广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0606刑初49号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人沈树德，男，1972年11月29日出生，汉族，初中文化，个体经营，户籍地福建省东山县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人袁耿升，广东广立信律师事务所律师。被告人冉梦春，男，1993年4月22日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地重庆市奉节县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人王怡，广东商达（佛山）律师事务所律师。被告人解宏伟，男，1989年3月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省宿州市萧县。因犯故意伤害罪于2014年11月4日被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑一年一个月，2015年7月28日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人何荣显，广东佛龙律师事务所律师。由佛山市顺德区法律援助处指派。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉[2018]4522号起诉书指控被告人沈树德、冉梦春、解宏伟犯非法经营罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员陈玉珊出庭支持公诉，被告人沈树德及其辩护人袁耿升、被告人冉梦春及其辩护人王怡、被告人解宏伟及其辩护人何荣显到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2018年6月12日，在没有国家相关许可的情况之下，被告人冉梦春、解宏伟根据“小哲”（另案处理）的安排，分别驾驶悬挂车牌号为粤Ｓ×××**的黑色汉兰达小车、悬挂车牌号为粤Ａ×××**的白色丰田小车（均无办理烟草专卖品准运证），从福建省云霄县出发，运送非法制售的香烟到达广东省佛山市顺德区乐从镇环镇西路发财物流公司附近。而被告人沈树德则根据一名深圳男子（另案处理）的安排，从广东省深圳市来到广东省佛山市顺德区乐从镇环镇西路发财物流公司附近接收冉梦春、解宏伟运送的非法制售的香烟，沈树德接到冉梦春、解宏伟两人后就找来发财物流公司老板杨某（另案处理）协助，将上述两车开到发财物流公司准备发货出去。2018年6月12日12时30分，佛山市顺德区烟草专卖局，联合佛山市公安局经侦支队及禅城分局相关部门，依法在上述发财物流公司内，查获悬挂车牌号为粤Ａ×××**的白色丰田小车，在车上查获芙蓉王、云烟等品牌假烟1100条，价值13.25万元；查获悬挂车牌号为粤Ｓ×××**黑色汉兰达小车，在车上查获芙蓉王、云烟等品牌假烟1050条，价值11.25万元，被查获的香烟总共价值为24.50万元，随后抓获送货的被告人解宏伟、冉梦春以及接货的被告人沈树德。经鉴定，上述查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣香烟。公诉机关提交了下列证据予以证明：1.扣押、处理物品清单；2.抓获经过；3.佛山市公安局指定管辖决定书；4.案件移送函及相关材料；5.佛山市烟草专卖局检查笔录、证据先行保存处理通知书；6.佛山市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表；7.户籍证明；8.刑事判决书；9.佛山市烟草专卖局情况说明；10.情况说明；11.证人杨某的证言及对被告人沈树德的辨认笔录，对涉案汽车、香烟的指认笔录；12.被告人沈树德的供述及对证人杨某、被告人冉梦春的辨认笔录，对涉案香烟、汽车的指认笔录；13.被告人冉梦春的供述及对被告人沈树德、解宏伟和证人杨某的辨认笔录，对涉案香烟、汽车的指认笔录；14.被告人解宏伟的供述及对被告人沈树德、冉梦春和证人杨某的辨认笔录，对涉案香烟、汽车的指认笔录；15.广东省质量监督烟草检验站检验报告及告知书；16.广东省佛山市烟草专卖局现场勘验、检查笔录、扣押决定书及清单。公诉机关据此认为，被告人沈树德、冉梦春、解宏伟违反国家规定，在明知他人非法经营烟草专卖品的情况之下，帮助他人非法运输、转运、发送假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在上述共同犯罪中，沈树德、冉梦春、解宏伟起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚。被告人解宏伟在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人沈树德、冉梦春、解宏伟对公诉机关指控的犯罪事实、证据均无异议。被告人沈树德的辩护人辩护称：1.被告人沈树德系被他人所利用；2.被告人获利不大；3.被告人沈树德属犯罪未遂；4.对被告人沈树德名下汽车可考虑发还给沈树德；5.被告人沈树德认罪态度较好、系初犯。被告人冉梦春的辩护人辩护称：1.被告人冉梦春系从犯；2.被告人冉梦春犯罪主观恶性小；3.被告人冉梦春在本案中非法获利极少、归案后如实供述了自己的全部罪行；4.被告人系初犯、偶犯。被告人解宏伟的辩护人辩护称：1.被告人解宏伟认罪认罚；2.被告人解宏伟在本案中起辅助作用，系从犯。经审理查明，公诉机关指控被告人沈树德、冉梦春、解宏伟犯非法经营罪的事实清楚，据以指控犯罪的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人沈树德、冉梦春、解宏伟无视国家法律，在明知他人非法经营烟草专卖品的情况之下，帮助他人非法运输、转运、发送假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人沈树德、冉梦春、解宏伟犯非法经营罪，均罪名成立。在共同犯罪中，被告人沈树德、冉梦春、解宏伟起辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。被告人解宏伟在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人沈树德、冉梦春、解宏伟归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。对于扣押的烟草制品予以没收、销毁；被告人的违法所得予以没收、上缴国库。对被告人沈树德的辩护人提出被告人沈树德属犯罪未遂的辩护意见。本院认为，非法经营犯罪属行为犯。经查，被告人沈树德的上家“小哲”（雇主）等人非法制售香烟，已经实施犯罪，其行为已构成非法经营犯罪的犯罪既遂，故作为本案共同犯罪从犯的被告人沈树德的行为也构成犯罪既遂；辩护人的其他辩护意见有理，本院予以采纳。综合考虑三被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人沈树德犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万三千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2019年4月11日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、被告人冉梦春犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月十五日，并处罚金人民币一万三千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2019年3月26日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）三、被告人解宏伟犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万三千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2019年5月11日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）四、对暂扣于佛山市顺德区烟草专卖局的涉案伪劣烟草制品共2150条、暂扣于佛山市公安局禅城分局的三被告人的违法所得及作案工具（其中扣押自沈树德的人民币10000元、手机一台，扣押自冉梦春的人民币1700元、手机一台，扣押自解宏伟的人民币900元、手机一台）均予以没收，伪劣烟草制品由佛山市顺德区烟草专卖局予以销毁，违法所得及作案工具由佛山市公安局禅城分局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  邓杏华人民陪审员  王 映人民陪审员  郭振华二〇一九年三月七日书 记 员  吴 冰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。