安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖06刑终27号 原公诉机关淮北市相山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐东波，男，1988年5月31日出生于安徽省淮北市，汉族，大学文化，户籍地淮北市相山区，住淮北市相山区。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2015年9月16日被淮北市公安局传唤到案，次日被该局刑事拘留，同年10月22日经淮北市人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 辩护人雷鸣，安徽镜远律师事务所律师。 安徽省淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人徐东波犯生产、销售假药罪一案，于2017年5月17日作出（2016）皖0603刑初211号刑事判决。徐东波不服，提起上诉。2017年12月5日，本院作出（2017）皖06刑终120号刑事裁定，撤销原判，发回重审。淮北市相山区人民法院依法另行组成合议庭，于2018年12月26日作出（2018）皖0603刑初1号刑事判决。徐东波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭于2019年2月26日公开开庭审理了本案，淮北市人民检察院指派检察员张某11出庭履行职务，上诉人徐东波及其辩护人雷鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：自2014年起，被告人徐东波在未取得《药品生产许可证》、《药品经营许可证》的情况下，在网上购入曲大夫前列腺贴，后通过网络、电话推广等方式销售。后因其购入曲大夫前列腺贴的进货渠道无法供货，徐东波遂自己购入药贴、定制外包装生产曲大夫前列腺贴及源头康端粒酶胶囊予以销售。其中：被告人徐东波从章某1处购入价值13940元的药贴；从钟某,4处购入价值152900元的药贴。另其自2014年陆续从徐某11、杨某,41处分别购入价值100481元、89600元的曲大夫前列腺贴及源头康胶囊的外包装，并招聘工人在其租赁的淮北市相山区玫瑰园F栋205室、淮北市相山区楼车库内将购买的膏贴和外包装进行封装、生产。生产曲大夫前列腺贴共计79万余元，并以博讯网络科技有限公司的名义招收多名淘宝及电话客服，在其租赁的淮北市相山区金冠紫园6栋2301室内通过淘宝网店“美丽心情852”、“百锦堂健康养生”、“百锦堂保健养生”、“芝医堂健康养生”进行销售，通过中通、顺丰等快递公司发货。 徐东波在2014年至2015年8月期间，为生产源头康胶囊从徐某11处购买源头康端粒酶胶囊的外包装，从潘苏枫处购买明胶空心胶囊，从广州晶绣塑料制品有限公司购买塑料瓶，从夏某,42处购买南瓜粉，在其租赁的仓库内封装后通过网络等途径进行销售，至案发销售金额为7800余元。 在徐东波销售曲大夫前列腺贴、源头康端粒酶胶囊的过程中，产生顺丰快递费用66870元、中通快递费用70230元，共计137100元。 2015年9月16日，淮北市食品药品监督管理局执法人员在被告人徐东波位于淮北市相山区惠苑路6号金冠紫园6号楼2301室的办公室执法检查，经电话通知后被告人徐东波到达现场并带领执法人员前往各制、销窝点检查。后与执法人员一起前往淮北市食品药品监督管理局，同日被公安机关从淮北市食品药品监督管理局传唤到案，次日被刑事拘留。 案发后，从被告人徐东波仓库、办公室处扣押曲大夫前列腺贴14372盒（2贴一盒）、曲大夫前列腺贴135袋，源头康胶囊190盒。另扣押制、销假药工具曲大夫前列腺贴包装材料300盒、包装材料13箱、胶囊5桶、空瓶6000个、瓶装胶囊1箱、空心胶囊2小袋、数粒板2套、硅胶干燥剂半箱及打印机3台、电脑显示屏8台、封口机1台、电脑主机9台、小蚁智能摄像机1部、笔记本电脑2台、手机3部、空白快递单1箱、已填写收货地址快递单2箱、银行卡4张、笔记本1本、印章一枚（印某为安徽百锦堂保健有限公司）、优盘1个及相关客服资料若干。 经安徽省食品药品监督管理局认定，涉案的曲大夫前列腺贴、源头康端粒酶胶囊按假药论处。 综上，被告人徐东波共计生产、销售假药84万余元，其中既遂76万余元，未遂81427元，非法获利35万余元。案发后，冻结被告人徐东波在银行的存款223710.29元及孳息，2017年5月18日，被告人徐东波退缴违法所得11万元。 另查明，徐东波检举他人贩卖毒品，后经公安机关核查，该被检举人有贩卖毒品嫌疑，后公安机关将被检举人抓获归案并缴获冰毒60余克，该被检举人已被检察机关以涉嫌贩卖毒品罪起诉。 上述事实，有下列证据证实： （一）物证：查扣的徐东波生产的曲大夫前列腺贴新版、老版各一盒，源头康胶囊一盒。 （二）书证 1、淮北市食品药品监督管理局关于徐东波案的情况说明、归案情况说明：2015年9月16日，淮北市食品药品监督管理局对位于淮北市相山区金冠紫园小区6栋2301室进行执法检查，查获曲大夫前列腺贴和源头康胶囊的窝点。执法人员到达现场后，徐东波本人不在现场，现场人员孙某12电话联系徐东波称食品药品监督管理局在执法检查让徐东波尽快回来配合调查，十分钟后徐东波回到位于金冠紫园小区6栋2301室的执法现场。经询问，徐东波带领执法人员对位于洪山路87号2幢及附近的仓库进行检查，现场检查结束后配合执法人员到淮北市食品药品监督管理局接受调查。徐东波于同日在淮北市食品药品监督管理局被淮北市公安局口头传唤归案，次日被刑事拘留。 2、涉嫌犯罪案件移送书、涉嫌犯罪案件情况调查报告、查封（扣押）物品移交通知书、询问调查笔录、扣押决定书及扣押物品清单、送达回执、现场检查笔录及现场检查照片、淮北市食品药品监督管理局情况说明：2015年9月16日，淮北市食品药品监督管理局工作人员会同淮北市公安局治安支队联合对淮北市相山区金冠紫园小区6栋2301室及位于淮北市相山区洪山路87号2幢、海宫路的两处仓库进行现场检查、拍照，并查封、扣押了徐东波相关涉案物品，对在场人员进行询问，经初查，徐东波的行为涉嫌构成犯罪，移交司法机关处理。 从徐东波位于淮北市相山区惠苑路6号金冠紫园6号楼2301室的公司内扣押曲大夫前列腺贴572盒（2贴一盒）、曲大夫前列腺贴135袋（生产企业均为七台河市康鑫医疗器械厂）、源头康复方端粒酶活性调节剂胶囊190盒；扣押台式电脑主机8台、电脑显示屏8台、笔记本电脑2台、打印机3台、快递单1箱（空白）、快递单2箱（已填写收货地址）、手机3部、客服相关资料若干、银行卡4张。 从徐东波位于淮北市洪山路87号2栋的仓库内扣押曲大夫前列腺贴13800盒、曲大夫前列腺贴包装材料300盒（标示生产企业均为吉林东科生物科技有限公司）；扣押封口机1台、小蚁智能摄像机1台。 从徐东波位于的仓库内扣押包装材料十三箱、端粒酶胶囊5桶、空瓶6000个、瓶装胶囊1箱、空心胶囊2袋、数粒板2套、硅胶干燥剂半箱。 另从徐东波住处玫瑰园31号7栋1单元101室扣押U盘1个、电脑（台式）主机1台及相关客服资料。 另有用工合同协议书13页、笔记本1本、印章一枚（安徽百锦堂保健有限公司）、租房协议及收条3页、安徽东明药械有限公司资质10页。 其中，十三箱包装材料经清点，分别是源头康端粒酶胶囊外包装8箱，共计3200个；源头康端粒酶胶囊内包装4箱半，共3200个；源头康端粒酶胶囊标签半箱，共计7000个。 淮北市公安局于2016年5月4日出具的补查报告书，现场扣押的源头康胶囊190盒，每盒198元，价值37620元；扣押老款曲大夫前列腺贴527盒，每盒3.5元，价值1844.5元；扣押新款曲大夫前列腺贴13800盒，每盒3元，价值41400元，以上扣押药品共计80864.5元。 3、淮北市食品药品监督管理局关于产品定性的请示及安徽省食品药品监督管理局批复：2015年8月26日、9月21日淮北市食品药品监督管理局分别以淮食药监（2015）32、35号文件就曲大夫前列腺贴、源头康端粒酶胶囊产品的定性向安徽省食品药品监督管理局进行请示。安徽省食品药品监督管理局以皖食药监稽秘[2015]431号批复认定，查扣的曲大夫前列腺贴（产品外包装标示委托生产企业七台河市康鑫医疗器械厂，企业登记号：黑医械生产登20120004号，注册证号：黑七食药监械（准）字2012第1640009号，产品批号：20150303，生产日期：20150306），其主要结构由医用胶带、薄荷油、黄姜、热熔胶、医用凡士林组成，产品适用范围为适用于肾虚所致的腰酸腿疼、前列腺炎、前列腺增生、前列腺肥大及其引起的尿频、尿痛、尿急尿不净的辅助治疗。2015年4月15日，经黑龙江省七台河市食品药品监督管理局核查确认，曲大夫前列腺贴的产品注册证号黑七食药监械（准）字2012第1640009号于2013年8月5日被七台河市食品药品监督管理局注销；七台河市康鑫医疗器械厂《营业执照》于2013年8月8日被七台河市工商管理局注销，该厂的生产登记号黑医械生产登20120004号于2013年10月11日被黑龙江省食品药品监督管理局取消其生产备案，目前该厂已不存在，同时七台河市食品药品监督管理局认定曲大夫前列腺贴为非法生产的产品。依据《中华人民共和国药品管理法》第七条、第三十一条、第四十八条第三款第二项、第一百条第一款之规定，曲大夫前列腺贴应按假药论处。 安徽省食品药品监督管理局以皖食药监稽秘[2015]489号批复认定，查扣的源头康胶囊，标示生产企业：美国威力保健营养食品公司，外包装标示有该产品的成分及含量、用法和用量，包装盒内部标示有从源头预防冠心病的发生、发展，该产品的活性成分能在血管中减少血管的动脉硬化，舒张血管，能减少并抵抗自由基对血管内壁的伤害，能调解血脂、降低血压，溶解血栓等作用。经核实，该产品无任何批准文号。曲大夫前列腺贴（标示生产企业：吉林东科生物有限公司，规格：8cm*8cm1/袋*2袋/盒），包装标注成分含医用胶带、薄荷油、黄姜、黄某、苦参、蛇床子、医用凡士林等保密配方；适宜人群：前列腺炎、前列腺增生，前列腺肥大及其引起的尿频，尿痛，尿急尿不净和肾虚所致的腰酸腿痛，阳痿早泄；用法用量：外用。将本品按穴位贴敷于关元穴。每帖贴敷时间12小时。经核实，该产品无任何批准文号。依据《中华人民共和国药品管理法》第七条、第三十一条、第四十八条第三款第二项、第一百条之规定，上述源头康胶囊、曲大夫前列腺贴两产品应按假药论处。 安徽省食品药品监督管理局皖食药监稽秘[2018]19号关于曲大夫前列腺贴、源头康胶囊定性问题的批复系该局对淮北市食品药品监督管理局淮食药监（2017）21号关于曲大夫前列腺贴、源头康胶囊是否属于药品等问题的请示的批复。该批复内容如下：（1）关于曲大夫前列腺贴产品定性：①曲大夫前列腺贴主要成分包含薄荷油、黄某、苦参、蛇床子等，该产品与《医疗器械监督管理条例》第七十六条规定的“医疗器械”定义不符，不属于医疗器械管理范畴；②曲大夫前列腺贴适用于肾虚所致的腰酸腿疼、前列腺炎、前列腺增生、前列腺肥大及其引起的尿频、尿痛、尿急尿不净的辅助治疗，产品是由医用胶带、薄荷油、黄姜、黄某、苦参、蛇床子、医用凡士林等保密配方组成，产品标注了生产日期、有效期、产品批号等，符合药品的定义。（2）关于源头康胶囊产品定性：①源头康胶囊在产品标识上声称了疾病预防治疗功能，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条规定的药品定义。源头康胶囊产品说明书中描述了长寿活性因子Ⅱ、长寿源活性因子Ⅴ、长寿源活性因子Ⅶ等活性成分能在血管中减少血管的动脉硬化的速度，舒张血管，能调节血脂、降低血压、溶解血栓，清除人体内留存的各种毒素等治疗功能。应根据《中华人民共和国药品管理法》第七条、第三十一条、第四十八条第三款第二项处理。根据国家食品药品监督管理局《关于进一步开展整治非药品冒充药品专项行动的通知》（国食药监稽（2010）204号），对未标示产品批准文号以及标示虚假、无效批准文号的产品冒充药品的，一律由食品药品监管部门按照假药依法查处。②源头康胶囊在产品标识上声称了疾病预防治疗功能，不是食品应有的功能。根据《食品安全法》第七十四条、第七十五条、第七十八条、第一百五十条的规定，食品不包含以治疗为目的的物品。保健食品是食品的一种，属于特殊食品，也不包括以治疗为目的的物品。③源头康胶囊在产品标识上声称使用了药物原料，不属于食品原料。根据《食品安全法》第三十七条、第三十八条、第四十条、第七十五条第二款的规定，生产经营的食品中不得添加药品，食品生产经营者应当按照食品安全国家标准使用食品添加剂，利用新的食品原料生产食品、在食品中添加按照传统既是食品又是中药材的物质以及生产保健食品的原料目录均应经过国务院有关部门制定、公布或批准。 此外，2017年12月5日，相关业务处室讨论结果认为，省局关于曲大夫前列腺贴、源头康胶囊产品定性准确。曲大夫前列腺贴注册证号黑七食药监械（准）字2012第1640009号，企业登记号黑医械生产登20120004号，受委托生产企业哈尔滨市吉大医疗器械厂，因产品不符合医疗器械注册规定，2013年8月5日被七台河市食品药品监督管理局依法注销，2013年10月11日被黑龙江食品药品监督管理局取消备案。市场断货后，徐东波为了继续销售该产品，2015年冒充他人企业非法生产，结合上报案件相关材料中涉及徐东波的专业知识背景综合判断，徐东波应当对该品种按假药论处不知情。 4、淮北市食品药品检验中心出具的检验报告：从徐东波处扣押的南瓜粉经检验，合格。 5、淮北市公安局淮公发（2016）48号关于徐东波涉嫌生产、销售假药案补充证据的函、淮北市食品药品监督管理局淮食药监稽函（2016）28号关于徐东波涉嫌生产、销售假药案补充证据的复函：淮北市公安局于2016年4月14日发函至淮北市食品药品监督管理局，请该局补充提供徐东波生产、销售的源头康胶囊内成分的相关鉴定以及安徽省食品药品监督管理局批复将源头康胶囊以及曲大夫前列腺贴按假药论仅有相关结论，应当出具相关认定的程序以及相关依据，并且没有相关鉴定，应当具有省级以上人民政府产品质量检验机构或者其指定的机构出具的药品质量鉴定。 淮北市食品药品监督管理局于2016年4月27日函复淮北市公安局：徐东波生产、销售的源头康胶囊内的粉，所检项目特别是南瓜粉符合标准要求。依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项“有下列情形之一的药品，按假药论处：（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的”、第七十七条“对假药、劣药的处罚通知，必须载明药品检验机构的质量检验结果；但是，本法第四十八条第三款第（一）、（二）、（五）、（六）项和第四十九条第三款规定的情形除外”和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条“是否属于刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的假药、劣药难以确定的，司法机关可以根据地市级以上药品监督管理部门出具的认定意见等相关材料进行认定。必要时，可以委托省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构进行检验”的规定，对于依法必须批准而未经批准生产的药品，按假药论处，可以不进行质量检验，司法机关可以根据地市级以上药品监督管理部门出具的认定意见等相关材料进行认定。省食品药品监督管理局对涉案曲大夫前列腺贴以及源头康胶囊作出按假药论处的认定意见，符合上述法律和司法解释的相关规定。 6、淮北市公安局治安支队情况说明、电子数据检验报告、远程勘验工作记录：经淮北市公安局网安支队电子数据检验鉴定实验室提取徐东波使用的三家淘宝网店支付宝交易记录，自2014年8月23日至2015年1月31日在其使用的三家淘宝网店通过支付宝收取销售假药曲大夫前列腺贴款项为366571.1元。 7、支付宝交易记录、淘宝交易记录截图： ⑴2014年8月20日至同年9月5日，三次通过支付宝付给章某1款项共计13940元。 ⑵2014年8月20日至同年10月18日，六次通过支付宝付给徐某11款项共计23930元。 ⑶2015年3月19日至同年5月10日，七次通过支付宝付给杨某,41款项共计66250元。 ⑷2015年2月7日至同年3月9日，三次通过支付宝付给仙莉保健款项共计23350元。 ⑸2014年11月18日至2015年9月14日，十四次通过支付宝付给丽美印刷款项共计76551元。 ⑹2014年3月19日至2014年10月23日，二次通过支付宝付给潘苏枫款项共计520元。 ⑺2015年7月21日至2015年8月14日，三次通过支付宝付给广州晶绣塑料制品有限公司款项共计6264元。 ⑻2015年6月3日至2015年8月6日，三次通过支付宝付给夏某,42款项共计1242元。 ⑼2015年2月7日至2015年8月18日，九次通过支付宝付给钟某,4款项共计152900元。 被告人徐东波对上述交易记录进行辨认，称分别是其购买曲大夫前列腺贴、曲大夫前列腺贴和源头康端粒酶外包装、源头康端粒酶空胶囊以及塑料瓶和原材料的记录。 ⑽2015年6月3日至同年8月6日期间，夏某,42共计三次销售给徐东波南瓜粉共计价值1242元。夏某,42对上述交易记录进行了辨认，称是其支付宝的销售记录 ⑾2014年3月19日至2015年6月27日期间，潘苏枫与徐东波进行四次明胶空心胶囊的交易，出售给徐东波价值1020元的胶囊。潘苏枫对交易记录进行了辨认，并手书自述材料对上述情况进行了说明。 ⑿被告人徐东波销售曲大夫前列腺贴淘宝交易记录共计2090530.28元，销售源头康胶囊淘宝交易记录共计226871.76元,其中自2015年3月至9月期间销售源头康胶囊57012元，2015年6月至9月销售源头康胶囊17067元。 8、协助查询财产通知书、银行交易明细、银行凭证：经对孙某13工商银行账户及刘某,43中国银行账户进行查询，刘艳艳账户于2015年7月3日跨行汇入刘某,43（62×××97）账户50万元。 9、协助冻结财产通知书、回执、冻结文书：2015年9月24日，淮北市公安局对徐东波在中国农业银行开设的账户12×××12予以冻结；同日对徐东波在中国农业银行淮师大支行的账户62×××15予以冻结；同日对徐东波在中国银行的账户62×××13予以冻结。 10、调取证据清单、通话记录清单、淘宝旺旺聊天记录：淮北市公安局于2015年11月4日分别从中国电信股份有限公司淮北分公司、中国移动安徽公司淮北分公司调取号码为181××××9168、159××××0506的机主信息及通话记录。该两个号码客户名称均为徐东波。 通话记录包含有徐东波使用电话联系杨某,41、徐某11等给其提供外包装及原材料的人的通话记录。 淘宝旺旺聊天记录为徐东波与丽美印刷关于伪造曲大夫前列腺贴包装的聊天记录以及徐东波与马某,4关于膏药贴及有无资质的聊天记录。 11、接受证据材料清单、证明、中通快递价格表、运费明细单、顺丰速运通卡及消费明细、情况说明： ⑴徐东波的快递在淮北市瑞龙速递公司洪山路分公司（中通快递）投递，投递量较大，物种多，且存在空包投寄和退单现象，该公司按标准收取快递费，货到代收货款另外收取3%服务费、3%保价费。据统计，产生中通快递费用合计70230元。 ⑵苏某,4出具说明称徐东波的快递近几年由其负责投送，在投送过程中快递存在大量捆绑托寄物，产品类型不单一，存在空包投寄现象，每单费用按顺风的正常价格进行收取，货到付款的费率按照公司标准予以扣除。徐东波在顺丰公司使用的运通卡卡号为56×××89。自2014年10月到2015年9月，产生顺丰快递费用66870元。 ⑶淮北市公安局出具的情况说明及EMS快递单，经核实徐东波从广州晶绣塑料制品有限公司处购买的源头康胶囊塑料瓶。该局经查证从支付宝（中国）网络科技公司调取广州晶绣塑料制品有限公司的注册身份信息，因注册身份信息只有注册人姓名肖某2，无具体身份信息及联系方式，该单位后通过案件协查函的方式通过EMS快递请求广州市公安局食品药品犯罪侦查支队协助取证，至今未予反馈。 12、顺丰快递单： ⑴单号919122785563，收货地址为云南省文山自治州富宁县步行街劲霸男装五楼，收货人蒋某，发货人仓库发货部二部。商品内容为曲大夫7盒+前列腺茶1袋+玛卡一瓶+油菜花粉1瓶。 ⑵单号919122785518，收货地址为江苏省泰州市高港区大泗村八组，收货人孔某，发货人官方配货中心。商品内容为曲大夫15盒+中药茶1包。 ⑶单号919122785536，收货地址为重庆市九龙坡西彭镇核心村19社，收货人张某2，发货人仓库发货部二部。商品内容为曲大夫25盒+前列腺茶1袋。 ⑷单号906357735795，收货地址上海市嘉定区增建村金沙江高尔夫俱乐部，收货人周某2，发货人官方配货中心。商品内容为曲大夫25盒。 ⑸单号906357735644，收货地址为河北省沧州市肃宁县公务员小区，收货人周某3，发货人仓库发货部二部。商品内容为曲大夫25盒+前列腺茶1袋。 ⑹单号919616808427，收货地址为湖南省永州市宁远县腾飞建材市场B栋918门面完美专卖店，收货人潘某任，发货人仓库发货部二部。商品内容为曲大夫25盒+前列腺茶1袋。 ⑺单号919616808472，收货地址为江苏省无锡市市辖区鸿山街道六一期491栋903室，收货人王先生，发货人仓库发货部二部。商品内容为曲大夫25盒+前列腺茶1袋。 13、租房协议、收条、房产证复印件及手书材料：徐东波于2014年7月10日租赁周某12位于玫瑰园F栋205室的房屋，租期自2014年7月10日至2015年7月10日。徐东波于2015年5月2日支付房屋租赁费9620元。袁某,4收到房租费3000元，时间为2015年8月1日至16年7月29日，房租欠2500元，下次交房款时间为2016年1月30日前付清。 14、医疗器械注册产品标准、医疗器械注册证、注册登记表、说明书、营业执照、医疗器械生产企业许可证、税务登记证、组织机构代码证：远红外伤湿关节止痛贴由安徽省东明药械有限公司生产，注册号为皖食药监械（准）字2013第2260076（更）号。 15、江苏省江阴市人民法院以（2016）苏0281民初1358-1号民事裁定书：孙某14及江苏协隆投资管理有限公司因民事诉讼银行存款被冻结500万元。 16、调取证据通知书、企业基本注册信息查询单、负责人查询单：淮北市相山区博讯电脑耗材经营部于2013年3月4日注册登记，企业类型为个体工商户，负责人徐东波，许可经营项目无，一般经营项目为零售办公耗材，日用百货，五金建材，水暖，服务（以上涉及行政许可凭行政许可证经营）。 17、博讯电脑耗材经营部用工合同协议书：张某3、王某2、孙某11、薛辰光、赵某2、周某11等分别与博讯电脑耗材经营部签订用工合同协议书。 18、辨认笔录：刘某,41、王某14辨认出徐东波系雇佣其包装曲大夫前列腺贴的人。 19、商标注册说明及商标注册证、企业法人营业执照：淮北相东工贸有限责任公司于2011年2月17日成立，法定代表人徐东波，经营范围，许可经营项目无，一般许可项目：机械、电子设备及配件制造、维修、销售，钢筋加工，经销五金、交电、建材、钢材、橡胶制品、化工产品（不含危险品）、办公用品、日用百货，废旧物资回收。（上述范围中涉及到行政许可的除外）。 淮北相东工贸有限责任公司于2016年7月28日注册了曲大夫商标。 20、国家食品药品监督管理总局食药监复不受字（2018）18号行政复议不予受理决定书：经审查，决定对徐某2提出的对安徽省食品药品监督管理局作出的关于曲大夫前列腺贴、源头康胶囊定性问题的批复进行行政复议的申请不予受理。 21、提取笔录、指认照片、扣押清单：罗某,4陈述称其于2015年7月3日从网上购买了一盒假冒源头康胶囊。北流市公安局从罗某,4处提取并扣押中通快递包装盒一个、假冒源头康胶囊包装盒一个、假冒源头康胶囊瓶子两个，假冒源头康胶囊六颗。罗某,4对上述物品进行了指认。 22、立案决定书、传唤证、拘留证等： ⑴淮北市公安局于2015年9月16日对被告人徐东波等人涉嫌生产、销售假药案立案侦查。 ⑵苍南县公安局于2015年10月29日对杨某,41等人生产、销售假药案立案侦查，杨某,41于2015年10月30日被拘留；于同年10月30日对浙江省苍南县钱库镇10.30丽美印刷生产、销售假药案立案侦查，徐某11于2015年10月31日被拘留。 ⑶赣州市南康区公安局于2015年12月3日对钟某,4等人涉嫌生产、销售假药案立案侦查，钟某,4于同日被拘留。 ⑷西安市公安局雁塔分局于2015年12月11日对章某1生产、销售假药案立案侦查。 23、情况说明、淮北市相山区人民检察院起诉书：淮北市食品药品稽查支队于2015年12月4日出具的情况说明，淮北市公安局相山分局治安支队于2015年11月6日移交该队的徐东波提供的举报线索正在调查核实中，目前未发现有价值线索。 淮北市食品药品稽查支队于2016年2月16日出具的情况说明：淮北市公安局治安支队移交该队的徐东波举报线索，经核实梳理，对涉及某药店的三处地址进行核查，其中两处已经停止经营，剩余一处未发现其所经营产品存在假冒伪劣产品，现场未发现其经营医疗器械；对举报材料中涉及网络销售的龙布峰针、拉摩力拉玛卡、郑多燕减肥晚餐、血钻野燕麦等产品，执法人员经查询比对，均有相关资质证书，在淮北市辖区内未发现有人在网上销售上述产品。 淮北市公安局禁毒支队于2016年4月27日出具的情况说明，该支队于2016年4月13日收到淮北市公安局治安支队移交的涉毒线索三条后将该线索交办至相山分局刑警大队，该线索涉及人员具体情况相山分局刑警大队已掌握，暂时不具备破案条件。 淮北市公安局禁毒支队于2017年2月7日出具的情况说明，该支队于2016年12月15日接淮北市公安局治安支队转来的徐东波检举他人涉嫌吸贩毒线索，该支队立即将涉毒线索下发给三区一县禁毒大队、刑警大队，经核查，举报信检举部分人员确系吸毒人员，但是公安机关早已掌握。其中五人因涉嫌丁某某贩卖毒品一案已被抓获，另一人也涉及丁某某案，暂未归案，以上几人在被徐东波检举之前公安机关就获悉有涉毒嫌疑并开展工作。对于检举信中检举的其他人公安机关也逐一核实，暂未发现检举信中检举的犯罪事实。 淮北市公安局禁毒支队于2017年10月21日出具的情况说明：禁毒支队于2017年8月15日接治安支队转来一份检举材料，徐东波在检举材料中共举报四条涉毒线索，经核查，举报信中关于老贾、老沈涉嫌贩卖毒品因无具体姓名，无法查实；举报文某涉嫌贩卖毒品，经侦查后发现其吸食毒品，已被抓获并治安处罚；举报任某某贩卖毒品和网上逃犯，该人已于3月7日被抓获；举报一男子涉嫌贩卖毒品，后经核查，该男子有贩卖毒品嫌疑，随即开展经营侦查，后将其抓获并缴获冰毒60克，并将该案交由淮北市公安局相山分局办理。后该男子被提起公诉。其余线索未查实。 24、各地公安局出具的情况说明：经通知，陶波称工作忙，不能到派出所配合调查；杨宗衡不愿意接受询问；张青霞称网购药品较多，是否购买过源头康胶囊记不清楚了；郭玲称在外地打工，无法回去接受询问；小威电话无人接听；刘海称购买了一盒曲大夫前列腺贴已用完，因效果不大没有继续购买，其不在当地无法到派出所做笔录。 25、户籍信息、前科证明：徐东波出生于1988年5月31日，经查询，未发现其有违法犯罪前科。 （二）证人证言 1、关于曲大夫前列腺贴的证人证言 (1)证人杨某,41的证言：其在淘宝网、阿某等平台承接曲大夫前列腺贴外包装盒提供给徐某3（即徐东波）生产药品。其的淘宝网和阿某网站的店铺名称大概是“伊凡纸盒包装经营部”。阿某的旺旺号为“伊凡包装88”，淘宝网的旺旺号为“仙莉保健”，淘宝网的支付宝账号是70×××23@qq.om，阿某的支付账号是15×××28，其的QQ号及微信号都是70×××23。其还有一个在阿某的网站叫苍南县满仓纸塑制品厂，旺旺号是满仓包装盒，支付宝账号为13×××02。 其曾卖过曲大夫前列腺贴的外包装、塑料袋和说明书给淮北市的徐某3。其和徐某3没有见过面，他的手机号181××××9168，其卖给徐某3的曲大夫前列腺贴的外包装是金黄色的，说明书是小白纸上印的字，公安机关出示扣押的曲大夫前列腺贴塑料袋是其卖给他的，其总共卖给他2个版本的曲大夫前列腺贴外包装。最早的卖给他的盒子上有注册证号，是黑七食药监械（准）字2012第1640009号，后来卖给他的是专利号2006100816674。其第一次通过淘宝网卖给徐某3大概5万个曲大夫前列腺贴，单价0.34元，卖了约22000元，利润2000余元。之后其又替徐某3生产六七次，每次都是约30000个。夏某,41于2015年3月到其商铺里上班，主要负责其的淘宝旺旺，其的QQ号和客户聊天接单。徐某3都是通过支付宝给其付的货款。 2014年年底，徐某3通过淘宝网找到其，其在淘宝网上留有其的手机号，徐某3给其打电话问其能不能生产曲大夫前列腺贴外包装，还发产品图片给其。其看出来是药盒，其说可以，还让他把外包装的样本寄到浙江省温州市苍南县钱库镇小商品市场49号杨某,41收。2015年年初，徐某3给其发的曲大夫前列腺贴外包装，其和徐某3谈好价格后就开始生产，他的收货地址是安徽省淮北市，具体地址淘宝上有记录。一开始其问徐某3要注册商标委托书，他说这个注册厂商已倒闭，现在这药品都是他生产的，他正在申请专利的过程中，他一直没有寄委托书给其。生产纸盒有钱赚，其也不管那么多了，就生产下去并提供给徐某3生产药品。其这里只有被公安机关扣押的200个曲大夫前列腺贴塑料袋，别的都没有了。曲大夫前列腺贴外包装盒是其从外面买好纸以后，到苍南县钱库镇东升路122-126号来茂印刷厂找老板章某2印刷、盖光，然后到苍南县钱库镇兴华路126号压痕厂找老板陈文明压痕，最后到苍南县钱库镇兴华路15号糊盒厂找老板章宗合加工；塑料袋是其找同学吴某2帮其印刷、生产的，厂址在苍南县钱库镇一中南路80多号；说明书是其买好纸以后在苍南县钱库镇小明星路8号找老板黄加沈印刷的。平时都是员工夏某,41去这些厂家拿货。其知道曲大夫前列腺贴是药品盒，其也知道徐某3收到外包装盒后是生产药品的，给其加工生产的厂家应该知道是药盒包装，因为包装上也写的很清楚说是药品，他们没有问其，其也没说，他们也没要求其出示产品委托书，其提供产品样式给他们加工，他们就加工了。 (2)证人夏某,41的证言：其在苍南县上班，老板是杨某,41。其主要负责淘宝网店和阿某网店与客人聊天、接单。其负责的网店有阿某的网店“伊凡包装88”和“满仓包装盒”，淘宝网店“仙莉保健”，这三家店都是杨某,41的。这三家网店经营的产品是印刷、包装，其负责的这三家店销售过曲大夫前列腺贴的外包装、塑料袋和说明书给安徽省淮北市的徐某3。其和他没有见过面，杨某,41有他的电话号码。其店里销售给徐某3的曲大夫前列腺贴的外包装金黄色，有小白纸上印字的说明书，公安机关扣押的塑料袋是卖给徐某3的，其共卖给徐某32个版本的曲大夫前列腺贴外包装。最早卖给他的盒子上有注册证号，是黑七食药监械（准）字2012第1640009号，后卖给他的是专利号2006100816674。总共卖约6次曲大夫前列腺贴的外包装，其接徐某3的曲大夫前列腺贴外包装有4次，三次是3万盒，一次是5万盒，每盒包括纸盒、塑料袋、说明书0.34元，总共5万元左右。 其刚去店里上班时，杨某,41告诉其安徽淮北有这样一笔生意，徐某3的旺旺名称是xudongbo531，其主要和他聊一些他拍下多少单，其负责接多少单，徐某3和杨某,41谈好价格后再让其在网上修改价值之类的。其于2015年3月到店里上班，之前好像卖过曲大夫前列腺贴外包装，是杨某,41联系的，怎么谈的不清楚。徐某3没有提供过商标注册证，卖给徐某3的曲大夫前列腺贴包装盒是不是药品盒其不知道，其只知道是治疗前列腺的。 (3)证人徐某11的证言：其用自己的身份信息注册两家网店，淘宝网的店铺名称是“温州佳诚包装”，旺旺号是“丽美印刷”。阿某店铺名是“苍南丽彩制袋厂”，旺旺号是“徐某112013”或者“2013徐某11”。淘宝网的支付宝账号13×××86，阿某的支付账号记不清了。其QQ号和微信号都是370981135，其在淘宝网留的手机号13×××86。 其卖过曲大夫前列腺贴的外包装、说明书以及源头康胶囊的外包装给淮北市的徐某3。其和他没有见过面，他的QQ号是95×××59，手机号是181××××9168、159××××0506。其卖给徐某3的曲大夫前列腺贴外包装是黄色的，说明书是白底黑字，上面有注册证号是黑七食药监械（淮）字2012第1640009号，其就印刷这一种曲大夫前列腺贴的外包装。卖的源头康胶囊的外包装是蓝色的，上面有美国哈佛大学等字样，公安机关向其出示的曲大夫前列腺贴的外包装盒和源头康胶囊的盒子是其卖给徐某3的。其是通过淘宝网“温州佳诚包装”卖给徐某3的曲大夫前列腺贴外包装有四次左右，约10万个，卖了约4万元，淘宝网交易记录上都有；通过“温州佳诚包装”卖给徐某3的源头康胶囊外包装有两三次，约3000套，卖了1万余元，淘宝记录上有，徐某3都是通过支付宝给其付货款。 2014年左右，徐某3通过淘宝网找到其，问其能不能生产曲大夫前列腺贴外包装，其要样本后做几次曲大夫前列腺贴的外包装卖给徐某3后，其跟徐某3说他没有证件，之后其就没再给他做曲大夫前列腺贴的外包装。2015年年初，徐某3打电话找其做源头康胶囊的外包装，其让他把样本发给其，后其做了源头康胶囊外包装并通过物流发货给徐某3。徐某3让其生产曲大夫前列腺贴和源头康胶囊外包装没有给其提供商品注册证及产品委托书，其知道曲大夫前列腺贴的包装盒是药盒，徐某3印制那么多药盒子是用于生产、销售药的，他说生产膏药资质还在办理，但其一直没见过，其知道药是假的。 其丈夫吴某11未帮其生产。这两种产品的外包装盒印制需要好几道工序。一开始是其从外面买好纸到钱库镇花鱼街136号雅歌制版厂制版，之后其打电话给位于苍南县岳印刷厂找老板陈瑞新联系印刷，然后再到兴华北路36号盖光，之后到苍南县祠堂旁徐良干压痕厂压痕，最后到苍南县钱库镇百一超市旁农贸路150号一个糊盒厂去加工，之后就让物流公司过来拉货快递给徐某3；说明书是其买好纸以后在苍南县钱库镇三岳印刷厂印刷切纸后直接叫物流公司的人拉走快递给徐某3。 (4)证人吴某11的证言：徐某11的盒子生意都是她一人经手，具体怎么做其不清楚，是她网上接单卖的，其家没有生产东西，她具体哪里做的其不清楚。她做生意赚的钱都归她自己用。 (5)证人钟某,4的证言：其于2014年12月开始在阿某网站销售膏药。其在阿某有两个网店，一个叫台州市黄岩金牛贸易商行，登陆账号是膏药批发代加工，支付宝账号是83×××××＠ｑｑ.ｃｏｍ;另外一个叫赣州德济堂医疗器械有限公司,登陆账号是膏药批发代加工总厂，支付宝账号是83×××××＠ｑｑ.ｃｏｍ。其在阿某网店销售的膏药是治疗风湿、关节炎、腰腿疼痛之类的膏药，其销售膏药是经过食品药品监管部门许可的，2014年12月左右，其在赣州市食品药品监督管理局备案赣州德济堂医疗器械有限公司，主要是二类医疗器械销售，包括医用卫生材料等。 其通过阿某网店销售过膏药到安徽省淮北市给一个姓徐的老板，其和徐老板没见过面，都是电话联系或者是用旺旺聊天工具联系，徐老板的旺旺号是xudongbo531。其卖给徐老板的膏药是八卦形状一黑一白的阴阳贴，没有标志、标识，是按徐老板给其的膏贴照片给他做的，膏药是治疗风湿病的。 2015年年初，徐老板通过阿某赣州德济堂医疗器械有限公司网站找到其，通过旺旺号跟其联系，徐老板问其能不能生产膏药，其说可以提供膏药。徐老板发两三张曲大夫前列腺贴的图片过来让其看，委托其加工曲大夫前列腺贴的外包装和膏药，其问徐老板有没有曲大夫前列腺贴的资质和注册号，他说没有，其跟他说外包装不能生产，膏药其可以帮他加工，徐老板当时还问其膏药厂的地址在什么地方，其让徐老板自己杜撰地址。其当时和徐老板谈好帮他加工八卦形状的阴阳贴，他第一次从其这里买10万贴，每帖二毛多钱，共约2万元，徐老板通过支付宝把钱支付给其。 其知道曲大夫前列腺贴是治疗前列腺病的，其卖给徐老板膏药好像三次，共26万贴膏药，价值5万余元，都是通过支付宝付款。其为徐老板提供的膏药是其委托安徽省东明药械有限公司生产的，其通过安徽省东明药械有限公司官方网站查到他们的联系电话后电话联系东明药械有限公司生产膏药，其提供了赣州德济堂医疗器械有限公司的资质，安徽省东明药械有限公司就为其加工八卦阴阳贴，其还把安徽省东明药械有限公司的资质发给淮北的徐老板。其没有告诉安徽省东明药械有限公司生产八卦阴阳贴是做什么的，他们也没问，他们的产品是合法的。 (6)证人章某1的证言：其是陕西盛世惠普药业有限公司股东，其妻李某2是法定代表人，公司平时由其负责。其名下有支付宝，但其不会操作电脑也不会使用支付宝，其支付宝绑定的哪个网店其不清楚。其有两个网店，网店名字分别是陕西正奇医药保健品有限责任公司和陕西盛世惠普药业有限公司，这两个公司都有资质、备案。其公司没有生产过前列腺贴，其不知道有没有销售过前列腺贴，其公司有生产销售保健用品（贴剂）的资质，没有生产销售前列腺贴的资质。其公司员工马某,4用网店名叫陕西盛世惠普药业有限公司的店铺销售产品，接到订单以后给厂里打电话生产自己的四个合法产品，厂里生产好之后给客户发货，客户再把货款打到其支付宝里。去年七八月份从安徽省淮北市打入其支付宝里的3笔钱是什么钱其不清楚，销售员有时告诉其，有的时候不告诉。 (7)证人马某,4的证言：其是陕西省盛世惠普药业有限公司的员工，主要负责阿某网店陕西省盛世惠普药业有限公司的店铺维护、产品发布，阿里旺旺客户咨询及接听客户电话。其负责的网店主要销售黑膏药、风湿、降糖、肠胃、止咳、凝胶贴产品，这些产品公司都是有资质的。公司销售过前列腺贴给安徽省淮北市的徐辰逸（即徐东波），其的QQ上备注的是这个名字。是在2014年8月份左右开始销售给徐辰逸前列腺贴的，销售过2次左右，销售多少贴多少钱记不清了。 徐辰逸当时通过旺旺号与其负责的网店旺旺号陕西盛世惠普联系，问其能不能做前列腺贴，还给其发了曲大夫前列腺贴的袋子，其告诉他袋子做不了，只生产前列腺裸贴，没有任何标文标识，贴牌产品只做公司的四种产品膏贴。当时谈的前列腺贴每贴的价格记不清了。贴牌就是买家提供商标，公司提供原料膏贴，然后买家组装成他们的产品。徐辰逸买的膏贴是做曲大夫前列腺贴的。徐辰逸购买前列腺贴都是通过支付宝付款的，支付到公司老板章某1支付宝里，徐辰逸把钱打来时其就告诉公司的财务让他们查一下钱有没有到账，其不直接告诉章某1，当时的财务在公司干二个月就不干了，他不知道徐辰逸打的款是什么钱。其和徐辰逸谈好加工前列腺贴的单子后就打单子交给公司的财务下单，具体在哪里生产的前列腺贴其不知道，公司没有生产前列腺贴的资质。当时谈的时候其问徐辰逸有没有发来曲大夫前列腺贴袋子照片上的销售资质，徐辰逸告诉其不用其管，他有他的正规渠道，让其只管给他生产前列腺的裸贴，但徐辰逸一直没有给其出示过前列腺贴方面的资质，其不知道徐辰逸的前列腺贴是治疗什么的膏贴。膏贴形状是像八卦一样的阴阳贴，颜色一黑一白，公安机关让其看的就是其卖给徐辰逸的前列腺贴。 (8)证人郭某,41的证言：其在一个叫“微薄利”的网站购买过一种叫曲大夫前列腺贴的膏药，10元钱买2片。购买的物品有“中华人民共和国医疗器械注册账号：黑七食药监械（淮）字2012第1640009号”字样，包装是黄色塑料袋上面印有一些图案和文字。生产企业是包装上印制的委托生产企业：七台河市康鑫医疗器械厂。公安机关从其处扣押曲大夫前列腺贴一片。 (9)证人王某11的证言：其于2015年9月份在网上购买过2贴试用装的曲大夫前列腺贴给其公公用，花了十几元，通过快递寄给其的。曲大夫前列腺贴是黄色的塑料包装，正面左上角印着曲大夫字样，中间靠右的部分印着前列腺贴字样，包装上还印有一个小人画像，是否带标签、说明书及有没有国家批准文号其记不清了。其就购买一次，其公公说没什么效果就没再买过。 (10)证人杨某,42的证言：2015年8月20日，其在网上购买一次曲大夫前列腺贴，正面是曲大夫前列腺贴的标题，上方有中华人民共和国医疗器械注册证；背面是说明，有名称、规格、主要结构、适用范围、用法用量、注意事项、注册证号、产品标准、贮藏、委托生产企业等信息，其中委托生产企业是七台河市康鑫医疗器械厂，有没有标签、说明书其不记得了，产品有注册证号，是黑七食药监械（准）字2012第1640009号。其购买后没有使用，购买时其通过支付宝付款，其有淘宝网订单信息可以截图提供给公安机关。其提供的淘宝订单信息照片显示，2015年8月20日其从“精致生活531”店铺购买曲大夫前列腺贴，价格10元。 (11)证人邓某,4的证言：2015年7月，其在网上购买一个疗程共10盒曲大夫前列腺贴给其妻使用，共120元，通过支付宝付款。前列腺贴是否有标签、说明书、国家批号等记不清了。该药使用后肚脐周围长些红点，起水泡。 (12)证人胡某,4的证言：其于2015年6月18日在淘宝网“芝医堂健康养生”店铺买六盒曲大夫前列腺贴，当时买二送一，一共九盒。收到药后其按说明书将药贴在肚脐处，第一帖没什么疗效，用第二贴后其肚脐周围有些红点并伴有瘙痒，其把剩下的全扔了。其购买的曲大夫前列腺贴说明上介绍的此商品是药品，其当时买六盒，付68元，包括8元邮费，其通过支付宝付款，其支付宝账号18×××××＠ｑｑ.ｃｏｍ。其购买的曲大夫前列腺贴是土黄色的四方的纸盒包装，里面装有两贴膏药，外包装纸盒上印有生产厂家及生产日期等。包装上印有厂家、批号，但厂家和批号等其都不记得了，纸盒包装内另附一张纸质说明书。 (13)证人李某11的证言：其购买过四次曲大夫前列腺贴，分别于2015年9月2日购买10盒115元，9月9日购买20盒158元，9月17日购买10盒108元，10月4日购买10盒115元。其购买的是旧版曲大夫前列腺贴，生产厂家“七台河市康鑫医疗器械厂”，其通过网银付款。其购买的药品都有标签、说明书，内容有治疗前列腺炎，盒子上印有国家批号，其在网上查过批号后才购买的。购买后开始贴三五天还感觉比较舒服，过后就没有什么效果，其购买的4盒已经用完。其在网上购买药品的相关照片显示：李某11在淘宝上从卖家徐于珍处购买345元、从卖家姜慧云处购买316元、从张某14处购买138元的曲大夫前列腺贴。 (14)证人姜某,4的证言：其亲属司某2从网上买过东西并留了其的地址和姓名，地址是凌源市大街小刀电动车，买的是曲大夫前列腺贴，其收的货，具体效果怎么样其不知道。 (15)证人张某12的证言：其通过淘宝网购买曲大夫前列腺贴给其丈夫治前列腺炎。具体版本和有没有国家批号忘了，药盒里有说明书，具体内容记不清。其于2015年8月23日购买十盒，共花100元，用支付宝付款。买来后每天按说明书贴，因没什么效果就未继续购买。 (16)证人司某1的证言：其淘宝账号是huizi924046085，支付宝账号是ｈｕｉ×××＠163.ｃｏｍ。其于2015年8月25日在淘宝店铺百锦堂保健购买一盒曲大夫前列腺贴，其一共买十盒曲大夫前列腺贴，每盒6.9元，共69元。其购买的曲大夫前列腺贴一盒两贴。其男朋友使用后没有不良反应，说有效果，曲大夫前列腺贴被其男朋友全部用完了。 (17)证人梁某,4的证言：其于2015年7月9日购买30盒曲大夫前列腺贴。当时网站上称是官网正品、100%有效、无效退款、10盒包邮100元。其购买的前列腺贴的特征是浅黄的盒子里装有2小贴药品，上面印有黑色八卦图，药品规格8厘米×8厘米，无标签，有说明书。适用范围用于肾虚所致的腰酸腿痛、前列腺炎、增生、肥大及其引起的尿频、尿急、尿不尽等症状，用法用量为外用，经本品按穴位贴敷于关元穴每帖敷8-12小时，换帖时间需间隔1小时。其购买的产品没有国家批号。购买后用到20盒时感觉头晕，血压偏高就不用了。其通过支付宝网上汇款支付货款，共付款300元，支付宝订单编号是1144349301054242，卖家电话号码是186×××××××9，通过中通快递公司从安徽淮北发货。 (18)证人叶某,4的证言：其淘宝账号yeyiguang1，支付宝账号是18×××98。2015年8月，其在淘宝店名为百锦堂保健养生的店里买10贴曲大夫前列腺贴，每帖6.9元。其购买的曲大夫前列腺贴就是普通的膏药，形状像太极，用后根本没有效果，就没再买过。 (19)证人李某12的证言：其给父亲在网上买约8片曲大夫前列腺贴，约6.5元一贴，共花约50元。后其父在老家找医生吃草药，医生不让用药贴，药贴就没用过。 (20)证人吴某12的证言：其于2015年8月20日在名为“芝医堂健康养生”的淘宝店里购买10元钱的曲大夫慢性前列腺贴，购买的订单是1157155274088764。8月23日到货，具体有几贴其忘，其没用过就扔掉了。 (21)证人陈某,41的证言：其于2015年9月7日在淘宝上买25盒前列腺贴，共190元，后其以500元卖出。对方说是正品药，老板没见过，是网上联系，用快递发货，其支付宝账号是25×××××＠ｑｑ.ｃｏｍ，对方网店的银行账号或支付宝账号其不清楚。 其淘宝账户交易信息显示陈某,41在网名“百锦堂保健养生”网店内，从昵称和合环保（真实姓名张某14）处购买25盒共计190元。 (22)证人李某13的证言：其于2015年8月20日通过微薄利平台购买曲大夫前列腺贴，产品是试用贴，没有说明书，也没有国家批号。其是通过支付宝付款，订单号是12212094784794419，其的支付宝账号是ｘｍｍ×××＠126.ｃｏｍ。从其处接受曲大夫前列腺贴贰贴以及其从芝医堂健康店内购买曲大夫前列贴的淘宝记录壹张。 (23)证人徐某12的证言：2015年夏天，其在网上购买曲大夫前列腺贴，其在网上看到这种药只要贴在前列腺位置就可以，比吃药要好，无副作用。其通过淘宝网购买1盒，里面有两张，其试后没有作用就没有再买。其购买的曲大夫前列腺贴是治疗前列腺增生的药，特征不记得了，药品有说明书，内容记不得了，其没有注意有没有国家批号。 (24)证人彭某,4的证言：2015年8月，其在淘宝网芝医堂健康养生店铺购买1盒曲大夫前列腺贴，10元钱1盒，买一送一。是给其父亲用的，其用后说没有效果就不用了。其购买的曲大夫前列腺贴外盒是黄颜色，正面写着曲大夫前列腺贴，在曲大夫三个字下面还有一个人像，里面有几片其不清楚。 (25)证人肖某1的证言：2015年8月，其在名为百锦堂保健养生的淘宝店花37.37元买过4盒曲大夫前列腺贴，后通过申某快递寄过来。 (26)证人吕某,4的证言：2015年8月，其在淘宝买3盒曲大夫前列腺贴，淘宝店名芝医堂健康养生。对方通过淘宝聊天跟其说他以前做过中医，开过诊所，该药品对治疗前列腺疾病很有效。其购买的曲大夫前列腺贴包装标示生产企业为吉林东科生物科技有限公司，有说明书，内容是成分和使用方法，使用效果之类，包装上有医疗器械专利号。其买一次，贴后没效果。 (27)证人何某,4的证言：其曾在淘宝上购买过一次曲大夫前列腺贴，其淘宝账户hky99×××12。其购买的药品没有标签，药袋子背面有字，说的是治疗前列腺病的效果，疗效及用法，其没注意有没有国家批号。其购买一次，贴在肚脐眼下方，没有效果也没有不良反应。 (28)证人李某14的证言：2015年8月22日，其在淘宝网上花10元购买一次曲大夫前列腺贴，是塑料袋包装的白色腹部贴，好像没有说明书、标签，上面就写着曲大夫前列腺贴字样，其买回来后发现与其丈夫病情不符，就扔了。 (29)证人赵某1的证言：2015年8月，其在淘宝网的芝医堂健康养生店铺购买10元钱的曲大夫前列腺贴，产品是黄色包装的贴在肚脐位置的膏药。曲大夫前列腺贴是否有生产厂家及国家批号记不清了，其就使用一次，没有不良反应。 (30)证人王某12的证言：其于2015年2月在淘宝网上花100元买一大盒曲大夫前列腺贴，里面有十小盒，小盒里多少贴记不清了，其用淘宝上旺旺付款，对方通过快递寄给其，其用后什么效果都没有。 (31)证人陈某,42的证言：其在淘宝网上共买两次曲大夫前列腺贴，分别是2015年6月14日和2015年8月21日，第一次花18.8元，第二次花10元，通过支付宝支付，快递寄送。其购买的曲大夫前列腺贴包装标示委托生产企业是七台河市康鑫医疗器械厂，黄色的塑料袋，有国家批号，注册证号是黑七食药监械（准）字2012第1640009号。其购买的产品在其家中还没有用。公安机关从其处扣押曲大夫前列腺贴贰份。 (32)证人韩某,41的证言：其的支付宝账号是ｇ10×××××＠163.ｃｏｍ，手机号是186××××1029。其没有买过曲大夫前列腺贴，但找其网上代购的人很多，具体情况记不清了。 2、关于源头康的证人证言 (1)证人夏某,42的证言及其提供的营业执照、食品流通许可证：其在阿某网站开一家名为兴化市天农果蔬食品有限公司的网店，主要销售脱水蔬菜粉，包括南瓜粉、紫薯粉、菠菜粉等蔬菜粉，其有相关资质。根据其在网上销售南瓜粉的交易记录，其曾销售过南瓜粉给徐东波，卖的时候没有问对方是干什么的，对方也不会说是干什么用的，其卖的都是食品。其卖给徐东波的南瓜粉是脱水风干的纯南瓜粉。其向公安机关提交的营业执照和食品流通许可证复印件显示，兴化市天农果蔬食品有限公司成立于2013年11月18日，法定代表人夏某,42，经营范围为预包装食品兼散装食品批发与零售（商品类别按《食品流通许可证》核定内容经营。依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。其于2013年11月15日办理了食品流通许可证。 (2)证人罗某,4的证言：2015年7月3日，其子罗海军在网上以198元的价格购买一盒源头康胶囊。罗海军说可以治疗高血压，其不懂他是在哪个网站购买的，东西是通过中通快递到广西壮族自治区玉林市北流市新圩镇新圩村，其到中通快递领取的。这个药叫源头康胶囊，蓝色包装，一盒胶囊有两小瓶，胶囊是白色的，生产厂家是美国威力保健营养食品公司，中国国内授权总经销是无锡市来康生物科技有限公司。这个药包装盒和瓶子的包装的包装上标有源头康胶囊的标签，标签内容包括有产品名复方端粒酶活性调节剂，规格300毫克每粒，30粒每瓶，瓶用量一天一次或两次，一次1-2粒，温开水送服。购买的药品没有说明书，也没有国家批号，其吃以后发现没有效果，暂时没有不良反应。罗海军从网上购买付款没有保留凭据，只有一个包装盒和两瓶药。 (3)证人蓝某,4的证言：2015年5月30日，其从网上买六盒源头康胶囊，产品名为复方端粒酶活性调节剂，一瓶30粒，一盒二瓶，地址是无锡市来康生物科技有限公司，无锡市南长区五爱路78号德源大厦。其是在箭盘山附近玩的时候接到别人发的宣传资料得知这种药，因为身体有点毛病想买点保健品就购买了。其购买的药品没有标签、说明书和国家批号，盒子上有个防伪标志。吃以后没有效果，也没有不良反应。 (4)证人郭某,42的证言：其于2015年8月2日从网上购买三盒源头康胶囊，共花594元，通过支付宝转账付款，对方通过中通快递发货。其买的药有没有国家生产批号其没注意。其买后是给其三姨边永艳用的，她吃完后没什么感觉，其不知道是假药。 (5)证人唐某,41的证言：2015年9月4日，其在淘宝网上购买一种叫美国源头康牌端粒酶的药品，网上介绍的是延缓衰老、对骨质疏松等有效，其在网上购买一盒，价格198元，通过支付宝转转账支付，对方通过快递邮寄。这个药是其帮别人购买的，已经吃完，瓶子扔掉了。 (6)证人唐某,42的证言：2015年6月4日，其在淘宝网上购买1盒源头康端粒酶胶囊，里面有2瓶，花390元，通过支付宝付款。网上介绍吃这种药品可以增强免疫力，延缓细胞老化，药品包装上面写的美国哈佛大学医学院，标签、说明书都有，具体的内容记不清了，有没有国家批号其不清楚。其购买的药品每天吃两粒，已经吃完，吃后没有任何感觉。 (7)证人邵某,4的证言：其从2015年4月19号开始通过网络购买两三次源头康端粒酶胶囊，通过支付宝付款。其在网上看到广告就进去跟售货员聊一下价钱，该药品可以提高免疫力其才购买。购买的药品是源头康端粒酶，胶囊状，药品盒子上写的是无锡来康药业有限公司，有标签，没有说明书，也没有国家批号，网上的售货员说药物属于美国进口的。其购买的药品给父母服用，吃后没有效果，也没不良反应。 (8)证人沈某,4的证言：2015年6月23日和4月26日，其分两次从一家叫美丽心情852的网店购买源头康胶囊。每次一盒，一盒两瓶，价值195元、198元，其通过支付宝网银付款，其支付账号是12×××××＠98.ｃｏｍ。对方通过中通快递邮寄。药品产地无锡，胶囊是红白黄等颜色，对方说是能治病，好像有国家批号。 3、其他证人证言 (1)证人张某13的证言：其在博讯网络科技有限公司上班，老板徐东波，在公司大家都喊其张某3。其公司员工有6人，电话销售2人是其和韩某,42，淘宝客服3人是周某11、赵某3、孙某11，还有一个给老板帮忙的叫薛辰光，主要做淘宝网页。其做电话客服主要是有顾客打电话过来咨询时其来回答，如果要买东西，其负责下单，有时在淘宝或阿某上找别人代发，或者从公司发货。公司主要经营曲大夫前列腺贴和三十六味明目贴，是一种中药贴，公司的营业执照其没有见过，不知道有没有药品经营资格。其从2015年8月开始在公司做曲大夫前列腺贴和三十六味明目贴的电话客服，曲大夫前列腺贴和三十六味明目贴其各销售六七个疗程的，其在网上让别人代发货2个疗程的曲大夫前列腺贴，并从网上买4盒，其他都是从公司提货发货的。曲大夫前列腺贴其从网上买40至50元一盒，卖60元一盒，公司里的曲大夫前列腺贴是688元一个疗程，一个疗程25盒；三十六味明目贴都是公司的，一个疗程368元，每个疗程12盒。曲大夫前列腺贴和三十六味明目贴从哪儿来的其不知道，进货的钱其先垫付，月底老板给结账，或者找老板代付。卖出去的物品货款由谁收取其不知道，其只关注发货、收货，按收货单提成。其的旺旺号码是sherry984277954。其在徐东波的公司上班，曲大夫前列腺贴和源头康端粒酶胶囊从哪儿来的其不知道，也不知道是假的，其没有帮助徐东波在网上给这两个产品刷过单。孙某13是徐东波之妻，她只是到公司吃饭。 (2)证人韩某,42的证言：其从2015年8月20日开始在博讯网络科技有限公司上的班，老板徐东波。其刚来公司的前几天主要就是熟悉产品，交给其的产品有两个，一个是曲大夫，一个是三十六味明目贴，之后做电话客服，主要负责对百度商桥上客户的咨询进行解答和记录客户的地址及联系方式，客户打电话一般都是问产品的价格、疗效、成分、厂家地址，其都是按照包装盒上写的回答。其共为公司销售一万余元货物。其工资底薪1000元，提成2%-4%之间。曲大夫是用来治疗、缓解前列腺疾病的，三十六味明目贴是用来治疗、缓解眼睛疾病的。公司都是徐东波管理，公司共有6名员工，淘宝客服是周某11、孙某2、赵某3，张某13负责电话客服和代发货物，薛辰光负责网页制作。通过百度商桥销售的产品都通过快递给客户寄去，客户收货后，将货款付给快递公司，快递公司再跟公司结算。曲大夫和三十六味明目贴的产品货源其不知道，其对这两种产品的了解就是说明书上的内容，之前其认为产品是真的，直到公司被查才知道是假的。其没有对其销售的两个产品进行过刷单。徐东波之妻孙某13只是中午来公司吃饭，其没见过孙某13参与公司的管理和产品的销售。 (3)证人周某11的证言：博讯网络科技有限公司是做网络销售的，老板徐东波，其在公司负责在淘宝店铺跟顾客交流、下单、发货。淘宝店铺是其刚到公司上班时徐东波给其的。店铺名字是百锦堂健康养生，旺旺用户是精致生活，密码是电脑设置好的，其的旺旺用户名186××××3661。淘宝店铺卖的是一些电视购物产品，还有单位提供的源头康、曲大夫前列腺贴、皮炎茶。电视购物产品是在淘宝或者阿某上找人代发的，源头康、曲大夫前列腺贴、皮炎茶货源是公司提供的，是徐东波进的货。公司员工共6人，3个淘宝客服是其和孙某2、赵某3。3个电话客服是韩某,42、张某13、薛辰光。其工资是底薪加提成，底薪1900元，提成是卖一盒给一元钱。其每月销售100余盒曲大夫前列腺贴。主要是找平台刷单，为刷好评，淘宝店升级，没卖那么多。公司有没有药品经营合法证件其不知道。其对产品不了解，其卖产品是因为觉得电视购物产品销量好就卖了，公司的源头康、曲大夫前列腺贴、皮炎茶本来网店里就有，卖就有提成。曲大夫前列腺贴和源头康端粒酶胶囊从哪儿来的不知道。孙某13没有参与或者帮助徐东波生产销售源头康端粒酶胶囊及曲大夫前列腺贴，公司的事她不问，只是每天中午到公司吃饭。其做淘宝网店百锦堂健康养生时刷单的流程是徐东波通过QQ号给其发表格，上面有刷单人的旺旺名，其按照表格上的旺旺名发空包裹，表格现在没有了，做系统时清除了。其从2015年6月15日以后开始有刷单工作，只要是徐东波卖的产品都有可能刷单，刷单的商品里有源头康端粒酶胶囊及曲大夫前列腺贴，有多少记不清了。其没有刷单记录，其在公司时也没有人专门负责刷单统计。 (4)证人孙某11的证言：其是通过招聘网看到博讯网络科技有限公司的招聘信息，打电话联系的。其于2015年4月底去公司面试，次日上班。公司老板徐东波，其面试时说是在淘宝网上卖东西的。其试用期工资1500元一个月，后来是2000元底薪加提成。公司共有8人，老板徐东波，淘宝客服有其和周某11、赵某3，2个客服是张某13和韩某,42，薛辰光具体做什么其不知道，还有一个做饭的阿姨。其在公司做淘宝客服，就是老板提供给其一个淘宝店铺，给其规划的产品是茶叶方面，让其经营，其进货的钱是老板给的，卖东西的钱也是进老板的账户。徐东波提供的店铺是百锦堂保健养生，旺旺登录的用户名是和合环保。其主要卖茶叶类产品，期间徐东波让其上过曲大夫前列腺贴，大约2015年8月开始有销量，后徐东波又让其上一个前列腺中药茶，还没有销量。淘宝店铺主要产品货源都是其在淘宝和阿某上搜，然后跟他们谈价格，谁便宜就让谁代发；曲大夫前列腺贴、前列腺中药茶的货源是徐东波提供的，其听徐东波说曲大夫前列腺贴是药品，顾客要是问其就拿药盒给他们解释或者上网搜相关信息给顾客说，曲大夫前列腺贴从哪儿来的其不知道，其只知道是徐东波拿到仓库，然后从仓库通过快递发货。店铺里的曲大夫前列腺贴价格是6.9元一盒，卖了多少其不记得了，都是在淘宝店铺上卖的，有记录。徐东波说曲大夫前列腺贴有药品合格证，其没有见过。其也没有见过公司的营业执照。 (5)证人孙某12的证言：博讯网络科技有限公司的老板徐东波是其学长。2015年9月16日，食品药品监督管理局工作人员对该公司进行检查时其在现场，其在那吃饭。其只知道徐东波是做电子商务开网店的，主要卖曲大夫前列腺贴，曲大夫前列腺贴主要是公司客服在卖，公司约有5个客服，徐东波也卖曲大夫前列腺贴，曲大夫前列腺贴是谁生产的其不知道。2015年9月16日，淮北市食品药品监督管局的工作人员对金冠紫园小区6栋2301室检查，徐东波刚开始不在场。执法人员让其通知公司的负责人，其给徐东波打电话告诉他执法人员来金冠紫园检查，让他快点过来，大约过十分钟徐东波来到金冠紫园小区6栋2301室。 (6)证人孙某13的证言：其和徐东波是夫妻。2015年9月16日，药监局对徐东波在淮北市相山区金冠紫园6栋2301室的公司进行检查时其在现场，其平时中午下班一般会去那里吃饭，当时在场的其他人除孙某12是徐东波的朋友，其他人都是徐东波公司的客服人员。其只知道徐东波在网上做生意，具体情况不了解。公司应该是徐东波干的，有四五个员工，应该是他一个人管理。其和徐东波基本上不聊工作上的事，其只知道他在网上卖东西，具体是什么东西其不知道，其没有参与过徐东波的生意，也不知道公司有没有仓库。徐东波的公司经营状况、网店的名称、账号以及他销售多少、盈利多少其都不了解。2015年9月初，其或者徐东波把其名下余额宝里的20万元转到其支付宝里，后又从支付宝里将20万元转到其尾号2367的工商银行卡里，其和徐东波到银行把这20万元中的15万元存了一个定期出国担保金，又取6万元给徐东波凑够15万元，在农业银行徐东波名下存了定期出国担保金。另外，2015年7月，其名下的工商银行卡内的50万元转账给江苏的徐东波的朋友处投资理财，收款方其不记得了，这50万元是从其的支付宝转到其的工商银行卡里的，是什么钱其不知道。其于2010年左右注册过一个淘宝网店叫“饭稀稀”，注册后一直没有使用，2014年下半年徐东波要了其的网店使用，徐东波借这个网店在网上卖什么东西其不知道。 (7)证人王某13的证言：徐东波是其外甥。2015年六七月份，徐东波找其说他想开几个网店，他让其把其身份证举到胸前给其照一张照片，其同意。徐东波开的网店叫什么名字其不知道，其不会上网。徐东波有没有要其的银行卡或银行账户其记不清了。 (8)证人徐某13、张某14的证言：徐东波是徐某13的侄子，徐东波做网上卖东西的生意，具体卖什么徐某13不清楚。徐某13的身份证没有借给别人注册过淘宝网店。徐某13之妻张某14注册的淘宝网店借给徐东波使用了。张某14于2014年5月在淘宝网上注册一家网店叫和合环保，主要卖活性炭之类产品，当时就成交一笔，生意一直不好。2015年春节前后，徐东波找到徐某13和张某14借网店，徐某13让徐东波帮忙把剩余的活性炭卖掉，张某14借给徐东波网店的时候把网店绑定的旺旺号、密码以及支付宝账号和密码都告诉他，徐东波还要了张某14的身份证号码。网店借给徐东波后，他就把登录密码改了。和合环保绑定的银行卡是中国农业银行的开，卡号是62×××11，徐某13、张某14是无偿把网店借给徐东波使用的，把网店借给徐东波后张某14就没有登录过，不知道徐东波在网店销售什么产品。 (9)证人王某14、刘某,41(刘某,42)、雷某的证言：王某14、刘某,41（刘某,42）、雷某通过在网上看到的招聘信息后，通过电话联系就到淮北市相山区洪山路87号2栋一仓库内工作，老板是个戴个眼镜的男子。具体工作流程是先把药膏放入一个塑料包装袋内，用封口机把袋口封上，然后把两袋药膏加一个说明书放进外包装盒内并将外包装盒折叠好，凑够300盒放进一个大箱子内并封好口就可以了。膏药片的外盒上标的产品名字是曲大夫前列腺贴，是治疗前列腺疾病的。膏药上有太极形状一白一黑两种颜色。王某14、刘某,41(刘某,42)、雷某不知道该药是真是假，每次去干活时仓库里都有药膏片、包装片和包装盒，平时没有具体管理人，三人谁来的早谁负责开门，组装一个给八分钱，干多少活自己记下就可以了。王某14于2015年9月3日开始干，干十天左右，包装八千余盒曲大夫前列腺贴，刘某,41刚刚干几天，该二人还没有领到工资。雷某大概干一个月左右，期间结过一次一千元钱，是孙某11到仓库给的。 (10)证人苏某,4的证言：其自2015年2月底开始从金冠紫园小区6栋2301室收快递，收的是曲大夫前列腺贴。在快递单上只标注曲大夫，这些曲大夫全国各地都发过货。他们卖的曲大夫都是15盒至20盒装一小箱，期间其收了共约9000盒曲大夫。金冠紫园6栋2301室的老板是徐东波，其帮徐东波代收过货款，通过支付宝将货款转到徐东波的支付宝上，发货的快递费用是发一次结算一次。其还有4张徐东波发货的快递单，以前的快递单都集中销毁了，快递单上的内容是徐东波打印好的。其公司没有跟徐东波签订协议。 (11)证人尹某,4的证言：2015年初，徐东波开始通过中通快递寄送东西，徐东波邮寄的产品大都是曲大夫前列腺贴，有时也有咽炎茶。徐东波在其公司隔壁的仓库里存放的都是曲大夫前列腺贴。其是从2015年3月开始给徐东波送货，2015年3月至7月都是到相山区海宫广场东一居民楼二楼去收货，之后是到相山区金冠紫园6栋2301室去收货。徐东波通过其公司邮寄多少盒曲大夫前列腺贴其不知道，公司是按重量计费的。其帮徐东波邮寄东西的快递单还有104张，快递单红联上寄件人为“仓库发货部2部”就是代表徐东波发货的名称。 2015年7月，徐东波问其快递公司附近有没有房子出租，正好快递公司旁边的车库房子出租，其联系了房东袁某,4，其跟袁某,4谈好房租，每月460元，半年一付，后其告诉徐东波。徐东波来到其快递公司与袁某,4见面并签订租房协议，徐东波签好之后当场交给袁某,4租房定金，过几天徐东波把剩余的房租钱通过其交给袁某,4。徐东波跟其说租车库放东西用，后其见徐东波从车库里拿曲大夫前列腺贴到其公司寄快递。曲大夫前列腺贴从哪儿来的其不知道，其以为徐东波是从厂家进的货。袁某,4把房子租给徐东波后就没有去过仓库，他不知道徐东波租房子是干什么用的。 (12)证人袁某,4的证言：2015年7月，中通快递公司的尹某,4打电话问其淮北市相山区洪山路87号车库租不租，其跟尹某,4谈的一个月500元，租一年免一个月房租，半年付一次。尹某,4打电话后没几天就让其去相山区洪山路87号中通快递公司与徐东波签租房协议，徐东波带的钱不够就给其付了定金，过几天又通过尹某,4把剩余的房租钱给其。租给徐东波的车库具体位置在淮北市相山区内西边第一个车库，其把车库租给徐东波后就没去过，不知道他是用来干什么的。 (13)证人李某15的证言：2015年5月2日，徐东波打电话给其说要租其相山区金冠紫园6栋2301室的房子，其和他谈好房租1210元一个月，签2年协议，半年结算一次房租，其跟他签协议的时签的是其丈夫李中府的名字，租房协议里约定他租房期间不得从事非法活动。徐东波租房子时跟其说是他是开网站当办公室用的，其不知道他租房子实际是干什么的。 (14)证人周某12的证言：2014年7月10日，徐东波给其打电话说要租相山区玫瑰园F栋205室的房子，其和他见面后谈的是一个月1000元房租，半年一付，双方签1年的协议，后徐东波一直租这个房子。他租房子期间其没有去过，当时徐东波租房子时告诉其是开网店用的。 (15)证人刘某,43、孙某14的证言：孙某14和徐东波于2009年在大连市家公司搞潜能开发培训时认识，后就成为好朋友。2015年7月，孙某14在微信朋友圈里发投资理财产品信息，徐东波看到后就给孙某14打电话咨询理财产品，后要投资50万元理财产品，孙某14就让徐东波把50万元汇到其丈夫刘某,43的中国银行账户上（账号62×××97）。后徐东波通过孙某13的银行账户把这50万元打到刘某,43账户，孙某14安排刘某,43把这50万元转到香港乐图集团深圳办事处投资理财。公安机关第一次联系孙某14后，孙某14联系香港乐图集团深圳办事处想要回该50万元，他们同意但一直没给。期间孙某14从别的地方筹50万元，于2016年1月到银行转账还徐东波钱时发现江阴市人民法院把孙某14公司账户冻结了，孙某14会积极想办法筹钱把徐东波的50万元赃款退回。 （三）被告人徐东波的供述： 关于曲大夫的外包装及膏贴购买的供述：2014年上半年，其开始在阿某网站上找到合肥一家网店购买原厂曲大夫前列腺贴销售，卖一个月左右，后合肥网店老板告诉其原厂曲大夫前列腺贴停产。因其销售的曲大夫前列腺贴生意还不错，其就想自己高仿这个产品卖。2014年8月，其上阿某网站搜索膏贴，联系到一家名叫陕西盛世惠普药业有限公司的网店，联系人马某,4，其通过旺旺号xudongbo531与马某,4聊天，其把曲大夫前列腺贴的里外包装及膏贴拍下照片发给马某,4问能否生产，马某,4说不能生产纸盒，可以生产塑料袋和膏贴，一贴0.75元，对方总共和其交易三次左右，买多少付款多少其记不清了。其当时和马某,4说让她帮其曲大夫前列腺贴的膏贴装进塑料袋里封口，马某,4说封口要另外加钱，其就没有让他们封口。马某,4的旺旺号就是他们店铺的旺旺号，其二人没见过面都是通过电话联系的，马某,4没有向其要关于曲大夫前列腺贴的相关生产资质证明，其都是通过其支付宝付款给对方。 经其对其和马某,4的聊天记录进行辨认，其确认出示的聊天记录是其跟马某,4的QQ及旺旺聊天记录，马某,4是卖给膏贴的人。 后其通过阿某网站搜到浙江苍南一个叫丽美印刷的网店，其问他能不能生产曲大夫前列腺贴外包装，同时其把曲大夫前列腺贴外包装照片通过其的旺旺聊天工具发给他，告诉他尺寸，他回答能，并让其给他寄样品。不包括运费0.45元一个外包装（曲大夫前列腺贴纸盒），其通过他的网店拍他的产品，支付宝支付的，对方没有找过其要产品证明和资质。与其成交的是个女的，姓许或者徐，联系方式在店铺上有。膏药和包装到后其找临时工在相山区海宫广场附近其二楼仓库里组装生产，后放到网店名为“饭稀稀”或“美丽心情852”的网店里销售，销售四五个月，主要是其自己卖。2015年2月底左右，西安这个膏药厂家不愿意给其降价，其成本太高，所以其又就在阿某网站搜索膏贴，看到一家旺旺名称是膏药批发代加工的网店，其通过旺旺号xudongbo531和对方聊，对方叫钟某,4。其把曲大夫前列腺贴产品的实物拍下照片发给钟某,4，照片内容有曲大夫前列腺贴老包装的外包装盒正反面、塑料皮正反面、膏药正反面和膏药剪开的照片，问他能否生产曲大夫前列腺贴的全部产品，他告诉其外包装做不了，只能生产曲大夫前列腺贴的膏贴，谈的价格是一贴0.35元左右，他还说要看其用量多少，量大还可以便宜点。他总共跟其交易多少次其记不清了，买了约10万元膏贴。其和钟某,4没有见过面，他的手机尾号是5002，是江西南昌的号码，他告诉其他在安徽阜阳有厂，是专门生产膏药的，其还跟钟某,4说其要在曲大夫前列腺贴的外包装上写上他们的厂址，他跟其说卖江湖膏药没有说厂址的，让其杜撰个厂址。其跟钟某,4讲过其买膏贴是用来卖曲大夫前列腺贴这个产品的，他没有问其要过产品经营许可证或其它相关资质。其在钟某,4的店铺上拍产品，然后通过其支付宝付款到他店铺或者他个人名下的支付宝上。其没有去过阜阳生产膏药的厂，是钟某,4告诉其的膏药厂在阜阳，钟某,4的旺旺名叫“膏药批发代加工总厂”。 换包装也是一样，原来的包装费用过高其想换一个便宜的，就在阿某上搜到一个依凡包装网店，其把外包装的照片、尺寸发给他，他同意给其做，谈成的价格是3角左右一个。成交后其通过他的网店拍他的产品，用支付宝支付。他的联系方式其记不清了，在他的店铺左下角有他的联系方式。 膏药和包装到后，其就找临时工在海宫广场附近的二楼仓库组装生产，2015年7月份左右其把仓库搬到相山区惠黎浴池北路东第一个小巷口内一个仓库里。这次给其生产膏药和外包装的厂家没有问其要产品证明和资质。 其都是通过淘宝旺旺与给其供应曲大夫前列腺贴膏贴和外包装的厂家联系的。其的淘宝旺旺账号是xudongbo531，密码是yanyanhebobo521，其的支付宝账号是ｘｕｄ×××＠ｔｏｍ.ｃｏｍ。 经其对支付宝交易记录进行辨认，其支付宝交易记录里交易对方为章某1的是西安最早供应其曲大夫前列腺贴膏贴的人；交易对方为徐某11及丽美印刷的是一家，是最早供应其曲大夫前列腺贴外包装的人；交易对方为钟某,4及建辉的人是后来供应其曲大夫前列腺贴膏贴的人；交易对方为仙莉保健是后来供应其曲大夫前列腺贴外包装的人。 在曲大夫前列腺贴外包装正面右上角标有黑七食药监械等字样的是老包装，标有专利号的是新款。其使用的四家网店销售的曲大夫前列腺贴这个产品都是假的，因为以前其做正品曲大夫前列腺贴时还没有通过网店销售过。 其在联系给其提供其曲大夫膏药贴的厂家和做曲大夫外包装厂家时给他们说过其制售曲大夫前列腺贴这件事。其没有跟公司员工、客服讲过，只告诉他们是其进的货。孙某11是2015年中旬左右到公司工作的，主要负责和合环保网店销售咽炎茶、曲大夫前列腺贴等产品，偶尔安排她帮公司给快递结账、给生产曲大夫前列腺贴的工人记工。 其把膏贴和外包装的原材料买来以后，把膏贴装到塑料袋里通过封口机封好口，再装到曲大夫前列腺贴的外包装盒里就组装好了，这是西安生产膏贴厂家姓马的女子告诉其的。其租赁三处房屋用于生产、销售假药。2014年7月，其租淮北市相山区海宫广场东侧二楼房屋，房租是每月一千元；2015年7月，其通过尹某,4联系，租相山区惠黎浴池北五十米路东巷内仓库，房租是每月四百余元；2015年6月，其租相山区金冠紫苑6栋2301室，房租每月一千二百元。其租赁房子具体做什么产品其没有告诉房东。其销售产品通过快递公司（中通、申某、顺丰）发货。快递公司上门收货，顺丰快递是每天按件收费，其余快递每月结算一次。和快递公司结算费用由其负责。给其承运货物的快递公司中顺丰快递代收货款，顺丰快递代收货款后会通过COD后台把钱打到支付宝第三方平台，支付宝第三平台再把钱转到其支付宝上面。其公司不具备生产、销售药品的资质，其生产、销售曲大夫前列腺贴未经食品药品监督管理部门许可。 关于曲大夫销售的供述：2015年9月16日，淮北市食品药品监督管理局工作人员对位于金冠紫苑小区6栋2301室的博讯网络科技有限公司进行检查。其平时使用有二部手机，一部是白色小米大屏手机、手机号是159××××0506，另外一部是白色联想手机，手机号码是181××××9168，还有一部华为手机充电准备做客服用。这三部手机市食品药局对其公司检查时被他们扣押了。其用于销售的网店有“美丽心情852”，是用其的身份注册的，对应的淘宝旺旺就是xudongbo531，是其使用的。网店“饭稀稀”，是用孙某13的身份注册的，对应的淘宝旺旺就是饭稀稀shlo25;网店“百锦堂健康养生”是用其姨夫王某13的身份注册的，对应的淘宝旺旺是精致生活531；还有一个网店“百锦堂保健养生”是用其叔徐某13的身份注册的，对应的淘宝旺旺是和合环保。因为淘宝网要求一个身份只准开一个淘宝网店，所以其借的身份证注册的。其所使用的四家淘宝网店名称有没有改动其不清楚，因为淘宝网店名称可随便改动，其的客服就可以修改店铺名称，但淘宝网店的旺旺号是不可以改动的。其所使用的四家网店都销售曲大夫前列腺贴。其定期会把四家网店销售曲大夫前列腺贴的钱转到其名下的网店“美丽心情852”绑定的支付宝xudongbo531里面，其在金冠紫苑6栋2301室上网销售，用的是电信宽带，绑定的电话号码记不清了。其生产、销售曲大夫前列腺贴获利60万元至70万元。 其自2014年8月开始在网上购买曲大夫前列腺贴的外包装及原材料，2015年9月下旬才开始在网上销售其生产的曲大夫前列腺贴，之前卖的都是从合肥网店买的正品曲大夫前列腺贴。合肥网店卖的曲大夫前列腺贴生产日期都是2013年生产的。其不记得合肥那家网店名称，也没有联系方式。正品曲大夫前列腺贴没有通过网店销售，其通过快递公司货到付款销售，买家收到曲大夫前列腺贴后会把货款交给快递公司，快递公司再把钱通过支付宝转到其的支付宝里。其2014年8月份在网上购买的外包装及膏贴，销售日期应该是在购买外包装及膏贴记录的45天之后销售的曲大夫前列腺贴，都是以付款日期及销售日期为准。 支付宝里交易记录销售的商品名称为“曲”的产品是曲大夫前列腺贴加上其他的如玛卡、花粉之类的产品，套餐为688元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲+花粉”的产品是曲大夫前列腺贴加上油菜花粉，套餐为1426元，是14盒曲大夫前腺贴的价格为49元。 商品名为“曲茶”的产品是曲大夫前列腺贴加保健茶，套餐680元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格24.5元。 商品名为“曲花粉”的产品是曲大夫前列腺贴加花粉，套餐830元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲玛”的产品是曲大夫前列腺贴加上玛卡，套餐886元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲玛油”的产品是曲大夫加玛卡、油菜花粉，套餐498元是是3盒曲大夫前列腺贴的价格10.5元；套餐688元是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元；套餐1028元是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元；套餐1388元是14盒曲大夫前列腺贴的价格为49元。 商品名为“曲油”的产品是曲大夫加油菜花粉，套餐498元是3盒曲大夫前列腺贴的价格为10.5元；套餐886元是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲大夫/化痔膏”的产品是曲大夫前列腺贴加化痔膏，套餐1426元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲大夫+”的产品是曲大夫前列腺贴加上其他如玛卡、花粉之类的产品，套餐688元是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元；套餐886元是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元；套餐1028元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲大夫+茶”的产品是曲大夫前列腺贴加保健茶，套餐680元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲大夫25中药茶”的产品是曲大夫前列腺贴加保健茶，套餐450元，是3盒曲大夫前列腺贴的价格为10.5元。 商品名为“曲大夫加茶”的产品是曲大夫前列腺贴加保健茶，套餐458元，是3盒曲大夫前列腺贴的价格为10.5元；套餐600元，是3盒曲大夫前列腺贴的价格为10.5元；套餐680元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲大夫加马油茶”的产品是曲大夫前列腺贴加玛卡加油菜花粉加保健茶，套餐1380元，是14盒曲大夫前列腺贴的价格为49元。 商品名为“曲大夫加玛花”的产品是曲大夫前列腺贴加玛卡加油菜花粉，套餐1028元，是7盒曲大夫前列腺贴的价格为24.5元。 商品名为“曲大夫加玛卡花粉”的产品是曲大夫前列腺贴加玛卡加油菜花粉，套餐498元，是3盒曲大夫前列腺贴的价格为10.5元。 商品名为“曲大夫玛卡”的产品是曲大夫前列腺贴加玛卡，套餐656元、830元、1374元、1500元分别是7盒、7盒、14盒、14盒曲大夫前列腺贴，价格分别是24.5元、24.5元、49元、49元。 商品名为“曲大夫玛油”的产品是曲大夫前列腺贴加玛卡加油菜花粉，套餐498元、688元、1028元、1388元分别是3盒、7盒、7盒、14盒曲大夫前列腺贴，价格分别是10.5元、24.5元、24.5元、49元。 商品名为“25盒曲大夫+中药茶”的产品是曲大夫前列腺贴加保健茶，套餐680元，是25盒曲大夫前列腺贴的价格为75元。 商品名为“前列腺贴”的产品是曲大夫前列腺贴，但这里面其搭配了其他产品在销售，其是通过电话销售的方式推荐客户购买的，搭配其他产品的依据其现在没有。 买家通过网店拍到其卖的曲大夫前列腺贴后把货款打到第三方交易平台，其发货，买家收到商品后点击第三方支付宝确认付款，货款会转到其店铺绑定的支付宝。其再转到孙某13的支付宝里，孙某13不知道其转给她的钱是卖药的钱。 销售曲大夫前列腺贴的货款有二十万买余额宝了，是从孙某13的支付宝里的余额宝转到她的支付宝里，再从她的支付宝转到其支付宝里，从其的支付宝转到其绑定的银行卡里的。其获利的钱通过其支付宝转给孙某13支付宝里一部分，其用孙某13的支付宝买20余万元的余额宝，其余约50万元放到江苏省江阴市其朋友孙齐处投资理财，其支付宝就剩2万元了。这50万在2015年6月份左右，其带孙某13到淮北市相山区花鸟市场旁边的工商银行通过孙某13的工商银行账户转给孙齐，转账业务是其办的。其他产品除“曲大夫”以外获利几万元。 关于销售源头康的供述：2013年下半年，其从江苏无锡来康厂购买源头康端粒酶正规产品通过淘宝网进行销售，因进价高没有利润。2014年12月，其从阿某网站找到网店名为“美丽印刷”的卖家，其问她能否生产源头康端粒酶的外包装，其还把源头康端粒酶的正规产品邮寄给丽美印刷，丽美印刷告诉其可以生产源头康端粒酶的外包装，其就让丽美印刷生产源头康端粒酶的外包装及瓶子上的标志标签，谈的价格记不清了。源头康端粒酶的空瓶子也是其在2014年12月从广州晶绣塑料厂购买的，价格记不清了。源头康端粒酶的胶囊壳是其在2014年12月份从潘苏枫处购买，其又在阿某网站购买南瓜粉，后淮北市食药监督局查扣其的源头康端粒酶的胶囊成品是其从安徽省阜阳市的一家厂购买的。其把外包装及原材料买好后，在淮北市相山区海宫广场附近其租赁的二楼把南瓜粉灌装到胶囊壳里，再把30个胶囊放到一个空塑料瓶内，再把塑料瓶贴上瓶签，然后2瓶放在源头康端粒酶的外包装里，通过其使用的网店进行销售。通过其对支付宝交易记录进行辨认，源头康端粒酶的外包装由交易对方为丽美印刷的供应；交易对方为广州晶绣塑料制品有限公司的是供应其空瓶子的；交易对方为潘苏枫的是供应其空胶囊的。其购买的源头康端粒酶的空瓶子瓶身是棕色的，盖子是金黄色的，瓶身上没有任何标志标识；胶囊壳是白色的，没有其他特征；南瓜粉是黄色的干南瓜粉，可以吃的，没什么特征，其购买空瓶子、胶囊壳及南瓜粉时没有告诉卖家其买东西准备做什么。其于2015年1月开始生产源头康端粒酶胶囊，2015年2月15日左右开始在网上销售，其之前卖的都是其从江苏无锡购买的。 2015年春节前后，有个淮北的陌生人打客服电话说要上门买源头康端粒酶胶囊，其没理他就把电话挂了，后他又打电话过来说是食药局的工作人员，说其卖的源头康端粒酶胶囊有问题，其害怕食药局查其，就删除了淘宝网网店旺旺号为xudongbo531以及饭稀稀shlo25两个网店的淘宝销售记录。 其他供述：其的主要经济生活来源是靠淘宝网店卖曲大夫前列腺贴和源头康胶囊。其在2014年8月份开始生产销售曲大夫前列腺贴，2014年12月份左右开始生产销售源头康胶囊的，其生产的曲大夫前列腺贴和源头康胶囊总共销售200万元左右，是其所使用的四家淘宝网店支付宝交易记录的销售总额。其之前交代的70万元是销售曲大夫前列腺贴和源头康胶囊的款项，还有60万元用于这两种产品的百度推广广告费用，快递费用支付约10万元，支付宝公司扣除代收贷款手续费3万元左右，剩余的费用用于生活开支。其在支付宝上的交易记录中有其找人刷单的虚假交易记录。 2015年9月16日，淮北市食品药品监督管理局工作人员在金冠紫园小区查扣的曲大夫前列腺贴其准备以每盒3.5元的价格通过淘宝网销售，源头康端粒酶胶囊其准备以每盒198元的价格通过淘宝网销售，527盒曲大夫前列腺贴的货值是1844.5元，190盒源头康端粒酶胶囊的货值是37620元；在淮北市相山区洪山路87号2栋车库检查中扣押到的13800盒曲大夫前列腺贴，其准备以3元的价格通过淘宝网销售的，货值是41400元。 在网上销售曲大夫前列腺贴、源头康端粒酶胶囊以及通过电话推广该两种产品，都是其来支付快递费用，具体卖家包邮还是买家付款记不清了，电话推广的产品，是货到付款，快递公司收取费用后一个月结一次贷款，主要以现金将货款给其，支付宝转账的方式也有，一共支付多少钱其记不清了。 其微信和QQ号的账号密码一样，账号是25×××95。孙某13没有帮助其销售过曲大夫前列腺贴，也没有其他人参股。其平时通过其小米手机上的QQ跟依凡包装聊天，其QQ号95×××59，QQ名称是徐辰逸。 经其对远程勘验的淘宝旺旺聊天记录、交易记录进行辨认，其确认是其购买曲大夫前列腺贴外包装时使用淘宝旺旺号xudongbo531与丽美印刷的旺旺聊天记录和从旺旺号为丽美印刷的网店购买曲大夫前列腺贴外包装的成交记录。丽美印刷的外包装包括曲大夫前列腺贴的纸盒、说明书。 其公司的员工加上其总共8人。分别是和合环保网店的客服孙某11、精致生活531网店的客服周某11、饭稀稀店铺客服赵某3、公司客服薛辰光，电话客服韩某,42、张某3，还有一个在仓库帮其加工曲大夫前列腺贴的女工人。其公司的员工是其在58同城发布招聘信息，他们跟其联系后到公司面试，通过后其提供Excel表培训资料给他们三天培训期进行客服解答，通过的继续留在其公司上班。仓库的女工人应聘时是找的孙某11，她干了多少天其也不清楚。包装工是计件收费，包装一盒曲大夫前列腺贴给八分钱；淘宝客服底薪2000元，一单提成一元钱；电话客服底薪1500元，提成是每单提4%。 公诉机关指控被告人徐东波生产、销售曲大夫前列腺贴数额共计1909839.88元的指控，经查，该指控系依据被告人徐东波的支付宝交易记录予以认定，但证人周某11、苏某,4的证言及相关快递单据证明销售记录中存在刷单、捆绑销售的现象，现有证据尚不能排除销售记录中刷单、捆绑销售现象的存在。且上述销售数额与被告人徐东波自章某1、钟某,4处购买的药贴数量不符，结合被告人徐东波购入的药贴及外包装数量，综合认定被告人徐东波生产、销售曲大夫前列腺贴的数额为79万余元。 原审法院认为：被告人徐东波为牟取非法利益，生产、销售假药，其行为已构成生产销售假药罪。徐东波在行政机关执法检查过程中接到通知到达检查现场，并陪同配合执法人员检查和调查取证，在完成调查取证后与执法人员前往淮北市食品药品监督管理局，后被传唤归案，归案后如实供述主要犯罪事实，属自首；徐东波归案后检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实，有重大立功表现且其能退缴违法所得，依法对其减轻处罚。扣押的制、销假药工具及假药依法应予以没收；违法所得依法应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决：1、被告人徐东波犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六十万元；2、被告人徐东波的违法所得予以追缴；扣押的作案工具、假药予以没收。 徐东波上诉提出：其生产、销售的曲大夫前列腺贴属于医疗器械，源头康端粒酶属于保健食品，其不构成生产、销售假药罪，其应构成生产、销售伪劣产品罪；其在销售中存在大量捆绑销售和刷单现象，电子销售数据中确定的销售数额存疑，原判认定其销售金额不准确。综上，原判罪名认定有误，犯罪数额认定不准确，对其量刑过重。 辩护人提出基本相同的辩护意见。 出庭检察员认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持原判。 本院经审理查明上诉人徐东波犯生产、销售假药罪的事实有相关物证、书证、淮北市食品药品监督管理局关于产品定性的请示及安徽省食品药品监督管理局批复、证人证言、被害人陈述、上诉人徐东波的供述等证据证实，上述证据均经一审庭审举证，质证，合法有效，二审中，上诉人及其辩护人均未提交新的证据，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 对上诉人徐东波及其辩护人关于原判认定其在销售中存在大量捆绑销售和刷单现象，电子销售数据中确定的销售数额存疑，原判认定其生产、销售金额不准确的上诉理由、辩护意见，经查，原审法院认为原公诉机关指控徐东波生产、销售曲大夫前列腺贴金额共计1909839.88元，系依据徐东波的支付宝交易记录予以认定，但不能排除销售记录中刷单、捆绑销售现象的存在，且上述销售数额与徐东波自章某1、钟某,4处购买的药贴数量不符。原审法院根据徐东波购入的药贴及外包装数量，结合徐东波的供述等证据，综合认定徐东波生产、销售曲大夫前列腺贴的金额为79万余元适当。故对徐东波及其辩护人此节上诉理由、辩护意见，本院不予支持。 本院认为：上诉人徐东波为牟取非法利益，生产、销售假药，其行为已构成生产销售假药罪，其生产、销售金额达五十万元以上，属具有其他特别严重情节。对徐东波及其辩护人关于徐东波销售的曲大夫前列腺贴属于医疗器械，源头康端粒酶属于保健食品，徐东波不构成生产、销售假药罪，应构成生产、销售伪劣产品罪的上诉理由、辩护意见，经查，2015年8月26日、9月21日淮北市食品药品监督管理局分别以淮食药监（2015）32、35号文件就曲大夫前列腺贴、源头康端粒酶胶囊产品的定性向安徽省食品药品监督管理局进行请示。安徽省食品药品监督管理局批复认定查扣的源头康胶囊、曲大夫前列腺贴两产品应按假药论处。后安徽省食品药品监督管理局作出皖食药监稽秘[2018]19号关于曲大夫前列腺贴、源头康胶囊定性问题的批复，载明曲大夫前列腺贴主要成分包含薄荷油、黄某、苦参、蛇床子等，该产品与《医疗器械监督管理条例》第七十六条规定的“医疗器械”定义不符，不属于医疗器械管理范畴。曲大夫前列腺贴适用于肾虚所致的腰酸腿疼、前列腺炎、前列腺增生、前列腺肥大及其引起的尿频、尿痛、尿急尿不净的辅助治疗，产品是由医用胶带、薄荷油、黄姜、黄某、苦参、蛇床子、医用凡士林等保密配方组成，产品标注了生产日期、有效期、产品批号等，符合药品的定义；源头康胶囊在产品标识上声称了疾病预防治疗功能，符合《中华人民共和国药品管理法》第一百条规定的药品定义。根据《食品安全法》第七十四条、第七十五条、第七十八条、第一百五十条的规定，食品不包含以治疗为目的的物品。保健食品是食品的一种，属于特殊食品，也不包括以治疗为目的的物品。源头康胶囊在产品标识上声称使用了药物原料，不属于食品原料。根据《食品安全法》第三十七条、第三十八条、第四十条、第七十五条第二款的规定，生产经营的食品中不得添加药品，食品生产经营者应当按照食品安全国家标准使用食品添加剂，利用新的食品原料生产食品、在食品中添加按照传统既是食品又是中药材的物质以及生产保健食品的原料目录均应经过国务院有关部门制定、公布或批准。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》，是否属于刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的假药、劣药难以确定的，司法机关可以根据地市级以上药品监督管理部门出具的认定意见等相关材料进行认定。故根据安徽省食品药品监督管理局的相关批复，本案徐东波生产、销售的曲大夫前列腺贴、源头康端粒酶应定性为假药，对徐东波应以生产、销售假药罪定罪处罚，故此上诉理由、辩护意见，本院不予支持。徐东波具有自首情节，徐东波检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实，有重大立功表现且能退缴违法所得，依法减轻处罚。扣押的制、销假药工具及假药依法应予以没收；违法所得依法应予以追缴。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  郑海鸥 审判员  吴 静 审判员  朱 磊 二〇一九年三月五日 书记员  李 梦 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；