广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019粤08**刑初100号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人李志清,曾用名李华轩，男,汉族，1980年1月1日出生,广东省吴川市人，初中文化,农民，户籍所在：广东省吴川市黄坡镇低屋****。因涉嫌本案,于2018年9月28日被吴川市公安局刑事拘留，2018年11月3日被吴川市公安局执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人杨观强，吴川市公职律师事务所律师。被告人肖建伟,男,汉族,中共党员，1989年2月14日出生,广东省吴川市人，初中文化,中共党员，户籍户籍所在：广东省吴川市振文镇沙地村****。本案,于2018年10月11日被吴川市公安局刑事拘留，2018年11月3日被吴川市公安局执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。吴川市人民检察院以吴检诉刑诉[2019]86号起诉书，指控被告人李志清、肖建伟犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员吴媛霞出庭支持公诉，被告人李志清及其辩护人杨观强、被告人肖建伟到庭参加诉讼。现已审理终结。吴川市人民检察院指控：2018年6月份起,被告人肖建伟介绍杨某(微信名“艳艳”)、林某(微信名“a妮”)、吴某1(二个微信名分别是“缕清风”、“一万个舍不得”)等人每期向李志清投注六合彩赌博,输赢情况由李志清和杨某、林某、吴某1等人通过微信结算好数,李志清通过手机微信“僮憬”把结好的数发给肖建伟的手机微信“小伟”,李志清再通过微信转账方式与肖建伟交易赌博输贏金额,后由肖建伟和“艳艳”、“a妮”、吴某1等人通过微信转账方式进行交易,不管输赢情况,李志清付给肖建伟百之三的回报,每期大约300元。2018年7月份起,肖建伟每期接受李康保(微信名“和气”)陈某萍(微信名:“六福金门,六福窗帘151××××****”)王某(微信名:“福”)、肖金保(微信名:“Mr萧某”)等人投注六合彩后,每期每人投注金额是300元左右,肖建伟将全部投注金额转向李志清投注,李志清付给肖建伟总投注金额的百分之三的回报,输赢情况是肖建伟和李志清通过微信转账方式结算,肖建伟再和李康保(微信名:“和气”)、陈某萍(微信名“六福金门,六福窗帘151××××****”)、王某(微信名:“福”)、肖金保(微信名:“Mr萧某”)等人通过微信转账方式结算输赢。2018年9月27日，公安机关民警在广东省湛江市吴川市黄坡镇低屋5号李志清家里将其抓获,现场扣押李志清持有商品货单2页、汇总表1张、记数簿3本、数字证书一个(农业银行:512536519360)手机二部(一部是0PD0牌手机,双卡机身号1、867464030740872,2、867464030740864;另一部华为荣耀牌手机双卡机身号:1ME11863076034960225,1ME12:863076034828919)、手提电脑一部(黑色,联想牌,型号:V470C)、商品货单十本(空白货单)、计算机1部(东某B-7200)、计数簿2本(一本双行练习簿上名字为“学女”,一本双行练习簿上名字为“轩妹”)、粤Ｇ×××**小汽车一车辆;在李志清的0PD牌手机微信里发现,微信名:“万个舍不得”向李志清的手机微信“憧憬”投注六合彩赌博金额11710元,“艳艳”投注2636元,“a妮”投注32558元,肖建伟投注57153元,合计104057元。公诉机关为指控事实提供相应的证据，认为被告人李志清、肖建伟以营利为目的,收受他人的六合彩投注,从中获取利润,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款,应当以开设赌场罪追究其刑事责任。上述事实，被告人李志清、肖建伟在开庭审理过程中亦无异议，且有由公诉机关提供并经庭审质证的被告人李志清、肖建伟的供述与辩解，证人吴某1、刘某的证言，协助财产通知书，交易情况，电子物证检查工具，现场勘验笔录，数簿，微信聊天记录截图，李志清红包转账记录情况，肖建伟红包转账记录情况，银行交易情况，肖建伟、李志清辨认笔录，通话清单，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，清单，银行交易流水，受案登记表，立案决定书，户籍证明户籍证明，说明，到案经过，违法犯罪记录查询情况说明等证据足以证实。本院认为，被告人李志清、肖建伟为获取非法利益以收受他人“六合彩”投注的方式开设赌场，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人李志清、肖建伟犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人李志清、肖建伟归案后能如实供述自己的罪行，依法可对二人从轻处罚。被告人李志清、肖建伟能当庭自愿认罪认罚，决定对二人酌情从轻处罚。公诉机关建议以犯开设赌场罪对被告人李志清判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金；以犯开设赌场罪对被告人肖建伟判处有期徒刑八个月至一年二个月，并处罚金。经查，该量刑意见与二被告人的罪责相适应，本院予以采纳。被告人李志清的辩护人认为被告人李志清具有犯罪情节较轻、社会危害性小、无前科劣迹、认罪态度好、有悔罪表现的量刑情节，建议对被告人李志清适用缓刑。经查，鉴于被告人李志清、肖建伟犯罪情节较轻，到案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪认罚，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对二人所居住社区没有重大不良影响，本院予以采纳被告人李志清的辩护人请求适用缓刑的辩护意见，决定对二被告人适用缓刑。被告人李志清的辩护人又认为，侦查机关在侦查阶段所扣押的被告人李志清物品中的小轿车一辆（车牌号GM3892）、手提电脑一台（黑色、联想牌、型号：V470C）、手机一台（华为荣耀牌）这三样物品不属于作案工具，希望法庭将这三样物品返还给被告人李志清。经查，被告人李志清主要是通过微信来收受他人“六合彩”投注，故其被扣押的小轿车和手提电脑不属于作案工具，应归还给被告人李志清；而对于所扣押的华为荣耀牌手机，由于共扣押了被告人李志清的二台手机，被告人李志清的辩护人认为华为手机中没有卡，且无其他证据证明该手机属于作案工具，本院认定所扣押的华为荣耀牌手机不属于作案工具，应归还给被告人李志清。本院予以采纳被告人李志清的辩护人对于扣押物品的辩护意见。根据被告人李志清、肖建伟犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款，第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项和第二款第（二）项的规定，判决如下：一、被告人李志清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、被告人肖建伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）三、对扣押的被告人李志清的作案工具商品货单二页、汇总表一张、记数簿三本、数字证书一个(农业银行:512536519360)、手机一部(0PD0牌手机,双卡机身号1、867464030740872,2、867464030740864)、商品货单十本(空白货单)、计算机一部(东方之星B-7200)、计数簿二本(一本双行练习簿上名字为“学女”,一本双行练习簿上名字为“轩妹”)予以没收，由公安机关处理；对扣押的被告人李志清物品中的小轿车一辆（车牌号GM3892）、手提电脑一台（黑色、联想牌、型号：V470C）、手机一台（华为荣耀牌）予以退还给被告人李志清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  钟小燕二〇一九年三月七日书记员  肖倩华附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：㈠犯罪情节较轻；㈡有悔罪表现；㈢没有再犯罪的危险；㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。