河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终411号上诉人(原审原告)：王风粉，女，1979年8月13日出生，汉族，住延津县。委托诉讼代理人：焦朋彬，河南联盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：王振，河南联盟律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郑州万基信息技术有限公司，住所地郑州市**航海中路**院**楼******。法定代表人：朱振杰，该公司执行董事。被上诉人(原审被告)：朱振杰，男，1972年9月28日出生，汉族，住郑州市。被上诉人(原审被告)：吕凌，女，1973年12月16日出生，汉族，住郑州市管城回族区。被上诉人(原审被告)：董新利，男，1972年10月24日出生，汉族，住郑州市。以上四被上诉人共同的委托诉讼代理人：李志刚，河南裕达律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：尚玉红，女，1971年9月10日出生，汉族，住郑州市。上诉人王风粉因与被上诉人吕凌、朱振杰、郑州万基信息技术有限公司（以下简称万基公司）、尚玉红、董新利民间借贷纠纷一案，不服河南省延津县人民法院（2018）民初2411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王风粉的委托诉讼代理人焦朋彬、王振，被上诉人吕凌、朱振杰、万基公司、董新利的委托诉讼代理人李志刚到庭参加诉讼，被上诉人尚玉红经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。王风粉上诉请求：1、依法撤销河南省延津县人民法院（2018）豫0726民初2411号民事判决第二项、第三项；2、改判被上诉人吕凌、董新利、尚玉红对本案债务承担连带责任；改判被上诉人以借款本金为基数，按照年利率6%计算向上诉人支付利息（利息从2018年6月11日计算至本息付清之日止）；3、一审、二审诉讼费及保全费均由被上诉人承担。事实和理由：1、资本充实是公司承担法律责任的基础，股东应按照其承诺履行出资义务是相对于社会的一种法定的资本充实义务，股东在未履行出资义务时将股权转让导致公司无能力承担还款责任的，股东应当与受让人一起对公司债务承担连带责任，故尚玉红、董新利应当承担连带责任；2、被上诉人万基公司与其股东财产混同，故万基公司的股东应当对公司债务承担连带责任；3、董新利作为万基公司发起人，应当与未全面履行出资义务的股东，对上诉人的债权承担连带责任；4、案涉借款虽然未约定利息，但在起诉时要求被上诉人支付6%的占用期间利息，应当支持。吕凌、朱振杰、万基公司、董新利辩称，1、上诉状第一和第三点意见不能成立，本案债务是公司债务，应由公司承担，只有进入执行程序并对公司进行强制执行后，公司债务仍得不到清偿的情况下，才能起诉追加公司股东，确认股东是否对债务进行清偿。上诉人将股东董新利等人起诉，属于错误。一审判决驳回上诉人对董新利、吕凌的起诉是正确的。2、上诉状的第二点意见不能成立，目前广泛存在公司用法定代表人的账号，对公司的相关款项进行管理，不能因为原法定代表人及吕凌有这种行为，就构成滥用股东权利从而对公司债务承担责任。3、上诉状第四点意见不能成立，公司给上诉人所出具的欠条中，既没有约定支付期限也没有约定利息，所以不存在支付利息的问题。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。尚玉红未到庭，未提交答辩意见。王风粉向一审法院起诉请求：1．判令万基公司偿还王风粉本金20000元及利息（自2018年6月11日按照年利率6％计算至本息付清之日止），朱振杰、董新利、吕凌、尚玉红承担连带清偿责任；2．吕凌、朱振杰、万基公司、董新利、尚玉红承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年12月26日，王风粉与万基公司达成协议，约定由王风粉向万基公司出资20000元，万基公司向王风粉分红。协议签订后，该万基公司仅向王风粉支付部分分红，便不再支付，王风粉无奈要求其返还本金。经协商，万基公司同意返还本金，并于2018年6月7日向王风粉出具欠条一份“今欠王风粉贰万元整（20000元），欠款人尽快归还。如不归还，可到王风粉户口所在地法院起诉”担保人为朱振杰。万基公司注册时，尚玉红和董新利为股东，后于2014年5月9日变更公司股东为董新利、吕凌、朱振杰。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第三条规定：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。该案中，王风粉与万基公司原为投资合作关系，万基公司为王风粉出具借据后转化为借贷关系。万基公司向王风粉出具了借据，就应该由公司以公司财产承担清偿责任。朱振杰作为担保人在借据上签名，应该承担担保责任，双方对担保形式没有约定，应该按照连带保证承担保证责任。王风粉要求董新利、吕凌、尚玉红承担连带清偿责任，证据不足，不予支持。王风粉要求支付利息，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、郑州万基信息技术有限公司于判决生效之日起三日内给付王风粉欠款20000元，朱振杰承担连带清偿责任；二、驳回王风粉的其他诉讼请求；三、驳回王风粉对董新利、吕凌、尚玉红的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，保全费440元，共计740元，王风粉负担250元，郑州万基信息技术有限公司、朱振杰负担490元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，万基公司工商登记显示该公司成立于2013年2月25日，注册资本100万元，实收资本20万元为尚玉红出资，尚玉红为法定代表人，尚玉红和董新利分别认缴出资额为60万元和40万元，余额交付期限为2015年2月24日前。2014年3月21日的股东会决议显示，全体股东一致同意，尚玉红和董新利各出资40万元，变更出资时间为2014年3月21日。2014年5月8日，尚玉红将持有的万基公司60万元的股权转让给朱振杰，董新利将持有的万基公司30万元的股权转让给吕凌。2014年5月9日万基公司向工商部门申请变更公司股东为董新利、吕凌、朱振杰，根据股东会决议显示三人出资额分别为10万元、30万元和60万元，出资时间均为2014年5月8日。2014年5月8日的万基公司的章程修正案显示董新利、吕凌、朱振杰分别出资10万元、30万元、60万元货币，出资时间均为2014年5月8日。2018年1月2日，万基公司增资为500万元，吕凌认缴150万元，朱振杰认缴300万元，董新利认缴50万元，出资时间均为2022年11月30日前。目前，万基公司实缴资本为20万元。其他事实与一审法院查明事实一致。本院认为，王风粉与万基公司签订欠条，系基于双方真实意思表示，欠条内容不违反法律规定，故双方构成借款合同法律关系，万基公司应当依据合同内容与法律规定承担还款责任，朱振杰作为担保人在借条上签字，应当对本案借款承担担保责任，本院均予以确认。关于尚玉红、董新利、吕凌是否应当对公司的债务承担责任。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予以支持”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条第一款规定“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”。由以上法条可知，股东对公司具有出资义务，当股东未全面履行出资义务时应当在未出资本息范围内对公司不能清偿部分债务承担补充赔偿责任。本案借款发生于2017年12月26日，借款后万基公司未能还款，上诉人申请法院对万基公司采取诉讼保全也未能查控万基公司任何财产。万基公司的注册资本虽于2018年1月2日由100万元增资为500万元，但是由于股东认缴的出资时间为2022年11月30日前，因此上诉人仅可对100万元注册资金中股东未实缴的80万元本息主张权利。根据万基公司股东会决议显示2014年3月21日尚玉红和董新利应当各出资40万元，但是二人均未履行出资义务。因此，上诉人有权要求尚玉红和董新利对万基公司不能清偿的债务在40万元本息范围内承担补充赔偿责任。2014年5月8日，尚玉红将持有的万基公司60万元的股权转让给朱振杰，董新利将持有的万基公司30万元的股权转让给吕凌。朱振杰和吕凌受让股权时对二人未完全出资的情形应当是明知的，因此上诉人有权要求朱振杰和吕凌分别在40万元和30万元本息范围内承担连带责任。至于上诉人称公司股东个人账户曾作为公司收款账户就应认定公司与股东财产混同，万基公司的股东应当对公司债务承担连带责任的上诉请求缺乏证据支持，本院不予支持。关于上诉人请求被上诉人自起诉之日按照年利率6%支付利息的请求。《最高人民法院的规定》第二十九条第二条第（一）项规定“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，借贷双方并未在借款合同中对逾期利息做出约定，因此，上诉人要求被上诉人自2018年6月11日起按照年利率6%向其支付利息的主张，符合法律规定，本院予以认可。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省延津县人民法院（2018）豫0726民初2411号民事判决；二、郑州万基信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付王风粉借款20000元及利息（利息自2018年6月11日起按照年利率6%计算至本息清偿之日止）；三、尚玉红在未出资的40万元本息范围内对郑州万基信息技术有限公司不能清偿本案债务部分承担补充赔偿责任。朱振杰对尚玉红的上述责任承担连带责任。四、董新利在未出资的40万元本息范围内对郑州万基信息技术有限公司不能清偿本案债务部分承担补充赔偿责任。吕凌对董新利的上述责任在30万元本息范围内承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，保全费440元，共计740元，由郑州万基信息技术有限公司、朱振杰、尚玉红、董新利、吕凌负担。二审案件受理费300元，由郑州万基信息技术有限公司、朱振杰、尚玉红、董新利、吕凌负担。本判决为终审判决。审判长  赵明宪审判员  刘 佳审判员  王大鹏二〇一九年三月二十七日书记员  张永强