山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁11民终486号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司岚山支公司，住所地日照市岚山区安东卫街道泉子庙村，统一社会信用代码91371103669319152B。 主要负责人：孙元波，经理。 委托诉讼代理人：焦凯，男，中国太平洋财产保险股份有限公司日照中心支公司职工。 被上诉人（原审原告）：丁明亮，男，1949年6月24日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。 委托诉讼代理人：袁奇龙，山东兆利律师事务所律师。 原审被告：孙雨航，男，1992年2月3日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司岚山支公司（以下简称太平洋财险岚山公司）因与被上诉人丁明亮、原审被告孙雨航机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2018）鲁1103民初3021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭，不公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 太平洋财险岚山公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：丁明亮在一审中提交的误工材料有瑕疵，根据领导和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》中的规定，国家法定的企业职工退休年龄时男性年满60周岁，丁明亮于1949年出生，已远超过国家规定的退休年龄，其提交的在山东天城节能环保有限公司工作的证据有瑕疵，该公司的有效期至2020年4月7日，但双方的劳动合同却签订至2022年6月1日，不应予以采信。 丁明亮辩称，丁明亮在本案事发时在山东天城节能环保有限公司工作，该公司经营期限届满后会申请延期，双方之间的劳动合同确实存在。 孙雨航未陈述意见。 丁明亮向一审法院起诉请求：1.判令孙雨航、太平洋财险岚山公司赔偿其因交通事故造成的各项经济损失48321.95元；2.案件受理费由孙雨航、太平洋财险岚山公司承担。 一审法院认定事实：2017年9月20日9时许，丁明亮驾驶自行车由东向西沿日照市岚山区岚山中路南侧辅道行驶至中国银行路段处时，与由南向北行驶的孙雨航驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车相撞，致丁明亮受伤，两车部分损坏。该事故经日照市公安局交通警察支队岚山大队出具道路交通事故认定书，认定丁明亮和孙雨航承担事故的同等责任。双方对道路交通事故认定书均无异议，一审法院依法予以采信。 孙雨航持有机动车驾驶证C1证，其驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在太平洋财险岚山公司投保交强险及商业三者险（保险金额50万元，含不计免赔特约险），事故发生在保险期间内。 丁明亮伤后在日照市岚山区人民医院住院治疗27天，经诊断为软组织损伤、腰椎压缩性骨折（L4），支出门诊及住院医疗费3460.06元。丁明亮因腰部受损，在日照市德贯康健康体检管理有限公司进行腰部理疗，支出调理费9750元。孙雨航、太平洋财险岚山公司对该项调理费支出不予认可，一审法院结合丁明亮的伤情及其提交的信息登记表、信息报告表和调理费发票等证据，对丁明亮的调理费支出予以认定。以上医疗费合计13210.06元。事故发生后，孙雨航为丁明亮垫付部分费用，其中5763.89元已经由太平洋财险岚山公司在交强险责任限额内理赔，丁明亮在本案中未作主张。 2018年8月8日，经双方共同选定，一审法院委托日照光明法医司法鉴定所作出日光法司鉴所[2018]临鉴字第398号司法鉴定意见书，鉴定意见为：丁明亮的脊柱损伤不构成伤残；误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。丁明亮支出鉴定费1600元。 丁明亮虽已达退休年龄，但主张其自2017年6月起在山东天城节能环保有限公司工作，每月工资3300元。庭审过程中提交劳动合同一份、山东天城节能环保有限公司营业执照副本复印件一份、2018年3月20日出具的证明一份、2018年10月22日出具的工资停发证明一份、山东天城节能环保有限公司2016年8月至2017年8月工资发放表一宗、2016年8月至2017年8月考勤表一宗。孙雨航、太平洋财险岚山公司对此不予认可，但当事人的陈述和以上证据，可以形成完整的证据链，故对于丁明亮的上述主张，一审法院予以支持。 对于丁明亮因事故造成的损失情况，一审法院依据有关法律规定，分析确认如下：1.医疗费13210.06元；2.住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）；3.护理费10800元（120元/天×90天），参照鉴定意见，护理期认定为90日，参照日照市同等级别护理的护工标准120元/天计算；4.丁明亮主张误工费参照其工资标准3300元/月计算，一审法院予以支持，误工期依据鉴定意见认定为180日，误工费为19800元（3300元/月÷30天×180天）；5.其主张交通费500元,结合其居住地、治疗医院和住院期限，一审法院予以支持。以上损失共计45660.06元。 上述事实，有双方当事人的陈述及道路交通事故认定书、鉴定意见书、住院病历、门诊病历、医疗费票据、用药明细、诊断证明、鉴定费票据、劳动合同、山东天城节能环保有限公司营业执照副本复印件、2018年3月20日出具的证明、2018年10月22日出具的工资停发证明、山东天城节能环保有限公司2016年8月至2017年8月工资发放表、2016年8月至2017年8月考勤表、驾驶证、行驶证等证据在卷佐证。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。孙雨航驾驶机动车与丁明亮驾驶的自行车发生交通事故，双方分别承担事故的同等责任，对于事故的发生均存在过失，对于丁明亮因交通事故造成的交强险限额外的损失，应由孙雨航承担相应的民事赔偿责任。结合事故的发生经过、肇事各方的主观过失大小以及导致事故发生的原因力大小，参照《山东省实施办法》第六十六条规定，确定孙雨航对丁明亮交强险责任限额外的损失承担70%的赔偿责任。 孙雨航驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在太平洋财险岚山公司投保交强险及商业三者险，在保险期间内发生交通事故，造成丁明亮的损失，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，太平洋财险岚山公司应按合同约定履行保险赔付义务，在交强险的责任限额内先向丁明亮承担民事赔偿责任，不足部分再根据保险合同约定在商业三者险限额内承担赔偿责任。太平洋财险岚山公司已经在交强险责任限额内理赔了5763.89元，应作相应扣减。 丁明亮和苏雨航分别承担事故同等责任，丁明亮要求精神损害抚慰金于法无据，一审法院不予支持。太平洋财险岚山公司辩称鉴定费等间接费用不属于保险公司赔偿范围，但未提供相应证据证实，故对于其辩解，一审法院不予采纳。因丁明亮支出的鉴定费系为查明和确定其损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由太平洋财险岚山公司承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，一审判决：一、在交强险责任限额内，太平洋财险岚山公司赔偿丁明亮医疗费4236.11元（限额10000元-5763.89元）、护理费10800元、误工费19800元、交通费500元，以上合计35336.11元；二、在商业三者险责任限额内，太平洋财险岚山公司赔偿丁明亮医疗费、住院伙食补助费等共计7226.77元；附：（医疗费13210.06元-4236.11元+住院伙食补助费1350元）×70%=7226.77元；三、驳回丁明亮的其他诉讼请求。判决赔付的上述款项，合计42562.88元，于判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1008元，减半收取504元，由孙雨航负担432元，丁明亮负担72元；鉴定费1600元，由太平洋财险岚山公司负担1120元，丁明亮负担480元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，太平洋财险岚山公司承保交强险和商业三者险的机动车与丁明亮驾驶的机动车发生交通事故，导致丁明亮受伤的事实各方均无异议，应予确认。对于丁明亮主张的误工费损失，丁明亮在一审中提交了山东天城节能环保有限公司与其签订的劳动合同、该公司的营业执照副本复印件以及部分工资发放表、考勤表等证据，孙雨航、太平洋财险岚山公司对上述证据虽不认可，但未提供足以反驳的证据，况且，我们国家虽规定了企业职工的退休年龄，但未禁止达到退休年龄的自然人通过提供劳务获得报酬，本案丁明亮在本案事发时虽已达到法定退休年龄，但其提供的证据能够形成有效证据链，证明其在事发时提供有偿劳务的事实，故一审据此支持丁明亮的误工费损失，不违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，太平洋财险岚山公司对其上诉事实与理由应自行承担举证不能的不利后果。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1008元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司岚山支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨荣国 审判员  王林林 审判员  刘 芳 二〇一九年三月二十八日 法官助理张锦秀 书记员裴凤文