安徽省桐城市人民法院民 事 判 决 书（２018）皖0881民初５014号原告（被告）：桐城市路桥建筑工程劳务有限公司（以下简称桐城路桥公司），住所地安徽省桐城市龙眠街道正大路，统一社会信用代码：913408815634407041（1-1）。法定代理人：徐某，男，1964年3月7日出生，汉族，公司经理，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：徐先任，男，公司职工。委托代理人：姚继会，安徽文都律师事务所律师。被告（原告）：束长友，男，1967年12月20日出生，汉族，农民，住安徽省桐城市。委托诉讼代理人：束长清，男，1965年10月6日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区，系束长友哥哥。委托诉讼代理人：黄臣，江苏乾智律师事务所律师。被告：中铁六局集团广州工程有限公司（以下简称广州工程公司），住所地广州市番禺区东环街番禺大道**天安总部中心**楼**，统一社会信用代码：914401013047009469。法定代表人：邓鹏宇，男，1975年9月17日出生，汉族，公司经理，住广东省肇庆市端州区。委托诉讼代理人：刘文好，男，公司职工。委托诉讼代理人：李立辉，安徽长江人律师事务所律师。被告：中国铁路广州局集团有限公司（以下简称中铁集团公司），住所地广东省，住所地广东省广州市越秀区代码914400001903488249。法定代表人：武勇，男，公司经理。委托诉讼代理人：张婕，公司法务部员工。委托诉讼代理人：杨晖，广东力律师事务所律师。原告(被告)桐城路桥公司与被告（原告）束长友劳动争议一案，双方均不服桐城市劳动人事争议仲裁委员会（2018）桐劳人仲裁字第101号仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院于2018年12月6日、12月11日立案受理后，将两案合并，并依法适用普通程序进行了公开审理。原告（被告）桐城市路桥公司委托诉讼代理人姚继会、被告（原告）束长友委托诉讼代理人束长清、黄臣、被告广州工程公司委托诉讼代理人刘文好、李立辉、被告中铁集团公司委托诉讼代理人杨辉到庭参加诉讼，两案现已审理终结。原告（被告）桐城路桥公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告只需支付被告各项工伤保险待遇79063.62元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、2016年原告承包中铁六局梅汕客专（MSSG-4标）工程劳务，因工程需要将钢筋笼制作部分分包给黄辉，黄辉又将该劳务转包给胡实兵，胡实兵聘请务工人员进行劳务施工。2017年2月12日，胡实兵个人邀请被告到梅汕客专（MSSG-4标）工地务工，2017年2月19日下午被告干活时受伤，送到广东揭阳空港经济区第三人民医院住院治疗，揭阳市人力资源和社会保障局2017年5月24日作出揭空港人社认（2017）14号认定被告为工伤，2017年11月11日揭阳市劳动能力鉴定委员会作出揭劳鉴初字2017年081号《初次鉴定（确认）结论书》，认定被告工伤九级，停工留薪期5个月，2018年4月被告在南京医科大学第二附属医院取出内固定。被告务工受伤，原告愿意在法律规定赔偿标准基础上给予充分赔偿，与被告多次协商做到仁至义尽，但被告竟然索要130万，最少也要74万，致使无法达成协议。被告向桐城市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，桐城市劳动争议仲裁委员会裁决原告支付被告422491.7元工伤保险待遇，原告认为该裁决认定事实、适用法律和计算错误，远远超出正常赔偿范围。二、原告按照工程所在地要求参加了工伤保险，保险公司赔付部分应当计算在被告的工伤保险待遇中，被告不能获得双倍赔偿。梅汕客专（MSSG-4标）工程位于广东省揭阳市空港经济区。该工程属于国家建设工程，承建单位中铁六局是国有大型企业，各项手续完备，当然也符合地方办理工伤保险登记及缴费规定。该工程2016年4月18日参加了中华联合财产保险股份有限公司承包的《建筑工程施工人员团体意外伤害保险》，按照工程总造价的0.95‰交纳保险费，保险限额医疗费6万/人，意外死亡伤残60万/人。该保险符合广东省关于建设工程参加工伤保险的规定要求。而被告错误的认为应当按照安徽省的规定必须参加人社部门的工伤保险，否则都是没有工伤保险。2018年1月2日人社部发〔2018〕3号《关于铁路、公路、水运、水利、能源、机场工程建设项目参加工伤保险工作的通知》才强制要求类似梅汕客（MSSG-4标）的工程参加工伤保险。被告的观点显然错误。被告在梅汕客专（MSSG-4）工程工地受伤，根据法律规定原告成为支付其工伤保险待遇责任主体，原告劳务承包的梅汕客专（MSSG-4标）工程按项目进行了投保，投保保险公司是代为原告的工伤赔付，应当在支付被告的工伤待遇赔付款中予以扣除。被告受伤后，原告及时上报中铁六局梅汕客专（MSSG-4标）工程项目部和中华联合财产保险股份有限公司，中华联合财产保险股份有限公司广州市越秀支公司于2017年11月14日赔偿医疗费28307.03元，此款己经支付给被告，但在桐城市劳动人事争议仲裁委员会的裁决中却没有扣除，该计算错误。依照梅汕客专（MSSG-4标）工程保险合同，被告受伤应当进行《人身保险伤残评定》评定伤残等级，中华联合财产保险股份保险公司进行伤残赔付。现在被告尚未进行人身保险伤残等级评定，中华联合财保进行保险赔付的数额尚未确定，桐城市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告伤残保险待遇数额明显不当。三、被告的医疗费用及护理期计算错误，应当按照住院112天计算相关费用。被告受伤后，原告及时将其送往医院住院治疗，住院103天，并支付医疗费32623.6元。按照被告的伤情及诊疗规范，后期被告只需二次手术取出内固定即可。可是被告出院后，没有按照规定告知，于2017年7月、2018年1月在桐城市人民医院两次住院，2018年4月10日被告在南京医科大学第二附属医院进行二次手术，住院9天出院，被告的治疗即终结，可是被告又在桐城市人民医院住院。原告认为，被告的医疗费用属于保险公司赔偿范围，被告应当提供中华联合财产保险股份有限公司认可的医疗票据，被告三次在桐城市人民医院住院，没有转院手续，属于自行过度医疗，无需护理和赔付。四、被告的工资应当按照建筑业的平均工资计算为宜。被告实际干活8天，属于短期雇佣的农民工，原告将劳务分包给胡实兵，胡实兵按照每吨钢筋230元与被告计算劳务报酬，属于承包性质，其劳务收入不能反映被告的实际收入水平。《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。此规定明确赔偿的工资应当是其发生工伤前的12个月的平均工资，被告在原告承包的工地仅仅干了8天，桐城市劳动争议人事争议仲裁委员会就根据此8天的收入确定被告的工资标准，违背客观事实，导致裁决错误。根据相关法律规定，应当以被告从事的建筑业岗位的平均工资计算为宜。五、被告2017年2月19日受伤，2017年5月24日认定为工伤，2017年11月11日作出《初次鉴定（确认）结论书》，2017年12月26日向桐城市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十三条规定：“工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点，为劳动合同期满或工伤职工提出解除劳动合同之日。解除劳动合同关系后进行工伤鉴定的，应以劳动能力鉴定意见作出之日作为工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇的计发时间点”，桐城市劳动人事争议仲裁委员会按照2018年7月以后颁发的标准计算错误。六、根据《工伤保险条例》和安徽省实施工伤保险条例办法的规定，被告束长友的工伤保险待遇为：1、医疗费20146元，2、住院伙食补助费3360元〔（103+9）*30〕，3、护理费11200元〔（103+9）*100〕，4、一次性伤残补助金38504.25元（2016年安徽省建筑业平均工资4278.25元/月*9），5、一次性医疗补助金30644.4元（5107.4元/月*6），6、一次性劳动就业补助金51074元（5107.4元/月*10），7、鉴定费320元，8、交通住宿费4122元，合计159370.65元，扣减原告先前给付52000元，中华联合财产保险股份有限公司广州市越秀支公司给付28307.03元，原告应支付被告工伤保险待遇79063.62元，该费用在被告办理中华联合财产保险股份有限公司保险赔付后予以支付。综上,原告依法向法院起诉，请求依法裁判。被告（原告）束长友针对原告（被告）桐城路桥公司的起诉，称答辩意见同起诉意见。被告（原告）束长友向本院提出诉讼请求：1、请求确认束长友与桐城路桥公司之间存在事实上的劳动关系；2、下列赔偿费用请求判定被告广州工程公司和被告中铁集团公司承担连带赔偿责任；3、请求判定三被告连带支付原告停工留薪期工资177593元[6123.9÷7.5*21.75]（正常17759元/月）÷70%（调整收入25370元/月）*7个月]；4、请求判定解除劳动关系，三被告连带支付原告经济补偿金10002元（6668元/广东月统平*300%*0.5个月）；5、请求判定三被告连带支付原告2017年3月13日起未签订劳动合同的双倍工资差额327780元（25370*6.2+17759*4.8*2）；6、请求判定三被告连带支付原告交通食宿费11063元[交通费3140元；住宿费2163元；认定鉴定门诊往返伙食住宿补助费3200元[32天（6+8*2+10次门诊）*100元/天]；城市内交通包干费2560元[32*80元/天]、住院伙食补助费18270元（203天*90元/天）、鉴定费320元；7、请求判定三被告连带支付原告护理费41429元（5660元/安徽月统平÷21.75*80%*199天）；8、请求判定三被告连带支付原告一次性伤残补助金180045元；9、请求判定三被告连带支付原告一次性工伤医疗补助金40010元；10、请求判定三被告连带支付原告一次性伤残就业补助金200050元。事实与理由：2017年2月12日，原告经介绍入职桐城路桥公司，并被派往被告广州工程公司承建的广东揭阳市空港区工地，无安全教育培训于当天下午工作，工作岗位为中铁六局梅汕客专（MSSG-4标）工程指挥部一分部第一架子队第四作业队钢筋班制笼小组电焊工。被告桐城路桥公司口头明确工资按件计酬（单价230元/吨钢筋），并称工程时间长、收入高。原告工作期间，接受被告铁路项目现场架子队集中统一管理和项目意外保险待遇，具体服从作业队和班组长管理安排，遵守作息制度。原告2017年2月19日下午5点多，在工地车间操作时受伤，及时在当地医院治疗。由于被告不配合支付医疗费，扣发原告前期工资，原告被迫办理了出院手续，在广东住院103天。按照医院诊断建议及原被告双方协商同意，在桐城、合肥及南京等地接受门诊、康复和二次手术等后续治疗，住院100天。原告共住院203天，单位护理4天，另外家人护理199天。被告桐城路桥公司先后支付原告营养费5000元、住院伙食补贴2000元、停工留薪工资2万元、后续医疗费用2.5万计52000元。原告实际工作7.5天共88小时，被告桐城路桥公司实际支付工资6123.9元【银行支付5919元+伙食费204.8元（8天*25.6/人平）】，实际工资收入未含加班延时工资、代扣了个人所得税。原告家人前往广东经营地依法申请工伤认定、劳动能力鉴定：2017年5月24日原告作为单位认可职工认定为工伤；11月14日鉴定劳动功能障碍等级9级，确认停工留薪期5个月。原被告双方考虑节省往返广东医疗二次鉴定确认费用，协商同意追加2个月停工留薪期及相应费用。被告桐城路桥公司劳务分包企业，是作为工程劳务部分的分包，事实上不具备劳务资质和安全生产条件，存在劳动定额不合理；自用工之日起建立劳动关系超过30天，一直未签书面劳动合同，未缴纳工伤保险；拖欠工资和医疗费，存在管辖权恶意诉讼及伪造事实拖延时间等。桐城路桥公司作为用人单位，应当承担法定责任，被告广州工程公司和被告中铁集团公司承担连带赔偿责任。基于以上事实，根据建筑法、劳动法、工伤保险等法律法规政策，具体按照经营地广东省标准规定，请求法院依法判定。被告广州工程公司辩称，广州工程公司将劳务工程分包给桐城路桥公司，桐城路桥公司具备用工主体资格，桐城路桥公司将劳务工程层层转包给不具备资质的个人，存在违法转包情形；不具备资质的个人雇佣的工人束长友在工地上受伤，桐城路桥公司应当承担束长友的工伤保险主体责任。广州工程公司与桐城路桥公司签订劳务分包合同，桐城路桥公司承担工伤保险主体责任后，广州工程公司不应承担连带责任，请求法院驳回束长友对广州工程公司的起诉。原告（被告）桐城路桥公司围绕自己的主张向本院提交以下证据：一、营业执照、法定代表人身份证明书、居民身份证，证明原告的身份信息；二、工伤认定决定通知书、劳动能力鉴定结论书，证明束长友受伤为工伤、评定为伤残九级、停工留薪期为五个月；三、仲裁裁决书，证明双方的劳动争议经过仲裁前置程序；四、医疗费发票、收据、银行转账记录，证明桐城路桥公司支付束长友52000元；五、中华联合财产保险股份广东分公司人身意外伤害保险单、转账凭证，证明梅汕客专（MSGG-4）项目部为施工人员办理团体意外伤害保险、束长友获得赔偿金28307.63元；六、工程劳务分包合同、承包协议、工资收入说明、工资值统计表及发放表，证明桐城路桥公司分包劳务工程后，转包给胡实兵、胡实兵雇佣束长友按工分值发放工资报酬，桐城路桥公司与束长友是劳务关系，桐城路桥公司具备资质，应承担束长友的工伤主体责任；七、相关文件，证明施工工程参加团体意外保险符合规定，应视为桐城路桥公司参加工伤保险，不能按照安徽省的要求规范广东省的企业；八、安庆市中级人民法院（2018）皖08民终2679号民事判决书，证明胡实兵与桐城路桥公司不存在劳动关系，同样胡实兵雇佣的束长友与桐城路桥公司不存在劳动关系。质证意见：束长友对桐城路桥公司提交的证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，认为不能达到桐城路桥公司的证明目的。被告（原告）束长友围绕自己的主张向本院提交以下证据：一、居民身份复印件，证明原告身份信息；二、桐城路桥公司、广州工程公司、中铁集团公司的工商信息、营业执照，证明劳务分包单位具备用工资格、工程承包单位具备施工用工资格、建设单位及承包单位承担工伤赔偿连带责任；三、工程各方主体及相关人员名单、工地现场照片四张、第四作业队管理人员通讯录、单位外招人员名单，证明目的：1、工程各方主体及管理人员，实际劳动场所；2、第一架子队集中统一管理模式，具体服从第四作业队和班组长管理；3、另外招人、不断换人规避劳动合同签订；四、考勤记录表，证明同班组人员、实际用工时间、工作量；五、4名证人提供的工资收入说明、工资发放单据、来信回复、银行支付凭证，证明桐城路桥公司人员管理、工作安排、正常工作时间、工资发放形式、束长友的月工资收入。六、垫付的收据2份，证明束长友自付医疗费1000元、监察大队垫付住院费用3538元；七、诊断证明、住院病历、出院记录、门诊病历、医疗费发票，证明束长友共住院203天，自付医疗费21214元，其中家人护理199天；八、工伤申请表、工伤认定决定书，证明束长友与桐城路桥公司存在劳动关系，束长友受伤为工伤；九、鉴定委托书、劳动能力鉴定告知书、鉴定结论书，证明束长友经鉴定为九级伤残、停工留薪期5个月、鉴定费320元；十、申请鉴定产生的住宿费发票、南京住院治疗的住宿费发票，证明束长友工伤实际发生的住宿费2164元；十一、住院、工伤认定及鉴定往返的交通费发票，证明束长友工伤实际发生的交通费3148元；十二、束长友与桐城路桥公司负责人签订的医疗协议、再鉴定协议、人身意外伤害保险赔款单，证明桐城路桥公司将束长友作为团体成员投保意外保险，双方同意在南京进行二次手术、延长2个月停工留薪期；十三、工程劳务分包合同，证明施工工地代表为林贤瑞，分包单价500元/吨与工人约定的结算单价320元/吨不符；十四、微信聊天记录截图、通话录音、录音内容的说明，证明桐城路桥公司与黄辉串通将工程承包胡实兵；十五、参保证明、管辖权异议申请书，证明桐城路桥公司仅有9人参加社会保险，不具备安全生产条件、无劳务派遣许可证、安全生产许可证；十六、桐城市人民法院（2018）皖0881民初1663号民事判决书，证明黄辉诉称桐城路桥公司将劳务工程分包给黄辉不存在。质证意见：桐城路桥公司对束长友提交的证据十四的真实性、合法性、关联性和证明目的有异议，对其他证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，认为不能达到其证明目的；广州工程公司的质证意见同桐城路桥公司。认证意见：结合双方的举证、质证意见，本院对束长友提交的证据十四不予认定，其他证据予以认定；对桐城路桥公司提交的所有证据予以认定。开庭审理中，经本院释明，束长友自愿撤回对被告中铁集团公司的起诉。经审理查明：广州工程公司承建广东省揭阳市空港经济区中铁六局梅汕客专（MSSG-4标）工程，与桐城路桥公司签订劳务分包合同，将承建的揭阳市潮汕机场隧道主体工程分包给桐城路桥公司，桐城路桥公司将工程项目钢筋笼加工和安装转包胡实兵，胡实兵召集束长友等十余名工人到建筑工地干活。2017年2月12日，束长友进入梅汕客专（MSSG-4）工程工地，从事电焊工作，工资报酬以工作量按件计算，计件单位为230元/吨钢筋，束长友在工地干活7.5天，实际取得工资报酬5919元。2017年2月19日下午5时左右，束长友在工地车间操作时不慎造成左手臂受伤，当即被送往揭阳市空港经济区第三人民医院治疗，住院103天，出院后在桐城市人民医院继续治疗，2017年7月住院27天、2018年1月住院34天，2018年4月10日在南京医科大学第二附属医院进行二次手术取出内固定，住院9天，回桐城市人民医院住院26天，束长友共住院199天，在揭阳市空港经济区第三人民医院住院期间，用人单位派人护理4天，余外住院期间均由家人护理。2017年5月24日揭阳市空港经济区作出揭空港人社认（2017）14号《工伤认定决定通知书》，认定束长友为工伤，2017年11月14日揭阳市劳动能力鉴定委员会作出揭劳鉴初字（2017）81号《初次鉴定（确认）结论书》，确认束长友劳动能力障碍等级为九级，停工留薪期为5个月。2018年5月2日，桐城市路桥建筑工程劳务有限公司法定代表人徐某与束长友协商在合肥或南京进行二次手术，后双方确定在南京进行二次手术，认可增加2个月停工留薪期不去揭阳市劳动能力鉴定委员会进行二次鉴定。受伤后，束长友垫付医疗费21213.68元、鉴定费320元，桐城市路桥建筑工程劳务有限公司除支付医疗费32623.6元，另转账支付束长友52050元。桐城市路桥建筑工程劳务有限公司在揭阳市空港区没有给束长友办理建筑工地农民工工伤保险登记，但购买了人身意外伤害商业保险（团体险），束长友受伤后，通过人身意外伤害商业保险获得赔偿金28307.03元。束长友要求工伤保险待遇申请仲裁，2018年11月21日桐城市劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）桐劳人仲裁字第101号裁决书，裁决确认双方解除用工关系，桐城路桥公司支付束长友各项工伤保险待遇370491.7元，驳回束长友的其他仲裁请求，桐城路桥公司、束长友均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。上列事实有当事人双方陈述，庭审笔录及提交的证据材料足以认定。结合双方的诉辩意见和提交的证据材料，本案争议的焦点是：一、束长友与桐城路桥公司、广州工程公司是否存在事实上的劳动关系？二、束长友的月工资报酬如何确定、束长友的工伤保险待遇如何计算、适用安徽省还是适用广东省揭阳市的标准？三、束长友获得的人身意外伤害保险赔偿金28307.03元是否应当在工伤保险待遇中扣除？本院认为，广州工程公司承包建设工程后，与桐城路桥公司签订《工程劳务分包合同》，约定将新建铁路中位于广东省揭阳市潮汕机场隧道主体工程施工分包给桐城路桥公司，桐城路桥公司分包后，将工程项目钢筋笼加工和安装层层转包给胡实兵，胡实兵找到束长友等十余名钢筋工到建筑工地干活。该项目工程实际施工人为胡实兵，束长友与胡实兵系雇佣的劳务关系，桐城路桥公司与转包人雇佣的束长友等工人是劳务关系。桐城路桥公司仅是因案涉工程需要通过黄辉联系胡实兵、胡实兵联系束长友短期从事钢筋笼的工作，劳动报酬的发放也与正常的工资发放形式不同，束长友提交的桐城路桥公司参保证明也显示束长友不在参保人员之列；束长友在本案涉案工程之前与桐城路桥公司无劳动关系，工程结束后也与桐城路桥公司无劳动关系，故束长友与桐城路桥公司不存在事实上的劳动关系。桐城路桥公司将工程项目转包给没有资质的个人，存在非法转包或违法转包情形，实际施工承包人雇佣的工人在工地上受伤为工伤，桐城路桥公司具备用工主体资格，应当承担用工单位的工伤保险责任；广州工程公司与桐城路桥公司签订工程分包合同，作为分包方审查了承包方资质条件，广州工程公司与束长友不存在事实上的劳动关系，桐城路桥公司具备承担束长友工伤保险责任主体资格，工伤保险不同于人身损害赔偿，用工单位的责任主体只有一个，不存在其他责任主体承担连带责任，故广州工程公司不承担束长友工伤连带责任。束长友要求桐城路桥公司支付解除劳动关系的经济补偿金、未签书面劳动合同的双倍工资、加班费等诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于束长友工伤待遇标准如何计算的问题。根据国务院《工伤保险条例》、人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）的相关规定，用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，原则上应在注册地为职工参加工伤保险，未在注册地参加工伤保险的职工，可由用人单位在生产经营地为其参加工伤保险。建筑施工企业按项目参保的，应在施工项目所在地参加工伤保险，职工受到事故伤害的，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照参保地的规定依法享受工伤待遇，未参加工伤保险的职工，应当在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇，劳动者要求享受工伤保险待遇发生争议，应当向用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁，不服仲裁裁决，应当向用人单位所在地法院提起诉讼。本案中，桐城路桥公司注册地为安徽省桐城市，生产经营地和建筑施工项目所在地均为广东省揭阳市，桐城路桥公司可以在注册地或生产经营地参加工伤保险，但建筑施工企业按项目参保，应当在施工项目所在地广东省揭阳市参加工伤保险，束长友工伤发生地为广东省揭阳市空港经济区，在广东省揭阳市进行工伤认定、劳动能力鉴定，向桐城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，不服仲裁裁决向桐城市法院提起诉讼。束长友受事故伤害应按照参保所在地广东省揭阳市的规定享受工伤保险待遇，桐城路桥公司未按规定在广东省揭阳市参加工伤保险登记，应当按照广东省揭阳市的规定支付束长友各项工伤保险待遇。依照《广东省工伤保险条例》规定，束长友九级伤残工伤保险待遇中一次性伤残补助金为九个月的本人工资，一次性伤残医疗补助金为二个月的本人工资，一次性伤残就业补助金为八个月的本人工资，停工留薪期按照伤残鉴定结论五个月和双方协商一致延长两个月认定为七个月。束长友的月工资如何计算？束长友在施工工地干活7.5天，按照约定工资报酬以工作量计算，双方结算工资5919元，根据工资结算规定，束长友的月工资为16967.8元（5919&7.5*21.75），2016年广东省揭阳市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4013元，束长友的月工资收入超出统筹地区职工平均工资的300%，根据国务院《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，本院认定束长友的月工资为12039元（4013*300%）。关于束长友获得的人身意外伤害保险赔偿金是否应当在享受工伤保险待遇中扣除？工伤保险是社会保险，是强制性保险；人身意外保险是商业保险、非强制性保险，是工伤保险的补充。用工单位为员工购买商业保险，是用工单位自愿给员工的一种福利，且受益人是员工而非用工单位。当员工受到人身伤害时，商业保险不能替代工伤保险。本案中，束长友获得的人身意外伤害保险赔偿金28307.03元，不应当在享受的工伤保险待遇中扣除。桐城路桥公司诉称建筑工地购买的人身意外商业保险即工伤保险、束长友的部分工伤保险待遇由商业保险支付的主张，无事实和法律依据，本院不予采信。本院认定束长友的工伤待遇具体为：（1）一次性伤残补助金108351元（12039*9）；（2）一次性工伤医疗补助金24078元（12039*2）；（3）一次性伤残就业补助金96312元（12039*8）；（4）停工留薪期工资84273元（12039*7）；（5）医疗费21213.68元；（6）住院伙食补助费13930元（199*70）：（7）护理费29250元；（8）交通费、食宿费4122元；（9）鉴定费320元，以上合计381849.68元，扣除已付52050元，还应支付329799.68元。综上，根据国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第二十五条、第二十六条规定，判决如下：一、确认束长友与桐城路桥公司、广州工程公司之间不存在事实上的劳动关系；二、解除桐城路桥公司与束长友的用工关系，桐城路桥公司支付束长友各项工伤待遇329799.68元，限于判决生效后十日内付清；三、驳回桐城路桥公司、束长友的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由桐城路桥公司、束长友各承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判长  朱松涛审判员  徐向军审判员  姚 庆二〇一九年三月十九日书记员  朱明明附：相关法律条文国务院《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。