陕西省洛南县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕1021民初1433号 原告王云，男，生于1972年12月16日，住旬阳县。 委托代理人刘文斌，陕西朗恒律师事务所律师。 被告陕西正宾建设工程有限公司（以下简称正宾公司）。住所地陕西省咸阳市渭城区。 法定代表人王正斌，公司执行董事。 被告商洛市金盛源房地产开发有限公司（以下简称金盛源公司），住所地商洛市洛南县交叉路口西北100米。 法定代表人张崇杰，系公司执行董事。 委托代理人南晓良、金新波，陕西弘达律师事务所律师。 第三人郑凯，男，生于1963年9月11日，四川省南江县人，现住西安市新城区。 委托代理人高战祥，男，生于1988年4月7日，住西安市户县，系郑凯之女婿。 委托代理人张菊华，女，生于1963年9月23日，住址同郑凯，系郑凯之妻。 原告王云与被告正宾公司、金盛源公司、第三人郑凯建设工程施工合同纠纷一案。本院受理后，依法由审判员杨晓宏担任审判长，与审判员任文龙、人民陪审员焦建平组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告王云及其委托代理人刘文斌，被告金盛源公司的委托代理人南晓良、金新波，第三人郑凯的委托代理人高战祥、张菊华均到庭参加了诉讼，被告正宾公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告王云诉称，原告与被告正宾公司于2015年5月23日签订《建筑工程劳务扩大承包合同》，合同约定原告承包洛南县XX大厦主体工程施工，工程自2011年6月1日开工到2012年3月31日止。因被告金盛源公司手续不全导致工程停工，但由原告租来并能正常使用的塔吊、钢管、扣件等设施由被告继续使用至该项目完工，被告金盛源公司项目经理夏某某与原告工地管理人员鲁某某、刘某某于2014年1月7日共同确认原告在此期间完成工程量为：1#楼建筑面积19601㎡，2#楼是7037㎡，共计为26638㎡。根据被告正宾公司项目经理侯某某与原告于2012年5月10日达成《洛南县XX大厦工地补偿协议》约定：被告共应补偿原告塔吊补助费70000元，2013年3月31前工人工资81487元，工程按每平方米单价440元，2015年2月25日，双方达成增加工程量价款35000元，回填、抽水等应付款7500元，施工配合费559398元，共计工程款12541605元，被告已向原告支付工程款8761480元，2014年2月被告金盛源公司付款100000元，2014年底付款100000元，2016年洛南县政府协调后支付250000元，共计9211480元。因砌砖和外墙粉刷是被告正宾公司未经原告同意分包给他人完成部分工程量，该部分款项金额为1065520元，由被告金盛源公司直接向他人支付，扣除该部分款项后，被告应向原告支付工程欠款为2264605元。第三人郑凯于2011年5月24日向被告金盛源公司缴纳保证金500000元，收据书写的交款人为华南建设工程有限公司陕西分公司（郑凯），原告已将该笔款付给郑凯，实际为原告交纳，被告金盛源公司应将该保证金退还原告。现原告向本院提起诉讼：1、请求判令被告陕西正宾公司支付工程欠款2264605元，并自2015年2月6日起至还清全部款项止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息（截止2018年8月16日利息为370514.53元，本息合计为2635119元），利息支付至给付之日；判令被告金盛源公司对正宾公司所欠工程款及利息承担连带偿还责任；2、判令被告金盛源公司退还XX大厦工程质保金500000元。3、诉讼费由被告承担。 被告金盛源公司辩称，一、金盛源公司向建设工程施工方正宾建设公司已经超付工程款，不存在欠付正宾建设公司工程款的事实。原告的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。2012年7月1日金盛源公司与正宾公司签订《建设工程施工合同》，将洛南振华XX大厦建筑安装工程发包给正宾公司承建。根据金盛源公司与正宾公司之间的《建设工程施工合同》约定，合同价款为35811755.84元。在具体施工过程中正宾公司变更增加工程量造价为1739193.67元，正宾公司未进行施工，减少部分工程造价为14596823.32元，加上2014年4月2日，正宾公司与金盛源公司协议为正宾公司追加1200000元。应当扣减未开具正式发票税款1265546.89元。实际金盛源公司应付正宾公司工程款为22888579.30元。经核实，金盛源公司已累计支付正宾公司23855027.99元。现已超付工程款966448.69元（23855027.99元-22888579.30元）。正宾公司面临退还金盛源公司超付工程款问题，所以一直不积极配合进行工程结算，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》之规定，“发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任”，综上，原告要求金盛源公司对正宾建设公司所欠工程款及利息承担连带责任，没有事实和法律依据，故应对其诉讼请求依法予以驳回。二、原告要求金盛源公司退还XX大厦工程保证金500000元，不能成立，其请求应予驳回。2011年5月3日，金盛源公司与正宾公司就XX大厦工程达成协议，其中协议第四款工程结算办法约定：1、正宾公司应于5月6日前应向甲方交纳保证金1000000元，并积极参与投标工作。如若不能中标，甲方需如数退还保证金并终止合作意向；如若中标，正负零工程完工后，待相关部门验收合格后予以返还。2011年5月24日，侯某某代表工程施工方（工程开始以华南公司名义进行，后因挂靠华南公司的资质出现问题，候辉又挂靠正宾建设公司，工程由正宾建设公司投标建设施工）名义向被告金盛源公司交纳了工程保证金800000元。2012年10月8日，10月16日，将800000保证金分两次已经退还给工程施工方侯某某（李朝华系侯某某之妻），现侯某某所交纳的保证金已经如数退还。 金盛源公司与正宾公司系建设工程合同关系，正宾公司与原告方系劳务分包关系，金盛源公司与原告不直接发生法律关系，金盛源公司没有收取原告保证金的任何合同及协议约定。原告要求金盛源公司向其退还500000元保证金，没有事实和法律依据，其诉讼请求应依法予以驳回。 第三人郑凯辩称，一、2011年5月24日郑凯通过自己的中国建设银行转帐人民币270000元至商洛市金盛源房地产开发有限公司（农行账户），2011年5月24日通过自己的中国工商银行转帐人民币230000元至商洛市金盛源房地产开发有限公司（农行账户），合计金额人民币500000元（伍拾万元整），此款项为洛南县XX大厦工程项目的保证金。二、2011年商洛市金盛源房地产开发有限公司出具的500000元商洛市洛南县XX大厦工程保证金收据。三、2011年5月23日，郑凯与华南建设工程（集团）有限公司陕西分公司签订了洛南县XX大厦的，后因商洛市金盛源房地产开发有限公司开发的XX大厦手续不齐全，换王云来实际施工XX大厦。四、经商洛市金盛源房地产开发有限公司法人张崇杰同意，且商洛市金盛源房地产开发有限公司法定代表人张崇杰、侯某某、郑凯、王云四人口头约定将XX大厦工程保证金500000元在工程第一次单栋主体施工至五层封顶后直接退还给王云，《建筑工程劳务扩大承包合同》中，二十、补充条款第4条约定，第一次单栋主体施工至5层封顶完工后三个工作日第一次退还30万元。5层封顶完工后付清。五、“关于洛南工地郑凯与王云的交接手续”中，XX大厦的实际施工人为王云。 综上所述，被告商洛市金盛源房地产开发有限公司应将XX大厦工程保证金500000元退还给原告王云。 被告正宾公司缺席，未作答辩，也没有提供证据。 经审理查明，2011年5月4日侯某某以华南建设工程（集团）有限公司陕西分公司（华南公司）的名义与被告金盛源公司签订《洛南县振华XX大厦工程建设初步意向书》，约定由华南公司承建洛南县振华XX大厦，2011年5月23日第三人郑凯以四川省南江县瑞安建筑劳务开发有限公司（瑞安劳务公司）的名义与华南公司签订《建筑工程劳务扩大承包合同》，合同约定分包范围：主体结构的商砼层以上所有土建工程的施工；建筑面积26000平方米；每平方米价款435元；工期2011年7月18日至2013年7月17日；瑞安劳务公司配合华南公司接受建设主管部门的验收，华南公司支付5%的的配合费；郑凯愿交纳300000元履约保证金，第一层单栋施工至5层封顶三个工作日内退还。合同签订后，郑凯向被告金盛源公司转账500000元，金盛源公司给华南公司（郑凯）出具了振华XX大厦工程保证金的收据，华南公司、郑凯即开始组织施工。后因故华南公司没有实际承建。2012年5月19日被告金盛源公司与被告正宾公司签订《洛南县振华XX大厦工程建设协议书》约定双方初步达成被告正宾公司承建洛南县振华XX大厦工程的意向。2012年7月1日被告金盛源公司与正宾公司签订《建设工程施工合同》，约定由正宾公司承建该工程，侯某某作为正宾公司的委托代理人签名，正宾公司盖章。2012年5月10日侯某某与原告王云签订《洛南县XX大厦工地补充协议》，约定因工程从2011年6月1日至2013年至2012年3月31日停工产生工人工资81473元，合同单价每平方米增加5元，塔吊费用70000元，2013年11月14日第三人郑凯与原告王云签订《关于洛南工地郑凯与王云的交接手续》约定该工程的一切转给王云具体施工，由王云全权处理，与郑凯无关。郑凯向原告王云移交了其与华南公司签订《建筑工程劳务扩大承包合同》、500000元保证金的转账凭证、收据及其他费用单据，共计700000元，合同加盖瑞安劳务公司资料专用章。侯某某代表正宾公司与原告王云补签了《建筑工程劳务扩大承包合同》，合同内容与郑凯以四川省南江县瑞安建筑劳务开发有限公司（瑞安劳务公司）的名义与华南公司签订《建筑工程劳务扩大承包合同》相同，落款2011年5月23日。实际上，原告王云已于2012年5月进入工地施工。2014年1月7日被告金盛源公司项目经理夏某某与原告工地管理人员鲁某某、刘某某共同确认原告完成工程量：1#楼建筑面积19601㎡，2#楼是7037㎡，共计为26638㎡。2013年9月被告正宾公司将属于原告分包的部分粉刷工程分包给陈某某，陈某某提供给被告金盛源公司的《XX大厦工程量》清单显示的工程量价款为1848000元，但被告正宾公司一直没有与陈某某结算。2015年2月5日金盛源公司王根绪、郭建民，原告方鲁丕产，正宾公司方郑兴怀等协商，形成《XX大厦XX队就工程后期有关问题的协商意见》形成意见：增加的工程价款110000元、前期塔吊费70000元、工资81487元不变，保证金500000元、配合费559398元年后协商。但之后再没有协商。2014年1月5日正宾公司侯某某与瑞安劳务公司鲁丕产书面确认共计付给瑞安劳务公司8761480元。2012年10月8日、10月16日被告金盛源公司分别退还侯某某之妻李朝华保证金500000元，退还给侯某某保证金300000元。现原告王云以总价款11982207元与配合费559398元，合计12541605元作为工程总价款，扣除被告正宾公司已支付的8761480元、自己没有实际施工，由陈某某实际施工的工程价款1065520元、被告金盛源支付的200000元、洛南县政府因原告投诉而给付的250000元后，剩余2264605元工程款提出诉讼请求。 上述事实主要有，《建筑工程劳务扩大承包合同》，《洛南县XX大厦工地补偿协议》，转账凭证，收据，《建设工程施工合同》，《关于洛南工地郑凯与王云的交接手续》，协商意见等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，原告在不具备劳务承包资质的情形下与被告正宾公司签订的《建筑工程劳务扩大承包合同》无效，被告正宾公司应根据无效合同的有关规定支付原告的施工价款，但由于双方没有结算工程总价款，被告正宾公司缺席，根据原告提供的证据，可以认定工程总价款为11982207元，但应从原告名下扣除陈某某施工部分的工程价款金额1065520元，原告没有证据证明该数据的真实性，被告金盛源公司提供的证据证明该数额为1848000元，与原告主张的不一致，故不能确定正宾公司实际应支付原告工程款的具体金额，故原告该请求不予支持。由于原告应收工程款金额不能确定，据此计算配合费基数亦不能确定，故其要求被告正宾公司支付配合费559398元依据不足，不予支持；原告以与被告金盛源公司、第三人郑凯口头协商由被告金盛源公司退还500000元保证金为由，而要求被告金盛源公司退还，被告金盛源公司虽否认口头协商，但第三人郑凯已将收据交给原告，原告也将保证金支付给郑凯，从《XX大厦XX队就工程后期有关问题的协商意见》中可认定被告金盛源公司对该笔款的债权转让是知情的，该债权转让合法有效，故金盛源公司应退还原告500000元保证金。其辩驳保证金已退还给侯某某及其妻，但不能免除其对原告应承担的义务，故其观点不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第五十八条、第七十九条、第八十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、由被告商洛市金盛源房地产开发有限公司在本判决生效之日起10日内退还原告王云保证金500000元。 二、驳回原告王云请求被告陕西正宾建设工程有限公司支付其工程款2264605元及利息的诉讼请求； 案件受理费31881元，由原告负担24868元，被告商洛市金盛源房地产开发有限公司负担7013元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。 审 判 长  杨晓宏 审 判 员  任文龙 人民陪审员  焦建平 二〇一九年三月十八日 书 记 员  姜 燕 7