河北省张家口市桥东区人民法院民 事 裁 定 书（2019）冀0702民初135号原告：朱艳华，女，1973年6月15日生，汉族，个体，现住北京市通州区。委托诉讼代理人：梁军，河北崇昊律师事务所律师。被告：张国庆，女，1968年10月1日生，汉族，个体，现住张家口市桥**。委托诉讼代理人：何也，河北国器律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐晓敏，河北国器律师事务所实习律师。被告：史桂江，男，1969年4月20日生，汉族，现住张家口市桥**。被告：常亚萍，女，1972年4月29日生，汉族，个体，现住张家口市桥**。原告朱艳华与被告张国庆、史桂江、常亚萍执行异议之诉一案，本院于2019年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱艳华的委托诉讼代理人梁军、被告张国庆及其委托诉讼代理人何也、唐晓敏到庭参加诉讼。被告史桂江、常亚萍经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告朱艳华向本院提出诉讼请求：1.判令立即停止张家口市桥东区人民法院作出的（2018）冀0702执314号执行裁定书的执行，停止对史桂江所有的位于张家口市万全区房屋及其房屋、院落所占用的土地使用权的评估执行。2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：1.桥东区人民法院于2018年12月24日作出的（2018）冀0702执异112号民事裁定书。在本院认为中引用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条的规定属于适用法律错误，因被告史桂江名下的财产为未进行权属登记。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十条的规定，桥西法院应属首封法院。2.因位于张家口市万全区房屋是史桂江于2011年5月与张家口代理商联合会签订《合作建设合同书》后，自筹资金兴建。且该房屋、院落所占用的土地使用权系史桂江通过张家口代理商会联合会所出资购买。桥西区人民法院于2016年7月22日向史桂江送达了查封上述财产的裁定文书，桥东区人民法院是在桥西区人民法院之后向张家口中储物流有限公司送达了查封史桂江财产的裁定文书。因史桂江的上述财产均没有房屋产权证，土地使用权人虽然登记在张家口中储物流有限公司名下，但史桂江已出资购买。根据《最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第38条第一款规定：被执行人无金钱给付能力的，人民法院有权裁定对被执行人的其他财产采取查封、扣押措施。裁定书应送达被执行人。据此，向财产所有权人、土地使用权人史桂江送达查封手续及先查封的法院应为首封法院，即桥西区法院应为对史桂江财产查封的首封法院。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》及《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》相关规定，首先查封法院取得处分查封财产的权利，而轮候期间不产生查封效力，轮候法院无权对该财产直接进行处分。因此，在首封法院与轮候法院均进入执行程序的情况下，无论首封法院是否积极地采取拍卖、变卖等措施，此时轮候法院对查封财产都无权进行处分。现桥东法院作为轮候法院对史桂江的财产已进行了资产评估，明显错误。3.根据《民事诉讼法》第94条第4款规定：“财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。”此法条的规定意在查封具有优先权，因一个法院的查封行为是为了本法院审理的具体案件的实施，不是为其他案件。禁止重复查封，实际上就是禁止其他债权人对查封的财产进行执行。据此，原告对桥西区人民法院采取的查封史桂江的财产具有优先权。退一步，即便查封优先权，在参与分配的情况下有例外情形。根据《最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第91条第1款规定：“对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。”同时《最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第92条还规定：凡债权人申请参与分配的，申请人向自己的法院提交。即依规定对该案享有执行管辖权的法院，该执行法院再向主持分配的法院转交参与分配申请书，并说明执行情况，保证债权的实现。据此，在桥东法院审理的涉及史桂江案件的债权人，桥东法院应当在债权人提出申请后，再向桥西法院转交参与分配申请书，而不是在不顾及原告及其他债权人合法权益的情况下，自行对史桂江的财产进行评估。4.史桂江所有的上述的财产，在桥西区人民法院首次查封后，桥东区人民法院与经济开发区人民法院也依次进行了轮候查封，在轮候查封过程中，桥东区人民法院与经济开发区人民法院明知桥西区法院已对史桂江的财产进行了查封，还在执行阶段对史桂江的上述财产违反相关法律规定进行了评估。因史桂江作为被执行人，涉及多个债权人，史桂江的财产被多家法院查封，即便对其财产进行拍卖评估，也应当向张家口市中级人民法院予以告知，由上一级人民法院协调解决，以免损害其他债权人的合法权益，同时出现同一财产不同评估价值的相互冲突的结果。桥东法院于2018年12月24日作出的（2018）冀0702执异112号民事裁定书中也认定涉案财产被多家法院保全，也认定应当对被告史桂江名下的财产统一执行。既然认为应当统一执行，又驳回了原告的异议申请，错误明显。5.《民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。而《民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。根据上述两条规定，原告只是认为桥东法院的执行行为不符合法律规定，而桥东法院对原告提出的的异议本应适用第二百二十五条的规定，却错误适用了第二百二十七条的规定，违反了法定程序，因此应当予以撤销桥东区人民法院于2018年12月24日作出的（2018）冀0702执异112号民事裁定书。综上所述，为切实维护原告的合法权益，特依法诉至贵院，请支持原告的诉讼请求。被告张国庆辩称，1.我所保全的财产并非为此案涉案财产。张家口市桥西区人民法院于2016年7月22日向史桂江送达了民事裁定书，裁定书中未有写明保全财产的详细信息，未提及涉案的位于张家口市万全区房屋及其院落，故我保全的财产并非为涉案财产。我在与史桂江和常亚萍民间借贷一案中，对于上述的房屋及其院落进行了查封，有张家口市桥东区人民法院出具的《查封公告》、《查封财产清单》和《协助执行通知》相佐证。2.原告的保全措施没有发生法律效力。张家口市桥西区人民法院在作出保全裁定书后下发给了史桂江，未就需要查封、冻结、扣押的财产进行公示公告，未有保全清单，也未到登记机关办理相关的查封程序，并且未就该房屋的协助单位下发协助执行的通知书。张家口市桥西区人民法院所作保全措施的程序有诸多遗漏，不能单纯的认为给被告下发保全裁定书就视为已经保全，其保全措施并不发生任何的法律效力。故答辩人所诉的其为首先查封法院的论述违背事实。根据《民事诉讼法》第一百零三条“财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后，应当立即通知被保全财产的人。”的规定，对于财产采取保全设施的需要通知被保全人。张家口市桥西区人民法院于2016年7月22日向史桂江送达民事裁定书的行为，是对于史桂江的通知行为，并非史桂江接受了民事裁定书就达到了保全的效果。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九、十条的规定，无论该不动产是否进行了权属登记，都应当张贴封条或公告。桥西区人民法院并未采取该措施，并不产生公示的效果，也就不产生查封的效果。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第一条第二款“采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的，人民法院应当制作协助执行通知书，连同裁定书副本一并送达协助执行人。查封、扣押、冻结裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力。”的规定，查封裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力，两者是并列关系而非或的关系，需两者皆具备才发生法律效力。故被答辩人的保全并未产生法律效力，桥西法院的也并非为首封法院。3.即使原告已经进行了保全，但其保全行为不能对抗我的已经登记了的保全行为。张家口市桥东区法院在收到答辩人的保全申请后，对史桂江张家口市万全区6号院进行了查封，并且之后在登记机关办理了登记手续。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》九条的规定未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封行为。西山产业区的55号、56号院落土地使用权登记在张家口中储物流有限公司名下，其实该地块是有权属登记的，并非为被答辩人所述的未进行产权登记。至于地上建筑，实质是违规承建的房屋，对于违章建筑本身不存在所有权，只是使用权人的一种占有状态。在被答辩人所述的《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》中明确写明“尚未进行权属登记的建筑物”，实质意义应当是能办理而未办理，而不是本身就办理不了产权登记的建筑物。4.原告所供执行的文书，只有史桂江一个被执行人，其不能执行妻子所占的份额。涉案房产建于2010年10月14日，属于婚姻关系的存续期间，此房产应当为夫妻共有。被答辩人所供执行的文书只有史桂江一人，其并不能申请执行史桂江妻子所占的份额。即使其先于被答辩人查封，其也只能执行涉案房产的一半，而非全部。5.即使原告参与分配，清偿比例也应当向首次保全的债权人适当倾斜。如按照债权比例清偿，如此执行将对申请财产保全的申请执行人不公平，导致的后果是无人再向人民法院提出诉前或诉讼保全，因为提出保全财产申请的申请执行人付出了高昂的代价后，结果还是与未提出财产保全申请的申请执行人一样，按各自的债权比例参与分配，那么就有可能诱发债务人虚构欠他人债务而铤而走险搞虚假诉讼，侵害真正的债权人利益。之所以要设立诉讼时效就是为了规避在权利上睡眠的人，对于积极的行使权力，积极的推动案件的进程的一方当事人，清偿结果却一样，此种设定本身就不公平。被告史桂江、常亚萍未到庭、未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：原告张国庆诉被告史桂江、常亚萍民间借贷纠纷一案，本院受理后，于2017年11月1日作出（2017）冀0702民初1571号民事调解书，双方当事人自愿达成协议如下：一、被告史桂江共借原告6580000元。被告史桂江于2017年12月31日前给付原告张国庆3290000元。二、被告史桂江于2018年12月31日前一次性还清剩余借款3290000元。三、被告史桂江如在2017年12月31日前未履行第一项协议，原告张国庆有权申请法院强制执行全部款项，利息从2016年4月1日起计至实际还款之日止按月利率2%计算。四、被告史桂江如在2018年12月31日前未履行第二项协议，原告张国庆有权申请法院强制执行剩余款项，剩余款项利息从2016年4月1日起计至实际还款之日止按月利率2%计算。五、被告史桂江按时履行上述协议，原告张国庆自愿放弃所有利息。张国庆申请强制执行。本院于2018年3月26日作出（2018）冀0702执314号执行裁定书，裁定冻结、划拨执行史桂江、常亚萍名下银行存款9833830元，或查封扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。本院在作出该裁定后，向张家口市中储物流有限公司送达了查封案涉房屋的查封手续。朱艳华陈述，案涉房屋的土地使用权人登记为张家口市中储物流有限公司。朱艳华与史桂江民间借贷纠纷一案，经张家口市桥西人民法院审理，作出（2016）冀0703民初1011号民事调解书，于2016年7月22日就该案出具了民事裁定书，裁定查封、冻结、扣押史桂江名下价值16000000元的相应财产。张家口市桥西人民法院向史桂江送达了民事裁定书、民事调解书、送达回证，并给史桂江作了调查笔录。朱艳华作为异议人称，异议人与史桂江民间借贷纠纷一案,经张家口市桥西区人民法院于2016年8月3日作出民事调解书,并发生法律效力。张家口市桥西区人民法院另外于2016年7月22日对史桂江名下的财产进行了查封。张家口市万全区6号房屋及其院落是史桂江的合法购置的财产，张家口市桥西区人民法院于2016年7月22日向史桂江送达了查封该房屋的裁定文书，而张家口市桥东区人民法院向张家口中储物流有限公司送达了查封史桂江财产的裁定文书。因为史桂江的上述财产没有进行物权登记，土地使用权虽然登记在张家口中储物流有限公司名下，但史桂江已出资购买。根据相关法律规定，首先查封的法院取得处分查封财产的权利，而轮候查封并不产生查封的效力，轮候查封的法院无权对该财产进行处分。另外，民事诉讼法规定，已经查封的财产不得被重复查封。史桂江所有的上述房产，在张家口市桥西区人民法院首次查封后，张家口市桥东区人民法院与张家口市经济开发区人民法院仍然轮候查封，还在执行阶段对史桂江的财产进行评估，违反了相关法律规定，故提议人提出异议，请求判如所请。张国庆称，我怀疑异议人与史桂江存在恶意串通的关系。史桂江称，我当时借钱的时候，朱艳华要保证，就把我的房屋保全了，朱艳华是先查封的，张国庆后查封的。常亚萍未到庭，亦未提交书面材料。本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条规定，查封不动产的，人民发院应当张贴封条或公告，并可以提取保存有关财产权证照。查封、扣押、冻结已冻结的不动产、特定动产及其他财产的，应当通知有关登记机关办理登记手续，未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为。因案涉房屋未进行不动产登记，通过原告提交的证据只能证明张家口市桥西区人民法院向史桂江送达了民事裁定书，不能证明张家口市桥西区人民法院实施了法律规定的保全措施，故无法确定张家口市桥东区人民法院以及张家口市桥西区人民法院对案涉房屋查封的顺序，案涉被执行人的相关财产已被多家法院保全，被执行人为自然人，涉及被执行人的相关执行案件应当统一执行，所以对异议人主张的张家口市桥西区人民法院首封案涉财产从而停止执行的主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条规定，于2018年12月24日作出（2018）冀0702执异112号民事裁定书，裁定如下：驳回异议人朱艳华的异议申请。异议人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本院认为，对于涉案房产，本院仅仅根据（2018）冀0702执314号执行裁定书实施了查封、评估行为，并未对涉案房产实施其他实体处分行为。原告提出书面异议要求中止执行，解除对涉案房产的查封、评估，属于对本院的执行查封行为提出异议，本院依法作出了（2018）冀0702执异112号执行裁定书，驳回了原告的异议申请，原告对该裁定不服。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。本案中，原告在本院裁定驳回其对本院执行行为提出的书面异议后，其对本院的裁定不服而直接提起案外人执行异议之诉，程序错误，应予驳回起诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，原告应当针对本院（2018）冀0702执异112号执行裁定向上一级人民法院申请复议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第（三）项，第一百五十四条第一款第（三）项、第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回原告朱艳华的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  孙秀峰人民陪审员  张 华人民陪审员  杨雪冰二〇一九年三月十二日书 记 员  胡 阳附法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条：人民法院对下列起诉，分别情况，予以处理：（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决。第一百五十四条：裁定适用下列范围：（三）驳回起诉。第二百二十五条：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。