河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终1351号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司。住所地：周口市黄河路中段。负责人：苏平峰，该公司经理。委托诉讼代理人：范雪芬，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：郭翠芝，女，汉族，1956年11月2日出生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：荣小龙，河南阳夏律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：贾鹏飞，男，汉族，1990年2月27日出生，住太康县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称太平洋财险周口公司）因与被上诉人郭翠芝、贾鹏飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2019）豫1627民初396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平洋财险周口公司的委托诉讼代理人范雪芬，被上诉人郭翠芝及其委托诉讼代理人荣小龙，被上诉人贾鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财险周口公司上诉请求：一、一审法院认定事实不清，请求二审法院撤销原审判决或依法改判。二、判令被上诉人承担上诉费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，1、伤残鉴定，十级伤残认可，但九级伤残评定运用调表法不符合鉴定规则，伤者无周围神经损伤不适用查表法，九级不予认定。2、三期标准既然法院委托鉴定为何不按照三期评定判决。3、另护理住院期间2人护理没有依据。综上，望二审法院依法查明本案事实，正确适用法律，作出公正合理的判决。郭翠芝辩称，一、关于伤残等级的鉴定是正确的,一审时上诉人对伤残等级的鉴定结论提出异议,但其却未在指定的期限内申请重新鉴定。因此,其该条上诉理由不能成立。二、司法鉴定意见书对郭翠芝“三期”的鉴定意见不能作为本案定案依据。理由如下:1、该鉴定意见书存在明显错误。鉴定意见书竟认定郭翠芝“无内、外固定物存留,故无需后期医疗费”,这是该鉴定书最为明显的错误。手术记录及郭翠芝于2019年1月17日在周口永兴医院所拍的影像片子、DR检查报告单均明确显示郭翠芝体内有几枚钢钉固定物,出院证出院医嘱第3项也明确记载:“术后2年视患者恢复情况,必要时取出内固定物。”而且郭翠芝觉得极度不适才于2019年1月17日在周口永兴医院进行检查,DR检查报告单显示郭翠芝已发生了“右股骨远端及右胫骨近端内固定术后改变。因此,鉴定意见书认定郭翠芝“无内、外固定物存留,故无需后期医疗费”，可以说鉴定人员连病历都没有细看,简直是凭空想象出来的。2、这一明显且根本性的错误可见鉴定人员对该鉴定的极端不负责任,对“三期”的鉴定非常随意,不能作为定案依据,误工期应依法计算至定残日前一天,护理期、营养期应按实际住院期间计算。郭翠芝伤的那么重(肋骨骨折6根,骨盆粉碎性骨折等多处严重受伤,一处九级伤残,一处十级伤残),误工期仅120日,护理期90日,营养期60日,而郭翠芝的出院证出院医嘱第1项明确要求出院后“注意休息半年”,而郭翠芝提供的另两份其他鉴定机构出具的人身伤害的鉴定意见,仅一处十级伤残的误工期为180日,护理期60日,营养期60日;另一个两处十级伤残的误工期240日,护理期120日,营养期120日。因此,该鉴定书对郭翠芝“三期”的鉴定意见也根本不能作为本案定案依据,应依据郭翠芝的实际住院天数178天认定郭翠芝的护理期和营养期。根据法律规定,郭翠芝的误工期应计算至定残日前一天计214天。上诉人说两人护理没有证据完全不能成立,永兴医院出具的诊断证明书上明确写明郭翠芝需由两人护理。由于郭翠芝受伤严重,肋骨骨折6根,骨盆粉碎性骨折等多处严重受伤,申请人住院期间完全不能自理,就连翻身都需要两人帮忙才能进行。因此,上诉人的上诉理由完全不能成立,请二审法院驳回上诉,维持原判。贾鹏飞述称，不发表意见。郭翠芝向一审法院起诉请求：1、判令太平洋财险周口公司、贾鹏飞连带赔偿郭翠芝医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计280435.96元，太平洋财险周口公司在保险限额内优先赔付；2、本案诉讼费由太平洋财险周口公司、贾鹏飞承担。一审法院认定事实：2018年2月14日18时50分许，贾鹏飞驾驶豫Ｐ×××**号轻型普通货车沿311国道河南省太康县××草楼镇路段由西向东行驶，行驶至太康县××草楼镇张坤楼处时，与步行过路的郭翠芝发生碰撞，造成郭翠芝受伤及豫Ｐ×××**号轻型普通货车不同程度受损的交通事故。该事故经太康县公安交通警察大队处理，于2018年3月5日作出太公交认字［2018］第000166号道路交通事故认定书，认定：贾鹏飞负该事故的全部责任；郭翠芝无责任。郭翠芝受伤后当日入住周口永兴医院，经诊断为：1、骨盆骨折；2、右侧第3、4、5、9、10、11肋骨骨折；3、右膝内侧副韧带损伤；4、右膝前交叉韧带断裂；5、全身多处软组织损坏，双侧胸腔积液伴双下肺膨胀不全；6、双肺肺炎；7、××。经治疗于2018年8月11日出院，共计住院178天，支出医疗费123227.22元。经郭翠芝申请一审法院委托周口明正法医临床司法鉴定所对郭翠芝的伤情进行了鉴定，该所于2018年9月17日作出周明正司鉴所［2018］临鉴字第192号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、右膝部损伤，构成九级伤残；2、多发肋骨骨折，构成十级伤残；3、三期评定为：误工期120日，护理期90日，营养期60日。郭翠芝支出检查费1524.60元，鉴定费1900元。豫Ｐ×××**号轿车的登记车主为贾成。事故发生在车辆年检有效期内，该车在太平洋财险周口公司投保有机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，其中第三者责任商业保险保额为500000元，事故发生在保险期间。贾鹏飞在郭翠芝住院期间为其垫付医疗费5300元；太平洋财险周口公司为郭翠芝垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。太康县公安交通警察大队作出太公交认字［2018］第000166号道路交通事故认定书，该事故责任认定事实清楚，责任划分适当，对该事故认定一审法院予以采信。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿；不足部分，由保险公司在第三者责任商业保险限额内赔付。本案中，郭翠芝的损失首先在交强险和商业险限额内由太平洋财险周口公司赔偿。不足部分由贾鹏飞赔偿。郭翠芝的各项损失依法核定为：1、医疗费125089.82元（123227.22＋98＋240＋1524.6）；2、误工费24032.49元（40990元÷365天×214天）；3、护理费38547.50元（39522元÷365天×178天×2）；4、营养费3560元（178天×20元）；5、住院伙食补助费8900元（50元×178天）；6、残疾赔偿金50749.53元［12719.18元×19年×（0.2＋0.01）］；7、精神抚慰金酌定为15000元；8、交通费酌定600元；9、鉴定费1900元。郭翠芝的医疗费、营养费、住院伙食补助费合计137549.82元，由太平洋财险周口公司在交强险赔偿限额内赔付郭翠芝垫付医疗费10000元，因太平洋财险周口公司已垫付给郭翠芝10000元，该垫付款应从郭翠芝的损失款中扣除，太平洋财险周口公司对该10000元在交强险赔偿限额中不再承担赔偿责任；下余127549.82元，扣除贾鹏飞的垫付款5300元，由太平洋财险周口公司在商业险第三者责任限额内赔付郭翠芝122249.82元，赔付贾鹏飞垫付款5300元。郭翠芝的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费合计128929.52元，由太平洋财险周口公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付110000元，下余18929.52元及鉴定费1900元由太平洋财险周口公司在商业险第三者责任赔付限额内赔付。因郭翠芝诉请的各项合法损失均已得到赔偿，贾鹏飞不再负赔偿责任。周明正司鉴所［2018］临鉴字第192号司法鉴定意见书中对三期评定为：误工期120日，护理期90日，营养期60日；因郭翠芝实际住院天数为178天，该三期评定过低，一审法院不予采纳，误工期应计算至定残日前一天为214天，护理期、营养期应以实际住院天数为准。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第九条、第十条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业险第三者责任赔偿限额内赔付郭翠芝医疗费122249.82元，赔偿其他各项损失18929.52元，赔偿鉴定费1900元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付郭翠芝各项损失110000元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司在商业险第三者责任限额内赔付贾鹏飞垫付医疗费5300元；四、驳回郭翠芝的其他诉讼请求。上述一、二、三项判决内容于判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2753元，由郭翠芝负担217元，中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司负担2536元。本院二审期间，当事人未提交证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一、涉案鉴定报告的伤残等级能否作为定案依据。在一审中，经郭翠芝申请，一审法院委托周口明正法医临床司法鉴定所对郭翠芝的伤情进行了鉴定，该所出具的鉴定意见为：1、右膝部损伤，构成九级伤残；2、多发肋骨骨折，构成十级伤残。太平洋财险周口公司对构成九级伤残不予认可，但其未提供相反的证据予以证明，对太平洋财险周口公司的该项上诉理由，本院不予支持。二、一审认定的误工期、营养期、护理期是否适当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”第二十一条规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，郭翠芝在一审中请求误工期按214天，护理期、营养期分别按178天计算，一审法院认定误工期计算至定残日前一天即214天，护理期、营养期按住院时间178天计算并无不当。三、一审认定被上诉人住院期间由两人护理是否有依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”郭翠芝在一审中提交的周口永兴医院诊断证明书显示留陪两人，一审法院按照两人护理计算护理费并无不当。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费886元，由中国太平洋财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 何 山审判员 李俊华审判员 许向朋二〇一九年三月二十八日书记员 田 威