甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2019）甘09民终2号上诉人（原审被告）：吴艳芸，女，甘肃省瓜州人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：李玉生，甘肃雄韬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张明磊，男，甘肃省临泽县人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：厍静宝，甘肃长治律师事务所律师。原审第三人：北大河河道旅游有限责任公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：李金莲，该公司经理。上诉人吴艳芸因与被上诉人张明磊、原审第三人北大河河道旅游有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2018）甘0902民初2362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人吴艳芸及其委托诉讼代理人李玉生、被上诉人张明磊及其委托诉讼代理人厍静宝到庭参加了诉讼，原审第三人北大河河道旅游有限责任公司经合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。吴艳芸上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审判决认定被上诉人属工作期间在工作过程中受伤，属事实认定不清，认定上诉人指派被上诉人驾车为其运送货物时受伤证据不足。20l7年4月，上诉人因承包酒泉市北大河河道旅游有限公司游船进行经营，临时雇佣被上诉人从事游船桌椅安装工作。2017年4月25日下午，上诉人安排被上诉人安装新采购船只的座位，所需材料、配件均在安装现场。当时正值休息期间，上诉人离开了作业现场，被上诉人因内急骑着上诉人拉运垃圾的电动三轮车去上厕所，由于车速过快，弯道处采取措施不当而侧翻，致被上诉人受伤住院治疗。被上诉人受伤不是从事上诉人的工作造成，而是工作之外的个人原因所致，完全应由被上诉人个人承担责任。二、一审未认定上诉人已垫付的费用，是事实认定不清。被上诉人在住院、出院恢复期间，上诉人出于人道为其先行垫付了门诊及救护车费523元、住院34天的医药费31653.48元、护理费5100元(150元／天×34天)、营养费500元、伙食费1700元(50元／天×34天)、护工的伙食费1700元(50元／天×34天)、床铺费300元；因被上诉人家在外地，上诉人租房33天供被上诉人休养，期间支付护理费4950元(150元／天×33天=4950元)、租房费1000元、伙食费940元、营养费300元，共计48263.48元。此费用被上诉人也认可。综上，请求二审法院查清事实，依法改判或发回重审。张明磊辩称，事发当时上诉人并不在现场，且上诉状中的陈述与一审所说有出入。被上诉人是在工作过程中发生事故受伤，上诉人作为雇主，就应当承担相应的责任。一审判决的数额是已经扣减了上诉人垫付的31783.48元费用后的数额，是双方在庭审中核对过的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。北大河河道旅游有限责任公司未出庭亦未向法庭提交书面陈述意见。张明磊向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告伤残赔偿金14914元、住院伙食补助费1360元、营养费680元、工资750元、误工费15000元、护理费10322元、交通费200元、精神抚慰金2000元、鉴定费3500元，共计48726元；2、本案涉诉费由被告承担。一审法院认定事实：2017年4月，被告雇佣原告为其提供劳务。同年4月25日，原告在驾驶被告电动三轮车拉运货物时因车辆翻车致伤，被送往酒泉市人民医院治疗。经诊断，原告伤情为左膝关节前脱位、左髌骨脱位、左膝关节前交叉韧带断裂、左膝关节侧副韧带损伤、左腓总神经损伤、左膝关节半月板损伤、全身多处软组织损伤、左膝关节后交叉韧带部分断裂。原告在此医院住院治疗34天，支付住院费及门诊费31783.48元，均由被告垫付。原告住院期间的护理及伙食均由被告负责管理。2017年9月21日，甘肃科证司法鉴定所鉴定原告伤残程度为十级，误工期限为150天，护理期限90天，营养期限60天。原告支出鉴定费3500元。现双方就赔偿费用无法达成协议，原告诉至一审法院。另查明，2017年5月8日，原告与北大河河道旅游有限责任公司员工李建华签订协议，协议约定对原告所受伤，第三人不承担任何责任，由第三人垫付原告住院期间的医疗费，出院后由原告就此费用向医疗保险机构报销，并将报销所得费用退还第三人。另查明，被告吴艳芸与第三人委托诉讼代理人李建华系夫妻关系，第三人法定代表人李金莲与第三人委托诉讼代理人系堂姐弟关系。一审法院认为，本案争议的焦点为原告是因何原因驾驶被告电动三轮车受伤。原告称其驾车是受被告安排拉运游船部件时翻车致伤。而被告称属原告私自驾车翻车受伤。被告对原告属其雇佣在其经营场所内组装游船部件无异议，而原告受伤地点在被告经营场所内，受伤时间在其上班期间，故在被告无证据证实原告属从事与工作无关时受伤，一审法院依法认定原告属工作期间在工作过程中受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告受雇于被告从事劳务，双方之间形成劳务关系。被告指派原告驾车为其运送货物时受伤，被告作为雇主，系原告提供劳务的受益者，过错较大，应承担主要责任。原告在劳动过程中，未尽到注意防护义务，亦存在一定过错，应承担次要责任。结合本案，应由被告承担60%的责任，原告承担40%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。故对原告诉请的损失，一审法院依法定期限及法定标准予以支持。误工期限计算至定残前一日。因原告住院期间的护理及伙食由被告负责，故对原告住院期间的护理费及伙食补助费，不予支持。对原告诉请的交通费，无证据证实，不予支持。对原告诉请的工资，与本案非同一法律关系，本案不予审理。对于被告提出原告与第三人签订的协议即为自己与原告达成的协议而不承担责任的抗辩理由，无证据证实此协议系原、被告达成，且第三人也未向原告垫付医疗费。故对被告的此抗辩理由不予采纳。综上所述，原告的部分诉讼请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条规定，判决：一、原告张明磊受伤损失73220.48元[医疗费31783.48元、伤残赔偿金14914元（7457元×10%×20年）、营养费1200元（60天×20元）、误工费14400元（100元×144天）、护理费6423元（41861元÷365天×56天）、精神抚慰金1000元、鉴定费3500元]，被告吴艳芸赔偿原告张明磊60%即43932.29元，扣除已支付31783.48元，限判决生效后30日内再支付原告12148.81元。原告自行承担40%。二、驳回原告张明磊的其他诉讼请求。案件受理费1018元，由原告张明磊负担407元，被告吴艳芸负担611元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人向法庭提交下列证据：1.现场平面彩色示意图一张，拟证明被上诉人出事故的地点与工作地点相差150米，被上诉人不是在工作的时候发生的事故，而是去上厕所。2.书面证人证言两份，拟证明被上诉人当日摔伤的情况。3.酒泉市人民医院结算清单一份、门诊收据两张、住院护理费领条一张，拟证明在被上诉人住院期间上诉人为其垫付了门诊救护费、住院费、护理费等各项费用。4.证明一份、护理费领条一份，拟证明上诉人在被上诉人出院后为其租房以及聘用护工，支付房租和护理费的事实。5.证人张某的证言，拟证实其受上诉人雇佣在被上诉人住院期间和出院后护理被上诉人的事实。6证人蔡某的证言，拟证明被上诉人受伤及上诉人雇人护理的情况。经质证，被上诉人对证据1的真实性无异议，但对证明目的提出异议，认为被上诉人是去拉运工具才出的事；对证据2的真实性有异议，认为证人在事发时并不在现场，对其证明目的不予认可；对证据3中住院费31653.48元的真实性无异议，两张门诊收费票据是复印件，不认可；对护理费领条不认可；证据4的证明内容是上诉人租房，无法证明与被上诉人有关，不予质证；对证据5、6证人证言，被上诉人认可住院期间系张某护理的事实，对证人所述出院后继续护理的陈述不予认可。对证人蔡某的证言不予认可，认为其陈述均为主观推断，且对两证人之间的关系含糊其辞，其证言不能采信。经审查，证据1仅是一份现场平面图，并不能以此证明上诉人的证明目的。证据2中反映的被上诉人摔伤时的情况并非证人亲眼所见，对被上诉人是否系上厕所时摔伤的事实没有证明力；证据3中的住院费用结算清单，被上诉人认可，证明效力予以认定。对于两张门诊收费票据，因系复印件，也非新证据，不予认定。对于住院期间和出院后护理费的两张领条，因均系张某个人出具，被上诉人仅认可其住院期间被护理的事实，对其支付费用情况并无确实充分的证据证实，不予确认。金太阳科技公司出具的租房证明，无其他证据相印证，其租房是否与被上诉人有关均无法核实，对其证明效力不予确认。对证人张某及蔡某的证言，被上诉人认可其住院期间是由张某护理，对该部分事实本院予以确认。对于证人陈述的出院后的护理情况，被上诉人不认可，又无其他证据相印证，本院不予认定。经二审查明的事实与一审认定的一致，予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人应否对被上诉人的人身损害后果承担赔偿责任以及一审对赔偿费用的认定是否正确。关于上诉人应否承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”该法第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，上诉人于2017年4月雇佣被上诉人为其提供劳务，同年4月25日16时左右，被上诉人驾驶电动三轮车发生翻车事故而受伤。上诉人认为被上诉人受伤与工作无关，应由其自行承担责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定：“当事人对自己的主张，只有自己本人陈述而不能提供其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，被上诉人是在上班时间内受伤，虽受伤地点距其所组装船体的地点有一定距离，但仍是在上诉人的经营场所之内，即便如上诉人所述系被上诉人在工作期间休息时上厕所途中受伤，也是人的正常生理需求，并未超出劳务活动应有的范畴。上诉人作为雇主，应就雇员的人身损害承担赔偿责任。上诉人主张不承担责任的上诉理由于法无据，不能成立。一审根据双方在此次事故中的过错程度，判由上诉人承担60%的赔偿责任适当。关于赔偿费用的认定问题。上诉人认为一审对其垫付的部分费用未做认定，经审查，本案事故发生后，被上诉人住院治疗34天，由上诉人垫付医疗费31783.48元，双方均无异议，一审对该部分费用在确定赔偿总额后已进行了扣减。被上诉人认可住院期间是由上诉人雇人护理，一审对于被上诉人住院期间的护理费及住院伙食补助费均未支持。对上诉人主张的在被上诉人出院后其又租房并雇人进行护理并支出相关费用的问题，因被上诉人不予认可，上诉人并无充分的证据证明其主张，故对其该项上诉理由，本院依法不予支持。综上所述，上诉人吴艳芸的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费898元，由上诉人吴艳芸负担。本判决为终审判决。审判长 徐 林审判员 蔺春辉审判员 张小青 二○一九年三月二十五日书记员 高菊芳