任何签单核算，无法证明该工程量，工程款，不予认可。五、关于深圳万厦公司对肖延成的授权有明确起止时间。即从2018年1月28日到2018年2月14日，而该工程付款协议签署时间为2017年12月9日，即签署该协议时深圳万厦公司并未授权给肖延成。且授权也有明确范围，是处理与《（河北）中澳农牧澳大利亚屠宰用牛海兴厂项目工程施工承包合同》中有关工人工资，工人确认发放事宜，并不包括签署确认工程价款的权限。六、被答辩人魏国杰作为一个完全民事行为人在没有签订任何协议合同的情况下，未认真审核合同相对人主体身份情况下，草率施工。对此应认定有过错应承担相应的过错责任。综上，答辩人与被答辩人没有任何关系，也没有签署过任何协议合同，被答辩人不应向答辩人主张任何权利，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。肖延成辩称，一、工程付款协议是应发包方中澳公司的要求下，中澳公司与被答辩人协商调解下，答辩人被迫签署的，不是答辩人的真实意愿。二、工程付款协议明确约定以附件一结清证明作为付款的条件，但被答辩人却迟迟不能提供此结清证明，不能证明工程量有多少？故答辩人的付款条件还未成就。三、该付款协议还应包括，由被答辩人承担给李汝松的降水工程费用28万元，挖沟、开槽工程费用，以及，钢筋、水泥、混凝土等材料费用。四、因答辩人与被答辩人双方的施工合同无效，故被答辩人主张按月息2.5分的约定也应该无效。综上，被答辩人无法提供结算清单证明，无法核算被答辩人实际工程量，答辩人没有付款义务，即使付款也应扣除相应降水工程、挖沟、开槽工程，钢筋、混凝土等材料的相关费用。本院经审理认定事实如下：2017年8月31日，被告万厦公司（承包方）与中澳农牧业有限公司（发包方）签订（河北）中澳农牧澳大利亚屠宰用牛海兴厂项目工程施工承包合同。合同价格形式：总价包死合同，人民币伍仟万元整，含11%的增值税专用发票。合同签订后，原告魏国杰分包了被告万厦公司承包的部分工程，并进行施工。2017年12月5日，被告万厦公司职工王珍为原告魏国杰出具工程量清单，内容为：“工程量清单1、临时道路1866平米*120=223920元2、接水=6850元3、接电=31150元4、C15商砼垫层226方*1200=271200元5、其他人工费490个*260=127400元6、刘、杨两个月工资=40000元7、损失费=50000元8、吊车、挖机=5700元2本单费用合计=756220元1单+2单总计1240533元其中（挖掘机费用63360元钢筋29870元商砼139210元孙水暖3685元以上四项费用合计236125元由总承包结算）余款：1004408元付款账号：62×××87开户行：中国工商银行河间支行户名：魏国杰以上基本属实，审核王珍2017.12.14日前支付2017.12.5日”。2017年12月9日，被告万厦公司职工肖延成代表万厦公司与原告魏国杰签订付款协议，协议内容为：“中澳农牧澳大利亚屠宰用牛海兴厂项目工程付款协议甲方：深圳市万厦装饰工程有限公司乙方：魏国杰就中澳农牧澳大利亚屠宰用牛海兴厂项目工程由魏国杰施工部分工程，经协商已达成一致，共同商定工程价款为970000（玖拾柒万元整）包括，此项不包括任何外欠账务，外欠账务由甲方偿还，实款给付乙方970000（玖拾柒万元整）。此款于2017年12月19日前一次性付清，如未按时付款，此款按利息2.5分每月累加计算，此协议一式三份，双方签字后生效。附件1（结清证明）结清证明此款到账后自动生效，本协议自动失效。甲方：肖延成（按捺手印）身份证号：乙方：魏国杰（按捺手印）身份证号：银行账号：62×××87开户行：中国工商银行河间支行姓名：魏国杰2017年12月9日”。2018年2月10日，中澳农牧业有限公司代被告万厦公司向原告魏国杰以杨三玲的名义支付30万元民工工资。2018年2月12日，肖延成、杨三玲签署《关于中澳农牧业有限公司垫付、代发工资的说明》，该《说明》中明确约定“中澳公司垫付、代发的工人工资均应作为提前支付的合同项下工程款，计算应付工程款时，应从工程款中减去中澳公司垫付、代发的工资金额”。以上事实由原、被告的当庭陈述、原告提交的工程量清单、付款协议、民工工资分配协议、关于中澳农牧业有限公司垫付、代发工资的说明、魏国杰提交的42张手机照片、音视频资料以及本院（2018）冀0924民初778号案件卷宗予以证实，并已当庭质证。本院认为，被告万厦公司（承包方）与中澳农牧业有限公司（发包方）签订（河北）中澳农牧澳大利亚屠宰用牛海兴厂项目工程施工承包合同，被告万厦公司为工程总承包方。原告魏国杰与被告万厦公司虽未签订书面分包工程施工协议，但原告魏国杰在中澳农牧澳大利亚屠宰用牛海兴厂项目工程组织施工已成为事实，应认定实际履行了合同主要义务，该建设工程合同成立。被告万厦公司职工王珍出具的工程量清单，能够证明原告魏国杰在该工程施工中的工程量。2018年2月10日中澳农牧业有限公司代被告万厦公司向原告拨付工人工资30万元，双方予以认可，故被告万厦公司向原告魏国杰支付款项成为事实。被告万厦公司否认被告肖延成代表万厦公司履行职务行为，但其承认肖延成系其公司职工，肖延成在被告万厦公司承包的工程施工过程中，一直参与组织、协调工程施工及工资发放等工作，原告魏国杰完全有理由相信肖延成代表万厦公司履行公司授权行为，肖延成的行为构成表见代理。故肖延成代表万厦公司与魏国杰达成的付款协议应为履行职务行为，承包方万厦公司应对肖延成的行为承担民事责任。双方签订付款协议后，被告万厦公司理应按约定支付工程款，被告未按时履行合同义务，应承担违约责任。双方约定未按时付款按月息2.5分每月累加，超出法律规定的最高标准，原告魏国杰要求按月息2分计付利息的请求符合法律规定。从2017年12月20日至本院2019年2月28日开庭之日，共计14个月零8天，按月息2分计付利息应为191173元，连同尚未给付工程款670000元，合计为861173元。原告魏国杰要求被告万厦公司给付剩余工程款67万元及利息共计85万元，少于被告应付原告工程款及利息，应视为原告自愿处分自己的权利。被告万厦公司及肖延成的主张不能成立，其辩解本院不予支持。综上所述，本院为保护合同当事人合法权益不受侵害。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，参照《河北省高级人民法院〈建设工程施工合同案件审理指南〉》第19条、第50条的规定，判决如下：一、被告深圳市万厦装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告魏国杰工程款及利息85万元；二、驳回原告魏国杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6150元、保全费4770元，由被告深圳市万厦装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审判员  徐明松二〇一九年三月十一日法官助理刘凤娟书记员李健