江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏02民终5134号上诉人（一审原告）：民生人寿保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市鼓楼区集庆门大街******。负责人：陶东胜，该公司总经理。委托诉讼代理人（受公司特别授权委托）：钱涌，该公司员工。委托诉讼代理人（受公司特别授权委托）：陈荣花，江苏衡鼎律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：尤薇娜，女，1976年7月1日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人（受尤薇娜一般授权委托）：肖姮，江苏梁溪律师事务所律师。一审被告：民生人寿保险股份有限公司无锡中心支公司，住所地无锡市兴源北路**。负责人：陶东胜，该公司负责人。委托诉讼代理人（受公司特别授权委托）：陈荣花，江苏衡鼎律师事务所律师。上诉人民生人寿保险股份有限公司江苏分公司（以下简称民生江苏公司）因与被上诉人尤薇娜、一审被告民生人寿保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称民生无锡公司）劳动合同纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2017）苏0213民初7558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。民生江苏分公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三项，依法确认民生江苏公司的解除行为合法、改判民生江苏公司无须支付尤薇娜继续履行合同的损失7，或将案件发回重审；2.本案诉讼费用由尤薇娜负担。事实与理由：1.尤薇娜在入职时签署了《入职提示》，该提示中载明员工应当知晓和遵守公司的各项规章制度，且规章制度在公司办公自动化（OA）系统中进行了公示。尤薇娜任综合室负责人之际，民生江苏公司详细告知该岗位的工作内容为分管人事、行政、财务等工作，故尤薇娜对公司的规章制度理应熟知；2.尤薇娜在一审提交的交接清单中列明有月度考核表、部门考核表等，可以看出民生江苏分公司对尤薇娜进行考核的事实，同时，民生江苏公司在一审中提交的2016年第一、二季度绩效考核表显示尤薇娜的考核等级为C，不能胜任工作，民生江苏公司根据尤薇娜的工作表现、考核结果以及丢失公司重要证照造成损失等综合表现以不能胜任工作为由进行调岗合法合理，无须与尤薇娜协商一致；3.调岗通知发出后，尤薇娜利用前综合室负责人考勤无法删除的便利，继续到民生无锡公司打卡，未及时到新岗位报到，其行为构成旷工，民生江苏公司据此解除劳动合同并通知工会，解除行为合法，故双方在2016年9月26日不存在劳动关系；4.尤薇娜在2016年10月与无锡新时代人力资源服务有限公司（以下简称新时代公司）办理了录用手续并缴纳了社会保险，至于是否存在代缴行为，一审法院并未对新时代公司进行核实，退一步讲，即使有享受医疗保险的需要，尤薇娜亦可选择个人缴纳，尤薇娜陈述双方只是代缴社会保险的关系，不具有可信性，因其与新时代公司存在劳动关系，故不存在与民生江苏公司恢复劳动关系的条件；5.从尤薇娜的工资构成可以看出，其中300元为餐费补贴，故该部分不应当计入损失。因尤薇娜存在不能胜任工作、失职等行为，故不能按照正常提供劳动的工资标准计算其损失。根据江苏省高级人民法院《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第十六条的规定，对于用人单位违法解除造成工资损失的，仅支持仲裁及诉讼期间的工资损失，故2016年9月19日至2017年6月12日期间的工资不应当支持。尤薇娜答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。理由如下：1.尤薇娜入职后，民生江苏公司并未进行过综合室负责人岗位工作内容的单独谈话，办公自动化（OA）系统里也未接到过关于规章制度的告知、培训；2.尤薇娜从不知道有考核，也未接到考核结果的通知；3.江苏省高级人民法院《关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第十六条规定的是违法解除或终止劳动关系，用人单位应赔偿仲裁、诉讼期间的工资损失，民生江苏公司对法律理解有误；4.对于解除劳动合同的理由，民生江苏公司一审陈述为“公司印章保管不当丢失，负有直接责任，按公司规定解除”，二审又称因旷工解除，由此可以看出，民生江苏公司解除劳动合同并没有合法理由，解除行为不合法。民生无锡公司答辩称，同意民生江苏公司意见。尤薇娜向一审法院起诉请求：1.确认民生无锡公司、民生江苏公司2016年9月18日单方解除劳动合同的行为违法，应当认定无效；2.确认尤薇娜与民生无锡公司、民生江苏公司于2016年9月26日存在劳动关系；3.判令民生无锡公司、民生江苏公司继续履行劳动合同；4.判令民生无锡公司、民生江苏公司按月薪5000元计付自2016年9月19日起至判决之日止的工资；5.判令民生无锡公司、民生江苏公司支付2015年5月12日至2016年9月18日期间的加班工资24493.39元。一审法院认定事实：2015年4月，民生江苏公司录用尤薇娜，并安排尤薇娜在民生无锡公司综合室负责人岗位工作。民生江苏公司的《定薪反馈表》显示，民生江苏公司确定支付给尤薇娜的月薪为固定工资4700元、餐补300元，二项合计5000元。2015年4月29日，尤薇娜作为乙方、民生江苏公司作为甲方签订劳动合同1份，其中约定有：1.合同期限自2015年4月29日起至2018年4月28日；2.乙方根据甲方的工作需要，担任保险管理岗位并应达到甲方岗位职责要求的工作标准；3.根据甲方的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为无锡或甲方派出地点；4.因甲方工作需要，经甲乙双方协商同意，可以调整乙方的工作地点或工作岗位；5.甲乙双方同意实行国家规定的标准工时工作制；6.甲乙双方按国家和合同履行地规定参加社会保险等内容。同日，尤薇娜签署了《入职提示》，该提示载明：“一、公司要求全体员工知晓和遵守公司的各项规章制度，包括组织资源管理制度、财务制度、办公制度、业务制度等。……四、公司采取指纹考勤，本人同意公司的指纹考勤，如无指纹记录，连续旷工3个工作日以上（含3个工作日），公司有权解除劳动合同。”民生江苏公司为了在劳动合同履行地为尤薇娜缴纳社会保险费，以民生无锡公司名义与尤薇娜另行签订了1份劳动合同，合同期限自2015年4月29日至2018年4月28日。尤薇娜担任民生无锡公司综合室负责人期间，从事财务、人事、行政工作，负有保管员工档案、文件、公司营业执照、税务登记证等证照及公章等职责。2016年7月、8月，因营业执照、税务登记证、组织机构代码证等证照遗失、尤薇娜无法打卡考勤等事，尤薇娜与民生无锡公司、民生江苏公司发生争议。2016年9月7日，民生江苏公司向尤薇娜送达了《调动通知书》，以工作需要为由将尤薇娜从民生无锡公司综合室调入民生江苏公司财务部工作，通知要求尤薇娜于2016年9月12日到民生江苏公司组织资源部报到，逾期将按照公司有关规定办理。同月7日，尤薇娜收到上述《调动通知书》。2016年9月12日起，尤薇娜未按《调动通知书》要求到民生江苏公司报到上班。2016年9月12日，民生江苏公司向公司工会发出了《解除劳动合同通知工会函》。该份函件载明：“民生江苏公司工会工作委员会：因尤薇娜严重违反公司规章制度，公司决定与其解除劳动合同。请工会在收到此函后五个工作日内提出意见，公司将对工会的意见进行研究，做出最终处理决定。……附件：1、公司与员工尤薇娜签订的劳动合同；2、处罚依据（1）关于印发《民生保险印章管理办法》的通知，（2）关于印发《民生人寿员工违规行为处罚管理规定（暂行）》的通知，（3）关于印发《民生人寿考勤管理办法》的通知，（4）《劳动法》”。同月13日，民生江苏公司工会回函称：“民生江苏公司组织资源部：贵部发来的关于拟解除与尤薇娜之间的劳动合同的《通知工会函》及附件已收悉。经本会研究，认为公司拟解除与（尤薇娜）之间的劳动合同一事，具有充分的依据，并无不当之处，故同意解除与尤薇娜之间的劳动合同的意见。同时，为了维护离职员工的合法权益，工会建议：1、向尤薇娜发出书面的解除劳动合同通知书，告知解除原因；2、在为尤薇娜办理离职手续时，依法及时足额支付有关离职工资。此复！”2016年9月23日，民生江苏公司向尤薇娜送达了《解除劳动合同通知书》。该通知书载明：“尤薇娜女士：因分公司在2016年9月5日向你寄送岗位调动通知书，请你于9月12日来分公司报到，鉴于你未到相关部门报到，也未履行请假手续，公司决定于2016年9月18日解除与你2015年4月29日签订的劳动合同。公司将根据《劳动法》及《民生人寿考勤管理办法》的规定与你进行离职结算。请你于2016年9月28日前办理离职手续。特此通知”。2017年6月13日，尤薇娜向无锡市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求：1.确认民生无锡公司解除劳动合同违法；2.继续履行与民生无锡公司的劳动合同；3.确认与民生无锡公司于2016年9月26日存在劳动关系；4.民生无锡公司补发2016年9月19日至2017年7月31日期间的工资60000元；5.民生无锡公司补发2015年4月29日至2016年9月18日期间的加班工资8000元。仲裁委审理后于2017年8月3日作出裁决：对尤薇娜的仲裁请求均不支持。同月17日，尤薇娜不服，遂诉至法院，诉请如前。一审法院另查明：1.2004年9月实施的《民生人寿保险股份有限公司考勤休假管理办法》第二章工作时间第九条加班……员工加班应事先填写《加班申请表》，并报部门负责人签批，人力资源部审核，否则不计作加班。2.2015年7月实施的《民生保险印章管理办法》第十一条规定：三级机构综合部负责三、四级机构行政、党群、财务、运营印章刻制、销毁的申请，《印章管理表》的建立、并指定专人保管印章。3.《民生保险印章管理办法》第四十六条规定：印章因管理和使用不当，给公司造成损失的，应追究当事人行政及法律责任。有下列情形之一的，按照《民生人寿员工违规行为处罚管理规定（暂行）》（民寿发[2010]47号）、《民生人寿保险股份有限公司案件责任追究管理办法（暂行）》（民寿发[2010]99号）等公司相关文件对直接责任人、管理责任人、领导责任人进行处罚：……（四）印章丢失的；……。4.2011年5月实施的《民生人寿考勤管理办法》第四章第十三条规定：旷工一天，扣发当天薪资，取消当年评优资格，年终考核结果不得为“A”及以上；累计旷工两天（含），公司有权解除劳动合同。上述《民生人寿保险股份有限公司考勤休假管理办法》、《民生保险印章管理办法》、《民生人寿考勤管理办法》均在民生人寿保险股份有限公司办公自动化系统（OA系统）中公示。以上事实，有《定薪反馈表》、劳动合同、《调动通知书》、《解除劳动合同通知工会函》及工会回函、《解除劳动合同通知书》及送达照片、锡劳人仲案字[2017]第111号仲裁裁决书、《民生人寿保险股份有限公司考勤休假管理办法》、《民生保险印章管理办法》、《民生人寿考勤管理办法》、办公自动化系统网页截图、双方当事人的陈述等证据在卷佐证。一审中，民生江苏公司为证明尤薇娜存在不能胜任工作、工作失职导致财产损失，提交了以下证据：1.2016年5月25日民生江苏公司人事专员关于员工对尤薇娜工作能力质疑和不满意进行的一次访谈纪要，以证明尤薇娜不能胜任工作。访谈纪要主要内容为：员工曹某某：何时开账都不清楚，过程太慢；报销速度太慢，到分公司时间太慢。辛经理（营销）：财务关账邮件内部太模糊。凌经理（个险）：（1）各部门报销均与财务有争议（心情压抑），（2）内援带有情绪上班，影响外勤。业务：（1）财务要求手续太复杂……（3）客户退费到账，财务不能及时反馈。费经理（运营）：（1）客户交费时，财务门是关的，电话无人接，（2）客户本人交费，需写情况说明不太合理，（3）费用报销太慢（4月份发邮件，5月份才回复）。……纪某：……（3）报销问题①开账问题让其自己试试，关账知道，②打给供应商的钱是否打也不能及时反馈，③人事工作交接滞后，④人事工作（背后争议），⑤不必要的情况说明，推卸责任，⑥开账不知道时间，发票问题。……业管：报销①开账日期不知道，②账上余额不能反馈，重复工作，③报销简化流程不能告知各员工，④1份报销需写2-3份情况说明，⑤出纳不在，报销材料积压，不及时寄，⑥报销款项是否已打款，不能反馈。2.无锡市公安局北塘分局北大街派出所出具的《接处警证明》，以证明尤薇娜严重失职，丢失了公司重要证照，给公司造成重大损失。该证明载明：“2016年7月25日北大街派出所接到民生保险工作人员纪颖报警称由于原公司财务尤薇娜跟公司存在劳务纠纷，现怀疑其将单位的营业执照锁在保险柜内，民警到现场后对尤薇娜进行教育告知其如是她拿的，及时拿出来，后该公司领导出面进行劝说。”3.证照遗失登报费用票据、换锁票据，以证明因尤薇娜的失职导致民生江苏公司损失5185元。4.2016年一季度、二季度绩效考核表，以证明尤薇娜在2016年一季度、二季度绩效考核等级均为C，不能胜任工作。尤薇娜质证认为：对民生江苏公司提交的证据1访谈纪要没有参会人员签名，真实性不予认可，该做法系领导逼迫其辞职的方式；公安机关《接处警证明》的内容中并没有查明证照丢失的原因，不能达到民生江苏公司的证明目的；对证照遗失登报、换锁的票据真实性有异议，其中部分发票与记账凭证无法对应，而且这些损失与尤薇娜无关；其自入职以来从未见过2016年一季度和二季度绩效考核表，尤薇娜的职责隶属财务、合规、人事、行政等四个部门，相应的考核也应当有四位领导签名，所以有理由相信绩效考核表是后补的，考核表中记载的工作不胜任也不属实。尤薇娜为证明证照、印章等物品遗失不应由其承担责任，申请一审法院向无锡市公安局北大街派出所、中国保险监督管理委员会上海监管局调取相关证据。一审法院向上述部门调取了以下证据：1.无锡市公安局北大街派出所《接处警登记表》。该登记表载明：“到达现场时间：2016年7月25日8时55分。处警情况：民生保险工作人员报警称由于公司财务尤薇娜跟公司存在劳务纠纷，现怀疑其将单位的营业执照锁在保险箱内。民警到现场后对尤薇娜进行教育，告知其如是她拿的，及时拿出来。后该公司领导出面进行劝说。”2.民生人寿保险股份有限公司于2017年8月8日向中国保险监督管理委员会上海监管局提交的《关于“无锡中支举报问题”的调查报告》。其中与本案有关的内容：“反映问题8：强加‘私藏证照’等莫须有罪名（离开时所有物品皆在原位，无任何预兆突然换锁，私人物品也被锁，十多天后突然少这少那，十多天内多人进入过财务室，很多物品被移动过位置，被强加‘私藏证照’等莫须有罪名）。反映问题9：2016.9.26下班后回家途中遭受机动车交通事故受伤，紧急送医治疗，醒来后发现脾脏已摘除，第一时间致电上级说明受伤情况，告知出院后补请假手续，获批准后安心治疗，未料单位在我住院期间悄悄办理了退工手续（至今未交予退工单），出院后我向上级寄送了请假单并要求恢复劳动关系，被踢皮球，申请工伤后，单位以‘9.26不存在劳动关系’这一明显与事实不符理由答复工伤部门致使工伤申请中止（2016.9.26上下班指纹打卡）。核实情况：举报人是负责保管无锡中支证照的责任人，证照应由其落柜上锁妥善保管。无锡中支称举报人在换锁之前有拿多个袋子装物品离开职场的可疑行为，且目前证照确已登报遗失并补办了新的证照。无锡中支确在2016年7月9日换掉中支财务室门锁，但在换锁前分公司财务和人事部门负责人曾到无锡中支就举报人不胜任财务工作且经培训后仍不能胜任工作一事与其谈话并劝说其拿补偿后离职，但举报人不同意。证照丢失后，分公司人事和合规负责人也曾到无锡中支再次与举报人谈话，沟通无果后分公司在9月5日发出调举报人去分公司工作的通知书，但举报人未在规定时间去分公司报到，因而分公司才于9月18日解除与举报人的劳动合同。基于以上，举报人反映的解除劳动合同问题不属实，分公司和无锡中支多次表达了解除劳动合同并给予补偿的意思，并与其当面沟通过，举报人也知晓并看到了分公司的调动通知书和‘退工单’，只是举报人在2016年9月18日至2016年9月26日期间拒绝签收‘退工单’，并仍在公司打卡（分公司于9月18日注销了举报人工号和邮箱，但无锡中支未及时删除举报人考勤信息），因此这期间举报人仍有考勤记录。”民生无锡公司、民生江苏公司质证认为：对公安机关《接处警登记表》、《关于“无锡中支举报问题”的调查报告》的真实性均没有异议。民生无锡公司于2016年初发现尤薇娜在担任综合室负责人期间将其保管的证照、印章、财务U盾丢失。民生无锡公司将尤薇娜丢失证照一事向民生江苏公司进行了汇报。为防止损失进一步扩大，民生无锡公司更换了综合室防盗门门锁。由于丢失证照的行为是员工的违纪行为，根据规定尤薇娜可能会被开除，但基于人性化管理的要求，民生江苏公司、民生无锡公司领导多次找尤薇娜谈话，民生无锡公司在万般无奈的情况下，在请示分公司后于2016年7月25日报警。一审法院认为：劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以依照法定程序解除与劳动者的劳动合同。民生江苏公司认为尤薇娜不能胜任工作，应当提交证据予以证明。尤薇娜作为民生无锡公司综合室负责人负有妥善保管公司证照、印章的职责。民生江苏公司认为尤薇娜对证照、印章丢失负有责任，应当予以查实，并根据查实的结果作出相应的处理。根据民生人寿保险股份有限公司针对尤薇娜举报所作的调查报告，民生无锡公司认为尤薇娜存在“换锁之前有拿多个袋子装物品离开职场的可疑行为”，才在2016年7月9日将财务室门锁换掉。在换锁之前民生江苏公司、民生无锡公司并未对尤薇娜失职并因此丢失证照、印章一事予以查实。民生江苏公司提交的无锡市公安局北塘分局北大街派出所《接处警证明》，仅能证明民生无锡公司因丢失证照、印章于2016年7月25日向公安机关报警的事实，无法证明证照、印章丢失的时间（是否在换锁之前）以及丢失证照、印章系尤薇娜失职所引起。民生江苏公司提交的2016年5月25日访谈纪要，参会人员大部分意见涉及财务工作，其中反映的财务手续复杂、报销流程不便利、反馈不及时等问题，产生的原因诸多，无法直接说明系尤薇娜不能胜任工作所导致。2016年一季度和二季度绩效考核表，未经尤薇娜签名确认，且考核结果无相关证据予以证明，故该考核表无法证明尤薇娜不能胜任工作。因此，民生江苏公司认为尤薇娜不能胜任工作而调整其工作岗位，事实依据不充分。民生江苏公司与尤薇娜签订的劳动合同约定，民生江苏公司因工作需要，经双方协商同意，可以调整尤薇娜的工作地点或工作岗位。因此，民生江苏公司调整尤薇娜的工作岗位应当与尤薇娜协商一致。民生江苏公司将尤薇娜的工作岗位由民生无锡公司综合室调整至民生江苏公司财务部，工作地点由无锡调整至南京，一审中没有证据证明民生江苏公司已与尤薇娜协商并达成一致意见，故民生江苏公司单方调整尤薇娜的工作岗位、工作地点，不符合双方劳动合同约定。据此，民生江苏公司以尤薇娜未按调岗通知要求到民生江苏公司组织资源部或财务部报到上班为由认定尤薇娜无故旷工，亦不能成立。用人单位制定涉及劳动纪律的规章制度，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，与工会或者职工代表平等协商确定。民生江苏公司未提供证据证明《民生人寿考勤管理办法》已经过全体职工大会或职工代表大会讨论，与工会平等协商制定，故该《民生人寿考勤管理办法》依法不能作为解除与尤薇娜劳动合同的依据。综上，民生江苏公司解除与尤薇娜的劳动合同，事实依据不足，应属违法解除。尤薇娜要求继续履行原劳动合同，有事实和法律依据，予以支持。民生江苏公司、尤薇娜的劳动合同至2018年4月28日期限届满，民生江苏公司不同意与尤薇娜续签劳动合同，故劳动合同应继续履行至2018年4月28日，民生江苏公司应当向尤薇娜赔偿劳动合同继续履行期间的工资损失97034.60元（5000÷22×10＋5000×18＋5000÷21×20）。根据《民生人寿保险股份有限公司考勤休假管理办法》有关加班的规定，员工加班应事先填写《加班申请表》，尤薇娜在诉讼中未提交民生江苏公司、民生无锡公司安排其加班或民生江苏公司、民生无锡公司同意其加班的证据，故尤薇娜主张2015年5月12日至2016年9月18日期间的加班工资，无事实依据，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条第一款、第三十九条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认民生江苏公司于2016年9月18日作出的解除与尤薇娜劳动合同的决定违法；二、民生江苏公司于判决发生法律效力之日起七日内向尤薇娜支付继续履行劳动合同期间的工资损失97034.60元；三、确认民生江苏公司与尤薇娜于2016年9月26日存在劳动关系；四、驳回尤薇娜的其他诉讼请求。二审中，民生江苏公司为证明其考勤管理办法的制定经过民主程序，提供了《民生保险工会对〈民生人寿考勤管理办法〉（草案）的审议意见》，尤薇娜质证认为，1.民生江苏公司未提供会议签到表、参加者发言的会议记录、讨论稿征求意见表等与全体职工、工会讨论、协商的书面证据；2.工会印章的尺寸与《民生保险印章管理办法》的规定不符，民生江苏公司有伪造公章的先例；3.从印章及纸张的清晰度可明显看出，该材料形成时间不是2011年5月，有后补嫌疑；4.民生保险公司在一审期间可以提供但并未提供，不能作为新证据使用。故对该份证据不予认可。本院认为，单以此意见不能证明《民生人寿考勤管理办法》的制定经过民主程序，故对该证据不予采信。对于一审认定的事实，当事人未提供新证据，本院依法予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：民生江苏公司解除与尤薇娜的劳动合同是否合法，如若解除行为违法，双方之间的劳动合同是否可以继续履行。二审中，民生江苏公司明确其依据《民生人寿考勤管理办法》（民寿发[2011]86号）第十三条的规定“……累计旷工两天（含），公司有权解除劳动合同”，解除与尤薇娜的劳动合同。本院认为，民生江苏公司解除劳动合同的行为违法，理由如下：第一，民生江苏公司未能提供证据证明《民生人寿考勤管理办法》已经通过全体职工大会或职工代表大会讨论，与工会平等协商制定，故该《民生人寿考勤管理办法》不能作为解除与尤薇娜劳动合同的依据；第二，即使该考勤办法可以作为解除劳动的依据，民生江苏公司2016年9月12日向工会发出《解除劳动合同通知工会函》时，尤薇娜也不存在旷工两天的事实。调岗通知要求尤薇娜2016年9月12日前到岗，与民生江苏公司向工会发函的日期一致，显然至该日期，尤薇娜并不存在旷工情形；第三，尤薇娜在收到调岗通知后，通过邮件形式向民生江苏公司相关负责人反映无法到岗的原因，民生江苏公司未给予任何答复，亦未明确逾期到岗的后果，故民生江苏公司认定尤薇娜无故旷工，不能成立。虽然自2016年10月新时代公司为尤薇娜缴纳社会保险，但仅凭缴纳社会保险并不能证明尤薇娜与新时代公司建立了劳动关系。同时，尤薇娜在一审中提供证据证明其每月须支付新时代公司垫付的社会保险费用，尤薇娜陈述为保证医疗保险的连续性而由新时代公司代缴，具有可信性。因民生江苏公司解除与尤薇娜劳动合同的行为违法，尤薇娜要求双方继续履行具有事实和法律依据，且具有现实可行性，民生江苏公司与尤薇娜之间的劳动合同应继续履行。双方签订的劳动合同期限届满日期为2018年4月28日，此后民生江苏公司不同意与尤薇娜续签劳动合同，故双方的劳动合同履行期限至2018年4月28日，民生江苏公司与尤薇娜于2016年9月26日存在劳动关系。民生江苏公司应当补足尤薇娜劳动合同履行期间的工资，根据《定薪反馈表》显示，民生江苏公司确定支付给尤薇娜的月薪为固定工资4700元、餐补300元，民生江苏公司一审提供的工资构成中亦包含餐费，故餐补300元亦是尤薇娜工资的组成部分，民生江苏公司主张餐补不是工资构成，应提供证据予以证明。一审法院根据尤薇娜的工资及期间核算工资损失并无不当。另外，至于民生江苏公司对尤薇娜的调岗行为是否合法、合理，因与本案的争议焦点并无直接因果关系，故本案对调岗行为不予评判。综上所述，民生江苏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费为10元，由上诉人民生人寿保险股份有限公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张亚静审判员  顾 妍审判员  陶志诚二〇一九年三月六日法官助理许晓倩书记员刘芳