河北省邯郸市丛台区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0403民初4055号原告：宋某，女，汉族，1976年7月22日出生，住河北省邯郸市丛台区，原告：陈彦冰，男，汉族，2004年10月31日出生，住河北省邯郸市丛台区，法定代理人：宋某，女，汉族，1976年7月22日出生，住河北省邯郸市丛台区，系陈彦冰母亲。原告：王云风，女，汉族，1940年4月13日出生，住河北省邯郸市丛台区，原告：陈锡章，男，汉族，1940年12月1日出生，住河北省邯郸市丛台区，上列四原告共同委托诉讼代理人：赵文杰、郗慧贤，河北盛仑律师事务所律师。（特别授权）被告：张延苇，女，汉族，1973年9月16日出生，住河北省邯郸市丛台区，原告宋某、陈彦冰、王云风、陈锡章与被告张延苇民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月5日立案受理后，即电话通知被告原告起诉的事实，要求被告到本院领取诉讼法律文书，被告接到电话后，但未到本院领取诉讼法律文书。2018年11月20日本院到被告住址丛台区苏曹油漆厂路第89号3单元5号进行直接送达，但该住址已由被告卖予他人，直接送达未果。本院又通过人民法院特快专递进行了邮递送达，但被退回。2018年12月24日本院依法在检察日报对被告公告送达了“民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、合议庭组成人员通知书、送达地址确认书”。公告期满后，2019年3月12日本院依法适用普通程序，由审判员兰光明担任审判长，与人民陪审员张婕、王峥依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理，原告宋某，原告陈彦冰的法定代理人宋某及四原告共同委托诉讼代理人赵文杰到庭参加诉讼，被告张延苇经本院开庭传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院对被告依法进行了缺席审理，本案经合议庭评议，现已审理终结。原告宋某、陈彦冰、王云风、陈锡章共同向本院提出诉讼请求1、判令被告支付借款人民币200000元（大写：贰拾万圆整）及逾期利息34000元（自2017年6月9日起至2018年8月8日利息共计84000元，扣除已经支付过的50000元利息），并判令被告继续支付逾期利息直至偿清本息之日止；2、本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由，2017年4月8日被告与原告宋某之夫陈晓洁（系原告王云风、陈锡章之子）签订《个人房屋抵押借款合同》，并约定：被告向陈晓洁借款20万元整，借款期限2017年4月8日至2017年6月8日。借款期限届满后，被告未履行还款义务，后因陈晓洁去世，一直由原告宋某向被告主张权益，被告却以各种理由拖延不归还欠款及相应利息。为此原告起诉，要求判如所请。被告张延苇在开庭审理前未向本院提交书面答辩状，经本院开庭传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，缺席。经审理查明，陈晓洁与宋某系夫妻关系，2018年4月23日陈晓洁因病死亡。陈彦冰系陈晓洁与宋某之子。陈锡章与王云风系陈晓洁父母。2017年4月8日陈晓洁作为债权人与债务人张延苇签订《个人房屋抵押借款合同》，主要约定：“张延苇急需一笔资金作为投资，需向陈晓洁借款，双方经协商一致同意张延苇名下的购房合同编号：00116391房屋作为抵押物，抵押给陈晓洁，陈晓洁提供借款给张延苇。一、借款金额20万元，用于投资需要，不作为其他非法使用，借款期限自2017年4月8日至2017年6月8日，张延苇保证在合同规定的期限内按期主动还本付息；二、抵押物房屋，证号：00116391（新时代商务大厦1单元13层1303号），抵押期限自本合同生效之日起至张延苇还清陈晓洁与本合同有关的全部借款本息为止。三、张延苇未经陈晓洁同意不得将抵押物出租、出售、转让、再抵押或以其他方式处分。张延苇如不按期付息还本，陈晓洁亦可向有管辖权的人民法院申请拍卖抵押物用于抵偿借款本息，若有不足抵偿部分，陈晓洁仍有权向张延苇追偿，直至张延苇还清陈晓洁全部借款本息为止”。协议签订当日，陈晓洁按月息3%提前扣除2个月利息12000元后，实际将借款188000元转入张延苇名下尾号为3694的光大银行卡内，但借款期限届满后，张延苇未按约定偿还借款188000元及利息，陈晓洁去世后，经原告催要，2018年5月4日张延苇以现金的方式偿还给原告部分借款伍万元整，并由原告宋某在上述借款合同中备注“2018年5月4日收到张延苇还部分借款伍万元整，宋某收款，以现金形式收到还款”，但剩余借款138000元及利息被告至今未付，为此四原告诉至法院，双方争议成讼。又查明，《个人房屋抵押借款合同》中所约定的抵押物（新时代商务大厦1单元13层1303号）房屋未办理抵押物登记手续，未取得抵押登记他项权利证书。为证明以上事实，原告向本院提交了陈晓洁与被告张延苇签订的《个人房屋抵押借款合同》，陈晓洁实际转给被告张延苇188000元的银行流水明细，被告张延苇偿还原告部分借款伍万元的书证，陈晓洁的死亡证明及四原告系陈晓洁第一顺序法定继承人的居委会证明，户口登记本在卷为证，上列证据已经本院庭审质证，原告所举证据具有真实性、合法性、关联性，能够形成完整的证据链条，并达到待证目的，原告所举证据，符合法律规定，本院予以认定。被告经本院开庭传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证及辩论权利。本院认为，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定：“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间资金融通的行为。”第二条规定：“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”第二十七条规定“借据、收据、欠条等债券凭证载明借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，四原告作为陈晓洁（已死亡）的第一顺序法定继承人，出具了2017年4月8日陈晓洁与被告张延苇签订的《个人房屋抵押借款合同》和实际出借给被告188000元的银行流水明细，及被告还款时原告在合同中备注写明的“收到被告偿还部分借款伍万元”的书证在卷为证。充分证实四原告与被告之间借贷关系成立，且合法有效，应受法律保护。关于借款本金，虽然借款合同约定借款金额为20万元，但在出借时陈晓洁按月息3%，提前扣除2个月利息12000元，实际出借给被告张延苇188000元，被告予以了接受，因此本案借款本金应按实际出借的188000元予以认定。被告张延苇收到188000元借款后至今未向原告支付利息，经原告催要后，2018年5月4日被告偿还原告部分借款伍万元，并由原告“备注”予以证明，因原告在备注中写明偿还部分借款伍万元，而非利息，因此该伍万元应当认定为偿还的系借款本金，故被告应当偿还原告的剩余借款本金为138000元。关于利息，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条第二款，“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理，（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院予以支持”。本案中，虽然借款合同中未约定利息，但在借贷履行过程中，陈晓洁已按月息3%扣除2个月利息12000元，实际出借给被告张延苇188000元，被告予以了接受，因此原、被告之间实际存在月息3%的约定，对超过月息2%以上的部分利息本院不予支持。因此被告应自2017年4月9日起至2018年5月3日以借款本金188000元为基数，按月息2%计算向四原告支付利息48880元（188000*2%*13个月），自2018年6月4日起以借款本金138000元为基数，按月息2%计算至借款本金138000元偿还完毕之日止向四原告支付利息。关于抵押，《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押，（一)建筑物和其他土地附着物。……第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”。本案中，在《个人房屋抵押借款合同》中，被告张延苇虽承诺用（新时代商务大厦1单元13层1303号）作为抵押物承担抵押责任，但该抵押物并未办理抵押物登记手续，未取得抵押物登记他项权利证书，因此抵押权并未设立，不产生抵押权的法律效力。综上，依照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第二十六条、第二十七条、第二十九条第二款（二），《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告张延苇于本判决生效之日起十日内偿还原告宋某、陈彦冰、王云风、陈锡章借款本金138000元，并自2017年4月9日起至2018年5月3日以借款本金188000元为基数，按月息2%计算向四原告支付利息48880元（188000*2%*13个月），自2018年6月4日起以借款本金138000元为基数，按月息2%计算至该借款本金138000元偿还完毕之日止向四原告支付利息。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4810元，诉讼保全费1460元，公告费560元，合计6830元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审 判 长  兰光明人民陪审员  张 婕人民陪审员  王 峥二〇一九年三月十五日书 记 员  张力仁附相关法律条文：最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条：“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间资金融通的行为。”第二条：“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十七条规定“借据、收据、欠条等债券凭证载明借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条第二款，“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理，（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院予以支持”。《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押，（一)建筑物和其他土地附着物。第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。