山东省东平县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0923刑初5号 公诉机关东平县人民检察院。 被告人张腾，男，1989年11月1日出生于山东省泰安市岱岳区，汉族，初中文化，农民，户籍地山东省泰安市岱岳区，住山东省泰安市岱岳区。2017年3月29日因犯危险驾驶罪被泰安市泰山区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。2017年7月11日因吸毒被济南市公安局天桥区分局行政拘留15日，并处罚款1900元。2018年3月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被东平县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。 辩护人杜洪波，山东锦哲律师事务所律师。 东平县人民检察院以泰东检公刑诉〔2018〕429号起诉书指控被告人张腾犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东平县人民检察院指派检察员李来华、代理检察员解思乐出庭支持公诉，被告人张腾及其辩护人杜洪波到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，1.被告人张腾贩卖毒品18.31克，具体犯罪事实如下： (1)2018年3月7日，被告人张腾以3000元的价格从张某2（另案处理）处购得甲基苯丙胺7克，将其中3.5克交给杨某，剩余3.5克据为已有。 (2)2018年3月24日，周某联系被告人张腾购买甲基苯丙胺，张腾收取周某毒资5000元并承诺给周某甲基苯丙胺11克，后张腾联系张某2以5000元的价格购买甲基苯丙胺17克，张某2通过韵达快递将毒品邮寄给张腾。2018年3月26日12时许，东平县公安局民警在山东省泰安市岱岳区满庄镇大老李超市将取完快递的张腾抓获，当场缴获甲基苯丙胺17袋。经称重，冰毒净重14.81克。 2.被告人张腾多次容留他人吸食毒品，具体犯罪事实如下： (1)2017年7月9日，被告人张腾容留张某1、王某在其泰安市岱岳区满庄镇膏城花园小区车库内吸食甲基苯丙胺。 (2)2018年2月22日，被告人张腾容留张某1在其泰安市岱岳区满庄镇膏城花园小区储藏室内吸毒。 (3)2018年3月24日，被告人张腾容留张某1在其岱岳区满庄镇膏城花园小区家中吸毒。 为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人张腾的供述与辩解，证人张某2、杨某、周某、张某1等人的证言，扣押的甲基苯丙胺等物证，立案决定书、法院判决书、户籍证明等书证，泰安市公安局刑事科学技术研究所鉴定报告书等证据，认为被告人张腾明知是毒品而非法销售、以贩卖为目的而非法收买毒品，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，提请本院依法判处。 被告人张腾辩称，对起诉书指控的贩卖毒品有异议，第一笔毒品是我和杨某合伙购买的，我留的3.5克是自己吸食的；第二笔中周某转给我的5000元是其之前欠我的钱，不是买毒品的钱，购买的毒品是自己吸食的。对起诉书指控容留他人吸毒的事实和罪名无异议。其辩护人提出的辩护意见是，张腾在侦查机关仅有一次有罪供述，该供述是在侦查人员疲劳审讯及诱供下形成的，应作为非法证据予以排除；起诉书指控张腾贩卖毒品的第一起事实不成立，无证据证实张腾购买该笔毒品用于贩卖，但有证据证实其系吸毒人员；起诉书指控张腾贩卖毒品的第二起事实中没有证据证实张腾以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳，应认定为非法持有毒品罪；张腾涉嫌的犯罪事实发生在2017年7月，其之后检举揭发他人犯罪事实并查证属实，应认定其具有立功表现。 经审理查明，一、贩卖毒品的事实 2018年3月24日，周某联系被告人张腾购买甲基苯丙胺，张腾遂联系张某2（另案处理）购买，张某2告知张腾5000元能买17克，张腾告知周某5000元能买甲基苯丙胺11克，并收取了周某毒资5000元。后张某2通过韵达快递将毒品邮寄给张腾，张腾向张某2转账5000元。2018年3月26日12时许，东平县公安局民警在山东省泰安市岱岳区满庄镇大老李超市将取完快递的被告人张腾抓获，当场缴获甲基苯丙胺17袋，经称重，冰毒净重14.81克。东平县公安局扣押张腾手机1部。 上述事实，有经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据证实： 1.被告人的供述与辩解，证实：我的微信号是“guojiadianwangll7”，昵称“A泰城拽小子”，微信绑定手机号13×××11，支付宝账户“13×××11”，昵称“拽小子”，陌陌账号13×××11。2018年3月26日被扣押的这些毒品是我从网上联系的，是辽宁省沈阳市微信名叫“大军”的卖给我的，我从他那里买过两次毒品了，今天这是第三次。他的微信号是×××”。这批货是准备自己吸食的。前几天，周某问我5000块钱给多少冰毒，我接着给大军联系，大军说给17克冰毒，然后我跟周某说5000块钱11克，我想着不能白给他联系。联系完之后周某还没有给我打钱，大军已经给我发货了，之后周某通过微信给我转账5000块钱，我接给了大军,这次的邮寄地址还是之前的地点，转完账之后我接着就把转账记录删了。今天早晨快递公司给我打电话让我去大老李超市取，中午下班以后我接着就去了大老李超市拿快递，刚取了快递就被公安机关抓住了，在快递里搜出了冰毒，冰毒用自封袋装着，自封袋外面用果丹皮包着,用糖果包装袋装着。 “A满庄米虫网咖”是杨某的微信号。前些天杨某提出让我买点冰毒，我说我没有钱，跟杨某商量每人出1500块钱，等我有钱以后我再还给杨某，杨某就通过微信转给我了3000块钱。第二天早晨我又转给的大军，邮寄地址是山东省泰安市岱岳区满庄镇膏城花园小区，大军通过韵达快递给我发了10克冰毒，快递到泰安是3月1号，我小区南门的大老李超市代收的快递，我拿了快递从家里拆开，里面装的是糖果和糖果包装的冰毒，冰毒用锡纸包着，一共拆岀来了11小包冰毒，每包一克，我留了5克，将另外5克装到放碟片的纸袋里了，在我家楼道口我把装冰毒的纸袋给了杨某。我的那5克送给高迪了两个,剩下的3克我和张某1玩了有二分(0.2克），剩下的我自己玩了。 2.证人证言 （1）证人张某2的证言，证实：2018年3月7日12:31收到来自“A泰城拽小子”转账3000元，应该是卖给他10袋至少7克冰毒。我邮寄快递都是用糖袋封起来，然后扔到糖盒里，后来我又在冰毒外面加了一层果丹皮，然后再用糖袋把冰毒装起来放到糖盒里邮寄，具体怎么给他寄的现在记不住了。手机微信上2018年3月24日10:51收到来自“A泰城拽小子~”转账5000元也是找我买冰毒的钱，5000块钱给他17袋，也是用韵达快递邮寄的，用糖袋包装的，然后把冰毒跟正常的糖果混合扔到糖盒里。 （2）证人周某的证言，证实：2017年因为吸毒在济南市拘留所认识了张腾。2018年3月22日或23日晚上，我跟张腾联系，问他能弄到东西(冰毒)吧，张腾说联系联系，24日上午10多点钟，张腾让我给他转5000块钱，我微信上2018年3月24日10：49：37支出5000元钱就是我转给张腾买毒品的钱，一开始我也不知道5000块钱给多少，后来张腾给我发的冰毒的图片并且跟我说5000块钱给我11克，并且说11克能给他留下1克吧。过了两三天，张腾说货到了，让我到泰安去找他拿，因为济南查的太严，让张腾先给我放起来，等过一段时间再去拿，后来我们也没有再联系。 （3）证人杨某的证言，证实：2018年3月7曰，张腾到我网吧里给我说想弄点冰毒来吸，他能联系到，3000块钱能买来十克，俺俩各出1500块钱，他现在没钱，让我给他垫上,俺俩买10克冰毒，一人五克，等他有钱了再还给我。我通过微信转账给张腾转了三千块钱，过了两三天，张腾说冰毒到了，让我去拿快递去，我过不去，他就去了。过了一会他让我到他家去，到他家之后，张腾已经拆开分好了，给我了五个小袋装的冰毒，用一个装光盘的纸袋装着，我拿了就走了。这五袋冰毒我也没有称，大约每袋有里边的冰毒净重也得有五六分，加起来有3克多冰毒。张腾让我垫付的1500元到现在也没有给我，想等他发了工资把那1500元拿回来。 （4）证人刘某的证言，证实：2018年3月26日在满庄供电所办公室门口，遇见同事张腾了，他让我拉他去膏城花园门口取个快递，到了之后我把车调过头来等着他去大老李超高拿他的件，我还不知道什么情况就被公安机关抓获了。 3.物证 （1）杨某手机微信截图，证实：2018年3月7日12时30分杨某转账给张腾3000元。 （2）周某手机截图，证实：周某手机通讯录中好友张腾微信号：×××,昵称“A泰城拽小子”，2018年3月24日周某通过微信×××向张腾转账5000元。 （3）张某2手机微信截图，证实：张某2于2018年3月24日收到张腾微信转账5000元。 4.辨认笔录 （1）周某的辨认笔录，证实周某从照片中辨认出被告人张腾。 （2）张腾的辨认笔录，证实：张腾辨认从照片中辨认出杨某、周某。 5.扣押、称量笔录 （1）扣押笔录，证实：2018年3月26日，12时15分，民警在泰安市岱岳区满庄镇膏城小区南门西侧大老李智慧便利店内将张腾抓获，当场查获张腾持有的快递单号为“3926540557310”的快递包裹，在快递包裹中圆柱体铁盒内疑似冰毒晶体共计6小袋（分别编号1至6)，在快递包裹中圆柱体塑料盒1内发现白色塑料袋装的山楂糖卷5袋及其它糖果若干，打开后发现每个山楂糖卷内均裹有小型透明塑料自封袋装的疑似冰毒晶体1袋，共计5小袋（分别编号7至11)，快递包裹中圆柱体塑料盒2内发现白色塑料袋装的山楂糖卷6袋及其它糖果若干，打开后发现每个山楂糖卷内均裹有小型透明塑料自封袋装的疑似冰毒晶体1袋，共计6小袋（分别编号12至17)，包裹内另有食品两袋。 （2）扣押清单，证实：东平县公安局扣押了张腾居民身份证、工商银行卡、浦发银行卡、白色iphone8Plus手机、快递包裹箱。快递单收件人“高军”，收件人电话13×××11，收件地址“山东省泰安市岱岳区满庄镇膏城花园小区收件”，寄件人“军哥”，电话181××××8484，地址“辽宁省沈阳市皇姑区昆山西路”。 （2）称量笔录及东平县计量测试所检定证书，证实：2018年3月26日从张腾处扣押的17袋晶体合计净重14.81克。 6.鉴定结论 泰公刑鉴（毒）字［2018］040659号检验报告，证实：东平县公安局送检的从张腾处扣押17袋晶体中均检出甲基苯丙胺成份。 7.书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实该案系东平县公安局民警在工作中发现，2018年3月17日立案件侦查。 （2）抓获经过，证实：2018年3月26日12时许，东平县公安局民警在泰安市岱岳区满庄镇膏城小区南门大老李智慧便利店将前去取快递的涉嫌贩卖毒品的被告人张腾抓获，当场缴获毒品冰毒。 二、容留他人吸毒的事实 1.2017年7月9日，被告人张腾容留张某1、王某在其泰安市岱岳区满庄镇膏城花园小区车库内吸食甲基苯丙胺。 2.2018年2月22日，被告人张腾容留张某1在其泰安市岱岳区满庄镇膏城花园小区储藏室内吸毒。 3.2018年3月24日，被告人张腾容留张某1在其岱岳区满庄镇膏城花园小区家中吸毒。 上述事实，被告人张腾在开庭审理过程中无异议，且有经庭审举证、质证并经本院确认的证人张某1、王某、刘某的证言，辨认笔录等证据证实，足以认定。 本案事实，还有以下证据予以证实： 1.常住人口详细查询结果，证实张腾的身份信息情况。 2.指定管辖决定书，证实本案由泰安市公安局指定东平县公安局管辖。 3.济南市公安局天桥区分局天公(黄)行罚决字［2017］10596号行政处罚决定书，证实：被告人张腾因吸毒于2017男7月11日被济南市公安局天桥区分局行政处罚。 4.泰安市泰山区人民法院(2017)鲁0902刑初122号刑事判决书，证实：2017年3月29日，被告人张腾因犯危险驾驶罪被判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金七千元。 本院认为，被告人张腾违反国家对毒品管制法规，以牟利为目的为吸食者代购甲基苯丙胺14.81克，其行为已构成贩卖毒品罪；其两年内多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控张腾贩卖毒品14.81克及容留他人吸毒的事实和罪名成立，本院予以确认。张腾犯有数罪，依法应当数罪并罚。其有前科劣迹，酌情从重处罚。其因涉嫌贩卖毒品被抓获后主动供述了其容留他人吸毒的事实，对容留他人吸毒罪应认定为具有自首情节，依法可从轻处罚。辩护人提出张腾在容留他人吸毒罪中构成自首的辩护意见成立，予以采纳。 关于被告人张腾及辩护人提出张腾在侦查机关作的有罪供述是在侦查人员疲劳审讯及诱供下形成的，应作为非法证据予以排除的辩护意见，经审理认为，张腾及其辩护人在开庭前均未申请非法证据排除，张腾在庭审过程中提出，本院对该证据的合法性现行进行了当庭调查，公诉机关提交了该次讯问张腾的同步录音录像，经举证、质证及审查，讯问过程中均保障了张腾的饮食及休息，也无采用刑讯逼供、威胁或者变相肉刑等非法方法取得该证据的情形，应作为合法证据使用，上述辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。 关于公诉机关认为张腾系具有吸食情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑吸食毒品的情节，故张腾在第一笔中自留的3.5克应认定为其贩卖毒品数量的公诉意见，经审理认为，本案证据并不能证实张腾在购买此次毒品前从事贩卖毒品，不能认定其为贩毒人员，该案证据也不能证实张腾自留的3.5克毒品用于贩卖，被告人的供述及证人杨某的证言能够相互印证二人购买毒品的目的系各自吸食，且有证据证实张腾之前系毒品吸食人员，故起诉书指控张腾第一笔贩卖毒品的事实不能成立，本院不予认定。张腾及辩护人提出购买的第一笔毒品不构成犯罪的辩解及辩护意见成立，予以采纳。 关于被告人张腾提出第二笔毒品14.81克甲基苯丙胺是为了自己吸食而购买，周某支付的5000元是之前欠其的借款，不是毒资，不构成犯罪的辩解意见及辩护人提出张腾代买该笔14.81克毒品及收取的酬劳部分并非以贩卖为目的，不应构成贩卖毒品罪，应定为非法持有毒品罪的辩护意见，经审理认为，张腾为周某代买毒品并从中克扣，有周某、张某2的证言、张腾在公安机关的供述、手机微信转账记录等证据证实，证据之间能够相互印证，足以证实张腾为吸毒者代购毒品并从中牟利，属于变相加价贩卖毒品的行为，应以贩卖毒品罪定罪量刑，上述辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。 关于辩护人提出被告人张腾具有立功情节的辩护意见，经审理认为，张腾于2018年1月12日到公安机关举报他人贩卖甲基苯丙胺，本案于2018年3月17日立案侦查，张腾举报他人犯罪时尚不是本案到案的犯罪嫌疑人，不符合立功的构成要件，该辩护意见不能成立，不予采纳。 综上，根据本案的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第（二）项之规定，判决如下： 被告人张腾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月26日至2026年3月25日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  井长生 审 判 员  李 伟 人民陪审员  肖翠云 二〇一九年三月二十日 书 记 员  王方兵