福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终434号 上诉人（原审被告、原审原告）：莆田市荔城区荔锦石材店，住所地福建省莆田市荔城区西天尾镇，注册号350304600212995。 经营者：邱青珊，男，1971年12月9日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 委托诉讼代理人：庄荔城，福建大涵律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告、原审被告）：肖纪强，男，1970年10月2日出生，汉族，住湖北省恩施市。 委托诉讼代理人：赖于勤，福建华忠盛律师事务所执业律师。 上诉人莆田市荔城区荔锦石材店（以下简称荔锦石材店）因与被上诉人肖纪强劳动争议纠纷一案，不服福建省莆田市荔城区人民法院（2018）闽0304民初3301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人荔锦石材店的委托诉讼代理人庄荔城、被上诉人肖纪强及其委托诉讼代理人赖于勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 荔锦石材店上诉请求：驳回一审判决，并依法判决荔锦石材店无需向肖纪强支付工伤赔偿金共计241150.1元。事实和理由：1.一审法院认为肖纪强与荔锦石材店自2008年5月起建立劳动关系与事实不符。肖纪强一直以来都未在荔锦石材店工作，荔锦石材店一直是应业主需要，向业主介绍肖纪强，然后由肖纪强直接与业主联系工作事宜。荔锦石材店系2013年才成立起来的，也根本不可能存在自2008年5月开始建立劳动关系的事实。另肖纪强原提供《工伤认定申请书》中也写明是从2010年3月开始从事工作，莆田市人力资源和社会保障局莆人社行复[2017]2号行政复议决定书、莆田市城厢区人民法院（2017）闽0302行初69号行政判决书以及莆田市中级人民法院（2018）闽03行终20号行政判决书均认定肖纪强自2010年起开始工作，故一审法院认定事实错误。2.一审法院认定肖纪强系工伤，并要求荔锦石材店赔偿工伤损失明显系认定事实错误。荔锦石材店与肖纪强之间并无劳动关系，也不存在指派其到业主家挖灶孔的事实。事发当日系应业主之要求，临时介绍肖纪强为业主家石材割灶台，所有相关出工费用均由业主直接向肖纪强支付，在割孔过程中因肖纪强操作不慎导致了事故发生。另肖纪强并非在荔锦石材店工作，荔锦石材店亦未按照每月230元一天的工资标准向肖纪强发放。因此，荔锦石材店与肖纪强并不存在劳动关系，本案应当直接判决荔锦石材店无需向肖纪强支付工伤赔偿金。 肖纪强辩称：双方之间存在劳动关系的事实已经荔城区人力资源与社会保障局确定，且肖纪强系在受荔锦石材店指派工作当中发生受伤情况，肖纪强的伤情性质属工伤。荔锦石材店的上诉理由称双方之间不存在劳动关系及肖纪强伤情性质并非工伤，完全违背事实，且无法提供任何证据予以证明，应当予以驳回。 肖纪强向一审法院起诉请求：1.判令荔锦石材店支付给肖纪强经济补偿金（6900元×8年）共计55200元；2.判令荔锦石材店支付给肖纪强各项工伤赔偿待遇共计344110元。 荔锦石材店向一审法院起诉请求：判令荔锦石材店无需向肖纪强支付工伤赔偿金247737元。 一审法院认定事实：肖纪强于2008年5月被荔锦石材店招用，从事石材加工及安装打孔等工作，自2016年起日工资为230元，双方没有签订书面劳动合同，荔锦石材店没有为肖纪强办理并缴纳工伤保险，荔锦石材店以现金方式支付工资，在职期间的工资已支付清楚。2016年10月5日下午15时许，肖纪强被荔锦石材厂的林丽琴（系邱青珊的妻子）指派到莆田市荔城区西天尾镇盘龙山庄12幢业主家中挖灶孔时，因割机锯片破裂后碎片击伤左眼致伤。事故发生后当日肖纪强前往莆田学院附属医院治疗。因伤情严重当日直接转福建医科大学附属第一医院住院治疗，于2016年10月13日出院，共住院8天，住院期间医疗费由荔锦石材店承担。经诊断为：1、左眼眼球破裂，左眼角膜裂伤，巩膜裂伤，结膜裂伤，虹膜脱出，创伤性晶体状脱位；2、左眼眼内炎。2016年12月30日，莆田市荔城区人力资源和社会保障局作出莆荔人社工认[2016]471号《认定工伤决定书》，肖纪强受到的事故伤害认定为工伤。荔锦石材店不服该认定，向莆田市人力资源和社会保障局申请行政复议，该局于2017年4月28日作出莆人社行复[2017]2号《行政复议决定书》，维持莆田市荔城区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》（莆荔人社工认[2016]471号）。荔锦石材店不服上述工伤认定及行政复议，向莆田市城厢区人民法院提起诉讼，请求撤销莆田市荔城区人力资源和社会保障局作出的上述《认定工伤决定书》，该法院于2017年10月31日作出（2017）闽0302行初69号行政判决，驳回荔锦石材店的诉讼请求。荔锦石材店不服该判决，向二审法院提起上诉，二审法院于2018年3月31日作出（2018）闽03行终20号行政判决，驳回上诉，维持原判。另查，莆田市上年度职工平均工资为56511元，月平均工资为4709.3元。男性平均寿命为71.8岁，肖纪强现年48岁，相差23.8岁。2017年3月2日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2017]第17号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定肖纪强为伤残六级。2017年4月25日，肖纪强向莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除肖纪强(申请人)与荔锦石材店之间的劳动关系;2.荔锦石材店支付给肖纪强经济补偿金计55200元(6900元×8);3.荔锦石材店支付给肖纪强各项工伤赔偿待遇包括:护理费:150元/天×98天=14700元、住院伙食补助费：30元/天×8天=240元、交通费：3000元、停工留薪期工资：6900元/月×5个月=34500元、二次手术医疗费及晶体费用：40000元、一次性伤残补助金：6900元/月×16个月=110400元、一次性工伤医疗补助金：4709×15个月=70635元、一次性伤残就业补助金：4709×15个月=70635元，以上共计344110元。2018年6月8日，该仲裁委作出闽莆荔劳人仲案[2018]026号《裁决书》，裁决如下：1.准予肖纪强与荔锦石材店解除劳动关系；2.荔锦石材店支付肖纪强一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费，以上共计247737元；3.驳回肖纪强的其它仲裁请求事项。2018年7月2日、2018年7月9日肖纪强、荔锦石材店分别诉至一审法院。一审法院认为，肖纪强与荔锦石材店自2008年5月起建立劳动关系，事实清楚，予以确认。荔锦石材店确认肖纪强的日工资为230元，故肖纪强主张的月平均工资为6900元，不予采信，肖纪强的月平均工资依法核定为5002.5元[230元/天×21.75天（月计薪天数）。肖纪强于2016年10月5日因工致残，事实清楚，莆田市荔城区人力资源和社会保障局于2016年12月30日依法作出莆荔人社工认[2016]471号《认定工伤决定书》，认定肖纪强受伤害性质为工伤,且经过二审法院（2018）闽03行终20号《行政判决书》生效判决予以确认。莆田市劳动能力鉴定委员会于2017年3月2日依法作出莆劳鉴[2017]第17号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定肖纪强为伤残六级，上述认定依法可以作为肖纪强受伤害性质及劳动功能障碍等级的依据，予以采信。荔锦石材店未为肖纪强办理并缴纳工伤保险，现肖纪强请求与荔锦石材店解除劳动关系，享受工伤保险待遇，于法有据，予以支持。具体如下：一次性伤残补助金16个月×5002.5元/月=80040元、一次性工伤医疗补助金应为67248.8元[（71.8岁-48岁）×4709.3元/月×0.6个月]、一次性伤残就业补助金67248.8元[（71.8岁-48岁）×4709.3元/月×0.6个月]。肖纪强主张的住院护理费、住院伙食补助费、交通费，具有法律依据，予以支持，具体金额应为住院伙食补助费240元（30元/天×8天）、住院护理费1200元（150元/天×8天）、交通费160元（20元/天×8天，酌定）。停工留薪期自2016年10月5日发生工伤起至2017年3月2日评定伤残等级止，酌定为5个月，故肖纪强的停工留薪期工资为25012.5（5002.5元/月×5个月）。肖纪强请求二次手术医疗费及晶体费用40000元，待实际发生后可另行主张。以上工伤保险待遇共计241150.1元。肖纪强自受伤后未再到荔锦石材店上班，其提出解除劳动关系系基于享受工伤保险待遇，且在职期间双方并无其他争议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，双方解除劳动关系不属于支付经济补偿金的情形，故肖纪强请求荔锦石材店支付解除劳动关系的经济补偿金55200元，不具有法律依据，不予支持。判决：1.荔锦石材店应在判决生效之日起十日内支付给肖纪强一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资共计241150.1元;2.驳回肖纪强对荔锦石材店的其他诉讼请求；3.驳回荔锦石材店对肖纪强的诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 关于一审查明的事实。荔锦石材店除了对一审认定的肖纪强被荔锦石材店招用和招用时间及荔锦石材店向肖纪强发放工资的事实有异议外，对一审认定的其他事实没有异议。肖纪强对一审认定的事实没有异议。本院对双方均无异议的事实予以确认；对荔锦石材店有异议的部分事实，因涉及到争议焦点认定问题，在判决说理部分综合分析认定。 本院认为，本案二审争议焦点是荔锦石材店是否需要向肖纪强支付工伤保险待遇问题。荔锦石材店二审主张其无需向肖纪强支付工伤保险待遇的理由是：其与肖纪强之间不存在劳动关系。经审查，莆田市荔城区人力资源和社会保障局在其作出的《工伤认定决定书》中已认定肖纪强被荔锦石材店招用从事石材加工及安装打孔等工作。荔锦石材店不服莆田市荔城区人力资源和社会保障局作出的工伤认定，先后提起行政复议及行政诉讼。最后本院作出的生效行政判决已认定莆田市荔城区人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》并无不当，同时确认了肖纪强于2010年起在荔锦石材店上班，双方存在事实劳动关系。因此，荔锦石材店主张其无需向肖纪强支付工伤保险待遇的理由，与事实不符，不予支持。 综上，荔锦石材店的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决虽然在肖纪强被荔锦石材店招用的时间上认定有误，但是这并不影响一审的判决结果，故二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由莆田市荔城区荔锦石材店负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢志健 审判员  陈 凡 审判员  吴伟凡 二〇一九年三月二十五日 书记员  廖彦骅 附：本案相关法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。