广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1226民初14号 原告莫洲，男，1989年10月29日出生，壮族，住广西环江毛南族自治县。 委托诉讼代理人周怀正，广西天任律师事务所律师。 被告环江毛南族自治县人民医院，住所地广西壮族自治区环江毛南族自治县思恩镇桥东路**。统一社会信用代码12451226499628314K。 法定代表人覃玉抓，院长。 特别授权委托诉讼代理人莫小克，男，1969年11月25日出生，壮族，住广西环江毛南族自治县。系环江毛南族自治县人民医院副院长。 委托诉讼代理人玉晴雯，环江毛南族自治县法律事务中心法律工作者。 原告莫洲与被告环江毛南族自治县人民医院（以下简称环江县医院）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案受理后，依法适用简易程序于2019年2月28日公开开庭进行了审理。原告莫洲的委托诉讼代理人周怀正，被告环江县医院的特别授权委托诉讼代理人莫小克、委托诉讼代理人玉晴雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告莫洲向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2018年2月18日至2018年10月8日期间的双倍工资中尚未支付的一倍工资39007.90元；2、判令被告向原告支付违法终止劳动合同赔偿金41613.84元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2014年1月13日签订劳动合同，岗位是被告单位的保安，原告的工资构成为基础工资、津贴（主要是卫生津贴和夜班津贴，下同）及绩效工资，合同期限至2016年1月12日止，双方形成劳动合同关系，原告自2014年1月13日开始在被告单位保安岗位正常上班。劳动合同到期后，原、被告又于2016年1月13日续签了劳动合同，期限至2018年2月17日止。在第二次固定期限劳动合同到期后，原、被告双方并没有终止劳动关系，原告继续在被告医院上班，并依法要求与被告签订无固定期限的劳动合同，但被告却迟迟未与原告签订劳动合同，一直到2018年10月8日，被告却突然向原告开出并送达《终止劳动合同证明书》，擅自终止了双方之间的劳动合同关系。根据上述事实及我国《劳动合同法》的相关规定，被告对自己的上述违法行为应承担以下法律责任：一、在原、被告双方第二个固定期限劳动合同届满后，双方仍保持劳动关系的情况下，一是被告医院没有与原告签订书面劳动合同，二是没有签订书面的无固定期限劳动合同，期间是2018年2月18日至2018年10月8日，共计有7个月零18天。同时，该期间原告的月工资分别为：7519.80元、4133元、5083元、4737元、5708元、4738元、5313元、5536元。根据我国《劳动合同法》第八十二条的规定，被告在此期间应向原告支付双倍工资，但实际上被告在此期间仅向原告支付了其中的一倍工资，而其中的另一倍工资39007.90元（7519.8×0.5个月+4133+5083+4737+5708+4738+5313+5536）尚未支付；二、原、被告双方自2015年4月1日开始建立劳动合同关系，直至2018年10月8日被告单方终止劳动关系，期间共计有3年6个月8天，劳动关系被被告单方终止前12个月原告的月平均工资为5201.73元。被告终止原、被告双方之间的劳动关系没有按照我国《劳动合同法》规定的条件和程序进行，其行为属于违法行为。根据我国《劳动合同法》第八十七条和第四十七条的规定，被告应向原告支付赔偿金41613.84元（2×4个月×5201.73元/月），但被告并没有向原告支付此项赔偿金。综上所述，原告认为，被告擅自终止上述劳动合同关系，其行为已经严重违反了我国《劳动合同法》的相关规定，并已严重侵害了原告的各项合法权益，被告对此应承担相应的法律责任。请求法院支持原告的全部诉讼请求。 被告环江县医院答辩称，答辩人与被答辩人于2015年4月7日签了一份《劳动合同》，期限自2015年4月7日到2016年2月17日，后又续签了一份为期两年的《劳动合同》，即从2016年2月18日到2018年2月17日，合同岗位为医院保卫，合同期间，国家推行“医改”政策，国务院、自治区、河池市及自治县各级政府均发文要求“推进县级公立医院后勤服务社会化”。因此在2018年2月期满后，答辩人就已明确告知被答辩人，根据国家“医改”政策，不得再续签劳动合同，今年8月23日我院总务科长韦亚洲在医院保安室组织召开全体保安人员会议，向杨雨彬、莫洲、谭安隆、谭茂贤、谭湖泳、韦耀发、谭俊波、覃孟群八位保安人员传达了终止劳动合同通知。期间答辩人一直在协调中标的劳务派遣单位广西新生活后勤服务管理股份有限公司与医院后勤人员签订劳动合同，医院后勤人员除了保卫人员拒绝转聘外，其他人员已顺利转聘。由于无法协商一致，答辩人只好在2018年10月1日终止了被答辩人的劳动合同关系，没有与被答辩人续签有劳动合同是实，而被答辩人按7.5个月每月5358.53元向劳动仲裁院申请仲裁，劳动仲裁院裁决：一、由答辩人按6.5个月的应发工资额答辩人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额30444.70元。二、由答辩人按被答辩人前12个月平均应发工资额4792.11元支付4个月（工作年限从2015年4月1日至2018年10月1日折合为4个月）经济补偿金19168.44元。基于本案事实，答辩人认为： 一、被答辩人按7.5个月的应发工资额请求支付未签订劳动合同双倍工资差额不符合法律规定。一是法律上的年、月、日是以足年足月足日期满计算的，如被答辩人按照《劳动合同法》82条的规定请求双倍工资，应以未签订劳动合同的次月计算，即从3月18日到9月30日应支付双倍工资，按足月计算为6个月为宜，不存在7.5个月或6.5个月的计算方式。二是劳动者的工资通俗讲就是劳动报酬，按《劳动合同法实施条例》第27条的规定，工资包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴、补贴等货币性收入，经国务院1989年9月30日批准，由国家统计局1990年1月1日发布的《关于工资总额组成的规定》第四条也作出相同的列举式规定，这些都是法律法规列举的劳动报酬范畴。而发放工资时依法应当计缴的社保、所得税等税费，不属于劳动报酬，是每个用人单位和劳动者应尽的法定义务，不应当属于劳动者应得的劳动报酬范畴，也不存在重复征缴。因此，虽然《劳动合同法》没有明确规定双倍工资罚则关于工资的具体实用问题，但从法理及《劳动合同法实施条例》第27条的列举式规定上看，双倍工资罚则应以被答辩人当月实发工资数为基准，不包含应当计缴的社保、所得税等税费在内，才符合立法宗旨。按我院的财务台账，被答辩人四月实发工资数为4113.12元，五月实发工资数为3908.9元，六月实发工资数为4800.18元，七月实发工资数为3905.77元，八月实发工资数为4440.34元，九月实发工资数为4230.07元，六个月合计25398.38元。被答辩人按月应发工资额计算工资差额均无事实根据，也不符合法律规定。 二、答辩人按被答辩人前12个月平均应发工资额5201.73元请求四个月双倍经济赔偿金无符合事实和法律依据。上面讲过，法律上的年、月、日是以足年足月足日期满计算的，被答辩人2015年4月7日开始与答辩人签订《劳动合同》的，有劳动人事部门备案的《劳动合同》为凭，到终止劳动合同时（2018年10月1日）不满三年六个月，依《劳动合同法》第47条只按3.5个月工资计付经济补偿金，仲裁委认定“工作年限从2015年4月1日至2018年10月1日劳动关系终止为3年6个月”和被答辩人认为工作期间为3年6个月8天均不符合客观事实。另外，被答辩人前12个月平均应发工资额计付也不符合法律规定仍应以前12个月平均实发工资数4267.36元计付为宜。 另外，答辩人不存在违法解除或终止劳动的情形，被答辩人申请仲裁请求双倍经济补偿金没有事实和法律依据。答辩人根据国家《十三五深化医药卫生体制改革规划》、《河池市人民政府办公室关于印发河池市深化医药卫生体制改革2016重点工作任务的通知》（河政办电[2016]83号）、《环江毛南族自治县人民政府办公室关于印发自治县深化医药卫生体制改革2016重点工作任务的通知》（环政发[2016]143号），等一系列文件关于“推进县级公立医院后勤服务社会化”的政策要求，按照《劳动合同法》第四十条第（三）项规定解除劳动合同，符合法律规定。考虑到答辩人与被答辩人的固定劳动合同签订在前，各级政府一系列文件发布在后，当时没有立时解除劳动合同。2018年2月，在与被答辩人的固定劳动合同期满时，答辩人就已明确告知被答辩人不再续签劳动合同，今年8月23日我院总务科长韦亚洲在医院保安室组织召开全体保安人员会议，向杨雨彬、莫洲、谭安隆、谭茂贤、谭湖泳、韦耀发、谭俊波、覃孟群在职的八位保安人员传达了终止劳动合同通知，到10月1日起，答辩人才正式终止劳动合同，而被答辩人请求双倍经济赔偿金计算无事实和法律依据。 本院经审理认定事实如下：对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据及事实，本院认为，原、被告双方提供的证据均来源合法、内容客观真实、与本案有关联性，均可作为反映案件客观事实的依据，对争议点的认定具体阐述于后。根据原、被告的陈述及本案证据，本院查明如下案件事实： 2015年4月7日起，原告到被告处从事保卫工作，双方签订了期限自2015年4月7日起至2016年2月17日止的劳动合同，约定工资按月发放，工资构成为基础工资、冿贴及绩效工资。合同期满后，双方于2016年2月18日续订劳动合同，合同期限至2018年2月17日止，工资构成为基础工资、绩效工资及卫生冿贴。合同再次到期后，原告仍然继续在原岗位上班，双方未继续签订劳动合同，而被告按照上级政府2016年8月提出的深化医药卫生体制改革，推进公立医院后勤服务社会化的政策要求，将环江县医院的后勤服务工作统一交由广西新生活后勤服务管理有限公司负责，并协调包括原告在内的原后勤工作人员转聘到该公司后留岗继续工作，但包括原告在内的多名保卫人员拒绝转聘。2018年10月1日，环江县医院与该公司签订了为期10年的《物业服务合同》，明确由该公司无条件接收环江县医院原已聘用的后勤人员，同日，原聘用于环江县医院的多名保洁人员亦与该公司签订了劳动合同。同年10月8日，被告书面向原告下达了《终止劳动合同证明书》，声明于同年10月1日终止与原告的劳动合同关系。之后原告就被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额和终止劳动关系经济补偿金的争议，向环江毛南族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委裁决被告向原告支付未签订合同的二倍工资差额30444.70元及经济补偿金19168.44元后，原告不服该数额而于2018年12月28日向本院提起诉讼，请求判如所请。 另查明，原告莫洲于2017年10月-2018年9月的基础工资为：2504元、2504元、2504元、2504元、5344.8元、2504元、2504元、2504元、3134元、2539元、2539元、2585元；绩效工资为：2177元、2008元、2027元、1807元、1296元、2116元、1905元、2211元、1866元、2441元、2423元、2267元；卫生津贴及夜班费为：358元、363元、338元、363元、368元、333元、463元、328元、363元、333元、333元、528元。 由于双方对被告支付劳动合同期满后未签订书面劳动合同的双倍工资无争议，仅对月工资标准及双倍工资起止时间的计算问题有异议，因此本案的争议焦点应为：1、被告是否构成违法解除合同，是否应当支付赔偿金；2、月工资标准如何计算；3、双倍工资计算的起止时间应当如何确定。 本院认为： 一、关于是否构成违法解除合同及支付赔偿金的问题。 原告与被告签订的劳动合同至2018年2月17日到期后，原告继续在被告处工作，双方未续签书面劳动合同，双方存在事实上的劳动关系，但是被告因医改政策要求未能继续维持与原告的劳动关系，在原告未接受被告提出的安置方案后，于2018年10月8日终止双方的劳动关系，被告提交的《物业服务合同》、保洁人员办理的转聘手续等材料相互佐证，形成证据链条，可以证明被告对原告提出安置，但双方协商未果的事实，故被告可根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）款的规定，解除与原告的劳动合同，但被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项的规定，向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。原告提出被告违法解除劳动合同应支付赔偿金的主张不成立，本院不予支持。 二、关于经济补偿金月工资标准的问题。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。而原告的工资构成为基础工资、绩效工资及卫生冿贴，虽然被告否定原告应得的卫生津贴及夜班费的存在，但原告提交的《补发辞职谭湖泳等8人绩效工资及卫生津贴夜班费发放表》与银行交易明细相互佐证，可以证明原告是按月领取卫生津贴及夜班费的事实；另外，虽然原告提交的卫生津贴及夜班费发放表未标明具体的日期，但其上有原告及其工友的签字领款记录，而被告作为持有该表格的用人单位，未提供相关证据予以反驳，其应自担举证不力的不利后果，本院对原告主张2017年10月-2018年8月的卫生冿贴及夜班费数额予以确认，但2018年9月的数额应当按照上述发放表载明的数额计算；被告主张原告月工资标准不包含卫生津贴及夜班费，证据不足，本院不予采信；被告主张月工资标准应当扣除所得税、社保、养老金等，由于该部分费用仍然属于劳动者的收入，被告该主张于法无据，本院不予采纳。 因此，原告的月工资应当包含基础工资、绩效工资、卫生津贴及夜班费，据此原、被告劳动合同终止前十二个月，原告的平均工资为5223.7元。 2、关于双倍工资计算起止时间的问题。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，支付双倍工资的起算时间应为用工之日（即2018年2月18日）起满一个月的次日，即2018年3月19日；截止时间应为2018年10月8日，理由是：虽然被告于2018年10月8日才出具《终止劳动合同证明书》，但不能证明原告已于10月1日收到终止劳动合同的通知，故双方终止劳动合同的时间应为2018年10月8日。 综上所述，被告应当向原告支付2018年3月19日至2018年10月8日期间的双倍工资欠付部分，根据已查明的原告该期间的月工资收入情况，被告尚应支付33742.5元【即2476.5元（3月份算半个月）+4872元+5043元+5363元+5313元+5295元+5380元】；被告应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，支付经济补偿金20894.8元（即工作年限3年6个月零1日按4个月工资标准支付×劳动合同终止前十二个月的平均工资5223.7元）；超出上述数额的部分，本院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一、三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告环江毛南族自治县人民医院应于本案判决生效之日起10日内支付原告莫洲2018年3月19日至2018年10月8日期间的双倍工资欠付部分33742.5元、终止劳动合同的经济补偿金20894.8元； 二、驳回原告莫洲的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告环江毛南族自治县人民医院承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审判员  李冬萍 二〇一九年三月二十一日 书记员  蔡诚诚 附相关法律规定： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。