辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终2330号上诉人（原审原告）：孙德成，男，1951年12月7日出生，汉族，农民，住庄河市。委托诉讼代理人：秦学剑，辽宁律昇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连市坤达建设有限公司，住所地庄河市兰店乡兰店村（乡政府办公楼**）。法定代表人：李世双，经理。委托诉讼代理人：王传喜，男，1974年9月17日出生，汉族，该公司职员，住庄河市。上诉人孙德成因与被上诉人大连市坤达建设有限公司（以下简称坤达建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服庄河市人民法院（2018）辽0283民初7853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月27日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人孙德成及其委托诉讼代理人秦学剑，被上诉人坤达建设公司的委托诉讼代理人王传喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙德成上诉请求：1.依法改判被上诉人给付上诉人误工费22750元（130元/天×175天）；妻子崔淑清扶养费20740元（10370元×20年×10%）；护理费10500元（150元/天×70天）或将该案发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案纠纷应适用劳动者无过错的原则，原审将事故按责任划分于法无据。二、原判认定的赔偿数额显失公平。上诉人在被上诉人处的工资为130元/天，误工费应按实际损失130元/天进行计算，而不应按农民平均收入计算。上诉人伤后是被上诉人雇佣他人护理，护理费为150元/天，后又雇佣上诉人的妹妹进行护理，故护理费均应按150元/天计算。上诉人的妻子自幼患小儿麻痹留下残疾，已丧失劳动能力，需要上诉人扶养，被上诉人理应负担扶养费。坤达建设公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。上诉人与他妻子是2018年12月14日登记结婚的，他是再婚。服从一审判决结果。孙德成向一审法院起诉请求：1．被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金，合计88088元；2．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月7日，被告在原告的长海县大长山岛的施工工地从事小工工作时不慎滑倒从二楼摔下，导致原告踝关节骨折。原告于次日前往长海县人民医院门诊治疗，共花费医药费425.69元。原告后于2018年6月9日前往庄河市中医医院住院治疗23天，共花费医药费24791.99元、门诊费9元。经诊断原告的伤为右跟骨粉碎性骨折。本案在审理过程中，原告申请对其伤残、误工时间、护理费和营养费进行鉴定。该院根据原告的申请委托大连科华司法鉴定中心进行鉴定，大连科华司法鉴定中心于2018年12月4日出具（2018）大科司临鉴字第947号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孙德成受伤致右跟骨粉碎性骨折：1.已构成十级伤残。2.误工时间为伤后至本鉴定之前一日。3.护理时间为伤后70日1人。4.营养时限为伤后90日。为此，原告花费鉴定费1720元。该案经双方协商未果，原告故诉至该院，要求被告赔偿原告医疗费7798.78元、误工费23400元、住院伙食补助费9000元、护理费10500元、交通费450元、被扶养人生活费（妻子20740元、母亲5000元）、鉴定费1720元、精神损害抚慰金8000元。另查，原告及其母亲王淑清（1933年2月4日出生）现住庄河市，均系农村居民，王淑清共生育5名子女。原告伤后由其妹孙桂华护理，孙桂华系农村居民。原告孙德成与现任妻子崔淑清（1968年出生）系再婚，于2018年12月14日登记结婚，崔淑清与前夫曾生育一女。再查，原告因伤在庄河市中医医院住院花费医药费24791.99元，农村合作医疗报销13099.32元、大病保险报销629.29元，民政补助3699.29元。原告受伤后，被告给付原告医药费6000元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告孙德成受被告所雇，在被告的工地上干活儿时受伤，被告坤达建设公司作为雇主理应承担赔偿责任。原告孙德成作为完全民事行为能力人，在工地工作时对工作环境及存在的风险应负有安全注意义务。本案中，原告孙德成未充分注意自身安全，从工地二楼滑倒并摔伤，存在一定过错，故应减轻雇主即被告坤达建设公司的责任，故该院结合原告受伤的经过及后果，被告坤达建设公司应承担80％的责任，原告孙德成承担20％的责任。关于原告的合理损失问题，1.医疗费用，原告在受伤后前往长海县人民医院及庄河市中医医院接受治疗，分别花费医药费425.69元、24800.99元（门诊费9元、住院医疗费24791.99元），现原告要求被告给付医药费经报销和补助后剩余7798.78元，被告没有异议，且符合法律规定，故该院对该费用予以认定。但被告已预付医药费6000元，依法应予扣除。2.误工费，原告要求被告给付误工费23400元，被告认为过高。该院认为，原告孙德成年满60周岁，且无固定收入，该院考虑原告在农村居住的现实及身体状况，误工费可参照上一年度大连地区农村居民人均纯收入标准46.21元／天计算。因鉴定意见中误工时间为伤后至鉴定前一日（即2018年12月3日）合计179天。据此，原告的误工费为8271.59元（46.21元／天×179天）。3.住院伙食补助费，原告要求被告给付住院伙食补助费9000元，因原告受伤后前往长海县人民医院门诊治疗1天，在庄河市中医医院住院治疗23天，故住院伙食补助费参照当地公务人员出差伙食补助标准（即100元／天）计算为2400元。4.护理费，原告受伤后由其妹孙桂华护理。原告虽主张被告曾承诺按150元／天支付孙桂华护理费，但被告不予认可，且原告亦未提供证据予以证明，故护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元／天计算。因鉴定意见中护理时间为伤后70日1人，故护理费为7000元。5.交通费，原告要求被告给付交通费450元，被告对此没有异议，故该院对该费用予以认定。6.被扶养人生活费，原告母亲王淑清现年85岁，且生育5名子女，故被扶养人王淑清的生活费为1037元（10370元／年×5年÷5人×0.1）。原告要求被告给付其妻子崔淑清扶养人生活费20740元，因崔淑清现年50岁，且育有一女，现原告并未提供证据证明其妻子崔淑清既无劳动能力也无生活来源。故对原告该主张，该院不予支持。7.鉴定费，原告的伤经鉴定共花费鉴定费1720元，故对该部分费用，该院予以认定。8.精神损害抚慰金，原告要求被告给付精神损害抚慰金8000元。该院综合考虑受害人的伤残等级、侵权人的过错程度、承担责任的经济能力以及大连市平均生活水平等因素，酌情确定精神损害抚慰金为3000元为宜。综上，原告主张的合理损失为：医药费1798.78元、误工费8271.59元、住院伙食补助费2400元、护理费7000元、交通费450元、被扶养人（母亲）生活费1037元、鉴定费1720元、精神损害抚慰金3000元，合计25677.37元。上述款项坤达建设公司按80％的比例进行赔偿为20542元。综上所述，对原告孙德成的合理诉讼请求，该院予以支持，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告大连市坤达建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、被扶养人（母亲）生活费、精神损害抚慰金、鉴定费合计20542元；二、驳回原告孙德成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费440元，由原告孙德成负担240元，由被告大连市坤达建设有限公司负担200元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据村委会出具的证明、医院诊断书，拟证明崔淑清自幼患小儿麻痹症，留下残疾，没有劳动能力。本院组织当事人进行了证据质证。被上诉人对该两份证据真实性没有异议，对证明对象有异议。本院对其真实性予以认定，其与本案是否具有关联性需结合其他证据综合予以认定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明相关事实属实。本院补充查明，二审庭审中，被上诉人认可上诉人受伤前在上诉人工作的工资为130元/天。本院认为，上诉人以在被上诉人处工作过程中受伤为由，起诉主张被上诉人赔偿各项经济损失，因此，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。根据该条规定，雇主对雇员在雇佣活动中所受的伤害应承担无过错责任。一审法院根据该条规定判令雇主被上诉人承担过错责任，属对法律规定的适用有误，本院予以纠正。上诉人上诉主张被上诉人承担全部责任于法有据，本院予以支持。关于损失数额的认定，上诉人对一审认定的误工费、护理费数额以及未认定崔淑清的被扶养人生活费有异议。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。上诉人受伤前在被上诉人处工作的日工资为130元，受伤后的误工费应按照其实际减少的收入计算即23270元（130元／天×179天）。一审法院认定上诉人无固定收入，参照上一年度大连地区农村居民人均纯收入标准46.21元／天计算上诉人的误工费与实际情况不符，本院予以纠正，对上诉人的该项上诉意见予以采纳。关于护理费，上诉人主张被上诉人雇佣上诉人的妹妹护理上诉人，护理费为150元/天，但未能举证证明，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元／天计算上诉人的护理费符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，本院对于上诉人该项上诉意见不予采纳。关于崔淑清是否为上诉人被扶养人的认定。夫妻之间有相互扶养的义务，但本案中上诉人是在受伤后才与崔淑清结婚，因此，上诉人受伤时，崔淑清并不是上诉人的法定扶养对象，上诉人主张的被扶养人崔淑清生活费损失并未产生，本院采纳被上诉人的抗辩意见，对上诉人该项主张不予支持。因此，上诉人的合理损失为医药费1798.78元、误工费23270元、住院伙食补助费2400元、护理费7000元、交通费450元、被扶养人（母亲）生活费1037元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1720元，合计40675.78元，上诉人应承担全部赔偿责任。综上所述，孙德成的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销庄河市人民法院（2018）辽0283民初7853号民事判决；二、被上诉人大连市坤达建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿上诉人孙德成医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费合计40675.78元；三、驳回上诉人孙德成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费440元，由上诉人孙德成负担237元，由被上诉人大连市坤达建设有限公司负担203元。二审案件受理费880元，由上诉人孙德成负担474元，由被上诉人大连市坤达建设有限公司负担406元。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  刘婷娜审判员  张 燕二〇一九年三月十九日书记员  陈彩虹