文书内容江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终2182号上诉人（原审被告）：鲁清，男，1967年9月17日出生，汉族，住常熟市。委托诉讼代理人：张裕有，江苏达因律师事务所律师。上诉人（原审被告）：须文明，男，1974年3月5日出生，汉族，住常熟市。委托诉讼代理人：张裕有，江苏达因律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万晓星，男，1990年10月5日出生，汉族，住常熟市。委托诉讼代理人：高利春，江苏法凯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：常熟市虞山镇零度酒吧，住所地常熟世贸世纪中心搜秀活力城**。诉讼代表人：王祺，该酒吧经营者。原审被告：王祺，男，1983年4月14日出生，汉族，住江苏省常熟市。上诉人鲁清、须文明因与被上诉人万晓星、常熟市虞山镇零度酒吧及原审被告王祺买卖合同纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2017）苏0581民初4363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鲁清、须文明上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回万晓星的诉讼请求；被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一审认定鲁清、须文明、王祺合伙经营常熟市虞山镇零度酒吧是错误的，该酒吧是王祺开办经营，有酒吧的个体工商户。鲁清在2015年1月3日转款给万晓星的5万元性质为借款，有借条及另案判决为证，并非一审认定的案涉买卖款。在另案中，鲁清明确转账给王祺的是借款，并非酒吧投资款。一审认定王祺转账给鲁清的是酒吧投资款是错误的，常熟市虞山镇零度酒吧的陈述并无证据证明，对录音证据也不予认可。POS机小票的收款方虽然是鲁清账号，但POS机并非仅为酒吧经营所用，且小票的款项已经归还，有收条为证。鲁清、须文明没有合伙经营常熟市虞山镇零度酒吧的事实，也不认可王祺、万晓星的陈述。常熟市虞山镇零度酒吧的欠款应由经营者王祺承担连带付款责任，与鲁清、须文明无关。万晓星辩称，常熟市虞山镇零度酒吧系王祺、鲁清、须文明三人合伙开设。虽然工商登记以王祺个人名义开设该酒吧，但三人为实际经营者，合伙人依法应对合伙债务应当承担连带责任。常熟市虞山镇零度酒吧未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。王祺未到庭陈述。万晓星向一审法院起诉请求：1、被告方立即归还拖欠其的货款198275元及自2015年2月28日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；2、诉讼费由被告方承担。一审法院认定事实：该院多次庭审均要求鲁清、须文明到庭接受询问，两人无正当理由均未到庭。关于常熟市虞山镇零度酒吧2015年2月28日所欠货款198275元，万晓星已提供证据欠条、入库单，常熟市虞山镇零度酒吧也予以认可，鲁清、须文明的质证意见，该事实具有高度可能性，该院予以采信。关于鲁清、须文明、王祺合伙经营常熟市虞山镇零度酒吧，常熟市虞山镇零度酒吧提交录音光盘并陈述是王祺录制的鲁清、须文明、王祺、周静丹2016年6月11日的谈话录音，周静丹是王祺的前妻。证明常熟市虞山镇零度酒吧是鲁清、须文明，王祺三人合伙开的，万晓星起诉的钱应当由三人承担；收款人名称及账号单复印件，证明账号62×××70为鲁清账户，账号62×××10为万晓星账户。转入转出查询单，证明2014年6月17日王祺向鲁清支付合伙经营的投资款20万元，2014年7月9日王祺向鲁清支付合伙经营的投资款5万元，2014年7月20日王祺向鲁清支付合伙经营的投资款20万元，2014年7月29日王祺向鲁清支付合伙经营的投资款4.5万元，2014年10月11日王祺向鲁清支付合伙经营的投资款5万元,上述款项即为王祺所有的通过银行向鲁清支付合伙经营投资款的情况。常熟市虞山镇零度酒吧陈述其中2015年2月17日可能是须文明向王祺转款10万元，2015年2月18日可能是须文明向王祺转款5万元，该款项是用来发放工人工资的款项，但是现在该事实不太确定。POS机小票，证明零度酒吧经营所使用的POS机关联的收款方的账号是鲁清的账号。常熟市虞山镇零度酒吧陈述：鲁清负责财务、人员调配什么的，须文明负责市场营销、促销，出谋划策，王祺是具体负责日常经营管理的，鲁清经常去酒吧，须文明去酒吧不是特别多，会带人来消费，一般一周来一次酒吧。零度酒吧平常要开会的，开会的时候鲁清、须文明也会参加。零度酒吧的员工称呼鲁清、须文明还有王祺叫老板或者总经理。因为一直是亏损状态，零度酒吧没有向鲁清、须文明、王祺分配过利润。关于利润或者亏损当时三人合伙商量三人平均分配。当时王祺没做过生意，不太懂。所以没有合伙协议。另，王祺、鲁清、须文明于2014年6月16日签订《商铺租赁合同》租赁常熟世茂世纪中心-搜秀活力城的房屋作为常熟市虞山镇零度酒吧的经营用房。在2017年鲁清诉万晓星民间借贷纠纷一案中，鲁清在庭审时陈述“至于我们投资给王祺个人开酒吧的，至于其经营不善，是王祺个人的问题，与我没有直接关系”，“我知道的，当时我们投资给王祺的时候，约定我和须文明向王祺投资经营零度酒吧，零度酒吧与本案没有直接关系”。综上，该院认为，现有相关证据结合当事人陈述，对于鲁清、须文明、王祺合伙经营常熟市虞山镇零度酒吧事实的存在已具有高度可能性，鲁清、须文明虽不认可，但未提供证据予以反驳，对于该事实的存在，予以采信。一审法院认为，买受人购买货物应当支付货款，逾期支付应当赔偿损失。合伙人对合伙的债务承担连带责任。本案中，三人合伙开办酒吧，应当对该酒吧产生的债务承担连带清偿责任。判决：一、被告常熟市虞山镇零度酒吧于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告万晓星货款198275元及自2015年2月28日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的损失。二、被告鲁清、须文明、王祺对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4266元，由被告常熟市虞山镇零度酒吧、鲁清、须文明、王祺负担。本院二审期间，鲁清、须文明围绕上诉请求依法提交了证据：1、王祺前妻周静丹2015年1月23日出具的收条：今收到2万元整，拟证明酒吧经营所使用的POS机终端并不完全用于酒吧经营，鲁清应王祺的要求也用该POS机转款周静丹收取。2、鲁清2014年9月至2015年2月陆续银行转账给王祺455000元及周静丹196000元的流水记录，拟证明鲁清和王祺的转款性质是借款往来。3、须文明尾号1715账户2015年2月的交易流水，拟证明须文明在该时段并未向王祺转账。4、王祺与案外人云坤公司2015年7月2日签订的《抵债协议》及该公司起诉酒吧房东赔偿酒吧内资产的诉状，拟证明常熟市虞山镇零度酒吧是王祺的个人财产。5、万晓星2015年1月3日向鲁清出具的借条一张、鲁清同日转款5万元给万晓星的银行流水、一审法院（2017）苏0581民初1887号民事判决及庭审笔录、本院（2017）苏05民终6574号民事判决，拟证明生效判决认定鲁清2015年1月3日转账5万元给万晓星的性质是借款，鲁清在该案一审庭审中认为酒吧是王祺一人开办的，鲁清与王祺之间是借款关系，没有合伙关系。6、一审法院（2017）苏0581民初3184、10008号两案中酒吧成立、经营过程中发生的费用凭证，拟证明该两案均无万晓星与酒吧发生买卖业务的凭证，也没有鲁清、须文明参与酒吧装修经营的任何记录。本院组织当事人进行了证据交换和质证。万晓星质证意见：鲁清、须文明二审举证与本案没有关联性，不能印证其证明目的。本院认证意见：鲁清、须文明二审举证并非新证据。证据1仅证明鲁清用酒吧POS机私人转账的事实，与本案不具关联性；证据2也仅证明了鲁清与王祺另有款项往来，与王祺向鲁清支付合伙经营的投资款无涉；证据3真实性予以认定，但王祺在一审中也并未确认须文明向其转款的事实；证据4仅证明王祺代表酒吧对外签订协议，并不能起到否认鲁清、须文明、王祺内部合伙事实的效力；证据5系万晓星与鲁清的个人经济纠纷，与本案不具关联性，且鲁清在该案的陈述仅是本案当事人的主观认知，不能证明其主张的成立；证据6在认证意见同证据4，与本案不具关联性。综上，本院对鲁清、须文明二审举证均不予采信。本院经审理查明的事实与一审认定一致。本案二审争议焦点在于：认定常熟市虞山镇零度酒吧是鲁清、须文明、王祺合伙经营的依据是否充分？本院认为，关于三人合伙经营的事实有鲁清、须文明、王祺等2016年6月11日的谈话录音，王祺向鲁清支付合伙经营投资款的转账凭证，酒吧POS机关联收款账号为鲁清，鲁清、须文明、王祺于2014年6月16日签订《商铺租赁合同》作为证据支撑，具有高度盖然性，一审认证并无不当。一审法院要求鲁清、须文明到庭接受询问，两人均拒不到庭；且两人也未对一审认定证据的真实性提供相应反证；鲁清、须文明在二审也未能提供确实充分的证据足以推翻一审认定事实；故二人应承担举证不能的不利诉讼后果。综上所述，鲁清、须文明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8532元，由鲁清、须文明各半负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓蕾审判员  冯月青审判员  唐 蕾二〇一九年三月十二日书记员  莫敏健法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。