文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终249号上诉人（原审被告）：镇江中德文化传媒有限公司，住所地镇江市京口区东吴路****第****。法定代表人：王子谊，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙逍霞，江苏汇泉律师事务所律师。委托诉讼代理人：屠训，江苏汇泉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏畅享网络科技有限公司，住所地，住所地镇江市润州区万达**写字楼**iv>法定代表人：王芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：包钢，江苏王学剑律师事务所律师。上诉人镇江中德文化传媒有限公司（以下简称中德文化传媒公司）与被上诉人江苏畅享网络科技有限公司（以下简称畅享网络公司）广告合同纠纷一案，不服镇江市润州区人民法院（2018）苏1111民初2450号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人中德文化传媒公司的委托诉讼代理人孙逍霞，被上诉人畅享网络公司的委托诉讼代理人包钢参加诉讼。本案现已审理终结。中德文化传媒公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判确认其与畅享网络公司签订的合同无效。事实和理由：1、双方诉争的标的物不具有合法性，畅享网络公司向其公司出租的广告位没有经过规划等相应的行政许可。2、即使该广告位合法，畅享网络公司也没有根据合同约定，为其公司办理相关的广告设置许可。畅享网络公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。畅享网络公司向一审法院起诉请求：1、判令解除其公司与中德文化传媒公司于2017年2月27日签订的《户外广告合作协议》；2、中德文化传媒公司将所涉广告点位恢复原状后返还；3、中德文化传媒公司向其公司支付租赁使用费并承担违约金；4、诉讼费用、保全费用由中德文化传媒公司负担。一审法院认定事实：2017年2月14日，畅想网络科技公司与万达广场物业管理委员会签订户外大牌租赁合同，万达广场物业管理委员会将万达广场达信街广告点位出租给畅想网络科技公司使用，租期五年，时间自2017年3月28日起至2022年3月29日止，租金80000元/年。同年2月27日，畅想网络科技公司与中德文化传媒公司签订了《户外广告合作协议》约定：1、畅想网络科技公司将享有合法权利的广告位置使用权提供给中德文化传媒公司，租赁期限为2017年3月28日至2022年3月29日止。畅想网络科技公司负责广告通电到位，在租赁期间应配合协调广告场地使用及相关管理部门的关系，确保广告位置能正常使用。在广告灯箱使用过程中，因产权归属产生矛盾，由其负责解决。2、中德文化传媒公司支付租赁使用费，先付后租，第一年租赁使用费于合同签订日支付40000元，余款70000元于2017年2月20日前付清；此后每年租赁费分别应当于2018年、2019年、2020年、2021年2月20日前一次性支付。逾期不交纳广告点位租赁费，需按照日3‰的标准承担违约金；逾期6个月以上，畅享网络科技公司可收回广告点位并拥有广告牌所有权。3、中德文化传媒公司在广告位上建造灯箱以及广告牌，广告设施、改造、人工等费用由其承担。广告牌建成后，双方可合作对外销售广告。中德文化传媒公司向畅想网络科技公司支付租金80000元。2018年4月20日、5月4日，畅想网络科技公司分别向中德文化传媒公司发函，要求其支付2017年欠付租金3万元和2018年已到期未支付租金，并明确告知将依照合同条款追究中德文化传媒公司的违约责任，包括收回广告点位，广告牌所有权归畅想网络科技公司所有。除上述已付租金80000元外，2017年6月1日，中德文化传媒公司向畅想网络科技公司支付5000元。根据畅想网络科技公司法定代表人王芳和中德文化传媒公司总经理江金华的微信记录，畅想网络科技公司自2017年4月份即催促中德文化传媒公司交纳欠付的租金，江金华在微信往来记录中认可5000元系中德文化传媒公司交予畅想网络科技公司向第三方支付的交际应酬费用，4月25日江金华要求畅想网络科技公司先提供政府部门行政许可后再同意付款。案涉广告位现已由中德文化传媒公司设置广告牌，广告牌上的广告招租电话为中德文化传媒公司总经理江金华的手机号码。万达广场物业管理委员会出具证明，同意畅享网络科技公司可基于经营需要，就广告位与其他单位进行户外广告合作。一审法院认为：畅享网络科技公司、中德文化传媒公司签订了《户外广告合作协议》，该合同条款约定了双方的权利义务关系：畅享网络科技公司将广告位的使用权提供给中德文化传媒公司，中德文化传媒公司支付租金；中德文化传媒公司在广告点位上设置灯箱和广告牌，对外发布广告进行经营活动。该合同符合租赁合同的法律特征，应当被认定为关于广告位的租赁合同。该租赁合同并未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。《江苏省户外广告管理办法》、《镇江市户外广告设置管理办法》是对户外广告设置、管理进行规定的规范性文件，其中规定经营者或发布者应向城建（规划）部门申请规划定点，办理有关审批手续，取得《户外广告设置证》。因此本案的争议焦点在于畅享网络科技公司作为广告位的出租方，是否有申办户外广告设置证的义务。根据双方合同约定，户外广告设施由中德文化传媒公司建造，广告画面的审批制作也由中德文化传媒公司负责，畅享网络科技公司的主要义务在于确保广告牌场地给中德文化传媒公司使用。中德文化传媒公司系广告运营的实际经营者、发布者，因此申请户外广告设置证是中德文化传媒公司从畅享网络科技公司取得广告位置后，发布广告从事经营活动前的必经程序和必要步骤。中德文化传媒公司实际制作广告牌对外进行招商活动，直至2018年4月份才以广告设置证的名义拒绝向畅享网络科技公司支付租赁费用，有违诚实信用原则，已构成根本违约，合同约定的解除权条件成就。畅享网络科技公司可单方解除《户外广告合作协议》，并要求中德文化传媒公司承担违约责任。中德文化传媒公司向畅享网络科技公司支付的5000元，系中德文化传媒公司自愿给予畅享网络科技公司，由畅享网络科技公司用于协调关系花费的交际费用，不属于租金范畴。故依法认定中德文化传媒公司仅支付了2017年租金80000元，中德文化传媒公司还应支付2017年欠付租金30000元和2018年3月28日起至实际归还之日止的使用费。双方在合同中约定了日3‰的逾期付款违约金，考虑到中德文化传媒公司的违约行为、过错程度、网络科技公司的损失等因素，按照年利率24%的标准支持违约金（以70000元为基数，自2017年2月21日计算至2017年5月4日；以30000元为基数，自2017年5月5日起计算至实际给付之日止；以110000元为基数，自2018年2月21日起计算至实际给付之日止）。一审法院判决：一、解除江苏畅享网络科技有限公司与镇江中德文化传媒有限公司于2017年2月27日签订《户外广告合作协议》。二、镇江中德文化传媒有限公司于判决生效后十日内将上述协议中约定的位于万达广场达信街的广告位置恢复原状，交还于江苏畅享网络科技有限公司。三、镇江中德文化传媒有限公司于判决生效后十日内向江苏畅享网络科技有限公司支付截至2018年3月27日的租赁使用费30000元，并按照110000元/年的标准支付自2018年3月28日起至广告位返还之日止的租赁使用费。四、镇江中德文化传媒有限公司于判决生效后十日内向江苏畅享网络科技有限公司支付违约金（以70000元为基数，自2017年2月21日计算至2017年5月4日；以30000元为基数，自2017年5月5日起计算至+实际给付之日止；以110000元为基数，自2018年2月21日起计算至实际给付之日止）。五、驳回江苏畅想网络科技有限公司的其他诉讼请求。二审中，畅享网络科技公司向本院提交如下证据：1、民事诉状两份及民事裁定书两份。用以证明：中德文化传媒公司两次向润州法院提起民事诉讼，两次撤诉，即而证明本案一审法院判决理由合法。2、2019年2月13日照片打印件两张，用以证明：中德文化传媒公司仍占有广告位，并对外从事经营活动。中德文化传媒公司对上述证据质证认为，不能证明畅享网络科技公司的证明目的。除以上事实外，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于畅享网络科技公司与中德文化传媒公司签订的《户外广告合作协议》的效力问题。《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。涉案广告设置虽未取得相应的规划审批手续，但涉案合同并未违反会导致合同无效的法律、行政法规的强制性规定。因此，中德文化传媒公司主张涉案合同无效，本院不予支持。按照畅享网络科技公司与中德文化传媒公司签订的《户外广告合作协议》约定，中德文化传媒公司至迟应于2017年2月27日支付2017年度租金110000元，逾期时间达到6个月以上，畅享网络科技公司可解除合同。中德文化传媒公司仅支付80000元。2018年4月20日，畅想网络科技公司向中德文化传媒公司发函，要求其于2018年5月3日前支付欠付租金，否则将解除合同。畅享网络科技公司该行为系行使合同约定的解除权，故本院认定涉案《户外广告合作协议》于2018年5月4日解除。关于合同解除后的损失赔偿问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。按照合同约定，租赁期限内畅想网络科技公司须配合中德文化传媒公司协调好广告牌场地使用及与相关管理部门的关系，确保广告位给中德文化传媒公司正常使用。本案中，中德文化传媒公司并未提供证据证明，因畅想网络科技公司原因，以致中德文化传媒公司无法正常使用涉案广告点位。因此,中德文化传媒公司应按照合同约定的标准给付畅享网络科技公司租金，及合同解除后的占用使用费。关于逾期付款违约金问题。畅享网络科技公司与中德文化传媒公司在合同中约定日3‰的逾期付款违约金，一审按照年利率24%的标准支持违约金，本院认为明显偏高，宜按年利率6%的标准支持违约金。综上所述，中德文化传媒公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持镇江市润州区人民法院（2018）苏1111民初2450号民事判决第一、二、三项；二、撤销镇江市润州区人民法院（2018）苏1111民初2450号民事判决第四项；三、镇江中德文化传媒有限公司于判决生效后十日内向江苏畅享网络科技有限公司按年利率6%的标准支付违约金（以70000元为基数，自2017年2月21日计算至2017年5月4日；以30000元为基数，自2017年5月5日起计算至实际给付之日止；以110000元为基数，自2018年2月21日起计算至实际给付之日止）。四、驳回江苏畅想网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3100元，由镇江中德文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊华勇审判员  孙 毅审判员  严晓璞二〇一九年三月二十九日书记员  戴葩妍