文书内容重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0118民初254号原告：黎冬，男，1985年10月13日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：孔健，重庆新源律师事务所律师。被告：重庆市渝琥玻璃有限公司，住所地重庆市永川工业园区凤凰湖工业园（大安园）内。法定代表人：季大友，董事长。委托诉讼代理人：曾德涛，男，公司员工。委托诉讼代理人：刘均，重庆市永川区胜利法律服务所法律工作者。原告黎冬与被告重庆市渝琥玻璃有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黎冬的委托诉讼代理人孔健，被告重庆市渝琥玻璃有限公司的委托诉讼代理人曾德涛、刘均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎冬向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、由被告支付2011年3月至2018年10月期间的延时加班工资70830.34元〔4000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（240小时-20.83天/月×8小时/天）〕和2016年10月至2018年10月的节日加班工资9765.47元；3、要求被告支付2011年3月至2018年10月期间的未休年休假工资12873.56元（4000元/月÷21.75天/月×35天×200%）；4、要求被告支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额44000元（4000元/月×11月）；5、要求被告支付失业保险待遇损失11520元（1200元/月×16月×120%×50%）；6、要求被告支付解除劳动合同的经济补偿32000元（4000元/月×8个月）。事实和理由：原告从2011年3月起第二次到被告处工作，从事锡退工种，平均工资4000余元。原告每月工作240余小时，远超法定工作时间，但被告却没有依法及时足额支付加班工资。从原告入职以来，被告从未安排原告休过带薪年休假，也未支付年休假工资。被告未依法与原告签订无固定期限劳动合同，也未支付二倍工资差额，更没有依法足额缴纳各项社会保险，给原告造成了损失。从2018年7月起，被告无故降低原告的工资标准。被告的违法行为导致原告被迫提出解除劳动合同。被告重庆市渝琥玻璃有限公司辩称，要求驳回原告的诉讼请求。原告于2013年5月到被告处工作，原、被告签订的是无固定期限劳动合同，工资实行计件制，2018年11月原告自动离职。原告在工作期间不存在加班事实，即便有加班，也发放了加班工资。被告安排了原告休带薪年休假，没安排的情况下向原告支付了未休年休假工资。在原告工作期间，被告依法为其缴纳了各项社会保险费。原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿的各项理由不符合法律规定。根据双方提供的证据，本院认定事实如下：2011年4月11日，原告到被告处工作。2013年5月、6月、7月，被告相继为原告参加了工伤、养老、医疗保险。此后，被告又分别于2015年11月和2016年11月为原告参加了生育和失业保险。2017年11月24日，原、被告签订无固定期限劳动合同。原告工作到2018年10月底，之后未再到被告处工作。原告的工资为计件制，离职前十二个月平均工资为3592元/月，扣除节日加班工资后的月平均工资为3490元/月。2018年9月28日，原告向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委驳回原告的仲裁申请后，原告诉至本院。另查明，被告举示的工资表显示，原告的工资项目包括基本工资、技能工资、工龄工资、职务工资、通讯补贴、五险补贴、计件及加班工资、安全和全勤奖、节日加班工资和其他。其中2017年1月和2018年1月的工资表中计件及加班工资一栏中增加了年休假工资项目。被告陈述工资表中的计件及加班工资、年休假工资共同作为一项，但无法区分二者各自所占金额。被告同时陈述原告的工资实际为计件工资和加班工资组成，对工资表上所列项目的计算方式无法作出说明。同时查明，结合被告举示的工资表和考勤表，原告在2016年10月至2018年10月的工资情况和节日加班情况如下表1所示：            所属      月份              节日名称              加班天数              当月工资金额              当月已发节日加班费                  2016.10              国庆              1天              4046元              300元                  2017.01              元旦、春节              3天              3666元              100元                  2017.04              清明              1天              3430元              100元                  2017.05              劳动、端午              2天              3262元              200元                  2017.10              中秋、国庆              4天              3978元              300元                  2018.01              元旦              1天              3726元              100元                  2018.02              春节              3天              3730元              300元                  2018.04              清明              1天              3600元              100元                  2018.09              中秋              1天              3642元              100元                  2018.10              国庆              2天              3866元              280元      表1本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，被告举示的考勤表中载明，原告确实存在节日加班的情形，被告应当根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项规定，向原告支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本院根据表1计算出原告的节日加班工资，如下表：            所属      月份              加班天数              当月工资金额              已发节日加班费              应发节日加班费              节日加班费差额                  2016.10              1天              4046元              300元              517元              217元                  2017.01              3天              3666元              100元              1476元              1376元                  2017.04              1天              3430元              100元              459元              359元                  2017.05              2天              3262元              200元              844元              644元                  2017.10              4天              3978元              300元              2029元              1729元                  2018.01              1天              3726元              100元              500元              400元                  2018.02              3天              3730元              300元              1419元              1119元                  2018.04              1天              3600元              100元              483元              383元                  2018.09              1天              3642元              100元              489元              389元                  2018.10              2天              3866元              280元              989元              709元                  节日加班费差额合计：7325元                  备注：应发节日加班费=（当月工资金额-已发节日加班费）÷21.75×加班天数×300%      表2从表2可以看出被告没有足额向原告发放节日加班工资，应当补足差额7325元。关于原告主张的未休年休假工资，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。被告辩称安排了原告休年休假，没有安排年休假的情况下会额外发放年休假工资。无论是对安排了原告休带薪年休假的事实还是发放了未休年休假工资的事实，都应当由被告承担举证责任。被告举示的2017年1月和2018年1月的工资表中计件、加班工资及年休假工资共同作为一项，但被告不能说明各自所占金额，且被告在庭审中陈述原告的工资组成只有计件工资和加班工资，故对该两份工资表的组成项目以及被告以此为由辩称已支付未休年休假工资的意见，本院不予采纳。本院据此认定，被告没有安排原告休年休假，也没有支付未休年休假的工资。原告于2011年4月到被告处工作，至2012年3月已工作满一年，从2012年年度起，原告可享受每年五个工作日带薪年休假。同时根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资除以月计薪天数21.75天进行折算。由此计算出原告的日工资为160元/天（3490元/月÷21.75天/月）。2012年至2018年，原告应休年休假天数为34天（5天/年×6年+304天÷365天×5天），被告应当支付原告带薪年休假工资共计10880元（160元/天×34天×200%）。关于原告主张的经济补偿，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。同时，根据《关于工资总额组成的规定》第四条规定，加班工资和带薪年休假工资亦属于劳动者工资的一部分。根据本案查明的事实，被告存在未支付原告节日加班工资和未休年休假工资的行为，原告以此为由要求解除劳动合同并要求被告支付经济补偿的理由成立，本院予以支持。2012年4月11日至2018年10月30日，原告在被告处工作时间总计超过六年六个月，根据《中华人民劳动合同法》第四十七条规定，被告应当按照原告离职前十二个月的平均月工资标准向原告支付七个月工资作为经济补偿，即25114元（3592元/月×7个月）。关于原告主张的一次性生活补助金，根据《失业保险条例》第二十一条规定，单位招用的农民合同制工人连续工作满一年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，被告为原告缴纳了失业保险费，原告应当首先到失业保险经办机构申领失业保险以明确其确实存在失业保险损失。现原告没有证据证明其存在失业保险损失以及损失大小，本院对原告主张的失业保险待遇损失不予支持。关于原告主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，因被告举示的劳动合同能够证实双方已签订无固定期限劳动合同，故原告该项主张不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条》第三条，《失业保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告黎冬与被告重庆市渝琥玻璃有限公司的劳动合同；二、由被告重庆市渝琥玻璃有限公司支付原告黎冬节日加班工资7325元；三、由被告重庆市渝琥玻璃有限公司支付原告黎冬未休年休假工资10880元；四、由被告重庆市渝琥玻璃有限公司支付原告黎冬经济补偿25114元；五、驳回原告黎冬的其他诉讼请求。上述二至四项共计43319元，限被告重庆市渝琥玻璃有限公司于本判决生效后三日内支付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市渝琥玻璃有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员 杨 茜二〇一九年三月二十五日书记员 石长清