广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）桂13刑终30号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）莫某甲，男，壮族，1993年8月26日出生，小学文化，农民，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。 诉讼代理人余利波，广西华尚（象州）律师事务所律师。 原审被告人莫某乙，男，1992年3月15日出生，壮族，小学文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年4月24日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人覃某某，男，1997年3月18日出生，壮族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年4月30日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人曾某某，男，1989年6月10日出生，汉族，小学文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因犯抢夺罪，于2017年1月16日被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑八个月，2017年5月25日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年3月10日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕。因本案刑满释放，现在家。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人莫某乙、覃某某、曾某某犯寻衅滋事罪、附带民事诉讼原告人莫某甲提起附带民事诉讼一案，于2018年11月27日作出（2018）桂1302刑初445号刑事附带民事判决。宣判后，莫某甲不服，提出上诉。莫某乙、覃某某、曾某某未提出上诉，公诉机关亦未提出抗诉，刑事部分已发生法律效力。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2019年3月7日公开开庭进行了审理。上诉人莫某甲及其诉讼代理人余利波，原审被告人莫某乙、覃某某到庭参加诉讼，原审被告人曾某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原判认定，2018年3月6日凌晨1时许，被告人莫某乙、曾某某、覃某某在来宾市兴宾区祥和路凯迪酒吧内喝酒，后莫某乙与他人发生争吵。莫某乙在酒吧门口误认被害人莫某甲系刚与其争吵的人，并让曾某某确认。在曾某某否认后，莫某乙仍上前殴打莫某甲，曾某某、覃某某也参与殴打莫某甲。覃某某用石头砸伤莫某甲的头部，莫某乙持随身携带的一把刀捅伤莫某甲。经法医鉴定，莫某甲的损伤程度为轻伤二级。2018年3月9日，曾某某主动到公安机关投案，并如实供述其与莫某乙、覃某某殴打莫某甲的事实。曾某某因犯抢夺罪，于2017年1月16日被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑八个月，2017年5月25日刑满释放。被害人莫某甲系农村居民，其受伤后于2018年3月6日到来宾市人民医院治疗，同月19日出院，住院13天，支付医药费共计19587.89元，被诊断：腰腹部、腰背部软组织挫裂伤，右侧顶部及左侧眉弓软组织挫裂伤，左侧第10肋骨骨折。 原判认定上述事实的证据有： 1.书证 (1)受案登记表，证实2018年3月6日2时10分，莫某甲向公安机关报案。 (2)抓获经过，证实2018年3月9日，曾某某主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。2018年4月24日、30日，莫某乙、覃某某分别被抓获。 (3)疾病证明书、病历材料及医疗费收据，证实莫某甲受伤后于2018年3月6日到来宾市人民医院治疗，同月19日出院，住院13天，支付医疗费共计19587.89元，生活护理费108元，诊断：腰腹部、腰背部软组织挫裂伤，右侧顶部及左侧眉弓软组织挫裂伤，左侧第10肋骨骨折。 (4)户籍证明，证实莫某乙、覃某某、曾某某作案时已年满十八周岁，达到负完全刑事责任年龄；莫某甲系农村居民。 (5)刑事判决书、刑满释放证明书，证实曾某某因犯抢夺罪，于2017年1月16日被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑八个月，2017年5月25日刑满释放。 (6)资金往来结算票据，证实在审理过程中，莫某乙、覃某某、曾某某的家属代为将赔偿款25000元交到一审法院。 2.证人证言 (1)袁某证实，2018年3月6日凌晨，他与莫某甲等人在来宾市祥和路的凯迪酒吧喝酒。3时许，酒吧保安称莫某甲被人打伤。莫某甲告诉他系被不认识的人用刀捅伤。 (2)莫某丙证实，2018年3月6日4时20分，他弟莫某甲的朋友打他电话称莫某甲在来宾市兴宾区祥和路的凯迪酒吧门口被三四名男子用刀捅伤，正在医院治疗。 3.被害人陈述 莫某甲陈述，2018年3月6日1时许，他与人在市区祥和路凯迪酒吧饮酒。2时许，他被两名20多岁不认识的男子叫住，问他是否与他们阿哥一起喝过酒。他回答没有后，两名男子冲上捶打他，旁边站着的男子也冲来打他致昏迷。他醒后已在医院，医生检查后称他头部被砸伤，后背被捅了四刀。 4.鉴定意见 来宾市公安局兴宾分局物证鉴定室来兴公（刑）鉴（伤）字〔2018〕43号鉴定书证实，莫某甲本次受伤的损伤程度为轻伤二级。 5.辨认笔录证实： (1)曾某某辨认出覃某某、莫某乙是与其在凯迪酒吧门口故意伤害莫某甲的人；莫某乙辨认出莫某甲是其在凯迪酒吧门口捅伤的男子，石某是与其在凯迪酒吧吵架的人，覃某某、曾某某是与其在凯迪酒吧门口故意伤害莫某甲的人；覃某某辨认出曾某某、莫某乙是与其在凯迪酒吧门口殴打一名男子的人。 (2)莫某乙、覃某某、曾某某对案发现场进行了指认，现场位于来宾市兴宾区。 (3)莫某乙、覃某某、曾某某对他们殴打一名男子的监控视频进行了辨认。 6.被告人供述和辩解 莫某乙、覃某某、曾某某供述，他们对殴打莫某甲的事实不持异议。 原判认为，被告人莫某乙、覃某某、曾某某随意殴打他人，情节恶劣，已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。在共同犯罪中，莫某乙、覃某某、曾某某均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。曾某某自动投案，且如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，是自首，可从轻或者减轻处罚。莫某乙、覃某某归案后，如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，可从轻处罚。莫某乙、覃某某、曾某某全部赔偿被害人的经济损失，酌情从轻处罚。曾某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又故意犯罪，是累犯，应当从重处罚。莫某乙、覃某某、曾某某因犯罪行为致附带民事诉讼原告人莫某甲造成经济损失，还应承担民事赔偿责任。莫某甲诉请医药费19587.89元、护理费1483.56元、误工费1483.56元、住院伙食补助费1300元，有医院的相关票据予以证实，符合法律相关规定及标准，予以支持；虽未能提供交通费的证据，但实际已发生，酌情支持500元。上述赔偿数额共计24355.01元。诉请的精神抚慰金不属刑事附带民事诉讼审理范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第三十六条第一款、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条及《最高人民法院关于适用 莫某甲上诉提出及诉讼代理人称，原判认定被害人住院13天有误，应为14天；医嘱其一个月后复查，应视为休养一个月；其在城区居住并有月工资收入5000元，综上营养费4400元，共9400元，均应由被上诉人赔付，请求改判。 莫某乙、覃某某对莫某甲增加的诉请均持有异议，答辩称被害人在一审时并未起诉。 经审理，二审查明的事实和证据与一审查明的相同，证据来源合法，并经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，原审被告人莫某乙、覃某某、曾某某随意殴打他人，情节恶劣，已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。在共同犯罪中，莫某乙、覃某某、曾某某均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。曾某某自动投案，且如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，是自首，可从轻或者减轻处罚。莫某乙、覃某某归案后，如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，可从轻处罚。莫某乙、覃某某、曾某某全部赔偿被害人的经济损失，酌情从轻处罚。曾某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又故意犯罪，是累犯，应当从重处罚。莫某乙、覃某某、曾某某因犯罪行为致上诉人莫某甲造成经济损失，应承担连带民事赔偿责任。莫某甲诉请医药费19587.89元、护理费1483.56元、误工费1483.56元、住院伙食补助费1300元、交通费500元，符合法律规定，原判全予支持，并无不当。诉请的精神抚慰金不属刑事附带民事诉讼审理范围，不予支持在理。上诉人莫某甲现以有新证据及计算有误为由，主张增加支付误工费用，不符法律规定，不予支持。增加诉请营养费，因调解不成，其可另行起诉。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔合理。上诉人莫某甲提出的上诉理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  韦文雷 审判员  洪玉婷 审判员  郭信志 二〇一九年三月十二日 书记员  靳江涛