黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑12民终217号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司，住所地绥化市北二东路**。法定代表人张立国，职务经理委托诉讼代理人李慧波，黑龙江继东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李树有，男，1963年4月27日出生，汉族，环卫工人，现住绥棱县。委托诉讼代理人韩胜林，男，1965年2月16日出生，汉族，绥化市北林区大有法律服务法律工作者，现住绥化市北林区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司因与被上诉人李树有机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省绥化市北林区人民法院（2018）黑1202民初3098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司上诉请求：1、请求二审法院撤销原审判决第一项中人工全髋关节置换术9万元，依法改判上诉人不承担此费用。2、由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：根据最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并赔偿。但在本案中，本置换手术并不是必然发生的费用，原审鉴定中，也没有陈述必然发生的事实及理由，因此对该项费用应待被上诉人实际发生后另行起诉，不应在本次诉讼中支持。上诉人依法提起上诉，望二审法院支持原告人的诉讼请求，依法改判。李树有辩称，第一，根据司法鉴定意见书的鉴定结论证明，答辩人需要人工全髋置换术，15年更换一次，每次需8万元至10万元，鉴定结论说明15年置换术必须发生一次，该笔费用是必然发生的，否则司法鉴定中心就没有必要作出该项鉴定；第二，根据最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第19条第二款，医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所需的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费用，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据该条款规定康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生另行起诉。而本案诉争的费用是答辩人需要人工全髋置换手术所需费用，并非后续治疗费。而且该笔费用已经司法鉴定结论确定为必然发生的费用，依法上诉人应当与已经发生的医疗费一并予以赔偿，所以原审判决上诉人赔偿该款有法可依。综上所述，答辩人认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。所以请二审法院查清事实，依法裁决，驳回上诉，维持原判。李树有向一审法院起诉请求：由被告保险公司赔偿原告李树有伤残赔偿金109784元（27446元／年20年×20%）、误工费13000元（1300元／月×10个月）；护理费25031.76元（160.46元／日×36天×2人＋160.46元／日×84日）、营养费12000元（100元／日×120日）、康复费6000元、人工全髋关节置换术一次100000元、伙食补助费3600元（100元／日×36日）、鉴定费3990元、精神损害抚慰金10000元，合计283405.76元。一审法院认定事实：2018年7月16日7时30分许，刘亚臣驾驶黑Ｍ×××**号长安牌大型普通客车沿绥棱县繁华大街由西向东行驶至西城客运站门前处时，与正在马路中间做业的环卫工人即本案原告李树有发生相刮，造成原告受伤的交通事故。此起事故经绥棱县公安交通警察大队棱公交认字〔2018〕第35号《道路交通事故认定书》认定，驾驶人刘亚臣的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条（一）款及《黑龙江道路安全条例》第七十八条之规定，刘亚臣的行为对事故发生的作用直接，过错严重，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条，此事故由刘亚臣负全部责任，李树有无责任。原告受伤后，被送往绥棱县人民医院住院治疗36天，由肇事方垫付了全部医疗费。原告起诉后，依原告申请，法庭组织双方当事人共同委托绥化市第一医院对原告的伤情进行了鉴定。绥化市第一医院司法鉴定中心出具了绥第一医司鉴定所[2018]临鉴字第405号鉴定意见，结论为：九级伤残；误工300日；护理120日，其中住院期间2人护理，余为1人护理；营养120日，每日需100元；康复费6000元或按实际合理支出计算；人工全髋关节置换术15年更换一次，每次约需80000元至100000元。另查明，刘亚臣驾驶的黑Ｍ×××**号车辆在被告保险公司投保了交强险和限额为50万元的第三者责任商业保险，事故发生在保险期内。事故发生后，由肇事方为原告垫付了医疗费用，本次诉讼原告诉请中亦未主张由被告保险公司赔偿原告的医疗费用。一审法院认为，原告李树有与被告中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司对交通事故的发生事实均没有异议，绥棱县公安交通警察大队道路交通事故认定书的结论与事实相符，本院予以采信。驾驶人刘亚臣负全部责任，李树有无责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……”的规定，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……。”的规定。被告中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司作为刘亚臣驾驶的黑Ｍ×××**号车辆交强险和商业第三者险的保险机构，应当依法在交强险责任的限额内承担赔偿责任。不足部分，根据商业三者险的保险合同予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告经鉴定伤残评定为九级伤残，导致的持续误工，应计算至定残前一日。被告保险公司抗辩理由成立。原告陈述每月工资为1300元，被告对此认可，本院予以采纳。原告从受伤之日起至鉴定评定原告伤残为九级伤残的前一日共计为103天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”结合原告的年龄及原告住院病案诊断情况及鉴定结论，该笔费用为原告必然、合理发生的费用，被告保险公司应对原告此项医疗费一并予以赔偿。因鉴定结论关于人工全髋关节置换术为80000元至100000元，评定为90000元。关于精神损害抚慰金问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，综合考虑侵权人的过错程度、受诉法院所在地平均生活水平等因素，原告主张精神损害抚慰金为10000元过高，评定为8000元。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定。保险公司承担必要的鉴定费。原告李树有合理损失为：伤残赔偿金109784元（27446元／年20年×20%）、误工费4460元（1300元／月÷30日×103日）；护理费25031.76元（160.46元／日×36天×2人＋160.46元／日×84日）、营养费12000元（100元／日×120日）、康复费6000元、人工全髋关节置换术一次90000元、伙食补助费3600元（100元／日×36日）、鉴定费3910元、精神损害抚慰金8000元，合计262785.76元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条（一）款、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司在交强险和第三者责任商业保险范围内赔偿原告李树有伤残赔偿金109784元（27446元／年20年×20%）、精神损害抚慰金8000元、误工费4460元（1300元／月÷30日×103日）；护理费25031.76元（160.46元／日×36天×2人＋160.46元／日×84日）、营养费12000元（100元／日×120日）、康复费6000元、人工全髋关节置换术一次90000元、伙食补助费3600元（100元／日×36日）、鉴定费3910元，合计262785.76元。此款于本判决生效后十日内一次性给付。二、驳回原告李树有其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理2776元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司负担。案件受理费原告李树有已经预交，被告负担的案件受理费与赔偿款一并给付原告。经审理查明，二审时，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应赔偿被上诉人李树有人工全髋关节置换术90000元的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，结合被上诉人李树有的年龄及住院病案诊断情况以及绥化市第一医院司法鉴定中心出具了绥第一医司鉴定所[2018]临鉴字第405号鉴定意见，结论为：人工全髋关节置换术15年更换一次，每次约需80000元至100000元，该笔费用为被上诉人必然、合理发生的费用，故上诉人应对此项医疗费一并予以赔偿。原审法院评定人工全髋关节置换术费用为90000元合理，应予支持。上诉人上诉要求被上诉人实际发生后另行起诉，不应在本次诉讼中支持的主张无理，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由中国人民财产保险股份有限公司绥化市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜再民审判员  赵 明审判员  杨晓涵二〇一九年三月六日书记员  王春宇