河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终413号上诉人（原审被告）：刘若运，男，1951年7月10日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：高金丰，河南振商律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘心勤，男，1966年10月23日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：高罡斗，河南心诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：白慧芳，河南心诚律师事务所实习律师。上诉人刘若运因与被上诉人刘心勤机动车交通事故责任纠纷一案，不服柘城县人民法院（2018）豫1424民初4681号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年1月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年1月23日公开开庭审理了本案。上诉人刘若运及其委托诉讼代理人高金丰，被上诉人刘心勤的委托诉讼代理人高罡斗、白慧芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘若运上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人承担次要责任；交强险范围内不承担优先赔偿责任；按照2017年河南省农村居民人均纯收入计算误工费；确认二次手术费数额为6000元；营养费按每日10元计算；精神损害抚慰金应为4000元，驳回被上诉人护理费、鉴定费、矫形器费用的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人承担次要责任的请求应予支持。根据交通事故认定书可知，被上诉人未取得机动车驾驶证驾驶机动车，遇大雾天气未遵守右侧通行原则，未在确保安全的原则下通行。假设被上诉人不存在上述情形，本案事故就不会发生，不能因被上诉人伤情严重就减轻其责任，不能因上诉人未受伤就让其承担主要责任。假设被上诉人不是驾驶摩托车也不会出事受伤。故上诉人只应承担次要责任。二、被上诉人起诉状未请求交强险优先赔付，一审判决在上诉人交强险限额内承担120000元基础上再划分责任缺乏法律和事实依据，应重新计算合理标准数额后确认上诉人承担40％的责任。三、一审法院按不存在的2017年河南省建筑业平均工资48836元计算误工费缺乏事实和法律依据。被上诉人系农民，无固定收入，靠农业收入作为生活消费来源，应按农村居民人均纯收入12719元计算其误工费，况且建筑业平均工资数额是44753元。四、误工期限按228天计算无事实和法律依据。五、被上诉人未提供护理人员名单和收入标准，因缺乏主张护理费的证据，应驳回被上诉人护理费的诉讼请求，且按2017年河南省居民服务业平均工资39522元计算护理费于法无据。六、营养费按每日20元无依据。根据商丘市中级人民法院及辖区各基层法院的案例，营养费均是按每日10元标准计算的。七、精神损害抚慰金支持10000元无依据，应改判支持4000元。八、被上诉人未提供税务局盖章确认的票据，不具合法性，鉴定费上诉人不予认可，一审法院采信无依据。矫形器未经医院医院和医生建议购买，矫形器费用3000元不应判决上诉人承担。刘心勤辩称，一、上诉人肇事逃逸应承担本案事故全部责任，交通事故认定书却认定上诉人承担主要责任，明显对被上诉人不公，上诉人对此提出上诉毫无道理。二、上诉人没有购买交强险，应在交强险限额内优先承担赔偿责任是司法解释明确规定。三、被上诉人向一审法院提供有村委会证明、老板张其勤证明及其身份证复印件、从事建筑贴砖的相关账单记录本、邻居李冬霞、位秀兰、刘治国证言及其身份证复印件足以证明其自2015年就一直从事建筑工程贴砖工作至事故发生前。一审法院按2017年河南省建筑业平均工资48836元计算误工费有事实和法律依据。误工时间可以计算至定残日前一天，一审法院按228天计算误工费符合法律规定。四、护理费应按居民服务业标准计算，数额是河南省统计局官方网站公布的数据。五、二次手术费数额是经一审法院委托鉴定确定，上诉人应予赔偿。六、被上诉人为9级伤残，商丘市精神损害抚慰金数额最高以60000元为限，按照伤残等级幅度，一审法院酌定10000元有事实和法律依据。七、营养费商丘市各法院司法实践中早已按每日20元计算。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。刘心勤向一审法院起诉请求：依法判令刘若运赔偿其各项损失共计210679.12元。一审法院认定事实：2018年3月11日6时40分许，刘若运驾驶豫Ｎ×××**号普通低速货车，沿柘城县安平镇小古庄至刘洼村公路由西向东行驶至中段时，与对面刘心勤驾驶的豫Ｎ×××**号两轮摩托车发生碰撞，造成刘心勤受伤及双方车辆部分损坏的道路交通事故。该事故经柘城县公安交通警察大队认定，刘若运承担本次事故的主要责任，刘心勤承担次要责任。事故发生后，刘若运被送到柘城县人民医院住院治疗40天，支付医疗费63172.64元。刘若运损伤经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定伤残等级为9级，二次手术费约需15000元，刘心勤支付鉴定费1300元。事故发生后刘若运为刘心勤垫付医疗费28781.5元。一审法院认为，公民享有生命健康权，当身体健康权受到侵害时，受害人有权要求侵权人给予赔偿。关于刘若运辩称应确认刘心勤在本次事故中承担60％的事故责任的意见。经查柘城县公安交通警察大队根据报警记录、现场勘验笔录、现场图、当事人陈述、痕迹检验鉴定、肇事车辆等证据，认定刘若运驾驶具有安全隐患，达到报废标准的机动车辆，遇大雾天气未遵守右侧通行原则，未在确保安全的原则下通行且肇事后逃逸，其违法行为在此次道路交通事故形成过程中所起作用及其过错的严重程度相对较大；刘心勤未取得机动车驾驶证驾驶机动车，遇大雾天气未遵守右侧通行原则，未在确保安全的原则下通行，其违法行为在此次道路交通事故形成过程中所起作用及其过错的严重程度相对较小。交警部门以此认定刘若运承担事故主要责任，刘心勤负次要责任。双方当事人对此事故认定书均未申请复核，该责任划分客观、公正，合法有效，予以确认，故对刘若运该答辩意见不予支持。关于刘心勤的赔偿标准问题。刘心勤提供的证据不能足以证明其在交通事故前一年内从事建筑行业，故其伤残赔偿标准应按农村标准较为公平合理，其误工费可参照建筑行业标准进行计算。关于刘若运辩称刘心勤出院后的门诊费及下肢矫形器费用不予承担的意见。经查刘心勤住院治疗40天，结合其实际伤情及出院医嘱，刘若运出院后的治疗费、复查费用、康复费用、矫形器费用系必需的费用，刘若运应当承担相应赔偿责任。关于刘若运后续治疗费问题。根据商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定参考意见，刘若运存在多处骨折进行内固定，需在适当时机行内固定物取出术，约需15000元，该参考意见较为合理，予以采信。综上，根据本案的事实，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，刘心勤损失数额为医疗费63172.64元、二次手术费用15000元，误工费30505.78元（48836元／2017年河南省建筑业平均工资÷365天×228天），护理费4331.18元（39522元／2017年河南省居民服务业平均工资÷365天×40天），住院伙食补助费3200元（80元／天×40天），营养费800元（20元／天×40天），残疾赔偿金50876元（12719元／2017年河南省农村居民收入×20年×20％），精神损害抚慰金酌定10000元，鉴定费1300元，矫形器费用3000元，合计182185.6元。刘心勤上述损失，因刘若运未为其所有的肇事车辆投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”之规定，首先由刘若运在应投保的交强险限额内赔偿刘心勤120000元，下余62185.6元（182185.6元－120000元）按照事故责任比例由刘若运承担70％部分即43529.92元（62185.6元×70％），刘若运共计赔偿刘心勤163529.92元，扣除刘若运垫付28781.5元，下剩134748.42元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告刘若运于判决生效后五日内赔偿原告刘心勤各项损失134748.42元；二、驳回原告刘心勤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2230元，由被告刘若运负担1497元，原告刘心勤负担733元。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一审判决对上诉人交强险责任及赔偿项目、数额和比例的认定是否适当。双方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审中，双方当事人均没有提供新的证据材料。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，一、交强险赔付和责任认定问题。一审卷宗显示被上诉人提交的赔偿清单已明确主张上诉人在交强险限额内优先赔付，一审法院判令上诉人在应投保的交强险限额内担责符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，并无不当。柘城县公安交通警察大队柘公交认字[2018]第053号道路交通事故认定书认定上诉人负事故主要责任，该认定书系公文书证，具有较高证据效力，上诉人无否定性证据能够推翻。一审法院予以采信及对上诉人责任比例的认定并无不当。二、赔偿项目和数额问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案被上诉人一审提交的柘城县李原乡朱刘村委会证明、从事建筑业的账册单及张其勤、李冬霞、位秀兰、刘治国等证人证言相互佐证能够形成民事证据链条证明其长期从事建筑业的事实。被上诉人因本案交通事故致9级伤残，误工时间计算至定残日前一天为228天。经审查2017河南省建筑业平均工资为48836元。因此，一审法院对误工费标准和误工时间的认定，均无不当。护理费属法定赔偿项目，依法应按居民服务业标准计算，经审查2017年河南省居民服务业平均工资为39522元，一审法院对护理费的认定适当。二次手术费用有商丘商都法医临床司法鉴定所关于刘心勤鉴定参考意见佐证，应予支持。鉴定费属定残必要支出，应由上诉人承担。矫形器费用有国家税务总局监制合法票据佐证，属必要费用，应予支持。营养费标准和精神损害抚慰金数额未超出本地司法实践幅度限额，亦无不当。综上，刘若运的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4460元，由上诉人刘若运负担。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  宁传正二〇一九年三月七日书记员  刘 雪