云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民初1902号原告：佛山市雄禧贸易有限公司，住所：佛山市顺德区龙江镇西溪社区居委会南镇体育一路****之一。法定代表人：简秀文，董事长。委托诉讼代理人：刘双俊、杨晓昆，北京德恒（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南南磷集团销售有限公司，，住所：云南省昆明市东风西路**顺城写字楼****法定代表人：王安康，执行董事、经理。被告：云南南磷集团股份有限公司，住所：云南，住所：云南省昆明市东风西路**顺城写字楼******>法定代表人：王安康，董事长。以上两被告共同的委托诉讼代理人：王锋力、张佳，云南华度律师事务所律师，特别授权代理。原告佛山市雄禧贸易有限公司（以下简称：雄禧公司）诉被告云南南磷集团销售有限公司（以下简称：南磷销售公司）、云南南磷集团股份有限公司（以下简称：南磷公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭于2018年12月11日对本案公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘双俊，被告南磷销售公司、南磷公司共同的委托诉讼代理人张佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。雄禧公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与南磷销售公司于2017年3月28日签订的《采购合同》；二、判令被告南磷销售公司向原告返还货款923.6万元并支付自2017年4月1日起至全部款项还清之日止按银行同期贷款利率计算的利息；三、判令被告南磷销售公司向原告支付违约金2770800元；四、判令本案案件受理费、保全费、保全担保费、公告费、律师费等全部实现债权的费用由被告南磷销售公司承担；五、判令被告南磷公司对上述第二、三、四项请求承担连带清偿责任。事实和理由：2017年3月28日，原告与被告南磷销售公司签订《采购合同》，内容为原告向被告南磷销售公司采购聚氯乙烯1540吨，每吨单价6000元，总金额为9236000元。双方约定原告于合同签订后三日内将货款分批次转至被告南磷销售公司账户，被告南磷销售公司于2017年5月31日前向原告交付全部货物。若其不能按照合同时间及时交货的，每逾期一天按未交付货物款项的1%向原告支付违约金，逾期达30天，原告有权解除合同并要求退回未交货的货款及支付违约金。2017年10月15日，原告、被告南磷销售公司、南磷公司三方签订了一份《保证合同》，约定被告南磷公司自愿就《采购合同》项下被告南磷销售公司应履行的义务与责任，向原告承担连带保证责任，保证责任包括但不限于主债权、违约金、原告实现债权及担保权的费用。2018年3月，原告、被告南磷销售公司就《采购合同》签订补充协议，将原合同法院管辖地修订为：若双方因合同产生纠纷，可向被告方所在地人民法院起诉。采购合同签订后，原告依约全额支付货款，但截止起诉之日起，被告南磷销售公司均未履行合同义务，原告多次向被告南磷销售公司主张交货，被告南磷销售公司均未履行，为维护原告合法利益，特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。被告南磷销售公司、南磷公司共同辩称：2017年4月16日和2017年4月19日已向原告履行120吨交货义务，未交付货款总额856.4万元已按还款约定履行还款义务，原告诉请主张利息和违约责任无事实依据。原告围绕诉讼请求，提交了《采购合同》、《采购合同补充协议》、客户收（付）款入账通知单、《保证合同》、《保证合同补充协议》、律师费发票等证据；被告提交了应收账款对账单、货票、领货凭证、工作联系函、微信聊天记录等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2017年3月28日，原告与被告南磷销售公司签订《采购合同》，约定：原告向被告南磷销售公司采购物料聚氯乙烯共1540吨，暂估计按每吨6000元，采购总金额923.6万元（含税），签订协议三日内原告将923.6万元转账到被告南磷销售公司账户，被告南磷销售公司应在2017年5月31日前交付全部货物1540吨，如被告南磷销售公司不能按合同时间及时交货，原告有权按每逾期一天收取未交付货物款项的总额1%作为违约金，直到交付完毕为止，如逾期达30天，原告有权解除合同，要求被告南磷销售公司退回未交付货物的货款及支付违约金。之后双方另行签订《补充合同》，约定双方发生纠纷如不能协商解决，则可在被告南磷销售公司所在地法院起诉。2017年3月28日原告通过自己的银行账户分别向被告南磷销售公司尾号为147318的银行账户汇款500万、向尾号为129510的银行账户汇款423.6万，以上款项共计923.6万元。至原告起诉前，被告南磷销售公司共向原告供货120吨。2017年10月15日，原告与二被告共同签订《保证合同》，约定被告南磷公司自愿就上述《采购合同》项下债务人应履行的全部义务与责任，向原告承担连带保证责任（包括但不限于主债权、违约金、实现债权以及担保权的费用）。保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。原告与被告南磷销售公司协议变更主合同无需取得被告南磷公司的同意，无论主合同变更是否加重债务人的债务，被告南磷公司仍对变更后的主合同继续承担担保责任。之后，原告与二被告再次签订《补充合同》，约定三方发生纠纷如不能协商解决，则任何一方有权将争议交由被告南磷公司所在地法院管辖处理。因云南石化燃气有限公司拟与被告南磷销售公司合作，委托被告南磷销售公司代为加工生产聚氯乙烯，故2017年10月18日，原告与被告南磷销售公司签订《还款协议书》，确认未交货金额为923.6万元，并约定：原告可按需向云南石化燃气有限公司采购聚氯乙烯，被告南磷销售公司承诺自原告支付第一笔货款后，每隔10天按原告支付总采购款不低于5%为标准向原告退还上述采购合同已收货款。被告南磷销售公司逾期未支付，被告南磷销售公司同意云南石化燃气有限公司在与被告南磷销售公司任意应付未付款项中进行扣除并代为支付给原告。被告南磷销售的表述是为能退还原告货款做出的实质性承诺行为，原告即便同意按协议配合，亦不代表原告同意变更2017年10月15日三方《保证合同》的权利义务，该《保证合同》继续有效。2018年12月13日，原告与被告南磷销售公司《工作联系函》载明：2018年10月29日、11月12日、11月29日，原告共采购支付云南石化燃气有限公司PVC货款共计7569760元，依据5%返款的约定，被告南磷销售公司以60吨SG-5型优等品PVC粉货物冲抵返款，计冲抵货款37.2万元，原告在被告南磷销售公司处预付货款减少为819.2万元。2019年1月18日原告签收60吨SG-5聚氯乙烯。综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：一、《采购合同》是否应当解除;二、违约金以及利息、律师费是否应当支持;三、被告南磷公司是否承担保证责任。本院认为，一、关于《采购合同》是否应当解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，本案中，《采购合同》中明确对合同解除条件进行了约定：被告南磷销售公司逾期交货达30天，原告有权解除合同。基于此，根据在案查证事实，被告南磷销售公司在交付120吨货物后，无力继续依据合同约定交付货物，致使合同目的无法实现，构成违约，原告依据约定解除合同的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。二、关于被告南磷销售公司欠付货款数额的问题。原告认可被告南磷销售公司在《采购合同》签订后仅交付120吨货物；一审审理过程中，原告又与被告南磷销售公司达成供货60吨冲抵返还货款37.2万元的合意，最终双方以《工作联系函》的方式确认被告南磷销售公司欠付原告货款总额为819.2万元，该《工作联系函》系双方真实意思表示，内容真实合法，本院依法予以确认。三、关于利息以及违约金、律师费是否应当支持的问题。关于利息问题，被告南磷销售公司在未依约交付原告货物时，应及时退还货款，但至今未退还，其占用资金的行为给原告造成了损失，故原告主张退还货款并按照同期银行贷款利率支付利息有事实和法律依据，本院依法予以支持，对原告主张的利息以双方最终确认的下欠货款金额8192000元为基数，按同期银行贷款利率自逾期交货之日即2017年6月1日计算至还清之日止。关于违约金问题，《采购合同》签订后，原告已经依据约定于2017年3月28日向被告南磷销售公司支付货款923.6万元，被告未在约定的2017年5月31日前交付全部货物1540吨，构成违约，原告虽然主张了资金占用利息，但是被告存在逾期交货和未能返还货款的双重违约行为，原告主张的利息仅仅弥补了其资金被占用的损失，未能弥补逾期交货所造成的损失，故原告主张的违约金应当予以支持；双方在《采购合同》中约定每逾期一天按照未交付货款的1%支付违约金，但是该约定过高，综合考虑原告就其损失的举证情况、被告违约的情形，结合本案合同的履行情况，本院酌情调整违约金为30万元。关于律师费用问题，原告举证为本案诉讼支出律师费8万元，属于为实现债权产生的费用，本院依法予以支持。四、关于被告南磷公司承担责任问题。本案三方当事人共同签署《保证合同》以及《保证合同补充协议》，明确被告南磷公司为《采购合同》项下被告南磷销售公司应履行的义务与责任，向原告承担连带保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，同时约定主合同是否变更无需经过被告南磷公司的同意，被告南磷公司对变更后的主合同继续承担担保责任。故被告南磷公司作为本案的保证人，应当依据约定就被告南磷销售公司欠付货款向原告承担连带责任保证。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条之规定，判决如下：一、解除原告佛山市雄禧贸易有限公司与被告云南南磷集团销售有限公司于2017年3月28日签订的《采购合同》；二、由被告云南南磷集团销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告佛山市雄禧贸易有限公司支付尚欠货款本金8192000元，并支付自2017年6月1日至还清之日止按同期银行贷款利率计算的利息；三、由被告云南南磷集团销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告佛山市雄禧贸易有限公司支付违约金30万元、律师费8万元；四、被告云南南磷集团股份有限公司对被告云南南磷集团销售有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告云南南磷集团股份有限公司承担保证责任后，有权向被告云南南磷集团销售有限公司追偿；五、驳回原告佛山市雄禧贸易有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费98274元，由被告云南南磷集团销售有限公司、云南南磷集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  晏云锋人民陪审员  王 娜人民陪审员  王昆生二〇一九年三月十二日法官助理石瑾书记员蔡磊