山西省黎城县人民法院刑事判决书（2019）晋0426刑初32号公诉机关黎城县人民检察院。被告人张雷敏，男，1981年2月11日出生，汉族，初中文化，务农，群众，户籍所在地山西省长治市黎城县，住黎城县。2017年2月16日因犯故意伤害罪被潞城市人民法院判处有期徒刑六个月。2018年11月16日因涉嫌非法持有毒品罪被黎城县公安局刑事拘留，同年12月19日因涉嫌贩卖毒品罪经黎城县人民检察院批准，次日由黎城县公安局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。辩护人贺勇，山西漳河律师事务所律师。黎城县人民检察院以黎检刑刑诉（2019）28号起诉书指控被告人张雷敏犯贩卖毒品罪，于2019年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。黎城县人民检察院指派检察员李建军、书记员王惠民出庭支持公诉，被告人张雷敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黎城县人民检察院指控：1、2018年11月15日，被告人张雷敏向关某贩卖甲卡西酮917.077克，所涉毒品被公安机关当场查获。2、2015年夏，被告人张雷敏分3次向关某贩卖甲卡西酮3克，得款300元。3、2018年11月15日，被告人张雷敏向杨某贩卖甲卡西酮33.97克，抵消当日杨某试毒好处费。4、2018年10月份的一天，被告人张雷敏向杨某贩卖甲卡西酮1克，抵消借车费用。5、2018年10月份的一天，被告人张雷敏向杨某贩卖甲卡西酮4克，得款500元。6、2015年12月至2016年春，被告人张雷敏分2次向张某贩卖甲卡西酮1克，得款200元。综上，被告人张雷敏共计贩卖甲卡西酮960.047克。公诉机关为证明上述事实，提供了下列证据：常住人口基本信息、扣押决定书及清单、称量过程、照片、提取送检说明等书证；证人关某、杨某等人的证言；鉴定意见；检查笔录、辨认笔录；被告人张雷敏的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人张雷敏明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人张雷敏的刑事责任。被告人张雷敏的辩护意见是，其没有向关某贩卖过毒品，其和杨某是毒友关系，都是在一起吸，不存在贩卖不贩卖。辩护人的辩护意见是，1、对公诉机关指控被告人张雷敏贩卖毒品罪的罪名不持异议；2、关于指控张雷敏2015年3次向关某贩卖3克毒品，得款300元，指控的该事实只有关某的证言，且毒品已经不存在，明显属于虚假陈述；3、关于从杨某身上查获的33.97克毒品，张雷敏对该事实没有供述，而本案是否存在在东关村试毒这一事实尚且无法查实，不能认定张雷敏贩卖毒品的数量；4、关于使用杨某车辆给其1克毒品的问题，杨某和张雷敏本身就是毒友，给其1克毒品属于正常的毒友之间的挪借，该1克毒品不能作为贩卖毒品的数量；5、在关某家中查获的毒品，不能作为张雷敏贩卖的数量。综上，只能认定张雷敏向张某贩卖2次1克，向杨某贩卖1次4克。经审理查明，2018年11月14日，关某主动到公安机关举报被告人张雷敏涉毒，并愿意协助公安机关对被告人张雷敏进行抓捕。次日，被告人张雷敏向关某贩卖甲卡西酮917.077克时，关某趁机向公安局打电话举报，公安民警迅速赶到关某家里，将被告人张雷敏控制，所涉毒品被公安机关当场查获。2015年夏，被告人张雷敏分3次向关某贩卖甲卡西酮3克，得款300元。2018年11月15日，被告人张雷敏向杨某贩卖甲卡西酮33.97克，抵消当日杨某试毒好处费。同年10月份的一天，被告人张雷敏向杨某贩卖甲卡西酮1克，抵消借车费用。同年10月份的一天，被告人张雷敏向杨某贩卖甲卡西酮4克，得款500元。2015年12月至2016年春，被告人张雷敏分2次向张某贩卖甲卡西酮1克，得款200元。综上，被告人张雷敏共计贩卖甲卡西酮960.047克。公诉机关提供了下列证据材料：1、受案登记表，可以证明案件的来源；2、到案经过，可以证明2018年11月15日，被告人张雷敏被黎城县公安局工作人员传唤到案；3、常住人口基本信息，可以证明被告人张雷敏达到完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；4、前科劣迹调查表和刑事判决书，可以证明被告人张雷敏2017年2月16日因犯故意伤害罪被潞城市人民法院判处有期徒刑六个月；5、检查笔录，可以证明2018年11月15日，黎城县公安局工作人员对张雷敏的人身及住所进行了检查，查获疑似毒品两包；6、扣押决定书和扣押清单，可以证明黎城县公安局对从张雷敏处查获的疑似毒品进行了扣押；7、称量过程，可以证明2018年11月16日，黎城县公安局工作人员对从张雷敏处查获的疑似毒品进行了称量，净重共计917.077克；8、提取送检说明，可以证明2018年11月16日，黎城县公安局工作人员对从张雷敏处查获的疑似毒品随机提取少量毒品送往长治市公安司法鉴定中心进行鉴定；9、检验意见，可以证明经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从张雷敏处查获的疑似毒品中检出含有甲卡西酮及咖啡因成分；10、现场检测报告书，可以证明黎城县公安局工作人员对张雷敏、杨某、张某进行了尿检，检测结果张雷敏、杨某、张某甲基苯丙胺均呈“阳性”，11、行政处罚决定书，可以证明杨某、张某因吸毒被黎城县公安局行政处罚；12、辨认笔录，可以证明经关某、杨某、张某辨认，张雷敏就是向他们贩卖毒品的人；13、证人杨某的证言（1）2018年11月15日的证言，可以证明2018年11月15日中午12点半左右，关某给其打电话让其去找她，说有一些货让其尝尝，其半路遇到张雷敏，张雷敏说他也去找关某，让其上他的车拉其一起去，到了二轻局家属院口拉上关某后，张雷敏把车开到了东关村一个人没有人的地方，其就拿一个锡纸条吸了一点张雷敏给其的毒品，吸完后其跟张雷敏说货不错，让他再给其点，张雷敏从他带着的一个大塑料袋内抄了一些毒品装在几个小塑料袋里给了其，之后张雷敏开车拉着其和关某返回了二轻局小区，把车停下后让其在车上等着，关某走的时候还带走了张雷敏原先放在车上的一个大塑料袋，张雷敏给其的毒品就是从这个大塑料袋里抄出来的。从其身上查获的毒品是张雷敏给其的，其替他和关某试了试货，当作其试货的好处；（2）2018年11月18日的证言，可以证明其从张雷敏手中买过二、三次毒品。第一次是2018年10月份的一天，张雷敏找到其说他朋友结婚要借其的车，其同意后开着车和他一起因为结婚的事忙了一天，事后张雷敏给了其一包毒品，大约有1克，算是低了借车费用。第二次是2018年10月份的一天，其晚上的时候去找张雷敏，在他家一边玩电脑一边朝他要上毒品吸食，一整晚吸了他4克左右的毒品，天亮以后其给了他500元钱。14、证人关某的证言（1）2018年11月14日的证言，可以证明2018年11月13日张雷敏电话联系其，说是有两、三斤的货问其要不要。其因为想举报他，就先跟他说让他拿来看看货。其从张雷敏手中买过两、三次毒品，具体多少其记不清了；（2）2018年11月16日的证言，可以证明2018年11月15日中午12点半，张雷敏给其打电话说他和杨某在其家小区门口，让其下去和他交易毒品。其下去上车后张雷敏就拉着其到了东关一处没人的地方，其让杨某帮其试了一下货，杨某吸食完毒品后说货不错，其就骗张雷敏去其家交易，到了其家小区后其让杨某先走，其就带着张雷敏到了其家，张雷敏在其家客厅吸了几口毒品，其在假装验货并通知民警到其家抓他，民警到了其家时，张雷敏就赶紧将放在茶几上的毒品放在茶几下面了；（3）2018年11月18日的证言，可以证明2015年夏，其到外贸院唱歌碰到了张雷敏，看见他身上装的有毒品，其就向他买了一包，约1克左右，其给了他100元现金，买上后其拿回家自己吸食了。后来又找他买了两次毒品，都是其先电话联系他，然后他送到其家里，每次都是100元钱买一小包毒品，每包约有1克，其共从张雷敏手中分三次买了三包毒品，一共约有3克，都是其自己吸食了。15、证人张某的证言，可以证明其和张雷敏系朋友关系，其向张雷敏共购买过两次毒品。第一次是在2015年12月的一天，其在火车站附近张雷敏租住的家，花了100元买了一小塑料包毒品，大约0.5克左右；第二次是在2016年春天的一天，其在张雷敏家中花了100元买了一小塑料包毒品，大约0.5克。这两次毒品都是给别人买的，时间长其记不清了；16、被告人张雷敏的供述和辩解（1）2018年11月16日的供述和辩解，可以证明2018年11月14日，关某跟其要其欠她的钱，11月15日中午其和一个朋友开车去二轻局小区找关某，到了小区其的朋友在车上等其，其自己一个人上去找她，其进屋后问她有没有毒品，她说有，其还没有吸食就没抓住了。查获的两包毒品不是其的，是在关某家中放的，其不知道是谁的；（2）2018年12月20日的供述和辩解，可以证明2018年11月15日其在二轻局小区是去找关某买毒品的。杨某是在路上碰到的，他当时看见其开着车就让其拉他下去，其就拉着他到了二轻局小区，其让他在车上等着，等其办完事再拉他下去，杨某没说具体下去是去哪里。被告人张雷敏及辩护人均未向法庭提供证据。被告人张雷敏的质证意见是，关某说是2015年在外贸KTV卖给她毒品，但是其2015年还在武汉那边工作，从来就没有去过外贸KTV，其从武汉回来已经是2016年了。张某的事时间太长了，可能向她贩卖过毒品，但是细节记不清楚了。辩护人的质证意见是，对起诉书指控的第4、5、6起事实没有异议，对第1、2、3起事实有异议。关某的证言不具有可信性，其证言存在诸多疑点，如果排除了关某的证言，那么本案就只有杨某的证言，而据杨某证言与关某证词和被告人张雷敏的供述，中间又有诸多矛盾。1、张雷敏和关某是怎么接上头的，谁要买卖毒品，是谁主动打电话发信息的是说不清楚的，目前证据不能说明是谁叫的谁；2、毒品到底是谁的，是被告人张雷敏带上毒品去卖给关某，还是关某在家里放好毒品让被告人去试吸，是不清楚的；3、叫杨某去试毒，关某和张雷敏说的不一致，到东关村试毒，只有关某和杨某说到，并没有指明哪个地方，具体细节没有，没有其余证据印证，被告人从头到尾是不知道的；杨某身上的毒品到底是怎么来的，到底是捡的还是别人给他的这个也是不清楚的，说是试毒的好处费明显不符合常理；4、关于被告人向关某和杨某贩毒的事实，相关的证据不能显示被告人张雷敏向两人贩卖毒品，对于被告人向两人贩卖毒品的事实，公诉机关提供的证据是不确实、不充分的。本院对上述证据认证如下，在关某家中查获的917.077克毒品，尽管被告人否认是其所有，但有证人关某和杨某的指证，可以认定，且关某在案发前一天就向公安局举报张雷敏欲进行毒品交易，并愿意配合抓捕，与当天其向公安局举报致张雷敏被抓获，证据吻合，杨某在张雷敏与关某毒品交易前就在张雷敏车上看到该毒品的外包装口袋，并还从中提取少量试吸，与查获的毒品一致，至于辩护人其他质证意见也与庭审查明事实不一致，不予采纳。合议庭评议后认为，上述有效证据客观、真实、合法，相互印证，形成了证据锁链，可以作为本案的定案依据，足以证明上述犯罪事实。本院认为，被告人张雷敏明知甲卡西酮（苯丙胺类毒品）是毒品，却向他人贩卖，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为确已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，应依法处以刑罚。黎城县公安局扣押被告人张雷敏的涉毒物品予以没收，依法进行处理。犯罪违法所得1000元应予追缴后没收，上缴国库。被告人在有期徒刑刑罚执行完毕五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚的，属于累犯，应从重处罚。关于被告人及其辩护人所提的辩护意见与本院审理查明的事实不一致，不予采纳。为了保障国家毒品管制制度，维护社会的正常管理秩序和人民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十四条、第六十五条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第四项之规定，判决如下：一、被告人张雷敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产18万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月16日起至2033年11月15日止。没收个人财产18万元于本判决生效后三十日内缴纳。）二、黎城县公安局扣押被告人张雷敏的涉毒物品予以没收，依法进行处理。犯罪违法所得1000元应予追缴后没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本七份。审 判 长 郭永革人民陪审员 王秀荣人民陪审员 郭 雷 二0一九年三月二十七日书 记 员 李慧鑫后附：本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”（四）甲卡西酮二百克以上；