青海省久治县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）青2625民初3号 原告：蒋某某，1970年10月18日出生，汉族。 委托诉讼代理人：牟某（原告妻子）。 委托诉讼代理人：曹宝成。 被告：郭某，1973年10月5日出生，汉族，住所地：青海省西宁市。 委托诉讼代理人：张晓峰。 被告：青海某某建设工程有限公司，社会信用代码：×××。 法定代表人：兰某，系该公司董事长。 被告：青海省久治县某某局，（以下简称：久治县某某局）住所地:青海省久治县智青松多镇某某路原县政府院内。 主要负责人：朱某某，系该局局长。 原告蒋某某与被告郭某、青海某某建设工程有限公司、久治县某某局建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年1月9日立案后，依法适用普通程序，开庭审理前因原告申请对增加工程量及价款进行鉴定决定延期审理，本案恢复审理后于2018年12月6日公开开庭进行了审理。原告蒋某某及委托诉讼代理人牟某、曹宝成，被告郭某及委托诉讼代理人张晓峰到庭参加诉讼，被告青海青某某建设工程有限公司、久治县某某局经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋某某向本院提出诉讼请求：一是合同价款为441.224平方乘以合同的价款每平方1900元平方米，合同总价款是838356元。二是双方认可的增加工程量是55240元。三是司法鉴定增加的工作量是54170.62元，合计总价款947766.62元，已付80万，工程余款147766.62元。四是2015年12月1日至今按年利率的百分之计算以三年计算，利息暂定为44329元。五是鉴定费3000元及工作人员差旅费1000元合计4000元。六是人工及杂费4000元。以上总计为200095.62元由被告支付。七是本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：被告久治县某某局将位于久治县某某院业务用房建设工程项目发包给了被告青海某某建设工程有限公司。该公司又将工程包给了被告郭某。被告郭某又将该工程转包给原告，并于2015年4月13日签订了《协议书》。协议约定工程名称为久治县某某院业务用房B标工程，工程地点为久治县哇某乡某某院，工程承包范围为新建、包工、包料，合同单价为1900元平方米，工程计算方式为从图纸及实际施工量计算。原告在施工中又增加了工程量。现该工程2015年8月15日竣工验收。被告郭某尚欠工程款200095.62元。原告认为，原告作为工程实际施工人，在工程已经竣工验收合格的情况下，应当安装的约定获得工程款，原告根据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，诉至贵院，望判如所诉。 被告郭某及其委托诉讼代理人辩称，一是原告的诉讼请求200095.62元不能成立，但被告郭某已经足额向原告蒋某某支付该工程款；二是双方协议中明确约定原告必须按照图纸施工，工程改动必须由甲方确定来增加或减少，而原告主张的增加工程量价款54170.62元，增加工程量系个人擅自行为，并未经过监理、甲方的确认，也并非是甲方要求增加或监理同意增加，应该由原告自行承担，故因司法鉴定产生的费用也应当由原告自行承担。 青海某某建设工程有限公司、久治县某某局未作答辩，亦未提交证据。 原告蒋某某针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交下列证据： 1、原告身份证复印件一份，拟证明原告主体适格； 2、协议书一份，拟证明原告与被告郭某签订协议由原告承包哇某乡某某院业务用房，工程计算方式从图纸及实际施工量计算，合同价款每平方米1900元，工程承包范围包工、包料； 3、申请鉴定书及青海省规划设计研究院司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明久治县哇某乡某某院业务用房建设基础增加部分的工程量及价款鉴定为54170.62元； 4、监理确认书一份，拟证明工程增加量55240元的增加工程量在监理的确认下增加工程量； 5、工程竣工报告及单位（子单位）工程质量竣工验收记录一份，拟证明原告按合同约定保质保量完工并组织竣工验收； 6、给付在本案工程做工的工人工钱的条子以及通过银行转账的清单，拟证明原告支付工人的工资的及相关费用； 7、中国农业银行卡交易明细清单一份，拟证明被告郭涛向原告通过银行转账本案工程款的80万整，其中是2015年6月9日转账30万、2015年7月3日转账20万、2015年7月30日转账20万、2015年7月31日转账10万； 8、照片一组，拟证明涉案工程图片，能够证明工程完工以及交付使用； 9、发票一张及书证一张，拟证明因鉴定产生的鉴定费差旅费、人工费、油费生活住宿费、共计8000元； 10、证人芶某某陈述，2015年9、10月具体时间不记得，蒋某某来找我，说他在哇某乡某某院业务用房工程因蒲某某干了半个跑了就找我继续干，我就去干了，我们之间没有书面的合同只是口头协议。 被告郭某向法庭提交下列证据： 1、协议书一份、监理单一份、竣工报告一份，拟证明证明内容：1、涉案协议书系原告蒋某某与被告郭某签订于2015年4月13日，协议项下的工程是哇某乡某某院业务用房，原告为承包方，承包方式为包工包料，工期为150天，自2015年4月15曰至同年9月15日，质保期一年；2、竣工报告载明，该工程建筑面积441.24m2,协议书约定建筑面积单价1900元/m2,监理单确定该工程增加工程量的价款是55240元，由此可知，涉案工程总价款为893596元；3、协议第十条约定：甲乙双方即原被告均不得私自修改图纸的内容； 2、中国农业银行活期账户明细清单及中国农业银行卡交易明细清单，系原告蒋某某和被告郭某账户，拟证明被告郭某于2015年6月22日、7月17日、7月27日、8月10日转付给原告200000元、30000元、200000元和100000元，共计530000元； 3、收款证明三份、转款凭证一份、调查笔录二份，拟证明2017年3月10日，周某某给郭某出具收款证明；2016年1月11日收到郭某转付的蒋某某承包的哇某乡某某院业务用房工地的费用63000元；2016年1月20日，何某给郭某出具收款证明收到郭某付款106000元；郭某让曾某转交何某40000元，共计146000元。郭涛有30000元让曾某某转交给了何某；本组证据证明：郭某为涉案工程付款209000元； 4、收款证明三份、转款凭证二份、调查笔录三份，拟证明2016年1月10日收到郭某转付的515000元，是蒋某某承包郭某的索某某麻学校、某某院等工地的人工工资。郭某转付给芶某某515000元，既有工程款。也有人工费。郭某确认用于涉案工程的人工费用是65000万。2017年3月10日，郭某转付杨某尕某费用52000元，是蒋某某承包到的哇某、门某等工程上的尕某费用。郭某转账支付费用是52000元，郭某确认用于本案工程的尕某费用是5000元；2015年12月30日收到郭某转付的143000元，是蒋某某承包郭某的索某某某学校、某某院等工程的窗子款。蒋某某为其承包到的索某某某学校、某某院等工程，向王某订制了窗户，郭某为此付给王某143000元，并确认用于本案工程的是13000元。本组证据证明：郭某为涉诉本案工程的付款83000元； 5、收款证明二份、转款凭证二份，拟证明被告郭某于2016年1月10日郭某转付陈某电工工资111000元，郭某确认用于本案工程的费用是15000元。被告郭某于2015年1月15日转付华某某的电工工资161600元，郭某确认用于本案工程的费用是50000元。本组证据证明：郭某为本案工程付款65000元； 6、监理工程师通知单一份、证明一份，拟证明2015年11月20日，监理单位就哇某乡某某院业务用房，要求对业务用房工程进行维修，依据第一组证据协议书的约定，整改维修尚在保修期内，蒋某某未履约，郭某为此以及前述几案的整改维修付费310885元，确认用于本案工程的维修费用是40000元； 7、转账凭证一份，拟证明2015年12月30日向杨初转付挖机费用21700,并于当天付给斯洛砂石款35000元; 本院依当事人申请调取以下证据： 1、原告蒋某某及被告郭某中国农业银行明细清单一份，记载2015年5月10日至2015年9月22日被告郭某转款给原告蒋某某明细； 2、证人何某、曾某、芶某某、杨某、王某、调查笔录各一份，系涉案工程原告及被告郭涛申请出庭作证的部分证人笔录。 当事人围绕诉讼请求依法提交的以上证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下： 1、被告郭某提交的中国农业银行活期账户明细清单及中国农业银行卡交易明细清单，拟证明被告郭某向原告支付涉案工程款530000元，原告提出该工程款为另案工程款，不是本案工程款；通过庭审调查及原、被告涉案的其他关联的五件民事案件中双方银行卡转账核对，对此份证据本院予以认定，并确认此笔530000元的款项系本案被告郭某支付给原告的工程款。 2、原告出示的验收签到单及竣工验收备案表，被告郭涛提出当时甲方组织验收时未通过验收，竣工验收备案表上的章子和签名都是后面整改后补的，但未提交相关证据予以证明，故该证据本院予以认定。 3、原告出示的照片一份，被告郭某提出该证据不能证明涉案工程增加工程量是甲方或监理同意，因原告未提交其他证据予以证明，该证据的证明方向本院不予认定。 4、被告郭某出示的收款证明、收条、转款凭证等证据，原告质证： （1）对被告郭某代原告向周某某、何某、曾某、芶某某、杨某、陈某、华某某支付涉案人工工资及材料款344000元的事实不予认可，提出自己没有委托被告郭某代为支付，自己确实未向蒲某某、芶某某、杨某、陈某、华某某支付涉案工资及材料款，但他们也向自己索要；虽原告未委托被告郭某支付，但通过庭审调查结合原、被告陈述，被告郭某支付的以上款项与涉案工程款有关并且应当由原告支付而原告尚未支付，以上证据符合证据三性，本院予以认定； （2）对被告郭某代原告向王某支付涉案及另案工程窗子款的事实均不认可，提出王某窗子未安装完毕，自己与其未结算，也没有委托被告付款；经查，被告郭某提交的王某收款证明及其调查笔录仅能证明被告郭涛向原告支付涉案窗款的事实，但因原告与王某并未就涉案窗款进行过结算，调查笔录也能证明做窗子的单据没有原告的签字，窗款仅为王某自己核算，并未得到原告认可，故对此份证据证明被告郭涛支付的涉案窗款数额的证明方向不予认定，该涉案具体金额亦无法认定； （3）对被告郭某代原告向杨初支付涉案雇用挖机费用21700元和付给斯洛砂石款35000元的事实均不认可，提出自己挖机款和砂石款已经支付完毕，被告郭某支付的此组款项跟本案工程无关联；此组证据并不足以证明被告郭某支付的该笔款项系涉案工程应由原告支付而未支付后由被告郭某支付的款项，亦无法证明该笔款项与涉案工程有关，故对此组证据的关联性本院不予认定。 （4）被告郭某出示的监理单位发出的整改通知和证明，原告经质证不予认可，提出被告郭某并未通知原告进行整改；原告亦未提交其他证据予以证明，故对整改通知及建设单位通知被告郭某对涉案工程进行整改的证明方向予以认定，其中用于本案整改费用的40000元，被告郭涛亦未提交整改项目花费明细、交易清单、凭证等证据予以印证，故对该证明中涉案整改花费金额的证明方向不予认定，用于涉案工程整改费用40000元不予认定。 （5）本院依申请调取的调查笔录，原告及委托诉讼代理人提出该证据不属于法律规定的人民法院依职权认为审理案件需要的证据，也不符合可以申请人民法院调查收集的证据，证人应当出庭作证，接受当事人的质询，故对该组证据不予质证；本案原告及被告郭某在举证期内向本院提交了证人出庭作证书面申请，因双方申请证人人数众多且居住分散，同时出庭作证确有困难，故该组证据符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十六条的规定，亦符合证据三性，本院予以认定。 根据原、被告双方的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告郭某挂靠被告青海某某建设工程有限公司于2015年3月23日从被告久治县卫某某局手中承包了久治县哇某乡某某院业务用房B标段项目，并将该项目中的哇某乡某某院业务用房转包给原告蒋某某，2015年4月13日原告蒋某某与被告郭某签订协议，协议主要约定：1、将久治县哇某乡某某院业务用房B标段承包给原告蒋某某，承包方式为新建、包工、包料，开工日期为2015年4月15日，竣工日期为2015年8月15日，合同总价款为1900元每平方米，以图纸及实际施工量计算；2、乙方把基础完工时，甲方在7天内支付乙方总工程款30%；3、乙方主体完工时，甲方在7天内支付乙方总工程款30%；4、乙方全部完工时，经验收后7天内甲方在支付总工程款37%剩余的3%是质量保证金，在无质量和保修期完后，甲方一次性付清给乙方；5、甲乙双方因任何一方的原因造成的损失，由责任方全部承担。6、甲方负责工程人员的保险，以外由乙方负责； 合同签订后，原告蒋某某组织工人进行了施工，项目工程于2015年8月15日竣工验收合格，2015年11月20日发包方久治县某某局就涉案工程下达整改通知书。被告郭某在合同签订后于2015年6月22至8月10日向原告支付工程款530000元；在原告向法院起诉之前被告郭某代原告向周某某、何某、芶某某、杨某、陈林、华某某涉案工程人工工资、材料款共计344000元； 在本案诉讼期间经原告申请对涉案工程增加量进行鉴定，2017年9月22日由青海省规划设计研究院司法鉴定所鉴定涉案工程增加工程量价款共计54170.62元。 本院认为，被告郭某不具有承包工程的资质而借用被告青海某某建设工程有限公司资质与被告久治县某某局签订建设工程施工合同，又将涉案工程分包给没有施工资质的自然人即原告蒋某某，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，原告蒋某某与被告郭某协议无效，但涉案工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。故原告蒋某某请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案的第一个争议焦点：涉案工程工程款支付情况及具体数额认定，主要有以下几项：（一）被告郭某直接支付给原告蒋某某工程款数额。结合本案双方银行卡交易明细清单及另案支付工程款数额的核对，被告郭某于2015年6月22日、同年7月17日、7月27日、8月10日转付给原告200000元、30000元、200000元、100000元直接向原告支付的涉案工程款数额为530000元；（二）被告郭某已支付的涉案材料款、人工工资是否应当从应付工程款中扣除。原告蒋某某承包方式为包工包料，故被告郭某代原告向周某某、何某、芶某某、杨某、陈某、华某某支付的涉案人工工资、材料款共计344000元由原被告陈述、收款证明、收条、银行凭证、调查笔录能够相互印证，经本院核查属实，予以确认扣除；被告郭涛向王某、杨某、斯某支付和整改维修费用共计109700元，无证据证明与原告蒋某某及涉案工程有关，不作为工程款扣除。本案的第二个争议焦点：涉案工程增加工程量的价款是否应当由被告郭某、青海某某建设工程有限公司、久治县某某局支付。原告蒋某某与被告郭某协议约定原告需严格按照图纸进行施工，如需更改必须通知被告郭涛，本案中原告蒋某某未提交施工过程中形成的甲方和监理方签证等证据，亦不能够证明工程量增加系被告同意其施工，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条，原告蒋某某主张涉案工程增加工程量的价款54170.62元由被告支付的请求于法无据，不能成立。 综上所述，被告郭某应当支付原告涉案工程余款为：893596元-530000元-344000元=19596元；原告蒋某某要求被告郭某、青海某某建设工程有限公司支付工程款的主张依法成立，本院予以支持。被告久治县某某局作为发包方，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，原告并未提交发包方未支付合同价款的证据，被告郭某亦当庭认可被告久治县某某局已支付全部工程款，故原告要求被告久治县某某局承担连带责任的主张依法不成立，本院不予支持。原告蒋永康主张涉案工程增加工程量的价款54170.62元及因鉴定支出的费用8000元，于法无据，本院不予支持。原告要求被告支付原告自2015年12月1日起按年利率10%计算共计三年利息19596元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，双方对工程价款支付方式有约定，但对欠付工程量利息的计付标准没有约定，本院对原告诉讼请求中2015年12月1日至2018年11月30日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率（年利率为4.75%）计算利息的请求予以支持，超出部分不予支持。被告青海某某建设工程有限公司、久治县某某局经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为被告放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利，被告应当承担相应的不利法律后果。 据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，第一百四十四条之规定，判决如下： 被告郭某、青海某某建设工程有限公司本判决生效后十日内支付原告蒋某某工程款人民币19596元及利息人民币2792.43元，共计人民币22388.43元（利息从2015年12月1日计算至2018年11月30日按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.75%计算）； 二、驳回原告蒋某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4301.4元，由原告蒋某某负担3910元，被告郭某、青海某某建设工程有限公司负担391.4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省果洛藏族自治州中级人民法院。 审判长 赵 华 俊 审判员 张 红 艳 审判员 李 留 彬 二〇一九年三月七日 书记员 阿那卓玛