山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终499号上诉人（原审被告）：蔡明，男，1994年10月2日出生，汉族，住山东省。委托诉讼代理人：张勇，山东法扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：滕州市阑星信息科技有限公司，住所地滕州市汇龙四季花园**。法定代表人：姜勇，经理。上诉人蔡明因与被上诉人滕州市阑星信息科技有限公司（以下简称阑星公司）其他合同纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2016）鲁0481民初1181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蔡明上诉请求：1.撤销一审判决第二项，驳回阑星公司要求蔡明支付违约金的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由阑星公司负担。事实和理由：1.一审法院认定《游戏解说员独家签约协议》合法有效是错误的。蔡明未在《游戏解说员独家签约协议》中签名捺印，阑星公司一审中也陈述未亲眼看到蔡明签字捺印，协议是通过邮寄方式签订的。根据《合同法》的有关规定，协议应在双方真实签署的情况下才生效。一审法院对此事实未查明即认定协议合法有效是错误的；2.一审法院适用《游戏解说员独家签约协议》中约定的违约金条款认定蔡明支付违约金是错误的；3.即使协议合法有效，约定的违约金30万元也过高。协议是阑星公司提供的，条款内容明显加重蔡明的责任，违约金约定过高。阑星公司也未能举证证明其所谓的损失。一审中蔡明也提出违约金过高的主张，一审法院未予调整是错误的。即使不调整违约金也应当将蔡明已经支付的11万元予以扣除；4.一审法院认定阑星公司是虎牙公司的游戏运营商并无证据证实，阑星公司在一审庭审中自认其在签订协议时未取得虎牙公司游戏平台的授权，直至二审庭审中阑星公司也未能举证证实其得到了虎牙公司的授权，其没有资质与蔡明签订协议，该协议也无法履行。阑星公司也没有对蔡明进行任何的宣传推广；5.一审存在程序违法情形。一审中阑星公司申请鉴定的事项是蔡明的签名或捺印，并非一审法院认定的签名及捺印。蔡明在一审第三次庭审中当庭书写了3页签名，该签名也经过了阑星公司的质证，对签名样本无异议。一审法院将鉴定事项改为签名及捺印后并未通知蔡明，造成蔡明未能及时参加司法鉴定。综上，请求二审法院支持蔡明的上诉请求。阑星公司未到庭答辩。阑星公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《游戏解说员独家签约协议》；2.蔡明支付阑星公司违约金并赔偿损失共计500000元；3.诉讼费由蔡明负担。一审法院认定事实：2015年9月8日，阑星公司与蔡明签订《游戏解说员独家签约协议》，该协议约定：鉴于阑星公司为虎牙游戏直播平台运营商，蔡明为游戏解说员,阑星公司愿意利用其自身优势为蔡明进行推广宣传，蔡明愿意为阑星公司独家签约解说员，与阑星公司进行深度合作；本协议生效之日起蔡明即成为阑星公司独家签约的游戏解说员，阑星公司为蔡明的游戏解说提供物质条件支持；蔡明不得与第三方签署本协议合作方式相同或者类似的协议；本协议期限内,蔡明如单方面要求提前止协议的，需先得到阑星公司书面认可,并需向阑星公司支付300000元，若该违约金不足以弥补阑星公司损失的，蔡明应另行赔偿阑星公司因此遭受的一切直接损失和可预见的合理损失；本协议自签署之日生效，有效期三年，自2015年9月8日起至2018年9月8日止，协议到期后若双方无异议，则自动延续一年，以此类推。该协议的附件1约定了双方的合作费用:蔡明每月至少播出150小时；如蔡明违约,将蔡明在YY频道90058所有收入乘以18倍赔付甲方；道具分成：阑星公司40%,蔡明60%。该协议及其附件中有阑星公司的签章及蔡明的签字、捺印。庭审中，阑星公司向法庭陈述，该《游戏解说员独家签约协议》系通过邮寄方式签订，由阑星公司在协议上签章后邮寄给蔡明，蔡明签字捺印后将协议邮寄给阑星公司，蔡明辩称，签名及捺印均不是蔡明所签所捺。庭审后，阑星公司申请对《游戏解说员独家签约协议》中第10页、第11页中合同乙方处的捺印是否为蔡明的捺印进行司法鉴定，滕州市人民法院技术室委托北京法源司法科学证据鉴定中心进行鉴定，经通知被申请人蔡明应在规定的时间到鉴定机构提取十指指纹样本，但被申请人蔡明未按规定时间到场，导致本案鉴定不能的法律后果。另查明，阑星公司原系虎牙游戏直播平台运营商，负责经营90058游戏频道，2014年9月至2015年12月，蔡明在90058游戏频道担任游戏解说员，2015年12月11日,蔡明与90058频道强制解约，之后蔡明曾在90055频道担任游戏解说员。一审法院认为，阑星公司与蔡明签订的《游戏解说员独家签约协议》合法有效，双方均应按约履行。对于蔡明关于该协议中的签名、捺印均不是其本人所签所捺的辩解，阑星公司申请对蔡明的捺印进行司法鉴定,但由于蔡明未按规定时间到鉴定机构提取十指指纹样本导致本案鉴定不能，结合蔡明在2014年9月至2015年12月期间在90058游戏频道担任游戏解说员的事实，对蔡明的该项辩解意见不予采信。现蔡明在未得到阑星公司书面认可的情况下，自2015年12月11日不再在90058频道担任游戏解说员，并在其他游戏频道担任游戏解说员，显已构成违约，侵害了阑星公司的利益，理应承担违约责任。现阑星公司要求解除其与蔡明签订的《游戏解说员独家签约协议》予以支持。对于阑星公司要求蔡明赔偿违约金及损失500000元的诉讼请求，双方在《游戏解说员独家签约协议》约定，如蔡明单方面要求提前终止协议，应向阑星公司支付违约金300000元，现阑星公司要求蔡明支付违约金300000元，于法有据，该院予以支持。对于其他损失，因阑星公司未向法院提供有效证据证明具体的损失来源，故该院不予支持。综上所述，对阑星公司的诉讼请求该院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、解除滕州市阑星信息科技有限公司与蔡明签订的《游戏解说员独家签约协议》；二、蔡明于判决生效之日起七日内支付滕州市阑星信息科技有限公司违约金300000元；三、驳回滕州市阑星信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8800元，由滕州市阑星信息科技有限公司负担3000元，蔡明负担5800元。二审中，双方当事人均未提交新证据。对于一审法院查明的事实依法予以确认。另查明，根据阑星公司在一审庭审中自认的事实，李存伟系阑星公司的股东及监事，涉案事实发生时系90058频道的所有人，阑星公司均是通过李存伟的账户向蔡明支付相关费用。阑星公司认可蔡明曾于2015年12月11日支付给李存伟11万元的强制解约费，但阑星公司认为该11万元解约费是支付给90058频道的，并非支付给阑星公司的解除合同违约金。本院认为，本案争议的焦点问题为，涉案《游戏解说员独家签约协议》是否合法有效，蔡明应否向阑星公司支付违约金以及违约金数额如何认定。阑星公司提交的《游戏解说员独家签约协议》上有蔡明的签字及捺印，鉴于蔡明否认其签名及捺印的真实性，阑星公司提出鉴定申请。根据北京法源司法科学证据鉴定中心出具的《退案说明》可知，因蔡明未按规定时间到场导致鉴定不能，故蔡明应承担相应的法律后果。本院依法确认阑星公司提交的《游戏解说员独家签约协议》合法有效。蔡明在协议约定的履行期限内在未得到阑星公司书面认可的情况下即离开90058游戏频道在其他频道担任游戏解说员的行为构成违约，其应承担相应的违约责任。对于违约金数额的认定，双方在协议中约定若蔡明单方面要求提前终止协议的须向阑星公司支付30万元的违约金，蔡明主张该约定的违约金过分高于阑星公司的损失，但是其未能提交初步证据予以证实，同时结合合同履行、解除情况以及违约金兼具一定惩罚性的特点，本院对双方约定的违约金数额不予调整。对于蔡明已经支付的11万元强制解约金应否从违约金数额中扣除问题，阑星公司认可李存伟收到了蔡明支付的11万元强制解约金，但主张该强制解约金对应的是蔡明与90058频道之间的线上合约，与《游戏解说员独家签约协议》无关。但是基于李存伟既为90058频道所有人又为阑星公司股东及监事的事实，同时阑星公司支付给蔡明的款项也由李存伟账户支出，而阑星公司也未能提交其他线上合约等相关证据支持其主张成立，综合以上因素，本院认定蔡明支付给李存伟的11万元强制解约金应从本案违约金数额中予以扣除，故蔡明应支付给阑星公司违约金19万元。综上，蔡明的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省滕州市人民法院（2016）鲁0481民初1181号民事判决第一、三项；二、变更山东省滕州市人民法院（2016）鲁0481民初1181号民事判决第二项为“蔡明于本判决生效之日起七日内支付滕州市阑星信息科技有限公司违约金19万元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8800元，由蔡明负担3300元，由滕州市阑星信息科技有限公司负担5500元；二审案件受理费5800元，由蔡明负担3700元，由滕州市阑星信息科技有限公司负担2100元。本判决为终审判决。审判长 李 莹审判员 孙 晓审判员 杨丽娜二〇一九年三月二十五日书记员 高文娜