重庆市第五中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝05民终1194号 上诉人（原审被告）：陈雪萍，男，1973年1月13日出生，汉族，住四川省宜宾市。 委托诉讼代理人：张国初，重庆市江津区凯信法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审原告）：恒大地产集团江津有限公司，住所地重庆市江津区。 法定代表人：彭善荣，执行董事。 委托诉讼代理人：范远旺，恒大地产集团江津有限公司员工。 上诉人陈雪萍因与被上诉人恒大地产集团江津有限公司（以下简称恒大江津公司）纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院于2018年12月28日作出（2018）渝0116民初7172号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 陈雪萍上诉请求及理由：请求撤销重庆市江津区人民法院（2018）渝0116民初7172号民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。理由是：一、一审法院在审理本案中，采用公告送达传票，程序违法，一审法院没有依法进行其他的送达工作，就公告送达并缺席审理，使上诉人丧失一审中的相关诉讼权利，应当发回重审；二、一审采信被上诉人提交的全部证据是错误的，上诉人从未收到过被上诉人的《关于限期支付恒大金碧天下购房款的催告》；三、上诉人不同意解除双方签订的CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》，被上诉人解除的行为不符合解除条件，且被上诉人解除合同已经超过了解除时效。该合同应当继续履行，上诉人也愿意继续履行。 被上诉人恒大江津公司答辩，原审法院判决正确，应予以维持。 恒大江津公司一审诉讼请求：1、确认恒大地产集团江津有限公司与陈雪萍于2016年1月28日签订的CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》已解除；2、陈雪萍在十日内协助恒大地产集团江津有限公司办理注销合同网签、重庆市预购商品房买卖合同备案登记、注销重庆市土地房屋预告登记（预购商品房）等相关手续；3、陈雪萍支付恒大地产集团江津有限公司违约金57742.60元（总房款10%）；4、诉讼费由陈雪萍承担。 一审法院审理查明，2016年1月28日，恒大江津公司(甲方)与陈雪萍（乙方）签订CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》，约定“合同双方当事人：甲方（卖方）：恒大地产集团江津有限公司……乙方（买方）：陈雪萍……地址：重庆市江北区红旗河沟实际英皇南塔**－**，……商品房坐落：重庆市江津区双福镇恒大大道1号恒大金碧天下594幢**－**－**号，建筑面积110.93平方米，总成交金额577426元。……第五条付款方式及期限：……（二）乙方按下列第3种方式按期付款：……3、按揭付款：本商品房总成交金额577426元整。（1）2016年1月22日前支付首期房款￥173426元整；余款￥40.4万元须在2016年1月22日前办理完毕银行按揭贷款申请手续；……（三）办理按揭贷款违约责任的约定：……2、因乙方原因，导致乙方未能获得银行贷款或获得贷款少于申请贷款数额的，乙方应在按揭银行书面通知到达之日起3日内以现金或其他方式支付，在此期限内，不承担本合同第十条约定的违约责任。如乙方未能在约定期限内以现金或其他方式支付，双方按本合同第十条的约定执行。……第十条乙方逾期付款的违约责任：乙方如未按本合同约定的时间付款，按下列第1种方式处理；1、按逾期时间，分别处理（不作累加）……2、逾期超过90日后，甲方有权解除合同。甲方解除合同的，乙方按应付款的百分之1向甲方支付违约金，甲方退还乙方全部已付房价款。甲方不解除合同的，合同继续履行，……”同时，双方还签订《合同补充协议》，该协议第二条第（二）款4项约定：“如因乙方原因致使乙方的按揭申请未获银行最终审批同意的，在银行的书面通知到达之日起3日内付清剩余房款，且不能享受付款方式的优惠折扣，逾期乙方应按本合同第十条之规定承担逾期付款的违约责任；如因乙方无法付清房款致使合同被解除，则乙方应按房屋总价款10%向甲方支付违约金。第十六条第（一）款关于通知的约定：1、乙方确认本《商品房买卖合同》正文前“合同当事人”项下约定的通讯地址为甲方向乙方发出书面通知的送达地址，乙方不填写地址的，有关书面通知则视乙方所提供的身份证地址为通讯地址。如出现乙方提供地址或身份证地址有误的，由此引起的一切责任由乙方承担。如乙方通讯地址变更，须在五日内书面通知甲方，否则，甲方按照上述地址发出通知，即视为已送达乙方。2、甲方按照乙方所提供的通讯地址寄出信件，即视为甲方已经履行了通知义务。如因乙方提供的地址有误或未及时通知地址变更造成信件退回的，由此造成的责任由乙方承担。”合同签订后，陈雪萍支付恒大江津公司首付款173426元。2016年4月27日，案涉商品房办理了预购商品房买卖合同备案登记、预购商品房预告登记及预购商品房抵押权预告登记。 2017年12月22日，恒大江津公司通过邮政特快专递向陈雪萍在《重庆市商品房买卖合同》中载明的地址发出《关于限期支付恒大金碧天下购房款的催告》，载明：“致：陈雪萍女士/先生，您于2016年1月28日购买了我司开发的恒大金碧天下594幢**号商品房，签署了CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》（以下简称买卖合同），合同约定房屋总价款为577426元，首付款173426元于2016年1月28日前支付，剩余404000元采用银行按揭贷款方式向我司支付。但是，因您个人原因导致银行按揭贷款未能成功办理，按照买卖合同约定剩余款项404000元须由您一次性向我司支付，虽经我司多次提醒及催促，但您至今仍未向我司支付。我司此函再次向您催告如下：请您务必于收到本催告函件后三日内至恒大金碧天下项目现场付清剩余404000元购房款。否则，我司将解除买卖合同，并追究您违约责任。同时，您应立即返还从我司获得的奖励等（如有），您有义务立即协助我司注销重庆市预购商品房买卖合同备案登记，办理注销重庆市土地房屋预告登记（预购商品房、预购商品房抵押权），以及注销网签。”该邮件于2017年12月23日妥投。但此后陈雪萍仍未及时付清剩余购房款。2018年4月17日，恒大江津公司通过邮政特快专递向陈雪萍在《重庆市商品房买卖合同》中载明的地址发出《关于解除〈重庆市商品房买卖合同〉的通知》，该邮件于2018年4月19日妥投。 一审庭审过程中，恒大江津公司明确第2项诉讼请求为要求陈雪萍在十日内协助恒大江津公司办理注销合同网签、注销重庆市预购商品房买卖合同备案登记，注销重庆市土地房屋预告登记（预购商品房、预购商品房抵押权）等相关手续。 一审法院认为，恒大江津公司与陈雪萍于2016年1月28日签订的CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》及《合同补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效，双方应按约履行各自义务。 关于确认合同解除问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“……当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”本案中，根据双方签订的《重庆市商品房买卖合同》第十条约定，陈雪萍逾期付款超过90日的，恒大江津公司有权单方解除商品房买卖合同。因陈雪萍未能按期办理银行按揭贷款手续，也未在合同约定及恒大江津公司催告函限定的期限内付清剩余购房款，已逾期超过90日，故恒大江津公司有权解除合同。恒大江津公司于2018年4月17日向陈雪萍在《重庆市商品房买卖合同》中载明的地址发出了《关于解除〈重庆市商品房买卖合同〉的通知》，该邮件于2018年4月19日妥投，故双方于2016年1月28日签订的CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》已于2018年4月19日解除。恒大江津公司的该项诉讼请求于法有据，一审法院予以支持。 关于协助办理相关注销手续问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因此，双方签订的商品房买卖合同解除后，应当恢复原状，陈雪萍有义务配合恒大江津公司办理相关注销手续。故恒大江津公司要求陈雪萍在十日内协助办理注销预购商品房买卖合同备案登记、注销预购商品房预告登记及注销网签等相关手续的诉讼请求于法有据，一审法院予以支持。 关于支付违约金问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……”本案中，双方在《合同补充协议》该协议第二条第（二）款第4项约定，如因被告无法付清房款致使合同被解除的，应按房屋总价款的10%向原告支付违约金。现因陈雪萍未能按期办理银行按揭贷款手续，也未在合同约定及恒大江津公司催告函限定的期限内付清剩余购房款，已构成违约并致合同被解除。故恒大江津公司要求陈雪萍支付违约金57742.60元（总房款10%）的诉讼请求于法有据，该院予以支持。 陈雪萍未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃抗辩。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、确认恒大地产集团江津有限公司与陈雪萍于2016年1月28日签订的CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》已于2018年4月19日解除。二、陈雪萍于本判决生效后十日内协助恒大地产集团江津有限公司办理注销CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》合同备案登记、注销预购商品房预告登记及注销网签的手续。三、陈雪萍于本判决生效后十日内支付恒大地产集团江津有限公司违约金57742.60元。案件受理费1244元，由陈雪萍负担。 本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。 本院认为，本案争议焦点在于:1.一审采用公告送达传票是否违法；2.一审证据采信是否有误；3.被上诉人恒大江津公司是否有权解除双方于2016年1月28日签订的CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》，恒大江津公司的解除合同是否已超过解除时效。 关于一审采用公告送达传票是否违法的问题。经本院核实，本案在一审开庭前，一审法院于2018年7月24日向上诉人发送了开庭通知的短信，并分别于2018年6月28日、2018年7月26日向上诉人在《重庆市商品房买卖合同》中填写的地址“重庆市江北区红旗河沟世纪英皇南塔**-**”及通过公民身份信息查询确认的上诉人地址“四川省宜宾市**区**街**号*幢*号”寄出开庭传票均被退回。一审法院于2018年10月8日进行公告送达，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条关于公告送达的相关规定，合法有效。上诉人经合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理并无不当。故上诉人认为一审法院公告送达传票属于程序违法的上诉理由与本案查明的事实不一致，本院不予采纳。 关于一审证据采信问题。由于上诉人在一审中经合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，一审法院可以根据被上诉人在一审中提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，依法缺席判决。上诉人认为其没有收到恒大江津公司对其发出的《关于限期支付恒大金碧天下购房款的催告》，故一审法院不应当采信。但2017年12月22日，恒大江津公司通过邮政特快专递向陈雪萍发出《关于限期支付恒大金碧天下购房款的催告》，且寄送的地址是根据陈雪萍在《重庆市商品房买卖合同》中载明的地址，陈雪萍在填写《重庆市商品房买卖合同》中的相关信息时，应当了解若不如实填写真实信息应承担的相应风险及后果。该邮件已于2017年12月23日妥投，上诉人主张其没有收到也不知道该催告函，于事实和法律无据。故一审法院在采信被上诉人的该份证据上并无不妥。 关于恒大江津公司是否有权解除双方签订的《重庆市商品房买卖合同》及该解除行为是否已超过解除时效的问题。本案中，双方签订的CQYJ-777205《重庆市商品房买卖合同》第十条对乙方（买方）的违约责任进行了约定，若乙方（陈雪萍）逾期付款超过90日后，恒大江津公司有权解除商品房买卖合同，恒大江津公司解除合同的，陈雪萍按应付款的百分之一向恒大江津公司支付违约金，恒大江津公司退还陈雪萍全部已付房款。因陈雪萍未能按期办理银行按揭贷款手续，之后恒大江津公司也及时向陈雪萍发出了催告函，催告上诉人在限定的期限内付通过变更支付方式付清剩余购房款。后上诉人既未完成支付也未变更支付方式向恒大江津公司履行付款义务，逾期超过90日后，故恒大江津公司有权解除合同。上诉人认为由于上诉人已经就贷款情况向被上诉人了解过相关情况，不存在违约行为，但对于商品房买卖合同中的申请按揭贷款能否通过的问题，属于合同交易过程中的正当风险，而此风险应当由买受人，即付款方承担，恒大江津公司只应具有协助提交相关材料以配合买方办理按揭贷款之合理义务，上诉人在无法办理按揭贷款的情况下，经恒大江津公司催告后仍未履行付款义务，构成违约。另外，上诉人主张被上诉人解除该合同已超过解除时效，但根据双方的合同约定，该房屋买卖合同中并未就一方行使解除权的行使期限进行约定，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款之规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。故在双方对合同解除条件已有约定的情况下，解除条件一旦成就，恒大江津公司就有权随时主张解除该合同，上诉人逾期未履行支付义务，已构成违约，同时应当承担相应的违约责任。 综上，上诉人陈雪萍的上诉理由均不能成立，故对其上诉请求发回重审或改判驳回被上诉人恒大地产集团江津有限公司的全部诉讼请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1244元，由上诉人陈雪萍负担。 本判决为终审判决。 审判长  张泽兵 审判员  韩 艳 审判员  苏 渝 二〇一九年三月五日 （院印） 法官助理陈治宇 书记员尹子依