湖北省孝感市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)鄂09刑终52号原公诉机关湖北省安陆市人民检察院。上诉人（原审被告人）宋妍，女，1989年9月6日出生，汉族，中专文化，无职业，出生地湖北省安陆市，户籍所在地湖北省安陆市，现住湖北省安陆市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年4月28日被安陆市公安局刑事拘留，同年6月1日经安陆市人民检察院批准逮捕，6月5日由安陆市公安局执行逮捕。现羁押于安陆市第一看守所。湖北省安陆市人民法院审理湖北省安陆市人民检察院指控原审被告人宋妍犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月18日作出（2018）鄂0982刑初216号刑事判决。宣判后，原审被告人宋妍不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年2月至4月，被告人宋妍在安陆市先后4次向吸毒人员臧某1贩卖毒品麻果，具体犯罪事实分述如下：1.2018年2月份的一天，被告人宋妍以毒资500元向臧某1贩卖毒品麻果8颗。2.2018年3月份的一天，被告人宋妍在安陆市李店镇石井村6组生态花园小区路边以毒资300元向臧某1贩卖毒品麻果5颗。3.2018年4月3日3时许，被告人宋妍在安陆市李店镇石井村6组生态花园路边向臧某1贩卖毒品麻果7颗，臧某1将400元毒资通过微信转账给被告人宋妍。4.2018年4月27日22时许，被告人宋妍在安陆市李店镇石井村6组生态花园3单元201室向臧某1贩卖毒品麻果10颗(净重0.95克)，臧某1将600元毒资通过微信转账给被告人宋妍。随后臧某1通过微信联系被告人宋妍再次购买毒品麻果5颗，被告人宋妍正准备交付毒品麻果给臧某1时被现场布控的公安民警抓获，并在其客厅地面上发现麻果6颗（净重0.57克）。公安民警随即对被告人宋妍的住宅进行搜查，搜出毒品麻果236粒（净重22.51克）、冰毒34小袋和2小管（净重11.03克）、吸管和锡纸若干、吸壶一个。案发后，经现场称量，当场查获的麻果共计24.03克，冰毒共计11.03克，毒品共计35.06克。经孝感市公安司法鉴定中心检验鉴定，从被告人宋妍处查获的毒品中均检出甲基苯丙胺。以上事实有经当庭举证、质证并经本院确认的下列证据证实，足以认定。1.毒品称量笔录、毒品提取笔录、扣押清单、到案经过、户籍证明等书证；2.辨认笔录；3.视听资料；4.搜查笔录；5.孝感市公安司法鉴定中心检验报告；6.证人臧某1、吴某、李某、阎某的证言；7.被告人宋妍的供述和辩解。原判认为，被告人宋妍向他人贩卖毒品，且贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为构成贩卖毒品罪，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控成立，予以支持。被告人宋妍于2018年4月27日晚向臧某1贩卖毒品后，再次向臧某1贩卖毒品时被公安民警现场抓获，对从其住所查获的33.54克毒品，应认定为其贩卖的毒品。该起犯罪属于犯意引诱，根据罪刑相适应的原则，依法从轻处罚。对辩护人的该起犯罪为非法持有毒品罪的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，判决：一、被告人宋妍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币2万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月28日起至2027年1月27日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳完毕)。二、对查获的35.06克毒品予以没收，由公安机关按规定处理。上诉人宋妍上诉提出：一审量刑过重，上诉人从未对任何人卖过毒品，只是自己一直在吸食毒品，微信上臧某1的转账系还款。经审理查明，原判认定上诉人宋妍犯贩卖毒品罪的事实有1.毒品称量笔录、毒品提取笔录、扣押清单、到案经过、户籍证明等书证；2.辨认笔录；3.视听资料；4.搜查笔录；5.孝感市公安司法鉴定中心检验报告；6.证人臧某1、吴某、李某、阎某的证言；7.上诉人宋妍的供述和辩解等证据证实。上述证据经一审开庭举证、质证确认，本院审查认为，上述证据真实、合法，相互印证，足以证明原判认定的事实。故二审对原判认定的事实予以确认。另查明，上诉人宋妍2019年1月15日检举他人贩卖毒品且经查证属实。该事实有经二审质证的上诉人宋妍自己书写的检举信、安陆市府城派出所出具的关于宋妍立功表现情况说明、立案登记表等证据证实。关于上诉人宋妍提出：一审量刑过重，上诉人从未对任何人卖过毒品，只是自己一直在吸食毒品，微信上臧某1的转账系还款的上诉意见。经查，上诉人宋妍贩卖毒品的事实有臧某1等人的证言证实，且有微信转账记录印证。一审法院根据其犯罪情节、事实对其予以量刑并无不当。上诉人的上诉理由均不能成立。本院认为，上诉人宋妍违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，且贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人宋妍有揭发他人犯罪行为，有立功表现，经查证属实，本院依法予以认定。本院根据上诉人宋妍犯罪事实、情节，依照湖北省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则的规定量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省安陆市人民法院（2018）鄂0982刑初216号刑事判决第二项，撤销第一项；二、上诉人宋妍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月28日起至2026年4月27日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳完毕。）；本判决为终审判决。审判长  张立新审判员  董 琳审判员  李 菁二〇一九年三月五日书记员  黄 康附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。