广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）桂01刑终828号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑良福，男，1964年4月2日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，本科文化，南宁市江南区城市管理综合行政执法队原副大队长、兼任特勤大队原大队长，住南宁市西乡塘区安吉大道西一里**市政小区******。因涉嫌犯玩忽职守罪，于2017年4月13日被取保候审，2018年4月17日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人李见国，广西桂新律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨小征，男，1978年10月5日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，本科文化，南宁市江南区城市管理综合行政执法队特勤大队原副大队长，住南，住南宁市嫌犯玩忽职守罪，于2017年4月12日被传唤，次日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，2018年5月11日被取保候审。 南宁市江南区人民法院审理南宁市江南区人民检察院指控原审被告人郑良福、杨小征犯玩忽职守罪一案，于2018年10月25日作出（2018）桂0105刑初72号刑事判决。原审被告人郑良福、杨小征不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员刘艳红出庭履行职务，上诉人郑良福、杨小征到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：被告人郑良福担任南宁市江某区城市管理综合行政执法队副大队长兼特勤大队大队长，被告人杨小征担任南宁市江某区城市管理综合行政执法队特勤大队副大队长，负责特勤大队夜间执法，对消纳场、弃土口、工地口和泥头车管理。2016年7月至2017年1月期间，被告人郑良福、杨小征不认真履行职责、不履行应尽的职责义务，对特勤大队工作疏于管理，对泥头车、消纳场及非法弃土口没有认真巡查，没有及时采取有效措施加强监管，致使蔡某在南宁市江某区辖区南宁至扶绥二级公路19公里路段，即南宁市乐洲消纳场沿南扶公路往扶绥方向约300米处（湘桂铁路金鸡村至江西村区+700处）非法倾倒大量泥土。因非法倾倒的泥土发生坍塌，淤泥冲入沿线的湘桂铁路边沟，堵住涵洞口，并致一处铁路电力贯通线电杆倾斜，严重危害铁路运输安全。截至2017年4月，南宁铁路部门为了防止淤泥冲击铁路，修建挡土墙，经建设工程造价司法鉴定，“湘桂线K806+600-+700堑坡溜坍抢险”工程造价为497815.42元人民币。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、归案经过、组织机构代码证、领导干部个人事项报表、干部任免审批表、任免职通知、户籍证明、机构编制调整有关事宜的通知及加强泥头车管理专题会议纪要、关于协助查明南宁市乐洲消纳场沿南扶公路网扶绥方向约300米处（湘桂铁路金鸡村至江西村区+700处）非法弃土场管辖问题的函及复函、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、关于非法弃土严重影响湘桂铁路安全的情况说明、南宁铁路安全监督管理办公室致南宁市政府函及南宁市政府文件处理意见及江某区政府相关会议纪要、南宁铁路局大修设计文件、工程预算书、预算详细表、工程设计图及弃土隐患点治理工程勘查报告、建设工程造价司法鉴定意见、证人游某、周某、徐某、文某、边某、梁某、蔡某、唐某、廖某的证言，被告人郑良福、杨小征的供述等。 原审法院认为，被告人郑良福、杨小征作为国家工作人员，不认真履行自己的工作职责，未能尽职查获整治非法弃土行为，导致大量弃土发生坍塌，形成淤泥冲入铁路边沟，堵住铁路涵洞，严重影响铁路行车安全，造成49万多元经济损失，其二人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，构成玩忽职守罪。被告人郑良福、杨小征归案后能如实供认自己的罪行，认罪态度尚好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人郑良福犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人杨小征犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年一个月。 上诉人郑良福上诉称：本案事实不清，证据不足，依法应宣告其无罪，即便构成玩忽职守罪，应属犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚，交由其单位给予适当行政处分。具体理由如下：1、南宁铁路局工务段作为南宁铁路局的一个下属企业，无权对非法弃土造成的具体损失进行评估定损，更没有权利和资质出具工程修复的损失报告；2、公诉机关未批准上诉人及辩护人对广西公明司法鉴定中心作出的建设工程造价司法鉴定意见书进行重新鉴定的申请，程序违法，且上述鉴定意见的鉴定依据不充分，不能作为定案的依据；3、本案的危害后果是多方原因造成的，其行为没有达到严重不负责任的程度；4、南宁铁路局工务段在案发区域建设的挡土墙仍完好无损，仍然发挥着它应有的价值和作用，不应将建造费用认定为经济损失。 郑良福的辩护人提出的部分辩护意见与郑良福的上诉意见一致，另外提出以下辩护意见：一审法院在一审开庭审理半年后才让案件当事人及辩护律师事后补签、倒签庭审笔录，程序违法，内容失真，据此作出的实体判决显失公平、公正，依法应予撤销。 上诉人杨小征上诉称：其作为领导的渎职行为只是造成本案后果的多种原因之一，且其对造成本案后果并无故意且认罪态度较好，应在量刑时从轻处罚，请求二审法院能依法据情免予刑事处罚。 南宁市人民检察院出庭意见认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立。对于辩护人提出一审法院要求当事人及辩护人倒签庭审笔录的行为有待查证，如果查证属实，建议二审法院撤销一审判决，发回重审。 经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。且认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证，内容客观、真实，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。 根据审理查明的事实和证据，本院对控辩双方的争议焦点综合评判如下： 关于郑良福的辩护人及检察员提出一审法院要求案件当事人及辩护律师事后补签、倒签庭审笔录，程序违法，内容失真，应当撤销一审判决发回重审的辩护意见。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零七条第三款的规定，“法庭笔录应当交给当事人阅读或者向他宣读。当事人认为记载有遗漏或者差错的，可以请求补充或者改正。当事人承认没有错误后，应当签名或者盖章。”经查，一审法院于2018年5月4日开庭审理本案，2018年11月将庭审笔录交给辩护人和被告人签名。经对庭审同步录音录像进行核实，一审法院庭审笔录记载的内容能够如实反映庭审情况，客观、准确地记录控辩双方在法庭上发表的意见，并无明显遗漏或者重大差错，即使当事人和辩护人在庭审笔录上签名的时间较开庭日期间隔较长，亦不影响本案的公正审判，不属于应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判的法定情形。对辩护人和检察员提出的该部分意见，本院不予采纳。 关于郑良福及其辩护人提出的南宁铁路局工务段无权对非法弃土造成的具体损失进行评估定损的意见。经查，一审法院依据现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、南宁铁路局大修设计文件、工程预算书、预算详细表、工程设计图及弃土隐患点治理工程勘查报告等书证、证人蔡某、廖某等人的证言、被告人的供述等证据，认定湘桂铁路金鸡村至江西村区+700处因非法倾倒泥土发生坍塌，严重危害铁路运输安全；依据建设工程造价司法鉴定意见书，认定南宁铁路局为防止淤泥冲击铁路修建挡土墙的工程造价49万余元为经济损失的事实清楚，证据确实、充分，一审判决并非仅依据南宁铁路局工务段出具的材料认定本案相关事实，郑良福及其辩护人提出的该部分辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。 关于郑良福及其辩护人提出的建设工程造价司法鉴定意见书不能作为定案依据的意见。经查，作出上述司法鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员具有法定资质，检材的来源、取得、保管、送检均符合法律规定，鉴定程序、鉴定的过程和方法符合相关专业规范要求，鉴定意见明确，与本案具有关联性，且鉴定意见已及时告知相关人员。郑良福及其辩护人在审查起诉期间要求重新鉴定但未提出明确具体的理由，南宁市江**人民检察院作出不同意重新鉴定申请的决定并告知上诉人，程序合法，该建设工程造价司法鉴定意见书依法可以作为定案的依据。对郑良福及其辩护人提出的该部分意见，本院不予采纳。 关于郑良福及其辩护人提出本案的危害后果是多方原因造成的，郑良福的行为没有达到严重不负责任的程度的意见。经查，证人周某、边某等人的证言、被告人郑良福、杨小征的庭前供述证明，特勤大队在执勤工作过程中没有按规定进行全线24小时巡查，在发现非法弃土点后没有进行专项整治，因工作不到位、疏于管理才导致本案的危害后果。郑良福作为特勤大队大队长，未认真履行监督管理职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，应当认定其行为构成玩忽职守罪。对郑良福及其辩护人提出的该部分意见，本院不予采纳。 关于郑良福及其辩护人提出不应将挡土墙的建造费用认定为经济损失的意见。经查，因本案的非法弃土行为已经严重威胁到铁路行车安全，为避免更严重的后果发生，建造挡土墙为必然之举，且挡土墙是相关部门根据弃土对铁路的严重程度，并经相关专业人员重点针对弃土隐患进行科学设计建造，相应的工程造价亦经专业司法鉴定，故构建挡土墙的建造费用应认定为经济损失。故郑良福及其辩护人提出的该部分意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）郑良福、杨小征身为国家工作人员，不认真履行自己的工作职责，未能尽职查获整治非法弃土行为，导致大量弃土发生坍塌，形成淤泥冲入铁路边沟，堵住铁路涵洞，严重影响铁路行车安全，造成49万多元经济损失，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，其二人的行为均已构成玩忽职守罪。对于上诉人郑良福、杨小征提出要求免除处罚的意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 丘 毅 审判员 高 怀 审判员 蒋治清 二〇一九年三月六日 法官助理李莹莹 书记员陈艾婷