山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终1436号上诉人（原审被告）：高培芳，女，l970年1月25日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：秦承龙，山东豪才律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：俎金香，女，1965年1月22日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：马尊建，山东闻韶律师事务所律师。原审被告：李成滨，男，1968年10月20日出生，汉族，住济南市。上诉人高培芳因与被上诉人俎金香、原审被告李成滨健康权纠纷一案，不服山东省济阳县人民法院(2018)鲁0125民初2919号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。高培芳上诉请求：1.撤销一审判决，驳回俎金香的全部诉讼请求。2.一审、二审诉讼费用由俎金香承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，高培芳并未殴打俎金香。1.不存在殴打俎金香的事实。居民住宅受法律保护，任何公民或组织不得擅自侵犯。高培芳为维护自己住宅的合法权益不被侵害，采用必要的方式属正当防卫。《中华人民共和国宪法》第三十九条规定，中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。公民的住宅不受侵犯，俎金香未经高培芳及李成滨同意，擅自侵入住宅后破口大骂，极度挑衅高培芳及李成滨的道德底线，在俎金香动用雨鞋砸向李成滨的时候，高培芳已经无法忍受侵害，同时为了防止事态的继续扩大，将俎金香推出门外，属于正当防卫。即使造成俎金香的损害，其损失应由俎金香自行承担。一审法院用类推方式称现场仅有三人的情况下，就认定俎金香脑震荡为高培芳造成于法无据。2.俎金香所述存在多处矛盾，可明显看出其在编瞎话。“推”“拉”“抡”“拳头殴打”并不能一概认定为高培芳使用外力，上述词语并不是同义词，俎金香在笔录中存在多数矛盾之处。俎金香起诉状中称，造成自己损伤时因为李成滨用拳头殴打导致。而在公安机关笔录中称是高培芳用手“抡”所致。真实情况为在俎金香与李成滨言语交流，俎金香动用雨鞋砸李成滨时，高培芳为了使自己合法的住宅安宁权免受正在进行的不法侵害，而采取“推”“拉”等方式阻止事件的进一步恶化，即使对俎金香造成损害后果，也属于正当防卫，依法不负刑事责任。3.医疗费数额存在造假行为。住院所用药品均为消炎类药品，并未做任何治疗措施。俎金香住院期限并未实际花费2946.05元，据高培芳听说，俎金香在医院期限实际花费为900余元，是俎金香的亲属一手处理的。经过查看用药清单，均为消炎类药品，且最无法让人理解的是，在未有任何片子或CT的情况下，医院居然出具脑震荡诊断证明。二、一审法院程序违法，适用法律错误。一审开庭审理过程中，在高培芳提出合理怀疑并明确要求法院对俎金香的伤情、用药、误工期限进行司法鉴定，但一审法院不予处理。一审法院适用侵权责任法属于适用法律错误，宪法赋予每个公民的基本权利应当首先适用。综上，高培芳为维护自己的合法权益，可以采取必要的方式，属正当防卫，损失应由俎金香自行承担。一审判决认定事实错误、适用法律错误、程序错误，请求二审法院依法查明事实，维护高培芳的合法权益。俎金香辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。高培芳的上诉理由不能成立，俎金香根本没有侵犯高培芳住宅的主观故意，高培芳不构成正当防卫。李成滨未作陈述。俎金香向一审法院起诉请求：1.判令高培芳、李成滨赔偿俎金香医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计5791.12元；2.高培芳、李成滨承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：俎金香与高培芳、李成滨系同村村民，李成滨与高培芳系夫妻。2018年6月10日13时许，俎金香因琐事到高培芳、李成滨李成滨、高培芳家中与其理论，后因言语不和，双方发生争执，后俎金香与高培芳发生肢体接触，俎金香倒地受伤。俎金香受伤后，被送往济阳县人民医院治疗，经诊断，俎金香的伤情为脑震荡等。济阳县公安局作出（济阳）公（刑）鉴（伤）字[2018]305号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为俎金香双侧颞部头皮挫伤构成轻微伤。俎金香为治疗伤情，在济阳县人民医院住院治疗5天，共计支出医疗费2946.05元，按100元/天的住院伙食补助标准，住院伙食补助费共计500元。一审法院认为，双方的争议焦点为：一、高培芳、李成滨方是否应对俎金香的损失进行赔偿；二、俎金香主张的各项赔偿数额是否合理合法。关于争议焦点一，一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何个人和组织均不得非法侵犯。本案中，事发现场只有俎金香、高培芳、李成滨三人在场，没有视频监控亦没有第三方证人证实事发的真实经过，故几方当事人的陈述系认定双方对俎金香的受伤是否存在过错及过错大小的关键，俎金香在公安机关的询问笔录中称系高培芳“用手抓着我的胳膊一下把我抡到屋外面去了，这样我就到了他家的屋门口了，我是面朝北，她站在我的西边还是抓着我的胳膊，这时李成滨过来用右手打了我的头部右侧一拳，我当时就晕了，以后挨了几下我就不知道了，我被打倒了，以后的事我就不知道了”。高培芳、李成滨在答辩状中陈述事发时的经过时称“一进高培芳、李成滨家中便开始无理取闹，李成滨一直好言相劝，俎金香不但没有停止吵闹，反而开始破口大骂，高培芳便上前劝阻，俎金香便拿着雨鞋砸李成滨，未砸中，后高培芳便拉俎金香离开，俎金香在离开过程中自行倒地”。高培芳在本案开庭时陈述事发经过时称“俎金香和李成滨开始骂开了，俎金香就拿起雨鞋来砸李成滨，没有砸到，我就把俎金香推开了，俎金香就倒在地上了”。从上述陈述中能够看出，在俎金香、高培芳、李成滨发生言语冲突后，俎金香与高培芳发生了肢体接触，虽个人陈述的“抡、推、拉”用词表述不同，但均能表达出高培芳用手或胳膊对俎金香使用了外力，导致俎金香倒地头部受伤。据此，能够认定，高培芳对俎金香的受伤存在过错，且高培芳的行为与俎金香的受伤存在因果关系，高培芳应对俎金香的受伤承担民事赔偿责任。俎金香称李成滨用右手打了其头部右侧一拳，但仅有俎金香在公安机关询问笔录中的个人陈述，高培芳、李成滨对此不认可，亦没有相关证据能够证实李成滨出手打了俎金香，故对俎金香要求李成滨承担赔偿责任的请求，一审法院无法支持。俎金香、高培芳、李成滨系同村村民，在遇到问题时应本着协商处理、和平处理的方式解决，但俎金香到高培芳、李成滨家中理论，情绪激动，后产生言语冲突，其对自身受伤亦存在过错，综合事发的起因和经过，一审法院酌情认定高培芳对俎金香的受伤应承担60%的赔偿责任。对于高培芳、李成滨辩称的是俎金香自行倒地受伤，高培芳、李成滨对此未提供相关证据进行证实，一审法院对高培芳、李成滨的此项主张不予采信。高培芳、李成滨在庭审中提出需要“三方鉴定”，但未明确“三方鉴定”的具体鉴定事项，一审法院对高培芳、李成滨的此项意见不予采纳。关于争议焦点二，俎金香的各项赔偿费用：1.医疗费2946.05元，应由高培芳按比例赔偿1767.63元。2.住院伙食补助费：500元，应由高培芳按比例赔偿300元。3.误工费，济阳县人民医院出具证明载明俎金香出院后需休养半个月，俎金香住院5天，误工时间共计20天。关于误工费计算标准，俎金香本身系农民，且在家从事农业生产，其误工费可按2017年度山东省农民人均可支配收入41.42元/天计算，据此，误工费共计828.4元，应由高培芳按比例赔偿497.04元。4.护理费：根据济阳县人民医院出具证明，俎金香住院期间需一人护理，俎金香主张由其儿子李成峰护理符合法律规定，护理费应按济南市同级别护工标准90元/人/天计算，据此，护理费共计450元，应由高培芳按比例赔偿270元。5．交通费：俎金香住院必然产生一定的交通费，一审法院酌情认定交通费为200元，应由高培芳按比例赔偿120元。综上，对俎金香诉讼请求中合理合法的部分，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关法律法规之规定判决：一、高培芳于判决生效之日起十日内赔偿俎金香医疗费1767.63元、住院伙食补助费300元、误工费497.04元、护理费270元、交通费120元，各项损失共计2954.67元。二、驳回俎金香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元，由俎金香负担12元，由高培芳负担13元。二审中，高培芳提交事发现场的照片一张，拟证实俎金香在公安机关询问笔录中的陈述系高培芳用手抓着胳膊将其抡到屋外是俎金香捏造事实，高培芳摔倒的位置与屋门口有两米左右的距离，高培芳不可能有这么大的力气将其抡到两米远的地方，因此俎金香在公安机关的询问笔录系捏造。俎金香质证称，该照片反映的只是伤害后果，达不到高培芳所说的证明目的。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于高培芳是否应该承担赔偿责任的问题。根据双方一审中的陈述和公安机关的询问笔录可以看出，俎金香与高培芳在高培芳家里发生了肢体接触，虽高培芳陈述的“抡、推、拉”用词表述不同，但均能表达出高培芳用手或胳膊对俎金香使用了外力，导致俎金香倒地头部受伤，在事发现场只有俎金香、高培芳、李成滨三人在场，没有视频监控或者第三方证人证实事发经过的情况下，高培芳并未提出有力证据推翻其个人陈述，故一审法院综合事发的起因和经过，酌定高培芳对俎金香的受伤承担60%的赔偿责任并无不当。关于医疗费。高培芳虽主张医疗费数额存在造假行为，但并未提交相应证据予以证实，故本院对该项主张不予支持。关于鉴定申请。高培芳虽在一审庭审中提出需要“三方鉴定”，但未明确“三方鉴定”的具体鉴定事项，一审法院对高培芳、李成滨的此项意见不予采纳并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由高培芳负担。本判决为终审判决。审判长  郭维敬审判员  陈 勇审判员  赵玉兰二〇一九年三月十一日法官助理乔斌书记员李杨