重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终1938号上诉人（原审原告）：重庆市金强机车配件有限公司，住所地重庆市北碚区歇马镇小湾村，统一社会信用代码915001097094075023。法定代表人：蒋世强，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：何松华。上诉人重庆市金强机车配件有限公司（以下简称金强公司）因与被上诉人何松华劳动争议一案，不服重庆市北碚区人民法院（2018）渝0109民初10493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金强公司的法定代表人蒋世强、被上诉人何松华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金强公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实和理由：1.金强公司2018年2月全面停产，双方的劳动关系于2018年2月28日解除，金强公司仅欠何松华2018年2月工资2657元。2.金强公司与劳动者协商一致，法定工作日与员工实际出勤天数的差额即为劳动者已休年休假天数，金强公司不应当支付未休年休假工资。3.经济补偿金及一次性生活补助金，金强公司同意从何松华2017年7月1日入职时按有关规定计算。何松华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。金强公司向一审法院起诉请求：1.确认双方的劳动关系于2018年2月底已经解除；2.不支付何松华2018年3月至4月工资、解除劳动关系的经济补偿金、未休年休假工资、农民工一次性生活补助金共计38192.18元；3.本案诉讼费由何松华承担。一审法院认定事实：金强公司成立于2001年7月12日，股东为蒋世强和万清梅。何松华系金强公司员工，于2014年7月10日入职，从事熔炼工作，每月平均工资5000元，工资为现金加打卡方式发放。何松华自述实际工作至2018年4月20日。2018年3月1日，金强公司与北碚区仟恩机械厂签订了设备租赁合同，约定金强公司自有的存放于重庆市北碚区歇马镇小湾村厂房内的全部机器设备、设施、工具出租给北碚区仟恩机械厂用。经网上查询，北碚区仟恩机械厂注册地址为重庆市北碚区歇马镇小湾村小湾组，于2018年1月29日成立，属个体工商户，法定代表人为罗献中。庭审中经询问，罗献中系在金强公司做工的职工。有多名职工同时起诉金强公司，在各自案件中职工均陈述一直在原厂原地做工，也一直是金强公司法定代表人蒋世强及其妻子万清梅在进行管理。2018年7月9日，何松华申诉至重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会，要求解除与金强公司之间的劳动关系并要求金强公司支付：1、2018年1月至2018年4月20日期间的工资20000元；2、未休年休假工资5000元/月÷21.75天×5天×300%=3448.28元；3、经济补偿5000元/月×4个月=3448.28元；4、失业保险金1500元/月×80%×12个月=14400元。在仲裁庭审中，金强公司确认欠何松华2018年2月工资4834元、3月工资5000元。在一审法院庭前会议中，金强公司又陈述拖欠何松华1月工资5000元和2月工资4834元。金强公司在仲裁庭审中还陈述，后期公司经营困难，业务不正常，没有工作时就放假，放假时间就是休年假。重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月22日出具碚劳人仲案字【2018】第844号仲裁裁决书，该裁决书裁决：一、何松华与金强公司于2018年7月9日解除劳动关系；二、金强公司应于本裁决书生效之日起十日内一次性支付给何松华2018年1月至4月的工资、未休年休假工资、经济补偿、失业保险待遇损失共计48026.18元。金强公司不服，起诉来院。另查明，金强公司未为何松华购买过社会保险。何松华系农村户口。一审法院认为，何松华系金强公司职工，但双方对劳动关系解除、拖欠工资以及经济补偿金等发生争议，结合庭审查明的事实，一审法院分别认定如下：一、关于2018年3月开始是否仍为金强公司在用工的争议虽然金强公司举示了与北碚区仟恩机械厂签订的设备租赁合同、纳税人欠税确认表、北碚区仟恩机械厂银行流水，拟证明金强公司从2018年2月底已经将机器设备、设施、工具全部租赁给北碚区仟恩机械厂并停止生产经营，2018年3月份之后，何松华是给北碚区仟恩机械厂做工。但是金强公司在仲裁庭审中承认拖欠何松华2018年2-3月工资，结合多名职工均陈述他们一直以来的上班地点、工作内容不变，也是一直接受蒋世强和万清梅管理的事实，一审法院认定何松华一直是与金强公司之间存在劳动关系，为金强公司做工至2018年4月20日。二、关于劳动合同解除的争议因金强公司未足年足额为何松华购买社会保险，且拖欠工资。何松华于2018年7月9日向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求解除和金强公司之间的劳动关系的请求符合法律规定，应予支持。解除时间以解除劳动关系意思表示到达金强公司的时间为准，即金强公司于2018年7月16日收到重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会送达的仲裁申请书副本的时间。三、关于拖欠工资金强公司在庭审中确认何松华每月工资5000元，自认拖欠何松华2018年1月份工资5000元，2月份工资4834元，在仲裁庭审中自认拖欠2018年3月份工资5000元，何松华在庭审中也认可2018年2月份拖欠工资为4834元，对此一审法院予以确认。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，关于工资支付情况的证据，应由金强公司举示，但金强公司未举示证据证明其支付了何松华1月份至4月份的工资，应当承担举证不能的后果。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，一审法院支持由金强公司支付何松华2018年1月至4月的工资5000元+4834元+5000元+5000元÷30天×20天=18167.33元。四、关于经济补偿金根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”金强公司直至庭审之日尚未支付何松华2018年1月至4月工资，何松华据此与金强公司解除劳动关系并要求金强公司支付解除劳动关系的经济补偿，符合法律规定，一审法院予以支持。何松华于2014年7月10日入职，双方于2018年7月16日解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，金强公司应支付何松华解除劳动关系的经济补偿为5000元/月×4个月=20000元。五、关于一次性生活补助金《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”中华人民共和国人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；……”金强公司未支付何松华2018年1月至4月的工资，何松华据此要求与金强公司解除劳动关系，符合非因本人原因失业的情形。何松华于2014年7月10日入职，在金强公司工作已满4年不足5年，根据《重庆市失业保险条例》第二十四条的规定，何松华应享受12个月的失业保险待遇。根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条的规定，金强公司未依法为何松华参加失业保险致使何松华失业后不能享受失业保险待遇，由此给何松华造成的失业保险待遇损失应由金强公司比照何松华应享受失业保险金的120%予以赔偿。因何松华为农村居民家庭户口，根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十条的规定，金强公司应按何松华应享受失业保险金标准的50%一次性支付，综上，金强公司应支付何松华一次性生活补助金1050元/月×12个月×50%×120%=7560元。六、关于未休年休假工资根据《职工带薪年休假条例》第二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上，享受带薪年休假。何松华未举示证据证明其到金强公司上班前有连续工作的情形，一审法院将其入职时间（2014年7月10日）作为其连续工作时间的起始时间，则何松华应自2015年7月10日起开始享受每年5天的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条的规定，其2016年至2017年的带薪年休假天数均为5天。何松华仅要求金强公司支付其5天未休年休假工资符合法律规定，一审法院予以支持。金强公司未举示证据证明已安排何松华休年休假，应当承担举证不能的责任。因此，一审法院支持由金强公司支付何松华5天的未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、十一条、《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻有关问题的通知》第六条的规定，金强公司应支付未休年休假工资为5000元÷21.75天×5天×200%=2298.85元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、重庆市金强机车配件有限公司与何松华的劳动关系于2018年7月16日解除；二、重庆市金强机车配件有限公司于本判决书生效之日起十日内支付何松华工资18167.33元、经济补偿金20000元、未休年休假工资2298.85元、农民工一次性生活补助金7560元，共计48026.18元；三、驳回重庆市金强机车配件有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市金强机车配件有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方对一审判决审理查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，双方之间存在劳动关系，劳动者的合法权益依法受到法律保护。本案争议焦点为：一、何松华入职时间。二、双方劳动关系解除时间。三、金强公司是否应当支付何松华2018年1月至4月的工资。四、金强公司是否应当支付何松华未休年休假工资。五、经济补偿金是否应当从2017年7月1日起计算。六、一次性生活补助金是否应当从2017年7月1日起计算。针对以上争议焦点，本院分别评判如下：一、何松华入职时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”本案中，金强公司未举示证据证明何松华的入职时间，故一审法院采信何松华的陈述，认定何松华的入职时间是2014年7月10日并无不妥，本院予以确认。二、双方劳动关系解除时间。因金强公司未按期足额为何松华购买社会保险，且拖欠工资。何松华于2018年7月9日向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求解除和金强公司之间的劳动关系的请求符合法律规定，解除时间以解除劳动关系意思表示到达金强公司的时间为准，即金强公司于2018年7月16日收到重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会送达的仲裁申请书副本的时间。金强公司上诉认为公司于2018年2月停产，何松华于2018年2月主动离职，因未提供充分证据予以证明，且与本院查明的事实不符，本院不予采纳。三、金强公司是否应当支付何松华2018年1月至4月的工资。原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案中，金强公司未举证证明已向何松华支付了2018年1月至4月的工资，且金强公司在仲裁时自认拖欠何松华2018年1月至4月的工资。因此一审判决关于金强公司欠付何松华工资金额的认定正确，本院予以确认。四、金强公司是否应当支付何松华未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”本案中，金强公司未提供证据证明已安排何松华享受带薪年休假或向其发放了未休年休假工资，应当向何松华支付未休年休假工资。金强公司关于何松华未实际出勤就是休年休假的上诉理由，仅为金强公司的单方陈述，无事实依据及法律依据，本院不予采纳。五、经济补偿金是否应当从2017年7月1日起计算。由于何松华入职时间为2014年7月10日，金强公司主张经济补偿金从2017年7月1日起计算，无事实依据及法律依据，本院对金强公司的该上诉理由不予采纳。六、一次性生活补助金是否应当从2017年7月1日起计算。由于何松华入职时间为2014年7月10日，金强公司主张一次性生活补助金从2017年7月1日起计算，无事实依据及法律依据，本院对金强公司的该上诉理由不予采纳。综上所述，金强公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市金强机车配件有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋 勇审 判 员  刘家秀审 判 员  赖生友二〇一九年三月二十五日法官助理  黄灵攀书 记 员  喻 瑜