广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初18104号原告：孙亚周，男，1970年1月21日出生，汉族，住陕西省彬县.委托诉讼代理人：林家声，广东林德律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱双喜，广东林德律师事务所律师。被告：东莞市创元建筑工程有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇大塘村莲峰新路**。统一社会信用代码为91441900MA4W61YQ8F。法定代表人：庞化平，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐宏威，河南民青律师事务所律师。原告孙亚周与被告东莞市创元建筑工程有限公司（以下简称“创元公司”）劳动争议一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙亚周及其委托诉讼代理人林家声，被告创元公司的委托诉讼代理人徐宏威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间、职务：双方均确认孙亚周的职务为组装工。关于入职时间，孙亚周主张其于2016年6月14日入职创元公司，但未提交任何证据予以证明。创元公司主张孙亚周于2017年3月11日入职，并提交了员工入职登记表、劳动合同予以证明。员工入职登记表中显示的填表日期和劳动合同中显示劳动合同期限起始时间均为2017年3月11日，劳动合同中约定孙亚周每天工作8小时，每周工作5天，正常工作时间工资为1700元/月。孙亚周对于员工入职登记表的真实性予以确认，其仅确认劳动合同中其签名的真实性，并主张签订劳动合同的时候劳动合同中的其它内容并无填写，也未提交任何证据予以证明。本院认为，孙亚周未提交任何证据予以证明其主张，在其确认创元公司提交的员工入职登记表、劳动合同的情况下，本院予以采信创元公司提交的上述证据，认定孙亚周于2017年3月11日入职创元公司。二、劳动合同签订情况及参与社会保险情况：双方已签订书面劳动合同，创元公司已为孙亚周参与社会工伤保险。三、工伤情况：2018年4月30日，孙亚周在工厂车间打包出货工件时，被工件压伤右手拇指。其于当日被送往东莞市大岭山医院住院治疗至2018年5月14日出院，医嘱全休30天。2018年6月5日，东莞市社会保障局出具的《认定工伤决定书》，认定孙亚周因本次事故所受伤害为工伤。2018年7月26日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具的《初次鉴定（确认）结论书》，评定孙亚周为伤残九级，未达护理等级。另，孙亚周已向东莞市社会保险基金管理中心领取一次性伤残补助金26154元；双方均确认孙亚周自受伤之日即2018年4月30日起一直没有回创元公司上班，在孙亚周住院期间，创元公司向孙亚周支付了生活费3000元，孙亚周并同意在创元公司应向其支付的总款项中予以抵扣。四、工资发放情况、受伤前及离职前的月平均工资：孙亚周主张其月平均工资为6800元，其工资分为两部分发放，一部分通过银行转账发放、另一部分由创元公司的法定代表人庞化平通过现金发放，并主张其入职以来每周一至周五加班3小时、周六加班11个小时、周日加班8小时，创元公司未支付其2016年7月至2018年4月的加班费187668元，但未提交任何证据予以证明。创元公司主张员工的工资统一由银行转账代发，孙亚周的工资结构为基本工资1700元/月+加班费+其他奖金，孙亚周的月平均工资为3100元，因孙亚周已预支2017年12月的工资3500元，所以银行没有代发该月的工资，创元公司已足额支付孙亚周的工资。创元公司提交了考勤卡表、员工银行代发工资清单、工商银行网上银行电子回单、借记卡账户历史明细清单、工资签收单予以佐证。其中，员工银行代发工资清单显示孙亚周2017年4月至11月、2018年1月至4月期间的工资分别为3200元、3200元、3500元、3100元、3500元、2380元、3500元、2400元、3200元、729元、3340元、2874元，该期间工行代发总额分别为63700元、63700元、68300元、55900元、53059元、53192元、58364元、56999元、64817元、13429元、64528元、58962元；工商银行网上银行电子回单中记载的金额均能与上述期间员工银行代发工资清单中记载的工行代发总额栏的数额相互对应；借记卡账户历史明细清单显示2018年3月至5月期间孙亚周收到户名为“东*司”、账号为“20×××57”转账的工资3200元、729元、3340元、2874元；工资签收单显示孙亚周签收了2017年7月、2017年8月、2017年12月、2018年1月至2月的工资。孙亚周对考勤卡表有记录出勤时间的部分确认，但对上面显示旷工部分不确认，其主张其并无旷工，即使是请假或安排放假，考勤表上都显示为旷工；员工银行代发工资清单真实性、合法性、关联性不确认，其主张上面显示的工资数额并非员工的实际工资数额，该数额只是银行转账部分，不包括现金发放部分；工商银行网上银行电子回单、借记卡账户历史明细清单的真实性确认，关联性不确认，该部分只是银行转账部分，只是其中一部分工资；工资签收单的真实性确认、关联性不确认，工资签收单没有显示孙亚周具体的工资数额，且当时签的是工资表，不是工资签收单。另，东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭（以下简称“大岭山仲裁庭”）于2018年9月26日前往创元公司调查孙亚周在职期间的工资情况，向连仲江、张俊峰作出调查笔录，连仲江为创元公司普工、每月工资约为3500元，张俊峰为创元公司组装工、每月工资约为3600元，其二人均称每月发放工资需要在工资表上签名确认，每月底以银行转账方式发放工资，不存在现金发放工资的情形。孙亚周主张当时创元公司跟其员工说税务局会查税，让员工不要对外说其分两次发放工资的事实，否则员工需要补税，员工才说创元公司是通过银行转账发放工资。本院认为，关于孙亚周受伤前及离职前的月平均工资，虽其对于员工银行代发工资清单不予确认，但结合工商银行网上银行电子回单、借记卡账户历史明细清单及大岭山仲裁庭的调查结果，在孙亚周未提供任何证据予以反驳的情况下，本院予以采信创元公司的主张，根据创元公司提交的员工银行代发工资清单，剔除非正常出勤的2018年2月，计得孙亚周受伤前及离职前的月平均工资为3132元[（3200元+3200元+3500元+3100元+3500元+2380元+3500元+2400元+3200元+3340元）÷10个月]，由于双方并未举证证明孙亚周2017年3月及12月的工资数额，故本院酌定上述两月的工资分别为2122元（3132元÷31天×21天）、3132元。因双方均未能有效举证证明孙亚周的工资结构，视为双方工资约定方式不明确，故视为劳动者的全部收入对应其全部工作时间。虽创元公司提交了考勤卡表予以证明孙亚周的出勤情况，但孙亚周对部分考勤时间不予确认，而孙亚周并未提交任何证据予以证明其考勤情况，视为双方均未有效举证证明孙亚周的出勤时间，结合孙亚周的工作岗位和东莞市普遍用工情况，本院酌定孙亚周每月工作26天，每天工作10小时。用人单位是否足额向劳动者支付工资，应以东莞市同期最低工资标准作为判断依据。若用人单位支付的时薪高于东莞市同期最低工资标准，则视为用人单位已经向劳动者足额支付加班费；反之，则视为用人单位未足额支付加班费。以2017年6月为例，计得孙亚周该月的时薪为10.23元/小时{3500元÷[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×2小时×150%+（26天/月-21.75天）×10小时/天×200%]}，该时薪高于东莞市同期最低工资标准，故视为创元公司已足额支付孙亚周的工资，孙亚周要求创元公司向其支付2016年7月至2018年4月的加班费187668元，无事实依据，本院不予支持。由于创元公司未就仲裁裁决提起起诉，视为其服从该仲裁裁决项，故创元公司应向孙亚周支付2017年7月加班费差额89.83元、2017年10月加班费差额1008.69元、2017年11月加班费差额450.42元。五、应支付的工伤待遇：根据《广东省工伤保险条例》第五十八条规定，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。结合孙亚周的伤情，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第三十四条的规定，创元公司应向孙亚周支付的工伤待遇如下：1.一次性伤残补助金差额：2034元（3132元/月×9个月-26154元），由于创元公司未就仲裁裁决提起诉讼，视为其认可该仲裁裁决项，故创元公司应向孙亚周支付一次性伤残补助金差额3417.3元；2.一次性伤残就业补助金：28188元（3132元/月×8个月）；3.一次性工伤医疗补助金差额：因孙亚周尚未向东莞市社会保险基金管理中心领取一次性工伤医疗补助金，本院应对孙亚周该诉讼请求不予处理，孙亚周在向东莞市社会保险基金管理中心领取一次性工伤医疗补助金后再另行主张，但因创元公司未就仲裁裁决提起起诉，视为其服从该仲裁裁决，本院予以认可，故创元公司应向孙亚周支付一次性工伤医疗补助金差额759.4元；4.停工留薪期工资：结合孙亚周的受伤及治疗情况，本院认定其停工留薪期为2018年4月30日至6月13日，故其上述停工留薪期工资为4594元（3132元/月÷30天×1天+3132元+3132元/月÷30天×13天），由于创元公司未就仲裁裁决提起诉讼，视为其认可该仲裁裁决项，故创元公司应向孙亚周支付2018年4月30日至6月13日期间停工留薪期工资4928.5元；5.护理费：创元公司未提交证据证明其在孙亚周住院期间派遣护工对孙亚周进行护理，故本院参照孙亚周受伤时上年度即2017年度东莞市职工平均工资标准3854元/月作为护理费的计算标准，创元公司需向孙亚周支付2018年4月30日至5月14日期间护理费1927元（3854元/月÷30天×15天），由于创元公司未就仲裁裁决提起起诉，视为其认可该仲裁裁决项，本院予以认可，故创元公司应向孙亚周支付2018年4月30日至5月14日期间护理费2078元。六、解除劳动关系的时间：2018年9月20日。七、高温津贴：孙亚周主张创元公司未支付其2016年6月14日至10月31日、2017年6月至10月、2018年6月1日8月16日期间的高温津贴共计2177.7元。大岭山仲裁庭于2018年9月26日前往创元公司实地调查，创元公司为铁皮房作业场所，未安装风扇等降温设备。创元公司确认其是铁皮房作业场所，并主张其有落地风扇降温，因为大岭山仲裁庭去实地调查的时候已经把所有的落地风扇都收起来了，但并未提交任何证据予以证明。本院认为，孙亚周于2017年3月11日入职，其诉请的2016年6月14日至10月31日期间的高温津贴缺乏事实依据，本院不予支持。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条规定，每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的(不含33℃)，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。广东省人力资源和社会保障厅等部门《关于公布我省高温津贴标准的通知》规定，广东省高温津贴标准为每人每月150元。创元公司未向本院提交证据证明其采取了有效的降温措施，结合孙亚周的入职时间2017年3月11日、受伤时间2018年4月30日，由于孙亚周受伤之后未回到创元公司处上班，其诉请的2018年高温津贴不符合高温津贴的发放条件，故本院认定创元公司需向孙亚周支付2017年6月至10月高温津贴750元。八、应休未休年休假工资：孙亚周主张其未休2016年至2018年的年休假，创元公司应向其支付未休年休假工资10200元。本院认为，孙亚周于2017年3月11日入职，其诉请的2016年6月14日至2017年3月10日期间的年休假工资缺乏事实依据，本院不予支持。由于创元公司未能证明孙亚周已休年休假，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，享受年休假5天，因此孙亚周从2018年3月11日开始享受年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。故孙亚周2018年度享有的年休假天数为2天（194天÷365天×5天）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。根据本院酌定的孙亚周的出勤时间，折算出其时薪为9.15元/小时{3132元/月÷[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×2小时×150%+（26天/月-21.75天）×10小时/天×200%]}。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。由于创元公司已经支付了孙亚周正常工作期间的收入，故其还应向孙亚周支付2018年度应休未休年休假工资293元（9.15元/小时×8小时/天×2天×200%）。由于创元公司未就仲裁裁决提起起诉，视为其服从该仲裁裁决项，故创元公司应向孙亚周支付2018年度应休未休年休假工资312.6元。九、孙亚周仲裁请求：1.要求确认双方的劳动关系已解除；2.要求创元公司支付：（1）一次性伤残补助金差额35046元、一次性工伤医疗补助金13600元、一次性伤残就业补助金5400元；（2）2018年4月30日至2018年5月14日护理费2078元；（3）2018年4月30日至2018年7月26月工伤停工留薪期工资19720元；（4）2016年6月14日至10月31日、2017年6月至10月、2018年6月1日至8月16日期间高温补贴2177.7元；（5）2016年至2018年年度未休年假工资10200元；（6）2016年7月至2018年4月加班费169884元。十、仲裁结果：1.创元公司须在裁决书生效之日起五天内通知并支付孙亚周以下款项：（1）一次性伤残补助金差额3417.3元、一次性工伤医疗补助金差额759.4元、一次性伤残就业补助金26285.6元；（2）2018年4月30日至2018年5月14日住院护理费2078元；（3）2018年4月30日至2018年6月14日工伤停工留薪期工资4928.5元；（4）2017年6月至10月高温津贴750元；（5）2018年未休年休假工资312.6元；（6）2017年7月加班费差额89.83元、10月加班费差额1008.69元、11月加班费差额450.42元；2.驳回孙亚周提出的其他仲裁请求。十一、孙亚周诉讼请求：1.确认双方之间的劳动关系已解除；2.创元公司向孙亚周支付：（1）一次性伤残补助金差额35046元、一次性工伤医疗补助金13600元、一次性伤残就业补助金54400元（6800元/月×8个月）；（2）护理费2078元；（3）2018年4月30日至2018年7月26日停工留薪期间工资19720元；（4）2016年6月14日至2016年10月31日、2017年6月至10月、2018年6月1日至2018年8月16日期间高温补贴2177.7元；（5）2016年至2018年度未休年假工资10200元；（6）2016年7月至2018年4月的加班费187668元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第三十四条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，参照广东省人力资源和社会保障厅等部门《关于公布我省高温津贴标准的通知》，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条、第十二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告孙亚周与被告东莞市创元建筑工程有限公司的劳动合同关系已于2018年9月20日解除；二、限被告东莞市创元建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙亚周支付2017年7月加班费差额89.83元、2017年10月加班费差额1008.69元、2017年11月加班费差额450.42元；三、限被告东莞市创元建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙亚周支付一次性伤残补助金差额3417.3元、一次性伤残就业补助金28188元、一次性工伤医疗补助金差额759.4元；三、限被告东莞市创元建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙亚周支付2018年4月30日至6月13日期间停工留薪期工资为4928.5元；四、限被告东莞市创元建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙亚周支付2018年4月30日至5月14日期间护理费2078元；五、限被告东莞市创元建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙亚周支付2018年度应休未休年休假工资312.6元；六、限被告东莞市创元建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙亚周支付2017年6月至10月高温津贴750元；八、驳回原告孙亚周的其他诉讼请求。以上款项共计41982.74元，扣除被告东莞市创元建筑工程有限公司支付的3000元，被告东莞市创元建筑工程有限公司仍应向原告孙亚周支付38982.74元，该款项限被告东莞市创元建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙亚周支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告孙亚周承担。原告孙亚周已申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一九年三月一日书记员  关雅芳