广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂1202民初285号 原告：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司，住所:柳州市东环大道**，统一社会信用代码：91450200198614605J。 法定代表人：黄鼎龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：柒伟杰，该公司职员（法务）。 委托诉讼代理人：韦锋，广西真意律师事务所律师。 被告：广西万博房地产开发有限公司，住所地：河池市新建东路**，统一社会信用代码：914512007997460215。 法定代表人：吴维健，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯旺赣，该公司项目工程师。 委托诉讼代理人：韦铁民，广西维日律师事务所律师。 第三人：廖晓林，男，1961年6月17日出生，汉族，住，住所湖南省衡阳县/div> 第三人：万孝平，男，1968年9月4日出生，汉族，住所广西柳州市柳**。 委托诉讼代理人：廖晓林，男，1961年6月17日出生，汉族，住，住所湖南省衡阳县/div> 第三人：王英兰（原第三人肖家斌之妻），女，1958年3月16 日出生，汉族，住，住湖南省衡阳市石鼓区/div> 委托诉讼代理人：肖应生（王英兰之子）。 第三人：肖应生（原第三人肖家斌之子），男，1983年6月4日生，汉族，住，住湖南省衡阳市石鼓区/div> 第三人：肖芝（原第三人肖家斌之女），女，1981年10月29日，汉族，住，住武汉市/div> 委托诉讼代理人：肖应生（肖芝之弟）。 原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称广西五建）与被告广西万博房地产开发有限公司（以下简称万博公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2012年6月15日受理后，于2013年10月21日通知肖家斌、廖晓林、万孝平作为本案第三人参加诉讼，2015年2月10日作出（2012）金民初字第888号民事判决，原告广西五建不服该判决提起上诉，河池市中级人民法院经二审审理，于2015年11月18日作出（2015）河市民二终字第247号民事裁定，撤销原一审判决，将本案发回重审。2016年1月5日本院重审立案后，依法另行组成合议庭对本案进行重审。2016年4月15日原告向本院提出申请，对万博公寓工程工程造价进行司法鉴定，本院依法启动了相应的司法鉴定程序，双方共同选定广西信永工程咨询有限责任公司进行工程造价鉴定，由于案涉工程量大、争议项目众多，当事人未能严格按合同的约定履行，存在发包方收回部分工程项目自行施工或另行发包的情形，且工程交织，资料不完整，致使评估机构鉴定存在障碍效率不高，需多次进行工程现场实地勘验、测绘、指证、听证、质证等程序。诉讼过程中，第三人肖家斌因病去世，本院依法等待其法定继承人表明是否参加诉讼，在明确第三人肖家斌的法定继承人及同意参加诉讼后，本院于2017年12月16日通知肖家斌的法定继承人王英兰、肖应生、肖芝为第三人参加诉讼。2018年5月广西信永工程咨询有限责任公司作出了（2017）金法委鉴字第47号《工程造价鉴定意见书》征求意见稿，征求本案各方当事人意见后，于2018年11月2日正式作出（2017）金法委鉴字第47号《工程造价鉴定意见书》。司法鉴定报告作出后，本院于2018年11月27日依法公开开庭对本案进行了审理，原告广西五建的委托诉讼代理人柒伟杰、韦锋，被告万博公司委托诉讼代理人韦铁民、冯旺赣，第三人廖晓林、万孝平、肖应生（同时为第三人王英兰的诉讼代理人）、肖芝到庭参加诉讼。2018年12月22日广西信永工程咨询有限责任公司作出（2017）金法委鉴字第47号《工程造价鉴定修正意见书》，本院依法组织原、被告及第三人进行质证，原告诉讼代理人韦锋，被告诉讼代理人韦铁民、冯旺赣到庭进行了质证，第三人经本院通知未到庭参加质证；经质证，原告对《工程造价鉴定修正意见书》无异议，被告对《工程造价鉴定修正意见书》部分项目表示有异议并提出了相应书面意见，2019年1月16日广西信永工程咨询有限责任公司对被告万博公司反馈意见向本院作出了相应的回复。本案现已审理终结。 原告诉称，2008年8月，原、被告签订了一份《建筑工程施工合同》，约定由原告承建被告开发的万博公寓工程建设项目，合同总造价2200万元，从桩基、、地下室至地上三层楼顶板浇注完成后5日内，支付350万元工程款，以后每月5日前按完成工程量的80%支付工程款，设计变更和现场签证等引起的费用在拨付进度款时一起支付；结算按费用定额的中间值计算，由此计算出的工程总造价下浮5%后作为工程结算价；工程完工后7日内，发包人支付已完成结算部分工程量工程款至97%；支付未完成结算部分工程量工程款至完工工程量报量的90%；留工程合同总价的3%作为保修金。合同签订后，原告方依约进场施工，施工期间，被告百般刁难，每月不按合同约定支付工程进度款（即按完成工程量的80%支付进度款），并拒绝支付因设计变更和现场签证发生的工程款及分包配合费、占道费，致使工程再次陷入困境；尤其在工程施工后期，因被告无故拖延确认铝合金门窗、铁艺栏杆变更图样、颜色及价格，导致工期延误，使原告遭受巨大损失。至2011年4月29日工程竣工验收合格交付使用时，被告仅向原告支付工程进度款共计1459.70万元，远未达到合同约定的付款比例。2011年7月。原告编制结算书送交被告审核，工程总造价26594008.01元，但被告阻挠决算拖延至今。被告的行为侵犯了原告的合法权益，现诉至法院，请求判令被告：1、支付尚欠原告工程余款11637097元；2、支付给原告延期支付的工程进度款及工程利息暂计704252元（按中国人民银行公布的同期同类贷款利率6.65%计算，其中拖欠的5%的工程进度款利息逐月累计共100000元，拖欠11637097元工程余款利息从2011年8月11日起暂计算至2012年5月21日共计604252元）；3、赔偿原告因其原因造成的工期延误损失1334500元；4、本案诉讼费由被告承担。重审开庭时变更诉讼请求为：1、被告万博公司应支付原告的工程款6005920.64元及相应的利息；2－4项诉讼请求不变。 被告辩称，坚持原审的答辩意见，即根据双方合同第38.2条不得转包的规定，原告将工程非法转包给第三人，已经构成根本性违约。原告不是该工程的实际施工人，其向被告主张工程款、延期支付工程款利息以及工期延误损失没有事实和法律依据。因没有资质的第三人缺乏专业施工经验，致使工期严重滞后，被告已经向大部分业主赔偿了巨额逾期违约金，同时对于万博公寓的商业部分也造成了严重损失，被告保留追诉的权利。 虽然双方专用合同对工程进度款约定：从桩基、、地下室至地上三层楼顶板浇筑完成后5日内，支付350万元工程款，以后每月5日前按完成工程的80%支付工程进度款。设计变更和现场签证等引起的费用在拨付进度款时一并一起支付。主体封顶后5日内，支付地上三层以下（含三层）结构、、地下室桩基、土方工程至80%（暂按当时实完成量报量计算）；但在合同实际履行过程中，原告于2009年10月29日向被告申请支付桩基础及三层以下工程款350万元，在基础没有验收，监理部不同意支付的情况下，被告仍然于2009年11月30日支付给其350万元。此后同年12月7日监理部作出批复意见，经原、被告及监理部讨论同意，工程进度款按工程量完成的80%支付，下浮5%，即按75%支付，之后原告均按此方式申请支付工程款，此行为属对工程款支付方式的变更，是双方真实意思表示，具有法律约束力。自2009年10月25日至2010年9月8日止，原告共向被告申请支付工程款11次，并非每次均按照合同约定于当月25日前向工程师提交当月完成工程量，因此被告只能依据原告的实际申请及监理部实际核实时间，依照合同的约定14日内支付工程款，符合合同双方在实际履行合同中达成的变更，故被告完全没有违反合同约定。 被告与原告核实确定的该工程造价为1866万元，按双方合同约定，工程量按完成的80%支付工程款，并下浮5%。另留合同总价的3%作为保修金，即被告共计支付给原告的工程款为1866×75%-1866×3%=1343.52万元。而被告实际支付给原告的工程款共计1459.7万元，另外，原告多次以资金困难为由向被告借款、以及代其支付材料费、电费等共计1473583.17元，支付给本案第三人工程款137875元，总合计16208458.17元，远远超过依照合同约定应当支付的工程款数额。如今，原告称被告尚欠其一千多万元的工程款，完全没有事实依据；原告在合同履行中将部分工程返还给被告施工，原告有延误工期的事实，根据合同约定，原告延误工期应按每日3000元罚款给被告，故计算工程量应按合同约定罚款总额不超过合同总价的2%计算出延误工期的罚款44万元（420天从2009年6月1日计至2010年7月26日完成工程，之后至2011年4月19日实际竣工，延误工期277天）予以扣除，在被告自行施工的部分，工程款也应在最后结算工程款时扣除。 原告非法转包，未实际履行合同义务，构成根本性违约，违反了《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，依据民法通则第一百三十四条的规定，应当驳回其诉讼请求并依法收缴其非法所得。而原告就本案申请财产保全，查封被告价值2000万多元的商品房至今，给被告造成巨大损失，为了将损失尽可能的降低，人民法院应尽快结案并解除对被告财产的查封。 综上，原告非法转包建设工程施工合同给没有资质的第三人，没有实际履行合同义务，因此依法无权向被告主张要求支付工程款、利息及损失，依法应当驳回其诉讼请求。 被告重审开庭时补充主张，2009年10月29日被告付给第三人廖晓林工程款200000元，原审时遗漏了该项付款，原审时被告主张的已付工程款16208308.17元，现增加该款后应为16408308.17元。 第三人廖晓林陈述称，对于工程造价鉴定结果，鉴定意见认为工程款下浮5％来结算，我们认为不应下浮；补充增加一项主张，之前第三人还支付给被告万博公司工程质保金100000元，被告万博公司应予返还；第三人认可原告的诉讼意见。 第三人万孝平陈述称，同意第三人廖晓林的陈述意见。 第三人肖应生、王英兰、肖芝陈述称，同意第三人廖晓林和原告的诉讼意见。 经审理本院确认以下法律事实：原告广西五建为具备独立法人资格的工程建筑企业，具有房屋建筑施工特级的资质，五建二分公司为原告下设分支机构，该分公司的经营范围为：接受主体委托的土木工程建筑，及非承重砼预制构件加工，施工等级为二级。被告万博公司为房地产开发企业，具备房地产开发及经营资质。2008年8月，原、被告双方签订《万博公寓工程建设工程施工合同》，该合同约定，案涉建筑工程由原告采用包工包料方式承包施工，该工程名称为：“万博公寓”工程；工程承包范围为：土建、装饰装修、水电、防雷、消防安装工程等图纸设计的全部工程内容，《承包人承揽工程项目一览表》载明：“万博公寓”的建筑面积为25038㎡；结构类型为框剪结构；共21＋1层，其中1层为地下室；设备安装内容：按图安装；工程造价：2200万元（暂定）；计划开工日期2008年8月（以开工报告为准）；计划竣工日期2010年；《发包人供应材料一览表》载明：材料设备品种为：无。合同约定工期自2008年8月至2010年，，地下室以上工程工期420天桩基施工及检测工期按实际需要，不计入合同工期内），质量标准为合格，合同价款暂定金额为2200万元。组成合同的文件包括本合同协议书、专用条款、通用条款、补充条款、图纸、工程量清单等，双方有关工程洽谈、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分，《通用条款》及《专用条款》的主要内容包括： 一、合同文件的定义。 二、双方的一般权利义务，其中《通用条款》发包人的工作，承包人的工作第9.1第（5）承包人遵守政府有关主管部门对施工现场交通、噪音以及环境保护和安全管理的规定，按规定办理相关手续，并以书面形式通知发包人，发包人承担由此发生的费用，因承包人的责任造成的罚款除外。 三、施工组织设计和工期，其中《通用条款》第13.1款因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）……，（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）……，（4）设计变更和工程量增加；……等”；第13.2款“承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期；第14.1款承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；第14.2款因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。 四、质量与检验，其中《通用条款》第17隐蔽工程与中间验收，工程具备隐蔽条件或约定中间验收部位，承包人进行自检，并在隐蔽工程前48小时书面通知工程师验收，工程师验收合格并签字后，承包人可进行隐蔽和继续施工。 五、安全施工。 六、合同价款与支付。非招标工程合同价款由双方依据工程预算书在协议书中约定；1、确定合同价款由《专用条款》约定，采用可调价格合同，合同价款调整方法：本工程建筑、装饰装修、水电、消防安装工程套用《广西壮族自治区建筑装饰装修安装园林绿化工程费用定额》，并与2005年《广西壮族自治区建筑工程消耗量定额》、2005年《广西壮族自治区建筑装饰装修工程消耗量定额》、2002年《全国统一安装工程预算定额广西壮族自治区单位估计表》配套执行，材料价按实际施工期间《河池市建设工程造价信息表》计算，结算按费用定额中间值计算，由此计算出的工程总造价下浮5％后作为工程结算价。2、工程预付款，无；3、工程量确认，承包人向工程师提交已完工工程量报告在每月25日前，并经监理工程师审核，报发包人批准。4、工程款（工程进度款）的支付，从桩基、、地下室至地上**楼顶浇筑完工后5日内支付350万元工程款，以后每月5日前按完成工程量的80％支付工程进度款，主体封顶后5日内，支付地上三层以下（含三层）结构、、地下室桩基、土方工程款至80％（暂按当时完工工程量报量计算）；工程完工后7日内，发包人支付已完成结算部分工程量工程款至97％，支付未完成结算部分工程量工程款至实完工工程量报量的90％，工程完工后完成结算的工程量，从结算完成之日起7日内，发包人支付工程款至97％，留工程合同总造价的3％作为工程保修金，发包人在工程竣工验收合格之日起二年期满14日内返还全部保修金给承包人。《通用条款》中在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）按约定时间发包人应扣货的预付款，与工程款（进度款）同期结算，发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可以发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付，协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后的15天起计算应付的贷款利息；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。 七、材料设备供应，本工程的材料和设备由承包人自行采购。实行发包人供应材料的，双方应当约定发包人供应材料设备的一览表作为合同附件，一览表包括发包人供应材料设备的品种、规格、数量、单价、质量、提供时间地点等情况，发包人按一览表供应材料并负责，发包人所供材料设备到货前24小时，以书面形式通知承包人，由承包人与发包人共同清点，发包人供应的材料设备与一览表不符时，发包人承担责任，应承担的责任在《专用条款》内约定，《专用条款》相应条款表述为“无”，承包人采购材料设备的约定：本工程的材料设备由承包人自行采购。 八、工程变更。1、工程设计变更，施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面向承包人发出变更通知，变更超过有关规定时，发包人应向有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更图纸和说明，因变更导致合同价款的增减及造成承包人损失，由承包人承担，延误的工期相应顺延；2、确定变更价款，承包人在工程确定后14日内，提出变更工程价款的报告，经工程师确认后调整合同价款。 九、竣工与结算。《通用条款》第26.1款第九条第33款“竣工结算”的第33.1款工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。第33.2款发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付给发包人。第33.3款发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。 十、违约、索赔与争议。《通用条款》第十条第35款“违约责任”发包人不按合同约定支付工程款；无正当理由不支付工程结算款；不履行合同义务等，承担违约责任并赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。承包人不能按协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；不履行合同义务等，承担违约责任并赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方违约承担违约金及损失计算方法在《专用条款》内约定。第38条第38.2款承包人不得将其承包的全部工程转包给他人，也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《专用条款》第十条违约、索赔和争议按通用相关条款执行。承包人违约责任：工期延误按3000元∕天罚款，罚款总额不超过合同总价的2%。 《工程质量保修书》约定，本工程质量保修金为结算价3%，发包人在工程竣工验收合格之日起贰年期满14天内返还全部保修金给承包人。 合同还对其他事项作了众多和详细的约定。原告广西五建及被告万博公司的法定代表人均在合同法定代表人栏上签名，并加盖了各自公司的公章。 合同签订后，原告成立了广西五建公司河池市万博公寓楼项目部（简称五建万博项目部）。2008年10月25日，原、被告双方及监理方广西大通建设监理有限责任公司（以下简称大通监理公司）共同签署了万博公寓工程的开工令，万博公寓工程由原告下属二分公司负责进行具体管理施工。2009年6月1日，原告二分公司根据其对万博公寓工程桩基施工完成的实际情况与被告协商确定，本工程合同期420天，起始时间从2009年6月1日开始计算，原、被告双方及大通监理公司共同在《工程联系单》上签字确认。施工过程中，五建二分公司将其每完成万博公寓工程的一定工程报量提交大通监理公司审核，被告根据大通监理公司的批复结果，被告拨付原告的工程进度款，具体情况如下： 2009年10月25日，原告的五建万博项目部以“已完成桩基、、地下室至地上**楼顶板工程&rdquo，根据合同约定申请被告支付工程款350万元，大通监理公司在《工程款支付证书》上签署意见：“因基础没有验收，暂不支付进度款”。2009年11月3日，被告向五建二分公司支付上述工程进度款合计350万元。 2009年12月7日，大通监理公司在五建二分公司递交的《河池万博公寓楼11月份工程进度款批复意见》答复，主要内容为：“按合同有关要求，工程量按完成的80%支付进度款，并下浮5%。故按75%支付。本期应支付工程进度款:4×49×75%=147万元”。五建二分公司对上述意见未提异议。2009年12月10日，被告根据上述意见支付给五建二分公司第四层至第七层主体的工程进度款合计147万元。 2009年12月8日，原告二分公司向被告申请变更施工项目班子，由工程师黄海研为项目副经理进入该工程项目班子，参与管理工作。 2010年1月6日被告支付给原告二分公司八至十一层主体工程进度款合计148.2万元。 2010年2月5日被告支付给原告二分公司十二至十七层主体工程进度款合计225万元。 2010年4月8日被告支付给原告二分公司十八至十九层主体、楼中楼主体、四至十层墙体工程进度款合计173万元。 2010年5月14日被告支付2010年4月8日二分公司楼屋面零星、第十一层至十六层砖墙砌体工程进度款合计55万元。 2010年6月8日被告共支付给五建二公司孔桩基础及主体三层以下、十七层至二十一层墙体、屋面标准层抹灰、屋面女儿墙零星抹灰工程进度款合计106万元。 2010年7月12日，被告支付给原告二分公司标准层抹灰、基础超深部分的工程进度款合计49.5万元。 2010年8月17日，被告支付给原告二分公司7月外墙抹灰、7月零星构件（二、三层砖墙及十一层以上烟道）、7月标准层（四层以上）抹灰工程进度款52万元，同日，原告二分公司向被告借支工程款进度款128万元，上述款项合计180万元。被告在支付上述款项的批复意见为：“同意监理意见，目前合同工期已经到期，请施工单位对后续未完成工程作出切实可行的施工方案，明确工程完工时间，否则，我方从合同到期可拒付工程进度款，特此告知”。 2010年9月7日，大通监理公司在“2010年8月份工程进度款批复意见”中，对五建二分公司于8月标准层抹灰批复意见:抹灰完成十六至二十一层的90%。被告2010年9月8日批复意见：暂按上报工程款的90%支付，实付工程款26.2332万元正，由于你方已超工期，若贵公司再无领导前来处理工期之事，下月将停止支付款项。2010年9月8日，被告支付给原告二分公司工程进度款26万元。 原告施工过程中，2010年10月22日至2011年6月17日期间，原告先后分别另向被告借款共计96万元。2010年11月3日原告向被告发出《工作联系单》，要求被告尽快按施工图需用量代购水电材料。期间，被告支付了2008年11月至2009年8月施工期间的电费共计110991.97元，并持有广西电网公司河池供电局电费专用发票；第三人肖家斌（已故）、廖晓林作以原告工地工作人员名义，经手从被告处借支工程款和领取下车道、消防池工程款项合计137875元。2010年7月5日、8月9日，原告二分公司向被告发出《工程联系函》，将铁艺栏杆、铝合金门窗、外墙涂料等工程返还被告另行分包，要求被告按铝合金门窗22元／㎡、栏杆收取16元／㎡、外墙弹性拉毛涂料基价为37元／㎡、平涂外墙部分基价22元／㎡支付配合费，同时承诺施工期间，分包安装单位可使用其现场现有的水电、施工机械及外架，并要求按照其确认的进度计划进行施工。被告接到该《工程联系函》后未给予答复，此后，被告自行分包万博公寓工程的住宅门窗、铁艺栏杆、外墙涂料、消防、电缆、电梯等工程并以原告违约为由，不同意向原告支付配套费的要求。2011年1月14日，原告二分公司向被告发出《关于支付工程进度款的函》，内容如下：“由我公司施工的万博公寓工程已进入工程收尾阶段，目前双方预算人员已基本核算出工程造价，至2011年1月14日止，贵公司已支付工程款和已核算工程造价如下：1、已支付款项：1459.70万元+35万元（零星工地材料）=1494.70万元。2、已核算工程造价：1800万元（土建）+66万元（水电）=1866万元。3、发包方应支付1866万元×92%-1494.70万元=222.02万元”。2011年4月29日，原告（施工方）、被告（建设单位）、监理方大通监理公司、设计单位广东轻纺建筑设计院、勘察单位广西河池市综合设计院五个单位对河池市万博公寓楼工程进行竣工验收，出具了《建设工程质量竣工验收意见书》，结论为：工程符合设计和规范要求，工程质量合格。在当日“万博竣工验收会议纪要”的记录内容反映出，尚有结构、建筑、电气等方面存在一些问题，为此，被告于2011年4月30日向原告发出整改通知书，2011年5月16日原告整改完毕，申请被告接收万博公寓工程，同日，被告及大通监理公司共同签署意见：“存在的问题已基本整改完毕，符合要求，同意接收”。2011年5月24日，原告二分公司造价员钟亮对“万博公寓工程”作出了《安装工程结算书》工程总价：1339630.54元。2011年6月20日，原告造价员钟亮作出了《土建工程结算书》工程总价：25254377.47元。2011年7月6日，原告二分公司向被告预算员范凌强送达了上述结算书。但被告不认可该结算结果，被告自行制作了《万博公寓建筑工程结算书》土建工程17907824.95元，安装工程结算工程造价495182.75元，共计18403007.70元，并以此与原告进行工程结算，原告不予认可。因双方对原告实际承包施工工程造价发生严重争议，原告遂诉至本院，同时申请法院委托评估机构对万博公寓工程进行工程造价鉴定，并提出前述之诉讼请求。 上述法律事实，有原告原审时提交的电脑咨询单、建设工程施工合同、开工申请及开工令、万博公寓申请表及批复意见、占道交费通知、工程联系单（函）及相关图纸资料收发文记录、工程设计变更通知及相关图纸、致万博公司函、建设工程竣工验收意见书、河池万博公寓工程收款凭证汇总表、建设工程土建及水电工程结算书及相关的收发文记录、关于催讨河池万博工程款的报告、祥浩公司作出的鉴定报告书、第三人万孝平、肖家斌、廖晓林三人与原告二分公司签订的《劳动合同书》，重审时提交的系列鉴定工程材料及资料；被告原审时提交的工程建设施工合同、关于工程进度严重滞后的工作函、关于办理中止施工合同的工作函、《河池市万博公寓工程之地下室以上工程项目经营责任全额经济承包合同书》、公章登记信息、说明书、广联达公司盗版宣传信息、祥浩造字（2013）第2-102-补1号《万博公寓工程工程造价鉴定报告书》对被告提出的质疑问题修正情况列表、祥浩造字（2013）第2-102-补1号《万博公寓工程工程造价鉴定报告书》、正基审字（2013）第048号《关于万博公寓工程审核报告》、对祥浩公司工程的鉴定结果异议、关于支付工程进度款的函、万博公司付款明细（工程款支付证书、工程款申请表、工程进度款批复意见表、完成工程量报量表、银行支付凭证）、河池万博公寓楼11月份工程进度款批复意见，重审时提交的鉴定材料（工程图纸光盘）、补充提交的第三人廖晓林工程款200000元的借条；第三人在原审时提交的《恳请督促开发商尽快结算并支付工程款之报告》、2010年8月7日“河池市万博公寓楼现场协调会议纪要”、2010年1月12日的借款合同、工程联系函，在重审时提交的支付给被告万博公司工程质保金100000元的收条；本院依法委托鉴定机构广西信永工程咨询有限责任公司在鉴定过程中的笔录、签证、现场勘验记录及其作出的（2017）金法委鉴字第47号《工程造价鉴定意见书》征求意见稿、（2017）金法委鉴字第47号《工程造价鉴定意见书》、（2017）金法委鉴字第47号《工程造价鉴定修正意见书》、广西信永工程咨询有限责任公司对被告万博公司反馈意见的答复，本院原审的询问笔录、质证笔录、重审的庭前会议笔录、质证笔录、听证会笔录、现场勘验笔录、照片、询问笔录、案涉工程留存于河池市城建档案馆的《河池万博公寓楼工程竣工资料》各方认可的备份件，当事人的陈述以及原审、重审庭审笔录等证件在卷为证。 根据诉讼当事人的诉辩及陈述，本院归纳本案的争议焦点为：1、本案原告是否构成在非法转包；2、原告承包施工工程造价应如何确定；3、被告应结付给原告承包工程的工程款数额如何确定；4、原告请求被告给付延期支付工程进度款利息及工程结算款利息共计704252元是否有相应事实和法律依据；5、原告请求被告赔偿工期延误损失1334500元是否有相应事实和法律依据。 本院认为，原、被告双方签订的《万博公寓工程建设工程施工合同》系双方真实意思表示，合同内容未违反法律法规的强制性规定，属有效合同。合同依法成立具有法律约束力，合同当事人应当严格按合同约定，全面履行合同义务，享有相应的权利。在履行合同中均应遵循守约及诚实信用原则，通过协商并依法处理履行合同过程中所发生的问题和争议，合同需要变更的应依《合同法》的相关规定，通过协商达成一致后进行，并需明确双方的权利义务与变更合同的事项与范围，否则，由此造成的合同风险和不利后果，应由责任方依法承担，双方均有过错或过失的各自承担。 一、关于本案是否存在非法转包问题。 本案被告提交原告的二分公司与第三人廖晓林、肖家斌（已故）、万孝平于2009年5月19日签订的《河池市万博公寓工程之地下室以上工程项目经营责任全额经济承包合同书》复印件，用于证明原告非法转包万博公寓工程给第三人的事实，因原告及第三人均予以否认，且无原件及相关证据予以佐证，故本院无法认定该证据的真实性、合法性。而被告质疑第三人与五建二分公司签订《劳动合同》的真伪，以此作为认定原告非法转包万博公寓工程给第三人的间接证据，因原告及第三人也予以否认，且第三人已放弃本案原、被告双方讼争标的权利，故现有证据不能直接认定第三人为承建万博公寓工程的实际施工人。根据《建设工程质量管理规定》第七十八条第三款规定：“本条例所称转包，是指承办单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为”。五建二分公司的经营范围明确载明：“接受主体委托的土木工程建筑，及非承重砼预制构件加工，施工等级为二级”，故原告与被告签订上述合同后，由其五建二分公司负责该工程的具体管理施工，属原告的内部事务和工作安排，原告亦按建筑法的相关规定成立了五建万博项目部，派有管理人员及技术人员在施工现场进行管理和技术指导，并无将该工程全部转包或者肢解分包的行为。而被告在履行合同中，与五建二分公司、大通监理公司对该工程每次施工的报量共同予以审核，并按审核结果向五建二分公司账户支付工程进度款，在五建二分公司施工资金困难时，应五建二分公司请求代其支付建筑材料款、代付施工电费，向该公司出借大额款项等，被告的上述行为，表明其已明知并接受五建二分公司系代表原告与其履行合同义务的主体。另外，在万博公寓工程竣工验收时，原、被告作为合同的相对方均参与，表明被告认可原告为万博公寓工程的承建方，故，被告主张原告非法转包万博公寓工程给第三人承建的理由不成立，本院不予认定。 二、关于原告承包施工工程造价应如何确定的问题。 原、被告双方签订的合同约定，案涉工程由原告全额包工包料施工，承包工程范围包括土建、装饰装修、水电、防雷、消防安装工程等图纸设计的全部工程内容，采用可调价格方式计价，建筑、装饰装修、水电、消防安装工程套用《广西壮族自治区建筑装饰装修安装园林绿化工程费用定额》，并与2005年《广西壮族自治区建筑工程消耗量定额》、2005年《广西壮族自治区建筑装饰装修工程消耗量定额》、2002年《全国统一安装工程预算定额广西壮族自治区单位估计表》配套执行，材料价按实际施工期间《河池市建设工程造价信息表》计算，结算按费用定额中间值计算，由此计算出的工程总造价下浮5％后作为工程结算价。原告承包施工的工程造价应以此结算。由于双方在实际履行合同过程中，未能全面严格按照合同约定履行，整个工程并非原告全部独立完成，存在部分工程项目或同项工程的一部分，被告另行发包他人施工或参与、部分参与的情形，该事实的存在双方均认可，已构成对原合同承包工程施工范围的变更，但双方未能对此签订相应的补充协议，以明确各自的权利义务和责任，并做好区分各自的工程范围、工程量，解决相应工程管理配套费等与双方利益密切相关的问题，给双方最后的工程结算带来隐患和争议；且合同约定，工程材料及设备由原告自行采购，但实际履行合同中，被告采购了部分工程材料，支付了部分工程材料、工程用电电费等工程款项，双方又未能按照《通用条款》“双方应当约定发包人供应材料设备的一览表作为合同附件，一览表包括发包人供应材料设备的品种、规格、数量、单价、质量、提供时间地点等情况，发包人按一览表供应材料并负责，发包人所供材料设备到货前24小时，以书面形式通知承包人，由承包人与发包人共同清点，发包人供应的材料设备与一览表不符时，发包人承担责任”，依约履行相应手续，亦使双方在工程结算时发生严重争议，造成双方结算不能。上述事实，虽然原、被告双方相互指责对方违约，自身无奈所致，但均未能提供相应的证据予以证实。对上述双方履行合同的混乱现象，双方均有过错，由此可能造成对自身的不利后果，各自承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”的规定，本案原告的实际施工范围、工程量及工程价款应按该规定予以确认，为此，本院依法委托具备专业资质的且各方均认可的广西信永工程咨询有限责任公司对原告实际承包施工的工程造价进行司法鉴定，并给予了各方当事人充分举证和提交司法鉴定所需的资料、材料的时间和期限，对涉鉴定证据进行听证、质证，以及到案涉工程现场进行指证、听证、质证、认证的权利保障。经司法鉴定，鉴定机构先后作出了《工程造价鉴定意见征求意见稿》、《工程造价鉴定意见书》及《工程造价鉴定修正意见书》，该鉴定广泛征求了各方当事人的意见，程序合法，内容真实，本院予以采信。根据鉴定意见书的鉴定结论，原告实际承包施工工程造价，无争议部分共计20049045.13元，有争议部分共计331077.82元，对无争议部分本院予以认定。有争议部分工程总造价为360284.27元，竣工结算价为348502.97元，合同结算价为331077.82元。有争议部分工程分别为：1、、地下室建筑63990元由砌筑工程2708.13元＋屋面防水工程29293.20元＋防腐、隔热、保温工程31988.67元构成；2、、地下室装饰装修楼地面工程5937790元，由细石混凝土找平层[120]13733.25元＋细石混凝土找平层[40]321.98元＋灰土垫层43055.27元＋砂垫层2267.40元构成；3、一层以上建筑122299.25元，由混凝土及钢筋工程42868.12元＋屋面防水工程74200.60元＋楼地面工程5230.53元构成；4、签证部分8260.60元；5、安装工程48280.78元，由电气设备安装工程37555.30元（应急照明配电箱、楼层电表箱、商铺开关箱等）＋防雷接地10135.03元＋给排水、采暖、煤气工程590.45元构成；以及上述工程项目相配套的技术措施费、其他措施费、其他项目费、规费税金共计58075.74元构成。对有争议的工程是否纳入结算，本院作如下认定：鉴定机构根据行业规范，按双方合同约定及当事人提供的工程建设施工资料进行全面审核鉴定，不足及不明部分还查阅了案涉工程留存于河池市城建档案馆《河池万博公寓楼工程竣工资料》的全部档案材料，以及多次会同原、被告及第三人到工程现场进行实地查勘、测绘，在此基础上对上述争议部分工程仍未能厘清而列为争议，说明争议工程部分缺乏施工过程中形成相应的签证等书面文件以及对应的证据，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认”的规定，有争议部分的工程因缺乏相应的签证和证据，且大多属于隐蔽性工程，而原告并没有按合同《通用条款》第17条“隐蔽工程与中间验收，工程具备隐蔽条件或约定中间验收部位，承包人进行自检，并在隐蔽工程前48小时书面通知工程师验收，工程师验收合格并签字后，承包人可进行隐蔽和继续施工”的约定，履行相应的签证、认证手续，现有证据并不足以证实为原告实际施工或已经进行了施工，因此，争议部分不纳入原告实际施工工程的结算范围。综上，原告实际承包施工工程总价，本院认定为20049045.13元。 三、关于如何确定被告应结付给原告承包工程的工程款数额问题。 1、经查明，被告已向原告支付的工程进度款分别为：2009年11月3日支付“已完成桩基、、地下室至地上**楼顶板工程&rdquo工程进度款合计3500000元；2009年12月10日支付“第四层至第七层主体工程”工程进度款合计1470000元；2010年1月6日支付“八至十一层主体工程”工程进度款合计1482000元；2010年2月5日支付“十二至十七层主体工程”工程进度款合计2250000元；2010年4月8日支付“十八至十九层主体、楼中楼主体、四至十层墙体工程”工程进度款合计1730000元；2010年5月14日支付“楼屋面零星、第十一层至十六层砖墙砌体工程”工程进度款合计550000元；2010年6月8日支付“孔桩基础及主体三层以下、十七层至二十一层墙体、屋面标准层抹灰、屋面女儿墙零星抹灰工程”工程进度款合计1060000元；2010年7月12日支付“标准层抹灰、基础超深部分的工程”工程进度款合计495000元；2010年8月17日支付“7月外墙抹灰、7月零星构件（二、三层砖墙及十一层以上烟道）、7月标准层（四层以上）抹灰工程”工程进度款520000元，同日原告五建二分公司向被告借用工程款1280000元；2010年9月8日支付“8月标准层抹灰完成十六至二十一层的90%”工程进度款260000元。以上共计14597000元。原、被告双方对已支付的上述工程进度款（含借支的工程进度周转金1280000元）无异议，本院予以确认。 2、原告在施工过程中向被告借支的其他工程借款应予减扣工程款。根据本案查明的法律事实和相应证据，原告履行合同过程中，因施工发生资金周转困难，存在向被告借款的事实，其中原告工程项目经理黄海研以原告二分公司的名义，先后向被告借款共10笔合计960000元，该借款是通过正常的《工程联系单》方式向被告提出申请，由工程监理部门的提出相应意见，被告予以审批，借据加盖有工程项目部的印章，显然黄海研的借款行属履行职务的行为而非个人借贷，所借款项被告已全部汇入工程项目经理黄海研账户，该系列借款有被告提供的系列《工程联系单》、借据及农村信用社转账支付凭证为证，本院予以认定。第三人肖家斌、廖晓林作为原告二分公司工地施工的材料员、成本员，对其经手从被告处借款、领取下车道和消防池工程款合计137875元的事实在原审中予以了认可，因下车道和消防池工程亦属万博公寓工程的一部分，原告并无证据证实此款系第三人的个人借款或是个人承建的工程款，故该款项亦属案涉工程款的一部分，本院亦予以认定；另本案重审开庭时，被告补充主张在原审时遗漏了第三人廖晓林于2009年10月29日的工程借款200000元，主张减扣工程款，并提交了相应的借据和银行转账的付款凭证为证，经庭审质证，第三人廖晓林对该借款事实和证据的真实性无异议，本院予以认定。上述工程借款合计960000元＋137875元＋200000元＝1297875元。 3、关于被告为原告购买材料代付工程施工材料款及工程电费的问题。被告主张，在原告施工过程中因原告无支付能力，为原告购买了部分工程材料及代付工程材料款，其中为原告购买和代付建筑材料费共计402441.20元、代原告支付工程施工的电费共计110991.97元。原告对被告的该项主张予以了否认，认为被告应依法提供相应的由双方共同签证或认证的证据加以证实。对此争议，应根据双方签订合同的相应约定及证据规则予以认定；首先，从合同约定来看，购买或支付案涉施工工程建筑材料属原告的义务，被告并没有为原告购买建筑材料或为原告垫付材料款的义务，如应承包方请求，发包方亦应按合同相应约定行事，以保护自己的合法权益，根据合同《通用条款》及《专用条款》“本工程的材料和设备由承包人自行采购。实行发包人供应材料的，双方应当约定发包人供应材料设备的一览表作为合同附件，一览表包括发包人供应材料的品种、规格、数量、单价、质量、提供时间地点等情况，发包人按一览表供应材料并负责，发包人所供材料设备到货前24小时，以书面形式通知承包人，由承包人与发包人共同清点，发包人供应的材料设备与一览表不符时，发包人承担责任”的约定，被告作为发包方为原告承包施工的工程购买建筑材料或代付工程材料款，应属合同条款中“发包人供应材料”的情形，被告依约应当提供符合合同约定的相应证据予以证实，被告的该项主张因未能提供符合合同约定的“建筑材料的品种、规格、数量、单价、质量、提供时间、、地点等情况以及由承包人与发包人共同清点”共同认证的相应证据，现有证据不满足合同约定的要求，亦不足以证实所购买的材料已全部用于原告实际承包工程的施工范围，故本院不予认定；但被告在原告承包工程施工过程中为原告购买和代付了部分工程材料款的事实客观存在，根据原告二分公司于2011年1月14日向被告发出的《关于支付工程进度款的函》“由我公司施工的万博公寓工程已进入工程收尾阶段，目前双方预算人员已基本核算出工程造价，至2011年1月14日止，贵公司已支付工程款和已核算工程造价如下：已支付款项：1459.70万元+35万元（零星工地材料）=1494.70万元”，函中已付“零星工地材料”35万元，应视为原告对被告该项主张的确认，故被告主张的为原告购买材料代付工程施工材料款的数额，本院确认为350000元，应纳入结算工程款的减扣范围。被告为案涉工程支付的110991.97元电费款，有被告持有的广西电网公司河池供电局用电清单及相应的电费发票，该事实本院予以认定，由于原告支付工程电费并不属于“发包人供应材料”的情形，根据证据规则和正常逻辑判断，在原告未能提供其承包工程施工用电电费是其自行支付的证据的情况下，被告主张的该笔电费支付应在工程结算中予以减扣。 4、关于原告主张其支付的工程施工占道费是否应列为工程款结算的问题。根据双方签订的合同约定，《通用条款》承包人的工作第9.1第（5）项“承包人应遵守政府有关主管部门对施工现场交通、噪音以及环境保护和安全管理的规定，按规定办理相关手续，并以书面形式通知发包人，发包人承担由此发生的费用，因承包人的责任造成的罚款除外”，原告主张的所谓“占道费”实为原告承包工程施工过程中因违反相关市政行政管理规定，被行政管理部门处罚的罚款，依据合同约定及过错责任应与主体相对应原则，“占道费”应由原告自行承担，不纳入工程结算范围。 5、本案重审时，第三人补充主张在原审时遗漏了被告于2008年8月8日收取的100000元工程保证金，并本案重审庭时提交了被告于2008年8月8日出具的相应《收条》，该收条的内容为：“兹有广西建工集团第五建筑工程有限责任公司交来万博时代公寓工程保证金人民币100000元整。落款：广西河池市万博房地产开发有限公司2008年8月8日”，并主张被告予以返还。经庭审质证，被告对收取该笔工程保证金的事实以及证据的真实性无异议，本院予以认定。被告应在工程结算中予以返还。 综上，被告应结算付给原告实际承包工程施工的工程款为：工程总造价20049045.13元－（已付工程进度款14597000元＋工程借款1297875元＋代付材料款350000元＋工程施工电费110991.97元）＋应退还保证金100000元＝3793178.16元。 四、关于原告请求被告给付延期支付工程进度款利息及工程结算款利息共计704252元的问题。 1、被告是否存在延期支付工程进度款的问题；原告据2009年12月10日大通监理公司签署“③按合同有关要求，工程量按完成的80%支付进度款，并下浮5%。故按75%支付”的答复意见，以证明被告未按合约定支付80%的工程款进度款而主张支付相应利息，其余原告并无相应证据证实，且原告二分公司对大通监理公司的意见当时并未提出异议，而原告根据被告支付工程进度款1459.7万元的情况计算出被告少付了5%工程进度款合计97.31万元，但从原告二分公司在施工进度中，存在向被告借支工程周转金、请求被告代付工程材料款、垫付工程施工电费等应由原告承担的工程款项的事实，且该款项大于被告主张未付的5%工程款进度款的数额，因此，现有证据和双方实际履行合同的情况，不足以认定被告存在延期支付工程进度款的事实，故原告的该项请求，本院不予支持。 2、原告请求被告支付应结算工程款的利息问题。根据合同结算条款的约定，工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付给发包人。发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。由于双方在实际履行合同过程中，未能全面遵照合同条款处理相关事项和问题，致使工程结算不能，引发纠纷，双方均有过错，均应承担相应的责任和不利后果，因此，原告主张被告结算违约的理由不能成立，本院不予支持。但案涉工程双方尚未结算且被告尚有相应工程款未支付给原告的事实客观存在，根据合同约定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，被告应当按实际占用原告工程款项期间支付相应的银行利息给原告。原告于2011年7月6日向被告送达了结算书，根据合同约定，被告支付该款的利息应从被告收到竣工结算报告28天的次日即2011年8月4日起，计至清偿之日止，参照同期、同类银行贷款利率分段计付。 五、关于原告请求被告赔偿工期延误损失1334500元的问题。根据双方履行合同的《工程联系单》等证据，被告并未违反双方合同通用条款第13.1及13.2的规定，即“工期顺延应符合发包方未按合同约定日起支付工程进度款、设计变更和工程量增加、非承包人原因的停水停电累计超过8小时、不可抗力即工程师同意工期顺延等情况”，虽然原告提供了设计变更的部分证据，但该证据非原告书面向工程师请求同意顺延工期或工程师逾期不予确认的，则可视为同意工期顺延，故该设计变更证据不足以证明原告可以请求被告支付延误工期的违约金，原告的该项请求，本院不予支持。 另，被告在本案中主张，原、被告双方共同签字确认的万博公寓工程于2009年6月1日开工，合同约定工期为420天，自2009年6月1日至2010年7月26日工程到期完成，之后至2011年4月29日万博公寓工程才实际竣工验收，原告已延误被告工程达277天，造成被告巨大的经济损失，按合同《专用条款》的约定，原告已构成违约，依约按每天3000元罚款共计83.10万元，故计算工程款时，应按合同约定罚款总额不超过合同总价的2%，从原告工程结算款减扣。被告的该项主张，属实体诉讼请求范畴，依法应通过反诉或另案诉讼提出，经本院重审时释明，被告已在重审庭前会议中明确表示不提起反诉，故在本案中本院不予审理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第四十九条、第六十条第一款、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第（一）项、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第六十七条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条第（二）、（三）、（四）项之规定，经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、由被告广西万博房地产开发有限公司给付原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司工程款3793178.16元。 由被告广西万博房地产开发有限公司付给原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司上述工程款相应的银行利息，该利息从2011年8月4日起计至清偿之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率分段计付； 三、驳回原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费103855元，保全费5000元，重审司法鉴定费326928.10元，合计435783.10元（原告已预交），由被告广西万博房地产开发有限公司负担122019元，原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司负担313764.10元。原审鉴定费265000元（原告在原审时向原审鉴定机构祥浩工程造价咨询有限责任公司交纳），因原一、二审对祥浩工程造价咨询有限责任公司的鉴定意见均不予采信，原审鉴定并不作为本案的证据使用，由当事人根据相关收费规定或约定依法处理。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕，义务人未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者向与本院同级的义务人财产所在地人民法院申请强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状及副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费103855元（户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号：20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判长  韦江毅 审判员  石李春 审判员  粱 聪 二〇一九年三月四日 书记员  韦祖珍 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息应从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十三条证据包括： （一）当事人的陈述； （二）书证； （三）物证； （四）视听资料； （五）电子数据； （六）证人证言； （七）鉴定意见； （八）勘验笔录。 证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第六十七条人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝。 人民法院对有关单位和个人提出的证明文书，应当辨别真伪，审查确定其效力。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第二十七条当事人对人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定的，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许。 （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的 （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。