辽宁省大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0202民初772号原告：李英，女，1961年6月13日出生，汉族，住大连市金州区。委托诉讼代理人：冯井泉，系辽宁邦德信律师事务所律师。被告：大连新时代国际旅行社有限公司，住所地辽宁省大连市中山区杏林街**。法定代表人：葛青。原告李英诉被告大连新时代国际旅行社有限公司服务合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李英的委托诉讼代理人冯井泉、被告大连新时代国际旅行社有限公司的法定代表人葛青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告设立的大连新时代国际旅行社有限公司北京街营业部之间签订的旅游协议。2、被告向原告双倍返还已收取的游轮费5200元。3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年6月16日，原告与被告设立的分公司-大连新时代国家旅行社有限公司北京街营业部（简称北京街营业部，现已注销）签订了旅游协议，约定：北京街营业部分别将原计划安排原告等18人乘“喜悦”号游轮分别去日本福岗、长奇等地6天5夜的行程和启航的时间变更为2018年6月20日，同时以增加景点（下关）为由将原6天5夜的行程变更为7天6夜，每人加收游轮旅游费用600元和1400元定金作为履约保证。调整变更涉项内容所附条件为：“喜悦”号游轮须于2018年6月20日于天津港启航。为保证该协议的履行，北京街营业部于协议中承诺：如有违约，游轮的所有费用及其中8人的桂林行和4人美纳多行所付的款项，全部加倍退还给原告。协议履行期间，北京街营业部无正当理由即不按照协议的约定和承诺履行约定的义务，也不退费和支付违约金，已给原告造成损失。期间，虽曾原告屡次催要，均因北京街营业部无理推拖而未果，因北京街营业部已于2018年8月2日注销，故应由被告承担相应的返款责任。被告辩称，不同意原告诉讼请求。我公司从没与原告建立任何旅游合同关系，从没收到过旅游费用。我公司凡与游客签订旅游合同均为国家旅游局标准制式合同，加盖公司公章，所收费用为盖有公安局备案的公司财务专用章，无此合同和印章均不能视为与我公司发生了法律关系。经了解原告所述的情况均为高和雷个人所为，本案诉讼主体错误，2018年2月23日，我公司注册了北京街营业部，类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），实际上是由高和雷本人出资设立，他理应作为责任承担主体，本案涉嫌刑事犯罪，应依法移送公安机关处理或追究高和雷本人责任。2017年5月24日，我公司与高和雷签订《承包合同》，任命高和雷为北京街营业部的负责人，为期一年，至2018年5月24日。我公司与高和雷的合同到期后按企业程序于2018年8月2日在工商管理部门办理了北京街营业部注销手续，但在《承包合同》到期前后(大部分在合同到期后收取)，高和雷为获取非法利益，瞒着我公司，严重违反合同约定(第三条(1)、第五条)和《旅游法》(第十一条二款:旅行社服务网点应接受旅行社的统一管理，不得从事招徕、咨询以外的活动;第二十七条:旅行社不得以低于旅游成本的报价招徕旅游者)等规定，高和雷以严重低于市场成本的价格，骗取包括原告在内的数十人总计近百万元旅游费，并且为了骗取信任，还私刻了财务专用章、收款专用章，私自制作了会员合同等。加之包括原告在内的所有被害人，跟他在签合同和交钱之前无一到我公司咨询核实，作为具有独立民事能力的原告其自身也有贪图便宜的心理，主客观均有过错，由此产生的损失理应由当事人承担或追究高和雷的责任。高和雷收取费用，根本无法履行对被害人承诺的旅游，又以各种名目骗取被害人交费，拆东墙补西墙，根本没有履行合同的真实意图，其行为已经触犯了《刑法》第266条，构成了诈骗罪。因此，本案也应依法移送公安机关处理，促使嫌疑人早日得到法律制裁，使原告得到赔偿。至于民事责任，因高和雷的违法行为导致我公司于2018年12月被行业主管部门大连市旅游局吊销了经营执照，罚款16000元，现公司正在办理工商注销手续中。当然，被告也已积极配合公安机关侦查，正在努力追缴赃款，尽量挽回包括原告在内的所有被害人的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2018年2月23日成立大连新时代国际旅行社有限公司北京街营业部（以下简称北京街营业部），其企业类型为有限责任公司分公司。2018年8月2日，被告注销北京街营业部。2018年6月3日，案外人白惠章交纳邮轮旅游费用44460元，其中13人每人缴费2620元，另有4人每人缴费2600元，其中本案原告李英缴费2600元。2018年6月16日，案外人白惠章等17人与北京街营业部签订了《旅游协议书》，约定：原计划白等人乘喜悦号邮轮去日本福冈，长崎6天5夜，每人费用是2620元，现改为6月20日喜悦号起航去日本福冈、长崎、下关三景点，时间是7天6夜，在原价位每人增加600元，包括吃住行一切费用，要求是必须是喜悦号本月20日天津港起航。每人格外收取1400元保证金，此款从日本回来飞机落地后再大连当即返给每人。如果在旅行中再收取任何费用都由新时代旅游公司负责。如有违约，游轮的所有费用及8人的桂林行、4人美娜多所负的款项包括白惠章会员费全部加倍退还给当事人。本院确认的上述事实，有原告提供的企业机读档案登记材料二份、旅游协议书一份、专用收款收据一份、证人证言及原被告当庭笔录在案为凭，这些证据材料业经当庭质证和本院审查，可以作为定案的依据。本院认为，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，北京街营业部收取了原告邮轮费用，即应按照约定履行安排原告旅游的义务，但北京街营业部多次迟延履行，且现北京街营业部已注销，已无法履行双方的旅游合同，原告订立旅游合同的目的已无法实现，原告要求解除双方的旅游合同关系，于法有据，本院予以支持。旅游合同解除后，原告可要求北京街营业部返还相应的旅游费用，也可要求北京街营业部赔偿损失，由于北京街营业部系被告分公司且已注销，其民事责任应由其总公司即被告承担，原告诉请的返还邮轮费一节，于法有据，本院予以支持，被告应返还原告邮轮费2600元。关于原告诉请双倍返还已交纳的费用一节，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，北京街营业部违约，按照约定应双倍返还费用，但该违约金过高，原告亦陈述未给其造成损失，故本院予以调整为已交纳费用的30%。关于被告辩称本案已涉及刑事犯罪一节，被告并未向法庭提供本案公安机关已立案的相关证据，故对被告该辩称不予采纳。关于被告辩称其与北京街营业部系承包关系，且原告并未与被告签订旅游合同、案涉纠纷与其无关一节，因北京街营业部系被告设立的分公司，根据公司法的规定，北京街营业部的民事责任应由总公司承担，至于双方之间签订的承包合同与原告无关，故对被告该辩称不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，《中华人民共和国公司法》第十四条、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告李英与大连新时代国际旅行社有限公司北京街营业部建立的旅游合同关系；二、被告大连新时代国际旅行社有限公司返还原告李英邮轮费2600元；三、被告大连新时代国际旅行社有限公司支付原告李英违约金780元；上述二至三项所列款项，应于本判决生效之日起十日内付清，若逾期给付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告李英的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  董国辉二〇一九年三月十五日书记员  于颖超