湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂10民终58号上诉人（原审被告）：周欣，女，1985年11月28日出生，汉族，住洪湖市。上诉人（原审被告）：邹凤艳，女，1982年4月29日出生，土家族，住洪湖市。委托诉讼代理人：陈兵兵，湖北法辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓思思，湖北法辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖洪东，男，1975年8月18日出生，汉族，住武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：王冰，湖北玉沙律师事务所律师。原审第三人：洪湖市众鑫汽车服务有限公司，住所地洪湖市新堤办事处柏枝五巷。法定代表人：周欣，该公司经理。上诉人周欣、邹凤艳因与被上诉人肖洪东、原审第三人洪湖市众鑫汽车服务有限公司股权转让合同纠纷一案，不服湖北省洪湖市人民法院（2018）鄂1083民初399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周欣、上诉人邹凤艳的诉讼代理人邓思思、被上诉人肖洪东的诉讼代理人王冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周欣上诉请求：撤销原判，并改判驳回被上诉人全部诉讼请求。事实和理由：一审认定事实错误，被上诉人并未严格按照合同约定履行资金注入义务；股权转让协议签订后，虽然没有办理股权过户，但被上诉人已实际控制公司并主导经营。一审判决周欣、邹凤艳支付违约金30万元，但未划分比例。邹凤艳上诉请求：撤销原判，并改判驳回被上诉人全部诉讼请求。事实和理由：股权转让协议签订后，被上诉人已实际行使股东权利，控制公司经营，其股东权益未受影响；根据股权转让协议，上诉人对于办理股权过户登记仅有协助义务，但被上诉人在签订股权转让协议后，一直未要求上诉人协助过户，上诉人并未违约；股权转让协议生效后，被上诉人已实际接管公司，享受股权权利，合同目的已经实现；邹凤艳在签订股权转让协议后，已退出公司，并不存在违约行为。肖洪东辩称，被上诉人实际参与公司管理并不等同于被上诉人取得了公司股权，只有办理了股权变更登记才表明被上诉人取得了股权；二上诉人违约行为非常明显，股权转让协议约定是在签订合同之日起30日内办理股权变更登记；上诉人周欣将公司大门上锁并张贴出售公告，致使被上诉人合同根本目的不能实现，被上诉人有权解除合同。肖洪东向一审法院起诉请求：判令两被告返还投资款1857812元并按银行同期贷款利率支付利息，两被告支付违约金50万元及律师费6万元。一审法院认定事实：2016年7月23日，原告与两被告签订了一份《洪湖市众鑫汽车服务有限公司股权转让合同》。合同约定：被告邹凤艳将50%的股份出让给原告，原告向被告邹凤艳支付200万元股份款，同时，被告周欣需将15%的股份转让给原告，原告在取得上述股份后，注资120万元用于解决汽车服务公司资产负债表上的债务。原告在签订本合同后第二天向汽车服务公司支付45万元，用于付汽车服务公司工程款，2016年7月23日付35万元用于付汽车服务公司民间借款，2016年8月30日付40万元用于付汽车服务公司民间借款。合同还约定：本合同签订之日起30日内，两被告需协助原告办理好工商变更登记，否则原告有权终止合同，并向两被告追偿所有投资款，同时两被告还需支付违约金50万元。合同签订后原告向洪湖市众鑫汽车服务有限公司出资1856766.1元。2017年10月12日被告周欣将洪湖市众鑫汽车服务有限公司的门上锁并张贴“本厂整体出售”的告示。一审法院认为，关于原告是否取得洪湖市众鑫汽车服务有限公司股权。洪湖市众鑫汽车服务有限公司股东、股权既未进行工商变更登记，股东名册上亦未记载原告股东身份及股权情况，故原告虽然参与了洪湖市众鑫汽车服务有限公司的经营管理，但其并不具备该公司的股东身份，并未取得该公司的股权。关于原被告违约责任及原告要求返还投资款与被告邹凤艳有无关联性。按照股权转让合同，原告于2016年7月24日前应付800000元，已付299400元，7月27日已付908500元，2016年8月30日前应付1200000元，9月12日已付1271694.05元。从上述付款的时间和数额看，原告存在违约行为，但比较轻微。股权转让合同约定，合同签订之日起30日内，两被告需协助原告办理工商变更登记，实际上工商变更登记应由第三人洪湖市众鑫汽车服务有限公司主导办理，而第三人法定代表人为被告周欣，该公司股东仍为两被告，两被告没有证据证明其提出并进行对公司股权予以工商变更登记，原告存在拒绝的行为，故就工商变更登记而言，两被告存在违约行为，按照约定依法两被告应承担违约责任，原告有权要求解除股权转让合同、返还投资款及其利息，并可以要求两被告支付违约金，该主张与被告邹凤艳具有关联性。至于被告邹凤艳的股权款问题，在工商变更登记未在股权转让合同签订之日起30日内办理，且后来被告周欣对洪湖市众鑫汽车服务有限公司锁门及张贴整体出售的告示的情况下，原告不向被告邹凤艳给付股权转让款不构成违约。被告周欣锁门以及张贴告示的行为对股权转让合同的履行的影响问题。股权转让合同约定，原告与被告周欣在经营洪湖市众鑫汽车服务有限公司中，应积极合作。现被告周欣对洪湖市众鑫汽车服务有限公司锁门以及张贴公司整体出售的告示，明显导致公司无法经营下去，亦即原被告之间的股权转让合同无法履行，双方的合同目的不能实现。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，合同当事人的违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并可以要求赔偿损失。依照上述法律规定，原告亦有权主张解除股权转让协议，并要求赔偿损失。综上，按照双方股权转让合同约定，依法两被告应返还原告投资款1856766.1元，结合双方违约情况，酌定两被告支付原告投资款相应利息并给付原告违约金30万元。庭审后，原告自愿放弃2017年10月1日之前投资款利息，系其真实意思表示，依法照准。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，解除合同应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。因此，原被告双方的合同于原告向被告表达解除合同的意思之日即本案诉状完全送达之日2017年11月20日解除。另原告主张律师费，证据不足，不予支持，据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决：1、原告肖洪东与被告周欣、邹凤艳于2016年7月23日签订的《洪湖市众鑫汽车服务有限公司股权转让合同》于2017年11月20日解除；2、被告周欣、邹凤艳返还原告肖洪东投资款1856766.1元；3、被告周欣、邹凤艳给付原告肖洪东投资款1856766.1元的利息，自2017年10月1日按照月利率6‰计算至本判决确定的给付之日止；4、被告周欣、邹凤艳给付原告肖洪东违约金30万元；5、驳回原告肖洪东的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交证据。本院认为，肖洪东与周欣、邹凤艳签订《洪湖市众鑫汽车服务有限公司股权转让合同》，其目的是取得目标公司的股权。虽然根据股权转让合同的约定，周欣、邹凤艳有义务协助肖洪东办理股权变更登记，但是办理股权变更登记，同样需要受让人肖洪东的配合。本案中，三方签订股权转让合同后，肖洪东已参与公司经营，并安排罗红梅管理财务，接收了公司的公章及法定代表人私章，但没有证据证明其通知过周欣、邹凤艳配合其办理股权变更登记，故不能仅以洪湖市众鑫汽车服务有限公司的股权没有在约定的期间内进行变更登记，就当然的认为周欣、邹凤艳严重违约，只有在肖洪东通知周欣、邹凤艳协助办理变更登记后，周欣、邹凤艳的迟延履行行为才构成违约。关于肖洪东的合同目的是否能够实现的问题，涉案股权虽然没有变更登记至肖洪东名下，但至本案诉讼时，没有证据证明涉案股权已被周欣、邹凤艳另行处分或者存在客观上不能办理变更登记的情形。而周欣锁住公司大门并张贴出售公告的行为，属于公司股东之间的矛盾，并不影响股权转让合同的履行，且周欣在诉讼中明确表示愿意配合肖洪东办理15%股权的变更登记手续。综上所述，肖洪东解除股权转让合同不符合《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十四条的规定，周欣、邹凤艳的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省洪湖市人民法院（2018）鄂1083民初399号民事判决；二、驳回被上诉人肖洪东的全部诉讼请求。一审案件受理费25663元，由肖洪东负担；二审案件受理费51326元，由肖洪东负担。本判决为终审判决。审判长  范昌文审判员  王同军审判员  杨诗新二〇一九年三月十五日法官助理羊丽慧书记员王昌宇