四川省自贡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川03民终40号 上诉人（原审原告）：王龙书，男，1969年4月23日出生，汉族，住四川省荣县。 委托诉讼代理人：廖知成，自贡恐龙法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：荣县成大煤业有限公司，住所地四川省荣县东兴镇老君坝村**。 法定代表人：巫元国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周建才，四川和普律师事务所律师。 上诉人王龙书因与上诉人荣县成大煤业有限公司（以下简称成大煤业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省荣县人民法院（2018）川0321民初2289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年2月20日公开开庭进行了审理。上诉人王龙书及其委托诉讼代理人廖知成，上诉人成大煤业公司的委托诉讼代理人周建才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王龙书上诉请求：撤销一审判决，依法改判，一、二审案件受理费由成大煤业公司负担。事实和理由：1.一审判决以平均工资标准计算王龙书停工留薪期的工资错误。王龙书从事的采煤工作系高危工种和重体力劳动，工资200元／天计算每月6000元，且客观存在无节假日休息情况，也仅比每月平均工资高1000多元，是完全符合常理的。一审法院违反举证规则，王龙书的上班天数和工资待遇应当由用人单位承担举证责任；2.本案案由明确为劳动争议纠纷，而一审判决以工伤保险待遇纠纷按《工伤保险条例》为依据，未支持王龙书后续治疗费、鉴定费，后续治疗护理期未予确认。 针对王龙书的上诉，成大煤业公司辩称：1.王龙书的上诉理由不能成立，王龙书在成大煤业公司仅工作了2个月，每天工资200元属实，但不是每天都上班，公司安排了休息时间，一审法院按照上一年度平均工资计算王龙书的停工留薪期工资正确；2.工伤保险待遇属于劳动争议纠纷类下的，一审法院表述正确；3.本案不应按侵权责任纠纷处理。王龙书如需后续治疗费，按照规定，可以从工伤保险基金中予以报销。 成大煤业公司上诉请求：请求改判成大煤业公司应支付王龙书工伤保险待遇100440.71元。事实和理由：一审法院按照四川省平均工资4889.25元／月计算王龙书一次性伤残就业补助金有误，应当按照自贡市平均工资4361.58元／月计算18个月共计78508.44元。 针对成大煤业公司的上诉，王龙书辩称，根据《工伤保险条例》第36条规定，一审判决按照四川省平均工资标准计算王龙书一次性伤残就业补助金正确。 王龙书向一审法院起诉请求：1.解除双方之间的劳动关系；2.成大煤业公司赔偿王龙书一次性伤残补助金等费用300731.75元，其中一次性伤残补助金11月×6000元/月=66000元、一次性医疗补助金和就业补助金58671元/年÷12×26月=127120.50元、护理费102天×140元/天=14280元、续医费30000元、伤残评定费62元、门诊检查费320元、司法鉴定费1600元、住院伙食补助费82天×30元/天=2460元、停工留薪期工资9月×6000元/月=54000元。 一审法院认定事实：2017年8月王龙书到成大煤业公司从事采煤工作，同年10月29日，王龙书在煤矿井下204东工作面铲煤炭时，被液压管砸伤头部。经自贡市第四人民医院、荣县新城医院住院治疗，诊断为：重型开放性颅脑损伤，广泛脑挫伤、右部脑血肿、右部开放性凹陷性骨折、右额头皮裂伤。2018年1月8日，自贡市人力资源和社会保障局作出自市人社工认[2017]6-375号工伤决定书认定为工伤，2018年5月11日，自贡市劳动能力鉴定委员会作出四川省自贡市2018年191号初次鉴定结论书鉴定意见为王龙书伤残程度为捌级无护理依赖。成大煤业公司为王龙书缴纳了工伤保险费，2017年8月至10月缴费工资均为2330元/月。2018年8月6日王龙书向荣县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除与成大煤业公司之间的劳动关系，同时请求成大煤业公司赔偿其一次性伤残补助金等费用302371.75元。该仲裁委员会于2018年9月20日作出荣劳人仲案[2018]108号仲裁裁决书，裁决：一、同意解除双方劳动关系；二、成大煤业公司一次性支付王龙书一次性伤残补助金等178423.35元。王龙书不服，遂引发诉讼。 另查明：王龙书受伤后于2017年10月29日至2017年12月10日、2017年12月10日至2018年1月19日先后在自贡市第四人民医院、荣县新城医院住院接受治疗共计82天。王龙书受伤后向成大煤业公司借支15000元，其愿意在本案中一并处理借支款项。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，劳动者因工受伤后应当依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。（一）王龙书要求解除与成大煤业公司之间的劳动关系的诉讼请求，予以支持。（二）因成大煤业公司为王龙书缴纳了工伤保险费，结合王龙书的诉讼请求，其请求赔偿项目中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应由社会保险经办机构支付的工伤保险待遇及金额不属于本院审查的范围，该部分诉讼请求予以驳回，由王龙书向社会保险经办机构据实领取。（三）王龙书诉前委托四川联立司法鉴定中心对其后续治疗费及护理期进行鉴定，鉴定意见为后续治疗费用约为30000元、护理期为约102日，同时支付鉴定费1600元。为此一审法院认为，本案纠纷为工伤保险待遇纠纷，其标准及项目应按《工伤保险条例》的规定，故王龙书所持以上鉴定意见，不能作为要求成大煤业公司支付工伤待遇的依据，对王龙书要求成大煤业公司支付后续治疗费30000元、鉴定费1600元的诉讼请求，于法无据，不予支持；另鉴定意见中的护理期约为102天，亦不予采纳作为计算护理费的依据。（四）成大煤业公司应支付王龙书的工伤待遇，结合其诉讼请求，确认如下：1.因工伤鉴定等需要产生的伤残评定费62元、门诊检查费320元，成大煤业公司不持异议，予以确认支持；2.护理费14280元，虽未提供支出护理费的证据，但成大煤业公司认可8200元，对此予以确认；3.王龙书诉请的停工留薪期为9个月、停工留薪期工资为9个月×6000元/月=54000元，停工留薪期应从其受伤之日即2017年10月29日计算至定残之日即2018年5月11日，成大煤业公司认可王龙书的停工留薪期为6.5个月的意见，予以采纳。因双方均未提供王龙书的工资信息，按王龙书所述其每月工资为200元/天×30天=6000元/月计算其收入，与常理不符且不符合劳动法对劳动者有休息权的规定，故其诉请以每月6000元作为计算停工留薪期工资基数的请求，不予支持。一审法院按王龙书受伤前统筹地区自贡市上年度全市城镇全部单位就业人员月平均工资4361.58元作为工资基数予以计算，即王龙书的停工留薪期工资为4361.58元/月×6.5个月=28350.27元；4.一次性伤残就业补助金为劳动关系解除前统筹地区自贡市上年度全市城镇全部单位就业人员月平均工资计算18个月，即4889.25元/月×18个月=88006.50元；合计124938.77元。诉前王龙书借支的15000元，双方当事人均同意在本案中予以品迭处理的意见，予以采纳。 综上，原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除原告王龙书与被告荣县成大煤业有限公司之间的劳动关系；二、被告荣县成大煤业有限公司支付原告王龙书工伤保险待遇金124938.77元，与原告王龙书诉前借支的15000元品迭后，被告荣县成大煤业有限公司尚应支付原告王龙书109938.77元，限于本判决生效后五日内履行完毕；三、驳回原告王龙书提出的其他诉讼请求。一审案件受理费10元减半收取5元，由被告荣县成大煤业有限公司负担。 二审中，仅上诉人成大煤业公司向本院提交了两组新的证据，第一组为2017年8-10月工资底稿复印件8页，第二组证据为2017年8-10月工资表复印件5页，拟证明王龙书的工资情况。 王龙书对成大煤业公司提交的两组证据发表质证意见为：对该两组证据的真实性均有异议，工资表上其他人均无签名，仅王龙书的工资有人签名，不符合常理。 为查明王龙书的工资情况，本院通知温德才到法院就相关情况进行了核实，形成谈话笔录一份。 王龙书对该份谈话笔录的质证意见为：温德才的证词主要内容不真实，其陈述王龙书8月至10月去上班，单位的工资是打卡发放，王龙书的没有打卡是因为10月份发生工伤，那工伤前的8、9月份工资应该是打卡的；工资表上只有王龙书栏有温德才的签字，不知是何原因；工资表上记载的每月上班天数无法核实其真实性，从仲裁到一审对方均未提交依据，现在提交出来，涉嫌重新制作的可能。但温德才证词中关每天工资200元的陈述是真实的。 成大煤业公司对该份谈话笔录的质证意见为：温德才的陈述意见真实，与庭审中各方当事人的陈述意见一致。煤矿刚来的工人都是从第三个月才发放工资，王龙书的工资是温德才代领的，其余人的工资是打卡发放，工资底稿和工资表是经过会计签字并加盖财务专用章，成大煤业公司愿意对工资底稿和工资表的真实性承担法律责任。 本院对成大煤业公司提交的两组证据及本院为查明案件事实形成的谈话笔录依法认证如下：该两组证据系复印件，虽然有温德才的证言相佐证，但温德才系成大煤业公司的员工，与成大煤业公司存在利害关系，故本院对成大煤业公司提交的两组证据及温德才的证言不予采信。 本院二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院对一审查明的案件事实依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是:1.一审判决王龙书停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金的计算标准是否正确；2.本案是否应当支持王龙书的后续治疗费及因此产生的鉴定费；3.后续治疗护理期是否应当在本案中予以确认。 关于王龙书停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金的计算问题。从本案的证据来看，王龙书陈述其月工资为200元／天×30天=6000元／月，但其提交的证据不足以证明该事实，一审法院按照王龙书受伤前统筹地区自贡市上年度全市城镇全部单位就业人员月平均工资标准计算其停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金正确。一审法院在计算一次性伤残就业补助金时，虽认定应按照王龙书受伤前统筹地区自贡市上年度全市城镇全部单位就业人员月平均工资标准计算，但却采用四川省上年度城镇全部就业人员月平均工资进行计算，属计算标准适用错误，本院依法予以纠正。故王龙书的停工留薪期工资应当计算为4361.58元／月×6.5个月=28350.27元；一次性伤残就业补助金应当计算为4361.58元／月×18个月=78508.44元，共计106858.71元。一审法院计算前述两项为124938.77元不当，本院依法予以纠正。成大煤业公司在本案中应当支付王龙书伤残评定费62元、门诊检查费320元、护理费8200元、停工留薪期工资28350.27元、一次性伤残就业补助金78508.44元，共计115440.71元，品迭诉前王龙书向成大煤业公司借支的15000元，成大煤业公司在本案中应当支付王龙书100440.71元。故上诉人成大煤业公司的上诉理由成立，本院依法予以支持。 关于王龙书的后续治疗费、后续治疗所需护理期及因此产生的鉴定费的问题。本案系劳动争议案由下的工伤保险待遇纠纷，应当适用《工伤保险条例》的相关规定，一审法院以此为据未予支持王龙书的后续治疗费30000元及由此产生的鉴定费1600元并无不当。同时，对前述鉴定意见确定的102日的护理期未在本案中确定正确。故王龙书的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人王龙书的上诉理由不能成立，本院依法不予支持；上诉人成大煤业公司的上诉请求成立，本院依法予以支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但计算有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省荣县人民法院（2018）川0321民初2289号民事判决第一项，即“一、解除原告王龙书与被告荣县成大煤业有限公司之间的劳动关系；”； 二、撤销四川省荣县人民法院（2018）川0321民初2289号民事判决第二项，即“二、被告荣县成大煤业有限公司支付原告王龙书工伤保险待遇金124938.77元，与原告王龙书诉前借支的15000元品迭后，被告荣县成大煤业有限公司尚应支付原告王龙书109938.77元，限于本判决生效后五日内履行完毕；”； 三、撤销四川省荣县人民法院（2018）川0321民初2289号民事判决第三项，即“三、驳回原告王龙书提出的其他诉讼请求。”； 四、荣县成大煤业有限公司于本判决生效之日起五日内一次性支付王龙书工伤保险待遇100440.71元。 二审案件受理费10元，由王龙书负担。 本判决为终审判决。 审判长 尤 艳 审判员 李宁川 审判员 张 俊 二〇一九年三月二十八日 书记员 张泽平