陕西省西安市中级人民法院                       陕西省西安市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2019）陕01刑终43号原公诉机关西安市雁塔区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）史某某，男，1969年9月10日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，住宝鸡市陈仓区，陕西维福建筑工程公司第一分公司员工，系本案被害人。原审被告人雷四代，男，1986年9月20日出生于湖北省枣阳市，汉族，小学文化，无业，住枣阳市，2017年12月29日被抓获，2018年1月5日因涉嫌犯非法拘禁罪，抢劫罪被刑事拘留，同年2月6日被逮捕，现羁押于西安市雁塔区看守所。西安市雁塔区人民法院审理西安市雁塔区人民检察院指控原审被告人雷四代犯非法拘禁罪一案，于2018年11月6日作出（2018）陕0113刑初370号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人史某某不服，提出上诉。原审被告人雷四代未提出上诉、检察机关亦未提出抗诉，本案的刑事部分已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人雷四代、马某某等人与被害人史某某、薛某某等人因工程承揽事宜产生纠纷，雷四代、马某某等人向薛某某、史某某等人索要之前交纳的保证金及介绍工程费用，2015年12月12日14时许，雷四代伙同柯某甲（已判决）等人来到西安市XX路XX城XX小区，将在此处的史某某强行带至长安区XX工地等地，要求史某某归还其交纳的工程保证金和好处费未果。次日凌晨，雷四代、柯某甲等人驾车将史某某带至湖北襄阳等地，雷四代朋友驾驶史某某的一汽小型轿车一同前往。其间，雷四代等人对史某某恐吓威胁并实施殴打行为，拿走史某某随身携带的2000元现金和银行卡，并从卡中取款38620元，同时将史某某的车辆扣留。经鉴定，涉案车辆价格为85000元。2015年12月15日9时许，史某某趁机逃跑并报警。2017年12月29日，雷四代被公安机关抓获。2018年1月20日，涉案车辆由雷四代叔叔雷某某送至公安机关。另查明，附带民事诉讼原告人史某某所受物质损失为3000元，其中医疗费1000元、误工费1000元、交通费1000元。据此，原审法院认为，被告人雷四代为索取债务，结伙非法剥夺被害人人身自由，并对被害人实施殴打，其行为已构成非法拘禁罪，系共同犯罪，依法应从重处罚。被告人雷四代对非法拘禁行为造成附带民事诉讼原告人史某某所受物质损失依法应承担民事赔偿责任。被告人雷四代系初犯、偶犯，认罪态度好，涉案车辆已返还，对其依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款及《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：（一）被告人雷四代犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年又六个月；（二）责令被告人雷四代退赔被害人史某某40620元；涉案车辆由扣押机关依法发还被害人史某某；（三）被告人雷四代于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人史某某所受物质损失3000元。史某某上诉提出：1.原审判决定罪有误，其与原审被告人雷四代之间不存在债权债务，应认定原审被告人雷四代构成抢劫罪；2.民事部分没有判处误工费和车辆损失费，请求二审法院依法改判。经审理查明，原审判决认定原审被告人雷四代犯非法拘禁罪及民事赔偿的事实、情节是清楚、正确的。上述事实，有下列经原审法院示证、质证及认证的证据证明：1.报案材料。证明2015年12月15日，史某某报警称其在XX城XX小区被雷四代、马某某等人强行带至湖北襄阳并殴打，抢走其随身现金5000元、银行卡等物品。公安机关于2017年12月29日将雷四代抓获。2.建筑工程劳务分包合同、收据和委托书。证明马某某和薛某某于2015年5月15日签署的合同，约定合同签订后20天内进场施工，否则退还保证金40万元。收据的收款人是薛某某，填票人是史航（史某某）。马某某委托雷四代、柯某甲向薛某某索要保证金和介绍费。3.银行流水。证明被害人史某某的银行卡在被非法拘禁期间取款共计38620元。4.提取笔录和扣押物品清单。证明公安人员在原审被告人雷四代的叔叔雷某某处提取并扣押车牌号为陕AXXXXX的白色奔腾牌B70轿车。5.辨认笔录和照片。被害人史某某混杂辨认出非法拘禁他的人是雷四代和柯某甲；原审被告人雷四代混杂辨认出他非法拘禁的人是史某某；同案犯柯某甲混杂辨认出伙同他一起非法拘禁史某某的人是雷四代。6.指认笔录和照片。原审被告人雷四代指认西安市XX路XX城XX小区XX园南门是强行拉走史某某的地点，指认陕AXXXXX是被害人史某某的车辆，后其伙同柯某甲将该车开走。7.被害人史某某的陈述。证明他又名史航。2015年12月12日14时许，他开车准备回家时，被雷四代等人强行拦上一辆车。马某某上车后，向他索要和薛某某所签合同的保证金40万，他联系到薛某某后，薛某某答应周五给钱，但是马某某不同意。因为他在收据上签字了，所以马某某让他负责。后来马某某走了，雷四代、柯某甲等人将他劫持到湖北襄阳，对他进行殴打，拿走他随身携带的现金和银行卡。12月15日，他趁机逃跑报了警。8.同案犯柯某甲的刑事判决书。证明柯某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。9.证人马某某的证言。2015年5月12日，经史某某的引荐，他以自己的名义和薛某某签订了一个关于工程施工的合同，他们这方的出资人有雷四代、柯某甲。他们先期交纳了40万保证金和17万的介绍费。当时是在史某某的办公室签订的合同，薛某某和史某某都在收据上签字了。合同约定在20天内工程启动，但是至今都没有开工，他们就要求薛某某退还保证金，但至今未退。他们两次找史某某，史某某称和他没有关系。雷四代、柯某甲向他要出资，他就书面委托雷四代、柯某甲向史某某和薛某某要。2015年12月12日15时，雷四代给他打电话说史某某找到了。他就过去和史某某商谈还款的事，史某某给薛某某打电话，薛某某答应尽快还。后来他就走了，雷四代等人把史某某也带走了。10.同案犯柯某甲的供述。证明马某某和史某某的公司签订了一份劳务合同，马某某这方的出资人是雷四代。马某某给史某某交纳了合同保证金40万元，还给和史某某一起的男子交了17万介绍费。由于工程未按期开工，按照合同约定应当退还保证金和介绍费的，但是史某某和薛长发拒绝见面。2015年12月，他和雷四代等人把史某某从XX城XX小区劫持走，拉到清凉山公园，后马某某来问史某某要保证金。马某某走后，他们把史某某拉到了湖北拘禁了三天，并对史某某进行殴打。他们拿走了史某某随身携带的现金和银行卡，并开走了史某某的车。11.证人雷某某（原审被告人雷四代的叔叔）的证言。证明原审被告人雷四代将陕AXXXXX的白色奔腾牌B70轿车交给他。12.原审被告人雷四代的供述。证明2015年5月，他和马某某合伙和史某某签订了一个劳务合同，史某某收了保证金40万和介绍费17万。合同约定一个星期开工，但是一个星期后史某某的公司就搬走了，工程也未开工。他们要求史某某退钱，史某某说合同是和薛某某签的，和其没有关系。12月12日下午，他伙同柯某甲等人把史某某从西安胁持到湖北，史某某给他2000元，他用史某某的银行卡取了3万元，后开走了史某某的车。13.户籍材料。证明原审被告人雷四代的出生于1986年9月20日，犯罪时已经达到承担完全刑事责任能力的年龄，具有完全刑事责任能力。上述证据，本院予以确认。本院认为，原审被告人雷四代为索取债务非法拘禁他人，且具有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪。对上诉人史某某所提原审判决定性有误，原审被告人雷四代的行为应构成抢劫罪之上诉理由，经查，抢劫罪的主观方面是劫取他人财物，而“索债型”非法拘禁罪的主观方面包括索取合法债务和法律不予保护的债务，本案中收款收据、建筑工程劳务分包合同、委托书、银行交易流水、被害人史某某的陈述等证据证明原审被告人雷四代非法拘禁上诉人史某某是为索取合同中约定的保证金，原审被告人雷四代的行为构成非法拘禁罪，故该上诉理由不能成立。对上诉人史某某还提出民事部分没有判处误工费和车辆损失费有误之上诉请求，经查，上诉人史某某在一审时未提交其误工费的证据材料，且车辆损失费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，对于被告人非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，法院应当依法予以追缴或责令退赔，经追缴或者退赔仍不能弥补损失的，被害人可另行提起民事诉讼，原审判决民事部分判处适当，故该上诉理由不予支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长   姚      斌审 判  员  许      楠审 判  员    袁      兵二○一九年二月二十七日书 记 员   张      茜      8