广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终26086号上诉人（原审原告）:蔡锦武。委托诉讼代理人：翁一菊，广东南天星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市井基五金电器有限公司，住深圳市光明新区。法定代表人：江游。委托诉讼代理人：陈涛，系公司员工。委托诉讼代理人：陈占峰，系公司员工。上诉人蔡锦武与被上诉人深圳市井基五金电器有限公司（以下简称“井基公司”）因劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初9373号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人蔡锦武上诉请求：1、撤销一审判决第二项判项，改判被上诉人支付上诉人的一次性伤残就业补助金为59840元；2、撤销一审判决第三项判项，改判被上诉人支付上诉人2017年4月12日-2017年11月30日的停工留薪期工资64412.45元；3、撤销一审判决第四项判项，改判被上诉人支付上诉人解除劳动合同的经济补偿金7480元；4、撤销一审判决第五项判项，改判被上诉人支付上诉人护理费33305.45元。5、撤销一审判决第六项判项，改判被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金差额30852元、一次性医疗补助金差额6856元、交通费3000、律师费5000元；6、本案一审、二审费用由被上诉人承担。被上诉人井基公司答辩称，我方不同意上诉人的上诉意见，请求维持原判。上诉人蔡锦武向一审法院起诉请求：1、解除双方的劳动合同关系；2、井基公司支付蔡锦武一次性伤残补助金差额30852元；3、井基公司支付蔡锦武一次性工伤医疗补助金差额6856元；4、井基公司支付蔡锦武一次性伤残就业补助金59840元；5、井基公司支付蔡锦武停工留薪期工资64412.45元；6、井基公司支付蔡锦武医疗费5000元；7、井基公司支付蔡锦武住院期间护理费28128元；8、井基公司支付蔡锦武交通费3000元；9、井基公司支付蔡锦武住宿费3000元；10、井基公司支付蔡锦武律师费5000元；11、井基公司支付蔡锦武解除劳动关系经济补偿金14960元。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认深圳市井基五金电器有限公司与蔡锦武之间的劳动关系于2018年1月31日协商解除；二、深圳市井基五金电器有限公司应于判决生效之日起三日内支付蔡锦武一次性伤残就业补助金19690.40元；三、深圳市井基五金电器有限公司应于判决生效之日起三日内支付蔡锦武停工留薪期工资差额1550元；四、深圳市井基五金电器有限公司应于判决生效之日起三日内支付蔡锦武解除劳动合同经济补偿金2461.30元；五、深圳市井基五金电器有限公司应于判决生效之日起三日内支付蔡锦武出院后全休一个月护理费5177元；六、驳回蔡锦武其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由井基公司承担。本院经二审查明，1、井基公司确认，其向蔡锦武支付的3035.60元是蔡锦武2017年3月25日至4月12日期间的工资，并确认在2017年7月8日以后，由蔡锦武的家人自行在医院陪护。2、关于医疗期满之后未上班的原因，蔡锦武主张，其身体不好，不能上班。井基公司则主张，其通知蔡锦武上班，但蔡锦武不去。3、深圳市社保局已经向蔡锦武支付的工伤待遇为：医疗费605628元、鉴定费300元、住院伙食补贴11410元、一次性伤残补助金36468元，上述工伤保险待遇的计发基数为4052元。另查，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，蔡锦武与井基公司之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。关于蔡锦武的工资标准，蔡锦武于2017年3月25日入职，4月12日受工伤，井基公司向其支付的工资为3035.6元。按照蔡锦武的工作时间折算，其月工资为4952.8元（3035.6÷30×19）。一审认定错误，本院予以纠正。蔡锦武主张，应按照深圳市上年度在岗职工的平均工资计算其工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于蔡锦武主张的停工留薪期工资，蔡锦武工伤前的工资发放至2017年4月12日，医疗终结期为2017年11月14日，因此停工留薪期工资为34999.79元（4952.8×7+4952.8÷30×2），扣除井基公司已经支付的14685.55元，井基公司还应向蔡锦武支付停工留薪期工资差额20314.24元（34999.79-14685.55）。关于蔡锦武主张的护理费，井基公司确认，2017年7月8日以后，是由蔡锦武的家人自行护理，同时，蔡锦武提交的出院证明显示，出院时间为2017年9月22日，医嘱要求蔡锦武全休一个月，因此，井基公司应向蔡锦武支付2017年7月8日至2017年10月22日期间的护理费。参照广东省上年度居民服务业在岗职工的平均工资62987元，护理费应为18464.69元（62987÷365×107）。关于蔡锦武主张的解除劳动合同的经济补偿，蔡锦武的医疗终结期在2017年11月14日已经结束，蔡锦武应当在2017年11月15日到井基公司上班。蔡锦武于2018年3月13日向井基公司邮寄被迫解除劳动合同的通知书时，距离医疗终结期结束已经超过3个月。因蔡锦武已经超过3个月没有上班，且没有正当理由，其主张被迫解除劳动合同，没有事实和法律依据，本院不予支持。井基公司对于一审判决的经济补偿2461.30元没有上诉，视为认可，本院予以确认。关于蔡锦武的工伤待遇，井基公司和蔡锦武均确认双方的劳动合同已经解除，因此，井基公司应向蔡锦武支付相应的工伤待遇。蔡锦武的伤残等级为九级，工资标准为4952.8元，而深圳市社保局核发的工伤待遇的基数为4052元，因此，井基公司应向蔡锦武支付一次性伤残就业补助金39622.4元（4952.8×8）及一次性伤残待遇补助金差额8107.2元[（4952.8-4052）×9]、一次性医疗补助金差额1801.6元[（4952.8-4052）×2]。关于蔡锦武主张的交通费，因蔡锦武没有转院治疗，其主张交通费没有事实和法律依据，本院不予支持。关于蔡锦武主张的律师费，因蔡锦武至本案二审也没有提交相应的发票证明其实际支出了律师费，本院对其主张的律师费不予支持。综上，上诉人蔡锦武的上诉请求部分成立，一审判决认定事实部分不清，适用法律错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初9373号民事判决的第一项、第四项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初9373号民事判决的第六项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初9373号民事判决的第二项为：被上诉人深圳市井基五金电器有限公司应于本判决生效之日起三日内向上诉人蔡锦武支付一次性伤残就业补助金39622.4元、一次性伤残待遇补助金差额8107.2元、一次性医疗补助金差额1801.6元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初9373号民事判决的第三项为：被上诉人深圳市井基五金电器有限公司应于本判决生效之日起三日内向上诉人蔡锦武支付停工留薪期工资差额20314.24元；五、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初9373号民事判决的第五项为：被上诉人深圳市井基五金电器有限公司应于本判决生效之日起三日内向上诉人蔡锦武支付护理费18464.69元；六、驳回上诉人蔡锦武的其他上诉请求。如果被上诉人深圳市井基五金电器有限公司未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，二审受理费10元，由被上诉人深圳市井基五金电器有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 邓  亚  玲审判员 张  士  光二〇一九年三月十四日本件与原本核对无异书记员 陈静雯（兼）附相关法条：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。