湖南省邵东县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0521民初4217号原告：罗仔明，男，1968年11月3日出生，汉族，住湖南省邵东县。委托诉讼代理人：陈文连，邵东县东辉法律服务所法律服务工作者。被告：湖南金湘东软包装材料有限公司，住所地：湖南省邵东县黑田铺镇三益村三益亭。法定代表人：李拥军，系该公司总经理。被告：李良雄，男，1969年出生，汉族，住湖南省邵东县。上述二被告的共同委托诉讼代理人（特别授权）：李海明，湖南启航律师事务所律师。被告：喻春晓，男，1987年4月1日出生，汉族，住辽宁省沈阳市浑**。委托诉讼代理人（特别授权）：李思远，辽宁善勤律师事务所律师。被告：杨进生，男，1972年3月10日出生，汉族，住湖南省邵阳市双清区。被告：罗朝根，男，1967年2月28日出生，汉族，住湖南省邵东县。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段**华创国际广场**栋**。负责人：孙朝，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张棕星，湖南天戟律师事务所律师。原告罗仔明与被告湖南金湘东软包装材料有限公司、喻春晓、杨进生、罗朝根健康权纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，经被告喻春晓申请，本院追加中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司作为被告，并依职权追加李良雄作为被告参加审理。本案依法适用普通程序，于2019年1月7日公开开庭进行了审理。原告罗仔明及其委托诉讼代理人陈文连，被告湖南金湘东软包装材料有限公司（以下至判决主文前简称“金湘东公司”）、被告李良雄的共同委托诉讼代理人李海明，被告喻春晓的委托诉讼代理人李思远，被告杨进生，被告罗朝根，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下至判决主文前简称“平安保险公司”）的委托诉讼代理人张棕星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗仔明向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同承担原告医疗费、伤残赔偿金、误工工资、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、司法鉴定费、取内固定物医疗费、精神损害抚慰金共计368346.37元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告罗仔明由被告罗朝根喊去为被告金湘东公司打混凝土，被告罗朝根从原告的工资中抽取5%的报酬。2017年7月22日上午8时30分，原告在为被告金湘东公司新建房屋的五楼楼梯间顶层，已经装好木模的水池框的木模上打混凝土时，因被告杨进生驾驶的属于被告喻春晓所有的车牌号为辽Ｆ×××**混凝土泵车，在输送混凝土过程中混凝土输送管晃动，将原告罗仔明从木模框上扫下来，摔在五楼顶面准备浇筑混凝土的钢筋上受伤。原告受伤后，先后在邵阳市中心医院和邵阳市第二人民医院住院治疗140天。住院期间的医疗费被告从平安保险公司已报销，出院后原告垫付医疗费1144.77元。2018年2月5日，原告经邵阳市光大司法鉴定所评定为七级伤残。特依法诉至人民法院，请求法院依法判决。庭审中原告申请变更诉讼请求，要求各被告赔偿损失共计405293.17元。被告喻春晓辩称，第一，辽Ｆ×××**混凝土泵车确系喻春晓所有，该车辆已在平安保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，商业三者险的理赔限额为1000000元，约定不计免赔。对于原告的损失应在交强险和商业三者险范围内首先由平安保险公司承担赔偿责任。第二，本次事故中，被告喻春晓为原告罗仔明垫付医疗费48659.71元，现平安保险公司未予理赔，请求人民法院一并处理。被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司辩称，第一，关于原告损失的赔偿金额,计算有误，请求法院依法核定。第二，本案没有安监局或者交警大队提供的事故责任认定书，无法确定事故性质和各侵权人的事故责任。第三，本案不属于机动车交通事故责任纠纷，不属于交强险赔偿范围。该混凝土泵车投保了特种车商业三者险，即使系不计免赔也应考虑责任划分问题。第四，平安保险公司不承担本案鉴定费及诉讼费。第五，被告喻春晓提出的，其为罗仔明垫付的医疗费48659.71元，请求在本案中一并处理的意见，不属于原告罗仔明的诉讼请求，喻春晓应自行向平安保险公司理赔。被告湖南金湘东软包装材料有限公司辩称，金湘东公司不是本案适格被告，不承担赔偿责任。金湘东公司虽然租赁了李良雄的房产用于生产经营，但该涉案房屋的施工行为系李良雄个人行为，与金湘东公司无关。请求驳回对金湘东公司的诉讼请求。被告李良雄辩称，李良雄不承担本案赔偿责任。第一，本案原告罗仔明系被告罗朝根雇佣，与李良雄之间不存在雇佣关系；第二，罗仔明因被告喻春晓所有的混凝土泵车致伤，雇佣关系外的第三人对劳动者造成的损害应由侵权人承担责任，因此李良雄不应承担本案赔偿责任。被告杨进生辩称，杨进生系喻春晓雇佣的驾驶员，与喻春晓构成雇佣关系。事故不是人为引起的，属于正常操作，应当由车主喻春晓承担责任。被告罗朝根辩称，罗朝根系由李良雄的妹夫介绍前往事故工地做工，罗仔明等几人的工资由其从老板处代为领取，从中支取5%用作电话费和工具费。罗朝根既不是老板也不是包工头，其与罗仔明系共同务工关系，对罗仔明的损失，其不应承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告金湘东公司自2015年1月18日起承租被告李良雄所有的位于湖南省邵东县黑田铺镇包装、印刷、文化产业园的101栋厂房及201栋综合楼二栋用于生产及办公使用，租期为10年。被告李良雄因个人建设需要，经由其妹夫与被告罗朝根取得联系，罗朝根通知原告罗仔明等几人至金湘东公司厂区内五楼楼顶修建水池，罗朝根从罗仔明等人的工资中抽取5%作为联系电话费和购买工具的费用。2017年7月22日上午8时30分许，被告杨进生驾驶辽Ｆ×××**号混凝土泵车进行混凝土输送作业时，因混凝土输料管晃动，将正在辅助作业的罗仔明从约2米高的水池上扫下，摔在五楼楼顶平放在地面的钢筋上，导致脊椎和头部受伤。原告受伤当天被立即送往邵阳市中心医院治疗，后于2017年8月5日转院至邵阳市第二人民医院住院。经诊断，原告的伤情为：1.胸12椎体爆裂性骨折并双下肢截瘫；2.胸椎骨折内固定术后；3.尿路感染；4.肺部感染；5.头皮外伤；6.肺挫伤。原告在该院治疗至2017年12月7日出院。出院医嘱：胸椎支架辅助行走，禁身体负重。定期复查胸椎CT。继续营养神经、康复治疗。原告的住院天数为138天（2017年7月22日-2017年12月7日）。2018年2月5日，邵阳市光大司法鉴定所出具邵光大司鉴所[2017]临鉴字第1350号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人罗仔明做工时受伤：1.致残程度评定为七级（柒级）伤残。2.误工期为拾个月，护理期、营养期为住院期。3.择期行胸腰椎内固定物取出，预计医疗费壹万贰仟元（取内固定物期间需住院二十天）。4.医疗费按实际发票计算。原告在住院期间的医药费已由被告喻春晓垫付，出院后花费医药费1144.77元。原告受伤前一年从事建筑业工作，住湖南省邵东县邵东监狱**，系城镇居民。原告罗仔明的父亲罗长生（1939年2月17日出生）与母亲罗四晚（1944年11月5日出生）系农村居民，共生育三名子女，生活依靠子女赡养，无其他生活来源。原告与其妻罗和香于2001年10月20日生男孩名罗睿，系城镇居民。另查明，辽Ｆ×××**号混凝土泵车的车主系被告喻春晓，喻春晓于2017年3月16日为该车向平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和特种车第三者责任保险。其中，交强险医疗费用损失赔偿限额为10000元，伤残费用损失赔偿限额为110000元；商业三者险的理赔限额为1000000元，约定不计免赔。事故发生后，喻春晓已代为垫付原告住院期间全部医药费，平安保险公司已向喻春晓理赔了92061.71元(在交强险医疗费用分项下赔偿了10000元，在商业险医疗费项目下赔偿了82061.71元），还有48659.71元未予理赔。本院认为，原告在施工时被杨进生操作的混凝土泵车输料管扫倒致伤，其健康权受到损害，本案应属于健康权纠纷。综合各方意见，本案当事人的争议焦点在于：1、原告罗仔明各项损失的核定；2、平安保险公司是否应在机动车交通事故责任强制保险限额内承担责任的问题。3、各方当事人是否应当承担责任以及各方承担责任的比例问题。一、原告罗仔明各项损失核定的问题。根据2018年度《湖南省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的相关项目计算，原告的损失核定为：（1）后续医疗费1144.77元；（2）司法鉴定费1509元；（3）护理费，按照居民服务、修理和其他服务业确定为18104.47元（47885元÷365天×138天）；（4）住院伙食补助费为6900元（138天×50元/天）；（5）营养费为2760元（138天×20元/天）；（6）误工费，按照建筑业计算至定残前一天（自2017年7月22日起至2018年2月4日，共198天）为26361.67元（48596元÷365天×198天）；（7）交通费，因原告未提供正式交通费票据，酌情认定500元；（8）伤残赔偿金，按城镇居民标准计算，确定为271584元（33948元/年×20年×40%）；（9）被扶养人生活费，被扶养人有原告的父亲罗长生（农村居民）78岁，母亲罗四晚（农村居民）73岁，原告的儿子罗睿（城镇居民）16岁，依照原告的伤残程度被扶养人生活费数额计算为罗长生7689.33元（11534元/年×5年÷3人×40%）；罗四晚10765.07元（11534元/年×7年÷3人×40%）；罗睿9265.2元（23163元/年×2年÷2人×40%）；（10）取内固定物医疗费12000元；（11）精神损害抚慰金，罗仔受伤构成七级伤残，本院酌情认定精神损害抚慰金12000元。以上费用共计为380583.51元。加上平安保险公司前期已理赔的92061.71元(在交强险医疗费用分项下赔偿了10000元，在商业险医疗费项目下赔偿了82061.71元），罗仔明的损失共计为472645.22元。二、平安保险公司是否应在机动车交通事故责任强制保险范围内承担责任的问题。平安保险公司主张交强险全称为机动车交通事故责任强制保险，出险条件为机动车交通事故，本案不属于机动车交通事故责任纠纷，平安保险公司无需在交强险范围内赔偿。我国的交强险制度作为一种强制性保险，其设立的目的，是以保障受害人及时从保险公司得到经济赔偿为目的，具有强烈的社会保障性。本案的事故车辆属于特种作业车辆，该车的用途主要是用于特种作业而不是在公共道路上行驶，其风险在该车投保时保险公司就应当明知。《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条规定：“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。”中国保险监督管理委员会办公厅（2008）345号关于交强险条例适用问题的复函中载明：“用于起重的特种机动车辆在进行作业时发生的责任事故，可以比照适用《机动车交通事故责任强制保险条例》。”该复函虽不属于法律、行政法规，但中国保监会作为保险作业的监管机构，其所发布的文件对保险公司业务具有规范和指导的作用，保险公司应遵照执行。因此本案的事故车辆辽Ｆ×××**混凝土泵车在作业场所作业时发生的事故，可比照适用《机动车交通事故责任强制保险条例》，由平安保险公司在交强险保险范围内承担赔偿责任。三、各方当事人是否应当承当责任以及承担责任的比例问题。被告李良雄系房屋的所有人，因个人建设所需，通过他人联系了罗仔明在房屋顶层为自己修建水池，双方形成劳务关系。现罗仔明在施工时被泵车输料管扫下，摔在五楼楼顶随意摆放的钢筋上受伤，对此李良雄未尽到必要的安全保障义务，应承担相应的赔偿责任。被告金湘东公司系被告李良雄房屋的承租人，新修水池系李良雄个人建设所需，与被告金湘东公司的租赁和生产经营无关，故金湘东公司对罗仔明的损失无需承担赔偿责任。被告喻春晓系辽Ｆ×××**号混凝土泵车的所有权人，雇佣了被告杨进生作为该车的驾驶员，双方系雇佣关系。被告杨进生操作混凝土泵车，因输料管晃动将罗仔明扫至地面受伤，系雇员从事雇佣活动致人损害，喻春晓作为雇主应当承担赔偿责任。杨进生具有操作混凝土泵车的相应资质，泵车输料过程中的输料管晃动问题现有技术无法解决，其操作行为系正常履职行为，对罗仔明的受伤无故意或者重大过失，因此，杨进生不应承担连带赔偿责任。喻春晓为辽Ｆ×××**号混凝土泵车向被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和特种车第三者责任保险，故对罗仔明所受的损失，平安保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。原告罗仔明在工地施工未佩戴必要的安全防护设施，未尽到必要的安全注意义务，具有一定过错，对自己的损失也应承担相应责任。原告罗仔明由被告罗朝根通知做工，罗朝根虽从罗仔明的工资中支取5%用于联系电话费和购置工具的费用，但二人系共同参与务工，不存在人身依附性，不具有管理和被管理的关系，被告罗朝根在本案中不存在过错，故被告罗朝根对原告的受伤不应承担赔偿责任。综合该案案情，对于罗仔明所受的损失，先由被告平安保险公司在交强险限额内予以赔偿。超出交强险各分项赔偿限额的损失，本院酌情确定由喻春晓（含平安保险公司）承担80%的责任，李良雄承担10%的责任，其他责任由罗仔明自己承担。原告罗仔明的损失经核定共计为472645.22元（含鉴定费1509元，精神损害抚慰金12000元），由被告平安保险公司在交强险（120000元）和商业三者险限额内[（472645.22-120000）×0.8-1509×0.8-12000×0.8=271308.976元）]赔偿原告罗仔明损失391308.976元，除去平安保险公司已经理赔的92061.71元，平安保险公司还应赔偿原告299247.27元（在交强险死亡伤残分项限额内赔偿110000元，在商业三者险限额内赔偿189247.27元）；被告喻春晓赔偿罗仔明损失10807.2元（1509×0.8+12000×0.8）；被告李良雄赔偿罗仔明损失35264.52元[（472645.22-120000）×0.1]；其余损失罗仔明自己承担。至于被告喻春晓主张，其为罗仔明垫付的48659.71元医药费平安保险公司未予赔付的问题，系另一法律关系，本案不作处理，喻春晓可另行起诉。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十八条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿原告罗仔明损失299247.27元（在交强险死亡伤残分项限额内赔偿110000元；在商业三者险限额内赔偿189247.27元）；二、被告喻春晓赔偿原告罗仔明损失10807.2元；三、被告李良雄赔偿原告罗仔明损失35264.52元；四、驳回原告罗仔明的其他诉讼请求。上述款项限判决生效后三十日内付清。如被告未在本判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。款汇至邵东县人民法院网络司法拍卖专户，账号为69×××12，开户行为中国银行股份有限公司邵东支行。本案诉讼费2203元，由被告喻春晓负担1762.4元,被告李良雄负担220.3元，原告罗仔明负担220.3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。被告如未在本判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，原告应在履行期间届满之日起两年内向人民法院申请强制执行。审 判 长  唐军武审 判 员  张 利人民陪审员  谢植福二〇一九年三月十九日法官助理谢瑾书记员谢瑾（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十八条被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。