新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)兵08民终78号 上诉人(原审被告)：华芳石河子纺织有限公司，住所地新疆石河子开发区**小区。 法定代表人：陈明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘仁忠，男，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：冯萍，新疆石河子市石河子镇法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审原告)：张爱各，女，1967年4月12日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：何家俊，新疆初维律师事务所律师。 上诉人华芳石河子纺织有限公司因与被上诉人张爱各劳动争议一案,不服石河子市人民法院(2018)兵9001民初3880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华芳石河子纺织有限公司的委托诉讼代理人刘仁忠、冯萍，被上诉人张爱各的委托诉讼代理人何家俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人华芳石河子纺织有限公司上诉请求：撤销石河子市人民法院(2018)兵9001民初3880号民事判决，改判驳回被上诉人的原审诉讼请求，被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：一、原审认定事实不清，适用法律不当。2008年1月30日，被上诉人明知要缴纳社会保险费，且上诉人已书面告知被上诉人，是被上诉人一直不愿缴纳，导致2008年1月5日起未缴纳。2014年1月至2017年12月被上诉人以个人名义缴纳了城镇居民养老保险，如上诉人为被上诉人补缴社会保险费将会产生滞纳金和利息，且被上诉人自主缴纳城镇居民养老的行为说明其选择了个人缴纳。其已处分了自己的该项权利。被上诉人未缴纳社会保险费系其个人原因所致，由此产生的所有不利结果应当由被上诉人自行承担。二、一审程序违法，被上诉人在仲裁及一审中均未提出解除劳动合同，如被上诉人未提出与上诉人解除劳动合同，也就不存在解除劳动合同补偿金。 被上诉人张爱各辩称：2018年4月，被上诉人离开上诉人处后，再未到上诉人处工作。缴纳社会保险费是单位的法定义务，不应受诉讼时效限制，也不能因此而免除。因补缴而产生的滞纳金和利息也不应当由被上诉人承担。 张爱各向一审法院请求：1.被告为原告补缴2008年1月至2018年3月期间的社会保险费（用人单位应承担部分）；2.被告支付原告2018年3月工资2385元，并支付原告拖欠工资的经济补偿金596.25元；3.被告支付原告2008年1月至2018年3月期间双休日加班工资229387.8元；4.被告支付原告2008年1月至2018年1月期间法定节假日加班工资26649元；5.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金23850元；6.被告支付原告2008年1月至2018年3月带薪年休假工资16448.3元。庭审中，原告放弃第2、3、4、6项诉讼请求。 一审法院认定事实：被告华芳石河子纺织有限公司于2006年1月6日依法在石河子工商行政管理局注册成立，属于其他有限责任公司。原告于2008年1月5日进入被告公司从事清洁工工作。2008年1月30日，原告与被告签订两年期限劳动合同。合同到期后，双方续签劳动合同至2016年1月30日。2016年1月30日，双方又续签了无固定期限的劳动合同。工作期间，原告未为被告缴纳社会保险费，被告支付原告工资至2018年3月30日。自2018年4月1日起，原告未到被告处工作。2018年5月21日，原告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，石河子市劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月28日以申请人（该案原告）的仲裁请求不属于劳动争议处理范围为由，作出石劳人仲不字〔2018〕339号《不予受理通知书》。 关于原、被告劳动关系解除的原因及时间，原、被告存在争议。原告自述：“2007年2月我从甘肃来到新疆打工，2008年1月进的被告厂子，我与被告签订过劳动合同，劳动合同是三年一签，2018年因为被告不给我缴纳养老保险，我要求被告缴纳，被告不交，宿管的老刘就打电话让我搬离宿舍，我就搬到外面租房子住，被告至今也没有给我作出过解除劳动关系的处理决定。”被告称：“2018年4月1日，原告没有向被告申请辞职，其不打招呼、不办任何交接手续、擅自离职至今”。 另查：1.原告自2014年1月起在石河子东城分局缴纳了城乡居民养老保险至2017年12月。 2.庭审中，原告提供一份由中国农业银行股份有限公司石河子市支行营业部出具的《银行卡交易明细单》，证明卡号为********××的原告2017年4月至2018年3月期间月实发工资（原告称当月的工资均推后两个月发放）数额为：2017年4月2365元；5月1465元；6月2385元；7月2347元；8月2385元；9月2385元；10月2385元；11月2385元；12月2385元；2018年1月2365元；2月1311元；3月2395元。被告对原告持有的卡号为********××的银行卡为本单位发放的工资卡予以认可，对原告当月的工资均推后两个月发放的事实亦认可，但对中国农业银行股份有限公司石河子市支行营业部出具的《银行卡交易明细单》上发放的工资数额与其提交的《工资表》上实发数额有出入，无法作出解释。 一审法院认为：原、被告签订了书面《劳动合同书》，双方劳动关系明确。该案争议的焦点是：一、被告是否应当为原告补缴2008年1月至2018年3月的社会保险费；二、被告是否应当支付原告解除劳动关系经济补偿金。 关于社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。该案中，被告自2008年1月5日到原告单位工作，双方建立劳动关系，直至2018年3月30日。被告没有为原告缴纳工作期间的社会保险费，其行为违反了上述法律规定，应当予以补缴。庭审中，被告提出原告该项请求超过了仲裁时效期间。对此，该院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。但依法参加社会保险、缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的一项法定义务，不能因为超过仲裁时效期间就免其该项法定义务。因此，对于被告的上述辩解意见，该院不予采信。 关于原、被告劳动关系解除的原因及时间。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条规定：“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任”。该案中，原、被告就劳动合同解除情况各执一词。根据上述规定，被告应就其公司所述原告擅自离职、旷工进行举证。从庭审查明的情况看，被告未就其陈述意见充分举证，应承担举证不能的法律后果。同时，该院认为，在劳动合同履行期间，被告称原告不打招呼、不办任何交接手续、擅自离职，有违常理。因此，该院对被告的陈述意见不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”现被告未依法为原告缴纳社会保险费，虽双方劳动合同未到期，但原告可以解除劳动合同。2018年4月1日，原告离开被告，之后未再向被告提供过劳动，继而向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付解除劳动关系经济补偿金，其行为即表达出与原告解除劳动关系的真实意思表示。因此，该院确认原、被告解除劳动关系的时间为2018年4月1日。 关于解除劳动关系经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据上述规定，原告自2008年1月5日到被告处工作，至2018年3月30日，原告在被告处工作10年2个月，被告应当支付原告解除劳动关系10.5个月工资的经济补偿金，但诉讼中原告主张10个月工资的解除劳动关系经济补偿金，该行为系原告对其权利的自主处分，不违反法律规定，该院对此予以确认。庭审中，原、被告对2017年4月起至2018年3月期间发放的当月工资数额各持己见。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”庭审中，被告提供的2017年至2018年期间原告的《工资表》为复印件，原告对此不予认可，且被告对中国农业银行股份有限公司石河子市支行营业部出具的《银行卡交易明细单》上发放的工资数额与其提交的《工资表》上实发工资数额有出入，无法作出解释。故该院认为被告提交的《工资表》不具有真实性，不予采信，该院以被告主张的工资数额予以核算。经核算，原告解除劳动关系前十二个月的平均工资为2213.17元/月，被告应以此标准支付原告解除劳动关系经济补偿金。 判决：一、原告张爱各与被告华芳石河子纺织有限公司之间的劳动关系于2018年4月1日解除；二、被告华芳石河子纺织有限公司为原告张爱各缴纳2008年1月5日至2018年3月31日期间的各项社会保险费（用人单位应缴部分），具体数额以社会保险经办机构核算为准；三、被告华芳石河子纺织有限公司于判决书生效之日起十五日内支付原告张爱各解除劳动合同经济补偿金22131.7元（2213.17元/月×10月）；案件受理费本院免予收取。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、上诉人是否应为被上诉人补缴2008年1月至2018年3月的社会保险费；二、上诉人是否应支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金22121.7元。 关于焦点一。上诉人作为被上诉人的用人单位,在与被上诉人建立劳动关系后,应当为其缴纳社会保险费，该义务属于用人单位的法定义务,不因超过仲裁时效期间而免除。根据查明的事实，被上诉人进入上诉人处工作后，上诉人未为其缴纳社会保险费，上诉人依法应当为被上诉人补缴2008年1月至2018年3月期间的社会保险费。 关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同。本院认为，被上诉人2018年4月1日离开上诉人单位，同年5月21日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，直至同年6月12日其向法院提起诉讼，其没有再为上诉人提供过劳动，该行为已表明其有与上诉人解除劳动关系的意愿。上诉人与被上诉人就解除劳动合同的缘由意见表述不一，被上诉人称因上诉人一直未为其缴纳社会保险费才离职，上诉人称因被上诉人擅自离职，才作出解除劳动关系的决定，但依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出解除劳动合同决定而发生的争议，用人单位负举证责任。上诉人未就其陈述提供相应证据，应承担不利的法律后果。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定上诉人作为用人单位应当向被上诉人支付经济补偿。原审法院依法确认被上诉人的经济补偿金并无不当。本院予以确认。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由上诉人华芳石河子纺织有限公司负担(已预交)。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  李红敏 二〇一九年三月二十一日                                                                       法 官 助 理  胡少丽                                                                        书记员  陈丽