广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民终375号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司肇庆市高要支公司，住所广东省肇庆市高要区。负责人：潘宏智，男，该公司经理。委托诉讼代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁颖仪，广东余黎张律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢柏明，男，汉族，1971年4月6日出生，住广东省云浮市郁南县。委托诉讼代理人：黎少艳，广东网际律师事务所律师。原审被告：尚杰，男，汉族，1971年9月9日出生，住广东省肇庆市高要区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆市高要支公司（以下简称平安保险高要公司）因与被上诉人谢柏明及原审被告尚杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省肇庆市高要区人民法院（2018）粤1204民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安保险高要公司的委托诉讼代理人梁颖仪、被上诉人谢柏明的委托诉讼代理人黎少艳到庭参加诉讼。原审被告尚杰经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险高要公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判平安保险高要公司赔偿谢柏明63372.64元。2.一、二审诉讼费由谢柏明承担。事实与理由：一、一审法院按批发和零售业66566元/年的收入计算误工费损失不合理。根据平安保险高要公司在谢柏明事故后住院时了解到，其是在鸿泰科技从事喷图，工资收入通过银行转账。谢柏明并未提供劳动合同、购买社保证明、收入银行流水等予以佐证其收入减少，其一审提供的端州区明丽窗帘布艺行营业执照是已注销企业，不能作为误工费计算的依据，应按不超过城镇居民人均可支配收入37684.3元/年计算。二、重鉴费用应双方共同承担。第一次鉴定属于谢柏明自行委托，重鉴后损伤参与度为41%-60%，重鉴费用应由双方共同承担。综上，平安保险高要公司特请求二审法院依法查明并予以纠正。被上诉人谢柏明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。原审被告尚杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。谢柏明向一审法院起诉请求：要求：1.请求平安保险高要公司在交强险及第三者责任险限额内向谢柏明赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金合计128861.47元（精神损害抚慰金在交强险中优先赔付），超出保险限额范围不足部分由尚杰承担；2.判令由平安保险高要公司、尚杰承担本案诉讼费用。第一次庭审中，谢柏明对诉讼请求作出变更，误工费的计算标准按批发和零售业66566元/年的收入计算，误工费变更为25350元。第二次庭审中，谢柏明变更医疗费为1243.2元，其中包括2017年3月9日发生的门诊费用396元以及挂号费9元、2017年5月12日发生的门诊费用451元、2017年6月15日发生的门诊费用387.2元。一审法院认定事实：2017年3月9日12时05分，尚杰驾驶粤Ｈ×××**的小型客车（该车在平安保险高要公司购买了交强险及限额50万元的第三者责任保险），与谢柏明驾驶粤Ｈ×××**摩托车发生碰撞，造成谢柏明受伤及两车损坏的交通事故。本次交通事故经肇庆市公安局高要分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定尚杰承担该宗事故的全部责任。事故发生后，谢柏明被送往高要区中医院、肇庆市第二人民医院医疗，期间共住院32天。出院后，谢柏明于2017年7月17日自行委托广东谨正司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于2017年7月27日作出构成一个十级伤残的评定结论。平安保险高要公司不认可由谢柏明自行委托广东谨正司法鉴定所进行伤残鉴定的结论，提出申请对伤残等级及损伤参与度重新鉴定，一审法院通过摇珠方式选定了广东正华法医临床司法鉴定所，委托该公司对谢柏明伤残等级及损伤参与度重新进行鉴定，2018年7月11日，该所作出正华司鉴所【2018】临鉴字第535号司法鉴定意见书，评定谢柏明构成十级伤残，损伤参与度为41%-60%。经核实计算，本次交通事故造成谢柏明的损失共97668.01元，包括：医疗费22891.87元（已付21648.67元，尚欠1243.2元）、伤残赔偿金38061.14元（按50.5%计算）、住院伙食费3200元、护理费3200元、误工费25350元、伤残鉴定费925元、精神损害抚慰金4040元（按50.5%计算），合共97668.01元。一审法院认为，高要交警大队作出的第4412833201700924号《道路交通事故认定书》，认定尚杰承担该事故的全部责任、谢柏明不承担该事故的任何责任，事实清楚，程序合法，一审法院予以采信。对广东正华法医临床司法鉴定所正华司鉴所【2018】临鉴字第535号司法鉴定意见书作出的重新鉴定评定结论，一审法院依法予以采信。对谢柏明起诉计算的各项损失赔偿，一审法院作如下评析和认定：1.医疗费1243.2元，（本项费用原本为22891.87元，保险公司垫付了10000元，尚杰支付了11648.67元，尚欠1243.2元），根据谢柏明提供的病历和相应医疗发票挂号收据核实，因此，本项费用，一审法院予以支持。2.误工费25350元，按上年度批发和零售业标准66566元/年，66566元/年÷365天×139天=25350元，一审法院予以支持。3.护理费3200元，住院32天，每天按100元计算，符合当地计算标准，本项费用，一审法院予以支持。4.住院伙食费3200元，住院32天，每天按100元计算，符合当地计算标准，本项费用，一审法院予以支持。5.伤残鉴定费1850元，因重鉴定结论为构成十级伤残，损伤参与度为41%-60%。伤残等级与第一次鉴定结论相同，损伤参与度接近减半，故鉴定费1850元，谢柏明与尚杰平安保险高要公司各应负担50%即925元。本项费用，一审法院支持925元，超出部分，一审法院不予支持。6.伤残赔偿金75368.6元，因构成十级伤残，损伤参与度为41%-60%，取41%-60%的中位数即50.5%作为计算依据，37684.3元×20年10%×50.5%=38061.14元。本项费用，一审法院支持38061.14元，超出部分，一审法院不予支持。7.精神损害抚慰金8000元，该交通事故造成谢柏明伤残，确实给谢柏明造成痛苦和精神打击，根据谢柏明构成十级伤残，损伤参与度为41%-60%，取41%-60%的中位数即50.5%作为计算依据，本项费用，一审法院支持4040元，超出部分，一审法院不予支持。上述各项合计总损失为97668.01元，由平安保险高要公司以粤Ｈ×××**的小型客车交强险及第三者责任险赔付给谢柏明，减去已经垫付10000元，尚杰已经支付的11648.67元，尚欠76019.34元,没有超出交强险和第三者责任险的限额范围，尚杰无需负连带责任。尚杰已经支付的11648.67元，一审法院不作进一步审查,由其自行与保险公司协调处理。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、本次交通事故造成谢柏明的损失共97668.01元。二、平安保险高要公司应于该判决发生法律效力之日起十日内赔付76019.34元给谢柏明。三、驳回谢柏明的其他诉讼请求。本案重新鉴定费3296元，由谢柏明负担1648元，平安保险高要公司负担1648元。平安保险高要公司已经支付该3296元，谢柏明应另行支付1648元给平安保险高要公司。本案受理费1439元，由谢柏明负担589元，平安保险高要公司负担850元。本院二审期间，双方当事人均无提交证据。一审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。另查明，谢柏明在一审期间提交了端州区明丽窗帘布艺行的营业执照及相关网上登记信息以及肇庆市端州区国家税务局出具的《证明》，根据上述证据显示，端州区明丽窗帘布艺行的经营者为谢柏明，注册时间为2013年10月25日，注销时间为2018年5月7日，经营范围：加工、销售：窗帘；服务：窗帘清洗，2016年1月至2017男12月31日税务正常。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。结合平安保险高要公司的上诉意见和谢柏明的答辩意见，本案二审争议的焦点为：1.谢柏明的误工费如何认定；2.重新鉴定费用的承担问题。关于谢柏明的误工费如何认定的问题。本次事故发生在2017年3月9日，根据谢柏明提交的端州区明丽窗帘布艺行登记信息显示，谢柏明是该布艺行的经营者，经营范围为加工、销售：窗帘；服务：窗帘清洗，事故发生时，该布艺行正在经营尚未注销，因此，一审法院以批发和零售业标准66566元/年的收入计算谢柏明的误工费并无不当，本院予以支持。平安保险高要公司认为谢柏明在其他地方工作有工资收入，但未提供证据证明其主张。因此，平安保险高要公司认为一审法院按批发和零售业标准66566元/年的收入计算误工费不合理，应按不超过城镇居民人均可支配收入37684.3元/年计算的上诉请求理据不足，本院不予采纳。关于重新鉴定费用的承担问题。平安保险高要公司上诉请求重新鉴定费用应由双方共同承担，对此一审法院已作处理（本案重新鉴定费3296元，由谢柏明负担1648元，平安保险高要公司负担1648元）。故平安保险高要公司的该项上诉请求，本院不予审查。综上所述，平安保险高要公司的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费116.16元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆市高要支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李小冬审判员  李升文审判员  苏振伟二〇一九年三月二十八日法官助理江雪莲书记员张静娉