河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫13民终1229号上诉人（原审被告）：南阳亿瑞陶瓷有限公司，住所地唐河县产业集聚区。法定代表人：吴兴，该单位总经理。委托诉讼代理人：王付伟，河南海涛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李鹏飞，男，1993年10月2日出生，住唐河县。委托诉讼代理人：王杰生，河南匡世律师事务所律师。上诉人南阳亿瑞陶瓷有限公司因与被上诉人李鹏飞劳动争议一案，不服唐河县人民法院（2018)豫1328民初4923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24曰立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人南阳亿瑞陶瓷有限公司的委托诉讼代理人王付伟，被上诉人李鹏飞及其委托诉讼代理人王杰生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南阳亿瑞陶瓷有限公司上诉请求：原判认定事实不清证据不足，请求依法查清事实或者改判，改判上诉人不承担被上诉人一次性伤残就业补助金的责任。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人李鹏飞伤好后应到上诉人处报道，由上诉人给其安排适当的工作，上诉人要求解除劳动关系应按照要求履行审批手续，但李鹏飞的解除劳动关系手续尚未经总经理吴兴批准，因此不应支持被上诉人李鹏飞一次性伤残就业补助金。上诉人已经给李鹏飞申请了工商登记，缴纳了工伤保险待遇，现已经按照行政程序申报了工伤保险待遇，社保机构正在办理，因此一审判决在一定期限内办理李鹏飞的工伤保险待遇既无必要，也不合适。李鹏飞住院期间，上诉人除支付了医疗费外，换支付了李鹏飞34000的停工留薪期工资，李鹏飞应将多支付的钱退回给上诉人。李鹏飞辩称，1、原判认定事实清楚证据充分应予维持。2、上诉人称与李鹏飞劳动关系解除的说法是错误的，不成立。3、用人单位支付员工一次性伤残就业补助金是劳动法和劳动合同法的明确规定，上诉人要求李鹏飞返还停工留薪期工资没有任何依据，本案应驳回上诉，维持原判。李鹏飞向一审法院起诉请求：1、依法撤销唐劳人仲案字[2018]133号仲裁裁决书。2、判令南阳亿瑞陶瓷有限公司支付李鹏飞停工留薪期间6个月工资29400元；停工留薪期间届满至原告辞职期间按唐河县最低工资标准支付12个月工资41827.2元；停工留薪期间护理费6857元；停工留薪期间届满至李鹏飞辞职期间护理费41827.2元；一次性伤残补助金53900元；一次性伤残就业补助金112387.6元；一次性工伤医疗补助金43226元；伙食补助费6500元；继续治疗费用15000元，以上共计350925元^3、诉讼费、律师费由南阳亿瑞陶瓷有限公司承担。一审法院认定事实：李鹏飞于2016年8月到南阳亿瑞陶瓷有限公司厚磨车向工作，月平均工资为3485.6元，双方签订有书面劳动合同。2017年2月23日，被上诉人在工作时不慎跌倒在皮带轮上致伤，后在唐河县中医院、南阳市第一人民医院、南阳骨科医院住院治疗，共住院130天，医疗费全部由上诉人支付，上诉人另支付给李鹏飞生活费34000元。2017年4月28日，南阳市人力资源和社会保障局作出（2017)宛工伤认字第0271号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2018年6月13日，南阳市劳动能力鉴定委员会作出宛劳鉴2018年0206号劳动能力鉴定结论书，原告伤残八级。2018年8月17日原告申请辞职后，一直未去上班，被告也未为原告安排工作，劳动关系实际已经解除。唐河县工伤保险中心出具的证明显示，李鹏飞于2017年2月1日至2017年4月17日参加唐河县工伤保险。2018年8月17日，唐河县劳动人事争议仲裁委员会受理申请人李鹏飞与被申请人南阳亿瑞陶瓷有限公司劳动争议一案，申请人李鹏飞请求被申请人支付：1、工伤误工工资：5200元X18个月=93600元；2、护理费：44000元；3、伙食补助费：130天X50元/天=6500元；4、营养费：130天X50元/天=6500元；5、交通费：3000元；6、一次性伤残补偿金：5200元/月XII个月=57200元；7、一次性就业补助金：3649元X26个月=94863元；8、一次性医疗补助金：3649元X10个月=36490元；9、二次手术费：40000元；10、精神损害抚慰金：20000元。2018年9月20日，唐河县劳动人事争议仲裁委员会作出唐劳人仲案字[2018]133号仲裁裁决书，裁决如下：一、在本裁决生效后十日内被申请人支付申请人停工留薪期工资和解除劳动合同前最低工资（两项合计37953.6元，减去已发34000元）3953.6元；二、在本裁决生效后十日内被申请人支付申请人停工留薪期护理费6857元；三、在本裁决生效后十日内被申请人支付申请人一次性就业补助金94863元。对申请人的其它仲裁请求不予支持。一审法院认为，被上诉人李鹏飞在上诉人南阳亿瑞陶瓷有限公司处工作时受伤，经南阳市人力资源和社会保障局认定原告受到的事故伤害为工伤，南阳市劳动能力鉴定委员会认定伤残八级。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，上诉人应支付被上诉人停工留薪期间的工资，但被上诉人并未提供医疗机构或劳动能力鉴定部门出具的停工留薪期限，本院对停工留薪期限不予认定。根据唐河县劳动人事争议仲裁委员会查明的事实，双方当事人对被上诉人住院治疗130天无异议，故上诉人支付被上诉人住院期间工资，数额为15104.27元。根据原告提供的南阳市第一人民医院出具的诊断证明书，显示：1、患者于2017.3.18-2017.4.2在我科住院治疗,住院期间用2人护理。住院期间护理费用数额为，100元/人/天x2人x15天=3000元。上述两项数额共计18104.27元，被告已支付原告34000元，故被上诉人要求上诉人支付停工留薪期间6个月工资、停工留薪期间护理费的请求，不予支持。被上诉人伤情经南阳市劳动能力鉴定委员会已鉴定为八级伤残，不再享受原待遇，应享受伤残待遇，故李鹏飞要求上诉人支付停工留薪期间届满至被上诉人辞职期间按唐河县最低工资标准支付12个月工资的请求，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十四条第一款“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”的规定，被上诉人的伤情未经劳动能力鉴定委员会进行生活自理障碍程度的等级鉴定，且生活护理费属于工伤保险基金范围，故被上诉人要求上诉人支付停工留薪期间届满至辞职期间的护理费的请求，不予支持。李鹏飞发生工伤时参加有工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金……”，《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费应向工伤保险部门主张，由工伤保险基金支付，故对被上诉人的该部分请求一审法院不予支持。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。”的规定，一次性伤残就业补助金，数额为4342元/月x26个月=112892元，被上诉人请求数额为112387.6元，予以确认。后续治疗费用未实际发生，不属于工伤保险待遇的范围，不予支持。案经调解无效。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十四条第一款、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，作出如下判决：一、上诉人南阳亿瑞陶瓷有限公司于判决生效后十日内，支付被上诉人李鹏飞一次性伤残就业补助金112387.6元；二、南阳亿瑞陶瓷有限公司于判决生效后十日内，协助李鹏飞向工伤保险部门提交申报应享受工伤待遇的相关材料；三、驳回李鹏飞的其它诉讼请求。案件受理费10元，由南阳亿瑞陶瓷有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审一致。本院认为，南阳亿瑞陶瓷有限公司称李鹏飞解除劳动合同未经公司经理吴兴批准，应视为劳动关系没有解除的理由不能成立。实际是2018年8月17日李鹏飞申请辞职后，一直未去上班，南阳亿瑞陶瓷有限公司也未为李鹏飞安排工作，劳动关系实际已经解除。原审对此认定并无不当。李鹏飞因工伤解除劳动合同后，南阳亿瑞陶瓷有限公司应当支付一次性伤残就业补助金，且在李鹏飞工伤期间应当支付停工留薪期工资，南阳亿瑞陶瓷有限公司主张退还给公司没有法律依据。综上所述，南阳亿瑞陶瓷有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由南阳亿瑞陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王玉斌审判员  李郧钦审判员  陈德林二〇一九年三月八日书记员  牛志烨