广东省阳江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤17刑终63号原公诉机关阳江市江城区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡佛山，绰号“胡佛祖”，男，1989年1月8日出生，广东省惠东县人，汉族，小学文化，无业，住广东省惠东县。因本案于2018年1月3日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现押于阳江市看守所。指定辩护人林慧芳，广东赢信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡惠南，绰号“肥佬”，男，1974年12月30日出生，广东省惠州市惠阳区人，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省惠东县，住广东省惠州市惠阳区。因本案于2018年1月3日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现押于阳江市看守所。辩护人谢嘉骏，广东尚思律师事务所律师。辩护人陈世程，广东尚思律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）黄业富，曾用名黄伢仔，绰号“龙仔”，男，1990年4月19日出生，广东省阳东县人，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省阳江市阳**，住阳江市江城区。因本案于2018年1月3日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现押于阳江市看守所。指定辩护人曾庆波，广东漠阳律师事务所律师。原审被告人刘永记，绰号“D记”，男，1986年6月26日出生，广东省阳江市江城区人，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省阳江市江城区，住广东省阳江市江城区。因本案于2018年1月3日被刑事拘留，同年2月8日被逮捕。现押于阳江市看守所。阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控原审被告人胡佛山、胡惠南犯贩卖毒品罪，原审被告人刘永记犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人黄业富犯非法持有毒品罪，于2018年12月25日作出（2018）粤1702刑初620号刑事判决。原审被告人胡佛山、胡惠南、黄业富不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案的事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。本案现已审理终结。原审查明，被告人黄业富与被告人胡惠南是朋友关系，得知胡惠南可以通过被告人胡佛山向他人购得毒品氯胺酮。2017年12月31日，被告人刘永记携带一支枪状物与付某（绰号“阿计”，在逃）驾驶车牌号码为粤CM****的小车去到广东省惠州市惠阳区欲购买毒品氯胺酮。两人抵达惠州市后，于当晚23时许入住路家国际酒店732房。次日凌晨，被告人黄业富经付某介绍来到732房，付某则先行返回阳江市，黄业富与刘永记经协商决定共同购买1000克的毒品氯胺酮。2018年1月1日上午，黄业富联系胡惠南，双方约定在惠东县白花镇新平大道3293号的招财缘水族馆协商购买毒品氯胺酮的相关事宜。黄业富、刘永记两人去到上述水族馆与胡佛山、胡惠南见面，由胡佛山联系中间人“阿杰”（身份不明，在逃），再由黄业富携带现金与胡佛山去到丽晶花园向“阿杰”介绍的上家购得一包毒品氯胺酮。黄业富携带购得的毒品氯胺酮与胡佛山返回水族馆，并将上述毒品氯胺酮交给刘永记吸食验货。刘永记吸食后，觉得购得的毒品氯胺酮纯度不高，要求退货，但双方协商未果，黄业富、刘永记携带上述毒品离开水族馆。2018年1月1日晚上，黄业富联系胡惠南，要求胡惠南再次帮忙购买纯度更高的1000克毒品氯胺酮。胡惠南联系胡佛山，胡佛山再找到其他卖家向黄业富贩卖毒品氯胺酮。2018年1月2日，黄业富、刘永记携带毒资再次去到水族馆，准备与胡佛山去与上家交易毒品时被民警抓获。后民警在惠阳区淡水街道办中山三路荣华新村87号3楼抓获胡惠南，并在刘永记驾驶的粤CM****小汽车上缴获可疑毒品882.9克，黑色枪状物一支，在黄业富身上缴获毒资66910元等物品，在刘永记身上缴获毒资41202元等物品。经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，缴获882.9克可疑毒品检出有氯胺酮成分；缴获的黑色枪状物是以火药为动力的枪支。上述事实，有原公诉机关提交并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书证实：2016年7月19日，阳江市公安局江城分局对本案立案侦查。2、抓获经过证实：2018年1月2日19时许，江城公安民警联合惠东县民警在惠州市惠东县白花镇新平大道303号招财缘水族馆抓获胡佛山、黄业富、刘永记三人，在惠阳区淡水镇中山三路荣华小区87号3楼抓获胡惠南。3、拘留证、逮捕证证实：胡佛山、胡惠南、黄业富、刘永记于2018年1月3日被刑事拘留；同年2月8日被逮捕。4、现场检测报告证实：胡佛山、胡惠南、黄业富、刘永记的尿液对氯胺酮检测试剂呈阳性。5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单（1）公安民警2018年1月2日19时许在刘永记驾驶的粤CM***白色宝马汽车内依法缴获并扣押了疑似毒品K粉一包（净重882.9克）、枪状物一把、对讲机两台、建设银行卡两张、邮政银行卡一张、农业银行卡一张、手机一台、银行单据五张、现金人民币41202元、刘某临时身份证一张、挎包一个、布袋一个、银包一个、刘永记社保卡一张、刘某机动车驾驶证一本，并扣押了粤CM****白色宝马汽车一辆。（2）公安民警2018年1月19日发还扣押刘永记的粤CM****小汽车一辆给车主。（3）公安民警于2018年1月2日从胡佛山身上依法缴获并扣押了苹果6手机一台、手机一台、人民币97元、玉石状项链一条、钥匙一串。（4）公安民警2018年1月2日20时许从胡惠南处缴获并扣押了疑似毒品K粉（净重2.9克）、建设银行卡一张、粤L8Ex**小汽车一辆、小汽车钥匙一条、胡某机动车行驶证一本、苹果6手机一台、HTC手机一台、人民币790.5元、身份证一张、社保卡一张、钱包一个。（5）公安民警于2018年1月2日从黄业富处依法缴获并扣押了人民币66910元、苹果6手机一台。（6）公安民警于2018年1月2日21时许从周某1身上依法缴获并扣押了手机一台、人民币140元、身份证一张、银行卡六张、存款单据两张。（7）公安民警2018年2月26日发还扣押的人民币140元、身份证和银行卡六张给周某1。（8）公安民警于2018年1月3日1时许从柯某身上及住处依法缴获并扣押了银行卡九张、人民币6160元、手机一台。（9）公安民警于2018年2月26日发还扣押的人民币6160元、身份证和银行卡九张给柯某。（10）公安民警于2018年2日22时许从缪某身上依法缴获并扣押了手机两台、工商银行卡一张、工商银行取款单一张、农业银行汇款单十张。（11）公安民警于2018年2月26日发还扣押的手机两台给缪某。（12）公安民警2018年3月5日发还扣押胡惠南的粤L8****小汽车一辆、胡某机动车行驶证一本给车主。6、称量记录、照片及计量鉴定证书（1）经称量，从刘永记驾驶的粤CM****白色宝马汽车内缴获的疑似毒品K粉净重882.9克。（2）经称量，从胡惠南身上缴获的疑似毒品K粉净重2.9克。7、鉴定意见及通知书（1）2018年1月18日阳江市公安司法鉴定中心作出阳公（司）鉴（化）字[2018]01045号《检验报告》，鉴定意见：从粤CM****小汽车里缴获的882.9克可疑毒品检出氯胺酮（K粉）成分。（2）2018年1月18日阳江市公安司法鉴定中心作出阳公（司）鉴（化）字[2018]01044号《检验报告》，鉴定意见：从胡惠南身上缴获的2.9克可疑毒品进行鉴定，检出氯胺酮（K粉）成分。（3）2018年1月18日阳江市公安司法鉴定中心作出阳公（司）鉴（痕）字[2018]01002号《鉴定书》，鉴定意见：从粤CM****小汽车里缴获的枪状物一支鉴定为是以火药为动力的枪支。上述鉴定意见均送达被告人，黄业富拒绝签名，刘永记拒绝在枪支鉴定意见通知书签名。8、照片指认（1）刘永记照片指认：刘永记指认出其被缴获的毒品K粉一包、黑色挎包一个、黑色射钉枪一把、其驾驶的粤CM****白色宝马汽车一辆、黄色布袋一个、银包一个、对讲机两台、银行单据五张、现金人民币41202元、建设银行卡两张、邮政银行卡一张、农业银行卡一张，手机一台。刘永记指认出其微信号为JM****，名称是海纳百川，另一个微信号为KL****，昵称是“每一个晚上”。阿鸭的微信号为“zuiaiy****”，昵称是风雨同行。周某2的微信号为“zhouz****”，昵称为周周。指认其有和阿计、阿鸭、阿富进行通话，阿计手机号码为180238****，阿鸭手机号码为182189****，阿富手机号码为136806****。指认其和阿鸭的短信内容，称阿鸭误以为其去惠州帮阿鸭购买k粉是骗他的，阿鸭发来信息威胁其。刘永记指认出其2018年1月2日下午在邮政银行营业厅取款的手机视频截图。2017年12月31日晚入住家路国际酒店时将阿鸭给其购买毒品的12万元现金放在酒店房间台面的情况。指认其2018年1月1日上午11时许分别微信转账5000元、10000元给阿富，2018年1月2日4时许因为其通过阿富购买的k粉质量不好，其要求阿富退钱，阿富分别微信转账10000元、5000元给其。刘永记指认出黄业富、招财缘水族馆。（2）胡惠南照片指认：胡惠南指认出其被扣押的物品、手机以及其和胡佛山（猪古）等人的通话记录。（3）黄业富照片指认：黄业富指认出其被缴获的现金66910元、手机。指认其本人、玲姐微信账号信息、手机号码。其和玲姐的微信转账记录。（4）胡佛山照片指认：胡佛山指认出其被缴获的物品、招财缘水族馆。（5）周某1照片指认：周某1指认其被缴获的物品，其和兵龙仔的手机通讯记录、微信聊天转账记录。（6）柯某照片指认：指认其和黄业富的通讯记录、微信聊天记录。（7）缪某照片指认：缪某指认出其与黄业富的聊天记录等。9、银行交易流水（1）何某1银行交易记录：工商银行卡（卡号：621226********）交易记录：2017年12月31日通过七次提现共取出现金2万元。（2）刘永记银行交易记录：邮政储蓄银行卡（卡号:6059********）交易记录：2018年1月1日汇入4万元，取出3.5万元；2018年1月2日汇入5万元、4.5万元，取出4千元、9.5万。广发银行卡(卡号：62********)交易记录：2018年1月1日现金存入9笔金额，合计5万元；2018年1月1日跨行转账5万元到黄业富工商银行622203****账户。农业银行卡（卡号：********）交易记录：2017年12月31日23时22分至23时39分通过八次存款共存入4万元；2017年12月31日23时41分至23时44分通过七次提现共取出2万元。2018年1月1日12时14分至14时45分通过五次提现共取出1.5万元。2018年1月2日14时03分至16时18分共通过十六次存款共存入9.88万元。2018年1月2日16时36分至16时58分共通过三次提现取出9.8万元。建设银行卡(卡号：62********)交易记录：2018年1月1日1时31分至1时44分通过九次存款共存入5.54万元。2018年1月1日5时37分微信充值1万元。2018年1月1日11时07分通过微信转账5千元。2018年1月21日11时41分至43分转账4万元给周某2支付宝。（3）黄业富银行交易记录：工商银行卡（卡号：6********）交易记录：2018年1月1日收到刘永记尾号0765广发银行卡转账5万元。2018年1月1日通过四次提现取款2万元，然后当天又现存2万元。1月2日提现取款3万元，然后又微信提现存入约6万元。10、借车合同、车辆信息证实：粤CM****宝马车主是何某2，刘永记于2017年12月12日从何某2经营的天眼商业咨询服务部租赁使用该车。11、被告人的供述与辩解（1）被告人胡佛山的供述与辩解我吸食毒品，此外没有其他违法行为，我吸食的K粉是在酒吧问阿青免费要的。我有两台手机，平时主要使用1576696****那台苹果6手机，另外那台155214****直板手机只在苹果6手机没电时用于向家人报平安。我和胡惠南是同村的，但不太熟，很少联系。2017年12月30日左右的一天凌晨约0时，胡惠南用7227尾电话联系我15521*****电话，在电话里问我能不能找到一套“K粉”，我说要联系一下才能答复他。后我马上打电话给阿杰，阿杰说一套“K粉”要26万元，我将情况转告胡惠南，胡惠南再次打电话过来说下家可能2018年1月1日过来买货，我说可以。到了2018年1月1日下午，胡惠南来到我的招财缘水族馆，接着龙仔也过来了，龙仔用挎包装着12万元现金，他说剩下的钱可以通过微信或银行转账给卖家。在我店里，龙仔转账了2万元给阿杰，便说钱不够要出去筹钱。当天下午5点左右，龙仔和他的朋友来到我店，我就电话联系阿杰来拿钱交货。到了晚上7、8点，阿杰和一名男子驾驶一辆白色小车来我店接上我和龙仔，四人一起开车去到丽晶花园。在丽晶花园出来一名男子，该男子拿了一个胶袋上了我们车的副驾驶位置上，龙仔将现金用红色塑料袋装着递给了该男子。在车上我听到阿杰和龙仔两人的对话，得知龙仔通过现金和转账一起给了21万元，还欠5万元，该5万元欠款由胡惠南进行担保，货可以先给龙仔，但不能离开惠州。后该男子下车，阿杰搭我和龙仔返回水族馆后开车离开。龙仔手里拿着黄色布袋，布袋里面装着透明塑料袋包装好的“K粉”。我们回到水族馆，胡惠南和龙仔带来的朋友在里面等着，然后我们就在水族馆的一楼试货，龙仔的朋友说货的质量不行要求退货，我就说钱已经给了，退货是不行的。后来通过电话联系阿杰，阿杰说这包“K粉”是龙仔亲自验货的，质量可以的才买的，不能退钱，最多是欠的5万元钱不用给了，后龙仔和他朋友就带着“K粉”离开了。龙仔是胡惠南介绍我认识的，龙仔不认识阿杰，是通过我才碰头的。我没有获利，只是在试货的时候吸食了一点“K粉”。我没有贩卖毒品，我只是做中介，没有获利，只是在交易过程中有K粉吸食，他们也会给点我吸食。我是帮阿杰做中介，是“龙仔”向阿杰购买毒品K粉的，然后我做中介。我听他们说，龙仔以26万元向阿杰购买了800多克的K粉。是以现金和转账的方式支付的，当时一共给了21万，还有5万元是胡惠南担保的。交易的时候是我、“龙仔”、阿杰和阿杰的一个朋友，共四人在场。是在阿杰的车上给的。辨认笔录：胡佛山辨认出黄业富就是在“招财缘水族馆”被抓获的男子，辨认出胡惠南，其和胡惠南并不熟，平时联系不多；没辨认出刘永记。（2）被告人胡惠南的供述与辩解我认识胡佛山和龙仔，胡佛山和我同村，我知道他卖K粉的，龙仔是通过一个叫宏仔的朋友介绍认识的，我介绍龙仔向胡佛山买K粉，是想从中赚取介绍费。我有两个电话号码，分别134229****和1552****，第二个号码是前几个月前开始用的。2017年12月30日左右一天晚上，龙仔用他尾号6388的号码打我1552*****这手机号码问我能不能找到一公斤K粉，我就说去打听下。之后我又用1552****号码手机打电话给胡佛山的2507尾号的手机问他有没有“香水”（香水指的就是K粉），胡佛山说也要打电话问别人，当晚胡佛山回电话我说有K粉，但价格比较高，说一公斤K粉要26万5千元。之后，我就打电话给龙仔说有K粉，每公斤要28万5千元，龙仔就说可以，并说马上去惠州。到第二天（2017年12月31日）晚上，我就打电话龙仔问他到了没有，龙仔说已经到了惠阳，我就去找他一起去威尼斯洗脚并在那里过夜。到了（2018年1月1日）早上10点多我说带龙仔去拿货（意思就是去买K粉），龙仔就叫他朋友去取钱，之后我就开着我那辆丰田RAV4小车、龙仔和他朋友“阿D”开一辆白色宝马车去到中山3路北一家农业银行，但银行放假没开门，之后我们三人又去到胡佛山和我一起开的那家招财缘水族馆那里，我就告诉胡佛山说龙仔不够钱可不可以转账，胡佛山打电话问卖家之后说可以转账。当天晚上七八点钟，龙仔和胡佛山上了一辆白色本田小车离开了，过了大概半个多小时我看见龙仔和胡佛山两人回到水族馆，我看见龙仔手里拿着一包用透明塑料袋包着的K粉出来，我和龙仔以及“阿D”都弄了点K粉试试，“阿D”试了之后就说货不行，说至少掺了百分之六十的何济公，我试了之后也说不行。之后，龙仔和“啊D”就让我、胡佛山找回卖家要退货，胡佛山就打电话给卖家说K粉是假的，卖家就说不可能，说龙仔当场验货说可以之后他们才离开的。大家后来就一直围绕这K粉问题以及找卖家退钱问题在聊。我只知道龙仔买K粉用了12万元现金，转账了多少钱我不知道，总数还欠了5万元。后来胡佛山再打电话给卖家时卖家已经关机了。“阿D”就发火了说要回阳江，我就说我也没赚到钱那就留一点那K粉给我吸，龙仔就留了三四克K粉给我，就是从我身上缴获的那一小包，后来龙仔和“阿D”回阳江了，我也回家了，我回到家半小时左右龙仔又打电话说“阿D”不肯，我就说再想办法找出卖家让卖家赔一点钱回来。等我睡了一会之后，龙仔又给电话我说“阿D”发火要找他麻烦，龙仔说他也会对我不客气，我就问龙仔到哪里了，龙仔说刚上高速，我就叫龙仔掉头回来大家一起坐下来好好聊聊。他们先是到我家问我这事怎么处理，态度很恶劣，让我给他一个说法，然后就走了。之后龙仔说在家路酒店开好房了，我就去家路找他们，“阿D”就提出来再买一套K粉和之前买的掺起来，我就用自己手机打电话胡佛山而且是开免提的，胡佛山就说尽自己能力去找，到了2018年1月2日凌晨三四点胡佛山回电话说有货（指有K粉），价格还是每公斤27万5千元，必须要现款。当晚我和龙仔以及“阿D”又去威尼斯桑拿并在威尼斯过夜。1月2日上午10点我们起床然后去吃点东西，吃完东西龙仔和“阿D”说去农行取钱，但他俩没进到银行而是在吵架（吵什么听不懂、说的是阳江话），我看他们俩这样我就叫他们送我回家，让他们自己直接去找胡佛山，之后龙仔他们就送我回家了。胡佛山报价K粉是26.5万元/公斤，我报价给龙仔是28.5万元/公斤，从中赚的2万元，是我和胡佛山商量好的，每人一万元，因为龙仔还欠5万元，所以我们的介绍费暂时还没有拿到。这次交易是龙仔和胡佛山去的，可是购买毒品的应该是“阿D”，龙仔叫我不要和“阿D”说K粉的价格是28.5万元，也听“阿D”说过龙仔黑心，赚了他10万元，就算赚了都还好，起码货要纯点。我有贩卖毒品的行为，我介绍阳江人“龙仔”向胡佛山购买毒品氯胺酮，再由胡佛山联系上家提供“X粉”。之后我带“龙仔”见胡佛山，胡佛山再带“龙仔”向上家购买。“龙仔”向上家购买一套K粉，价格是28.5万元，胡佛山联系上家K粉是26.5万元一公斤，交易成功后上家会将这2万元交到胡佛山的手中。我和胡佛山从中赚取2万元，这2万元，我们一人可以分到1万元。上家还没有给，我和胡佛山还没有收到这2万元。我不清楚胡佛山实际购买了多少K粉。交易成功后，胡佛山对我说龙仔还欠上家5万元，应该龙仔给了21.5万元上家。辨认笔录：胡惠南辨认出刘永记是与龙仔一起买K粉的龙仔的朋友，辨认出黄业富是其所说的买K粉的龙仔，辨认出胡佛山，辨认出陈某1就是介绍龙仔向其购买毒品的男子（宏仔）。（3）被告人黄业富（绰号龙仔）的供述与辩解共十次供述，第一至三次否认贩卖毒品，第四至十次讯问均保持沉默并拒绝在讯问笔录上签名。2017年12月31日20时许，我和朋友可记一起驾车去惠东找战友卢某1聚聚，2018年1月1日1时许，我去到惠东看到阿计发朋友圈在惠阳区淡水镇，于是我联系他，并和可记去淡水镇和阿计汇合，阿计介绍了我认识D记。后来阿计和可记因为有事就一起开车回阳江了，我就自己去威尼斯按摩。凌晨4时许，D记和阿肥去威尼斯找我一起按摩，留宿到早上9时许吃完早餐就去阿肥的水族馆喝茶，一直喝到下午，吃完晚饭后我们三人又去威尼斯按摩睡觉了。我没有贩卖毒品，没有介绍他人买卖毒品。从我身上扣押的七万元是我从惠州一间工商银行取出来准备吃喝玩乐的，卡里还有六万元。D记之所以汇款到我银行卡，是因为他名下的银行卡无法到银行提款，他汇款给我，我微信转账给他。我微信转账5万元给他，提现1万元给他。辨认笔录：黄业富辨认出D记就是其所说的刘永记，辨认出胡惠南是其所说的肥仔，辨认出胡佛山是在惠东县金鱼馆的工作人员。（4）被告人刘永记（绰号D记）的供述与辩解2017年12月28日或者29日，阿鸭(何某1，在逃)联系我问谁有毒品K粉卖，12月30日晚上我打电话问阿计，阿计打电话答复我叫我给钱他去惠州市淡水镇买，他包运输。我和阿鸭信不过阿计，就决定让我跟阿计一起去淡水购买K粉。12月31日上午，阿鸭在阳江市区二环路德叔鲍鱼附近的小车里给了12万人民币现金我，当天下午四点左右，阿计和我开着我租的粤CM****白色宝马小汽车去惠州市惠东县，当晚23时许到达淡水镇，我使用一个叫刘某的临时身份证登记入住家路国际酒店735房。刚上到房间，阿鸭打电话告诉我，说已经汇入了4万元到了我农业银行卡（卡号：62********），同时汇钱入我广发银行卡和建设银行卡，这三张卡他一共汇入了13万左右。我打完电话后，阿计当着我的面联系上家来酒店，联系好后，我就下酒店大堂工商银行柜员机提现2万元后上735房等上家来。大约过了一个多小时，上家来到我们房间，他是一个三十岁左右说阳江话的老乡，之后阿计介绍我们认识，阿计对我说这男子的名字叫龙仔（我是后来通过银行转账到龙仔的银行卡时才知道他叫黄业富）。阿计向阿富说我想看看K粉，阿富说有K粉，750克K粉要28.5万元，但要第二天才能看到，而且说要给到钱才能带我去看，问我带了多少钱。我说可以便宜一点吗？阿富说拿个整数28万元，我把身上的12万现金交给了阿富。后来，阿计和阿富的一个朋友说有事就回阳江了，我和阿富两人在酒店一直到凌晨4时许，就一起去威尼斯桑拿，一直到第二天（2018年1月1日）上午，阿富和上家联系好之后，他对我说他也要购买250克K粉，加上我购买的一共是1000克，他说要38万元，我那750克要28万元，除了我已经给他的那12万元还差16万元，我听了之后就对阿富说先给26.5万。然后，我把我前一晚在家路国际酒店一楼的农行柜员机取出的2万元，1月1日午饭后在一间农业银行柜员机取出的2万元现金给阿富，通过手机银行绑定的广发银行卡转账5万元，分两次微信转账1.5万元给阿富。因为我没有带广发银行、建设银行卡，无法提现，我就通过支付宝绑定建设银行卡，转4万元到我妻子姐姐周某2支付宝，让周某2把4万元转账到我邮政银行卡，我到当地邮政银行取出4万元现金交给阿富，一共给了阿富26.5万元，剩下1.5万元还没有给。当日下午四点，阿富叫我开车搭他去到惠东县白花镇的一间招财缘水族馆，在水族馆里面见到有一个肥佬和一名男子，我跟着阿富叫那肥佬为“肥哥”，当时是阿富与“肥哥”在水族馆里面谈买K粉的事，我在里面坐着，没有留意他具体怎么谈的，后来见到阿富给了一些钱“肥哥”，之后阿富和与“肥哥”在一起的那名男子出去看货(指K粉)，我和“肥哥”在水族馆里等他们。大约过了半小时左右，阿富和那名男子回来了，我看到那名男子手中拿着一只浅黄色带灰色的小布袋，随后他打开小布袋，里面有一袋用白色胶袋包装的K粉，我当时看到这袋K粉的颜色有些不同，我就分别用锡纸、鼻子试了一点布袋里面的K粉，我感觉这些K粉的质量不行，就要求阿富及对方退货还钱，但阿富说卖K粉的人走了，联系不上了，后来阿富和我离开了水族馆，阿富就拿着那袋K粉放在我的车上，在车上，阿富说帮我向肥哥再购买质量好的K粉，不用我方出钱。然后我们两一起去肥哥家商量这事，肥哥听了答应了，我们又回到家路国际酒店，又打电话让肥哥过来酒店商量，肥哥过来了酒店，商量到凌晨4点后我们就去威尼斯会所睡觉，到第二天中午，阿富说他和别人联系好了可以买到质量好的K粉，因为当时他没有带银行卡，他叫人转钱进我那张农业银行卡（卡号为6********）共转了98000元，后来因为我那张农业银行卡的卡号全部没有了，到柜台取不了钱，于是我开通那张农业银行卡的手机银行，通过手机银行将农业银行卡里面的95000元转过我那张邮政储蓄银行卡，我在农业银行柜员机取了3000元现金。当天下午5点左右，我到邮政储蓄银行取了95000元现金给了阿富。阿富拿了现金后叫我开车搭他去之前的招财水族馆，去到的时候已经是当日下午6、7点，当时停车在水族馆附近下车给了3万3千元我叫我帮他保管，他自己拿部分钱进去水族馆，大约十分钟后，我下车吸烟，刚下车就被公安人员抓获了。经我核对，2017年12月31日23时22分至23时39分共存入人民币4万元是阿鸭存入我农行卡用于购买K粉的毒资，之后我将这些钱取出来交给阿富。2018年1月1日，共有4万元汇入我邮政银行卡，这些钱我也于当天取出来交给阿富用于购买毒品K粉了。我平时一直使用的手机号码是135426****。经我确认，2018年1月1日，我和阿计180238****、阿鸭182189****有通话记录。2018年1月2日我和阿计180238****有通话记录，我和黄业富136806****有通话记录。我有两个微信号，一个是JM***，昵称是“海纳百川”，另一个是KL***，昵称是“每一个晚上”。我不知道阿富叫谁转账，听他提过是女朋友还有一个叫尚记的人。我是帮朋友何某1购买毒品K粉750克，我没有任何好处，我是向黄业富购买的。黄业富是在惠州市当地通过他的朋友介绍向当地上家购买的。这750克K粉的价格是28万元。我给了现金20万元黄业富，其中2017年12月31日在阳江当地何某1给了现金12万元我带上惠州，在惠州家路国际酒店大厅的银行柜员机我取了2万元现金，之后在酒店房间我将这14万元现金给了龙仔。第二天在当地银行分别取了2万元及4万元给龙仔，这样我就一共给了20万元现金龙仔。通过广发银行手机转账5万元给黄业富的工商银行卡，还通过微信转账1.5万元给黄业富。那支枪状物是我前几天向一名叫阿永的朋友借来的。当时我和阿永去中央豪门楼下的一间酒吧喝完酒后坐阿永的车准备离开时，我见到他小车副驾驶座位上放着一支射钉枪的枪状物，我就向阿永借来玩一下，当时阿永还给了三粒射钉枪子弹我，子弹是没有弹头的。早几天晚上我拿着那支射钉枪到鸳鸯湖试射两发子弹，每次都听到一声类似放鞭炮的声音。后来我就把那支射钉枪放在车上，一直到被抓获时缴获出了那支射钉枪。车尾斗里面缴获的枪状物是我本人的。枪支是我朋友“土匪”在一个月前将枪支放在我小汽车里的，该枪支不是我的。辨认笔录：刘永记辨认出胡惠南是在水族馆与黄业富商谈购买K粉的肥哥，黄业富也是把钱交他的。胡佛山就是与黄业富一起从水族馆出去外面拿K粉的那名男子，后来到水族馆里他拿一袋K粉放到桌面上。黄业富是向肥哥购买K粉的男子。付某就是阿计。何某1就是其所说的阿鸭。12、证人证言（1）证人周某1的证言是兵龙仔打电话叫我汇钱到一个账号的，账号是兵龙仔通过微信发给我的，账号是62********，我是在2018年1月2日下午16时左右，拿现金两万，分两次通过农业银行的柜员机存进一个名叫“永记”的名下的。兵龙仔问我要五万，当时我只有四万，我就在农业银行柜员机上转了两万，在微信上转了两万。通过我的微信昵称“周周”的账号每次一万，分两次转到昵称“兵龙仔”的微信账号上的，这两次共转了两万。我不清楚其借款的用途。辨认笔录：周某1辨认出黄业富就是其所说的兵龙仔；辨认出刘永记。（2）证人柯某的证言2018年1月1日，黄业富打电话给我，说有一张卡在我这里，叫我帮他转钱。我就在我的床头柜找到那张62220****的工商银行卡。我查了卡，里面有65000元。他在微信里发了张工商银行卡照片，账号为：6********，让我把这65000元都转到这张9802尾这张工商银行卡里，但是没转成功。他又让我分别转两万到账号：621********(建设杰）和账号：623********(平安杰）的卡上，共转4万，这两张卡不是工商银行的，是农商银行的，我准备取了现金去给他转但是柜员机只能最多取两万现金，我就取了两万去了高梁路华夏花园附近的一间农商银行给他转，我还是没能转成功。于是我就把这两万现金拿回了家，并告诉黄业富转不了钱的情况。到了晚上，当时我正在上班，大约是1月2日凌晨1时左右的时候，黄业富说他找个人来问我拿钱和卡，让我把这两万元和他的那张工商银行卡交给那个人。1月2日中午13时，当时我在睡觉，一个185204****的电话打给我，说他来帮阿富拿那两万元和那张工商银行卡，他已经到了门口了，我就去给他开门，并将那两万元和那张工商银行卡给了他。到了1月2日下午三四点，他打电话给我,要三万元,我就通过微信转了2万元他。我不知道他转账65000元和向我借20000元的用途。我不知道黄业富向谁贩卖毒品，不认识胡惠南。辨认笔录：柯某辨认出缪某是2018年1月2日过来拿银行卡和现金的男子，辨认出黄业富。（3）证人缪某的证言在我处缴获的那张工商银行卡是黄业富在2018年1月2日凌晨2点黄业富用他的手机136806****打电话我的手机，当时他是联系我185204****的手机，我当时因在城东派出所录口供材料就没有接，当时他打电话问我有没有空，然后我说妥，他让我去找她的女朋友拿银行卡去取钱，并通过微信告知我汇到“62256****永哥”的账号，还注明是广发。我就问黄业富要了他女朋友柯某的电话，他在微信里发了给我“158191****”，接着我就联系了柯某，问柯某在什么地方，她说在上班，然后我将黄业富叫我去找她拿卡的事情和她说，她说可以叫她妹妹去拿，我说好。接着黄业富好像很急一样问我到了没有。还打电话催我，我就打了好多次电话给柯某最后接通了，叫我去二环路华夏花园的楼下等，我准备去拿银行卡的时候，黄业富打电话给我，说不用拿了，我也复了电话给柯某。到了2日上午10时左右，我看见黄业富在微信上留言我，要我联系他，同时也看见有4个黄业富的未接电话，到了中午13时左右，黄业富在微信里叫我去拿银行卡，因我还要上班，黄业富发了100元红包给我说可以找人顶班，我说好，接着就出发了，我也收了黄业富的100元红包找人顶班。我开着我的黑色绵羊助力车去到市区二环路尾华夏花园,然后上到8栋1008房门口，柯某给了我现金20000元和一张工商银行卡，当时柯某告诉我密码，但是没有告诉我卡里的存款的情况，我就去二环路尾的工商银行人柜员机提款，因柯某的密码不行，我就打电话问黄业富，黄业富说密码是可以用的，我就提了10000元出来，我当时看见卡里总数是3万多，其中还有两万是转账给别人，因要4小时到账，所以不能取出来，我就去ATM里操作取消了转账，接着到柜台通过银行的工作人员去取得了卡上的20000元，这样我就在工商眼行里取得了30000元现金，同时加上柯某给我的20000元，我就拿了这50000元一起，开车去铜锣湾对面的中国农业银行ATM上存钱去黄业富发来的账号，账号是通过微信在2日下午13时31分发过来的，“622848****永记农业了”，我存钱进去这个账号的时候，账号显示一个“永记”的名字登记的，我存了48900元，剩1100元比较残旧没有存进去。我将这些钱存好后，打电话给黄业富，告诉他钱已经存进去了48900元，剩1100元比较残旧没有存进去，黄业富就让我去到他家，再帮他存点钱，我去到黄业富的家里，然后我告诉他到了他家，他说我等一下，他打电话叫他爸下来开门，开门后，我按黄业富的指引上了他三楼的卧室，在他的房间的电脑桌下的抽屉里找到了30200元现金。我拿这钱离开黄业富的家后去到铜锣湾对面的农业银行，接着汇到622848****永记的账号里，在他家里拿着30200和上次汇剩下来的1100元，分次汇进去了29900元，剩款1400元没有汇进去。黄业富没有告诉我汇钱的用途。我不知道黄业富是否贩卖毒品。辨认笔录：缪某辨认出黄业富、刘永记。（4）证人卢某2（胡惠南的妻子）的证言我不认识黄业富，但民警展示的照片中的这个人我至少见过两次，两次都是在我家里见到的，第一次是在2017年12月15号左右，第二次是前天（元旦那天）晚上，而且还有另外一个男子在场。第一次看到照片中的男子是在半个月前左右，记不清具体时间了，大约是2017年12月15号左右吧。那天下午3点钟左右，我还在上班的，我丈夫给电话我，叫我帮他带治疗疼风的药，我就偷了一点上班的缝隙时间去药店购买了一瓶治疗疼风的药物送回家里。我到家的时候就看见一个男子和我丈夫坐在家里的客厅饮茶，见我回来，我丈夫首先介绍说这是我的老婆，然后那个男子就起身称呼我说：嫂子，我礼貌的回答了他一声，然后放下药品我就赶去上班了。第二次看见到他是前天晚上21时左右，当晚我20时下班，回到家的时候见到我丈夫一个人在家，然后我去冲凉。我冲凉完毕后刚想往大厅的沙发上一坐，就听到敲门声了，我丈夫开的门，我见到有两个人进来，走在前面的就是民警所展示的照片中的男子。见到有人进来，我丈夫就转身喝斥我说：回去。我就马上起身回房去了。我回到房里不到一分钟，就听到大厅里传来用粤语讲的吵闹声，因为我没注意，所以没听清他们在吵什么，但我还是打开房门出来看究竟，结果我一开门，那两个人就马上走了，我就问我丈夫：你们吵什么，我丈夫回答我说：关你什么事。于是我就关上房门一个人在房里睡觉了。我睡觉之后不知我丈夫有没有出去，因为我丈夫平常都睡沙发，不进房跟我睡的，反正第二天（1月2日）上午10点我起来上班时，不见我的丈夫在家里。我不认识刘永记，但是我认得这个男子就是前天晚上和前面照片中的男子一起来我家的人。我不知道胡惠南、胡佛山是否贩卖毒品，我没有参与贩卖毒品。辨认笔录：卢某2辨认出黄业富是2017年12月15日、2018年1月1日在其家出现的男子。刘永记是2018年1月1日晚上和黄业富一起到其家，并和其丈夫吵架的男子。辨认出胡佛山。（5）证人陈某2的证言那天晚上大约9时左右，当时我在家（惠州惠东白花）那里我在我三楼的房间里睡觉，阳江佬阿业用胡佛山的手机微信打语音电话给我说：“有没有那些东西。”我当时就说没有，之后阳江佬阿业又用胡佛山的电话打电话给我说：“你老实一点说，有没有那些东西。”我说：“没有，我真的不做这些东西。”之后到了第二天早上，具体几点钟我不记得了，当时天已经快亮了，当时胡佛山用他自己的手机微信打语音电话给我说：“出事啦，阳江佬买的那些东西货不对版的。”又问我认不认识阿杰和乌猪，并告诉我阿杰和乌猪卖给阳江佬阿业的K粉“货不对版”，东西里面参假了，阳江佬阿业准备报复他，还说阳江佬阿业准备从阳江带枪过来打死他。我说我不认识这两个人，这两个人我听都没有听说过，之后我们就结束了通话。到了2018年12月29日那天晚上，6点多钟的时候，胡佛山还说阳江佬还要1000克的K粉，问我还有没有做这些？我说有，我还说要30万元，胡佛山也同意了，我当天晚上9点多钟的时候，我就开我自己的助力车前往胡佛山的家中，他的家在长鹏村委会那里，我到他家的时候，胡佛山的妻子在一楼，我和胡佛山一起上了二楼，当时我告诉他我是骗他的，我这里没有K粉卖，当时他也很生气，和我吵了起来，说我玩他，他以为我这里还有纯一点的K粉，现在阳江佬阿业就快过来了，你又没有货，他没有办法交差，到时会死人的。到了2018年1月2日下午7点多，我去到胡佛山的水族馆那里，当时阳江佬阿业气势汹汹的进来，说胡佛山交给他的货是假的，让胡佛山退钱。当时胡佛山也很郁闷，就在那里试货，我看到这种情况，我就从他们两个人所在的房间里面出来了，我刚刚出来没有2、3分钟，你们这些警察就上来把我们都给抓获了。辨认笔录：陈某2辨认出黄业富是其所说的阳江佬业哥，辨认出胡佛山等人。（6）证人何某2的证言证实：2017年12月12日，其公司将一辆粤CM****的宝马汽车租给刘永记，租金每月10000元。13、户籍证明证实：胡佛山、胡惠南、黄业富、刘永记的身份情况。14、违法犯罪情况证实：黄业富因贩毒于2016年7月被公安机关刑事拘留。刘永记因吸毒于2015年9月被公安机关行政拘留。胡佛山、胡惠南无违法犯罪记录。15、电子证据检查工作记录证实：民警对黄业富使用的苹果手机、刘永记使用的OPPO手机、缪某使用的手机、周某1使用的手机、柯某使用的手机进行了检查。16、通话记录证实：134229****、157669****、134376****、136807****、158119****等手机的通话情况。17、行车记录证实：粤CM****宝马小车的行车记录。18、住宿记录及光盘证实：黄业富等人的入住酒店情况。原审认为，被告人胡佛山、胡惠南无视国家法律，伙同他人贩卖数量大的毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人黄业富、刘永记无视国家法律，共同持有数量大的毒品氯胺酮，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人刘永记违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已构成非法持有抢支罪。被告人刘永记一人犯数罪，应予以数罪并罚。被告人胡佛山、胡惠南在贩卖毒品的共同犯罪中，起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。四被告人能当庭认罪，坦白交代，可酌情从轻处罚。鉴于涉案的毒品已被缴获未流入社会，未造成社会危害，可对四被告人酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人胡佛山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金10000元。二、被告人胡惠南犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金10000元。三、被告人刘永记犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。合处有期徒刑八年四个月，并处罚金5000元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金5000元。四、被告人黄业富犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金5000元。五、缴获的毒品予以没收，由公安机关予以销毁。六、缴获的毒资予以没收，上缴国库。上诉人胡佛山提出：公安机关缴获的毒品没有现场封装、称重，取证不合法，鉴定机构鉴定时没有鉴定出毒品纯度，应重新鉴定。上诉人是贩卖毒品的从犯，毒品全部缴获未流入社会，上诉人是初犯、偶犯，应撤销一审判决，给予轻判。上诉人胡佛山的辩护人提出：本案涉案的毒品含量低于正常含量，社会危害性没有高纯度的毒品大，一审法院量刑过重，请二审法院改判较轻的刑罚。上诉人胡惠南提出：涉案毒品提取、称量、取样和送检程序违法，不能作为认定案件事实的依据。上诉人只是贩卖毒品的介绍人，是从犯，认罪态度好，是初犯、偶犯。涉案毒品含量偏低，社会危害性小，一审法院对上诉人的量刑偏重。上诉人胡惠南的辩护人提出：公安机关缴获疑似毒品时没有制作扣押笔录，没有进行现场封装，没有见证人、侦查人员、犯罪嫌疑人在封口处签名，不能排除缴获疑似毒品被调包或被污染的可能，属于程序违法。毒品鉴定送检时间超过法定期限，送检时的交接以及取样过程没有记录。检验报告内容和形式存在明显瑕疵，不能作为认定事实的根据。上诉人是从犯且为初犯、偶犯，认罪、悔罪，一审法院对上诉人的量刑过重。上诉人黄业富提出：上诉人是初犯，认罪态度好，如实供述罪行，一审法院量刑过重，请二审法院改判。上诉人黄业富的辩护人提出：本案的毒品尚未流入社会，社会危害性较小。上诉人当庭认罪，有悔罪表现，且是初犯、偶犯，应对上诉人予以轻判。本案的相关证据存在瑕疵及取证违法，应予以排除。经审理，二审审理查明的事实和证据与原审相同，且经原审法院庭审举证、质证，查证属实，应予以确认。本院认为，上诉人胡佛山、胡惠南无视国家法律，伙同他人贩卖数量大的毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人黄业富、原审被告人刘永记无视国家法律，共同持有数量大的毒品氯胺酮，其行为已构成非法持有毒品罪；原审被告人刘永记违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已构成非法持有抢支罪。原审被告人刘永记一人犯数罪，应予以数罪并罚。上诉人胡佛山、胡惠南在贩卖毒品的共同犯罪中，起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。胡佛山、胡惠南、黄业富、刘永记能当庭认罪，坦白交代，可从轻处罚。鉴于涉案的毒品已被缴获未流入社会，未造成社会危害，可对上诉人胡佛山、胡惠南、黄业富、原审被告人刘永记酌情从轻处罚。上述依法可以从轻处罚的情节，原审法院已予充分考虑，量刑并无不当。上诉人胡佛山、上诉人胡惠南及其辩护人、上诉人黄业富的辩护人辨称公安机关取证违法，相关证据存在瑕疵，经查，公安机关对涉案扣押的毒品虽然没有制作现场封装笔录，送检鉴定过程有瑕疵，但公安机关制作了搜查笔录、扣押清单、毒品称量记录、称量相片、犯罪嫌疑人指认相片、鉴定意见书等证据，与其他证据形成完整的证据链，足于证实胡佛山、胡惠南贩卖毒品、黄业富、刘永记非法持有毒品的犯罪事实。上诉人的上诉意见及其辩护人的辩护意见理据不足，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  关天国审判员  莫介云审判员  陈仲贯二〇一九年三月二十六日法官助理佘世韬书记员陈贵连附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。