江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终602号上诉人（原审被告）：江西旭阳雷迪高科技股份有限公司。住所地：九江市经济开发区出口加工区外锦绣大道。统一社会信用代码：91360400674976659C。法定代表人：范磊，总经理。被上诉人（原审原告）：黄力，男，1991年1月10日出生，汉族，九江县人，维修工，住江西省九江市柴桑区。上诉人江西旭阳雷迪高科技股份有限公司（以下简称旭阳雷迪公司）因与被上诉人黄力劳动争议纠纷一案，不服九江市濂溪区人民法院（2018）赣0402民初2741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人旭阳雷迪公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由为：1、上诉人与被上诉人之间的劳动关系没有解除，上诉人也不同意解除劳动合同；2、上诉人与被上诉人仍处于劳动合同关系存续期间，不需要支付经济补偿金，即使劳动合同关系解除，也系被上诉人主动要求离职，上诉人无过错，亦不需要支付经济补偿金。被上诉人黄力未到庭，亦未提交书面答辩状。黄力向一审法院起诉请求：1、判决2018年10月16日解除双方劳动合同，被告出具解除劳动关系证明，立即清偿劳动关系存续期间的未支付工资（包含2018年7、8、9、10）及未缴清的社保（含五险）共计61724.69元；2、判决被告立即清偿劳动关系存续期间的经济补偿金50602.8元；3、判决被告立即清偿2018年7月、8月、9月、10月份应发工资以100%标准加付赔偿金共计18500元；4、判决被告依法承担原告失业期间的失业保险金损失，并依法承担原告失业期间的社会保险待遇损失（五险）共计28646.83元；5、由被告承担本案的所有诉讼费用。庭审中，原告黄力明确诉讼请求1，即立即清偿劳动关系存续期间的未支付工资约13598元（包含2018年7月份737元、8月份6668元、9月份3193元、10月份估算为3000元）及未缴清的社保（含五险）43224.69元；变更诉讼请求2，即判决被告立即清偿劳动关系存续期间的经济补偿金48576元；变更诉讼请求3，即判决被告立即清偿2018年7月、8月、9月、10月份应发工资以100%标准加付赔偿金共计约13598元。在判决宣告前，原告黄力向法院提出撤销部分诉讼请求申请，称被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司已在2018年12月31日将其2018年8、9、10月份的工资全部发放，故申请撤回要求被告补发拖欠工资的诉讼请求，一审法院依法准许。一审法院认定事实：原告黄力从2010年11月16日开始到被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司处工作，并签订了有固定期限的劳动合同。在第一份《劳动合同》约定的劳动期限届满后，原、被告双方先后于2013年11月16日、2016年11月16日续签了新的劳动合同。后被告公司效益不好，不能按时发放工资，于2018年9月宣布停产。原告自2018年10月起处于调休状态。2018年10月17日，原告向被告邮寄《非自愿中断就业被动离职通知书》一份，被告于2018年10月18日收到该份材料。《非自愿中断就业被动离职通知书》载明：“尊敬的旭阳雷迪高科技股份有限公司领导：本人黄力，男，汉族，身份证：，……，因公司未及时支付足额劳动报酬，未及时为本人缴纳社会保险费（含失业保险费）……，本人向公司正式发出《非自愿中断就业被动离职通知书》，同时要求公司出具终止劳动关系证明并依法为本人补缴含失业保险费在内的社会保险费，……。本人最后受雇日期为2018年10月16日。……。通知人黄力”。因被告未向原告出具终止劳动关系证明及补缴相关社会保险费用，原告（申请人）就与被告（被申请人）的劳动争议事项于2018年10月与案外人徐莉等共计十人向九江经济技术开发区（出口加工区）劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）申请劳动争议仲裁，要求：1.裁决2018年10月16日解除双方劳动合同，被申请人出具解除劳动关系证明，立即清偿劳动关系存续期间的未支付工资（包含2018年6、7、8、9、10）及未缴清的社保（含五险）；2、裁决被申请人立即清偿劳动关系存续期间的经济补偿金；3、裁决被申请人立即清偿2018年6月、7月、8月、9月、10月份应发工资以100%标准加付赔偿金；4、裁决被申请人依法承担原告失业期间的失业保险金损失，并依法承担原告失业期间的社会保险待遇损失（五险）；5、双方按各自比例补缴劳动关系存续期间的社会保险费（含失业保险费），由被申请人承担社保利息。劳动仲裁委于2018年11月15日作出九开人社仲案字（2018）153号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人徐莉等10人工资149967.29元；二、被申请人为申请人徐莉等10人补缴的社会保险（以上两项个人明细见附表）；三、驳回申请人其它仲裁诉求。附表中载明：黄力即原告，未支付工资总额10600元，未缴清社保（五险）总额43224.69元，两项共计53824.69元。原告于2018年11月16日收到了仲裁委员会的该份仲裁裁决书后，不服仲裁委员会的裁决，于2018年11月27日诉至法院，要求法院支持以上诉请。另查明，1、在劳动关系存续期间，被告发放工资存在拖欠情况，截止庭审时止，双方均认可被告已于2018年11月28日向原告发放了2018年7月份的工资，2018年8、9、10三个月的工资未发放；2、原、被告双方对仲裁裁决书中关于未缴纳社保费用的认定没有异议；3、原告黄力在申请离职前12个月的平均工资为6072元。4、2018年12月5日，九江市柴桑区公共就业人才服务局给原告黄力办理了就业失业等级证一份（编号3604211418000076）。一审法院认为，原告黄力与被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司之间依法建立了劳动合同关系，在劳动合同履行过程中，被告未向社会保险经办机构缴清原告的全部医疗保险、养老保险等社会保险费用均是事实，双方对此均无异议，故原告起诉要求被告帮原告缴纳未缴清的养老保险费、医疗保险费等社会保险费用的诉讼请求既有事实依据，又有法律依据，该院依法予以支持。同时，原、被告双方争议的焦点是：（一）原、被告双方之间的劳动合同是否已于2018年10月16日解除、（二）被告是否应向原告支付经济补偿金及经济补偿金数额、（三）被告是否应向原告支付2018年7月、8月、9月、10月份应发工资以100%标准加付赔偿金、（四）被告是否应当承担原告失业期间的失业保险金和社会保险待遇损失。第一个争议焦点：原、被告双方之间的劳动合同是否已于2018年10月16日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项的规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，结合本案查明的事实，被告确未按时足额向原告支付工资报酬，在代扣了原告应当承担的个人缴纳社保费用后，也未帮原告缴纳合同期内的社会保险费用。2018年9月停产后原告未能正常上班，10月份开始处于调休状态，2018年10月17日，原告向被告寄出解除劳动合同通知书，要求与被告从2018年10月16日解除劳动合同，被告也确实收到了该通知书。此后原告申请仲裁，要求九江市劳动争议仲裁委员会确认2018年10月16日解除与被告的劳动关系。因原告黄力要求解除劳动合同通知书的邮寄时间是2018年10月17日，故可以认定，原、被告双方劳动合同关系于2018年10月17日解除。被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司辩解双方劳动关系仍存续的意见，没有事实和法律依据，该院不予采纳。第二个争议焦点：被告是否应向原告支付经济补偿金及经济补偿金数额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，结合本案，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除双方之间的劳动合同关系，被告应当向原告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。又根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算……。”现原告在被告处工作8年，应按8个月工资标准计算经济补偿金，故经济补偿金数额应当以被告离职前十二个月平均工资6072元为基数，按8个月计算为48576元。被告辩解认为双方仍处于劳动关系且被告不应支付经济补偿金的意见于法无据，该院不予采纳。第三个争议焦点：被告是否应向原告支付按2018年7月、8月、9月、10月份应发工资的100%标准加付赔偿金。依据法律规定，用人单位如违反规定提出解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（一）项的规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费……；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的……。”，请求判决被告加付赔偿金。本案中被告发放工资虽有迟延，但截止判决宣告前，原告的所有工资均已足额发放，并且是原告自己主动要求解除劳动合同，不是被告违法解除，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（一）项的规定对本案不适用，故原告的这一诉讼请求没有事实和法律依据，法院不予支持。第四个争议焦点：被告是否应当承担原告失业期间的失业保险金及社会保险待遇损失。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十八条的规定：“……。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费”、第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。”和《失业保险条例》第十六条的规定：“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起７日内报社会保险经办机构备案”。结合本案，虽然原告在2018年10月17日已告知被告解除双方之间的劳动合同关系，但被告公司一直未予以认可，而法院经审理后即便认定双方之间的劳动合同关系已于2018年10月17日解除，但在法院的该项认定生效前亦不存在因被告未向原告出具《解除劳动关系证明》而导致原告产生了失业保险金及各项社会保险待遇的损失，故原告的这项诉请不应得到支持；此后如有证据证明在合同解除后因被告未出具《解除劳动关系证明》而导致原告产生了失业保险金及各项社会保险待遇的损失，原告可另行主张。综上所述，原告黄力要求与被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司解除劳动合同、要求被告补缴拖欠的社会保险费用、要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，该院予以支持。原告要求被告加付赔偿金、出具解除劳动关系证明并承担失业期间的失业保险金损失和社会保险待遇损失的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第八十二条、第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第（五）、（六）项、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告黄力与被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司的劳动合同关系于2018年10月17日解除；二、限被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司于本判决生效之日起三十日内按用人单位与劳动者各自缴费的比例，为原告黄力缴纳未缴清的基本养老保险和医疗保险等社会保险费用；三、限被告江西旭阳雷迪高科技股份有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告黄力支付经济补偿金48576元；四、驳回原告黄力的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》明确规定了劳动者行使解除权解除劳动合同的情形，上诉人未按时足额向被上诉人支付工资报酬，在代扣了被上诉人应当承担的个人缴纳社保费用后，也未帮被上诉人缴纳合同期内的社会保险费用，被上诉人黄力通过向上诉人邮寄《非自愿中断就业被动离职通知书》解除劳动合同，上诉人于2018年10月18日收到该通知书，双方的劳动合同依法解除，上诉人关于双方仍处于劳动关系存续期间以及关于被上诉人自行离职不能获得经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人旭阳雷迪公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人旭阳雷迪公司负担。本判决为终审判决。审判长  沈双武审判员  朱 力审判员  施龙西二〇一九年三月二十六日书记员  戴坤利