福建省漳平市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0881刑初22号 公诉机关福建省漳平市人民检察院。 被告人郑华云，男，1977年1月31日出生，汉族，初中文化，经商，出生地和户籍地福建省龙岩市新罗区，现住福建省龙岩市新罗区。因非法生产制毒物品罪，于2018年4月19日被漳平市公安局监视居住，2018年5月14日被漳平市公安局刑事拘留，2018年6月13日由漳平市人民检察院批准逮捕，次日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押漳平市看守所。 辩护人杨俊荣，福建博益律师事务所律师。 被告人郭鸣（绰号“红毛”），男，1980年7月19日出生，汉族，初中文化，务农，出生地和户籍地福建省龙岩市新罗区，现住福建省龙岩市新罗区。因吸毒于2014年7月被龙岩市公安局龙门派出所行政拘留；因吸毒于2016年8月5日被龙岩市公安局新罗分局南城派出所处以行政拘留十日。因非法生产制毒物品罪，2016年7月6日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，2016年8月4日被龙岩市公安局新罗分局取保候审，2018年5月11日被漳平市公安局刑事拘留，2018年6月13日由漳平市人民检察院批准逮捕，次日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押漳平市看守所。 漳平市人民检察院以漳检公刑诉[2019]19号起诉书指控被告人郑华云、郭鸣犯非法生产制毒物品罪，于2019年1月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员苏明华出庭支持公诉，被告人郑华云、郭鸣和被告人郑华云的辩护人杨俊荣均到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳平市人民检察院指控，被告人郑华云、郭鸣伙同他人非法生产制毒物品麻黄素422.1千克，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法生产制毒物品罪追究其刑事责任。被告人郭鸣在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。 被告人郑华云辩解意见：对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但都是蔡荣桥一手操办，是蔡荣桥指使我的。 被告人郭鸣的辩解意见：对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。 被告人郑华云的辩护人杨俊荣的辩护意见：一、事实和证据部分的辩护意见：1、对案涉制毒物品的提取、称重、取样、送检证据存在明显瑕疵或者缺失，程序不具有合法性。可能影响司法公正，且侦查机关未能作出合理解释，因此这些证据不能作为定案的依据。2、岩公鉴【2016】259号鉴定文书在鉴定人、鉴定机构主体法定资质和鉴定程序不符合法律法规的规定，鉴定过程不符合相关专业的规范要求，不具有合法性、关联性、客观性、科学性和准确性，不能作为定案依据。二、量刑部分的辩护意见：1、被告人郑华云构成非法生产制毒物品罪的事实不清、证据不足，应当判决被告人郑华云无罪。2、被告人郑华云存在以下从轻、减轻量刑情节：在与蔡荣桥等共同犯罪中，郑华云是从犯；认罪、悔罪；系初犯。 经审理查明：2016年3月，被告人郑华云与蔡荣桥、钟玉花（均另案处理）约定在龙岩市新罗区红坊镇非法生产麻黄素，由蔡荣桥负责采购制麻原料、组织工人生产及销售麻黄素；钟玉花出资20万元；被告人郑华云负责找场地和安排被告人郭鸣到制麻场地望风以及在窝点被查获时出来顶罪。 2016年4月初，被告人郑华云安排被告人郭鸣冒充“谢礼敏”，以“谢礼敏”的名义向饶志强（另案处理）租赁位于龙岩市新罗区红坊镇水库边的养猪场用来生产麻黄素，并向张明富（另案处理）租赁位于龙岩市新罗区红坊镇东阳村东红路271号房屋一楼用于存放生产出来的麻黄素。 2016年4月中旬，蔡荣桥开始运输制麻原料到新罗区红坊镇水库边饶志强养猪场内，并组织工人开始生产麻黄素，在生产麻黄素期间，被告人郑华云打电话给被告人郭鸣，安排其在新罗区红坊水库路口为饶志强养猪场内生产麻黄素犯罪活动进行放哨。2016年4月20日，龙岩市公安局新罗分局禁毒大队接到群众举报后在饶志强养猪场内查获该生产麻黄素窝点，并在龙岩市新罗区红坊镇东阳村东红路271号张明富家中一楼查获由饶志强养猪场制麻窝点转移至此的疑似麻黄素白色晶体17袋，总净重共计422.1千克。之后，蔡荣桥让被告人郑华云拿着已经写着“曾智武”合同书，叫被告人郭鸣去龙岩市公安局新罗分局投案时，携带该合同书说是向张明富承租的房子已转租给“曾智武”。2016年7月6日，被告人郭鸣向龙岩市公安局新罗分局自动投案，没有供述自己的犯罪事实，也没有供述被告人郑华云及蔡荣桥等人参与的犯罪事实。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，扣押的17袋白色晶体均检出麻黄素成分。 2018年4月19日，被告人郑华云在龙岩市公安局红坊派出所内被抓获；2018年5月11日，被告人郭鸣在龙岩市公安局南城派出所内被抓获。 上述事实，被告人郑华云、郭鸣在开庭审理过程中亦无异议，且有证人饶惠艳、饶琳洁、饶志强、张明富、蔡荣桥、苏健、郭雷、张亮、林煌、谢建星、谢礼敏、曾智武等人的证言，辨认笔录、现场勘验检查工作记录、现场照片、扣押的麻黄素称重照片、扣押决定书和扣押清单、移交证据材料清单、搜查笔录、提取笔录、违法犯罪前科查证经过、龙岩市公安局新罗分局出具的抓获经过、到案经过、情况说明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、张明富、张新生、谢礼敏、余开化、饶志强等手机通话清单、在逃人员登记表、福建省晋江市人民检察院晋检诉刑诉[2018]2159号起诉书、租赁合同等书证、物证，岩公鉴【2016】259号鉴定书、新公刑技鉴（痕迹）字【2016】017号手印鉴定书，龙岩市公安局新罗分局制作的提取、称重麻黄素视频，被告人郑华云、郭鸣的户籍证明及其被采取强制措施的法律文书等证据证实，足以认定。 关于被告人郑华云辩护人提出“对案涉制毒物品的提取、称重、取样、送检证据存在明显瑕疵或者缺失，程序不具有合法性”的问题。2016年4月20日早晨，民警何某、陈某当着犯罪嫌疑人张明富、见证人林某的面，经同案嫌疑人张明富指认，对17袋麻黄素疑似物予以扣押。因当时现场条件不允许，无法在现场对扣押的17袋麻黄素疑似物进行称重、取样，遂侦查人员将现场扣押的17袋麻黄素疑似物进行封存并运至龙岩市公安局新罗分局办案中心。在新罗公安分局办案中心，侦查人员在犯罪嫌疑人张明富、见证人林某在场的情况下，在对上述扣押封存的17袋麻黄素疑似物进行称重、取样，整个称重、取样过程进行录音录像。本案的检查笔录、现场勘验笔录、现场辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录等均由两名侦查人员执行，且有犯罪嫌疑人和见证人在场签名，符合法律规定。故上述辩护意见，理据不足，不予采纳。 关于被告人郑华云的辩护人提出“岩公鉴【2016】259号鉴定文书在鉴定人、鉴定机构主体法定资质和鉴定程序不符合法律法规的规定，鉴定过程不符合相关专业的规范要求，不具有合法性、关联性、客观性、科学性和准确性，不能作为定案依据”的问题。2016年4月25日，由民警将取样的毒品送至龙岩市公安局物证鉴定所进行鉴定。龙岩市公安局物证鉴定所依规定作出岩公鉴【2016】259号鉴定书，并按规定加盖公章，且上述鉴定意见均已通知被告人郑华云、郭鸣，被告人郑华云、郭鸣均在通知书上签名确认。综上，上述鉴定书的制作过程符合法律规定，可作证据使用。故，上述辩护意见，理据不足，不予采纳。 关于被告人郑华云及其辩护人提出其在生产过程中是受蔡荣桥指使，是从犯的意见。经查，被告人郑华云参与了作案前的预谋和准备工作。在生产过程中，被告人郑华云负责找场地和安排被告人郭鸣到制麻场地望风以及在窝点被查获时出来顶罪等工作，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，但被告人郑华云相对于其他主犯在犯罪中的作用较小，故被告人郑华云及其辩护人该部分辩解意见不予采纳。 本院认为，被告人郑华云、郭鸣违反国家规定，非法生产用于制造毒品的原料麻黄素，共计422.1千克，情节特别严重，其行为均已构成非法生产制毒物品罪，应依法处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，应予以支持。被告人郑华云相对于其他主犯在犯罪中的作用较小，可以酌情从轻处罚。被告人郭鸣在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人郑华云、郭鸣归案后，如实供述自己罪行的，依法可以从轻处罚。被告人郑华云及其辩护人该部分辩解理由成立，本院予以采纳。鉴于本案所涉麻黄碱尚未流入社会，可酌情对被告人郑华云、郭鸣从轻处罚。 综上，根据本案的事实、情节、对社会的危害程度及各被告人的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七、八条之规定，判决如下： 一、被告人郑华云犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币五万元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月14日起至2026年1月13日止） 二、被告人郭鸣犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月11日起至2022年10月10日止） 三、在犯罪现场被查扣的作案工具和麻黄素均予以没收，由龙岩市公安局新罗分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  陈士毅 人民陪审员  王开雄 人民陪审员  林晓妹 二〇一九年三月十八日 书 记 员  蒋巧静 附本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十条违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第七条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）一千克以上不满五千克； （二）1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3，4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克； （三）3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）四千克以上不满二十千克； （四）醋酸酐十千克以上不满五十千克； （五）麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克； （六）N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克； （七）甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克； （八）其他制毒物品数量相当的。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的； （二）二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的； （三）一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，或者在多个地点非法生产制毒物品的； （四）利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （五）国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （六）严重影响群众正常生产、生活秩序的； （七）其他情节较重的情形。 易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明，生产、销售、购买、运输易制毒化学品，确实用于合法生产、生活需要的，不以制毒物品犯罪论处。 第八条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上，不满最高数量标准五倍的； （二）达到本解释第七条第一款规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节严重的情形。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节特别严重”： （一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准五倍以上的； （二）达到前款第一项规定的数量标准，且具有本解释第七条第二款第三项至第六项规定的情形之一的； （三）其他情节特别严重的情形。