河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初1600号原告李安华，男，汉族，1963年8月17日出生，住河南省安阳市文峰区。委托代理人王利娜，河南博正律师事务所律师。被告河南泰通企业发展有限公司，住所地郑州市花园路**新闻大厦****，统一社会信用代码：91410105271744634T。法定代表人张思阳，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人郝洋洋、张思玉，河南郑大律师事务所律师。原告李安华与被告河南泰通企业发展有限公司提供劳务者致害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李安华及其委托代理人王利娜、被告河南泰通企业发展有限公司代理人郝洋洋、张思玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、交通费等等共计129749.43元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月1日原告经朱立乾指派到开封大宏万达广场工地做4楼消防水喷淋工作，该消防工程承包方为被告。5月底老板朱立乾突然联系不上，原告及工友就拖欠劳务费事宜找到被告，被告项目部副总提出若原告等工友继续在工地施工被告可以支付前期拖欠劳务费的50%，原告同意了被告的方案。2018年5月28日原告等人经被告项目部安排开始在工地4楼、5楼安装消防栓。2018年6月27日原告在项目5楼安装消防栓时，被旁边翻倒的氧气瓶砸伤左脚，趾骨骨折。原告住院治疗44天，花去医疗费1万余元。后经被告项目部委托鉴定，原告的伤构成十级伤残。就赔偿事宜，原被告协商未果，现为维护原告的合法权益，故提起诉讼,请依法公判。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、工伤证明、伤残等级鉴定委托书、劳务承包合同各一份;证据二、工人出勤及工资花名单一份、证人证言证人出庭;证据三、李安华身份证、户口本各一份;证据四、开封市中医院住院病历、住院费用汇总清单、住院收费票据各一份，门诊票据8张;证据五、固定支具发票一份、购买轮椅票据;证据六、开封华大法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据各一份。主要证明（1）李安华的受伤部位构成十级伤残；（2）因鉴定产生鉴定费700元。证据七、交通费用票据29张。主要证明李安华及其家人为李安华左脚治疗产生交通费用1222.5元。被告河南泰通企业发展有限公司辩称：一、案件事实：涉案工程系原告与南阳新宏瑞装饰工程有限公司（其法人为朱立乾）签订了《劳务承包合同》，合同约定，由于南阳新宏瑞装饰工程有限公司原因造成的危害执业健康、污染环境、安全事故的责任和因此发生的一切经济纠纷和各项罚款均由南阳新宏瑞装饰工程有限公司承担。案件的关系图：李安华南阳信宏瑞装饰工程有限公司河南泰通企业发展有限公司。二、法律适用。根据合同的相对性，被告与原告没有任何法律关系，不是本案的适格被告，不承担对原告的赔偿责任。即便李安华是该项目实际施工人，也应向合同的雇佣方南阳新宏瑞装饰工程有限公司要赔偿费，且根据李安华起诉状中陈述，更说明该事实。三、原告自身存在重大过错，也应当承担责任。2018年6月27日，李安华在安装消防栓时，因为消防栓上的管道太长，需要拿切割机把管道截取到合理长度，但李安华因为疏忽大意，按照其长期从事的执业特点，明知有危险还擅自用旁边的氧气瓶作为切割工具使用。原告在没有任何人许可的情况下，且没有水电工操作资格证的情况下操作，属于无证违法作业，进一步说明了发生事故是原告自身的过错造成的。四、司法鉴定的真实性、合法性、关联性均不予认可。原告提供的司法鉴定文书没有钢印，不符合司法鉴定文书的规范，不符合证据的法定要件，证据的合法性、真实性、关联性均有问题。另外，鉴定人也没有在场，我方不予承认。其次鉴定时间，李安华在8月10日还在住院期间。10月24日司法鉴定书就出来了，伤残鉴定结论应反映伤者伤情恢复到最佳状态的稳定情况，李安华所受的是筋骨上，俗话讲“伤筋动骨一百天”，这么短的时间，李安华的伤情不可能恢复到最佳状态，因此司法鉴定的结论不可能是准确客观的，因此对其真实性法庭应依法不予认可。五、保险公司以已经对原告进行过医疗费用及伤残赔偿共计16961.38元。李安华在砸伤后，已经要求保险公司赔偿医疗费等费用，由于人身损害具有补偿性，该部分费用应当从李安华的诉求中予以扣除。六、出于人道主义并不等于承担责任。被告是在李安华的老板卷钱联系不上的的情况下，出于人道主义，帮助项目实际施工人解决了部分工资，以解决实际施工人的生活窘境，但若因善意施救而惹祸上身，必将寒了好人心，让被告帮助实际施工人的行为推上了风口浪尖。综上所述，被告与李安华没有雇佣关系，李安华无证执业，自己应对其收到的伤害承担全部责任，被告不是适格的用人主体，依法不承担用人风险，请求依法驳回李安华的诉讼请求。被告为支持其答辩意见，向本院提交如下证据：证据一、《劳动承包合同》一份；证据二、银行电子回执单；证据三、《证明四份》及工资单花名册；证据四、《保险单》一份。经审理查明，2018年6月10日，原告班组作为劳务承包单位与被告作为发包单位签订《消防系统（消火栓）安装工程劳务承包合同》一份，约定由原告班组完成开封大宏万达广场消防工程-影院区域消火栓的施工，工程地点为郑开大道与一大街交叉口，工期为2018年5月28日至2018年6月30日。被告开封大宏万达广场消防项目部在该合同上加盖印章。2018年6月27日，原告在开封大宏万达广场五楼屋面工作时受伤。原告受伤后，被送往开封市中医院住院治疗，于2018年8月10日出院，共住院44天，住院期间花费医疗费9657.67元。出院诊断为：左足第1趾骨末节开放性粉碎性骨折，左足第2趾骨末节粉碎性骨折等。原告自事故发生后花费医疗门诊费用共计1569.52元、小腿固定支具费1000元、双拐及轮椅费用620元。2018年8月12日，被告开封大宏万达广场消防项目部出具的《工伤证明》载明：兹有我公司员工李安华同志于2018年6月27日下午17点左右在开封大宏万达广场五楼屋面工作时，氧气瓶不慎翻倒碰在左脚上，造成大拇指粉碎性骨折，2拇指骨折。2018年9月10日，被告开封大宏万达广场消防项目部出具的《伤残等级鉴定委托书》载明：兹有我项目部员工李安华于2018年6月27日下午17点左右因氧气瓶翻倒被砸到左脚，造成脚大拇指及脚二拇指粉碎性骨折，现前去贵中心做伤残等级鉴定，请给予办理伤残等级鉴定手续。受河南泰通企业发展有限公司开封大宏万达广场消防项目部委托，开封华大法医临床司法鉴定所于2018年10月24日作出开华法临司法鉴定所【2018】临鉴字第0210号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李安华伤残程度属十级伤残。原告为此花费鉴定费700元。另查明，原告李安华系城镇户口，2017年河南省城镇居民可支配收入每年为29557.86元。李安华2018年3月1日至2018年5月28日每日固定收入为320元。诉讼中，被告申请追加南阳新弘瑞装饰工程有限公司为本案被告，因原告提交的其与被告项目部签订的《劳务承包合同》能够证明其与被告存在劳务合同关系，基于合同的相对性，本院不予准许。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告与被告开封大宏万达广场消防项目部签订劳务承包合同，为被告开封大宏万达广场消防项目部提供劳务，在工作过程中遭受人身损害，被告开封大宏万达广场消防项目部应承担赔偿责任。被告开封大宏万达广场消防项目部不具有法人资格，其民事责任应由被告承担。原告因此次受伤造成的损失具体为：原告主张医疗费11298.05元并提交相应的票据、诊断证明及病历为凭，因门诊票据中有70.93元发生时间为2018年6月5日，早于原告的受伤日期2018年6月27日，故本院支持其中的11227.12元。关于原告主张的辅助器具费1500元，其中原告提供的发票有石膏固定支具费用1000元、轮椅、双拐费用620元。因原告受伤部位在脚部，××例中显示石膏固定，出院后购买轮椅、双拐辅助行动有客观必要性，但原告只主张轮椅费用，视为放弃双拐支出费用，本院予以支持。关于原告主张的住院伙食补助费2200元，原告住院治疗44天，住院伙食补助费按每日50元的标准计算为2200元，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张的营养费2700元，原告住院治疗44天，营养费按每日20元的标准计算为880元，原告诉请营养费中过高部分，依据不足，本院不予支持。关于原告主张的护理费8883.6元，其未提交护理人员收入的相关证据，对其护理费的标准可参照2018年河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中河南省居民服务及其他服务行业36848元／年计算，因原告出院后腿脚有外固定，起居无法自理，需要人员陪护，故本院酌定护理天数为80日，护理人数为1人，护理费为8076.27元（36848／年÷365天×80天×1人），超出部分，不予支持。原告主张误工期计算至定残前一天即共117天，按照每天320元计算即37440元，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张伤残赔偿金59115.72元，按照2017年度河南省城镇居民可支配收入每年29557.86元标准计算，原告因此事故构成十级伤残，原告主张伤残赔偿金59115.72元，本院予以支持。关于原告主张精神损害抚慰金5000元，本次事故给原告造成十级伤残的后果，给原告造成较大精神损害，本院予以支持。关于原告主张的交通费用912.06元，因其提交的票据无法证明与原告因本次事故受伤就医有关联性，依据不足，本院不予支持。关于原告主张鉴定费700元，有相应发票为凭，依据充分，本院对此项诉请予以支持。上述医疗费、辅助器械费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金合计126139.11元。被告辩称医疗费应扣减保险报销部分，因保险系原告个人购买的商业保险，被告的赔偿责任不因此而减轻，被告的该辩称理由不足，本院不予采信。被告对原告提交的鉴定结论不认可，但其提交的证据不足以反驳该鉴定结论，故本院对该鉴定结论予以采信。被告辩称原告对此次受伤有过错，但其提交的证据不足以证明该辩称，本院亦不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼费》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告河南泰通企业发展有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李安华各项损失合计126139.11元；二、驳回原告李安华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼费》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2895元，减半收取1447.5元，由原告李安华负担40.5元，由被告河南泰通企业发展有限公司负担1407元。如不服本判决，可以在收到判决书之日起十五日内，按照对方当事人或代表人人数向本院递交上诉状，并提交副本10份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉人，并将交费凭证交于本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  田晓丽二〇一九年三月十五日书记员  王晓祥