河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终5016号上诉人（原审被告）：郑州雅宏房地产开发有限公司。法定代表人：于吉福，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭永璞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：楼文彬，男，汉族，1976年1月14日出生。委托诉讼代理人：茹艳红，河南新良明律师事务所律师。委托诉讼代理人：付新会，河南新良明律师事务所实习律师。上诉人郑州雅宏房地产开发有限公司（以下简称雅宏公司）因与被上诉人楼文彬合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初6673号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月31日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人雅宏公司的委托诉讼代理人郭永璞，被上诉人楼文彬的委托诉讼代理人茹艳红、付新会到庭参加询问，本案现已审理终结。雅宏公司上诉请求：1．请求依法撤销（2018）豫0191民初6673号民事判决书第一项，并改判无须支付楼文彬违约金52080元。2．本案诉讼费用由楼文彬承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，一审法院认定：“材料供应商浙江东歌贸易有限公司（以下简称东歌公司）于2018年5月7日向中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）开具金额为1116001.72元的发票，中天公司于2018年7月16日支付钢筋款111.6万元。中天公司逾期付款70天……本院在52080元范围内予以支持”，而事实是《三方协议》并未约定中天公司付款期限，按照《三方协议》约定，中天公司付款前东歌公司应提供相关的付款资料，在其未提供相关的付款资料的情况下，中天公司有权拒绝付款。因此，中天公司不存在逾期付款的违约责任。2018年5月7日东歌公司向中天公司开具发票时并未按照《三方协议》要求履行全部付款前义务，按照《三方协议》要求“付款前乙方负责协调供应商办理合同、供货清单、送货清单等变更合同手续给中天公司”。2018年7月供应商东歌公司才将盖章版《钢材采购合同》交于中天公司，中天公司收到合同后于2018年7月16日支付钢材款111.6万元，并不存在逾期付款。二、一审法院认定法律关系错误，并存在重要事实未认定情况，根据《三方协议》3.1约定钢筋材料款应支付给供应商东歌公司，且该案楼文彬一审当庭变更诉讼请求，不再主张雅宏公司支付钢筋材料款而仅要求支付逾期付款违约金，由此可证，楼文彬已认可有权主张该款项的主体应为东歌公司。因此即使存在逾期付款的事实，有权主张逾期付款责任的主体应为东歌公司，而非楼文彬。一审中雅宏公司反复强调楼文彬仅为本案原工程承包商歌山公司的一名员工，现已经解除劳动关系，在歌山公司放弃相应权利的同时，楼文彬无权向雅宏公司主张任何权利。一审庭审中楼文彬主张为本涉案工程的实际施工人，庭审中法庭也要求楼文彬提供实际施工人的证据材料，但楼文彬并未提供，雅宏公司认为该事实足以影响本案的判决结果，恳请二审法院查明。一审法院组织的数次庭前调解中，案外人东歌公司及歌山公司均在场且明确表示相应款项已经收到，不会追究相关责任，一审庭审中，雅宏公司要求增加东歌公司和歌山公司为本案诉讼参与人，但未予准许，这就导致了一审法院直接认定以发票开具时间为逾期付款起始时间，而并未查明东歌公司未按照《三方协议》要求履行义务这一重要事实。楼文彬辩称，1．案涉《三方协议》明确约定雅宏公司中天公司应在东歌公司出具合法发票后支付钢筋款，东歌公司在出具合法发票后中天公司延迟付款，已经构成违约，应当承担逾期付款的违约责任。2．《三方协议》明确约定该协议涉及款项应支付给楼文彬，楼文彬认可中天公司支付钢筋款给东歌公司的行为不代表楼文彬放弃追究雅宏公司该付款逾期的责任。楼文彬与雅宏公司、歌山公司均是独立的民事主体，楼文彬是否是歌山集团的员工、歌山集团是否放弃自己的权利均不影响楼文彬在《三方协议》中作为独立民事主体应当享有的权利。楼文彬依据《三方协议》3.3、7.1请求雅宏公司支付相关款项及违约金是楼文彬的权利，东歌公司及歌山公司无权干涉，雅宏公司在《上诉状》中陈述的东歌公司及歌山公司表示不会追究相关责任并不影响楼文彬依据《三方协议》行使权利。一审诉讼中，雅宏公司的受托人中天公司向东歌公司支付了钢筋款1116000元而未按照《三方协议》3.3的约定将其支付给楼文彬，对于中天公司向东歌公司支付钢筋款的行为楼文彬予以认可，但这并不代表楼文彬对雅宏公司逾期付款的行为不再追究，是否支付款项与支付款项是否逾期是两个问题，雅宏公司在上诉状中对这两个问题进行了混淆。楼文彬向一审法院起诉请求：依法判令雅宏公司支付楼文彬售楼部改造尾款50498元及违约金223200元。一审法院认定事实：2017年6月12日，楼文彬、雅宏公司双方与歌山公司、胡国强、陕西凯凯劳务工程有限公司签订《三方协议》一份，约定：雅宏公司与歌山公司于2017年1月6日签订了郑州绿博苑西园《建设工程施工合同》一份，后双方于2017年6月2日解除了该施工合同；楼文彬与歌山公司就涉案工程签订了《工程项目经营责任书》；楼文彬、雅宏公司及歌山公司共同确认上述合同履行期间，楼文彬及歌山公司全部支出的费用为1190万元，歌山公司同意该笔费用由雅宏公司委托涉案工程后续承包人中天公司分期支付，雅宏公司对此承担连带保证责任；费用支付方式及进度为，以歌山公司名义签订合同或者购买（浙江东歌贸易有限公司）的钢筋材料所涉及的款项计为人民币111.6万元、喷绘广告费21635元，本协议签订、供应商向中天公司出具合法发票后由雅宏公司督促中天公司支付给供应商，付款前歌山公司负责协调供应商办理合同、供货清单、送货清单等变更手续给中天公司；本协议签订后七日内楼文彬按照雅宏公司要求向歌山公司提供完整结算材料，雅宏公司接到歌山公司完整结算材料后一个月内雅宏公司将雅居乐国际花园售楼部改造费用尾款人民币14.4万元支付给歌山公司，歌山公司收到该笔款项后扣除花园管理费及因本项目实际支出的费用93502元后两个工作日内支付至楼文彬指定账户，楼文彬逾期或者未按照要求提供结算材料的，自楼文彬逾期之日起一个月内雅宏公司直接将93502元支付给歌山公司；本协议涉及的款项歌山公司均同意由雅宏公司委托中天公司直接付款给楼文彬，歌山公司对此不主张任何权利也不开具任何发票且不承担任何相关费用，由楼文彬协助解决钢筋混凝土发票问题；中天公司逾期付款的，按照逾期付款金额的日千分之三承担违约责任。2018年1月29日，中天公司向郑州市源测科技有限公司支付喷绘款21630元。2018年5月7日，东歌公司向中天公司开具金额为1116001.72元的发票。2018年7月16日，中天公司通过中国工商银行向钢材供应商东歌公司支付钢筋款111.6万元。2018年11月13日，雅宏公司通过中国农业银行向歌山公司支付工程款106577.13元。一审法院认为，当事人一方不履行义务或履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的应当赔偿损失，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。该案中，楼文彬、雅宏公司与歌山公司、胡国强、陕西凯凯劳务工程有限公司签订《三方协议》系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同及还款计划书合法、有效，各方均应按照合同约定内容全面履行各自义务。按照《三方协议》约定，协议签订后由供应商向中天公司出具合同发票后雅宏公司督促中天公司支付给供应商货款。该案中，材料供应商东歌公司于2018年5月7日向中天公司开具金额为1116001.72元的发票，中天公司于2018年7月16日支付钢筋款111.6万元。中天公司逾期付款70天，合同中约定的违约金过高，故该院酌定违约金以111.6万元为基数，按照年利率24％计算70天为52080元，对于楼文彬请求违约金223200元的诉讼请求，该院在52080元范围内予以支持。对于楼文彬请求的售楼部改造尾款50498元，依照《三方协议》约定，协议签订后七日内楼文彬按照雅宏公司要求向歌山公司提供完整结算材料，雅宏公司接到歌山公司完整结算材料后一个月内雅宏公司将雅居乐国际花园售楼部改造费用尾款人民币14.4万元支付给歌山公司，歌山公司收到该笔款项后扣除花园管理费及因本项目实际支出的费用93502元后两个工作日内支付至楼文彬指定账户，楼文彬逾期或者未按照要求提供结算材料的，自楼文彬逾期之日起一个月内雅宏公司直接将93502元支付给歌山公司。庭审中，楼文彬未向该院提交证据其于《三方协议》签订后七日内按照协议约定向歌山公司提供完整结算材料，后雅宏公司按照协议约定于2018年11月13日向歌山公司支付工程款106577.13元，楼文彬未按照合同约定履行合同义务，构成违约，楼文彬请求支付剩余工程款50498元无事实及法律依据，该院不予支持。楼文彬主张担保费，证据不足，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，该院判决：一、郑州雅宏房地产开发有限公司于判决生效后支付楼文彬违约金52080元；二、驳回楼文彬的其他诉讼请求。一审案件受理费5405元，保全费5000元，由楼文彬负担8713元，郑州雅宏房地产开发有限公司负担1692元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定同一审。本院认为，涉案《三方协议》系签约各方的真实意思表示，合法有效，雅宏公司与楼文彬、歌山公司均应依约履行。该协议明确约定中天公司应在东歌公司出具合法发票后支付钢筋款，楼文彬也已按“协调供应商办理合同、供货清单、送货清单等变更合同手续给中天公司”的约定做了相关协调工作。东歌公司在出具合法发票后中天公司延迟付款，已经构成违约，应当承担逾期付款的违约责任。《三方协议》明确约定该协议涉及款项应支付给楼文彬，楼文彬依约享有追究雅宏公司逾期付款的责任之权利。楼文彬认可中天公司支付钢筋款给东歌公司的行为不代表楼文彬放弃追究雅宏公司该付款逾期责任的权利。而楼文彬与雅宏公司、歌山公司均是独立的民事主体，楼文彬是否是歌山公司的员工、歌山公司是否放弃自己的权利不影响楼文彬在《三方协议》中作为独立民事主体应当享有的权利。该权利东歌公司及歌山公司均无权干涉。综上所述，郑州雅宏房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1102元，由上诉人郑州雅宏房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  陈贵斌审判员  陈 赞二〇一九年三月二十七日法官助理丁俊立书记员郏怡文