陕西省凤翔县人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0322民初1955号原告：凤翔县东湖路美域造型，住所地：东湖路北段西侧。经营者：侯晓玲，女，生于1989年3月1日，住凤翔县。委托代理人：李强，男，生于1990年10月10日，住凤翔县，系侯晓玲之夫，特别授权代理。委托代理人：张军刚，陕西高理律师事务所律师，特别授权代理。被告：刘彩云，女，生于1978年9月5日，住凤翔县。委托代理人：李菁钧，陕西恒浩律师事务所律师，特别授权代理。原告凤翔县东湖路美域造型与被告刘彩云劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告凤翔县东湖路美域造型委托代理人李强、张军刚，被告刘彩云及委托代理人李菁钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凤翔县东湖路美域造型向本院提出诉讼请求：请求判决原告不向被告支付未签订劳动合同双倍工资差额26874元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告劳动争议纠纷一案，已经凤翔县劳动人事争议仲裁委员会凤劳人仲案字[2018]第27号-B裁决书结案。凤翔县劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月5日裁决原告向被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额26874元，原告认为，根据《中华人民共和国民法通则》第二章第五节第三十条，个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物等合伙经营，共同劳动，故原、被告之间不属于劳动关系，而是合作关系，故凤翔县劳动人事争议仲裁委员会上述裁决书严重错误，原告现依据法律规定提起诉讼，请求依法判决，维护原告合法权益。被告刘彩云辩称：原告起诉的理由不能成立，双方不仅存在合作关系也存在劳动关系，被告也有相应的证据予以证明，根据劳动法的规定，劳动者与用人单位应当在确立劳动关系后一个月内签订书面劳动合同，否则应当承担双倍工资的赔偿，且之前被告向仲裁委申请劳动仲裁，仲裁作出了两份裁决，其中一份已发生法律效力，故请求法院支持被告方答辩意见。本案原告凤翔县东湖路美域造型围绕诉讼请求依法提交的证据：1.凤翔县劳动人事争议仲裁委员会凤劳人仲案[2018]27号裁决书；2.宝鸡市中级人民法院案件受理通知书；3.原、被告合伙分红结算明细表，证实双方系合同关系，双方不存在劳动关系；4.美域造型的员工工资表，证实双方不存在劳动关系；5.凤翔县人民法院民事调解书；6.劳动仲裁申请书；7.转让协议，证实侯晓玲将经营资质和店面转让给李强的事实；8.证人王某某、杨某某出庭作证；9.收条一份，证实原、被告是合作关系；10.领条两张，证实原告已将股金退给被告。被告刘彩云质证认为：对证据1无异议；对证据2证实原告已申请属实，但最终结果不清楚；对证据3真实性无异议，该工资表足以证明原、被告存在劳动关系；对证据5无异议，但不能达到原告的证明目的；对证据6的真实性无异议，被告认可李强为实际经营者；对证据7不予认可；对证据8因证人均是原告方的员工，故该证人证言对被告不利；对证据9、10的真实性无异议，但本案是给付双倍工资，原、被告有合作关系被告也认可。本案被告刘彩云围绕辩称意见依法提交的证据：1.合作协议，证明原、被告是合作关系，被告也是原告的员工；2.语音通话录音、电话录音及通话详单；3.2018年3、4、5月份员工业绩排行榜、工资核算表,2017年11月、12月份、2018年1月、2月、4月份工资及分红结算明细表；4.微信转账记录；5.凤翔县人民法院民事调解书；6.凤翔县劳动人事争议仲裁裁决书。原告质证认为:对证据1的真实性予以认可，虽然双方参与合作经营，但双方是以合伙的方式实际经营的；对证据2的真实性予以认可，但不能体现发工资的形式和劳动关系的认定；排行榜只能体现业绩情况，工资核算虽有李强的签名，但李强是在店里实际劳动的，故不存在劳动关系，结算明细表证明双方是合作的关系；对证据4微信转账记录是分红款；对证据5无异议，但双方的关系是合伙协议关系；对证据6无异议。本院出示宝鸡市中级人民法院民事裁定书，经质证，原、被告均无异议。本院对当事人提供的证据进行综合评判后，作出如下认定：对原告凤翔县东湖路美域造型提交的证据1、2、5、6、9、10被告刘彩云质证无异议，本院予以采信；对原告提供的证据3、4因与被告提供的证据3内容一致，双方均认可真实性，故本院予以采信；对原告提供的证据8中证实被告曾按照合作协议出资并履行的事实能够与原、被告陈述及合作协议相印证，故就该节事实予以采信；对原告提供的证据7因无其他证据予以印证，故不予采信。对被告刘彩云提交的证据，因原告对真实性均无异议，故本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月6日，原告办理了个体工商登记，经营者为侯晓玲，实际经营者管理人为侯晓玲之夫李强。2017年10月22日，原告实际经营管理人李强与被告签订了合作协议。10月23日，被告开始在原告处上班。被告入职后，原、被告未签订书面劳动合同。2018年5月24日，被告因不同意原告调岗安排，李强通知被告不再上班，2018年5月25日后，被告再未上班。被告工作期间的工资收入为：2017年11月工资3560元、12月工资3236元，2018年1月工资4186元、2月工资8784元、3月工资3413元、4月工资3316元、5月工资3029.95元。被告离职后，向凤翔县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告支付2017年11月23日至2018年5月24日未签订书面劳动合同的双倍工资差额26874元。2018年9月4日，凤翔县劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲案[2018]第27号-B仲裁裁决书，裁决凤翔县东湖路美域造型向刘彩云支付2017年11月23日至2018年5月24日未签订书面劳动合同的双倍工资差额26874元。原告凤翔县东湖路美域造型不服仲裁裁决，遂于2018年9月13日向本院提起诉讼，要求法院支持其诉讼请求。另查，原告申请撤销凤翔县劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲案[2018]第27号-A仲裁裁决书。2018年12月29日宝鸡市中级人民法院民事裁定书裁定驳回凤翔县美域造型要求撤销上述裁决书的申请。本院认为，原告以个体户登记成立，符合用工主体资格。李强作为原告的经营管理人员，与被告签订合作协议，应当认定其为职务行为。原告招用被告应当及时与其签订书面劳动合同。原、被告于2017年10月22日签订的合作协议第5条约定双方均为企业员工，实行提成工资制，双方合作实行每月核算分成制，工资与股份分成同时发放；双方在履行该合作协议过程中，原告也给被告发放工资。综上能够认定原、被告之间存在劳动关系，原告不能因给被告分红而否定其与被告之间存在的劳动关系。原告认为双方签订的合作协议具备了劳动合同的必备条款，该合作协议具有劳动合同的法律意义，但本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项，而本案原告主张的合作协议只能体现原、被告就被告入股及双方合作期间的权利义务，该合作协议未具备劳动合同的要件，未明确体现双方的劳动关系，也未能固定基于劳动关系双方的权利义务，不能实现书面劳动合同的功能，故对原告的主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故原告自2017年10月23日实际用工之日起超过一个月不满一年未与被告签订书面劳动合同，应向被告支付2017年11月23日至2018年5月24日期间的双倍工资27274.38元（3560元/月÷21.75天×8天+3236元+4186元+8784元+3413元+3316元+3029.95元），凤翔县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决原告应向被告支付双倍工资26874元，该金额未超过本院认定的金额，被告对仲裁结果亦无异议，据此，本院认定原告应支付被告双倍工资26874元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：凤翔县东湖路美域造型于判决书生效后15日内向向刘彩云支付2017年11月23日至2018年5月24日未签订书面劳动合同的双倍工资差额26874元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告凤翔县东湖路美域造型负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审 判 长  王大为审 判 员  巨盼盼人民陪审员  闫邦鑫二〇一九年三月二十六日书 记 员  张 婷