山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终2300号 上诉人（原审被告）：陈建山，男，1978年9月1日出生，汉族，户籍地福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：袁有超、徐素素（实习），山东诚远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中国民生银行股份有限公司青岛分行，住所地山东省青岛市崂山区海尔路**。 主要负责人：范国德，行长。 委托诉讼代理人：朱兴伟、徐明强，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 原审被告：郭海云，女，1977年10月10日出生，汉族，户籍地福建省莆田市秀屿区。 原审被告：陈志勇，男，1987年5月12日出生，汉族，户籍地福建省莆田市秀屿区。 原审被告：潘桂花，女，1987年11月19日出生，汉族，户籍地福建省莆田市秀屿区。 原审被告：青岛亿隆建材有限公司，住，住所地青岛市城阳区城阳街道西城汇社区西北500米/div> 法定代表人:陈建山，经理。 上诉人陈建山因与被上诉人中国民生银行股份有限公司青岛分行（以下简称民生银行青岛分行）及原审被告郭海云、原审陈志勇、原审被告潘桂花、原审被告青岛亿隆建材有限公司（以下简称亿隆建材公司）金融借款合同纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2018）鲁0212民初1577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人陈建山上诉请求：请求改判借款本金减少1万元，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人对借款事实、借款金额无异议，但上诉人已于2018年3月22日还款1万元，应依法改判。 被上诉人民生银行青岛分行答辩称：上诉人无任何证据证明还款事实，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 民生银行青岛分行向一审法院提出诉讼请求：1.判令陈建山、郭海云偿还民生银行青岛分行借款本金1085000元、利息8921.11元、违约金10850元，合计1104771.11元（以上为截至2018年1月15日的金额，之后按照合同的约定，支付相应的利息、罚息至被告实际给付之日）；2.判令陈建山、郭海云赔偿民生银行青岛分行律师费54790元；3.判令陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司对陈建山、郭海云的本案债务承担连带清偿责任；4.判令陈建山、郭海云、陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司承担本案全部法律费用，包括但不限于诉讼费、保全费等实现债权的所有合理费用。事实和理由：2017年12月19日，根据陈建山、郭海云的申请，民生银行青岛分行与陈建山、郭海云签定了编号为127102017322292号《借款合同》，约定陈建山、郭海云可向民生银行青岛分行借款108.5万元，借款期限为12个月，自2017年12月19日至2018年12月19日，陈建山、郭海云违约的，应当按照合同约定借款金额的1%向民生银行青岛分行支付违约金。同日，陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司同民生银行青岛分行签订了编号为127102017322292-1号《担保合同》，自愿为陈建山、郭海云的上述借款向民生银行青岛分行提供最高额连带保证责任担保。上述合同签订后，根据《借款合同》的约定及陈建山的申请，2017年12月19日民生银行青岛分行向其发放贷款108.5万元。贷款发放后，陈建山、郭海云出现借款合同约定的违约事项。根据借款合同的约定，陈建山、郭海云借款提前到期，并应依法承担违约责任。其余保证人亦应承担相应的担保责任。民生银行青岛分行为维护自身合法权益，现依法提起诉讼，望判如所请。 陈建山、郭海云、陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司共同辩称，民生银行青岛分行起诉借款本金、利息、违约金，违约金与利息不能重复计算，同时民生银行青岛分行要求债务人支付律师费无依据。 一审法院认定事实如下： 2017年12月18日，陈建山、郭海云作为申请人填写《小微授信申请表》，向民生银行青岛分行申请贷款，申请金额为118.5万元，期限为12个月，落款“申请人（配偶）签名/盖章”处有陈建山、郭海云签名捺印，“申请人/担保人（经营企业）法人代表签字、企业盖章”处有亿隆建材公司及陈建山盖章，“担保人（配偶、共有人）签名/盖章”处有陈志勇、潘桂花签名捺印及亿隆建材公司和陈建山盖章。2017年12月19日，民生银行青岛分行作为贷款人与陈建山、郭海云作为借款人签署编号为127102017322292的《借款合同》，第一部分约定：借款金额为人民币1085000元（大写：壹佰零捌万伍仟元整）；借款期限共12个月，自2017年12月19日至2018年12月19日；借款用途用于归还陈建山借据号为12710201632091101的贷款；贷款利率按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率（即年利率4.35%）增加3.65%确定为年利率8%，逾期利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%确定，罚息利率为在本合同的贷款利率基础上加收100%确定；还款方式为按半年付息，还息日为2018年6月5日和2018年12月5日，到期还本付息；担保方式为陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司作为保证人与民生银行青岛分行签订编号为127102017322292-1的《担保合同》；借款人违约的应按照本合同借款金额的1%向贷款人支付违约金；第二部分第8条约定：到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至清偿本息之日止；对不能按时支付的利息（包括逾期罚息），按逾期利率按月在本合同约定的还款日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算。第23条约定：借款人违反承诺、陈述或保证或者违反本合同约定义务，或在本合同履行过程中发生以下情形之一的，视为发生违约事件，贷款人有权行使下述一项或多项权利：（1）如本合同项下借款为单笔借款，则贷款人有权宣布本合同项下的借款提前到期；（5）要求借款人赔偿贷款人为行使权利而支付的诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用以及因此而遭受的其他经济损失。违约情形包括：23.1贷款人在本合同项下任何一笔借款本息发生逾期；23.5贷款人出现以下不利于履行本合同的情形：23.5.2发生失业、停业、营业执照被吊销，或被监禁、被宣告失踪、处于限制民事行为能力或丧失民事行为能力状态，或涉及诉讼、仲裁、被司法机关采取强制措施等影响债务清偿能力或可能危及贷款人授信安全的情况。 上述《借款合同》签订当日，陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司作为保证人（甲方）、民生银行青岛分行作为担保权人（丁方），双方签订编号为127102017322292-1《担保合同》一份。合同约定：为确保陈建山与丁方签订的主合同的履行，甲方自愿为主合同项下的债务提供连带保证责任，合同项下的主债权为：主合同债务人与丁方签署的编号为127102017322292的《借款合同》项下的丁方全部债权（包括或有负债）。合同第二部分第3条约定：任一担保人的担保范围为本合同约定的被担保之主债权和其他应付款项，其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费、房产抵押人安置费等）和所有其他应付合理费用。 2017年12月19日，陈建山、郭海云、陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司均向民生银行青岛分行出具了《送达地址确认书》，认可相关地址为其送达地址，法院、仲裁机构将诉讼（仲裁）文书寄送该约定的地址即视为送达。 2017年12月19日，民生银行青岛分行向陈建山发放贷款本金人民币1085000元。贷款发放后，陈建山、郭海云出现了涉及诉讼等影响债务清偿能力的情形，且陈建山、郭海云未按照《借款合同》约定履行还款义务。通过人民法院审判业务云平台进行全市案件查询查明，2018年3月23日，本案民生银行青岛分行将陈建山、郭海云、陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司等起诉至青岛市市南区人民法院，该院于2018年9月作出（2018）鲁0202民初1377号民事判决书，判决陈建山、郭海云偿还民生银行青岛分行借款本金1000000元、利息及罚息87984.01元；民生银行青岛分行有权以陈志勇抵押的房产优先受偿；亿隆建材公司等承担连带还款责任。 民生银行青岛分行主张陈建山、郭海云还应向其支付律师代理费人民币54790元，但民生银行青岛分行未提交该律师代理费已实际支付的证据。 一审法院认为，本案存在两个法律关系。一、关于金融借款合同。陈建山、郭海云与民生银行青岛分行订立《借款合同》（编号：127102017322292）合法有效，双方均应按约履行。陈建山、郭海云出现《借款合同》所约定的违约情形且未按照约定履行还款义务，民生银行青岛分行有权宣布贷款提前到期并要求其按照《借款合同》约定承担违约责任。因此对民生银行青岛分行要求陈建山、郭海云立即清偿借款本金1085000元的请求，一审法院予以支持；至于民生银行青岛分行所主张至2018年1月15日的利息及罚息8921.11元，因民生银行青岛分行未提交充分证据证明陈建山、郭海云应于《借款合同》约定的第一次付息日（2018年6月5日）或陈建山、郭海云涉诉日（2018年3月23日）前即支付利息及罚息，故一审法院不予支持；陈建山、郭海云实际支付的利息、罚息应按《借款合同》约定的方式计算至实际清偿之日。又因《借款合同》约定的罚息、复利等已具有违约金的性质，民生银行青岛分行以同一违约行为另行主张违约金属重复计算，一审法院不予支持。至于民生银行青岛分行所主张律师代理费人民币54790元，因民生银行青岛分行未提交证据证明该部分费用已实际发生，一审法院不予支持。 二、关于担保合同。根据《担保合同》的约定，陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司应对陈建山、郭海云的前述付款义务承担连带清偿责任，承担担保责任后，陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司有权向债务人陈建山、郭海云追偿。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、陈建山、郭海云于判决生效之日起十日内偿还民生银行青岛分行借款本金人民币1085000元及利息、罚息（陈建山、郭海云实际支付的利息、罚息应按《借款合同》约定的方式计算至实际清偿之日）。二、陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司对上述付款义务承担连带清偿责任，在承担保证责任后，陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司有权向陈建山、郭海云追偿。三、驳回民生银行青岛分行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15236元、保全费5000元，合计20236元，由民生银行青岛分行承担1301元，由陈建山、郭海云承担18935元（陈志勇、潘桂花、亿隆建材公司承担连带清偿责任）。 二审中，民生银行青岛分行提交还款明细表一份，证明：截止到2019年3月11日，上诉人的还款账户并没有还款记录。上诉人在本院指定的期限内未提出质证意见，本院对该证据予以确认。 本院对一审法院认定的其他事实予以确认。 本院认为，通过一、二审审理查明的事实，上诉人陈建山对借款的事实无异议，仅提出其于2018年3月22日向民生银行青岛分行偿还借款本金1万元，应予扣减。被上诉人民生银行青岛分行对此不认可，并提供上诉人还款账户明细，用以证明上诉人在此期间未偿还过款项。本院认为，上诉人陈建山对其主张未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。因此，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人陈建山负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇一九年三月二十二日 书记员  钟 霄                                                                                                                        赵彩玉