广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0803民初2053号原告：观某，女，汉族，身份证住址广东省茂名市茂**，现住广东省茂名市茂**。委托诉讼代理人：岑建雄，男，汉族，住广东省茂名市茂**，系茂名市茂**河西街红旗中社区居民委员会推荐的诉讼代理人。原告：吴思霖，女，汉族，住广东省茂名市茂**，现住广州市黄埔区。原告：吴某，男，汉族，住广东省茂名市茂**。法定代理人：观某，女，汉族，身份证住址广东省茂名市茂**，现住广东省茂名市茂**，系吴某的母亲。被告：湛江市腾峰化工科技有限公司。法定代表人：王爱峰。被告：王爱峰，男，汉族，住湖南省衡东县。第三人：农高波，男，壮族，住广东省湛江市市辖区。第三人：陈红波，女，汉族，住广东省湛江市霞山区。第三人：陈锦锋，男，汉族，住广东省湛江市霞山区。第三人：王海燕，女，汉族，住广东省湛江市霞山区。原告观某与被告湛江市腾峰化工科技有限公司（以下简称：腾峰公司）、王爱峰合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月24日立案后，依法通知农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕为本案第三人参加诉讼，并于2019年2月28日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告观某及其委托诉讼代理人岑建雄、原告吴思霖、原告吴某法定代理人观某到庭参加诉讼，被告腾峰公司、王爱峰、第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕经本院合法传唤，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：１.判令被告将属于被继承合伙人吴文宇的财产份额即173万元投资额返还给原告；２.判令被告腾峰公司与王爱峰对被继承合伙人吴文宇的财产份额即173万元投资额承担连带返还责任；3.判令解除被告腾峰公司与吴文宇签订的《合作协议书》；4.判令被告王爱峰以其名下财产以资抵债；5、判令被告王爱峰、第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕（各自认缴比例25%、25%、20%、20%、10%）在其认缴的出资额内对被继承合伙人吴文宇的173万元投资额承担偿还责任；6.判令被告承担本案诉讼费；7.因诉讼产生的差旅费由被告承担。事实和理由：一、腾峰公司与吴文宇存在合伙关系，2012年9月21日，王爱峰以腾峰公司的名义与吴文宇签订《合作协议书》，约定由吴文宇投资150万元到腾峰公司，用于开展经营腾峰公司与阳江联邦化工有限公司、珠海科立鑫化工有限公司的化工原料销售业务项目，由腾峰公司负责供货给阳江联邦化工有限公司、珠海科立鑫化工有限公司，吴文宇每月收取利润为投资额银行利息的0.8%和上述业务项目利润的50%。在2012年9月至2012年12月期间，吴文宇依照双方的约定，向腾峰公司先后支付投资款173万元。二、合伙关系成立后，腾峰公司不仅没有按照合作协议履行每月支付吴文宇利润为投资额银行利息的0.8%，也没有与阳江联邦化工有限公司、珠海科立鑫化工有限公司有任何也无经济往来。在吴文宇多次催促下，王爱峰以其个人银行账户于2013年5月9日转账13.618万元；2013年7月22日转账10万元；2013年9月10日转账10万元；2013年11月21日转账10万元，四次转账共计43.618万元到吴文宇银行账户，2014年下半年起，王爱峰刻意躲避吴文宇，非法侵占公司投资资金，不但导致腾峰公司与阳江联邦化工有限公司、珠海科立鑫化工有限公司的业务关系终止，还致使腾峰公司无法继续经营，严重损害合伙人吴文宇的合法权益。三、腾峰公司法定代表人王爱峰非法将投资个占为己有。吴文宇通过银行汇入投资款到腾峰公司的银行账户，王爱峰将该投资款转账到其个人银行账户，吴文宇发现异常转款情况后要求王爱峰返还投资款，却遭到其拒绝。四、腾峰公司法定代表人王爱峰具有明显的以合伙为名骗取投资款的故意。综上所述，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，恳请法院支持原告诉讼请求。被告腾峰公司、王爱峰及第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕既不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩和证据。原告围绕诉讼提交的证据如下：证据1、合作协议书；证据2、王爱峰身份证；证据3、《珠海科立鑫有限公司发碳铵其他产品明细表》传真件；证据4、中国工商银行网上银行电子回单；证据5、中国工商银行个人业务凭证；证据6、吴文宇中国建设银行账户流水；证据7、中国人民银行支付系统专用凭证；证据8、中国建设银行转账凭条；证据9、中国工商银行网上银行电子回单。被告腾峰公司、王爱峰及第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕未到庭抗辩质证。经审查，原告提供的证据可作为案件事实认定的依据。根据上述确认的证据以及原告的庭审陈述，本院经审理认定事实如下：2012年9月21日，腾峰公司作为甲方与吴文宇作为乙方签订《合作协议书》，该《合作协议书》载明：“鉴于甲乙双方彼此友好的战略合作伙伴关系，现就双方进一步合作事宜，本着平等互利、共同发展的原则。经过甲方和乙方现协商合作化工原料批发，就以阳江联邦化工有限公司、珠海科立鑫化工有限公司两家化工原料业务合作，其合作协议如下:1.甲方负责对厂家发货及质量和货款收回，如货款没有收回由甲方负责。乙方不付责任。2.乙方负责对以上两家公司的货款投资，给予人民币150万元，总投资款按银行的利息0.8%付给吴文宇，在每个月底打到乙方帐上，(备注:其利润除利息付出以外，另加上发票费用、运费外按利润的50%对分)。3.甲乙双方协议在每月进行利润分一次。(备注每月20号结上个月利润)。4.如乙方提出退出合作，提前向甲方一个月提出，甲方做好退款。5.因履行本协议所产生的争议，任何一方有权选择将争议提交当地仲裁委员会仲裁或向当地有管辖权的法院提起诉讼。除正在仲裁或诉讼的争议事项外，双方应继续行使其本协议项中的其余权利，并履行本协议项中的其它义务。甲方腾峰公司法定代表人：王爱峰（签名、捺指模），乙方吴文宇（签名、捺指模）”。吴文宇与腾峰公司法定代表人王爱峰签订《合作协议书》后，吴文宇分别于2012年9月25日、2012年11月2日通过银行转账方式向腾峰公司的银行账户（账号：20×××93）支付1000000元和300000元。2012年12月4日，吴文宇通过银行转账方式向第三人农高波的银行账户（账号：62×××13）支付100000元。腾峰公司收到吴文宇支付的1300000元后，未投入与阳江联邦化工有限公司或珠海科立鑫化工有限公司进行经营。期间，腾峰公司与吴文宇双方均未进行利润的结算分配。腾峰公司法定代表人王爱峰分别于2013年5月9日、2013年07月22日、2013年09月10日、2013年11月21日通过银行转账方式向吴文宇的银行账户（账号：31×××79）支付136180元、100000元、100000元、100000元，共计436180元。2016年10月21日，吴文宇病故。2018年10月24日，原告向本院提起诉讼。庭审中，原告仅能举证证明吴文宇于2012年11月2日向腾峰公司支付一笔投资款300000元；原告主张吴文宇通过银行转账和现金支付的方式另行给付第三人农高波130000元，其中现金支付30000元，属吴文宇投资腾峰公司合伙经营的款项，却未能充分举证予以佐证。另查明，吴文宇生前与观某系夫妻关系，两人生育子女：吴俊洁、吴思霖、吴某。2018年10月31日，女儿吴俊洁（1985年7月31日出生，身份证号码）出具《放弃诉讼权利声明书》，表示自愿放弃本院受理原告观某与腾峰公司、王爱峰合伙协议纠纷一案（案号：（2018）粤0803民初2053号）的民事诉讼权利。再查明，腾峰公司系有限责任公司(自然人投资或控股)，法定代表人为王爱峰，注册资本为100万元，自然人股东为陈锦锋、王海燕、农高波、陈红波、王爱峰，该公司成立于2011年11月1日，企业目前工商登记状态为被吊销营业执照。本院受理后，因第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕下落不明，无法直接送达应诉法律文书和开庭传票，故本院依法向第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕公告送达应诉法律文书和开庭传票。本院认为，本案属合伙协议纠纷。公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。腾峰公司法定代表人王爱峰与吴文宇签订的《合作协议书》系其双方的真实意思表示，未违反国家法律规定，合同合法有效，应受法律保护。《合作协议书》虽然没有加盖腾峰公司的印章，仅有腾峰公司法定代表人王爱峰的签名，但吴文宇根据《合作协议书》依约向腾峰公司支付了投资款项，实质认可腾峰公司法定代表人王爱峰与其签订的《合作协议书》，系代表腾峰公司履行法定代表人职务的行为。根据原告提供的《中国工商银行网上银行电子回单》、《中国人民银行支付系统专用凭证》、“中国建设银行股份有限公司银行流水”，结合原告在庭审中陈述的事实可相互印证，腾峰公司分别于2012年9月25日和2012年11月2日收到吴文宇支付的款项为1000000元和300000元，共计1300000元。腾峰公司收到吴文宇提供的资金后，既未实际投入进行经营，亦没有进行利润结算分配。腾峰公司法定代表人王爱峰先后支付给吴文宇的436180元，原告主张属腾峰公司给付投资款项的利息，却不能足以对应以1300000元为本金按月利率0.8%计付2012年9月25日至2013年11月21日止期间（本金1000000元，自2012年9月25日至2013年5月9日止、2013年5月10日至2013年7月22日止、2013年7月23日至2013年9月10日止、2013年9月11日至2013年11月21日止；本金300000元，自2012年11月2日至2013年5月9日止、2013年5月10日至2013年7月22日止、2012年7月23日至2013年9月10日止、2013年9月11日至2013年11月21日止）的利息，原告主张腾峰公司法定代表人王爱峰给付的436180元属投资款项的利息，缺乏事实依据，本院不予采纳。腾峰公司法定代表人王爱峰支付给吴文宇的436180元，应视为退还吴文宇投资款项的意思表示，在吴文宇病故前，其双方已实质达成解除合伙关系的合意，终止《合作协议书》的履行。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，原告请求解除吴文宇与腾峰公司法定代表人王爱峰签订的《合作协议书》，理据充分，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，腾峰公司收到吴文宇支付的投资款项共计1300000元，腾峰公司法定代表人王爱峰已偿还了436180元，腾峰公司实际尚欠吴文宇的投资款项为863820元（1300000-436180），应当清偿。依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款的规定，王爱峰作为腾峰公司的法定代表人，其与吴文宇签订《合作协议书》，系以腾峰公司的名义从事经营活动，其法律后果应由腾峰公司承担，原告请求王爱峰承担连带清偿责任，理据不充分，本院不予支持。原告主张吴文宇通过银行转账和现金支付的方式另行给付第三人农高波130000元，属吴文宇投资腾峰公司合伙经营的款项，却未能充分举证予证明，原告请求腾峰公司一并清偿，缺乏事实依据，本院不予支持，原告可另行向第三人农高波主张权利。腾峰公司属有限责任公司，系独立法人，企业目前工商登记状况被吊销营业执照，至被注销工商登记前，该企业法人仍存续。依据《中华人民共和国公司法》第三条的规定，应以腾峰公司全部财产对公司的债务独立承担责任，腾峰公司在未清算情形下，原告请求腾峰公司的股东王爱峰、农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕在各自认缴的出资额内承担偿还责任，于法无据，本院不予支持。原告请求腾峰公司、王爱峰承担因诉讼产生的差旅费，理据不充分，本院不予支持。原告观某、吴思霖、吴某系吴文宇的妻子和儿女，其承继吴文宇的债权主张权利，原告主体适格，依法予以支持。被告腾峰公司、王爱峰经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，依法可缺席判决。第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条之规定，判决如下：一、解除吴文宇与被告湛江市腾峰化工科技有限公司于2012年9月21日签订的《合作协议书》；二、限被告湛江市腾峰化工科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还863820元给原告观某、吴思霖、吴某；三、驳回原告观某、吴思霖、吴某请求被告王爱峰对被告湛江市腾峰化工科技有限公司上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求；四、驳回原告观某、吴思霖、吴某请求被告王爱峰、第三人农高波、陈红波、陈锦锋、王海燕在其认缴的出资额内对被告湛江市腾峰化工科技有限公司上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求；五、驳回原告观某、吴思霖、吴某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20370元，由原告观某、吴思霖、吴某负担10185元，由被告湛江市腾峰化工科技有限公司负担10185元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  黄 毅人民陪审员  黄小丽人民陪审员  陈兆敏二〇一九年三月二十七日书 记 员  陈丽莫附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。