云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云09民终48号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临沧中心支公司。住所地：临沧市临翔区圈掌街道延长线金旭之光**。负责人：艾虎，系该公司总经理。委托诉讼代理人：何映珠，中国平安财产保险股份有限公司临沧中心支公司员工。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王玉芹，女，汉族，1981年1月7日生，务工，云南省永德县人，住云南省永德县。委托诉讼代理人：雷曼，云南通恒律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：周菜香，女，傈僳族，1987年10月25日生，云南省耿马自治县人，住云南省耿马自治县。被上诉人（原审被告）：余圆，女，傈僳族，1987年6月1日生，云南省耿马自治县人，住云南省耿马自治县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沧中心支公司（以下简称平安财保临沧支公司）因与被上诉人王玉芹、周菜香、余圆机动车交通事故责任纠纷一案，不服耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人平安财保临沧支公司的委托诉讼代理人何映珠，被上诉人王玉芹及其委托诉讼代理人雷曼、被上诉人周菜香到庭参加诉讼。被上诉人余圆经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安财保临沧支公司上诉请求：1、请求二审法院撤销临沧市耿马傣族佤族自治县人民法院作出的2018云09**民初914号民事判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人王玉芹伤残等级认定错误。1、鉴定时间错误（鉴定程序违法），交通事故出险时间是2018年1月17日，车祸致王玉芹右桡骨远端横行骨折，L2椎体横突骨折、脸面部软组织挫裂伤，鉴定日期为2018年5月21日，即伤后4月做的鉴定，恢复期不达6月以上，故属恢复期不足，当时不能做伤残鉴定；2、根据《法医临床检验规范》（0103003-2011）规定：骨关节损伤以检查被动活动为主。该鉴定报告在检查伤者时候，是以伤者主动活动检查，不符合检验规范，检查过程严重错误，鉴定结论涉嫌造假；3、王玉芹单方委托临沧市人民医院司法鉴定所做出了鉴定，该行为使上诉人无法了解其与鉴定机构之间是否存在应该回避而没有回避的事由；王玉芹在未经上诉人同意的情况下单方选择鉴定机构，使上诉人丧失了与王玉芹共同选定司法鉴定机构的法定权利，违反了《民事诉讼法》第七十六条规定，鉴定结论不能作为判案依据，上诉人请求二审法院支持重新鉴定。二、鉴定结论明显不符合事实，鉴定费不应由上诉人承担；精神抚慰金根据侵权法上诉人非直接致害方，不属于赔付范围，并且伤者属于轻伤，此次事故中承担责任，不存在精神损害所以也不应该由致害方承担精神抚慰金。综上所述，一审法院在没有法律依据的情况下不支持上诉人的重新鉴定申请判令上诉人承担伤残赔偿金，鉴定费和精神抚慰金与最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》相违背，严重损害了上诉人的合法利益，为维护上诉人的合法权利，恳请二审法院撤销原判决，依法处理。被上诉人王玉芹辩称：1、上诉人的上诉，没有提出任何新的事实和理由，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。王玉芹在出院后，已经达到了适当的休息恢复期，向具有司法鉴定资质的机构申请鉴定，且接受鉴定的这一行为并不存在鉴定程序违法。民事诉讼法第七十六条并不禁止当事人单方提起相应的司法鉴定。被上诉人向临沧市人民医院司法鉴定所提出相应的鉴定符合相关的法律规定，不存在违法、不合理的情形，一审以临沧市人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见认定伤残等级合法有效；2、鉴定费是因交通事故给王玉芹造成的侵权，为认定损失而产生的必要费用，属于侵权所导致的，因此属于赔偿范围，上诉人承保的车辆在驾驶过程当中操作不当等行为导致王玉芹受伤，丧失部分劳动能力，所以精神抚慰金的主张应当得到支持，并且精神抚慰金的赔偿优先在交强险范围内赔付。上诉人的上诉请求不能成立，望二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。被上诉人周菜香辩称：对于一审判决以及保险公司的上诉没有意见，其服从法院判决。被上诉人余圆未作答辩。王玉芹向一审法院起诉请求：1、判令三被告共同赔偿原告王玉芹经济损失310262.84元，首先由被告平安财保临沧支公司在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，仍有不足部分由其在商业第三者险赔偿限额范围内承担赔偿责任，还有不足则由被告周菜香和余圆承担连带清偿责任；2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定的法律事实：2018年1月16日21时许，被告周菜香驾驶号牌为云Ｓ×××**号小轿车沿耿马自治县路段由贺海桥方向往孟定城区方向行驶，当其行驶至路段中段时，其驾驶的车辆同前方由原告王玉芹驾驶的无号牌电动自行车（载另案原告王红艳）追尾相撞，造成原告王玉芹以及另案的原告王红艳受伤、两车受损的道路交通事故。同日，原告被送往耿马自治县孟定中心卫生院住院治疗，入院诊断为：1、脑震荡；2、L2椎体左侧横突骨折；3、右桡骨远端横行骨折；4、左侧额部皮肤软组织挫裂伤；5、左侧颜面部多处皮肤软组织挫伤。原告住院治疗5天后出院，原告于2018年1月21日被送至临沧市人民医院住院治疗，入院诊断为桡骨骨折，住院治疗16天，于2018年2月6日出院，出院后又在永德县人民医院进行了检查。共产生医疗费用20864.76元（原告自己支付了7406.04元，被告周菜香和余圆垫付了13458.72元）。出院后，原告先后由被告余圆和周菜香接到家里用草药治疗，且支付了一定金额的草药费。该次事故经耿马自治县公安局交通警察大队作出事故认定，被告周菜香承担事故全部责任，原告王玉芹及同乘的王红艳无过错，不承担责任。被告周菜香驾驶的云Ｓ×××**号车车主为被告余圆，该车在被告平安财保临沧支公司投保了交强险和机动车第三者责任保险（保险金额500000元），保险期限为2017年7月25日至2018年7月25日，事故发生在保险期限内。事故发生当天，被告周菜香帮忙被告余圆驾驶余圆的车辆，被告余圆驾驶另一辆车，在吃饭返回途中发生了交通事故，被告周菜香具有合法的驾车资格。原告王玉芹于2018年5月21日向临沧市人民医院司法鉴定所申请司法鉴定，结论为：1、右腕关节功能丧失伤残程度为八级，面部色素异常伤残程度为九级；2、王玉芹还需要后续治疗费3000元；3、误工时限150日、护理时限60日、营养时限90日。原告支付了司法鉴定费2800元。另查明，原告家庭属于农村户口，但其自2016年开始在耿马自治县孟定镇韩静经营的“孟定伊缘美好减肥院”上班至事故发生时，且工作期间与亲戚一起居住在孟定镇城区。原告的母亲熊小三于1949年7月20日出生，属农村户口，共生育五个子女；原告长女武自如2001年11月11日出生，现在永德县德党镇就读高中；原告次女武自金，2003年7月11日出生。再次，与原告王玉芹一起同乘电动车的另一伤者王红艳向法院另案提起诉讼，各方当事人对于王红艳的损害赔偿已达成了调解，一致同意根据（2018）云0926民初913号调解书确定的扣除被告平安财保临沧支公司在交强险和第三者责任商业保险内共计赔付王红艳的各项损失62978.99元（垫付交强险内医疗费10000元，死亡伤残赔偿项目内37074元，商业三者险内赔付王红艳15904.99元），剩余部分在保险范围内用于赔付原告的损失。一审法院经审理认为，原告诉请的损失参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，对合理合法的部分予以支持，具体评析如下：一、关于该次事故造成的损失费用：1、医疗费原告起诉24964.76元，但有正规医院出具的医疗费单据的金额为20864.76元，其余4100元为原告支付的草药费，对于医疗费用20864.76元予以支持，对于草药费不予支持；2、营养费4500元（90天×50元/天）符合法律规定，予以支持；3、住院伙食补助费2100元（21天×100元/天）符合法律规定，予以支持；4、后续治疗费3000元有鉴定机构的鉴定意见予以支持；5、护理费9644元（以2017年农林牧渔业在岗职工年平均工资标准计算58667元/年÷365天×60天）未超出法律规定，予以支持；6、误工费26080元（原告王玉芹系从事服务行业，以2017年居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资标准计算63460元/年÷365天×150天）符合法律规定，予以支持；7、司法鉴定费2800元由鉴定费发票予以证明，予以支持；8、伤残赔偿金198374.4元（原告虽属农村户口，但经常居住地为耿马自治县孟定镇城区，主要收入亦来源于城镇，以2017年城镇常住居民人均可支配收入计算30996元/年×20年×32%）予以支持；9、三位被扶养人生活费共计17561.22元予以支持：（1）长女武自如6259.2元［因武自如在城镇读书，故以2017年城镇常住居民人均消费支出计算19560元/年×（18岁-发生事故时16岁）×32%÷2人］；（2）次女武自金本院予以支持5137.28元［武自金系农村人口，故以2017年农村常住居民人均消费支出计算8027元/年×（18岁-发生事故时14岁）×32%÷2人］；（3）原告母亲熊小三予以支持6164.74元﹛熊小三系农村人口，故以2017年农村常住居民人均消费支出计算8027元/年×［20年-（68岁-60岁）］×32%÷5个子女﹜；10、精神损害抚慰金酌情支持4000元。以上十项损失共计288924.38元。二、事故造成的损失如何承担：被告周菜香驾驶的号牌为云Ｓ×××**号车在被告平安财保临沧支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足的部分按各自过错的比例分担责任。故原告的损失首先由被告平安财保临沧支公司在交强险内先进行赔付。医疗费用项下10000元已经用于赔付另案原告王红艳，故被告平安财保临沧支公司在交强险范围内赔付原告属于死亡伤残赔偿项中的72926元（110000元-赔付另案王红艳的37074元），包含精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费。剩余损失215998.38元（288924.38元-72926.00元）因被告周菜香承担事故全部责任，故应由其全部承担，云Ｓ×××**号车在被告平安财保临沧支公司投保了第三者责任商业保险，故由被告周菜香承担的剩余损失215998.38元应由被告平安财保临沧支公司在第三者责任商业保险赔偿限额内直接赔付原告。另，本院支持的医疗费用20864.76元中，原告自己支付了7406.04元，被告周菜香和余圆垫付了13458.72元，故原告在收到被告平安财保临沧支公司的赔付款后应返还被告周菜香和余圆垫付的13458.72元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司临沧中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔付原告王玉芹各项损失费用72926元，在第三者责任商业保险赔偿限额内赔付原告王玉芹各项损失费用215998.38元，两项共计288924.38元；二、驳回原告王玉芹的其他诉讼请求。案件受理费5954元，由原告王玉芹负担409元，被告中国平安财产保险股份有限公司临沧中心支公司负担5545元。二审诉讼过程中，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辨主张，本案二审争议焦点为：一、被上诉人王玉芹伤残等级认定是否错误；二、上诉人是否应承担涉案鉴定费和精神抚慰金。针对争议焦点本院评判如下：一、关于被上诉人王玉芹伤残等级认定是否错误问题。本院认为，涉案临市医鉴技字［2018］165号《临沧市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书》，系被上诉人（原审原告）王玉芹申请具有司法鉴定资质的临沧市人民医院司法鉴定所鉴定，该司法鉴定所具有司法鉴定人执业证的鉴定人对专门性问题出具的司法鉴定意见，该鉴定意见并未违反法律规定及相关鉴定规程，一审质证及二审诉讼过程中，上诉人平安财保临沧支公司虽对该鉴定意见提出异议，但并未提供足以反驳的相反证据，亦未提交证据证明该鉴定意见存在错误，故，本院确认该鉴定意见作为本案定案证据，对平安财保临沧支公司申请重新鉴定的请求，本院不予准许。一审法院以该鉴定意见对王玉芹所作的伤残等级评定，认定王玉芹在涉案交通事故造成的损失费用残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等十项为288924.38元，符合法律规定。二、上诉人是否应承担涉案鉴定费和精神抚慰金问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。本案中，责任保险的被保险人给第三者王玉芹造成损害，王玉芹为确认其损伤程度而支付的2800元鉴定费，属于涉案交通事故中为查明事实而支出的必要的、合理的费用，平安财保临沧支公司承担涉案鉴定费的支付责任符合法律规定，平安财保临沧支公司不应承担鉴定费的上诉主张不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定死亡赔偿金、残疾赔偿金不包括精神抚慰金，二者不能等同。本案中，王玉芹因涉案交通事故身体受到伤害并造成伤残，导致肉体和精神上的痛苦，一审法院结合本案事实酌情支持王玉芹4000元精神损害抚慰金符合法律规定，因肇事车辆购买了交强险，精神抚慰金损失属于交强险限额的赔偿范围。平安财保临沧支公司不应承担精神损害抚慰金的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人平安财保临沧支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5954元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沧中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  段晓玲审判员  李 明审判员  赵艳洁二〇一九年三月二十一日书记员  梁 蓉