河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终1298号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地信阳市京深路北段。负责人：张伟宏，系该公司经理。委托诉讼代理人：王正中，河南天宾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋喜国，男，1958年7月15日出生，汉族，户籍地固始县。委托诉讼代理人：史少军，河南蓼阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵言，男，1991年9月5日出生，汉族，住固始县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司因与被上诉人宋喜国、赵言机动车交通事故责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2019）豫1525民初174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月5日立案后，依法组成合议庭，于2019年3月12日公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的委托诉讼代理人王正中、被上诉人宋喜国的委托诉讼代理人史少军、被上诉人赵言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司上诉请求：1、撤销河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初174号民事判决，改判或发回重审；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决支持20214.24元的误工费认定事实错误，适用法律错误。第一、被上诉人宋喜国61周岁，已达退休年龄，原则上不存在误工费，但其为农业户口，原审庭审时也未提供误工证据证明事故发生前还有田地耕种，根据最高院关于人身损害赔偿的司法解释和河南省交通事故人身损害赔偿标准的相关规定以及民诉证据规则，此情况为证据不足，依法应当承担举证不能的后果，即原审不应当支持误工费。第二、2017年城镇居民人均可支配收入为29557元，原审按照40990元的标准计算非专业从事农业生产的农业户口人员的误工费远高于城镇居民收入，此计算标准和方法缺乏法律依据，明显错误。第三、宋喜国为农业户口，如有田地也应是有几亩田地耕种，并不是法律意义上的农、林、牧、渔行业的在岗职工，不能按照40990元/年的标准计算，应当按照其实际收入情况或者2017年河南省农村居民人均可支配收入12719元/年计算误工费。2、原审驳回上诉人重新鉴定的申请程序不当。上诉人申请鉴定的理由一是因单方鉴定，上诉人对鉴定结论不认可；二是鉴定报告所述与当事人实际伤情不符，特申请重新鉴定，原审仅以第一条理由驳回上诉人的申请，上诉人认为此认定错误，程序不当，剥夺损害上诉人的合法权益。宋喜国辩称:一审认定事实正确，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。第一，宋喜国61岁，具有完全劳动能力，依靠自己劳动维持生活。宋喜国是农民不是国有单位的公职人员，没有退休后的生活保障，即使达到60岁仍然依靠自己劳动生活的劳动者。不能以国家机关工作人员的退休年龄作为农民是否具有劳动能力的标准。对于现实的农村来说61岁的男性现在是农村家庭在家生活的主要劳动力。宋喜国身体××儿子常年在外，宋喜国就是他家庭的最主要劳动力。一审支持误工费符合法律规定也符合实际情况。第二、根据豫高法（2018）372号河南省道路交通事故损害项目计算标准通知规定：无固定收入的农村居民误工费按照河南省农林牧副渔在岗职工上一年度平均工资计算，40990元，故一审按照此数据计算宋喜国误工费正确。第三、一审采信鉴定意见是由交警大队对外委托，并不是宋喜国个人单方委托，鉴定程序合法，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有合法鉴定资格。本次事故造成宋喜国右胫骨粉碎性骨折及右踝骨关节骨折，并进行内固定手术治疗，遗留功能性障碍，鉴定构成10级伤残符合伤情。保险公司在不能提供反驳证据的情况下，滥用提起重新鉴定权利，不符合法律规定重新鉴定的条件，故一审法院驳回申请符合法律规定。赵言答辩：无意见。宋喜国向一审法院起诉请求：判令被告赔偿合计98103.63元。诉讼过程中，宋喜国变更诉讼请求，要求被告赔偿96992.68元。一审法院认定事实：2017年6月28日11时40分许，被告赵言驾驶豫Ｓ×××**出租车在固始县××国道顺达客运站由西向南拐弯时，与原告宋喜国驾驶的两轮摩托车发生交通事故，致宋喜国受伤，车辆受损。固始县公安交通警察大队认定赵言负事故全部责任。宋喜国伤后即被送往固始县中医院进行救治，于2017年9月3日出院。其伤情诊断为：右侧胫骨骨折（远端粉碎性、开放性）。原告宋喜国住院67天，共计花费医疗费用26261.74元。2018年8月14日至2018年8月20日，宋喜国在固始县中医院住院6天进行二次手术取除外固定装置，花费医疗费用2877.19元。信阳天正法医临床司法鉴定所于2018年10月30日和2018年11月26日分别出具司法鉴定意见书，对宋喜国伤情评定为“右侧胫骨骨折致右踝关节部分功能丧失符合十级伤残”，判定宋喜国“误工期限180日，其治疗恢复期间护理期限90日，营养期限60日”。宋喜国共支付鉴定费用1200元。赵言驾驶的豫Ｓ×××**出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司投保交强险和商业三者险，第三者责任保险金额500000元，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告赵言垫付宋喜国医疗费用10000元。一审法院认为，各被告认可宋喜国在本案中主张的交通事故的事实，故对宋喜国主张的交通事故发生的事实、事故责任的划分及赵言驾驶车辆投保的事实予以确认。一审法院认定宋喜国因交通事故造成的损失为医疗费29138.93元、住院伙食补助费3650元（73天×50元/天）、营养费1200元（60天×20元/天）、护理费9745.15元（39522元/年÷365天×90天）、误工费20214.24元（180天×40990元/年÷365天）、交通费1406元、残疾赔偿金25438.36元（12719.18元/年×20年×10%）、鉴定费用1200元、精神抚慰金5000元，以上合计96992.68元，应当由被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在交强险和第三者责任险范围内赔付。被告保险公司申请对宋喜国的伤残等级和三期进行重新鉴定，因宋喜国的司法鉴定系固始县公安机关对外委托，并未违反相关法律规定，且鉴定机构及鉴定人员均具有合法鉴定资质，鉴定程序合法，保险公司未能提供任何反驳证据，其意见不符合《民事诉讼证据的若干规定》第27条规定的情形，故对被告保险公司重新鉴定的申请本院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于判决生效后十日内赔偿原告宋喜国各项损失96992.68元。（被告赵言垫付的费用10000元，扣除其应承担的诉讼费用后，剩余款项由原告宋喜国领取赔偿款时予以退还）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2253元，减半收取计1126.5元，由赵言负担1112.5元，由宋喜国负担14元。本案二审期间，被上诉人宋喜国庭后提交了两份证据，证据一：宋喜国的农村土地承包经营权证，证据二：宋喜国领取农业补贴款的银行卡复印件，拟证明宋喜国现在承包土地从事生产劳动，具有劳动能力。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司经质证认为，对两组证据的真实性没有异议，对其证明目的有异议，宋喜国已经年满60周岁，农村土地承包经营权只能证明其系家庭联产承包，不一定具有劳动能力。被上诉人赵言无质证意见。本案二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，本案二审争议焦点为：1、本案是否应该计算误工费？如果应该计算，一审法院认定误工费的计算标准是否正确？2、一审法院驳回上诉人在一审提出的鉴定申请是否正确？关于第一个争议焦点。第一，法律没有禁止支持超过60周岁的受害人主张误工费的规定；第二，上诉人未提供充分证据证明被上诉人宋喜国已丧失劳动能力；第三，生活在农村的农民，年龄虽超过60岁，仍不辍农耕，并以农耕收入作为生活来源是信阳地区当前农村的现状。宋喜国虽已年满60周岁，但据其提供的农村土地承包经营权证和领取农业补贴款的证据，可以证明宋喜国仍在从事农业生产劳动。其因本次事故受伤构成十级伤残,伤后一定期限内不能从事劳动,客观上存在误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”宋喜国是农民，一审法院根据其举证情况，按照2017年度河南省农、林、牧、副、渔业在岗职工平均工资40990元计算其误工费符合上述规定。关于第二个争议焦点。本案的司法鉴定意见书系与双方当事人均无利害关系的公安机关委托具有相应资质的鉴定机构作出的。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司虽对该司法鉴定意见书提出异议,申请重新鉴定，但在本案一审及二审诉讼期间均未提供充分确凿证据证实该鉴定结论存在鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资质、鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足的情形。一审法院对中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司请求重新鉴定的申请不予准许，并无不当。故中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的上诉主张，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2253元，由中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 鸿审判员 许前让审判员 彭 晨二〇一九年三月十五日法官助理阮江帆书记员胡雪垠