河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终5471号上诉人（原审原告）：河南司法警官职业学院，住所地河南省郑州市金水区文劳路**。法定代表人：袁理政，该院院长。委托诉讼代理人：范利静，河南信心律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵孝兰，河南信心律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）:安付存，男，汉族，1967年4月5日出生，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：李建东，河南杰昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：马文昌，河南杰昇律师事务所实习律师。上诉人河南司法警官职业学院因与被上诉人安付存劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初29446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南司法警官职业学院上诉请求：1.依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初29446号民事判决，发回重审或查清事实后依法改判，支持河南司法警官职业学院的诉讼请求，维护河南司法警官职业学院的合法权益；2.一、二审诉讼费用由安付存承担。事实与理由：一、一审判决认定河南司法警官职业学院2015年7月违法解除与安付存之间的劳动关系是错误的，安付存一审没有提交证据证明。安付存提交的《仲裁裁决书》不能作为判决的依据；安付存一审提交的生效判决书因案件事实不同，也不能作为本案判决的依据。安付存提交的其他证据仅能明其与河南司法警官职业学院之间存在劳动关系，并不能证明河南司法警官职业学院违法解除劳动关系的事实。河南司法警官职业学院一审提交的相关文件可以证明解除与安付存之间的劳动关系属于客观情况发生重大变化，河南司法警官职业学院解除与安付存的劳动关系，符合法律规定。河南司法警官职业学院提供了能够证明解除与安付存之间的劳动关系属于客观情况发生重大变化的文件，也提供了分管后勤的领导证言及河南司法警官职业学院与其他劳动者解除劳动关系后签订的协议，足以证明河南司法警官职业学院解除与安付存之间的劳动关系符合劳动合同法第三十六条的规定。因此，河南司法警官职业学院不应当支付安付存违法解除劳动关系赔偿金且一审判决计算赔偿金错误。二、2015年9月，河南司法警官职业学院新校区建成使用，原有的几个老校区合并搬迁至新校区。根据上级要求以招投标的形式将所有物业外包，所以河南司法警官职业学院与安付存原有的劳动关系无法继续保留。当时河南司法警官职业学院党委对职工问题非常重视，多次召开党委会，解决临时工的就业问题，其中2015年6月29日的党委会明确提出将解决临时工就业问题作为物业公司招投标的附加条件。安付存嫌工资低，不愿意到物业公司就职，并非河南司法警官职业学院不让其继续工作。所以，一审判决认定河南司法警官职业学院不让安付存继续工作且违法解除与安付存之间的劳动关系是错误的。三、安付存未提供其2015年7月至今持续失业的证据，且失业保险金需要社保部门认定后才可领取，安付存也不符合领取失业保险金的条件，因此一审判决要求河南司法警官职业学院按照最高金额支付安付存失业金缺乏事实依据。安付存针对河南司法警官职业学院的上诉辩称，河南司法警官职业学院与安付存就解除劳动关系没有协商一致，河南司法警官职业学院也没有证据证明该事实，所以河南司法警官职业学院称其解除与安付存之间的劳动关系是合法的不能成立。自2015年7月河南司法警官职业学院解除与安付存劳动关系后，安付存一直处于失业状态。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回河南司法警官职业学院的上诉请求。河南司法警官职业学院向一审法院起诉请求：1.河南司法警官职业学院不履行郑州市劳动仲裁委员会作出的郑劳人仲案字【2017】0660号《仲裁裁决书》，即河南司法警官职业学院不用支付解除劳动关系赔偿金28000元，失业金24320元，合计52320元；2.安付存承担本案的诉讼费。一审法院认定的事实：河南司法警官职业学院系省直事业单位，安付存于2005年5月到河南司法警官职业学院处工作，属于编制外用工，双方未签订书面劳动合同。2015年7月起，河南司法警官职业学院与安付存的劳动关系解除，河南司法警官职业学院为安付存发放的工资为每月900元。安付存在河南司法警官职业学院处工作期间，河南司法警官职业学院未为安付存缴纳社会保险费。安付存于2017年10月18日向河南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、要求河南司法警官职业学院支付违法解除劳动合同的赔偿金28000元，失业赔偿金24320元及未达最低标准工资部分的经济补偿金3750元，共计56070元。该委于2018年3月22日作出郑劳人仲案字【2017】0660号仲裁裁决书，裁决：1、河南司法警官职业学院向安付存支付违法解除劳动关系的赔偿金28000元，失业金24320元。共计52320元；2、驳回安付存的其他仲裁请求。河南司法警官职业学院不服，形成本诉。一审法院认为，河南司法警官职业学院系省直事业单位，安付存于2005年5月到河南司法警官职业学院处工作，河南司法警官职业学院、安付存即建立事实劳动关系。河南司法警官职业学院称2015年7月因其与安付存建立劳动关系时的客观情况发生重大变化导致双方劳动关系解除，但河南司法警官职业学院未按法定程序解除与安付存的劳动关系，不再让安付存在河南司法警官职业学院继续工作，构成违法解除劳动合同，应向安付存支付违法解除劳动合同赔偿金29400元（1400元/月×10.5个月×2倍=29400元），故安付存仲裁请求河南司法警官职业学院支付违法解除劳动合同赔偿金28000元，该院予以支持。因河南司法警官职业学院未向安付存缴纳社会保险费，双方劳动合同终止后,安付存应享受的失业保险金24320元（1600元/月×80%×19个月=24320元），无法从社保部门领取失业保险金，该损失应由河南司法警官职业学院承担，故安付存仲裁请求河南司法警官职业学院支付失业金损失24320元，该院予以支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、八十七条，《失业保险条例》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、河南司法警官职业学院于本判决生效后十日内支付安付存违法解除劳动关系的赔偿金28000元和失业金损失24320元；三、驳回河南司法警官职业学院的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由河南司法警官职业学院负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院相同。本院认为，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人，并应当依照国家有关规定给予经济补偿。用人单位违法解除劳动合同，应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，河南司法警官职业学院上诉主张，2015年7月通过招投标方式将其新校区的物业管理服务整体外包，致其与安付存建立劳动关系时的客观情况发生重大变化，但河南司法警官职业学院解除与安付存之间的劳动关系未按照《中华人民共和国劳动合同法》履行相关程序，也未出具书面解除通知，应当承担举证不利的后果。一审判决认定河南司法警官职业学院违法解除与安付存之间的劳动关系有事实依据。河南司法警官职业学院依法应向安付存支付违法解除劳动关系赔偿金。安付存非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的情形。河南司法警官职业学院没有为安付存交纳社会保险费，致使安付存不能享受失业保险待遇，河南司法警官职业学院应向安付存支付失业保险金。综上所述，河南司法警官职业学院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南司法警官职业学院负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 扈孝勇审判员 张晶晶二〇一九年三月二十九日书记员 吴奇奇