河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)豫01民终6749号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司，住所地开封市大梁路****。负责人：刘庆伦，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹光垒，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢某1，女，2014年11月19日出生，汉族，住河南省中牟县。法定代理人：单某2（系原告卢某1的母亲），女，1983年8月22日出生，汉族，住新疆阿合奇县。委托诉讼代理人：孟艳峰、匡玥（实习），河南英泰律师事务所律师。上诉人阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人卢某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2019)豫0192民初567号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉称，营养期限、护理期限应扣除前期住院28天，按照120天期限审理。判令上诉人赔偿被上诉人营养费2400元、护理费12114元，本案诉讼费用由被上诉人承担。卢某1向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费48191元、住院伙食补助费1450元、营养费2980元、护理费16092元、残疾赔偿金59117元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定检查费2105元，以上各项损失按照70%的责任比例共计主张101154元；2.请求依法判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2018年2月27日，孙龙驾驶豫Ｂ×××**号车沿郑州航空港区豫州大道由南向北行驶至单家村口时，与沿单家村口东西无名路行驶的陈喜穗驾驶的福彭电动三轮车相撞，发生交通事故致使陈喜穗当场死亡，电动车乘车人原告卢某1受伤，郑州市公安局航空港区分局交管巡防大队出具的道路交通事故认定书认定孙龙负事故主要责任，陈喜穗负事故次要责任，原告卢某1不负事故责任。原告提交的由中牟县人民医院、郑州大学第二附属医院出具的住院病历显示，原告被诊断为多发伤、头皮血肿并撕裂伤、肺挫伤、左侧多发肋骨骨折、左胫腓骨骨折、左手软组织挫裂伤等伤情，三次共住院治疗28天，共花费医疗费48190.34元。根据原告提交的户口本复印件、郑州航空港经济综合实验区龙港办事处单家村村民委员会出具的证明能够证实原告的住所地已划归郑州航空港经济综合实验区，属于城镇建制，原告主张的各项损失应当适用城镇标准。经本院委托郑州严实法医临床司法鉴定所鉴定，该所出具鉴定意见认为原告的伤情构成十级伤残，伤后第一次住院出院后护理期为90日，营养期为90日，第二次住院取出内固定出院后的护理期为30日，营养期为30日。同时查明，孙龙驾驶的豫Ｂ×××**号车在被告保险公司投保有交强险及50万元不计免赔商业第三者责任险，本案交通事故发生在保险期间。另查明，本案交通事故中的死者陈喜穗的近亲属已向本院提起诉讼，且已与被告保险公司达成调解协议，本院依法作出的（2018）豫0192民初1401号民事调解书已生效，现被告保险公司交强险医疗费项下残额为10000元、死亡伤残项下残额为10000元、财产损失项下残额为2000元、商业险项下残额为100000元。一审法院认为，豫Ｂ×××**号车驾驶员孙龙在本次事故中负主要责任，对原告的损失的发生具有重大过错，应当对原告的损失承担70%的民事赔偿责任。因豫Ｂ×××**号车在被告保险公司投保有交强险及50万元不计免赔商业第三者责任险，事故发生在保险期间，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，对原告的损失应当首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；剩余部分由侵权人按照责任比例予以赔偿。就原告卢某1主张的各项损失，该院认定如下：1.医疗费，根据原告提交的由中牟县人民医院、郑州大学第二附属医院出具的医疗费票据，该院认定原告共花费医疗费48190.34元；2.住院伙食补助费，原告共住院治疗28天，住院伙食补助费参照50元/天的标准计算为1400（50元/天×28天）元；3.营养费，原告实际住院治疗28天，结合鉴定机构的鉴定意见，该院确定原告的营养期为148天，营养费参照20元/天的标准计算为2960（20元/天×148天）元；4.护理费，根据原告的住院治疗时间并结合其出院医嘱、鉴定机构的鉴定意见，该院酌定其护理期为148天，护理费参照受诉法院所在地2017年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资39522元/年的标准计算16025.36（39522元/年÷365天×148天）元；5.残疾赔偿金，原告的伤情经鉴定构成一处十级伤残，其主张的残疾赔偿金参照受诉法院所在地2017年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年的标准计算为59115.72（29557.86元/年×20年×0.1）元；6.精神损害抚慰金，根据本次交通事故中侵权人的过错程度，结合原告的伤情及受诉法院所在地的经济发展水平，该院酌定原告的精神损害抚慰金为5000元；7.鉴定费，根据原告提交的郑州市第二人民医院出具的鉴定检查费票据、郑州严实法医临床司法鉴定所出具的鉴定费发票，该院依法认定原告支出的鉴定费为2105元；8.交通费，原告共住院治疗28天，交通费参照20元/天的标准计算为560（20元/天×28天）元。综上所述，原告卢某1主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计135356.42元，其中医疗费项下及死亡伤残项下的损失均已超出被告保险公司交强险项下的残额，剩余损失的70%未超出被告保险公司商业险下的残额，故被告保险公司应当在交强险及商业险残额内共计向原告赔偿100749.5［（135356.42-20000）×0.7+20000］元。原告主张其他损失过高部分，未提供充分证据证明，没有事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费以上各项损失共计100749.5元；二、驳回原告卢某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2323元，减半收取计1161元，由原告卢某1负担5元，由被告阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司负担1156元。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。结合本案案件事实、司法鉴定所出具的鉴定意见等方面综合考虑，原判对护理与营养期限的认定并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李伟审判员  任璐审判员  周蕾二〇一九年三月十九日书记员  高凯