山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终1105号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司山东分公司，住所地济南市。负责人：潘国波，总经理。委托诉讼代理人：孙涛，上海市海华永泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王磊，上海市海华永泰（济南）律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告、原审反诉被告)：黄大士，男，1945年10月21日出生，住济阳县79号'style='cousor:pointer'>山东省济阳县。委托诉讼代理人：李文博，山东强源律师事务所律师。委托诉讼代理人：佀玉瑞，山东强源律师事务所律师。被上诉人(原审被告、原审反诉原告)：刘江，男，l984年3月21日出生，汉族，住山东省济阳县。委托诉讼代理人：燕建国，山东闻韶律师事务所律师。上诉人亚太财产保险有限公司山东分公司（以下简称亚太保险公司）因与被上诉人黄大士、刘江机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济阳县人民法院(2017)鲁0125民初3410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。亚太保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项中亚太保险公司在交强险限额范围内赔偿黄大士误工费3976.32元。2.二审诉讼费用由黄大士、刘江承担。事实与理由：一审法院在没有查明受害人实际减少收入的情况下认定误工费，该项判决明显有失公平。根据《中华人民共和国劳动保险条例》第十五条的规定和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项的规定，男工人与男职员年满六十岁，女工人与女职员年满五十岁，应该退休并可以享受退职养老补助费。据此，男性农民满六十周岁，女性农民满五十周岁，视为无劳动能力。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，判决亚太保险公司在交强险内承担误工费，严重侵犯了亚太保险公司的合法权益。希望二审法院查明事实,支持亚太保险公司的上诉请求。黄大士辩称，黄大士系农民，现仍以种地为生，在目前农民的养老没有充分的国家及社会保障的情况下仍要通过种地来维持生活，黄大士因本次交通事故受伤，其种地生活均受到严重影响，一审判决承担一些误工费合法合理。另黄大士为非企业职工,亚太保险公司在上诉状中所引用的法律依据不对。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘江辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持一审判决。黄大士向一审法院起诉请求：1.判令亚太保险公司、刘江赔偿黄大士医疗费、护理费、交通费、误工费、车损费等共计118424.14元。2.由亚太保险公司、刘江承担本案的诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2017年10月3日13时20分，刘江驾驶鲁AK3T**号小型越野客车沿济阳县济太路由东往西行驶至太平镇石家村，与黄大士驾驶的电动三轮车沿济太路由西往东行驶至太平镇石家村横过道路时发生交通事故，造成黄大士及三轮车乘车人杜桂珍受伤、车辆损坏。该事故经济阳县公安局交通警察大队认定，刘江承担事故的同等责任，黄大士承担事故同等责任。黄大士受伤后被送往济阳县中医院住院治疗，黄大士被诊断为：盆骨骨折等，住院49天，支出医疗费73388.06元，其中，刘江垫付12000元。案件审理过程中，黄大士向一审法院提出鉴定申请，申请对其伤残等级、营养期限等进行鉴定。2018年1月8日，山东银丰司法鉴定所出具鲁银司鉴【2017】临鉴字第0753号司法鉴定意见书，鉴定意见为：黄大士右股骨颈骨折人工关节置换构成九级伤残，盆骨多发骨折构成十级伤残；伤后护理时间5个月，住院期间2人护理，出院后1人护理；伤后增加营养6个月。黄大士支出鉴定费2300元。刘江向一审法院申请对其车辆损失等进行鉴定。2018年6月25日，山东交院旧机动车鉴定评估有限责任公司出具交鉴字（2018）第266号机动车鉴定评估报告书，评估意见为鲁AK3T**号车辆损失价值为26631元，更换配件残值为30元。刘江支出评估费3000元。另查明，事故车辆鲁AK3T**号小型越野客车在亚太保险公司投保了交强险，事故发生在车辆保险有效期内。双方的争议焦点为：一、双方应如何赔偿对方的损失；二、双方主张的各项赔偿数额是否合理合法。关于争议焦点一，一审法院经审查认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定及黄大士的主张，亚太保险公司应在交强险责任限额内对黄大士进行赔偿。对于黄大士在保险公司赔偿范围外的损失，仍有不足部分由刘江按照60%责任比例进行赔偿。对于刘江的财产损失应由黄大士按照40%责任比例进行赔偿。关于争议焦点二：各项赔偿费用及责任承担。一、黄大士的各项赔偿费用。1.医疗费：黄大士主张医疗费共73388.06元，亚太保险公司认为黄大士存在挂床现象，但并未提供相反证据予以证明，亦未申请鉴定，一审法院对其辩解不予采信。故医疗费由亚太保险公司在交强险限额范围内赔偿5000元，由刘江依法赔偿（73388.06元-5000元）*60%=41032.84元，折抵已赔偿12000元，尚需赔偿29032.84元。2.住院伙食补助费：黄大士住院49天，每天按100元计算，住院伙食补助费为49天*100元/天=4900元，由刘江依法赔偿4900元*60%=2940元。3.伤残赔偿金：根据鉴定意见，此次事故造成黄大士右股骨颈骨折人工关节置换构成九级伤残，盆骨多发骨折构成十级伤残，黄大士系1945年生人，住济阳县，故其伤残赔偿金计算应为2017年农民人均纯收入15118元*〔20年-（73岁-60）〕*22%=23281.72元，由亚太保险公司在交强险限额范围内赔偿。4.护理费：根据鉴定意见，黄大士伤后护理时间5个月，住院期间需两人陪护，出院后需一人陪护。护理人员可参照济南市护工标准90元/天计算，故护理费为49天*90元/天*2人+101天*90元/天*1人=17910元，由亚太保险公司在交强险限额范围内依法赔偿。5.误工费：黄大士系太平镇黄家村人，现年73岁，虽年龄较大，但仍可从事与其年龄、体力相适应的工作，故误工费损失可参照2017年农民人均纯收入41.42元/天计算。误工天数计算至定残日前一天即2018年1月7日，共96天，误工费损失为96天*41.42元/天=3976.32元，由亚太保险公司在交强险限额范围内依法赔偿。6.营养费：根据鉴定报告黄大士加强营养6个月，营养费标准可按30元/天计算，故营养费为30元/天*180天=5400元，由刘江依法赔偿5400元*60%=3240元。7.交通费：黄大士主张交通费500元。一审法院经审查认为，黄大士在济阳县中医院住院治疗49天又往返济南进行司法鉴定，必然支出一定交通费，故一审法院对黄大士的主张予以支持，交通费由亚太保险公司在交强险限额范围内依法赔偿500元。8.精神损害抚慰金：黄大士主张精神损害抚慰金3000元。本次交通事故造成黄大士右股骨颈骨折人工关节置换构成九级伤残、盆骨多发骨折构成十级伤残，给其本人及家属心理、精神上造成较大的伤害，一审法院酌情认定精神损害抚慰金2500元，由亚太保险公司在交强险范围内赔偿。9.鉴定费：黄大士支出鉴定费2300元，由刘江依法赔偿2300元*60%=1380元。10.财产损失费：亚太保险公司已经定损1500元，应由亚太保险公司在交强险限额范围内依法赔偿。二、刘江的各项赔偿费用。1.财产损失费：刘江根据评估报告主张财产损失费26631元，一审法院经审查认为，该项费用由黄大士依法赔偿26631元*40%=10652.4元。2.评估费：刘江主张评估费3000元，该项费用已经实际发生，应由黄大士依法赔偿3000元*40%=1200元。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，任何个人和组织均不得非法侵犯。本案中刘江驾驶鲁AK3T**号小型越野客车与黄大士发生交通事故，造成黄大士受伤、车辆损坏。该车辆在亚太保险公司处投保交强险，黄大士有权要求亚太保险公司、刘江在责任范围内赔偿有关损失，刘江有权要求黄大士赔偿相关损失。故对双方各项损失中符合法律规定的部分，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条之规定判决：一、亚太财产保险有限公司山东分公司在交强险限额范围内赔偿黄大士医疗费5000元、误工费3976.32元、护理费17910元、交通费500元、财产损失费1500元、伤残赔偿金23281.72元、精神损害抚慰金2500元，共54668.04元；二、刘江赔偿黄大士医疗费41032.84元、住院伙食补助费2940元、营养费3240元、鉴定费1380元，共48592.84元，折抵已经赔偿12000元，尚需赔偿36592.84元；三、黄大士赔偿刘江财产损失费10652.4元、评估费1200元，共11852.4元；四、驳回黄大士的其他诉讼请求。上述过付款项，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2670元、保全费520元，共3190元，由刘江负担1920元，黄大士负担1270元。反诉案件受理费140元，由黄大士负担60元，刘江负担80元。二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，亚太保险公司虽主张不应支持黄大士的误工费，但并未举证证明黄大士已丧失劳动能力，因黄大士现以种地为生，故一审法院支持其误工费并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由亚太财产保险有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭维敬审判员  陈 勇审判员  赵玉兰二〇一九年三月六日法官助理乔斌书记员李杨