新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2901民初741号 原告：乌鲁木齐市建工（集团）第四建筑工程有限责任公司，住所地乌鲁木齐市西山环卫西路南二巷**。 法定代表人：赵天民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李磊，男，1988年6月11日出生，汉族，系该公司职工。 被告：王在明，女，1971年11月19日出生，汉族，无固定职业，住阿克苏市。 委托诉讼代理人：田海龙，新疆和远律师事务所律师。 原告乌鲁木齐市建工（集团）第四建筑工程有限责任公司（以下简称第四建筑公司）与被告王在明工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年2月14日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告第四建筑公司的委托诉讼代理人李磊、被告王在明及委托诉讼代理人田海龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告第四建筑公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原、被告之间不存在劳动关系，被告解除劳动关系的请求不成立。2.依法判令原告不支付被告工伤待遇245113.77元。3.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2017年，原告承建了阿克苏地区中心看守所建筑工程。2017年8月12日，被告在未经原告工地负责人及项目经理许可的情况下，经土建班其他工人介绍，为土建班姓熊的班组长提供劳务，到工地搬砖。在堆砖过程中受伤。被告经阿克苏地区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年12月，被告向阿克苏地区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系，支付工伤待遇，阿克苏地区劳动人事争议仲裁委员会与2019年1月28日做出“阿地劳人仲裁字（2019）38号仲裁裁决书，原告认为被告请求不能成立。理由如下：一、原、被告之间不存在劳动关系，被告仲裁请求解除劳动关系无事实及法律依据。原、被告双方没有签订书面劳动合同，也没有订立劳动合同的合意，双方从没有就劳动合同的实质性内容，如劳动时间、劳动报酬、工种、劳动地点进行协商，被告也没有接受原告单位的监督、管理等，因此，双方之间并不存在劳动关系的构成要件和特征，原告不应承担工伤责任。即使依据“认定工伤决定书“认定双方存在劳动关系，则该工程于2017年10月28日竣工验收，被告主张的劳动关系已在此时自然终止。二、即便按照8级工伤保险待遇计算，也存在计算错误。停工留薪期工资应以3500元为标准，按照医院医嘱载明的休息期间计算；一次性伤残补助金应以3500元工资计算；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以2016年阿克苏平均工资5072元计算，停工留薪期护理费应以医疗机构明确的诊断证明来计算，标准参照当地护工标准的70%计算，即（第一次住院31天*2016年平均工资5072元/30天+第二次住院11天*2017年平均工资5396元/30天）*70%=5053元，不是10496.6元。基于以上事实与理由，为维护原告正当权益，故原告诉至法院。 被告王在明辩称，原告请求确认与被告无劳动关系没有法律依据，法院把案由定位确认劳动关系纠纷错误；本案被告的公司鉴定书及劳动能力鉴定结论已经发生法律效力，仲裁委已经对工伤保险待遇作出裁决，故原告所诉无事实及法律依据，请求法院予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交阿克苏地区劳动人事争议仲裁委应诉通知书、庭前调解建议书、开庭通知书、仲裁申请书、认定工伤决定书、鉴定结论书、住院病案首页，用以证明被告在我公司工地上干了半天活就受伤，被告与我公司无劳动关系的事实；被告对上述证据的真实性认可，认为认定工伤决定书、鉴定结论书已经生效；本院对上述证据的真实性予以确认。 2.原告提交阿克苏地区劳动人事争议仲裁委员会阿地劳人仲裁字【2019】38号裁决书及送达回证，用以证明原告起诉程序合法的事实；被告对该证据的真实性认可；本院对该证据的真实性予以确认。 3.原告提交工资表，用以证明原告的工资标准；被告对该证据的真实性认可，但认为只在原告单位上班2天，也只发了两天的工资。本院对该证据的真实性予以确认。 4.被告提交认定工伤决定书、生效函，用以证明被告工伤认定已经生效的事实；原告对该证据的真实性认可；本院对该证据的真实性予以确认。 5.被告提交阿克苏地区初次（复查）鉴定结论书、生效确认函、鉴定费票据，用以证明被告工伤鉴定为工伤八级且已经生效，支付鉴定费924元的事实；原告对该证据的真实性认可；本院对该证据的真实性予以确认。 6.被告提交住院病案首页及住院费票据，用以证明被告受伤住院治疗42天，支付医疗费6323.97元的事实；原告对该证据的真实性认可；本院对该证据的真实性予以确认。 7.被告提交阿克苏地区统计局证明，用以证明计算工伤赔偿的标准；原告对该证据的真实性认可；本院对该证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年8月12日17:50左右，原告在被告公司承建的阿克苏地区公安局中心看守所工地堆砖时，不慎从工地2楼摔至1楼而受伤。受伤后在阿克苏地区第二人民医院住院治疗2次共计42天，主要诊断为左侧尺桡骨远端骨折，胸5、10椎体压缩性骨折，右侧第1、2肋骨骨折……右下唇颊粘膜裂伤，支付医疗费6323.97元，住院期间原告公司未安排人员进行护理。2017年11月27日，阿克苏地区人力资源和社会保障局作出(阿地)人社工伤认(2017)547号决定书，认定申请人受伤为工伤。2018年10月17日，阿克苏地区劳动能力鉴定委员会作出阿地劳(初)鉴2018年353号阿克苏地区初次(复查)鉴定结论书，鉴定结论为工伤八级，无护理依赖，支付劳动能力鉴定费924元。后被告向阿克苏地区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年7月10日该委作出（2019）38号仲裁裁决书，裁决：一、申请人王在明与被申请人乌鲁木齐市建工(集团)第四建筑工程有限责任解除劳动关系；二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人乌鲁木齐市建工(集团)第四建筑工程有限责任向申请人王在明支付八级工伤待遇245113.77元。原告对该裁决书不服，遂诉至法院。 本院认为，劳动者因工伤残的，依法享受工伤保险待遇，本案被告工伤已经由劳动保障行政部门认定并生效，依法应当享受工伤待遇。 1、关于被告住院治疗费用。根据《工伤保险条例》第三十条第一款，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇，第三款，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录，工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告未缴纳其工伤保险费，被告支付医疗费9323.97元应由原告承担。 2、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，被告受伤前在被申请人处工作不满12个月，原告单位亦未提交其单位职工月平均缴费工资标准，故原告应以阿克苏地区2016年度在职职工月平均工资5072.6元为标准向被告支付11个月的一次性伤残补助金，即11个月×5072.6元=55798.6元。 3、关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。关于根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动(聘用)合同期满终止劳动(聘用)合同或者本人提出解除劳动(聘用)合同的，以终止或者解除劳动(聘用)关系时所在州、市(地)上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，本案中，被告提出解除双方之间的劳动关系，原告应以阿克苏地区2017年度在职职工月平均工资5396.9元为标准向被告支付8个月的一次性工伤医疗补助金和18月的一次性伤残就业补助金。即一次性就业补助金18个月×5397元=97146元、一次性医疗补助金8个月×5397元=43176元。 4、关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款，新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法(新劳社字[205190号)的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期般不超过12个月，被告诊断为左侧、尺桡骨远端骨折根据《自治区停工留薪期分类目录》中的规定(试行)(S52.0)被告的停工留薪期应为6个月，停工留薪期工资为6个月×5072.6元=30435.6元。 5、关于护理费。根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费，住院期间原告公司未安排人员进行护理，故原告应向被告支付2个月的住院期间护理费，即5072.6元+5397元=10469.6元。 6、关于劳动能力鉴定费用。根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第十八条规定，劳动能力鉴定的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险的，由用人单位支付。原告未依法为被告缴纳工伤保险费，故劳动能力鉴定所产生的924元的费用应由原告承担。 7、关于住院伙食补助费。根据阿克苏地区行政公署办公室发(关于贯彻落实新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法的通知)第一条，职工住院治疗工伤的伙食补助费，统筹地区以内:20元/天/人，被告共计住院42天，原告未支付伙食补助费，故原告应向被告支付伙食补助费42天×20元=840元。 8、关于原告主张与被告不存在劳动关系的问题。2017年11月27日，阿克苏地区人力资源和社会保障局认定被告在原告工地受伤为工伤，并作出(阿地)人社工伤认〔2017〕547号决定书。原告在规定时间内未提起行政复议或诉讼，现工伤认定书结论以生效。因此原告主张与被告不存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十、第三十三、第三十七、第六十二、六十四条规定新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法(新劳社字200590号)的规定，《新疆维吾尔自治区实施办法》第十八条、第二十二条、二十九条规定，《自治区停工留薪期分类目录》中的规定(试行)，阿克苏地区行政公署办公室发(关于贯彻落实新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法的通知)第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告乌鲁木齐市建工(集团)第四建筑工程有限责任公司与被告王在明的劳动关系； 二、原告乌鲁木齐市建工(集团)第四建筑工程有限责任公司于本判决书生效后十日内向被告王在明支付八级工伤待遇245113.77元【包含：住院医疗费6323.97元；一次性伤残补助金55798.6元(11个月×5072.6元=5598.6元)；一次性工伤医疗补助金43176元(8个月×5397元=43176元)；一次性伤残就业补助金97146元(18个月×5397元=97146元)；停工留薪期工资30435.6元(6个月×5072.6元=30435.6元)；护理费10469.6元(5072.6元+5397元=10469.6元)；住院期间伙食补助840元(42天×20元=840元)；鉴定费924元】。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告乌鲁木齐市建工(集团)第四建筑工程有限责任公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。 审判员 步 锰 二〇一九年三月二十一日 书记员 王子燕