四川省遂宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川09刑终27号 原公诉机关四川省遂宁市安居区人民检察院。 上诉人（原审被告人）毛传东，男，1980年10月15日出生于四川省崇州市，汉族，小学文化，农民，住崇州市。因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2014年1月26日被成都市中级人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万四千元；因犯盗窃罪，2015年12月18日被南京市江宁区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，2018年4月27日被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，经遂宁市安居区人民检察院批准，同年6月1日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 指定辩护人汪春兰，四川贤博律师事务所律师。 原审被告人何东海，男，1988年10月1日出生于四川省蓬溪县，汉族，小学文化，住蓬溪县。因犯非法拘禁罪，2009年4月22日被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑一年两个月；因犯非法持有毒品罪，2015年5月5日被四川省双流县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，2018年4月27日被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，经遂宁市安居区人民检察院批准，同年6月1日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 指定辩护人康迪，四川斗城律师事务所律师。 原审被告人周军，男，1984年9月5日出生于四川省遂宁市安居区，汉族，初中文化，无业，住遂宁市安居区。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，2018年4月27日被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，经遂宁市安居区人民检察院批准，同年6月1日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 指定辩护人崔清，四川（遂宁）真道律师事务所律师。 原审被告人李利波，男，1983年10月18日出生于四川省遂宁市安居区，汉族，初中文化，无业，住遂宁市安居区。因犯容留他人吸毒罪，2009年10月23日被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，2018年4月27日被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留，经遂宁市安居区人民检察院批准，同年6月1日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 指定辩护人唐坤利，四川明谐律师事务所律师。 四川省遂宁市安居区人民法院审理四川省遂宁市安居区人民检察院指控原审被告人何东海、周军、李利波、毛传东犯非法生产制毒物品罪，原审被告人何东海另犯容留他人吸毒罪一案，于2019年1月4日作出（2018）川0904刑初128号刑事判决。原审被告人毛传东不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人（原审被告人）毛传东，原审被告人何东海、周军、李利波，并听取其指定辩护人汪春兰、康迪、崔清、唐坤利的意见，认为本案事实清楚，证据确实、充分，不开庭审理了本案。现已审理终结。 原审法院判决认定，被告人何东海联络周军、李利波制作麻黄素，由周军联系卖麻黄草的人员，何东海出资，周军、李利波二人前往进行交易。随后三人在唐某（另案处理）处购得麻黄草2吨，并运至蓬溪县何东海家。何东海承诺给予报酬，组织周军、李利波、毛传东利用麻黄草来制造麻黄素。2018年4月26日，四被告人在现场被公安机关挡获，并缴获大量半成品，其中黄褐色液体三种，分别净重为2.501kg；6.87kg;9.163kg，经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定：三种液体分别含有麻黄碱及甲基苯丙胺或麻黄碱；经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定：三种液体中麻黄碱含量分别为1.1%；2.8%及2.1%。 2018年4月25日晚，被告人何东海在其家中容留周军、李利波、毛传东及龚某四人吸食毒品。经检测，何东海、周军、毛传东、李利波尿液呈阳性。 上述事实，何东海、周军、李利波、毛传东在原庭审过程中无异议，且有经原庭审质证、确认的物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认（指认）笔录、辨认（指认）照片、现场勘验笔录、现场图、现场照片等证据证实。 原审法院判决认为，被告人何东海、周军、李利波、毛传东四人违反国家规定，非法生产用于制造毒品的原料，情节严重，其行为已构成非法生产制毒物品罪；被告人何东海明知他人系吸毒人员，仍为多人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。何东海判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，何东海、周军、李利波起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；毛传东起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。何东海、毛传东二人被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。李利波具有犯罪前科，可酌情从重处罚。何东海、周军、李利波、毛传东非法生产制毒物品，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。何东海、周军、李利波、毛传东到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。据此，判决：一、被告人何东海犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，总和刑期为有期徒刑四年，并处罚金人民币一万三千元，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万三千元；二、被告人周军犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六千元；三、被告人李利波犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六千元；四、被告人毛传东犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元；五、对公安机关依法扣押的真空泵1台、麻黄草净重1886.374千克、红磷5瓶、黄褐色液体净重18.534千克、碘1包、滤纸1条、碳2包、白色晶体可疑物净重0.977千克、氢氧化钠26个、草酸2桶、PH试纸2盒、吸毒工具1套、电磁炉1台、酒精1瓶、苹果手机1部，华为手机2部、VIVO手机1部依法予以没收（由扣押机关依法处理）。 原审被告人毛传东及其指定辩护人上诉、辩护提出：1.毛传东只是帮何东海开车，不知道是非法生产制毒物品；2.毛传东系从犯，且如实供述犯罪事实，自愿认罪；3.犯罪未遂，没有给社会造成危害。 原审被告人李利波的指定辩护人辩护提出：1.李利波归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪；2.本案犯罪未遂。 二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据相一致。原判认定的证据合法、有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）毛传东、原审被告人何东海、周军、李利波违反国家管理规定，非法生产用于制造毒品的原料，情节严重，其行为均已构成非法生产制毒物品罪。何东海明知他人系吸毒人员，仍为多人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。何东海一人犯数罪，应当数罪并罚。在共同犯罪中，何东海、周军、李利波起主要作用，是主犯；毛传东起次要或辅助作用，是从犯，应当对其从轻、减轻处罚。何东海、毛传东二人被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。何东海曾因犯非法持有毒品罪被判刑，又犯非法生产制毒物品罪，系毒品再犯，应从重处罚。李利波具有犯罪前科，可酌情从重处罚。何东海、周军、李利波、毛传东非法生产制毒物品，但由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。何东海、周军、李利波、毛传东到案后如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚。针对毛传东、李利波及其辩护人的上诉、辩护理由，本院综合评析如下：1.毛传东的庭前供述及何东海、周军、李利波的庭前供述等证据相互印证，能够证明毛传东明知搬运的是麻黄草及明知何东海等人在制造麻黄素，其积极参与帮忙制造麻黄素，会从中获取非法利益等；2.本案系犯罪未遂，毛传东具有从犯、坦白等从轻处罚量刑情节；李利波具有坦白、自愿认罪等从轻处罚量刑情节，原审法院量刑时已予考量，本院不再评判；3.本案制毒物品系被公安机关及时查获，与上诉人及原审被告人非法生产制毒物品的行为无关。综上，毛传东及其指定辩护人提出的上诉、辩护理由，李利波的指定辩护人提出的辩护意见均不能成立，本院不予支持。据此，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第二十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  李飞鸿 审 判 员  全利国 审 判 员  青小丁 二〇一九年三月二十七日 法官助理  黄彦 书 记 员  奉光林