通辽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内05刑终24号抗诉机关（原公诉机关）内蒙古自治区扎鲁特旗人民检察院。原审被告人唐凤武，男，1981年1月20日，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯非法转让土地使用权罪于2018年5月9日被扎鲁特旗公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院审理扎鲁特旗人民检察院指控原审被告人唐凤武犯非法转让土地使用权罪一案，于2018年11月8日作出（2018）内0526刑初439号刑事判决，原公诉机关认为，原判决定性错误，量刑畸轻，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，通辽市人民检察院指派检察员刘殿龙、李洪涛出庭履行职务。原审被告人唐凤武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。扎鲁特旗人民检察院指控，2018年4月5日，被告人唐凤武以牟利为目的，将2006年7月7日一直由其经营使用以其姐姐唐某和姐夫郑金海从扎鲁特旗查布嘎图苏木乃林嘎查村民达木林扎布处承包的1160亩，有效期限为21年零6个月的草牧场以及2018年在地邻张思来处转包的100亩草牧场，将这两块草牧场中面积为605亩的草牧场以耕地名义，承包期限1年，转包给了乌力吉木仁苏木白音图门嘎查村民姚某，被告人唐凤武获利人民币153300元。经现场勘查，该流转土地实际面积为610.10亩。案发后被告人唐凤武主动向公安机关投案自首。公诉机关认为，被告人唐凤武以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，土地面积达610.10亩，情节特别严重，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。鉴于案发后被告人主动投案并到案后如实供述自己犯罪事实，构成自首，可以从轻或减轻处罚。建议对被告人判处三至五年有期徒刑，并处罚金。被告人唐凤武对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，希望对其从轻处罚。被告人唐凤武的一审辩护人提出，案发后被告人唐凤武有自首及对被害人进行损失赔偿并取得谅解等情节，希望对其从轻处罚。针对上述事实，公诉机关一审当庭出示了下列证据：1、移送函、接受刑事案件登记表、立案决定书，能够证明本案来源合法及法定程序立案侦查；2、被害人姚某的陈述，证人孙某、张某、谢某、景某、朝格图、包长春、柳某、尚某、唐某的证言，被告人唐凤武的供述，能够综合印证起诉书指控的时间、地点及经过；3、草牧场承包合同，耕地承包合同，现场勘查笔录、示意图及照片，证明案发现场情况、转包土地亩数及草牧场四至情况；4、行政处罚手续、责令改正手续，证明被告人被行政处罚情况；5、到案经过，能够证明被告人系主动投案；6、户籍证明，能够证明被告人的自然情况；7、拘留、逮捕手续，能够证明被告人被采取强制措施的情况；8、谅解书及收据，证明案发后被告人的近亲属积极退赔被害人经济损失后被告人取得被害人的谅解。以上证据，被告人及其辩护人均无异议。证据的来源合法，内容客观真实，与本案相互关联，原审均予以采信。原审认为，根据《土地管理法》相关规定，转让土地使用权中的转让行为是指享有土地使用权的人为牟取利益将自己享有的土地使用权有偿让渡给第三方，自转让之日起转让方不再享有该土地使用权，而本案中被告人唐凤武将草牧场以耕地名义有期限的转包给他人继续耕种，并收取承包费的行为属土地使用权的出租行为，不应认定为转让。被告人唐凤武违反土地管理法规，将草牧场以耕地名义承包给他人耕种农作物，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的事实成立，但指控罪名不当，该院予以纠正。案发后被告人主动向公安机关投案，并如实供述自己罪行，构成自首，可以从轻或减轻处罚。被告人唐凤武的辩护人提出“案发后被告人唐凤武有自首及对被害人进行损失赔偿并取得谅解等情节，希望对其从轻处罚”的辩护意见成立。该院予以采纳。综合考虑被告人的犯罪情节、自首及悔罪表现等情节，决定对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人唐凤武犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月9日起至2020年5月8日止。所处罚金限判决生效后立即缴纳）。内蒙古扎鲁特旗人民检察院提起抗诉认为，一审判决定性错误，量刑畸轻。2018年4月5日，被告人唐凤武以牟利为目的，将2006年7月7日一直由其经营使用以其姐姐唐某和姐夫郑金海从扎鲁特旗查布嘎图苏木乃林嘎查村民达木林扎布处承包的1160亩，有效期限为21年零6个月的草牧场以及2018年在地邻张思来处转包的100亩草牧场，将这两块草牧场中面积为605亩的草牧场以耕地名义，承包期限1年，转包给了乌力吉木仁苏木白音图门嘎查村民姚某，被告人唐凤武获利人民币153300.00元。经现场勘查，该流转土地实际面积为610.10亩。被告人唐凤武以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，土地面积达610.10亩，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。扎鲁特旗人民法院（2018）内0526刑初439号判决定性错误，量刑畸轻。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条规定，提出抗诉，请依法判处。原审被告人唐凤武辩称，我改变了土地使用用途，但原来得到过政府补贴，在2012年前政府是允许的，我的现象是普遍存在的，不是非法承包给姚某的，我包给姚某时告诉她了，她要求开村委会证明，村委会证明在姚某处，希望从轻处罚。通辽市人民检察院在本院二审中认为，对一审定性无异议，仅对量刑有意见，认为一审量刑畸轻。原审被告人唐凤武的行为造成了大量草地被毁坏，毁坏时间较长，涉案草原面积高达605亩，判决唐凤武有期徒刑2年明显量刑畸轻。经审理查明，2018年4月5日，被告人唐凤武将2006年7月7日一直由其经营使用的以其姐姐唐某和姐夫郑金海名义从扎鲁特旗查布嘎图苏木乃林嘎查村民达木林扎布处承包的1160亩，承包期限自2006年7月7日至2027年12月31日的草牧场以及2018年在地邻张某处转包的100亩草牧场中面积合计为605亩（双方约定面积）的草牧场以耕地名义，与乌力吉木仁苏木白音图门嘎查村民姚某签订《农村耕地承包经营权流转合同》，以出租流转的方式转包给姚某，承包期限1年，承包费为人民币153300.00元。经现场勘查，该流转土地实际面积为610.10亩，该610.10亩土地被旋耕。案发后，被告人唐凤武主动向公安机关投案自首。2018年6月4日姚某收到唐凤武退地款147300.00元。另查明，2013年8月10日唐凤武因非法开垦草原被扎鲁特旗草原监督管理局行政处罚：责令其立即停止违法行为，被开垦的草原补种多年生牧草，恢复草原植被；罚款人民币五万元。认定上述事实的证据与一审一致。本院认为，原审被告人唐凤武违反草原法等土地管理法规，非法占用草原，改变被占用草原用途，在非法占用的草原上实施旋耕，非法占用草原数量较大，造成草原大量毁坏，构成非法占用农用地罪。原审被告人唐凤武与姚某签订的是期限为一年的承包经营权流转合同，并未改变原承包经营权人与发包方之间的土地承包经营权关系。原审认定原审被告人唐凤武构成非法占用农用地罪的犯罪事实及罪名成立。原审被告人将草原以耕地用途转包给他人，致使610.10亩的草原被旋耕、毁坏，其主观上具有非法占用农用地的故意，且实施了非法占用农用地的行为，原审被告人唐凤武因非法开垦草原被行政处罚后，仍实施非法占用农用地的行为，具有一定的主观恶性，原审对其判处有期徒刑二年，并处罚金五万元，充分考虑了其犯罪性质、情节、社会危害程度，自首情节及悔罪表现，量刑适当，抗诉机关提出的原判决对原审被告人唐凤武量刑畸轻的抗诉理由不能成立。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  秦晓明审判员  韩 洋审判员  白凤兰二〇一九年三月二十一日书记员  隋春亮