四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0704民初206号 原告：绵阳惠东融资担保有限责任公司，住所地：四川省绵阳市游仙区东津路**。 法定代表人：赵晓燕，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：代斌，男，汉族，生于1974年9月7日，住四川省绵阳市涪城区涪城路********，系该公司法务部经理。0 委托诉讼代理人：黄氢，四川万法律师事务所律师。 被告：绵阳国祥物资有限公司，住所地：绵阳市高新区火炬西街南段**。 法定代表人：鲁力，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王凤娟，女，汉族，生于1983年9月25日，住四，住四川省绵阳市涪城区南湖街**********公司员工。 被告：绵阳富乐特种材料有限公司，住所地：绵阳市高新区火炬温州商贸广场****。 法定代表人：鲁力，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王凤娟，女，汉族，生于1983年9月25日，住四川省绵阳市，住四川省绵阳市涪城区南湖街********** 被告：四川隆君农业科技有限公司，住所地：绵阳市涪城区涪城路**望园商厦****。 法定代表人：冉龙军，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：曹松，绵阳市涪城区青义法律服务所法律工作者。 被告：梁尚清，男，汉族，生于1970年8月9日，住四川省绵阳市涪城区警钟，住四川省绵阳市涪城区警钟街****附**style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 被告：绵阳合力实业有限公司，住所地：江，住所地：江油市三，住所地：江营业厅)。 法定代表人：何晓玲，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王凤娟，女，汉族，生于1983年9月25日，住四川省绵阳市涪城区南湖街1，住四川省绵阳市涪城区南湖街********** 被告：四川富乐建设（集团）有限公司，住所地：绵，住所地：绵阳市游仙区沈家坝，住所地：绵，住所地：绵阳市游仙区沈家坝驿亭路> 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：孙启标，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王凤娟，女，汉族，生于1983年9月25日，住四川省绵阳市涪城区南湖街199号11，住四川省绵阳市涪城区南湖街**********style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 被告：罗显友，男，羌族，生于1972年2月19日，住四川省平武县平南羌族乡华光村军家岭组15号。 委托诉讼代理人：曹松，绵阳市涪城区青义法律服务所法律工作者。 被告：何晓玲，女，汉族，生于1963年4月5日，住四川省江油市龙凤镇江绵中段68号8幢1楼1号。 原告绵阳惠东融资担保有限责任公司（以下简称惠东担保公司）与被告绵阳国祥物资有限公司（以下简称国祥物资公司）、被告绵阳富乐特种材料有限公司（以下简称富乐特材公司）、被告四川隆君农业科技有限公司(以下简称隆君农业公司)、被告梁尚清、被告绵阳合力实业有限公司（以下简称合力实业公司）、被告四川富乐建设（集团）有限公司（以下简称富乐建设公司）、被告罗显友、被告何晓玲追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告惠东担保公司的委托诉讼代理人黄氢、被告国祥物资公司、被告富乐特材公司、被告合力实业公司、被告富乐建设公司的共同委托诉讼代理人王凤娟，被告隆君农业公司、被告罗显友的共同委托诉讼代理人曹松到庭参加诉讼，被告梁尚清、被告何晓玲，经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。 原告惠东担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告国祥物资公司立即支付原告代偿款500万元及按日万分之六的标准计算的至代偿款付清之日止的资金占用费，资金占用费具体计算方式为：以本金836250.41元为基数，从2018年11月16日起开始计算；以本金339604.97元，从2018年11月21日起开始计算；以本金3824144.62元为基数，从2018年12月28日起开始计算）；2、判令被告国祥物资公司支付违约金50万元；3、判决原告对涉案抵押物（房产证号：绵房权证游监证字第**）享有优先受偿权；4.判决被告国祥物资公司承担原告律师费21.3万元；5、判决被告富乐特材公司、被告合力实业公司、被告富乐建设公司、被告隆君农业公司、被告罗显友、被告梁尚清、被告何晓玲对上述第一项代偿款及资金占用费、第二项违约金和第四项律师费承担连带清偿责任；5.本案案件受理费、保全费由被告承担。事实和理由：2014年10月28日，原告为被告国祥物资公司向绵阳市商业银行股份有限公司200万元借款提供了连带责任保证担保，其余七位被告以其所有的财产向原告提供了抵押反担保和保证反担保。由于被告国祥物资公司未按期还款，原告分别于2018年11月16日、2018年11月21日和2018年12月28日向绵阳市商业银行股份有限公司代偿本金500万元。为维护原告的合法权益，特诉至本院，恳请依法裁判。 被告国祥物资公司、被告富乐特材公司、被告合力实业公司、被告富乐建设公司共同辩称：对于原告主张的支付代偿款500万元无异议，但认为资金占用费的计算标准过高，对于违约金，也认为不应当得到支持。律师费也不是诉讼必然发生的，且收费过高，希望法院进行调整。 被告隆君农业公司、被告罗显友共同辩称：1.同意被告国祥物资公司的答辩意见。2.当时这笔债务是因为公司收购而形成的，因为在收购协议履行中，对方未能提供土地使用权证，收购未实现后就原物返还对方，所以协议约定载明了所有的债务还是由被告富乐建设公司、被告梁尚清及其他公司承担，所以被告隆君农业公司、被告罗显友不应承担责任。 被告梁尚清未作答辩。 被告何晓玲未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2014年10月28日，被告国祥物资公司（甲方）与原告惠东担保公司（乙方）签订《融资担保委托合同》，约定甲方向绵阳市商业银行股份有限公司（主合同债权人）申请借款业务，委托乙方提供担保。拟担保本金金额为人民币500万元，实际担保金额以乙方与主合同债权人签订的《保证合同》约定为准。关于违约责任，双方约定：甲方违反本《融资担保委托合同》和所签订的其他相关文书的约定，未能按时清偿委托担保债务时，甲方除按本《委托担保合同》约定的担保费继续向乙方交纳担保费用外，甲方还将向乙方按下列标准支付违约金：⑴逾期清偿债务（含利息）日不超过约定清偿债务日当月的，甲方应向乙方支付担保债务余额（含利息）1.5%的违约金；⑵逾期清偿债务（含利息）日已超过约定清偿债务日当月，但未超过90天的，甲方应向乙方支付担保债务余额（含利息）5%的违约金；⑶逾期清偿债务（含利息）已超过约定清偿债务90日的，甲方应向乙方支付担保债务余额（含利息）10%的违约金。如果乙方已向主合同债权人承担代偿责任，甲方除无条件承担归还乙方全部代偿金额的义务外，还将按乙方代偿金额，以每日万分之六的费率向乙方支付资金占用费至结清全部债务之日止。甲方未按照与主合同债权人的约定清偿债务，累及乙方承担担保责任和其他民事责任的，则甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的其他民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼仲裁费和律师费）。 2014年10月30日，被告国祥物资公司与绵阳市商业银行股份有限公司签订《人民币流动资金借款合同》，约定被告国祥物资公司向绵阳市商业银行股份有限公司借款500万元。借款期限为12个月，月利率为7.5‰。2014年10月30日，绵阳市商业银行股份有限公司向被告国祥物资公司发放贷款500万元。 2014年10月28日，原告作为保证人（甲方）与绵阳市商业银行股份有限公司作为债权人（乙方）签订了《保证合同》，约定甲方自愿向乙方提供连带责任保证。保证范围主合同项下本金500万元及利息、违约金等。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。 2014年10月28日，原告（乙方）与被告富乐特材公司（甲方）签订《反担保抵押合同》，约定甲方以其位于绵阳市游仙区石马镇翠屏村二组石马工业园内的厂房及土地（绵房权证游监证字第201101453号）为上述借款提供抵押反担保。抵押反担保的范围为：1.乙方代为主债务人清偿的全部债务以及应由主债务人支付给乙方的代偿资金占用费；2.委托合同中约定的主债务人应向乙方支付的违约金、赔偿金等；3.乙方为实现抵押权产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费等。关于抵押财产登记日期，合同双方未作约定。关于违约责任，合同约定：如因甲方原因导致乙方抵押权未有效设立，且甲方与主债务人不是同一人，乙方有权要求甲方在本合同约定的担保范围内对担保的债务与主债务人承担连带责任。该反担保抵押物未办理抵押登记。原告陈述，因被告富乐特材公司产权证件不齐未能办理抵押登记。被告隆君农业公司认可原告关于未办理抵押登记的原因的陈述。被告富乐特材公司陈述，因该抵押物已向其他银行提供抵押，故而未能办理抵押登记。 2014年2月10日，原告（乙方）与被告隆君农业公司（甲方）签订《反担保保证合同》，约定甲方为绵阳市商业银行股份有限公司与被告富乐特材公司依据主合同发放的贷款500万元提供连带责任保证。保证范围为：主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用和所有其他应付费用。保证期间为：自主合同确定的借款到期之次日起两年。 2014年10月28日，原告（乙方）与被告梁尚清（甲方）签订《个人无限连带责任反担保保证合同》，约定甲方梁尚清自愿为上述债务向乙方提供无限连带责任保证反担保。保证范围为主合同、保证合同和委托合同项下的全部债务、乙方为实现追偿权与反担保权利而发生的费用（包括但不限于律师费）。保证期间为自本合同生效之日起至甲方向乙方履行完毕本合同项下约定之反担保保证责任时止。 2014年2月10日，原告作为乙方与被告罗显友及案外人吴章龙共同作为甲方签订《个人无限连带责任反担保保证合同》，约定甲方罗显友、吴章龙自愿为上述债务向乙方提供无限连带责任保证反担保。保证范围为主合同、保证合同和委托合同项下的全部债务、乙方为实现追偿权与反担保权利而发生的费用（包括但不限于律师费）。保证期间为自本合同生效之日起至甲方向乙方履行完毕本合同项下约定之反担保保证责任时止。 2016年3月2日，原告惠东担保公司（甲方）与被告合力实业公司（乙方）、被告富乐建设公司（丙方）、绵阳隆君特种材料有限公司（丁方）、被告何晓玲（戊方）、被告梁尚清（巳方）签订《协议》，约定因富乐建设公司及其关联公司有甲方提供担保的未覆盖债务约4800万元（金额以实际发生依据为准），乙方合力实业公司向甲方惠东担保公司提供反担保保证；丙方富乐建设公司向甲方惠东担保公司提供反担保保证；丁方绵阳隆君特种材料有限公司向甲方提供反担保保证和用位于游仙区石马工业园国有出让土地及标准厂房抵押给银行权利价值以外的部分向甲方提供反担保抵押，并签订抵押合同；戊方何晓玲用绵阳市涪城区龙门镇中脊村应收投资款约1300万元向甲方提供反担保质押，双方签订质押协议；巳方梁尚清向甲方提供个人无限连带责任反担保保证。协议各方均在协议上签字或加盖公章，但丁方绵阳隆君特种材料有限公司在协议上加盖的是绵阳富乐特种材料有限公司的公章，鲁力在法定代表人后盖章。 2018年6月11日，绵阳市涪城区人民法院作出（2018）川0703民初492号民事判决书，判决被告国祥物资公司在判决生效后七日内偿还绵阳市商业银行股份有限公司借款本金500万元及利息、复利，且判决本案原告等人对被告国祥物资公司的上述债务承担连带清偿责任。 2018年11月16日，原告向绵阳市商业银行股份有限公司代偿被告国祥物资公司借款本金836250.41元；2018年11月21日，原告向绵阳市商业银行股份有限公司代偿被告国祥公司借款本金339604.97元；2018年12月28日，原告向绵阳市商业银行股份有限公司代偿被告国祥物资公司借款本金3824144.62元。 被告国祥公司、被告富乐特材公司、被告富乐建设公司、被告合力实业公司的共同委托诉讼代理人王凤娟在庭审中陈述，其代理的以上四个被告均系关联公司，公司的实际控制人均为被告梁尚清。 庭审中，关于律师代理费，原、被告各方争议较大，原告举证《委托代理合同》、四川增值税普通发票，绵阳市商业银行进帐单，拟证明：因本案诉讼原告应支付律师代理费21.3万元，但实际已支付8万元。被告国祥物资公司、被告富乐特材公司、被告富乐建设公司、被告合力实业公司质证认为，律师费非必然产生的损失，且对《委托代理合同》的真实性存疑，转款凭证不能证实是支付的本案律师代理费。被告隆君农业公司和被告罗显友质证认为，对上述证据的真实性无异议，但无法证明是本案发生的律师代理费。本院分析认为，律师代理费21.3万元，有《委托代理合同》及税务发票、转款凭证佐证，费用标准未超过四川省律师服务收费标准的相关规定，虽然原告未全额按照合同的约定向合同四川万法律师事务所支付律师代理费，但该合同是当事人双方的真实意思表示，原告对合同相对方负有支付约定的律师代理费的义务，故本院对原告因实现追偿权而产生对律师代理费21.3万元的事实予以确认。 被告隆君农业公司和被告罗显友举证承债式股权转让协议及补充协议、协议书复印件，拟证明原告在该协议中认可案涉债务约定的利率为0.8‰，并且所有债务应由被告富乐建设公司及被告梁尚清承担。原告质证认为，上述协议中约定的利率是贷款利率，与本案没有关联性，且协议约定由谁承担最终债务也与本案没有关联性。被告国祥物资公司、被告富乐特材公司、被告富乐建设公司、被告合力实业公司对上述协议的真实性有异议，不予认可。本院分析认为，上述协议中关于贷款利率的约定及债务的最终承担人与本案不具有关联性，采信原告的质证意见。 以上事实，有当事人陈述、身份证明、营业执照、融资担保委托合同、流动资金借款合同、（2018）川0703民初492号民事判决书、反担保保证合同、反担保抵押合同、个人无限连带反担保保证合同、协议、代偿凭证、委托代理合同、发票、转款凭证等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：原告为被告国祥物资公司在绵阳市商业银行股份有限公司的借款500万元提供连带责任保证担保的事实，有《融资担保委托合同》、《流动资金借款合同》及民事判决书佐证，应予认定。借款期限届满后，原告作为连带责任保证人，依照民事判决书确定的义务，向绵阳市商业银行股份有限公司清偿债务500万元，该清偿行为符合双方合同约定及法律规定。 原告与被告国祥物资公司之间签订的《融资担保委托合同》中约定：被告国祥物资公司违反本《融资担保委托合同》和所签订的其他相关文书的约定，被告国祥物资公司承担归还原告全部代偿金额的义务外，还将按代偿金额以每日万分之六的费率支付资金占用费至结清全部债务之日止，并承担原告实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等）。该约定内容经双方签章确认，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法、有效，对双方均具有法律约束力。原告主张由被告国祥物资公司支付代偿款项500万元及按日万分之六的标准计算的至代偿款付清之日止的资金占用费、实现追偿权律师费21.3万元的请求，理由成立，本院予以支持。关于违约金，被告国祥物资公司与原告在合同中约定，逾期清偿委托担保债务超过约定清偿日90日的，应向原告支付担保债务余额10%的违约金。被告国祥物资公司逾期清偿借款已超三年，原告有权依照合同约定，要求被告国祥物资公司支付违约金。因双方已经约定了每日万分之日的资金占用费，同时又约定担保债务余额10%的违约金，过分高于对原告造成的损失，综合考虑被告的过错、违约程度及原告的损失等情形，本院对违约金予以适当调整，酌情将违约金调整为担保债务余额的5%即25万元（500万元×5%），超出部分，本院不予支持。 被告富乐特材公司与原告签订了《反担保抵押合同》，约定被告富乐特材公司以其位于绵阳市游仙区石马镇翠屏村二组石马工业园内的厂房及土地为上述借款提供抵押反担保。上述抵押未办理抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；……”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”之规定，该抵押权未能有效设立，故对原告要求对案涉不动产进行优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。同时，被告富乐特材公司与原告在该合同中约定，如因被告富乐特材公司原因导致原告抵押权未有效设立，原告有权要求被告富乐特材公司在本合同约定的担保范围内对担保的债务与主债务人即被告国祥物资公司承担连带责任。关于抵押权未能有效设立的原因，原告与被告隆君农业公司、被告罗显友陈述系因为该抵押物产权证件不齐全，被告富乐特材公司陈述抵押权未能有效设立是因为抵押物已由其抵押给他人。本院认为，无论因为上述哪种理由，也应认定系因被告富乐特材公司的原因导致抵押权未能有效设立。故依照合同约定，被告富乐特材公司应对上述被告国祥物资公司应负担的全部债务承担连带清偿责任。 被告隆君农业公司与原告签订《反担保保证合同》，约定被告隆君农业公司为被告国祥物资公司的债务向原告提供无限连带责任保证反担保，合同约定保证期间为自主合同确定的借款到期之次日起两年。本案中借款到期日为2015年10月29日，故保证期间的约定早于主债务即支付代偿款的履行期限，应视为未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，从原告履行了担保责任之日起计算。原告分三次分别于2018年11月16日、2018年11月21日和2018年12月28日代被告国祥物资公司向绵阳市商业银行股份有限公司偿还借款，原告于2019年1月16日向本院提起诉讼，要求被告隆君农业公司承担反担保保证责任，未超过保证期间，故应按照合同约定对上述原告已代偿金额及资金占用费、违约金、律师代理费承担连带清偿责任。 被告罗显友、被告梁尚清与原告分别签订了《个人无限连带责任反担保保证合同》，自愿为被告国祥物资公司的债务向原告提供无限连带责任保证反担保，未超过保证期间，故应按照合同约定对上述原告已代偿金额及资金占用费、违约金、律师代理费承担连带清偿责任。 被告合力实业公司、被告富乐建设公司约定被告合力实业公司对原告提供反担保保证，虽未约定保证方式，但根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，未约定保证方式，按连带保证责任承担保证责任，又根据该法第二十一条的规定，对保证担保的范围未约定或约定不明确，保证人应当对全部债务承担保证责任。故被告合力实业公司、被告富乐建设公司应对被告国祥物资公司的上述应负担的全部债务承担连带清偿责任。 被告何晓玲与原告在上述协议中约定，被告何晓玲向原告提供应收账款的质押，但因未办理质押登记，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十八条的规定，质押权未能有效设立。原告要求被告何晓玲承担连带清偿责任的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，再依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告绵阳国祥物资有限公司于本判决生效后十日内向原告绵阳惠东融资担保有限责任公司支付代偿款500万元及资金占用费，资金占用费计算方式为：以本金836250.41元为基数，从2018年11月16日起开始计算；以本金339604.97元为基数，从2018年11月21日起开始计算；以本金3824144.62元为基数，从2018年12月28日起开始计算，至本判决确定的代偿款给付之日止。若未按本判决确定的给付之日给付代偿款，上述资金占用费计算至代偿款付清之日止。 二、被告绵阳国祥物资有限公司于本判决生效后十日内向原告绵阳惠东融资担保有限责任公司支付违约金25万元、律师代理费21.3万元。 三、被告绵阳富乐特种材料有限公司、被告四川隆君农业科技有限公司、被告梁尚清、被告绵阳合力实业有限公司、被告四川富乐建设（集团）有限公司、被告罗显友对上述第一、二项判决义务承担连带清偿责任。 四、驳回原告绵阳惠东融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费52726元，保全申请费5000元，以上合计57726元，由原告绵阳惠东融资担保有限责任公司负担2309元，由被告绵阳国祥物资有限公司、被告绵阳富乐特种材料有限公司、被告四川隆君农业科技有限公司、被告梁尚清、被告绵阳合力实业有限公司、被告四川富乐建设（集团）有限公司、被告罗显友共同负担55417元（该费用原告已预交，被告在履行判决书义务时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  李圆圆 人民陪审员  邹永强 人民陪审员  石晓玲 书 记 员  王小兰 二〇一九年三月十五日