北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终4569号上诉人（原审被告）：北京金世纪保洁有限公司，住所地北京市海淀区阜成路**。法定代表人：袁东升，执行董事。委托诉讼代理人：井荣风，北京市大正—国都律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘成思，北京市大正—国都律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：谢淑芳，女，汉族，1969年4月26日出生，住北京市顺义区。委托诉讼代理人：白海珍，北京市致知律师事务所律师。上诉人北京金世纪保洁有限公司（以下简称金世纪公司）因与被上诉人谢淑芳劳动争议纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2018）京0113民初8239号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。金世纪公司上诉请求：1．撤销一审判决第二项，改判上诉人金世纪公司不支付谢淑芳2017年4月19日至2017年6月18日病假工资3024元；2．撤销一审判决第三项，改判金世纪公司不支付谢淑芳解除劳动关系经济补偿金24776元；3．本案诉讼费、公告费均由谢淑芳承担。事实与理由：一、一审判令上诉人金世纪公司支付被上诉人谢淑芳病假工资，系事实认定不清，法律适用错误；二、一审认定系上诉人金世纪公司与被上诉人谢淑芳协商一致于2017年8月31日解除劳动关系，系事实认定错误；三、双方并非协商一致解除劳动关系，故不应支付经济补偿金。谢淑芳发表答辩意见称，同意一审判决，不同意金世纪公司的上诉请求。谢淑芳向一审法院起诉请求：1．确认谢淑芳与金世纪公司自2007年5月29日至2017年10月20日存在劳动关系；2．判令金世纪公司支付2017年4月19日至2017年6月18日病假工资3027元；3．判令金世纪公司支付2017年7月26日至2017年8月31日工资3327元；4．判令金世纪公司支付2017年9月1日至2017年10月20日待岗工资2646元；5．判令金世纪公司支付2007年5月29日至2017年10月20日解除劳动关系经济补偿金28688元。一审诉讼过程中，谢淑芳变更第一项诉讼请求为：确认谢淑芳与金世纪公司自2008年4月1日至2017年8月31日存在劳动关系；变更第二项诉讼请求为：判令金世纪公司支付2017年4月19日至2017年6月18日病假工资3024元；放弃了第三、第四项诉讼请求；变更第五项诉讼请求为：判令金世纪公司支付2008年4月1日至2017年8月31日解除劳动关系经济补偿金24776元。一审法院认定事实：谢淑芳原为金世纪公司员工。金世纪公司自2011年起为谢淑芳缴纳了社会保险。2017年10月20日，谢淑芳向金世纪公司法定代表人袁东升邮寄了一份解除劳动合同通知书，该邮件于2017年10月21日被袁东升签收。解除劳动合同通知书内容为，金世纪公司：因贵公司一直没有支付本人2017年4月-6月，2017年8-10月工资，给本人的生活造成的巨大的困难，特向贵公司发出此通知，本人要求与贵公司从即日起解除劳动关系，特此通知。2017年10月23日，谢淑芳向北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1．确认自2007年5月29日至2017年10月20日与金世纪公司存在劳动关系；2．金世纪公司支付2017年4月19日至2017年6月18日病假工资3024元；3．金世纪公司支付2017年7月26日至2017年8月31日工资3327元；4．金世纪公司支付2017年9月1日至2017年10月20日待岗工资2646元；5．金世纪公司退还押金400元；6．金世纪公司支付2007年5月29日至2017年10月20日解除劳动关系经济补偿金28688元。北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月26日作出京顺劳人仲字（2017）第4545号裁决书，裁决：一、谢淑芳自2007年5月29日至2017年10月20日与金世纪公司存在劳动关系；二、金世纪公司于该裁决书生效之日起3日内，支付谢淑芳2017年7月26日至2017年8月31日工资2961元；三、驳回谢淑芳其他仲裁请求。谢淑芳不服该裁决，向一审法院提起本案诉讼。诉讼中，谢淑芳认可金世纪公司于北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会裁决后向其支付了2961元，并因此放弃了第三项诉讼请求。诉讼中，针对其第二项诉讼请求，谢淑芳提交了以下证据：1．中日友好医院出具的住院诊断证明、出院证、出院记录、出院患者告知书。该组证据显示，谢淑芳于2017年4月14日至2017年5月23日因肾病在中日友好医院住院治疗。2．谢淑芳名下交通银行账户交易明细。明细显示2016年7月11日至2017年5月27日期间，每月10日左右，该账户有一笔工资转存的收入。2017年5月27日至2017年8月10日期间，仅2017年8月10日有一笔工资转存的收入2608元。谢淑芳称，其计薪周期为每月26日至下月25日，再下个月10日左右发放该计薪周期的工资。2017年5月9日工资转存金额2068元为发放的2017年3月26日至2017年4月18日的工资。2017年8月10日工资转存收入的2608元为发放的2017年6月26日至7月25日的工资。出院后其于2017年6月19日上班，2017年6月19日至6月25日的工资用于抵扣其保险了。3．2017年8月28日、9月13日、9月19日与袁东升的电话及谈话录音。录音显示，袁东升认可谢淑芳有病2个月，并应按80%补发工资。诉讼中，谢淑芳称，其向金世纪公司提供实际劳动至2017年8月31日，其工作的项目金世纪公司承包合同到2017年8月31日就到期了，金世纪公司没能继续承包，不能跟该项目员工继续履行合同，所以想让员工自动离职，签订自动离职的材料，并让员工和别的公司签订合同，其都没有签订。谢淑芳提交的上述录音证据可以证实谢淑芳的上述陈述。录音还显示，谢淑芳在金世纪公司工作10年左右，谢淑芳要求金世纪公司补偿、做社保减员，袁东升坚持要求谢淑芳先签自动离职的材料。诉讼中，谢淑芳主张其离职前12月平均工资为2608元，并要求金世纪公司据此数额支付其解除劳动关系经济补偿金。另查明，2016年9月1日至2017年8月31日北京市最低工资标准为1890元。上述事实，有京顺劳人仲字（2017）第4545号裁决书、社保个人权益记录、交通银行账户交易明细、解除劳动合同通知书、邮寄单、录音及一审法院庭审笔录等在案佐证。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案金世纪公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。一审法院对谢淑芳提交的中日友好医院出具的住院诊断证明、出院证、出院记录、出院患者告知书、交通银行账户交易明细、录音、社保个人权益记录等证据材料的真实性、合法性、关联性予以确认。金世纪公司为谢淑芳缴纳社会保险的事实及谢淑芳提交的录音等证据，可以证明谢淑芳与金世纪公司存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定，劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据上述规定，金世纪公司对谢淑芳的入职时间及离职时间应承担举证责任，金世纪公司未提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。谢淑芳要求确认2008年4月1日至2017年8月31日与金世纪公司存在劳动关系的诉讼请求，一审法院予以支持。《北京市工资支付规定》第二十一条规定，劳动者患病或者非因工负伤的，在病休期间，用人单位应当根据劳动合同或集体合同的约定支付病假工资。用人单位支付病假工资不得低于本市最低工资标准的80％。谢淑芳提交的证据可以证明其主张的病休期间存在，故根据上述规定，金世纪公司应向谢淑芳支付病假工资。《北京市工资支付规定》第十三条规定，用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。工资支付记录表应当主要包括用人单位名称、劳动者姓名、支付时间以及支付项目和金额、加班工资金额、应发金额、扣除项目和金额、实发金额等事项。金世纪公司未提交工资支付记录表证实已向谢淑芳发放病假工资，且谢淑芳提交的交通银行账户交易明细及录音亦可以证实金世纪公司未向谢淑芳支付病假工资，故谢淑芳要求金世纪公司支付3024元病假工资的诉讼请求，并无不当，一审法院亦予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。谢淑芳提交的录音可以证实金世纪公司因其承包项目合同于2017年8月31日期满而要求与谢淑芳解除劳动合同，谢淑芳自述提供实际劳动至2017年8月31日及要求金世纪公司给付补偿款、做社保减员的事实，可以证实双方就双方劳动合同于2017年8月31日解除已协商一致。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，故谢淑芳要求金世纪公司支付2008年4月1日至2017年8月31日解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求并无不当，一审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。故金世纪公司应按谢淑芳在劳动合同解除前12个月的平均工资向谢淑芳支付九个半月的经济补偿。依据上述《北京市工资支付规定》第十三条规定，金世纪公司应提交工资支付记录表证实谢淑芳在劳动合同解除前十二个月的平均工资数额，金世纪公司未予提交，应承担举证不能的不利后果。根据谢淑芳提交的交通银行账户交易明细显示的实发工资数额及谢淑芳社会保险个人缴费金额计算，谢淑芳主张其劳动合同解除前12个月的平均工资为2608元，并无不当，谢淑芳要求以此数额计算金世纪公司应向其支付的解除劳动关系经济补偿金，一审法院予以支持。因金世纪公司已主动履行京顺劳人仲字（2017）第4545号裁决书第二项裁决，谢淑芳亦放弃了第三项诉讼请求，故一审法院对京顺劳人仲字（2017）第4545号裁决书第二项裁决结果在本判决中不再予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、谢淑芳自二〇〇八年四月一日至二〇一七年八月三十一日与金世纪公司存在劳动关系；二、金世纪公司支付谢淑芳二〇一七年四月十九日至二〇一七年六月十八日病假工资3024元，于该判决生效之日起七日内执行；三、金世纪公司支付谢淑芳解除劳动关系经济补偿金24776元，于该判决生效之日起七日内执行。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于双方劳动关系是否解除以及解除的时间一节，一审审理过程中，被上诉人谢淑芳变更诉讼请求，确认其与上诉人金世纪公司自2008年4月1日至2017年8月31日存在劳动关系，并放弃要求金世纪公司支付2017年9月1日至2017年10月20日待岗工资的诉讼请求。上诉人金世纪公司未提交充分证据证明其主张，一审法院依据被上诉人谢淑芳提交的录音等相关证据、当事人陈述以及已查明的事实，认定双方于2017年8月31日协商一致解除劳动关系并无不当。故上诉人金世纪公司应向被上诉人谢淑芳支付经济补偿金，一审判决并无不当，本院予以维持。关于上诉人金世纪公司主张的其不应支付被上诉人谢淑芳病假工资一节，其未提交充分证据证明其主张，一审法院依据被上诉人谢淑芳提交的相关证据以及已查明的事实对病假工资进行的核算并无不当，本院予以维持。综上所述，金世纪公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京金世纪保洁有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 邓青菁审 判 员 张清波审 判 员 高 贵二〇一九年三月二十五日法官助理 郭 莹法官助理 闫韦韦书 记 员 张 朋