安徽省马鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖05民终97号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地安徽省合肥市政务文化新区怀宁路**平安大厦**。负责人：王玮，该公司经理。委托诉讼代理人：陈羽，男，该公司员工。委托诉讼代理人：杜婷婷，安徽长城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐婷婷，女，1994年9月24日出生，汉族，住安徽省马鞍山市博望区。委托诉讼代理人：芮珍平，安徽民主律师事务所律师。原审被告：史伟，男，1987年11月26日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。原审被告：中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行，住所地，住所地安徽省马鞍山市花山区湖东中路**iv>负责人：陈汉东，该分行行长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人徐婷婷、原审被告史伟、中国建设银行股份有限公司马鞍山市分行（以下简称建设银行）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省马鞍山市博望区人民法院（2018）皖0506民初1452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1.案涉鉴定意见书系单方委托鉴定，鉴定程序不合法，选择鉴定机构时未通知平安保险公司到场，送检材料亦未经平安保险公司质证，送检材料的合法性、关联性均无法确定，徐婷婷目前内固定仍在位，必然影响其活动度，应在内固定取出后再做鉴定，故徐婷婷提交的鉴定意见书不能作为定案依据。2.徐婷婷曾起诉要求按江苏省城镇标准计算残疾赔偿金，并在该次诉讼中提供证据证明其系江苏省农村居民且一直在外打工，后撤诉。本次诉讼中徐婷婷又提供证据证明其一直居住在马鞍山，前后矛盾，一审依据上述证据按照城镇标准认定徐婷婷的残疾赔偿金，证据不足。3.徐婷婷未能提供证据证明其事故发生前的工资收入情况，其提供的社区证明载明其系聋哑人、无工作，一审判决支持徐婷婷的误工费请求，证据不足。徐婷婷辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1.徐婷婷长期在博望区博望镇居住生活，应当按照城镇标准计算其残疾赔偿金。2.徐婷婷事故发生前在KTV上班，负责制作果盘，一审按照城镇标准认定其误工费并无不当。请求驳回上诉，维持原判。史伟、建设银行未作答辩。徐婷婷向一审法院起诉请求：1.史伟、建设银行共同赔偿徐婷婷各项损失113640元；2.平安保险公司在交强险和商业三者险限额内对上述损失承担替代赔偿责任；3.由史伟、建设银行、平安保险公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年7月4日17时50分许，史伟驾驶皖Ｅ×××**号小型普通客车沿马鞍山市博望区博望镇新合路由东向西行驶至博迟路交叉口时，因疏于观察，与徐婷婷驾驶的左转弯的电动自行车相撞，造成徐婷婷受伤、两车受损。经马鞍山市公安局交通警察支队博望大队认定：史伟对本起事故负主要责任，徐婷婷负次要责任。徐婷婷受伤后先后至当涂县人民医院住院治疗，南京市溧水区人民医院、溧水毛公埠梁氏医院门诊治疗，经诊断为：1.左髌骨骨折；2.头外伤；3.全身多处软组织挫伤。共住院20天，医疗费合计11244.45元。2018年1月17日，经安徽公正司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人徐婷婷左膝关节活动功能丧失达25%以上属十级伤残；2.被鉴定人徐婷婷的误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为60日为宜；3.被鉴定人徐婷婷的后续医疗费建议约为6000元。史伟驾驶的皖Ｅ×××**号车辆为建设银行所有，该车在平安保险公司投保了交强险及限额为30万元的不计免赔商业三者险，保险期限均为2017年1月24日至2018年1月23日。事故发生后，平安保险公司垫付医疗费10000元；史伟和安徽皖信人力资源管理有限公司垫付医疗费604.18元，并赔偿徐婷婷损失5000元，计5604.18元。史伟为安徽皖信人力资源管理有限公司职工，被劳务派遣至建设银行从事驾驶员工作，事故发生时，史伟系为建设银行履行公务过程中。一审法院认为：公民的健康权、财产权受法律保护。侵权人因过错造成他人人身损害和财产损失的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案事故发生后，交警部门对事故责任作出认定，双方当事人均无异议，予以认定。史伟驾驶的皖Ｅ×××**号车辆在平安保险公司投保了交强险及限额为30万元的不计免赔商业第三者责任险，徐婷婷因交通事故产生的损失应在保险公司交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额内按责任比例进行赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。故对建设银行主张史伟非该公司职工，其不是本案的适格主体的抗辩意见不予采信。参照人身损害赔偿标准，结合本案查明的事实，确定徐婷婷的损失如下：1.医疗费11244.45元。2.营养费1800元，平安保险公司无异议，予以支持。3.住院伙食补助费600元，平安保险公司无异议，予以支持。4.护理费10935元，平安保险公司无异议，予以支持；5.误工费，徐婷婷居住生活在城镇一年以上，无固定收入，其要求按2400元/月计算，低于2017年度城镇居民人均可支配收入标准，故对其主张误工费14400元（2400元/月×6个月）予以支持。6.残疾赔偿金，徐婷婷在城镇居住生活一年以上，其主张按安徽省城镇标准计算予以支持，为63280元（31640元/年×20年×10%）；被抚养人生活费，徐婷婷之子芮昊在城镇幼儿园上学，被抚养人生活费应按城镇标准计算，徐婷婷定残之日，芮昊近4周岁，故计算年限应以14年为宜，被抚养人生活费为14518元（20740元/年×14年×10%÷2），残疾赔偿金合计77798元。7.后续治疗费6000元，有司法鉴定意见，予以支持。8.精神损害抚慰金，徐婷婷负本起事故的次要责任，其伤情构成十级伤残，酌定为4000元，徐婷婷主张精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿，符合法律规定，予以支持。9.徐婷婷受伤后，在多地医院治疗，对其主张的交通费500元予以支持。10.鉴定费2090元，有鉴定费票据，予以支持。徐婷婷的损失合计为125367.45元及精神损害抚慰金4000元。平安保险公司应在交强险限额内赔偿徐婷婷医疗费10000元、护理费10935元、误工费14400元、精神损害抚慰金4000元、交通费500元、鉴定费2090元、残疾赔偿金77798元，合计119723元。超出交强险赔偿限额的损失：医疗费1244.45元、后续医疗费6000元、住院伙食补助费600元、营养费1800元，合计9644.45元。因史伟驾驶机动车，负本起事故的主要责任，徐婷婷驾驶非机动车，徐婷婷主张对超出交强险的损失由建设银行承担80%的赔偿责任，予以支持，故建设银行对超出交强险的损失应赔偿7715.56元（9644.45元×80%），由平安保险公司在商业第三者责任险限额内替代赔偿，其余损失由徐婷婷自行承担。事故发生后，平安保险公司已支付医疗费10000元，应在交强险医疗费限额中予以扣除，故平安保险公司应在交强险范围内赔偿徐婷婷各项损失计109723元。事故发生后，史伟和安徽皖信人力资源管理有限公司已支付5604.18元，故平安保险公司应在商业第三者责任险限额内替代赔偿徐婷婷2111.38元。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司在交强险限额内赔偿徐婷婷各项损失计109723元；二、中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿徐婷婷各项损失计2111.38元。上述一、二项合计111834.38元，中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内给付。案件受理费2572元，减半收取1286元，由中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司负担。审判长  陈友妹审判员  赵 辉审判员  方 芳二〇一九年三月九日法官助理刘乔书记员王先平