山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终1943号 上诉人(原审原告、反诉被告)：满庭筠，男，1996年12月19日生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：丁振华，山东舜达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）:安锋耀，男，1994年11月7日生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：刘永平，北京市嘉维泰银律师事务所律师。 上诉人满庭筠因与被上诉人安锋耀合同纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2018）鲁0203民初5641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭,进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人满庭筠上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判解除转让合同，判令安锋耀退还转让费24万元并支付违约金10万。事实与理由：一、安锋耀仅交付电脑设备，未转移相关营业手续，导致网吧被公安部门暂停营业，安锋耀未履行合同主要义务。二、满庭筠屡次要求办理营业证照的转让手续，但被无理拒绝。安锋耀严重违约，不享有同时履行抗辩权。虽然满庭筠存在迟延付款的违约情形，但系征得安锋耀同意之后变更付款时间。三、安锋耀严重违约，满庭筠有权解除合同，不应判决其继续支付转让费。 被上诉人安锋耀辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉、维持原判。事实与理由：一、双方签订《网吧转让协议》时，安锋耀已经交付经营证件；二、满庭筠负有义务前往工商行政部门申请变更经营者名称，安锋耀不存在违约情形；三、网吧名称是否变更不影响正常经营活动。 满庭筠向一审法院提出诉讼请求：1、解除《青岛凌翼通网吧转让协议》；2、判令安锋耀退还转让费24万元，支付违约金10万元；3、诉讼费用由安锋耀承担。 安锋耀向一审法院提出反诉请求：1、判令满庭筠支付转让费135210元及逾期付款违约金4790元；2、支付违约金10万元；3、支付律师费3万元。 一审法院认定事实：一、2017年12月15日满庭筠与安锋耀签订《网吧转让协议》，主要内容为：2015年12月29日，安锋耀与青岛凌翼通网吧投资人李勇的代理人商情签订《转让协议》，受让青岛凌翼通网吧的全套营业证件（工商、文化、消防、公安四个证件）。2016年1月20日，安锋耀代表青岛凌翼通网吧与青岛天之音网络有限公司签订《VIP连锁网吧加盟合同书》及《订货合同》，采购经营凌翼通网吧的主要设施。2016年1月29日，安锋耀与青岛市市北区同和路592号115、116户房屋的所有人李献签订《房屋租赁合同》，承租期间为2016年1月29日至2019年1月28日。上述几份合同签订后，安锋耀投资装修了同和路592号115、116户房产，使青岛凌翼通网吧符合经营条件，安锋耀顺利经营至双方签订本转让协议时。安锋耀应满庭筠请求自愿出让青岛凌翼通网吧的全套营业证件和全套经营设施及经营门店，满庭筠了解青岛凌翼通网吧的经营现状并自愿受让该网吧。为明确双方权利义务关系，经充分协商，双方达成如下协议。一.1、转让价款。安锋耀投资设立在同和路592号115、116户房产的青岛凌翼通网吧（租赁房产的租金、投资的网吧设施、投资设立的网吧装修及经营证件等）转让总价款为425000元。一.2、付款时间及利息承担。A、本合同签订时满庭筠支付首付款15万元（包括先前支付的定金4万元），安锋耀收到该首付款后，本协议立即生效。B、余款275000元，满庭筠分12期付清。满庭筠延期付款的转让费自愿按月息一分五厘承担利息。每期本金22917元，利息4125元，两项合计27042元。满庭筠在每月十五日向安锋耀全额付清该款，满庭筠逾期付款按逾期付款数额的日百分之五向安锋耀承担违约责任。3、逾期付款的违约责任。满庭筠连续两个月不能按照本协议约定交纳转让费，视为满庭筠从根本上违约，安锋耀有权收回依据本协议移交的全部证件和网吧设施，并有权向满庭筠追偿欠款并由满庭筠承担违约金壹拾万元。二、转让交付的相关证件及设施。1、全套营业证件（工商、文化、消防、公安四个证件）。2、网吧设施（具体详见安锋耀与青岛天之音网络有限公司签订的《订货合同》。三、关于房屋租金问题。安锋耀向满庭筠承诺，安锋耀已经按《房屋租赁合同》约定向出租方全额交足了房屋租金，如因安锋耀拖欠出租方租金影响满庭筠正常的经营活动，安锋耀应承担相应的赔偿责任。……六、如满庭筠准备将青岛凌翼通网吧的营业执照办理到自己名下，安锋耀必须予以配合并积极予以协助。安锋耀违反上述二至六条规定，除应继续履行本协议外还应向满庭筠承担10万元的违约金。……八、如双方遇纠纷不能协商解决，由守约方承担法院的诉讼费用和守约方聘请律师的代理费用。二、转让协议签订后，安锋耀将青岛凌翼通网吧交由满庭筠经营，网吧营业执照，网络文化经营许可证，公用上网服务业安全审核合格证，公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证均交给满庭筠，营业执照显示青岛凌翼通网吧为个人独资企业，交付时的投资人为案外人李勇。满庭筠称直到2018年6月1日，安锋耀才将网络文化经营许可证交付给满庭筠，导致满庭筠被相关部门暂停营业几个月，但满庭筠未提交相关部门要求暂停营业的处罚通知等。网络文化经营许可证上显示首次发证日期为2003年4月1日，2018年3月15日进行了审核。一审法院对满庭筠所称安锋耀延迟交付网络文化经营许可证导致网吧停业几个月的事实不予采信。三、对于付款情况，双方确认：签协议之前满庭筠支付定金40000元；签协议时一次性支付10500元，因安锋耀少交付6台电脑，双方同意折价10700元，即从满庭筠应付总价中扣减10700元；签协议之后至2018年5月3日，满庭筠陆续付款54580元；满庭筠称安锋耀在签协议后又拉走11台电脑折价20000元，安锋耀只认可又拉走6台电脑折价10700元。因满庭筠无有效证据证明安锋耀又拉走11台电脑，一审法院对安锋耀自认的事实予以确认，认定安锋耀在签订协议后又拉走6台电脑，折价10700元。 四、2018年5月10日，满庭筠向安锋耀寄送《履行合同义务函》，内容为：合同写明安锋耀转让工商、消防、文化、公安四个证件于满庭筠，但合同签订至今文化证未补齐，且所有证件未更名为满庭筠，现满庭筠要求安锋耀于2018年5月20日前交付所有四个证件并更名为满庭筠，若逾期仍未履行，视为安锋耀违约，满庭筠将解除合同，且安锋耀须向满庭筠支付十万元的违约金，因解除合同造成的所有损失由安锋耀承担。安锋耀认可收到满庭筠寄送的上述函件，称当时的答复是如需变更证件，满庭筠需向主管部门申请，在交清欠费后，安锋耀予以配合。 五、庭审中，一审法院组织双方进行调解，安锋耀称在满庭筠支付拖欠的转让费或将转让费交到法院后，可以协调李勇出面将营业执照等过户至满庭筠名下。满庭筠称因安锋耀违约在先，不同意继续履行合同，且所谓网吧过户实际是现有网吧重新设立，并非原有网吧经营主体的变更。安锋耀提交青岛凌翼通网吧新的营业执照，投资人已变更为安锋耀。安锋耀称网吧投资人可以变更，可随时配合满庭筠过户至满庭筠名下。 一审法院认为：对于本诉部分，满庭筠要求解除合同，返还已付款，关键是安锋耀是否构成根本违约，导致合同无法履行。首先，双方签订的《网吧转让协议》合法有效，安锋耀已经依约交付网吧，其合同的主要义务已经完成。其次，满庭筠在未按合同约定按月支付转让费的情况下，提出要求安锋耀将营业执照等证件进行过户的请求，安锋耀有权行使同时履行抗辩权，要求满庭筠支付进度款后再行过户。最后，青岛凌翼通网吧为个人独资企业，可以变更投资人，并非不能进行所谓“过户”，“过户”系双方配合履行的行为，满庭筠不予配合，不能视为安锋耀拒绝履行过户义务。综上，因安锋耀不存在根本违约行为，对满庭筠要求解除合同返还转让费并支付违约金的诉讼请求，一审法院不予支持。 对于安锋耀的反诉请求，满庭筠接收网吧后，应当依约履行支付转让费的义务。安锋耀要求满庭筠支付截至2018年7月15日的转让费，依照合同约定转让总价为425000元，但因安锋耀少交付6台电脑，折价10700元，实际总价应为425000元-10700元=414300元。满庭筠在签转让协议时支付145000元，剩余269300元分12期支付，至2018年7月15日应付7期，应付269300元/12×7=157091.67元，满庭筠已付54580元，安锋耀拉走6台电脑，折抵10700元，满庭筠尚欠2018年7月15日之前应付的转让费157091.67元-54580元-10700元=91811.67元。双方还约定因满庭筠延期付款按月息1分5厘承担利息，安锋耀可自2017年12月15日起至实际给付之日按年18%主张利息。安锋耀主张的违约金10万元，系安锋耀要求解除合同满庭筠应当承担的违约责任，且延期付款利息已经能够弥补安锋耀损失并带有一定惩罚性质，对安锋耀的该项主张，一审法院在延期付款利息中一并处理。安锋耀要求满庭筠支付律师费3万元的主张，因其未提交支付律师费的证据，一审法院不予支持。综上，满庭筠的诉讼请求，一审法院不予支持。安锋耀的反诉请求，一审法院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条之规定，判决：一、驳回满庭筠诉讼请求；二、满庭筠于判决生效后十日内支付安锋耀截至2018年7月15日之前应付的转让费91811.67元及利息（以91811.67元为基数自2017年12月15日至实际给付之日按年18%计算）；三、驳回安锋耀其他反诉请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费6400元，由满庭筠负担；反诉案件受理费2675元，由安锋耀负担1567.5元，由满庭筠负担1107.5元。 一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，满庭筠和安锋耀之间合同关系成立。本案争议焦点是安锋耀至今未将四个营业证件办理至满庭筠名下，是否违约。关于四个营业证件办理，合同约定安锋耀应当转让全套营业证件，既包括物理上的交付，也包括在法律上的更名。合同签订后安锋耀已经交付给满庭筠证件，但是至今未办理更名手续，但合同也未约定办理手续的截止期限。与此相对应的，合同明确约定满庭筠付款期限，但其多次迟延付款，虽然辩称系征得安锋耀同意，但未提交有效证据证明。而且截止二审判决时，2018年7月15日前的应付款尚欠91811.67元，严重违约。对此，安锋耀有权行使拒绝证件更名的先履行或者同时履行抗辩，而且庭审中安锋耀也同意在对方支付欠款后配合办理过户手续。故满庭筠违约在先，无权行使合同解除权。一审判决根据满庭筠违约事实，判决其支付2018年7月15日前的欠款91811.67元及利息损失，并无不当。 综上，上诉人满庭筠上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6400元，由上诉人满庭筠负担。 本判决为终审判决。 审判长  高大海 审判员  朱见晓 审判员  刘歆鑫 二〇一九年三月十五日 法官助理 郭建才 书记员 隋欣孜