北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京01民终2968号上诉人（原审原告）：赵海波，男，1983年1月29日出生，汉族，无业，住北京市石景山区。被上诉人（原审被告）：北京北重汽轮电机有限责任公司，住所地北京市石景山区吴家村。法定代表人：张岩松，董事长。委托诉讼代理人：张建广，男，北京北重汽轮电机有限责任公司人力资源部部长。委托诉讼代理人：白莉，女，北京北重汽轮电机有限责任公司法律顾问。上诉人赵海波因与被上诉人北京北重汽轮电机有限责任公司（以下简称北重公司）劳动争议一案，不服北京市石景山区人民法院（2018）京0107民初27971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月28日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。赵海波上诉请求：撤销一审判决，改判:1.北重公司赔偿赵海波2016年12月1日到2017年7月31日的工资28000元；2.北重公司赔偿赵海波补偿金19800元；3.北重公司将赵海波有害工种时间更改为2009年9月开始计算，并且支付赵海波2009年9月至2010年10月未改有害工种有害津贴508元。事实与理由：1.北重公司让赵海波待岗是违法的，宪法赋予了劳动者劳动权，北重公司违反了公序良俗。2.经济补偿金的计算依据不应以待岗生活补贴为标准，北重公司先让赵海波居家待岗，解除劳动合同时就以待岗生活补贴作为补偿基数，此举违反法律规定。我国劳动合同法、劳动合同法实施条例，都明确规定了经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。待岗期间不属于实际工作，应当按照正常劳动期间的工资标准计算经济补偿金。3.关于有害津贴，赵海波2009年9月至2010年10月从事的工作为有害工种，但北重公司未将赵海波变更为有害工种，未发放有害津贴。北重公司辩称，同意一审判决，不同意赵海波的上诉请求及理由。赵海波向一审法院起诉请求：1.判令北重公司赔偿赵海波2016年12月1日到2017年7月31日的工资28000元；2.判令北重公司赔偿赵海波补偿金19800元；3.判令北重公司将赵海波有害工种时间更改为2009年9月开始计算，并且支付赵海波2009年9月至2010年10月未改有害工种有害津贴508元。一审法院认定事实：赵海波于2003年1月4日入职北重公司，在辅机制造部工作，双方最后一次签订了无固定期限劳动合同。赵海波为北重公司提供劳动至2016年11月10日。2016年11月3日，按照北京疏解非首都核心功能的要求，北重公司分别召开党委会、总经理办公会、公司深化改革领导小组会，决定关闭辅机制造部，讨论员工安置等相关内容。2016年12月10日，北重公司将辅机制造部包括赵海波在内的106人纳入居家待岗管理。2017年2月至2017年5月，北重公司按税后1890元向赵海波支付工资。2017年6月至2017年7月，北重公司按北京市最低工资标准的80％向赵海波支付工资。2017年7月31日，北重公司与赵海波解除劳动合同，并按照解除劳动合同前12个月平均工资为标准向赵海波支付了经济补偿金59148.6元，并另行支付一个月工资2503.23元。庭审中，北重公司提交一份公司辅机制造部岗位异动登记信息及厂内调动登记册，其中显示赵海波的岗位自2010年10月28日从数控钻工变更为汽割工。赵海波认可上述登记的真实性，但认为自己到汽割岗位的时间是2009年9月，公司并未如实登记。本次诉讼前，赵海波向北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称石景山仲裁委）申请仲裁，要求北重公司：1.补足2017年1月1日至2017年7月31日工资30000元；2.补足解除劳动关系经济补偿金50000元；3.支付2009年9月至2010年10月有害工种津贴500元。2018年9月3日，石景山仲裁委作出京石劳人仲字[2018]第1993号裁决书，驳回赵海波的仲裁请求。赵海波不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。另查，2016年9月1日，北京市月最低工资标准调整为1890元。2017年9月1日，北京市月最低工资标准调整为2000元。庭审中，赵海波申请证人杜某1出庭佐证。杜某1称，2009年8月9日，其与赵海波一同前往深圳参加激光切割培训，培训时间共一个半月，该设备属于有毒有害设备。2017年12月31日杜某1找到北重公司，为其补了一年的有毒有害档案及补贴，杜某1办理了买断手续。据杜某1所知，赵海波与杜某1是一样的情况。一审法院认为，为响应北京疏解非首都核心功能的要求，北重公司决定关闭辅机制造部，赵海波自2017年1月至2017年7月处于待岗状态，北重公司按照不低于北京市最低工资标准的70％向赵海波支付工资，符合我国相关法律规定。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，北重公司按新的工资标准向赵海波支付已履行超过一个月。故，赵海波要求北重公司补足2017年1月1日至2017年7月31日工资的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。关于2016年12月1日至2017年1月1日的工资，赵海波未先行申请仲裁，法院不予处理。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定：用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。本案中，北重公司于2017年7月21日与赵海波即时解除劳动合同，并按照2017年7月的工资标准向赵海波支付了一个月工资2503.23元，符合上述法律规定，北重公司解除劳动合同合法。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应该向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，北重公司已按相关法律规定向赵海波支付了经济补偿金59148.6元，故，赵海波要求北重公司赔偿其经济补偿金19800元，于法无据，法院不予支持。关于赵海波要求北重公司支付其2009年9月至2010年10月有害工种津贴508元的诉讼请求，因证人杜某2证人证言仅能证实二人一起参加培训，不能证实赵海波在北重公司具体的工作岗位，赵海波亦未提交其他证据予以证实，对赵海波该项诉讼请求，法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回赵海波的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵海波提交：盖有北京市石景山区人力资源公共服务中心人事档案接转专用章的提前退休工种岗位核定表，证明北重公司对赵海波的岗位变更记录不实。北重公司质证意见为：认可退休工种岗位核定表的真实性、合法性，不认可关联性及证明目的，赵海波一审要求的是从2009年9月至2010年10月的有害津贴，该证据与本案没有关联性。经审查本院认为，北重公司认可提前退休工种岗位核定表的真实性，本院对此不持异议，该岗位核定表可以证明赵海波从事汽割岗位的时间为2010年10月1日。北重公司二审期间未向本院提交新证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。另查明，北重公司陈述自2010年10月向赵海波开始发放有害工种津贴。赵海波则主张北重公司自2010年10月10日开始向其发放有害工种津贴。本院认为，北重公司决定关闭辅机制造部系为响应北京疏解非首都核心功能的要求，该关闭决定涉及赵海波在内的100多名职工，赵海波自2017年1月至2017年7月处于待岗状态，北重公司按照不低于北京市最低工资标准的70％向赵海波支付工资，不违反我国相关法律规定。故赵海波要求北重公司补足2017年1月1日至2017年7月31日工资的上诉请求，依据不足，本院不予支持。关于2016年12月1日至2016年12月31日的工资，赵海波未先行申请仲裁，本院不予处理。关于经济补偿金，北重公司按照解除劳动合同前12个月平均工资为标准向赵海波支付经济补偿金以及额外一个月的工资，不违反相关法律规定。赵海波主张按照正常劳动期间的工资补足经济补偿金19800元的上诉请求，于法无据，本院不予支持。关于有害工种津贴，赵海波提交的证据能够证明其从2010年10月1日开始从事有害工种，故其上诉请求的2009年9月至2010年9月的有害工种津贴，本院不予支持。关于2010年10月的有害工种津贴，北重公司陈述2010年10月已向赵海波发放有害工种津贴。而赵海波则主张北重公司自2010年10月10日才开始向其支付。一般情况下，用人单位发放工资、津贴等都是按月支付。本案中，因赵海波未能提交证据证明2010年10月10日之前几天的有害工种津贴未向其发放；且赵海波亦未能举证证明其曾向北重公司及时主张过权利。故赵海波要求北重公司向其支付2010年10月的有害工种津贴的上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，赵海波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由赵海波负担。本判决为终审判决。审判长  张瑞审判员  姚红审判员  刘芳二〇一九年三月二十二日法官助理范楷强法官助理王飞法官助理王晓韬书记员余志燕书记员王可欣书记员梁萌