广东省佛山市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤06民特57号申请人：佛山市和天下装饰设计有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇盐步联河路河西段****之一、三楼之一，统一社会信用代码91440605MA4X8QL37J。法定代表人：刘砍山。委托诉讼代理人：蔡宗轩，广东高裕律师事务所律师。被申请人：黄显平，男，汉族，1992年5月7日出生，住广东省佛山市南海区，申请人佛山市和天下装饰设计有限公司（以下简称和天下公司）因与被申请人黄显平申请撤销仲裁裁决一案，不服佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称南海仲裁委）作出的佛南劳人仲案字[2018]3946号仲裁裁决，于2019年1月23日向本院提出申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。申请人和天下公司称：仲裁裁决违反法定程序，认定事实错误，适用法律错误，应予撤销。黄显平于2018年9月11日入职和天下公司任职设计师，10月1日提出辞职，双方于当天办理交接手续。一、仲裁裁决违反法定释明程序。黄显平在和天下公司处于试用期，根据和天下公司《转正管理制度须知》的规定，试用期间设计师客服不派单，故黄显平并无业绩提成。黄显平在劳动仲裁中所主张的为保利翡翠公馆沈春秀房屋装修设计，其设计人并非黄显平，而是设计师莫星星，该业绩提成已发放给莫星星。和天下公司提交了设计师签单和客户亲笔签名确认的设计图、莫星星领取业绩提成及黄显平签名的《员工手册》，南海仲裁委应当向和天下公司释明提交上述证据，和天下公司可以补充提交证据，南海仲裁委没有行使释明权，有违法定程序，造成和天下公司能举证而未举证。根据员工入职考核标准的规定，每个员工入职需阅读并签字确认，设计部的设计业绩提成都是有相应比例提成的，按客户缴款额来计提，开工前客户缴纳65%首期款计提成，在木工验收后客户缴纳30%的工程款再计提成，最后竣工验收后支付余下5%工程款再计提成。期间设计师的工作需要完成量尺、设计、选材、开工、施工期间跟工地至少需要下工地6次，跟进到工程竣工为止。涉案沈春秀仅交付首期款95450元，设计提成比例按2%计提为1909元，设计师莫星星已领取，故不存在黄显平主张的造价193000元计提2%的业绩提成，和天下公司无需向黄显平支付9月份业绩提成3860元。二、仲裁裁决认定事实错误。仲裁裁决认定黄显平9月份工资标准为3000元/月，属于认定事实错误。黄显平试用期基本工资为1600元，根据当月实际出勤天数进行核算基本工资数额，岗位补贴是在有加班的情况下才存在，没有加班即无补贴，绩效补贴是有业绩的情况下存在。黄显平9月11日入职，其处于试用期，根据其出勤天数核算基本工资为1309.1元，没有加班无岗位补贴，试用期不派单，故无绩效补贴。因此，黄显平9月份工资根据其实际出勤日期核算后的工资为1309.1元。三、仲裁裁决适用法律错误。黄显平工作不到一个月即辞职，和天下公司同意黄显平的辞职，双方办理了交接手续与工资结算，在结算工资时，黄显平同意和天下公司在其工资中扣除其因开车操作失误造成的公司车辆维修部分损失200元，符合《广东省工资支付条例》的规定。和天下公司扣除其他费用后向黄显平支付工资810.1元，双方已经结清工资，南海仲裁委裁决支付工资差额属于适用法律错误。综上，请求：一、撤销南海仲裁委佛南劳人仲案字[2018]3946号仲裁裁决；二、案件受理费由黄显平承担。被申请人黄显平答辩称：一、仲裁裁决并未违反法定程序。仲裁委已给予和天下公司充足的答辩时间。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定可知，当事人在民事诉讼中对自己主张的事实，有提供证据加以证明的责任。这是民事诉讼的举证规则，不属于仲裁委释明的范畴。二、和天下公司对事实的陈述矛盾。和天下公司在仲裁阶段陈述双方约定的试用期工资标准为1600元另加绩效工资，黄显平未完成负责的客户设计就已经离职，但和天下公司在撤销仲裁申请书中否认黄显平的工资包含业绩提成与跟单提成，其陈述前后矛盾。和天下公司还主张没有加班就没有岗位补贴，试用期不派单，就没有绩效补贴，与事实不符。双方并未约定试用期，即使存在试用期，根据《和天下全屋整装公司》记载，2018年9月11日至13日被标注了试用标记，即试用期应为三天。黄显平从未见过员工手册。且根据《和天下全屋整装公司》、《考勤记录表》记载，黄显平正常上班，无请假迟到的情况，上班半个多月，仅休息两天，其他工作一个月的员工仅休息4天，说明黄显平存在长期加班的事实。三、和天下公司主张黄显平基本工资1600元不符合实际情况，且变相恶意克扣工资，要求员工赔偿工作风险造成的损失无法律依据。佛山地区最低工资标准为1720元，和天下公司主张的1600元低于该工资标准，黄显平作为设计师，1600元也与同岗位工资标准不符，若和天下公司明示以该工资标准进行招聘，将无人前去应聘。和天下公司克扣工资的行为违反《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定。和天下公司没有统一工服的规定，黄显平作为设计师也无统一服装的必要，和天下公司强迫员工购买工服系变相克扣员工工资。即使需要统一工服，那也是用人单位应该提供的工作条件。黄显平驾驶车辆处理公司事务，非故意造成交通事故及相关损失，属于正常的经营风险，和天下公司没有理由免除自己的风险，将风险转嫁至员工，相应损失应由和天下公司承担。申请人和天下公司向本院提交以下新的证据：一、员工手册一份；二、客户沈春秀房屋的设计图纸、主材选材单、开工前碰头会记录一份；三、设计师莫星星业绩提成一份。上述证据证明黄显平的基本工资为1600元，在试用期不派单，没有提成。被申请人黄显平质证称，对员工手册的真实性、合法性、关联性不予确认，黄显平无签名，和天下公司的行政手册是不一样的；对设计图纸的真实性、合法性、关联性不确认；对莫星星的签名不确认，写的是“莫星”，且正常应是电子签名，而非手写。上述证据均是和天下公司单方制作，莫星星也已辞职。本院认为，和天下公司主张根据《和天下家装集团员工手册》的规定，设计部在试用期间不派单，明显不符合常理，设计人员在试用期间如果不接单，不能了解劳动者的工作能力，和天下公司自行提交的考勤表也显示黄显平经常加班的事实，这也与和天下公司主张的根据《和天下家装集团员工手册》，试用期没有派单明显存在矛盾。客户沈春秀房屋的设计图纸、主材选材单、开工前碰头会记录与业绩提成均系和天下公司单方制作的证据，黄显平对上述证据的真实性、合法性、关联性均不确认，相关人员也未出庭作证，故本院对上述证据均不予采信。本院查明：2018年12月21日南海仲裁委作出佛南劳人仲案字[2018]3946号终局仲裁裁决：一、和天下公司在裁决生效之日起十日内向黄显平支付2018年9月份工资差额1090元；二、和天下公司在裁决生效之日起十日内支付黄显平2018年9月份提成3860元；三、和天下公司在裁决生效之日起十日内支付黄显平外出车费213.49元；四、驳回黄显平的其他仲裁请求。本院认为，本案为用人单位申请撤销仲裁裁决纠纷。关于仲裁裁决是否违反法定程序问题。和天下公司主张南海仲裁委审查案件时，应行使而未行使释明权，导致和天下公司未能提交业绩提成、设计图纸等证据，仲裁裁决违反法定程序。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，和天下公司就其主张提供证据是法定义务，和天下公司未提交充分证据证实其主张，仲裁裁决认定其承担举证不能的不利后果，并未违反法定程序。关于仲裁裁决是否适用法律错误问题。和天下公司主张仲裁裁决计算黄显平工资时，应扣除黄显平开车操作失误造成公司损失200元以及服装费用，仲裁裁决未予扣除属于适用法律错误。根据仲裁裁决显示，和天下公司在仲裁阶段仅提交2018年9月工资及考勤表、工资转账单、保密协议书、辞职申请单及员工离职移交清单，并未提交证据证明黄显平的行为给和天下公司造成的具体损失和服装费用，和天下公司主张在计算黄显平工资时扣除黄显平开车操作失误造成公司损失200元以及服装费用没有法律依据。关于2018年9月份工资差额问题。和天下公司主张其与黄显平约定的工资标准为试用期1600元，黄显平9月份的工资已经发放，不存在拖欠工资，故不同意支付工资差额，但和天下公司没有提供充分的证据证实与黄显平约定的工资标准情况，其所提交的工资条也没有黄显平签名确认，和天下公司主张的底薪也低于同期佛山市最低工资标准，虽然黄显平也未能提交证据证实其工资标准，但其所主张的数额比较符合现实的行业水平，南海仲裁委根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十二条以及《广东省工资支付条例》第四十四条第二款的规定，采信黄显平的主张，认定黄显平的基本工资标准为3000元/月另加业绩提成并无不妥。关于提成工资问题。和天下公司主张仲裁裁决计算提成工资错误，原因有两点，一是仲裁裁决的提成计算方式错误；二是案涉客户的设计师不是黄显平，而是莫星星，相应绩效提成已由莫星星领取。首先，和天下公司在仲裁阶段对黄显平主张的提成计算方式并无异议。其次，和天下公司提交的设计图纸、主材选材单、开工前碰头会记录与业绩提成等证据均系和天下公司单方制作，黄显平对真实性均不予确认，也无其他证据相佐证，上述证据无法证实案涉装修工程并非由黄显平设计，故本院对和天下公司的上述主张不予采信。综上，和天下公司未能提供证据证实本案仲裁裁决存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定的可予撤销的情形，本院对和天下公司关于仲裁裁决应予撤销的申请不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《诉讼费用交纳办法》第十条第（五）项、第十四条第（五）项、第二十九条、第三十八条第四款的规定，裁定如下：驳回申请人佛山市和天下装饰设计有限公司要求撤销佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会佛南劳人仲案字[2018]3946号仲裁裁决的申请。本案申请费400元人民币，由申请人佛山市和天下装饰设计有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长  崔景诚审判员  林义学审判员  周 芹二〇一九年三月二十五日法官助理杜杰书记员梁小敏