河南省南阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫13民终1722号上诉人（原审原告）：王世文，男，汉族，1970年10月16日出生，住河南省桐柏县。上诉人（原审原告）：吴俊，男，汉族，1978年11月26日出生，住河南省桐柏县。二上诉人共同委托诉讼代理人：朱飞，河南朝野律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳小春，女，汉族，1965年3月2日出生，住南阳市卧龙区。被上诉人（原审被告）：田子京，男，汉族，1962年11月8日出生，住南阳市卧龙区。原审第三人：白春雷，男，汉族，1972年6月2日出生，住南阳市卧龙区。上诉人王世文、吴俊因与被上诉人岳小春、田子京，原审第三人白春雷民间借贷纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2016）豫1303民初4069号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了询问，上诉人王世文、吴俊的共同委托诉讼代理人朱飞到庭接受询问，本案现已审理终结。王世文、吴俊上诉请求：撤销原裁定，改判岳小春、田子京履行代为清偿义务，向王世文、吴俊支付借款本金500万元及利息。事实与理由：1、本案中关于王世文、吴俊与白春雷之间存在合法有效的借贷关系，2014年8月26日，白春雷向王世文、吴俊出具借据为证，白春雷也未否认该借据，该借据从形式到内容均是合法有效的，原审不采信该证据无事实及法律依据；2、原审程序违法，原审认定白春雷涉嫌非法吸收公众存款罪案件尚未审结，对本案驳回起诉程序违法，本案虽与白春雷有关，但属于独立的民事法律关系，根据书面证据完全可以认可王世文、吴俊及岳小春、田子京与白春雷之间的民间借贷关系分别合法有效，王世文、吴俊可以依法向岳小春、田子京行使代位权诉讼。王世文、吴俊向一审法院起诉请求：1、判令岳小春、田子京向王世文、吴俊履行代为清偿义务，向王世文、吴俊支付借款本金5000000元及利息（利息自2014年8月26日起，按照月息2.5分计算至款付清之日止。）2、本案诉讼费、保全费由岳小春、田子京承担。一审法院认定事实：(一)关于王世文、吴俊与第三人白春雷之间的借款事实2014年6月23日和2014年8月5日，王世文通过民生银行分别转到商户名称为南阳市吸引力广告传媒有限公司的账户上1410000元(940000元+470000元)和1340000元(480000元+860000元)；2014年7月3日，吴俊通过民生银行转账到商户名称为南阳市吸引力广告传媒有限公司账户上960000元(两次480000元)。2014年7月7日，王世文的中国农业银行中转支1440000元，但王世文提交的业务凭证中未显示收款账户或收款人户名。2014年8月5日,案外人周平的账户向案外人白春玉的账户转账960000元。2014年8月5日,王世文的账户向案外人曹丹的账户转账480000元。庭审中，王世文、吴俊自认共计向第三人白春雷支付借款5150000元。2014年8月26日，第三人白春雷向王世文、吴俊出具《借据》一份，内容为：“今借到王世文、吴俊人民币伍佰元整（￥5000000元），本金额于2014年8月5日止全部转入本人指定账户（王倩民生银行4720684799995271，身份证号码：），月利率2.5%。”2015年4月30日，第三人白春雷作为委托人出具《委托书》一份，内容为“委托人特委托受委托人作为我的代理人，代我处理岳小春欠我贰仟万元中的伍佰万元欠款事宜，委托期限自接收委托之日起至全部收回欠款之日止。委托人承诺，将全力协助受委托人在向债务人岳小春及担保人田子京催要借款及诉讼过程中的履行手续义务。”(二)关于岳小春与第三人白春雷之间的借款事实2013年8月2日,第三人白春雷作为出借方,岳小春作为借款方,田子京作为保证方,三方签订了借款合同，载明：“一、借款用途。借款方从事个体经营,急需一笔流动资金。二、借款金额。借款方向出借方借款20000000元。三、借款利息。在合同规定的借款期限内,月利率为2.5%。如在合同规定期限内未还本付息,参照人民银行发布的规定另行计算罚息。四、借款期限。自2013年8月2日起至2013年8月17日。……七、保证条款。借款方提供田子京为本借款提供连带责任保证，保证期间为借款到期之日起2年。……”2013年8月2日，岳小春作为借款人，田子京作为保证方向第三人白春雷出具《借据》一份，内容为：“今借到白春雷人民币￥20000000.00元（大写贰仟万元整），月利率2.5%，借款期限为半个月，自2013年8月2日至2013年8月17日。若借款人未按时偿还借款本息，担保人自行承担担保责任。”2013年8月5日，第三人白春雷通过银行转账到岳小春账户上18000000元；2013年8月6日，第三人白春雷通过民生银行分别转账到岳小春账户上1800000元和180000元。2013年8月6日，岳小春通过银行账户分别转账到南阳淯阳公司账户上46200000元和5637000元。同日，南阳淯阳公司分别向南阳市卧龙区财政局转账46200000元和5637000元。2013年9月5日，南阳市卧龙区财政局分别出具了三份金额为51720000、62886000元和30831000元的土地出让收入专用票据。2014年12月6日，淯阳房地产开发有限责任公司作为承诺人，田子京作为担保人，出具承诺书一份，载明：“关于2013年8月5日，淯阳房地产开发有限责任公司向白春雷借款20000000元，以淯龙苑商住小区土地手续，向财政缴纳一亿四千五百多万元时，向白春雷借款20000000元。该借款由承诺人与法定代表人冯居朝、总经理田子京承担全部还款义务，债权债务与岳小春无关……”2018年8月30日,南阳市淯阳房地产开发有限责任公司出具《证明》一份，内容为“关于2013年8月5日南阳市淯阳房地产开发有限责任公司向白春雷借款2000万元，以淯龙苑商住小区部分商业作抵押，岳小春为借款人，田子京为此借款提供担保一事，特作如下证明：田子京为南阳市淯阳房地产开发有限责任公司总经理，岳小春兼公司会计，此借款为职务行为。该笔借款实际借款人是南阳市淯阳房地产开发有限责任公司，借款用于办理淯龙苑商住小区手续，主要是向财政厅缴纳壹亿肆仟伍佰多万元，才向白春雷借款2000万元，该笔借款由淯阳房地产开发有限责任公司承担全部还款义务，债权债务与会计岳小春和田子京无关。特此证明”。2015年1月18日，南阳市智圣公证处作出（2015）南智证民字第6015号公证书，就南阳市淯阳房地产开发有限责任公司作为甲方债务人，河南中域投资有限公司作为乙方债权人签订的《还款协议》、《补充协议》进行公证。《还款协议》的内容为“一、还款保证：甲方原来借贷乙方144855576元（大写壹亿肆仟肆佰捌拾伍万伍仟伍佰柒拾陆元整），最后经双方协商达成协议，甲方向乙方还款12350万元（壹亿贰仟叁佰伍拾万元整）。在此基础上，减去已购买的170个车位，每个车位按15万元计价，金额为2550万元（贰仟伍佰伍拾万元整），再减去乙方已收房屋款423.0375万元（肆佰贰拾叁万零叁佰柒拾伍元整），剩余9376.9625万元（玖仟叁佰柒拾陆万玖仟陆佰贰拾伍元整），由甲方自2015年1月18日起至7月17日，六个月内无条件偿还欠款。如甲方六个月内不能按期偿还，乙方向甲方按欠款额度的月3%收取违约金……”岳小春、田子京提交的该证据仅为部分公证内容，未提交公证书中记载的《补充协议》。另查明，2016年9月18日，南阳市卧龙区检察院以河南中域投资有限公司、白春雷因涉嫌非法吸收公众存款罪向原审法院提起诉讼,该案尚未审结。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条的规定，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属债务人自身的债权。根据上述规定，合法的债权债务关系是行使代位权的首要条件。本案中，虽然第三人白春雷向王世文、吴俊出具了《借据》，但针对该笔大额借款，王世文、吴俊提交的转账凭据中并没有向借据约定的账户（王倩民生银行4720684799995271）转账的流水，且王世文、吴俊提交的转账凭据的数额总数与借据中的数额不相符。故就本案现有证据，尚无法确认王世文、吴俊与第三人白春雷之间存在合法有效的借贷关系。另外，根据南阳市淯阳房地产开发有限公司的承诺书、证明及（2015）南智证民字第6015号公证书可以看出白春雷与南阳市淯阳房地产开发有限公司之间存在债权债务关系。因第三人白春雷涉嫌非法吸收公众存款罪被起诉至原审法院，该案尚未审结。故对王世文、吴俊与第三人白春雷的债权、白春雷与岳小春、田子京之间的借贷关系是否包含其中，是否属于刑事案件内范围尚无结论。故对王世文、吴俊的起诉，不予支持。王世文、吴俊可待补充相应证据后，另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十四条之规定，裁定：驳回原告王世文、吴俊的起诉。案件受理费46800元，退回原告王世文、吴俊。本院认为，白春雷向王世文、吴俊出具借据，现白春雷因涉嫌非法吸收公众存款罪被起诉至南阳市卧龙区人民法院，该案正在审理中。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条第一款之规定，对王世文、吴俊的起诉应予驳回。综上，王世文、吴俊的上诉请求不能成立，本院不予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  李新华审判员  罗 军审判员  杨 乐二〇一九年三月二十五日法官助理孙方超书记员陈小小