山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁03民终4414号 上诉人（原审被告）：张传永，男，1951年5月2日出生，汉族，农民，现住淄博市临淄区。 上诉人（原审被告）：邱方花，女，1952年2月22日出生，汉族，农民，现住淄博市临淄区。 二上诉人共同委托诉讼代理人：杨耀荣，淄博临淄中平法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：杨方美，女，1971年2月9日出生，汉族，农民，现住淄博市临淄区。 被上诉人（原审原告）：王德森，男，1972年2月26日出生，汉族，农民，现住淄博市临淄区。 原审被告：淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会，住所地：临淄区金山镇北刘村。 法定代表人：常天之，主任。 上诉人张传永、邱方花因与被上诉人杨方美、王德森、原审被告淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会侵权责任纠纷一案，不服淄博市临淄区人民法院（2017）鲁0305民初1983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月17日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理，上诉人张传永、及其与上诉人邱方花的共同委托诉讼代理人杨耀荣，被上诉人杨方美、王德森到庭参加诉讼。原审被告淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张传永、邱方花上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、原审判决认定事实不清,适用法律错误,应依法改判。具体事实是被上诉人和上诉人系前后邻关系,2013年上诉人在购买的自己宅基地上堆放了砂石料用于建房。后被上诉人房屋出现了裂痕,认为是上诉人堆放的砂石料导致排水不畅所造成的,并且自行将原告宅基地上的砂石料清理干净,也对房屋的裂痕进行了地基的加固和裂痕的维修(被上诉人在(2016)鲁O3**民初2982号和(2017)鲁O3**民初2302号民事判决书中提供的维修房屋明细完全可以证明),维修后被上诉人屋后的排水畅通,不会再引起房屋的裂痕而导致损失。原审法院在审理中,对被上诉人房屋主张的经济损失,是否由上诉人构成侵权的因果关系未查清,被上诉人也未提供充分的证据来证实房屋的二次损害是由上诉人的侵权所造成的,事实上被上诉人在第一次起诉前已经将杂物清理干净,并且全面的维修了房屋,加固了地基,使排水畅通,不会再次造成损害,原审法院也将损失做出了14700元赔偿的判决。被上诉人只是在庭审中提供了山东众智价格评估股份有限公司评估鉴定意见书,该鉴定书对房屋的两次损失做出了一次性的评估的总价值为18275元,而本次被上诉人的诉讼应该是将14770元从18275元中减出来,才是本案的诉讼标的。该评估报告中也没有对房屋的因果关系做出详细的说明,被上诉人在诉求中也未要求上诉人停止侵权,只是支付房屋维修费,也自认为是不构成侵权。原审判决没有查清被上诉人的损失是否由上诉人的侵权所造成,也未对本次评估的数额是否涵盖了被上诉人第一次诉讼中的赔偿金额,就做出判决。因此原审法院判决事实不清,适用法律错误,应依法改判。二、原审法院诉讼程序错误,因依法发回重审。被上诉人在起诉的时候将上诉人邱方花,列成了邱作花,系诉讼主体不适合,而原审法院却未对该诉讼主体的错误在判决书中做出驳回诉讼的判决,是程序错误。 杨方美、王德森答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人说我维修的房子加固地基不属实。我只是用最简单的方式，没动地基，提交的证据可以证明地基没动，建房费用和第一次维修没有关系。鉴定书评估的是后期费用，不是两次费用。 淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会未答辩。 杨方美、王德森向一审法院起诉请求：依法判令被告支付原告房屋维修费20000元，鉴定费3000元。 一审法院认定事实：二原告系夫妻关系，被告张传永、邱方花系夫妻关系，原、被告系金山镇北刘村前后邻，原告住南院，被告张传永、邱方花住北院，中间有该村公用通道属被告淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会所有。2013年被告张传永、邱方花在宅基地建房时，将砂石料及土堆放置在原告房屋后面，致使原告房屋后面预留的排水通道堵塞，导致雨水无法排除。原告就恢复排水通道、清除土堆杂物问题，多次找被告张传永、邱方花协商未果。2013年8月份，原告发现自己房屋的墙出现裂缝，找到被告张传永协商，被告张传永未予维修。二原告自己找到施工人员维修房屋，用去维修费14770元。原告以被告侵权为由诉至临淄区人民法院，该院作出（2017）鲁0305民初2302号民事判决书，判决被告张传永、邱方花就前期维修费用14770元承担55%赔偿责任，被告淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会就前期维修费用14770元承担40%赔偿责任。判决书同时查明：“2017年10月经本院工作人员现场勘验，在原告房屋北面的与被告张传永、邱方花的宅基地之间的被告淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会所有的几米宽的公用通道上尚有土堆等杂物未完全清理干净”。判决书又释明：后期维修费用，原告未提供充足证据予以证实，待实际发生后另行主张。现原告就后期维修费用提起诉讼。诉讼中，经原告申请鉴定，山东众智价格评估股份有限公司作出鉴定，以2018年7月3日为价格评估基准日，原告房屋维修费用为18275元。原告用去鉴定费3000元。 一审法院认为，被告的侵权行为、侵权责任主体及责任划分，生效判决已作出认定。争执的主要问题是原告本次起诉的损失是否包含上次诉讼已判决的损失。经审查认为，而原告前次诉讼主张的损失系已支付的费用，而该次鉴定评估的基准日为2018年7月3日，既不是同一损失，又不是互相包含。且生效判决已查明原告实际支出维修费用后，侵权行为仍存在。因此原告诉求应予支持。三被告辩解的意见均不成立，不予采信。原、被告责任划分仍以生效判决为依据，被告张传永、邱方花侵权过错明显可承担55%的民事责任，被告淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会不及时清理，有一定过错，可承担40%民事责任，原告措施不及时，导致损失扩大，应自行承担5%责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告张传永、邱方花赔偿原告杨方美、王德森房屋维修费18275元、鉴定费3000元，共计21275元的55%，即11701.25元，于判决生效后十日内付清。二、被告淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会赔偿原告杨方美、王德森房屋维修费18275元、鉴定费3000元，共计21275元的40%，即8510元，于判决生效后十日内付清。三、驳回原告杨方美、王德森的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由被告张传永、邱方花、淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张传永、邱方花提交现场图片两份。证明被上诉人要求支付的维修费用不是由上诉人造成，证明房子已经维修加固，排水畅通，不会造成被上诉人的第二次维修费用的产生。杨方美、王德森质证称，认可照片真实性，但照片和我后期维修房子维修费用没有关系。本院经审查认为，被上诉人虽对该证据的真实性认可，但该证据所载内容与本案待证事实并无关联性，故本院不予采信。本院二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。 本院认为，双方当事人在二审中争议的焦点为：被上诉人诉求上诉人及原审被告支付涉案房屋维修费及相关的鉴定费用有无事实及法律依据。双方当事人曾就案涉房屋受损的侵权纠纷诉至人民法院，经（2017）鲁0305民初2302号生效民事判决认定，张传永、邱方花对案涉房屋受损存在过错。该判决同时认定，在该次诉讼过程中，经法院工作人员现场勘验，在杨方美、王德森房屋北面与张传永、邱方花宅基地之间的公用通道上尚有土堆等杂物未完全清理干净，并判决张传永、邱方花、淄博市临淄区金山镇北刘村民委员会在该裁判文书生效后十五日内将上述公用通道上的土堆等杂物予以清除。据此可以认定，截止（2017）鲁0305民初2302号案件审理结束时，张传永、邱方花对案涉房屋北侧公用通道上仍存在的土堆等杂物负有清理义务，即虽然张传永、邱方花主张案涉房屋已经经过维修加固，其北侧公用通道排水畅通，但是在（2017）鲁0305民初2302号案件审理结束后的一定时间内，对案涉房屋的侵权状态仍然持续存在。本案一审据此认定张传永、邱方花存在侵权过错并无不当。关于案涉房屋维修费用金额，本案中，杨方美、王德森系在（2017）鲁0305民初2302号案件审理结束后，就实际发生的后续维修费用向张传永、邱方花主张赔偿，一审法院委托山东众智价格评估股份有限公司就案涉房屋所做鉴定中载明价格评估基准日期为2018年7月3日，意为在该时间点上就需要维修费用18275元，该项费用金额并不是对案涉房屋前后所有损失的综合评估鉴定结论。张传永、邱方花有关山东众智价格评估股份有限公司对案涉房屋维修费用鉴定结论包含此前已经发生的维修费用14700元的上诉主张不成立，本院不予支持。一审以18275元为基数认定张传永、邱方花应承担的赔偿金额并无不当。虽然杨方美、王德森在一审起诉状中将被告“邱方花”写为“邱作花”，但一审中邱方花已作为被告参加诉讼，并未影响本案实体结果的处理，张传永、邱方花有关一审认定诉讼主体不合适，程序违法的上诉主张不成立，本院不予支持。综上所述，张传永、邱方花的上诉请求及理由不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，第一百四十四条、第一百七十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费93元，由上诉人张传永、邱方花负担。 本判决为终审判决。 审判长  李灵福 审判员  刘 宁 审判员  徐连宏 二〇一九年三月六日 书记员  刘 敏