文书内容重庆市第四中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)渝04民特4号申请人：四川坤龙建筑劳务有限公司，住所地四川省邻水县鼎屏镇环城路东二段**B(栋)****，统一社会信用代码91511623565668585Y。法定代表人：吕奇红，该公司总经理。委托诉讼代理人：何昌全，四川省邻水县义正法律服务所法律工作者。被申请人：罗现成，男，1971年6月16日出生，汉族，住云南省昭通市永善县。委托诉讼代理人：张治方，重庆黔立律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓海东，重庆黔立律师事务所律师。申请人四川坤龙建筑劳务有限公司(以下简称坤龙公司)与被申请人罗现成申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2019年1月22日立案后进行了审查，现已审查终结。坤龙公司申请称，一、本案不属于劳动争议纠纷，应属劳务合同即提供劳务者损害赔偿纠纷。坤龙公司于2016年3月与中铁十一局第五工程有限公司签订了重庆酉阳县泔溪涪秀二线铁路二分部劳务工程承包合同。随后口头协议将该工程全部分包给实际施工人吕强施工，并约定工程施工中的安全事故由吕强承担。吕强又将该工程与李廷康、欧正健合伙修建。罗现成是何时被何人介绍到该施工工地做工的，何时受到事故伤害的，是否发生劳动争议纠纷，什么时候申请的工伤认定以及劳动能力鉴定等情况坤龙公司均不知情。且坤龙公司根本没有收到工伤认定书、劳动能力鉴定书等文书。罗现成是与吕强发生的劳务关系，与坤龙公司不存在劳动关系，其在施工中操作机械不当导致事故，应以劳务合同纠纷或提供劳务者损害赔偿纠纷直接向人民法院提起诉讼。本案不得进行劳动争议的前置仲裁，不得适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定受理和进行终局裁决。二、仲裁程序违法。坤龙公司接到仲裁开庭通知书后，由于忘记开庭时间未能到庭，仲裁委应当在开庭前查明未到庭原因，不得草率按无正当理由拒不到庭缺席裁决处理，若坤龙公司当天赶不到仲裁庭，仲裁庭经电话垂询后，可告知是否请求延期审理。而且在开庭审理中仲裁庭明知坤龙公司缺席，就应当重点审查坤龙公司是否已收到工伤认定决定书、劳动能力鉴定书等，或向罗现成查明这一事实。坤龙公司从事故发生到现在并未收到工伤认定的举证通知、工伤认定决定书以及劳动能力初次鉴定结论。若签收后坤龙公司申请行政复议或提起行政诉讼，以及对劳动能力鉴定申请上一级鉴定机构鉴定期间，罗现成不得申请劳动争议仲裁。三、仲裁裁决所依据的证据系未生效的不具有法律效力的证据。工伤认定决定书、劳动能力鉴定书未送达，不具有法律效力，而且坤龙公司与罗现成之间不具有劳动关系，仲裁庭不经调查核实，根据未生效的两份证据作出仲裁裁决错误。四、仲裁裁决适用法律错误。假定工伤保险待遇纠纷成立，仲裁委也不得适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项的规定，适用终局程序进行审理，只能按照《工伤保险条例》《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定处理。对罗现成的停工留薪期工资、一次性伤残补助金等按日工资300元的标准计算是错误的，应当按罗现成受到事故伤害前十二月的缴费平均工资计算，没有提供的，应按重庆市2016年度职工月平均工资计算。请求撤销渝酉劳人仲案字〔2018〕第53号仲裁裁决。罗现成辩称，仲裁程序合法，适用法律正确，证据确实充分，请求驳回坤龙公司的申请。经审理查明：坤龙公司承建重庆市酉阳县泔溪镇铁路复线桥梁工程后，将该工程分包给实际施工人吕强。2017年4月1日，罗现成受吕强雇请到重庆市酉阳县泔溪镇铁路复线桥梁工程做工，具体从事打钻工作，工资为300元/天。2017年4月10日15时许，罗现成在工作过程中，因系在除渣桶上的钢丝绳断裂，导致除渣桶掉落砸伤正在井下作业的罗现成。罗现成受伤后，被送到黔江区中医院住院治疗27天。2017年11月16日，酉阳县人力资源和社会保障局以酉阳人社伤险认字〔2017〕92号工伤认定决定书认定罗现成此次受伤性质属工伤。2018年7月13日，酉阳县劳动能力鉴定委员会以渝酉阳劳初鉴字〔2018〕40号作出鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。2018年10月8日，罗现成向酉阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求坤龙公司支付：1.一次性伤残补助金6525元/月×9个月=58725元；2.一次性工伤医疗补助金6106元/月×4个月=24424元；3.一次性伤残就业补助金6106元/月×9个月=54954元；4.停工留薪期工资6525元/月×6个月=39150元；5.住院伙食补助费50元/天×27天=1350元；6.交通费2000元；7.住院护理费100元/天×27天=2700元；8.生活津贴(参照病假待遇)6525元/月×9个月×70℅=41107.5元；9.鉴定费400元。2018年11月13日，酉阳县劳动人事争议仲裁委员会作出渝酉劳人仲案字〔2018〕第53号仲裁裁决，裁决坤龙公司支付罗现成：1.一次性工伤医疗补助金4个月×6106元/月=24424元；2.一次性伤残补助金9个月×6525元/月=58725元；3.一次性伤残就业补助金9个月×6106元/月=54954元；4.住院伙食补助费27天×8元=216元；5.交通费2000元；6.停工留薪工资6个月×6525元/月=39150元；7.住院护理费27天×80元/天=2160元；8.鉴定期间生活津贴2个月×6525元×70=9135元；9.鉴定费400元。该裁决为终局裁决。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：1.本案是否属于劳动争议；2.仲裁程序是否违法；3.工伤认定决定书、劳动能力鉴定书是否生效以及罗现成的工资标准应如何认定；4.仲裁裁决适用法律是否存在错误。关于本案是否属于劳动争议的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第四条的规定，坤龙公司将其承建的重庆市酉阳县泔溪镇铁路复线桥梁工程发包给不具备用工主体资格的吕强，对吕强招用的劳动者罗现成，应由具备用工主体资格的坤龙公司承担用工主体责任，即由坤龙公司承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：……（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议……”本案系因工伤保险待遇发生的争议，属于劳动争议，应当经过仲裁前置程序。关于仲裁程序是否违法的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十六条第二款规定：“被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。”坤龙公司收到开庭通知书后，未按照通知书所确定的开庭时间到庭应诉，属于法律规定的无正当理由拒不到庭的情形，仲裁委员会进行缺席审理并作出裁决并不违法。关于工伤认定决定书、劳动能力鉴定书是否生效以及罗现成的工资标准应如何认定的问题。工伤认定是劳动行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害(或患职业病)是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政确认行为，是一种具体行政行为。具体行政行为一经作出，不论其实质上是否合法、得当，即具有被推定为合法、有效的法律效力，未经法定程序变更或撤销前，公民和组织不得否认行政行为的效力。因此，坤龙公司主张其未收到酉阳县人力资源和社会保障局作出的酉阳人社伤险认字〔2017〕92号工伤认定书，工伤认定书未生效的理由不能成立。酉阳县劳动能力鉴定委员会作出的渝酉阳劳初鉴字〔2018〕40号劳动能力鉴定结论，坤龙公司收到后未在十五日内申请再次鉴定，现已生效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：……（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的……”本案中，工伤认定、罗现成的伤残等级以及其本人工资标准，均属于事实问题，因坤龙公司未举示证据证明裁决所根据的证据是伪造的或者罗现成隐瞒了足以影响公正裁决的证据，故本院对坤龙公司所主张的工伤认定、劳动能力鉴定未生效以及仲裁认定罗现成的工资标准有误等理由不予采信。关于仲裁裁决适用法律是否错误的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定：“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：……(二)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。”本案系因工伤保险待遇而发生的争议，属于社会保险的范畴，酉阳县劳动争议仲裁委员会对本案作出终局裁决符合法律规定。综上，坤龙公司申请撤销酉阳县劳动争议仲裁委员会渝酉劳人仲案字〔2018〕第53号仲裁裁决的理由不成立。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十六条规定，裁定如下：驳回四川坤龙建筑劳务有限公司的申请。申请费400元，由申请人四川坤龙建筑劳务有限公司负担。审 判 长 丁咏梅审 判 员 陈明生审 判 员 王军峰二〇一九年三月十三日法官助理 陈 佳书 记 员 程方坪