河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫09民终240号上诉人（原审被告）：董礼忠，男，1987年6月11日出生，汉族，住河南省濮阳县。上诉人(原审被告）：刘继才，男，1955年10月18日出生，汉族，住河南省濮阳县。被上诉人(原审原告）：王振辉，男，1992年6月28日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。被上诉人(原审被告)：薛自广，男，1986年12月28日出生，汉族，住河南省濮阳县。被上诉人(原审被告)：濮阳市天一新型建筑材料有限公司，住所地河南省清丰县柳格镇老106国道东后士字元村西。法定代表人：袁振普，系该公司经理。上诉人董礼忠、刘继才因与被上诉人王振辉、薛自广、濮阳市天一新型建筑材料有限公司（以下简称濮阳市天一公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院(2018)豫0928民初2483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董礼忠上诉请求：请求撤销原审判决第三项。一、二审诉讼费由王振辉、薛自广、刘继才、濮阳市天一公司承担。事实与理由：一审判决认定事实有误。1、董礼忠与王振辉之间不存在雇佣关系。2、王振辉受伤的工地与董礼忠承包的工地没有关系，2016年9月29日以前防尘棚的工程由董礼忠承包，2016年9月29日后防尘棚的工程已经由刘继才转包给了薛自广，王振辉受伤时间是2016年11月28日。刘继才把防尘棚基础部分的施工费用给董礼忠结清后，董礼忠与该工程就没有关系了，薛自广的施工费用是刘继才直接支付的，薛自广是直接从刘继才手中承包的剩余部分工程，而不是董礼忠把剩余工程转包给了薛自广。3、一审调查时，王振辉受伤不是在董礼忠承包的工程施工中受伤的，而是在搅拌楼和防尘棚之间的一个供应的地方的小棚子施工中受伤的。根据相关法律规定，董礼忠不应承担赔偿责任，不应与他人分摊责任。刘继才上诉请求：请求撤销原判，改判刘继才不承担赔偿责任，不服金额为8254.84元。一、二审诉讼费由王振辉承担。事实与理由：一审认定事实错误。王振辉受伤地点为搅拌楼与防尘棚之间的一个供料的输料棚内，并非在防尘棚工地受伤。刘继才承建濮阳市天一公司的搅拌楼和防尘棚项目后，将该工程交由董礼忠施工，董礼忠又将防尘棚项目交由薛自广施工，而位于搅拌楼与防尘棚之间的输料棚工程并非包含在刘继才与濮阳市天一公司签订的合同施工范围内。该输料棚系薛自广与濮阳市天一公司协商承建的，刘继才自始至终没有参与该项目。王振辉在薛自广承建的输料棚内受伤，与刘继才无关系。故刘继才不应承担赔偿责任。王振辉针对二上诉人的上诉请求辩称，王振辉是在防尘棚受伤的，刘继才应承担责任。王振辉对濮阳市天一公司的情况不了解，王振辉只是一个工人，工程是不是转包给了薛自广王振辉不清楚，王振辉认为董礼忠也应承担责任。濮阳市天一公司针对二上诉人的上诉请求辩称，同意王振辉的答辩意见，濮阳市天一公司是对着刘继才签订的合同，但合同中约定了不允许转包、分包。濮阳市天一公司与薛自广有合作属实，但是与防尘棚没有关系，是后期的活。董礼忠针对刘继才的上诉请求述称，同意刘继才的上诉意见。刘继才针对董礼忠的上诉请求辩称，同意董礼忠的上诉意见，王振辉受伤位置是在输料棚，不是在防尘棚。薛自广经本院合法传唤，未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。王振辉向一审法院起诉请求：请求依法判决薛自广、董礼忠、刘继才、濮阳市天一公司赔偿王振辉误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项损失共计98871.26元。薛自广、董礼忠、刘继才、濮阳市天一公司承担连带赔偿责任。二次手术费用待实际损失确定后再另行主张。本案诉讼费用由薛自广、董礼忠、刘继才、濮阳市天一公司承担。一审法院认定事实：2016年9月22日濮阳市天一公司与刘继才签订工程分包合同，将该公司的料场防尘棚施工项目发包给刘继才经营的濮阳县柳屯镇东方钢结构制作中心施工建设，刘继才又将该建筑施工项目转包给董礼忠。董礼忠将该防尘棚钢结构基础部分完成后，将该防尘棚剩余施工任务分包给了薛自广,薛自广雇佣工人进行施工。濮阳市天一公司防尘棚为钢结构工程，施工高度10米左右。薛自广雇佣王振辉为其提供劳务，工种为焊工。2016年11月28日王振辉在施工中自高处坠落受伤，于2016年11月29日到濮阳市中医院住院治疗。经诊断，王振辉系左距骨颈粉碎性骨折。王振辉住院36天，支出医疗费21253.68元。薛自广垫付医疗费19500元。后经濮阳龙乡法医临床司法鉴定所鉴定，王振辉的左距骨颈粉碎性骨折术后评定为十级伤残。王振辉出院后，因赔偿问题与濮阳市天一公司、刘继才、薛自广、董礼忠产生纠纷。一审法院另查明：濮阳县柳屯镇东方钢结构制作中心系个体工商户，经营者为刘继才。王振辉与韩聪聪育有一子一女，儿子王承瀚于2015年5月5日出生，女儿王辰安于2017年5月10日出生。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任；王振辉受雇于薛自广，在濮阳市天一公司防尘棚建设工程工地从事焊接工作,该工程由薛自广承包,薛自广向王振辉支付劳动报酬,双方已形成劳务关系。薛自广作为雇主应对王振辉在从事雇佣活动中受伤所造成的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任；薛自广作为王振辉的雇主，未采取有效的安全措施，对本案事故的发生未尽到足够的安全管理责任，应当承担主要责任，以承担40%的责任为宜；王振辉作为完全民事行为能力人，作为焊工，有能力预见攀高作业存在的危险，在可能发生危险的情况下，施工时没有采取有效的安全防护措施，导致其从高处跌落受伤，自身存在一定的过错，对自身损害的发生也应承担一定的责任，以承担30%的责任为宜；濮阳市天一公司将涉案防尘棚工程违法发包给没有施工资质的刘继才，刘继才、董礼忠将涉案工程违法转包、分包给没有资质的主体，濮阳市天一公司、刘继才、董礼忠均存在一定的过错，应承担相应的责任，以各承担10%的责任为宜；董礼忠辩称其并未将涉案防尘棚部分工程任务分包给薛自广，刘继才、薛自广均辩称董礼忠将涉案防尘棚部分工程任务分包给薛自广，董礼忠对其辩称的事实负有举证责任，董礼忠未对其主张的事实举证予以证明，应承担相应的不利后果，董礼忠辩称的上述事实原审法院不予认定。刘继才辩称王振辉并非在涉案防尘棚工地受伤，但未提供证据予以证明，应承担相应的不利后果，刘继才辩称的上述事实原审法院不予认定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，故，濮阳市天一公司、刘继才、董礼忠、薛自广应承担连带赔偿责任。关于王振辉因本次事故造成的损失，原审法院认定如下：王振辉主张的护理费原审法院予以认定，根据王振辉的伤情按一人护理，王振辉诉求护理费每天92.76元，符合法律规定，按王振辉实际住院36天计算为3339.36元；王振辉主张的住院伙食补助及营养费原审法院予以认定，住院伙食补助费每天50元，营养费每天20元，按实际住院36天计算为2520元；王振辉主张误工费原审法院予以认定，按照上一年度河南省建筑业标准计算，误工期限自2017年11月29日计算至定残前一日共269天，误工费共计32982.35元（44753元/年÷365天×269天）；王振辉主张的残疾赔偿金23394元（11697元/年×20年×10%）符合法律规定，原审法院予以认定，王振辉主张的被抚养人生活费原审法院予以认定，被抚养人王承瀚的生活费应为6624.87元（8587元/年×15.43年×10%÷2人），被抚养人王辰安的生活费应为7487.86元（8587元/年×17.44年×10%÷2人），该项费用应计入残疾赔偿金，即残疾赔偿金总额为37506.73元；王振辉主张的司法鉴定费700元，提供了正规票据，原审法院予以认定；王振辉主张的精神抚慰金原审法院认定为5000元；王振辉主张的交通费，根据王振辉住院就医的时间和距离，原审法院认定500元；王振辉的各项损失共计82548.44元。综上所述，根据濮阳市天一公司、刘继才、董礼忠、薛自广应承担的责任份额计算，濮阳市天一公司应赔偿王振辉各项经济损失8254.84元（82548.44元×10%），刘继才应赔偿王振辉各项经济损失8254.84元（82548.44元×10%）；董礼忠应赔偿王振辉各项经济损失8254.84元（82548.44元×10%）；薛自广应赔偿王振辉各项经济损失33019.38元（82548.44元×40%）。濮阳市天一公司、刘继才、董礼忠、薛自广应对上述赔偿数额互相承担连带赔偿责任。案经调解无效，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十一条、第一百二十条、第一百七十九条,《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关民事法律、法规之规定，判决：一、濮阳市天一新型建筑材料有限公司于本判决生效后十日内赔偿王振辉护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费共8254.84元；二、刘继才于本判决生效后十日内赔偿王振辉护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费共8254.84元；三、董礼忠于本判决生效后十日内赔偿王振辉护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费共8254.84元；四、薛自广于本判决生效后十日内赔偿王振辉护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费共33019.38元；五、濮阳市天一新型建筑材料有限公司、刘继才、董礼忠、薛自广对上列四项赔偿数额互相承担连带赔偿责任；六、驳回王振辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2272元，由濮阳市天一新型建筑材料有限公司负担190元，由刘继才负担190元，由董礼忠负担190元，由薛自广负担759元，由王振辉负担943元。二审中，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，董礼忠、刘继才均上诉主张王振辉的受伤地点不是防尘棚工地，其不应承担责任，但王振辉对该主张不予认可，而董礼忠、刘继才也并未提供相关证据予以证明，故本院对董礼忠、刘继才的该项主张不予采纳。至于董礼忠上诉主张其与王振辉所干工程没有关系，不应承担责任的问题，董礼忠作为第二手承包人，其上手承保人刘继才及下手转包人薛自广均在原审庭审中陈述董礼忠从刘继才处承接涉案工程后，将未施工的剩余部分转包给了薛自广，故在董礼忠未提供相反证据的情况下，其主张与涉案工程无关依据不足，本院依法不予支持。综上，各上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由董礼忠负担50元，由刘继才负担50元。本判决为终审判决。审判长  李瑞玲审判员  王瑞峰审判员  王利霞二〇一九年三月五日书记员  张利花