辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终3943号上诉人（原审原告）：唐晓雪，女，满族，住辽宁省抚顺市望花区。委托诉讼代理人：于淼，辽宁锦一佳律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地：江苏省海安县。法定代表人：笪鸿鹄,该公司董事长。委托诉讼代理人：李双洋，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏省苏中建设集团股份有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市和平区。法定代表人：杜圣华。委托诉讼代理人：鄢海荣，女，该公司员工。上诉人唐晓雪、江苏省苏中建设集团股份有限公司因与被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司沈阳分公司买卖合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2018）辽0104民初9481号民事判决，依法向本院提起上诉。本院于2019年1月30日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。本案现已审理终结。唐晓雪上诉请求：一、请求维持一审判决第一项；二、依法改判第二项，判令二被上诉人支付资金占用利息（该利息自2012年11月16日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计算至被上诉人公司付清货款时为止）；三、判令被上诉人公司支付违约金（每逾期一个月按合同额的3%，或按万分之五给付上诉人违约金。从2012年11月16日至给付之日止）；四、判令由二被上诉人公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：根据上诉人与被上诉人2012年5月15日签订的《沈阳市预拌混凝土买卖合同》第七项中约定，如付款时间延迟，每逾期一个月按付款额的3%给付上诉人违约金，另一份合同约定如违约每逾期一个月按回款额万分之五计算违约金，上诉人在一审庭审时，同时请求被上诉人承担违约金及银行4倍给付占用上诉人资金期间的利息，没有得到一审法院的支持。一审法院认为上诉人提出的违约金主张过高，并对利息损失主张不予支持，上诉人认为此二项主张系基于不同性质、不同基础、不同法律依据提出的指向不同的利益主张。二者是相互独立、可并存且不重合的。上诉人的请求合理合法，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。江苏省苏中建设集团股份有限公司辩称，同意一审审理意见，不支持利息和违约金部分。江苏省苏中建设集团股份有限公司沈阳分公司答辩称：同意江苏省苏中建设集团股份有限公司意见。江苏省苏中建设集团股份有限公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法发回重审或改判。2.由被上诉人唐晓雪承担本案的全部费用。事实与理由：一、一审认定的事实与实际情况不符。一审法院判决上诉人与苏中建设应给付被上诉人唐晓雪商品混凝土本金270420元，没有具体区分各支付方式应承担的还款数，违背了合同之约中双方真实意思表示。二、对违约金、利息和迟延履行时间计算出现明显错误。三、一审法院判负的违约金过高。唐晓雪辩称，违约金是双方自愿约定的，约定不高，也没有超过国家规定。合同中即约定了违约金也约定了利息。原来的公司已经将合格证交给了沈阳分公司。因为已经入住并办理了房证。江苏省苏中建设集团股份有限公司沈阳分公司辩称，同意江苏省苏中建设集团股份有限公司意见。唐晓雪向一审法院提出诉讼请求：1.判决二被告偿还购买商品混凝土款本金270420元、利息（按照银行同期贷款利率4倍，从2014年10月25日起算，至实际给付之日）、违约金暂计5万元；2.判决被告承担本案全部诉讼费用，代理费及由此引起的一切经济损失。一审法院认定事实如下：2012年5月，被告苏中建设作为订货单位与供货单位沈阳龙元商品混凝土有限公司签订《沈阳市预搅拌混凝土买卖合同》，购买混凝土,由被告苏中建设沈阳分公司实际承建。因龙元搅拌站已坏、停产，经被告苏中建设同意，由辽宁连盛混凝土有限公司供应部分混凝土，商混价格、事宜、内容都按辽宁连盛混凝土有限公司与被告苏中建设签订的合同执行。经被告苏中建设沈阳分公司会计姜新春对账确认，尚欠辽宁连盛混凝土有限公司本金270420元。2017年1月6日原告与辽宁连盛混凝土有限公司签订《债权转让协议》，辽宁连盛混凝土有限公司将其享有的被告苏中建设尚欠的商砼款270420元（巧克力城29835元、黄河府240585元）转让给原告，由被告苏中建设将所欠债权款在原债务还款期内给付作为债权人的原告。2017年1月6日辽宁连盛混凝土有限公司向被告苏中建设发出《债权转让通知书》，载明：沈阳龙元商品混凝土有限公司与被告苏中建设2014年签订的预搅拌混凝土买卖合同继续生效，本合同指江南甲第、黄河府、巧克力城；现将被告苏中建设尚欠辽宁连盛混凝土有限公司本金270420元、利息及本合同全部内容转让给受让人唐晓雪，不经唐晓雪本人书面确认不得撤销该债权转让协议。该《债权转让通知书》以邮寄方式向被告苏中建设送达，通知二被告返还原告本金270420元。一审法院认为：被告苏中建设与沈阳龙元商品混凝土有限公司、辽宁连盛混凝土有限公司之间混凝土买卖合同，系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，系合法、有效，双方应按照合同约定各自履行权利、义务。依据《中华人民共和国合同法》第七十九条规定：债权人可以将合同的权利全部或者部分债权转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。2017年1月6日辽宁连盛混凝土有限公司与原告达成《债权转让协议》，将其享有的对被告苏中建设270420元的债权转让给原告，不违反法律禁止性规定，同时向被告苏中建设发出《债权转让通知书》，履行通知义务，该债权转让行为符合法律规定，一审法院予以确认。庭审中被告苏中建设、苏中建设沈阳分公司均同意返还原告本金270420元，不违反法律规定，一审法院予以确认。关于违约金、利息。因被告苏中建设未按合同约定履行全部付款义务，尚欠商砼款270420元未付，对此应承担违约责任。因违约金具有惩罚性的特征，一般不应超过其实际损失的30%，原告未提供因约给其造成的实际损失的证据，但欠款时间较长，迟延履行债务行为确给原告造成一定经济损失，但合同约定过高，依据公平原则，并结合本案的双方实际履行情况，原告主张5万元并无不当，一审法院予以支持，关于利息，一审法院不予支持。关于原告主张代理费等经济损失，因买卖合同中对此并无约定，且原告未提供证据证明损失数额，该主张于法无据，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、被告江苏省苏中建设集团股份有限公司、江苏省苏中建设集团股份有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告唐晓雪本商品混凝土款本金270420元；二、被告江苏省苏中建设集团股份有限公司、江苏省苏中建设集团股份有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告唐晓雪违约金5万元；三、驳回原告其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。唐晓雪向法庭提交证据：买卖合同一份，该合同是苏中建公司与龙元混凝土有限公司签订的，拟证明合同第8项第2款中约定了违约金及利息。该证据来源于辽宁省高级法院卷宗。江苏省苏中建设集团股份有限公司发表质证意见：该份合同的真实性、合法性予以认可。对关联性及证明问题不予认可。该份合同第3项可以看出没有约定违约金具体金额。无法从该份合同中看出唐晓雪受让债权后依据该份合同对我方享有权利。所以对唐晓雪主张的合同第8项第2款不予认可。江苏省苏中建设集团股份有限公司沈阳分公司发表质证意见：同意江苏省苏中建设集团股份有限公司意见。本院对一审法院查明事实予以认定。另查明，沈阳龙元商品混凝土有限责任公司与江苏省苏中建设集团股份有限公司在2014年签订《预拌混凝土买卖合同》一份，其中第六条付款方式及时间约定：工程每月25日为结算期，并在次月15日前支付上月结算混凝土货款的50%现金支付，50%以房屋做抵付。第八条违约金约定：甲方未按合同约定结清货款逾期按中国人民银行同期贷款利率向乙方支付所欠货款的利息，同时按所欠金额的日5%承担违约金，否则乙方有权单方解除合同或停止混凝土的供应。涉案合同供应混凝土的截止时间为2014年10月30日。唐晓雪称其主张违约金5万元是从2014年6月1日至2015年4月1日止的金额。本院认为，上诉人唐晓雪与上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司之间为买卖合同关系。本案争议的问题是江苏省苏中建设集团股份有限公司应否承担本案违约金问题，违约金的约定是否过高，应否予以调整。关于买卖合同中的违约金的问题，依据合同约定，买受人应当在收到混凝土的每月25日为结算期，并在次月15日前支付上月结算混凝土货款的50%。涉案混凝土最后的送货日期为2014年10月30日。涉案所欠混凝土款为为部分欠款。江苏省苏中建设集团股份有限公司未能按照合同约定支付该部分货款属于违约行为，应当违约责任，依据合同约定计算给付违约金。故此，江苏省苏中建设集团股份有限公司上诉所称不同意给付违约金的理由不能成立。关于违约金约定是否过高，应否予以调整的问题，合同约定，未能按期给付货款，应当支付利息及按日给付5%的违约金。现唐晓雪主张违约金的计算是按照欠款额的年24%主张违约金，已经远低于合同约定。故此，上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司主张本案调整违约金的上诉请求不予支持。关于唐晓雪上诉请求给付违约金利息至所欠货款的实际给付之日止的问题，因其在一审诉讼主张违约金的请求为暂计五万元，并无其他请求，本院仅围绕当事人的诉讼请求审理。其主张该五万元为从2014年6月1日至2015年4月1日，以年24%计算。故此，本案仅就该部分时间的违约金予以审理。期后违约金本案不予审理。综上所述，唐晓雪、江苏省苏中建设集团股份有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。唐晓雪预计的二审案件受理费6106元，由唐晓雪负担。江苏省苏中建设集团股份有限公司预交的二审案件受理费6106元，由江苏省苏中建设集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 岩审判员 李 涛审判员 张维佳二〇一九年三月五日法官助理洪晔书记员张冲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。