重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终858号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区中山三路**希尔顿商务大厦**，统一社会信用代码91500103MA5U3X034M。负责人：谭春艳，副总经理。委托诉讼代理人：郑春花，女，1994年3月8日出生，汉族，住重庆市开县。被上诉人（原审原告）：莫少明，男，1937年6月29日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李凤英，重庆龙都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫福平，女，1960年1月5日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李凤英，重庆龙都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫福友，男，1962年11月29日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李凤英，重庆龙都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫福伟，男，1964年2月27日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李凤英，重庆龙都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫福田，男，1965年5月2日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李凤英，重庆龙都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莫福刚，男，1967年3月20日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李凤英，重庆龙都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王云中，男，1979年12月25日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：曾林，重庆钧儒律师事务所律师。上诉人利宝保险有限公司重庆分公司（以下简称保险公司）与被上诉人莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚，被上诉人王云中机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市铜梁区人民法院（2018）渝0151民初3998号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人郑春花，被上诉人莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田的委托诉讼代理人李凤英，莫福刚及其委托诉讼代理人李凤英，被上诉人王云中的委托诉讼代理人曾林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销（2018)渝0151民初3998号民事判决书,改判重新核定事故的真实性,精神抚慰金,护理费，生活用品费及医疗费非医保费用共计185194元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审法院对原告举示的生活用品发票作为认定交通事故中死者陈太秀住院期间产生的生活用品费的证据不足,不足于证明其系死者住院期间产生。对人身损害案件的司法解释中无生活用品费项目,不应得到主张。对护理费部分原告系在重症监护室抢救治疗,护理工作由重症监护室护士承担,不应当认定在重症监护室治疗期间的护理费用。对一审法院判决的精神抚慰金5万元依据不足,标准过高。对医疗费非医保及超限金额,原告在一审庭审中未举示医疗费发票及费用清单,恳请求法院重新认定其生活用品费,护理费及精神抚慰金的金额,对原告医疗费非医保部分进行司法鉴定,并依法改判。莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚辩称，1、生活服务用品费是受害人事故后一直昏迷，需要大量的护垫、卫生纸等用品。法律法规规定受害人必要的支出费用就应该赔偿。一审主张1000元是合理的。2、关于护理费问题，受害人伤残是一级伤残，是全部护理。在重症监护室医生护士只是治疗处理，不会对病人日常生活进行处理。医嘱也是两人或多人护理，有病历记载。3、精神抚慰金主张过低。4、关于非医保用药问题，与受害人无关，应该由上诉人举证。非医保用药上诉人自己应当鉴定。王云中辩称，一审认定事实清楚，王云中商业险投保50万元，一审判决的鉴定费3000多元由王云中承担不合理，应该由保险公司一起赔偿。莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚向一审法院提出诉讼请求：1、原告损失费416628.16元，由被告保险公司在交强险限额内先行赔偿；不足部分，由被告保险公司在第三者责任商业险限额内予以赔偿；仍有不足部分，由被告王云中予以赔偿。2、本案受理费,由被告王云中负担。一审法院审理查明：陈太秀系城镇居民。原告莫少明系陈太秀之夫。原告莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚系陈太秀之子女。2018年2月2日15时9分，被告王云中聘请的驾驶员江皎驾驶被告王云中所有的渝Ｄ×××**号小型越野客车，沿中兴路由一中方向往中医院方向行驶，当车行驶至重庆市铜梁区中兴路与丝绸街路口时，在左转弯过程中，与正在通过人行横道的行人陈太秀相撞，造成陈太秀受伤的交通事故。陈太秀受伤后于2018年2月2日至2018年7月12日在重庆市铜梁区人民医院住院治疗160天。诊断为：1、重型脑伤；2、左侧颞顶部急性硬膜下血肿；3、右侧额部少许硬膜下血肿；4、脑疝；5、创伤性蛛网膜下腔出血；6、右侧枕骨骨折。用去住院费用267394.67元，原告预交医疗费75000元。期间，因陈太秀伤情严重，原告为陈太秀购买生活用品用去费用2065.28元。陈太秀出院时医嘱：1、加强营养、营养支持，避免感冒，继续肢体康复，继续加强压疮、肺部护理，住院期间由双人护理，继续加强护理（可双人或多人护理）。2、注意保护胃管，避免脱落，每月更换；尿管应每15天更换，避免脱落及牵拉；气管切开金属导管，避免脱落、异物掉入，需煮沸消毒。3、如需伤残鉴定请咨询司法鉴定部门。4、院外继续治疗。陈太秀出院后在院外门诊治疗用去医疗费874.88元。2018年9月19日，重庆市铜梁司法鉴定所对陈太秀作出鉴定意见书：1、陈太秀因车祸伤致重型脑伤、颅骨骨折，颅内出血及血肿、脑疝并发消化道出血，肺部感染、窒息，经治疗目前仍浅昏迷，评定为人体损伤一级伤残。2、陈太秀因车祸伤及头部，诊断为重型脑伤，颅骨骨折，颅内出血及血肿、脑疝并发消化道出血，肺部感染、窒息。经左侧额颞顶部急性硬膜下血肿清除术，气管切开，呼吸机辅助呼吸，出院时有意识障碍，目前法医学检查，仍为浅昏迷。现在仍带有气管切开导管、胃管、尿管。陈太秀因目前意识障碍，带有气管切开导管、胃管、尿管，身体营养状态差，有较多的腹部感染、消化道损伤及出血、尿路感染的危险因素，需行一年左右康复治疗，营养治疗，共需人民币拾万捌仟元（108000元）整。3、陈太秀因车祸伤致重型脑伤、颅骨骨折。颅内出血及血肿、脑疝并发消化道出血，肺部感染、窒息，经治疗目前仍浅昏迷，评定为完全护理依赖，护理人员2名。原告用去鉴定费3350元。2018年2月15日，重庆市铜梁区公安局交巡警支队作出道路交通事故认定书，认为江皎的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款“机动车行经人行横道时，应当减速行驶；遇行人正在通过人行横道，应当停车让行。”之规定，认定江皎承担事故的全部责任。2018年10月3日，陈太秀在家中因呼吸循环功能衰竭死亡，安葬于农村。渝Ｄ×××**号车在被告保险公司投保了交强险，其交强险责任限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。在被告保险公司投保了不计免赔的第三者责任商业险保险金额为500000元。一审法院认为，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。同时，法律还规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案江皎系被告王云中聘请的驾驶员，其在提供劳务时发生交通事故，造成陈太秀受伤，进而陈太秀因呼吸系统衰竭死亡，经重庆市铜梁区公安局交巡警支队认定江皎承担事故的全部责任，被告王云中应当对原告的损失承担赔偿责任。因渝Ｄ×××**号车在被告保险公司投保了交强险及第三者责任商业险，被告保险公司应先行在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由被告保险公司在第三者责任商业险范围内予以赔偿，仍有不足部分，由被告王云中予以赔偿。关于陈太秀死亡原因的问题，一审法院认为陈太秀已经安葬，没有鉴定的条件，根据陈太秀在交通事故中的伤情，并经重庆市铜梁司法鉴定所在陈太秀死亡前鉴定为一级伤残、完全护理依赖的事实，认定陈太秀的死亡与交通事故有直接的因果关系。原告要求被告赔偿住院伙食补助费8000元、死亡赔偿金160965元、丧葬费36636元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费3350元的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告要求被告赔偿医疗费75874.88元的请求，因被告保险公司没有提供证据证明非医保费用的金额，一审法院予以主张75874.88元。关于原告要求被告赔偿护理费67800元的请求，一审法院认为2018年10月3日前陈太秀健在，原告应当获得护理费的赔偿。原告与护理人员按160元/天计算的约定不及于被告保险公司，一审法院按120元/天计算为58320元[(160天＋83天)×120元/天×2人]。关于原告要求被告赔偿营养费10000元的请求，一审法院认为其请求较高，一审法院根据陈太秀健在时的伤情予以主张2000元。关于原告要求被告赔偿生活用品费2002.28元的请求，一审法院认为陈太秀伤后一直处于浅昏迷状态，原告有发生该费用的合理性，但其请求较高，一审法院予以主张1000元。关于原告要求被告赔偿交通费2000元的请求，因原告没有提供证据证明其发生额，一审法院酌定1000元。经审核，原告应当获得赔偿的项目及金额为：1、医疗费75874.88元；2、护理费58320元；3、住院伙食补助费8000元；4、营养费2000元；5、生活用品费1000元；6、死亡赔偿金160965元；7、丧葬费36636元；8、精神损害抚慰金50000元；9、鉴定费3350元；10、交通费1000元，共计397145.88元。综上，对原告要求被告赔偿损失的请求，一审法院予以主张被告保险公司在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费10000元，在死亡伤残限额内赔偿原告损失费110000元（其中精神损害抚慰金50000元），不足部分277145.88，由被告保险公司在第三者责任商业险限额内赔偿原告损失费273795.88元（397145.88元－10000元－110000元－3350元）；仍有不足部分鉴定费3350元，由被告王云中赔偿原告损失费3350元。以上各项，由被告保险公司赔偿原告损失费393795.88元，由被告王云中赔偿原告损失费3350元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告利宝保险有限公司重庆分公司于本判决书生效之日起一月内赔偿原告莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚损失费393795.88元；二、被告王云中于本判决书生效之日起五日内赔偿原告莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚损失费3350元；三、驳回原告莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2483元，减半交纳1241.50元，由原告莫少明、莫福平、莫福友、莫福伟、莫福田、莫福刚负担58.50元，由被告王云中负担1183元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，针对保险公司上诉理由，本院评判如下：上诉人所称的生活用品费用。诉讼中，受害人方的代理人陈述为卫生护垫等用品，因受害人为丧失意识的重症病人，产生该类用品是必需的，其费用应当由侵权人承担赔偿责任。一审法院酌情主张1000元合理。关于重症监护期间护理费用的问题，因受害人处于重症监护状态，生活不能自理，有医嘱证明，也符合生活中的客观情况，应当依法予以主张。受害人经鉴定为一级伤残，后死亡，一审法院主张精神抚慰金50000元，符合规定。关于非医保用药的问题，一审中保险公司认为应当扣15%的非医保用药由王云中承担，王云中并未同意。保险公司没有举示出应当由王云中承担15%非医保用药的证据，也没有证据证明所用药物中存在的非医保用药的具体数额，本院对此不予支持。一审法院其余评判，理由充分，本院予以支持。综上所述，上诉人保险公司的上诉理由不成立。原判事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2483元，由上诉人利宝保险有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李盛刚审判员  张欲晓审判员  刘 静二〇一九年三月七日法官助理彭松涛书记员李莉