河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终4049号上诉人（原审被告）：张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司。住所地，甘肃省张掖市甘州区县府街延伸段景隆文化广场******商铺。法定代表人：姚鹏，总经理。上诉人（原审被告）：张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社。住所地，甘肃省张掖市甘州区北大街延伸段北关嘉苑小区商业楼下门店。负责人：姚鹏，总经理。上诉人（原审被告）：张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店。住所地，甘肃省张掖市甘州区滨河新区天薇时代广场**楼。负责人：姚文龙，总经理。上诉人（原审被告）：甘肃隆盛汽车运输有限责任公司。住所地，甘肃省张掖市甘州区滨河新区临泽北路与雄关路交叉口天薇时代广场**楼**门厅。法定代表人：姚文龙,总经理。上诉人（原审被告）：姚文龙，男，1971年04月29日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区。上诉人（原审被告）：李文霞，女，1974年10月01日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区。上诉人（原审被告）：姚鹏，男，1995年05月28日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区。上诉人（原审被告）：姚文九，男，1982年09月09日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区。上诉人（原审被告）：岳海，男，1974年12月23日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区。上诉人（原审被告）：李文军，男，1972年01月10日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区。上诉人共同委托代理人：周大平，甘州区火车站街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：河南安和融资租赁有限公司。住所地，郑州市郑东新区商务外环路**世博大厦****。法定代表人：李国强，董事长。委托代理人:韦康康、李凯，该公司员工。上诉人甘肃隆盛汽车运输有限责任公司（以下简称隆盛运输公司）、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司（以下简称隆盛旅游公司）、张掖市隆盛文化旅游发展有限任公司隆盛国际旅行社（以下简称隆盛旅行社）、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店（以下简称隆盛酒店）、姚文龙、姚文九、岳海、李文军、姚鹏、李文霞因与被上诉人河南安和融资租赁有限公司（以下简称安和公司）融资租赁合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初14429号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。隆盛运输公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判为，隆盛运输公司承担安和公司租金本金1891556.57元（本金1972288.57元-服务费80730元）、违约金98614元。本案诉讼费用由安和公司承担。事实和理由：融资租赁合同未作出明确约定向对方提供何种服务，安和公司也未能提供证据证明其提供了何种服务以收取该部分款项，所以收取服务费明显属于显失公平，故请求从本金中扣除服务费80730元。本案中安和公司没有实际损失，一审认定的违约金过高。隆盛旅游公司、隆盛旅行社、隆盛酒店、姚文龙、姚文九、岳海、李文军、姚鹏、李文霞上诉请求：撤销原审判决第二项，改判为隆盛旅游公司、隆盛旅行社、隆盛酒店、姚文龙、姚文九、岳海、李文军、姚鹏、李文霞对抵押的4台宇通客车（价值约1920000元）不足清偿安和公司的租金本金时，对不足清偿的部分（约100000元）承担连带清偿责任。本案诉讼费用由安和公司承担。事实和理由：根据《物权法》第一百七十六条之规定，本案当中，就属于既有物的担保又有人的担保，双方并没有约定实现债权的顺序。所以安和公司应当就物的担保优先实现债权，对不足清偿部分，其他担保人承担连带清偿责任。从双方签订合同来看，均没有约定实现债权的顺序，况且《担保合同》和《不可撤销的承诺函》当中的保证人各不相同，其承担的保证责任也不相同。安和公司辩称，一审判决对本案客观事实查明清楚，符合法律依据。融资服务费用为合同双方当事人事先约定的，是正常的费用支出，不能作为还款的一部分。一审已经综合违约程度，可期待利益、以及双方的合同约定等因素进行了违约金的判定，是合理合法的。且合同解除后，本金产生的租息原审已扣减135713.73元，租息本就是安和公司的逾期收益。本案所有担保人的担保责任均为不可撤销的连带担保责任，合同中已明确约定，担保人承担担保责任不以承租人优先实现担保物权为前提。安和公司向一审法院起诉请求：1、判令被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司立即向原告支付租金2108002.3元、违约金538200元、实现债权的费用100000元等，以上共计2746202.3元；2、判令原告对编号为122017060448的《融资租赁合同》项下的抵押物（融资车辆10台）经依法拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3、判令其他被告张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、姚文龙、李文霞、姚鹏、姚文九、岳海、李文军对被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司的上述义务承担连带偿还责任；4、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2017年7月28日，原告与被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司签订了编号为122017060448的《融资租赁合同》，约定被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司向原告承租租赁物总价值3882000元的10台宇通客车，租赁期限为36个月。未经原告同意，被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司不得擅自将租赁物进行抵押处分。首期租金为1191000元，剩余的2691000元按照同期银行贷款基准利率上浮25％计收租息，分期租金总额为2944413元。起租日为租赁物件约定交付日当月的18日，分期租金按照按月等额租金还款法，于起租日次月起的每期首月18日支付。租金变更：在租赁期间内，如果中国人民银行调整同期银行贷款基准利率，原告有权对租赁年利率进行同等幅度调整。被告应当向原告缴纳融资服务费用80730元。被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司无条件同意按时足额支付调整后的租金及其他应付款项。如被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司未能按照合同约定按时足额支付租金和其他应付款项或者存在其它违反合同约定行为的，原告有权宣布合同提前到期，要求承租人一次性支付所有到期和未到期租金。原告有权向被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司按租金总额的20％收取违约金。租金总额为首期租金与分期租金之和。同日，被告张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、姚文龙、李文霞、姚鹏与原告签署了编号为122017060448的《担保合同》，约定被告张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、姚文龙、李文霞、姚鹏同意为被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司向原告提供不可撤销的连带保证责任，担保范围为被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司因租金形成的债权（包括但不限于租金、逾期利息、违约金、损害赔偿金等）、原告为实现债权而支出的费用、原告为履行合同而支出的所有费用。担保期间为合同生效之日起至承租人应付租金全部付清之日后满两年之日止。且保证人保证原告要求保证人履行保证责任时不以原告先行使抵押权为前提。2017年9月20日，被告李文军向原告出具《不可撤销的担保承诺函》。2017年11月15日，被告岳海、被告姚文九向原告出具《不可撤销的担保承诺函》。2018年5月24日，被告张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店向原告出具《不可撤销的担保承诺函》。《不可撤销的担保承诺函》约定被告李文军、岳海、姚文九、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店向原告提供不可撤销的连带保证责任，担保范围为被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司应偿还的本息、罚息、违约金及为实现债权而支出的费用。担保期间为承诺函出具之日起至融资款项还清之日后满两年时止。且保证人保证原告要求保证人履行保证责任时不以原告先行使抵押权为前提。2017年7月28日，原告与被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司签订了编号为122017060448的《抵押合同》，约定被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司以登记在其名下的车架号为LZYTDTD63H1019718／LZYTDTD65H1019719／LZYTDTD61H1019720／LZYTDTD63H1019721／LZYTDTD65H1019722／LZYTDTD67H1019723／LZYTBTE60H1019714／LZYTBTE62H1019715／LZYTBTE64H1019716／LZYTBTE66H1019717的宇通客车向原告承担抵押担保责任。其中仅LZYTBTE60H1019714／LZYTBTE62H1019715／LZYTBTE64H1019716／LZYTBTE66H1019717的4台宇通客车在甘肃省张掖市公安局交通警察支队向原告办理了抵押登记，其他车辆并未向原告办理抵押登记。上述合同签订后，原告依约履行了合同义务。根据《历史还款记录》证明被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司于2018年4月、5月均未按照合同约定的时间偿还租金。截止2018年5月31日，被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司已还金额为836410.7元，尚欠原告河南安和融资租赁有限公司的租金2108002.3元（未到期本金1990806.77元，未到期利息135713.73元，预收款18518.2元）。被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司起诉至今未偿还过款项。以上事实由《融资租赁合同》、《不可撤销的担保承诺函》、《抵押合同》以及开庭笔录在案佐证。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告河南安和融资租赁有限公司与甘肃隆盛汽车运输有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、姚文龙、李文霞、姚鹏、姚文九、岳海、李文军签订的《融资租赁合同》、《不可撤销的担保承诺函》、《抵押合同》系各方的真实意思表示，内容不违反相关法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，应受法律保护。各方当事人均应按照合同的约定，全面及时履行自己的义务。合同签订后，原告依约向被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司履行了融资租赁义务，但被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司未按照《融资租赁合同》的约定按时足额支付租金，构成违约。依照合同约定，原告有权收取所有到期和未到期租金及其他款项。据《证明》、历史还款记录显示，被告在2018年4月、5月不按时还款，已构成违约。依照合同约定，原告有权收取所有到期和未到期租金及其他款项。根据《证明》、《租赁支付表》显示，甘肃隆盛汽车运输有限责任公司应支付租金总额为2944413.00元，已还金额为836410.7元，截止到2018年5月31日，被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司尚欠租金本金1972288.57元，尚欠租金利息135713.73元。故对原告要求被告支付租金的诉讼请求，本院在1972288.57元予以支持。根据《融资租赁合同》约定，被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司应当向原告缴纳80730元融资服务费用于办理融资租赁业务。本院认为，缴纳的金额为原被告双方协商一致自愿承担的费用，且原告已为被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司办理了车辆租赁业务，因此该部分款项为被告自愿承担的费用。若被告未按约定按时足额支付分期租金的，原告可要求被告按租金总额的20％支付违约金，本院认为，违约金是弥补资金不能按时收回而设立的救济措施，具有补偿的性质，应以原告实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，原告诉请违约金538200元过高。综合考虑各方的违约程度、可期待利益、承担债务能力等因素，违约金本院酌定支持197229元。对原告诉求的实现债权费用的100000元，因原告未能提交证据，本院不予支持。被告张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、姚文龙、李文霞、姚鹏、姚文九、岳海、李文军就被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司的所有应还款项提供连带保证担保，且《担保合同》约定，保证人保证原告要求保证人履行保证责任时不以原告先行使抵押权为前提。故对原告要求被告张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、姚文龙、李文霞、姚鹏、姚文九、岳海、李文军向原告承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司以登记于其名下的10台宇通客车向原告提供抵押担保责任，与原告签署了抵押合同，但仅有4台车辆办理了抵押登记，故对原告要求对被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司抵押给原告的车辆（车架号为LZYTDTD63H1019718／LZYTDTD65H1019719／LZYTDTD61H1019720／LZYTDTD63H1019721／LZYTDTD65H1019722／LZYTDTD67H1019723／LZYTBTE60H1019714／LZYTBTE62H1019715／LZYTBTE64H1019716／LZYTBTE66H1019717）依法享有优先受偿权的诉讼请求，本院仅在办理登记的4台车（LZYTBTE60H1019714／LZYTBTE62H1019715／LZYTBTE64H1019716／LZYTBTE66H1019717）予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百三十七条、二百四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，《中华人民共和国担保法》第四十三条之规定，判决：被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告河南安和融资租赁有限公司租金本金1972288.57元及违约金197229元。二、被告张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、姚文龙、李文霞、姚鹏、姚文九、岳海、李文军对本判决第一项债务承担连带保证责任。三、原告河南安和融资租赁有限公司对被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司抵押的4台宇通客车在（车架号为LZYTBTE60H1019714／LZYTBTE62H1019715／LZYTBTE64H1019716／LZYTBTE66H1019717）本判决第一项债权范围内享有优先受偿权。四、驳回原告河南安和融资租赁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28770元，诉讼保全费5000元，共计33770元，由被告甘肃隆盛汽车运输有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛国际旅行社、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、姚文龙、李文霞、姚鹏、姚文九、岳海、李文军共同负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，隆盛运输公司、隆盛旅游公司、隆盛旅行社、隆盛酒店、姚文龙、姚文九、岳海、李文军、姚鹏、李文霞因与安和公司签订的《融资租赁合同》《不可撤销的担保承诺函》《抵押合同》均系各方真实意思表示，内容不违反相关法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行各自义务。现隆盛运输公司未足额支付租金，已构成违约，应当按照合同约定承担违约责任。原审结合安和公司的实际损失酌定违约金为197229元并无不当。根据双方《担保合同》的约定，保证人履行保证责任时不以安和公司先行使抵押权为前提，隆盛旅游公司、隆盛旅行社、隆盛酒店、姚文龙、姚文九、岳海、李文军、姚鹏、李文霞的该项上诉请求，没有新的证据，本院亦不予支持。综上所述，张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、甘肃隆盛汽车运输有限责任公司、姚文龙、姚文九、岳海、李文军、姚鹏、张掖市隆盛文化旅游发展有限任公司隆盛国际旅行社、李文霞、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24156元，由张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司隆盛假日酒店新城店、甘肃隆盛汽车运输有限责任公司、姚文龙、姚文九、岳海、李文军、姚鹏、张掖市隆盛文化旅游发展有限任公司隆盛国际旅行社、李文霞、张掖市隆盛文化旅游发展有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  陈贵斌审判员  陈 赞二〇一九年三月二十日法官助理尹雪竹书记员任紫璇