辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终2862号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司。住所地：沈阳市沈河区大西路**。负责人:叶青，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘谦峰，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婧祎，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:周梅华，女。委托诉讼代理人：李浩，辽宁元浩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:王振峰，男。上诉中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人周梅华、王振峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院（2018）辽0111民初4911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、申请对被上诉人伤残等级、误工期进行鉴定；2、撤销一审判决第一项关于伤残赔偿金、误工费的判决，根据鉴定结果确定伤残赔偿金和误工费的赔付金额；3、被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：上诉人伤残鉴定不合理。2016年6月11日，被上诉人因本案交通事故受伤，2018年1月17日鉴定为右踝关节十级，2018年6月11日，入沈阳市骨科医院行踝关节内固定物取出术。上诉人认为，被上诉人在内固定物没有取出，即伤残鉴定时治疗尚未结束情况下进行伤残鉴定，必然影响伤残鉴定的结果，对其伤残鉴定的程序和合理性提出异议。二、被上诉人主张误工期不符合法律规定。被上诉人因本案交通事故造成右侧内踝骨折、右侧外踝骨折、右侧后果骨折，按照我国《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，误工期为90—180日，而被上诉人主张误工时长为412日，远超规定标准。一审中，上诉人申请对被上诉人的误工期进行鉴定，未获支持。周梅华辩称，该鉴定结论是由上诉人委托之后出具的，在举证期限内没有申请重新鉴定，就被上诉人的伤情来看，该鉴定结论客观真实。误工期有医嘱，实际误工天数远超出原审法院认定的天数，上诉人上诉没有事实及法律依据。同意一审判决。周梅华向一审法院起诉请求：1.请求法院判令王振峰、保险公司赔偿周梅华因交通事故所造成的医疗费91818.23元（含专家挂号费384元），护理费19890元，误工费84048元，交通费2285元，住院伙食补助费5200元，辅助器具费1350元，鉴定费1000元，复印费12.4元，自行车损失费500元，伤残赔偿金31493.7元，精神损害抚慰金5000元，合计242597.33元；2.诉讼费由王振峰、保险公司承担。事实与理由：2016年6月11日14时30分，周梅华骑自行车行至苏家屯区南京南街与金钱松路交叉口时，被王振峰驾驶的辽A276**号轿车撞伤，经公安机关认定，王振峰负本次事故的全部责任。周梅华入中国医大一院住院治疗，诊断为右侧内、外、后踝关节骨折，住院2天后被建议手术和转院治疗，支出医疗费2130.32元。同年6月13日，周梅华转院至沈阳市骨科医院，手术治疗，住院29天，支出医疗费52195.97元。同年7月11日，周梅华因无人护理，被骨科医院安排救护车送往调兵山铁法煤矿妹妹家由护工护理，期间在铁法煤业集团总医院复查两次，支出医疗费267.3元。同年10月24日，周梅华由急救中心救护车接回沈阳市骨科医院复查并门诊治疗，支出医疗费267.30元。2018年6月11日，周梅华再次入住沈阳市骨科医院手术治疗，住院21天，支出医疗费19396.44元。另外，周梅华支出专家门诊挂号费384元，辅助器具费1350元，鉴定费1000元，自行车损失500元，复印费12.4元。周梅华从事素质教育学术研究，提前退休后成立沈阳创新教育研究所，著书立说，被国家、省市颁发多项证书，因受到本次事故伤害，工作被迫停止，因此应按照教育科研行业标准计算误工费。家政服务和护工护理支出护理费，另要求王振峰、保险公司支付伤残赔偿金及精神损害抚慰金。现诉至法院，请求法院依法判决。一审法院认定事实：2016年6月11日14时30分，王振峰驾驶辽A276**号轿车行驶至苏家屯区南京南街与金钱松路交叉口处将骑行自行车的周梅华撞伤，致使周梅华受伤住院。经公安机关认定，本次事故由王振峰负全部责任。当日，周梅华在中国医科大学附属第一医院住院治疗，被诊断为右侧内踝骨折等，实际住院2天，后转至沈阳市骨科医院住院治疗，被诊断为右三踝骨折并胫距关节脱位，实际住院28天，于2016年7月11日出院，周梅华随即前往调兵山市亲属家休养至2016年10月24日，休养期间支付护理费3600元，期间在铁法煤业集团总医院复查支出医疗费267.3元。2018年6月11日，周梅华再次在沈阳市骨科医院住院治疗，行“踝关节内固定物取出术”，实际住院21天。综上，周梅华因此次交通事故共计住院51天，均为2级护理（护工护理），支付医疗费总额为94045.21元（含救护车费用），诊断休息共计150天。经保险公司委托，沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定周梅华在本次事故中右踝关节伤残十级。另查明，肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险30万元含不计免赔。再查明，周梅华的经常居住地为沈阳市皇姑区华山路61-x号412，至定残日2018年1月17日，周梅华年满71周岁。周梅华系沈阳创新教育研究所的法定代表人，常年从事素质教育学术研究、心理咨询服务等。2017年12月25日，周梅华取得注册国际心理咨询师（CIPC）证书。一审法院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案王振峰经一审法院传票传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，一审法院根据周梅华提供的证据对案件事实予以认定。公民的生命健康权受法律保护。王振峰未安全驾驶将周梅华撞伤，根据公安机关认定，其负事故的全部责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足的部分，在商业第三者险范围内按照各方过错比例分担责任。因王振峰已在保险公司投保了交强险和商业三者险，故应由保险公司在保险限额内对周梅华进行赔付，不足部分，由王振峰承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费等为治疗和康复支出的合理费用。关于周梅华主张的医疗费，结合周梅华提供的医疗费票据，经核实，周梅华共支出医疗费94045.21元，周梅华仅主张91818.23元，一审法院予以支持；关于周梅华主张的住院伙食补助费，周梅华三次住院合计51天，按本地区出差伙食补助每日100元计算，故周梅华的住院伙食补助费应为5100元；关于周梅华主张的护理费，周梅华第一次住院2天，2级护理，因周梅华未提供护理费发票，故一审法院按照居民服务业标准计算护理费，计231元（42157元÷365天×2天）。周梅华第二次住院28天，2级护理，周梅华提供陪护证明、协议书、发票，证明支付护理费6720元、租床费290元，因均系周梅华实际支出，且有票据佐证，故一审法院予以认定。周梅华第三次住院21天，2级护理，周梅华提供陪护证明、协议书、发票，证明支付护理费5460元，一审法院予以认定。此外，周梅华在调兵山市亲属家休养期间向他人支付的3600元护理费及在2018年7月2日至2018年8月2日期间向他人支付的3100元护理费，虽系周梅华实际支出，但不是在住院期间发生的，故一审法院不予支持。综上，周梅华的护理费应为12701元；关于周梅华主张的误工费，周梅华提供了大量证据足以证明其常年从事素质教育学术研究、心理咨询服务，虽未提供具体的收入证明，且已达到法定退休年龄，但周梅华作为沈阳创新教育研究所的法定代表人从事上述工作符合常理，且提供了注册国际心理咨询师（CIPC）证书，故一审法院按照教育业标准计算周梅华的误工费，关于误工天数，周梅华住院51天，诊断休息150天，因铁煤集团总医院未提供住院病历，故对其提供的诊断书休息45天一审法院不予认定，故一审法院认定周梅华的误工天数应为201天（51天+150天），因此，周梅华的误工费应为40898.27元（74268元÷365天×201天）；关于周梅华主张的交通费，结合本案的实际情况，一审法院酌定为500元；关于周梅华主张的辅助器具费1350元，鉴定费1000元，复印费12.4元，因均系周梅华实际支出，且有票据在卷佐证，故一审法院予以支持；关于周梅华主张的自行车损失费，从放车审批表上的记载可以看出，确有自行车存在，但周梅华无法证明自行车的具体价值，故一审法院以保险公司的定损价格对自行车损失费予以认定，即100元；关于周梅华主张的伤残赔偿金，周梅华的经常居住地为城市，且其工作属性与在城市居住的事实相互印证，故应按照城镇标准计算周梅华的伤残赔偿金，周梅华在本次事故中构成一处十级伤残，至定残日，周梅华已满71周岁，故周梅华的伤残赔偿金应为31493.7元（34993元×10%×9年）；关于周梅华主张的精神损害抚慰金5000元，因本次事故造成周梅华十级伤残，使周梅华遭受精神损害，需要得到抚慰，故一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿周梅华周梅华医疗费91818.23元、伙食补助费5100元、误工费40898.27元、护理费12701元、交通费500元、辅助器具费1350元、鉴定费1000元、复印费12.4元、自行车损失费100元、伤残赔偿金31493.7元、精神损害抚慰金5000元，合计189973.6元；二、驳回周梅华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费856元，已减半收取，由王振峰负担。二审中，上诉人、被上诉人均没有提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的申请对伤残等级重新鉴定的问题。上诉人于2018年1月10日委托沈阳医学院法医司法鉴定所对周梅华的伤残程度进行鉴定，沈阳医学院法医司法鉴定所出具【2018】沈医临鉴字第19号鉴定意见书。上诉人并未对该鉴定意见提出异议，在一审时上诉人未提出重新鉴定的申请，亦未提供足以推翻鉴定结论的证据，故对于上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人提出的对误工期间进行鉴定的主张。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》所主张的误工期限针对的是通常情况，本案中，被上诉人周梅华提供了相关的医疗诊断记录和相关病历，上诉人也并未否定相关医疗记录的真实性。因此，在有明确的病历和医嘱的情况下，无须对误工期限进行鉴定，一审法院据此确定误工期限并不无当。故，对上诉人的该项主张本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费774元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司承担。本判决为终审判决。审判长 那 卓审判员 陈兴田审判员 范 猛二〇一九年三月二十五日法官助理焦龙书记员施跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。