陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终293号 上诉人(原审原告)高爱君，女，汉族，1966年11月3日生，住陕西省泾阳县云阳镇大里村****。公民身份号码：6104231966********。 委托诉讼代理人王海龙，陕西省泾阳县桥底法律服务所法律工作者。 上诉人(原审被告)中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司。住所地：陕西省渭南市朝阳路与仓程路十字林业大厦**。 负责人辛录才，公司总经理。 委托诉讼代理人康莹，女，汉族，1982年6月18日生。公民身份号码：6104041982********。系该公司员工。 被上诉人(原审被告)王立成，男，汉族，1971年12月16日生，，住陕西省渭南市富平县施家乡王家组**公民身份号码：6121331971********。 上诉人高爱君、中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司因与被上诉人王立成机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院(2018)陕0423民初173号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 高爱君上诉请求：1、请求撤销陕西省泾阳县人民法院(2018)陕0423民初173号民事判决；2、依法查明高爱君的损失数额并对赔偿数额重新判定，支持上诉人的诉讼请求；3、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、误工期限应计算至评残的前一天，原判认定高爱君的误工期限为90天，不符合法律规定，原判将护理期限认定为60天，认定的误工费、护理费标准，无任何依据；2、住院伙食补助标准应按陕西省一般工作人员的出差标准计算，以医嘱未认定营养费错误；3、对精神损害抚慰金和交通费的认定过低，不符合本案实际；4、电动车定损是保险公司的义务，诉请损失应当支持。 中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司上诉请求：1、请求撤销陕西省泾阳县人民法院(2018)陕0423民初173号民事判决第一项，依法改判，在原判基础上减除8677.46元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：交通事故认定书认定高爱君在本次事故中负次要责任，依据《中华人民共和国道路交通安全法》及《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第69条之规定，王立成承担90%责任，高爱君承担10%责任，原判对赔偿责任未进行划分。 高爱君答辩称：对保险公司的上诉理由和请求不持异议，但原判对于高爱君的各项损失的计算也应依法重新认定。 中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司答辩称：原判认定赔偿标准正确，对高爱君的上诉应予驳回。 王立成未进行答辩。 高爱君向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付给原告医疗费9835.18元、住院伙食补助费3300元、营养费3990元、护理费19560元、误工费41880元、二次手术费35000元、交通费2000元、残疾赔偿金20530元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1872元及电动车损失3000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司在其为肇事车辆陕EB05**（陕EC8**）承保的机动车交通事故责任强制保险单及商业险限额内对原告承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年8月10日16时30分许，被告王立成驾驶陕陕EB05**陕陕EC8**号重型半挂牵引车，由东向西行至关中环线云阳镇张屯村加油站东500米处时，与由北向南原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往泾阳县医院治疗，后转院至咸阳市中心医院，诊断为“闭合性颅脑损伤、多发脑挫裂伤、心律失常等”，住院33天。原告高爱君住院期间被告王立成支付医疗费共计50000元。经泾阳县公安局交警大队认定，王立成负事故主要责任，高爱君负次要责任。陕E陕EB05**E陕EC8**车在中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险及商业险，事故发生在保险期间内。经陕西正义司法鉴定中心司法鉴定，确认原告属十级伤残，二次手术费需35000元。以上事实有原告提交的交通事故认定书、保单2份、泾阳县医院急诊病历、咸阳市中心医院住院病案复印件、诊断证明书、证明2份、医疗费票据与陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定意见书在卷佐证。 一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权应受法律保护。被告王立成驾驶陕EB陕EB05**C陕EC8**型半挂牵引车违反交通法规，导致原告受伤。被告王立成对本次交通事故负主要责任。陕E**陕EB05**8陕EC8**中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司投保有交强险及商业险。保险公司应根据法律规定及保险合同约定，在交强险保险责任限额及商业险范围内对原告承担人身损害的赔偿责任，不足部分由被告王立成承担赔偿责任。因原告已主张被告支付伤残赔偿金，本院结合实际对原告的误工期限确定为90天，护理期限确定为60天，参考陕西省护工劳务报酬标准对原告护理费标准酌定为100元/天。对原告高爱君因交通事故受伤造成人身损害赔偿的诉讼请求予以支持，但具体数额以核定的数额为准。本案中原告高爱君人身损害赔偿各项费用共计132504.56元[其中医疗费以票据为准，总计60784.56元；住院伙食补助费为30元/天，期限33天，计990元；误工费酌定为80元/天，误工期限酌定为90天，误工费计7200元；护理费酌定为100元/天，护理期限酌定为60天，护理费计6000元；伤残赔偿金核定为20530元（10265*20年*10%）；二次手术费核定为35000元；交通费酌定为500元，精神抚慰金酌情定为1500元]。营养费因无医嘱故不支持，财产损失因原告证据不足不予支持。应先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司在交强险限额内承担45730元；其余在商业险范围内承担86774.56元。 综上所述，原告主张被告中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司在交强险及商业第三者责任保险范围内赔偿原告损失的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围及第三者责任保险范围内支付原告高爱君共计82504.56元，直接支付被告王立成共计50000元，以上款项于本判决生效后十五日内支付;二、驳回原告高爱君的其他诉讼请求。案件受理费165元，由被告王立成承担；鉴定费1872元，由被告王立成承担。 本院二审期间，中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司提供《物估损清单》一份，证明高爱君发生交通事故时并非驾驶的是电动自行车，而是普通组行车，定损为200元；王爱君对该证据及证明目的无异议，本院予以确认。 本院认定如下：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。唯有发生交通事故时王爱君所驾驶的交通工具为自行车，并非电动自行车。 本院认为，按照陕西正义司法鉴定中心司法鉴定意见书意见高爱君为重型闭合性颅脑损伤，依据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合高爱君伤情原判认定误工期、护理期及未认定营养期不妥，现认定如下：误工期200天、护理期100天、营养期100天，高爱君关于此节的上诉理由成立，予以采纳；自行车车损为200元，予以确认，其这一上诉理由成立；高爱君关于住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金认定过低的上诉理由不能成立，不予采信。本案交通事故责任为主次责任，原判未进行责任划分不符合法律规定，中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司的上诉理由成立，予以支持。本案赔偿数额认定如下：医疗费60784.56元、住院伙食补助费990元、误工费16000元、护理费10000元、营养费3000元、残疾赔偿金20530元、二次手术费为35000元、交通费500元、精神抚慰金1500元、财产损失200元，共计148304.56元。在强制保险限额范围内赔偿：医疗费10000元、残疾赔偿金20530元、误工费16000元、护理费10000元、交通费500元、精神抚慰金1500元、财产损失200元，共计58730元，剩余89574.56元的90%即80617.10元，在第三者责任保险范围内赔偿予以支付。 综上所述，高爱君关于赔偿其自行车车损的上诉理由和请求成立，应予支持；其余上诉理由和请求均不能成立，应予驳回。中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司关于应划分主次责任的上诉理由成立，予以支持，原判未划分，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持陕西省泾阳县人民法院(2018)陕0423民初173号民事判决第二项； 二、变更陕西省泾阳县人民法院(2018)陕0423民初173号民事判决第一项为中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围及第三者责任保险范围内支付高爱君共计89347.10元，直接支付王立成共计50000元，以上款项于本判决生效后十五日内支付。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍分付迟延履行期间的债务利息。 一审案件案件受理费165元，由王立成承担；鉴定费1872元，由王立成承担。高爱君的二审案件受理费550元、中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司的二审案件受理费50元，共计600元，由高爱君承担300元，由中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司承担300元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇一九年三月二十七日 书记员  许 聪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。