四川省达州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）川17刑终12号原公诉机关四川省万源市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄鹏，男，生于1981年10月5日，汉族，中专文化，四川省万源市人，万源市王牌电器有限责任公司原财务人员，住万源市。因本案，于2017年1月4日被万源市公安局刑事拘留，同年2月10日被取保候审，同年3月22日被依法执行逮捕。现押于万源市看守所。辩护人徐德胜，四川育英律师事务所律师（法律援助）。四川省万源市人民法院审理四川省万源市人民检察院指控原审被告人黄鹏犯职务侵占罪一案，于2018年9月5日作出（2017）川1781刑初131号刑事判决。原审被告人黄鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。达州市人民检察院指派检察员王巧容出庭履行职务，原审被告人黄鹏及其辩护人徐德胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万源市人民法院审理查明：被告人黄鹏自2012年8月开始被招聘为万源市王牌电器有限责任公司（以下简称王牌公司）员工。任职财务人员期间，负责公司货物进出库管理和监督，开具分销商购货的王牌公司统一发货凭证（以下简称发货凭证），货物批发销售和收款账务记录，管理分销商购货往来账务，监督收银员收款情况等工作。2014年1月至2016年3月，黄鹏利用管理和监督库房货物进出库、开具发货凭证，以及管理分销商购货往来账务的职务便利和公司库房管理员见发货凭证即发货的管理漏洞，采取编造出货单、不记账、不如实记账等方法，开具杨邦证、张某、李奉等分销商购货发票凭证，以及冒用分销商雷丹、张某等人名义或直接以购货人名义开具发货凭证，将货物销售给分销商或自用客户并收取货款，不将货物销售和收货款进行账务记录，也不将货款上交公司，而是非法据为已有共计983811元。原判认定上述事实的证据有：报案书、受案登记表、立案决定书、抓获经过说明、搜查证及笔录、扣押清单、被告人身份情况、劳动合同、公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证、四川金辉会计师事务所报告书、银行账户交易明细、协助查询财产通知书（回执）、个人及家庭房屋登记记录、被害单位相关人员李某1、谢某的陈述、证人车某、李某2、魏某、苏某、丁某、陈某、唐某、张某、袁某等人的证言、被告人黄鹏的供述等。四川省万源市人民法院认为，万源市王牌电器有限责任公司，是依法成立的有限责任公司。被告人黄鹏身为该公司的财务人员，利用负责公司货物进出库管理和监督，开具分销商购货的王牌公司统一发货凭证，货物批发销售和收款账务记录，管理分销商购货往来账务的职务便利，将本单位财物983811元非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，应予刑罚处罚。被告人黄鹏提出起诉书指控的犯罪数据是依靠推导出来的，没有确切的证据来证明其从中侵吞了这些货款的辩解意见。经审查在案证据，第一、被告人违反开票人员不得收取现金的规定，直接收取客户和批发商的现金，或者指示客户、批发商将货款汇入其指定账户，使公司资金脱离公司的有效监管。足以证明被告人具有侵吞公司财物的主观故意。第二、被告人利用其朋友丁某的银行账户，和由丁某提供的他人银行账户接收客户汇入或者存入的货款资金，然后再进行支取。在已经查明的由被告人本人掌控的户名为陈某的银行账户内出现大量的资金流动，其中存入70笔，资金量达46万元之巨。同时，经证人丁某证实其银行账户中有大量的交易记录是黄鹏的资金往来。证明这两个银行账户，是被告人转移公司资金的重要渠道之一。第三、四川金辉会计师事务所的鉴定意见，是通过对被告人黄鹏开具的公司统一发票凭证，公司已发货疑似未记账、无收款记录的凭证344份（541笔销售记录）、应收（预收）账、款明细账、库存商品明细账和黄鹏记录的收款本；将开具的发货凭证与库存商品明细账、应收（预收）账款明细账、收款本中的收款记录逐一核对，并记录差异金额的程序得出的。同时，侦查机关对该审计报告所涉发票凭证与相关的批发商、单一购买人进行了核实，所收集到的证言与审计意见“账据核对情况表”形成统一，能够证明该审计意见具有真实性和客观性。据此，对被告人的辩解意见，不予采纳。辩护人提出起诉书指控的事实不清，证据不足。其主要理由，一是黄鹏的主体身份，被告人在公司担任的职务是一般的管理人员，没有收取货款，也没有发放货物的职责。只有少部分根据转账的证据外，其他无证据证明被告人有收取货款的行为。同时，被告人只是帮忙收取，仅只是的代理的行为。二是审计报告确认的98万元不能作为本案定案的依据，该审计结论是黄鹏开据的统一发货凭证而形成的一个结论。该98万元是否是黄鹏实际已私下收取，无法考量。三是起诉书认定黄鹏利用公司管理漏洞侵占了相应货款，缺乏证据支撑和印证。本案的漏洞是公司管理的漏洞造成的，不是黄鹏造成的。经审查辩护人提出的被告人无罪意见的主要理由，其一、关于主体身份和四川金辉会计师事务所报告书的证明效力问题，本判决书已进行论证，不再赘述。其二、被告人本就无收取购货商或者购买商品人现金货款的职责，正是利用了公司在管理上的漏洞，将涉案资金非法予以侵吞。被告人犯罪故意得以实现，正是其利用在公司所拥有的职务便利和利用公司管理上的不严密的结果。其三、大量证人证言与四川金辉会计师事务所报告书意见能够相互呼应，足以证明被告人归案后并未如实供述案件事实。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚”的规定，应当认定相关有效证据证明的案件事实。故辩护人的辩护理由不成立，不予采纳。被告人黄鹏侵吞的公司资金，应当依法予以责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第第二百七十一条第一款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决：被告人黄鹏犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人黄鹏违法所得赃款九十八万三千八百一十一元，责令退赔被害单位万源市王牌电器有限责任公司。原审被告人黄鹏上诉提出：原判认定其收取客户和批发商的货款不实，其没有侵吞公司货款，原判仅以会计报告认定其职务侵占罪的证据不足。黄鹏的辩护人认为：原判认定黄鹏侵占98万元的证据不足，上诉人所在公司管理混乱，不排除该金额中有公司未收欠款的可能。出庭履行职务的检察员认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。经审理查明，原判认定原审被告人黄鹏犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，且认定上述事实的证据，经原审法院当庭举证、质证，内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，原审被告人黄鹏身为万源市王牌电器公司财务人员，利用其职务便利，将本单位财物983811元非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。关于原审被告人黄鹏上诉提出原判认定其收取客户和批发商的货款不实，其没有侵吞公司货款，仅以会计报告认定其职务侵占罪的证据不足的上诉理由。经查，有在案的银行账户交易明细、四川金辉会计师事务所报告书、相关证人证言等证据予以证实，上诉人黄鹏具有直接收取客户和批发商现金，以及要求客户将公司货款汇入其指定银行账户，并非法占为己有的犯罪行为，故黄鹏的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于黄鹏的辩护人所提原判认定黄鹏侵占98万元的证据不足，王牌电器公司管理混乱，不排除该金额中有公司未收欠款的可能的辩护意见。经查，四川金辉会计师事务所关于黄鹏侵占公司金额为983811.00元的鉴定结论，系依据万源市王牌电器公司的相关财务票据凭证逐一核对后计算得出，具有真实性及客观性，故黄鹏的辩护人所提该金额中有公司未收欠款的意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  庞晓兰审判员  许 涛审判员  吴成姝二〇一九年三月十二日书记员  邹愈镅