福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0702民初4449号 原告:应金妹,女,1965年6月28日出生,汉族,住南平市延平区 紫云进步路68号A幢801室。 委托诉讼代理人：练章生、练文泽，福建闽越律师事务所律师。 被告：福建南平亿发创业投资有限公司，住所地南平市延平区 滨江南路213号5楼。 法定代表人：王容福，总经理。 被告：世纪亿发集团有限公司，住所地南平市延平区滨江南路 213号5楼，统一社会信用代码：913507007416915660。 法定代表人：林积銮，董事长。 被告：王顺金，女，1967年3月12日出生，汉族，户籍地南平 市延平区江滨中路219号1002室。 被告：福建世纪电缆有限公司,住所地连江县经济开发区敖江工 业园区,统一社会信用代码91350122796085264L。 法定代表人：王顺金，总经理。 4被告共同委托诉讼代理人：元武、李利祥（实习），福建麦博 律师事务所律师。 原告应金妹与被告福建南平亿发创业投资有限公司（以下简称 亿发创业投资公司）、世纪亿发集团有限公司（以下简称世纪亿发公 司）、福建世纪电缆有限公司（以下简称世纪电缆公司）、王顺金民 间借贷纠纷一案，本院于2018年9月12日立案受理后，根据原告 应金妹的申请，依法对世纪亿发公司名下的财产采取诉讼保全措施 （查封价值200万元），并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。 原告应金妹的委托诉讼代理人练章生、练文泽及被告亿发创业投资 公司、世纪亿发公司、世纪电缆公司、王顺金的共同委托诉讼代理 人元武、李利祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 应金妹向本院提出诉讼请求：1.解除《投资入股协议书》；2. 判决亿发创业投资公司立即偿还应金妹借款本金175万元及利息 123000元(此利息计算至2018年8月31日止，此后利息按酌175 万元计算，其中125万元按月利率1.5%、另50万元按月利率1.6% 计算至实际付清借款本金之日止）；3.判决世纪亿发公司、世纪电缆 公司、王顺金共同承担借款本息的连带清偿责任；4.案件受理费、 保全费5000元均由亿发创业投资公司、世纪亿发公司、世纪电缆公 司、王顺金共同承担。事实和理由：亿发创业投资公司因资金周转 需要分别于2015年11月2日和2016年8月30日以投资入股为名 向应金妹借款累计175万元，并签订《投资入股协商书》8份，其中 125万元利息按月利率1.5%计算、另50万元按月利率1.6%计算。 约定借款期限1年，利息按月支付。该借款由世纪亿发公司、世纪 电缆公司共同提供连带保证责任。因被告涉及诉讼纠纷很多，应金 妹多次要求被告还款，被告未还款，为此应金妹诉至法院，因王顺 金作为亿发创业投资公司的股东林积銮的妻子，本案借款全部打到 王顺金的账户，王顺金为世纪电缆公司的法定代表人，亿发创业投 资公司法定代表人是林积銮，故王顺金的债务与公司债务混同，故 其应当对公司债务承担连带责任。 亿发创业投资公司辩称,1.应金妹与答辩人所签协议实质上就 是股权投资协议，应金妹欲通过投资答辩人公司，购买原始股获取 高额回报，该协议并非“名为投资，实为借贷”的借款协议。应金 妹与亿发创业投资公司所签协议实质上就是股权投资协议，应金妹 欲通过投资亿发创业投资公司，购买原始股获取高额回报，该协议 并非“名为投资，实为借贷”的借款协议。应金妹投资入股答辩人 公司的目的是通过购买上市前原始股，获取高额回报。应金妹通过 购买答辩人的股权，等待公司上市之后转让所持有股份，最终目的 是为了获得较大的经济利益。3、双方签订协议行为属于股权投资的 商事行为，是应金妹基于商业判断的结果，其应当预判到股权投资 所伴随的商业风险，并对该投资风险负责。2.双方所签《投资入股 协议书》中分配红利条款、股权无条件回购条款因违反公司法相关 规定，属于无效条款；其余条款双方达成合意，且不违反法律规定。 双方应当恪守。《投资入股协议书》中固定分配红利条款违反法律规 定，且损害公司财产权独立的原则，属于协议中无效条款。《公司法》 第三十四条规定，股东按照实际出资比例分取红利。《投资入股协议 书》约定固定收益条款违反了公司法股东风险共担的法定原则，损 害了答辩人公司和其债权人的利益，违背公司法相关规定，故该部 分合同条款为无效条款。无条件回购股权条款违反《公司法》第二 十条与第三十五条之规定，属于无效条款。应金妹作为答辩人股东。 只有在答辩人经过特定法律程序，清算公司全部债务，进行资产评 估之后，方能就剩余财产获得分配。因此，协议中无条件回购股权 条款因违反法律规定而无效。双方所签协议中关于投资入股其他事 项的约定，是双方真实意思表示，且不违反法律法规规定，双方应 当恪守。3.即使所谓的回购条款有效，应金妹与答辩人协议尚未到 期，按照法律规定，应金妹无权要求取回投资款。应金妹与答辩人 所签订的《投资入股协议书》期限为3年，其中2016年2月2日、 2016年2月26日、2016年3月23日、2016年3月17日、2016年 3月9日、2016年8月30日所签订的协议均未到期。且答辩人尚在 存续期间，根据法律规定和合同约定，应金妹无权要求答辩人提前 履行未到期合同内容。四、应金妹违背双方签订协议时的目的和所 达成的合意，有违诚实信用原则；应金妹仅愿享有巨额股权投资的 预期回报，而不愿承担投资所伴有风险有违公平原则。故应当驳回 其全部诉请。 世纪亿发集团公司辩称,根据《担保法》第五条之规定，担保合 同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。因《投资入股 协议书》中约定固定分红条款和无条件回购条款因违反法律规定而 无效，答辩人对于固定分红事项和无条件回购股权事项不承担担保 责任。 王顺金辩称,答辩人并非双方法律关系当事人。应金妹与亿发创 业公司是合同双方当事人，世纪亿发公司和林积銮为合同保证人。 并且，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法 律有关问题的解释》相关规定，林积銮基于经营行为所承担保证责 任与答辩人无关。答辩人作为被告主体明显不适格，对该笔资金也 不承担连带责任。综上，并非合同当事人，也非本案担保人，并非 本案适格被告，应当驳回应金妹对答辩人的起诉。 世纪电缆答辩如下：答辩人是应金妹要求在《投资入股协议书》 上进行盖章，为了保证其购买公司原始股的权益，也即公司上市后 能够将上市公司股份分配给应金妹。答辩人并不具有保证其他任何 事项的意思表示，根据《中华人民共和国担保法》第三条、《最高人 民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一 条之规定，不能认定答辩人具有保证人身份，答辩人不承担保证责 任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进 行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在 卷佐证。对有争议的证据分析如下：1.福建省发展和改革委员会文 件（闽发改股证[2017]422号）;2.福建省人民政府文件（闽政文 [2015]47号）;3.福州市科学技术局文件（榕科[2015]50号）;4.福 州市支持工业产品开拓市场工作领导小组办公室文件（榕开拓办 [2015]5号）;5.福州市经济和信息化委员会文件（榕经信投资 [2015]195号），前述证据与本案不具有关联性，故本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年3月至2015年4月期间，亿发创业投资公司陆续向应金 妹借款，应金妹通过其本人账户陆续向亿发创业投资公司指定的账 户转账出借借款累计210万元。 应金妹与亿发创业投资公司、世纪亿发公司分别于2015年11 月2日、11月3日、2016年2月2日、2月26日、3月9日、3月 17日、3月23日、8月30日签订《投资入股协议书》，计8份以上 协议均主要约定：甲方亿发创业投资公司，乙方应金妹，丙方世纪 亿发公司，应金妹分别以30万元、20万元、25万元、15万元、20 万元、20万元、15万元、30万元入股亿发创业投资公司，期限3 年。甲方无论盈亏，均按固定回报率，按月给与乙方分配红利，并 在每月的1至3号由甲方直接存入乙方的账户，丙方作为本协议的 保证方，承担连带保证责任。其中2015年11月2日、11月3日的 借款固定回报率为即参股本金的年百分之十九点二（19.2%），2016 年2月2日、2月26日、3月9日、3月17日、3月23日、8月30 日的借款固定回报率为即参股本金的年百分之十八点（18%），应金 妹在乙方处签字，亿发创业投资公司于甲方处加盖公章确认，世纪 亿发公司在丙方处加盖公章确认。亿发创业投资公司均于签订《投 资入股协议书》当日向应金妹出具《收款收据》。前述借款累计175 万元。2017年8月24日，世纪电缆公司在前述8份《投资入股协议 书》丙方处加盖公章确认。 亿发创业投资公司按月支付利息给应金妹至2018年4月份，此 后未再偿还借款本息，担保人世纪亿发集团有限公司、世纪电缆公 司未履行担保责任，遂引发本案诉讼。 本院认为，应金妹与亿发创业投资公司、世纪亿发公司、世纪 电缆公司签订的《投资入股协议书》，其中约定：“甲方股东不作变 更，甲方无论盈亏，均按固定回报率，按月给与乙方分配红利”，投 资人即出借人无论盈亏只分配红利，据法律规定，该协议约定的内 容“名为投资，实为借贷”，实为借贷合同，其中约定分红利润款。 该利润分红即利息约定，故本案为民间借贷法律关系。应金妹出借 借款175万元给亿发创业投资公司，有证据为证，亿发创业投资公 司对收到应金妹借款的事实无异议，故亿发创业投资公司经应金妹 催讨后仍未还款，亦未按照协议约定支付利息，亿发创业投资公司 的行为已构成违约，按照《中华人民共和国合同法》第九十四的规 定，亿发创业投资公司一方以自己的行为表明不履行主要债务，应 金妹有权主张解除协议，要求亿发创业投资公司偿还其借款本金175 万元，因此应金妹的该项诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于利息问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法 律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过 年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法 院应予以支持。”本案约定其中借款125万元按月利率1.5%标准，另 50万元按月利率1.6%标准计算至实际付清借款本金之日止，利率标 准均符合前述法律的规定，故应金妹要求亿发创业投资公司支付利 息的诉讼请求，本院予以支持。 关于应金妹主张世纪亿发公司、世纪电缆公司承担连带保证责 任，本院认为，涉案协议约定保证责任为连带保证责任，世纪亿发 公司、世纪电缆公司均在协议上重新盖章，视为对原协议内容的确 认，并延期借款期限及担保期间。本案借款期限虽然尚未届满，但 亿发创业投资公司已逾期支付利息，其行为已构成违约，故在亿发 创业投资公司尚未还款情形下，世纪亿发公司、世纪电缆公司应当 对亿发创业投资公司的债务承担连带保证责任，因此应金妹于2018 年9月12日向本院提起诉讼，向担保人主张权利，在担保期间内符 合法律规定，本院予以支持。关于王顺金是否对本案债务承担连带 清偿的问题，王顺金未在涉案协议签字，也未作出自愿承担保证责 任的意思表示，应金妹陈述王顺金是亿发创业投资公司及世纪电缆 公司的股东，个人债务与公司债务混同，认为王顺金应当对公司债 务承担连带责任，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定： “一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财 产的，应当对公司债务承担连带责任。”公司股东对公司债务承担连 带责任指的是一人有限责任公司，经工商登记显示亿发创业投资公 司系有限责任公司，非一人有限责任公司，法定代表人为王容福。 股东为林积銮、王容福、王顺金、世纪亿发公司，故应金妹主张王 顺金对亿发创业投资公司债务承担连带责任，没有法律依据，本院 不予支持。 另根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证 人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”世纪亿发公司、世纪电 缆公司承担保证责任后，有权向亿发创业投资公司追偿。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百零 六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十 一条、《最高人民法院关于适用若干问题的 解释》第三十二条、第四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷 案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于审 理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条及《最 高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如 下： 一、解除应金妹与福建南平亿发创业投资有限公司、世纪亿发 集团有限公司、福建世纪电缆有限公司分别于2015年11月2日、 2015年11月3日、2016年2月2日、2016年2月26日、2016年3 月23日、2016年3月17日、2016年3月9日、2016年8月30日 签订的《投资入股协议书》； 二、福建南平亿发创业投资有限公司应于本判决生效之日起十 五日内向应金妹偿还借款本金175万元及利息（暂计算至2018年8 月31日的利息123000元，之后的利息，其中125万元按月利率1.5% 标准，另50万元按月利率1.6%标准计算至实际付清借款本金之日 止）； 三、世纪亿发集团有限公司、福建世纪电缆有限公司对本判决 第一项确定的福建南平亿发创业投资有限公司还款义务承担连带清 偿责任； 四、世纪亿发集团有限公司、福建世纪电缆有限公司承担保证 责任后，有权向福建南平亿发创业投资有限公司追偿； 五、驳回应金妹的其他诉讼请求。 如果福建南平亿发创业投资有限公司、世纪亿发集团有限公司、 福建世纪电缆有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。 应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定。 加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费217020元，保全申请费5000元，公告费260元。 均由福建南平亿发创业投资有限公司、世纪亿发集团有限公司、福 建世纪电缆有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交 上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中 级人民法院。 审 判 长  吴洁华 人民陪审员  刘 芳 人民陪审员  刘 青 二〇一九年三月二十八日 书 记 员  游春晖 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己 的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内 仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能 实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款 期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能 确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限 内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按 照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承 担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履 行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在 其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损 害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《最高人民法院关于适用若干问 题的解释》 第三十二条第二项保证合同约定保证人承担保证责任直至主 债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主 债务履行期届满之日起二年。 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任 的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的 权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事 实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承 担责任之日起开始计算。 四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题 的规定》(2015年6月23日最高人民法院审判委员会第1655次会 议通过) 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以 不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况 处理： (一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张 借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的。 人民法院应予支持； (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款 人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的。 人民法院应予支持。 五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳 对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或 者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人 承担不利后果。 六、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有 关问题的解释》 第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日 常生活所需所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利 的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生 活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。 七、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指 定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务 利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其 他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中 止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算； 法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计 算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。