山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终407号 上诉人（原审原告）：岳本海，男，1977年11月8日出生，汉族，淄博汉坤工贸有限公司维修工，现住淄博市博山区， 委托诉讼代理人：孙葆华，山东博港律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王长庆，男，1965年1月11日出生，汉族，现住滨州市滨城区， 被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司滨州中心支公司，住所地滨州市渤海十六路以东、黄河二路以北新城广场花园，统一社会信用代码：91371600779704828W。 负责人：刘海春，总经理。 委托诉讼代理人：卜凡山，山东源诚（滨州）律师事务所律师。 上诉人岳本海因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司滨州中心支公司（以下简称大地财保滨州公司）、王长庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2018）鲁0304民初2343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月28日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人岳本海的委托诉讼代理人孙葆华、被上诉人大地财保滨州公司到庭参加诉讼。被上诉人王长庆经本院依法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 岳本海上诉请求：依法改判被上诉人按照城镇标准计算，多支付残疾赔偿金（含被扶养人生活费）58120.8元，误工费33816.82元，护理费2650元，共计94587.62元。事实与理由：一、一审判决按照农村标准计算残疾赔偿金（含被扶养人生活费）与事实不符。上诉人于2001年开始在博山岳庄胶塑制品厂从事维修工作（厂长为孟秀玲），2006年9月15日孟秀玲将原单位注销，重新成立淄博汉坤工贸有限公司，两个单位的经营地点、经营项目、法定代表人一致。即使重新注册的单位与原单位不同，但原告提供误工工资证明、前十二个月工资表和用人单位营业执照，也能证实原告从2006年开始就在该单位从事维修工工作，已在单位连续工作十年以上，收入水平不低于城镇标准。为此，上诉人残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。二、一审判决按照农村居民人均纯收入计算误工费与事实不符。上诉人的误工费应当按照前十二个月工资表的平均数额计算误工费。三、一审判决按照护工标准80元/日计算护理费不合理。根据上诉人提供的护理人的工资证明、工资表、营业执照复印件可以证实护理人的工资标准。请求二审法院查明事实，依法改判。 大地财保滨州公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请维持一审判决，驳回上诉人的上诉。 王长庆未作答辩。 岳本海向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、车辆损失费、邮寄费等共计160000元。 一审法院认定事实：2018年2月17日12时16分，被告王长庆驾驶鲁Ｍ×××××号小型轿车，顺博沂路由北向南行驶至博山区南庄立交桥南侧路口处时，与顺湖南路由北向南行驶至此的原告岳本海驾驶的鲁Ｃ×××××号普通二路摩托车相撞，致使原告岳本海受伤，双方车辆受损，造成道路交通事故。2018年3月22日，淄博市公安局交通警察支队博山大队作出淄公交（博）认字【2018】第394号道路交通事故认定书，认定被告王长庆承担事故的主要责任，原告岳本海承担事故的次要责任。诉讼中，原告申请司法鉴定，2018年10月16日，山东安康医院精神鉴定司法鉴定所作出鲁安康【2018】精鉴字第701号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人岳本海患有脑挫裂伤所致精神障碍；2、被鉴定人岳本海构成十级伤残。2018年10月30日，烟台富运司法鉴定中心作出烟富司鉴【2018】临鉴字第820号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、岳本海颅脑损伤构成十级伤残；2、岳本海伤后误工期限为270日；3、岳本海伤后护理期限为60日（住院期间需2人护理，其余时间需1人护理）。另查明，鲁Ｍ×××××号小型轿车的所有权人系被告王长庆，该车在被告大地财险公司投保了交强险及商业三者险（责任限额为1000000元，且特别约定了不计免赔条款），本案发生在保险期间内。2018年6月5日，淄博市博山区人民法院作出（2018）鲁0304民初1752号民事调解书，确定鲁Ｍ×××××号小型轿车的交强险医疗费限额10000元已经用尽。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害公民的身体权和健康权的，应当承担赔偿责任。淄博市公安局交通警察支队博山大队作出的道路交通事故认定书，客观、真实，程序合法，对其证明效力，予以确认。因事故发生时，肇事车辆在被告大地财险公司投保了交强险，故对于原告的损失，应当由被告大地财险公司在交强险限额内不分事故责任比例予以赔偿。综合分析本次事故发生的事实经过及双方责任人员的过错程度等因素，对原告超出机动车交强险的损失，酌定由被告按照70%的比例予以赔偿。因肇事车辆在被告大地财险公司投保了商业三者险，且事故发生在保险期间内，故应当由被告大地财险公司按照保险合同约定予以赔偿。仍有不足的，由被告王长庆依法赔偿。诉讼中，被告大地财险公司主张对于鉴定费不予承担，但未提供证据证明就该免责事由向投保人履行了明确地提示和说明义务，故不予采纳。就原告主张的各项损失，认定如下：1、医疗费1340.50元，属于原告的实际损失，且有票据为证，予以确认。2、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）41247.36元，根据司法鉴定意见书的意见，原告伤情构成两处十级伤残（伤残系数12%），到定残时未满60周岁，故其残疾赔偿金按照2017年山东省农村居民人均纯收入15118元计算20年为36283.20元。被扶养人岳端开系原告父亲，到原告定残之日已满75周岁，被扶养人秦祯芬系原告母亲，到原告定残之日已满73周岁，两人共生育子女4人，现无劳动能力，无生活来源。故岳端开的被扶养人生活费按照2017年山东省农村居民人均消费性支出10342元计算为1551.30元（10342元/年×5年×12%÷4人），予以确认；被扶养人秦祯芬的被扶养人生活费按照2017年山东省农村居民人均消费性支出10342元计算为2171.82元（10342元/年×7年×12%÷4人），予以确认。被扶养人岳文栋出生于2002年8月16日，到原告定残之日已年满16周岁，故其被扶养人生活费按照2017年山东省农村居民人均消费性支出10342元计算为1241.04元（10342元/年×2年×12%÷2人）。综上，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计为41247.36元。3、误工费11183.18元，根据司法鉴定意见书的鉴定意见，原告伤后误工期限为270日，酌定参照2017年山东省农村居民人均纯收入15118元计算为11183.18元（15118元/年÷365天×270天），予以确认。4、精神损害抚慰金1000元，根据原告的伤情，结合受诉法院所在地的经济发展水平，酌情支持。5、护理费7120元，根据司法鉴定意见书的鉴定意见，原告护理期限为60日（住院期间需2人护理，其余时间需1人护理），酌情参照当地护工标准每天80元计算护理费为7120元（80元/天×29天×2人+80元/天×31天×1人），予以确认。6、交通费500元，根据原告住院治疗的情况，结合受诉法院所在地的交通现状，酌情支持。7、鉴定费6430元，属于原告的实际损失，且有相关票据为证，予以确认。8、邮寄费160元，属于原告的实际损失，且有相关票据为证，予以确认。原告主张车辆损失2000元，但未提供维修发票，亦未申请司法鉴定，不予确认。综上，原告的上述损失即医疗费1340.50元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）41247.36元、误工费11183.18元、精神损害抚慰金1000元、护理费7120元、交通费500元、鉴定费6430元、邮寄费160元，共计68981.04元；由被告大地财险公司在交强险限额内赔偿原告残疾赔偿金（含被扶养人生活费）41247.36元、误工费11183.18元、精神损害抚慰金1000元、护理费7120元、交通费500元，共计61050.54元；由被告大地财险公司在商业三者险限额内赔偿原告医疗费1340.50元、鉴定费6430元，共计7770.50元。原告要求的邮寄费160元，由被告王长庆赔偿。被告王长庆经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其权利的放弃，应当承担相应的法律后果。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司滨州中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告岳本海残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、精神损害抚慰金、护理费、交通费共计61050.54元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司滨州中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告岳本海医疗费、鉴定费共计7770.50元；三、被告王长庆于判决生效之日起十日内赔偿原告岳本海邮寄费160元；四、驳回原告岳本海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，减半收取计1750元，由原告岳本海负担988元，由被告王长庆负担762元。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据一博山区岳庄胶塑制品厂的私营企业吊销情况证明一份，拟证实该单位的法定代表人是孟秀玲，地址与淄博汉坤工贸有限公司一致，都是岳西首经营的范围也都一致；提交证据二孟秀玲的证明一份，拟证实孟秀玲于1994年成立博山区岳庄胶塑制品厂，法定代表人是孟秀玲，地点在岳，该厂于2007年因未年检被吊销，从2006年9月15日，本人又重新注册成立了淄博汉坤工贸有限公司，法定代表人、经营项目、经营地点与原厂均一致，岳本海从2001年一直在孟秀玲开办的企业工作。 经质证被上诉人大地财保滨州公司称，上诉人提交的两份证据并非新证据，不能作为本案的定案依据，且证据一系复印件不能作为定案依据。该证据显示营业场所为岳西首，经营区域为农村也不能证明上诉人的主张。证据二应属于证人证言，作为证人应当出庭接受双方质询否则其证言不能作为证据使用。该证人与上诉人同属于岳具有利害关系。汉坤工贸公司在一审出具的工资证明中也与上诉人在作精神鉴定时陈述的工资标准不一致，因此，该公司的证明与事实不符，上诉人的上诉请求不应支持。本院认为，上诉人提交的上述证据，仅能证明企业注册信息情况，不能证明岳本海在上述企业工作一年以上，对本案待证事实无证明效力，本院不予采信。 本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。 本院认为，本案双方当事人二审中争议的焦点问题是涉案的残疾赔偿金按农村居民标准计算是否得当，涉案误工费及护理费应如何确定。 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明，不能提供证据或所提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的法律后果。从保护受害者利益出发，可以按照“就高不就低”的原则确定具体的赔偿标准；受害人系农村居民身份要求按照城镇居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金的，若在农村较正规企业连续务工满一年以上的，能提供有效劳动合同和社会保险证明的可以予以支持。本案中,上诉人岳本海虽提交了在淄博汉坤工贸有限公司工作的证明、前十二个月工资表复印件及用人单位营业执照复印件各一份，但未提交其与淄博汉坤工贸有限公司签订的劳动合同和该公司为岳本海缴纳的社会保险证明等确认劳动关系的证据，故上诉人提交的证据无法形成证据链，不能证明岳本海在企业工作一年以上的事实，上诉人应承担举证不能的责任，其要求按照城镇标准计算残疾赔偿金的上诉请求不成立，本院不予支持，原审法院按农村居民标准计算上诉人的案涉残疾赔偿金并按司法鉴定意见书的鉴定意见，确定涉案护理期限，酌情参照当地护工标准计算护理费并无不当。上诉人岳本海虽提交了工资表但没有提交相应的银行流水明细予以佐证，无法确认其工资收入的真实性，故一审法院酌情参照农村居民人均纯收入计算误工费并无不当。 被上诉人王长庆经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃本次诉讼中的相应诉讼权利。 综上所述，上诉人岳本海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2165元，由上诉人岳本海负担。 本判决为终审判决。 审判长  戴永成 审判员  侯 康 审判员  李灵福 二〇一九年三月十一日 书记员  苏银银