湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1102民初400号 原告：周晓美，女，1965年6月24日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人。 委托诉讼代理人：卿敬楷，湖南金钰律师事务所律师（特别授权）。 被告：永州市红太阳大酒店有限公司，住所地：湖南省永州市零陵区南津中路**。 法定代表人：陈军江，该公司董事长。 委托诉讼代理人：聂绍武，男，1970年10月20日出生，汉族，湖南省临湘市人（特别授权）。 原告周晓美与被告湖南永州市红太阳大酒店有限公司（以下简称红太阳酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月2日立案，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。双方当事人及委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周晓美向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告自2012年11月至2018年12月存在事实劳动关系；2、判令被告赔偿因未为原告办理社会保险手续给原告造成的养老金待遇损失2190.25×20%×12×6=31，539.6、失业金待遇损失:1088×18=19，548元。3、判令被告支付原告因未与原告签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分2190.25×6=13，141.5元。4、判令被告支付原告因解除劳动合同的经济补偿金2190.25×6=13，141.5元、额外经济补偿金13，141.5×50%=6570.75元；5、判令被告支付原告2017年12月至2018年12月的如下加班工资①未休年休假加班工资1510.5元，②法定休息日加班工资9868.6元；6、判令被告返还押金600元并赔偿资金占用利息933元；7、被告支付2018年12月的工资2640元。事实和理由如下：原告自2012年11月进入被告水州市红太阳大酒店有限公司餐饮部工作至2018年12月。被告红太阳公司未与原告签订书面劳动合同,双方形成了事实劳务关系,被告是认可的。原告2017年12月至2018年11月,月平均工资为2190.25元。在2018年法定休息日仅休息54天,加班49天;法定节假日加班11天:应休而未休年休假5天。原告自2012年11月到被告处工作,被告要原告于2012年11月交押金600元。原告入职后,被告未为原告办理社会保险手续并缴纳社会保险费。原告根据《劳动合同法》第三十八条第一款(三)项的规定,于2018年12月27日依法向被告提出解除劳动合同根据《劳动法》的相关规定,原告享有取得劳动报酬、休息休假,获得劳动安全卫生保护、享受社会保险和福利以及法律法规规定的其他权利，被告红太阳公司应当按照《劳动法》、《合同法》的有关规定,依法与原告签订书面劳动合同,为原告办理社会保险手续并缴纳社会保险费,及时支付劳动报酬,依法依规支付原告因未休法定休息日、法定节假日、年休假而加班的加班工资。解除劳动合同时应支付原告经济补偿金,但是,被告红太阳公司没有遵守法律的规定,履行自己的法定义务,其行为严重违反了《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规的规定,不按法律规定给付经济补偿金的,还应另加50%的额外经济补偿金,被告不给原告交纳社会保险,不及时足额支付工资报酬,不按劳动法给予职工应享有的权利,损害了原告的合法权益,应承担法律责任。为维护原告的合法权益,原告向永州市零陵区劳动仲裁委员会申请仲裁,仲裁委于2019年1月16日作出零劳仲案字（2018）第42号裁决书,原告不服仲裁裁决，特向法院提起诉讼，请求判决如其所请。 被告红太阳酒店辩称：原告所称不是事实，原告实际入职时间以押金条为准，是2012年11月份入职的，交养老保险是用人单位与职工双方的责任，在这之前没有办理相关手续应是双方的责任，且诉请与仲裁时的诉请不一致，这个诉请没有经过仲裁。原、被告方双方是签订了劳动合同的，但是因为被盗后，合同无法提供，故原告要求两倍补偿的已经过了时效，被告也没有通知原告要与原告解除劳动合同，是原告自行离职，根据相关法律规定，自行离职而没有通知用人单位应不支付经济补偿金；原告部分请求已超过诉讼时效，对其要求未签订劳动合同支付两倍工资的诉请应当予以驳回。对于加班工资，原告没有相应的证据证实。近一年的养老保险我公司已经为原告购买，之前的已经过了时效。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对双方当事人无异议的原告提交的证据1、零劳仲案字第42号仲裁裁决书、2、送达回证、3、押金收条、4、工作牌，5、建设银行对私活期账户明细，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告周晓美提供的证据6、考勤表，证实原告2018年法定休息日加班49日，应休未休的年休假5日，被告质证后提出该件系复印件，不能证实是被告的考勤记录；经审查认为，原告提供考勤表复印件，被告虽提出其真实性存疑的质证意见，但没有提供相应的反证，该考勤表复印件可以证明用人单位掌握加班事实存在的证据，且考勤应当由用人单位进行，其考勤的记录亦由用人单位保存，故应当由用人单位（红太阳酒店）承担不利后果，本院对该证据予以采信；7、解除劳动关系通知、视频，证明原告向被告行政部尹宇提交解除劳动关系通知，是2018年12月27日提交的；被告对该证据三性均不认可，因该视频资料能显示周晓美等人在2018年12月27日向用人单位递交解除劳动关系通知，本院依法予以采信。 被告没有向本院提交相关证据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月，原告周晓美受聘于红太阳酒店在该酒店餐饮部工作，双方没有签订书面劳动合同，每月平均工资为2190.25元，原告于2012年11月15日、12月15、2013年1月15日各交押金200元，合计交押金600元。入职后，周晓美等员工一般每月休息4日，因红太阳酒店未为周晓美缴纳单位应当缴纳的保险费用及周晓美认为红太阳酒店未支付其休息日、节假日及应休年休假加班工资，周晓美于2018年12月27日与其他同事一道向红太阳酒店行政部递交解除劳动关系通知，并向永州市零陵区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求如下：1、确认其自2012年11月至2018年12月与红太阳酒店存在劳动关系；2、裁决红太阳酒店为其补缴2012年11月至2018年12月的养老保险和医疗保险单位部分；3、裁决支付2018年2月至12月未签订书面合同的两倍工资差额24，092.75元；4、裁决被申请人向申请人支付工作年限经济补偿金14，237元；5、裁决红太阳酒店支付2017年12月至2018年11月未休年休工资1510.5元、支付2017年12月至2018年11月法定休息日加班工资9868.6元、法定节假日加班工资3323.1元；5、裁决红太阳酒店支付2018年12月份工资；6、裁决红太阳酒店返还原告押金600元。永州市零陵区劳动争议仲裁委员会于2019年1月16日作出零劳仲案字第42号仲裁裁决书，裁决确认周晓美与红太阳酒店自2010年3月以来存在劳动关系；裁决红太阳酒店支付周晓美2018年12月份工资，驳回周晓美其他仲裁请求，原告周晓美不服，向本院提起诉讼，要求判决如其所请，遂引发本案。 另查明2017年12月至2018年12月，原告周晓美离职前其月平均工资为2190.25元。 本院认为，原告周晓美于2012年11月进入被告红太阳大酒店工作，直至2018年12月27日原告周晓美离职，双方虽没有签订劳动合同，但实际形成劳动关系，被告在庭审中对此没有否认，故双方间形成事实上的劳动关系，故对原告周晓美要求确认其工作期间与红太阳酒店劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。原告周晓美在诉讼中提出判决被告红太阳酒店赔偿因未办理社会保险手续给原告造成的养老保险待遇损失、失业保险待遇损失的诉讼请求，因该诉讼请求在原告向永州市零陵区劳动仲裁委员会申请仲裁时并未申请该事项的仲裁，原告直接向人民法院提出该项诉讼请求不符合法律规定，应当予以驳回，故对原告周晓美的该项诉请不予支持。原告提出未与其签订劳动合同，应当支付其两倍工资的差额部分诉讼请求，被告红太阳酒店提出已超过诉讼时效的抗辩，对此本院评判如下：原告于2012年11月入职，被告未与其签订劳动合同违反法律规定，其从其入职时起就知道或者应当知道这一情况，故其应当从其入职一个月后一年内向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，但其并没有申请，故被告红太阳酒店的抗辩意见成立，本院予以采纳，对原告的该项诉讼请求，本院亦予驳回。原告周晓美还提出要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金13141.5元及额外经济补偿金6570.75元的诉讼请求，对此本院评判如下：因本案原告与被告红太阳酒店解除劳动关系，为被告红太阳酒店未依法为原告周晓美等员工缴纳社会保险费，应向周晓美等劳动者支付经济补偿，其补偿标准为原告离职前12个月的平均工资乘以其工作年限，原告主张按6个月计算其经济补偿金，本院应当予以支持；对额外经济补偿金部分，因《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金；原告没有举证证实劳动行政部门已按相关程序责令用人单位限期支付，用人单位没有履行的相关事实，故本院对该部分请求不予支持，原告可按法律规定要求劳动行政部门处理。原告周晓美提出由被告红太阳酒店向其支付2017年12月至2018年12月的加班工资11379.1元（未休年休工资1510.5元+法定休息日加班工资9868.6元）的请求。对此本院评判如下：原告在庭审中提交了考勤表证实其确实存在加班的未休年休假事实，按原告在被告处工作年限，其应当享有的年休假为5日，故其应当按此计算其法定休息日的加班工资及按照《职工带薪年休假条例》支付年休假工资报酬，故对原告的该项诉请本院予以支持。原告提出要求支付其2018年12月份工资，因被告在仲裁机构仲裁后已发放工资，故对该诉请不再审理；原告提出要求被告返还收取的押金700元的诉讼请求，该诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，其提出利息损失，因未提供相应的证据证实，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十四条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下： 一、确认原告周晓美与被告永州市红太阳大酒店有限公司自2007年1月至2018年12月27日存在劳动关系； 二、被告永州市红太阳大酒店有限公司在本判决生效后10日内支付原告周晓美解除劳动合同的经济补偿金13141.5元； 三、被告红太阳酒店在本判决生效后10日内支付原告周晓美休息日加班工资、节假日加班工资及带薪年休假期间工资共计11379.1元； 四、被告红太阳酒店在本判决生效后10日内返还原告周晓美押金600元； 五、驳回原告周晓美的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告湖南永州市红太阳大酒店有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  李跃林 审 判 员  唐梅玲 人民陪审员  唐敏欣 二〇一九年三月二十九日 书 记 员  唐燕辉 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； (二)未及时足额支付劳动报酬的； (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的； (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； (二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； (三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； (四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； (五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； (六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； (七)法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十四条用人单位违反本法规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。 用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： (一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； (二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； (三)安排加班不支付加班费的； (四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。