文书内容重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0117民初13号原告：梁荣，男，汉族，1964年5月5日出生，住四川省广元市利州区。委托诉讼代理人：王春雪，重庆智权律师事务所律师。被告：重庆东海物业管理有限公司，住所重庆市江**下石门****4-11，统一社会信用代码915001057748968085。法定代表人：曹雷，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王飞飞，该公司员工，女，汉族，1986年6月10日出生，住，住山东省淄博市临淄区/div>原告梁荣与被告重庆东海物业管理有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员邓雪花适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁荣及其委托诉讼代理人王春雪，被告重庆东海物业管理有限公司的委托诉讼代理人王飞飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告梁荣向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原被告之间的劳动关系；2、请求判决被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿16100元，失业保险待遇11340元，未休年休假工资6344元，加班工资13959元，共计47743元。事实和理由：原告于2012年1月6日到被告处上班，从事保安工作，工资为计时制，月平均工资为2300元，用人单位未依法足额足月为原告办理各项社会保险，未支付法定节假日的加班工资，原告未享受带薪年休假等待遇，且现因被告业务范围调整，无法提供原告的劳动保护条件，被告的行为严重违反劳动法律法规规定。为此，原告申请了劳动仲裁。原告于2018年12月17日收到重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决，原告不服，理由如下：1、关于劳动关系问题。仲裁委认为劳动关系建立的时间为2012年1月6日，而被告为原告购买社会保险的日期为2016年10月，因此，从2012年1月6日至2016年9月，被告应当为原告参保而未参保，违反了劳动合同法的规定，根据该法第三十八条第三款的规定，原告以此为由，要求解除劳动关系，被告应当支付经济补偿金；2、关于失业保险待遇的问题。由于被告从2012年1月6日至2016年9月，被告应当为原告参保而未参保，导致原告失业待遇降低，其差额部分应当由被告承担。同时，对于正常参保部分，因系被告违法行为在前，原告以被告违法为由要求解除劳动关系，被告应当配合办理失业保险；3、关于年休假工资的问题。原告认为，年休假待遇属于劳动报酬范围，不应当主张时效。对于2017年以前是否休了年休假，被告应当承担举证不能的法律后果；4、关于加班工资的问题。从被告在仲裁委举示的证据来看，原告上班时间为每周6天，每月26天，存在严重加班的事实，最后仲裁委又以原告举证不能予以驳回该项诉讼请求属于前后矛盾。综上，请求支持原告的诉讼请求。被告重庆东海物业管理有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，请法院依法予以驳回。1、原告与被告建立劳动关系的时间是2015年3月6日，在劳动关系存续期间，被告为原告缴纳了社会保险，并不存在原告所称的被告的业务范围调整无法提供原告的劳动保护条件的情形，原告以此为由，要求解除合同及支付经济补偿金、失业保险待遇没有依据。2、被告已为原告缴纳社会保险，且本案原告是自行离职，不符合领取失业保险金的法定条件。3、原告在入职期间已休完全部年休假，被告不应承担未休年休假工资的支付。4、被告已经向原告足额支付所有工资，对此原告也每月签字确认，并不存在被告拖欠原告工资的情形，原告现要求支付加班工资与事实不符，也无证据证实。本院经审理查明如下事实：被告重庆东海物业管理有限公司系于2005年7月14日成立的经营物业管理、家政服务等的法人企业。2012年1月6日，原告梁荣与被告签订了《劳动合同》。2015年3月6日，原告(作为乙方)与被告（作为甲方）签订了《劳动合同终止协议》，上面约定了甲乙双方另行重新签订劳动合同并于新的劳动合同签订同时终止甲乙双方于2012年1月6日签订的《劳动合同》的履行，双方确认就原于2012年1月6日签订的《劳动合同》的履行彼此不向对方主张任何权利请求。同日，原告（作为乙方）与被告（作为甲方）双方还签订了《劳动合同书》，该合同约定了乙方在甲方处从事秩序维护员，劳动合同期限为2015年3月6日至2019年3月5日，乙方每月基本工资为1250元，乙方工作时间执行综合计算工时工作制度。该合同还约定了其他内容。另查明，原告从2017年1月至2018年9月的每月工资收入(扣除加班工资的月收入为1500元)为2890元、3030元、2820元、2890元、2890元、2890元、2820元、2820元、2820元、3100元、2820元、2820元、2890元、2960元、2820元、2890元、2890元、2890元、2820元、2820元、2890元。另原告从2017年、2018年在被告公司的工资条领取表上每月签字认可“本月全部工资、加班费已足额发放，确认无误已领取”。同时，原告2017年、2018年年休假各5天。原告在被告处工作至2018年10月23日。还查明，被告为原告梁荣从2017年1月至2018年10月参加了企业养老保险、失业保险，从2017年1月至2018年11月参加了职工医保、工伤保险，从2017年1月至2017年8月参加了生育保险。2018年9月21日，原告以被告未依法缴纳社会保险和未支付法定节假日的加班工资、未安排未休年休假等为由向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除原被告之间的劳动关系；2、由被告向原告支付经济补偿金16100元、未休年休假工资6344元、加班工资13959元、失业保险待遇11340元。该仲裁委员会审理后于2018年12月4日作出了合川劳人仲案字(2018)661号仲裁裁决书，裁决：1、原被告之间的劳动关系于2018年10月23日予以解除；2、驳回原告的其他请求。原告不服该仲裁裁决，于2019年1月2日起诉来院，其诉请如前。本院认为，一、关于劳动关系的问题。原、被告双方签订了劳动合同，双方对双方之间建立了劳动关系并无异议。对于入职时间，原告认为是2012年1月6日，被告认为是2015年3月6日。本院认为，原告与被告于2012年1月6日签订了《劳动合同》，虽然双方于2015年3月6日签署了《劳动合同终止协议》终止了2012年1月6日签订的《劳动合同》的履行，但于2015年3月6日同日又签订了《劳动合同》，因此，本院认定原被告之间的劳动关系一直存在。由于被告作为用人单位未举示入职登记表等有效证据证明原告的入职时间，因此，本院对原告的观点予以采信，从而认定原被告之间劳动关系的建立时间为2012年1月6日，现双方对原被告之间的劳动关系于2018年10月23日予以解除均没有异议，故本院确认原、被告之间的劳动关系建立时间为2012年1月6日，解除时间为2018年10月23日。二、关于工资标准问题。原告从2017年10月至2018年9月的每月应得收入为3100元、2820元、2820元、2890元、2960元、2820元、2890元、2890元、2890元、2820元、2820元、2890元，其中每月扣除加班工资的收入为1500元。三、关于费用问题。(一)经济补偿金。原、被告之间的劳动关系建立时间为2012年1月6日，解除时间为2018年10月23日。因原、被告双方于2015年3月6日签署了《劳动合同终止协议》，双方确认就原于2012年1月6日签订的《劳动合同》的履行彼此不向对方主张任何权利请求，视为原告放弃从2012年1月6日至2015年3月6日期间可以主张的经济补偿金。在劳动关系存续期间，原告只休了2017年、2018年的年休假，被告未举示有效证据证明已经安排原告休了2015、2016年度的年休假或已经支付2015、2016年度的未休年休假工资，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。现原告自愿按照2300元/月的标准计算经济补偿金，该要求未超过原告的月平均收入，本院予以支持。因此，对于2015年3月6日至2018年10月23日期间的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应当支付原告经济补偿金为2300元/月×4月=9200元。(二)未休年休假工资。原、被告之间的劳动关系建立时间为2012年1月6日，解除时间为2018年10月23日。因原、被告双方于2015年3月6日签署了《劳动合同终止协议》，双方确认就原于2012年1月6日签订的《劳动合同》的履行彼此不向对方主张任何权利请求，视为原告放弃从2012年1月6日至2015年3月6日期间可以主张的未休年休假工资。对于2015年3月6日至2018年10月23日期间，根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条、人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告应休带薪年休假的天数为2015年度4天、2016年度5天、2017和2018年度各5天。现被告已经举示充分的证据证明原告已经休完2017、2018年的年休假，而扣除加班工资后原告的月平均工资为1500元，因此，对于被告还应向原告支付未休年休假工资为1500元/月÷21.75天/月×9天×200%=1241.38元。(三)加班工资问题。被告已经举示工资条领取表证实原告确认了已经支付完毕2017年、2018年相应的加班费原告未举示充分的证据证明存在拖欠其他加班工资的事实因此被告不需要再向原告支付加班工资。(四)关于失业保险待遇问题。被告已为原告参加了失业保险，因此，原告的失业保险待遇应当由国家社保机构按规定支付，原告未举示充分的证据证明产生了失业保险待遇损失，因此，被告不需要向原告赔偿失业保险待遇。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第(二)项、第四十六条、第四十七条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、原告梁荣与被告重庆东海物业管理有限公司之间的劳动关系于2018年10月23日解除；二、由被告重庆东海物业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付元原告梁荣经济补偿金9200元、未休年休假工资1241.38元，合计10441.38元；三、驳回原告梁荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆东海物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  邓雪花二〇一九年三月十八日书记员  陈美嘉