吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉02民终487号上诉人（原审原告）：吉林汇源食品饮料有限公司，住所地吉林省舒兰市。法定代表人：李家莹，总经理。委托诉讼代理人：孙国福，男，该公司总经理助理。委托诉讼代理人：邢飞，女，该公司人事主管。被上诉人（原审被告）:安静,女,1980年3月26日出生,汉族,农民,住吉林省舒兰市。委托诉讼代理人:王胜东,吉林王胜东律师事务所律师。上诉人吉林汇源食品饮料有限公司（以下简称汇源公司）因与被上诉人安静劳动争议一案，不服吉林省舒兰市人民法院（2019）吉0283民初35号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汇源公司的委托诉讼代理人孙国福、邢飞，被上诉人安静的委托诉讼代理人王胜东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇源公司上诉请求：撤销一审判决，改判汇源公司不支付安静经济补偿金38,003.76元；诉讼费由安静承担。事实和理由：一、安静在提起劳动仲裁前,没有按照法律规定通知汇源公司解除劳动关系，双方之间的劳动关系还存续。安静解除劳动合同的理由是汇源公司未及时支付2018年6月份至9月份工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条规定，劳动者单方面解除劳动合同应向用人单位提出，而非向仲裁部门或人民法院提出。即使安静解除劳动合同的理由符合第三十八条规定,也要直接书面通知汇源公司，且在通知30日后才能生效。仲裁前，安静没有向汇源公司发出解除劳动合同通知。因此，在安静尚未享有单方解除权的情况下，仲裁部门或人民法院无权裁决双方劳动关系解除。仲裁部门及一审法院认定双方劳动关系解除违反法律规定，超越了审理范围。二、安静提起仲裁时，汇源公司未及时支付工资的事实已经消除。汇源公司虽因资金周转问题出现了欠付工资情形,但已于2018年10月18日、2018年10月22日补发了全部拖欠工资。汇源公司没有主观恶意，纠正了违法行为后，安静以汇源公司拖欠工资为由要求支付经济补偿金没有事实依据，故请求二审法院支持汇源公司的上诉请求。安静辩称，一、因汇源公司违反劳动合同约定，长期拖欠职工工资，劳动者根据法律规定行使法定解除权。故汇源公司的上诉请求不能成立。二、汇源公司拖欠职工工资的事实客观存在，补发拖欠工资是其法定义务，不能作为免除其给付解除劳动合同经济补偿金的法律责任。综上，汇源公司的上诉请求及上诉理由没有法律依据，依法应予驳回。汇源公司向一审法院起诉请求：一、汇源公司不支付安静经济补偿金38,003.76元;二、诉讼费由安静承担。一审法院认定事实：安静于2010年4月21日进入汇源公司工作，双方签订了劳动合同，计薪日为每月1日至当月最后一日，汇源公司于次月25日前发放上月工资。汇源公司自2018年7月开始全额拖欠安静工资，2018年9月25日安静等人向劳动行政部门投诉,舒兰市人力资源和社会保障局于2018年10月22日作出舒兰市人力资源和社会保障劳动监察责令改正决定书，责令改正期限为自2018年10月22日起至2018年10月30日止。汇源公司分别于2018年10月18日、10月22日支付安静拖欠工资3830.29元、12,349.57元。2017年10月至2018年9月，安静月平均应发工资为4222.64元。安静于2018年10月25日向舒兰市劳动争议仲裁委员会提交仲裁申请,要求：一、依法裁决安静与汇源公司解除劳动合同;二、汇源公司按照安静月平均工资4222.64元、工作年限9年的标准给付安静解除合同经济补偿金38,003.76元;三、由汇源公司支付经济赔偿金38,003.76元。舒兰市劳动争议仲裁委员会于2018年10月30日受理该申请,于2018年12月4日作出舒兰市劳人仲字（2018）第25号仲裁裁决书，裁决安静与汇源公司于2018年10月30日劳动合同解除;汇源公司一次性支付安静解除劳动合同经济补偿金38,003.76元,于裁决生效之日起15日内支付完毕;驳回其他仲裁请求。舒兰市劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月17日向汇源公司送达该仲裁裁决书。一审法院于2019年1月2日受理汇源公司与安静劳动争议一案。一审法院认为，安静在汇源公司工作并签订劳动合同，双方之间存在劳动关系。一、关于劳动合同是否应当解除的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定:“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:……(二)未及时足额支付劳动报酬的”,汇源公司自认于2018年10月给付安静2018年6月至9月工资,汇源公司无故拖欠工资，且汇源公司同意解除双方的劳动关系，故对安静要求解除与汇源公司的劳动合同的主张予以支持。二、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定:“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”,因汇源公司拖欠安静劳动报酬，致使安静主张解除劳动合同,汇源公司应支付安静经济补偿金,故对汇源公司要求不支付安静经济补偿金的主张不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”,安静自2010年4月21日进入汇源公司工作，截止至安静申请仲裁，安静在汇源公司工作满8年6个月，汇源公司应向安静支付9个月工资的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定:“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”安静主张经济补偿金38,003.76元,经核算，安静2018年10月前12个月的月平均工资为4222.64元，故汇源公司应支付安静经济补偿金38,003.76元。三、关于经济赔偿金。安静主张因汇源公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，应向其支付经济赔偿金，但因汇源公司并未违法解除或终止劳动合同，且在劳动行政部门责令限期支付的期限内已足额支付拖欠工资，故对安静主张的经济赔偿金不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定作出判决。一审法院判决：一、驳回汇源公司的诉讼请求；二、汇源公司与安静于2018年10月30日解除劳动合同；三、汇源公司于判决发生法律效力后立即支付安静解除劳动合同经济补偿金38,003.76元。案件受理费5元，由汇源公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”2018年7月至9月，汇源公司无故拖欠安静等人工资，属于未及时足额支付劳动报酬情形，依据上述法律规定，安静可以解除劳动合同。《吉林省企业工资支付办法》第二十一条规定：“企业确因生产经营困难，无法按时足额支付劳动者工资的，应当向劳动者书面说明情况，并经与工会或者职工代表协商一致后，可以延期支付工资，但最长不得超过30日。”汇源公司称其已与职工代表协商，但仅提供了舒兰经济技术开发区管理委员会出具的证明，并无职工代表签字，安静亦予以否认，故依该份证明无法证明其与工会或者职工代表协商过延期支付工资的问题，不能依此认定汇源公司延期支付工资已征得安静同意。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，汇源公司应依法支付安静解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条系基于用人单位存在严重损害劳动者权益，劳动者被迫离职时享有的单方解除权，并未规定劳动者需提前三十日书面通知用人单位，故汇源公司关于劳动者未提前三十日通知用人单位解除劳动合同，不发生解除劳动合同的效力，汇源公司不应支付经济补偿金的主张，无法律依据，本院不予支持。汇源公司经劳动监察部门督促后，分别于2018年10月18日、2018年10月22日将欠付工资支付给安静，安静申请劳动仲裁时，虽汇源公司已经将欠付工资补发，但拖欠工资的事实已经发生，拖欠工资长达三个月之久，且是在劳动监察部门介入后才补发的工资，故安静享有劳动合同的解除权，其请求汇源公司支付解除劳动合同经济补偿金，应予支持。汇源公司关于其已纠正拖欠工资问题，不应支付解除劳动合同经济补偿金的主张，本院不予支持。一审判决汇源公司支付安静解除劳动合同经济补偿金并无不当，予以维持。综上所述，汇源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉林汇源食品饮料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙海波审 判 员  孙 伟代理审判员  陈 卓二〇一九年三月十五日书 记 员  李玉娇