辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0791民初1002号原告：孙志强，男，1973年7月15日生，汉族，工人，住河北省沧州市沧县。委托诉讼代理人：杨锦生、张玲，辽宁华英律师事务所律师。被告：辽宁金帝第一建筑工程有限公司，住所地葫芦岛市连山区兴盛街**。法定代表人：张凤文，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵建、陈玲，系该公司职员。被告：锦州中昊房屋开发有限公司，住所地锦州市高新区凌川路**。法定代表人：孙忠福，系该公司经理。委托诉讼代理人：张红烨，系辽宁戎达律师事务所律师。第三人：姚文章，男，1962年4月26日生，汉族，无业，户籍地天津市汉沽区。原告孙志强诉被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司（以下简称金帝公司）、锦州中昊房屋开发有限公司（以下简称中昊公司）、第三人姚文章建设工程施工合同纠纷一案，本院曾于2018年5月10日作出（2018）辽0791民初236号民事判决书，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司提出上诉，锦州市中级人民法院于2018年9月28日作出（2018）辽07民终1714号民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人杨锦生、张玲，被告金帝公司的委托诉讼代理人赵建、陈玲，被告中昊公司委托诉讼代理人张红烨到庭参加诉讼，第三人姚文章经本院合法送达开庭传票未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决二被告及第三人共同支付拖欠的工程款642355元，并对该工程款偿付承担连带责任；2、判决二被告及第三人按中国人民银行同期贷款利率计算从2015年1月1日起至被告实际清偿之日的利息；3、诉讼费由二被告及第三人承担。事实和理由：2012年5月，原告为被告中昊公司开发的由被告金帝公司承建的位于锦州经济技术开发区白沙金典4#楼进行水、电、暖施工。施工面积包括主体工程20641平方米及附属商铺面积1288平方米，约定工程价款为每平方米178元，工程款总计3903362元。2014年11月12日，白沙金典4#楼工程竣工，原告与被告金帝公司核定工程款为3323362元，被告金帝公司陆续支付2681007元工程款（含被告中昊公司供材1086042元），尚欠642355元。经原告多次催要，二被告均拒绝支付，故诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告金帝公司辩称，我司没有与原告形成建设施工合同关系，所以不应承担支付工程款的责任。原告的实际施工人身份不能确定，没有提供证据履行了相关义务。姚文章的结算只对其个人有效，应由姚文章承担责任。我公司已经将工程款全部给付了姚文章，姚文章是否给付原告我方不清楚。另我公司与中昊公司未结算，在诉讼过程中。被告中昊公司辩称，我方不应对原告的工程欠款和利息承担责任，请求依法驳回原告对我方的诉求。1、我方与原告之间没有合同关系，我方和金帝公司在2011年10月28日签订合同，将我方的白沙金典4号楼工程包给了金帝公司，我公司一直认为是金帝公司建设，因此原告是什么身份以及工程量是多少与我公司无关，我方也无法调查；2、原告没有证据证明4号楼已经交付验收合格，现在我公司已经与金帝公司对于工程款产生的争议并未实际验收结算，因此我公司不应对原告主张的工程款及利息承担责任。第三人姚文章在法定期限内未答辩及未提交证据材料。原告围绕其诉讼请求提供了以下证据：工程结算单、白沙金典4号楼水电资金明细、承诺书、工资变动表、工人工资表、民事判决书，拟证明姚文章及二被告欠款事实。被告金帝公司为了证明其主张，提供了协议书一份，拟证明该涉案工程其承包了案外人范宇。被告中昊公司未提交证据材料。第三人姚文章未提交证据材料。对原告提供的证据，金帝公司认为：工程结算单、白沙金典4号楼水电资金明细、承诺书、工资变动表、工人工资表无法确认为姚文章本人签订，而且姚文章与金帝公司无关，无法证明原告为实际施工人。对原告提供的证据，被告中昊公司认为，对其提供的证据的真实性有异议，金帝公司不承认原告施工，与中昊公司无关。对被告金帝公司提供的证据，原告认为对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据不能证明原告未对该涉案工程施工。对被告金帝公司提供的证据，被告中昊公司称对该协议书不知情。第三人姚文章对上述证据因未到庭均未发表质证意见。对原、被告提供的证据，本院认为，原告提供的工程结算单、白沙金典4号楼水电资金明细、承诺书、工资变动表、工人工资表有姚文章签字，二被告未举证证明上述证据系不真实的，原告提供的判决书已经生效，故上述证据应认定具有真实性、合法性和关联性应予采信。对于被告金帝公司提供的协议书，该协议书的证明力应小于已经发生法律效力的判决书，故该证据本院无法确认其关联性，不予采信。根据本院采信的证据及原、被告庭审陈述，本院查明如下法律事实：2012年5月，原告孙志强与第三人姚文章口头约定，由原告从姚文章处承包白沙金典住宅小区4#楼的水、电、暖工程，双方约定单价为178元每平方米。2012年5月，原告组织工人入场施工，至2014年年底施工完毕。第三人姚文章给原告出具了工程结算单及白沙金典4#楼水电资金明细表，载明原告施工的合同工程款为3323362元，剩余1092355元工程款未付。原告在施工过程中共收到工程款2231007元。2015年12月8日，第三人姚文章出具承诺，其上载明因白沙金典工程尚欠农民工工资，今日承诺计划先付20万元。2015年12月14日，经第三人姚文章签字确认白沙金典4#楼尚欠工人工资627070元。2015年12月19日，原告从滨海新区劳动监察大队领取工人工资45万元。经查，白沙金典小区系被告中昊公司开发，被告金帝公司承建该小区的1、2、4#楼。另查明，2017年12月18日，本院作出（2017）辽0791民初字777号民事判决书。该判决书中确认了2011年10月28日被告金帝公司与被告中昊公司签订建设工程施工合同，由金帝公司承建白沙金典住宅小区4号楼工程，该工程由第三人姚文章挂靠在被告金帝公司名下主持施工的事实。本院认为，依据庭审陈述及原告提交的证据可以认定原告与第三人姚文章口头约定承建白沙金典住宅小区4#楼的水、电、暖工程的事实存在。建筑法规定，建筑施工企业承包工程时应具备相应的资质，没有资质的企业或个人签订的承包合同是无效的。原告以个人身份承建白沙金典4#楼的水电暖工程，应属无效承包合同，但其已完成约定的工程量，请求给付剩余工程款应予支持。关于本案承担给付责任主体问题，因姚文章系转包方，故应直接对原告承担给付责任，发生法律效力的民事判决书已确认了第三人姚文章系挂靠在被告金帝公司对白沙金典4#楼进行施工的事实，依据法律规定，挂靠经营行为违反了建筑行业特许经营的规定，挂靠者为资质等级借权经营，属于违反法律强制性规定的行为，故挂靠协议无效，被挂靠人对挂靠人在承包过程中的债务应承担连带给付责任。关于工程款数额问题，原告提交了姚文章出具工程结算单及白沙金典4号楼水电资金明细，可以证明尚欠工程款为1092355元，扣除之后给付的45万元，原告主张应给付工程款642355元应予支持。关于原告主张的利息问题，原告施工完毕后未取得全部的工程款，其主张利息，合法有据，应予以支持，对于原告主张的利息起算日期为2015年1月1日即工程交付之日，因无证据证明该日期为工程交工日期，故对于原告主张利息从2015年1月1日起计算本院不予支持，原告主张利息可从被告中昊公司认可的接收该小区的时间2015年12月31日起计算，其主张的利率不违反法律规定应予支持。关于原告主张被告中昊公司承担连带给付责任，因金帝公司与中昊公司对于工程款是否欠付尚在诉讼中，故本案无法确认中昊公司是否欠付金帝公司工程款，故该诉求本案不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零九条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、第三人姚文章于本判决生效后三十日内给付原告孙志强工程款642355元及利息（自2015年12月31日起以642355元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至工程款实际给付之日）；二、辽宁金帝第一建筑工程有限公司对本判决主文第一项之给付款项承担连带给付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10224元，由第三人姚文章负担，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司负连带责任。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 员  耿 丹审 判 员  马彩环人民陪审员  孙小宇二〇一九年三月十三日书 记 员  李 瑶