湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0192民初2184号原告：舒某甲，男，1974年12月11日出生，汉族，住武汉市江夏区，委托诉讼代理人：彭某甲，女，1970年5月20日出生，汉族，住武汉市洪山区，系原告舒某甲之妻。被告：富山河装饰集团有限公司，住所地：武汉市武昌区武珞路**中南国际城**。法定代表人：杨举荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪某某，该公司协调部经理。原告舒某甲诉被告富山河装饰集团有限公司（以下简称：富山河公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，由审判员蔡丽红于2018年8月1日独任公开开庭进行了审理。原告舒某甲的委托诉讼代理人彭某甲、被告富山河公司的委托诉讼代理人汪某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告舒某甲向本院提出诉讼请求：一、判令解除《武汉市住宅室内装饰装修工程施工合同》，并由被告向原告返还67090元工程款；二、判令被告向原告支付延迟交房给原告造成的租房损失16800元（按每月2800元租金计算，从2017年12月8日到2018年6月8日计算6个月）；三、判令被告向原告履行该赠给原告的1.25P格力变频空调和一台净水器。事实与理由：原、被告于2017年9月1日签订了一份《武汉市住宅室内装饰装修工程施工合同》，约定了由被告对原告位于武汉东湖新技术开发区高新二路关山一路关南社区某室房屋进行室内装修，合同总价款为129850（包含工程款126850元，设计费3000元），合同中还约定了施工日期、违约责任等内容。同时原、被告双方签订的一份《富山河杯设计与施工工艺大赛返款协议》中第三条写明了“三房两厅一卫按6万元收取”，而原告的房子就是三房两厅一卫，原告认为其房屋的装修款应该按6万元包干、3000元设计费来计算，实际上原告已向被告支付了工程款130090元，故原告主张被告应返还多支付的工程款67090元。装修合同约定的工期是100天，而被告至今还没有完工致使原告现在租房住，租房的价格是每月2800元。另外，原、被告在2017年8月30日签订的《富山河装饰装修设计定金合同》上备注有“9月2日之前签合同赠送1.25P格力变频空调”，原告希望被告履行合同约定，向原告给付合同中承诺的增送1.25P格力变频空调；另原告在被告十周年店庆时在德华大酒店里举办的抽奖活动中抽到了净水器，被告也没有给原告，原告希望被告给付抽到的净水器。现原告舒某甲为维护其合法权益，诉至人民法院，要求判如所请。被告富山河公司辩称：一、1、针对原告诉求一的解除合同，被告不予认可。现在房子已经装修完了，只是还存在一些装修瑕疵，合同基本已经履行完毕，原告要求解除合同没有依据。2、关于返还工程款67090元，被告不予认可。根据返款协议，返还款项是在工程竣工验收合格后才开始计算返款期，而且60000元包干的价格不针对材料置换升级。3、原、被告签订的合同约定的129850元、设计费3000元、三房活动价60000元是事实，原告为其房屋装修向被告支付的工程款是130090元是事实，被告依约应向原告返款的金额为66850元（129850元-3000元-60000元）。4、原告已交的130090元中，包含两个材料升级项目（1900元的衣柜增加项+777元的橱柜增加项），两个材料升级项目的费用计2677元是不属于返款的范围，但现在被告没有做1900元的衣柜增加项，已经做的777元的橱柜增加项中又增加了300元费用，故被告因材料升级的增项工作未全部做完而应向原告退回的费用为1600元。5、原告已交的130090元中，是不包含原告应付的合同尾款2537元。原告未支付2537元合同尾款，因为装修合同竣工后原告与被告没有办理竣工手续，所以原告没有付合同尾款，但原告已经入住了装修的房屋。在装修过程中，因安装门的事项有100元的增项费用，应计入原告未付的工程尾款中。若原告要解除施工合同，那么被告为原告施工的材料、人工等费用就不按照合同优惠价来计算，就应该按公司约定的原价清单来计算。二、针对原告的诉求二，延期交房不只是被告的过错，延期是双方造成的，是因为有增加项的施工。装修合同第六条第3项约定了工期100天是不包含法定节假日，原告所说的延期六个月交房不真实。案涉房屋的装修工作，被告在2018年5月份基本完工，只是每次被告去施工，原告总是提出这样那样不满意的要求。三、针对原告的诉求三，原告去被告办理结算手续后，被告就按装修合同第十三条其他中备注的赠送事项履约赠送了，装修设计定金合同是双方之间的要约，在签订正式装修合同后，就以装修合同为准，被告按照装修合同的要求来履行合同约定。若原告有净水器的礼品单，被告可以凭单来给付。经审理查明：原告舒某甲有一套位于武汉东湖新技术开发区高新二路关山一路关南社某室的建筑面积为100平方米的房屋（以下简称：某室室）要进行装修，该房屋建筑面积100平方米，房型是三室两厅一卫（平层）。2017年8月30日，发包方原告舒某甲（甲方）与承包方被告富山河公司（乙方）签订《装修设计定金合同》一份，约定双方就装修合同的签订履行及增加担保相关事宜，协商一致订立定金担保条款如下：甲方应在本合同签订之日起即日内向乙方交付定金1000元；甲方履行装修合同义务后，乙方以该定金冲抵甲方应付乙方款项；备注有“①参加两房五万，三方六万，三年退款活动；②预估价12.6万，上下浮动不超过2%，超过2%无条件全额退定金；③承诺今天下定金送监理费；④9月2日之前签合同赠送1.25P格力变频空调”；等内容。2017年9月1日，原告舒某甲（甲方）与被告富山河公司（乙方）签订《武汉市住宅室内装饰装修工程施工合同》一份，约定甲方将案涉某室室房屋发包给乙方进行装饰装修，乙方承包的方式是包工、包辅助施工材料、包主材部分具体见乙方提供的《主材清单》，合同价款129850元（含工程价款126850元、工程设计费3000元），等内容。该施工合同第一条第6款施工日期约定：自开工之日起100天完成合同约定所有施工内容，开工日期以《补充条款1》第六条第三项相关内容为准；如果甲方在合同签订后7天内付款，本合同项目开工日期为2017年9月8日。该施工合同第一条第9款支付方式约定：合同签订后，甲方支付全额工程设计费及预付工程价款的50%（合计：￥66425）；水电布局完成、墙体砌筑完工验收后支付工程价款的30%（合计：￥38055），追加工程款据实结算；油漆进场前，支付工程价款的18%（合计：￥22833），追加工程款据实结算；工程竣工验收合格后5日内支付工程价款的2%（合计：￥2537）。该施工合同第六条工期约定：本合同所指的工期不包含：a、法定节假日；b、不在本合同范围内的增项；……。该施工合同第九条工程质量验收及保修中约定：……4、未办理验收交付手续，甲方使用房屋视为质量验收合格，由此引起的后果由甲方负责；……6、工程竣工并办理完结算手续后，乙方负责对所施工项目进行保修，并出具《工程保修单》，其中装饰装修工程保修期限为二年，有防水要求的厨房、卫生间的防水防渗漏保修期五年，保修期自住宅室内装饰装修工程竣工验收合格之日起计算。该施工合同第十三条其它约定中手写备注：①送监理费；②送格力1.5P变频空调；③送床上四件套；④送阳台包管。该施工合同后附的《补充条款1》中第五条约定：对以下原因造成竣工日期延误的，工期应当顺延：1、工程量变化或设计变更；……。该施工合同后附的《补充条款1》中第六条第3款约定：……按双方约定验收标准验收合格的当日为竣工日期。该施工合同后附的《补充条款1》中第六条第5款约定：甲方须按照合同约定条件和标准支付完进度款、增减项款和尾款后，方可享受合同约定的各种赠品或礼品。在签订上述施工合同的同时，原告舒某甲（甲方）与被告富山河公司（乙方）签订《富山河杯设计与施工工艺大赛返款协议》一份。该返款协议第一条约定：自工程竣工之日（签署竣工验收单）次日（非工作日除外）起开始计算，从1年后开始进入返现期，返现期为三年，双方约定按如下方式进行返现：1、返现期第一年，返现33%；2、返现期第二年，返现33%；3、返现期第三年，返现34%。如因甲方未在第一个返现期间内签署竣工验收单的，则顺延12个月后，进入第一个返现期。该返款协议第二条约定：以工程“退款金额”为返还依据，如在第一条约定的期限内双方无法对“退款金额”达成一致的，待退款金额确认12个月后进入第一个返现期。该返款协议第三条约定：家私包、家电包、软装包、税金、设计费、监理费、装修应收取金额及1万元家私券不参与本次返现活动。装修应收取金额规定如下：改造后两房两厅一卫按5万元收取，三房两厅一卫按6万元收取，三房两厅两卫按7万元收取，超出此房型以外另行核定。2017年9月8日，被告富山河公司开始施工装饰装修案涉某室室房屋。在装饰装修施工过程中，原告舒某甲共向被告富山河公司支付了130090元工程款，此已付款中不包含合同尾款。在施工过程中，原告舒某甲与被告富山河公司约定增加两个施工增加项即1900元的衣柜柜门改软包的增加项、777元的橱柜增加项，原告舒某甲为此两个施工增加项已向被告富山河公司支付了工程款，此款包含在前述已付的130090元工程款中。被告富山河公司施工完成了777元的橱柜增加项并在施工此增加项的过程中新增了300元费用；被告富山河公司没有施工完成1900元的衣柜柜门改软包的增加项。另在施工过程中，原告舒某甲因安装门的事项有100元的增项费用未向被告富山河公司支付。原、被告在庭审中均确认：1、含前述未付的100元增项费用，原告舒某甲至今尚有2537元合同尾款未向被告富山河公司支付；2、根据具体施工情况，被告富山河公司就原、被告双方约定增加的两个施工增加项应向原告舒某甲退还费用1600元；3、根据案涉某室室房屋的三室户型情况，原告舒某甲参加的应该是案涉返款协议中的装修应收取金额按6万元包干价收取的活动；根据案涉施工合同中关于合同价款的约定，被告富山河公司应向原告舒某甲返款的金额为66850元（合同价款129850元－装修包干价60000元－工程设计费3000元），此返款金额包含了未付的合同尾款2537元。2018年5月份，案涉某室室房屋装饰装修的主体工程基本完工，但此时该房屋内的电路存在不畅的情况而致使原告舒某甲无法居住使用该房屋。2018年6月10日，解决了房屋电路畅通的问题后，原告舒某甲入住使用了该房屋。在本案审理过程中：1、原告舒某甲称其在本案中不是要与被告富山河公司解除合同，而是要求被告富山河公司继续履行合同，该退款的退款，该维修的维修，该赔偿的赔偿。2、原告舒某甲认为被告富山河公司的施工超过了案涉施工合同约定的100天施工日期，由此产生的延迟交房给其造成了每月2800元的租房损失，并据此主张2017年12月8日到2018年6月8日共6个月的租房损失共计16800元。为此，原告舒某甲向本院提交了一份押金3000元、月租金2800元、季付的签署日期为2018年6月18日的《房屋租赁合同》一份及支付半年房租款14800元的落款日期为2017年9月6日的《收条》一张；原告舒某甲称前述房屋租赁合同及收条都是法院在2018年6月14日组织庭前会议后补办的。被告富山河公司不认可原告舒某甲提交的前述房屋租赁合同及收条，称这两个材料是可以在双方签订施工合同时出示并要求尽快装修的，但现在这两份材料都是原告舒某甲随便找人签的，都是补签的。3、原告舒某甲认为被告富山河公司施工后存在主卧抽屉打不开、墙布不平整、踢脚线和地面的缝隙太大、鞋柜的门缝大、门缝大、衣柜与墙面不平整、天然气表的安装设计不合理而存在以后生活中的抄表安检时需要拆柜的问题而未完工，并据此要求被告富山河公司继续做完这些存在问题的事项或者退钱给其自己另找人做。被告富山河公司提出原告舒某甲反映的天然气表的安装设计是经过原告舒某甲同意才施工的，天然气表的安装位置是原告舒某甲找天然气公司自行安装的，其作为装修公司无权改动天然气管道和表的位置，反映的其他问题只是存在一些质量缺陷但均是符合国家标准的。4、被告富山河公司同意按照合同约定条件向原告舒某甲返款，原告舒某甲不同意按照案涉返款协议中约定的返款时间来返款。本院认为：原、被告签订的案涉定金合同、施工合同、返款协议，均系双方真实意思表示，合同内容不违反法律禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按照约定内容全面履行义务。虽然原告舒某甲起诉时要求解除合同，但其在庭审中明确表示其不是要与被告富山河公司解除合同，而是要求被告富山河公司继续履行合同，且被告富山河公司已完成案涉定金合同、施工合同中约定的主要义务，故双方之间的合同不予解除，而是依约依法继续履行。关于案涉装修工程竣工时间的问题。虽然原、被告双方当事人对于案涉装修工程的竣工时间有争议，但因原告舒某甲在2018年6月10日已入住使用了案涉某室室房屋，依法依约2018年6月10日即为案涉装修工程的竣工日期。对于原告舒某甲反映的主卧抽屉打不开等问题，应属于装修工程竣工后的保修事项，不影响依法依约其在入住使用房屋之日即为案涉装修工程竣工之日的法律后果，但其可依约要求被告富山河公司履行保修义务。关于返款的问题。对于返还装修工程款的金额，根据案涉施工合同、返款协议的约定，被告富山河公司应向原告舒某甲返还装修工程款的金额为66850元（129850元-60000元-3000元），又因前述返款金额中原告舒某甲尚有2537元合同尾款至今未付，依据前述依法依约确定的竣工时间及案涉施工合同中约定的支付合同尾款的时间，此原告舒某甲尚未支付的合同尾款可以与被告富山河公司依约应返还的装修工程款直接抵扣，即被告富山河公司向原告舒某甲返还装修工程款的金额为64313元（66850元-2537元）。对于返还装修工程款的时间，依据前述依法依约确定的竣工时间及案涉返款协议的约定，被告富山河公司向原告舒某甲返还装修工程款的时间应从2018年6月11日起开始计算，即在2019年6月11日是返现期第一年、返现金额为22060.50元（66850元×33%），在2020年6月11日是返现期第二年、返现金额为22060.50元（66850元×33%），在2021年6月11日是返现期第三年、返现金额为20192元（64313元-22060.50元-22060.50元）。对于原告舒某甲表示不同意按照案涉返款协议中约定的返款时间来返款的意见，与契约精神相悖，无法律依据，本院依法不予采纳。对于在装修过程中原告舒某甲超付的240元（130090元-129850元），不属于案涉返款协议中约定的款项，被告富山河公司应及时退还给原告舒某甲。关于延迟交付装修工程的问题。从2017年9月8日开工至2018年6月10日竣工，共有185个工作日，超出约定施工时间85个工作日，因案涉装修工程施工过程中有增项施工，由此产生的工期应顺延，又双方对于增项施工所需工期未能陈述一致意见，考虑到双方对于工期延长的责任情况，本院酌定被告富山河公司应对超期43个工作日承担延迟交房责任。虽然原告舒某甲提交《房屋租赁合同》、《收条》是其在本案诉讼过程中补办，且证据上存在明显涂改痕迹、款项内容不一致的情形而不足以证明其每月租房损失2800元，但被告富山河公司延迟交房必然对原告舒某甲造成不能在合理预期内正常使用房屋的损失，考虑到案涉某室室房屋的面积及该房屋所在区域的租金情况，本院酌定由被告富山河公司向原告舒某甲赔付延迟交房损失4000元。关于赠品和抽奖礼品的问题。对于赠送空调的事情，案涉定金合同中手写备注有“9月2日之前签合同赠送1.25P格力变频空调”等约定，案涉施工合同中手写备注有“送格力1.5P变频空调”等约定，此两个合同中关于赠送空调的型号不同，赠送内容亦不冲突，且签订在后的案涉施工合同并没有明确向客户告知签订在前的案涉定金合同中相关约定的效力问题，则两个合同均有效，而原告舒某甲依据案涉定金合同的约定在9月2日前与被告富山河公司签订了合同，故原告舒某甲要求被告富山河公司依照案涉定金合同的约定向其履行“9月2日之前签合同赠送1.25P格力变频空调”的义务，符合法律规定，即被告富山河公司应向原告舒某甲赠送1.25P格力变频空调，在双方没有明确具体赠品数量的情况下，结合房型、案涉施工合同及返款协议等案情，本院确定前述赠送空调的数量为一台。对于被告富山河公司提出案涉定金合同是要约、在签订正式合同后就以案涉施工合同为准而按照施工合同的要求履行约定的意见，无依据，本院依法不予采纳。对于给付抽奖礼品的事情，因原告舒某甲未提交相关证据，本院依法不予支持。被告富山河公司已承诺如果原告舒某甲有抽奖礼品为净水器的礼品单，其可以凭单给付礼品，则原告舒某甲照此办理即可。综上所述，为保护当事人合法权益，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、继续履行原告舒某甲与被告富山河装饰集团有限公司之间签订的《装修设计定金合同》、《武汉市住宅室内装饰装修工程施工合同》、《富山河杯设计与施工工艺大赛返款协议》；二、被告富山河装饰集团有限公司于2019年6月11日向原告舒某甲返还装修工程款22060.50元，于2020年6月11日向原告舒某甲返还装修工程款22060.50元，于2021年6月11日向原告舒某甲返还装修工程款20192元；三、被告富山河装饰集团有限公司于本判决生效之日起七日内向原告舒某甲退还工程款240元；四、被告富山河装饰集团有限公司于本判决生效之日起七日内向原告舒某甲赔付延迟交付装修工程的损失4000元；五、被告富山河装饰集团有限公司于本判决生效之日起七日内向原告舒某甲赠送1.25P格力变频空调一台；六、驳回原告舒某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费已减半收取1140元，由被告富山河装饰集团有限公司负担（此款原告舒某甲已预交，被告富山河装饰集团有限公司于本判决生效之日起七日内直接向原告舒某甲支付1140元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  蔡丽红二〇一九年三月二十七日书记员  潘 雪