安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖02民终479号 上诉人（原审原告）：吴兴，现住安徽省泾县。 被上诉人（原审被告）：芜湖万里扬变速器有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区凤鸣湖路。 法定代表人：顾勇亭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：苏大连，安徽深蓝律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴长根，安徽深蓝律师事务所律师。 上诉人吴兴因与被上诉人芜湖万里扬变速器有限公司（以下简称万里扬公司）劳动争议纠纷一案，不服芜湖经济技术开发区人民法院（2018）皖0291民初3537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人吴兴、被上诉人委托诉讼代理人苏大连到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 吴兴上诉请求：支付剩余经济补偿金36747.74元。事实和理由：本人于2011年9月2日进入奇瑞公司，2018年5月18日被万里扬公司单方面强制性解除劳动合同。公司代表晋心武承诺支付经济补偿金57185.94元（4087.71×7×2），有第三方开发区管委会人社局工作人员、劳动仲裁委员会工作人员确认。我与万里扬公司签订的合同是从奇瑞汽车服务有限公司转移的合同，而且合同上盖的章是“芜湖奇瑞变速箱有限公司”。所以，要从我进入奇瑞公司上班的时间算起。请求二审支持上诉请求。 万里扬公司辩称：一、被上诉人在一审判决之后已经将判决确定的补偿金支付给了上诉人。二、上诉人的上诉请求无事实和法律依据，被上诉人在2016年10月份收购芜湖奇瑞变速器有限公司时，劳动合同等相关材料反映出上诉人在2016年3月1日与芜湖奇瑞变速器有限公司签订了劳动合同，因此一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求法庭驳回上诉人上诉请求。 吴兴向一审法院起诉请求：一、被告万里扬公司在仲裁裁决的16238.3元的经济补偿金外另行支付原告经济补偿金41091.7元；二、被告万里扬公司支付原告2018年5月份工资。 一审法院认定事实：2011年吴兴进入芜湖奇瑞股份有限公司工作，2014年9月10日，吴兴与奇瑞股份有限公司重新签订劳动合同，合同期限为2014年10月1日至2019年9月30日。2015年2月吴兴被派至芜湖奇瑞变速箱有限公司工作，在此期间未与芜湖奇瑞变速箱有限公司签订劳动合同。2016年3月1日，吴兴与芜湖奇瑞变速箱有限公司签订了劳动合同，合同期限2016年3月1日至2019年9月30日，约定岗位技术工，主要从事数控操作工工作。2016年10月21日，芜湖奇瑞变速箱有限公司被万里扬公司整体收购，公司名称遂变更为芜湖万里扬变速器有限公司。2018年5月18日，万里扬公司出具解除劳动合同通知书，以吴兴2017年年度考核不胜任为由解除了与申请人的劳动关系。后双方就经济补偿金问题难以协商一致，吴兴遂向芜湖市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，要求万里扬公司支付其经济补偿金57330元，退回饭卡300元。该委于2018年8月1日作出（2018）芜劳人仲第158号裁决书，裁决万里扬公司支付16238.3元经济补偿给吴兴并返还283.5元餐补，裁决书作出后，万里扬公司支付了吴兴16238.3元并退回其283.5元，但吴兴不服该裁决，遂向一审法院提起诉讼。 另查明，吴兴离职前12个月的应发平均工资为4087.71元，实发平均工资为3247.6元。 一审法院认为，本案的争议焦点为违法解除劳动关系经济赔偿金的标准和时间起点如何计算的问题。万里扬公司认为经济赔偿金的计算的月平均工资为实发平均3247.6元，但吴兴离职前的应发平均工资为4087.71元，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，因此万里扬公司应以4087.71元/月支付吴兴经济补偿金。 关于经济补偿金从何时开始计算的问题。虽然吴兴于2011年进入奇瑞股份有限公司工作，2014年与奇瑞股份有限公司重新签订劳动合同，于2016年3月1日与芜湖奇瑞变速箱有限公司签订劳动合同，但奇瑞股份有限公司与芜湖奇瑞变速箱有限公司是两个不同的法人，故计算经济赔偿金的工作年限应从2016年3月1日开始计算至2018年5月。 万里扬公司应支付吴兴违法解除劳动关系的经济赔偿金为20438.5元（4087.71×2.5×2），因万里扬公司在仲裁委裁决之后给付吴兴16238.3元，故还应支付吴兴经济赔偿金4200.2元。 关于2018年5月份工资。吴兴的该项诉请并未经过劳动仲裁，故该项诉请不予支持。 综上所述，该院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：一、芜湖万里扬变速器有限公司于本判决书生效之日起十日内支付吴兴经济赔偿金4200.2元。二、驳回吴兴的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由原告吴兴负担。 本院二审期间，吴兴向本院提交以下材料作为新证据：一、万里扬股票行情（网上下载）网页截图一张，证明奇瑞公司是万里扬公司的第三大股东；二、劳动合同法关于工作年限的规定，证明：万里扬公司的法人已经改变了，吴兴在奇瑞股份公司的工作年限可以累计入现在的公司。 万里扬公司质证认为：一、第一份网页截图材料真实性有异议，且看不清。反映的情况不属实，被上诉人为浙江万里扬股份有限公司全资控股的独资公司，与奇瑞汽车股份有限公司没有关联关系。二、对相关规定没有异议，一审已按该规定予以了判决，自2016年3月1日开始计算吴兴在奇瑞变速器有限公司的工作年限。被上诉人万里扬公司未提交新的证据材料。 经审查，吴兴提交的网页截图为万里扬股票行情，并非工商登记资料，不能证明奇瑞汽车股份有限公司为万里扬公司的第三大股东。对此证据本院不予采信。 经审理并查阅原审卷宗，吴兴并无证据证明其2015年2月被奇瑞汽车股份有限公司派至芜湖奇瑞变速箱有限公司工作。其余事实同一审认定。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案的争议焦点为：吴兴自2011年及2016年3月1日期间与奇瑞汽车股份有限公司之间建立的劳动关系，其工作年限是否应计算在万里扬公司与其解除劳动关系时的经济赔偿金计算工作年限内。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。经二审查明事实可知，吴兴并无证据证明其非本人原因被原用人单位奇瑞汽车股份有限公司派至新用人单位芜湖奇瑞变速箱有限公司工作。一审根据吴兴与芜湖奇瑞变速箱有限公司于2016年3月1日签订的劳动合同，认定吴兴与该公司建立劳动关系，并以该时间作为与万里扬公司解除劳动关系时的经济赔偿金工作年限起算时间并无不当，一审已依照相关法律规定，将吴兴的原用人单位芜湖奇瑞变速箱有限公司的工作年限合并计算在新用人单位万里扬公司的工作年限内。现吴兴上诉认为应补充计算其在奇瑞汽车股份有限公司的工作年限，因没有提供相关事实依据，本院不予支持。综上，上诉人吴兴上诉请求和理由不能成立，应予驳回。一审认定事实虽有部分瑕疵，但适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人吴兴负担。 本判决为终审判决。 审判长  王桂珍 审判员  鲍 迪 审判员  叶 彪 二〇一九年三月十四日 书记员  江 飞 书记员  姚 昊 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。