湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘12民终515号上诉人（原审被告）：谌君琳，女，汉族，1983年1月28日出生，住湖南省怀化市鹤城区。委托诉讼代理人：李亮，湖南宏峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：怀化华盛麓峰房地产开发有限公司，住所地湖南省怀化市鹤城区锦溪南路**，统一社会信用代码91431200565938987Y。法定代表人：李钊，系该公司经理。委托诉讼代理人：张赞，湖南君见律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘赟，湖南君见律师事务所实习律师。上诉人谌君琳与被上诉人怀化华盛麓峰地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2018）湘1202民初4525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。谌君琳上诉请求：依法撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院(2018)湘1202民初4525号民事判决书,驳回被上诉人的一审诉讼请求,诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决依据《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》(试行)第三十六条:“对人力资源管理、劳动合同签订工作负有领导、管理和经办职责的用人单位高管人员,人力资源部门工作人员,除能有充分的证据证明自己已经尽到了职责的外,其本人主张与用人单位未签订书面劳动合同二倍工资的,不予支持。”的规定,对上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同产生的双倍工资差额的主张不予支持。事实上,被上诉人在劳动争议仲裁及一审中未能提供任何有效的证据证明上诉人对公司劳动合同签订工作负有领导、管理和经办职责,一审法以上诉人工资高于行政人力部其他员工工资为由,认定上诉人在行政人力部行使管理职责,从而认定其应对签订劳动合同等人事管理工作向一审原告承担整体责任,属于没有事实和法律依据的主观推定。此外,《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》(试行)系湖南省人力资源和社会保障厅2016年发布的规范性文件,不属于现行有效的法律,且该标准第三十六的规定与《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍工资”的规定相抵触,法律的规定是清楚的,根据法律优先的原则,应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条。综上,请求二审法院撤销一审判决,驳回被上诉人的一审诉讼请求。怀化华盛麓峰地产开发有限公司未作书面答辩。怀化华盛麓峰地产开发有限公司向一审法院起诉请求：一、判令原告无需向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额152487.5元；二、判令原告无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金41587.5元；三、判令原告无需向被告支付2018年4月份剩余工资1817.5元；四、判令本案诉讼费及其他相关费用由被告承担。一审法院认定事实：2013年6月8日，原、被告签订《怀化华盛麓峰房地产开发有限公司劳动合同书》，约定被告在原告处从事人事主管工作，合同期限为2013年6月8日至2016年6月7日。2016年3月1日，双方签订《劳动合同变更书》，约定被告的工作岗位变动为行政人力部经理，并对薪酬等事项作了相关约定。2016年6月2日，双方又签订了《劳动合同续订书》，将上述劳动合同的期限从2016年6月8日延长至2019年6月7日。2017年3月31日，原、被告解除劳动合同关系，原告按照月工资11862.5元的标准向被告补偿了相应的经济补偿金。2017年4月1日，被告重新入职到原告公司，并继续在行政人力部从事管理性工作，但双方一直未签订劳动合同。2018年4月13日，原告提出辞退被告。2018年4月30日，被告正式离职。2017年4月至2018年4月，被告的工资标准为每月13862.5元，行政人力部门的其他普通工作人员的工资为每月2400元左右。2018年4月，原告只向被告实际发放了12045元工资。被告离职后向怀化市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：一、裁决华盛麓峰公司支付应当签订而未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分152487.5元；二、裁决华盛麓峰公司因违法解除劳动关系而应当支付一个月工资的代通知金13862.5元；三、裁决华盛麓峰公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金41587.5元；四、裁决华盛麓峰公司支付2018年4月份工资13862.5元。怀化市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2018年9月10日作出怀劳人仲字（2018）第55号仲裁裁决书，裁决如下：一、华盛麓峰公司向谌君琳支付未签订书面劳动合同二倍工资差额152487.5元；二、华盛麓峰公司向谌君琳支付违法解除劳动关系赔偿金41587.5元；三、华盛麓峰公司向谌君琳支付2018年4月份工资剩余部分1817.5元；四、驳回谌君琳的其他仲裁请求。仲裁裁决作出后，原告华盛麓峰公司不服，向本院提起诉讼，形成纠纷。一审法院认为：被告谌君琳于2017年4月1日重新入职原告公司后，双方虽未签订劳动合同，但已经形成事实劳动关系。关于谌君琳主张的因未签订书面劳动合同产生的双倍工资差额，被告谌君琳虽辩称“其在2017年4月1日重新入职公司行政人力部后，从事的是制表等基础性工作而非管理或经办劳动合同的工作”，因被告之前任行政人力部经理，双方在本案中提交的工资表体现被告在重新入职前后均为制表人的地位，因此不能说明被告在重新入职后仅仅从事制表等基础性工作。相反，结合被告的工资情况以及公司行政人力部其他人员的工资情况（被告的工资高于同部门普通工作人员的数倍），可以认定被告谌君琳仍在行政人力部行使管理职责。《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》（试行）三十六条规定：“对人力资源管理、劳动合同签订工作负有领导、管理和经办职责的用人单位高管人员，人力资源部门工作人员，除能有充分的证据证明自己已经尽到了职责的外，其本人主张与用人单位未签订书面劳动合同二倍工资的，不予支持。”，本案被告谌君琳作为行政人力部门的管理人员，应对签订劳动合同等人事管理工作向原告承担整体责任，但其在本案中未提交证据证明原告拒绝与其签订劳动合同，亦未提交证据证明其已经尽到了工作职责，因此其关于原告未与其签订书面劳动合同产生的双倍工资差额的主张法院不予支持。关于谌君琳主张因违法解除劳动关系而产生的经济赔偿金，被告谌君琳提交的员工离（辞）职会签表中离辞职原因一栏注明为“公司辞退”，虽原告主张其与被告谌君琳是协商一致解除的劳动关系，但又未提交有效证据证实，因此原告应当承担举证不能的不利后果，原告解除与被告的劳动关系属于违法行为。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”，因此，原告应向被告支付经济补偿金41587.5元（13862.5元/月×1.5个月×2）。关于谌君琳主张的代通知金，因原告系违法解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的应当支付代通知金的情形，故谌君琳的该主张法院不予支持。关于谌君琳主张的2018年4月份工资，因被告2018年4月的工资标准是13862.5元，而原告只向被告发放了该月的工资12045元，因此，原告还应向被告补发工资1817.5元（13862.5元-12045元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第四十七条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告怀化华盛麓峰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向被告谌君琳支付违法解除劳动关系的经济赔偿金41587.5元；二、原告怀化华盛麓峰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向被告谌君琳支付2018年4月份的剩余工资1817.5元；三、驳回原告怀化华盛麓峰房地产开发有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由原告怀化华盛麓峰房地产开发有限公司和被告谌君琳各承担5元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为：本案双方当事人对双方已形成事实劳动关系无异议，对本案基本事实也无异议。本案上诉争议的焦点是：一审适用法律是否错误。经审查：本案双方当事人于2013年6月8日签订了《怀化华盛麓峰房地产开发有限公司劳动合同书》，约定谌君琳在怀化华盛麓峰房地产开发有限公司处从事人事主管工作，合同期限为2013年6月8日至2016年6月7日。2016年3月1日，双方签订《劳动合同变更书》，约定谌君琳的工作岗位变动为行政人力部经理，并对薪酬等事项作了相关约定。2016年6月2日，双方又签订了《劳动合同续订书》，将上述劳动合同的期限从2016年6月8日延长至2019年6月7日。2017年3月31日，双方解除劳动合同关系，怀化华盛麓峰房地产开发有限公司按照月工资11862.5元的标准向谌君琳补偿了相应的经济补偿金。2017年4月1日，谌君琳重新入职到怀化华盛麓峰房地产开发有限公司，并继续在行政人力部从事管理性工作，但双方一直未签订劳动合同。2018年4月13日，怀化华盛麓峰房地产开发有限公司提出辞退谌君琳。2018年4月30日，谌君琳正式离职。2017年4月至2018年4月，谌君琳的工资标准为每月13862.5元，行政人力部门的其他普通工作人员的工资为每月2400元左右。2018年4月，怀化华盛麓峰房地产开发有限公司向谌君琳实际发放了12045元工资。《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》（试行）三十六条规定：“对人力资源管理、劳动合同签订工作负有领导、管理和经办职责的用人单位高管人员，人力资源部门工作人员，除能有充分的证据证明自己已经尽到了职责的外，其本人主张与用人单位未签订书面劳动合同二倍工资的，不予支持。”上诉人谌君琳作为行政人力部门的管理人员，应对签订劳动合同等人事管理工作向怀化华盛麓峰房地产开发有限公司承担整体责任，但其在本案中未提交证据证明怀化华盛麓峰房地产开发有限公司拒绝与其签订劳动合同，亦未提交证据证明其已经尽到了工作职责。因此，一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第四十七条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决：怀化华盛麓峰房地产开发有限公司向谌君琳支付违法解除劳动关系的经济赔偿金41587.5元并支付2018年4月份的剩余工资1817.5元并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人谌君琳负担。本判决为终审判决。审判长  王文胜审判员  李东恒审判员  武春毅二〇一九年三月十五日法官助理尹俊书记员易星萍