内蒙古自治区乌海市中级人民法院刑事裁定书（2019）内03刑终5号原公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）李二子，男，1961年3月20日出生于包头市，公民身份号码×××，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地包头市，捕前住乌海市海勃湾区宜化广场小区3号楼1单元1114室。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月26日被刑事拘留，2018年8月1日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌海市看守所。辩护人刘文强，内蒙古鹏旭律师事务所律师。乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人李二子犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月6日作出（2018）内0302刑初376号刑事判决。被告人李二子不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年8月至2018年6月期间，被告人李二子在乌海市世纪大道乌海银行附近多次向杨某出售毒品安钠咖，杨某以微信付款方式先后7次支付毒资3100元；2017年11月至2018年6月期间，被告人李二子在乌海市正远市场西门、海勃湾区政府北门等地点多次向钟某出售毒品安钠咖；2017年至2018年4月，被告人李二子在乌海市海勃湾区滨河花园小区附近多次向张某出售毒品安钠咖；2018年6月26日，被告人李二子在乌海市海勃湾区政府北门附近进行毒品交易时被公安机关抓获，当场收缴白色圆柱状物品5块，计243.33克，经鉴定，均含有安钠咖成分。原审认定上述事实，被告人李二子在开庭审理过程中亦无异议，并有白色柱状安钠咖等物证；到案经过、扣押决定书、行政处罚决定书、收缴物品清单、公安机关情况说明等书证；证人杨某、王某、张某、沈某、钟某的证言；被告人李二子的供述；内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定意见书；搜查、辨认、提取、毒品称量、取样笔录；视听资料等证据证实。原审认为，被告人李二子违反国家对毒品的管理制度，多次向多人贩卖毒品安钠咖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于李二子归案后能够如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人所提被告人认罪、坦白、积极检举他人且毒品被缴获的从轻辩护意见，符合案件事实，酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十一条之规定，认定被告人李二子犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。宣判后，被告人李二子以“不认识钟某、张某，没有向二人卖过毒品；查获的5块安钠咖是用来自己吸食，不是贩卖的；他向公安机关举报上线，是立功”为由提出上诉，请求改判。李二子辩护人提出辩护意见称，李二子与吕三虎之间的毒品交易有转账、通话记录证实，李二子归案后指认吕三虎为犯罪嫌疑人，李二子的指认行为应认定为具有立功情节，而予以减轻处罚。经审理查明，2017年8月至2018年6月间，上诉人李二子以100元3块的价格多次向杨某出售安钠咖，杨某以微信付款方式7次支付计3100元。2017年11月至2018年6月间，李二子多次向钟某出售安钠咖。2017年至2018年4月，李二子多次向张某出售安钠咖。2018年6月26日，李二子被公安机关抓获，当场查获白色圆柱状物品5块，计243.33克。经内蒙古公安厅禁毒总队毒品检验鉴定中心鉴定，均含有毒品安钠咖成分。认定上述犯罪事实的证据有：1.乌海市公安局海勃湾区分局治安大队出具的到案经过、搜查笔录（附照片）、扣押决定书等，证明2018年6月26日上诉人李二子被抓获，民警当场从其右手所持塑料袋中查获白色圆柱状疑似安钠咖3块，从其电动自行车车座下塑料袋中查获白色圆柱状疑似安钠咖2块。公安机关对查获的疑似安钠咖5块予以扣押。2.收缴物品清单、证据保全清单、扣押物品照片、行政处罚决定书等，证明乌海市公安局海勃湾分局因钟某、沈某吸食安纳咖，于2018年6月25日决定对钟某罚款500元，于2018年7月9日决定对沈某吸食安钠咖行政拘留五日。3.证人杨某（李二子手机通讯录姓名小杨红）的证言、辨认笔录，证明他的微信名是“傲世天翔”，他从2017年8月开始多次向李二子购买安钠咖，100元3块，每次通过微信付款，李二子微信名“遇见2017”，有时有赊欠。2017年8月13日给“遇见2017”转账300元应是分几次拿的，拿了9块；2017年11月17日转账400元也是赊欠，一共买了12块；2018年2月11日、3月14日分别转账300元，是赊欠分别买了9块；2018年4月28日、5月12日、6月3日是赊欠分别转账600元，各买了18块。经杨某辨认不同照片，辩认出李二子是卖给他安钠咖的人。4.证人张某（李二子手机通讯录姓名滨小）的证言、辨认笔录，证明他从2017年开始向李二子买过五六次安钠咖，每次买3或7个安钠咖，都是现金支付，李二子骑电动车送到滨河花园小区红绿灯路口。开始买的圆球形安钠咖，100元7个，后来买的圆柱形安钠咖，100元3个，最后一次购买是2018年4月份，100元买了3块圆柱形安钠咖。经张某辨认不同照片，辨认出李二子是向他贩卖安钠咖的人。5.证人钟某（李二子手机通讯录姓名钟三）证言，证明他是2017年11月开始吸食安钠咖，从李二子处每次购买安钠咖1个，零买1个40元，100元3个，200元7个，过年时一次买了7个花了200元，前十几天一次买了7个花了200元，都是现金支付。6.证人王某的证言、辨认笔录，证明2017年他给李二子装修过家，李二子问过他是否有工人要买安钠咖。7.证人沈某证言、辨认笔录，证明2017年冬天他向李二子买过二三次安钠咖，每次买1个，圆饼形的30元1个，圆柱形的40元1个，圆柱形的没买过。2018年6月25日，他和李二子微信联系要1个安钠咖，后因有事没有去。经沈某辨认不同照片，辨认出李二子是给他出售安钠咖的人。8.提取笔录，证明公安机关提取上诉人李二子、证人杨某、沈某手机通话记录、微信记录并截图固定证据。截图显示李二子手机通讯录中记录了滨小、钟三、小杨红、沈某等人联系方式；杨某与李二子多次通电话；杨某2017年8月13日至2018年6月3日分7笔向李二子转账计3100元，具体转账金额、日期与杨某证言一致；沈某手机中有2018年6月25日与李二子约定次日上午见面的微信聊天记录。9.毒品称量笔录、取样笔录，证明公安机关对扣押李二子的白色固体疑似毒品分别称量、取样并拍照，其中3块重151.38克、2块重91.95克，5块合计重243.33克。10.内蒙古自治区公安厅内公禁毒鉴（毒品）字[2018]124、125号毒品检验鉴定书，证明扣押李二子的5块白色圆柱形固体物净重计243.33克、扣押钟某的4块白色圆柱形固体净重计160.27克，均检出毒品安钠咖成分。11.乌海市公安局海勃湾区分局治安大队出具的情况说明，证明李二子供述安钠咖是向吕三虎购买的，经其指认吕三虎的住所，侦查人员对吕三虎进行调查，吕三虎否认给李二子卖过安钠咖，对吕三虎的车辆、住所进行搜查，未查获安钠咖，现有证据无法证明吕三虎有违法犯罪行为。12.上诉人李二子的供述称，2017年4或5月份他开始从吕三虎处购买安钠咖，20元一个，然后再以30到40元的价格卖出去，给小杨红（杨某）、滨小（张某）、钟三（钟某）、沈某等人卖过安钠咖，其中“小杨红”是从2017年夏天开始向他购买安钠咖，都是微信转账付款，每次买十多个或二十多个，基本上一个月来买一次；钟某平时叫钟三，从2017年开始，钟某向他购买安钠咖，100元3个，200元7个，没有零卖过，每次都是现金交易，具体卖了多少次记不清了，钟某十多或二十多天前购买了200元7个的安钠咖。昨天他的上线吕三虎送来安钠咖，原先是给沈某留的1个，后钟某打电话要100元的，他在等钟某时被警察抓了，手里的3个安钠咖被扣押了。李二子指认海勃湾区政府北门、海勃湾区建设路正远市场西门是向钟某贩卖安钠咖的地点；滨河花园小区路口北侧是向张某贩卖安钠咖的地点；乌海市世纪大道乌海银行附近是向杨某贩卖安钠咖的地点。13.视听资料光盘，证明侦查人员讯问上诉人李二子时制作了同步录像光盘。上列证据经原审庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。本院认为，上诉人李二子违反国家毒品管理法规，明知是毒品安纳咖而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。李二子向多人、多次贩卖毒品，属情节严重。李二子归案后如实供述罪行，是坦白，可从轻处罚。关于李二子提出不认识钟某、张某，没有向二人贩卖安钠咖的上诉意见，经查，李二子供述向滨小、钟三多次贩卖安钠咖，具体次数记不清了；李二子手机通讯录中记载的滨小、钟三手机号码系张某、钟某的电话；张某、钟某均陈述自己多次现金向李二子购买安纳咖，同时二人对毒品的形状和单价均能吻合一致，张某并对李二子作出辨认，以上证据可证实李二子向张某、钟某多次贩卖安钠咖，故李二子的该上诉意见不予采纳。关于李二子上诉称查获的5块安钠咖是用来自己吸食，不是贩卖的意见，经查，李二子有向多人、多次贩卖安纳咖的行为，查获的安纳咖应计入贩卖数量，对其量刑时考虑吸食情节。关于李二子及辩护人提出李二子协助公安机关指认上线有立功表现，应减轻处罚的意见，经查，李二子供述他所贩卖的安钠咖来源于吕三虎，并带领侦查人员指认吕三虎的住处，但经公安机关查证未能落实，故关于立功的辩解、辩护意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 戴鸥审判员 杨丽审判员 苗宇 二0一九年三月四日书记员 韩旭附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。