浙江省金华市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙07刑终96号 原公诉机关浙江省磐安县人民检察院。 上诉人(原审被告人)张华林，男，1978年8月9日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，住衢州市柯城区。2014年因犯开设赌场罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币150000元。2017年10月24日因本案被磐安县公安局刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于磐安县看守所。 辩护人周毅，浙江京衡律师事务所律师。 原审被告人董朝锋，男，1978年1月2日出生于河北省石家庄市，汉族，高中文化，住石家庄市裕华区。2017年10月30日因本案被磐安县公安局刑事拘留，同年12月6日变更强制措施为指定居所监视居住，同月21日被逮捕。2018年12月28日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。 原审被告人陈炜，男，1968年12月17日出生于河北省石家庄市，汉族，初中文化，住石家庄市藁城区。2018年1月29日因本案被磐安县公安局刑事拘留，同年3月7日被逮捕。2018年12月28日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。 原审被告人孙继星，男，1965年8月6日出生于浙江省湖州市，汉族，初中文化，住湖州市吴兴区。2017年10月24日因本案被磐安县公安局刑事拘留，同年11月29日被逮捕。2018年12月28日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。 原审被告人陈元平，男，1969年1月5日出生于浙江省磐安县，汉族，初中文化，住磐安县。2017年10月23日因本案被磐安县公安局刑事拘留，同年11月29日被变更强制措施为取保候审，2018年11月28日被重新取保候审。现在家候审。 原审被告人张春生，男，1982年10月5日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，住衢州市柯城区。2017年10月24日因本案被磐安县公安局刑事拘留，同年11月29日被逮捕。2018年12月28日被变更强制措施为取保候审。现在家候审。 浙江省磐安县人民法院审理磐安县人民检察院指控原审被告人张华林、董朝锋、陈炜、孙继星、陈元平、张春生犯非法买卖爆炸物罪一案，于2018年12月26日作出（2018）浙0727刑初161号刑事判决。原审被告人张华林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年7月份，被告人张华林、张春生、许某（另案处理）等人向某晓龙（另案处理）以320元/个的价格购买“炸药纸管”1500个用于工地的爆破作业。被告人孙继星通过他人介绍以450元/个的价格向张华林购买了50个“炸药纸管”用于被告人陈元平位于磐安县金钩山背三期场地平整工地进行爆破作业。陈元平支付孙继星每个洞620元的爆破费用。2017年7月21日，张华林、张春生、许某协同孙继星到陈元平负责的上述工地进行爆破作业，当日使用“炸药纸管”15个，剩余“炸药纸管”由孙继星带回保管。2017年10月4日，被告人孙继星携带剩余的35个“炸药纸管”亲自到磐安县金钩山背三期场地平整工地实施爆破作业，成功爆破32个。陈元平已支付孙继星货款及爆破费用共计3.9万余元。被告人张春生、许某明知张华林在买卖爆炸物，仍然参与运送、协助实施现场爆破等工作，为顺利完成爆炸物买卖提供帮助。同年10月23日，公安机关在磐安县金钩山背三期场地平整工地查获两个“炸药纸管”。 2017年9月份，被告人陈炜将400根“塑料膨胀管”出售给董朝锋，董朝锋又将该批“塑料膨胀管”出售给张华林。张华林、张春生等人拿到该批爆炸物后将其用于工地爆破作业。2017年10月28日，公安机关在张华林的住所查获15根“塑料膨胀管”。 经国家民用爆破器材质量监督检验中心检验，送检的“炸药纸管”、“塑料膨胀管”均系爆炸物。经金华市公安司法鉴定中心鉴定，送检的“炸药纸管”、“塑料膨胀管”疑似爆炸装置均为电发火爆炸装置。 另查明，被告人张华林因前罪（开设赌场罪）于2013年8月11日被公安机关刑事拘留，同年9月17日被逮捕，2014年1月29日被变更强制措施为取保候审。张华林已向衢州市柯城区人民法院缴纳罚金15万元。 2017年10月24日，被告人张华林、张春生被公安机关抓获归案；2017年10月30日，被告人董朝锋被公安机关抓获归案；2018年1月29日，被告人陈炜被公安机关抓获归案；2017年10月24日，被告人孙继星被公安机关抓获归案；2017年10月23日，被告人陈元平被公安机关抓获归案。 据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，作出如下判决：一、撤销浙江省衢州市柯城区人民法院（2014）衢柯刑初字第157号刑事判决书中“被告人张华林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金150000元”的宣告缓刑部分。二、被告人张华林犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十五万元（已缴纳）。三、被告人董朝锋犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。四、被告人陈炜犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。五、被告人孙继星犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年三个月。六、被告人陈元平犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。七、被告人张春生犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年二个月。八、扣押在案爆炸装置予以没收。 被告人张华林上诉提出：其购买“炸药纸管”的目的均是用于合法的生产经营活动，是为了解决工程爆破难题。其因不懂法而触犯了法律，主观恶性小。原判量刑过重，请求二审对其从轻改判。 其辩护人辩护提出：原判认定被告人张华林构成累犯而对其从重处罚，未充分考虑张华林具有如实供述、认罪悔罪、主观恶性和社会危害性较小等从轻量刑情节，与同案其他被告人相比量刑过重，请求二审对被告人张华林从轻改判。 经审理查明，原判认定被告人张华林、董朝锋、陈炜、孙继星、陈元平、张春生非法买卖爆炸物的事实，有证人吕某1、张某1、张某2、汪某、尹某、杨某、陈某、翁发桂、翁某、厉利强、吕某2、林某、厉德美等人的证言，技术鉴定报告，鉴定书，辨认笔录及照片，现场勘验笔录及照片，搜查笔录及照片，磐安县工程建设开采矿产资源申报表，河北安宝采矿设备科技有限公司出具的证明一份，银行账号信息及交易流水，证人陈某及各被告人之间的微信聊天记录，接受证据清单，付款凭证照片，扣押决定书，扣押清单，发还清单，户籍证明，病情说明，抓获经过，刑事判决书及被告人张华林、董朝锋、陈炜、孙继星、陈元平、张春生的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，所证明的内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 关于上诉理由及辩护意见，经查，被告人张华林等人违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法买卖爆炸物，危害不特定多数人的生命、健康和公私财产的安全，侵犯的客体是公共安全。被告人张华林系在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。原判并未认定张华林构成累犯。原判根据各被告人的犯罪事实、性质，并已综合考虑被告人张华林如实供述、当庭认罪认罚、未造成严重社会危害等法定、酌定的从轻处罚情节，所作量刑适当，被告人张华林及其辩护人所提原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人张华林、董朝锋、孙继星、陈元平、张春生违反爆炸物品管理法律法规，非法买卖爆炸物，其行为均已构成非法买卖爆炸物罪。被告人张华林在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人张春生在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚。被告人张华林、董朝锋、陈炜、孙继星、陈元平、张春生归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪认罚，依法均可从轻处罚。案涉爆炸物均用于正常、合法的生产活动，未造成严重社会危害，且各被告人均有悔改表现，可予以从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。被告人张华林及其辩护人所提的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人张华林的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  金 峰 审 判 员  赵 荔 审 判 员  应 俊 二〇一九年三月五日 代书记员  项蓓蕾