湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终852号上诉人(原审被告)：郴州市美世界房地产开发有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区人民西路**郴建集团****。法定代表人：曾楷峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓伍军，男，该公司法务。委托诉讼代理人：邝洪波，湖南奋斗者律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张晓琼，女，1986年8月26日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。上诉人郴州市美世界房地产开发有限公司（以下简称美世界公司）因与被上诉人张晓琼商品房销售合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2018）湘1002民初4858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。美世界公司上诉请求：1．撤销原判，改判驳回张晓琼的全部诉讼请求或将本案发回重审；2．一、二审案件受理费由张晓琼负担。事实和理由：一、美世界公司不能按时交房是不可抗力因素造成，工程自开工就遭遇强降雨雪等恶劣天气导致工期延误，又因工程报价增加延误了工期。因创建文明城市需要，政府只允许在晚上10点至次日凌晨5点外运土方，致使只要4个月就可以完工的工程拖延至14个月才完成。根据双方签订的合同第九条约定，遭遇不可抗力时美世界公司可以顺延交房。二、一审认定双方合同约定的违约金不存在过高是适用法律错误。张晓琼依据《商品房买卖合同》诉请的违约金过分高于实际造成的损失。涉案商品房价格大幅上涨，涉案房屋延迟交付确实是因客观因素、不可抗力因素造成，一审判决没有综合考虑客观原因、不可抗力因素及张晓琼的实际损失程度核减违约金，适用法律错误。根据《中华人民共和国合同法》和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》的相关规定，恳请二审法院依法予以核减。张晓琼辩称，所谓不可抗力是指签订合同后出现的不可预见、不可避免、不可克服的情况，美世界公司提供的城市大提质等证据都是2012年11月至2014年11月本案合同签订前的，与本案无关。即便属于不可抗力，也应提供施工日志，才能证明是否确因雨雪天气或政府城市管理规定影响了施工。据1971年至2011年40年间的郴州天气状况统计，平均每年雨雪天气为183.337天，合同签订后两年每年平均雨雪天气仅为140.5天，远低于40年的平均雨雪天气，且2011年至2014年国家气象部门并没有发布天气异常报告，正常天气状况不构成不可抗力。合同约定了违约金计算方式，应按合同约定计算违约金。美世界公司主张违约金过分高于实际损失，没有提供证据证明。张晓琼向一审法院起诉请求：1.判令美世界公司向张晓琼支付逾期交房违约金113,509.4元（737,074元×770天×0.02%＝113,509.4元，自2016年9月1日暂计至2018年10月10日，共计770天，按出卖人按日向买受人支付已付房款0.02%违约金计算）；2.本案的诉讼费用由美世界公司承担。一审法院认定事实：1.2015年12月25日，张晓琼与美世界公司签订一份编号为的《郴州市商品房买卖合同》，张晓琼购买美世界公司开发的位于郴州市人民西路郴州市美美世界城市商业广场项目中号房，建筑面积123.81平方米，该商品房单价为每平方米5953.27元，约定总房价737,074元。合同第五条约定：买受人以银行按揭方式付款，应于本合同签订之日交付首期房款（含定金）157,074元，余款580,000元向银行申请贷款；第六条约定：买受人未按照合同约定时间付款，双方同意按逾期时间，分别处理（不作累加）：（1）逾期未超过90日，自本合同规定的应付款期限之次日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之二的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过180日，出卖人有权解除合同，出卖人解除合同的，买受人按应付款的10%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之次日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之二的违约金；第九条约定：出卖人应当于2016年8月31日前将验收合格的商品房交付给买受人；第十条约定：出卖人未能在合同约定的时间将商品房交付给买受人，逾期超过180日，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第九条规定的最后交房期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金。2.合同签订后，张晓琼已将房屋全款支付给了美世界公司。至本案庭审时，诉争房屋的综合验收尚未通过，合同约定美世界公司应于2016年8月31日前交付房屋，2018年4月27日双方办理了《入伙收楼手续》并发放钥匙，视为张晓琼对交房条件的认可，故2018年4月27日认定为本案房屋交付日，逾期交房时间为603天。一审法院认为：本案系商品房销售合同纠纷。美世界公司与张晓琼签订的《郴州市商品房买卖合同》是双方真实意思表示，合同合法有效，双方均应依约履行。美世界公司没有在合同约定的期限内向张晓琼交付房屋，应承担违约责任，支付逾期交房违约金。美世界公司辩称其逾期交房主要是受施工期间恶劣天气、郴州市创建文明城市限制施工时间等不可抗力原因导致。但施工期间天气状况和政府对城市的管理工作是工程建设中应当考虑的因素而非不可抗力，美世界公司提交的证据不足以证明其至今尚未交房是因为天气状况不良所致。合同约定遭遇不可抗力顺延交房需通知买受人，美世界公司未提交任何因遭遇不可抗力曾告知买受人需延期交房的证据，对美世界公司称逾期交房是不可抗力所致的抗辩理由，不予采信。张晓琼要求美世界公司承担逾期交房违金的诉请，予以支持。合同第九条约定，如合同约定的交付期限届满时，买受人仍未能依约向出卖人支付全部到期款项，出卖人可据实予以延期。买受人在商品房交付期限届满前已向出卖人支付了全部购房款，美世界公司关于因部分业主拖延了缴款时间，美世界公司有权据实顺延交房的抗辩主张没有事实和法律依据。双方在商品房买卖合同中约定逾期交房违约金按已付房价款每日万分之二计算，美世界公司称违约金过高请求核减，但未提交违约金过高的证据。因双方在商品房买卖合同中对逾期交房违约金有明确的约定，依照法律规定，美世界公司应当按照双方合同约定支付违约金，违约金为88,891元（737,074元×603天×0.02%，从2016年9月1日计算至2018年4月27日共603天），对张晓琼超过该部分的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：“一、被告郴州市美世界房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告张晓琼逾期交房违约金88,891元；二、驳回原告张晓琼的其他诉讼请求。如果被告郴州市美世界房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1285元，由原告张晓琼负担285元，由被告郴州市美世界房地产开发有限公司负担1000元。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、美世界公司逾期交房是否构成违约，是否应承担违约责任；二、若美世界公司逾期交房的行为构成违约，本案逾期交房违约金应如何确定。焦点一。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定：“本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”美世界公司未提供证据证明合同签订后郴州遭遇了与其他年份不一样的极端天气情况，其提出的造成逾期交房的两个所谓的不可抗力因素，即施工时遭遇强降雨雪等恶劣天气及郴州市政府因创建文明城市严格限制其外运土方的时间，均非上述规定的不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。因此，美世界公司以其遭遇不可抗力为由，主张可据实延期交房，缺乏合同和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”美世界公司提出逾期交房的另外一个原因是施工单位增加工程报价，根据上述法律规定，美世界公司因第三人原因不能在合同约定的期限内向张晓琼交付房屋，应向张晓琼承担违约责任。据此，美世界公司逾期交房构成违约，应承担违约责任。焦点二。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。张晓琼与美世界公司签订的《商品房买卖合同》明确约定，若张晓琼逾期付款，则张晓琼应按日支付逾期应付款万分之二的违约金，若美世界公司逾期交房，则美世界公司应按日支付已交付房价款万分之二的违约金，合同约定的违约金条款对双方公平一致，即任何一方违约均应按日支付已付或应付购房款万分之二的违约金。签订合同时，双方对购房款进行了明确约定，双方对违约方应承担的违约金的数额具有明确认知，违约金数额并未超出双方签订《商品房买卖合同》时应预见的范围。美世界公司未按合同约定及时向张晓琼交付房屋，应依约承担违约责任，向张晓琼支付逾期交房违约金。美世界公司未提供充分证据证明张晓琼主张的逾期交房违约金已超过张晓琼实际损失的30%，故美世界公司主张核减逾期交房违约金的证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人美世界公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2022元，由上诉人郴州市美世界房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  欧阳萍审判员  谢末钢审判员  王 洪二〇一九年三月十八日法官助理陈佳书记员曹婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序