广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂04民初106号 原告：广西金控资产管理有限公司，住所广西南宁市青秀区。统一社会信用代码：91450000071963xxxx。 法定代表人：唐凤梅，该司董事长。 委托诉讼代理人：罗慧洁，该司律师。 委托诉讼代理人：熊汐涯，该司员工。 被告：广西田七日化有限公司，住所广西梧州工业园区。统一社会信用代码：91450400MA5K97xxxx。 法定代表人：李全红，该司总经理。 第三人：胡安金，男，汉族，1968年9月8日出生，住山东省枣庄市薛城区。 委托诉讼代理人：李军，广西建梧律师事务所律师。 原告广西金控资产管理有限公司（以下简称金控公司）与被告广西田七日化有限公司（以下简称田七日化公司）、第三人胡安金公司解散纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并于2019年2月21日公开开庭进行审理，原告金控公司的委托诉讼代理人罗慧洁、熊汐涯、被告田七日化公司的法定代表人李全红、第三人胡安金及其委托诉讼代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金控公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令解散广西田七日化有限公司。事实和理由为：1、2015年9月17日，由原告与曹运武、上海亘畅投资管理有限公司、上海标度投资管理有限公司、上海晋之投资管理有限公司、上海渊龙资产管理有限公司及胡安金共同成立了被告田七日化公司。根据被告的工商登记显示，原告系被告股东。按《广西田七日化股份有限公司章程》约定，原告出资1650万元，持有被告25%股权。2、被告成立后，股东胡安金逐渐单方控制了被告的生产经营、排斥原告根据法律规定参与公司决策和分红等权利，公司治理陷入僵局。2018年5月11日，由原告与曹运武、上海亘畅投资管理有限公司、上海标度投资管理有限公司、上海晋之投资管理有限公司根据章程召开股东会并作出《广西田七日化有限公司股东会决议》，但由于胡安金控制下的被告却迟迟无法落实股东会决议相关内容，致使股东会机制失灵，被告经营决策无法正常实施，经营管理混乱，存在严重的内部管理障碍。此外，被告监事农斌于2018年2月5日曾向被告发送《关于要求查阅广西田七日化有限公司财务会计报告及会计凭证的函》，提出申请查阅公司账本，了解被告经营情况，遭到拒绝，致使其无法正常行使监事职权，无法发挥监督作用，证实被告内部管理混乱，且被告公司的股东、董事和高管长期冲突，矛盾不断，公司的决策、执行、监督机制失灵，经营管理发生严重困难，公司深陷僵局，经尝试多种方式仍无法解决。3、由于被告长期处于经营管理混乱，股东会决议无法真正实施，内部机制无法正常运行，从而导致被告经营管理严重困难，并面临亏损局面，且上述问题通过其他途径已经不能解决，依据公司法及相关司法解释规定，请求判令解散。 被告田七日化公司答辩称对原告的起诉没有意见。 第三人胡安金答辩称，1、原告的25.5%股权只是认缴，没有实际出资。2、第三人从来没有单方面控制被告的生产经营，只是根据章程规定履行法人、总经理的职责，没有证据证明公司决策失灵、经营严重困难，继续存续会导致原告权益严重受损的情形，事实是法人被非法更换为李全红后盖章严重影响企业的合法经营。3、第三人是唯一履行出资义务的股东，没有足额出资的股东不再享有股东权利，因此，原告出示的2018年5月11日股东会因此无效。4、被告成立后，是股东胡安金自筹资金于2016年6月恢复运行“田七”品牌，同时也解决员工就业及生活问题，被告的其他股东在未通知第三人的情况下于2018年5月非法将法人变更为李全红。5、原告为被告的认缴股东，在2017年11月同业竞争成立了广西田七生物发展有限公司，损害被告及第三人利益。6、原告是广西田七生物发展有限公司的股东，其要求查阅被告会计报告函目的不正当，理应拒绝。7、监事农斌是广西田七生物发展有限公司的监事，其要求查阅被告财务会计报告及会计凭证理应拒绝。8、原告是被告的认缴股东，可以转让认缴股权退出公司，不应解散被告。9、本案原告并未出资，其要求解散公司有滥用职权之嫌。综上，原告诉请无事实依据，请求驳回。 原告金控公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据： 1、广西田七日化有限公司营业执照，拟证明被告身份及目前处于存续状态； 2原告营业执照，拟证明原告身份及目前处于存续状态； 3、广西田七日化股份有限公司章程，拟证明原告为适格主体； 4、广西田七日化股份有限公司股东会决议（2018年5月11日出具），拟证明原告与部分股东曾就被告经营管理问题作出股东会决议，超过95%表决权的股东均同意解散田七公司； 5、《关于要求查阅广西田七日化有限公司财务会计报告及会计凭证的函》，拟证明被告监事曾行使监事权受阻； 6、《关于要求查阅会计报告的函》，拟证明原告曾行使股东权利受阻； 7、2018.5.11邮寄拒收记录，证明第三人作为公司股东拒绝参加公司股东会； 8、2018.11月27股东会决议，证明股东根据公司法所作出解散公司的决议，由于第三人单独把控公司，导致公司无法执行股东会决议，公司陷入僵局，经营管理发生严重困难； 9、2018年11月27日表决通知，第三人决议意见，证明第三人单方把控公司，拒绝执行股东会决议，且证明第三人认可我方股东资格。 被告田七日化公司质证称对原告提交的证据均无意见。 第三人胡安金质证称，对证据一真实性、关联性没有异议，但对法人有异议，之前的法人是胡安金，现在的法人是偷偷变更的，对证据二、三的三性没有异议，但对章程约定出资的问题有异议，实际只有第三人出资，其他股东没有实际出资，对证据四至六的合法性有异议，公司的股东除了第三人外与监事都担任过本案被告的高管与监事，因此与本案请求查询财务报告存在同业竞争的关联关系有利害冲突，对证据七由于各股东没有实际出资，所以没有股东资格，开股东会不具合法性，证据八合法性有异议，由于股东没有实际出资，不具备资格，证据九没有意见。 被告田七日化公司没有向法庭提交证据。 第三人胡安金提交了以下证据：1、《电脑咨询单》一份，拟证明申请人是股东及法定代表人、法定代表人被更换的事实；2、《客户回单》一份，拟证明申请人为股东出资事实；3.查询广西田七生物发展有限公司主要人员信息，证明田七生物公司的董事杨祖兴、刘子卿、隆振亚、周建，监事农斌，又同时担任本案被告的高管与监事，因此与本案请求查询财务报告存在同业竞争的关联关系有利害冲突；4.查询广西田七生物发展有限公司股东信息，证明田七生物公司的股东广西金控资产管理有限公司又同时担任本案被告的股东，因此与要求解散被告企业存在同业竞争的关联关系有利害冲突。 原告金控公司质证称，对证据一真实性、合法性没有异议，但第三人想要证实的事实我方有异议，变更法人是已经履行合理、合法的程序，对证据二要求核实原件。由于没有原件核对，故对证据二不发表意见。对证据三、四，我方认为真实性没有异议，但与本案无关。 被告田七日化公司质证称没有意见。 经过开庭质证，除第三人提交的证据2暂无原件外，各方当事人对对方证据的真实性无异议，故除第三人提交的证据2外，本院对上述当事人提交证据的真实性予以确认。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：为了化解广西奥奇丽股份有限公司债务危机所推动的第一次重组，原告金控公司与曹运武、上海亘畅投资管理有限公司、上海标度投资管理有限公司、上海晋之投资管理有限公司、上海渊龙资产管理有限公司及胡安金共同成立了被告田七日化公司。根据田七日化公司2017年4月14日章程第七条约定，股东分别为：1、曹运武，出资额1962万元，占股30.32%；2、金控公司，出资额1650万元，占股25.50%；3、上海渊龙资产管理有限公司，出资额161.70万元，占股2.50%；4、上海亘畅投资管理有限公司，出资额970.70万元，占股15%；5、上海标度投资管理有限公司，614.40万元，占股9.50%；6、胡安金，出资额141.20万元，占股2.18%；7、上海晋之投资管理有限公司，出资额970.70万元，占股15%。出资时间规定分三期缴清，于2017年8月31日前全部认缴完毕，其中第一期出资额为450万元，除股东金控公司外，其余股东按各自股权比例于2017年5月31日前出资；第二期出资额为1802万元，除金控公司外，其余股东按各自的股权比例于2017年6月30日前出资；第三期出资额为4218.70万元，除金控公司在其他股东出资额全部到位后一次性出资外，股东各方按各自的股权比例于2017年8月31日前出资。章程第二十四条约定，股东之间可以相互转让其部分或全部股权。当股东不能够按照章程第八条、第九条的规定按时、足额履行出资义务时，该股东自愿放弃当期及以后各期待出资部分的出资资格、股权转让资格，由严格履行出资义务的股东协商确定剩余未出资额的各自购买比例。当部分股东严格履行了出资义务时，没有足额出资的股东不再享有股东权利及需要承担股东义务，由已经履行出资义务的股东召开股东会并修改章程，同时没有足额出资的股东有义务配合办理工商变更等相关手续。章程第二十七条约定公司法人营业执照签发日期为公司成立日期。公司的营业期限为长期，自公司营业执照签发之日起计算。章程第二十八条约定，有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记：1、公司被依法宣告破产；2、公司章程规定的其他解散事由出现，但公司通过修改公司章程而存续的除外；3、股东会决议解散；4、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；5、人民法院依法予以解散；6、法律、行政法规规定的其他解散情形。根据田七日化公司的营业执照显示，该公司成立日期为2015年9月17日，营业期限为长期。 2018年2月5日，原告金控公司去函被告田七日化公司，要求查阅自公司成立以来各年度的财务会计报告，同日，被告监事农斌去函被告要求查阅自公司成立以来各年度的财务会计报告及自公司成立以来的会计凭证，但均被拒绝。 2018年5月11日，由原告金控公司与曹运武、上海亘畅投资管理有限公司、上海标度投资管理有限公司、上海晋之投资管理有限公司召开股东会并作出《广西田七日化有限公司股东会决议》，决议载明，应到股东或股东代表7名，实到股东或股东授权代表5名，占公司有表决权股东的股权比例的95.32%，具有表决权的股东数符合公司法及章程的相关规定，该次股东会作出如下决议：1、同意终止与广西奥奇丽股份有限公司《商标转让合同》和《商标使用协议》；2、同意解除与广西奥奇丽股份有限公司签订的委托加工合同；3、根据公司章程，法定代表人由胡安金变更为李全红；4、同意变更公司名称为广西朗嘉日化有限公司；5、同意终止公司的运营；6、同意对公司进行审计并清算；7、同意对上海田七日化科技有限公司进行审计并清算。 2018年11月27日，由原告金控公司与曹运武、上海亘畅投资管理有限公司、上海标度投资管理有限公司、上海晋之投资管理有限公司召开股东会并作出《广西田七日化有限公司股东会决议》，决议载明，该次会议应到股东或股东授权代表7名，实到股东或股东授权代表5名，占公司有表决权股东的股东比例的95.32%，决议如下：1、同意对公司进行解散并清算；2、同意对上海田七日化科技有限公司进行解散并清算。同日，第三人胡安金出具《关于2018年11月27日股东会议案的表决通知》，其内容为其作为公司唯一出资股东，根据公司法及公司章程规定，持有表决权超过公司股权的三分之二，对2018年11月27日的股东会议案表决如下：1、不同意解散并清算公司；2、对解散并清算上海田七日化科技有限公司的议案放弃表决。 在诉讼过程中，各方当事人均承认成立田七日化公司的目的是为了重整广西奥奇丽股份有限公司以解决广西奥奇丽股份有限公司的债务问题，目前广西奥奇丽股份有限公司已经不再重整。 本院认为，被告田七日化公司成立时的目的是重整广西奥奇丽股份有限公司，以解决广西奥奇丽股份有限公司的债务问题，后因广西奥奇丽股份有限公司不再存在重整的问题，2018年5月11日田七日化公司股东会作出的决议已经决定对公司进行更名、更换法人、审计、清算，但未得到执行，原告因此提起解散公司之诉，此后在2018年11月27日田七日化公司再次召开股东会并作出解散公司的决议，2018年2月5日，监事农斌去函被告要求查阅自公司成立以来各年度的财务会计报告及自公司成立以来的会计凭证，但均被拒绝，鉴于公司最高权力机构作出的股东会决议得不到贯彻执行，公司的监督机构难以履行职责，符合《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第一条第一款第三项“公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的”的情形，且成立田七日化公司以重整广西奥奇丽股份有限公司的目的已经无法实现，公司股东会又已作出解散公司的决议，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。”的规定，田七日化公司应该予以解散。对于第三人提出的其他股东未实际出资不享有股东权利的问题，由于目前我国实行的是认缴制，股东资格不因未实际出资而否定，因此应以具有公示效力的工商行政管理部门登记的股东为准，至于股东是否实际出资，是属于股东违约的问题，且田七日化公司的章程也约定了认缴出资的形式，因此，第三人提出其他股东未实际出资不享有股东权利的主张没有法律依据，本院对此不予采纳。至于第三人提到公司章程第二十四条约定没有足额出资的股东不再享有股东权利及需要承担股东义务的问题，该条约定的是出现上述问题时由已经履行出资义务的股东召开股东会并修改公司章程，办理工商变更手续。本院认为章程第二十四条约定不缴纳出资不享有股东权利违反公司法规定，该约定是无效的，且按照上述约定，其仍然是以工商行政部门登记为准，在此之前，已出资的股东有召开股东会以确定是否修改章程及办理工商变更登记的权利，故对第三人上述主张也不予采纳。综上所述，原告起诉要求解散田七日化公司符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十二条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第一条第一款第三项、第四条之规定，判决如下： 解散广西田七日化有限公司。 案件受理费365335元（原告广西金控资产管理有限公司预交），由被告广西田七日化有限公司负担（原告预交的案件受理费365335元，由被告广西田七日化有限公司于本判决发生法律效力后十日内付清给原告广西金控资产管理有限公司）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。当事人上诉的，应当在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费（开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：农行南宁市万象支行，帐号：20×××77），逾期不交纳又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判长 曾 超 审判员 林 远 审判员 刘创祥 二〇一九年三月二十一日 法官助理苏琳 书记员黄诗媚