河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫04民终139号上诉人（原审原告）：娄玉连，女，1962年9月14日生，汉族，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：周文亮，河南龙云律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司。住所地：河南省新郑市新华路**，注册号：410184300001851。主要负责人：王建军，经理。委托诉讼代理人：刘素品，河南平胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王文广，男，1993年11月6日生，汉族，现住住河南省鲁山县。原审原告：张彩霞，女，1996年3月16日生，汉族，住河南省鲁山县。上诉人娄玉连因与被上诉人王文广、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司、原审原告张彩霞诉机动车交通事故纠纷一案，不服鲁山县人民法院（2018）豫0423民初3299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人娄玉连的委托诉讼代理人周文亮、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司的委托诉讼代理人刘素品到庭参加诉讼。本案现已审理终结。娄玉连上诉请求：一、撤销一审判决第三项，改判由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司、王文广再赔偿娄玉连误工费30133.47元。二、二审诉讼费由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司、王文广负担。事实和理由：一、一审法院认定部分事实不清。一审法院认定娄玉连的误工期为147天，事实不清。娄玉连发生交通事故后，由于伤情重，住院70多天后才勉强能持双拐走几步，后由于经济原因出院回家修养。娄玉连的误工时间实际上是从受伤后一直到伤残鉴定前一天446天。二、一审法院适用法律不当。一审法院应当适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，改判娄玉连误工时间为446天，再赔偿误工费30133.47元。中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司辩称：一审判决事实清楚，法律适用正确，请求驳回上诉。根据公安部关于三期即误工期、护理期、营养期规定可知，胫骨平台骨折参考误工期限为120日至180日，一审认定上诉人误工期为147天符合上述规定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定的误工时间可以支持至定残前一日不是应当。请求维持一审判决。王文广、张彩霞未到庭答辩。娄玉连、张彩霞共同向一审法院起诉请求：一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司、王文广赔偿娄玉连医疗费24999.37元；误工费44948.25元；护理费8883.9元；交通、食宿费2000元；住院伙食补助费4400元；营养费880元；残疾赔偿金25438.36元；被抚养人生活费767.63元；鉴定费1000元；修车费710元；停车费300元；精神损害抚慰金5000元，以上各项合计119327.51元。二、赔偿张彩霞医疗费9811.63元；护理费7066.74元，误工费7054.66元；交通费2000元；住院伙食补助费3500元；精神损害抚慰金2000元。以上各项合计31431.03元。实际请求共计150758.54元。三、今后的医疗费用由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司、王文广承担。四、案件受理费由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司、王文广承担。一审法院经审理查明：2017年5月17日16时许，王文广驾驶豫Ａ×××**号小型轿车沿鲁山县张良镇黄庄村道路由南向北行驶至“四季生态园农庄”前转弯处时，与相向行驶由娄玉连驾驶并载有张彩霞及张彩霞儿子文奕霖的无牌二轮摩托车相撞，致两车不同程度损坏，娄玉连、张彩霞受伤。事发当日，娄玉连被送往鲁山县人民医院住院进行治疗，后娄玉连被诊断为：“1.左胫骨平台骨折；2.头部外伤；3.左小腿软组织裂伤；4.多发皮肤擦伤；”2017年5月22日娄玉连从鲁山县人民医院转院至鲁山县中医院继续进行治疗，后于2017年7月31日从鲁山县中医院出院。2018年5月2日娄玉连再次进入鲁山县中医院进行左侧胫骨取除骨折内固定装置手术，并于2018年5月14日出院，出院医嘱显示：继续对症及活血化瘀及增加高密度药物治疗，建议休养二月。娄玉连三次住院共计87天，住院期间陪护一人，花费医疗费用共计24999.38元。张彩霞于2017年5月18日到鲁山县人民医院住院进行治疗，后被诊断为“1.左胫骨平台骨髓水肿；2.左膝内外侧副韧带损伤；3.左膝关节腔少量积液；4.左膝周围软组织挫伤水肿；5.右小腿多发软组织损伤；”2017年5月22日张彩霞从鲁山县人民医院转院至鲁山县中医院继续进行治疗，后于2017年7月26日从鲁山县中医院出院。张彩霞两次住院共计69天，住院期间陪护一人，花费医疗费用共计9811.63元。2017年5月31日鲁山县公安交通警察大队作出鲁公交认字【2017】第286号道路交通事故认定书，认定：王文广负此次事故的全部责任，娄玉连、张彩霞以及乘坐人文奕霖无责任。二人出院后，因与对方就其因该次事故所遭受损失的赔付问题无法达成一致，遂引发该诉讼。另查明：1、车牌号为豫Ａ×××**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和保额为50万元的第三者责任商业保险，保险期限均自2017年4月12日零时起至2018年4月11日二十四时止，该交通事故发生在保险理赔期间；2、本案在审理过程中，娄玉连向法院申请对其伤残等级进行司法鉴定，2018年8月8日，经鲁山县人民法院委托平顶山正平法医临床司法鉴定所对原告的上述申请进行司法鉴定，平顶山正平法医临床司法鉴定所于2018年8月20日作出平正平司鉴所【2018】临鉴173号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“娄玉连外伤致左胫骨平台骨折，遗留左膝关节功能障碍，评定为十级伤残。”该次鉴定费用为1000元。3、娄玉连的母亲杨付珍，1931年5月2日生，现由娄玉连兄妹六人共同赡养。4、河南省2017年度农、林、牧、副、渔业在岗职工平均工资36785元/年。河南省2017年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为36848元/年。河南省2017年度农村居民人均纯收入12719.18元/年。河南省2017年度农村居民人均年生活消费支出9211.52元/年。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人人身权利的，依法应当承担相应的民事责任。本案中，王文广驾驶车辆将娄玉连、张彩霞撞伤的事实有鲁山县公安交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》予以确认，对此予以认可。该交通事故责任认定书认定：王文广对该次事故负全部责任，娄玉连、张彩霞无责任。《道路交通事故认定书》系法定职权部门依法作出的，其事故责任划分明确，可以作为定案依据。关于娄玉连、张彩霞诉请的赔偿数额确认问题，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合查明事实，经依法核算,一、娄玉连因本次交通事故而遭受的损失分别为：1、医疗费24999.38元【鲁山县人民医院医疗费4089.45元＋鲁山县中医院第一次医疗费16354.7元+鲁山县中医院第二次医疗费共计4260.75元+后期门诊医药费（162.72元+131.76元）】；2、误工费14814.78元【河南省2017年度农、林、牧、副、渔业在岗职工平均工资36785/年÷365天×误工期（住院87天+医嘱建议休养60天）】；3、护理费8782.95元（2017年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资36848元/年÷365天×护理期87天×1人）；4、住院伙食补助费4350元【50元/天×住院87天】；5、营养费870元（10元/天×住院87天）；6、伤残赔偿金25438.36元（河南省2017年度农村居民人均纯收入12719.18元/年×20年×10%）；7、被扶养人生活费767.63元（河南省2017年度农村居民人均年生活消费支出9211.52元/年×5年÷6人×22%）；8、交通1200元（因娄玉连未提供相应的交通费支出票据，但结合本案查明事实及娄玉连曾三次入院治疗，并长期在县城住院治疗期间确实有相应交通费用支出的事实，故酌定为1200元为宜）；9、伤残鉴定费用1000元；10、停车费300元；11、车辆修理费710元；12、精神抚慰金5000元。因此次交通事故对娄玉连身体造成了十级伤残，其精神亦受到一定的损害，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，故酌定精神损害赔偿金为5000元为宜。综上，娄玉连因该次交通事故所遭受的各项损失共计88233.1元。对于娄玉连诉请各项损失中的误工费、交通费、伙食补助费等超出本院上述认定的部分，于法无据，不予支持。对娄玉连诉请的损失中的医疗费24999.37元的计算数额低于所确认的数额，视为娄玉连的自愿放弃。二、张彩霞因本次交通事故而遭受的损失分别为：1、医疗费9811.63元（鲁山县人民医院医疗费1556.38元＋鲁山县中医院医疗费8255.25元）；2、误工费6953.88元（河南省2017年度农、林、牧、副、渔业在岗职工平均工资36785/年÷365天×住院69天）；3、护理费6965.79元（2017年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资36848元/年÷365天×住院69天×1人）；4、住院伙食补助费3450元（50元/天×住院69天）；5、营养费690元（10元/天×住院69天）；6、交通700元（因张彩霞未提供相应的交通费支出票据，但结合本案查明事实及张彩霞曾两次入院治疗，并长期在县城住院治疗期间确实有相应交通费用支出的事实，故酌定为700元为宜）。综上，张彩霞因该次交通事故所遭受的各项损失共计28571.3元。对于张彩霞诉请各项损失中的误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费中超出本院上述认定的部分以及诉请的精神损害抚慰金，于法无据，不予支持。对张彩霞的损失中的营养费，因张彩霞并未对此项损失提出诉请，视为其在本次诉讼中的自愿放弃。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，交警部门对该次交通事故认定，王文广负全责。故应当对娄玉连、张彩霞所遭受的损失承担全部赔偿责任。而肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和保额为50万元的第三者责任商业保险，故中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司应当在其保险责任限额范围内对二人的各项损失予以赔付。经核算，中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司应在交强险和第三者责任商业险50万元限额内分别赔付娄玉连医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等各项损失共计88233.09元（医疗费24999.37元＋误工费14814.78元+护理费8782.95元+住院伙食补助费4350元+营养费870元+伤残赔偿金25438.36元+被扶养人生活费767.63元+交通1200元+伤残鉴定费用1000元+停车费300元+车辆修理费710元+精神抚慰金5000元）；赔付张彩霞医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费各项损失共计27881.3元（医疗费9811.63元+误工费6953.88元+护理费6965.79元+住院伙食补助费3450元+交通700元）。关于娄玉连、张彩霞请求今后的医疗费用的诉请，因证据不足，不予支持。王文广经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司于本判决生效之日起十日内赔偿娄玉连医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项损失共计88233.09元。二、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司于本判决生效之日起十日内赔偿张彩霞医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费各项损失共计27881.3元。三、驳回娄玉连、张彩霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3315元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司承担。二审审理期间，娄玉连向本院提交鲁山县中医院2018年12月4日出具的证明一份，证明内容为：××患者一般恢复情况，该患者（娄玉连）术后至少需要休息六个月。拟证明娄玉连误工时间应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款计算至定残前一天。中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司对该证据不予认可，认为不能作为新证据。一审时已经有诊断证明、出院证证明其误工时间。本院二审查明的其它证据、事实与一审查明的证据、事实相一致。本院认为，本案交通事故事实清楚，各方责任明确，车辆保险关系清晰。根据当事人的诉辩，并征得各方当事人同意，本院归纳本案二审纠纷的争议焦点为：娄玉连的误工费应当如何计算。娄玉连因交通事故住院被诊断为：“1.左胫骨平台骨折；2.头部外伤；3.左小腿软组织裂伤；4.多发皮肤擦伤”，2017年5月22日从鲁山县人民医院转院至鲁山县中医院治疗，期间进行胫骨平台骨折术系事实。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。娄玉连提供的鲁山县中医院2018年12月4日出具的证明显示，××患者一般恢复情况，该患者（娄玉连）术后至少需要休息六个月。而一审判决认定娄玉连的误工时间时，并未考虑计算手术后的休息恢复时间，仅依据2018年5月14日取除内固定手术后的医嘱计算两个月的误工期，存在不当之处。依据上述解释的规定，娄玉连的误工时间应当包括住院时间及出院后的医疗部门出具的建议休养恢复时间，故其误工损失应为32955.06元【河南省2017年度农、林、牧、副、渔业在岗职工平均工资36785/年÷365天工期×327天（住院87天+医院建议术后休养180天+医嘱建议休养60天）】。娄玉连上诉请求误工期计算至其定残前一天即446天，因未向法院提交持续误工证明，不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款关于误工费计算的规定，本院不予支持。综上，娄玉连关于误工费的上诉理由部分均成立，本院予以支持。一审判决认定基本事实清楚，但在误工时间计算上存在不当之处，应予纠正。依照第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省鲁山县人民法院（2018）豫0423民初3299号民事判决第二项，即“中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司于本判决生效之日起十日内赔偿张彩霞医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费各项损失共计27881.3元”。二、撤销河南省鲁山县人民法院（2018）豫0423民初3299号民事判决第一、三项及一审案件受理费的负担。三、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司于本判决生效之日起十日内赔偿娄玉连医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项损失共计106373.37元。四、驳回娄玉连、张彩霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3315元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司负担2952.1元，由娄玉连、张彩霞负担362.9元。二审案件受理费553元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司新郑支公司负担333元，由娄玉连、张彩霞负担220元。本判决为终审判决。审判长  邢智慧审判员  翟建生审判员  窦士报二〇一九年三月一日书记员  岳姣姣