河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0105民初31509号原告杜某某，女，汉族，1988年8月20日出生，住河南省中牟县。委托代理人刘芳芳，河南信心律师事务所律师。被告孙某某，男，汉族，1984年7月3日出生，住郑州市惠济区。委托代理人杨宗豪，河南永锋律师事务所律师。原告杜某某诉被告孙某某合同纠纷一案，郑州市中级人民法院发回重审，本院于2018年11月6日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜某某委托代理人刘芳芳、被告孙某某及其委托代理人杨宗豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年6月份，原告杜某某与被告孙某某通过朋友介绍认识，被告以开办公司的名义，让原告缴纳资金36841元，作为公司的设立资金，但原告把资金交给被告后，被告并未按协议约定向公司登记机关申请设立登记，根据《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》第七条约定公司因客观原因未能设立本协议终止。原告把资金交给被告一年多的时间，被告因客观原因一直未设立公司，且拒不返还资金。原告为维护合法权益，特诉至法院，望判如所请。诉讼请求：一、依法判令被告返还原告36841元出资款，并支付利息1658元（利息按同期银行贷款利率暂计算自缴纳出资款之日起至起诉之日，利息计算至还清出资款之日止）；2、被告承担本案诉讼费用。被告辩称，一、本案诉争的郑州某某公司1已经成立并由杜某某、孙某某、李某某(笔名：李某某老师）三人实际经营，而不是杜某某所称的没有按约定成立公司。本案中，郑州某某公司1（注：该公司被大家包括杜某某称为“XX街舞”，另杜某某在二审也是承认该公司在孙某某、杜某某、李某某三人签订协议之前存在）于2016年5月12日注册成立，公司股东为孙某某、张瑜，二人各占公司股份50%，孙某某为法定代表人，李某某为公司员工。因股东张瑜经营中提出退股，杜某某、李某某愿意入股公司，和孙某某共同经营郑州某某公司。经三人充分协商，从网上下载合作协议范本后，三人于2016年10月1日签订了一式三份《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》。合同约定：由杜某某、孙某某、李某某三人共同投资成立郑州某某公司1，投入启动资金184209元，孙某某出资82894.5元，占45%，李某某出资64473.15元，占35%，杜某某出资36841.8元，占20%。孙某某为公司的执行董事兼总经理，负责办理公司注册登记等手续，李某某担任公司监事，负责公司财务等经营事宜，协议还约定公司股东退股，需先清偿其对公司的个人债务且征得另两方股东书面意见后，方可退股。合作协议解除后，三方应共同进行清算，在公司债务全部清偿后，方可要求返还出资等。（详见合作协议书）。三人在实际经营郑州某某公司1过程中，李某某负责收取学生缴纳的学费并出具收据，公司为其实际发放的月工资为2000元到5000元，孙某某负责教学，公司为其实际发放的月工资为2000元到5000元(详见李某某参与公司运营证据），杜某某仅负责公司网路推广及外交事宜，其曾经代表郑州某某公司1与和黄河路店负责人洽谈过合作事宜。公司为其发放的月工资为2000元，因杜某某在北京，不能天天到公司上班，故杜某某承诺自己不领取公司工资（杜某某参与公司证据详见2016年10月29日杜某某为郑州某某公司1申请办理公司微信公众平台、2016年11月18日，杜某某向学校投入资金等证据），总之，李某某与杜某某已经为公司实际股东，只是未工商股权登记而已。二、杜某某、孙某某、李某某三人签订《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》，真实意思表示是三人共同经营舞蹈培训公司，共同赚钱，而不是原告诉状隐瞒事实真相所称的再成立新致上完镁公司。由于郑州某某公司1原股东张瑜没有完全得到股款的退回，张瑜以安胎不能到工商局办理股东变更手续为由，一直不能配合三人到工商局办理郑州某某公司1股东变更手续。为此杜某某、孙某某、李某某三人经协商，决定以三人名义重新成立一个新公司。于是三人把各自的身份证原件交给孙某某(注：注册公司必须持有身份证原件），由孙某某委托专业代办注册公司的第三方到工商局办理注册成立新公司事宜。因郑州某某公司1已经存在，新公司无法再以郑州某某公司1名义设立，第三方征得三人同意把公司名称改为河南某某公司1才得以注册成立了三人为公司股东的新公司。但因公司章程必须由发起人本人签字，故孙某某和李某某均在2016年12月19日的河南某某公司1公司章程上签名，由于当时杜某某不在郑州无法在章程上签字，经电话联系，杜某某同意委托李某某替本人在公司章程上签名（孙某某持有的2016年10月1日合作协议书上李某某与杜某某就曾互代对方签名）。2016年12月19日，河南某某公司1经工商局注册登记成立。至此郑州市××路××号2号的房屋内，孙某某、杜某某、李明利三人共同经营管理了郑州某某公司1和河南某某公司1两个公司。直到2017年4月，因公司经营亏损需要追加资金，三人才出现意见不一致情形，李某某、杜某某提出对两个公司经营账目由三人对账清算，以确认公司究竟是盈利还是亏损。经杜某某提议，孙某某的母亲王娅莉代表孙某某和李某某共同到杜某某指定的郑州东区一家咖啡厅进行对账清算，三人对账期间还电话咨询专业会计师孔青梅。两公司账目对住后，因杜某某不同意会计师建议的清算方式，三方不欢而散。杜某某和李某某把河南某某公司1的公章拿走，离开公司，不再参与公司经营，不再履行协议确定的公司股东义务和职责，三人陷入僵持状态。2017年12月27日，孙某某通过母亲王娅莉通知李某某、杜某某二人，要求三人注销两个公司，杜某某和李某某则向法院提出诉讼，导致本案纠纷产生（以上事实有证据，尤其存在大量李某某参与公司经营的证据）。三、依据《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》，本案不存在郑州某某公司1及河南某某公司1公司未设立或终止、解除的事实,不存在返还股东杜某某投资款的事由和法律依据。至今答辩人未收到被答辩人的解除合同通知书，也未看到其提供公司未成立的证据。另三人签订的2016年10月1日《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》第七条第二款规定，协议解除或者终止后，必须先经清算债权债务，如有债权债务，三人应对债务承担连带清偿责任，清算后如有盈余，按照三人出资比例返还。由此协议约定可知，不管公司成立与否，主张返还投资款的前提必须经过清算债权债务，如有剩余才可进行，这也符合法律的规定。本案中，三人经营的公司有房租、装修费、工资、税费、及张瑜投资退赔等实际支出，按照约定，只有先清算后，才可考虑是否退还股款。四、2018年6月，张瑜配合去工商局，作了股东变更，然后，答辩人及答辩人母亲多次联系李某某和杜某某同去工商局办理股东登记，两人至今毫不搭理。综上，答辩人恳请法院查清本案事实后，依法驳回李某某的诉讼请求并追究其虚假诉讼的责任。经审理查明：一、2016年10月1日，原、被告及案外人李某某签订《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》一份，主要约定：“因共同投资设立郑州某某公司，特在友好协商的基础上，达成此协议；拟设立的公司名称为郑州某某公司，住所地郑州市××路园田路西南角未来街来街舞，法定代表人孙某某，注册资本50万元，经营范围教育培训，具体以工商部门批准经营的项目为准，性质为有限责任公司；公司由原、被告及李某某三方股东共同投资设立，总投资额为50万元，其中启动资金184209元，被告出资82894.5元，占启动资金的45%；李某某出资64473.15元，占启动资金的35%，原告出资36841.8元，占启动资金的20%；该启动资金主要用于公司的前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金，股东不得撤回。三方均应于本协议签订之日起10日内将各应支付的启动资金转入临时账户（9********）；由被告办理公司设立登记手续；公司成立起3年内，股东不得转让股权；若公司因客观原因未能设立，则本协议终止等。”2016年10月24日，原告通过其名下建设银行账户向被告名下62270XXXX5265账号转入出资款36841元。二、2016年6月12日，被告与案外人张瑜作为股东曾注册成立郑州某某公司1，该公司法定代表人为孙某某。2016年10月1日原、被告及案外人李某某签订《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》后，2016年12月19日，河南某某公司1经工商登记成立。该《公司章程》显示：公司名称河南某某公司1，公司住所郑州市××路××号**，公司注册资本100万元，法定代表人为孙某某，股东孙某某出资45万元，李某某出资35万元，杜某某出资20万元等。该《公司章程》全体股东亲笔签字、盖章一栏有“孙某某”、“李某某”、“杜某某”签字字样。原告称上述“杜某某”字样并非其本人所签，被告称其委托代理公司办理，《公司章程》中股东签名应该是代理公司所签。本院认为，原、被告及案外人李某某签订的《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》系各方真实意思表示，合法有效，各方均应按照约定行使权利、履行义务。该协议书约定所成立的公司在名称、经营范围、住所、注册资金、股东出资额等方面与被告提交的河南某某公司1均不相符，虽然河南某某公司1的股东与上述协议约定的股东相同，但被告的证据不能证明其成立该公司的章程得到原告签字认可，也不能证明其成立的该公司系原告在上述合作协议中的真实意思表示，据此可以认定被告未按上述协议约定成立公司，故应当退还原告出资款36841元。原告利息请求，应从原告明确主张权利日即起诉日2017年10月20日起按照中国人民银行同期银行贷款利率计算；原告请求利息过高部分，证据不力，本院不予支持。被告辩称河南某某公司1即为按照《河南某某街舞三全路店股东合作协议书》设立的公司，明显与三方合作协议约定的公司并非同一公司，原告支付出资款36841元的时间在三方协议签订之后，与被告所称的郑州某某公司1张瑜股东退股亦不混同，被告抗辩，证据不力，本院依法不予采信及支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告孙某某应于本判决生效后十日内返还原告杜某某出资款36841元，并向原告杜某某支付利息（以36841元为基数，从2017年10月20日起计算至被告实际还清出资款之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费762元，由被告孙某某负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  安淑云人民陪审员  张平郑人民陪审员  张春荣二〇一九年三月十二日代理书记员  王 帅