山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋03民终146号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司，住所地山西省阳泉市经济技术开发区大连路**。 负责人：富翔宇，总经理。 委托诉讼代理人：李翔飞，女，系公司职工。 委托诉讼代理人：康杨，男，系公司职工。 被上诉人（原审原告）：郝丽军，男，1986年5月23日生，汉族，平定县人，现住平定县。 委托诉讼代理人：陈富荣，山西至一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王海，男，1975年8月23日生，汉族，平定县人。 被上诉人（原审被告）：阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司，住所地阳泉平定县锁簧镇马家锁簧村。 法定代表人：李红兵，总经理。 委托诉讼代理人：杨波，男，该公司员工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司因与被上诉人郝丽军、王海、阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平定县人民法院（2018）晋0321民初1579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日立案，并依法组成合议庭，于2019年3月7日开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司的委托诉讼代理人李翔飞、被上诉人郝丽军的委托诉讼代理人陈富荣，被上诉人王海、被上诉人阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司的委托诉讼代理人杨波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司上诉请求：1、撤销原判第一项；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、本案所涉事故责任认定书划分责任不公，原审认定事实错误；2、依保险合同约定非医保用药保险公司不应赔偿，郝丽军伤残等级鉴定程序不合法，申请重新鉴定；3、鉴定费、复印费属于间接损失，不应赔偿；4、被扶养人生活费因郝丽军伤残等级太低不应赔偿，精神损失费不应赔偿；5、原审判决误工费计算方法错误。 郝丽军辩称：1、平定交警大队经复核重新作出事故认定书后，侵权人王海并未申请重新复核，故其认可该事故责任认定。保险公司并非本案事故责任当事方，不具有对事故责任划分提出异议的主体资格；2、答辩方主张的医疗费均与本次交通事故有因果关系，保险公司作为肇事车辆的保险人，依法应承担赔偿责任，且并没有法律规定侵权案件中的医疗费应当剔除所谓的非医保用药；3、伤残鉴定为答辩人于诉前通过平定交警大队委托鉴定作出，鉴定报告合法有效，上诉人申请重新鉴定应提供足以反驳原鉴定结论的证据；4、一审判决认定的误工日标准及误工费计算方法正确；5、鉴定费系答辩人因确定事故造成的损失而支出的必要合理费用，依据保险法规定应由上诉人承担；6、本次事故造成答辩人九级伤残，生活能力受到重大影响，依法应赔偿被扶养人生活费。答辩人伤势严重，构成了智力损伤，依据最高院的相关司法解释应当赔偿精神损害抚慰金。 王海、阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司均辩称：同意郝丽军的答辩意见。 郝丽军向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令三被告一次性连带赔偿其因交通事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金、财产损失费、后续治疗费等各项经济损失共计323863.79元。2、依法判令本案的诉讼费由各被告承担。一审庭审中，依中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司申请，一审法院准许对郝丽军伤情进行三期鉴定，郝丽军依据鉴定结论调整误工费、护理费、营养费计算时间，将赔偿总额变更为359223.7元。 一审法院经审理查明：2017年7月5日20时20分许，郝丽军驾驶无牌照二轮摩托车，由西向东行至××县段时，与王海驾驶的登记所有权人为阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司的×××号重型半挂牵引车（牵引×××号重型厢式半挂车）发生交通事故，造成事故中二车受损，郝丽军受伤的道路交通事故。事故发生后，平定交警大队作出平公交认字（2017）00000308号事故认定书认定王海和郝丽军承担事故同等责任，该事故认定书下达后，郝丽军不服，依法向阳泉市公安局交通警察支队申请复核，阳泉支队于2017年10月19日作出阳公交复字（2017）第00048号道路交通事故认定复核结论，不予支持平定交警大队的308号事故认定书，平定交警大队在收到该复核结论后，依法对本案相关事故发生的证据材料进行了重新审核，结合客观事实，于2017年11月2日作出平公交认字（2017）00000389号事故认定书，认定王海承担事故主要责任，郝丽军承担事故次要责任。该事故认定书作出后，已向各方当事人送达，郝丽军及王海并未在法定期间内提出复核申请，该事故认定书已经生效。事故车辆×××号、×××重型半挂牵引车在中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司投保有交强险及不计免赔赔偿限额为100万元商业三者险（主车）、不计免赔商业三者险赔偿限额为5万元（挂车），郝丽军因赔偿事宜于2018年8月14日向法院提起诉讼。 本案诉讼过程中，中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司向一审法院对郝丽军伤情提出进行三期（误工期、护理期、营养期）鉴定申请、重新鉴定伤残等级申请、医疗费鉴定申请，经一审法院审查认为中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司对山西方正司法鉴定所作出的鉴定结论没有足以反驳相反证据和理由，其所提的医疗费鉴定申请与郝丽军因本次事故受伤后主张的医疗费赔偿也无必要的、直接的关联，故对中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司该两项的请求不予准许。其所提出三期鉴定申请符合法律规定，予以准许。山西省阳泉市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心于2018年11月26日作出阳院司法鉴定中心（2018）临司鉴字第168号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郝丽军因车祸致急性重型内开放性颅脑损伤，右侧动眼神经损伤，左侧面神经损伤等损伤，其误工期评定为定残前一日，营养期评定为143日，护理期评定为143日。 郝丽军因本次事故造成的各项损失依法核定如下：1、医疗费65838.58元。郝丽军提供的阳泉市第一人民医院诊断证明书、出院证、病历、用药明细、山西省医疗住院收费票据、门诊收费票据、阳泉市精神康宁医院门诊收费票据、平定县中医院医疗门诊收费票据等可以证实。2、住院伙食补助100元/天×83天=8300元。3、营养费7150元。根据山西省阳泉市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心于2018年11月26日作出的阳院司法鉴定中心（2018）临司鉴字第168号司法鉴定意见书，郝丽军营养费酌情按50元/天计算，为：50元/天×143天=7150元。4、护理费15101.98元。郝丽军住院期间由其妻李彦花护理，根据山西省阳泉市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心于2018年11月26日作出的阳院司法鉴定中心（2018）临司鉴字第168号司法鉴定意见书，其护理费按2017年居民服务业标准计算143天，为：38547元/年÷365天×143天=15101.98元。5、误工费51543.69元。其误工费可参照2017年度山西省居民服务和其他服务业平均工资38547元/年计算至定残日前一天即349天，为38547元/年÷12月÷21.75天×349天=51543.69元。6、残疾赔偿金116528元。山西方正司法鉴定所司法鉴定意见书可证实郝丽军伤情构成九级伤残，郝丽军自2016年3月份至今常年与家人一起在其自己购买的在其××县房屋居住，应按照城镇居民标准计算赔偿费用，其伤残赔偿金应按山西省2017年城镇居民人均可支配收入标准29132元/年标准计算20年，为：29132元/年×20年×20%=116528元。7、鉴定费3500元，其中包含山西方正司法鉴定所鉴定费2500元、山西省阳泉市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定费1000元。8、鉴定检查费896元。9、被扶养人生活费41102.27元。郝金花系郝丽军母亲，郝洁系郝丽军女儿，二人均系郝丽军法定被扶养人。郝丽军母亲郝金花生于1954年6月18日，事故发生时为63周岁，按照2017年山西省城镇居民人均消费性支出18404元/年计算17年，为：18404元/年×17年×20%÷3人=20857.87元；郝丽军女儿郝洁生于2010年3月23日，事故发生时为7周岁，按照2017年山西省城镇居民人均消费性支出18404元/年计算11年，为：18404元/年×11年×20%÷2人=20244.4元。10、复印费40元。11、财产损失费2700元。郝丽军主张摩托车修理费2700元、眼镜350元、手机799元共计3849元，被告对摩托车修理费予以认可，但郝丽军的眼镜和手机在事故认定书中并未体现，无法核实是否是事故造成，不予认可。一审法院认为，道路交通事故认定书仅有郝丽军车辆受损的认定，并无其他财产损失的记载，被告抗辩理由成立，对郝丽军主张的摩托车修理费2700元予以支持，对其他主张不予支持。12、施救费100元。13、交通费酌情认定500元。14、精神抚慰金根据郝丽军伤残程度酌情认定6000元。郝丽军主张后续治疗费20000元，但未提供证据，郝丽军该项主张可待实际发生后另行主张。综上，郝丽军各项损失共计319300.52元。事故发生后，中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司已为郝丽军垫付医疗费10000元。 一审法院认为，平定县公安局交通警察大队作出的平公交认字［2017］第00000389号道路交通事故认定书认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，予以认定。根据该责任认定，王海承担事故主要责任，郝丽军承担事故次要责任。×××号、×××重型半挂牵引车在中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司投保有交强险及不计免赔赔偿限额为100万元商业三者险（主车）、不计免赔商业三者险赔偿限额为5万元（挂车），郝丽军的损失应由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在商业第三者责任险赔偿范围内按照事故责任比例予以赔偿；仍有不足的，由王海依法予以赔偿。事故车辆挂靠于阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司，郝丽军要求阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司与王海承担连带赔偿责任，于法有据，依法应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第五十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、郝丽军因此次事故造成的医疗费65838.58元、住院伙食补助费8300元、营养费7150元、护理费15101.98元、误工费51543.69元、残疾赔偿金116528元、鉴定费3500元、鉴定检查费896元、被扶养人生活费41102.27元、复印费40元、财产损失费2700元、施救费100元、交通费500元、精神损害抚慰金6000元，共计319300.52元，由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司于判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元（已垫付），在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金116528元中的104000元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告2000元，共计122000元。在商业第三者责任险限额内赔偿原告138110.36元（197300.52元×70%）；二、驳回郝丽军其他诉讼请求。如未按判决确定的期限履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6090元，减半收取3045元由王海、阳泉市煜瑞汽车贸易有限公司负担2132元，由郝丽军负担913元。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，关于事故责任认定书的责任划分问题，平定县公安局交通警察大队经复核重新作出事故责任认定书，认定王海承担事故主要责任，郝丽军承担事故次要责任，事故责任当事人对该责任划分均未提出异议，原审判决依据交警部门事故责任认定书并综合全案作出的事故责任划分并无不当。上诉人主张事故责任认定书划分责任不公，但未提供足以推翻该结论的证据，故其该项上诉请求本院不予支持。 关于郝丽军伤残等级应否重新鉴定问题，上诉人既未提供足以反驳现有鉴定结论的证据，又未提交重新鉴定书面申请，不符合人民法院准许重新鉴定的条件，故上诉人该项上诉理由本院不予支持。 关于郝丽军各项费用上诉人应否赔偿问题，上诉人未提供证据证明郝丽军治疗支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，又未提供证据明确非医保用药具体金额，故其主张非医保用药部分不予赔偿的上诉理由缺乏证据支持，本院不予支持。鉴定费、复印费为郝丽军为确定事故损失而支出的必要合理费用，依据《保险法》第六十四条规定应由保险人承担，上诉人主张不应承担的上诉理由于法无据，本院不予支持。此次事故造成郝丽军颅脑损伤，构成九级伤残，导致其劳动能力受到影响，原审据此判决赔偿被扶养人生活费及精神损害抚慰金并无不当，上诉人主张不应赔偿的上诉理由缺乏法律依据，本院不予支持。原审判决对郝丽军误工费的计算方法有误，本院予以纠正，其误工费应参照2017年度山西省居民服务和其他服务业平均工资38547元/年计算至定残日前一天即349天，为36857.27元（38547元/年÷365天×349天）。上诉人主张郝丽军误工费计算错误的上诉请求成立，本院予以支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司的上诉请求部分成立。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持山西省平定县人民法院（2018）晋0321民初1579号民事判决第二项，即“驳回郝丽军其他诉讼请求”； 二、变更山西省平定县人民法院（2018）晋0321民初1579号民事判决第一项为郝丽军因此次事故造成的医疗费65838.58元、住院伙食补助费8300元、营养费7150元、护理费15101.98元、误工费36857.27元、残疾赔偿金116528元、鉴定费3500元、鉴定检查费896元、被扶养人生活费41102.27元、复印费40元、财产损失费2700元、施救费100元、交通费500元、精神损害抚慰金6000元，共计304614.1元，由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司于判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿郝丽军10000元（已垫付），在死亡伤残赔偿限额内赔偿郝丽军精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金116528元中的104000元，在财产损失赔偿限额内赔偿郝丽军2000元，共计122000元。在商业第三者责任险限额内赔偿郝丽军127829.87元（182614.1元×70%）。 二审案件受理费4072元，由中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  王秀明 审判员  李继成 审判员  谭建波 二〇一九年三月二十七日 法官助理  王  蕤 书记员  祁文雅