广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂14民终74号 上诉人（原审被告）：南宁市海湾水产综合批发市场有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区屯渌村二队、三队天地源建材市场旁。社会统一信用代码914501075843426522。 法定代表人：韦屯坚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王延安，广西作一律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：何继宏，广西作一律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：天等县乐悠悠摩托车销售有限公司，住所地广西壮族自治区天等县天等镇和平街。社会统一信用代码91451425L2202820XD。 法定代表人：许洪仕，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄志敏，广西帮达律师事务所执业律师。 上诉人南宁市海湾水产综合批发市场有限公司（以下简称南宁市海湾公司）因与被上诉人天等县乐悠悠摩托车销售有限公司（天等县乐悠悠公司）租赁合同纠纷一案，不服广西壮族自治区天等县人民法院（2018）桂1425民初703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷，询问当事人，合议庭认为案件事实已经查清，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 南宁市海湾公司上诉请求：撤销天等县人民法院（2018）桂1425民初703号民事判决，判决驳回天等县乐悠悠公司的全部诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。一、认定事实错误。1．一审认定“在双方签订正式铺面租赁合同之前，存在其他因素或者意见不一致出现纠纷或者合同解除的可能性”明显属于主观臆断，违背证据裁判规则；2．天等县乐悠悠公司的违约行为属实。天等县乐悠悠公司于2016年10月26日缴纳定金后，为了既不履行签订合同义务又不承担违约责任才恶意起诉至法院。既然注明天等县乐悠悠公司于2016年11月25日之前进场装修，说明双方对于合同主要内容已经达成一致，天等县乐悠悠公司不履行合同义务,应承担相应的违约责任；3．一审认定“导致双方的铺面租赁合同没有签订属于不能归责于双方的原因”违背事实，天等县乐悠悠公司没有提供任何证据证实2016年11月25日进场装修之前与南宁市海湾公司进行过协商或者因双方对于合同具体条款达不成一致意见而无法修订铺面租赁合同，事实上，南宁市海湾公司一直等天等县乐悠悠公司进场装修，因天等县乐悠悠公司的违约行为损失巨大。二、一审判决适用法律错误。1.根据《担保法》规定，定金作为履行合同的担保，具有惩罚性，本案定金属于立约定金，天等县乐悠悠公司拒不签订正式合同，应当适用定金罚则；2．一审引用《合同法》第一百一十五条及《担保法》第八十九条的规定，判决定金合同收据合法有效，天等县乐悠悠公司作为不履行约定的一方，无权要求返还定金，一审判决自相矛盾。综上，一审判决错误，请二审法院予以改判。 天等县乐悠悠公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，南宁市海湾公司的上诉理由不能成立，请二审法院予以驳回。 天等县乐悠悠公司向一审法院起诉请求：南宁市海湾公司退还定金30000元。 一审法院认定事实：南宁市海湾公司系天等县古鼎香四季商城第1、2、3、4号楼的一楼商铺的承租人，天等县乐悠悠公司系在天等县城区经营销售摩托车的车行。2016年10月25日，天等县强化城市治理指挥协调中心要求天等县城区内所有经营销售摩托车、电动车的车行，按归行归市要求全部迁入天等古鼎香市场内经营。天等县乐悠悠公司有意租赁南宁市海湾公司在古鼎香四季商城内承租的铺面20#、21#、22#三间用于经营销售摩托车。2016年10月26日，天等县乐悠悠公司向南宁市海湾公司交纳三间铺面定金30000元，南宁市海湾公司出具一张定金收款收据，收据上除注明限2016年11月15日之前进场装修内容外,没有约定铺面的租金数额及租金的交付方式、签订铺面租赁合同的日期等其它内容。天等县乐悠悠公司与南宁市海湾公司争议的焦点是：双方是否存在违反定金合同的行为，南宁市海湾公司是否应当返还定金给天等县乐悠悠公司。一审庭审查明，天等县乐悠悠公司交纳定金后，天等县乐悠悠公司与南宁市海湾公司对铺面租赁问题、租金问题存在不同意见，双方均没有协商签订铺面租赁的行为，最终双方没有签订正式房屋租赁合同。定金收据约定的进场装修期限到期后，由于双方均没有继续协商签订租赁合同的行为，天等县乐悠悠公司要求南宁市海湾公司返还定金未果而诉至一审法院。 另，天等县人民政府相关部门只是通知要求摩托车经营者按行归市经营。天等县乐悠悠公司提出南宁市海湾公司不具有向外租赁铺面的主体资格及天等县乐悠悠公司被迫缴纳铺面定金30000元的主张，没有向法庭提供任何证据证实；南宁市海湾公司主张双方约定了铺面租金是按每平方米15元计算，没有向法庭提供任何证据证实。 一审法院认为，天等县乐悠悠公司与南宁市海湾公司达成租赁天等县古鼎香四季商城商铺的意向，并约定于2016年11月15日进场装修。为此，天等县乐悠悠公司支付了租赁铺面的意向定金30000元，南宁市海湾公司亦出具定金收据以约束双方及时履行实际签约租赁合同，定金收据内容系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定，当属合法有效的合同，双方均应按约履行。但定金收据上约定的进场期限已超过二年，天等县乐悠悠公司尚未能按定金合同约定时间进场装修、双方亦未签订任何铺面租赁合同，双方履行铺面租赁合同的基础条件已不具备，该定金合同实际已解除，而定金合同的解除并不影响双方因合同而承担相应的民事责任。对于本案争议焦点：未能签订铺面租赁合同的民事责任在哪一方。庭审查明，天等县乐悠悠公司为租赁南宁市海湾公司铺面而支付给南宁市海湾公司意向定金30000元，但双方在定金合同的内容中对铺面租金具体数额等问题均没有作出约定。因此，在双方签订正式铺面租赁合同之前，存在其他因素或者意见不一致导致出现纠纷或者合同解除的可能性。本案中，南宁市海湾公司收取定金后，租赁双方在定金收据约定的进场装修的过程中，因双方针对铺面租赁问题、租金数额等各种问题存在不同意见而产生分歧，双方均没有进一步协商签订铺面租赁的行为或意思表示，最终未能就租赁签约达成一致意见，而上述问题属于影响当事人签订铺面租赁合同的重要因素，故双方最终未能就铺面租金数额达成一致意见，亦未能签订铺面租赁合同属于不能归责于双方的原因，双方对此均不承担违约的民事责任。根据庭审查明的事实，对于双方有关对方违约的主张和辩解意见，一审法院均不予采纳。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，合同解除后，南宁市海湾公司应当将收取的定金30000元返还给天等县乐悠悠公司。至于南宁市海湾公司以已经与天等县乐悠悠公司达成租金按每平方米15元计算，天等县乐悠悠公司不签订租赁合同构成违约为由拒绝返还定金的辩解意见，与庭审查明的事实不符，南宁市海湾公司亦没有证据向法庭证实双方已就铺面租赁的租金等主要条款达成了一致意见，一审法院不予支持。天等县乐悠悠公司诉讼请求南宁市海湾公司返还定金的理由和意见，合法合理，证据充分，一审法院予以支持。 综上所述，双方针对铺面租赁合同主要条款标的租金价格未形成一致意见，由于双方的铺面租赁合同没有签订属于不能归责于双方的原因，南宁市海湾公司作为收受定金的一方在定金合同解除后，应将取得的财产即定金30000元返还天等县乐悠悠公司。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，判决：南宁市海湾公司返还天等县乐悠悠公司定金30000元。案件受理费550元，因适用简易程序减半收取275元，由南宁市海湾公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 就当事人对一审判决认定事实的异议，本院认定如下：南宁市海湾公司认为其一直等待天等县乐悠悠公司进场装修，不存在有不同意见的情形，本院认为，自天等县乐悠悠公司交纳定金至起诉至一审法院，前后共两年多，已经远远超出双方在收据上注明的进场装修时间，且也未签订正式的铺面租赁合同，南宁市海湾公司没有提供任何证据证实在此期间，其有催天等县乐悠悠公司进场装修的行为，也没有提供证据证实双方就租赁合同的主要内容达成一致意见的事实，故该异议不成立，本院不予采信。 综上所述，本院查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，定金实质是一种履约保证金，是对交纳定金一方履约行为的约束。但是本案中，天等县乐悠悠公司由于服从当地行政管理需要而需要将店面搬迁到南宁市海湾公司经营的天等古鼎香四季商贸城，在双方未就铺面租赁合同的相关事宜进行协商前向南宁市海湾公司交纳了定金30000元，表达了与南宁市海湾公司签订铺面租赁合同的意愿，该款实质属于意向金，不具有定金性质。虽然南宁市海湾公司出具的收据中写定金，但是由于天等县乐悠悠公司是在双方对合同主要内容进行协商前交纳的，双方也没有约定不签订合同后该款项的处理，故该款不具有定金的属性。天等县乐悠悠公司交纳意向金后，由于双方对租赁合同的价格无法达成一致意见而未按收据上约定的时间进场装修，也未进场经营，双方至今也未签订正式的铺面租赁合同，该事实清楚，证据确实充分，应予以确认。由于天等县乐悠悠公司缴纳的30000元实属意向金，双方也未对不签订合同后意向金如何处理作出约定，现天等县乐悠悠公司要求南宁市海湾公司退还该款有事实和法律依据，本院予以支持。南宁市海湾公司称天等县乐悠悠公司交纳的款项为定金，应适用定金罚则，本院认为，如前所述，由于该款属于意向金，不具有定金性质，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”的规定，南宁市海湾公司的主张不成立，本院不予支持。 综上所述，南宁市海湾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由南宁市海湾水产综合批发市场有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨德清 审 判 员 韦金彪 审 判 员 杨凤莲 二〇一九年三月十五日 法官助理 黄海健 书 记 员 李红霞