山东省济宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁08民终192号 上诉人（原审被告）：张厚业，男，1961年10月7日出生，汉族，农民，住山东省梁山县。 委托诉讼代理人：张惠波（系张厚业之子），男，1985年11月7日出生，汉族，住辽宁省沈阳市于洪区。 被上诉人（原审原告）：赵风兰，女，1958年7月11日出生，汉族，农民，住山东省梁山县。 委托诉讼代理人：杨凤文，山东宏易律师事务所律师。 上诉人张厚业因与被上诉人赵风兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省梁山县人民法院（2018）鲁0832民初2538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张厚业上诉请求：撤销一审判决，改判张厚业不再承担赔偿责任。事实和理由：一、一审法院认定事故双方均承担本次事故的同等责任，而又酌定赵风兰承担40%的责任，张厚业承担60%的责任，前后不一致。二、山东金盾司法鉴定所的鉴定意见未见胆囊切除为本事故所致，应认定为胆囊切除与本事故无关的直接证据，应予采用，从医疗费中扣除胆囊切除的相关费用。三、对于伤残赔偿金，不应按照28%的系数计算，应当按照20％的系数计算。四、一审关于交强险限额范围外的赔偿金额的计算方式及赵风兰支付鉴定费的计费基数的确定是错误的。关于交通事故社会救助基金10万元，济宁市公安局交通警察支队已明确将张厚业作为追偿主体，并已通过律师事务所向张厚业发出律师函，要求张厚业偿还全部救助基金，并未要求赵风兰偿还。故应从划分责任比例后张厚业的赔偿款中扣除该10万元，而不是一审判决的在损失总额中扣除该10万元再按照责任比例进行分配。五、因重新鉴定发生的费用，既包含向山东金盾司法鉴定所支付的鉴定费4500元，还包含山东金盾司法鉴定所要求向济宁医学院附属医院支付的复查会诊费1821元，赵风兰应承担该款的70%即1274.7元，一审判决遗漏了该部分。六、事故发生后张厚业第一时间对赵风兰进行了相应救助，完全从人道主义考虑，完全出于乡亲情感积极协助治疗并垫资。七、从当天赵风兰驾驶的电动自行车的视频测算，其行驶速度高于20KM/H，属于机动车，且赵风兰经过路口的过程中，无任何减速和应尽的观察义务，行为极危险。事故发生时张厚业车辆满载玉米，车重且行驶速度慢，赵风兰车速过快，在张厚业车辆已通过赵风兰行驶方向道路中线后，赵风兰车辆从侧面撞向张厚业车辆的左后侧。张厚业被撞击，完全处于被动。张厚业车辆极大的发动机音，赵风兰未尽到听到发动机声音而做出相应的避险义务。赵风兰由东向西、张厚业由北向南，根据交通法规，张厚业具有优先通行权。综上，赵风兰在事故中应承担主要责任，请求改判张厚业担30%的责任，赵风兰承担70%的责任。 赵风兰辩称，一审判决认定事实清楚，结合全案证据划分的赔偿比例恰当，赔偿标准符合当地司法实践标准，判决的项目及金额均是按照合法有效的证据予以支持的，符合相关法律规定。张厚业主张赵风兰不应当再从张厚业处得到赔偿没有事实和法律依据，其要求改判其承担30%的责任并没有相应的证据支持，应当驳回张厚业的上诉请求，维持原判。 赵风兰向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告各项经济损失130000元；2.诉讼费用和其他费用由被告承担。 一审法院查明事实：2017年9月23日15时许，被告驾驶无牌三轮汽车沿梁山县杨营镇芦里村街道由北向南行驶至交叉路口处时，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，事故造成两车不同程度损坏，原告受伤。2018年3月27日，梁山县公安局交通警察大队出具了交通事故证明。事故发生后，原告在梁山县人民医院住院治疗7天，支付医疗费共计51124.72元，在山东省千佛山医院住院治疗41天，支付医疗费共计242694.81元，其中被告垫付114820元，由道路交通事故社会救助基金垫付100000元。山东金盾司法鉴定所受本院委托作出鲁金司所[2018]临鉴字第A-356号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人经治疗后，目前致其双侧多发肋骨骨折、肝破裂修补术后、膈肌破裂修补术后、胸椎棘突多发骨折、右肩关节部分功能丧失已分别构成人体损伤九级、十级、十级、十级、十级伤残；其右胫骨骨折术后行二次手术取出内固定物的后续医疗费月8000元-10000元或按医院实际收费为据；其护理期90日、营养期90日。被告为此支付鉴定费4500元。原告赵风兰（1958年7月11日出生）系梁山县马营镇芦里村村民。被告张厚业系涉案无牌三轮汽车的所有人。 一审法院认为，本案争议的焦点是：（一）本次交通事故的责任划分问题；（二）原告驾驶的电动自行车是否属于机动车的问题；（三）关于由道路交通事故社会救助基金垫付的100000元如何处理的问题。关于焦点一，事故发生后，当事人并未及时报案，而是于2017年10月27日到向交警部门报案，致使事故形成原因无法查清。根据庭审查明的事实，结合交警部门出具的道路交通事故证明及双方当事人的陈述，本院酌定事故双方均承担本次事故的同等责任。关于焦点二，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，被告主张原告驾驶的电动自行车属于机动车，应当提供证据予以证明，因其提供证据不能证明该电动自行车属于机动车，且庭审中告知如被告申请对原告驾驶的电动自行车是否属于机动车进行司法鉴定，须在庭审后5日内递交书面申请，逾期视为放弃鉴定申请，承担不利的法律后果，但被告并未递交书面申请，故对被告的该项主张不予采信。关于焦点三，《中华人民共和国侵权责任法》第五十三条规定：“机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车不明或者该机动车未参加强制保险，需要支付被侵权人人身伤亡的抢救、丧葬等费用的，由道路交通事故社会救助基金垫付。道路交通事故社会救助基金垫付后，其管理机构有权向交通事故责任人追偿”。从上述规定可以看出，道路交通事故社会救助基金管理机构对道路交通事故社会救助基金行使追偿权的对象是交通事故责任人。本案中，原、被告均承担事故的同等责任，均系交通事故的责任人和被追偿对象，故向原告垫付的道路交通事故社会救助基金100000元，应当从原告支付的医疗费中扣减后，余款由被告按照事故责任比例予以赔偿。 综上所述，被告驾驶的无牌三轮汽车与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，事故造成两车不同程度损坏，原告受伤，事实清楚，证据确实充分，应予认定。被告张厚业违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，致使本次事故发生，被告张厚业作为涉案车辆的所有人，应当对原告的合法损失承担相应赔偿责任。原告系农村居民，其相关损失应当按照山东省上一年度农村居民人均可支配收入标准计算。原告对损害的发生存在一定过错，应当减轻被告的责任。根据事故发生的起因、过程和事故责任，酌定原告承担40%的赔偿责任，被告承担60%的赔偿责任。经审查，原告主张的医疗费293819.53元、住院伙食补助费2400元（50元/天×48天）、营养费2700元（30元/天×90天）、伤残赔偿金84660.80元（15118元/年×20年×28%）、后续治疗费8000元，符合法律规定，依法予以支持。原告已达到法定退休年龄，且未提供证据证明其实际误工情况，其主张的误工费不符合法律规定，不予支持。原告未提供证据证明护理人的误工损失情况，护理费应当参照当时护工标准计算，故酌定护理费为7200元（80元/天×90）。山东金盾司法鉴定所作出鉴定意见改变了原告提供的证据4的鉴定意见，原告因其单方委托支付的鉴定费应当由其自行承担。原告先后在梁山县人民医院和山东省千佛山医院住院治疗48天，其就医支出交通费具有合理性和必要性，根据原告到医院治疗的路程、时间及治疗地的消费情况，酌定支持交通费3000元。本次交通事故造成原告构成五处伤残，其主张精神损害抚慰金符合法律规定，予以支持，根据双方的过错程度及原告的伤残程度，酌定支持其精神损害抚慰金5000元。原告未提供证据证明其财产损失的具体情况，其主张的财产损失费不符合法律规定，不予支持。事故发生后，原告对其车辆进行施救并支付施救费符合客观事实，根据原告的车辆现状及当地进行车辆车辆施救的实际情况，酌定原告的施救费为150元。综上，确认原告因本次交通事故造成的各项损失数额为：医疗费293819.53元、伙食补助费2400元、营养费2700元、护理费7200元、伤残赔偿金84660.80元、后续治疗费8000元、交通费3000元、施救费150元、精神损害抚慰金5000元，合计406930.33元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”。被告驾驶的事故车辆未投保交强险，根据上述规定，原告请求被告在交强险责任限额范围内予以赔偿，符合法律规定，应予支持，故原告的损失应当首先由被告在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告按照事故责任比例予以赔偿。据此，被告在交强险责任限额范围内赔偿原告精神损害抚慰金5000元、医疗费10000元、护理费7200元、伤残赔偿金84660.80元、交通费3000元、施救费150元，合计110010.80元，在交强险限额范围外赔偿原告118151.72元{[医疗费183819.53元（293819.53元-10000元-100000元）+后续治疗费8000元+伙食补助费2400元+营养费2700元]×60%}。因重新鉴定支付的鉴定费4500元，由原告和被告按照事故责任比例负担，即原告承担1800元（4500元×40%），被告承担2700元（4500元×60%）。鉴于该鉴定费系被告支付的，原告应承担的鉴定费1800元及被告为原告垫付的114820元，应当从被告的赔偿款中予以扣减。双方当事人的其他请求，不符合法律规定，依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告张厚业于判决生效之日起十日内赔偿原告赵风兰精神损害抚慰金、医疗费、护理费、伤残赔偿金、交通费、施救费、后续治疗费、伙食补助费、营养费等各项损失共计228162.52元（110010.80元+118151.72元）。原告赵风兰应承担的鉴定费1800元和被告张厚业为原告赵风兰垫付的114820元从上述赔偿款中扣减后，被告张厚业实际还应赔偿原告赵风兰111542.52元；二、驳回原告赵风兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取1450元，诉讼保全费1020元，合计2470元，由原告赵风兰负担351元，被告张厚业负担2119元。 本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，张厚业支付复查会诊费1821元。 本院认为，本案二审争议的焦点问题是：1、赵风兰在本次事故中应承担何种责任，一审判决确定的张厚业承担的赔偿比例是否适当；2、赵风兰胆囊切除与本次事故有无关联性；3、张厚业主张的复查会诊费1821元是否应由赵风兰按照比例承担；4、一审判决对于伤残赔偿金和10万元救助基金的计算方式有无错误。关于焦点1，张厚业驾驶的机动车与赵风兰驾驶的二轮电动自行车在交叉路口发生碰撞，双方当事人均未保障安全驾驶，在通过交叉路口时未减速慢行，未注意观察其他方向的车辆情况，致使发生交通事故，事故发生后双方当事人均未及时报案，致交警部门无法查清事故原因，一审法院酌情确定事故双方对本次事故承担同等责任，并无不当。《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：……（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任。参照上述规定，机动车与非机动车、行人发生交通事故，在非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的情形下，机动车仍要承担百分之六十至七十的赔偿责任，故一审判决确定由张厚业承担60%的赔偿责任，符合以上规定，并无不当。关于焦点2，张厚业主张胆囊切除与本次交通事故无关，并未提供有效证据证明，且在一审中一审法院已向张厚业释明是否申请关联度鉴定，张厚业明确表示不申请，故对张厚业的该上诉主张不予支持。关于焦点3，张厚业一审已主张因重新鉴定支出的复查会诊费1821元，该款应由赵风兰自担728.4元，可在张厚业应当支付的赔偿款中予以扣减。关于焦点4，赵风兰因交通事故致残，经评定为一处九级、四处十级伤残，一审法院计算残疾赔偿金方式并无不当，张厚业上诉主张应当按照20%的比例计算，没有依据，不予支持。对于济宁市公安局交通警察大队为赵风兰垫付的抢救费100000元，交警支队已委托山东宏易律师事务所向张厚业发出律师函，要求其返还垫付款项，即由张厚业承担该款项的返还义务，故该10万元垫付款项应从张厚业应承担的赔偿款中予以扣减，一审判决计算方式不当，予以纠正。综上，张厚业应当在交强险限额范围内先赔偿赵风兰110010.8元，赵风兰的其他损失包括医疗费283819.53元，后续治疗费8000元，伙食补助费2400元、营养费2700元共计296919.53元，张厚业应当承担60%即178151.72元。张厚业共计应当赔偿赵风兰288162.52元，扣减赵风兰应当自行负担的鉴定费1800元、复查会诊费728.4元、张厚业垫付的114820元及救助基金款10万元，张厚业还应再赔偿赵风兰70814.12元。 综上所述，上诉人张厚业的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、撤销山东省梁山县人民法院（2018）鲁0832民初2538号民事判决第二项； 二、变更山东省梁山县人民法院（2018）鲁0832民初2538号民事判决第一项为：张厚业于本判决生效之日起十日内再赔偿赵风兰损失70814.12元； 三、驳回赵风兰的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1450元，诉讼保全费1020元，由赵风兰负担665元，张厚业负担1805元；二审案件受理费2900元，由张厚业负担1827元，赵风兰负担1073元（张厚业已垫付，执行时一并结算）。 本判决为终审判决。 审判长  朱壮男 审判员  史宝磊 审判员  张 芳 二〇一九年三月二十八日 书记员  金广洋