河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终4701号上诉人(原审原告)：武汉龙鑫建设集团有限公司，住所地东西湖吴家山台商投资区慈惠工业园**（8）。法定代表人：龙文斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：任宗友，河南世鼎律师事务所律师。上诉人（原审被告）：河南金马凯旋房地产开发有限公司，，住所地郑州市中原区中原西路**法定代表人：胡汉先，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晋豫，该公司员工。委托诉讼代理人：刘磊，河南胜威律师事务所律师。上诉人武汉龙鑫建设集团有限公司、河南金马凯旋房地产开发有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，均不服河南省郑州市中原区人民法院（2018）豫0102民初8682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。武汉龙鑫建设集团有限公司上诉请求：河南金马凯旋房地产开发有限公司支付武汉龙鑫建设集团有限公司工程款利息（以3473859.19元为基数，按年利率24％，从2018年2月22日计算至工程款实际清偿之日止）。事实和理由：被上诉人未支付工程款构成违约，由于合同约定的违约金计算方式是应付未付款项的每天0.1%，由于约定过高，所以上诉人请求按年利率24％支付利息,符合法律规定。河南金马凯旋房地产开发有限公司辩称，驳回武汉龙鑫建设集团有限公司上诉请求，同其上诉意见。河南金马凯旋房地产开发有限公司上诉请求：改判驳回被上诉人要求支付违约金的起诉请求。事实和理由：上诉人不存在逾期付款的违约行为。武汉龙鑫建设集团有限公司辩称，驳回河南金马凯旋房地产开发有限公司，同其上诉意见。武汉龙鑫建设集团有限公司向一审法院起诉请求：1判令被告支付工程款4742451元，支付逾期付款违约金498931.83元（违约金按年利率24％，从2018年2月22日暂计算至2018年7月31日，之后的违约金计算至工程款实际清偿之日止），共计5241382.83元；2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年6月4日，原告（承包人、乙方）与被告（发包人、甲方）签订郑州金马凯旋家居CBD一期3#建材MALL建筑工程总包（补充）施工合同，主要约定：工程名称为郑州市金马凯旋家居CBD一期3#建材MALL工程，工程地点为郑州市西四环陇海路交汇处，本合同建筑面积约7万平方米（总建筑面积约141780平方米，其中已完成主体结构建筑面积约72660平方米）。3#建材MALL工程：框架结构，总建筑面积约141780平方米，地下，地下**、地上**。地上**主体结构及所有砌体及楼地面和门窗、栏杆、粉刷等工程待施工。其中：地下一层：地下**、地上一72660平方米的主体结构已经施工完成。本合同暂定总价约为7150万元，最终结算造价以建设方集团复审部门与乙方双方核对量价后，双方签字盖章的复审金额为准，乙方对甲方造价人员提出的数量、单价异议或疑义以及结算会商、洽谈应无条件地予以配合、复核、求证，并按照合同的规定予以调整；并在10个工作日达成一致合理的复审意见。若乙方在协商期内未实质响应甲方复审结果，视同乙方认可甲方的复审结果。复审计价结果视为有效，作为工程价款支付的依据。3#建材MALL结构封顶一周内，甲方支付经甲乙双方签字确认后的已完工工程造价的70％；合同内所有土建工程全部完工，脚手架拆除、人员及设备全部退场后一周内，甲方支付至甲乙双方签字确认的已完工程造价的80％；综合竣工验收并备案完成并办理完结算手续后一周内甲方支付至结算总价的88％；备案半年后一周内支付至结算总价的95％。结算总价的5％作为工程质保金，质保金退付严格按照国家及项目所在地的地方相关要求进行退付保证金退还，时间自工程综合竣工验收备案完成日期起计算为两年。在本合同涵盖的工程项目无质量责任的前提下，质保期满两年后7工作日内甲方无息退还剩余质保金。乙方用水用电必须安装水表、电表，需经甲方检测。乙方水、电表安装及移位须报甲方同意，安装完成后双方共同抄底度数，并签字认可。乙方的水电费由乙方承担，甲乙双方每月底共同对乙方的水电表进行抄表，甲方根据抄表记录计算水电费并从乙方工程进度款中扣缴。实际开工日期以甲方书面通知为准，总工期共390个日历天，从2015年3月10日（计划）至2016年5月5日。2015年7月28日，原告向被告出具借支单，主要载明：武汉龙鑫建设集团有限公司借支金马凯旋家居CBD3#楼农民工工资保证金60万元，备注为现由我方代交代借，借支扣除按实际工程造价比例分摊。2015年8月3日，郑州市清理重点领域拖欠农民工工资保证金专户出具收款收据，收到武汉龙鑫建设集团有限公司该60万元。2015年11月20日，原告（乙方）与被告（甲方）签订郑州金马凯旋家居CBD一期3#楼建材MALL施工补充协议，主要约定：工程款的支付为根据3#楼建材MALL总承包合同第五章第二条第一款经双方确认，乙方主体工程（含屋面工程）封顶完成，甲方应付乙方经甲乙双方签字确认的已完造价3597.8853万元的70％即工程进度款2518.5197万元，扣除已用电10.2087万元后实际应付工程进度款为2508.311万元，目前甲方已经支付乙方工程款1311.9899万元。余下未付工程款1196.321万元，按以下方式支付：1．本协议签订生效后的第二个工作日甲方支付乙方工程款300万元。2．乙方恢复施工后7天内，甲方支付乙方工程款176.321万元。3．剩余款项720万元，在乙方按甲乙双方约定工期保质完成正常履行的前提下，甲方分别于2015年12月30日、2016年1月30日各支付360万元给乙方，甲方承诺按期支付款项，若甲方延期支付本协议项下款项超过30天及以上的，则甲方自2016年1月份开始支付应付未付工程款月2％标准承担违约金。甲乙双方在本协议生效后，双方互不追究3#楼工程款延期支付和3#楼的停工事项违约责任。按合同及补充协议，乙方在正常履行原合同及协议的前提下，3#楼室内外装饰工程，通过招投标后同等条件下，乙方可优先中标。2017年11月23日，原告（乙方）与被告（甲方）签订3#楼施工土建总承包武汉龙鑫建设集团有限公司退场、结算、资料移交等协议书，主要约定：本协议书签订后10日内，甲方与乙方就乙方已完成的工程项目和内容进行界定，双方书面签字盖章确认。施工范围及内容界定完成后3日内，乙方人员及设备退场，双方办理移交退场手续。对于甲方原因乙方甩项不做的项目，乙方需下联系函给甲方。已完工程量以外，工程项目和内容施工中的风险、责任和义务与乙方无关。3#楼建材MALL工程款支付：3#楼建材MALL结算复审完成且乙方向甲方移交3#楼建材MALL完整合格的工程资料后7个日历天，甲方向乙方支付至3#楼建材MALL结算复审金额的85％（含乙方的委托支付款）；2018年1月27日前，甲方向乙方支付至3#楼工程结算复审金额的95％；工程结算复审金额的5％为工程质保金，待3#楼建材MALL整体工程竣工验收完成满两年后甲方于7个工作日内无息退还给乙方，对于非乙方施工的工程，乙方不承担保修责任。在本协议第一次付款前，乙方需将3#楼建材MALL已完工程的工程资料移交给甲方。乙方必须配合甲方完成3#楼建材MALL工程备案工作，直至工程备案完成；否则，甲方有权拒付工程款。2018年2月6日，原告（乙方单位）与被告（原告单位）就郑州金马凯旋家居CBD一期3#建材MAALL建筑工程结算的事宜举行会议并形成会议记录表，会议内容为：1．《郑州金马凯旋家居CBD一期3#建材MAALL建筑工程总包（补充）施工合同》双方最终结算金额为5144元。2．最终结算金额包含了合同范围内及施工过程中产生的土建、安装、装饰装修、配合费等全部费用，双方再无任何争议。3．工程质量问题由乙方负责修复。4．施工中产生的水电费用在支付工程款时据实扣除。2018年4月14日，原告（甲方）、被告（见证方）与郑州学强装饰工程有限公司（乙方）签订协议，关于郑州金马凯旋家居CBD一期建材MALL3#楼建材MALL建筑工程项目，楼梯梯步及楼梯间内墙腻子刮大白维修事宜，经见证方推荐由乙方进行维修，施工质量、进度、验收由见证方进行监督管理，甲方、乙方、见证方三方共同达成以下协议，主要内容为：维修内容为建材MALL3#楼楼梯梯步及楼梯间内墙腻子刮大白不满足图纸设计要求及质量规范要求的部分，维修时间为2018年4月23日至2018年6月23日，维修费用为总计包干价不含税40万元，无任何增加费用。各付款节点均由甲方开具委托支付证明，由见证方代支付于乙方，费用由见证方从甲方结算工程款中扣除。协议签订后见证方视同认可甲方该项施工内容，予以验收，见证方且不得再以此维修事宜为理由延迟支付甲方工程款。诉讼中，原告自认被告已付工程款44125549元。原告自认电费为268591.81元。一审法院认为，原告与被告签订郑州金马凯旋家居CBD一期3#建材MALL建筑工程总包（补充）施工合同系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行自己的义务。双方均对于工程总价款5144万元无异议，根据合同的约定，结算复审金额的5％为工程质保金，待3#楼建材MALL整体工程竣工验收完成满两年后甲方于7个工作日内无息退还给乙方，本案原被告对此均没有异议。工程总价款的95％为5144万元×95％=4886.8万元，原告自认被告已经向原告支付款项44125549元，剩余48868000元-44125549元=4742451元未支付。关于扣项的问题：1．被告代原告支付农民工工资保证金60万元，原告向被告出具借支单，对该笔60万元，该院予以认可。2．根据双方合同及会议记录表约定，原告的水电费由原告承担，施工中产生的水电费用在支付工程款时据实扣除，原告自认电费为268591.81元，对该部分电费，在支付工程款应当予以扣除。被告主张原告的电费为658405元，因其未提交原告签字的电费单，不予认定。3．楼梯间及前室刮白、楼梯踏步修复工程的修理费用，原告提交原、被告、郑州学强装饰工程有限公司签订的协议，协议上明确约定维修费用为40万元，对于该项扣款，应予以扣除。以上扣项共计1268591.81元。故被告应支付原告工程款4742451元-1268591.81元=3473859.19元。关于违约金，根据合同约定，被告应当承担逾期付款的违约责任，该院支持按同期银行贷款利率计算至实际清偿之日，原告主张自2018年2月22日起算，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南金马凯旋房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告武汉龙鑫建设集团有限公司工程款3473859.19元及利息（以3473859.19元为基数，按同期银行贷款利率自2018年2月22日计算至实际清偿之日）；二、驳回原告武汉龙鑫建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24245元，由原告武汉龙鑫建设集团有限公司负担6660元，被告河南金马凯旋房地产开发有限公司负担17585元。诉前保全费5000元，由被告河南金马凯旋房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审查明事实一致。本院认为，双方签订的建筑工程总包（补充）施工合同系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行自己的义务。根据合同约定，河南金马凯旋房地产开发有限公司应当承担逾期付款的违约责任，河南金马凯旋房地产开发有限公司称其不存在逾期付款的违约行为，与事实不符。一审结合认定的案件事实和相关法律规定支持违约按同期银行贷款利率计算至实际清偿之日，并无不当。综上所述，武汉龙鑫建设集团有限公司、河南金马凯旋房地产开发有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9309元，武汉龙鑫建设集团有限公司负担5535元，河南金马凯旋房地产开发有限公司负担3774元。本判决为终审判决。审判长 袁斌审判员刘泽军审判员贾建新二〇一九年三月二十八日法官助理邹靖书记员吴松