宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0104民初5921号原告：沃尔沃建筑设备投资(中国)有限公司，住所地上海市浦东新区金京路******。法定代表人：ANDERSPATRIKLARSSON，该公司董事长。委托诉讼代理人：王一迪，宁夏善知律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯凯乐，宁夏善知律师事务所律师。被告：包小卫，男，1980年4月8日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：李玉婷，宁夏兴业律师事务所律师。委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。第三人：宁夏晟沃机械股份有限公司，住所，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区大连东路**div>法定代表人：陶绪，该公司董事长。委托诉讼代理人：李杰，宁夏综义律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹婧，宁夏综义律师事务所律师。第三人：梁金成，男，1972年6月2日出生，汉族，现羁押于银川市看守所。原告沃尔沃建筑设备投资(中国)有限公司与被告包小卫融资租赁合同纠纷一案，本院于2017年6月6日立案受理。根据原告的申请，本院追加宁夏晟沃机械股份有限公司（以下简称晟沃公司）、梁金成为本案无独立请求权第三人，并依法适用普通程序，于2018年3月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人冯凯乐及被告包小卫委托诉讼代理人李玉婷、马健，第三人晟沃公司委托诉讼代理人李杰、曹婧及第三人梁金成到庭参加诉讼。本案已审理终结。沃尔沃建筑设备投资（中国）有限公司向本院提出诉讼请求：1.包小卫、晟沃公司、梁金成向原告支付760793.34元、利息162721.02元（自2013年12月13日至2017年5月18日，按年利率6.15%计算），并主张利息至实际清偿之日止；2.包小卫、晟沃公司、梁金成向原告支付违约金476256.63元（自2013年12月13日至2017年5月18日，按日万分之五计算）；3.本案诉讼费用由包小卫、晟沃公司、梁金成负担。事实和理由：2011年3月16日，案外人招银融资租赁有限公司（以下简称招银公司）与包小卫签订编号为XXX的《融资租赁合同》，约定包小卫向招银公司租赁“沃尔沃”牌挖掘机一台（型号:XXX，出厂编号：16561），租赁期限36个月，合同履行期间租赁物所有权人为招银公司，租金支付方式为委托扣款，租金利率为中国人民银行同期贷款基准利率上浮140.00BP；如包小卫未按照合同约定的金额、币种、时间和支付方式向招银公司支付租金及其他任何款项，招银公司有权按日计收万分之八的违约金，直至全部付清为止。同日，招银公司与晟沃公司签订《买卖合同》，约定招银公司向晟沃公司购买上述挖掘机一台，并由晟沃公司交付给包小卫。招银公司依约向晟沃公司支付价款后，晟沃公司将租赁物交付给包小卫。2013年12月13日，招银公司与原告签订《融资租赁双方合作协议之补充协议》，约定招银公司将上述《融资租赁合同》项下的权利与义务转让给原告，原告依约向招银公司支付价款，取得案涉《融资租赁合同》项下的租金债权及租赁物所有权。2013年12月18日，招银公司将上述事实告知包小卫。自原告取得案涉《融资租赁合同》项下的租金债权及租赁物所有权后，多次派员及电话与包小卫协商还款事宜，包小卫均不予理会。2013年5月20日，梁金成与内蒙古新井煤业有限公司、灵武市瑞利达工贸有限公司（以下简称瑞利达公司）、晟沃公司签署《会议纪要》，约定梁金成自愿为上述《融资租赁合同》项下的设备欠款承担还款责任，应与包小卫承担共同还款责任。包小卫辩称，第一、案涉《融资租赁合同》并未实际履行，实际履行的是瑞利达公司与晟沃公司签订的《销售合同》，故招银公司对包小卫并不享有合法债权，招银公司转让债权缺乏事实依据。第二、2010年9月20日、2010年11月16日、2011年3月9日，瑞利达公司与晟沃公司签订了编号为XXX、XXX、XXX、XXX的《销售合同》4份，约定瑞利达公司购买了包括案涉挖掘机在内的5台挖掘机，先后支付首付款4983800元、设备款15839911.16元，合计20823711.16元，已经付清了包括案涉设备在内的五台设备款。第三、原告起诉已过诉讼时效。晟沃公司述称，第一、原告主体不适格，原告称招银公司将债权转让给原告，但招银公司并未通知任何债务人，故不产生债权转让的法律效力；第二、案涉设备的实际购买人为瑞利达公司，瑞利达公司同期以融资租赁方式向晟沃公司购买设备共计17台，仅首付款达1700余万元，晟沃公司垫付款项达3700余万元，瑞利达公司并未将案涉设备款付清；第三、原告不能依据《会议纪要》取得权利，该《会议纪要》是梁金成、内蒙古新井煤业有限公司等对晟沃公司的承诺，原告并非《会议纪要》的主体，不能取得《会议纪要》项下的权利；第四、晟沃公司并非《融资租赁合同》的当事人，不负有向原告还款的义务；第五、原告诉请已超过诉讼时效。第三人梁金成述称，梁金成仅应对《会议纪要》中划归梁金成的包括案涉设备在内的11台设备承担付款责任，梁金成已经将该11台设备交给晟沃公司，抵顶了所欠租金，设备款现已全部付清。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：瑞利达公司法定代表人为路伏林，包建岳系路伏林岳父，包小卫系路伏林妻弟，路伏林、路伏强系兄弟关系。2011年3月16日，招银公司与包小卫签订编号为XXX的《融资租赁合同》，约定招银公司按照包小卫的指定从晟沃公司处购买挖掘机1台（型号:XXX，出厂编号：16561）出租给被告,租赁期限36个月，首付租金521000元，手续费31260元，起租日为《交付验收证明书》中的交付日，租赁期限36个月，自2011年4月至2014年4月，租金支付方式为按月等额期末，租金支付日为每月1日；租金利率实行浮动制，租赁期内，如果中国人民银行同期贷款基准利率调整，出租人对租金按照同方向、同幅度作出相应调整，租金调整时，招银公司无需事先征得被告同意，但应以《租金调整通知书》的形式书面通知被告，每期租金为64825.36元，租金支付日为每月1日，由包小卫在指定银行开立账户作为招银公司扣划租金的缴费账户，并由授权银行在租赁期限内按照本合同和《租金支付表》、《租金调整通知书》的约定从缴费账户自动扣划各期租金或其他款项至原告指定账户；租赁期间届满时，承租人按时足额支付所有债务，承租人可以选择留购租赁物，留购款为100元；如包小卫未按照合同约定的金额、币种、时间和支付方式向招银公司支付租金及其他任何款项，招银公司有权按日计收万分之八的违约金，直至全部付清为止；招银公司就本合同给予包小卫和晟沃公司的任何文件、资料、发票、通知等，出租人可按本合同当事人信息中列明的地址或号码直接送达或委托出卖人转交，招银公司直接送达的方式包括信件、传真、手机短信、电话、电子邮件等，如果是传真、手机短信、电话、电子邮件，一经发出或告知被告即被视为已送达，以邮件方式发出的通知，书面通知交邮后的第七日视为送达。同日，招银公司与晟沃公司及包小卫签订《买卖合同》，约定招银公司按照包小卫的指定购买晟沃公司上述挖掘机，价格2605000元。2011年4月1日，晟沃公司将案涉挖掘机交付给包小卫。除案涉挖掘机外，招银公司还分别与包小卫、包建岳、梁金荣签订10份《融资租赁合同》，约定招银公司按照包小卫、包建岳、梁金荣的指定从晟沃公司处购买挖掘机10台，该10份《融资租赁合同》的内容除设备型号、序列号、首付租金、手续费、每月租金、租金支付日与案涉《融资租赁合同》不同外，其他内容与案涉招银公司与包小卫签订的《融资租赁合同》相同，其中:1.招银公司与包小卫于2011年3月31日签订的编号为XXX的《融资租赁合同》项下的设备型号为EC360BLC、序列号为35888，首付租金为402000元，手续费为24120元，每期租金为50018元；2.招银公司与包小卫于2011年3月31日签订的编号为XXX的《融资租赁合同》项下的设备型号为XXX、序列号为36119，首付租金为402000元，手续费为24120元，每期租金为50018元；3.招银公司与包建岳于2011年3月22日签订的编号为XXX的《融资租赁合同》项下的设备型号为XXX、序列号为10666，首付租金为1026000元，手续费为61560元，每期租金为127659.92元；4.招银公司与包建岳于2011年3月22日签订的编号为XXX的《融资租赁合同》项下的设备型号为XXX、序列号为10667，首付租金为1026000元，手续费为61560元，每期租金为127659.92元；5.招银公司与梁金荣于2011年5月16日签订的编号为VVC110419003的《融资租赁合同》项下的设备型号为XXX、序列号为10682，首付租金为1026000元，手续费为0元，每期租金为130219.78元；6.招银公司与梁金荣于2011年5月26日签订的编号为XXX的《融资租赁合同》项下的设备型号为XXX、序列号为10703，首付租金为1026000元，手续费为0元，每期租金为130219.78元；7.招银公司与梁金荣于2012年6月6日签订的编号为XXX、XXX、XXX、XXX的《融资租赁合同》项下的设备型号均为XXX，首付租金均为531000元，手续费为0元，每期租金均为67592.07元。上述合同签订后，承租人包小卫、包建岳、梁金荣均未按时足额向招银公司支付租金。除本案外，原告还以另外10份《融资租赁合同》项下的债权未受清偿为由向法院提起诉讼，其中本院审理的还有4起案件，银川市金凤区人民法院审理的有6起案件。2010年7月12日，招银公司、晟沃公司与沃尔沃建筑设备（中国）有限公司签订《融资租赁三方合作协议》，约定：1.1晟沃公司向招银公司推荐承租人，招银公司审核同意后向承租人提供融资租赁业务支持；1.2在租赁期间，晟沃公司协助招银公司进行租后管理，协助招银公司进行租金及费用的回收工作，在本协议约定的回购条件成就时，晟沃公司和沃尔沃建筑设备（中国）有限公司对本协议项下通过融资租赁方式销售的租赁物和租赁债权承担不见物的回购义务；2.6晟沃公司向招银公司缴纳的保证金用于担保对应具体融资项目的履行，若承租人严重违约使回购条件成就，保证金的全部金额冲抵任何及所有回购的租赁物的回购价款；4.6《融资租赁合同》履行过程中，晟沃公司应积极督促承租人履行合同义务，配合招银公司采取有效措施督促承租人及时支付租金及其他款项，承租人逾期支付租金及其他款项的，晟沃公司应配合招银公司做好相关催收工作（包括催款通知书的发送、电话催款、走访客户等），招银公司为其提供工作便利；5.1“回购义务”指回购条件成就时，晟沃公司与沃尔沃建筑设备（中国）有限公司按《回购通知函》中载明的回购价款向招银公司购买租赁物和租金债权；5.3回购条件包括承租人在租赁期限内连续3期未按时足额支付租金或累计6期未按时足额支付租金。2013年12月13日，原告与招银公司及沃尔沃建筑设备（中国）有限公司签订《融资租赁双方合作协议之补充协议》，鉴于原告为沃尔沃建筑设备（中国）有限公司的关联企业，且从2013年1月1日起取代沃尔沃建筑设备（中国）有限公司从事“VOLVO”品牌挖掘机的销售，原告愿意代为向招银公司支付合作协议项下经销商晟沃公司推荐的包含上述11份《融资租赁合同》在内的85个合同项下的回购价款，合计101690421.77元，原告代为支付85个融资租赁合同项下的回购款和其他应付款项后，沃尔沃建筑设备（中国）有限公司同意将合作协议项下的该85个融资租赁合同项下的回购人的权利义务转让给原告。2013年12月18日，招银公司就案涉设备向原告出具《所有权转移证明书》，主要内容为：截止2013年12月18日，招银公司已收到《融资租赁合同》项下的全部租金及其他应付款项，该合同项下的租赁物所有权转移至原告。招银公司向原告出具的《情况说明》载明：因承租人多次不予支付租金的根本违约行为，依据原告与招银公司签订的《融资租赁双方合作协议之补充协议》，招银公司已将《融资租赁合同》项下的租金债权及租赁物所有权转让给原告，其中案涉设备的回购款为760793.34元〔到期未还租金及逾期利息378104.87元（含罚息48130.92元）＋剩余本金443876.84元＋应计利息1331.63元（剩余本金×实际占用天数×0.03%）－经销商保证金62520元〕。2015年2月14日，原告向被告出具《通知函》，主要内容为招银公司已将《融资租赁合同》项下的租赁设备及租金债权和其他权利转让给原告。2016年1月6日，原告按照招银公司与包小卫签订的编号为XXX的《融资租赁合同》中载明的联系地址，即青铜峡市叶盛镇地十四队4-11向被告包小卫邮寄送达了包括案涉债务在内的3份《催款函》，主要内容为招银公司已将编号为XXX的《融资租赁合同》项下的所有权利，包括但不限于债权、设备的所有权等转让给原告，原告有权向被告收取所有到期和未到期租金及其他应付款项，被告应于2016年1月18日前将欠款全部还清。该邮件全程跟踪查询单显示，该邮件于2016年1月8日妥投。包括本案在内的上述11起案件中，根据原告提交的对账单，就案涉设备，晟沃公司支付租金1556688.21元、罚息24051.29元，合计1580739.50元，尚欠第24期租金4889.75元（租金支付为为2013年4月1日）及第25期至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年4月1日），每期租金为65016.84元，共计785091.83元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金62520元冲抵了租金；在编号为XXX的《融资租赁合同》中，晟沃公司共支付1201175.04元、罚息18455.76元，合计1219630.81元，尚欠第24期租金3727.64元（租金支付日为2013年4月1日）及第25期至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年4月1日），每期租金50166.54元，共计605726.12元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金48240元冲抵了租金；在编号为VVC110323010的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金1201141.55元、罚息18456.48元，合计1219598.23元，尚欠第24期租金3761.13元（租金支付日为2013年4月1日）及第25期至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年4月1日），每期租金为50166.54元，共计605759.61元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金48240元冲抵了租金；在编号为XXX的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金3194110.63元、罚息40755.22元，合计3234865.85元，尚欠第25期租金8411.29元（租金支付日为2013年4月20日）及第26期至第36期租金（租金支付日自2013年5月20日至2014年3月20日），每期租金为128035.19元，共计1416798.38元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金123120元冲抵了租金；在编号为XXX的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金3194171.12元、罚息39727.84元，合计3233898.96元，尚欠第25期租金8350.80元（租金支付日为2013年4月20日）及第26期至第36期租金（租金支付日自2013年5月20日至2014年3月20日），每期租金为128035.19元，共计1416737.89元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金123120元冲抵了租金；在编号为XXX的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金2859696.46元、罚息47094.82元，合计2906791.28元，尚欠第22期租金9580.06元（租金支付日为2013年4月1日）及第23期至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年4月1日），每期租金为130121.15元，共计1831276.16元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金205200元冲抵了租金；在编号为XXX的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金2869276.52元、罚息37994.82元，从梁金荣还款账户扣划9085.37元，合计2916356.71元，尚欠第23期至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年4月1日），每期租金为130121.15元，共计1821696.10元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金205200元冲抵了租金；在编号为VVC120526001的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金674253.62元、罚息18872.87元，从梁金荣还款账户扣划4796.17元，合计697922.66元，尚欠第11期租金至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年6月1日），每期租金为67175.30元，共计1746557.80元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金106200元冲抵了租金；在编号为XXX的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金674253.62元、罚息18872.87元，从梁金荣还款账户扣划4796.17元，合计697922.66元，尚欠第11期租金至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年6月1日），每期租金为67175.30元，共计1746557.80元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金106200元冲抵了租金；在编号为XXX的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金674253.62元、罚息20968.39元，从梁金荣还款账户扣划4796.17元，合计700018.18元，尚欠第11期租金至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年6月1日），每期租金为67175.30元，共计1746557.80元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金106200元冲抵了租金；在编号为VVC120526004的《融资租赁合同》中，晟沃公司支付租金669457.45元、罚息23669.04元，合计693126.49元，尚欠第10期租金4796.17元（租金支付为2013年4月1日）及第11期租金至第36期租金（租金支付日自2013年5月1日至2014年6月1日），每期租金为67175.30元，共计1751353.97元，回购时，招银公司以晟沃公司缴纳的保证金106200元冲抵了租金。上述11份合同已付租金、罚息共计19100871.32元，欠付租金共计15474113.46元。2013年5月20日，“新井煤矿”与梁金成施工队、石炭井煤矿、晟沃公司就新井煤矿的相关设备归属召开会议，参会人员包括新井煤矿：丁瑞、蒋玉柱、张开山；梁金成施工队：梁金成、陆占全、胡建斌；晟沃机械：陶武、马莉云。经协商形成会议纪要，主要内容为确定24台设备自会议结束后归“新井煤矿”，11台设备归梁金成（其中型号为XXX,序列号为16561的设备1台，型号为XXX,序列号为36119、35888的设备2台，型号为XXX,序列号为270489、270493、270506、2705034的设备4台，型号为XXX,序列号为10703、10682、10667、10666的设备4台），7台设备归石炭井煤矿（其中型号为XXX,序列号为10681、10817、10629的设备3台，型号为XXX,序列号为18103、18243、15986、16129的设备4台），以上设备自2013年5月20日会议后确定各自归属，新井煤矿和梁金成、丁瑞、晟沃公司三方人员共同签字（详见设备交接明细表），尚欠晟沃公司垫资款和逾期融资款由各归属方在2013年6月30日前还清，否则，产生的资金使用费按年利率20%收取，并由各设备归属方自行承担，晟沃公司协助将以前的收款对账单转交新井煤业有限公司、梁金成、石炭井煤矿（灵武市瑞利达工贸有限公司），自2013年6月1日起，由各使用方承担设备的融资款按时偿还，如有逾期，造成晟沃公司垫款，视为设备归属人向晟沃公司借款，由此产生的资金使用费按年利率20%收取，并由各设备归属方自行承担。丁瑞、梁金成、路伏强、陶武、马莉云在会议纪要上签字，晟沃公司与梁金成陈述路伏强代表瑞利达公司签字。蒋玉柱、张开山代表新井煤矿在新井设备交接明细表中签字，路伏强代表石炭井煤矿在新井设备交接明细表中签字，胡建斌、陆占全代表梁金成在新井设备交接明细表中签字。2013年7月5日，晟沃公司与梁金成签订《对账以及还款承诺协议书》，约定甲方为晟沃公司，乙方为梁金成，丙方为乙方委托设备合同签署人和承租方：瑞利达公司、路伏林、路伏国、包小卫、包建岳、梁金荣，鉴于2011年2月15日，丙方与甲方签署编号为XXX的《销售合同》，购买1台X**挖掘机（序列号为16561），并与招银公司签订《融资租赁合同》，2011年2月22日，丙方与甲方签署编号为XXX的《销售合同》，购买2台X**挖掘机（序列号为10666、10667），并与招银公司签订《融资租赁合同》，2011年3月9日，丙方与甲方签署编号为XXX的《销售合同》，购买2台X**挖掘机（序列号为36119、35888），并与招银公司签订《融资租赁合同》，2011年3月16日，丙方与甲方签署编号为XXX的《销售合同》，购买2台X**挖掘机（序列号为10703、10682），并与招银公司签订《融资租赁合同》，2012年5月21日，丙方与甲方签署编号为XXX的《销售合同》，购买4台X**挖掘机（序列号为270489、270493、270506、270503），并与招银公司签订《融资租赁合同》，现经双方对账，就欠款以及还款事宜达成如下协议：一、甲乙双方对账确认，截止本协议签订之日，乙方尚未支付融资欠款为4829495元（截止2013年7月1日金额，每超出一天，罚息部分由实际还款的日期进行核实，按照本金0.6‰∕天进行核算）；二、乙方尚欠甲方设备配件款350万元；三、乙方尚欠甲方剩余租金14824154元；四、乙方尚欠甲方雷诺矿用卡车6月份设备租赁费用120万元；五、乙方尚欠甲方借款215万元；六、还款承诺：上述欠款总额共计26503649元由乙方偿还，于2013年9月5日偿还1000万元，于2013年10月31日偿还16503649元……2014年6月30日，晟沃公司（甲方）与梁金成（乙方）签订《对账以及还款承诺协议书》，约定经过甲乙双方多次核对账目，就乙方欠付甲方款项数额以及还款事宜达成协议如下：一、甲乙双方经过仔细核对账目后共同确认，计算至2014年6月20日当日，乙方设备到期欠付租金本金6548389元，设备剩余租金本金3224448元，乙方承租甲方雷诺卡车山体剥离施工时产生的应付设备租赁费本金1851461元，合计11624298元……2014年2月21日，晟沃公司向本院提起3起诉讼〔案号：（2014）兴民商初字第234号、235号、236号〕，分别要求梁金成支付晟沃公司租赁费、配件款及偿还借款。上述3起案件经本院主持调解，双方达成调解协议，其中（2014）兴民商初字第234号案件达成的调解协议内容为：一、梁金成支付晟沃公司配件款3500000元及利息（自2013年7月5日至所欠配件款实际付清时止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算），于2014年7月25日前支付配件款300000元，剩余配件款按月支付，于每月25日前支付300000元，最后一笔配件款200000元于2015年6月25日前付清，利息于2015年6月25日前付清；二、本案诉讼费38666元，减半收取19333元，由梁金成负担。（2014）兴民商初字第235号案件达成的调解协议内容为：一、梁金成尚欠晟沃公司租金1200000元及利息（自2013年7月5日至所欠租金实际付清时止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算），于2014年7月25日前向原告支付租金100000元，剩余租金被告于每月25日前向原告支付100000元，直至付清为止；利息于2015年6月25日前付清；二、本案诉讼费17240元，减半收取8620元，由梁金成负担。（2014）兴民商初字第236号案件达成的调解协议内容为：一、梁金成支付晟沃公司货款2150000元及利息（利息自2013年7月5日计算至货款实际付清之日止，利率按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算），自2014年7月至2015年5月，于每月25日前支付晟沃公司货款180000元，剩余货款170000元及利息于2015年6月25日前全部付清；二、案件受理费26613元，减半收取13306.50元，由梁金成负担。调解协议达成后，梁金成未按约定履行还款义务，晟沃公司向本院申请强制执行。2015年5月12日，晟沃公司与梁金成及担保人丁贵仁在本院就如何履行上述3份调解书项下的付款义务进行协商，本院制作了执行笔录，主要内容为梁金成承诺于2015年5月17日前将上述11台设备交付至指定地点即沿山公路套门沟晟沃公司核桃园，梁金成与晟沃公司以上三个调解书项下的义务全部两清，丁贵仁自愿为梁金成提供担保，保证梁金成于2015年5月17日前将上述11台设备交付至指定地点，如逾期不能交付，自愿对上述三个调解书项下的款项承担连带清偿责任。原晟沃公司法定代表人陶武及其委托代理人李杰、梁金成及担保人丁贵仁在执行笔录上签字。2015年6月，梁金成先后将《会议纪要》划归梁金成的包括案涉设备在内的11台设备交给晟沃公司，晟沃公司向梁金成出具收条。2010年9月20日、2010年11月16日、2011年2月15日、2011年2月24日、2011年3月9日、2011年3月15日、2011年3月26日，瑞利达公司与晟沃公司先后签订编号为SENVO2010-0920R(设备型号XXX，序列号15986）、SENVO2010-1116R(设备型号XXX，序列号10629）、SENVO2010-0215R(设备型号XXX，序列号16561、16562）、SENVO2010-0222R(设备型号XXX，序列号10666、10667）、SENVO2010-0309R(设备型号XXX，序列号36119、35888）、SENVO2010-03092R(设备型号XXX，序列号10681）、SENVO2010-0316R(设备型号XXX，序列号10703、10682）、SENVO2010-0326R(设备型号XXX，序列号16016、16075）的《销售合同》8份，约定瑞利达公司向晟沃公司购买设备13台挖掘机，上述13台设备首付款合计14576872元，设备余款39392000元通过卖方指定的金融机构办理36个月融资租赁。2010年10月26日，晟沃公司与路伏林签订编号为SENVO2010-1026R的《销售合同》，约定路伏林向晟沃公司购买沃尔沃建筑设备（中国）有限公司型号为XXX、序列号为16129的挖掘机1台，首付款745224元，设备余款2084000元通过卖方指定的金融机构办理36个月融资租赁。2012年2月15日、2012年3月13日，晟沃公司与路伏强签订编号为SENVO2010-0215(设备型号XXX、XXX，序列号18103、10817）、SENVO2010-0313(设备型号XXX，序列号18243）的《销售合同》2份，约定路伏强向晟沃公司购买挖掘机3台，首付款合计3184156元，设备余款合计8272000元通过卖方指定的金融机构办理36个月融资租赁。上述11份《销售合同》签订后，就合同涉及的17台设备，招银公司、沃尔沃汽车金融（中国）有限公司、三井住友融资租赁（中国）有限公司又与包小卫、包建岳、梁金荣、丁瑞等人分别签订了《融资租赁合同》。自2010年9月20日至2014年5月7日，瑞利达公司向晟沃公司支付了部分款项，其中以支票、转账方式支付6213145.17元，以承兑汇票方式支付13036026.60元（注：该金额为票面金额，在晟沃公司向瑞利达公司出具的部分收据中注明贴息以我公司财务出具数据为准，另外，对瑞利达公司提交的时间为2012年6月27日、金额为100万元和时间为2012年7月2日、金额为50万元的收据，因无原件核对，本院在本案中不予确认）。本院认为，本案的争议焦点为：1.关于案涉设备，实际履行的是瑞利达公司与晟沃公司签订的《销售合同》，还是招银公司与包小卫签订的《融资租赁合同》，包小卫是否应承担《融资租赁合同》项下的付款责任；2.关于招银公司将案涉《融资租赁合同》项下的债权转让给原告是否成立，是否对相对人产生效力；3.关于原告能否依据晟沃公司与梁金成签订的《会议纪要》向梁金成主张还款责任；4.关于原告起诉是否已过诉讼时效；关于案涉《融资租赁合同》项下的债务是否全部清偿；5.关于本案欠款金额的认定及违约金的计算；6.关于晟沃公司是否应当承担还款责任。关于案涉设备，实际履行的是瑞利达公司与晟沃公司签订的《销售合同》，还是招银公司与包小卫签订的《融资租赁合同》，包小卫是否应承担案涉《融资租赁合同》项下的付款责任。虽然晟沃公司与瑞利达公司签订了《销售合同》，约定瑞利达公司向晟沃公司购买案涉挖掘机，但该合同还约定瑞利达公司支付首付款后剩余设备款以融资租赁方式支付，融资租赁合同与买卖合同系不同类型的合同，就案涉设备产生的合同关系及相应的权利义务因视随后签订相关合同而定。后招银公司就案涉设备与包小卫签订了《融资租赁合同》、与晟沃公司、包小卫签订了《买卖合同》，约定招银公司根据包小卫的指定向晟沃公司购买案涉设备出租给包小卫使用，并将设备交付给包小卫。从上述交易模式可以看出，上述《销售合同》是瑞利达公司与晟沃公司就案涉设备签订正式的《融资租赁合同》前的预备性协议，该协议主要是对设备规格、型号、首付款及其支付方式、融资金额以及瑞利达公司迟延支付租金造成晟沃公司承担违约责任后瑞利达公司应承担的违约责任等事宜的约定，就案涉设备，最终履行的是招银公司与包小卫签订的《融资租赁合同》及招银公司与晟沃公司、包小卫签订的《买卖合同》，该《融资租赁合同》和《买卖合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按约定履行义务。包小卫系《融资租赁合同》中的承租人，应按照合同约定向招银公司支付租金。关于招银公司将案涉《融资租赁合同》项下的债权转让给原告是否成立，并对相对人产生效力。原告依据《融资租赁三方合作协议》和《融资租赁双方合作协议之补充协议》的约定向招银公司履行了回购义务，招银公司将案涉设备所有权及合同项下的债权转让给原告，原告按照《融资租赁合同》中约定的联系地址向包小卫邮寄送达了《催款函》，并通过本次诉讼向包小卫告知了债权转让的事实，该转让行为对包小卫发生效力，包小卫应向原告履行付款义务。关于原告能否依据晟沃公司与梁金成等人签订的《会议纪要》向梁金成主张还款责任。根据《融资租赁三方合作协议》约定，晟沃公司协助招银公司进行租后管理，协助招银公司进行租金及费用的回收工作。本案中，晟沃公司代收客户租金、与梁金成等人签订《会议纪要》及其与梁金成签订《对账及还款承诺协议书》均是代表招银公司进行租后管理，其行为对招银公司有效。上述《会议纪要》将包括案涉设备在内的11台设备划归梁金成使用，梁金成同意支付该11台设备的融资款，梁金成在此后签订的两份《对账及还款承诺协议书》中又向晟沃公司承诺支付该11台设备欠付的租金，视为其对债务的自愿加入，故梁金成应与包小卫对案涉《融资租赁合同》项下的债务承担共同还款责任。关于原告起诉是否已过诉讼时效。案涉《融资租赁合同》约定的租赁期限为36个月，最后一期租金支付日为2014年4月1日，原告于2016年1月6日按照包小卫确认的地址向包小卫邮寄送达了《催款函》，向包小卫告知招银公司已将《融资租赁合同》项下的债权转让给原告，并要求包小卫向原告偿还欠款，该邮件查询单显示邮寄于2016年1月8日妥投，原告的诉讼时效应自2016年1月8日中断，并重新计算诉讼时效。原告于2017年6月9日提起诉讼，未超过诉讼时效，故对包小卫关于原告已过诉讼时效的辩解意见，本院不予采纳。关于案涉《融资租赁合同》项下的债务是否全部清偿。包小卫辩称瑞利达公司已将设备款付清，因晟沃公司与瑞利达公司及该公司法定代表人路伏林及路伏强签订了11份《销售合同》，该11份《销售合同》涉及的17台设备首付款达18506252元，实际融资的设备款达49748000元，而瑞利达公司自称的付款仅为2000余万元，且付款时也没有明确具体支付的是哪台设备款，不能证明其支付案涉设备租金的具体数额，不能证明其已将设备款付清，故本院对包小卫的该辩解意见不予采纳。梁金成辩称已经以划归其所有的11台设备将所欠租金全部抵偿，因本院在执行晟沃公司与梁金成的3起案件中，梁金成在执行笔录上承诺将11台设备交给晟沃公司，该11台设备交给晟沃公司后，晟沃公司与梁金成的3份调解书项下的债务两清，并未提及以上述11台设备抵顶所欠招银公司的租金，表明梁金成仅以上述11台设备抵顶了3份调解书项下的欠款，故本院对梁金成的该辩解意见不予采纳。关于案涉设备所欠租金金额的认定。如上所述，根据《融资租赁三方合作协议》约定，晟沃公司协助招银公司进行租后管理，协助招银公司进行租金及费用的回收工作，晟沃公司代收客户租金、与梁金成等人签订《会议纪要》及其与梁金成签订《对账及还款承诺协议书》均是代表招银公司进行租后管理，其行为对招银公司有效。晟沃公司与梁金成于2013年7月5日、2014年6月30日签订的《对账及还款承诺协议书》均就划归梁金成的11台设备所欠付的已到期租金和未到期租金进行了确认，其中2013年7月5日对账确认的已到期融资欠款为4829495元、剩余租金为14824154元，合计19653649元，2014年6月30日对账确认的已到期租金6548389元、剩余租金3224448元，合计9772837元，就划归梁金成所有的11台设备欠款总金额应以2014年6月30日签订的《对账及还款承诺协议书》确认的金额为准。但该《对账及还款承诺协议书》没有区分每台设备的欠款金额，原告主张的划归梁金成的11台设备欠付的租金为15474113.46元，该金额与晟沃公司和梁金成对账金额相差5701276.46元（15474113.46元－9772837元），该5701276.46元应视为梁金成已付租金分摊至划归其的11台设备中。鉴于原告主张的逾期租金的起始时间为2013年4月，上述5701276.46元应自2013年4月起按月冲抵11台设备欠付的租金，即2013年4月租金43516.84元（8411.29元＋8350.80元＋3727.64元＋3761.13元＋4889.75元＋9580.06元＋4796.17元）、2013年5月至2013年9月租金4751819元〔（65016.84元＋128035.19元×2＋50166.54元×2＋67175.30元×4＋130121.15元×2）×5〕，所剩最后一笔款905940.62元（5701276.46元－43516.84元－4751819元）应按每台设备当月应付租金所占11台设备当月应付总租金的比例分摊至每台设备中。据此计算，最后一笔款分摊至案涉设备租金为61977.74元〔905940.62元×65016.84元÷950363.80元（65016.84元＋128035.19元×2＋50166.54元×2＋67175.30元×4＋130121.15元×2）〕。回购时，招银公司还以晟沃公司缴纳的保证金62520元冲抵的租金，扣除上述分摊款项和保证金后，案涉设备尚欠第31期租金5535.94元及第32期至第36期租金325084.20元（65016.84元×5），合计330620.14元（785091.83元－4889.75元－65016.84元×5－61977.74元-62520元）。综上，包小卫、梁金成应支付原告租金330620.14元。原告按日万分之五的标准计算违约金，未超出合同约定，本院予以支持。但原告计算违约金的基数及起止时间有误，原告应按《融资租赁合同》的约定计算违约金，即以每月租金为基数并以每月租金付款日为起始时间计算逾期付款违约金。根据原告计算违约金的起始时间、《融资租赁合同》约定的月租金及租金支付日及本院认定的欠付租金情况，第31期租金产生的违约金应以所欠当月租金5535.94元为基数自2013年12月13日开始起算，第32期租金产生的违约金应以所欠当月租金65016.84元为基数自2013年12月13日开始起算，第33期至第36期租金产生的违约金应以当月应还租金为基数自每笔租金付款日开始计算。据此，包小卫、梁金成应支付原告违约金198516.02元（截止2017年5月18日），并按日万分之五支付自2017年5月19日至本判决确定的付款之日的违约金。因原告主张的违约金已足以弥补其损失，故本院对原告主张的利息不再支持。关于晟沃公司是否应承担还款责任。原告要求晟沃公司对案涉《融资租赁合同》项下的欠款承担还款责任，无事实依据，本院不予支持。就晟沃公司的代收款项，系晟沃公司与招银公司、原告之间的内部合同关系，本院在本案中不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第二百三十七条、第二百四十八条、《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，判决如下：一、被告包小卫、第三人梁金成于本判决生效之日起十日内支付原告沃尔沃建筑设备投资（中国）有限公司租金330620.14元、违约金198516.02元（截止2017年5月18日），并按日万分之五支付330620.14元自2017年5月19日至本判决确定的还款之日的违约金；二、驳回原告沃尔沃建筑设备投资（中国）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17398元，由原告沃尔沃建筑设备投资(中国)有限公司负担10821元，由被告包小卫、第三人梁金成负担6577元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  李海波人民陪审员  王红燕人民陪审员  许凤英二〇一九年三月二十八日书 记 员  张林旺附2：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第二百三十七条融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。第二百四十八条承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条承租人逾期履行支付租金义务或者迟延履行其他付款义务，出租人按照融资租赁合同的约定要求承租人支付逾期利息、相应违约金的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。