广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初373号 原告：广西中德泓新型建材有限公司，住所地贵港市国家生态工业（制糖）示范园区西江科技创新产业城，统一社会信用代码：91450800348492368N。 法定代表人：杜新忠，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林家健，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司，住所地南宁市兴宁区朝阳路**单身宿舍兼办公室****，统一社会信用代码：91450102MA5KCW7282。 负责人：梁爽，该公司经理。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司，，住所地南宁市兴宁区朝阳路**建工大厦综合楼统一社会信用代码：91450000569070898M。 法定代表人：陈祖训，该公司董事长。 上述两被告共同委托诉讼代理人：颜佳玲，广西建工集团建筑工程总承包有限公司员工。 原告广西中德泓新型建材有限公司（以下简称“中德泓公司”）与被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司（以下简称“建工第三分公司”）、广西建工集团建筑工程总承包有限公司（以下简称“建工集团”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中德泓公司的委托诉讼代理人林家健，被告建工第三分公司及建工集团的共同委托诉讼代理人颜佳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中德泓公司向本院提出诉讼请求：一、被告建工第三分公司、建工集团共同支付原告中德泓公司货款938715元，并支付原告中德泓公司违约金18774.30元；二、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年11月21日，被告建工第三分公司与原告中德泓公司签订《贵港国家生态工业（制糖）示范园区-西江产业区道路基础设施建设项目西八路（北延段）项目商品混凝土购销合同》，约定由原告向其提供混凝土，并对供货期、混凝土强度等级、单价、订货与发货方式、计量及校核签收、结算、付款方式及期限等进行了约定。合同签订后，原告即开始供应混凝土给被告建工第三分公司。后经双方结算，截止2018年7月7日止，被告建工第三分公司共欠原告货款938715元。为此，原告多次要求被告建工第三分公司支付上述货款，但其却以各种理由推脱至今。据查，被告建工第三分公司是建工集团设立的分支机构，凭被告建工集团的资质联系业务。原告认为，被告建工第三分公司与原告签订的上述合同是出于双方真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同是合法、有效的。双方理应按合同的约定履行各自的义务。原告已按照合同约定供应了混凝土给被告建工第三分公司，但其却没有按照合同约定支付相应货款给原告，其行为已构成严重违约。因此，被告建工第三分公司除了应当支付原告货款938715元外，还应支付违约金18774.30元，合计957489.3元。因被告建工第三分公司系被告建工集团设立的分公司，不具有独立的民事责任，故被告建工集团对原告上述货款应当承担共同清偿责任。 被告建工第三分公司、建工集团共同辩称：1、被告建工第三分公司、建工集团对原告要求支付货款938715元无异议，但对原告要求支付违约金有异议，原告要求支付违约金的诉请无事实和法律依据，在双方签订的购销合同第五条第四款第三项双方明确约定“原告中德泓公司先行开具合法有效等金额增值随专用（3%税率）发票给予被告建工第三分公司，被告建工第三分公司收到发票后案本合同第五条付款期限付砼款，否则属原告中德泓公司违约，被告建工第三分公司有权拒绝再次支付砼款且被告建工第三分公司不构成违约”，直至起诉之日止原告未向被告建工第三分公司开具发票，被告有权提起抗辩；2、即使法院认定被告建工第三分公司需承担违约金，也应按原告起诉之日结合双方合同履行的过错适当调低；3、本案的诉讼费用应按原被告履行合同的过错，由双方共同承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月21日，被告建工第三分公司（需方、甲方）与原告中德泓公司（供方、乙方）签订《贵港国家生态工业（制糖）示范园区-西江产业区道路基础设施建设项目西八路（北延段）项目商品混凝土购销合同》，约定：工程名称为贵港国家生态工业（制糖）示范园区-西江产业区道路基础设施建设项目西八路（北延段）项目；供货期从2017年11月21日至本工程竣工止；合同中表格商品砼的数量为工程计划数量，当次具体供货数量以被告建工第三分公司填写的《商品砼需货通知单》载明的商品砼数量为准，合同暂定总价50万元整；甲方指定向乙方购买商品混凝土的接货人为谭德洲，结算人为李勇，甲方指定接货人谭德洲在现场先签收单，其签收的发货单凭据在次日交予结算人签字确认，确认后的发货单交予乙方保管，作为结算依据；按签收并审核的数量进行结算，如甲方没有按合同约定结算及签字或盖章，则以签收乙方送货单（发货单）为结算凭证，同时，乙方有权停止供货；如在30天内无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇注混凝土之日起，5个月内付清已供混凝土货款；从供料之日起，每3月结算一次材料款（即供料足3个月后付清前2个月材料款），双方对账确认后10日内付清；每月10号前向乙方向甲方发出上月供砼凭证和结算单，甲方应在收到结算单10日内签认，并于每月30日前付清上2个月的砼款；乙方先行开具合法有效等金额增值税专用（3%税率）发票给予甲方，甲方收到发票后按本合同第五条付款期限付砼款，否则属乙方违约，甲方有权拒绝再次支付砼款且甲方不构成违约；如甲方不能按本合同约定的时间付款，乙方有权暂（缓）停供混凝土，并每推迟一天，甲方按所欠款额的万分之三向乙方支付违约金，但不超过所欠货款的2%。合同签订后，原告中德泓公司从2017年12月1日起至2018年6月4日向被告建工第三分公司供应混凝土，被告建工第三分公司指定的接货人谭德洲在原告中德泓公司的《广西中德泓新型建材有限公司混凝土对账单》上“购货单位”或“收货方签字盖章”处签字确认收到货物。2018年2月13日，被告建工集团通过其账户向原告转账支付了贵港西八路项目混凝土款50000元。原告遂以两被告至今未付清货款为由，诉至本院，诉请如前。庭审中，原告自认至今尚未开具发票给被告方。 另查明，被告建工第三分公司系被告建工集团的下属分公司，不具有独立法人资格。 以上事实，有《贵港国家生态工业（制糖）示范园区-西江产业区道路基础设施建设项目西八路（北延段）项目商品混凝土购销合同》、广西中德泓新型建材有限公司混凝土对账单、付款回单、当事人陈述等予以证实。 本院认为，原告与被告建工第三分公司之间签订的《贵港国家生态工业（制糖）示范园区-西江产业区道路基础设施建设项目西八路（北延段）项目商品混凝土购销合同》，系双方真实意思表示，合同内容未违反法律法规的强制性规定，为合法有效，双方均应恪守履行。本案中，原告提交的广西中德泓新型建材有限公司混凝土对账单，可以证实原告已依约向被告建工第三分公司履行了送货义务，且被告建工第三分公司对其尚欠原告货款938715元无异议，现原告根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款”的规定，诉请被告建工第三分公司支付剩余货款938715元，符合法律规定，本院予以支持。 关于违约金的问题。两被告辩称原告未按约定开具发票，其不构成违约的抗辩。本院认为，原告与被告建工第三分公司之间签订的合同约定原告需先行开具发票给被告建工第三分公司，建工第三分公司在收到发票后按合同付款期限付砼款，否则建工第三分公司有权拒绝再次支付砼款且不构成违约，现原告自认其至今未开发票给被告，故原告诉请被告支付违约金，不符合合同约定，本院不予支持。 由于被告建工第三分公司系被告建工集团的下属分公司，不具有独立法人资格，故上述款项，应当由被告建工第三分公司先予赔偿，在其不能履行上述赔偿义务情况下，由被告建工集团承担补充清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司向原告广西中德泓新型建材有限公司支付货款938715元； 二、被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司就上述第一项判决确定的支付义务承担补充清偿责任； 三、驳回原告广西中德泓新型建材有限公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费6687元，由原告广西中德泓新型建材有限公司负担93元，被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司第三分公司、广西建工集团建筑工程总承包有限公司负担6594元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘孙丽 二〇一九年三月十二日 书记员  蓝田群 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。