江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0583民初20767号原告：中钢结构（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市花桥镇双华路**，统一社会信用代码91320583757345326N。法定代表人：林荣铭，该公司总经理。委托代理人：李波，男，该公司员工。委托代理人：刘培朝,上海典韵律师事务所律师。被告：赢仕工业技术扬州有限公司，住，住所地江苏省扬州市广陵区文昌中路**华泰首席国际大厦522一社会信用代码：91321002MA1MX4YD24。法定代表人：张秀英，该公司总经理。原告中钢结构（昆山）有限公司（以下简称中钢公司）与被告赢仕工业基数扬州有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月21受理后，依法适用简易程序由审判员叶翌晨于2019年1月7日公开开庭进行了独任审理。原告中钢公司的委托代理人李波到庭参加庭审，被告赢仕公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中钢公司提出诉讼请求：1、被告退还原告余料（型材66.11吨、板材33.78吨），如无法退还则要求被告赔偿原告相应的余料损失448159元；2、被告赔偿原告油漆费损失571679元、运输费203142元、不合格构件修理费62017元；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由，2018年3月6日原告与被告签订四份《恒力石化钢构加工合同》，合同编号分别为B017026FC3121、B017026FC3122、B017026FC3123、B017026FC3124。原告将恒力石化钢结构工程的钢结构委托给被告制作。被告接收委托后，擅自将加工业务转包给山东青岛鑫光正、河北保定杭萧、辽宁铁岭金奕三家公司加工。由于被告与转加工单位沟通不畅，导致加工工期严重延误。为此，在原告催促下，2018年5月15日经过洽谈原被告双方签订补充协议，对完成加工的时限、加工总价款及支付时间、余料所有权和处置权、油漆损耗等事项进行了明确约定。后在原告督促下被告完成加工，交付钢结构。此后原告通知被告按照补充协议约定将存放在青岛鑫光正工厂的工程余料退回原告公司，但被告一直未退回。同时被告未按照合同中约定的油漆损耗加工，超出部分应由被告承担。此外，原告在涉案工程中产生运输费损失及为被告修理不合格构件产生费用，均应由被告承担。为此原告提起本案诉讼。被告赢仕公司未作答辩。经审理查明，2018年3月6日，原告中钢公司与被告赢仕公司签订四份《恒力石化钢构加工合同》，合同编号分别为B017026FC3121、B017026FC3122、B017026FC3123、B017026FC3124。原告将恒力石化钢结构工程的钢结构委托给被告制作。B017026FC3121合同中约定钢结构制作数量暂定为46吨，综合单价为6120元/吨，合同价款暂定为281520元；B017026FC3122合同中约定钢结构制作数量暂定为450吨，综合单价为1650元/吨，合同价款暂定为742500元；B017026FC3123合同中约定钢结构制作数量暂定为1500吨，综合单价为1600元/吨，合同价款暂定为2400000元；B017026FC3124合同中约定钢结构制作数量暂定为440吨，综合单价为1400元/吨，合同价款暂定为616000元。上述价款最终以实际结算为准。综合单价中包含但不限于原材料采购、图纸深化、人工费、辅料费、机械费、运输、检试验费、管理费、规费、利润、风险、税金等合同范围内的一切费用，综合单价在合同履行期间不再调整。被告按照原告发放的技术图纸、文件、制作交底、清单等资料加工钢结构构件。工作范围为：原告指定的设计图纸要求内的全部钢构件图纸细化、原材料采购、构件制作、包装及运输等。原告方联系人为李波，被告方联系人为丁文扬。合同约定工程为原告供料加工，被告制作的主材由原告将原材料提供至被告工厂，被告安排卸货，实际用料按照图纸和清单中构件实际重量结算,并按原告排版用料返还余料。合同约定钢材的消耗率=自然消耗率+其他消耗率；钢材的自然消耗率按照板材2%，型钢1.8%计算。油漆损耗为40%，超出部分按油漆提供时市场价协商扣款或退油漆。钢材的其他消耗率应根据原告审定的排版图确定，在结算时核定为“应退废钢、应退余料、应退整料”。钢材的退料原则为：被告办理结算前，应向排版图双方申请核定“应退钢材”及“应退废钢”的数量，应退钢材包括应退整料及应退余料，整料拒不退回的，由双方按照采购单价的双倍价格进行结算，边角余料无法退回的，按照双方确定的当月市场废钢交易价格进行结算。退回的整料或余料，被告应按照原告的质量保证体系要求，做好材质标记移植等工作。关于结算及付款，合同约定付款前被告应提交增值税专用发票、预结算清单、材料结算清单、合格证、产品检验报告和辅助材料证明等，如推迟提交则受违约条款制约。被告在原告最终检验合格（原告检验并不免除被告对构件的最终质量责任）之后向原告开出预结算单，原告审核完成后在第一批货发货前支付到总金额的50%，在最后一车发货完成后一周内支付到结算总金额的97%，余款3%为质量保证金，待主体钢结构安装完成2个月后支付或最后一批发货完成五个月后支付。被告按照原告要求将符合规定要求的构件完好无损的交付至原告指定项目地点：大连长兴岛经济区长松路298号恒力石化。合同中约定被告不得将原告发包的工作再转包第三方。另查明，上述四份合同签订后，原告提供图纸给被告，要求被告按图加工。被告将涉案钢构加工转包给青岛鑫光正、保定杭萧、辽宁金奕三家公司承做。2018年5月15日，原、被告又签订了三份补充协议，其中对于B017026FC3122合同的补充协议约定，原告增加L303区域钢结构248.55吨，每吨固定价格为1650元（含税价17%），在原合同总金额基础上增加410107.5元，原合同加上该补充协议总价款1152607.5元，最终以实际加工量结算总价。由于原告所需板材材质变更，涨价后价格为每吨4832元，原告同意按此价格向被告购买。余料的所有权和处置权归原告所有，余料数量按排版图纸扣减实际使用损耗后进行计算，余料在结算前一周内退回原告工厂，否则不予结算。运费由原告承担，由被告先行垫付，在结算尾款时一并结算给被告。油漆损耗按原合同执行，超出部分全部由被告承担，油漆单价以附件为准。在被告按约定时间、质量、数量履行补充协议中约定的全部供货义务后，原告不再追究被告擅自转加工及延迟送货的违约责任。补充协议附件中约定底漆单价为85元/升，中涂漆25元/升，面漆37元/升，无机富锌底漆90元/升，稀释剂16元/升。B017026FC3123合同的补充协议对于超宽超长构件的运输费用进行了变更约定。B017026FC3124合同的补充协议约定因业主方恒力石化对表面处理要求严格，高于技术交底时的技术要求，喷砂遍数增加，原告同意增加加工费至1615元/吨。关于油漆损耗超出正常使用量50%的部分（以油漆厂家的油漆说明书为基数）由被告承担，油漆单价以附件为准。该补充协议附件中的油漆单价与B017026FC3122合同的补充协议约定一致。再查明，2018年6月21日，被告方人员丁文扬向原告方人员李波发邮件，邮件主题为青岛余料清单，内容为“请查收最新余料清单”，邮件附件为余料清单表格，其中载明一厂和三厂处有板材33918千克，型材（包含工字钢、槽钢、H钢、型钢）66107.7千克。原告陈述称一厂、三厂系青岛鑫光正工厂，被告已将其余两家加工厂处余料退回，该邮件中所载余料系被告留存在鑫光正工厂的余料，被告至今尚未退回。又查明，涉案工程中所需油漆由原告采购并由油漆供应商直接送货至加工厂，审理中原告提供了油漆送货单以证明油漆送货量。对于工程中所需油漆，原告提供了图纸以证明需涂装的构件面积。保定公司处加工的构件面积为20502.6平米，鑫光正公司处加工的构件面积为15360.58平方米，铁岭公司处加工的构件面积为8074.9平方米。构件所需涂装的油漆分为底漆、中间漆、面漆、无机富锌底漆、稀释剂。原、被告之间签订有技术协议，其中对于各种油漆的涂装要求进行了明确载明，底漆要求70u，中间漆要求110u，面漆要求40u，无机富锌底漆要求70u。原告另提供了底漆、中间漆、面漆、无机富锌底漆、稀释剂的说明书，用以证明每种油漆按双方约定的技术要求可以涂装的面积。另外，根据双方合同约定的油漆损耗率40%，原告据此计算出被告超出约定范围的油漆量。原告再依据补充协议中的油漆价格据此主张油漆费损失。关于运输费，原告提供2018年6月11日丁文扬与原告人员往来的邮件，丁文扬在邮件中记载“鑫光正未喷漆部分（焊缝合格）200吨，未喷漆部分（焊缝需要整改）320吨，运输由鑫光正负责，所有款项费用在发货完成前结清”。原告回复同意未喷漆部分（焊缝合格）200吨，未喷漆部分（焊缝需要整改）320吨，运输由鑫光正负责，并同意结算时按照吨位扣除以上总金额，要求被告立即安排车辆将构件及油漆运输到中钢。原告称由于被告来不及加工故要求将该部分未完工的构件拉回原告由原告自行加工，原告加工完成后送至业主方产生运输费损失，邮件中的“运费由鑫光正负责”系由鑫光正公司负责将未完成构件运至原告处。原告提供了其与案外人江苏飞力达国际物流股份有限公司之间的货物托运合同、补充协议及飞力达公司运费结算单，飞力达公司以每吨523.24元价格为原告运输货物。原告称其拉回自行加工完成后委托飞力达运送至业主方的构件为357吨，庭审中原告同意按照飞力达公司运费结算单中所载的355.43吨计算运费。原告另主张的16000元运费损失据原告陈述系其帮被告雇车运送构件至业主方产生的运费损失，但原告对此未能提交证据予以证明。原告另主张构件不合格修理费用62017元并提交了原告发送给被告方人员丁文扬的邮件、微信照片等，邮件附件中附有不合格构件修理费用的各项明细金额，但原告未举证证明经被告确认的回复，对于表格中明细费用金额亦未能提供依据。最后查明，原告与业主方恒力石化之间的涉案工程于2018年8月完工并在2018年10月通过验收。原、被告间由于被告尚有余料未退回，故双方尚未结算，原告尚有部分工程余款未付清。上述事实，有四份恒力石化钢构加工合同及三份补充协议、备忘录、油漆送货单、原告自行制作的工程结算单、油漆费用损失计算单、邮件往来记录、油漆使用说明书、施工图纸、货物托运合同、运费结算单、原告支付运费凭证、微信照片、工程验收证明书、进度款拨付单等，以及当事人陈述予以证实。本院认为，原、被告之间的四份钢构加工合同及其补充协议依法成立有效，原、被告双方均应恪守履行。加工合同中对于钢材的退料存在约定，即“被告办理结算前，应向排版图双方申请核定应退钢材及应退废钢的数量，应退钢材包括应退整料及应退余料”。2018年6月21日，合同中约定的被告方联系人丁文扬向原告以邮件方式确认余料清单，附件余料清单表格中明确载明余料为板材33918千克，型材（工字钢、槽钢、H钢、型钢）66107.7千克。被告未举证证明其已按照合同约定履行了退还义务，本案中原告主张退还板材余料33.78吨，型材余料66.11吨，故本院认定被告应退还原告余料，具体为板材33780千克，型材（工字钢、槽钢、H钢、型钢）66107.7千克。关于油漆费用损失，四份钢构加工合同中对于油漆损耗有明确约定，即“油漆损耗为40%，超出部分按油漆提供时市场价协商扣款或退油漆”。本案中，油漆费用损失应以原告实际供货的油漆总量减去根据合同约定允许使用的油漆总量，并乘以油漆单价予以计算。对于实际供货的油漆总量，原告提供了油漆厂商直接送货至三家加工厂的送货单，本院对原告用以计算的实际供货的油漆总量予以认定。对于合同约定允许使用的油漆总量，应以需涂装的构件总面积乘以按照技术要求每平方米需使用的油漆量，再计入约定的油漆损耗率予以确定。对于需涂装的构件总面积，原告提供了图纸，图纸中的构件尺寸能够对构件面积予以证明。对于每平方米需使用的油漆量，由于涂装的油漆分为底漆、中间漆、面漆、无机富锌底漆及稀释剂，原、被告之间的技术协议对于各层油漆的涂装要求有明确约定，再根据各种油漆的技术说明书，可以计算出按双方技术要求每平方米需使用的油漆量。在计入损耗率方面，虽然四份加工合同均约定了40%的损耗率，但B017026FC3124合同补充协议中对该份合同的油漆损耗率变更为50%，故对于该份合同项下的油漆损耗率应以50%计算。对于油漆单价，双方的补充协议中对此有明确约定。根据上述算法，本院认定被告应赔偿原告油漆超用费用555997.23元。关于运输费用损失，原告分为两部分主张，对于其中拉回原告处由原告自行加工完成并送至业主产生的运输费。原告提供了丁文扬与原告人员往来的邮件，根据邮件内容，原告同意丁文扬提出的将200吨未喷漆构件（焊缝合格）及320吨未喷漆构件（焊缝需整改）拉回原告处加工，且原告在邮件中要求结算时按吨位扣除以上总金额。由于加工合同约定构件加工完成后运至业主方的运输费用本应由被告承担，现原告自行承做完成并送至业主，故该部分构件的运输费应由被告承担。原告提供了其运输方飞力达公司的运费结算单，飞力达公司以每吨523.24元为原告运输构件，原告主张其自行统计的该部分构件数量为357吨，由于飞力达公司运费结算单中统计为355.43吨且原告同意按此数量计算，故本院认定被告应赔偿原告为此支出的运输费用185975.19元。被告未到庭故应承担相应的举证不能后果。对于原告主张的另发生的16000元运输费，由于原告对该部分费用损失未能举证，故本院不予认定。对于不合格构件修理费用，原告举证证明的邮件中其虽将该修理费用表格以附件形式发给丁文扬，但未或对方回复认可，且原告对修理费用金额的依据亦未能举证证明，故本院对该项费用主张亦不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告赢仕工业技术扬州有限公司退还原告中钢结构（昆山）有限公司余料，具体为板材33780千克、型材（工字钢、槽钢、H钢、型钢）66107.7千克，于本判决生效后十日内履行完毕。二、被告赢仕工业技术扬州有限公司赔偿原告中钢结构（昆山）有限公司油漆费损失555997.23元、运输费损失185975.19元，于本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告中钢结构（昆山）有限公司其他诉讼请求。案件受理费22168元，减半收取11084元由被告承担，原告预交的案件受理费本院予以退还，被告应将案件受理费11084元交纳至本院。（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，账号：32×××11-63093，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的,本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  叶翌晨二〇一九年三月十八日书记员  颜晓龙附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。