陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书    (2019)陕0102民初1800号 原告：张永富，男，1983年1月10日出生，汉族，现住西安市长安区。委托诉讼代理人：郭浩，陕西贺宝虎律师事务所律师。被告：郝胜利，男，1954年3月6日出生，汉族，现住西安市。第三人：陕西浩君能源有限公司，住所地陕西理工大学科技园（北门）B座506室。法定代表人：郝胜利，执行董事。原告张永富与被告郝胜利、第三人陕西浩君能源有限公司损害公司利益责任纠纷一案, 本院于2019年1月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张永富及其委托诉讼代理人郭浩、被告郝胜利、第三人陕西浩君能源有限公司的法定代表人郝胜利等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张永富向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告返还陕西浩君能源有限公司的款项10万元并支付按照银行同期贷款利率从2018年8月16计算至2019年1月13日的利息1800.4元；2、请求法院判令被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2017年7月11日，原告与被告共同成立陕西浩君能源有限公司，注册资本为人民币500万元，原告为公司总经理，被告为法定代表人兼执行董事。被告自公司成立后期独揽公司的法人章、公章、财务章等公司重要证照，致使原告作为总经理不能正常行使对公司的经营管理职权，严重影响到公司的正常运行。此外，被告还于2018年7月份，利用其掌握的公司重要印章的便利，将陕西精华建筑工程有限公司应当支付给公司的10万元工程款项转至自己的私人账户。原告从2018年8月份至今一直催还该笔款项，还通过书面的方式要求监事履行职责，且于2018年11月27日以律师函的方式向被告催还该笔款项以及公司的重要印章，均未果。被告至今仍没有归还公司该笔款项。鉴于被告是公司的法定代表人，不可能代表公司追究自己对公司的责任，原告为防止被告利用公司的重要印章再次做出对公司不利的行为，特根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，原告作为股东为维护公司的利益，故依法提起诉讼。被告郝胜利辩称，原告起诉陈述与事实不符。第三人陕西浩君能源有限公司是原告作为发起人于2016年7月11日由原告、原告的爱人赵某、原告的同学张某等以货币出资、被告和交大教授周某某以技术出资共五人合伙成立的公司，其中：原告的爱人赵某为公司的法定代表人，占5%的股权；原告任执行董事，占35%的股权；原告的同学张某占35%的股权；被告占15%的股权；交大教授周某占10%的股权。原告以增加股份为由诱导被告和交大教授周某某向公司投资，并在被告于2016年设计组织施工完成的一个工程竣工验收后，要求被告借款2万元支付工人劳务费。后又要求被告增加投资以增加被告的股份为由，强行将公司法定代表人及执行董事更换为被告。2017年11月22日，被告持有公司的股份变更为40%，原告持有公司的股份为60%，原告同意由被告负责公司的经营管理职权。但原告在变更登记后，不再向公司提供与股权比例匹配的资金维持公司运行，严重影响了公司的正常运行。原告要求被告返还的10万元是精华公司工程项目预付款，是劳务费，不是工程款。该款是被告个人以个人借款方式转至被告个人账户，该10万元用于被告代表公司签约的工程项目的工人工资、劳务费和资金周转。另原告在该工程中不履行自己的义务，不愿意承担风险，严重影响了公司的正常运营。被告作为公司的法定代表人，在项目验收完成后会对项目合法合理决算。请求驳回原告的诉讼请求。第三人陕西浩君能源有限公司表示对被告的答辩无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人当庭进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、第三人陕西浩君能源有限公司于2016年7月成立，注册资本为人民币500万元，法定代表人为赵晶晶，股东为张春福、赵晶晶、张永富、周学智、郝胜利五人，股东出资情况为：张春福以货币方式出资175万元，占注册资本的35%；赵晶晶以货币方式出资25万元，占注册资本的5%；张永富以货币方式出资175万元，占注册资本的35%；周学智以技术方式出资，出资额为50万元，占注册资本的10%；郝胜利以技术方式出资，出资额为75万元，占注册资本的15%。张春福、赵晶晶、张永富、周学智、郝胜利等五人签订的《设立有限公司出资协议书》约定：公司设执行董事一名、监事一名（均由本公司现有股东担任）。第三人陕西浩君能源有限公司设立后进行过多次变更登记，公司的法定代表人于2017年5月12日变更为被告郝胜利，2017年5月12日工商档案备案登记的监事为周学智。公司股东登记情况于2017年11月22日最后一次变更登记后记载内容为：郝胜利出资额为200万元，占注册资本的40%；张永富出资额为300万元，占注册资本的60%。2、原、被告于2018年3月22日召开的第一次股东会纪要形成的第三条决议决定，今后公司的每一笔进出账需由两位股东均在票据上签字认可后方可执行。3、原、被告于2018年4月27日召开的第二次股东会纪要形成的决议决定，①、公司在2018年3月26日收到的72500元应用于偿还两位股东垫付的费用，其中应向原告归还64155元、应向被告归还7083元，该应还款直接作为后续项目两位股东各自借给公司的款项；②、公司目前缺款26万元，按照股东占股比例，被告需投资10.4万元、原告需投资15.6万元，减去第一条中双方已投入的款项，被告还需投资96917元，原告还需投资91845元。经研究，两位股东各投资5万元，余款88762元从外面借款；③、截至此次股东会原告借给公司的具体款项数额为186500元，被告借给公司的款项数额为65070元；④、今后公司回款优先考虑外面的借款，然后再偿还两位股东借给公司的具体款项，剩余的才是公司的可支配利润，公司给股东还款按比例还款，即先偿还股东垫付款项的47%，剩余的53%垫付款项，在公司后续收款陆续后在结清。4、2018年5月4日，原、被告召开第三次股东会并形成《股东会议纪要》，内容为：第一，截止2018年3月26日，公司账上共计82500.00元整，该款项直接投入到下一个项目即假肢厂项目上。第二，该假肢厂项目需要垫资26万元，其中张永富再垫资5万元，郝胜利再垫资13万元。第三，关于该项目结束后公司实际收到款项分配事宜，双方同意按照投资比例分配，到账后一个礼拜内结清收益。第四，双方同意于2018年5月8日前给公司转账，如果逾期不到，则视为自动放弃该项目收益。此后，原告张永富按照股东会纪要另行投入资金为5万元，被告郝胜利投入资金为6.6万元。5、2018年3月13日，被告郝胜利以第三人陕西浩君能源有限公司的法定代表人身份代表第三人陕西浩君能源有限公司与陕西精华建筑工程有限公司签订《陕西省肢体残障人康复中心太阳能热水系统设备采购及安装合同》，双方约定,工程造价为人民币39万元，工期25天，付款方式为：在总体工程竣工验收后三个月内付清95%的价款370500元。剩余5%的价款19500元，质保期过两个冬季后一次性付清……。现该工程尚未进行竣工验收。2018年6月27日，被告郝胜利从陕西精华建筑工程有限公司通过银行转账收取劳务费10万元。第三人陕西浩君能源有限公司与陕西精华建筑工程有限公司对于工程款尚未进行结算。6、原、被告对陕西省肢体残障人康复中心太阳能热水系统设备采购及安装工程进行施工预算的投入资金为27万元。被告郝胜利在负责该工程施工过程中购买过材料并支付过供货方货款及人工费。庭审中，被告表示该工程的实际投入为29万元，从陕西精华建筑工程有限公司收取的10万元用于公司工程施工业务，并就其陈述提供了相关证据，包括：被告微信记载从2018年4月29日至2018年6月29日的微信支付金额共计26885.39元、支付宝支付金额共计1414元、其他现金支付的收据等。原告对被告的陈述及相关付款凭证以未经原告签字为由不予认可。7、原告曾于2018年11月27日委托律师向被告发出律师函，要求被告返还10万元及公司印章。被告回函表示，款项用于工程施工，被告作为公司法定代表人印章应由被告掌管。8、原告曾书写过落款日期为2018年11月29日的《申请书》一份，内容为：要求监事周学智向被告提起诉讼以维护公司利益，但未提供该申请书周学智已签收的相关证据。上述事实，有第三人陕西浩君能源有限公司的工商登记企业信息基本情况、《陕西省肢体残障人康复中心太阳能热水系统设备采购及安装合同》、股东会纪要、律师函、回函、申请书、《关于假肢厂太阳能热水工程的施工资金风险承担协议》、股东申请书、被告的银行流水、被告2018年4月29日至2018年6月29日期间的微信支付清单、被告的支付宝支付清单、被告提供的施工付款收据及当事人陈述等在卷为证。本院认为，本案的争议焦点是被告作为第三人陕西浩君能源有限公司的股东和法定代表人将陕西精华建筑工程有限公司支付的10万元转至被告个人账户的行为是否构成损害公司利益的行为以及是否对此应承担赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第二十条第二款规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户储存；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定的收入应当归公司所有。《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，被告从陕西精华建筑工程有限公司收取的10万元是基于被告作为公司法定代表人负责履行《陕西省肢体残障人康复中心太阳能热水系统设备采购及安装合同》取得的款项，不属于《中华人民共和国公司法》第二十条第二款规定的股东滥用股东权利损害股东利益的行为。另，根据原、被告2018年5月4日的《股东会议纪要》可以看出，第三人陕西浩君能源有限公司在履行《陕西省肢体残障人康复中心太阳能热水系统设备采购及安装合同》时可投入该项目的资金为82500元，加上原、被告按照第二、三次股东会决议个人以借款形式实际借给公司的款项11.6万元，资金总额远低于原、被告作为公司股东预算的项目需要投入资金27万元，原告虽不认可被告提供的因该工程需支付款项的金额及票据，但因被告在负责该工程项目的施工过程中需支付相关材料及人工费用，且原告亦无证据证明被告收取的10万元未用于工程投入，被告的行为亦不构成《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第一百四十九条规定的董事、监事、高级管理人员的禁止行为。综上，原告主张被告损害公司利益并要求原告向第三人返还10万元缺乏事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第二款、第一百四十八条、第一百四十九条规定之规定，判决如下：驳回原告张永富的诉讼请求。诉讼费2336元减半收取1168元，由原告张永富负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  员    晏航舰  二0一九年三月二十二日  书  记  员    唐欣欣 1