云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云26刑终59号原公诉机关云南省丘北县人民检察院。上诉人（原审被告人）胡军，男，1999年9月5日生，汉族，高中文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月13日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。辩护人全鹏真，云南晨羿律师事务所律师。原审被告人何华，男，1992年3月10日生，回族，小学文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人张慈敏，男，1991年5月25日生，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县。2017年2月22日因犯盗窃罪被开远市人民法院判处有期徒刑七个月，2017年4月13日刑满释放；因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月4日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人何进，男，1998年1月3日生，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县。2014年1月20日因犯故意伤害罪被丘北县法院判处有期徒刑三年零六个月。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人张世俊，男，1996年3月20日生，汉族，大专文化，农村居民，家住丘北县天星乡笼陶村民委笼陶村小组，现住丘北县新城区。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人马瑞亮，男，1986年9月24日生，回族，小学文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月8日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人马兴仁，男，1976年8月5日生，回族，小学文化，农村居民，家住丘北县。2016年9月28日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被丘北县法院判处拘役五个月，宣告缓刑十个月。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月4日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人仁永勤，男，1996年12月21日生，汉族，高中文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人余国旺，男，1996年10月26日生，汉族，大专文化，居民，家住丘北县双龙营镇普格村民委上纳赛村小组，现住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人马思鹏，男，1991年8月14日生，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。2018年9月22日被丘北县公安局取保候审。原审被告人马界生，男，1991年9月28日生，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。2018年10月4日被丘北县公安局取保候审。原审被告人马剑飞，男，1980年1月10日生，回族，小学文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。2018年9月12日被丘北县公安局取保候审。原审被告人马喜帅，男，1996年6月26日生，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人马洪生，男，1974年2月5日出生，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，2018年7月30日被丘北县公安局取保候审。原审被告人李明豪，男，1998年11月25日生，身份证号码：5326261998********，白族，高中文化，农村居民，家住丘北县八道哨彝族乡矣堵村民委阿诺村小组。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月13日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1986年10月16日2018年7月2日8月7日1988年10月11日2018年7月2日8月7日1992年11月3日2018年7月4日8月7日1975年5月23日2018年7月1日8月7日原审被告人马剑虎，男，生，身份证号码：5326261986********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小组。因涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1986年10月16日2018年7月2日8月7日1988年10月11日2018年7月2日8月7日1992年11月3日2018年7月4日8月7日1975年5月23日2018年7月1日8月7日原审被告人张慈顺，男，生，身份证号码：5326261988********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小组。因涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1986年10月16日2018年7月2日8月7日1988年10月11日2018年7月2日8月7日1992年11月3日2018年7月4日8月7日1975年5月23日2018年7月1日8月7日原审被告人桂保州，男，生，身份证号码：5326261992********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小组**。因涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1986年10月16日2018年7月2日8月7日1988年10月11日2018年7月2日8月7日1992年11月3日2018年7月4日8月7日1975年5月23日2018年7月1日8月7日原审被告人马思蔡，男，生，身份证号码：5326261975********，回族，小学文化，农村居民，家，家住丘北县小组涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人马学称，男，1998年8月26日生，身份证号码：5326261998********，回族，高中文化，农村居民，家，家住丘北县小组涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1978年11月4日2018年7月3日8月7日1988年2月5日2018年7月2日8月7日2018年11月27日原审被告人马红明，男，生，身份证号码：5326261978********，回族，初中文化，农村居民，家，家住丘北县锦屏镇马头山村民委小马头村小组**涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1978年11月4日2018年7月3日8月7日1988年2月5日2018年7月2日8月7日2018年11月27日原审被告人桂宝卫，男，生，身份证号码：5326261988********，回族，初中文化，农村居民，家住，家住丘北县小组**嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。被本院取保候审。原审被告人李兴学，男，1969年1月30日生，身份证号码：5321221969********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北，家住丘北县小组众斗殴罪于2018年7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年8月12日2018年7月2日8月7日1991年5月15日2018年7月2日8月7日1993年1月3日2018年7月2日8月7日1989年6月24日2018年7月8日8月7日1986年3月6日2018年7月2日8月7日1990年3月12日2018年7月4日8月7日原审被告人马学凯，男，生，身份证号码：5326261992********，回族，中专文化，农村居民，家住丘北，家住丘北县小组众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年8月12日2018年7月2日8月7日1991年5月15日2018年7月2日8月7日1993年1月3日2018年7月2日8月7日1989年6月24日2018年7月8日8月7日1986年3月6日2018年7月2日8月7日1990年3月12日2018年7月4日8月7日原审被告人李国飞，男，生，身份证号码：5326261991********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北，家住丘北县小组众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年8月12日2018年7月2日8月7日1991年5月15日2018年7月2日8月7日1993年1月3日2018年7月2日8月7日1989年6月24日2018年7月8日8月7日1986年3月6日2018年7月2日8月7日1990年3月12日2018年7月4日8月7日原审被告人桂宝伦，男，生，身份证号码：5326261993********，回族，高中文化，农村居民，家住丘北，家住丘北县小组众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年8月12日2018年7月2日8月7日1991年5月15日2018年7月2日8月7日1993年1月3日2018年7月2日8月7日1989年6月24日2018年7月8日8月7日1986年3月6日2018年7月2日8月7日1990年3月12日2018年7月4日8月7日原审被告人马云遵，男，生，身份证号码：5326261989********，回族，小学文化，农村居民，家住丘北，家住丘北县小组**众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年8月12日2018年7月2日8月7日1991年5月15日2018年7月2日8月7日1993年1月3日2018年7月2日8月7日1989年6月24日2018年7月8日8月7日1986年3月6日2018年7月2日8月7日1990年3月12日2018年7月4日8月7日原审被告人桂保超，男，生，身份证号码：5326261986********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小，家住丘北县小组殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年8月12日2018年7月2日8月7日1991年5月15日2018年7月2日8月7日1993年1月3日2018年7月2日8月7日1989年6月24日2018年7月8日8月7日1986年3月6日2018年7月2日8月7日1990年3月12日2018年7月4日8月7日原审被告人金学鹏，男，生，身份证号码：5326261990********，回族，中专文化，农村居民，家住丘北县小，家住丘北县小组殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人马思胜，男，1987年3月8日生，身份证号码：5326261987********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小，家住丘北县小组殴罪于2018年7月4日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年2月26日2018年7月4日8月7日1989年6月10日2018年7月2日8月7日1990年10月12日2018年7月4日8月7日1978年4月16日2018年7月1日8月7日原审被告人何祥，男，生，身份证号码：5326261992********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小，家住丘北县小组**殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年2月26日2018年7月4日8月7日1989年6月10日2018年7月2日8月7日1990年10月12日2018年7月4日8月7日1978年4月16日2018年7月1日8月7日原审被告人马学东，男，生，身份证号码：5326261989********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小组3，家住丘北县小组**于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年2月26日2018年7月4日8月7日1989年6月10日2018年7月2日8月7日1990年10月12日2018年7月4日8月7日1978年4月16日2018年7月1日8月7日原审被告人马秋远，男，生，身份证号码：5325021990********，回族，初中文化，农村居民，家住红河州开远市大庄，家住红河州开远市大庄乡大庄村委会大庄村**丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1992年2月26日2018年7月4日8月7日1989年6月10日2018年7月2日8月7日1990年10月12日2018年7月4日8月7日1978年4月16日2018年7月1日8月7日原审被告人桂宝永，男，生，身份证号码：5326261978********，回族，小学文化，农村居民，家住丘北县小组348号。，家住丘北县小组**县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人金学涛，男，1993年1月8日生，身份证号码：5326261993********，回族，高中文化，农村居民，家住丘北县小组274号。因涉，家住丘北县小组**7月2日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1988年10月6日2018年7月1日8月7日1996年8月29日2018年7月4日8月7日原审被告人林正行，男，生，身份证号码：5326261988********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县小组444号。因涉嫌聚，家住丘北县小组**刑事拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。1988年10月6日2018年7月1日8月7日1996年8月29日2018年7月4日8月7日原审被告人金子寒，男，生，身份证号码：5326261996********，回族，初中文化，农村居民，家住丘北县锦屏镇马头山村民委河外村小，家住丘北县锦屏镇马头山村民委河外村小组拘留，同年被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人马斌，男，1990年8月20日生，回族，高中文化，农村居民，家丘北县组。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月6日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人桂宝宇，男，1998年7月4日生，回族，初中文化，农村居民，家丘北县号。因涉嫌聚众斗殴罪于2018年7月8日被丘北县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕，2018年9月3日被丘北县公安局取保候审。1999年12月26日2018年7月4日2018年7月31日1999年12月18日2018年7月4日8月7日2018年9月3日2000年2月10日2018年7月4日8月7日2018年9月3日原审被告桂某1翔，男，生，身份证号码5326261999×********，回族，高中文化，农村居民，家丘北县村小组。因涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，被丘北县公安局取保候审。1999年12月26日2018年7月4日2018年7月31日1999年12月18日2018年7月4日8月7日2018年9月3日2000年2月10日2018年7月4日8月7日2018年9月3日原审被告人马思庆，男，生，身份证号码5326261999×********，回族，初中文化，农村居民，家丘北县村小组264号。因涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕，被丘北县公安局取保候审。1999年12月26日2018年7月4日2018年7月31日1999年12月18日2018年7月4日8月7日2018年9月3日2000年2月10日2018年7月4日8月7日2018年9月3日原审被告杨某2权，男，生，身份证号码5326262000×********，苗族，高中文化，农村居民，家丘北县村小组。因涉嫌聚众斗殴罪于被丘北县公安局刑事拘留，同年被依法逮捕，被丘北县公安局取保候审。云南省丘北县人民法院审理丘北县人民检察院指控原审被告人何进、何华、胡军、张世俊、仁永勤、余国旺、李明豪、马瑞亮、马某2、张某1、桂保州、马思蔡某马学称、马某3、桂某2、李兴学、马某4、李某3、桂某3、马某5、桂某4、金某2、马兴仁、马思胜、张慈敏、何某3、马某6、马某7、桂某5、金学涛、林某、金子寒、马斌、马喜帅、马思鹏、马界生、马洪生、桂宝宇、马剑飞、桂某1、马思庆、杨某2犯聚众斗殴罪一案，于2018年12月21日作出(2018)云2626刑初191号刑事判决。被告人胡军不服，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2018年6月30日17时32分，被告人何进驾驶的车牌号为云Ｈ×××**的出租车在丘北县“随和食府”店门口处掉头时，与被告人张世俊驾驶的车牌号为云Ｈ×××**的车辆左侧车体相撞，造成两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后双方各自打电话报警，要求交警到现场处理。2018年6月30日，被告人张世俊邀约被告人仁永勤、胡军、李明豪、余国旺等人到自己家里吃晚饭，胡军、仁永勤、杨某1三人来到张世俊家后，看到张世俊不在家，胡军就打电话给张世俊，张世俊称自己在鲸鸿酒店旁边出了交通事故，胡军、仁永勤、杨某1三人就来到交通事故现场找到张世俊。张世俊打电话给自己的父亲张某3来到事故现场，被告人何进出了交通事故后也打电话给自已的父亲何某1和被告人何华到现场。胡军等人到现场后，胡军看到对方车主是自己认识的何进，胡军就跟何进发生言语冲突，何华听到后也与胡军发生言语冲突，胡军被张某2莲拉开，后何华在“旧城儿女”和“旧城男儿当自强”两个微信群中发了信息，称自己在鲸鸿酒店旁发生交通事故，对方的人不得，可能要打架，让附近的人赶快过来，并发了自己所在的位置。在丘北县公安局交警大队及保险公司相关人员到现场处置事故过程中，张世俊一方有张某3、张某2莲、彭某、胡军、仁永勤、杨某1在场，后来谢某1和被告人李明豪知道张世俊出交通事故后也来到现场。胡军叫杨某1打电话给被告人余国旺，让余国旺到新世纪酒店7025号房间内拿刀到现场，余国旺到该房间内拿了四把钢管焊接的长砍刀和一把武士刀到现场。何华在群里发布信息后，被告人马思鹏、马界生、马剑飞、马洪生、李某3、桂某3、桂某5、马某6、桂某4、马某2、马某4、马思蔡某李兴学、林某、桂某2、张某1、金学涛、马学称、金子寒、桂某1、何某3、马思庆、金某2、杨某2、金某1、马思胜、张慈敏、桂保州、马某7、马某3、马兴仁、马斌、马瑞亮、桂宝宇、马某5等人看到消息后，相互邀约并带刀、棒球棍等工具陆续来到事故现场。先到达现场的被告人马瑞亮和何华在现场旁边一家五金店内让老板切割了28根钢管打架时使用。18时40分，丘北县公安局交警大队及保险公司相关人员到现场处置事故离开后，张世俊一方的人准备离开现场，何华一方的人不让张世俊等人离开，张世俊、仁永勤、李明豪、胡军各自在余国旺轿车的后备箱内拿出一把长砍刀，余国旺拿一把武士刀要与对方的人打架，何华一方的人也持刀、钢管、棒球棍等工具围打张世俊一方的人。双方在丘北县延长线“随和食府”门口斗殴。斗殴过程中造成胡军、李明豪、张世俊和无辜人员谢某1、张某2莲身体不同程度受伤的后果。经道路交通事故认定：何进负事故全部责任，张世俊无责任；经人体损伤程度鉴定：胡军的损伤为钝器和锐器综合性损伤，左肘关节的损伤为轻伤二级，其余部位的损伤评定为轻微伤；谢某1左手的损伤评定为轻伤二级，鼻部及其余部位的损伤评定为轻微伤；张某2莲的损伤评定为轻伤二级；李明豪左腰部的损伤评定为轻伤二级;其余部位的损伤评定为轻微伤；张世俊的损伤评定为轻微伤。被告人张慈敏2017年2月22日因犯盗窃罪被开远市人民法院判处有期徒刑七个月，2017年4月13日刑满释放。案发后，被告人何华、何进等人赔偿了受害人张某2莲、谢某1的损失，受害人张某2莲、谢某1对本案的42名被告人予以谅解，请求法庭对42名被告人从轻处罚。原判依据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十五条、第六十四条、第四十七条、第七十二条第一款之规定，认定被告人何华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；被告人胡军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；被告人张慈敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零十个月；被告人何进犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人张世俊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人马瑞亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人马兴仁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人仁永勤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人余国旺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人马思鹏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人马界生犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人马剑飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人马喜帅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人马洪生犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；被告人李明豪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马某2犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人张某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人桂某6犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马思蔡犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马学称犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马某3犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人桂某2犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人李兴学犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马某4犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人李某3犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人桂某3犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马某5犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人桂某7犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人金某2犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马思胜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人何某3犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马某6犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马某7犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人桂某5犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人金学涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人林某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人金子寒犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人桂宝宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人桂某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人马思庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；被告人杨某2犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；作案工具，予以没收。上诉人胡军以本案因何华而起，后因何进误认为其曾对他进行过伤害而产生矛盾，在其等人准备离开时对方又进行阻拦导致矛盾激化引发本案，其到现场不是为了打架，也没有叫杨某1打电话给余国旺去拿砍刀，其没有起到组织、指挥作用，不应认定为主犯，且具有自首情节，原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。其辩护人提出的辩护意见与上诉理由一致。经审理查明的事实与原判认定的事实一致。上述事实，有接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户口证明、前科劣迹查询证明、网上查询证明、抓获经过、到案经过、人身安全检查笔录、入所健康检查表、人体损伤程度鉴定及通知书、现场勘验笔录及照片、提取痕迹、物证登记表、现场辨认笔录及照片、道路交通事故认定、原审被告人何进、何华、胡军、张世俊、仁永勤、余国旺、李明豪、马瑞亮、马某2、张某1、桂保州、马思蔡某马学称、马某3、桂某2、李兴学、马某4、李某3、桂某3、马某5、桂某4、金某2、马兴仁、马思胜、张慈敏、何某3、马某6、马某7、桂某5、金学涛、林某、金子寒、马斌、马喜帅、马思鹏、马界生、马洪生、桂宝宇、马剑飞、桂某1、马思庆、杨某2等的供述、被害人张某2莲、谢某1的陈述、证人杨某1、马某1、金某1、何某2、张某2丽、何某1、张某3、张某2石、朱某1、彭某、谢某2、朱某2、朱某3、陈某、熊某、李某1、李某2等的证言等证据证实。以上证据经一审庭审质证认证，来源合法，内容真实，相互印证，能客观反映案件的真实情况，本院予以确认。本院认为，上诉人胡军伙同原审被告人张世俊、仁永勤、余国旺、李明豪与原审被告人何进、何华、马瑞亮、马某2、张某1、桂保州、马思蔡某马学称、马某3、桂某2、李兴学、马某4、李某3、桂某3、马某5、桂某4、金某2、马兴仁、马思胜、张慈敏、何某3、马某6、马某7、桂某5、金学涛、林某、金子寒、马斌、马喜帅、马思鹏、马界生、马洪生、桂宝宇、马剑飞、桂某1、马思庆、杨某2持械聚众斗殴，严重破坏公共秩序，造成四人轻伤二级、一人轻微伤，情节严重，42名被告人的行为已构成聚众斗殴罪，属共同犯罪，应依法惩处。关于上诉人胡军及其辩护人提出胡军没有叫杨某1打电话给余国旺拿砍刀到现场，没有起到组织、指挥作用，不应认定为主犯的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人胡军并非交通肇事的当事人，但其到现场后作为当事人一方的朋友，不仅没有对事故的处理起到积极作用，还借故与对方产生争执引发矛盾，后在对方邀约他人之时，其也打电话邀约李某4、谢某1，并叫杨某1打电话给余国旺拿砍刀到现场，同时打电话给新世纪大酒店总台打开存放砍刀的房间门，进一步激化矛盾，最后在对方阻拦其等人离开现场时，积极持刀参与互殴引发本案，上述事实，有同案被告人的供述、证人证言、被害人陈述等在案证据相互印证，足以证实，特别是同案被告人杨某1、李某4均证实了是胡军让杨某1打电话给余国旺去拿砍刀的事实，同案被告人余国旺、李某2、李某4均证实了是胡军打电话通知新世纪大酒店总台服务员打开了存放砍刀的房间门的事实。综上，胡军在聚众斗殴的共同犯罪中起到主要作用，系主犯。故以上上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人胡军具有自首情节的事实，原判已认定并已对其从轻处罚，结合其的犯罪事实、情节及认罪态度，并无不当。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  龙春梅审判员  张 凌审判员  徐 景二〇一九年三月二十日书记员  张婉欣