重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0101民初14781号 原告:张铁巍，男，汉族，1993年5月21日出生，住重庆市涪陵区。 委托诉讼代理人：周云会，重庆奎龙律师事务所律师，特别授权。 被告:贾小栋，男，汉族，1996年3月1日出生，住河北省唐山市。 委托诉讼代理人：余麟，四川方舟达律师事务所律师，一般代理。 原告张铁巍与被告贾小栋合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，被告贾小栋于2018年11月5日提出管辖权异议申请，2018年11月29日，本院作出（2018）渝0101民初14781号民事裁定书，裁定驳回被告贾小栋对本案管辖权提出的异议。后被告不服上诉，重庆市第二中级人民法院于2019年1月25日作出（2019）渝02民辖终13号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2019年3月27日，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张铁巍的委托诉讼代理人周云会，被告贾小栋的委托诉讼代理人余麟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张铁巍向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告退伙股份转让款20万元，并支付违约金5万元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月4日，原告与被告签订《合伙经营协议》，原、被告合伙经营胜于蓝艺术学校，原告出资20万元，占10%比例，同时对甲、乙双方的合伙盈余分配、债务承担和退伙进行了约定。2018年3月25日，原告与被告在重庆市万州区签订《退伙协议》，协议约定原告退伙，协议第三条约定:被告以20万元价格受让原告股份，并于2018年9月11日前支付20万元股份转让款。协议第六条约定了违约金20万元，同时约定本协议发生争议由万州区人民法院管辖。《退伙协议》签订后，被告没有按协议的约定在2018年9月11日支付原告退伙股份转让款20万元。原告认为:退伙协议是原、被告真实意思的表示，合法有效。被告没有按期支付股份转让款的行为构成违约，应该承担违约责任。 被告贾小栋辩称，第一，被告尚未达到向原告付款的条件。原被告仅仅是在2018年3月25日进行了结算，但该艺术学校还有其它合伙人，这个结算有可能会损害其它合伙人的权利，故应该所有合伙人对所有债权债务进行结算后，被告才能向原告支付转让款；第二，原被告签订退伙协议后，被告将该学校转让了15万元，按照被告10%的股份，被告只应向原告支付1.5万元的转让款。第三，即使被告应向原告支付20万元转让款，原告主张5万元的违约金也过高，请求法院依法调整。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告张铁巍围绕诉讼请求提交的证据有《合伙经营协议》原件、收据原件、中国农业银行转款凭条、《退伙协议》原件等证据佐证在卷，经本院审查，认定事实如下： 2017年10月4日，被告贾小栋作为甲方与原告张铁巍作为乙方签订了《合伙经营协议》，原被告双方共同经营胜于蓝艺术教育，各合伙人的出资额及占有合伙组织财产份额为：甲方资产折合人民币200万、占股100%，乙方出资20万元、占股10%（经庭审查明，该处实为笔误，应为甲方占股90%，乙方占股10%）；协议第七条第二款约定被告贾小栋为合伙事务执行人。原告在该协议上签名捺印，被告贾小栋在该协议上加盖了个人私章。 2017年10月8日，原告通过案外人刘本兰的中国农业银行借记卡向被告转账14万元，案外人刘本兰向贾小栋汇款6万元，以上合计20万元。 2017年10月9日，被告贾小栋向原告出具收据一份，载明：“今收到张铁巍先生（身份证号为5001××××50）入股胜于蓝艺术教育股金贰拾万元整，立此为据。收款单位：胜于蓝艺术教育，经办人：贾小栋。”成都胜于蓝酒店管理有限公司加盖了财务专用章，被告贾小栋在该收据上加盖了私章。 2018年3月25日，被告贾小栋作为甲方与原告张铁巍作为乙方签订了《退伙协议》，协议约定：一、乙方授权委托甲方以不低于20万元的价格代为转让“胜于蓝艺术教育”10%的股份，甲方配合乙方完善股份转让相关手续。二、甲方必须在2018年9月10日前将乙方的股份按20万元价格转让给第三方，甲方从2018年5月10日起每月向乙方通报股份转让情况，并于2018年6月10日起每月10日将实现转让的股金支付给乙方。甲方必须保证于2018年9月10日前将乙方投入的20万元股本金全部支付给乙方，截止2018年9月10日前只要甲方未将20万元股份转让款给足乙方，由甲方向乙方补足20万元。三、在2018年9月10日前如未能转让给第三方，则由甲方按20万元的价格受让乙方股份，并于2018年9月11日前支付20万元股份转让款。四、从2018年3月10日起，乙方不再参与“胜于蓝艺术教育”的所有经营活动，同时乙方对“胜于蓝艺术教育”经营的盈利和亏损不再享有任何权利，也不承担任何义务，原《合伙经营协议》中乙方应尽义务由甲方承担。五、从2018年3月10日起，乙方不再承担“胜于蓝艺术教育”在经营过程中所产生的任何债权债务、法律责任等，原《合伙经营协议》中乙方应承担的债权债务和法律责任由甲方承担。六、双方依法严格执行本协议的全部约定，任何一方违背本协议，须按股份转让款的价格20万元的一倍向对方支付违约金，如本协议发生争议，由万州区人民法院依法裁决。原告张铁巍在该协议上签名捺印，被告贾小栋在该协议上签名捺印。 被告以本案合伙事务还有其他合伙人，应在所有合伙人就合伙事务清算后，才能向原告支付转让款，以及将“胜于蓝艺术教育”学校转让15万元的抗辩主张，未提供证据。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原、被告双方签订的《合伙经营协议》是双方的真实意思表示，且已按《合伙经营协议》实际履行，对于原、被告双方的合伙关系，本院予以确认。双方签订的《退伙协议》，系双方真实意思表示，该协议合法有效，本院予以认可。被告虽抗辩称本案合伙事务还有其他合伙人，应在所有合伙人就合伙事务清算后，才能向原告支付转让款，但被告并未提供证据证明其他合伙人的存在，故本案所涉“胜于蓝艺术教育”合伙事务的合伙人就只有原被告两人，《退伙协议》就是双方对合伙事务的清算。其次，被告抗辩称将“胜于蓝艺术教育”转让了15万元，按照原告所持10%的占股，只应向原告支付1.5万转让款的理由，被告并未提供证据证明其向案外人转让的情况，即使被告确实将“胜于蓝艺术教育”学校转让了15万元，按照《退伙协议》约定，被告也应该向原告支付20万元合伙出资款。原告主张的退伙股份转让款，实为退还合伙出资款。因此，原告主张按照《退伙协议》约定要求被告支付20万元退出合伙出资款的请求，符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张5万元违约金的诉讼请求，因约定的违约金过高，被告申请本院予以调整，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失。’”的规定，结合原被告双方之间的同学友情、合同履行情况、原告的损失以及公平原则，原告在本案中最主要的损失为20万元的资金占用利息，其主张5万元的违约金高于因被告的违约行为造成的资金占用损失的30%，故本院将违约金调整为自2018年9月11日起以20万元基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率的4倍即按年利率17.4%支付资金占用利息至判决之日止。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 被告贾小栋在本判决生效后5日内支付原告张铁巍退伙出资款20万元； 被告贾小栋支付原告张铁巍违约金（资金占用利息）18782元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告张铁巍的其他诉讼请求。 案件受理费5050元，减半收取2525元，由被告贾小栋负担2291元，原告张铁巍负担234元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员 张德政 二〇一九年三月二十七日 法官助理 熊蓝婷 书 记 员 戴 婧