河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初1479号原告：张军锋，男，1979年4月7日，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：杨文利，河南修谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：弓广林，河南修谨律师事务所律师。被告：郑州新百汇商业有限公司，住所地河南省新郑市玉前路庆都首府**楼，统一社会信用代码9141018455692206XT。法定代表人：韦祎，该公司总经理。委托诉讼代理人：付留建，河南郑韩大有律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈焕，河南郑韩大有律师事务所律师。原告张军锋与被告郑州新百汇商业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张军锋的委托诉讼代理人陈焕、被告郑州新百汇商业有限公司的委托诉讼代理人杨文利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张军锋向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付双倍工资差额26304.75元及经济补偿金2391.34元；2.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年6月17日，原告到被告处工作，与被告建立了劳动关系，期间被告一直未与原告签订书面的劳动合同。2017年9月1日，被告单方解除了与原告之间的劳动关系。原告认为被告应依据劳动合同法等规定向原告支付经济补偿金。理由如下：1、经济补偿金是指在劳动者无过失的情况下，用人单位解除或终止与劳动者的劳动合同时，依照法律规定的条件和标准，以货币方式给予劳动者的补偿，是对劳动者劳动期间贡献的肯定和稳定劳动关系的手段。本案完全属于《劳动合同法》第四十六条等规定的应支付经济补偿金的情形。2、被告及案外人河南众新合实业有限公司是两个独立的法人主体，二者没有法律及事实上的承继关系，且更无共同的主管部门。《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第21条适用的前提是“由于主管部门”的原因“调动或转移工作岗位”。其中，“主管部门”是指用人单位的主管部门，不是劳动者的主管部门，本案不符合适用《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》的条件。3、《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》属于法律、法律解释、行政法规或者司法解释之外的规范性文件，不得直接引用，只能作为说理的依据。其次，《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》是原劳动部于1996年发布的部门规范性文件，其后颁布、修正的劳动法、劳动合同法等法律法规对相关内容进行了修订。根据上位法优于下位法、新法优于旧法的原则，《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第21条的内容已经被《劳动合同法实施条例》替代，新郑市劳动人事争议仲裁委员会适用《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第21条进行裁判，明显是错误的。综上，原告作为劳动者，并未参与被告及案外人河南众新合实业有限公司之间的经营性行为，对此也不知情。依据《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》等相关规定，被告单方解除与原告之间的劳动关系，应支付经济补偿金，同时，被告应依法向原告支付双倍工资。但新郑市劳动人事争议仲裁委员会驳回了原告的仲裁请求，原告为维护自身合法权益，遂诉至法院。郑州新百汇商业有限公司辩称，原告要求郑州新百汇商业有限公司支付经济补偿金，没有事实根据和法律依据。经济补偿金，是用人单位与劳动者解除劳动合同并导致劳动者失业时，给予劳动者的经济补偿。本案中，郑州新百汇商业有限公司系经营管理新郑市丹尼斯?庆都生活广场不善造成经济困难且负债累累，万般无奈才于2017年9月1日与河南众新合实业有限公司签订协议，将商场的经营权概括转移给了河南众新合实业有限公司，以摆脱债务缠身的不利局面。其中协议书第十四条：商业广场经营管理权的移交范围第5项工作人员接转约定：“在本协议签订后3月内，丙方（河南众新合实业有限公司）应保持乙方（郑州新百汇商业有限公司）现有90%以上员工工作的稳定性，3个月后，由丙方自行决定上述员工的去留。”因而可以确定，郑州新百汇商业有限公司在概括转移商场经营权的同时，对包括原告在内的所有员工都是进行了合理安置的。虽然，郑州新百汇商业有限公司退出了新郑市丹尼斯?庆都生活广场的经营权，但已经概括转移给了河南众新合实业有限公司，在郑州新百汇商业有限公司将新郑市丹尼斯?庆都生活广场整体经营权概括转移给河南众新合实业有限公司过程中，包括原告等在内的商场所有员工不但没有失业，而且也没有离开原来的工作岗位，还在原有的工作岗位上继续工作，原告并未因此导致失业，也未因此给其造成任何的经济损失，而且在河南众新合实业有限公司接管商场的经营权后，原告与河南众新合实业有限公司协商一致重新签订了劳动合同，建立了新的劳动关系，那么，郑州新百汇商业有限公司与原告之间劳动关系自然终止。因而，郑州新百汇商业有限公司无需支付原告经济补偿金。原告要求郑州新百汇商业有限公司支付解除劳动合同经济补偿金，没有任何事实根据和法律依据。原告要求郑州新百汇商业有限公司支付未签劳动合同的双倍工资差额，不但应向河南众新合实业有限公司主张，而且早已超过法定的仲裁时效，依法应当驳回原告的仲裁请求。综上所述，郑州新百汇商业有限公司已将涉案商场的经营权概括转移给了河南众新合实业有限公司，原告应当向河南众新合实业有限公司主张权益，其向郑州新百汇商业有限公司主张早已超过了法定的诉讼时效。在涉案商场转让过程中，原告并未因此失业，也未因此受到损失，且工作相对稳定，郑州新百汇商业有限公司不应支付原告经济补偿金。《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》目前尚未被废止，仲裁适用正确，该通知对本案具有约束力。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方有争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2016年7月5日，张军锋到郑州新百汇商业有限公司工作，双方未签订书面劳动合同。2017年9月1日，河南田润置业有限公司（甲方）、郑州新百汇商业有限公司（乙方）与河南众新合实业有限公司（丙方）签订一份《协议书》，协议约定：乙方在甲方同意下，将新郑市人民路与玉前街交叉口处“庆都首府”商业广场经营管理权转让给丙方，在本协议签订后3个月内，丙方应保持乙方现有90%以上员工工作的稳定性；3个月后，由丙方自行决定上述员工的去留等内容。2017年9月1日之后，张军锋到河南众新合实业有限公司工作至今。后张军锋于2018年8月向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，后申请撤诉。2018年12月12日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会再次立案受理了张军锋的仲裁申请，张军锋请求裁决：1、被申请人郑州新百汇商业有限公司支付其未签订书面劳动合同的双倍工资差额为26304.75元；2、请求被申请人支付经济补偿金2391.34元。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2019年1月7日作出新劳人仲案字〔2018〕473号仲裁裁决:驳回申请人的仲裁请求。后张军锋不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，本案双方当事人虽未签订书面劳动合同，但双方对存在事实劳动关系均无异议，本院对双方的劳动关系予以认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”之规定，视为郑州新百汇商业有限公司与张军锋已订立无固定期限劳动合同。张军锋于2016年7月5日到郑州新百汇商业有限公司工作，因郑州新百汇商业有限公司与张军锋建立劳动关系后未依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定自用工之日起一个月内与张军锋签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，郑州新百汇商业有限公司自用工之日起满一月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定向张军锋每月支付两倍工资，即郑州新百汇商业有限公司应自2016年8月5日起每月支付张军锋两倍工资至2017年7月4日；但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，张军锋在2018年8月向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，已经超过法定仲裁时效期间，故本院对张军锋主张的支付双倍工资差额的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿均以解除或终止劳动合同为前提，且应符合法律规定；本案中，郑州新百汇商业有限公司与河南众新合实业有限公司签订商业广场经营权转让协议中对其员工工作进行了安置，张军锋亦在2017年9月1日之后到河南众新合实业有限公司工作至今，应视为其同意该工作安置。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第21条规定：“劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿金。”本案中，郑州新百汇商业有限公司将“庆都首府”商业广场经营管理权转移给河南众新合实业有限公司后，张军锋虽因工作单位的转移而被解除劳动关系，但并未造成张军锋失业，且张军锋与河南众新合实业有限公司劳动关系存续至今，故张军锋请求郑州新百汇商业有限公司支付经济补偿，无事实根据及法律依据，本院不予支持。综上所述，张军锋的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第四十六条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，并参照《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第21条规定，判决如下：驳回原告张军锋的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由张军锋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，递交上诉状十份，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 员  赵西璞二〇一九年三月十九日代理书记员  杨 帅