河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终348号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：郑州市金水区英协路**院**楼****。统一社会信用代码：91410100569843432X。法定代表人：王立超，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏少娟，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁朝红，男，1964年9月13日出生，汉族，住安徽省阜南县。法定代理人：梁军，男，1974年8月21日出生，汉族，住安徽省阜南县，（系梁朝红侄子）。委托诉讼代理人：谢泽松，河南振蓼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：毛明利，男，1976年8月5日出生，汉族，住河南省固始县。委托诉讼代理人：毛玉龙，男，汉族，1952年7月15日出生，住河南省固始县，（系毛明利父亲）。被上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司河南分公司。住。住所地：郑州市郑东新区永和国际广场****一社会信用代码：914100000909426905。法定代表人：樊皓，该公司经理。委托诉讼代理人：龚建鑫，该公司员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人梁朝红、毛明利、国元农业保险股份有限公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初2140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司的委托诉讼代理人魏少娟，被上诉人梁朝红的法定代理人梁军、委托诉讼代理人谢泽松，被上诉人毛明利的委托诉讼代理人毛玉龙，被上诉人国元农业保险股份有限公司河南分公司的委托诉讼代理龚建鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：依法撤销原判，改判上诉人不承担梁朝红要求各项赔偿过高部分100000元。事实与理由：1．原审认定被上诉人梁朝红伤残等级的鉴定不客观，据此鉴定认定梁朝红的伤残等级错误。2．原审判决按照农林牧渔业标准和402天计算梁朝红误工费均存在错误。应当按照农村居民纯收入标准和15至30日计算梁朝红的误工损失。3．原审计算护理期间暂按5年，不应当另计算391天的期间，且未考虑护理依赖程度，存在计算错误。4．被上诉人住院时间共145天，原审按402天计算营养费明显错误。梁朝红辩称，一审判决没有充分保护答辩人的权利，对于护理依赖一次性判5年过低。但认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。原审对于误工费、护理费等费用的计算符合法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。毛明利未发表答辩意见。国元农业保险股份有限公司河南分公司辩称，其在交强险限额内已经承担赔偿义务，对原审判决没有异议。梁朝红向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计533854.30元；2、请求被告国元农业保险股份有限公司河南分公司在交强险限额内先行赔偿120000元、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司在商业险限额内先行赔偿原告410870.90元；3、鉴定费、案件受理费由被告毛明利承担。一审法院认定事实：2016年11月30日18时30分许，被告毛明利驾驶豫Ｓ×××**轻型厢式货车，与步行过马路，的梁朝红发生碰撞，造成车辆受损，梁朝红受伤的交通事故。经固始县交通警察大队作出事故认定书认定：毛明利对该起交通事故承担主要责任，梁朝红承担次要责任。原告梁朝红受伤后于2016年11月30日被送至固始县人民医院诊治，于2017年3月15日出院，住院105天，花费诊疗费31833.70元。原告于2017年9月27日被送至阜阳市人民医院诊治，于2017年10月11日出院，住院14天，花费诊疗费4590.42。原告于2017年11月23日被送至阜阳市第三人民医院诊治，于2017年12月8日出院，住院15天，花费诊疗费4899.32。原告于2018年7月20日被送至河南省精神病医院诊治，于2018年8月1日出院，住院11天，花费诊疗费6030.95元。原告共计花费诊疗费47354.34元。经安徽高诚司法鉴定所鉴定，梁朝红目前的精神状态为：脑外伤所致精神障碍，轻度智能损害。日常生活有关的活动能力严重受限。2017年12月28日，安徽高诚司法鉴定所对原告的伤残等级出具鉴定意见认为：1、被鉴定人梁朝红因交通事故致颅脑损伤，目前遗有轻度智力缺损及精神障碍，日常生活有关的活动能力严重受限构成七级伤残。2、被鉴定人梁朝红需要部分护理依赖。2018年11月12日河南平原法医精神病司法鉴定所对原告的伤残等级再次出具鉴定意见认为：梁朝红目前患颅脑外伤所致精神障碍（智能减退-轻度，人格改变），伤残七级，与本次交通事故有直接因果关系。在交通事故发生后，被告毛明利为原告垫付治疗费31833.70元，护理原告85天。被告毛明利所驾驶的车辆在被告国元农业保险股份有限公司河南分公司投有交强险，在被告阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司投有商业险。一审法院认为，被告毛明利驾驶车辆造成原告梁朝红损害，应当承担侵权责任。原告梁朝红因本次交通事故造成的损失：医疗费47354.34元、误工费38482.96元（34941元/年÷365天×402天）、护理费131592.78元【36848元/年（居民服务行业和其他服务行业）÷365天×391天＋36848元/年（居民服务行业和其他服务行业）×5年×50%】、营养费12060元（30元/天×402天）、住院伙食补助费14500元（100元/天×145天）、残疾赔偿金101753.44元【12719.18元/年（农村居民人均纯收入）×20年×40%】、精神损害抚慰金20000元。以上合计：365743.52元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告梁朝红各项损失共计365743.52元，由被告国元农业保险股份有限公司河南分公司在交强险限额内承担12万元；超出部分由被告阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司在第三者责任险中赔付172020.46元（245743.52元×70%）。于本判决生效后十日内一次性付清。二、被告毛明利为原告先期治疗垫付40414.74元，从被告国元农业保险股份有限公司河南分公司、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司的赔偿款中扣除返还被告毛明利。案件受理费9139元，减半收取4569.5元，鉴定费2982.4元，共计7551.9元，由被告毛明利负担5822.4元，原告梁朝红负担1729.5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求及当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点有两个：一是原审根据鉴定意见认定梁朝红的伤残等级是否客观；二是原审认定梁朝红的误工费、护理费、营养费是否正确。本院分别评判如下：关于伤残等级。梁朝红因本案交通事故受伤后，经原审法院委托，××司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见均为梁朝红因脑外伤所致精神障碍构成七级伤残。该鉴定意见程序合法，主体适格，结论一致，可以作为认定案件事实的依据。原审据此认定梁朝红构成七级伤残有事实和法律依据，上诉人关于鉴定过程不客观，鉴定结论存在错误的上诉理由不能成立。关于赔偿范围与标准。1．误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。”据此规定，结合梁朝红的农民身份，按照上一年度农林牧渔业标准计算其误工费至定残日前一天，于法有据，并无不当。上诉人关于原审计算梁朝红误工时间及标准错误的上诉理由不能成立。2．护理费。梁朝红的伤情经鉴定构成七级残疾，并需要部分护理依赖。该护理依赖自梁朝红受伤之日起即存在，鉴定意见只是予以进一步明确。因此，原审以鉴定日为基准，计算梁朝红鉴定前的护理期391天，鉴定日之后暂按5年并考虑部分护理依赖系数为50%，计算方法正确，确定护理依赖系数适当。上诉人关于原审计算护理期过长及未考虑护理依赖程度的上诉理由不能成立。3．营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”梁朝红经鉴定构成七级伤残，前后住院共145天，出院医嘱与鉴定意见均无加强营养及期限。据此事实及前述规定，对于梁朝红的营养费应以住院时间作为计算依据。原审计算住院外营养期间无事实和法律依据，本院予以纠正。该项费用为4350元（145天×30元/天），原审多计算的7710元应从赔偿总额中予以扣减。综上所述，阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初2140号民事判决的第二项及诉讼费承担部分，即被告毛明利为原告先期治疗垫付40414.74元，从被告国元农业保险股份有限公司河南分公司、阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司的赔偿款中扣除返还被告毛明利；案件受理费9139元，减半收取4569.5元，鉴定费2982.4元，共计7551.9元，由被告毛明利负担5822.4元，原告梁朝红负担1729.5元。二、变更河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初2140号民事判决的第一项为：梁朝红各项损失共计358033.52元，由国元农业保险股份有限公司河南分公司在交强险限额内承担12万元；超出部分由阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司在第三者责任险中赔付166623.46元（238033.52元×70%）。于本判决生效后十日内一次性付清。二审案件受理费2300元，由阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担2250元，梁朝红负担50元。本判决为终审判决。审判长 朱 虹审判员 徐大利审判员 冷宝杨二〇一九年三月七日书记员 张海龙