陕西省宝鸡市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）陕03行终8号 上诉人（原审原告）宝鸡市东方游乐中心清算领导小组。住所地：宝鸡市渭滨区新建路**大院内。 负责人李小娟，任组长。 委托代理人董世斌，男，生于1947年10月20日，宝鸡市东方游乐中心清算领导小组副组长。 被上诉人（原审被告）宝鸡市市场监督管理局。。住所地：宝鸡市高新开发区钛谷路** 法定代表人张积勤，任局长。 委托代理人杨建军，宝鸡市市场监督管理局注册分局局长。 委托代理人王炜，宝鸡市市场监督管理局企业信用管理科副科长。 第三人陕西美瑞尔建设集团有限公司，，住所地：宝鸡市渭滨区经一路财富大厦**** 法定代表人王来焕，任执行董事兼总经理。 上诉人宝鸡市东方游乐中心清算领导小组因诉宝鸡市工商行政管理局（以下简称市工商局）不履行工商登记法定职责一案，不服宝鸡市陈仓区人民法院（2018）陕0304行初5号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，在审理过程中，市工商局被撤销，其承担的职能划入新组建的宝鸡市市场监督管理局，本院依职权裁定变更本案被上诉人为宝鸡市市场监督管理局。本案现已审理终结。 原审判决认定，1992年6月经宝鸡市政协申请，市工商局注册成立了宝鸡市东方游乐中心。1993年该公司名称变更为宝鸡市东方游乐中心有限公司。1995年12月25日，宝鸡市政协作出宝市政协办（1995）52号文件，决定对宝鸡市东方游乐中心有限公司不再保持主管关系。1998年6月18日该公司营业执照被吊销，该公司董事会决定成立”宝鸡市东方游乐中心清算领导小组”。该清算小组使用原主管上级发给的“宝鸡市东方游乐中心”印章开展工作。 宝鸡市东方建筑工程公司于1993年4月9日在市工商局注册成立，开办单位为宝鸡市东方游乐中心。2010年12月，宝鸡市东方游乐中心以宝鸡市东方建筑公司的名义，向市工商局申请办理对宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人变更登记，市工商局审查后做出不予受理变更登记决定。2014年6月23日，宝鸡市东方建筑工程公司向市工商局申请将公司档案调至企业新住所地西安市工商局碑林分局，并办理迁移手续。2015年4月1日，原告向市工商局书面申请要求变更宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人。同年7月29日，市工商局做出了关于对董世斌反映有关问题的答复，主要内容为：一、宝鸡市东方建筑工程公司的变更申请不符合有关规定；二、宝鸡市东方建筑工程公司已按有关规定办理了迁移登记，该局现不具有登记管辖权；三、该局驻市政府行政服务中心窗口工作人员依法行政，不存在行政不作为和违规操作等问题。后原告提起行政诉讼，请求法院判令被告履行法定职责，对宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人进行变更登记。 另查明，宝鸡市东方建筑工程公司企业名称于2014年6月16日变更为宝鸡市东方建筑工程有限公司，同年6月23日档案调至企业新住所地西安市工商局碑林分局，当年11月24日企业名称变更为西安市美瑞尔建设工程有限公司，2015年7月9日更名为陕西美瑞尔建设工程有限公司，同年9月11日，公司档案又迁至企业新住所地宝鸡市工商局渭滨分局。2016年8月5日，企业名称变更为陕西美瑞尔建设集团有限公司。 原审法院认为，根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条规定，“有下列情形之一的，不得担任企业法定代表人：……，正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的，……因犯有其他罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的”，第六条规定：“企业法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理企业法定代表人变更登记”。宝鸡市东方建筑工程公司在经营期间，其法定代表人王沛尧因犯故意伤害罪，被人民法院于2009年12月判处刑罚，该企业法人应当申请办理企业法定代表人变更登记。根据法规规定，变更企业登记，应当由企业提出申请，原告作为宝鸡市东方建筑工程公司原开办单位，以自己的名义申请变更登记宝鸡市东方建筑工程公司的法定代表人不符合规定。原告请求法院判令被告履行法定职责，变更宝鸡市东方建筑工程公司的法定代表人的诉讼请求没有事实依据和法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告宝鸡市东方游乐中心清算领导小组的诉讼请求。案件受理费50元由原告宝鸡市东方游乐中心清算领导小组负担。 上诉人宝鸡市东方游乐中心清算领导小组的上诉请求：撤销重审判决并依法判令上诉人配合下属企业宝鸡市东方建筑工程公司变更法定代表人。上诉理由：1.最高人民法院（2014）民申字第1602号民事裁定书载明“此种因上下级企业内部管理产生的纠纷，一般不应属人民法院民事受案范围。”可以认定上诉人完全有权配合自己开办的企业变更法定代表人。被上诉人向法庭提举六项证据都与上诉人行使的权力无关。一是上诉人从来没有改变过自己开办的集体企业性质。二是被上诉人从1998年财政部工商总局等下发文件后，为保护这个涉嫌犯罪团伙的壮大，2014年6月16日把我们的集体企业变更为有限公司。三是发回重审后增加的第三人陕西美瑞尔建设集团有限公司根本与本案无任何连带关系。2.重审另查明的事实充分证明，被上诉人的个别公务人员是我们二十五年来变更法定代表人的最大阻力也是共同犯罪的帮凶，请求法庭移送公、检机关侦查。3.重审未查明第三人与本案到底有何关系，审理时第三人也未出庭。 被上诉人宝鸡市市场监督管理局答辩认为：1.答辩人在办理宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人变更登记时，不存在行政不作为问题。自2010年起，被答辩人先后4次向我局提出变更宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人的申请，由于其提交的申请材料不符合法定形式等原因，答辩人按照《企业登记程序管理规定》的有关规定依法予以驳回。2.答辩人作出的变更登记决定合理合法。生效判决确认宝鸡东方建筑工程公司为挂靠集体名义的私营企业。根据1998年国家财政部、国家工商局四部委印发《关于甄别“挂靠”集体企业工作意见》的通知，宝鸡市东方游乐中心有限公司应当与宝鸡东方建筑工程公司办理解除挂靠关系，将宝鸡东方建筑工程公司企业性质变更为私营企业。3.本案中，法定代表人变更登记的申请主体为宝鸡市东方建筑工程公司，被答辩人不能直接向答辩人提出变更申请，亦不具有提起本案诉讼的原告资格。请求驳回原告的诉讼请求。 原审第三人陕西美瑞尔建设集团有限公司请求维持原判。 一审判决认定的事实均有相应的证据证明，本院予以确认。另查明，1992年10月14日，宝鸡市东方游乐中心向市政协提交《关于成立分支机构的报告》，欲成立包括东方建筑工程公司在内的六个分支机构，但各分支机构独立经营、自负盈亏。1992年10月19日，市政协办公室批复同意。1993年4月9日，宝鸡市东方建筑工程公司经市工商局登记成立，该公司成立前的验资报告及公司《企业法人营业执照》显示，扶风县西河建筑公司是该公司唯一投资人。该公司章程载明：“本公司在宝鸡市东方游乐中心管理下进行工作，实行‘独立经营、自负盈亏、上缴管理费’的办法……”。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”本案中，宝鸡市东方建筑工程公司名义上是宝鸡市东方游乐中心有限公司的分支机构，但是宝鸡市东方游乐中心有限公司并非宝鸡市东方建筑工程公司的出资人，宝鸡市东方建筑工程公司亦具有法人资格，独立经营、自负盈亏。上诉人宝鸡市东方游乐中心清算领导小组在宝鸡市东方游乐中心有限公司被吊销营业执照后成立，依法只能对宝鸡市东方游乐中心有限公司的财产进行清算、处理。对公司的变更登记只能由公司自身向登记机关提出申请，市工商局是否履行对宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人变更登记的法定职责与宝鸡市东方游乐中心清算领导小组没有利害关系。因此，宝鸡市东方游乐中心清算领导小组不具有提起本案诉讼的原告资格。 上诉人在二审中陈述本次诉讼对应的是2015年4月向市工商局提出的关于宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人变更登记的申请，但是，当时宝鸡市东方建筑工程公司的名称已经变更为西安市美瑞尔建设工程有限公司，且住所已经迁移至西安市碑林区，工商登记机关为西安市工商行政管理局碑林分局，市工商局明显不具有对宝鸡市东方建筑工程公司法定代表人予以变更登记的职责。 一审法院在上诉人不具有原告资格、市工商局明显不具有应申请进行变更登记职责的情况下，对本案进行实体判决不当。经合议庭评议，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款、第四十九条第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项、第（十）项、第一百二十三条第（一）项之规定，裁定如下： 一、撤销宝鸡市陈仓区人民法院（2018）陕0304行初5号行政判决； 二、驳回上诉人宝鸡市东方游乐中心清算领导小组的起诉。 本案一、二审预收的案件受理费各50元，均退回上诉人宝鸡市东方游乐中心清算领导小组。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  杨 艳 审 判 员  沈小波 审 判 员  赵 燕 二〇一九年三月五日 法官助理  冯建华 书 记 员  仝宝杉