湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终457号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司，住所地：临汾市鼓楼西人民公园西侧。负责人：刘学敏，该公司总经理。委托诉讼代理人:晏奎，湖北忠三律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何正秀，女，1970年1月2日出生，汉族，住武汉市。委托诉讼代理人：何斌（系何正秀之弟），生于1972年2月7日，住南漳县。被上诉人（原审被告）:秦慈政，男，1974年12月2日出生，汉族，住南漳县。被上诉人（原审被告）:赵华卫，男，汉族，生于1977年4月6日，汽车司机，住山西省绛县。被上诉人（原审被告）:侯马经济开发区华宜运输有限公司，住所地侯马大运路东侧金山商务**。法定代表人：夏源，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司（以下简称人保财险临汾分公司）因与被上诉人何正秀、赵卫华、侯马经济开发区华宜运输有限公司（以下简称华宜公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜城市人民法院（2018）鄂0684民初1362号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年1月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保财险临汾分公司上诉请求：撤销一审判决，查清事实后依法改判。事实和理由：（一）上诉人在提出重新鉴定申请后按要求及时将鉴定费用支付给了鉴定机构，一审法院认为上诉人在一审提出重新鉴定申请后未按要求缴纳鉴定费用，从而直接认定何正秀的伤情构成十级伤残错误。（二）一审判决建筑行业标准支持何正秀误工费，并据此按城镇居民标准支持何正秀的伤残赔偿金依据不足。何正秀向一审法院起诉请求：1、何正秀各项损失共计122908.64元，其中由人保财险临汾分公司在交强险限额内先行赔付，精神抚慰金在交强险限额内优先赔付，不足或超过部分由人保财险临汾分公司在商业第三者责任险限额内赔付，仍有不足的由秦慈政、赵华卫、运输公司赔付；2、诉讼费用全部由对方负担。一审法院认定事实：2017年5月6日19时11分左右，秦慈政无证驾驶无号牌二轮摩托车沿250省道由东向西行驶至与207国道交叉路口向北右转时，遇赵华卫持“A2”机动车驾驶证驾驶被告华宜公司所有的晋Ｌ×××**重型半挂牵引车/晋Ｌ×××**重型半挂车沿207国道按绿灯放行信号由南往北直行至上述交叉口，两车在交叉路口发生碰撞，造成秦慈政和何正秀受伤，两车受损的交通事故。2017年5月10日，宜城市公安局交警大队作出宜公交认字[2017]第05005B号道路交通事故认定书，认定秦慈政应负此事故的主要责任，赵华卫负此事故的次要责任，何正秀无责任。事故发生后，何正秀被送往宜城市人民医院住院治疗27天，开支住院治疗费6445.14元，门诊医疗费523.1元。2017年2月9日，何正秀出院，出院诊断为左跟骨骨折，左侧内外踝骨折。医嘱建议出院后休息3月，加强营养，定期复查，不适随诊。2017年4月29日，何正秀到宜城市人民医院复查，医嘱建议：骨折未愈合，建议全休3月。2017年11月15日，何正秀委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所（以下简称鉴定所）对其伤残等级、误工时间、护理时间、是否加强营养状况、后期治疗费进行评定。当月21日，鉴定所作出襄职附医司法鉴定所（2017）临鉴字第1317号司法鉴定意见书，评定何正秀伤残程度构成10级伤残；误工时间为定残前一日,护理时间为90日，护理期间加强营养，后期阶段性治疗费用约需2000元。何正秀向鉴定所支付鉴定费1600元。何正秀住院期间，秦慈政垫付医疗费1000元，华宜公司为何正秀垫付医疗费5445.14元。另查明，华宜公司所有的晋Ｌ×××**半挂牵引车/晋Ｌ×××**重型半挂车在人保财险临汾分公司投保了交强险、商业第三者责任险（责任限额为人民币100万元，不计免赔率），保险期限自2016年10月15日0时起至2017年10月14日止。还查明，何正秀的生父何德华生于1935年11月12日，生育五个子女，即何正凤、何正发、何正全、何斌及何正秀。一审法院认为，本案交通事故发生在两机动车之间，秦慈政应负此事故的主要责任，赵华卫负此事故的次要责任，秦慈政和赵华卫的驾驶行为造成交通事故，致使何正秀受伤，应对何正秀进行赔偿。赵华卫系华宜公司工作人员，其驾驶机动车发生交通事故，赔偿责任应当由华宜公司负担。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，何正秀的损失首先应由人保财险临汾分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内予以赔偿，不足部分，由秦慈政和华宜公司按照过错责任分别负担70%和30%。华宜公司应承担的部分先由人保财险临汾分公司在商业三者险100万元保险金额内赔偿，不足部分由华宜公司进行赔偿。关于华宜公司应承担的鉴定费赔偿，人保财险临汾分公司辩称合同约定不赔偿鉴定费，华宜公司亦未提供证据证实鉴定费应当由保险公司负担，故鉴定费部分由华宜公司赔偿。双方争议的焦点是何正秀的赔偿标准问题，一审法院分析如下：1、住院医疗费6445.14元及门诊医疗费518.80元，共计6963.94元，人保财险临汾分公司无异议，予以采信。何正秀主张的后期治疗费2000元并非必须发生的医疗费，可待实际发生后另行主张，本案不予处理；2、误工费，何正秀主张其一直在武汉民族建设集团有限公司上班，并提交其建筑施工特种行业操作资格证及武汉民族建设集团有限公司出具的证明，证明何正秀从2015年3月5日起在该公司从事建筑塔吊起重机司索指挥工作，包吃包住，每月工资5000元。为此，何正秀主张误工费按照在岗职工平均工资计算。人保财险临汾分公司认为何正秀户口所在地为农村，何正秀虽然有建筑施工特种行业操作资格证，但并不能证明其从事资格证上载明的职业。一审法院认为，何正秀办理建筑施工特种行业操作资格证的目的就是为了从事该项职业，而且有该资格证何正秀足以从事建筑行业，故何正秀的误工费应当按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（下称“赔偿标准”）中的建筑行业标准计算，即年收入50199计算。何正秀于2017年5月6日受伤接受治疗，2017年4月29日何正秀检查时医嘱全休三月。鉴定所作出襄职附医司法鉴定所（2017）临鉴字第1317号司法鉴定意见书评定何正秀的误工时间计算至伤残前一日。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”，故何正秀的误工时间截止到2017年7月29日，总计95天，误工费为13065.35元；3、护理费，对于护理费的标准何正秀及人保财险临汾分公司意见一致，对护理天数双方存有异议。何正秀主张按照鉴定所作出襄职附医司法鉴定所（2017）临鉴字第1317号司法鉴定意见书评定的护理时间90日计算，人保财险临汾分公司主张按住院天数27天计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，何正秀出院时医嘱未要求护理，其护理时间应为住院时间。依照《赔偿标准》的居民服务业标准计算27天，何正秀的护理费为2604.69元;4、住院伙食补助费，按照每天80元计算为2160元；5、营养费，何正秀住院期间已经计算住院伙食补助费，不再另行支付营养费。出院后无医嘱加强营养，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，对营养费不予支持；6、交通费，根据何正秀的住院时间及检查来去次数，酌情认定为300元；7、残疾赔偿金，鉴定所作出襄职附医司法鉴定所（2017）临鉴字第1317号司法鉴定意见书，评定何正秀伤残程度构成10级伤残。人保财险临汾分公司对该鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，但其并未在一审法院指定期间交纳鉴定费，故一审法院对何正秀伤残程度为十级伤残予以确认。至于计算标准，由于何正秀在武汉民族建设集团有限公司从事建筑塔吊起重机司索指挥工作，故应当按照《赔偿标准》城镇居民人均可支配收入计算，残疾赔偿金为63778元；8、被扶养人生活费1163.30元，人保财险临汾分公司无异议，予以确认；9、司法鉴定费1600元有鉴定所开具的发票为证，予以确认；10、精神抚慰金，根据何正秀受伤情况，认定为3000元。以上医疗费、住院伙食补助费，共计9123.94元，由人保财险临汾分公司在交强险“医疗费用”项下予以全部赔偿。误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金，共计82911.34元，由人保财险临汾分公司在交强险“死亡伤残赔偿”项下予以全部赔偿。人保财险临汾分公司共计赔偿92035.28元。鉴定费1600元，由秦慈政赔偿1120元，华宜公司赔偿480元。秦慈政已经支付1000元，尚需支付何正秀120元。华宜公司已经支付5445.14元，扣除其应赔偿的480元及应承担的诉讼费133元，尚余4832.14元由人保财险临汾分公司扣减应付何正秀的赔偿款，该4832.14元由人保财险临汾分公司直接支付给何正秀，故人保财险临汾分公司应付何正秀的金额为87203.14元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条二款、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条判决如下:一、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于判决生效之日起十日内向何正秀支付赔偿款87203.14元；二、秦慈政于判决生效之日起十日内向何正秀支付赔偿款120元；三、驳回何正秀的其他诉讼请求。如未按判决书确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费890元，减半收取445元，由秦慈政负担312元，侯马经济开发区华宜运输有限公司负担133元（已从支付款中抵扣）。本院二审期间，当事人均未提交新证据。原审判决认定的事实属实，本院予以确认。二审另查明，一审期间，何正秀主张其构成十级伤残，提供了襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所作出的鉴定意见，人保财险临汾分公司对该鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，一审法院予以准许，启动鉴定程序，在2018年8月13日作出要求申请人收到通知后三日内缴纳鉴定费的通知，于同月15日通过法院专递邮件将该通知邮寄给人保财险临汾分公司代理人，该邮件于次日被签收。同月27日，人保财险临汾分公司通过中国人民财产保险股份有限公司山西省分公司向襄阳汇弛司法鉴定所汇款2500元（摘要晋Ｌ×××**+赔款）。本院认为，二审围绕上诉人人保财险临汾分公司的上诉主张及理由进行审理。关于误工费、残疾赔偿金的计算标准问题，一审期间，何正秀主张其从事建筑业，在城镇务工，居住生活一年以上，提供了其2016年取得的建筑施工特种作业操作资格证及武汉市民族建设集团有限公司出于的关于何正秀工作年限、工资收入的相关证明，人保财险临汾分公司虽提出质疑，但一、二审期间均未能提供相反证据推翻前述证据，人保财险临汾分公司要求按农村居民标准计算何正秀误工费、残疾赔偿金，理由不充分。关于人保财险临汾分公司提出的鉴定程序问题，经本院审查，该公司在一审法院通知的缴纳鉴定费期限内未缴纳鉴定费，系对鉴定权利的放弃，一审判决采信何正秀提交的鉴定意见，并无不当。据此，人保财险临汾分公司要求改判减轻赔偿责任的理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费890元，由人保财险临汾分公司负担。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇一九年三月二十五日书记员 杨亚男