陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终221号上诉人（原审原告）：倪旭亮，男，1953年10月16日出生，汉族，神木市人，现住陕西省神木市。委托诉讼代理人：倪永贵（倪旭亮之子），男，1973年6月18日出生，汉族，住陕西省神木县。委托诉讼代理人：倪志鑫（倪旭亮之孙），男，1993年9月9日出生，汉族，住陕西省神木县。被上诉人（原审被告）：乔树林，男，1974年9月16日出生，汉族，神木市人，现住陕西省神木市。被上诉人（原审被告）：乔文林，男，1963年2月1日出生，汉族，神木市人，现住陕西省神木市。上诉人倪旭亮因与被上诉人乔树木、乔文林健康权纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2018)陕0881民初5252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人倪旭亮上诉请求：1、撤销神木市人民法院(2018)陕0881民初5252号民事判决，改判二被上诉人赔偿医疗费、误工费、护理费等共计40000元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，适用法律错误，做出的错误判决应依法撤销。本案双方纠纷是因被上诉人的雇主修房时占了上诉人房屋位置，上诉人前去沟通时，与二被上诉人等发生争执。二被上诉人将上诉人打伤，经神木市法院、榆林市中院两审判决，认定二被上诉人构成故意伤害罪，一审法院认定上诉人对损失结果承担40%的责任，系认定事实错误。另外，一审法院以上诉人年满65周岁为由不支持上诉人误工费请求，不符合事实及法律规定。上诉人虽年纪大了但没有退休工资，在遭受伤害前仍以自己从事水暖工工作的劳动所得作为家庭的收入来源，因此人民法院应依法支持上诉人的误工费主张。上诉人请求的精神损害抚慰金也符合法律规定，应予支持。一审法院判决的住院伙食补助费、营养费、护理费标准不符合《2018年陕西省交通事故（人身损害）赔偿标准》，应当改判。乔树林、乔文林辩称：该二人并未殴打上诉人，不应赔偿。倪旭亮向一审法院起诉请求：1、判令乔树林、乔文林赔偿医疗费9433.77元、误工费20260元、护理费4500元、交通费500元、住院伙食补助费1100元、营养费1800元、鉴定费900元、精神损害抚慰金71506.23，以上共计110000元；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院查明的事实：倪旭亮围绕诉讼请求依法提交了证据予以确认并在卷佐证。为查明双方发生纠纷的事发经过，法院调取了神木市公安局店塔派出所的治安案卷，(2017)陕0881刑初661号刑事案卷宗、榆林市中级人民法院（2018）陕08刑终291号刑事裁定书。生效判决查明：2017年5月份，倪占亮(倪旭亮弟弟)雇佣杨开平等人修建其位于神木市店塔镇农业银行对面的房子，由乔文林、乔树林等人承包支模等零活。2017年7月7日早上8时许，倪旭亮手持钢管来到倪占亮修建房屋二层处，不让工人支模，并用钢管敲打模板，用脚踢踏模板。因此，倪旭亮与乔文林、乔树林等人发生争执，期间倪旭亮用钢管在乔树林的臀部打了两下，乔文林见状从背后将倪旭亮抱住并从其手中夺下钢管，并扔到地上，乔树林在倪旭亮腰部推了两下，倪旭亮又从地上捡起一把小锯子向乔文林扔去，未伤到他人，将自己的手划伤。此时，杨开平上到二楼，并让工人下楼吃饭，倪旭亮拿钢管再次追打乔等人时，杨开平见状将倪旭亮抱住，让乔等人到一楼去吃饭。倪旭亮追至厨房并用钢管将工人尚偏则的饭碗打翻，后被杨开平及倪占亮拉住。另，应倪旭亮申请对其伤残、误工期限等进行鉴定，经一审法院委托，陕西公正司法鉴定中心于2018年8月30日作出陕公正司鉴(2018)临鉴字第622号鉴定意见书，结论为：倪旭亮误工期为120日，护理期为45日，营养期为60日（包括住院期间已发生的误工、护理及营养期）。倪旭亮因此支出鉴定费900元。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。乔树林、乔文林与倪旭亮发生争执后不能冷静处理，并相互厮打，造成倪旭亮受伤住院，乔树林、乔文林构成故意伤害罪，倪旭亮的健康权受到侵害，乔树林、乔文林具有过错，应对侵权行为造成的后果承担相应的民事赔偿责任。但倪旭亮持钢管引发事端存在明显过错，故一审法院结合派出所治安案卷材料、刑事案卷宗及双方陈述认定过错大小，乔树林、乔文林对侵权行为的发生负主要责任，应承担60%的损害赔偿责任，倪旭亮对侵权行为的发生负次要责任，应承担40%的损害赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费等费用，赔偿义务人应当予以赔偿。此次事故，给倪旭亮造成的损失有：1、医疗费：凭票据确定为9433.77元；2、误工费：倪旭亮于1953年10月16日出生，现年满65周岁，未提供相关劳动收入证明，故一审法院对倪旭亮的该项诉请不予支持；3、护理费：2800元(100元／天×11天+50元／天×34天)，倪旭亮未提供护理人员的收入状况，一审法院根据倪旭亮的伤情，确定护理人员为1人，护理期限以陕西公正司法鉴定中心作出的鉴定意见45天为准（含住院期间11天），住院期间护理费按一人每天100元，非住院期间护理费按一人每天50元；4、住院伙食补助：550元(11天×50元)，住院伙食补助费参照本市国家一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，每天以50元计算；5、营养费1200元(60天×20元)；6、交通费：因倪旭亮未提供交通费票据，故一审法院对倪旭亮的该项诉请不予支持；7、鉴定费900元；8、精神损害抚慰金，现乔树林、乔文林已被认定犯故意伤害罪判处刑罚，倪旭亮的该项诉请于法无据，故一审法院不予支持。以上合计14883.77元。乔树林、乔文林承担60%的赔付责任，故应赔偿倪旭亮8930元，其余损失倪旭亮自行负担。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决：1、倪旭亮医疗费9433.77元、护理费2800元、住院伙食补助费550元、营养费1200元、鉴定费900元，以上共计14883.77元，由乔树林、乔文林于判决生效后五日内赔偿倪旭亮8930元。2、驳回倪旭亮的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费530元，由乔树林、乔文林负担330元，由倪旭亮负担200元。本院二审期间，倪旭亮向本院提交一份维修协议，证明其一直在包工，存在误工损失。乔树林、乔文林质证不认可该份协议，认为倪旭亮并非包工头。本院认为，倪旭亮提交的该份协议形成于一审开庭审理前，其在一审时无故未予提交，二审提交属于故意或者重大过失而逾期提交的证据，且该证据不能证明倪旭亮因本次伤害直接产生的误工损失，本院依法不予采信。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案各方当事人对于本次纠纷的发生均无异议，且乔树林、乔文林因与倪旭亮之间的本次纠纷被生效判决以故意伤害罪定罪处罚，故乔树林、乔文林应承担侵害他人身体健康权的赔偿责任。根据双方当事人的诉辩观点，本案争议焦点为：一审判决的责任比例是否正确；一审判决未予支持误工费、精神损害抚慰金请求是否正确及其他赔偿项目标准是否正确。关于责任比例的划分，根据查明事实看，倪旭亮在与乔树林、乔文林发生肢体冲突中，也存在手持钢管扑打他人的情形，因此倪旭亮在本次纠纷中也存在一定过错。乔树林、乔文林虽经审理认定构成故意伤害罪并被处以刑罚，但倪旭亮就其因伤治疗所产生的损失提起民事诉讼，根据《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因此一审判决由二侵权人乔树林、乔文林承担60%责任，由倪旭亮自行承担40%责任并无不当。关于一审判决的赔偿项目中，误工费项目，倪旭亮在本次纠纷发生时已超60周岁，达到了法定的退休年龄，虽然误工费的支持与否与受害人的年龄无必然的因果关系，但倪旭亮在一审时并未提交因受伤而减少劳动收入的相关证据，一审判决未予支持其误工费并无不当。精神损害抚慰金项目，根据倪旭亮的受伤害程度未达到伤残程度，且其在纠纷发生中也存在一定过错，故一审判决未予支持精神损害抚慰金请求并无不当。经审查，一审判决的其他赔偿项目亦无不当。综上，倪旭亮的上诉请求依法不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费428元，由倪旭亮负担。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年三月十三日书记员  李 炜