新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终166号 上诉人（原审原告、被告）：张全成，男，汉族，1966年10月3日出生，青海人，无业，青海省湟中县。 委托诉讼代理人：陈太云，男，汉族，1967年1月21日出生，无固定职业，四川人，住伊宁市。 被上诉人（原审被告、原告）：巩留县塔拉迪煤矿。住所地：巩留县塔拉迪沟。 投资人：史新平，系该矿的总经理。 委托诉讼代理人：张雪婷，新疆枫树律师事务所律师。 上诉人张全成与被上诉人巩留县塔拉迪煤矿劳动争议纠纷一案，不服巩留县人民法院（2017）新4024民初1159号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张全成及其委托诉讼代理人陈太云，被上诉人巩留县塔拉迪煤矿的委托诉讼代理人张雪婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人张全成的上诉请求为：一、撤销一审判决进行改判，支持上诉人的一审全部诉讼请求；二、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由如下：一审判决认定事实错误，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间的劳动关系是连续性的，故违法解除劳动关系的赔偿金年限不应当只计算一年，补缴社会保险的时间也应当从用工之日起进行计算，故请求二审法院依法改判。 被上诉人巩留县塔拉迪煤矿辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张全成的一审诉讼请求为：1、解除双方从2012年5月至2016年6月5日的劳动关系；2、支付加班费154，170元及50%的加付赔偿金77，085元；3、支付违法解除劳动关系2倍经济补偿赔偿金119，259元；4、支付违法解除劳动关系造成其2016年6月到12月31日期间不能提供劳动造成工资收入损失7万元及25%的赔偿金17，500元；5、补缴2012年4月至2016年6月5日期间的社会保险；6、支付无法领取的失业保险金3110.4元；7、支付年休假工资报酬18，390元及100%的加付赔偿金18，390元；8、支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资197，076元；8、对其进行职业病健康检查。 原审认定事实，塔拉迪煤矿分别于2014年3月1日、2015年4月19日与张全成签订了固定期限劳动合同，合同的终止时间均为当年的12月31日。张全成的工作日期为2012年9月1日，塔拉迪煤矿为张全成缴纳了2012年10、11、12月、2013年4月至12月、2014年3月至12月、2015年5月至12月、2016年5月的工伤保险。庭审中，张全成表示每年工作时间从春节以后开始上班，塔拉迪煤矿表示每年与张全成签订合同，合同并不是一整年。另查明，张全成于2016年12月26日向巩留县劳动人事仲裁委员会就争议事项申请仲裁，仲裁委于2017年3月23日作出巩劳人仲字（2017）26号仲裁裁决书后，因双方均对裁决结果不服，先后诉至法院，法院受理后合并审理两案。 原审认为，关于解除双方从2012年5月至2016年6月5日的劳动关系的问题。塔拉迪煤矿给张全成缴纳工伤保险的工作日期认定张全成首次在塔拉迪煤矿处工作的时间为2012年9月。因煤矿生产经营的性质塔拉迪煤矿与张全成签订的劳动合同为每年的开春以后至年底终止。双方签订的劳动合同并不是一整年，劳动关系是间断的、不连续的。因此张全成要求确认2014年12月31日前双方的劳动关系已经超过仲裁时效。2015年12月31日双方劳动合同终止后，张全成又于2016年5月在塔拉迪煤矿处工作有工伤保险缴费单为证，故对应当解除2016年5月至2016年5月31日双方的劳动关系予以确认。关于支付赔偿金的问题。双方签订的劳动合同均为间断不连续的，故对于张全成索要2014年12月31日之前的赔偿金已超过仲裁时效，不予支持。2015年12月31日双方合同期满，塔拉迪煤矿未向张全成出具终止劳动合同证明，2016年5月张全成又在塔拉迪煤矿处工作一个月，故对塔拉迪煤矿应当向张全成支付2015年4月19日至2015年12月31日、2016年5月1日至2016年5月31日，合计10个月期间赔偿金的诉讼请求予以支持。因双方均不能有效证明张全成在工作期间的工资收入，按照2015年自治区职工月平均工资4417元计算赔偿金。关于不能提供劳动造成工资收入损失的问题。张全成的该项诉求无事实和法律依据，不予支持。关于补缴社会保险的问题。2014年12月31日前的诉求已超过仲裁时效，不予支持，对于2015年4月20至2015年12月31日、2016年5月1日至2016年5月31日的社会保险由巩留县社会保险管理局核算后由塔拉迪煤矿向其补缴。关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。因张全成未连续工作满一年，故对张全成该项诉求不予支持。关于失业保险金的问题。根据《新疆维吾尔自治区人民政府关于的通知》第十七条规定单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已经缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，经劳动保障行政部门的审核批准，社会保险经办机构按照其连续工作满1年发给1个月当地最低工资标准60%的一次性生活补助金，最长不超过12个月。因张全成未连续工作满一年，故对张全成该项诉求不予支持。关于未签订无固定期限劳动关系双倍工资的问题。双方签订的合同为间断不连续的，张全成并不符合与塔拉迪煤矿签订无固定期间劳动合同的法定情形，故对张全成该项诉求不予支持。关于加班费的问题。张全成应当就加班事实的存在承担举证责任，因张全成未提供证据证实其有加班行为，故应自行承担举证不能的法律后果，故对张全成该项诉求不予支持。关于职业病健康检查的问题。根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条规定张全成在离岗前应当参加职业病健康检查，故对张全成该项诉求予以支持，检查费用由塔拉迪煤矿承担。关于工伤保险待遇的问题。2016年1月10日张全成在明知构成工伤的情况下，仍与塔拉迪煤矿达成赔偿协议，其行为已放弃了自己的民事权利，双方签订的协议真实有效，不违反法律规定。故对张全成该项诉求不予支持。遂判决：一、解除2016年5月31日张全成与塔拉迪煤矿之间的劳动关系；二、塔拉迪煤矿于本判决生效后十日内向张全成支付赔偿金8834元；三、塔拉迪煤矿于本判决生效后十日内安排张全成补缴2015年4月20至2015年12月31日、2016年5月1日至2016年5月31日期间的社会保险，险种、金额、补缴程序以巩留县社会保险局核算为准；四、塔拉迪煤矿于本判决生效后十日内安排张全成做职业健康检查，费用由塔拉迪煤矿承担；五、驳回张全成的其他诉讼请求；六、驳回塔拉迪煤矿的其他诉讼请求。 二审中双方均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案现涉及如下问题: 一、关于双方解除劳动关系时间的问题，一审法院已经确认上诉人与被上诉人最终解除劳动关系的时间为2016年5月31日，对此本院予以确认。 二、关于补缴社会保险、违法解除劳动合同的赔偿金、对上诉人进行职业病健康检查的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”根据本地的气候特征，本地煤矿的生产具有季节性，用工时间一般为每年的春季至年底，加之煤矿工人存在随意流动的情况，因此煤矿一般与矿工签订的合同时间为每年的春季至年底，此为本地煤矿企业的常规做法。该合同是间断的、不连续的，不能以连续用工的劳动合同为标准计算仲裁时效。本案中，上诉人与被上诉人之间签订的劳动合同期限均为每年的3月至12月，上诉人应当在每个合同期限届满后在法定期限内主张权利，现上诉人于2016年12月主张2014年12月31日前的相关权利，已超过1年的仲裁时效，故对上诉人要求补缴2014年12月31日前的社会保险、支付2014年12月31日前的赔偿金的请求本院不予支持，一审对补缴社会保险的时限以及支付赔偿金的数额认定正确，本院予以确认，一审判决被上诉人安排上诉人进行职业病健康检查正确，本院予以维持。 三、关于不能提供劳动造成工资收入损失、失业保险金、未签订无固定期限劳动合同双倍工资、加班费、工伤保险待遇的问题，一审对以上问题认定事实清楚，理由正当，上诉人要求被上诉人支付上述费用无事实和法律依据，本院不予支持。 四、关于未休年休假工资的问题，因上诉人在被上诉人处没有连续工作满12个月，故不存在未休年休假的事实，故其该项上诉理由无法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元由上诉人张全成负担。 本判决为终审判决。 审判长  张学珍 审判员  田金华 审判员  李 霞 二〇一九年三月十九日 书记员  肖楚男