上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0118民初4355号原告：杨金花，女，1961年11月24日出生，汉族，户籍地上海市青浦区。委托诉讼代理人：黄辉，上海驷言律师事务所律师。被告：李怡东(第一被告)，男，1957年12月22日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(第二被告)，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：徐展未，男。原告杨金花与被告李怡东、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序审理公开开庭进行了审理，原告杨金花的委托诉讼代理人黄辉、被告李怡东到庭参加了诉讼，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告杨金花向本院提出诉讼请求：原告因二次手术治疗所产生的损失为：医疗费人民币(以下币种同)8,624.26元、住院伙食补助费150元、误工费4,840元、交通费450元，本次诉讼聘请律师支付律师费1,000元，合计15,064.26元。判令第二被告在保险范围内承担先行赔偿责任，不属保险理赔的损失由第一被告承担赔偿责任。事实与理由：2017年10月23日13时25分许，第一被告驾驶浙F9XX**小型轿车行驶至上海市青浦区沪青平公路华徐公路路口处，与案外人张某某驾驶的电动自行车(载原告)发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。上海市公安局青浦分局交通警察支队就本起事故出具道路交通事故认定书认定张某某承担事故主要责任，第一被告承担事故次要责任，原告无责。因原、被告对事故的赔偿问题未能达成一致意见，故原告已通过诉讼对前期损失进行了赔偿。现原告进行了取内固定手术治疗，现就二次手术产生的损失再次提起诉讼。被告李怡东辩称：同意按照法律规定处理。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司书面辩称：交强险已在前次诉讼中全部赔付，同意在商业险内按40%比例赔付，医疗费要求扣除伙食费165元，住院伙食补助费认可150元，交通费认可100元，误工费无依据不予认可。本院经审理认定事实如下：2017年10月23日13时25分许，第一被告驾驶浙F9XX**小型轿车行驶至上海市青浦区沪青平公路华徐公路路口处，与案外人张某某驾驶的电动自行车(载原告)发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。上海市公安局青浦分局交通警察支队就本起事故出具道路交通事故认定书认定张某某承担事故主要责任，第一被告承担事故次要责任，原告无责。原告受伤后至复旦大学附属中山医院青浦分院进行治疗。2018年8月21日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级、三期及后续医疗出具鉴定意见，明确原告择期二次手术取内固定，可另予以休息60日、营养30日、护理30日。2018年8月24日至8月31日，原告在复旦大学附属中山医院青浦分院行内固定取出术，此后又于9月10日至上述医院进行了复诊，共支付医疗费8,624.26元(其中含伙食费165元)。另查明：因原、被告对事故的赔偿问题未能达成一致意见，原告曾于2018年9月向本院提起诉讼，2018年11月20日，本院以(2018)沪0118民初15421号民事判决书判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告杨金花120,200元(含精神损害抚慰金2,000元)；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔付原告杨金花21,763.96元。上述判决赔付金额中已包含了本次手术所产生的护理费、营养费。根据庭审所确认的事实，本院认为，本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，事故发生经过、事故责任、车辆保险情况及原告前期损失已经本院生效判决所确定，本次诉讼系二次手术所产生的费用，因交强险已全额赔付，故本次赔偿除律师费外应由第二被告在商业险内按40%的比例赔付。原告主张的各项经济损失中，1、医疗费，扣除伙食费后金额确认为8,459.26元；2、住院伙食补助费，确认为150元；3、误工费，原告目前的年龄及身体状况不应视为无劳动能力，可参照本市职工最低工资标准给付，金额确认为4,840元；4、交通费，酌定为100元；5、律师费，酌定为600元。综上，原告本次诉讼所主张的损失合计为14,149.26元，除律师费外，其余损失由第二被告在商业险内按40%比例赔付，金额为5,419.70元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔付原告杨金花5,419.70元；二、被告李怡东应于本判决生效之日起十日内赔付原告杨金花律师费600元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费176元，减半收取计88元，由第一被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  杨海华二〇一九年三月二十九日书记员  胡冬美附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。