浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0304刑初144号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人李雪兵，绰号“小七”，男，1991年11月22日出生，汉族，四川省资中县人，初中文化，无业，户籍所在地四川省资中县，曾因犯贩卖毒品罪于2011年7月27日被浙江省乐清市人民法院判处拘役六个月；因犯贩卖毒品罪于2012年6月8日被本院判处有期徒刑九个月；因犯贩卖毒品罪于2013年6月25日被本院判处有期徒刑一年四个月；因犯贩卖毒品罪于2015年3月25日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑九个月，于2015年7月16日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年9月30日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。因本案于2018年7月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人陈智，浙江泽商律师事务所律师，受温州市瓯海区法律援助中心指派。温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2019]97号起诉书指控被告人李雪兵犯贩卖毒品罪，于2019年2月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员方晓东出庭支持公诉，被告人李雪兵和辩护人陈智到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市瓯海区人民检察院指控，2018年7月17日晚，被告人李雪兵通过胡某（另案处理）居间介绍联系，与罗某1（另案处理）商定，罗某1以人民币480元每克的价格向李雪兵贩卖毒品冰毒30克。随后，被告人李雪兵联系张某1，以每克600元的价格向张某1兜售毒品，张某1通过微信、支付宝先行向被告人李雪兵支付购毒款人民币14000元。当日23时许，被告人李雪兵在温州市瓯海区从胡某处取得4包合计重29.94克的毒品冰毒、1颗重0.09克的毒品“麻古”，并通过微信、支付宝向罗某1支付购毒款人民币14400元。当日23时50分许，被告人李雪兵携带购买的毒品来到瓯海区娄桥街道古岸头村被公安机关抓获，其购买的毒品被查获。经鉴定，查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关提供的证据有被告人李雪兵的供述与辩解，证人罗某1、胡某、张某1、张某2的证言，辨认笔录，检查笔录，毒品称量笔录，扣押决定书，扣押清单，检验报告，抓获经过，身份证明材料，刑事裁定书，行政处罚决定书等，指控认为，被告人李雪兵的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款之规定予以惩处。被告人李雪兵系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。被告人李雪兵在法庭上提出其与张某1系“小弟”与“大哥”的关系，其应张某1的要求向他人代购冰毒用于吸食，其主观上无贩卖毒品的故意，未从中牟利，其行为不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出如下辩护意见，被告人李雪兵系张某1的“小弟”，李雪兵接受张某1的委托向他人代购冰毒用于吸食，李雪兵在交易冰毒时已电话告知张某1有关冰毒的价格和数量，李雪兵主观上无贩卖毒品及牟利的故意，指控贩卖毒品罪的证据不足，李雪兵可能构成非法持有毒品罪，在共同犯罪中系从犯，且本案存在特情介入侦查的情况，故建议对李雪兵从轻处罚。经审理查明，2018年7月17日晚，被告人李雪兵通过胡某（另案处理）居间介绍联系，商定以每克480元的价格向罗某1（另案处理）收购毒品冰毒30克。同时，被告人李雪兵联系张某1，让张某1一次性购买来自湖北的“新货”（冰毒）30克，张某1同意出资14000元，后通过微信、支付宝转账等方式支付给被告人李雪兵。当日23时许，被告人李雪兵在温州市瓯海区从胡某处取得4包合计重29.94克的毒品冰毒、1颗重0.09克的毒品“麻古”，并通过微信、支付宝等方式向罗某1支付购毒款人民币14400元。当日23时50分许，被告人李雪兵携带收购的上述毒品来到瓯海区娄桥街道古岸头村被公安机关抓获，涉案毒品和手机被查获。经鉴定，查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。证明以上事实的证据有：1、证人罗某1的证言，证实其在湖北老家收购一批毒品冰毒并运至温州待售，“峰娃子”（胡某）联系其称有买家需要毒品冰毒50-100克，最终其通过“峰娃子”向该买家以每克480元的价格出售毒品冰毒30克及一颗麻古，其通过微信、支付宝等方式收取毒资共计14400元等事实。2、证人胡某的证言及辨认笔录，证实“老七”（经辨认系李雪兵）联系其购买冰毒50个，其联系上家“罗胖子”（经辨认系罗某1）询价和备货，最终商定以每个冰毒480元的价格向“老七”出售冰毒30个，其向“老七”发送上家“罗胖子”的微信和支付宝二维码，老七扫码支付毒资，其按照“罗胖子”的指示来到藏毒地点取得毒品冰毒并交给“老七”等事实。3、证人张某1的证言及辨认笔录，证实“老七”（经辨认系李雪兵）联系其称他有一批来自湖北的“新货”冰毒30克并要其一次性购买，其同意出资1.4万元并通过微信、支付宝等方式转账给“老七”，后发现“老七”中断联系等；另其之前曾向“老七”购买冰毒三四次吸食，每次五克左右等事实。4、证人张某2的证言及辨认笔录，证实其听说男友张某1处的毒品冰毒是张某1联系“小七”（经辨认系李雪兵）购买，其本人和男友均有吸食毒品等事实。5、检查笔录及照片，扣押决定书，扣押物品清单及照片，证实公安机关在被告人李雪兵处查获冰毒疑似物四包、麻古一包以及手机一部等物，同时在罗某1处查获一小包冰毒、手机等物，涉案物品已扣押在案的事实。6、手机微信和支付宝账单记录截图，证实张某1于2018年7月17日23时许通过微信和支付宝转账向李雪兵支付共计14000元，李雪兵随后通过微信和支付宝转账向罗某1支付共计14400元等情况。7、毒品称量笔录、记录表及照片，证实经称量，涉案四包冰毒重29.94克，一包麻古重0.09克等情况。8、检验报告，证实经检验，涉案毒品中均检出甲基苯丙胺成分的情况。9、抓获经过，证实被告人李雪兵的到案情况。10、人口信息，证实被告人李雪兵的身份情况。11、刑事裁定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人李雪兵的犯罪前科情况以及张某1等人因吸毒被治安处罚的情况。12、被告人李雪兵当庭供述承认其收取张某1的毒资1.4万元并意图将收购的冰毒毒品等交付给张某1等情况。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。对被告人李雪兵当庭提出其应张某1的委托帮忙代购冰毒，未从中牟利，不构成贩卖毒品罪以及辩护人关于本案证据不足，本案可能构成非法持有毒品罪等辩护意见，经查认为，现有证据证实被告人李雪兵向他人大量收购毒品，无论是毒品价格还是毒品数量，均是被告人李雪兵直接与上家商定，同时其以涉案毒品系来自外地的“新货”为由极力向张某1推销并收取毒资，属于毒品交易行为，被告人李雪兵的行为不符合“代购”的特征，至于被告人李雪兵有无实际从中牟利，不影响贩卖毒品罪的成立，对被告人李雪兵的辩解及辩护人的相关辩护意见不予采纳。本院认为，被告人李雪兵违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍予以非法贩卖，贩卖甲基苯丙胺30.03克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人李雪兵在前贩卖毒品罪被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯，且有多次毒品犯罪前科，系毒品再犯，依法从重处罚。鉴于涉案毒品尚未流入社会，酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李雪兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金5万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月17日起至2030年1月16日止；剥夺政治权利的刑期从徒刑执行完毕之日或从假释之日起计算，剥夺政治权利的效力当然施用于主刑期间；罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、查获的作案工具手机等物（扣押于公安机关）予以没收。三、查获的毒品（保管于公安机关）予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 川人民陪审员  彭国清人民陪审员  任正洪二〇一九年三月十一日代书 记员  娄彬彬?判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。