新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初107号原告：新疆恒和隆泰贸易有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市头屯河区。法定代表人：丁小龙，系该公司经理。委托诉讼代理人：崔拥军，乌鲁木齐市米东区博通法律服务所法律工作者。被告：长沙市建筑安装工程公司新疆分公司，住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。负责人：曾第伍，系该分公司总经理。被告：长沙市建筑安装工程公司，住所地：陡岭支路。法定代表人：王立，系该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：马灼，女，1983年6月1日出生，系公司业务经理。被告：新疆大顺房地产开发有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。法定代表人：李振祥，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郑希彬，男，1961年3月10日出生，系该公司副总经理。原告新疆恒和隆泰贸易有限公司与被告长沙市建筑安装工程公司新疆分公司（以下简称长沙新疆分公司）、长沙市建筑安装工程公司（以下简称长沙公司）、新疆大顺房地产开发有限公司（以下简称大顺房产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月12日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人崔拥军、被告长沙新疆分公司、被告长沙公司的共同委托诉讼代理人马灼、被告大顺房产公司委托诉讼代理人郑希彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告长沙新疆分公司、被告长沙公司给付原告钢材款5156821.50元；2、请求依法判令被告长沙新疆分公司、被告长沙公司支付所欠原告运费款1102.704吨×65元=71675.76元；3、请求依法判令被告长沙新疆分公司、被告长沙公司向原告支付违约金5156821.5×30%=1547046.45元；4、被告大顺房产公司对上述债务承担连带清偿责任；5、本案案件受理费、邮寄送达费由三被告承担。事实与理由：2018年5月25日，原告与被告长沙新疆分公司、被告大顺房产公司签订一份《钢材购销合同》，合同约定：“原告向被告长沙新疆分公司所承建的米东区古牧地镇西工村富民安居工程1号楼至12号楼供应各类型号的钢材，提货方式为自提，运费由买受人承担，运费为（吊装费每吨10元，运费每吨55元，卸车费每吨10元，合计运费为每吨75元）；同时在合同中约定货到工地之日起，买受人需承担每天每吨3元资金占用费，并按月进度付清货款，逾期需承担每日收取的总货款及资金占用费的千分之三的违约金，并由被告大顺房产公司对上述合同约定款项和债务提供担保至本合同所属债务履行期限届满之日起两年。”合同签订后，原告依约向被告供应了其所需的1号楼至12号楼的各类型号的钢材两千余吨，但被告只支付了4978149.60元，下剩1102.704吨钢材款及运费被告未依约支付，被告共欠原告运费款1102.704吨×65元＝71675.76元。截至2018年11月16日，双方对此前货款及资金占用费经过各方仔细结算和确认后，被告给原告出具了一份1号楼至12号楼发货明细，合计未付钢材款5156821.5元，并注明2018年11月30日如未付款，费用另计；可时至今日三被告以未结算为由，仍未按合同约定履行其给付义务，其行为已构成违约，理应按合同约定承担30%违约金即1547046.45元，为保护我公司的合法权益，故诉至法院。被告长沙新疆分公司、被告长沙公司共同答辩称，欠款事实没有异议，但是根据约定货款已经付给被告大顺房产公司，但被告大顺房产公司没有及时付给原告，是被告大顺房产公司拖欠的，我们并不清楚原告没有收到钱，原告在没有收到钱的情况下还一直送货，原告也没有找我们要，我公司认为应由被告大顺房产公司承担责任；违约金过高，应按银行同期贷款利率进行计算。被告大顺房产公司辩称，供货金额以双方财务对账为准，违约金过高，没有30%的违约金，不应超过5%，应按国家同期贷款利率计算。本院经审理认定事实如下：2018年5月25日，原告（出卖人）与被告长沙新疆分公司（买受人）、被告大顺房产公司（担保人）签订《钢材购销合同》，合同约定被告长沙新疆分公司购买原告建筑钢材约5000吨。一、钢材名称、商标、型号、厂家、数量、金额、供货时间及数量。1、建筑钢材一批，约1500吨左右，出卖人提前七天提供材料计划供货，在接到买受人通知后发货，最终以实际供应量结算，如遇到厂家断货，双方协商是否用其他厂家货物替代，出卖人不承担责任。2、单价执行：螺纹钢、盘螺、圆钢、高线按“新疆八一钢铁股份有限公司乌鲁木齐区域当期出厂价格表”优惠260元/吨，散货每吨加价35元，如遇出厂价格变动，由丁小龙和王宏飞协商以5月25日起至6月26日止八钢出厂价格表下浮260元/吨的单价为准。三、交（提）货地点、方式：自提。买受人自行承担运费及一切费用。工地收货人由王宏飞和王明另行书面委托方式交予出卖人。付款方式：货到工地之日起，买受人需承担每天每吨叁元的资金占用费，按月进度付清货款。买受人如未按约定日期付清货款及资金占用费，每日收取总货款及资金占用的千分之三的违约金，由此产生的一切经济及法律责任由买受人承担。运输方式及到达站及费用负担：买受人自理（吊装费10元/吨、运费55元/吨、卸车费10元/吨）。验收标准、方法及提出异议期限：到货三日。出卖人、买受人必须按合同规定事项履行义务，买受人未按合同规定付款，出卖人有权停止供货，由此造成的所有经济损失均由买受人承担。担保人：大顺房地产。以上担保人自愿以其公司名下所有合法财产为（新疆恒和隆泰贸易有限公司）履行合同中债务提供无限连带保证责任，担保范围为买受人应付的全部货款、资金占用费、违约金、损害赔偿金、出卖人为实现债权而发生的费用，担保人的担保期限为本合同所述的债务履行届满之日起两年，担保人必须提供与长沙建筑安装工程公司新疆分公司的相关文书附件。合同还对其他事项进行了约定。原告在出卖人处盖章签字、被告长沙新疆分公司在买受人处盖章签字、被告大顺房产公司在担保人处盖章签字。同日王明向原告出具二份委托书，其内容分别为“此有西工村富民安居工程收钢筋材料人王明（身份证号：…），电话…委托杨雷身份证…、电话：…为王明不方便时代收钢筋材料人。以此为凭。”和“此有西工村富民安居工程收钢筋材料人王明（身份证号：…），电话…委托程寿华身份证…、电话：…为王明不方便时代收钢筋材料人。以此为凭。”合同签订后，原告按照合同约定向被告长沙新疆分公司提供钢材并将钢材运送到被告长沙新疆分公司承建的米东区古牧地镇西工村富民安居工程1号楼至12号楼工地，2018年7月30日前原告所供钢材货款4978149.60元，被告已向原告付清。自2018年8月3日至10月16日原告为被告长沙新疆分公司承建的1－6＃楼供应钢材698.372吨，金额为3089922.49元，资金占用费173481.29元，合计3263403.78元；2018年8月3日至10月15日为7＃楼供应钢材160.203吨，金额为726052.11元，资金占用费30733.48元，合计756785.59元；2018年7月31日至10月15日为8＃－9＃楼供应钢材94.913吨，金额为419377.47元，资金占用费23859.55元，合计443237.02元；2018年8月3日至10月15日为10＃－12＃楼供应钢材149.216吨，金额为659300.90元，资金占用费34094.21元，合计693395.11元；2015年11月16日被告长沙新疆分公司工地收货人王明分别在原告发货明细上签字确认，同时四张发货明细上均注明截至2018年11月30日，如未付款，资金占用费重新计算。原告累计向被告长沙新疆分公司提供钢材1102.704吨，被告长沙新疆分公司应向原告支付钢材款4894652.97元、资金占用费262168.53元，合计5156821.5元。后被告长沙新疆分公司未向原告支付货款及资金占用费，其1102.704吨的吊装费、运费71675.76元也未向原告支付。另查明：2018年5月9日被告长沙公司（甲方）与李振祥（乙方）签订联营施工协议书，协议约定双方确定合作完成米东区西工村富民安居工程项目，经双方友好平等协商，就合作事宜，签订如下协议：一、双方合作模式为：鉴于乙方熟悉并了解合作项目具体情况，由乙方负责协调建设单位，确保甲方取得承包权，在签订《建设工程施工承包合作》后，由乙方负责项目工程的全部管理工作，甲方的分公司予以全面配合。二、为更好的合作及顺利推进项目，甲方授权项目人李振祥为米**西工村富民安居工程项目的总负责人，全权负责此项目合作，甲方出具授权委托书，甲方授权的项目总负责人发生特殊情况时，项目总负责人李振祥有权任命委托他人行使项目总负责人的相应权利，甲方不得干涉，积极配合工作。三、如没有甲方法定代表人的授权委托书所从事的任何经济活动，如经济担保、欠款、欠材料等均不代表甲方，由乙方承担全部责任，甲方不负连带责任。四、乙方管理米东区西工村富民安居工程期间，甲方有监督权，乙方自主经营、独立核算、风险自担、自负盈亏，在经营管理过程中发生的一切风险、盈亏、税费、债权债务、工伤事故及其他民事法律责任和经济纠纷责任由乙方承担。六、甲方负责协助乙方办理招标和施工及工程竣工的相关手续，发生的费用由乙方承担。八、甲方协助乙方办理米东区西工村富民安居工程独立银行账户，财务管理由乙方负责，甲方不得参与该项目施工管理和资金使用分配。米东区西工村项目工程款、材料款、民工工资和等所有财务费用支付款均由项目总负责人李振祥一支笔审批。（资金流向按月向甲方报备）。十三、此项目在工程施工期间乙方所发生的债权、债务均由乙方承担，甲方不负任何责任；此项目以外甲方所发生的债权、债务均由甲方承担，乙方不负任何责任。甲乙双方对各自所得的使用合法性自行负责，双方不负责此项目以外的连带责任。合同还对其他事项进行了约定。被告长沙公司、长沙新疆分公司在甲方处盖章签字、被告大顺房产公司在乙方处盖章签字。同日被告长沙公司、长沙新疆分公司出具授权委托书，其内容“长沙市建筑安装工程公司授权李振祥（身份证号：……）为承建米东牧地镇西工村富民安居工程项目的总负责人。负责该项目的业务洽谈、文件协议及合同的签署、工程项目的管理、工程项目的资金结算与资金支付，及一切与该项目有关事务的审批、审核等权利，并有对该项目人员的任命权力，项目竣工验收、结算完毕后委托终止。特此授权”。2018年5月23日被告长沙新疆分公司（甲方）与被告大顺房产公司（乙方）签订补充协议书，协议约定经甲、乙双方协商，就西工村工程项目采购合同一事，达成如下补充协议：一、西工村工程项目所用的建筑材料的采购由施工队王宏飞负责完成。二、西工村工程项目所用的材料需要签订购销合同，由甲方与施工队王宏飞签订完成，乙方确认并作为担保方承担经济责任。三、甲方与施工队王宏飞所签订的材料采购合同必须交乙方审核，要有乙方财务总监周晓玲的签字，协议合同方可生效。采购协议合同乙方留档原件。四、如果甲方和施工队王宏飞签订的经济协议合同没有乙方财务总监周晓玲的签字和负责人的确认，乙方视为无效，不承担任何经济责任和法律责任。五、甲方与施工队王宏飞所签订的经济采购合同没有乙方确认和财务总监周晓玲的签字，所发生的一切经济纠纷由甲方负责承担。六、如果甲方和施工队王宏飞签订的不是经济类协议合同，由施工队王宏飞负责或者委托人负责签字即可。被告长沙新疆分公司系被告长沙公司的分支机构，其法人为被告长沙公司。上述事实有钢材购销合同、补充协议、委托书，发货明细、联营施工协议书、授权委托书及庭审笔录在卷为证。本院认为：原告与被告长沙新疆分公司系买卖合同关系，原告为被告长沙新疆分公司提供了钢材，被告长沙新疆分公司应当按照合同约定的期限及时向原告支付货款，现被告长沙新疆分公司逾期未付，其行为已构成违约，应当承担继续支付货款并承担违约金的违约责任。被告长沙新疆分公司欠原告货款及资金占用费由其工地指定收货人王明在发货明细上签字确认，被告长沙新疆分公司应当向原告支付，原告所诉要求被告长沙新疆分公司支付货款及资金占用费5156821.50元，本院予以支持。根据合同约定吊装费10元/吨、运费55元/吨，原告将1102.704吨钢材运送至被告长沙新疆分公司所承建的米东区古牧地镇西工村富民安居工程工地，被告应向原告支付71675.76元，原告该项诉请本院予以支持。关于原告诉请被告按欠款总额30%支付违约金1547046.45元，三被告抗辩应当按银行同期贷款利率计算原告利息损失的问题。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十八、第二十九条的规定：当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人因此主张约定的违约金过高而请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整。在确定是否对违约金进行调整及如何调整时，应全面、正确地适用上述规定，充分尊重当事人意思自治，保护合同自由，维护交易稳定，倡导诚实守信的价值，公平合理地进行衡量。确定是否过高的基本依据应当是违约造成的损失，包括依约履行的可得利益。在现实经济活动中，借款成本或贷款收益常常要高于银行同期同类贷款利率，故银行同贷款利率并非计算损失的唯一标准。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款就规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”可见，年利率24%以内的民间借贷收益是合法的、受保护的。据此可以认定，除经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务产生的法律关系外，自然人、法人、其他组织之间及其相互之间约定迟延付款违约金未超过年利率24%的，可以不认定为“过高”，原告并非从事贷款业务的金融机构，其损失可按高于银行同期贷款利率的标准计，但按日千分之三计算违约金超过年利率24%，明显高于法律规定上限，本院予以调整，付款当月期满后的迟延支付货款违约金应当自被告逾期付款之次日2018年12月1日起按照年利率24%计算至判决之日，为362204.32元（4894652.97元×年24%÷360天×111天）。关于责任主体及责任方式。被告长沙新疆分公司是被告长沙公司注册成立的分公司，分公司财产隶属于总公司，作为法人企业的被告长沙公司应当对本案债务与其分公司承担共同给付责任。根据原告与被告长沙新疆分公司、被告大顺房产公司签订的担保协议，被告大顺房产公司自愿为涉案债务提供担保，根据担保法相关规定，其在本案中应当承担连带清偿责任，被告大顺房产公司在承担连带清偿责任后，可向主债务人行使追偿权。被告长沙公司、长沙新疆分公司抗辩称货款已支付给被告大顺房产公司，大顺房产公司未向原告支付，应由被告大顺房产公司付款，并提供联营施工协议书和授权委托书予以证实，虽然其提供证据的目的是拟证实米东区古牧地镇西工村富民安居工程是由被告方共同合作完成，同时对合作期间的债权、债务负担及工程项目的资金与资金支付也进行了约定，但联营施工协议书及授权委托书只能约束三被告，并不能对抗其联营合同以外的第三人，且本案买卖合同相对人是原告与被告长沙新疆分公司，与被告大顺房产公司之间不存在买卖合同关系，被告大顺房产公司只是本案担保人，故其抗辩理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，第一百一十四条，《中华人民共和国和同担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告长沙市建筑安装工程公司新疆分公司、长沙市建筑安装工程公司向原告新疆恒和隆泰贸易有限公司支付货款4894652.97元、资金占用费262168.53元，合计5156821.5元，于判决生效后五日内付清；二、被告长沙市建筑安装工程公司新疆分公司、长沙市建筑安装工程公司向原告新疆恒和隆泰贸易有限公司支付吊装费、运费71675.76元，于判决生效后五日内付清；三、被告长沙市建筑安装工程公司新疆分公司、长沙市建筑安装工程公司向原告新疆恒和隆泰贸易有限公司支付违约金362204.32元（4894652.97元×年24%÷360天×111天），于判决生效后五日内付清；四、被告新疆大顺房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费29614.40元，由原告负担4146.94元，由三被告负担25467.46元；邮寄送达费200元，由三被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  陈建忠二〇一九年三月二十二日书记员  吴 凡