文书内容重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)渝05刑终169号原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。上诉人（原审被告人）周伟，男，1972年3月1日出生于重庆市巴**，汉族，高中文化，重庆市九龙坡区征地办公室原聘用人员，住重庆市沙坪坝区。2018年1月4日因本案被抓获，同日被刑事拘留，2018年2月7日被逮捕，现羁押于重庆市九龙坡区看守所。辩护人陶涛、余波，重庆志同律师事务所律师。重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人周伟犯贪污罪、诈骗罪一案，于2018年12月26日作出（2018）渝0107刑初877号刑事判决。周伟不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，审查周伟的上诉状，讯问周伟，审阅辩护人提交的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。重庆市九龙坡人民法院认定，重庆市九龙坡区征地办公室（以下简称征地办）自2006年1月17日设立，与九龙坡区土地储备中心合署办公，系重庆市九龙坡区房屋管理局所属全民所有制事业单位，区财政全额拨款，内设征地科、综合科、土地整治科、土地储备科、安置补偿科等科室。2009年12月24日起，经报请重庆市人民政府同意，重庆市九龙坡区政府陆续将九龙坡区华岩镇幸福村2社、3社、4社、5社、6社部分集体土地列为征地拆迁范围，并出台规定，对征地范围内的农村居民转为城镇居民予以人员安置和住房安置。住房安置可以选择统建优惠购房或货币安置住房，房源为恒景天苑安置房。2011年10月19日，被告人周伟与征地办签订劳动合同，2017年1月合同期满离职。周伟在征地办工作期间，以九龙坡区征地办工作人员的身份，参与华岩镇片区征地拆迁、安置补偿及恒景天苑安置小区去库存定向增购等工作，以经办人的身份，在相关的安置协议上签字、办理征地农转非人员统建优惠购房接房手续等。周伟在征地办工作期间，利用职务上的便利，采用冒领货币安置补偿款、收取统建优惠购房安置户购房款不上交征地办入账等方式，将公共财产162.212万元占为己有；周伟从征地办离职后，隐瞒自己已经离开征地办的事实，将征地办的房屋出售给他人，骗取购房款26.6万余元。周伟将上述款项用于购车、子女入学等支出。具体事实如下：一、贪污事实（一）2012年11月28日，被告人周伟代表征地办与拆迁安置户朱某签订了《征地房屋拆迁补偿及货币安置住房协议书》，约定朱某拆迁安置款24.155万元，周伟在该协议上签字并加盖征地专用章。周伟因缺钱产生了冒领朱某安置款的想法，遂按朱某签署的领款表上的金额24.155万元开具了领款单并加盖印章。周伟持领款单及其母亲姚某的身份证到重庆市农村商业银行，以姚某身份证办理了银行卡，让银行工作人员将朱某货币安置款23.795万元打入姚某的银行卡中，周伟将上述款项用于个人还款和消费。后因朱某多次联系周伟询问拆迁补偿款事宜，为防止事情败露，周伟于2014年1月28日通过其重庆农村商业银行的个人账户向朱某的银行账户转账24.155万元。（二）2014年1月28日，被告人周伟代表征地办与拆迁安置户伍某1及妻子张某签订《征地农转非人员统建优惠购房安置协议》，约定伍某1向征地办补足13.5319万元增购华岩寺路的安置房，周伟在该协议上签字并加盖征地专用章。后周伟带张某到直港大道珠江花园小区附近的重庆农村商业银行，让张某将购房款13.5319万元汇入周伟的重庆农村商业银行个人账户。周伟收款后于当日给伍某1开具了加盖征地专用章的接房单，伍某1持接房单到物管处接房。（三）2014年1月28日，被告人周伟代表征地办与拆迁安置户伍某2（未成年）的母亲刘某签订《征地农转非人员统建优惠购房安置协议》，约定伍某2以13.9815万元的价格向征地办增购华岩寺路的安置房，周伟在该协议上签字并加盖征地专用章。当日，周伟收取刘某交付的统建优惠购房款现金3.9815万元后，带刘某到重庆市九龙坡区直港大道珠江花园小区附近的重庆农村商业银行，让刘某将剩余的10万元购房款汇入周伟的重庆农村商业银行个人账户。周伟收款后于当日给伍某2开具了加盖征地专用章的接房单，伍某2持接房单到物管处接房。（四）2015年3月27日，被告人周伟代表征地办与文某签订《征地房屋拆迁补偿及货币安置住房协议》，约定由征地办向文某支付49.7938万元作为货币安置。但文某提出要以低于恒景天苑的价格购买华福小区的两套房屋。后经征地办同意在朝阳安置小区以恒景天苑的价格（每平方米3880元）出售一套房屋给文某。文某同意。周伟告诉文某该套房屋需缴纳25万元预付款。2015年9月10日，周伟带文某到重庆农村商业银行九龙坡区支行华岩分理处，由文某向周伟的重庆农村商业银行账户存款25万元。2015年12月3日。周伟代表征地办与文某签订《征地农转非人员统建优惠购房安置协议》，约定文某向征地办支付48.9036万元，购买华庆路的安置房。周伟在该协议上签字后加盖了征地专用章。同日，周伟带文某到重庆农村商业银行九龙坡区支行华岩分理处，文某向周伟的重庆农村商业银行账户现金存款23.9036万元。周伟收款后给文某开具了加盖征地办公章的接房单，文某持接房单到物管处接房。（五）2016年10月，被告人周伟在处理华岩镇幸福村4社拆迁安置工作中，向彭某称转购他人安置房可以减免物管费，告诉彭某恒景天苑的统建优惠安置房是其亲戚周某所有，委托周伟进行出售，周伟与彭某签订了《房屋买卖合同》。为方便彭某开通水电气等，又签订了《征地农转非人员统建优惠购房安置协议》，并将协议上落款时间写为2016年11月3日，周伟在协议上签字后加盖征地办的公章。2016年10月28日，周伟让彭某将安置购房款26万元汇入其重庆农村商业银行个人账户中，收款后周伟给彭某开具了加盖征地办公章的接房单，彭某持接房单到物管处接房并办理了房屋产权证。（六）2016年3月，梅某欲购买恒景天苑的房屋，被告人周伟向梅某称恒景天苑房屋属于其亲戚周某所有，周某愿意出售。后周伟以周某委托人的名义与梅某签订了房屋买卖合同，将属于征地办的安置住房恒景天苑房屋出售给梅某。为方便梅某接房及办理相应手续，周伟又以征地办的名义与梅某签订相应的安置协议，将协议落款时间写为2013年12月6日，并让梅某于2016年3月31日将购房款36万元汇入其中国建设银行账户中。周伟收款后于2016年4月7日给梅某开具了加盖征地办公章的接房单，梅某持上述接房单到物管处接房。上述事实，有下列证据证实：重庆市九龙坡区编委相关通知、重庆市人民政府的相关批复、重庆市九龙坡区人民政府相关公告、通知、重庆市九龙坡区发展计划委员会的批复、相关合同、征地补偿安置实施细则、《关于恒景天苑安置方面向全区征地拆迁住房货币安置人员进行定向增购的方案》、相关征地补偿及安置协议、银行交易明细、征地农转非人员接房单、整车销售合同、重庆永高汽车销售服务有限公司收款收据、代售费用结算单、非税收入一般缴款书，证人朱某、文某等人的证言、被告人周伟的供述等。二、诈骗事实2017年1月，被告人周伟同征地办签的劳动合同期限届满，周伟从征地办离职。周伟隐瞒已从征地办离职的事实，将恒景天苑某房屋仍以征地办安置房的价格出售给曾某，并承诺可以帮其减免物管费及二次供水费用。2017年3月4日，周伟收取曾某定金2万元，并于同年3月8日收取曾某汇入的剩余购房款24.6万元，周伟收款后出具了收条，并将自己手中未移交的加盖有征地专用章的接房单开具给曾某，曾某持上述接房单到物管处接房。2018年1月4日，被告人周伟在重庆市沙坪坝区被民警抓获。2018年3月27日，重庆市九龙坡区监察委员会对周伟立案审查。上述事实，有下列证据证实:单位报案材料、受案登记表、立案决定书、立案审查决定书、立案调查决定书、立案调查通知书、重庆市九龙坡区监察委员会查询金融财产通知书、中国银行历史交易明细清单、收条、中国建设银行卡客户交易明细清单、《情况说明》、证人黄某等人的证言、被告人周伟的供述等。重庆市九龙坡区人民法院认为，被告人周伟作为受委托管理国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞国有财产，共计人民币162.212万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应予处罚。被告人周伟以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，共计人民币26.6万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予处罚。周伟在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。周伟到案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第二百六十六条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人周伟犯贪污罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三十五万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币四十五万元。二、对被告人周伟的违法所得人民币一百六十五万零一百七十元依法予以追缴。原审被告人周伟上诉提出，原判对其定性不当，量刑过重。周伟的辩护人提出，原判认定周伟构成诈骗罪不当，周伟的行为应认定为合同诈骗罪。经二审审理查明的事实与一审相同。在本院审理中上诉人周伟及其辩护人均未提交新的证据。本院对一审判决所列证据予以确认。本院认为，上诉人周伟受聘在国有事业单位工作期间，利用职务上的便利，将公共财产162万余元占为己有，其行为已构成贪污罪；周伟虚构事实，隐瞒真相，骗取财物26万余元，其行为已构成诈骗罪。均应依法判处，并应数罪并罚。鉴于周伟到案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。对于周伟提出原判定性不当的上诉理由，经查，周伟受聘在重庆市九龙坡区征地办工作期间，利用职务上的便利，采用冒领安置户货币安置补偿款、收取统建优惠购房安置户购房款不上交征地办入账等方式，将公共财产160余万元占为己有，其行为应以贪污罪处罚；周伟从征地办离职后，隐瞒自己已经离开征地办的事实，将属于征地办的房屋出售给他人，骗取购房款26万余元，其行为应以诈骗罪处罚。原审判决认定周伟犯贪污罪、诈骗罪，定性准确，故该上诉理由不能成立，不予采纳。对于周伟的辩护人提出原判认定周伟构成诈骗罪不当，周伟的行为应认定为合同诈骗罪的辩护意见，经查，周伟获取26万余元的财物并不是在签订、履行合同过程中，而是基于周伟虚构事实，隐瞒真相，故其行为不符合合同诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪处罚，故该辩护意见不予采纳。对于周伟提出原判量刑过重的上诉理由，经查，原审判决根据周伟的犯罪情节和悔罪表现，对其判处的刑罚适当，该上诉理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 卢俊莲审 判 员 余 勇审 判 员 唐龙飘二〇一九年三月十二日法官助理 田 丹书 记 员 傅亚男