湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民终15号上诉人（原审原告）：戴成义，男，1990年10月13日出生，汉族，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：王元元，衡东县大众法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：王衡生，男，1967年3月27日出生，汉族，住湖南省衡山县。委托诉讼代理人：朱月华，衡山县岳北法律服务所法律工作者。上诉人戴成义因与被上诉人王衡生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省衡山县人民法院（2018）湘0423民初771号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年1月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。戴成义上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、本案应由王衡生承担全部赔偿责任，一审判决确定其承担30%的责任，与客观事实不符，证据不足，判决错误；2、一审判决认定其误工费不符合法律规定，对于诉讼费的分担显失公平。王衡生辩称：1、一审查明戴成义在工作过程中，自身存在重大过错，判令戴成义承担30%的责任正确；2、戴成义在一审中没有提供证据证实自己有稳定工作、固定工资，一审法院依法确认戴成义的误工时间，判令误工费符合法律规定；3、本案诉讼费由二审法院依法判决。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，应予以维持。戴成义向一审法院起诉请求判令：1、王衡生赔偿其经济损失149332.28元；2、本案的诉讼费用由王衡生承担。一审法院认定事实：2017年9月份，王衡生雇佣戴成义从事挖砂船项目中的电焊维修。2017年11月8日下午，戴成义在焊接时，工人邓树清等人在用挖砂船上的小吊机吊钢管时，戴成义主动去垫撬棍，在垫撬棍过程中钢管滚过来致使戴成义右脚受伤。戴成义受伤后，当日在中国人民解放军第169医院治伤共住院治疗22天，花医疗费35842.08元（其中住院医疗费34292.72元、门诊治疗费1549.36元）。2018年2月26日，戴成义经衡阳市阳光司法鉴定所评定为工伤九级伤残，后期行内固定取出医疗费8000元，误工期150天，护理期60天，营养期60天，花鉴定费800元。因王衡生对戴成义提交的司法鉴定所适用的鉴定标准提出异议，2018年10月16日，王衡生申请对戴成义的伤残等级、后期治疗费进行重新鉴定，根据双方当事人协商一致的意见，于2018年10月18日依法委托南华大学司法鉴定中心进行重新鉴定，共花费鉴定费、检查费及其他费用2300元，该费用由王衡生预付。2018年10月24日，南华大学司法鉴定中心对戴成义的伤残程度重新鉴定为十级、预计后续复查、取内固定医疗费8000元。另查明，戴成义系农业家庭户口。戴成义受伤后，王衡生共支付费用42000元。一审法院认为，戴成义与王衡生系雇佣关系。戴成义系在从事雇佣活动中受伤，王衡生作为雇主应当承担赔偿责任。戴成义受王衡生的雇佣从事电焊维修，2017年11月8日下午，戴成义在从事焊接工作时，其他工人在用挖砂船上的小吊机吊钢管，戴成义在无人安排的情况下自行去垫塞撬棍，且在垫塞撬棍时忽视自身安全，存在过失，应减轻赔偿义务人的责任。根据本案事实，确定由王衡生承担70%的责任，戴成义自行承担30%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度湖南省相关赔偿标准，认定戴成义的损失如下：1、医疗费35842.08元；2、后期复诊、复查费8000元；3、误工费，戴成义要求按200元/天计算，但未能提供证据予以证实，而且戴成义在庭审中陈述在王衡生处做事是做一天算一天，不做就无收入，其收入不是固定的，故其误工费按修理行业标准计算应为131.19元/天，误工天数根据法律规定应计算至评残前一天，应为110天（自2017年11月8日至2018年2月25日），虽然王衡生对戴成义的伤残等级不服申请了重新鉴定，但是并不影响戴成义伤残评定的时间，故其误工费应计算至第一次伤残评定作出前一日，综上其误工费应为14430.9元（110天×131.19元/天）；4、护理费，戴成义要求计算为7200元，符合法律规定，予以认定；5、营养费1800元；6、住院伙食补助费应为1100元（22天×50元/天）；7、残疾赔偿金25872元（12936元/年×20年×10%）；8、鉴定费800元；9、交通费，酌情认定800元；10、精神抚慰金，酌情支持3500元。戴成义的总损失共计99344.98元。除精神抚慰金3500元外由王衡生负担70%计67091.49元，加上精神抚慰金王衡生共计应赔偿戴成义70591.49元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决：一、戴成义的各项损失为99344.98元，由王衡生赔偿70591.49元（含精神抚慰金3500元），减去已支付的42000元，还应赔偿28591.49元；以上款项限在判决生效后二十日内付至执行案款专户（户名：衡山县人民法院执行案款专户；账号：82×××28；开户行：湖南衡山农村商业银行股份有限公司城关支行；大额支付行行号：402554360111）；二、驳回戴成义的其他诉讼请求。如未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3287元，由王衡生承担1556元，戴成义承担1731元。重新鉴定费及其他相关费用2300元，由王衡生承担1300元，戴成义承担1000元。在本院二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。本案二审争议的焦点为：1、一审判决对于本案责任的划分是否恰当？2、一审判决认定的误工费及对诉讼费的分担是否正确？针对上述争议焦点，本院认为：一、关于一审判决对于本案责任的划分是否恰当的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，王衡生作为提供劳务一方，未为雇员提供安全的劳作环境和条件，亦未履行提醒雇员注意安全的义务，有较大的过错；戴成义作为具有完全民事行为能力的接受劳务一方，在工人操作吊机时，莽然去垫塞撬棍，未尽安全注意义务和谨慎义务，亦有一定的过错，应自负一定的责任。综合本案案情、双方过错大小及原因力大小，一审判决确定王衡生承担70%的赔偿责任，戴成义自负30%的责任并无不当。故戴成义关于一审判决责任划分不当的上诉主张不成立，本院不予支持。二、关于一审判决认定的误工费及对诉讼费的分担是否正确的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案戴成义在受王衡生雇佣从事电焊维修过程中，因伤构成十级伤残，一审结合其从事电焊维修的事实，参照修理行业标准，并将误工时间计算至首次定残日的前一天符合法律规定。虽然王衡生因对戴成义的伤残等级不服在一审中申请了重新鉴定，重新鉴定意见因适用鉴定标准不同而改变了伤残等级，但并不能因此延迟定残时间，且戴成义亦未提供证据证实其仍处于持续误工中，故戴成义上诉主张误工时间应计算至重新鉴定时的前一天与法相悖，本院不予支持。戴成义上诉还主张，一审判决对诉讼费的分担显失公平。根据《人民法院诉讼收费办法》第十九条规定，案件受理费由败诉的当事人负担，双方都有责任的由双方分担。其他诉讼费用由人民法院根据具体情况，决定当事人双方应负担的金额。经查，一审判决依据戴成义诉讼请求予以支持的程度，按照各方责任，结合本案案情认定的诉讼费负担符合法律规定。戴成义的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，戴成义的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1497元，由上诉人戴成义负担。本判决为终审判决。审判长  张震东审判员  蒋立新审判员  王海华二〇一九年三月十一日书记员  费奕璇