山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁10民终2687号上诉人（原审被告）：山东凯奇餐饮有限公司，住所地山东省威海火炬高技术产业开发区文化西路高发大厦附楼**东侧。法定代表人：王汝镇，总经理。委托诉讼代理人：杜玉强、周格洋，山东誉强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟庆华，女，1962年6月1日出生，汉族，户籍地黑龙江省海伦市，现住山东省烟台市牟平区。委托诉讼代理人：林清才，山东凌云志律师事务所律师。上诉人山东凯奇餐饮有限公司（以下简称凯奇餐饮公司）因与被上诉人孟庆华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院（2018）鲁1091民初1188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。凯奇餐饮公司上诉请求：撤销原判，改判凯奇餐饮公司赔偿孟庆华各项损失46743.37元。事实和理由：一审对基本事实认定不清。孟庆华作为具有完全民事行为能力的成年人，在工作中应注意自身安全，因自身原因在工作中受伤，自行应承担一定的责任。凯奇餐饮公司已经为孟庆华投保了意外险，医药费需孟庆华将单据交给保险公司办理理赔。孟庆华不能重复主张医疗费，该医疗费部分应予以扣除。一审认定的误工费、护理费数额过高。孟庆华答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。孟庆华向一审法院起诉请求：凯奇餐饮公司赔偿医疗费15980.83元、住院伙食补助费5800元、残疾赔偿金73578元、交通费906元、误工费18562.69元、护理费9197.25元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2180元、复印费15元、被扶养人生活费2307.2元，合计129526.97元。一审法院认定事实：孟庆华受雇于凯奇餐饮公司从事面案劳务。2017年11月17日，孟庆华在凯奇餐饮公司位于威海火炬高技术产业开发区初村镇的威高5号门餐厅工作时摔伤。孟庆华于当日前往威海市中心医院科技新城分院进行诊治，并先后两次在山东省文登整骨医院住院治疗，共计住院58天，花费医疗费16667.27元，其中保险公司已为孟庆华报销686.44元，孟庆华个人支付15980.83元。孟庆华在起诉前自行委托威海鉴正司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数进行鉴定，鉴定意见为：1、孟庆华右肩关节功能障碍，其程度符合（新残标）《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11款规定，评定为十级伤残；2、孟庆华伤后误工期以本次外伤后至伤残评定前一日止为宜；护理期为90日。孟庆华为此支出鉴定费2180元。经质证，凯奇餐饮公司认为孟庆华在出院后不久即委托鉴定，其恢复时间远未达到《人体损伤致残程度分级》中所规定的临床稳定期限，申请重新鉴定。后孟庆华、凯奇餐饮公司在一审法院选定威海威明司法鉴定所作为本案的鉴定机构，鉴定意见为:1、孟庆华损伤构成十级伤残；2、孟庆华外伤后需1人陪护2个月（含二次住院期间），其误工时间为6个月（含二次住院期间）。凯奇餐饮公司为此支出鉴定费2080元。孟庆华的户籍位于黑龙江省海伦市，为农业家庭户口。潘守琴出生于1938年11月20日，系孟庆华之母，潘守琴共生育一子四女。孟庆华的月平均工资为2972.78元（2973.34元+2977.22元+2967.78元/3个月）。关于护理费的计算，孟庆华主张受伤期间由同住一小区的亲戚孔令华护理，孔令华户籍地为内蒙古牙克石市，为非农业家庭户口。为证实其主张，孟庆华向一审法院提交了孔令华的户口本。经质证，凯奇餐饮公司认为孟庆华并未提供孔令华与孟庆华存在亲属关系的证明，且孔令华的户籍信息显示其住址为内蒙古牙克石市，孟庆华应提供证据证实孔令华因护理孟庆华所产生的工资损失。一审法院认为，本案系雇员受害责任纠纷。公民享有生命健康权。根据相关法律规定，雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案孟庆华受雇于凯奇餐饮公司提供劳务，在提供劳务过程中遭受人身损害，凯奇餐饮公司作为雇主应对孟庆华的合理损失承担相应的赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有举证责任的当事人承担不利后果。凯奇餐饮公司虽辩称孟庆华自身亦有过错，但并未提供任何证据予以证实，故对该辩解不予采纳。孟庆华的损失包括以下几方面：1、医疗费。孟庆华受伤后先后在威海市中心医院科技城分院、山东省文登整骨医院进行诊治，共计花费医疗费16667.27元，其中保险公司已为孟庆华报销686.44元，孟庆华个人支付15980.83元；2、住院伙食补助费。孟庆华二次在山东省文登整骨医院住院治疗，共计住院58天，住院伙食补助费应为5800元（100元/天×58天）；3、伤残赔偿金。孟庆华户籍性质虽为农业家庭户口，但其离开户籍地，长期在烟台牟平居住生活，其主要收入来源系务工，而非务农收入，随着城镇化水平的提高，城乡差别逐步缩小，从保护受害者利益出发，按照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金更为合理。根据鉴定意见，孟庆华损伤构成十级伤残，其残疾赔偿金应为73578元（36789元/年×20年×0.1）；4、误工费。孟庆华的月平均工资为2972.78元。根据鉴定意见，误工时间为6个月（含二次住院期间），其误工损失应为17836.68元（2972.78元/月×6个月）；5、护理费。根据鉴定意见，孟庆华外伤后需1人陪护2个月（含二次住院期间）。孟庆华主张由其亲戚孔令华护理，孔令华为非农业户口，现孟庆华主张参照上年度山东省城镇居民人均可支配收入计算护理费不超出法律规定的标准，予以支持。孟庆华的护理费应为6131.5元（36789元/年/12个月×2个月）；6、被扶养人生活费。孟庆华的残赔疾偿金已按城镇居民标准计算，被扶养人生活费也应按照城镇居民人均消费性支出计算，潘守琴出生于1938年11月20日，被扶养人生活费应为2307.2元（23072元/年×5年/5人×0.1）；7、鉴定费。孟庆华在庭前自行委托威海鉴正司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数进行鉴定，孟庆华为此支出鉴定费2180元；8、交通费。孟庆华提交的部分交通费发票未标明乘车时间、乘车区间等，凯奇餐饮公司亦不予以认可，但孟庆华因提供劳务受伤，构成伤残且住院治疗，交通费属于必然支出，酌定交通费损失为800元；9、精神损害抚慰金。精神损害抚慰金的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权方式、侵权情节、影响范围、承担赔偿责任的能力综合确定，孟庆华在提供劳务过程中受伤且构成伤残，确给孟庆华造成了精神损害，孟庆华要求精神损害抚慰金1000元未超出法律规定标准，予以支持。以上各项合计125614.21元。关于复印费15元，孟庆华虽要求凯奇餐饮公司赔偿复印费15元，但并未提交任何证据予以证实，对于该项诉请，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、山东凯奇餐饮有限公司于判决生效之日起十日内赔偿孟庆华医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计125614.21元；二、驳回孟庆华要求山东凯奇餐饮有限公司赔偿复印费15元的诉讼请求。如果山东凯奇餐饮有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1444元、鉴定费2080元，由孟庆华负担42元，山东凯奇餐饮有限公司负担3482元。二审中，当事人均未提交新的证据。经审理查明，凯奇餐饮公司为孟庆华投保的系意外费用补偿团体医疗保险。对一审查明的其他事实本院予以确认。本院认为，孟庆华在从事雇佣活动中摔倒受伤，凯奇餐饮公司作为雇主理应承担赔偿责任，该公司主张孟庆华自身存在过错，无相应证据证实，一审对其该主张未予支持并无不当，本院予以确认。凯奇餐饮公司为孟庆华投保的系意外费用补偿团体医疗保险，该险是指为一个团体的成员提供人身保险保障，被保险人为单位的雇员或职工。保险公司向被保险人赔偿保险金后，并不能因此转移或抵消雇主对雇员因劳务受伤而导致的法定赔偿责任。因此，凯奇餐饮公司主张应以保险金抵顶部分医疗费用，缺乏法律依据，且孟庆华诉请的医疗费中，已经扣除了保险公司理赔部分，不存在重复赔偿的问题，凯奇餐饮公司该上诉主张，理由不当，本院不予支持。一审根据孟庆华及其护理人员的居住、收入来源情况，结合鉴定意见分别认定其误工费和护理费并无明显不当，本院予以维持。综上所述，凯奇餐饮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2591元，由山东凯奇餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨秀萍审判员  万景周审判员  金永祥二〇一九年三月五日法官助理赵娟书记员唐亚敏