福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终183号 上诉人（原审原告）：厦门荣是鑫医疗器械有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路******，统一社会信用代码91350203594972682J。 法定代表人：苏友霞，经理。 委托诉讼代理人：王雨随，公司员工。 被上诉人（原审被告）：福州合正医疗科技有限公司，住所地福建，住所地福建省福州市仓山区浦上大道百花洲路**御景商务中心****用代码913501040561271583。 法定代表人：陈丽贞，总经理。 委托诉讼代理人：张巧亮，福建卫理律师事务所律师。 上诉人厦门荣是鑫医疗器械有限公司（以下简称“荣是鑫公司”）因与被上诉人福州合正医疗科技有限公司（以下简称“合正公司”）买卖合同纠纷一案，不服福州市仓山区人民法院（2018）闽0104民初1383号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，适用第二审程序进行了审理。本案现已审理终结。 荣是鑫公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉请或发回重审。事实和理由：讼争双方在签订关于向福州总院第二分院销售一台“乳腺血氧功能成像系统”医疗设备的《合作协议书》后，因被上诉人自身无能力承担销售期间必须产生的销售前期费用，致使在福州总院招标公告发出后，其未购买招标文件，未缴纳投标保证金，未制作投标文件，没有参与开标，被上诉人已构成违约，故其应当依法赔偿上诉人重大损失。在福州总院二分院2013年11月中标公示后，上诉人与被上诉人间从未间断过交涉处理一切事宜，2015年4月、7月，上诉人两次暂退保证金以及2017年3月31日被上诉人非法侵犯上诉人法定办公地址的事实均与合同事宜的处理密切相关。上诉人于2018年3月13日提起本案诉讼并未超过诉讼时效。上诉人与被上诉人签订的关于代理销售至中国人民解放军95医院“乳腺血氧功能成像系统”医疗设备的《合作协议书》，虽没有限定完成时间，但按照通常合同性质、目的即交易习惯，履行期一般在一年之内，而上述协议书是在2013年7月19日签订，至本案起诉之日，已隔五年之久，被上诉人明显构成迟延履行，故其应当承担赔偿责任。 合正公司辩称，一、上诉人于2013年11月8日即中标公示当日就已知晓该答辩人未取得中标资格，其于2018年才提起诉讼很明显已经超出诉讼时效。二、上诉人与答辩人签订两份案涉合同当日，均由上诉人出具了《补充协议备忘录》，约定若答辩人未获取中标资格，上诉人应当退还保证金。此可以说明未能取得中标资格并不代表答辩人存在违约。根据该备忘录，福州总院二分院项目的保证金应当在中标公示期限届满后的七个工作日内退还，即上诉人应当于2013年11月15日前将保证金如数退还给答辩人，但上诉人公然违约，于2015年4月、7月分二次才将保证金还清。保证金本身就属于违约金的性质，退还即说明该合同已经终止，答辩人并未违约。三、上诉人主张的违约金无合同及法律依据，依法不应予以支持。 荣是鑫公司向一审法院起诉请求：1.判令合正公司向荣是鑫公司赔偿合同违约金320000元；2.判令合正公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：荣是鑫公司于2013年6月13日与合正公司（实际控制人郑永洋、齐风华夫妻）签订一份《合作协议书》，约定合正公司以“报单代理销售”身份，销售至解放军福州总院第二分院一台“乳腺血氧功能成像系统”医疗设备，并收到荣是鑫公司全权委托授权书，合正公司在获得中标公示结束并取得供应商的资格当日，应一次性支付设备总价的80%即288000元的货款后，荣是鑫公司应在20个工作日内将设备运抵合正公司指定的地点，经荣是鑫公司工程师完成安装调试验收合格后的三日内，合正公司应再一次支付设备总价剩余的20%货款即72000元。扣除设备保证金60000元，支付剩余货款12000元。保证金（报单单位：福州总医院第二住院部）按协议盖章生效后二日内将60000元汇入指定账户。随后合正公司向荣是鑫公司缴交履约保证金计60000元。武汉一海数字工程有限公司授权荣是鑫公司为乳腺检查系列产品云南、福建省独家总经销。授权期限自2013年2月28日起至2013年12月31日止。2013年6月6日武汉一海数字工程有限公司授权合正公司负责在福州总院第二分院销售武汉一海数字工程有限公司生产的“一海乳腺血氧功能成像系统”。授权期限自2013年6月6日起至招标结束止。但合正公司在福州总院招标公告发出后，合正公司并没有去购买招标文件，没去缴纳投标保证金，没制作投标文件，没有参加开标。2013年11月8日福州总院二分院采购中标公示后，合正公司未成为中标供应商的资格。福州总院二分院采购一台“乳腺血氧功能成像系统”医疗设备被第三人中标。2015年4月份合正公司向荣是鑫公司请求将福州总院的保证金先退还给合正公司，荣是鑫公司于2015年4月、7月分二次退还保证金给合正公司。 2013年7月19日荣是鑫公司与合正公司又签订一份《合作协议书》，也是明确合正公司以“报单代理销售”身份，销售至解放军95医院（莆田）一台“乳腺血氧功能成像系统”医疗设备。合正公司在获得中标公示结束并取得供应商的资格当日，应一次性支付设备总价的80%即288000元的货款后，荣是鑫公司应在20个工作日内将设备运抵合正公司指定的地点，经荣是鑫公司工程师完成安装调试验收合格后的三日内，合正公司应再一次支付设备总价剩余的20%货款即72000元。扣除设备保证金60000元，支付剩余货款12000元。保证金（报单单位：中国人民解放军95医院）按协议盖章生效后二日内将60000元汇入指定账户。2013年7月1日武汉一海数字工程有限公司授权合正公司负责在中国人民解放军莆田95医院销售其生产的“一海乳腺血氧功能成像系统”。授权期限自2013年7月1日起至招标结束止。解放军95医院（莆田）一台“乳腺血氧功能成像系统”医疗设备至今未进行招投标。 一审法院认为，2013年11月福州总院二分院采购中标公示后，合正公司未成为中标供应商的资格。荣是鑫公司才知道合正公司未参与竞标，此时才知道权利受损害，至2017年11月之前荣是鑫公司应向合正公司主张权利，本案荣是鑫公司没有提交充分的证据证明其曾向合正公司主张权利，至2018年3月23日荣是鑫公司才向本院起诉主张权利，已超过诉讼时效，故对于荣是鑫公司该项请求本院予以驳回。合正公司未参与中国人民解放军95医院招投标，而且讼争双方签订的《合作协议书》未就合正公司应于何时完成招投标进行约定，现中国人民解放军95医院亦未完成乳腺血氧功能成像系统招投标工作，荣是鑫公司请求判令合正公司支付违约金没有法律依据，故对于荣是鑫公司该项请求本院予以驳回。 一审法院判决：驳回荣是鑫公司的诉讼请求。案件受理费6100元，适用简易程序减半收取3050元，由荣是鑫公司负担。 二审中，荣是鑫公司向本院提交两组证明资料，其中《授权书》系证明荣是鑫公司的案涉产品福建省总经销的资格，另一组《告知函》及邮寄详单系证明从2014年11月10日起，每年均向被上诉人以不同形式催促履行案涉合同义务。经本院组织质证并审查，《授权书》之内容与本案无关联，本院不予采纳；《告知函》及邮寄详单，上诉人已于一审期间提交，并非二审新证据，且本院曾依据该份《告知函》的邮寄详单单号向其快递公司顺丰速运（集团）有限公司核实，被告知该单号对应信息不存在，故对于上诉人提交的该组证据，本院亦不予采纳。根据本案现有证据，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，关于涉及福州总院二分院医疗设备销售的《合作协议书》，上诉人主张被上诉人未参与福州总院二分院的投标事宜构成违约，要求其承担违约责任，但距上诉人知晓该未中标事宜至起诉之日，已隔四年之久，上诉人称其在这四年期间始终有向被上诉人主张权益，但其未能提交相关证据，且于2015年将被上诉人基于该份合同缴纳的保证金6万元予以退还，上诉人对该保证金退还事宜所作辩解亦缺乏证据支持，故一审法院对上诉人的该项诉请以超过诉讼时效为由予以驳回正确，应予维持。 关于涉及中国人民解放军莆田95医院医疗设备销售的《合作协议书》，上诉人主张被上诉人迟延履行合同义务构成违约，但该协议书并未约定履行期限，且被上诉人未进行投标系由于所涉医院尚未开始招标工作，而协议书对此情形下的责任承担亦无约定，在此情形下，上诉人主张被上诉人构成违约缺乏合同依据，一审法院对此认定正确，应予维持。 综上所述,上诉人荣是鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3050元，由上诉人厦门荣是鑫医疗器械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 吴 华 审判员 陈 辉 审判员 林星星 二〇一九年三月十四日 法官助理卓垚磊 书记员林丹青