湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0722民初263号原告：肖庭华，女，1949年1月12日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：黄志明，湖南经卫律师事务所律师。被告：姚蕾，男，1993年2月7日出生，汉族，住湖南省汉寿县。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道办事处光荣路社区青年路**。负责人：宋维君，该分公司总经理。委托诉讼代理人：曾铮，湖南协平律师事务所律师。原告肖庭华与被告姚蕾、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖庭华及其委托诉讼代理人黄志明、被告姚蕾、被告人保财险常德公司的委托诉讼代理人曾铮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖庭华向本院提出诉讼请求：判令姚蕾、人保财险常德公司赔偿其医疗费62469.16元、住院伙食补助费2900元、营养费4500元、后续治疗费12000元、伤残赔偿金41265.84元、误工费18000元、护理费9000元、精神损害抚慰金15000元、交通费1000元、鉴定费2100元，合计168235元。事实和理由：2017年12月26日晚，姚蕾驾驶湘Ｊ×××**小型轿车从汉寿县罐头嘴镇往西湖管理区方向行驶，当晚18时10分许，行驶至汉寿县罐头嘴镇新建村五组十字路口路段时，遇肖庭华沿着人行横道从道路左侧往右侧行走，湘Ｊ×××**小型轿车右前部与肖庭华相撞，造成肖庭华受伤及湘Ｊ×××**小型轿车受损的道路交通事故。本次事故经汉寿县公安局交通警察大队认定，姚蕾负此次事故的全部责任，肖庭华不负此次事故责任。姚蕾为湘Ｊ×××**小型轿车在人保财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任保险（以下简称三责险）。事故发生后，肖庭华一直未能与姚蕾、人保财险常德公司达成赔偿协议。姚蕾辩称，对事故发生经过及责任划分没有异议，事故发生后其为肖庭华垫付了费用27600元，要求在本案中一并处理。人保财险常德公司辩称，其依据法律的规定和保险合同条款的约定承担相应赔偿责任；依据保险合同约定，医疗费应核减超出国家基本医疗保险同类医疗费标准的费用部分，人保财险常德公司已对肖庭华的医疗费申请自付比例鉴定，自付部分医疗费11726.95元应由实际侵权人承担；肖庭华提交的常德市龙阳司法鉴定所出具的司法鉴定意见书内容不真实、不合法，不能作为本案认定事实的依据，肖庭华依据该鉴定意见诉求的各项损失无合法计算依据，应不予支持；肖庭华诉讼请求的金额过高，应依法予以核减，医疗费按正式、合法发票核定，且应核减自付部分金额11726.95元，住院伙食补助费按照实际住院29天、50元/天计算，营养费应当参照医疗机构出具的出院医嘱关于需要加强营养的意见予以确定，后期治疗费不应按鉴定意见计算，残疾赔偿金应根据肖庭华的农村户口性质计算，伤残指数应当为21%，因肖庭华提交的司法鉴定意见书不真实、不合法，其是否构成伤残没有相关依据，残疾赔偿金依法应不予支持，误工期不能按照鉴定意见确定的期限计算，且肖庭华已年满68周岁，早已达到退休年龄，依法不应当支持误工费，护理费标准认可80元/天，护理时间不认可鉴定意见中确定的护理期，精神损害抚慰金不能依据鉴定意见评定的伤残等级确定数额，交通费应提供治疗本案交通事故损伤，乘坐普通交通工具的合法票据，鉴定费不在保险理赔范围内；根据保险合同的约定，应当提供驾驶人姚蕾按规定审验的合法、有效的驾驶证及湘Ｊ×××**轿车按规定审验的行驶证，否则人保财险常德公司不承担理赔责任；人保财险常德公司依据保险合同的约定不承担本案的诉讼费、鉴定费及其他间接损失；人保财险常德公司已向肖庭华垫付了10000元医疗费，依法应当在保险赔款中予以抵扣。肖庭华围绕诉讼请求向本院提交了姚蕾的驾驶证、湘Ｊ×××**小型轿车的行驶证、汉寿县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、住院病历资料、医疗费发票、常德市龙阳司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票及汉寿县罐头嘴镇双庆村村民委员会出具的证明，人保财险常德公司对驾驶证、行驶证认为应当提供原件以供核实，对医疗费发票的关联性有异议，认为应剔除与本案无关的费用和非医保用药费用，对司法鉴定意见书的合法性、真实性和关联性均有异议，认为鉴定意见显示的伤残部位与肖庭华住院资料中CT报告指示部位不一致，应不予采信，对证明的合法性、真实性和关联性均有异议，认为没有提供肖庭华从事种植和捕捞活动的相关证据予以佐证，且肖庭华已年满68周岁，依法不应当计算误工费用，对其他证据没有异议，姚蕾同意人保财险常德公司的质证意见。姚蕾就其辩称向本院提交了收条一份，肖庭华、人保财险常德公司均没有异议。人保财险常德公司就其辩称向本院提交了投保单、投保人声明、机动车综合商业保险条款、常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及计算书，肖庭华对投保单、投保人声明提出异议认为人保财险常德公司未提供证据证明其就不予赔付非医保用药的免责条款对姚蕾尽到了提示说明义务，对机动车综合商业保险条款的合法性和关联性有异议，认为其中的相关条款标准是针对国家基本医保用药，肖庭华受伤需要用到非医保用药也是有正当理由的，不然不利于肖庭华伤情的治疗，对司法鉴定意见书提出异议认为医疗机构对肖庭华所用药品系医疗机构自主决定，肖庭华不能控制用药，且鉴定所依据的住院费用清单来源不明，人保财险常德公司亦未提交相关证据予以佐证，对计算书没有异议，姚蕾对投保单、投保人声明表示该签字确实是其所签，但认为签字时人保财险常德公司并没有对哪些属于不予赔偿的范围对其进行说明，对机动车综合商业保险条款表示其投保时收到了该保险条款但一直没有看过，对司法鉴定意见书提出异议认为在投保时人保财险常德公司并未向其告知不予赔偿医疗费自负部分，对计算书没有异议。经审查，肖庭华提交的驾驶证、行驶证、道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、住院病历资料、医疗费发票及鉴定费发票，姚蕾提交的收条，人保财险常德公司提交的计算书，均系书证原件或与书证原件核对无误的复印件，其来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，本院予以采信；肖庭华提交的司法鉴定意见书系有资质的鉴定机构依照法定程序所出具，其对肖庭华的伤残等级、误工时间、护理时间、营养费给付时间及后期治疗费所出具的鉴定意见是结合肖庭华的病历资料、伤情及相关专业知识等作出的综合评定，较为专业客观，人保财险常德公司虽提出异议但未能提交相关证据予以反驳，故本院对该司法鉴定意见书予以采信；肖庭华提交的证明系汉寿县罐头嘴镇双庆村村民委员会对本村村民肖庭华的生产、生活情况出具的证明，其来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，人保财险常德公司虽提出异议但未能提交相关证据予以反驳，故本院对该证明予以采信；人保财险常德公司提交的投保单、投保人声明、机动车综合商业保险条款及常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，因医疗费核减非医保用药部分费用，既减少了保险人的赔偿责任，也对受害人显失公平，况且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行控制和审核，虽然保险条款用格式条款的方式对医疗费用核减的事项进行了约定，但是该条款约定加重了投保人的责任，免除了保险人所应承担的义务，依照《中华人民共和国保险法》第十九条的规定，该免责条款无效，对保险双方均不产生法律的约束力，故本院对人保财险常德公司提交的保险单、投保人声明、机动车综合商业保险条款、司法鉴定意见书的证明目的不予采信。根据采信的证据，结合当事人双方的当庭陈述，本院确认如下案件事实：2017年12月26日晚，姚蕾驾驶湘Ｊ×××**小型轿车从汉寿县罐头嘴集镇往西湖管理区方向行驶，当晚18时10分许行驶至汉寿县罐头嘴镇新建村五组十字路口路段时，遇肖庭华沿人行横道从道路左侧往右侧行走，湘Ｊ×××**小型轿车右前部与肖庭华相撞，造成肖庭华受伤及湘Ｊ×××**小型轿车受损的道路交通事故。肖庭华受伤后被送往汉寿县人民医院治疗，共住院29天。汉寿县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，姚蕾负此次道路交通事故的全部责任，肖庭华不负此次道路交通事故的责任。2018年9月3日，常德市龙阳司法鉴定所出具的司法鉴定意见书评定，肖庭华胸第3、6椎体压缩性骨折属九级伤残；右侧耻骨上下支粉碎性骨折畸形愈合属十级伤残；右胫腓骨下段粉碎性骨折致右踝关节功能丧失66.7%属十级伤残；误工时间180日，护理时间90日，营养费给付时间90日，需后期治疗费10000元。另查明，姚蕾为湘Ｊ×××**小型轿车在人保财险常德公司投保了交强险、责任限额为1000000元的三责险及不计免赔率险。本次交通事故发生后，姚蕾为肖庭华垫付了费用27600元，人保财险常德公司为肖庭华垫付了费用10000元。肖庭华因本次事故遭受的损失为：1.医疗费（含后续治疗费）72469.16元；2.住院生活补助费2900元（29天×100元/天）；3.营养费4500元（90天×50元/天）；4.残疾赔偿金36996.96元（12936元/年×11年×26%）；5.护理费9000元；6.误工费9602.63元（38944元/年÷365天×180天×50%），肖庭华虽已年满69周岁，但在本案交通事故发生前其仍从事农业种植和捕捞，有实际劳务收入，故其误工费按农、林、牧、渔业年平均工资标准酌情计算50%；7.精神损害抚慰金13000元；8.酌定交通费800元；9.鉴定费2100元。以上损失共计151368.75元，其中1-3项共计79869.16元，4-8项共计69399.59元。本院认为，姚蕾驾驶机动车与行人肖庭华发生交通事故致肖庭华受伤，姚蕾负事故的全部责任，肖庭华的损失依法应先由人保财险常德公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按姚蕾应承担事故责任比例100%赔偿。肖庭华在交强险医疗费用赔偿项目下的损失为79869.16元，超出交强险的医疗费用赔偿限额，故人保财险常德公司应在交强险医疗费用赔偿项目下赔偿肖庭华损失10000元；肖庭华在交强险死亡伤残赔偿项目下的损失为69399.59元，未超出交强险的死亡伤残赔偿限额，故人保财险常德公司应在交强险死亡伤残赔偿项目下赔偿肖庭华损失69399.59元。人保财险常德公司共计在交强险责任限额内赔偿肖庭华损失79399.59元。对于肖庭华超出交强险责任限额的损失69869.16元（不含鉴定费），应由人保财险常德公司在三责险责任限额内按姚蕾应承担的事故责任比例代为赔偿，故人保财险常德公司应在三责险责任限额内赔偿肖庭华损失69869.16元。另有鉴定费2100元，依照保险合同不属于人保财险常德公司的理赔范围，应由姚蕾负担。因姚蕾在事故发生后为肖庭华垫付了费用27600元，故肖庭华应返还姚蕾垫付款25500元，此款从人保财险常德公司应给付肖庭华的赔偿款中直接扣除后代为支付。综上，人保财险常德公司应赔偿肖庭华因本次交通事故所致损失149268.75元，其中直接向肖庭华支付赔偿款123768.75元，代肖庭华向姚蕾支付垫付款25500元。本次交通事故发生后人保财险常德公司为肖庭华垫付了费用10000元，应当予以扣减，故人保财险常德公司还应向肖庭华给付赔偿款113768.75元。对于肖庭华的其他诉讼请求，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险责任限额内赔偿肖庭华各项损失共计113768.75元，于本判决生效之日起十日内给付；二、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司支付姚蕾垫付款25500元，于本判决生效之日起十日内给付；三、驳回肖庭华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3665元，减半收取1832.5元，由肖庭华负担183.5元，姚蕾负担1649元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  黄晓玲二〇一九年三月二十六日法官助理李正芳书记员李迎祥附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。