上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初28074号原告：上海钦轩网络科技有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：朱宗汉，总经理。委托诉讼代理人：刘珍琴，女。委托诉讼代理人：尹勇，上海四维乐马(昆山)律师事务所律师。被告：褚伟莉，女，1992年9月22日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：张晓林(系被告配偶)，住上海市闵行区。原告上海钦轩网络科技有限公司与被告褚伟莉劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海钦轩网络科技有限公司的委托诉讼代理人尹勇，被告褚伟莉及其委托诉讼代理人张晓林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海钦轩网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付被告2017年2月15日至2018年6月8日期间延时加班工资人民币(币种下同)19,404.31元；2、原告同意支付被告2018年5月1日至2018年5月31日期间的税前工资6,915.50元、2018年6月1日至2018年6月8日期间的工资2,179.31元；3、原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金23,700元；4、原告同意支付被告2018年5月1日至2018年5月31日期间的报销款647.60元。事实和理由：被告于2017年2月进入原告处工作。因其不能胜任工作，且其所在的整个部门已被裁撤，故原告于2018年6月8日解除与被告的劳动合同符合法律规定，不应当再向被告支付任何赔偿金。被告在职期间，加班时间并不多，且原告已经为被告安排了全部的调休，故不应当再支付任何加班工资。现原告不服仲裁裁决，诉至法院。褚伟莉辩称，原告违法解除与被告的劳动合同，应当支付被告违法解除劳动合同的赔偿金。在职期间，被告存在大量加班事实，原告应当依法支付被告加班工资。因此，被告不同意原告的诉讼请求，要求原告按照仲裁裁决履行。本院经审理认定事实如下：被告于2017年2月15日进入原告处工作，双方签订有期限自当日起至2018年2月14日止、2018年2月15日起至2019年2月14日止的劳动合同，约定月基本工资分别为2,190元、2,300元。原告处的正常工作时间为9：00至18：00，午间12：00至13：30为用餐休息时间。在职期间，被告共计调休15.5天。2018年6月8日，原告向被告发出通知书，内载：“褚伟莉：公司经慎重研究决定自本通知出具之日(即2018年6月8日)解除与你之间的劳动合同，具体解除的理由如下：1、因你在公司工作期间一直无法很好的胜任工作，公司也曾多次根据你的实际情况调整你的工作任务及工作岗位，但是你均不能胜任各项工作任务及岗位；2、公司在和你签订劳动合同时的互联网产业蓬勃发展，但是受目前互联网整体经营转变的影响，你目前所在职务部门市场渠道部已经裁撤。综上，公司与你之间的劳动合同自2018年6月8日起解除……”。2018年6月11日，被告就本案讼争等事宜向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会于同年8月1日作出闵劳人仲(2018)办字第3304号裁决书，裁决原告支付被告2017年2月15日至2018年6月8日期间的延时加班工资19,404.31元、2018年5月1日至2018年5月31日期间的税前工资6,915.50元、2018年6月1日至2018年6月8日期间的工资2,179.31元、违法解除劳动合同的赔偿金23,700元、2018年5月1日至2018年5月31日期间的报销款647.60元；对被告的其余仲裁请求，不予支持。原告不服，向本院提起诉讼。另查明，被告工资由固定工资、加班餐费补贴及固定餐费组成。2017年3月，被告固定工资由基本工资2,190元、住房津贴1,910元、交通津贴900元、通讯津贴200元、全勤奖200元、保密费1,000元、绩效奖800元、学历津贴300元组成，合计7,500元；2017年4月至2018年3月期间，被告固定工资由基本工资2,300元、住房津贴1,800元、交通津贴900元、通讯津贴200元、全勤奖200元、保密费1,000元、绩效奖800元、学历津贴300元组成，合计7,500元；2018年4月，被告固定工资由基本工资2,420元、住房津贴1,680元、交通津贴900元、通讯津贴200元、全勤奖200元、保密费1,000元、绩效奖800元、学历津贴300元组成，合计7,500元。被告2017年6月至2018年5月期间的月平均工资为7,968.14元。庭审中，原告称，被告原在市场部负责文案策划，2018年2月或3月时被调整到运营部负责文案策划。然调整后，被告仍然不适合相应岗位，且运营部裁撤了，故原告与被告解除劳动关系。被告对原告的陈述未予认可，并称，其原系运营部的文案策划，2017年11月左右被提升为小领导，同时做文案策划兼审核，直至离职。期间，原告从未告知被告因其不胜任工作或因不胜任工作而调整工作岗位，也没有说要撤销部门而开除被告。关于加班，被告称，原告作为互联网公司，员工加班是常见情况。原告人事会记录被告平时延时加班及休息日加班的总时长，如需调休则予以扣除，每年年底清零一次。平时工作至20：00以后，原告会支付20元/餐的加班费餐费补贴，但加班密集的时候反而不支付餐补，而是由原告提供晚餐。故被告工资单中的加班餐费补贴亦可以说明被告存在大量加班事实。平时延时加班情况：2017年2月15日至2017年3月31日期间，被告平均每天加班2小时；2017年4月至2017年11月期间平均每天加班6小时；2017年12月整月工作日延时加班平均每天2小时；2018年1月至2018年3月期间平均每天加班2小时；2018年4月至2018年5月期间平均每天加班4小时；2018年6月每天加班2小时。休息日加班情况：2017年4月至2017年11月期间，周六周日均上班，每天上班12小时以上；2017年12月至2018年3月期间休息日基本都有休息；2018年4月至2018年5月，周六周日都上班，每天上班12小时。另还有2018年清明节加班1天8小时。为此，被告提供了QQ聊天记录及电子邮件记录。原告对上述证据真实性不予认可，认为不能证明被告的加班情况。原告则称，其处员工手册明确规定，加班需要填写加班申请单。加班申请单由员工填写并交由主管审批，审批完毕后由员工自行保存，原告不留存。但被告主张的加班未提供相应加班申请单，故视为其不存在加班。此外，根据员工手册的规定，只有在不能安排调休的情况下，原告才会按照加班时间以及法律规定支付相应加班工资。为此，原告提供了员工手册、员工手册阅读知悉确认函及考勤卡表。其中，员工手册规定：加班是指因工作的需要超过正常上班时间，加班超过三小时需要填写加班申请单，加班申请单由部门主管根据工作需要提出申请，员工本人签名，经理审批确认后交由人事部备案；加班津贴是指因工作需要产生的加班而且不能安排调休的情况下，公司按照工作时间和国家法律法规支付加班费。员工手册阅读知悉确认函显示被告于2017年2月15日签收该员工手册。考勤卡表显示原告存在平时延时以及休息日加班之情形。被告对员工手册、员工手册阅读知悉确认函真实性均无异议，但对原告陈述不予认可，原告实际未按员工手册履行加班申请手续，被告认为应当按照指纹考勤记录，按实计算加班；对考勤卡表真实性不予认可，认为系原告伪造的，被告于仲裁期间才第一次见到该考勤卡表。以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、通知书等相关证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，根据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告主张其存在大量平时延时及休息日加班，然被告提供的QQ聊天记录及电子邮件记录尚不足以证明被告存在其所主张的加班时间，被告亦未提供足具证明力的证据以证明双方就加班餐费补贴的约定。现原告提供的考勤卡表显示被告确实存在平时延时及休息日加班之事实，被告虽对该证据真实性不予认可，但未提供足具证明力的反驳证据。原告虽主张其处员工手册规定，加班超过三小时需要填写加班申请单，但其未就该规定已经实际执行进行举证，而原告有关加班申请单由主管审批完后由员工自行保存，原告不留存之主张，与其员工手册就加班申请之流程相矛盾，亦不符合常理。因此，本院根据考勤卡表所记载的出勤时间，统计被告平时延时加班小时数，结合被告的工资发放情况，经计算，原告还应支付被告平时延时加班工资3,958.40元。关于原告主张无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金23,700元之请求，本院认为，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告以被告不能胜任工作，多次调整工作任务及工作岗位后仍不能胜任工作以及被告所在部门已裁撤为由，解除与被告的劳动关系。然原告未就被告不能胜任工作以及调整工作岗位后仍不能胜任工作提供证据加以证明，亦未就被告所在部门已裁撤以及部门裁撤后原告曾与被告协商进行举证。因此，原告解除与被告的劳动合同不符合劳动合同法的相关规定，应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金。现仲裁裁决原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金23,700元未高于法定标准，故原告不同意支付此款之请求，本院不予支持。原告同意支付被告2018年5月1日至2018年5月31日期间的税前工资6,915.50元、2018年6月1日至2018年6月8日期间的工资2,179.31元、2018年5月1日至2018年5月31日期间的报销款647.60元，与法不悖，本院亦予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十条第(二)、(三)项、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告上海钦轩网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告褚伟莉平时延时加班工资3,958.40元；二、原告上海钦轩网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告褚伟莉违法解除劳动合同的赔偿金23,700元；三、原告上海钦轩网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告褚伟莉2018年5月1日至2018年5月31日期间的税前工资6,915.50元、2018年6月1日至2018年6月8日期间的工资2,179.31元；四、原告上海钦轩网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告褚伟莉2018年5月1日至2018年5月31日期间的报销款647.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上海钦轩网络科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  顾洪磊二〇一九年三月八日书记员  刘中一附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。