湖南省常德市武陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0702民初1204号 原告：湖南金丝鸟麻业有限公司。 法定代表人陈宗政。 委托代理人张丽恩，湖南联合创业律师事务所律师。特别授权代理。 被告：湖南中烟工业有限责任公司。 法定代表人卢平。 委托代理人兰志龙，湖南经卫律师事务所律师。特别授权代理。 原告湖南金丝鸟麻业有限公司（以下简称金丝鸟公司）与被告湖南中烟工业有限责任公司（以下简称中烟公司）招标投标买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月23日立案受理后，依法由审判员周昂担任审判长，与人民陪审员赵金霞、周焕卿组成合议庭于2018年5月31日、2018年11月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张丽恩与被告委托代理人兰志龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，被告于2016年3月委托湖南国联招标有限公司在中国招标网就被告2016年度麻片、麻袋采购项目进行国内公开招标，原告严格依照招标文件（招标编号GLTC-2016HN012）参加了招投标，并缴纳了投标保证金60万元。湖南国联招标有限公司于2016年5月9日向原告发出了《中标通知书》，确认双方合同关系成立，原告为此次采购的第一中标人。合同成交金额为人民币2013.165万元（招标文件29.1确认第一中标候选人占采购量的70%，即2875.95万元×70%）。依据《中标通知书》，原被告于2016年6月7日在常德卷烟厂签订了一份《产品购销合同》，合同约定：1、订购新麻片（116CM×145CM）508375片，单价4.95元/片，合计金额2516456.25元；12、违约责任：如一方违约使合同不能履行或继续履行已成为不必要，则违约方应向守约方支付合同总额的20%的违约金，并赔偿守约方的全部损失；16、本合同有效期自签订之日起至2016年12月31日止。原告收到《中标通知书》和与被告签订《产品购销合同》后，随即按中标通知书上的数量和分期交货要求，陆续准备了大量原材料黄麻纱线（绝大部分直接从孟加拉国进口），专门腾出近1600平方米车间作为原料成品仓库。不提前备料备货如出现点意外原告方承受不起被告方高额违约金赔偿和央企要求赔偿的损失，原告方还高薪聘请了部分行业技术管理骨干和熟练操作工人，并对3000多平方米织布车间的先进设备进行了部分更新和配套，进行了严格的检修调试，也陆续生产了部分半成品和产品，原告方对被告中标合同是小心翼翼，希望通过自己的努力高质量的履行，留下好的印象完成这轮中标合同后能长期与被告合作。但是原告方没有想到被告无视双方的《中标通知书》和已签订的《产品购销合同》。时至今日，一片新麻片都没向原告购买，原告多次与厂里沟通均未果。原告于是在2017年11月30日向被告邮寄《工作联系函》，恳请被告尽快执行《中标通知书》和《产品购销合同》的内容，以减少原告的损失。但被告对原告的联系函置之不理，原告的法定代表人陈宗政先生再次到被告方要求履行中标合同，被告方明确答复要到2019年元月以后才能答复是否需要原告的产品。鉴于此情况，原告无奈只好于2018年元月17日向被告邮寄了《解除合同通知书》，正式通知被告解除《中标通知书》、《产品购销合同》。被告以其实际行为表明不履行合同，被告的违约行为已严重侵犯作为中标人原告的合法权益，给原告造成了巨大的经济损失。特根据相关法律规定，特诉请1、请求法院确认原告对2016年5月9日成立的《中标通知书》、2016年6月7日签订的《产品购销合同》解除行为有效；2、请求判令被告返还履约保证金12.6万元及利息（按中国人民银行同期贷款利率自2016年6月7日计算至清偿之日止）；3、判令被告支付原告违约金损失788万元；4、判令本案的诉讼费用由被告承担。 被告辩称：1、原告民事诉状内容多处不属实；2、被告未严重侵犯原告的合法权益，不应该支付违约金；3、原告的诉求大部分不应该支持，除了第一项的诉讼请求，但对其中确认对2016年6月7日签订的《产品购销合同》解除这一部分被告请求不当，该合同到2016年6月31日已经终止，对于终止的合同不应该予以解除，对第二项诉讼请求人民法院不应该予以支持，被告已经将12.6万元退还给被告，退还时间也在应该退还的时间内，对第三项诉讼请求，被告认为不能成立，应该予以驳回。 根据经审查确认的证据及到庭当事人的庭审陈述，本院确认以下案件事实： 2016年3月，湖南中烟工业有限责任公司常德卷烟厂委托湖南国联招标有限公司，对常德卷烟厂服装及纺织品-2016年度麻片麻袋采购项目进行国内公开招标。其中新麻片预计数量为581万片，规格为145*116CM。预计采购周期为2016年4月-2018年3月（按第一次实际签订合同时间为基准，采购周期为二年）。招标文件4.3同时注明：本招标项目为预计数量，不能确保招标预计数量全部执行完成，本招标项目的合同分季度签订合同，投标人具体供货规格及数量按招标人本项目的合同物资管理系统每期每批下达的采购订单确定的规格、数量执行，招标人保留调整采购周期和采购规格、数量的的权利。采购周期内，如招标货物在材质及工艺等方面有较大调整，或者招标货物的技术标准发生较大改变，招标人可根据实际情况随时重新招标。29.1注明：招标人将投标方案与投标报价的性价比最优的，同时经评审已经确认有能力全面履行合同的投标人确定为中标人。排名前两名的投标人同意本招标文件中标价格确定条款将被确认为中标候选人，第一名中标候选人占采购量的70%，第二名中标候选人占采购量的30%。32.2注明：中标人应在收到中标通知书之日起30日内，与招标人签订合同。2016年4月27日，金丝鸟公司对该项目进行投标，并交纳60万元的投标保证金。2016年5月9日，湖南国联招标有限公司向金丝鸟公司下发了中标通知书，通知金丝鸟作为第一中标人中标中烟公司常德卷烟厂的新麻片。预计数量为581万片。中标单价为4.95元/片，投标总价为2875.95万元。同时通知金丝鸟公司在收到本通知书之日起30天内，到湖南中烟工业有限责任公司常德卷烟厂办理签订合同等有关事项。2016年6月7日，金丝鸟公司在中标后，随即和中烟公司卷烟厂签订了一份《产品购销合同》，约定采购金额为2516456.25元。协议第四条约定：交货数量、时间：供方同意需方根据实际需求调整数量和交货时间，并自行承担因采购总数量调整而可能产生的任何额外费用或损失。需方应提前一个月下达订单，供方应根据需方下达的订单进行备货准备，交货数量、时间按照需方下达的订单为准。同时，合同12条约定：违约责任，1、如一方违约，则违约方向对方支付该批次应付款总额5%的违约金；2、如一方违约使合同不能履行或继续履行合同已成为不必要，则违约方应向守约方支付合同总额20%的违约金，并赔偿守约方的全部损失。本合同有效期自签订之日起至2016年12月31日止。合同签订当日，供方向需方缴纳金额5%的履约保证金即12.6万元。因该合同一直未能履行，中烟公司在2018年5月3日将该履约保证金退回给金丝鸟公司。2016年11月3日，双方就供货事宜进行协商。需方（烟厂）告知6月7日双方签订的合同，因需方生产工艺发生变化，需方实际生产需求麻片减少，测算后预计2016年不采购新麻片。供方不需要备货。供方（金丝鸟）诉求，希望能延长招标周期，继续执行招标数量。2017年7月11日，双方再次进行协商。烟厂告知，目前存量25、63万片新麻片，可循环7此，现有麻片可维持1-2年时间。由于公司及职能部门要求降低库存，今年无法续签合同，已签合同也无法执行，后续是否采购待2018年视生产情况而定。2018年元月16日，金丝鸟公司因中烟公司一直未向其采购新麻片，向对方下达解除合同通知书。解除双方的《产品购销合同》及《中标通知书》。2018年9月6日，湖南德源联合会计师事务所接受本院委托后，对金丝鸟公司2016年6月-2018年3月的实际支出和可得利益损失进行了司法会计鉴定。鉴定结论为：实际损失为4870041.38元，可得利益损失为3904320元。以上损失合计为8774361.38元。 以上事实有原告提供的营业执照、招标文件、中标通知书、产品购销合同、银行付款回单、工作联系函、解除合同通知书以及被告提供的身份信息、投标书、合同谈判记录、退款凭证以及湖南德源联合会计师事务所出具的司法鉴定意见书等在卷佐证。 本院认为，关于确认原告对2016年5月9日成立的《中标通知书》、2016年6月7日签订的《产品购销合同》解除行为有效的问题。因《中标通知书》、《产品购销合同》的有效期都已经届满（中标通知书为2018年3月，《产品购销合同》为2016年12月31日），在两份协议已经终止的情形下，法院无需另行确认该协议的解除效力。 关于被告返还履约保证金12.6万元及利息的问题。根据双方《产品购销合同》第11条约定，被告中烟公司需在本采购项目周期结束一次性退回原告缴纳的履约保证金。因被告已经在2018年5月3日将该保证金退还给原告金丝鸟公司，故被告只需承担2016年12月31日至2018年5月3日期间的资金占用利息。 关于《产品购销合同》的违约责任问题。双方在2016年6月7日签订的《产品购销合同》，约定采购金额为2516456.25元。合同第12条约定如一方违约使合同不能履行或继续履行合同已成为不必要，则违约方应向守约方支付合同总额20%的违约金，并赔偿守约方的全部损失。该约定系双方真实意思表示，因中烟公司一直未履行采购义务，导致该合同不能履行，故中烟公司应按照合同约定承担20%的违约责任，即503291.25元（2516456.25×20%）。 关于《中标通知书》的违约责任问题。2016年3月，中烟公司委托湖南国联招标公司发布的招标文件4.3注明：本招标项目为预计数量，不能确保招标预计数量全部执行完成，本招标项目的合同分季度签订合同，投标人具体供货规格及数量按招标人本项目的合同物资管理系统每期每批下达的采购订单确定的规格、数量执行，招标人保留调整采购周期和采购规格、数量的权利。同时2016年5月9日的中标通知书亦注明：请金丝鸟公司在收到通知书之日起30天内，到被告所属的常德卷烟厂办理签订合同等有关事项。另根据《中华人民共和国招标投标法》第四十六条之规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。故从双方的招投标文件以及招投标法的规定来看，该中标通知书不能视为双方已经签订了正式有效的合同，双方仍在缔约过程当中，具体的权利和义务需双方另行签订合同来进行确认。故原告要求被告对该中标通知书承担违约责任既无事实依据亦无法律依据。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第三十二条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国招标投标法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、湖南中烟工业有限责任公司于本判决生效后七日内向湖南金丝鸟麻业有限公司支付违约金503291.25元及履约保证金利息（利息计算以12.6万元为基准，自2016年12月31日至2018年5月3日，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）； 二、驳回湖南金丝鸟麻业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费67842元，由湖南中烟工业有限责任公司负担4321元，由湖南金丝鸟麻业有限公司63521元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 长  周 昂 人民陪审员  周焕卿 人民陪审员  赵金霞 二〇一九年三月六日 法官 助理  倪宏华 代理书记员  郑 万 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国招标投标法》 第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。