四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初503号 原告：张清华，女，生于1971年2月16日，汉族，广元市利州区人，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：杨映全，广元市利州区河西法律服务所法律工作者。 被告：广元市万佳暖通设备有限公司，住所地广元市利州区。 法定代表人：姜仕强，经理。 被告：孙冰，男，生于1988年5月20日，汉族，广元市利州区人，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：黄祖国，四川剑宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄蕾，四川剑宏律师事务所实习律师。 原告张清华诉被告广元市万佳暖通设备有限公司（以下简称暖通公司）、孙冰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及双方代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求法院判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项费用151803元。事实和理由：2016年6月19日二被告间签订了《中央安装空调工程合同书》，将承建的金橄榄广场二期中央空调安装工程承包给了被告孙冰个人。2018年8月25日孙冰雇请原告为其从事安装工作，口头约定工资120元/天。2018年8月30日上午10时许，原告在工作时不慎从高架上坠落地面受伤，随即被送往广元市第一人民医院治疗，被诊断为腰2椎体爆裂骨折伴椎管狭窄；L2、L3棘突骨折，L2椎板骨折。经住院治疗后于2018年9月26日出院继续卧床休息至今。住院期间被告孙冰支付了医药费，其余损失未付。2018年12月12日原告经鉴定为九级伤残。综上，为保护原告的合法利益，特提起诉讼。 原告提交以下证据： 1、原告的身份证复印件、户口本复印件，证明原告的主体资格。 2、被告暖通公司的工商信息，证明被告主体资格。 3、中央安装空调工程合同书，证明原告出事的工地是被告暖通公司分包给不具备资质的第二被告孙冰的，故二被告应承担连带责任。 4、孙冰的承诺书一份，证明原告在金橄榄广场二期在空调保温时受伤。 5、诊断证明书、病历，证明原告的伤情以及就医的情况，出院后休息六个月及护理情况以及后续治疗费。 6、鉴定发票以及鉴定书，证明原告的伤情经鉴定为九级伤残，鉴定费1000元。 7、护理人员身份证一份，证明原告受伤，护理人员的身份信息。 被告暖通公司辩称，答辩人与原告没有直接的雇佣关系，答辩人与被告孙冰之间是劳务承包关系，不是工程之间的分包关系，该工程除焊接外无须特殊资质，孙冰具有焊工证，合同应属有效。 被告暖通公司未提交证据。 被告孙冰辩称，本案案由不成立，这个案件应该是适用劳动法，不应当由法院直接受理，应先经劳动仲裁受理。被告孙冰虽然签订了一个合同书，但不是承包合同，这个合同违反合同法相关的规定，自始无效。本案发生，原告仅做了五天，表面看是孙冰在喊原告做，但实际是孙冰在代被告暖通公司聘请原告，是履行的职务行为；孙冰与原告虽未与被告暖通公司签订劳动合同，但实际同为被告暖通公司具有劳动关系的员工。请求法院驳回原告对孙冰的全部诉讼请求。 被告孙冰提交以下证据： 1、医疗发票，旨证明原告受伤后被告孙冰垫付的医药费的事实。 2、证明一份，旨证明原告从来没有在外务工，系农村户口，这次才出来打工几天就受伤了。 针对原告向本院提出的诉讼请求，本院组织了原、被告双方举证质证，对双方无异议的证据本院予以采信，对有异议的证据本院作如下认定：1、针对原告提供的证据3、证据4，被告仅是对合法性、关联性、证明目的有异议，对真实性无异议，故本院对该两组证据的真实性予以采信；2、对原告所举的证据6，被告提出真实性无法确认，但其并未申请重新鉴定或提供相反证据予以反驳，故本院对该证据的真实性予以采信；对被告孙冰提交的证据2，证人未到庭接受法庭及双方当事人的质询，本院不予采信。 经审理查明，2016年6月19日被告暖通公司与被告孙冰签订了《中央安装空调工程合同书》，将金橄榄广场二期中央空调安装工程承包给被告孙冰，孙冰负责实施完成中央空调系统安装、调试及管路附件的采购，水管、保温的安装调试等工作内容。后原告张清华于2018年8月25日被被告孙冰聘请从事空调安装工作。2018年8月30日上午10时许，原告张清华在工作期间不慎从高架上坠落，后随即被送往广元市第一人民医院治疗，于2018年9月26日出院，出院诊断为：1.腰2椎体爆裂骨折伴椎管狭窄（AO:C型）；2.L2、L3棘突骨折，L2椎板骨折。诊断证明书处理意见：1、骨折术后卧床全休3个月；2、住院及出院全休期间须护理壹人；3、骨折愈合后取出内固定需手术费用约为8000.00—10000.00左右。出院医嘱及建议：1.术后1,2,3,6,12月复查腰椎X片；2.术后建议卧床休息3月，并加强腰背肌锻炼；3.术后3月后复查X片后决定下床活动时机，且需循序渐进，在支具保护下活动；伤后1年内避免重体力劳动；4.如需取出内固定，术后1年到半年取出；5.我科随访。期间，被告孙冰垫付住院医疗费49491.89元。2018年12月12日原告张清华经广元利州司法鉴定中心鉴定为九级伤残。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；…雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任；个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告暖通公司与被告孙冰签订了《中央安装空调工程合同书》，将金橄榄广场二期中央空调安装工程承包给被告孙冰，孙冰负责实施完成中央空调系统安装、调试及管路附件的采购，水管、保温的安装调试等工作内容。从合同内容看，该合同应是中央空调安装工程的分包或转包，并非仅是劳务的分包。被告孙冰即便具有焊工的资质，并不代表其有承揽工程的资质，二被告间的承包合同应属无效合同。尽管该合同无效，但并不能否定被告孙冰实际施工和雇佣原告作业的事实。被告孙冰主张其代被告暖通公司聘请原告，是履行的职务行为，孙冰与原告虽未与被告暖通公司签订劳动合同，但实际同为被告暖通公司具有劳动关系的员工，但其并未举出相应证据予以证实，其主张本院不予采信。原告张清华受被告孙冰之邀，完成被告孙冰指定的工作，属于受其雇佣，向其提供劳务，被告孙冰接受劳务。原告在从事该雇佣活动中，从高架跌落致伤，足见被告孙冰未能为工人提供安全保护措施和安全施工条件，对原告的受伤，其负有主要的过错，应承担70%的赔偿责任，原告自身忽视安全，冒险作业，负有次要责任，应承担30%的自身损失。被告暖通公司将工程发包给没有相应资质和安全生产条件的被告孙冰，应与其承担连带赔偿责任。 对于原告张清华的损失有：住院期间的医疗费49491.89元(已由被告孙冰垫付)，原告出院后按照医嘱复查的花费473.60元，合计49965.49元，应予以支持；护理费21114元，诊断证明书载明了住院及出院全休期间须陪护壹人，原告2018年8月30日入院，2018年9月27日出院，出院后全休3月，故护理期限为117天，参照2017年全省服务业工资标准应为11988.8元[37401元／年÷365天／年×117天]，原告超过部分的主张，本院不予支持。原告张清华主张的误工费，因其未提供证据证实实际收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，参照四川省上一年度建筑业平均工资标准来计算，而确定14301.2元（45789元/年÷365天/年×114天），原告超过部分的主张，本院不予支持。原告张清华主张的住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，确定为810元（30元/天×27天）。原告张清华主张的营养费，因出院医嘱及建议未载明需加强营养，本院不予支持。原告张清华主张的后续治疗费，虽其提供了诊断证明书处理意见“骨折愈合后取出内固定需手术费用约为8000.00—10000.00左右”，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行主张，故原告张清华主张的后期治疗费10000元，本案中不作处理。原告张清华主张的交通费500元，未提供证据证实，本院不予支持。原告张清华主张的残疾赔偿金，其提交的户口等身份信息证实其系农村户口，原告张清华经鉴定为九级伤残，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，确定为48908元（12227.00元/年×20年×0.2）。原告张清华主张的精神损害抚慰金，因其主观上存在一定过错，且伤残较轻，本院不予支持。原告方主张的鉴定费1000元，系在鉴定过程中实际发生，本院予以支持。综上，原告的各项损失总计为126973.49元，二被告应赔偿的金额为88881.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十一条、二十三条、二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、限被告广元市万佳暖通设备有限公司、孙冰在本判决生效后十日内向原告张清华连带赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失的70%，即88881.4元（被告孙冰已垫付的医疗费可予抵扣），其余损失原告自行负担； 二、驳回原告张清华其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1668元，原告张清华负担1000元，被告广元市万佳暖通设备有限公司、孙冰负担668元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员 蒲 云 二〇一九年三月十一日 书记员 罗玉梅 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十九条第二款“医疗费的数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行主张， 第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。