河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终909号上诉人（原审原告）：张克贵，男，汉族，1950年5月25日出生，住新乡市。委托诉讼代理人：吴丽丽、李正瑞，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖云飞，男，汉族，1996年4月28日出生，住河南省淇县。被上诉人（原审被告）：郭刘圳，男，汉族，1996年11月11日出生，住河南省淇县。（未到庭）被上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司河南分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**鑫地大厦**。负责人：吴艳龙，总经理。委托诉讼代理人：秦称赞，男，公司员工。上诉人张克贵因与被上诉人肖云飞、郭刘圳、华农财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华农保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2018）豫0711民初1018号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张克贵的委托诉讼代理人李正瑞、被上诉人肖云飞、被上诉人华农保险公司的委托诉讼代理人秦称赞到庭参加诉讼，被上诉人郭刘圳经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。张克贵上诉请求：一审少判被上诉人承担22,988元，应予改判，并由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：1、护理费应按照护理人员实际减少的收入进行计算。本案中，上诉人住院期间后9天的护理人员为张保强，作为上诉人独生儿子的张保强对上诉人进行护理符合道德规范和法律规定，且仅9天，不存在一审所说的是使损失无限扩大的情形。2、一审法院判决上诉人负担1,045元的诉讼费明显不合理。上诉人一审诉请为81,784.9元，一审支持49,504.25元，一审判令上诉人承担1,045元的诉讼费明显过高。肖云飞辩称：一审判决正确。华农保险公司辩称：接受一审判决结果，愿意按一审判决结果履行。张克贵向一审法院提出诉讼请求：1、判决一审的被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、鉴定费各项损失共计81,784.9元。2、本案诉讼费由一审的被告承担。一审法院认定事实：2017年11月1日15时30分许，在新乡市建设路胜利路交叉口，肖云飞驾驶豫Ｆ×××**号小型轿车沿胜利路由北向南行驶至事故地点左转弯时，与沿胜利路由北向南步行的行人张克贵发生碰撞，造成张克贵受伤的道路交通事故。经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队认定，张克贵、肖云飞承担事故的同等责任。事故发生后，张克贵被送往新乡市第二人民医院医治，经诊断：主要诊断为右侧腓骨远端骨折，其他诊断为右侧胫骨远端及距骨撕脱骨折、右膝内外侧半月板撕裂、右膝内侧副韧带撕裂、右膝前后交叉韧带损伤、右膝软组织损伤、右股骨远端骨梗死、脑瘤术后。张克贵住院治疗17日，门诊及住院花费医疗费共计6,312.31元。2017年11月1日在滑县骨科医院支出360元。经河南国信司法鉴定中心鉴定，张克贵右膝伤后伤残等级为十级；建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数为壹人。张克贵花费鉴定费2,000元。张克贵购买长腿支具矫形器，支付2,500元。另查明，豫Ｆ×××**号小型轿车的所有人为郭刘圳。该车辆在华农保险公司处投保了交强险。事故发生后，肖云飞在第二人民医院为原告垫付医疗费等费用共计5,429.31元，在滑县骨科医院垫付360元，并护理8天。一审法院认为：公民享有人身及财产权利，公民或者其他组织由于过错侵害他人人身、财产权利的，应承担相应赔偿责任。但张克贵要求赔偿各项费用具体数额应依法确认：1、医疗费，原告在第二人民医院花费6,312.31元，滑县骨科医院花费360元，共计6,672.31元，有票据、病历相互印证，应予支持；2、关于住院伙食补助费，张克贵住院17日，支持按15元/天计算住院期间，即为255元。3、关于营养费，张克贵伤情构成十级伤残，支持按15元/天计算住院期间，即为255元。4、张克贵要求的伤残赔偿金35,469.4元不超过法律规定，予以支持。5、关于护理费，一审法院认为，虽然护理费可以护理人员误工工资标准作为护理费的认定，但并不是机械的认定从而使护理费损失无限扩大。本案张克贵提供其子误工工资标准过高，远远超出河南省居民服务业平均工资标准，张克贵主张部分住院时间按其子误工工资予以赔偿护理费，不予支持。张克贵住院治疗17日，支持按相关年度河南省居民服务业平均工资标准计算住院期间1人护理，即住院期间护理费为1,722.62元（36,479元/年÷12月÷30天×17天×1人）。出院后护理，经鉴定，张克贵出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为1人，护理期限拟定为90日，本院认定出院后护理费为4,559.87元（36,479元/年÷12月÷30天×90天×50%×1人）。护理费共计6,282.49元。6、关于交通费，根据张克贵实际住院天数，酌定该费用为170元。7、关于鉴定费，系张克贵为鉴定伤情的实际损失，支持鉴定费2,000元。8、关于精神抚慰金，结合本案案情及张克贵伤情，支持精神抚慰金2,500元。9、关于残疾器具辅助费，张克贵伤情构成十级伤残，购买残疾器具长腿支具矫形器系张克贵的实际损失，张克贵诉请残疾器具辅助费2,500元，予以支持。以上各项费用总计56,104.2元。因案涉车辆在华农保险公司处投保有交强险，故华农保险公司应当优先在交强险限额内赔偿张克贵医疗费6,672.31元、住院伙食补助费255元、营养费255元、伤残赔偿金35,469.4元、护理费6,282.49元、交通费170元、精神抚慰金2,500元、残疾器具辅助费2,500元共计54,104.2元。鉴定费2,000元不属于保险公司赔偿范围，应由肖云飞承担。因张克贵住院期间前8天有证据显示为肖云飞进行了护理，该期间护理费810.64元应由肖云飞享有。肖云飞为张克贵垫付医疗费5,789.31元，扣除肖云飞应承担的2,000元，下余3,789.31元及护理费810.64元由华农保险公司在应赔偿张克贵损失数额中扣除后径行支付给肖云飞。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、华农财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内赔偿张克贵各项损失共计49,504.25元；二、驳回张克贵的其他诉讼请求。如未按指定期限履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,845元，由张克贵负担1,045元，肖云飞负担800元。二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审认定相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人张克贵上诉称其住院期间的后9天由其儿子张保强护理，但其所提供的证据不能证明上述事实，也不能证明张保强在护理张克贵期间的实际收入损失数额，故张克贵要求按照张保强的收入标准计算上述期间的护理费用，依据不足。一审未予支持，并无不当。综上所述，张克贵对护理费的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但诉讼费承担存在瑕疵，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费1,845元，由张克贵承担728元，肖云飞承担1,116元；二审案件受理费374元，由张克贵承担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘艳利审判员  张颜民二〇一九年三月二十日书记员  李 霖