本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0502民初3号原告：连某，女，1976年9月8日出生，区民身份证号码：×××，汉族，现住本溪市。被告：合肥惠而浦企业管理服务有限公司，住所地：合肥市高新区科学大道**。法定代表人：艾某，该公司总裁。委托诉讼代理人：钟某，安徽汉合律师事务所律师。原告连某与被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司（以下简称惠而浦公司）劳动争议一案，本院于2018年11月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告连某,被告惠而浦公司的委托诉讼代理人钟某到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告与被告解除劳动合同；2、请求判决被告支付原告2009年9月至今的经济补偿金，共计19965元；3、因从2009年9月至今被告都没给原告缴纳养老保险，请求判令被告赔偿个人损失15000元；4、请求判令被告支付原告2017年9月工资2218.33元；5、请求判令被告支付节假日加班补偿，2009年参加工作至今，平时是工资的1.5倍，周末是2倍，法定节假日是3倍，共6524元；带薪休假工资2009年至今共6300元。事实与理由：原告于2009年9月入职合肥荣事达三洋电器股份有限公司，被安排在本溪华联商厦（辽宁华联商厦有限公司）导购员岗位，销售该公司三洋洗衣机产品。当时该公司没与原告签订劳动合同，并以异地险无法缴纳为由，未给原告缴纳保险，但被告承诺以后会给原告补缴保险。后期原告多次向三洋公司领导反映，回复已经上报，需等待回复，至今无果。因2017年9月22日“惠而浦”终端导购系统升级，当月工资未发放。2017年10月，三洋洗衣机从华联撤柜，导致原告无岗，原告多次于沈阳分公司负责人反映情况后无果。2009年9月至2017年10月，原告一直没有劳动合同，2018年原告曾向沈阳分公司提出诉讼，索要劳动合同，公司以邮寄的形式只给原告寄来2015年7月至2018年12月31日的劳动合同，2009年入职起至2015年7月前的劳动合同未给出具。后在劳动仲裁起诉该公司时，该公司不承认我在公司所有的工龄及诸多理由，导致原告对该公司失去信任。现请求法院判决本人与被告解除劳动合同关系。被告惠而浦公司辩称：1、原告第一项诉求未经仲裁前置；2、被告的成立日期是2015年6月26日，原告与被告之间建立劳动关系的时间是2015年7月1日；3、原告自2017年9月开始就未上班，构成连续旷工5日以上的事实，根据双方劳动合同第十二条约定，被告认为原告以自己的旷工行为解除了与被告之间的劳动关系，被告无需支付经济补偿金。被告认为原告解除劳动关系的时间为2017年9月8日；4、2017年9月原告没上班，未提供劳动，根据权利义务相一致的原则，原告主张2017年9月工资缺乏事实及法律依据；5、关于加班工资请求，首先原告未提供证据证明加班的事实，根据《劳动争议司法解释三》第九条规定，原告主张缺乏依据，应驳回，其次即使原告提供证据证明存在加班的事实，根据双方劳动合同第四条约定，原告实行的是不定时工时制，被告也无需支付加班工资；6、被告在销售淡季和春节期间已经安排原告带薪年休假，原告再主张年休假工资无依据；7、（1）被告认为本案已过1年仲裁时效，由于双方劳动关系在2017年9月8日解除，原告于2018年9月30日申请劳动仲裁，已过仲裁时效，应驳回原告全部诉讼请求；（2）退一步来说，即使原告能提供证据证明本案未过仲裁时效，且原告能提供证据证明未休年假、未支付加班工资、未购买保险，也只能主张1年内的。综上，被告认为本案已过仲裁时效，且原告的各项请求缺乏事实和法律依据，故请驳回原告的全部诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2009年9月1日到合肥荣事达三洋电器股份有限公司工作，负责售卖该公司在辽宁华联商厦有限公司电器卖场的三洋洗衣机。2015年9月1日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同书》，合同约定工作期限为2015年7月1日至2018年12月31日，工作地点为本溪，执行不定时工作制，合同第二十六条约定“如乙方签订本合同时已为甲方控股公司惠而浦（中国）股份有限公司（原名称：合肥荣事达三洋电器股份有限公司）员工：1、甲方愿意将乙方与惠而浦（中国）股份有限公司（原名称：合肥荣事达三洋电器股份有限公司）之间的劳动合同的期限履行完毕，并认可乙方在惠而浦（中国）股份有限公司（原名称：合肥荣事达三洋电器股份有限公司）的工作年限为甲方的工作年限。2、签订本合同视为乙方同意劳动合同签订主体的变更，即乙方自愿与惠而浦（中国）股份有限公司（原名称：合肥荣事达三洋电器股份有限公司）解除劳动合同，并与甲方签订劳动合同。”第二十七条“5、甲方为乙方缴纳劳动保险所在地原则上为劳动关系所在地。由乙方书面申请，经甲方同意，甲方可以通过其他途径为乙方在异地办理社会保险，双方另行约定。”2017年10月，由于被告所在辽宁华联商厦有限公司撤柜，导致原告无工作岗位。2018年6月11日，被告向原告邮寄一份《到岗通知书》，内容为“连某女士：截止至2018年6月11日，你已连续脱岗7个月以上，严重违反了我公司的考勤管理制度，现通知你收到本通知书后3个工作日内到沈阳苏宁电器浑南店门店报到上班。逾期不报到，将按旷工处理。并保留我司对你追究法律责任的权利。特此通知！”2018年9月30日，原告向本溪市平山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付经济补偿金，支付2016年10月至2017年9月年假工资、法定假日工资、周六日加班费，支付2017年9月份工资，支付2009年9月至2017年9月的社会保险费，该委裁决被告支付原告2016年9月至2017年9月间带薪休假工资509.95元和2017年9月份工资2018.33元。原告2016年9月至2017年8月的月平均工资为2218.33元，日平均工资为101.99元。原告的社会保险账户信息显示单位为本溪市张其寨畜牧场，从2003年7月1日开始参保，参保状态为正常参保。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、九十一条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于原告诉求被告支付节假日加班补偿，因原告未能提供证据证明加班的事实存在，故本院对该项诉求不予支持。关于原告以被告未给其缴纳养老保险为由提出解除劳动合同，进而要求被告支付经济补偿金及因被告未给原告缴纳养老保险给原告造成损失的诉求，经查原告在入职被告单位前直至今日有企业为其缴纳社会保险，原告在入职被告单位后并未向社保部门提出将保险迁移至被告单位，同时原告自入职八年来并未向社保部门提出要求被告为其缴纳保险的要求，故本院对原告以被告未给其缴纳养老保险为由提出解除劳动合同，进而要求被告支付经济补偿金及因被告未给原告缴纳养老保险给原告造成损失的诉求不予支持。关于原告诉求的2017年9月份工资，被告辩称原告自2017年9月开始未上班，未提供劳动,2017年9月8日双方就解除了劳动合同，原告诉求超过诉讼时效，经查，被告给原告最后一次发放工资是2017年11月28日（该工资实际为10月份工资），说明原告正常提供劳动，而2017年10月4日又发放工资200元，故被告辩称无事实依据，本院不予采信和支持，被告应补发原告工资2018.33元。关于原告诉求2009年至今的带薪休假工资，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因被告未提供证据证明原告已休假或已得到休假工资，故本院对原告一年内带薪年休假工资的诉求予以支持，被告应支付原告2039.8元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、九十一条第一项,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、合肥惠而浦企业管理服务有限公司于本判决生效后10日支付连某2017年9月份工资2018.33元，2016年9月至2017年9月带薪年休假工资2039.8元；二、驳回连某的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告连某已预交），由被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  郭薇薇人民陪审员  任凤云人民陪审员  崔丽萍二〇一九年三月一日书 记 员  李卉玉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。执行须知:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。