江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终130号原公诉机关江西省大余县人民检察院。上诉人（原审被告人）李福园，男，1978年10月10日出生于江西省大余县，汉族，中专文化，个体医生，住大余县。因本案，于2017年5月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕，7月11日被取保候审，2018年11月1日被逮捕。现羁押于大余县看守所。上诉人（原审被告人）李正平，男，1982年2月22日出生于江西省大余县，汉族，初中文化，农民，住大余县。因本案，于2017年6月17日被刑事拘留，同年7月3日被取保候审，2018年11月1日被逮捕。现羁押于大余县看守所。原审被告人李贯忠，男，1986年11月23日出生于江西省大余县，汉族，大学本科，自谋职业，住大余县。因本案，于2017年5月27日被刑事拘留，同年6月23日被取保候审，2018年11月1日被逮捕。现羁押于大余县看守所。江西省大余县人民法院审理江西省大余县人民检察院指控原审被告人李福园、李正平、李贯忠犯赌博罪一案，于2018年12月29日作出（2018）赣0723刑初90号刑事判决。原审被告人李福园、李正平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人李福园、李正平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年10月，被告人李福园以每月3000元的价格从被告人李贯忠处租用“六合彩”赌博网站的账号和密码，用以统计赌博输赢情况。后由李福园个人坐庄，李正平、颜某为其收单接受投注，李福园按每笔投注金额约10%的比例返利给李正平、颜某。李正平也会让王某1帮其收单接受投注，并按每笔投注金额约6%的比例返利给王某1。买家将投注的号码和金额直接报给李福园，或者报给李正平、颜某、王某1，再转发给李福园，李福园雇请颜某将买家投注的号码输入其租用的“六合彩”赌博网站，每周二、四、六晚上9时30分香港“六合彩”开奖后，颜某再将开奖结果输入该网站，网站自动进行比对，并统计出输赢情况。根据输赢情况，买家向李福园支付款项，或者李福园向买家支付款项。截至案发，李福园共接受投注金额为100.445万元。其中，李正平个人在李福园处投注40万元，李正平从王某1处收单后在李福园处投注40万元，颜某为李福园接受投注15万元。李福园自己接受黄某投注21950元，王某2投注5000元，罗某投注2000元，张某投注15000元，董某投注2500元，李某1投注3000元，李某2投注5000元。李福园非法获利22万元，李正平非法获利5.9万元，李贯忠非法获利1.8万元。被告人李福园于2017年5月27日被抓获归案，其归案后如实供述了自己的罪行，并退缴违法所得。被告人李正平于2017年6月17日被抓获归案，其归案后如实供述了自己的罪行，并退缴违法所得5.9万元。被告人李贯忠于2017年5月27日被抓获归案，其归案后如实供述了自己的罪行，并退缴违法所得1.8万元。原审判决认定上述事实的证据有：常住人口信息表、受案登记表、立案决定书、归案情况说明、抓获经过、罚没收入票据、搜查证、扣押决定书、扣押清单、网站登入页面、微信聊天部分截图、微信转账流水清单、短信记录，证人王某1、颜某、黄某、王某2、罗某、张某、董某、李某1、李某2的证言，辨认笔录，被告人李福园、李正平、李贯忠的供述等证据。原审法院认为，被告人李福园以营利为目的，聚众赌博；被告人李正平、李贯忠明知他人实施赌博犯罪活动，仍为其提供帮助，三被告人的行为均构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人李福园起主要作用，系主犯；被告人李正平、李贯忠起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。鉴于三被告人归案后均如实供述了自己的犯罪事实，并积极缴纳罚金，退缴了违法所得，依法予以从轻处罚。三被告人的辩护人对此提出的辩护意见成立，予以采纳。三被告人的辩护人还提出对三被告人适用非监禁刑的辩护意见，根据本案的犯罪事实和情节，不宜对三被告人适用非监禁刑，故不予采纳。公诉机关建议对被告人李福园判处有期徒刑一年至一年六个月并处罚金，对被告人李正平、李贯忠判处有期徒刑六个月至一年并处罚金的量刑意见成立，予以采纳。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人李福园犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八万元。二、被告人李正平犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人李贯忠犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人李福园、李正平、李贯忠在公安机关退缴的违法所得，予以没收，上缴国库。上诉人李福园上诉提出，对原审判决认定其赌资金额100.445万元及非法获利金额22万元有异议，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。上诉人李正平上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。二审经审理查明，2016年10月，上诉人李福园以每月3000元的价格从原审被告人李贯忠处租用“六合彩”赌博网站的账号和密码，用以统计赌博输赢情况。后由李福园个人坐庄，上诉人李正平、颜某为其收单接受投注，李福园按每笔投注金额约10%的比例返利给李正平、颜某。李正平也会让王某1帮其收单接受投注，并按每笔投注金额约6%的比例返利给王某1。买家将投注的号码和金额直接报给李福园，或者报给李正平、颜某、王某1，再转发给李福园，李福园雇请颜某将买家投注的号码输入其租用的“六合彩”赌博网站，每周二、四、六晚上9时30分香港“六合彩”开奖后，颜某再将开奖结果输入该网站，网站自动进行比对，并统计出输赢情况。根据输赢情况，买家向李福园支付款项，或者李福园向买家支付款项。截至案发，李福园共接受投注金额为98.915万元。其中，李正平个人在李福园处投注40万元，李正平从王某1处收单后在李福园处投注40万元，颜某为李福园接受投注15万元。李福园自己接受黄某投注6650元，王某2投注5000元，罗某投注2000元，张某投注15000元，董某投注2500元，李某1投注3000元，李某2投注5000元。李福园非法获利22万元，李正平非法获利5.9万元，李贯忠非法获利1.8万元。上诉人李福园于2017年5月27日被抓获归案，其归案后如实供述了自己的罪行，并退缴违法所得。上诉人李正平于2017年6月17日被抓获归案，其归案后如实供述了自己的罪行，并退缴违法所得5.9万元。原审被告人李贯忠于2017年5月27日被抓获归案，其归案后如实供述了自己的罪行，并退缴违法所得1.8万元。原审判决所认定的证据，经一审庭审质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。关于上诉人李福园的赌资金额的问题。经查，上诉人李福园、李正平的供述与证人王某1、颜某的证言能够相互印证，可以认定李正平个人在李福园处投注40万元，从王某1处收单后在李福园处投注40万元，颜某为李福园接受投注15万元。另，依据有利于被告人的原则，结合上诉人李福园的供述及证人黄某、王某2、罗某、张某、董某、李某1、李某2的证言，认定上诉人李福园自己接受黄某投注6650元，王某2投注5000元，罗某投注2000元，张某投注15000元，董某投注2500元，李某1投注3000元，李某2投注5000元。综上，认定上诉人李福园共接受投注金额为98.915万元。关于上诉人李福园的非法获利金额问题。经查，上诉人李福园在侦查阶段的多次稳定供述证实其非法获利22万元，且其供述笔录经本人签名摁印确认，上诉人李福园在侦查阶段亦自愿退缴违法所得。上诉人李福园提出其非法获利不足22万元的上诉理由，与查明的事实和证据不符，不能成立。本院认为，上诉人李福园以营利为目的，聚众赌博；上诉人李正平、原审被告人李贯忠明知他人实施赌博犯罪活动，仍为其提供帮助，其行为均构成赌博罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人李福园起主要作用，系主犯；上诉人李正平、原审被告人李贯忠起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人李福园、李正平、原审被告人李贯忠归案后均如实供述了犯罪事实，依法可以从轻处罚；其三人均积极缴纳罚金，退缴了违法所得，可以酌情从轻处罚。关于上诉人李福园、李正平提出原审判决量刑过重的问题。经查，原审判决根据上诉人李福园、李正平的犯罪事实、性质以及对社会的危害程度，并综合考虑上述情节作出量刑，罚当其罪。上诉人李福园、李正平以量刑过重为由，要求二审法院再予从轻处罚的上诉理由，没有事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定犯罪事实基本清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐晓敏审 判 员  刘廷轩审 判 员  肖福林二〇一九年三月八日代理书记员  赖爱珍