湖南省株洲市荷塘区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘0202民初440号 原告：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市。统一社会信用代码：9113053030821104XL。 法定代表人：耿君彩，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：贺冬红，男，1963年10月23日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区，系该公司员工，代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉，签收法律文书等）。 委托诉讼代理人：周新民，湖南中兴律师事务所律师，代理权限：一般代理。 被告：刘勇，男，1974年1月28日出生，汉族，住湖南省株洲市荷塘区。 原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）诉被告刘勇借款合同纠纷一案，本院于2019年1月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人贺冬红、周新民到庭参加了诉讼，被告刘勇经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告垫付款本金35000元；2、被告向原告支付违约金1613.5元（此处违约金计算从2017年5月28日至2017年8月15日，要求被告至实际付清之日据实支付应付违约金）；3、判令被告支付为追偿欠款而支付的律师费800元；4、判令被告承担本案诉讼费用（包括受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等）及原告为追偿欠款而支付的其他费用。事实和理由：垫付宝（网址www.dianfubao.com）是由垫富宝投资有限公司提供的，由原告替会员用户向会员商户垫付消费款的服务。用户需在还款日前偿还垫付款，同时在商户账户中扣除少量服务费。商户收到垫付宝额度后既可向原告申请提现，商户申请提现时原告将提现金额已银行转账方式付到商户的银行账户中，商户也可将收到的垫付宝额度用于再消费、理财等。被告是垫付宝用户。被告在乒乒网（http://www.pingpw.com,北京壹号车科技有限公司运营的购物网站，为买卖双方会员提供开通店铺、商品交易、货款结算等服务）商户处使用垫付宝额度进行消费，具体消费情况如下：1、2017年2月21日，在商户XXXXXXXXXXXXX处消费12000元；2、2017年2月21日，在在商户XXXXXXXXXXXXX处消费10800元；3、2017年2月21日，在商户XXXXXXXXXXXXX处消费8400元；4、2017年2月21日，在在商户XXXXXXXXXXXXX处消费10800元。以上款项共计42000元。根据原、被告双方约定，原告已将上述消费进行垫付至商户处；被告应当按照垫付宝网站生成的账单，将上述消费款分成12个月归还原告，每个月的还款日前向原告归还垫付款的1/12.但被告只在2017年3月28日和2017年4月29日归还垫付款的1/12即3500元，二期的垫付款（共计7000元），其后再未向原告履行还款义务，已构成根本违约。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据。被告刘勇经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交答辩状和证据，视为放弃答辩、举证、质证的权利。对原告提交的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 垫富宝公司于2014年8月13日注册成立，注册经营范围为：对批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）垫富宝表示其开展授信业务系商业服务项目，但该业务未经国务院银行业监督管理机构批准，也未曾取得金融贷款业务经营资质。 2017年2月18日，垫富宝公司（甲方）与刘勇（乙方）签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》（编号：垫00232461/湘株洲XXXXX），其中约定，乙方自愿在甲方指定网络平台—垫付宝网站注册成为会员，甲方及垫付宝网站为乙方开通垫付账户，垫付宝卡号是乙方在指定网络平台使用垫付宝各子账户进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码；甲方审查通过乙方的授信资料后，授予乙方一定的垫付宝信用额度用于垫付消费款项，乙方对甲方垫付行为的电子记录的真实性准确性无异议，该电子记录及网页截图，甲方可作为提乙方垫付等额消费款项的证据使用，乙方对此完全认可；乙方使用垫付宝信用额度进行消费后，甲方即替乙方垫付消费款项给交易或提供服务的另一方，乙方有义务按约定将垫付款定期归还甲方；乙方同意按照指定网络平台上的欠款金额、还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方待乙方垫付的消费款项；乙方按照指定网络平台上列明的服务费收费标准向甲方交纳服务费（服务费标准为乙方每笔垫付宝交易额度的10%，可以累加），如乙方违约，甲方每扣留乙方提供的抵押物一次，乙方须向甲方交纳违约金10000元；乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则；乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须承担违约责任，须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金，如甲方通过诉讼渠道向乙方追讨，乙方须对每个案件另行向甲方支付涉诉违约金10000元等。双方还对诉讼文书送达进行了约定。 2017年2月21日，刘勇以其在垫付宝的信用额度在同为垫付宝公司会员的XXXXXXXXXXXXX处消费四笔共计42000元。垫付宝网站后台记录截图显示，刘勇分期账户账单日为每月20日，还款日为每月28日，授信额度42000元。垫付宝公司的付款凭证显示，该公司已将刘勇消费的款项垫付给了XXXXXXXXXXXXX。垫富宝公司自认刘勇于2017年3月28日、4月29日归还当月1/12垫付款共计7000元，尚欠垫付款35000元。 本院认为，本案系借款合同纠纷。垫富宝公司与其会员签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，为其会员垫付消费款项，向会员提供资金融通，并收取服务费，该种行为具有经常性、经营性和对象不特定性，实质上属于金融活动，并非《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》认可效力的民间借贷合同。垫富宝公司未取得金融经营资质，超越经营范围与不特定公众订立《垫付宝（垫付卡）领用合约》，违反国家特许经营规定，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条的相关规定，本案中的《垫付宝（垫付卡）领用合约》应认定为无效合同。 根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，案涉合同《垫富宝（垫付卡）领用合约》无效，刘勇依法应向垫富宝公司返还因该合同取得的财产，即其尚欠的垫付款35000元及资金占用费。对于资金占用费的计算，本院根据公平和诚实信用原则，以及当事人过错程度，认定自2017年5月28日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期存款基准利率计算为宜。对于原告关于违约金的诉求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 被告刘勇经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对本案相应诉讼权利的放弃，由此所产生的不利法律后果应由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告刘勇在本判决生效之日起十日内返还原告垫富宝投资有限公司垫付款人民币35000元及资金占用费（以人民币35000元为基数，自2017年5月28日起按中国人民银行同期存款基准利率计至实际付清之日止）； 二、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费736元，减半收取368元，由被告刘勇承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转帐的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，帐号：810103210********。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审判员  何丽 二〇一九年三月二十五日 法官助理 盘利斌 书记员 黄郅 附相关法律条文： 《中华人民共和国银行业监督管理法》 第十九未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》 第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。