新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新01民初250号原告：华凌畜牧产业开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市米**。法定代表人：米恩军，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾春明，新疆力和力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张戈，女，该公司法务。被告：新疆天和泰源贸易有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区。法定代表人：陈彦军，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨金良，新疆则冰律师事务所律师。原告华凌畜牧产业开发有限公司（以下简称华凌畜牧公司）与被告新疆天和泰源贸易有限公司（以下简称天和泰源公司）合同纠纷一案，本院于2018年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华凌畜牧公司的委托诉讼代理人贾春明、张戈，被告天和泰源公司的委托诉讼代理人杨金良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华凌畜牧公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认华凌畜牧公司与天和泰源公司签订的《委托经营合同》已于2017年7月4日解除；2.判令天和泰源公司向华凌畜牧公司支付承包费13,054,666.67元；3.判令天和泰源公司向华凌畜牧公司支付托管费6,137,210元；4.判令天和泰源公司向华凌畜牧公司支付违约金452,745元；5.判令天和泰源公司限期交还委托经营的面积为4085.8㎡的房屋；6.判令天和泰源公司支付自2017年7月4日至2018年8月31日期间未归还委托经营的面积为4085.8平方米的托管费2,125,735.4元。事实与理由：我公司与天和泰源公司于2014年9月19日签订了《承包经营合同》，合同约定我公司委托天和泰源公司于2015年6月1日起负责“华凌清真冷链物流园”的招商与经营管理。该合同履行至2016年初，因天和泰源公司经营困难，与我公司协商减少费用同时变更经营方式，故我公司与天和泰源公司于2016年4月12日重新签订了《委托经营合同》。我公司将“华凌清真冷链园”交由天和泰源公司托管，同意由天和泰源公司以自己名义对外经营。且同时约定，托管期间由天和泰源公司独立经营自负盈亏可自行签订租赁合同等相关事宜。我公司与天和泰源公司签订的两份合同均约定了承包费、委托费及其他相关费用的金额及缴纳方式。但天和泰源公司于2016年11月后未按合同约定缴纳承包费、托管费等各类费用。天和泰源公司于2017年6月不再履行《委托经营合同》，同时天和泰源公司未办理任何手续自行离场。鉴于天和泰源公司的严重违约行为，我公司于2017年7月4日向天和泰源公司发送解除合同通知书要求解除合同通知书，支付各类欠费，但天和泰源公司置之不理。我公司于2017年12月19日在《新疆法制报》刊登解除合同通知书，再次通知天和泰源公司解除合同等相关事宜。天和泰源公司未与我公司办理任何解除合同的相关手续。截止2017年7月4日我公司已收回房屋面积为16036.2平方米，仍有4085.8平方米房屋未收回，均系天和泰源公司承包期内以其名义签订的租赁合同。根据合同约定截止2017年11月20日天和泰源公司累计拖欠承包费、托管费19,644,621.67元未付，总计欠款21,770,357.07元。综上，请求人民法院支持我公司的诉讼请求。天和泰源公司辩称，第一，我公司与华凌畜牧公司自2014年9月19日起先后签订了两份合同，一份补充协议。2014年9月19日签订一份《承包经营合同》，2016年4月12日签订一份《委托经营合同》及2015年5月6日签订《补充协议》。第一份协议签订后我公司投入装修，将承包范围内的房间进行了室内装修和改造，装修投资约二千万元。装修后我公司准备招商，接到了华凌畜牧公司通知，说由华凌畜牧公司统一招商。之后第一年，我公司未招商，等待华凌畜牧公司的招商，但华凌畜牧公司未招商。因华凌畜牧公司的原因将第一年时间耽误，我公司不应当承担第一年的所有费用；第二，双方签订的合同约定的面积，根据合同约定以实际测量为准。目前华凌畜牧公司交付的房屋面积没有经过双方测量。另外华凌畜牧公司交付的部分房屋由于地基下沉变成危房无法使用，后期华凌畜牧公司拆除了，给我公司造成了损失。损失包括装修、商户的搬迁费等。由于华凌畜牧公司交付的房屋存在瑕疵，属合同履行不全面，应当减少相关费用；第三，我公司与华凌畜牧公司签订的合同是无效合同，合同中所涉的房屋华凌畜牧公司没有取得规划许可证和建设许可证。根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，该合同是无效合同；第四，双方诉争的利益涉及第三人的利益，也就是商户的利益。我公司根据双方的《委托经营合同》对外签订了转租合同。目前第三人实际占有使用了部分房屋。本案中我公司与华凌畜牧公司之间的合同解除或者无效涉及第三人利益。本案应当追加商户作为第三人参加诉讼；第五，我公司已经投资装修，我公司将另案提起诉讼要求华凌畜牧公司补偿或者赔偿损失。综上，请求人民法院驳回华凌畜牧公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告华凌畜牧公司为证明其主张，向本院提供：1.华凌畜牧公司与天和泰源公司于2014年9月19日签订的《承包经营合同》一份，拟要证明双方于2014年9月19日签订了合同。天和泰源公司承包了华凌畜牧公司的华凌清真物流园。确定承包经营面积为3万平方米，对承包费、交费方式、期间、违约责任等均进行了约定。该合同履行至2016年4月12日。双方重新签订《委托经营合同》；2.华凌畜牧公司与天和泰源公司于2016年4月12日签订的《委托经营合同》，拟要证明双方于2016年4月12日重新签订了委托合同。委托合同约定了委托经营面积、托管费、期间等。3.《解除合同通知书》一份，拟要证明2017年7月4日华凌畜牧公司向天和泰源公司送达了解除合同通知书，天和泰源公司的办公室主任李海签收了通知书。华凌畜牧公司享有单方解除权。4.2017年12月19日华凌畜牧公司在新疆法制报上刊登的解除合同通知书。拟要证明华凌畜牧公司在新疆法制报上刊登了解除通知。确定了合同解除时间及天和泰源公司欠费起算时间。5.华凌畜牧公司制作的已付房租、欠付房租明细表，天和泰源公司应退还4085.8平方米的房屋的明细表、委托经营面积具体情况构成明细表。拟要证明天和泰源公司已经支付的租金，欠付的租金，应当返还的房屋面积。天和泰源公司对证据1、2的真实性、合法性认可，对关联性不认可。对承包面积不认可，认为根据合同约定应测量实际面积，但至今双方尚未实际测量。合同并未约定华凌畜牧公司享有解除权，只有终止合同的权利。涉案承包经营房屋没有取得房屋建筑许可、规划许可。对证据3、4的真实性认可，合法性、关联性不认可。天和泰源公司不认识签收解除合同通知书的人，天和泰源公司未收到解除合同通知书。认为法制报上的公告不具有解除合同效力，华凌畜牧公司没有合同解除权。对证据5的真实性、合法性及关联性均不认可。认为是华凌畜牧公司单方制作，交付的房屋面积至今未测量。交纳费用应依据测量面积计算。由于合同履行期间发生了多种情况，包括危房拆迁等，故需要重新到现场核实。本院对上述华凌畜牧公司提供证据的真实性、合法性予以确认，上述证据可以证明华凌畜牧公司与天和泰源公司签订了承包经营合同、委托经营合同。可以证明双方合同当事人的权利合同义务。故本院对上述证据与本案待证事实的关联性均予以确认。天和泰源公司未向本院提交证据。本院经审理查明：2014年9月19日，华凌畜牧公司与天和泰源公司签订《承包经营合同》，约定：“甲方（发包方）华凌畜牧公司，乙方（承包方）天和泰源公司，双方经共同协商，就乙方承包经营‘华凌清真冷链物流园’项目的相关事项签订协议。第一条：承包概况乙方承包甲方坐落于乌鲁木齐的‘华凌清真冷链物流园’进行招商与经营管理。第二条：承包范围总面积：项目总面积约30000平方米（最终以实际测量结果为准）。招商范围：清真牛羊肉海鲜蔬菜瓜果、米面粮油、副食品、茶叶等农副产品。第三条承包期限承包期限共五年，自2015年6月1日至2020年5月31日止。第四条：承包费用1.甲方向乙方优惠六个月的承包期，优惠期内不收取承包费用。优惠期过，自2015年6月1日起开始收取承包费用，具体如下：第一年度800元/平方米，自2015年6月1日至2016年5月31日。第二年度800元/平方米，自2016年6月1日至2017年5月31日。第三年度1000元/平方米，自2017年6月1日至2018年5月31日。2018年6月1日至2020年5月31日期间承包费用根据当时市场情况双方另行协商约定。3.除第一年度外，承包费用按承包总面积乘以以上承包期内每年约定的每平方米租金计算，于每年5月31日前一次性向甲方交纳下一计费周期的承包费用。5.自本协议签订后90个工作日内，乙方向甲方缴纳完第一年度承包费的30%，即720万元。在协议签订后90个工作日内分三次进行缴纳，协议签订后3个工作日之内缴纳200万元，第60个工作日缴纳220万元，第90个工作日之内缴纳300万元；在2015年6月1日前缴纳剩余承包费用1680万元。第五条双方的权利和义务。第六条：违约责任等共计十一条合同条款”。2016年4月12日，华凌畜牧公司与天和泰源公司签订《委托经营合同》一份，约定：“甲方（发包方）华凌畜牧公司，乙方（承包方）天和泰源公司。双方经共同协商，就甲方委托乙方经营管理（简称：托管）华凌清真冷链物流园项目的相关事项签订协议。第一条：委托经营概况乙方接受甲方委托，负责对甲方坐落于乌鲁木齐的华凌清真冷链物流园的招商与经营管理。甲方同意乙方托管后以乙方名义对外经营，包括自行签订租赁合同等，托管期间，乙方独立经营、自负盈亏，以乙方名义对外签订的各项合同，由乙方享有权利、承担义务。第二条：委托经营范围总面积：项目房屋建筑总面积约30000平方米（最终以实际测量结果为准）。招商范围：清真牛羊肉海鲜冻品蔬菜瓜果副食品、日用百货干果茶叶等农副产品。第三条委托经营期限托管期限共五年，自2016年4月1日至2021年10月30日止。任务政策变化，经甲乙双方协商一致，该合同托管期可延长至2024年9月30日止。第四条：委托管理费用（简称：托管费）1.甲方向乙方优惠六个月的托管期，优惠期内不收取托管费用。2.优惠期过，自2016年10月1日起开始收取托管费用，具体如下：第一个托管期：450元/平方米，自2016年10月1日至2018年9月30日。第二个托管期518元/平方米，自2018年10月1日至2019年9月30日。第三个托管期2019年10月1日至2021年9月30日。托管费用价格根据当时市场情况由双方另行协商约定。3.除第一年度外，托管费用按托管面积乘以以上托管期内每年约定的每平方米租金计算，于每年9月30日前一次性向甲方缴纳下一计费周期的托管费用。5.自本协议签订后3个工作日内，乙方向甲方缴纳完第一年度托管费的30%，即400万元。在协议签订后30个工作日内缴纳剩余70%的托管费用945万元。第五条双方的权利和义务。第六条：违约责任。一、甲方的违约责任1.甲方因不能提供本合同约定的托管范围资产而解除合同的，应支付乙方本合同第一年托管费用总额5%的违约金，或承担由此给乙方造成的全部损失。等共计十一条合同条款”。2017年7月4日，华凌畜牧公司向天和泰源公司作出《解除合同通知书》，内容为：“天和泰源公司，2014年9月19日和2016年4月12日，贵公司与我公司分别签订了《承包经营合同》、《委托经营合同》。贵公司在合同履行期内欠缴托管费及承包费，该行为严重违约，根据双方签订的承包经营合同第六条及委托经营合同第七条规定，现我公司决定终止合同，收回承包权，收回托管资产。同时贵公司承担违约责任，支付违约金及赔偿我公司相关损失。望贵公司收到此通知书后，速来我公司办理解除合同相关手续，缴纳欠缴费用，支付违约金及赔偿损失，逾期我公司将依法起诉维护本公司的合法权益。”该通知书落款处下方，书写“收到华凌畜牧公司发来此原件，天和泰源公司”。华凌畜牧公司称该书写内容系天和泰源公司的办公室主任李海签收书写。天和泰源公司对上述通知书及签收内容均不认可。2017年12月19日，华凌畜牧公司在新疆法制报上刊登《通知书》，内容为：“天和泰源公司，2014年9月19日和2016年4月12日，贵公司与我公司分别签订了《承包经营合同》、《委托经营合同》，将位于乌鲁木齐市米东区的华凌清真冷链物流园承包经营，但贵公司未按合同约定缴纳承包费、托管费等费用。贵公司的行为已经严重违法了双方的约定，给我公司造成了极大损失。因此，我公司根据合同之约定已于2017年7月4日向贵公司送达了《解除合同通知书》，但贵公司至今未来我公司办理解除合同事宜，现再次通知贵公司在此通知书刊登后7日内，前来我公司办理解除合同相关事宜，同时，我公司将依法追偿因贵公司违约行为给我公司造成的全部损失和违约责任。”华凌畜牧公司制作收到天和泰源公司承包期间收到的费用明细，自2015年3月27日至2016年11月16日共计收到天合泰源公司支付的九笔费用共计360,000元。由华凌畜牧公司开具了相应的收据。华凌畜牧公司制作天和泰源公司欠费明细：一、合同约定的各类欠付明细1.《承包经营合同》履行期间自2015年6月1日至2016年3月31日，应收承包费13,414,666.67元（20122平方米×800元÷12个月×10个月）。欠付承包费13,054,666.67元（13,414,666.67元-360,000元）。2.《委托经营合同》履行期间自2016年10月1日至2017年7月4日。托管费：6,137,210元（20122平方米×450元/12个月×8+20122平方米×450元÷12个月÷30天×4天）。欠付费用合计13,054,666.67+6,137,210=19,191,876.67元。二、合同约定违约金计算明细1.《委托经营合同》约定应交第一年的托管费的5%违约金，违约金为452,745元（450元×20122平方米×5%）。三、未交还房屋面积4085.8平方米自2017年7月4日至起诉时即2018年8月31日期间共计422天，托管费按天计算（日租金）共计2,125,735.40元（4085.8平方米×450元÷365天×422天）。华凌畜牧公司提供其公司于2016年6月3日制作的《新疆华凌清真冷链物流园》交付房屋及面积明细：冷鲜区2栋44间房1100平方米冻品大厅1间1600平方米4栋16间房2506.1平方米5栋16间房2664.2平方米8栋34间房2672.4平方米9栋34间房2670.6平方米10栋34间房2669.6平方米11栋34间房2668.2平方米12栋20间房1570.9平方米，交付使用合计：20122平方米。华凌畜牧公司作出天和泰源公司应退还委托经营房屋明细。详见下表位置房号面积㎡位置房号面积㎡干果区9栋北78.7干果区11栋北78.7干果区9栋北78.3干果区11栋北78.7干果区9栋北78.3干果区11栋北78.3干果区9栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋南78.3干果区11栋北78.3干果区10栋南80.5干果区11栋北78.3干果区10栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋北78.6干果区11栋北78.3干果区10栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋北78.7干果区11栋北80.5干果区10栋北78.3干果区12栋南78.8干果区10栋北78.3干果区12栋南78.3干果区10栋北80.5干果区12栋南78.3干果区11栋南78.7干果区12栋南78.3干果区11栋南78.7干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南80.5干果区12栋南80.5合计：52间房，面积4085.8㎡庭审中，华凌畜牧公司就涉案“华凌清真冷链物流园”的相关情况作出《情况说明》一份，内容为：“本案中涉案‘华凌清真冷链物流园’房屋坐落于米东区新华凌综合市场，土地系华凌畜牧公司单独所有，所涉及土地征收编号分别为乌国用（2009）第0025286号和乌国用（2013）第12217号，土地面积为400777.69平方米，‘华凌清真冷链物流园’房屋面积包含于该宗地面积中，为此乌鲁木齐市米东区人民政府针对该土地上的附着物作出了《关于华凌建材进出口基地商业物业经营租赁合法合规批复意见的函》，确认所涉建筑物合法有效。根据新华凌综合市场整体规划，市场分北区和南区，因规划土地面积大，原有房屋、新建房屋交错等复杂情况，采用了边建设边办理的方式整体办理相关产权手续，现南区已取得全部产权证书，本案中涉案房屋位于北区，正在统一办理产权证书过程中。本案中，华凌畜牧公司将部分房屋承包经营给天和泰源公司，天和泰源公司已实际使用并出租他人，并收取了商户缴纳的租赁费，至今华凌畜牧公司仍有场地未收回。”本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案争议焦点为：第一，华凌畜牧公司与天和泰源公司分别于2014年9月19日、2016年4月12日签订的《承包经营合同》、《委托经营合同》是否具有法律效力；第二，华凌畜牧公司诉请确认其与天和泰源公司于2016年4月12日签订的《委托经营合同》已于2017年7月4日解除有无事实及法律依据；第三，华凌畜牧公司诉请天和泰源公司支付承包费13,054,666.67元、托管费6,137,210元均有无事实及法律依据；第四，华凌畜牧公司诉请天和泰源公司支付违约金452,745元均有无事实及法律依据；第五，华凌畜牧公司诉请天和泰源公司限期交还委托经营的面积为4085.8平方米的房屋有无事实及法律依据；第六、华凌畜牧公司诉请天和泰源公司支付交还委托经营的面积为4085.8平方米房屋的托管费2,125,735.4元有无事实及法律依据。第一，关于华凌畜牧公司与天和泰源公司分别于2014年9月19日、2016年4月12日签订的《承包经营合同》、《委托经营合同》是否具有法律效力的问题。1.华凌畜牧公司与天和泰源公司签订的《承包经营合同》、《委托经营合同》系对涉案“华凌清真冷链物流园”进行承包或委托经营管理，在承包合同关系及委托经营合同关系中虽有对房屋使用权的处分，但与房屋租赁合同并不是完全相同的法律关系。2.华凌畜牧公司提供的证据可以证明其公司对承包或委托经营给天和泰源公司的涉案“华凌清真冷链物流园”，虽尚未取得相应的房屋产权登记手续，但涉案房产正在办理相应的产权登记手续过程中。同时，华凌畜牧公司系涉案“华凌清真冷链物流园”实际权利人，享有相应的占有、使用、收益及处分的权利。天和泰源公司并未提供证据证明涉案“华凌清真冷链物流园”系案外人实际享有权利。3.上述合同签订后，华凌畜牧公司已将涉案房屋及相应的配套、经营管理相关手续均交付给了天和泰源公司，天和泰源公司已经实际接管并投入运营，进行了实际承包或接管经营。综合上述分析，本案系承包经营合同关系，并不是单一的房屋租赁合同关系，故天和泰源公司以华凌畜牧公司对合同中所涉房屋没有取得规划许可证及建设许可证为由，适用《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，主张合同无效，没有事实及法律依据。华凌畜牧公司与天和泰源公司分别于2014年9月19日、2016年4月12日签订的《承包经营合同》、《委托经营合同》系合同各方当事人的真实意思表示，内容合法，依法为有效合同。合同各方当事人均应当按照合同约定履行义务、享有权利。第二，关于华凌畜牧公司诉请确认其与天和泰源公司于2016年4月12日签订的《委托经营合同》已于2017年7月4日解除有无事实及法律依据的问题。华凌畜牧公司与天和泰源公司于2014年9月19日签订了《承包经营合同》，承包合同约定承包期限为五年，自2015年6月1日至2020年5月31日。在合同履行过程中，双方重新签订了《委托经营合同》，对双方当事人的合同权利义务重新进行了约定。华凌畜牧公司与天和泰源公司虽没有明确解除2014年9月19日双方签订的《承包经营合同》，但在《承包经营合同》履行过程中重新签订了《委托经营合同》，且双方均按照《委托经营合同》继续履行合同。故应视为华凌畜牧公司与天和泰源公司在签订《委托经营合同》时以实际行为确认双方解除了《承包经营合同》。自签订《委托经营合同》开始，双方均按照《委托经营合同》约定的权利义务履行义务，享有权利。委托合同第四条约定了各年度托管费的支付数额及期限。合同约定第一年度的托管费自协议签订后3个工作日内，乙方（天和泰源公司）缴纳第一年度托管费的30%，即400万元。天和泰源公司至今仅支付了36万元的承包费及托管费。天和泰源公司未按照合同约定的期限按时支付托管费。同时，《委托经营合同》第六条违约责任第1款中，约定了托管期间乙方（天和泰源公司）拖欠托管费用7天，或累计15天以上的，则甲方（华凌畜牧公司）有权终止合同，收回托管权。华凌畜牧公司提供的《解除合同通知书》及新疆法制报上刊登的通知书，可以证明华凌畜牧公司于2017年7月4日行使了合同解除权，向天和泰源公司作出解除合同通知并送达了天和泰源公司。依据《中华人民共和国合同法》第九十一条第一款第二项：“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（二）合同解除”、第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十四条第一款第：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”、第九十六条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十四条：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”规定，华凌畜牧公司依据合同约定的约定解除及其享有的法定解除权，主张合同解除权，并于2017年7月4日向天和泰源公司发出解除合同通知，并送达了天和泰源公司，有事实及法律依据。天和泰源公司亦未提供证据证明其公司在法律规定的期限内提出了异议或向人民法院提起了诉讼。华凌畜牧公司请求确认其与天和泰源公司于2016年4月12日签订的《委托经营合同》已于2017年7月4日解除有事实及法律依据，本院予以支持。第三，关于华凌畜牧公司诉请天和泰源公司支付承包费13,054,666.67元、托管费6,137,210元均有无事实及法律依据的问题。华凌畜牧公司与天和泰源公司签订的《承包经营合同》中约定项目承包面积约30000平方米（最终以实际测量结果为准）。《委托经营合同》中约定委托经营范围总面积项目房屋建筑总面积3000平方米（最终以实际测量结果为准）。华凌畜牧公司在本案中主张以建筑总面积为20122平方米主张承包费及托管费。同时作出了20122平方米的房屋位置、面积及房栋号明细，对承包、托管面积主张20122平方米。天和泰源公司认为合同约定是以实际测量为准。对此本院认为华凌畜牧公司与天和泰源公司均未提交证据证明双方对涉案房屋的进行了实际测量，天和泰源公司亦未提交证据证明华凌畜牧公司主张的20122平方米的面积大于实际面积，同时天和泰源公司对华凌畜牧公司主张的具体房屋位置、栋号及面积并未提出异议，故在此情况下，华凌畜牧公司主张按照小于合同约定的30000平方米的面积即20122平方米主张承包费、托管费，有事实依据。华凌畜牧公司按照《承包合同》约定的承包费标准，计算承包合同实际履行期间自2015年6月1日至2016年3月31日期间的承包费13,414,333.67元（20122平方米×800元÷12个月×10个月），扣减天和泰源公司自2015年3月27日至2016年11月16日期间已经支付的费用合计360,000元，天和泰源公司应支付的承包费用为13,054,666.67元〔13,414,333.67元（20122平方米×800元÷12个月×10个月(自2015年6月1日至2016年3月31日）-360,000元〕。华凌畜牧公司按照《委托经营合同》约定的托管费标准，计算托管合同期间自2016年10月1日至2017年7月4日的托管费6,137,210元（20122平方米×450元÷12个月×8个月+20122平方米×450元/12个月÷30天×4天）。符合合同约定，有事实及法律依据，上述承包费及托管费分别为13,054,666.67元、6,137,210元,合计19,191,876.67元。华凌畜牧公司主张天和泰源公司支付欠付的承包费13,054,666.67元、托管费6,137,210元，均有事实及法律依据，本院予以支持。第四，关于华凌畜牧公司诉请天和泰源公司支付违约金452,745元有无事实及法律依据的问题。华凌畜牧公司与天和泰源公司签订的《委托经营合同》第六条违约责任第1条约定，天和泰源公司违约，按照合同约定第一年托管费总额的5%向华凌畜牧公司支付违约金。天和泰源公司未按照合同约定期限支付托管费，已经构成违约，应当承担相应的违约责任。华凌畜牧公司主张天和泰源公司按照上述约定支付违约金452,745元（20122平方米×450元×5%），依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约金产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”规定，华凌畜牧公司主张的违约金452,745元，以上述法律规定标准衡量，不存在过高的情形，没有超过天和泰源公司未支付承包费、托管费，给华凌畜牧公司造成的资金占用损失，给本院对华凌畜牧公司该主张予以支持。第五，关于华凌畜牧公司诉请天和泰源公司限期交还委托经营的面积为4085.8平方米的房屋有无事实及法律依据的问题。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”规定，在华凌畜牧公司与天和泰源公司签订的《委托经营合同》已于2017年7月4日解除的情况下，天和泰源公司应当将经营合同项下的涉案房屋退还给华凌畜牧公司。同时天和泰源公司对华凌畜牧公司主张退还的房屋明细并未提出异议。华凌畜牧公司该主张有事实及法律依据，本院予以支持。具体交还房屋明细，详见附件明细表。第六、关于华凌畜牧公司诉请天和泰源公司支付未交还的委托经营的面积为4085.8平方米房屋的托管费2,125,735.4元有无事实及法律依据的问题。华凌畜牧公司主张自合同解除之日至2018年8月31日期间，天和泰源公司尚有4085.8平方米的房屋未向华凌畜牧公司交还，仍由天和泰源公司占用、使用及处分，主张天和泰源公司支付未归还房屋4085.8平方米，按照托管合同约定的标准支付托管费2,125,735.4元（4085.8平方米×450元÷365天×422天）。对此本院认为，委托经营合同于2017年7月4日解除后，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”规定，天和泰源公司在合同解除后，应当向华凌畜牧公司返还涉案委托经营合同项下的房屋，在天和泰源公司未向华凌畜牧公司归还应当返还的4085.8平方米委托经营房屋的情况下，华凌畜牧公司主张天和泰源公司按照合同约定的托管费标准支付占用房屋期间的托管费用2,125,735.4元〔4085.8平方米×450元÷365天×422天（自2017年7月4日至2018年8月31日）〕，华凌畜牧公司主张的上述托管费实际为天和泰源公司违约行为给天和泰源公司造成的损失费用，华凌畜牧公司该主张有事实及法律依据，本院予以支持。天和泰源公司主张因华凌畜牧公司的原因造成涉案的“华凌清真冷链物流园”在承包经营第一年没有招商，其公司不应承担第一年所有费用。对该主张天和泰源公司负有举证责任，应当提供相应的证据证明，否则承担举证不能对其不利的法律后果。天和泰源公司对该主张没有提供证据予以证明，故本院对其该主张不予支持。同时，天和泰源公司与华凌畜牧公司签订的《承包经营合同》和《委托经营合同》均分别约定了六个月的优惠期，在约定的优惠期内不收取相应的费用。天和泰源公司主张华凌畜牧公司交付的部分房屋存在地基下沉变成了危房无法使用，华凌畜牧公司已经进行了拆除，给其公司造成了损失，应当减少相关费用。对该主张天和泰源公司负有举证责任，应当提供相应的证据予以证明，否则承担举证不能对其不利的法律后果。天和泰源公司对该主张没有提供证据予以证明，本院对其该主张不予支持。天和泰源公司主张其公司根据《委托经营合同》的约定，对外签订了转租合同，目前第三人实际占有使用部分房屋，本案涉及第三人即转租商户的利益，应当追加商户为第三人参加本案诉讼。天和泰源公司与华凌畜牧公司在本案中系承包经营合同关系，天和泰源公司与案外第三人之间存在其他法律关系。案外第三人与华凌畜牧公司没有法律关系，与本案的承包经营合同关系亦没有直接的法律关系。上述事实系两个不同的合同关系。故天和泰源公司主张追加案外第三人为本案第三人，不符合民事诉讼法的相关规定，本院不予准许。综上所述，华凌畜牧公司的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告华凌畜牧产业开发有限公司与被告新疆天和泰源贸易有限公司于2016年4月12日签订的《委托经营合同》已于2017年7月4日解除；二、被告新疆天和泰源贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华凌畜牧产业开发有限公司支付承包费13,054,666.67元〔13,414,333.67元（20122平方米×800元÷12个月×10个月,自2015年6月1日至2016年3月31日）-360,000元〕；二、被告新疆天和泰源贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华凌畜牧产业开发有限公司支付托管费6,137,210元（自2016年10月1日至2017年7月4日，20122平方米×450元÷12个月×8个月+20122平方米×450元÷12个月÷30天×4天）；三、被告新疆天和泰源贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华凌畜牧产业开发有限公司支付违约金452,745元（20122平方米×450元×5%）；四、被告新疆天和泰源贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华凌畜牧产业开发有限公司交还委托经营的面积为4085.8平方米的房屋（详见附件明细）；五、被告新疆天和泰源贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告华凌畜牧产业开发有限公司支付自2017年7月4日至2018年8月31日期间未归还的委托经营的面积为4085.8平方米的托管费损失2,125,735.4元〔4085.8平方米×450元÷365天×422天（自2017年7月4日至2018年8月31日）〕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150,651.79元（华凌畜牧公司已预交），由天和泰源公司负担。公告费320元（华凌畜牧公司已预交），由天和泰源公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  陈映红审 判 员  李卫玲人民陪审员  马 红二〇一九年三月二十九日书 记 员  贾 珺附件：新疆天和泰源贸易有限公司向华凌畜牧产业开发有限公司交还委托经营的面积为4085.8平方米的房屋明细位置房号面积㎡位置房号面积㎡干果区9栋北78.7干果区11栋北78.7干果区9栋北78.3干果区11栋北78.7干果区9栋北78.3干果区11栋北78.3干果区9栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋南78.3干果区11栋北78.3干果区10栋南80.5干果区11栋北78.3干果区10栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋北78.6干果区11栋北78.3干果区10栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋北78.3干果区11栋北78.3干果区10栋北78.7干果区11栋北80.5干果区10栋北78.3干果区12栋南78.8干果区10栋北78.3干果区12栋南78.3干果区10栋北80.5干果区12栋南78.3干果区11栋南78.7干果区12栋南78.3干果区11栋南78.7干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南78.3干果区12栋南78.3干果区11栋南80.5干果区12栋南80.5合计：52间房，面积4085.8㎡