河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终498号上诉人（原审被告）：董江海，男，1977年11月10日生，汉族，住滑县。上诉人（原审被告）：唐会丽，女，1980年1月16日生，汉族，住滑县，系上诉人董江海之妻。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：黄洪山，河南上合律师事务所律师。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：呼钰，河南上合律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘素英，女，1960年4月12日生，汉族，住滑县。上诉人董江海、唐会丽因与被上诉人刘素英生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2018）豫0526民初8650号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人董江海及董江海和唐会丽的共同委托诉讼代理人黄洪山、呼钰到庭参加了诉讼，被上诉人刘素英经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董江海、唐会丽上诉请求:请求撤销原审判决，改判驳回被上诉人刘素英对上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决部分事实认定错误，被上诉人在安装泡沫构件时属于高处作业，但其未采取任何安全措施，且其雇主刘卫良不听在场其他人员的劝阻，执意从二上诉人搭建的用于放花盆的沿板上直接上去，导致被上诉人从沿板上坠落受伤，完全是由其雇主原因导致的事故发生，故应由被上诉人的雇主承担完全的事故责任。2、《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。本案中，沿板发生断裂倾斜造成被上诉人受伤，是由于被上诉人的雇主不听从上诉人的劝解，并且在从事高处作业时没有采取任何安全措施所造成的，而非由于物件自然脱落，坠落造成损害，同时上诉人作为该沿板的所有人已经尽到了合理告知义务及劝阻，不存在过错，因此原审法院适用法律错误。3、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”在本案中，上诉人与被上诉人的雇主刘卫良就安装泡沫构件构成加工承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”由于二上诉人在本案中没有过失行为，故依法不应承担赔偿责任。刘素英经本院合法传唤未到庭、亦未提交书面答辩意见。刘素英向一审法院起诉请求：请求法院判令被告董江海和唐会丽支付原告刘素英医疗费、住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等损失共计60000元。诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年，二被告因家中翻建房屋，从刘卫良处购买了泡沫构件，双方约定由刘卫良负责安装。2018年7月23日下午，原告和刘卫良到二被告家安装泡沫构件时，因安装需要，原告和刘卫良二人先后站立到二被告翻建的房屋二楼处窗户下方向外突出的楼板（系钢筋混凝土浇筑）。因该楼板突然（沿墙体方向整体）脱裂倾斜，造成原告和刘卫良二人坠落至地面后受伤。事故发生后，刘卫良于2018年7月24日向公安机关出警时报警，但公安机关出警时该楼板脱裂部分已被被告挨墙截掉。原告受伤被送往滑县新区医院抢救治疗，共住院22天，医疗花费37518.64元。一审法院认为，公民的人身健康权依法受法律保护。二被告作为其翻建房屋所有人，对其翻建房屋的上述楼板发生脱裂倾斜造成原告和刘卫良受伤，二被告又未能提供证据证明自己没有过错，故二被告应当承担侵权责任。另一审法院考虑到原告和刘卫良在空中作业未采取任何防护措施，对损害后果的发生也有一定责任，故应适当减轻二被告的责任。结合该案实际，原告与二被告以2:8分担原告的合理损失为宜。原告主张的合理损失有：医疗费37518.64元；误工费2217.18元（36785元÷365天×22天），护理费2220.98元（36848元÷365天×22天）；住院伙食补助费660元（30元×22天）；营养费440元（20元×22天）；交通费酌定1000元，以上共计44056.8元。由二被告承担80%，为35245.44元。因郭某某等六人与被告有利害、亲属关系，且证言与常理相悖，故对二被告提供的郭某某等六人的证言依法不予采信。原、被告的其他陈述理由和请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、第二十六条、第十六条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告董江海、唐会丽于本判决生效后五日内赔偿原告刘素英损失35245.44元；二、驳回原告刘素英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元，由原告刘素英负担150元，被告董江海、唐会丽共同负担500元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对刘卫良进行了调查，查明刘素英系刘卫良的雇员，董江海和唐会丽向刘卫良购买泡沫构件用于建房子，刘卫良一方负责安装。刘卫良和刘素英在安装泡沫构件时，房屋的沿板发生倾斜，导致刘卫良和刘素英摔伤。二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，二上诉人为翻建房屋购买泡沫构件，由刘卫良负责安装，与刘卫良形成的是承揽关系。刘卫良雇佣了刘素英，二人负责安装。刘素英作为成年人，与雇主刘卫良采取站在沿板上进行安装泡沫构件，并未采取安全防护措施，对损害后果的发生有一定责任，故应减轻二上诉人的责任。刘素英在从事雇佣活动中自己因此受到伤害，其雇主未尽到足够的安全保障义务，也应承担一定的责任。二上诉人作为其翻建房屋所有人，对其翻建房屋的楼板发生脱裂倾斜造成刘素英受伤的后果也有一定的责任。对于原审法院认定刘素英的合理损失44056.8元，予以认定。原审法院按照刘素英与董江海、唐会丽2:8的方式承担责任，确有不当，本院予以纠正。综合三方导致刘素英摔伤的过错程度，本院认为二上诉人承担50%的责任较为适当。即二上诉人应当赔偿刘素英22028.4元（44056.8元×50%）。刘素英本人和雇主刘卫良承担另外50%的责任，刘素英未向雇主刘卫良主张赔偿责任，是其行使诉讼权利的体现。至于两方如何再次划分责任比例，本案不予审查及认定。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，一审法院对于双方承担责任的比例划分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省滑县人民法院（2018）豫0526民初8650号民事判决；二、限董江海和唐会丽于本判决生效后十日内赔偿刘素英医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费各项损失共计22028.4元;三、驳回刘素英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费650元，由刘素英负担269元，董江海和唐会丽负担381元。二审案件受理费681元，由刘素英负担255元，董江海和唐会丽负担426元，多收的诉讼费319元，予以退回。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  苗 飞审判员  郭 艳二〇一九年三月二十六日书记员  王 力