陕西省榆林市榆阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0802民初4245号 原告：柳某某。 委托诉讼代理人：崔某某。 委托诉讼代理人：刘某。 被告：刘某某。 被告：某公司（以下简某公司） 法定代表人：王某某，系该公司总经理。 二被告委托诉讼代理人：李某某。 被告：某某公司（以下简称某某公司）。 法定代表人：奚某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：曹某。 原告柳某某与被告刘某某、某公司、某某公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月20日立案受理后，依法适用简易程序于2018年7月26日公开开庭进行了审理。原告柳某某及其委托诉讼代理人崔某某、刘某，被告刘某某、某公司的委托诉讼代理人李某某、被告某某公司的委诉讼托代理人曹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柳某某向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费46897元、误工费55848元、护理费23556元、住院伙食补助4530元、交通食宿费8469.5元、残疾赔偿金246480元、后续治疗费60000元、精神损害抚慰金30000元等共计475677元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告某某公司作为施工单位，承建了榆林市文昌房地产开发有限公司位于榆林市榆阳区高新二小北旁“和顺嘉府”小区建设。2015年4月27日，被告刘某某借用某公司资质与被告某某公司签订了《文昌和顺嘉府小区电梯大理石门套供货安装施工合同》，承包了该工程中11#12#楼电梯大理石门套供货及安装，后又雇佣原告在该工地做工。2015年7月31日，原告在上述工地工作时，被石板砸中头部受伤昏迷，被送往榆林市第一医院住院治疗，被诊断为：1、急性颅脑损伤2、脑干震荡，住院治疗92天，由于病情不见好转转院至榆林市第二医院住院治疗59天，出院后，医生建议原告出院后继续门诊治疗，榆林市原告先后几次到西安、北京门诊治疗，花去医疗费12万余元，目前原告身体仍然需要治疗。后经陕西科正司法鉴定中心鉴定作出【2016】临字第214号司法鉴定意见书，鉴定结果为：原告受伤左侧偏袒伤残程度为7级，轻度癫痫程度为9级，后续治疗费为200元每月。为此原告诉至法院提出前述请求。 被告刘某某辩称：1、刘某某系某公司的工作人员，并非借用某公司资质。2015年4月27日，某公司与某某公司签订《文昌和顺嘉府住宅小区电梯大理石门套供货安装施工合同》，承包了文昌和顺嘉府住宅小区电梯大理石门套供货安装工程。刘某某作为某公司的工作人员，为该工程的负责人，主要负责该工程的进度、质量、安全管理。根据两公司签订的施工合同可以看出，该工程为某公司承包，刘某某仅作为某公司的委托代理人和工程负责人，并不存在借用某公司资质的事实。2、柳某某系某公司工作人员刘飞雇佣，与刘某某并无任何关系。柳某某由某公司工作人员王飞直接雇佣，其存在劳务关系的对方为某公司。刘某某作为某公司在该工程的负责人，日常管理监督柳某某，并不能成为刘某某与柳某某形成劳务关系的事实基础。关于柳某某系某公司工作人员雇佣的事实，榆林市劳动争议仲裁委员会榆市劳仲字[2015]第33号裁决书“审理查明：”部分第5页“申请人（即柳某某）于2015年7月15日经刘虎城介绍在被申请人榆林市文昌建工集团建设工程有限公司工地干活，之后由被申请人某公司工作人员王飞直接雇佣”予以了认定。榆阳区人民法院（2016）陕0802民初3380号民事调解书“现查明”部分第3行“承建期间经案外人刘虎城介绍，由某公司雇佣柳某某从事施工活动”再次予以了确认。该事实最终由生效判决榆阳区人民法院（2017）陕0802民再12号民事判决书第4页“本院再审查明”部分第7行“承建期间经案外人刘虎城介绍，由某公司雇佣原审被告柳某某从事施工活动”予以了明确。根据上述裁决书、调解书、判决书认定的事实可以看出，柳某某与刘某某并无任何民事法律关系。综上所述，刘某某仅为某公司的工作人员，也并没有直接雇佣柳某某，故本案与刘某某无关。请求人民法院驳回柳某某对刘某某的诉讼请求。 被告某公司辩称：柳某某与某公司之间并不构成劳务关系。柳某某与用工主体某公司发生争议，依法应当首先进行劳动争议仲裁，不应当直接提起诉讼，依法应驳回其起诉。柳某某与某公司之间并不构成劳务关系。根据我国《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，劳务关系应当存在于个人之间，而非个人与单位之间，故柳某某与某公司并不构成劳务关系。某公司作为接受柳某某劳动的单位，柳某某作为提供劳动的一方，双方现因此发生争议，根据我国现行相关法律规定，柳某某依法首先应当劳动争议仲裁程序，而非直接到法院进行诉讼。另，柳某某在本案纠纷发生之时，首先进行劳动关系确认的仲裁程序。后因其主张的存在劳动关系的对方主体错误，该认定劳动关系的诉请已被贵院驳回。据此，也可以认定柳某某认为其与接收劳动的用工单位之间属劳动关系，而非劳务关系。综上，根据劳务关系的性质、柳某某的仲裁主张，人民法院依法应当直接驳回其起诉。 被告某某公司辩称：一、某某公司与某公司属于合法分包，某某公司对原告柳某某不承担民事责任。二、原告柳某某与某公司之间形成劳动合同，与某某公司无关。三、本案不属于提供劳务受害责任纠纷。 双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对双方有异议的证据，本院认定如下：原告提交的第一组证据榆林市第一医院、第二医院诊断证明各一份、住院病档费用清单一份、北京天坛医院、第四军医大学唐都医院榆林市星元医院、榆阳区人民医院检查报告一份、医疗票据16支，用于证明因本次事故住院治疗支出医疗费127499.89元，其中刘某某已垫付80602.89元，尚有46897元应由被告赔偿。三被告对其对第一组证据对其真实性无异议，对其证明目的有异议，认为原告存在挂床现象，并故意加重陈述病情，在医院住院期间存在多次外出记录，外出北京治疗期间仍在榆林医院住院治疗，一院住院中后期，仅予以口服药物治疗，该部分扩大损失部分依法应予核减；榆林市第二医院住院病历入院记录中“专科检查”记载原告各项身体体征正常，其中治疗经过及用药均属于营养性、保健型治疗，属于原告恶意住院导致的扩大损失。原告诉请的医疗费仍有部分垫付医疗费未予扣除。经审查，该组证据系原告受伤后住院治疗产生，相关病例也是医院机构工作人员根据原告的诊疗情况予以记录，对其真实性和证明目的本院依法应予认定。原告提交的第二组证据司法鉴定意见书一份，用于证明原告左侧偏袒伤残等级评定为七级，轻度癫痫伤残程度为九级，后续治疗费用为每月200元的事实。三被告对其真实性无异议，但认为该鉴定系原告单方委托，鉴定意见伤残等级、后续治疗费过高，其中记载家属并非在场人员，却有家属代诉记录，该鉴定意见不实。经被告某公司申请重新鉴定，我院通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所于2018年11月29日作出陕榆高科[2018]临鉴字第R136号司法鉴定意见：被鉴定人柳某某左侧肢体肌力IV+级，属八级伤残；外伤性癫痫（轻度），属九级伤残。后续治疗费约为200元/月。经审查，该鉴定意见系被告提出异议后本院委托重新鉴定，鉴定程序合法，系具有相应鉴定资质的鉴定机构作出，本院依法应予采信。对原告提交的鉴定意见，本院依法不予采信。原告提交的第三组证据居住证明一份，用于证明原告的伤残赔偿金应按照城镇标准计算。三被告对该证据有异议，认为原告的居住地属农村，应以农村标准计算。经审查，原告的住址榆阳区青云乡属榆林市城镇区域，应当按照城镇居民标准计算赔偿金。原告提交的第四组证据交通食宿费票据48支，用于证明被告应当承担原告在受伤治疗期间往返榆林、西安、北京总共花去交通费、伙食费6599.5元、住宿费1666元，共计8265.5元。三被告对该组证据有异议，认为原告在榆林住院期间的外出支出，属重复扩大损失，陪护人数多达3人，票据存在多处不合常理支出，且大部分非正规发票，依法不应予以认定，对于原告的食宿、交通损失法庭应根据实际住院情况酌情依法予以认定。经审查，对于原告提交的正规票据，依法予以认定，在住院期间外出北京的相关费用因无法举证证明经住院机构及主治医生的同意不予认定。原告提交的第五组证据《文昌和顺嘉府小区电梯大理石门供货安装施工合同》复印件一份、委托书复印件一份，用于证明被告刘某某并非某公司员工，刘某某借用被告某公司资质承包高新二小北旁“和顺嘉府”小区大理石门套供货安装。三被告对该组证据有异议，认为委托书系复印件，无法与原件进行核对，真实性无法确认，同时该合同系某公司与某某公司签订，属合法的分包合同，刘某某为某公司委托人，非签订合同主体，据此，无法说明刘某某借用某公司资质。经审查，《文昌和顺嘉府小区电梯大理石门供货安装施工合同》与被告某某公司提交的一致，依法确认其真实性。委托书系复印件无法与原件进行核对，真实性无法确认。刘某某确实作为某公司的委托代理人签了合同，但不能仅凭此证明刘某某借用了某公司的资质。故本院对该证据的证明目的不予采信。被告刘某某提交榆林市劳动争议仲裁委员会榆市劳仲案字（2015）第333号裁决书、榆阳区人民法院（2016）陕0802民初3180号调解书、（2016）陕0802民再12号判决书，用于证明原告由某公司工作人员王飞直接雇佣，与刘某某无任何法律关系。原告对该证据有异议，认为以上证据并不能证明原告系王飞雇佣。被告某公司、某某公司对该证据无异议。经审查，该组证据系仲裁员会、人民法院经庭审质证后依职权作出，双方对文书中关于原告系某公司雇佣的事实并无异议，对该事实依法予以认定。被告刘某某申请证人王飞出庭作证，原告对该证人证言有异议，认为证人与被告刘某某有利害关系，证人并非某公司雇佣。经审查，证人王飞是某公司雇佣的装修工，原告柳某某也是通过王飞直接招用的。其陈述的内容与被告刘某某提供的其他证据显示的事实相互印证，本院对该证人证言依法予以采信。被告某公司提交榆林市第二医院预交款凭证五支，共计捌仟元，用以证明某公司还垫付了原告在榆林市第二医院住院期间的医药费8000元，应在原告的诉请中依法予以核减。另，原告未举证的其他医药费证据都是被告某公司垫付的。原告对某公司提交的上述证据有异议，认为垫付过的钱原告已核减并没有请求。被告刘某某、某某公司对某公司提交的其他证据无异议。经审查，原告在诉请医药费时，陈述因被告已垫付部分医疗费，其没有主张其在榆林市第一医院住院期间的医疗费73155.9元，主张了其在榆林市第二医院住院期间的医疗费39602.89元及其他门诊医疗费，被告某公司提交榆林市第二医院预交款凭证可以证明其垫付了原告在该医院住院诊疗时的8000元医疗费，对该证据本院依法予以采信。被告某公司申请证人韩振军出庭作证，用于证明原告作为装卸人员，在施工过程中并没有按照要求佩戴公司发放的安全帽，应当在自身受损害时承担主要责任。原告对该证人证言有异议，认为原告受伤时，光线太暗，证人并不能看清楚原告是如何受伤的。经审查，证人是某公司王飞直接招用的装卸工，事发时与原告一起搬运建材，作为事发时唯一在场人，能详细陈述原告的受伤经过，本院依法确认其称述内容的真实性。原告作为建材搬运人员，应当按照施工安全操作规范佩戴安全帽，故对其头部受伤的损害应当自行承担与其过错相当的责任。被告某某公司提交了《施工合同》一份、（2017）陕0802民再12号民事判决书，用于证明2015年4月27日某公司与某某公司签订了《文昌和顺嘉府小区电梯大理石门供货安装施工合同》。本案经榆阳区人民法院审理认为，装修工程依法不需要资质。因此，某公司与某某公司属于合法承包，依法对原告不应承担任何责任。原告对某某公司提交的证据有异议，被告刘某某、某公司对某某公司提交的证据无异议。经审查，该合同系某公司与某某公司就文昌和顺嘉府小区电梯大理石门供货安装工程承包签订的合同，可以说明某公司已依法分包了上述工程，在施工过程中出现的安全管理责任依法应由某公司承担，故本院对其真实性和证明目的依法予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月27日，某公司与某某公司签订了《文昌和顺嘉府小区电梯大理石门供货安装施工合同》，承包了文昌和顺嘉府小区电梯大理石门供货安装工程。2015年7月15日，某公司工作人员王飞直接招用了原告柳某某。2015年7月31日，柳某某在搬运建材的时候不慎头部受伤，先后在榆林市第一院、榆林市第二医院住院治疗，并在榆阳区人民医院、榆林市星元医院、第四军医大学西京医院、第二附属医院、唐都医院，北京天坛医院进行门诊诊疗。共计支出各项医疗费120053元，其中在榆林市第一医院的医疗费73156元、榆林市第二医院的8000元医疗费由被告某公司支付。原告刘世平因身体受伤与被告刘某某、某公司、某某公司发生纠纷，经榆林市劳动争议仲裁委员会2016年2月20日作出榆市劳仲案字[2015]第333号裁决书裁决柳某某与某某公司从2015年7月15日起具有劳动关系。某某公司不服仲裁裁决向榆阳区人民法院起诉，榆阳区人民法院于2016年11月10日作出（2016）陕0802民初3880号调解书，柳某某与某某公司达成协议，双方不具有劳动关系，柳某某的损失向其他主体主张权利。2017年7月2日，柳某某申请再审。2017年12月27日，榆阳区人民法院作出（2017）陕0802民再12号民事判决书，判决撤销榆阳区人民法院（2016）号陕08**民初3380号民事调解书，某某公司与柳某某不具有劳动关系。现柳某某以提供劳务者受害责任纠纷将刘某某、某公司、某某公司诉至本院，提出前述诉讼请求。 本院认为：被告柳某某作为某公司的雇佣人员，在施工过程中不慎身体受伤，诉请医疗费46897元，其中被告某公司垫付8000元，剩余38897元应予支持。伤残鉴定作出时间距离受伤之日时间过长，根据其伤残部位、等级等影响劳动能力等因素酌情认定出院期间的误工期为100天，因此误工费应以住院期间151天为准，关于被告主张应按原告受伤时2015年的赔偿标准计算各项损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，对于受害无收入又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算的规定，原告的损失应按2017年的赔偿标准计算，故误工费为42419元（169元/天×251天）。住院伙食补助费为7550元（50元/天×151天）。护理费15100元（100元/天×151天）。伤残赔偿金为169088元（28400元×20年×32%）。后续治疗费48000元（200元/月×12月×20年）。精神损害抚慰金依据原告的伤残等级16000元。交通费、住宿费根据原告提交的票据，结合治疗的时间、地点、天数等因素酌情认定为4000元。以上各项损失共计341054元。原告作为某公司的雇员，在施工过程中因自身原因没有按照操作规范佩戴安全帽存在过错，依法应由在其过错范围内承担30%的损失，由被告某公司赔偿原告各项损失共计238738元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内，被告某公司支付原告柳某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费共计238738元。 二、驳回原告柳某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4180元，由原告柳某某负担2065元，被告某公司负担2115元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员 王 琴 二〇一九年三月二十五日 书记员 李银银