广东省广州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)粤01执复80号 复议申请人（被执行人）：xx有限公司，住所地：xx。 法定代表人：xxx。 委托诉讼代理人：刘彬，北京大成（广州）律师事务所 律师。 申请执行人：xx经营部，住所地：xx。 经营者：xxx。 委托诉讼代理人：吴雅晴，广东康创律师事务所律师。系特别授权。 委托诉讼代理人：许思泳，广东康创律师事务所实习人员。 被执行人：xxx，男，1967年9月11日出生，汉族，住址：xx。 被执行人：xx有限公司，住所地：xx。 法定代表人：xxx。 被执行人：xxx，男，1992年10月4日出生，汉族，住址：xx。 复议申请人xx有限公司（以下简称xxx公司）不服广东省广州市天河区人民法院（以下简称天河法院）作出的（2018）粤0106执异792号执行裁定，向本院申请复议。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 天河法院查明：申请执行人xx经营部(以下简称扉凡经营部)与被执行人xxx、xx有限公司（以下简称创泽公司）、xxx、xxx公司买卖合同纠纷一案，天河法院（2017）粤0106民初14676号民事调解书于2017年9月25日发生法律效力。上述调解书确认以下协议：一、创泽公司、xxx、xxx因施工佛山市“禾粤尚德居”项目采购扉凡经营部钢材，确认截至2017年8月11日共拖欠扉凡经营部钢材货款xx元、延期付款违约金xx元、应赔偿律师xx元，扉凡经营部因调解自愿放弃律师费xx元，三被执行人应在2018年2月22日前向扉凡经营部共同清偿完毕钢材货款xx元、延期付款违约金xx元,以上款项合计人民币xx元；二、扉凡经营部支付的担保费xx元，由创泽公司、xxx、xxx共同承担，三被执行人应在2017年8月30日前支付给扉凡经营部；三、如被执行人创泽公司、xxx、xxx不履行或未按时足额履行本协议第一条、第二条、第八条约定的给付义务，则三被执行人除应继续履行本协议第一条、第二条、第八条约定的债务外，还应向扉凡经营部支付本协议第一条约定扉凡经营部放弃的律师费xx元，并应以欠付款项为基数按照每日万分之六点六的标准向扉凡经营部支付自2017年8月12日起至全部款项付清之日止的违约金；四、被执行人xxx公司应将佛山市“禾粤尚德居”项目的业主方及总承包方支付的工程款向扉凡经营部优先清偿本协议第一、二、三、八条约定的扉凡经营部应得款项，若xxx公司收到佛山市“禾粤尚德居”项目的业主方及总承包方支付的工程款后未优先清偿本协议第一、二、三、八条约定的扉凡经营部的全部应得款项，或者创泽公司、xxx、xxx在2018年8月22日前仍未支付完毕本协议第一、二、三、八条约定的扉凡经营部的全部应得款项，xxx公司应就创泽公司、xxx、xxx履行本协议第一、二、三、八条约定的全部债务向扉凡经营部承担连带清偿责任；五、扉凡经营部指定的收款账户为：户名：广州市天河区大观扉凡建材经营部，开户行：广州银行车陂支行，账号：……。付款义务方应将本协议约定的所有应付款项支付至扉凡经营部的指定账户；六、扉凡经营部应在本协议签订之日起五日内，向广州市天河区法院提交解除对被告xx有限公司的银行账户（账号为……）冻结措施的申请书，尽快促成天河区法院解除冻结；七、扉凡经营部与四被执行人无其他争议；八、案件受理费xx元减半收取xx元、保全费xx元，均由创泽公司、xxx、xxx共同承担。上述费用已由扉凡经营部预缴至法院，不再退还，三被执行人应在2017年8月30日前支付给扉凡经营部。在该案诉讼中，各方当事人均委托代理人参加诉讼。 因被执行人未履行上述调解书确定的义务，扉凡经营部向天河法院申请执行，天河法院于2018年8月30日以（2018）粤0106执22862号立案执行。 天河法院在执行期间，依法向被执行人发出执行通知书，责令被执行人在限期内履行上述调解书确定的义务。2018年9月4日，天河法院依法划拨xxx公司存款xx元。2018年9月11日，天河法院向xxx公司发出《通知》，告知：经核算，截止至2018年9月4日，众被执行人尚欠本案执行款总计应为xx元（具体见下表）： 合计 天河法院认为：本案争议焦点有二：一是（2017）粤0106民初14676号《民事调解书》的效力，二是本案的执行标的金额的确认。 关于第一个争议焦点：（2017）粤0106民初14676号《民事调解书》的效力问题。（2017）粤0106民初14676号《民事调解书》经各方当事人自愿达成调解协议，天河法院审查并制作调解书后，并送达各方当事人，该调解书已于2017年9月25日发生法律效力。xxx公司对（2017）粤0106民初14676号《民事调解书》的真实性、合法性不予确认，此不属执行异议审查的范围，其可依照审判监督程序主张权利。其申请再审的，不停止调解书的执行。因此，xxx公司要求中止（2018）粤0106执22862号案无据，天河法院不予支持。 同理，根据（2017）粤0106民初14676号民事调解书确认的调解协议第四条，应将佛山市“禾粤尚德居”项目的业主方及总承包方支付的工程款向扉凡经营部优先清偿本协议第一、二、三、八条约定的扉凡经营部应得款项，若xxx公司收到佛山市“禾粤尚德居”项目的业主方及总承包方支付的工程款后未优先清偿本协议第一、二、三、八条约定的扉凡经营部的全部应得款项，或者创泽公司、xxx、xxx在2018年8月22日前仍未支付完毕本协议第一、二、三、八条约定的扉凡经营部的全部应得款项，xxx公司应就创泽公司、xxx、xxx履行本协议第一、二、三、八条约定的全部债务向扉凡经营部承担连带清偿责任。xxx公司主张其无需承担连带责任也不属执行异议审查的范围，天河法院在本案中不予审查。 关于第二个争议焦点：本案的执行标的金额的确认。 xxx公司对违约金和迟延履行债务利息之外的执行款项无异议，对该部分款项不予赘述。 关于违约金的金额：首先，违约金的计算基数，根据调解协议第三条，“如被执行人创泽公司、xxx、xxx不履行或未按时足额履行本协议第一条、第二条、第八条约定的给付义务，则三被执行人除应继续履行本协议第一条、第二条、第八条约定的债务外，还应向扉凡经营部支付本协议第一条约定扉凡经营部放弃的律师费xx元，并应以欠付款项为基数按照每日万分之六点六的标准向扉凡经营部支付自2017年8月12日起至全部款项付清之日止的违约金”，该条约定的计算违约金的基数为“欠付款项”+律师费，而根据该条的语义，“欠付款项”包括调解协议第一条、第二条、第八条约定的给付义务中未履行的款项，即第一条的货款+延期付款违约金合计xx元、第二条的担保费xx元、第八条的案件受理费和财产保全费合计xx元。xxx公司称违约金计算基数为货款本金与上述约定不符，天河法院不予确认。其次，xxx公司称调解书确认的违约金过高，要求调低比例，此不属执行程序（包括执行实施和执行异议）处理的范围，xxx公司可依照审判监督程序主张权利。综上，天河法院根据（2017）粤0106民初14676号民事调解书执行2017年8月11日前的违约金xx元，以及2017年8月12日至2018年9月4日的违约金xx元并无不当，xxx公司的该异议不成立，天河法院不予支持。 关于迟延履行债务利息问题。本案执行依据为（2017）粤0106民初14676号民事调解书，依照《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十九条第一款规定：“调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。”第二款规定“不履行调解协议的当事人按照前款规定承担了调解书确定的民事责任后，对方当事人又要求其承担民事诉讼法第二百二十九条（上述规定引用的民事诉讼法的该条文现被修改为民事诉讼法第二百五十三条）规定的迟延履行责任的，人民法院不予支持。”因此，在调解书确定的承担民事责任的条件成就时，被执行人应当根据调解书承担确定的民事责任，申请执行人要求其承担民事诉讼法第二百五十三条规定的迟延履行责任的，不予支持。xxx公司的该异议成立，应予支持。 综上所述，（2018）粤0106执22862号案中被执行人应支付金额应调整为申请执行人应得11182244.42元+执行费78582.24元=xx元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：一、确认（2018）粤0106执22862号案的执行金额为xx元。二、驳回异议人xx有限公司要求中止（2018）粤0106执22862号案的异议。三、驳回异议人xx有限公司要求确认其对（2018）粤0106执22862号案债务不承担连带担保责任的异议申请。 xxx公司向本院申请复议称：天河法院作出的(2018)粤0106执异792号《执行裁定书》，支持我方关于延迟履行债务利息的异议是完全正确的，应予以维持。该裁定驳回我方其他的异议请求，属于事实认定不清，法律适用错误。理由如下：一、我方不服天河法院作出的(2017)粤0106民初14676号《民事调解书》，于2018年11月6日向广州市中级人民法院申请再审，启动审判监督程序，《民事调解书》有可能被撤销或改判，执行法院应中止本案的执行，以免导致执行回转困难。二、执行法院计算的违约金和利息等执行标的金额，超过法律规定的最高标准，《民事调解书》不但将2018年8月12日之后违约金计算“利滚利”，而且2018年8月12日之前的利息标准也超过了年利率24％的标准，违反了应当予以纠正。四、《民事调解书》违反自愿原则，是申请执行人通过非法手段，恶意逼迫我方签订的，违反了法律关于调解自愿原则的规定，我方不应就案涉债务承担连带还款责任。复议请求：1.撤销天河法院作出的(2018)粤0106执异792号裁定书；2.中止(2018)粤0106执22862号案的执行；3.撤销(2018)粤0106执22862号案执行金额为xx元的认定；4.裁定我方在(2018)粤0106执22862号案中不承担连带还款责任。 申请执行人扉凡经营部答辩称：我方不同意复议申请人的请求，本案应尽快执行。理由如下：一、广州市中级人民法院已经裁定驳回xxx公司的再审申请，执行法院应立即执行并扣划执行款。二、执行法院计算违约金等执行标的金额无误，是严格按照民事调解书的约定及法律规定计算的。三、《民事调解书》未违反自愿原则，是当事人自愿达成一致的，确认的律师费事实清楚，是当事人自愿承担的费用，且调解书已经生效，xxx公司应当按照生效法律文书履行给付义务。 本院经审查，对天河法院查明的事实予以确认。 本院另查明，xxx公司因不服天河法院（2017）粤0106民初14676号民事调解书，向本院申请再审。本院于2019年1月9日作出（2018）粤01民申630号民事裁定书，裁定：驳回xx有限公司的再审申请。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款规定，“调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。”第二百四十二条、第二百四十四条分别规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，“人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。”“人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。”本案中，由于本案执行依据是已经发生法律效力的民事调解书，且上述调解书已经确定被执行人应该向申请执行人支付相应款项，而xxx公司及其他被执行人作为被执行人未履行生效调解书所确定的义务。因此，天河法院作为执行法院依法划拨被执行人xxx公司的存款符合法律规定。而根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条的规定，当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。故此，本院认为，复议申请人xxx公司以其对本案执行依据正在申请再审为由要求中止(2018)粤0106执22862号案执行的请求，理据不足。况且，在本案复议期间，本院已经裁定驳回xxx公司的再审申请。因此，本院认为，天河法院对xxx公司以此为由提出的执行异议予以驳回并无不当，本院予以维持。 关于复议申请人xxx公司提出的调解书对违约金的计算违反法律强制性规定、对律师费的约定违反了民事调解应当遵守的事实清楚的原则、调解书违反自愿原则等问题。本院认为，由于作为本案执行依据的调解书已经发生法律效力，依法应该予以执行。xxx公司的该等异议和复议理由，实质上是认为该调解书错误。而该调解书是否错误，不属于执行异议和复议审查的范围。对此，xxx公司可以依法申请再审。故此，本院认为，xxx公司基于以上理由等而提出的撤销(2018)粤0106执22862号案执行金额为xx元的认定之复议请求也缺乏理由依据，本院不予支持。 关于xxx公司提出的要求裁定其在(2018)粤0106执22862号案中不承担连带还款责任的复议请求。本院认为，由于作为本案执行依据的调解书已经发生法律效力，而xxx公司作为当事人，其与其他当事人在该调解书中约定，在出现协议第四条约定的情形时，xxx公司应就创泽公司、xxx、xxx履行本协议第一、二、三、八条约定的全部债务向扉凡经营部承担连带清偿责任。因此，xxx公司要求裁定其在(2018)粤0106执22862号案中不承担连带还款责任的主张，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。 综上所述，复议申请人xxx公司提出撤销天河法院（2018）粤0106执异792号执行裁定、中止(2018)粤0106执22862号案的执行、撤销(2018)粤0106执22862号案执行金额为xx元的认定，以及裁定其在(2018)粤0106执22862号案中不承担连带还款责任等的复议请求和理由均缺乏事实根据和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项的规定，裁定如下： 驳回xx有限公司的复议申请，维持广东省广州市天河区人民法院作出的（2018）粤0106执异792号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文） 审判长  林幼吟 审判员  叶洁靖 审判员  李小明 二〇一九年三月十八日 书记员  林 琳