宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终195号 上诉人(原审被告)：宁夏燕宝钢材市场有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区黄河西路**。 法定代表人：张宁，该公司董事长。 委托诉讼代理人：施政，宁夏搏强律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：马林，男，1973年7月4日出生，回族，无业，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 委托诉讼代理人：朱承斌，男，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 上诉人宁夏燕宝钢材市场有限公司（以下简称燕宝公司）因与被上诉人马林劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2018）宁0105民初2744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 燕宝公司上诉请求：1.请求依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2.一二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人签订了劳动合同，按照合同约定提供了劳动保护和劳动条件，且足额向上诉人支付了劳动报酬。被上诉人无故旷工，严重违反上诉人的规章制度，不符合支付解除劳动合同经济补偿金的情形。 马林辩称，上诉人的上诉理由与事实不符，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请法院依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人一直未给被上诉人缴纳社会保险，按照法律规定，被上诉人可以随时与上诉人解除劳动关系，主张解除劳动合同经济补偿金。 马林向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金32882．85元（3131．70元／年×10．5年）；2.依法判令被告补缴原告自2007年6月1日至2012年3月31日的养老保险，被告补欠缴原告2017年11个月、2018年1个月的养老保险（以上共计68个月）；如被告不能补缴，请求被告支付原告养老保险损失28750元（5000元／年×5年9个月）；3、依法判令被告补发原告自2007年6月1日至2018年2月28日的双休日周六（或周日）的加班费159536．7元（3131．70元／月÷21．75天×554天×200％）；4、本案诉讼费由被告承担；5、补发原告2018年2月份工资3131．70元；6、被告退还原告风险抵押金600元；以上1-6项诉讼请求共计224901．25元。 一审法院认定事实：2007年6月8日，原告马林入职被告处从事司锁工。2007年6月12日，原、被告签订劳动合同，约定劳动期限自2007年6月8日至2008年6月8日。合同到期后，原、被告续订劳动合同，约定劳动合同期限自2008年6月8日至2011年6月7日。2011年6月8日，原、被告再次续订劳动合同，约定劳动合同期限为无固定期限。2012年3月16日原、被告解除了劳动合同并签订《解除劳动合同协议书》，协议内容为原告提出解除劳动合同，无经济补偿金。2012年4月1日，原、被告再次签订无固定期限的劳动合同，合同约定每日工作8小时，每周工作5天，工资为计件工资。被告于2009年1月21日收取原告风险抵押金600元。被告自2012年4月开始为原告缴纳职工基本养老保险费，现欠缴2017年11个月、2018年2个月养老保险费。2018年2月17日、21和23日原告脱岗，被告于2018年2月27日作出《通报批评》，决定扣除原告2月份全部保底工资，并由原告承担未正常卸车产生的延时费376．2元。后原告离职。2018年4月2日，原告（申请人）因经济补偿金、社会保险费等与被告（被申请人）发生争议，向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金34303．5元（3267元／月×10．5年）；2、被申请人补缴申请人自2007年6月1日至2012年3月31日的养老保险，被申请人补欠缴申请人2017年11个月、2018年1个月的养老保险（以上共计68个月）；如被申请人不能补缴，请求被申请人支付申请人养老保险损失28750元（每年5000元×5年9个月）；3、被申请人补发申请人自2007年6月1日至2018年2月28日的双休日周六（或周日）的加班费166200元（3267元／21．75元／日×554天×200％）；4、被申请人退还申请人风险抵押金600元；5、被申请人补发申请人2018年2月工资3000元；以上合计232853．5元。2018年5月17日，该仲裁委员会作出银西劳人仲字［2018］第111号裁决书，裁决：一、被申请人于裁决书生效后十日内向申请人支付下列款项共计人民币17898元：1、2018年2月工资1660元；2、解除劳动合同经济补偿金15318元；3、加班费差额920元；二、被申请人于裁决书生效后十日内为申请人缴清所欠的2017年3月至2017年12月和2018年2月的养老保险费（具体金额以社保部门核算为准，双方按缴费比例各自承担相应费用，滞纳金由被申请人承担）；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，诉至法院，请求判如所请。被告提交的《钢材市场（计件）工资表》和《考核工资表》显示：原告2017年2月应发工资2555．60元（含加班工资350元）、代扣社保费用325．50元、实发工资2230．10元、考核工资778．01元；2017年3月应发工资2692．46元（含加班工资200元）、代扣社保费用325．50元、实发工资2366．96元、考核工资749．49元；2017年4月应发工资2412．00元（含加班工资200元）、代扣社保费用325．50元、实发工资2086．50元、考核工资389．33元；2017年5月应发工资2948元（含加班工资400元）、代扣社保费用325．50元、实发工资2622．50元、考核工资565．88元；2017年6月应发工资3228．40元（含加班工资350元）、代扣社保费用325．50元、实发工资2902．90元、考核工资644．86元；2017年7月应发工资908．09元、代扣社保费用652．90元、实发工资255．19元、考核工资145．10元；2017年9月应发工资1813．32元（含加班工资250元）、代扣社保费用325．50元、实发工资1487．82元、考核工资186．53元；2017年10月应发工资2440．00元（含加班工资400元）、代扣社保费用330．84元、实发工资2109．16元、考核工资90．55元；2017年11月应发工资2405．00元、代扣社保费用543．90元、实发工资1861．10元、考核工资471．52元；2017年12月应发工资2240．00元、代扣社保费用330．84元、实发工资1909．16元、考核工资102．03元；2018年1月应发工资2850．00元（含加班工资200元）、代扣社保费用330．84元、实发工资2519．16元；2018年2月应发工资2800．00元。原告出勤天数为：2017年2月、3月、4月、5月、6月、10月、11月、12月、2018年1月为26天，2017年7月为5天、2017年9月为24天，2018年2月为23天。原告提交的《中国建设银行个人活期明细信息》，结合被告提交的《钢材市场（计件）工资表》和《考核工资表》显示：2017年4月1日至2017年7月31日期间，被告通过银行卡向原告发放2017年2月工资2230．10元、3月工资2366．96元、4月工资2086．50元、5月工资2622．50元，向原告发放2017年2月考核工资778．01元、3月考核工资749．49元、4月考核工资389．33元、5月考核工资565．88元、6月考核工资322．56元。 原告2017年2月至2017年7月、2017年9月至2018年2月期间应发工资（含加班工资、考核工资）为33416．17元［（2555．60元＋778．01元）＋（2692．46元＋749．49元）＋（2412元＋389．33元）＋（2948元＋565．88元）＋（3228．40元＋644．86元）＋（908．09元＋145．10元）＋（1813．32元＋186．53元）＋（2440．00元＋90．55元）＋（2405元＋471．52元）＋（2240元＋102．03元）＋2850元＋2800元=33416．17元］。原告每月平均工资为2784．68元（33416．17÷12个月）。 一审法院认为，原告与被告依法建立劳动关系并签订劳动合同，双方应按照法律规定和劳动合同的约定履行各自的义务。1、关于解除劳动合同经济补偿金。原告以被告欠缴养老保险费、少发加班费为由提出解除劳动合同，被告应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定向原告支付经济补偿金，原、被告在2012年4月1日订立无固定期限劳动合同，原告于2018年4月2日向仲裁委提出解除劳动合同，原告工作年限为六年，金额为16708．08（2784．68元／月×6个月）。因原、被告曾在2012年3月16日签订解除劳动合同协议书，原因为原告提出解除，协议书载明无经济补偿金，故对原告主张的此前的经济补偿金，一审法院不予支持。被告辩称原告自行离职的旷工行为违反公司规章制度，不应当支付解除劳动合同经济补偿金的意见，因被告未提交其公司规章制度，其提交的证据无法证明原告严重违反规章制度，对该辩解意见，一审法院不予采纳。2、关于缴纳养老保险及养老保险损失。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，缴纳社会保险费的主体是用人单位及劳动者，而收缴单位是社会保险费征收机构。用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，故社会保险费的缴纳属于行政管理范畴，不属于人民法院受理范围，对原告的该项主张，一审法院不予处理。原告要求被告支付其养老保险损失28750元，因原告未提交证据证明因被告不能补缴导致其产生养老保险损失的事实，对该项诉讼请求，一审法院不予支持。3、关于加班费。原告要求被告支付自2007年6月1日至2018年2月28日的双休日周六（或周日）的加班费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”故原告主张的2017年4月2日之前的加班费已超过仲裁时效。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。原告未就2017年4月2日之后的加班事实提供证据，也未提交证据证明被告掌握加班事实的证据而被告不提供，故一审法院采信被告提交的工资表中的出勤天数，原告休息日加班天数共计31天，被告应支付原告加班费差额6138元（2784．68元／月÷21．75天×31天×2倍-1800元）。4、关于原告2018年2月工资。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”《工资支付暂行条例》第十六条规定“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20％。若扣除后的剩余工资部分低于当月最低工资标准，则按最低工资标准支付。”被告以原告脱岗为由扣除其2018年2月全部保底工资，不符合法律规定，故被告应支付原告最低工资1660元。5、关于风险抵押金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位不得以其他名义向劳动者收取财物。被告收取原告600元风险抵押金不符合法律规定，现原告主张返还风险抵押金600元，应予以支持。判决如下：一、被告宁夏燕宝钢材市场有限公司支付原告马林解除劳动合同经济补偿金16708．08元；二、被告宁夏燕宝钢材市场有限公司支付原告马林加班费差额6138元；三、被告宁夏燕宝钢材市场有限公司支付原告马林2018年2月工资1660元；四、被告宁夏燕宝钢材市场有限公司退还原告马林风险抵押金600元；以上一至四项共计25106．08元，被告宁夏燕宝钢材市场有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告马林；五、驳回原告马林的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告宁夏燕宝钢材市场有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人主张被上诉人存在旷工违反公司规章制度，不应当支付解除劳动合同经济补偿金，但上诉人未提交其公司规章制度，其提交的证据无法证明被上诉人违反规章制度，一审法院未予支持该抗辩理由并无不当。综上所述，宁夏燕宝钢材市场有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人宁夏燕宝钢材市场有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  任朝霞 审判员  张旭霞 二〇一九年三月二十二日 书记员  王小茹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。