湖北省宜都市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0581民初294号原告：宜都市龙马房地产投资顾问有限责任公司，住所地宜都市陆城杨守敬大道**。统一社会信用代码9142058156271593XA。法定代表人：邓祥英，该公司总经理。委托代理人：肖莲莲，女，1978年10月24日出生，汉族，住湖北省宜昌西陵区，公司员工，委托代理人：张建华，湖北普济律师事务所律师。被告：宜都现代商贸物流有限公司，住，住所地宜都市陆城杨守敬大道**一社会信用代码914205816917565863。法定代表人：王军伟，该公司董事长。被告：宜昌绿源生物技术有限公司，住所地，住所地宜都市陆城杨守敬大道**会信用代码91420581751036020F。法定代表人：王军伟，该公司经理。原告宜都市龙马房地产投资顾问有限责任公司（以下简称“龙马公司”）与被告宜都现代商贸物流有限公司（以下简称“现代商贸公司”）、被告宜昌绿源生物技术有限公司（以下简称“绿源公司”）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2019年1月15日立案后，依法由审判员汪娟娟适用简易程序，于2019年3月6日公开开庭进行了审理。原告龙马公司委托代理人肖莲莲、张建华到庭参加诉讼，被告现代商贸公司、被告绿源公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法不影响本案公正审理，本案现已审理终结。原告龙马公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告现代商贸公司向原告支付销售佣金、招商佣金共计7746915.52元，及截止2018年10月27日的违约金4524198.66元，合计12271114.20元，并支付自2018年10月28日至清偿之日止以7746915.52元为基数，以日万分之四为标准计算的违约金；2、判令被告绿源公司对被告现代商贸公司前述债务承担连带责任；3、判令两被告承担本案诉讼费等相关费用。事实和理由：2010年3月12日，宜昌市龙马房地产投资顾问有限责任公司（以下简称“宜昌龙马公司”）与被告现代商贸公司签订一份《清江商城项目代理销售及招商合同》，合同对合作期限、费用负担、销售及招商价格、代理佣金及支付、双方责任等事项作了约定。2010年6月18日，双方签订一份《补充协议》，对销售佣金作了补充约定。合同签订后，根据宜都市相关部门的要求，并经被告现代商贸公司同意，宜昌龙马公司于2010年10月15日在宜都市注册成立一人有限公司即原告，负责履行《清江商城项目代理销售及招商合同》项下的合同义务，并享有合同权利。原告履行了合同中约定的全部义务，被告现代商贸公司向原告支付了部分佣金。2014年5月28日，原告与被告现代商贸公司办理了结算，确认销售、招商佣金结算价格总价为15846879元。被告现代商贸公司尚欠原告佣金7746915.52元，经一再催要，被告现代商贸公司无正当理由没有清偿。被告现代商贸公司系被告绿源公司设立的一人有限责任公司，被告绿源公司存在滥用公司独立法人和股东有限责任的情形，股东财产与公司财产混同，根据公司法的有关规定，被告绿源公司应当对被告现代商贸公司本案债务承担连带清偿责任。原告龙马公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、《清江商城项目代理销售及招商合同》及《补充协议》各1份，证明宜昌龙马公司与被告现代商贸公司就清江商城项目签订代理销售及招商合同，对合作方式、佣金支付、双方责任等方面达成一致。《清江商城代理合同补充协议》1份，证明《清江商城项目代理销售及招商合同》的有效期延至2013年12月31日。2、宜都市龙马房地产投资顾问有限责任公司企业信用信息报告1份，证明合同签订后，宜昌龙马公司专门在宜都独自出资成立公司来履行合同。3、《清江商城销售、招商佣金结算汇总表》1份，证明2014年5月28日原告与被告现代商贸公司履行合同及办理结算的情况，结算金额为15846879元，被告现代商贸公司至今尚欠原告佣金7746915.52元。4、被告现代商贸公司的企业信用信息报告1份，证明被告现代商贸公司是被告绿源公司设立的一人有限责任公司。5、人民法院判决书2份，证明被告现代商贸公司在多份判决中为被告绿源公司承担连带担保责任。被告绿源公司滥用公司法人独立地位和股东有限责任，二者存在股东财产与公司财产混同的情况，严重损害了原告作为债权人的利益，被告绿源公司应当对被告现代商贸公司的债务承担连带责任。6、湖北省地方税务局通用网络代开发票2份及完税证明1份，证明被告现代商贸公司于2012年7月4日、2014年5月17日向原告支付代理佣金并交税的情况，实际履行合同的主体是原告龙马公司。7、被告绿源公司企业公示信息1份，证明被告绿源公司的主体情况，及二被告存在混同的情形。8、（2018）鄂0581执异33号执行裁定书打印件1份，证明裁定书中已经查明被告绿源公司与被告现代商贸公司的财产没有分开。被告现代商贸公司、被告绿源公司未在法定期限内向本院提交答辩意见，也未提交证据，视为放弃有关诉讼权利。对于原告提交的证据，二被告未到庭质证，本院认为原告提交的8组证据均具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。经审理查明，2010年3月12日，被告现代商贸公司（甲方）与宜昌龙马公司（乙方）签订《清江商城项目代理销售及招商合同》，约定的主要内容如下：第一条合作方式和范围甲方指定乙方为在宜都的销售及招商代理，销售及招商由甲方在宜都市开发的“清江商城”项目，代理销售及招商三期面积共计约15万平方米（具体以实际测量为准）。合作方式采取由宜昌龙马公司提点式+溢价部分分成的销售及招商合作方式。第二条合作期限本合同代理期限至2011年12月31日止。第六条代理佣金及支付1、乙方销售佣金：乙方依甲方每批次工作函要求完成销售的其佣金按总收入的2%提取（含销售佣金及销售部分广告费）。溢价部分甲乙双方按7：3的比例分成（甲方7，乙方3）。溢价部分的税收按比例双方共同承担。2、乙方招商佣金：按承租户租赁房屋月租金的3倍支付乙方招商费用。3、支付方式：1.1代理销售部分：甲方在与客户签订正式销售合同收到首期房款并办理完银行按揭（公积金）手续，甲方即可向乙方支付销售佣金。支付销售佣金时间从乙方完成工作函下达的销售总额的30%的面积开始支付佣金。乙方佣金及溢价部分按月结算，以上月三十一日前乙方完成的销售收入进行结算。代理佣金结算日期为次月10日前。1.2代理招商部分：甲方在与客户签订正式租赁合同收到首期租金，甲方即可向乙方支付佣金。支付招商佣金时间从完成工作函下达的招商总额的50%的面积开始支付。每月支付招商佣金的50%，至项目开业时，支付完成招商面积应付佣金的80%。乙方招商佣金按月计算，以上月三十一日前乙方签定的租赁合同收入进行结算。代理佣金结算日期为次月10日前。乙方代理销售及招商的各类款项收入必须存入甲方指定银行帐户。第七条甲方的责任6、甲方应按约定的方式每月10日向乙方支付上月佣金。如不按时支付，被告现代商贸公司应支付应付款额的日万分之四滞纳金。第九条合同的终止和变更1、在合同到期后10日内，乙方若无任何违约行为，甲方应向乙方全额支付应付佣金。第十条违约责任甲乙双方若无本合同约定的解除条款或无法定事由而单方解除本合同的条款外视为违约，违约方应向守约方支付违约金20万元。2010年6月18日，被告现代商贸公司（甲方）与宜昌龙马公司（乙方）签订一份《关于清江商城项目代理销售及招商合同的补充协议》，对销售佣金达成补充条款：1、乙方销售佣金按房屋总销售额的2%提取，即为客户签定的《商品房买卖合同》中的总房价（含已减去三年一次性返还20%的部分）×2%=佣金。溢价提成部分：客户签定的《商品房买卖合同》中的总房价+叁年一次性返租20%部分-销售基价=溢价部分。销售基价是指甲方在每期销售中以书面形式下达的三年返租前的房屋销售价格，并经双方签字备档。溢价部分甲、乙双方按7：3比例分成。3、（2）因甲方原因影响未能达到办理银行按揭条件的，乙方按合同约定提取销售佣金；因乙方销售客户原因未能达到办理银行按揭条件的，甲方可不予结算部分销售佣金。前述合同及补充协议均加盖甲、乙双方公司印章，甲方法定代表人王军伟、乙方法定代表人邓祥英签名。同时查明，2010年10月15日，原告龙马公司在宜都市工商行政管理局登记成立，法定代表人邓祥英，负责履行《清江商城项目代理销售及招商合同》及补充协议项下的合同义务。2012年4月28日，以被告现代商贸公司（甲方）与宜昌龙马公司（乙方）为合同抬头的《清江商城代理合同补充协议》由原告龙马公司与被告现代商贸公司签订盖章，协议载明：甲、乙双方于2010年3月12日签订“清江商城”代理销售合同已于2011年12月31日到期终止。因清江商城开发尚未结束，经甲、乙双方友好协商，特签订补充协议如下：1、原合同有效期延至2013年12月31日。2、原合同约定的销售和招商代理佣金结算方式不变。3、一期项目坡屋面销售底价1323元/㎡。4、三期项目C、D区销售底价为商铺5380元/㎡，公寓2380元/㎡。5、三期自购自营佣金结算方式：销售款提取3%佣金（不再计算招商提成）。6、2013年12月31日到期后，如还剩尾盘未销售完，双方再另行签订补充协议。2014年5月28日，原告龙马公司与被告现代商贸公司经过对账结算，签订《清江商城销售、招商佣金结算汇总表》，确认原告代理销售面积80958.56平方米，代理招商面积50443.67平方米，被告现代商贸公司应付原告佣金共计15846879元。被告现代商贸公司至今尚有7746915.52元未予支付。另查明，被告现代商贸公司于2009年7月16日登记成立，注册资本1500万元，法定代表人王军伟，系被告绿源公司独资。被告绿源公司于2003年7月29日登记成立，注册资本2000万元，自然人控股，公司股东王军伟投资1020万元，股东朱邦盛投资980万元，法定代表人王军伟。本院认为：本案所涉合同及补充协议均为合同双方当事人的真实意思表示，内容不违反我国法律和行政法规的强制性规定，系有效合同，双方应当按照约定全面履行自己的义务。一、关于原告龙马公司主张的佣金问题《清江商城项目代理销售及招商合同》系被告现代商贸公司与宜昌龙马公司签订，在原告龙马公司登记成立后，被告现代商贸公司与原告签订《清江商城代理合同补充协议》，该协议是以《清江商城项目代理销售及招商合同》为主合同进行的有关补充和完善。2014年5月28日，被告现代商贸公司在《清江商城销售、招商佣金结算汇总表》上盖章确认，亦是对原告龙马公司已经履行合同义务及己方应给付原告佣金的认可。原告龙马公司要求被告现代商贸公司支付7746915.52元佣金主体适格，证据充分，且被告现代商贸公司在诉讼中未提供反证，本院对该项请求予以支持。二、关于原告龙马公司主张的违约金问题根据合同法的有关规定，违约是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的情形。被告现代商贸公司作为代理销售及招商合同的甲方，按时足额支付佣金系其应履行的主要合同义务之一，被告现代商贸公司在无正当抗辩理由的情况下未按约定时间支付佣金，即构成违约，应承担违约责任。《清江商城项目代理销售及招商合同》在“甲方的责任”项下约定：如不按时支付，甲方应向乙方支付应付款额的日万分之四滞纳金。此“滞纳金”条款虽未归入合同“违约责任”项下，但从内容分析此条款即为合同当事人就被告现代商贸公司不按时履行给付义务而约定的违约金。原告与被告现代商贸公司代理合同于2013年12月31日到期，双方在2014年5月28日对佣金进行对账结算，原告据此主张从2014年5月28日开始以7746915.52元为基数，以日万分之四为标准计算至清偿之日止的违约金，其中截止2018年10月27日计4524198.66元，该请求未超出权利范围，本院予以支持，但本院认为后续计算时间应以本判决确定给付之日止为宜。三、关于被告绿源公司承担连带责任的问题《中华人民共和国公司法》第五十七条规定“本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。”第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，被告绿源公司系被告现代商贸公司唯一股东，被告现代商贸公司为一人有限责任公司。被告绿源公司未提供证据证明被告现代商贸公司财产与自己的财产相互独立，应承担不利的法律后果，因此，本院认为被告绿源公司应当对被告现代商贸公司在本案中的债务承担连带责任。二被告经本院送达应诉通知及开庭传票，无正当理由拒不到庭应诉，不影响本案的公正审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中国人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宜都现代商贸物流有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告宜都市龙马房地产投资顾问有限责任公司销售及招商佣金7746915.52元及2014年5月28日至2018年10月27日违约金4524198.66元，共计12271114.18元，并承担以7746915.52元为基数，以日万分之四为标准从2018年10月28日起计算至本判决确定给付之日止的违约金；二、被告宜昌绿源生物技术有限公司对被告宜都现代商贸物流有限公司上述给付义务承担连带责任；三、驳回原告宜都市龙马房地产投资顾问有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费因适用简易程序减半收取47713元，由被告宜都现代商贸物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宜昌市中级人民法院。审判员  汪娟娟二〇一九年三月二十日书记员  龙苗苗