湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初413号原告：高其桂，男，1962年8月19日出生，汉族，住湖南省华容县。委托诉讼代理人：曾传君，湖南瀛湘律师事务所律师。被告：颜竞，男，1989年4月6日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：聂志刚，湖南普特律师事务所律师。委托诉讼代理人：向银鹤，湖南普特律师事务所律师。被告：张飞，男，1978。年7月1日出生，汉族，住江西省南昌市安义县。原告高其桂（以下简称原告）诉被告颜竞、张飞物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人曾传军，被告颜竞的委托诉讼代理人向银鹤及被告张飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高其桂向本院提出诉讼请求：1．判令两被告向原告支付医疗费77756.54元（已扣除被告颜竞垫付的医疗费32000元、被告张飞垫付的医疗费20000元）；2．判令两被告向原告支付后期医疗费20000元；3．判令两被告向原告支付误工费25600元（每月工资3200元，计算240日）；4．判令两被告向原告支付护理费78000元（护理人员月工资13000元，计算180日）；5．判令两被告向原告支付住院伙食补助费4300元（住院43天）；6．判令两被告向原告支付必要的营养费18000元（按120元/天计算150日）；7．判令被告向原告支付残疾赔偿金244425.6元；8．判令两被告向原告支付被抚养人生活费20846.7元[23163元/年×(5+5)×36%/4]；9．判令两被告向原告支付定残鉴定费用5000元；10．判令两被告向原告支付精神损害抚慰金25000元；11．判令两被告向原告支付交通费1000元；12．本案诉讼费用由两被告承担。以上共计519928.84元。事实与理由：原告为长沙市永倡物业管理派驻雨花区南城印象小区保安。2018年4月16日，原告在南城印象小区巡查时，被该小区5栋掉下来的铝合金门窗砸伤，当即被送往长沙中心医院抢救。经小区物业公司核查，该铝合金门窗系南城印象小区5栋1602房装修时不慎掉下的，该房的业主为被告颜竞，装修施工人员为被告张飞。被告颜竞作为业主，委托没有安装施工资质的被告张飞安装门窗，没有履行安全责任，给原告造成了巨大的伤害，两被告依法应承担赔偿责任。被告颜竞辩称：被告颜竞与被告张飞之间系承揽合同关系，被告张飞经营铝合金门窗生意多年并有独立的门面，且南城印象小区多户业主的门窗均系由被告张飞安装制作，同时，金属门窗的安装并不需要专业资质。因此，被告颜竞对承揽人的选任并无任何过错，张飞造成的损害结果应由被告张飞自己全部承担；除医疗费外，原告主张的后期治疗费、误工费等费用没有事实依据。且计算错误。原告提供的湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定意见书委托鉴定程序违法，鉴定结论不真实，不能作为定案依据，申请进行重新鉴定。被告张飞辩称，张飞与被告颜竞之间既存在买卖关系，也存在雇佣关系。张飞将门窗卖给被告颜竞，再接受其雇佣来安装门窗。在安装过程中，被告颜竞家中无人，因此被告颜竞存在监督不利的责任，应当共同承担对原告的赔偿责任。经审理查明，颜竞系南城印象小区5栋1602号房屋的业主。2018年4月2日，在对上述房屋进行装饰装修时，被告颜竞的父亲代其至张飞经营的名为“诚信门窗”的店铺（未办理工商登记）定做门窗。张飞出具了一张收据，其中载明：“今收到南城印象5-1602业主颜老板交来断桥（门窗）定金壹仟柒佰元整”。此后，张飞丈量了颜竞拟定做门窗的尺寸，并着手进行安装。2018年4月16日上午10时左右，张飞在搬运窗户到窗台时未拿稳窗户，致使该窗户从窗台掉落砸伤路过的原告。原告受伤后即被送至长沙市中心医院住院治疗，住院32天，发生医疗费用122915.75元。出院诊断为：1.无骨折脱位颈部脊髓损伤；2.脊柱骨折；3.右肩胛骨骨折；4.头部外伤；5.闭合性胸外伤；6.全身多处软组织挫伤。出院医嘱为：1.转康复医院继续治疗；2.继续颈椎外固定支具固定6周，1年后取内固定，请陪护保护下活动；3.继续口服药物治疗；4.头部神经外伤门诊随诊治疗；5.定期复查，不适随诊。2018年5月18日，原告转入湘雅博爱康复医院继续康复治疗。2018年5月29日出院，出院诊断结果为脊髓损伤D级；颈椎、胸椎骨折术后；双侧第一、二肋骨骨折；右肩胛骨骨折；头部外伤；闭合性胸部外伤，住院11天，发生医疗费用4841.76元。在原告的上述诊疗过程中，被告颜竞垫付医疗费32000元，被告张飞垫付医疗费20000元。2018年5月8日，原告购买头颈胸固定架花费了2000元。2018年10月18日，原告之子高天池委托湘雅二医院司法鉴定中心分别对原告的躯体伤残和精神伤残进行了司法鉴定。其中一份鉴定意见认为：原告损伤评定为一个八级伤残一个十级伤残，预计治疗费用为20000元或以实际发生费用计算；误工时间评定为240日；伤后需一人护理180日；营养期限为150日。另一份鉴定意见认为：原告目前为脑挫裂伤所致精神障碍，构成十级伤残。两项鉴定费用分别为3100元和1900元，共计5000元。2018年12月，颜竞作为甲方，张飞作为乙方，签订了一份《合同协议书》，其中载明：“2018年4月2日，甲方业主的父亲颜老先生到诚信门窗店订制断桥铝合金门窗（包工、包料、包安装），总价一万一千七百元，乙方收到订金一千七百元”。另查明，原告的父亲高文洲系1936年10月10日出生，原告的母亲李喜珍系1937年6月28日出生。2019年2月19日，原告户籍所在地的湖南省华容县团洲乡团华村村民委员会出具证明证实上述情况，并证明原告的父母共生养了四个子女。原告于2019年1月8日诉至本院，请求判如所请。在本案的审理过程中：原告向本院提交了本人的建设银行卡客户交易明细清单，其中载明原告于2017年2月至2018年3月的月工资为为两千六百元左右；原告另提交了一份天津静海惠民医院员工登记表以及工资表，拟证明护理原告的原告之子高天池的2018年4月份的月工资为13000元。以上事实，有原告提交的派出所询问笔录、诊断书2份、住院发票3张、器具费发票、2份司法鉴定意见书、鉴定费发票2张、银行卡客户交易明细清单、村委会证明、工作证明及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：关于两被告的责任分担根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定，被告张飞作为搁置物铝合金金属门窗的管理人，在高层安装过程中，操作不慎以致门窗掉落伤人，存在过错，并给原告造成了损害，应当承担侵权责任。另根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条以及第二百五十三条第一款的规定，被告张飞按照定作人颜竞的要求，以自己的设备、技术和劳力完成门窗制作和安装工作，虽未事先签订承揽合同，但可认定被告张飞与被告颜竞已构成实质上的承揽合同关系。再根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，被告张飞属于无证经营，被告颜竞的房子楼层较高，在安装门窗时具有一定的危险性，其应当在签订定作合同时对选任的承揽人的经营资质予以必要的审查，然而其没有进行必要审查，选任行为存在过失。因此，被告颜竞作为定作人，应当承担相应的赔偿责任。依据本案实际情况，本院酌情确定，被告张飞承担80%的责任，被告颜竞承担20%的责任。二、关于原告主张的各项损失的认定被告虽对原告受伤自行委托的鉴定意见书提出质疑，但没有提供充分的反驳证据，同时，鉴定意见书由有资质的鉴定机构作出。故本院据该司法鉴定意见认定原告在本案中的躯体伤情构成八级伤残和十级伤残，精神伤情构成十级伤残。（一）关于原告主张的误工费。原告提供的工作证明和银行流水能证明原告在城镇工作，但不足以证明其具体的收入状况，其主张3200元的月工资偏高。综合原告提交的工资银行账户载明的工资发放情况，本院酌情确定，按每月2800元核算其误工损失，再据鉴定意见书认定误工时间为240日，故原告误工费应计算为22400元（2800元/月÷30×240日），原告主张的超出部分，本院不予支持。（二）关于原告主张的护理费。原告依据鉴定报告主张180日的护理期限并无不当，本院予以确认，但是原告主张的护理费用标准明显偏高，故参照本地的护理费标准，按80元每天计算护理费，故原告的护理费应计算为14400元（180日×80元/日）。（三）关于原告主张的住院伙食补助费。根据本地实际，可按60元/天的标准计算伙食补助费，原告实际住院43日，故可计算为2580元（43日×60元/日）。（四）关于原告主张的营养费。无相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期，酌情认定为4500元。（五）关于残疾赔偿金。原告受伤前的经常居住地及主要收入来源均在城镇，应按照城镇标准认定原告的残疾赔偿金，按照2017年湖南省城镇居民人均可支配收入33948元，原告构成八级、十级、十级伤残，故原告残疾赔偿金应计算为244425.60元（33948元/年×20年×36%）。（六）关于原告主张的被扶养人生活费。据原告提交的村委会证明，原告另有三位兄弟姐妹共同承担对其父母的抚养费，根据2017年湖南省城镇居民人均生活消费支出为23163元计算，故被扶养人生活费应计算为20846.70元（23163元/年×（5+5）年×36%÷4）。（七）关于原告主张的精神损害抚慰金。原告确构成伤残，本案损失确有造成原告精神损害，故本院酌情确定原告精神损害抚慰金为18000元。（八）关于交通费。结合原告的就医地点、时间、转院次数，本院酌情核定原告的交通费为500元。（九）关于原告的医疗费、器具费、鉴定费。这三项费用确有票据支持，同时器具费用依照医院诊断及医嘱结果而言，确属正当和必要，本院予以认可。根据发票数额计算，医疗费用为127757.51元（122915.75元+4841.76元）；器具费用为2000元；鉴定费用为5000元。以上费用共计462409.81元。另，原告分项主张其损失，为减轻当事人诉累以及方便核算，本院将原告主张的各项损失统筹核算，并由两被告按责分担，扣除两被告的实际负担金额后计算还应赔偿的金额。如上所述，被告张飞应当承担80%的赔偿责任，故还应赔偿原告349927.85元（462409.81元×80%-20000元）；被告颜竞应承担20%的赔偿责任,即还应赔偿原告60481.96元（462409.81元×20%-32000元）。原告诉请超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告张飞在本判决生效之日起3日内支付原告高其桂3499**.85元；二、被告颜竞在本判决生效之日起3日内支付原告高其桂604**.96元；三、驳回原告高其桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2900元，因适用简易程序，减半收取计1450元，诉讼保全申请费3120元，共计4570元；原告高其桂负担970元，被告张飞、颜竞负担3600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  欧阳毅二〇一九年三月六日书记员  廖薇薇附：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。