宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书 （2019）宁03民终313号 上诉人（原审被告）：杨军船，男，1983年3月19日出生，汉族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区红寺堡镇。被上诉人（原审原告）：李会明，男，1984年4月7日出生，回族，初中文化，个体，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区红寺堡。原审被告：刘飞，男，1973年1月1日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区红寺镇。上诉人杨军船因与被上诉人李会明，原审被告刘飞民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2018）宁0303民初1931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月21日立案后，依法组成合议庭于2019年3月27日公开开庭进行了审理。上诉人杨军船，被上诉人李会明到庭参加诉讼。原审被告刘飞经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杨军船上诉请求：一、请求二审法院依法撤销吴忠市红寺堡区人民法院（2018）宁 0303民初1931号民事判决，依法改判上诉人向被上诉人返还借款 19400元；二、一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为，一审法院认定事实不清，理由如下：被上诉人以放高利贷为职业，具有一定的法律常识。虽然上诉人向被上诉人出具80000元借条，但上诉人实际上只给被上诉人借款36000元（当时说好借40000元，月利率0.1元，被上诉人预先扣除利息4000元，给到上诉人手里的钱实际上是36000元），被上诉人称为了能够约束上诉人及时向被上诉人返还借款并及时支付利息，要求上诉人向被上诉人翻倍打借条，要求上诉人向被上诉本出具80000元借条。同时，上诉人向被上诉人出具借条后一直按照月利率0.1 元的标准向被上诉人支付利息。上诉人认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；第十六条第二项：被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。而本案中，被上诉人只向上诉人支付了36000元 （己返还16600元），上诉人与被上诉人之间仅仅就36000元借款合同生效，而一审法院在未查清被上诉人是否向上诉人支付80000元的情况下，仅凭被上诉人出具的一张借条（条子打了，钱没给80000元） 直接认定上诉人在被上诉人处的借款数额是80000元，同时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》中谁主张谁举证的原则，被上诉人如果要证明本案借款数额是80000元，被上诉人除了举证借条外还要举证证明其已经向上诉人支付了80000元借款，而被上诉人在一审期间根本就未对该事实予以举证，而一审法院仅凭被上诉人出具的一张借条直接认定上诉人在被上诉人处的借款数额是80000元，实属认定事实错误。综上所述，上诉人为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等有关法律规定，依法向吴忠市中级人民法院提起上诉，请求贵院依法判决，维护上诉人的合法权益。被上诉人李会明辩称，上诉人的上诉请求不能成立。理由：上诉人因偿还银行贷款，向被上诉人借款80000元，而非40000元，没有约定利息，借款当时双方只见过面，不怎么熟悉，事后偿还了16600元。当时借钱时杨龙、刘飞、杨军船、李会明都在场，是在被上诉人开的二手车行以现金方式支付的，借给上诉人钱纯属帮忙，没有收取一分钱的好处，被上诉人并不是上诉人所说的职业放贷人。借条是被上诉人去打印的，借条上的签字捺印都是杨军船和刘飞本人所为。原审被告刘飞经本院合法传唤未到庭参加诉讼，庭前亦未提交书面的答辩材料，应视为其放弃答辩的权利。刘会明向一审法院起诉请求：1.判令被告杨军船偿还原告借款80000元整；2.被告刘飞对以上欠款承担连带责任；3.本案诉讼费用由被告承担。原审法院认定事实：2017年6月28日，被告杨军船以资金周转为由向原告李会明借款80000元，并出具借条一张，双方约定借期10天，即自2017年6月28日至2017年7月7日，被告刘飞作为连带责任保证人在借条中签字捺印。借款到期后，经原告催要，被告杨军船通过微信向原告转账3600元，通过其与原告共同的朋友杨龙偿还了3000元，2017年10月25日向原告妻子买小燕中国农业银行账户转入10000元。原审法院认为，被告杨军船向原告李会明出具借条借款，双方形成民间借贷关系。关于借款数额，被告杨军船向原告出具80000元借条，被告杨军船、刘飞虽辩称实际借款数额为40000元，原告不予认可，被告杨军船、刘飞亦未提交有效证据证明，对被告杨军船、刘飞辩解意见不予采信，故对借款数额认定为80000元。关于原告要求被告杨军船偿还借款80000元的诉讼请求，庭审查明借款到期后被告杨军船通过微信向原告转账3600元，通过其与原告共同的朋友杨龙偿还了3000元，2017年10月25日向原告妻子买小燕中国农业银行账户转入10000元，共计偿还16600元，故现下欠借款数额为63400元（80000元-16600元），故对原告的该项诉讼请求，予以支持63400元，对超出部分不予支持。关于原告要求被告刘飞对上述款项承担连带责任的诉讼请求，因借条中约定被告刘飞的担保方式为连带担保责任，故被告刘飞应当对上述借款承担连带还款责任，承担还款责任后有权向被告杨军船追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条规定，判决：一、被告杨军船于本判决生效后十日内一次性偿还原告李会明借款63400元；二、被告刘飞对上述借款承担连带还款责任，在承担连带还款责任后，有权向被告杨军船追偿。案件受理费1800元，原告李会明负担415元，被告杨军船、刘飞负担1385元；公告费260元，由被告杨军船负担。本院二审期间，上诉人杨军船、被上诉人李会明及原审被告刘飞均未向本院提供新证据。本院经二审审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，上诉人称向被上诉人实际借款为36000元而非80000元，月利息为0.1元，现上诉人主张已偿还借款16600元，只欠借款19400元的主张是否能够成立？被上诉人对上诉人的上诉主张不予认可。对此，上诉人有义务提供证据予以证实其上诉主张。但上诉人在本案一、二审并未提供有效证据予以证实，依法应承担举证不能的法律后果。二审期间，经本院核实，上诉人认可本案借条的手写体部分内容的签字及捺印系其本人及担保人刘飞所为，上诉人与被上诉人均认可上诉人向被上诉人偿还的借款金额为16600元，对该事实本院予以确认。原审法院根据被上诉人提供的有效证据，并结合已查明的偿还借款，对本案尚欠借款及担保人的担保责任的认定与处理符合法律规定，本院予以确认。综上所述，上诉人杨军船的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元，由上诉人杨军船负担。本判决为终审判决。  审判长韩芬  审判员马克军审判员何芹 二〇一九年三月二十八日 书记员马少花        附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。