山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终746号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街98-2财富大厦**，统一社会信用代码×××。负责人：史振波，总经理。委托诉讼代理人：翟丽君，山西勤义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕俊亮，男，1975年7月11日出生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人：赵华琳，山西云石律师事务所律师。原审被告：董震，男，1978年12月11日出生，汉族，住太原市。原审被告：董金松，男，1975年9月11日出生，汉族，住太原市，上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人吕俊亮，原审被告董震、董金松机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2018）晋0105民初4345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：1、请求二审法院撤销太原市小店区人民法院（2018）晋0105民初4348号民事判决书第一项关于伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养生活费的内容，重新指定鉴定机构对被上诉人的伤残级别进行鉴定以此核算各项损失，依法改判或发回重审；2、本案的诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一审法院认定事实不清，证据不足。本案中被上诉人因交通事故造成外伤性左眼上睑下垂等伤情，后被上诉人单方委托鉴定机构对其伤情进行鉴定并出具钧衡司鉴中心【2018】司鉴字第108号司法鉴定意见书，剥夺了上诉人重新鉴定的权利。同时，根据该鉴定意见书的结论：“现被鉴定人遗留有左眼眼睑下垂，平时上睑缘遮盖上月2/3瞳孔……构成十级伤残。”但上诉人通过核验被上诉人左眼眼睑伤情并不符合该鉴定意见书的认定。因此，上诉人认为钧衡司鉴中心【2018】司鉴字第108号司法鉴定意见书系单方委托，且出具的鉴定结论与被上诉人的伤情明显不符。故一审中被上诉人以该鉴定意见书作为各项赔偿的依据明显证据不足，依法应对其重新鉴定，以此核算各项损失。综上，上诉人恳请二审法院依法撤销一审判决书关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养生活费的内容，重新指定鉴定机构对被上诉人的伤残级别进行鉴定以此核算各项损失，依法改判或发回重审，维护上诉人的合法权益。被上诉人吕俊亮辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求法院驳回上诉，维持一审判决。我们认为一审判决正确，一审判决依据钧衡司鉴中心做出的鉴定意见，有法律依据。根据最高院关于民诉证据27条之规定，若一方对鉴定意见有异议申请重新鉴定应当提交证据证明有以下情形，鉴定人员不具备鉴定资格，鉴定程序严重违法，鉴定意见明显依据不足，经质证不能作为证据使用。最高院关于民诉证据若干规定28条，一方自行委托的鉴定意见另一方有证据足以反驳并申请重新鉴定的才可以重新鉴定。上诉人对鉴定机构作出的鉴定结论不认可，其在一审只是口头表述要重新鉴定，并没有提出证据。上诉人上诉理由中说上诉人通过核验被上诉人左眼伤情不符合鉴定结论，上诉人没有亲自核验，但是钧衡司鉴中心出具鉴定意见是被上诉人亲自去鉴定中心查体的。上诉人的上诉请求不应当得到支持。原审被告董震、董金松对上诉不发表意见。吕俊亮向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告平安山西公司在交强险责任限额内直接支付原告经济损失：住院伙食补助费3100元、营养费4500元、误工费15526．7元、护理费9000元、鉴定费1500元、伤残赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费5521．2元、交通费1000元，共计101911．9元；2、上述保险赔偿金不足支付部分，请求依法判令被告平安山西公司在商业第三者责任险保险合同范围内向原告承担赔偿责任；3、上述保险赔偿金仍不足支付的部分，请求依法判令被告董震、董金松向原告承担赔偿责任；4、精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿；5、诉讼费用由被告承担。后变更诉讼请求为：1、请求依法判令被告平安山西公司在交强险责任限额内直接支付原告经济损失：住院伙食补助费3100元、营养费4500元、误工费15526．7元、护理费9000元、伤残赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费5521．2元、交通费1000元，共计101911．9元；2、上述保险赔偿金不足支付部分，请求依法判令被告平安山西公司在商业第三者责任险保险合同范围内向原告承担赔偿责任；3、上述保险赔偿金仍不足支付的部分，请求依法判令被告董震、董金松向原告承担赔偿责任；4、精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿。一审法院审理查明：2017年9月22日22时35分许，被告董震驾驶×××号车在东中环长风街路南与骑电动车的原告发生碰撞，造成原告吕俊亮受伤，两车不同程度损坏的交通事故。太原市公安局交通警察支队小店二大队作出第1721485号道路交通事故认定书，认定原告吕俊亮不承担责任，被告董震负事故的全部责任。事故发生后，原告被送往中国人民武装警察部队山西省总队医院住院治疗，于2017年10月24日出院，住院31天。入院诊断为：头部、左眼上睑皮肤挫裂伤，外伤性左眼上睑下垂，上牙龈粘膜挫伤，左上第3牙齿外伤性冠折，面部、双手、双膝关节皮肤擦伤，左眼眶内侧壁骨折，脑震荡。出院医嘱：保持新愈创面清洁，硅酮霜抗瘢痕综合治疗半年-1年，出院后半年内每月来科复诊一次，左眼上睑根据恢复情况必要时行整形手术进一步治疗，不适随诊；左上第3牙齿外伤性冠折建议口腔科进一步治疗，左眼眶内侧壁骨折建议眼科医院进一步诊治。原告住院期间共花费医疗费32500元，被告平安山西公司垫付26000元，被告董震垫付了6500元。被告平安山西公司另支付原告电动车损失费680元。原告经山西云石律师事务所律师委托山西钧衡司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人吕俊亮所受损伤构成十级伤残，产生鉴定费1500元，该鉴定费由被告董震支付。被告平安山西公司对鉴定意见书不认可申请重新鉴定。庭审中，原告提供太原市杏花岭区忆莜味晋饭店出具的误工证明，证明吕俊亮工作期间月工资3400元，从2017年9月22日至2018年2月28日，因发生交通事故未上班，请假期间，未发工资。原告提供山西家和兴物业管理有限公司出具证明材料及劳务合同书，证明原告的妻子阎燕萍工作期间月工资3000元，因丈夫吕俊亮发生交通事故受伤住院需要护理，于2017年9月22日起一直请假，单位扣发其请假期间的工资。原告提供常住人口登记卡、太原市居住证、太原市小店区北营街道办事处许西社区出具证明材料，证明吕俊亮从2010年9月1日至今一直在许西社区东街23号院1楼102居住。原告吕俊亮与妻子阎燕萍于2005年12月29日婚生一女吕亭萱，现就读于北大培文晋中实验学校。另查明，×××号车辆登记所有人为被告董金松，该车在被告平安山西公司投保了交强险和责任限额为30万元的商业三责险，保险期间为2017年7月11日至2018年7月10日，本次事故发生在保险期间。一审法院所确认的上述事实有驾驶证、行驶证、保险单、事故认定书、病历、鉴定意见书、交通费票据、出生证明证等证据及庭审笔录等在案为凭，可以采信。一审法院认为：机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；损失超出责任限额的部分，非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据太原市公安局交警支队小店二大队作出的道路交通事故认定书，被告董震负事故的全部责任，原告吕俊亮无责任，当事人对该认定结论均无异议，本院予以采纳。因此针对交通事故给原告造成的损失应由事故车辆×××的承保方被告平安山西公司在交强险各分项限额内先行赔偿，不足赔偿的原告剩余损失由第三者责任在保险限额内对被告应承担责任范围内承担赔偿责任，仍不足，由被告董震承担。对于原告的各项赔偿请求，认定如下：住院伙食补助参照国家机关工作人员出差伙食补助每日100元计算31天为3100元，营养费：原告主张50元／天，计算90天，共计4500元，考虑到原告的伤情，本院予以支持；误工费，原告提供太原市杏花岭区忆莜味晋饭店的营业执照、误工证明不足以证明其实际收入，不能确定原告的实际误工损失，故参照2017年山西省居民服务业在岗职工平均工资标准38547元计算，结合原告伤情及治疗情况酌情计算100天为10561元；护理费，原告受伤住院且伤情较重，确实需要人进行护理，原告提供了山西家和兴物业管理有限公司出具证明材料及劳务合同书主张100元／天×60天=6000元，理由正当，本院予以支持；伤残赔偿金：山西均衡司法鉴定中心出具的原告伤残等级鉴定为十级，被告平安山西公司虽对该鉴定意见不认可并申请重新鉴定，但未提供证据足以反驳该鉴定意见，故本院对该鉴定意见予以采纳，原告提供的太原市居住证和太原市小店区北营街道办事处许西社区出具证明材料可以证明原告的经常居住地和主要收入来源为城镇，故本院参照2017年度城镇居民人均可支配收入29132元，计算为29132元×20年×0．1=58264元；原告所受损伤为十级伤残，精神损害抚慰金5000元；被扶养人生活费：被扶养人的女儿2005年出生，按照2017年度城镇居民人均消费支出18404元，计算至18岁，且原告承担一半的抚养责任计算为：18404元×6年×0．1÷2=5521．2元；交通费酌定为500元，上述损失共计93446元，该损失未超出被告平安山西公司的保险责任范围，故由平安山西公司公司在交强险和商业险限额内赔付原告。被告董震垫付的费用由其自行向保险公司进行理赔。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业险限额内赔付原告吕俊亮住院伙食补助费3100元、营养费4500元、误工费10561元、护理费6000元、残疾赔偿金58264元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费5521．2元、交通费500元等各项损失共计93446元。二、驳回原告吕俊亮其他诉讼请求。案件受理费减半收取1017元（原告已预交），由原告吕俊亮负担。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司对山西钧衡司法鉴定中心作出的【2018】司鉴字第108号司法鉴定意见不认可，但其未提供证据足以反驳该鉴定意见，故一审法院对该鉴定意见予以采纳并无不当。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉主张证据不足，本院无法支持。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费688元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司承担。本判决为终审判决。审判长 郭晓军审判员 冯云昌审判员 范红琴 二O一九年三月十八日书记员 傅 雪