山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终2026号 上诉人（原审被告）：青岛久著道生物技术有限公司，住所地青岛市城阳区正阳路**综合办公楼第****。 法定代表人：袁山道，总经理。 上诉人（原审被告）：袁山道，男，1972年7月7日生，汉族，住青岛市城阳区。 二上诉人共同委托代理人：万延森、宋颖丽，山东胶澳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邢凤君，女，1968年7月9日生，汉族，户籍地山东省菏泽市牡丹区。 委托诉讼代理人：牛彦强、马玉顺，山东君诚仁和（青岛）律师事务所律师。 上诉人青岛久著道生物技术有限公司（以下简称“久著道公司”）、袁山道因与被上诉人邢凤君买卖合同纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初1153号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，二上诉人委托代理人万延森、宋颖丽，被上诉人委托诉讼代理人牛彦强、马玉顺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 久著道公司、袁山道的上诉请求是，1、撤销原审法院判决，驳回被上诉人诉讼请求或发回重审；2、本案案件受理费由被上诉人承担。事实和理由是：一、本案主体不适格，久著道公司与袁山道不是本案纠纷合同《产品销售与客户协议》的当事人,久著道公司菏泽分公司作为涉案合同的签订方，应作为诉讼主体参加诉讼，一审法院应依职权追加菏泽分公司为被告或驳回邢凤君的诉讼请求。二、邢凤君并未向久著道公司、袁山道及菏泽分公司支付款项，其要求久著道公司和袁山道返还货款没有任何事实及法律依据。三、久著道公司和袁山道对邢凤君提交的欠款明细、承诺书的真实性不予认可，且申请对承诺书及欠款明细的书写时间先后进行鉴定，但鉴定机构并未通知久著道公司和袁山道缴纳鉴定费，原审法院以未缴纳鉴定费为由退案属于程序违法。四、一审法院计算案件受理费承担比例错误。 邢凤君辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。事实与理由：1、《中华人民共和国公司法》第十四条规定公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。菏泽分公司是久著道公司其成立的分支机构，并不具备法人资格，一审中只列上诉人一为被告合乎法律规定。被上诉人在一审提交的证据《承诺书》明确载明“青岛久著道生物技术有限公司拖欠所承诺的销售给山东菏泽市市场……”表明拖欠款项的主体为总公司，作为被告主体适格，应当承担还款责任。2、对于合同的真实性，上诉人不能证明是被上诉人伪造的，又不申请鉴定，根据证据规则，应当承担举证不能的不利后果。承诺书，欠款一览表是上诉人整理出具，该证据明确表明上诉人收到款项的事实。该证据是上诉人逾期不能履行返款义务而给被上诉人出具的，具有确认性质。被上诉人明确登记在欠款明细一览表当中，并列明了被拖欠数额。双方并未约定付款方式，留有的银行卡账号是为返款所用而非上诉人主张的为付款所用。因该证据是由被上诉人出具，才发生了遗漏购买者的情况，双方才在欠款一览表上进行了修改添加。3、根据《诉讼费用缴纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。被上诉人为胜诉方，一审法院判令上诉人承担诉讼费判决正确。 邢凤君一审诉讼请求：1、久著道公司返还货款18800元；2、袁山道对上述付款承担连带清偿责任；3、诉讼费由久著道公司、袁山道承担。 久著道公司和袁山道一审答辩称：邢凤君系与久著道公司菏泽分公司签订的《产品销售与客户协议》，且邢凤君并未将货款支付给久著道公司和袁山道，邢凤君的诉讼请求无事实及法律依据，请求依法驳回。 原审法院认定的事实是，2016年2月1日，邢凤君与久著道公司签订《产品销售与客户协议书》约定：邢凤君购买久著道公司价格18800元的床垫，邢凤君付款后久著道公司于付款之日次月起一年内，连续每月返现金1200元共计十二个月，第十三个月返还现金4400元。合同签订后，邢凤君向久著道公司支付现金18800元，久著道公司在向邢凤君返还首月1200元后未按合同约定逐月再返还邢凤君货款。袁山道于2016年4月26日向邢凤君出具承诺书，承诺其自愿承担返还货款责任，且袁山道在久著道公司菏泽欠款一览表中欠款合计一栏签字确认了欠58人款项合计为669428元。现邢凤君主张久著道公司返还货款17600元；袁山道对上述付款承担连带清偿责任。 另查明久著道公司系袁山道个人注册成立的自然人独资公司，并担任公司法定代表人。久著道公司菏泽分公司不具有法人资格。 原审法院认为，本案系因买卖合同引发的纠纷。邢凤君与久著道公司签订的《产品销售与客户协议书》系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，其效力应受法律保护。邢凤君在购买久著道公司床垫并支付货款后，久著道公司应当按照双方约定履行返还货款义务，因此，邢凤君主张要求久著道公司返还货款17600元，事实清楚，应予以支持。袁山道出具承诺书，自愿对该返还款项承担还款责任，邢凤君主张其承担连带清偿责任亦不违反法律规定，应予以支持。久著道公司抗辩久著道公司菏泽分公司具有合法的法人资格，应由其承担责任，于法无据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决：一、青岛久著道生物技术有限公司于判决生效之日起十日内返还邢凤君货款人民币17600元；二、袁山道对上述第一项付款义务承担连带清偿责任。 本院二审期间，被上诉人邢凤君提交证据两份：证据一、收款收据六份，六份收款收据上加盖“青岛久著道生物技术有限公司”公章，收款人处有“袁月芹”签字。欲证明收款人袁月芹是久著道公司的工作人员。证据二、邢凤君卡号62×××15银行卡转账流水一份，显示2016年3月11日久著道公司工作人员"袁月芹"曾从自己银行卡向邢凤君返还1200元。欲证明邢凤君已经向久著道公司交款，久著道公司也向邢凤君返还部分款项。二上诉人对证据一的真实性无法确认，称袁月芹并非久著道公司的会计。同时，上述收款收据均非久著道公司向邢凤君出具的，即使该收据是真实的，也无法证明邢凤君向上诉人交付货款，而恰恰证实如果邢凤君向久著道公司支付过货款，应持有久著道公司的开具的收据。对证据二的真实性没有异议，认为袁月芹并非久著道公司的员工，其与邢凤君发生的业务与公司无关，是其个人行为。 对于上述证据的真实性上诉人未提出明确意见，且在本院限定的期限内未提交相反证据，本院对其真实性予以确认。 本院二审查明的事实与原审法院认定一致。 本院认为，被上诉人为证实本案买卖合同关系，提交了《青岛久著道生物技术有限公司产品销售与客户协议书》，协议书加盖青岛久著道生物技术有限公司菏泽分公司印章，青岛久著道生物技术有限公司菏泽分公司系上诉人久著道公司设立的不具有法人资格的分公司，《公司法》第14条规定公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案协议虽然加盖了菏泽分公司的印章，但根据相关法律规定，相应的民事责任亦应由久著道公司承担。菏泽分公司并非本案必要诉讼主体，上诉人关于原审法院应依职权追加菏泽分公司，本案主体不适格的主张不能成立。 关于被上诉人是否支付货款的问题，首先，久著道公司法定代表人2016年4月26日出具承诺书，承诺久著道公司拖欠所承诺的销售山东菏泽市场产品返还款，共计669428元，应返还人数为58人，明细见附表。袁山道作为久著道公司法定代表人，在承诺书中确认欠款事实，可以证实被上诉人支付货款以及袁山道承诺还款的事实，同时承诺书虽有以合同为准，需公司财务核对的标注，上诉人有义务在合理期限内对欠款进行核对如数额不符应及时提出异议，但本案上诉人并无证据证实公司财务核对与明细不符且在合理期限内提出异议，且同日袁山道也出具公司定于7月份开始恢复正常返还，原合同返还期限不变，于合同最后日期将所有返还结清，如有违约按法律程序办理的承诺。上诉人关于袁山道出具承诺不能作为欠款依据的主张不能成立。其次，上诉人认为袁山道出具承诺书后，被上诉人在背面打印添加欠款明细，并为此申请鉴定。但上诉人未缴纳鉴定费，不利后果应由上诉人承担。同时袁山道出具承诺书中载明了明细附后，即在承诺书出具时袁山道已经审查该明细并予以确认，亦可证实欠款明细与承诺书的形成时间顺序，上诉人相关上诉理由亦不能成立。 综合本案被上诉人提交的本人的银行流水、《产品销售与客户协议书》、欠款明细、袁山道出具的承诺书，可以形成完整的证据链证实上诉人欠款事实。上诉人相关上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决应予以维持。本案诉讼费当事人应按胜诉比例承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费270元，由上诉人承担253元，被上诉人承担17元。二审案件受理费240元由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  张亚梅 审判员  盛新国 审判员  温 燕 二〇一九年三月二十八日 法官助理王润之 书记员 隋欣孜