山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终261号上诉人（原审被告）彭晓霞，女，1984年2月16日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：林孝化（系彭晓霞之夫），住济南市。被上诉人（原审原告）：金碧物业有限公司济南分公司，住所地济南市。法定代表人：董俭，董事长。委托诉讼代理人：薛江余，男，该公司工作人员。上诉人彭晓霞因与被上诉人金碧物业有限公司济南分公司（以下简称金碧物业济南分公司）民间借贷纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2018）鲁0102民初6468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。金碧物业济南分公司上诉请求：1.依法撤销济南市历下区人民法院（2018）鲁0102民初6468号民事判决或查明事实依法改判；2.依法将双方约定的违约金调低为按同期同类贷款利率计算。事实和理由：一、一审法院违反法定程序，在金碧物业济南分公司未提出变更诉讼请求的情况下，擅自将金碧物业济南分公司主张的违约金变更为赔偿损失有误。二、一审判决违约金过高，应予减少。金碧物业济南分公司在一审中并未提供证据证实因彭晓霞违约给其造成的损失，既然金碧物业济南分公司没有实际损失，且其经营范围也没有金融业务，故一审法院按照年息24%计算明显过高。金碧物业济南分公司辩称，一审认定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。金碧物业济南分公司向一审法院起诉请求：1.请求判令彭晓霞向金碧物业济南分公司支付到期借款148847元；2.判令彭晓霞向金碧物业济南分公司支付因逾期还款产生的违约金（依据协议约定：每逾期一天，按每期未归还款项总额的千分之一收取，最终计算至彭晓霞实际付款日止）；3.请求判令彭晓霞承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年4月14日，金碧物业济南分公司与彭晓霞签订《付款委托书》，约定彭晓霞委托金碧物业济南分公司将借自于该公司的334907元付款至案外人济南济南西业置业有限公司的账户，此款项专用于购买济南XX号楼XX号房。2015年4月14日，金碧物业济南分公司、彭晓霞签订《借款协议》。彭晓霞认购济南某商品房XX号楼XX号房，向金碧物业济南分公司借款334907元。关于还款时间协议约定，彭晓霞应于2015年8月1日前向金碧物业济南分公司归还借款37212元；于2016年2月1日前向金碧物业济南分公司归还借款37212元；于2016年8月1日前向金碧物业济南分公司归还借款37212元；于2017年2月1日前向金碧物业济南分公司归还借款37212元；于2017年8月1日前向金碧物业济南分公司归还借款37212元；于2018年2月1日前向金碧物业济南分公司归还借款148847元，协议第二条约定，彭晓霞每逾期一天还款，按每期未归还款项总额的千分之一向金碧物业济南分公司支付违约金。协议签订的当日，金碧物业济南分公司依照约定向彭晓霞指定的收款人济南西业置业有限公司支付334907元，为此彭晓霞出具借款借据六份，内容载明彭晓霞已收到金碧物业济南分公司借款总计334907元。同时，济南西业置业有限公司出具证明，其载明该公司已收到金碧物业济南分公司转账款334907元，该笔款项为彭晓霞向金碧物业济南分公司的借款，作为彭晓霞购买济南XX号楼XX号房款的一部分，且金碧物业济南分公司提交中国农业银行进账单载明其向济南西业置业有限公司转入6792519元，其中包含彭晓霞的借款334907元。彭晓霞提交的济南西业置业有限公司分别于2015年2月3日、2015年8月10日、2016年1月31日、2016年8月14日、2017年1月25日、2017年8月1日出具的六份收据显示：付款方为彭晓霞、收款方为济南西业置业有限公司、不动产项目名称为济南XX号楼XX号、款项性质为购房款、金额分别为45483元、37212元、37212元、37212元、37212元、37212元。其中2016年1月31日、2016年8月14日收据所附pos单均显示：商户名称为金碧物业济南分公司。2015年4月16日，彭晓霞（甲方）与济南西业置业有限公司（乙方）就甲方所购买的物业息差奖励事宜签订协议一份。协议约定了彭晓霞所购买的物业息差奖励事宜，据此，彭晓霞主张金碧物业济南分公司应返还利息17365元。另查明，涉案借款协议约定的第六期借款148847元彭晓霞至今未能归还，金碧物业济南分公司诉至法院，要求彭晓霞偿还已到期借款，由此形成诉讼。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。金碧物业济南分公司与彭晓霞签订的借款协议系双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，作为有效证据予以采信，双方均应按照协议约定履行各自的义务。金碧物业济南分公司按照约定向彭晓霞支付借款334907元后，按约定彭晓霞应于2018年2月1日前向金碧物业济南分公司归还借款148847元，彭晓霞未按时偿还，金碧物业济南分公司要求其偿还到期借款148847元，理由正当，予以支持。对于彭晓霞辩称的其当时并没有收到涉案借款，因金碧物业济南分公司提供了付款委托书、济南西业置业有限公司开具的证明及进账单等证据足以证明其已按协议约定履行了借款义务，故对此辩称不予采信。对于彭晓霞辩称的其去济南西业置业有限公司的办公场所付过6次款，每次都是刷卡，不清楚谁是收款主体，一审法院认为，该辩称与事实不符，彭晓霞与金碧物业济南分公司签订的《付款委托书》约定，彭晓霞作为借款人向出借人金碧物业济南分公司所借的款项直接汇入济南西业置业有限公司银行账户内，收款主体是明确的，对该辩称不予采信。对于彭晓霞辩称的金碧物业济南分公司和济南西业置业有限公司是一个公司，至今济南西业置业有限公司一直向其打电话催购房款148847元，此公司尚欠其返息17365元，进而主张由金碧物业济南分公司向其返息17365元。一审法院认为，彭晓霞提供的现有证据不足以证明其主张，济南西业置业有限公司是否欠其返息17365元与本案无关，彭晓霞反诉要求济南西业置业有限公司返息，与本案不属于同一法律关系，故对其反诉不予受理，彭晓霞可另行主张权利。关于金碧物业济南分公司主张的违约金，一审法院认为，金碧物业济南分公司未举证证明其约定的违约金比例的合理性，也未举证证明自己因违约方的违约行为给自己造成的实际损失，本着诚实信用、公平合理的原则，一审法院将违约金调整为：参照年利率24%计算逾期还款违约金，具体计算方式为，以148847元为基数，按照年利率24％计算，自2018年2月2日起计算至彭晓霞实际支付之日止。综上所述，涉案借款合同合法有效。金碧物业济南分公司要求彭晓霞向其归还借款、支付违约金的诉讼请求，理由正当，予以支持，对于其主张的违约金比例过高的部分予以驳回。判决：一、彭晓霞于判决生效之日起十日内向金碧物业有限公司济南分公司偿还借款148847元;二、彭晓霞于判决生效之日起十日内向金碧物业有限公司济南分公司赔偿经济损失（以148847元为基数，按照年利率24％计算，自2018年2月2日起计算至彭晓霞实际支付之日止）;三、驳回金碧物业有限公司济南分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3280元，减半收取1640元，由彭晓霞负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,彭晓霞对2015年4月14日签订的《借款协议》无异议，并认可向金碧物业济南分公司借款334907元，本院对此予以确认。根据涉案的《借款协议》，彭晓霞应予2018年2月1日向金碧物业济南分公司偿还148847元，但未及时偿还，金碧物业济南分公司要求彭晓霞偿还148847元应予支持。关于违约金问题，涉案《借款协议》第二条约定：乙方（本院注：彭晓霞）必须严格按照本协议约定的期限归还每期借款，否则，没逾期一天，乙方（本院注：彭晓霞）须按每期未归还款项总额的千分之一，向甲方（本院注：金碧物业济南分公司）支付违约金。彭晓霞对上述约定无异议。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其月底，但以不超过年利率24%为限。本案中双方约定逾期利率已经超过法律规定的年利率24%，故一审法院将逾期利率调整至年利率24%符合法律规定，应予维持。综上所述，彭晓霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3280元，由上诉人彭晓霞负担。本判决为终审判决。审判长  闫振华审判员  黄宏伟审判员  李 静二〇一九年三月十一日书记员  李在利