江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣04刑终63号原公诉机关江西省湖口县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨少林，男，1973年3月18日出生，汉族，江西省湖口县人，中专文化，无业，户籍所在地江西省湖口县，捕前住江西省湖口县。曾因犯非法持有毒品罪于2014年3月3日被湖口县人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元；又因犯非法持有毒品罪于2015年11月19日被湖口县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。因本案涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月26日被湖口县公安局刑事拘留；2018年6月25日经湖口县人民检察院批准逮捕，同日由湖口县公安局执行逮捕。现羁押于湖口县看守所。原审被告人刘志鑫，男，1991年8月19日出生，汉族，江西省湖口县人，高中文化，无业，户籍所在地及捕前住址江西省湖口县。因本案涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月26日被湖口县公安局刑事拘留；2018年6月25日经湖口县人民检察院批准逮捕，同日由湖口县公安局执行逮捕。现羁押于湖口县看守所。原审被告人周鹏，绰号“麻子”，男，1993年9月19日出生，汉族，江西省湖口县人，初中文化，无业，户籍所在地江西省湖口县，捕前住江西省湖口县。曾因犯故意伤害罪于2015年9月16日被湖口县人民法院判处有期徒刑一年七个月。因本案涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年7月20日被湖口县公安局刑事拘留；2018年8月7日经湖口县人民检察院批准逮捕，同日由湖口县公安局执行逮捕。现羁押于湖口县看守所。江西省湖口县人民法院审理湖口县人民检察院指控原审被告人杨少林、刘志鑫、周鹏犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月26日作出（2018）赣0429刑初118号刑事判决。原审被告人杨少林不服，提出上诉。原审被告人刘志鑫、周鹏均未提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨少林，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2018年过年后，徐某先后两次找原审被告人杨少林购买甲基苯丙胺（冰毒），后杨少林安排原审被告人周鹏将甲基苯丙胺送到湖口县星程宾馆交给徐某。2.2018年5月初的一天晚上23时许，周某通过微信转账200元给杨少林购买甲基苯丙胺，杨少林称让原审被告人刘志鑫将甲基苯丙胺送到湖口县鄱阳湖大酒店给周某。后刘志鑫开车到鄱阳湖大酒店楼下将杨少林给的一个白色封口袋甲基苯丙胺交给了周某。3.2018年5月23日19时许，沈某通过微信转账200元向杨少林购买甲基苯丙胺，杨少林叫沈某到湖口县石钟情养老城，后杨少林让刘志鑫将一包甲基苯丙胺送到石钟情养老城门口交给沈某。4.2018年5月24日晚上12时许，周某通过手机微信向刘志鑫表示要购买200元甲基苯丙胺，两人约定在湖口县君安大酒店楼下刘志鑫的车上见面，后周某给了100元现金并微信转账50元钱给刘志鑫，刘志鑫拿出一个纸团包裹的甲基苯丙胺交给周某。5.2018年5月25日15时许，沈某先后向杨少林转账350元、50元共计400元钱，其中200元钱用于归还欠款，200元用于购买毒品。杨少林在湖口县石钟情养老城门口给了一小包甲基苯丙胺给沈某。另查，湖口县公安局于2018年5月26日对杨少林居住的湖口县石钟情养老城7栋303室进行搜查，在该房间写字台上发现并依法扣押了7包白色透明晶体、1包红色药丸（内有4粒）等物品，其中白色晶体共重5.95克，红色药丸共重0.41克，经九江市公安司法鉴定中心鉴定，白色透明晶体及红色药丸中均检出甲基苯丙胺成分。再查，2018年5月26日，湖口县公安局民警侦查发现杨少林、刘志鑫在城区内贩卖毒品，将二人抓获归案。后经过侦查发现周鹏也参与其中，民警于2018年7月20日在湖口县海山安置小区将周鹏抓获归案。原判认定上述事实，有归案情况说明、扣押决定书、扣押、发还清单、照片、前科刑事判决书、现场检测报告书、吸毒成瘾认定书、吸毒人员动态管控信息、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、常住人口信息等书证，证人沈某、周某、徐某、王某的证言，原审被告人杨少林、刘志鑫、周鹏的供述和辩解，九江市公安司法鉴定中心检验报告，辨认、尿液采集、搜查等笔录，电子证物检查工作记录、微信截图、视听资料等证据予以证实。原审法院认为，原审被告人杨少林明知是毒品而非法多次向多人销售，情节严重；原审被告人刘志鑫明知是毒品而非法多次销售，情节严重；原审被告人周鹏明知是毒品而非法销售；三人行为均构成贩卖毒品罪。在三原审被告人共同实施的前三起犯罪中，杨少林起主要作用，系主犯；刘志鑫在第二、三起、周鹏在第一起犯罪中，分别帮助杨少林送毒品给购毒者，二人均起次要、辅助作用，是从犯，依法可从轻或者减轻处罚。杨少林曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪，属于累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。周鹏曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪，属于累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项的规定，判决：一、杨少林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币30000元；二、刘志鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币15000元；三、周鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；四、对作案工具四部手机予以没收，上缴国库。原审被告人杨少林上诉提出：其仅贩卖过一次毒品，不属于情节严重，原判认定事实不清、量刑过重，请求改判、从轻处罚。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，且证据经原审法院庭审举证、质证，来源合法，能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人杨少林、原审被告人刘志鑫、周鹏违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，三人行为均已构成贩卖毒品罪，其中杨少林、刘志鑫属情节严重。在共同贩卖毒品犯罪中，杨少林起主要作用，系主犯；刘志鑫、周鹏分别帮助杨少林送毒品给购毒者，二人均起次要、辅助作用，系从犯，依法可减轻或者从轻处罚。杨少林曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。周鹏曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之贩卖毒品罪，系累犯，依法应从重处罚。关于上诉人杨少林提出其仅贩卖过一次毒品，不属于情节严重，原判认定事实不清、量刑过重，请求改判、从轻处罚的上诉意见。经查，杨少林先后多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，有证人徐某、周某、沈某的证言与微信转账记录、原审被告人周鹏、刘志鑫的供述相互印证，足以证实。杨少林系累犯、毒品再犯，且在刑满释放后短期内又故意犯罪，应当严格体现从重处罚。原审法院结合杨少林贩卖毒品的次数、数量，对其系贩卖少量毒品情节严重、主犯、累犯、毒品再犯等情节在量刑时均予以考虑，根据案件事实、性质和量刑情节在法定刑幅度内予以量刑，并无不当。故对上诉人杨少林所提该项上诉意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 魏 伟审判员 江薇薇审判员 刘选奎二〇一九年三月十一日法官助理张婧书记员慎儒旗