新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终154号 上诉人（原审原告）：何祖平，男，1963年11月20日出生，汉族，无业，住新源县。 委托诉讼代理人：陈太云，男，1967年1月21日出生，汉族，无固定职业，住伊宁市。 被上诉人（原审被告）：巩留县塔拉迪煤矿，住所地：巩留县塔拉迪沟。 投资人：乔东凯，系该矿的总经理。 委托诉讼代理人：张雪婷，新疆枫树律师事务所律师。 上诉人何祖平因与被上诉人巩留县塔拉迪煤矿劳动争议纠纷一案,不服巩留县人民法院（2017）新4024民初1202号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人何祖平的委托诉讼代理人陈太云、被上诉人巩留县塔拉迪煤矿的委托诉讼代理人张雪婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何祖平的上诉请求为：一、撤销一审判决进行改判，支持上诉人的一审全部诉讼请求；二、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由如下：一审判决认定事实错误，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间的劳动关系是连续性的，故违法解除劳动关系的赔偿金年限不应当只计算一年，补缴社会保险的时间也应当从用工之日起进行计算，故请求二审法院依法改判。 被上诉人巩留县塔拉迪煤矿辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 何祖平向一审法院起诉请求：1、解除原被告从2009年3月至2016年6月5日的劳动关系；2、被告支付原告违法解除劳动关系2倍经济补偿赔偿金105，000元；3、被告支付原告违法解除劳动关系造成原告2016年6月到12月31日期间不能提供劳动造成工资收入损失49，000元及25%的赔偿金12，250元；4、补缴2009年3月至2016年6月5日期间的社会保险；5、支付原告无法领取的失业保险金5，443.2元；6、支付原告年休假工资报酬23，172元及100%的加付赔偿金23，172元；7、支付原告未签订无固定期限劳动合同的双倍工资84，000元；8、对原告进行职业病健康检查。 一审法院认定事实：2013年7月25日，原告在被告处工作时受伤，经巩留县劳动人事争议仲裁委员会调解被告向原告赔偿相关费用共计60,000元。被告给原告缴纳了2010年6月至11月，2011年4月至11月，2012年3月至12月，2013年4月至12月，2014年3月，2015年8月至12月，2016年5月的工伤保险，2014年4月至2014年12月的工伤保险由新建煤矿向其缴纳。庭审中，原告表示每年工作时间从春节以后开始上班。原告于2016年12月26日向巩留县劳动人事仲裁委员会就争议事项申请仲裁，仲裁委于2017年3月23日作出巩劳人仲字（2017）19号仲裁裁决书后，因原告对裁决结果不服诉至原审法院。 一审法院认为：2013年11月26日原、被告双方达成的工伤赔偿协议，在赔偿项目中包括一次性就业补助金；根据《工伤保险条例》第三十七条第二项之规定用人单位支付一次性就业补助金是需要双方解除或终止劳动关系。从原告的工伤保险参保人员历年缴费情况表中证实原告于2014年期间在巩留县新建煤矿工作，故认定原、被告双方已经解除了2013年的劳动关系，且原告要求支付2013年之前的相关诉求也已经超过仲裁时效。原告的工伤保险缴费表中现单位名称为巩留县新建煤矿，但2015年8月至12月、2016年5月期间的工伤保险又是被告缴纳，两者之间存在矛盾，原告也未提供其他证据佐证证实原告在被告处工作，故对原告要求确认在2015年8月至2016年5月期间原、被告之间存在劳动关系，不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决：驳回原告何祖平的所有诉讼请求。案件受理费10元，由原告何祖平承担。 本院二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案现涉及如下问题: 一、关于双方解除劳动关系时间的问题。上诉人与被上诉人2013年11月26日在巩留县劳动人事争议仲裁委员会达成工伤赔偿协议，由被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金共计60,000元，根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定，领取一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的前提是劳动者与用人单位解除劳动关系，可以认定此时双方已经解除了劳动关系。上诉人一审时提供的工伤保险参保人员历年缴费情况表显示，被上诉人为上诉人缴纳了2015年8月至12月、2016年5月的工伤保险，本院可以确认上诉人与被上诉人形成了新的劳动关系，即上诉人2015年8月1日至12月31日和2016年5月1日至31日在被上诉人处工作，对应当解除2016年5月1日至2016年5月31日双方的劳动关系本院予以确认。 二、关于违法解除劳动合同的赔偿金、补缴社会保险、对上诉人进行职业病健康检查的问题。本案中，双方未签订劳动合同，但根据被上诉人为上诉人缴纳的工伤保险历年缴费情况显示，双方建立的劳动关系为间断的、不连续的，故对于上诉人主张的2014年12月31日以前的赔偿金以及补缴社会保险均已超过仲裁时效，本院不予支持。双方劳动关系于2016年5月31日期满，被上诉人未向上诉人出具解除劳动合同证明，对被上诉人应当向上诉人支付2015年8月1日至2015年12月31日、2016年5月1日至2016年5月31日，合计6个月期间赔偿金的诉求予以支持。因双方均不能有效证明上诉人在工作期间的工资收入，本院按照2015年自治区职工月平均工资4，417元计算赔偿金。同时，被上诉人应当为上诉人补缴2015年8月1日至12月31日、2016年5月1日至5月31日的社会保险，以及被上诉人安排上诉人进行职业病健康检查。 三、关于不能提供劳动造成工资收入损失、失业保险金、未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题，上诉人要求被上诉人支付上述费用无事实和法律依据，本院不予支持。 四、关于未休年休假工资的问题，因上诉人在被上诉人处没有连续工作满12个月，故不存在未休年休假的事实，故其该项上诉理由无法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决驳回何祖平的诉讼请求不当，属于认定基本事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条，《职工带薪年休假条例》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照《新疆维吾尔自治区人民政府关于贯彻的通知》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销巩留县人民法院（2017）新4024民初1202号民事判决； 二、解除2016年5月31日上诉人何祖平与被上诉人巩留县塔拉迪煤矿之间的劳动关系； 三、被上诉人巩留县塔拉迪煤矿于本判决生效后十日内向上诉人何祖平支付赔偿金8,834元； 四、被上诉人巩留县塔拉迪煤矿于本判决生效后十日内为上诉人何祖平补缴2015年8月1日至2015年12月31日、2016年5月1日至2016年5月31日期间的社会保险（险种、金额、补缴程序以巩留县社会保险局核算为准）； 五、被上诉人巩留县塔拉迪煤矿于本判决生效后十日内安排上诉人何祖平做职业健康检查，费用由被上诉人巩留县塔拉迪煤矿承担； 六、驳回上诉人何祖平的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 一、二审案件受理费20元，由被上诉人巩留县塔拉迪煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  张学珍 审判员  田金华 审判员  李 霞 二〇一九年三月二十五日 书记员  肖楚男