河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0191民再31号再审申请人（原审被告）：朱晓琴，女，1971年10月19日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托代理人：王高翔，河南昌浩律师事务所律师。再审被申请人（原审原告）：耿辉，男，1987年7月23日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。委托代理人：刘光普，河南晟大律师事务所律师。委托代理人：韩方园，河南晟大律师事务所实习律师。原审被告：河南金鼎混凝土有限公司，住所地河南省新郑市龙湖镇郑堡村。法定代表人：杨山峰。原审被告：郑州第二市政建设集团有限公司，住所地河南省郑州市中原区西路站**。法定代表人：武斌。原审被告：杨山峰，男，1975年3月18日出生，汉族，住河南省新密市。原审被告：贾利娟，女，1975年9月29日出生，汉族，住河南省郑州市惠济区。原审被告：郑少辉，男，1979年5月7日出生，汉族，住河南省新密市。原审被告：刘春丽，女，1979年7月23日出生，汉族，住河南省新密市。原审被告：樊荣华，女，1962年6月1日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。原审被告：杨玉德，男，1963年4月18日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。原审被告：贺红亮，男，1971年3月6日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。原审被告：曹永祯，男，1966年10月7日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。再审申请人朱晓琴与再审被申请人耿辉及原审被告河南金鼎混凝土有限公司（以下简称混凝土公司）、郑州第二市政建设集团有限公司（以下简称建设公司）、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮、曹永祯借款合同纠纷一案，再审申请人朱晓琴不服本院（2015）开民初字第10200号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年8月3日作出（2018）豫0191民申8号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人朱晓琴委托代理人王高翔、再审被申请人耿辉委托代理人刘光普、韩方园（实习）到庭参加诉讼；原审被告混凝土公司、建设公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮、曹永祯经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。再审申请人朱晓琴向本院提出再审请求：依法撤销（2015）开民初字第10200号民事判决，依法撤销对申请人名下房屋的判决内容。事实和理由：一、原审判决认定事实错误,被申请人提供的房产抵押系无效抵押。王冠军系申请人的妻子,涉案房产郑州市××区××路××楼××单元××号,购买于婚烟关系存续期间,王冠军就是涉案房产郑州市××区××路××楼××单元××号的共有权人,但《抵押反担保协议》并没有王冠军的同意和签字,而且在办理抵押登记时既没有通知王冠军,也没有王冠军签字的文件。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法)若干问题的解释》第五十四条第二款“共同共有人以其共有财产设定抵押,未经其他共有人的同意,抵押无效。”的规定,该《抵押反担保协议》中有关申请人提供抵押担保的条款无效,原审判决认定抵押合同有效没有法律依据。二、原判决书判决内容第二项未能确认再审申请人应当承担的担保责任限额。根据原审中原告提供的编号为DB2014053-5-5号《抵押反担保合同》证明,再审申请人朱晚琴以名下位于郑州市××区××路××楼××单元××号(房权证号:郑房权证字第**)、原审被告曹永祯名下位于河南省郑州市××区××楼××单元××号(房权证号:郑房权证字第**)、原审被告杨山峰名下位于河南省郑州市××水路××楼××号(房权证号:郑房权证字第**)房产共同对保证合同金额中的5000000元向河南农开投资担保股份有限公司提供抵押反担保。但原审判决中,判决内容第二项,并没有对抵押反担保人应当承担的债务进行限额,依法应当改为由原告在5000000元范围内享有优先受偿权。再审被申请人耿辉辩称，1、本案中涉案房屋登记在朱晓琴名下，王冠军作为朱晓琴的丈夫，朱晓琴将二人共有房屋抵押出去，王冠军作为家庭成员不可能不知道。2016年5月24日债权转让协议邮单回执显示为朱晓琴同住成年家属收，且朱晓琴涉案房产已于2014年7月办理抵押登记，之后经历过一审、再审诉讼材料的送达，更加说明王冠军不可能不知晓此事，在朱晓琴为农开公司对金鼎公司的保证担保提供抵押反担保的同时，王冠军也以自己名下的一套夫妻共同房产为农开公司对金鼎公司的保证担保提供抵押反担保，基于此王冠军声称对本案抵押反担保不知情不符合事实，也违反了日常生活的经验法则；2、抵押登记作为物权登记，是行政行为的一种，行政行为一经做出即具有法律效力，也就是具有公示效力和公信力，除非该抵押登记通过法定程序撤销，否则人民法院应当尊重该行政行为的法律效力。在原审中，耿辉向本院起诉请求：1、被告河南金鼎混凝土有限公司向原告支付河南农开投资担保有限公司（以下简称农开公司）为其垫付的银行借款本息9209097.27元（已扣除被告混凝土公司交存的保证金）；2、被告混凝土公司向原告支付违约金221018.33元（按照日千分之一自2015年7月31日至2015年8月24日）；3、被告混凝土公司向原告支付因追偿产生的律师费127301元；4、被告建设公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮对第1、2、3项诉讼请求承担连带责任；5、被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市××区××路××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于郑州市××区××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于郑州市××水路××楼××号（房权证号：郑房权证字第**）房产向原告承担抵押担保责任；6、由被告承担本案的诉讼费用。本院原审认定事实：2014年7月10日，被告河南金鼎混凝土有限公司与中信银行签订编号为2014豫银贷字第1407044号《人民币流动资金贷款合同》，约定贷款金额10000000元，贷款期限自2014年7月15日至2015年7月15日，贷款用途购买原材料，贷款利息以贷款实际提款日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮20%，按月结息，结息日为每月的第20日，根据河南金鼎混凝土有限公司的支付委托书，将贷款资金打至河南金鼎混凝土有限公司在中信银行处开立的账户73×××28。同日，被告河南金鼎混凝土有限公司与河南农开投资担保股份有限公司签订编号为DB2014053-5-1号《委托保证合同》，约定为编号为2014豫银贷字第1407044号《人民币流动资金贷款合同》提供不可撤销的连带保证责任，保证期间两年。2014年7月10日，河南农开投资担保股份有限公司与中信银行签订保证合同，保证范围主合同项下的主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。被告郑州第二市政建设集团有限公司、杨玉德、贺红亮、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华分别与河南农开投资担保股份有限公司签订编号为DB2014053-5-4、DB2014053-5-3、DB2014053-5-2号《保证反担保合同》，反担保范围包括河南农开投资担保股份有限公司因履行代偿义务而向授信银行偿付的所有金额（包括但不限于代偿本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、向授信银行或第三方偿付的与追索该款项有关的诉讼费、保全费、律师费、差旅费等）；河南农开投资担保股份有限公司自履行代偿义务之日起至得到全部清偿之日止，就向授信银行代偿的所有金额按每日千分之一及收费用；借款人因违反委托保证合同而产生的违约金；河南农开投资担保股份有限公司行使追索权及实现反担保权利的律师费、保全费、各类诉讼及非诉讼费用等；保证期间自河南农开投资担保股份有限公司享授信银行履行代偿义务之日起两年。被告河南金鼎混凝土有限公司、杨山峰、曹永祯、朱晓琴与河南农开投资担保股份有限公司签订编号为DB2014053-5-5抵押反担保合同，约定被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市××区××路××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于郑州市××区××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于郑州市××水路××楼××号（房权证号：郑房权证字第**）房产评估价值分别为1356600元、1261800元、2404300元共计5022700元，就保证合同金额中的5000000元向河南农开投资担保股份有限公司提供抵押反担保，抵押反担保范围《保证合同》中约定的代偿还的全部贷款（或支付的票款）和自付款之日起的利息以及因此支付的其他费用和损失、违约金、赔偿金以及实现债权的费用；为实现本合同项下的抵押权而发生的费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费、调查取证费等。并办理了他项权证。2015年8月19日，河南农开投资担保股份有限公司与原告耿辉签订编号20150819号《债权转让协议》，约定转让的债权包括河南农开投资担保股份有限公司为被告河南金鼎混凝土有限公司与中信银行签订的2014豫银贷字第1407044号人民币流动资金贷款合同项下的债务向中信银行承担保证责任所形成的追偿权，具体为被告河南金鼎混凝土有限公司代偿的债务为9209097.27元；河南农开投资担保股份有限公司享有的追偿权的从权利，即河南金鼎混凝土有限公司已经按照河南农开投资担保股份有限公司的要求为河南农开投资担保股份有限公司的保证担保提供的抵押和连带责任保证反担保；原告应当将转让款打入河南农开投资担保股份有限公司指定账户46×××98，项目债权的法律凭证包括但不限于借款合同、保证合同、代偿凭证、反担保合同、抵押权他项权证等。中信银行向河南农开投资担保股份有限公司出具逾期贷款协助催收函，载明：河南金鼎混凝土有限公司自2015年5月21日起在我行出现欠息，其中5月份欠37221.49元，6月份欠息67166.67元，罚息375元，总计104763.16元。2015年6月30日、7月31日，河南农开投资股份有限公司向中信银行代偿10104334.11元和104763.16元，共计10209097.27元。2015年8月20日，河南农开投资担保股份有限公司出具收据，载明：耿辉转账10000000元。2016年3月30日、4月29日、5月31日，原告耿辉向河南农开投资担保股份有限公司分别转账500000元、500000元、500000元，共计1500000元。2015年9月30日，河南农开投资担保股份有限公司在报纸上发布债权转让通知书的公告，告知河南金鼎混凝土有限公司、郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮、曹永祯、朱晓琴债权转让信息，并向被告河南金鼎混凝土有限公司、郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮、曹永祯、朱晓琴邮寄及打电话告知债权转让信息。被告河南农民开投资担保股份有限公司缴纳保证金1000000元。原告向中国大地财产保险股份有限公司投保诉讼财产责任保险，支付保险费27601.22元。原告和河南晟大律师事务所签订《法律事务委托合同》，约定律师代理费730000元。被告朱晓琴与王冠军系夫妻关系。本案原审认为：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。原告与河南农开投资担保股份有限公司签订的债权转让协议符合法律规定，且系当事人的真实意思表示，合法有效。该协议约定河南农开投资担保股份有限公司将对被告10000000元的债权转让给原告，并以公告和邮政快递方式将债权转让的事实通知了被告河南金鼎混凝土有限公司、郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮、曹永祯、朱晓琴，被告都应该按照协议约定履行。原告要求被告河南金鼎混凝土有限公司向原告支付河南农开投资担保有限公司为其垫付的银行借款本息9209097.27元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持；原告请求被告河南金鼎混凝土有限公司向原告支付违约金221018.33元（自2015年7月31日至2015年8月24日），依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定：“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中双方约定的日千分之一已明显超过年利率24%，故应按照年利率24%计算应付违约金，即自2015年7月31日计算至2015年8月24日为147345.55元，故对原告该项主张，本院予以部分支持；原告请求被告河南金鼎混凝土有限公司支付律师费127301元，根据《保证合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》及《债权转让协议》约定，原告耿辉为实现债权提起本案诉讼而与河南晟大律师事务所签订了《法律事务委托代理合同》，不超过合同约定，对原告该项请求，本院予以支持；原告主张被告郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮承担连带责任，被告郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮作为反担保人，应当对债务人承担保证责任；原告主张对抵押房屋具有优先受偿权，根据《抵押反担保合同》约定，原告已经取得了他项权证，原告对被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市××区××路××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于河南省郑州市××区××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于河南省郑州市××水路××楼××号（房权证号：郑房权证字第**）房产折价、拍卖、变卖所得的价款在担保价值范围内享有优先受偿权，对原告该项主张，本院予以支持。被告朱晓琴辩称抵押时未经共有人王冠军同意，抵押无效，不产生物权变动的效力，但提供的证据不足以证明抵押系夫妻共同财产，本院不予支持。被告河南金鼎混凝土有限公司、郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。本案原审判决：一、被告河南金鼎混凝土有限公司于本判决生效后十日内支付原告耿辉借款本息、违约金及律师费共计9483743.82元；二、若被告河南金鼎混凝土有限公司未履行本判决第一项内容，原告对被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市××区××路××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于河南省郑州市××区××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于河南省郑州市××水路××楼××号（房权证号：郑房权证字第**）房产折价、拍卖或变卖所得的价款享有优先受偿权；三、被告郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮对本判决第一项内容承担连带清偿责任；四、驳回原告耿辉的其他诉讼请求。本院再审认定事实与原审认定事实一致。以上事实有耿辉向本院提交的河南金鼎混凝土有限公司与中信银行签订的《人民币流动资金贷款合同》及借款凭证（复印件），河南金鼎混凝土有限公司与农开公司签订的委托保证合同，农开公司与中信银行签订的保证合同，编号为DB2014053-5-2号《自然人保证反担保合同》、编号为DB2014053-5-3号《自然人保证反担保合同》、编号为DB2014053-5-4号《（企业）保证反担保合同》、编号为DB2014053-5-5号《抵押反担保合同》及他项权证，逾期贷款协助催收函（复印件）、代偿凭证，债权转让协议、债权转让款收据、转账凭证，债权转让公告，送达录音及视频资料（附光碟及文字稿），邮政快递回单、邮政快递跟踪信息表、债权转让通知回执（复印件），大地保险公司保险单、保险费发票，法律事务委托代理合同；朱晓琴向本院提交的结婚证一份，朱晓琴名下郑房权证字第**房产证一份，编号为DB2014053-5-5号的《抵押反担保合同》及房屋他项权证（均系复印件），及开庭笔录在案佐证。本院认为，混凝土公司与中信银行签订的《人民币流动资金贷款合同》，混凝土公司与农开公司的《委托保证合同》，均系合同当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按照合同履行自己的义务。因混凝土公司未按约偿还借款，致使农开公司承担保证责任，该公司替被告混凝土公司偿还借款后，取得向混凝土公司追偿的权利。后混凝土公司将债权转让给耿辉，并通过多种途径通知债务人，该债权转让对债务人混凝土公司发生法律效力。原审判决被告河南金鼎混凝土有限公司于本判决生效后十日内支付原告耿辉借款本息、违约金及律师费共计9483743.82元，适用法律正确，判决结果并无不当，本院予以维持。关于原审判决第二项，即：“若被告河南金鼎混凝土有限公司未履行本判决第一项内容，原告对被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市××区××路××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于河南省郑州市××区××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于河南省郑州市××水路××楼××号（房权证号：郑房权证字第**）房产折价、拍卖或变卖所得的价款享有优先受偿权”。本院认为，混凝土公司、杨山峰、曹永祯、朱晓琴与河南农开投资担保股份有限公司签订编号为DB2014053-5-5抵押反担保合同，约定朱晓琴以其名下位于河南省郑州市××区××路××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于郑州市××区××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于郑州市××水路××楼××号（房权证号：郑房权证字第**）房产评估价值分别为1356600元、1261800元、2404300元共计5022700元，就保证合同金额中的5000000元向河南农开投资担保股份有限公司提供抵押反担保。原审判决未认定担保范围，判决结果错误，本院予以变更，即变更为：“若原审被告河南金鼎混凝土有限公司未履行本判决第一项内容，原审原告耿辉对原审被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市××区××路××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于河南省郑州市××区××楼××单元××号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于河南省郑州市××水路××楼××号（房权证号：郑房权证字第**）房产折价、拍卖或变卖所得的价款在500万元范围内享有优先受偿权”。原审判决判令被告建设公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮对本判决第一项内容承担连带清偿责任，适用法律证据，判决结果并无不当，本院予以维持。原审判决第四项，即“驳回原告耿辉的其他诉讼请求”。适用法律错误，本院予以撤销。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条，《中华人民国和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条、第二百零七条，最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条之规定，判决如下：一、撤销（2015）开民初字第10200号民事判决第四项；二、维持（2015）开民初字第10200号民事判决第一、三项；三、变更原审判决第二项，即“若被告河南金鼎混凝土有限公司未履行本判决第一项内容，原告对被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市金水区南阳路38号3号楼5单元4层401号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于河南省郑州市管城回族区东大街185号1号楼1单元19层95号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于河南省郑州市金水区金水路233号2号楼12层44号（房权证号：郑房权证字第**）房产折价、拍卖或变卖所得的价款享有优先受偿权”为“若原审被告河南金鼎混凝土有限公司未履行本判决第一项内容，原审原告耿辉对原审被告朱晓琴以其名下位于河南省郑州市金水区南阳路38号3号楼5单元4层401号（房权证号：郑房权证字第**）、曹永祯名下位于河南省郑州市管城回族区东大街185号1号楼1单元19层95号（房权证号：郑房权证字第**）、杨山峰名下位于河南省郑州市金水区金水路233号2号楼12层44号（房权证号：郑房权证字第**）房产折价、拍卖或变卖所得的价款在500万元范围内享有优先受偿权”。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民国和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原审案件受理费78702元，其他诉讼费5000元，以上共计83702元，由原审原告耿辉负担645元，原审被告被告河南金鼎混凝土有限公司、郑州第二市政建设集团有限公司、杨山峰、贾利娟、郑少辉、刘春丽、樊荣华、杨玉德、贺红亮、曹永祯、朱晓琴负担46800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长 彭 磊审判员 李俊阳审判员 赵宜勇二〇一九年三月十三日书记员 国 雯