河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫08刑终39号原公诉机关河南省修武县人民检察院。上诉人(原审被告人)陈壮壮，曾用名陈大壮，男，1998年11月30日出生于河南省修武县，汉族，农民，初中肄业，户籍地河南省修武县，住修武县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年5月8日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。辩护人杨云婷，河南达成律师事务所律师，执业证号14108201611516623。上诉人(原审被告人)孟宇航，男，1999年2月14日出生于河南省武陟县，汉族，农民，中专文化，户籍地河南省武陟县，住武陟县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年9月6日被修武县公安局取保候审，同年12月12日由修武县人民法院决定逮捕。辩护人周玉涛，河南苍穹律师事务所律师，执业证号14108201410125352。辩护人党仁杰，河南苍穹律师事务所律师，执业证号141082018100022990。原审被告人李若松，男，1999年6月9日出生于河南省修武县，汉族，农民，焦作大学学生，户籍地河南省修武县，住修武县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年6月1日被修武县公安局取保候审，同年12月12日由修武县人民法院决定逮捕。原审被告人李旭东，又名李浩，男，1998年4月17日出生于河南省修武县，汉族，农民，中专文化，户籍地河南省修武县，住修武县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年6月1日被修武县公安局取保候审。原审被告人刘家铭，男，1999年3月9日出生于河南省修武县，汉族，农民，中专文化，户籍地河南省修武县，住修武县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年6月1日被修武县公安局取保候审。原审被告人申昌民，男，1999年2月18日出生于河南省修武县，汉族，农民，中专文化，户籍地河南省修武县，住修武县。因涉嫌犯聚众斗殴罪2018年6月1日被修武县公安局取保候审。原审被告人徐敖，曾用名徐国强，男，1999年7月26日出生于河南省修武县，汉族，农民，中专文化，户籍地河南省修武县，住修武县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年10月13日被修武县公安局取保候审。河南省修武县人民法院审理河南省修武县人民检察院指控原审被告人陈壮壮、孟宇航、李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖犯聚众斗殴罪一案，于2018年12月24日作出（2018）豫0821刑初296号刑事判决。宣判后，原审被告人陈壮壮、孟宇航不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈壮壮、孟宇航，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定，2018年2月12日22时许，被告人陈壮壮、孟宇航、李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖等人在方庄煤矿附近一饭店吃饭喝酒，因刘家铭曾与修武县七贤镇赵爻村赵某1（另案处理）有纠纷，陈壮壮电话约赵某1斗殴。赵某1纠集关某、赵某2、赵某3到赵爻村南口等候，临行赵某1、关某、赵某2在关某家各携带钢筋一根。当日23时许，陈壮壮、孟宇航等十余人乘坐徐敖驾驶李旭东父亲的豫Ｈ×××**“东风”小客车到赵爻村南口，双方见面后孟宇航提前预备砖块。双方互殴时，关某、赵某2各持钢筋、孟宇航使用预备的砖块参与打斗，其中赵某3、李旭东、陈壮壮等人受伤，李旭东右侧上颌骨骨折，经鉴定属轻伤二级。案发后，陈壮壮、李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖由公安机关电话通知到案，孟宇航系主动到公安机关投案。上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的证据证实：一、书证户籍证明、到案证明等，证实被告人陈壮壮、孟宇航、李若松、李旭东达到法定完全刑事责任年龄，四人均系由公安机关电话通知后到案。二、证人证言1、证人刘某证言，证实2018年2月12日晚8时55分，陈壮壮给刘某打电话后，其给赵二东打电话说陈壮壮在方庄等他，但赵二东不去。陈壮壮说赵二东怂，要去赵爻找赵二东的话。9时9分，陈壮壮又给其打电话说到赵爻村了，让通知赵二东，其将陈壮壮到赵爻的情况说给赵二东，后面的事就不知道了。2、证人贺某证言，证实当晚其与李旭东、冯某、李若松、徐敖、刘家铭、陈壮壮、王X业、申昌明在方庄煤矿一饭店吃饭，除徐敖未喝酒，其余人都喝酒了，不知谁给赵二东打电话说找他有些事，赵二东让去赵爻找他，徐敖开车拉着其一伙人过去。到赵爻村大街时赵二东带四五个人在那里等，听说其中一个叫关某，对方三个人手中拿有钢筋。见面后刘家铭先和赵二东说事，关某谩骂，其讲再骂试试？关某先动手拿钢筋照陈壮壮头上敲一下，陈壮壮头流血躺到地上。接着其一方人员和对方几人打在一起，打的过程中李旭东和王X业也受伤了，其用手打一个不认识的人。3、证人王X业（案发未成年）证言，证实当晚10点多，李若松给其打电话让在宰湾村口等候,没问干什么其就和杜X涵出去等了，他开一辆车，其二人上车就跟着去赵爻，在车上李若松说去赵爻打架，其同意前去。到赵爻看到对方六七个人，有人手拿钢筋，这一方有十多个人—李若松、李旭东、陈壮壮、徐敖、刘家铭、贺某、冯某、靳某、李某、刘家铭的弟弟不知道叫什么、李旭东女朋友，还有一个孩儿不认识。刘家铭和赵二东说事，对方人一直叫骂，互骂急了，对方一人拿钢筋照陈壮壮头打了一下就开始打了，其打用钢筋打陈壮壮的人，用脚踹他，那人就用钢筋朝其头上打一下。后看到陈壮壮头上都是血，其头也流血就喊别打了，双方停下时看到李旭东在地上躺，满脸是血，之后去医院，对方人也跑了。李某、徐敖、杜X涵没打。4、证人冯某证言，证实2018年2月12日晚上11点多，其与贺某、申昌民、徐敖、陈壮壮、李旭东、刘家铭、李若松、靳某等人在方庄煤矿麻婆豆腐饭店吃饭，不知谁问刘家铭和赵二东之间的事怎么处理了，刘家铭说没处理，后陈壮壮给赵二东打电话让他来方庄说事，赵不来，陈壮壮第一个提议找赵二东，大家都附合。其与陈壮壮等人就去赵爻，到赵爻后看到赵二东带六七人，其中两人手里拿钢筋，其一方有十多个人。刘家铭开始和赵二东说事，二人对骂，对方一人拿钢筋照陈壮壮头部抡一下就开始打了。其想上去打但被对方一个人拦住就没打，和阻拦其参与打的那个人都没有参与打。陈壮壮被打倒之后，李旭东也上去拦，李旭东脸流血、王X业头流血了，后对方人跑了，其就拉陈壮壮、李旭东去医院。5、证人李某证言，证实其当晚上11点多和刘家铭、贺某、徐敖、陈壮壮、李旭东、冯某、李若松、靳某等人在麻婆豆腐饭店吃饭，除徐敖没喝外其余人都喝了酒。不知谁说刘家铭的事解决没，有无赵二东号码？其与刘家铭是好朋友，觉得被一个小孩打一巴掌太没面子。陈壮壮给刘某打电话让刘通知赵二东来方庄说事，刘没叫来赵二东，陈壮壮让赵二东来方庄他不来还让去赵爻找他，徐敖就开车带其及陈壮壮等人去赵爻找赵二东打架。对方不知道谁给靳某发了位置，路上他们说打架怕吃亏再叫些人同去，在宰湾又叫了王X业、狗蛋（杜X涵）然后到赵爻大街，看到五六人在大街站，靳某说其中一个叫关某。下车后就去他们身边，刘家铭和赵二东在说事，说完准备上车走，关某骂陈壮壮，陈壮壮也骂关某，关某拿钢筋照陈壮壮头上敲一下，其看到陈壮壮挨打就和对方打起来，对方有两人拿钢筋，一个其不认识的孩儿在地上捡一块砖头和他们打起来，其踹了一个孩儿一脚。6、证人杜X涵（案发时未成年）证言，证实当晚王X业在其家玩，李若松打电话让出来办点事，其就和王X业出来，上李若松车后，李若松说是去赵爻打架，到赵爻看到对方的人，其在一旁看，这边的人和对方对话，说着就打起来了，是对方先动手，很多人都动手了，怎么打的不清楚，其一方有一人躺在地上，之后就散了回家。陈壮壮头流血，还有一个不认识脸上都是血。7、证人靳某证言，证实当晚11点多，李若松、刘家铭、贺某、申昌民、徐敖、陈壮壮、李旭东、冯某等人在方庄煤矿麻婆豆腐饭店吃饭喝酒，将结束时其与冯某、陈壮壮问刘家铭几天前被打的事，不知道谁说找赵二东、关某，其就说去找他们。陈壮壮要过赵二东电话就打过去让赵二东来方庄说事，赵二东让去赵爻村，其一方就都去了，是陈壮壮第一个提出去赵爻打架的。徐敖没喝酒就开车，不知道谁联系王X业、杜X涵也去了。在赵爻村口见到七八人等着，其中有武某、原某、张某、关某，还有几人不认识。关某和一个低个子、胖一点的孩儿手拿钢筋，关某和陈壮壮吵，其拦武某、原某、张某、赵二东。吵一会儿要结束了，己方就有人上车准备回了，陈壮壮和关某吵凶了，关某拿钢筋打陈壮壮头一下，赵二东也打陈壮壮，双方就打起来了，其与双方的人都认识，没打一直在劝架。8、证人武某证言，证实2018年2月12日，其和原某在创新网吧上网，张某给其打电话说陈壮壮去找赵二东说事，让他给陈壮壮领路，张某遂开车去接其与原某二人。见面后张某说陈壮壮拉一车人，怕到那里打架，咱都一起去把事说开。张某开车拉其与原某前面带路，陈壮壮的车在后面跟着。到赵爻村其先见到赵二东、关某、胖孩（赵某2）、二花（赵某3）四人。赵二东用其手机给靳某发了位置，不一会儿陈壮壮就来了。我听到他们说事时有“请吃饭”、“一巴掌”等语，准备走时赵二东、关某、陈壮壮、李旭东又吵起来，原某拉陈壮壮上车回去，没上车关某和陈壮壮又吵起来，关某和陈壮壮打起来，谁先动手没看清。在其拉关某时被冯某打一拳，转而拦住冯某不让他动手。见到关某打过后将钢筋扔掉，其他人拿什么没看到。陈壮壮这边有人拿一砖头，是谁没看清。打架的有赵二东、关某、胖孩、二豁四人，这一方有陈壮壮、李旭东、冯某、李若松、王X业、刘家铭、申昌民、徐国强、贺某，这方还有几个人不认识。赵二林等四个人参与打了，陈壮壮这边的人应该都上了。9、证人张某证言，证实当晚上大概8点多从家出来碰见陈壮壮那些人，他们让其去找赵二东。因见他们都喝酒了，怕引起打架，又因为都是同学想尽量说开，怕一个人说服不了，就给武某打电话，武说他和原某在网吧，就开车拉武某、原某一起去赵爻，给陈壮壮带路，陈壮壮车跟在后面。在赵爻村口武某给赵二东打电话，赵说在大街，见到赵二东后，赵身边站三个不认识的人，他们手里也没拿什么东西。武某用微信给靳某发了位置，然后其对赵二东说：都是同学，来了好好说。不一会儿陈壮壮的车也到了，车上下来十来个人，后来就打起来了，现场人太多非常乱，见到陈壮壮和赵二东互相打。陈壮壮头部受伤，还有一人受伤其不认识。赵二东一方四人，陈壮壮一方有陈壮壮、李若松、冯某、靳某，其他人叫不上名。10、证人原某证言，证实当晚9点多其与武某在创新网吧上网，张某来网吧找其二人说陈壮壮要找赵二东事，让其与张某武、佳琪三人给带路同去，张某开车、陈壮壮的两辆面包车在后面跟着。到赵爻村口未见到赵二东，电话联系后他说在大街，其三人步行去找赵二东，看到他身边站三个人，一个叫关某，另外两个不认识。武某用微信发给靳某位置，其对赵说：都是同学，来了有话好好说。赵二东说：来了再说。陈壮壮车到后下来十来个人，双方围到一起。其让司机开车把陈壮壮等人拉走，此时关某说话带脏字并和陈壮壮吵，关某拿钢筋朝陈壮壮头上打一下，接着双方就打起来，后见陈壮壮头上流血了，李旭东也受伤了在地上躺。陈壮壮一方还有李若松、刘家铭、徐敖、李旭东、靳某、黑蛋（杜X涵？），其他人不认识；另一方有赵二东、关某，那两个人不认识，共四人。11、证人赵某1证言，证实其又名赵二东，2018年2月12日晚上8点多在家喂牛，刘某打电话说陈壮壮让其去方庄找陈壮壮说事，其说没车出不去，并让刘某告诉陈壮壮：想打就来其村里吧。刘还传陈壮壮的话：最好不要让在方庄碰到你，到时会忍不住打你。武某也打电话告知陈壮壮来找事。后其又接到张某电话：他和武某、原某在一起，陈壮壮拉一车人找你。其和张某关系较好，也知道其家的位置，就让张某过来。其就给关某打电话并告知打架的事，到关某家见关某和胖孩在门口等，胖孩是关某叫去的，接着关某又给二花（赵某3）打电话让帮忙打架，二花也答应了。其三人商量一下，怕打不过对方决定拿东西，其三人到关某家拿三根钢筋，一人一根就去大街。其知道大街南口有监控有什么的话可心留下记录，到南口等对方，此后二花也来了。到南口时见到有电线杆，就将钢筋藏到里边，后碰见张某、武某、原某三人，他们说：陈壮壮人马上就到了，非要打翻你不中。陈壮壮到后车上下来十几个人。后关某和陈壮壮吵起来，关某、胖孩把钢筋拿出来，对方几人拿砖。陈壮壮一直吵闹，关某说小XX孩儿，来俺村如何如何的话，胖孩也一直吓唬对方，其几人被对方围住，又因原某、张某劝架，陈壮壮准备上车，陈壮壮走到车跟前骂：妈的X，以后别让我在方庄见到你们，见到试试。关某回骂：妈的X，去方庄咋的？双方又围到一起。陈壮壮、李旭东和关某打，陈、李二人用手脚打，关某用钢筋打。其被陈壮壮打一拳到脸上，其将陈壮壮拽翻并朝他身上打几拳，胖孩过来用钢筋照陈壮壮背上打了几下。其身后有人照身上打，即回头和这个孩儿互相用拳脚打起来，后听人喊打流血了就停止了。陈壮壮头流血是关某打的，李旭东脸上都是血，他们两个冲在最前，打的最猛也都受伤了，二花眉上鼓个疙瘩。其一方参与打架的有关某、二花、胖孩四人，具体他怎么打的不清楚。对方有刘家铭、陈壮壮、贺某、申昌民、李旭东、李若松、冯某、李某、徐敖，还有几人不认识。他们一方都喝酒了，自己一方无人喝酒，李若松、李某、靳某还有宰湾村一个孩儿没参与打，其他人都打了。钢筋被关某、胖孩扔掉了。12、证人关某证言，证实2018年2月12日晚10点多，赵二东给其打电话说有人找他说事，怕对方打他，让其一起去，其同意参加。一会儿赵二东到其家，二人觉得人少，赵二东让其打电话给赵某3（二花），赵二东也给赵某2打电话让他参加。然后四人就去村南口附近等对方。半路赵二东说怕吃亏拿个钢筋吧。其见到路边停放一旧3路车，车斗有两根钢筋，其与赵某2一人拿一根。一会儿来一辆车，上边下来张某等三个人，和赵二东是朋友。听来那三人说他们是带路的，后边来一辆车，十几个人。双方碰面后，带头的那个叫陈壮壮对二东说前几天KTV的事，二东说和当事人说好了，陈壮壮非说没谈妥。后来对方几个人见陈壮壮喝多了，拉他上车回去，准备上车时陈壮壮说：不要让我在方庄见你们，见一次打一次。其说：去就咋了，陈壮壮骂娘并用脚向其身上跺，其用钢筋照陈壮壮头部打一下，双方就打开了。其见赵二东将带头那孩儿拽翻后用手在打，其就用钢筋照他背上打二三下，对方人也一起上来对其殴打，其就打带头的陈壮壮。其一方四个人，对方十几个人，不知道对方人姓名。这本身就是相约打架，其与赵某2、赵某3是去帮忙打架的，钢筋不记扔哪儿了。13、证人赵某2证言，证实其又名胖孩，2018年2月12日晚10点多，赵二东给其打电话，刚接住电话就和赵二东碰面，赵说有人约来赵爻打架，让给帮忙其就答应了。和关某三人在关某家门口碰面时赵二东和关某说拿个东西吧，万一打不过人家。他二人去关某家，出来时拿三个钢筋，其每人一根，赵二东领其与关某到大街，到正大街南口附近等待对方，赵二东还给对方打了电话。其从北边转了一会儿回来，对方车上下来一堆人，约十几个人。此时本村的赵某3也在，赵二东朋友武某也在，双方就围起来说事，还听说是武某领对方过来的。对方的人浑身酒气，其中二人找赵二东说事，其中一个闹事要打架的就是陈壮壮。本来说好散开，对方人也推陈壮壮上车，关某就从后面过来和陈壮壮互骂，陈壮壮一直用脚踢关某未踢到，关某上来用钢筋打陈壮壮头一下，双方的人就都上打开了。接着赵二东上去用拳头打陈壮壮，打架时赵二东没使用钢筋。其也上去用钢筋打陈壮壮几下，对方人就上来对其及赵二东殴打，跑到北边后有四五个孩儿与其对打，钢筋也掉了，对方一个孩儿拿砖头打其头一下，就坐到地上，此时关某拿钢筋打翻一个孩儿，身上有血，对方就散开了。其随即拿起掉地上的钢筋，其手拿钢筋指着又想上来动手的几个孩儿说：再上来打一下试试？他们就没有再打。其与关某、赵二东都拿钢筋了，赵二东打架时未使用。关某拿钢筋打的是两个人，一个是陈壮壮，一个是打翻的另一个孩儿。14、证人赵某3证言，证实2018年2月12日晚其在家，关某打电话说有人找赵二东的事（打架），让其帮忙即答应了。在赵爻村南口碰见赵二东、关某和几个不认识的人在说话，说的好像是不认识的几个孩儿是带路的，打架的人在后边，一会儿就过来了，开一商务车，下来十几号人，都是喝过酒的。赵二东就上去和其中一个孩儿说以前打架的事，听他们说这事谈妥了，但对方一个孩儿不愿意并大吵：敢去方庄就弄死你。因其个子低在外边没看到谁先动手。打开后，其也参与打了，但被对方四五个孩儿弄翻后手脚乱打。打架时，对方拿有砖头，关某、赵某2拿钢筋了。15、证人赵某4证言，证实2018年2月12日晚其去外面买东西，见到胖孩、二东几个人不知道在说什么，其就把车停路边问胖孩干啥。胖孩答：外村人来找事。其对胖孩说：没事走吧，大过年的。胖孩坐到其车上。没多长时间就打起来了，胖孩也下车，手里拿一钢筋，关某手里也拿一钢筋，其没下车，谁先动手没看清，打没多长时间就停了，胖孩头受伤，对方一个也受伤后来就散了。其还知道对方一个人手里拿有砖，胖孩这边四个人都动手了，对方有两三个没动手，其他都动手了。三、被告人陈壮壮、孟宇航、李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖的供述，证实其参与聚众斗殴犯罪事实的时间、地点、经过等情节。四、鉴定意见，法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人李旭东的损伤程度系轻伤二级。五、视频光盘一张，证实被告人陈壮壮等七人与赵某1等四人进行斗殴的事实。原审法院认为，被告人陈壮壮为私怨纠集被告人孟宇航、李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖等人和赵某1一方进行打斗，七人均构成聚众斗殴罪。其中陈壮壮系组织者，孟宇航有持械情节，陈壮壮作为组织者明知孟宇航持械而放任其使用，以持械论处，其二人均应处三年以上十年以下有期徒刑；李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖系积极参加者，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。本案系共同犯罪，在实施犯罪过程中，陈壮壮系组织者并积极参与，于本案中起主要作用，系主犯；孟宇航在实施犯罪过程中充当主要打手，起主要作用，系主犯，对其二人应按照其参与或者组织和指挥的全部犯罪处罚，但其作用有别于陈壮壮，可酌情予以从轻；李若松为进行斗殴召集两名未成年人参与，可酌情从重处罚。辩护人主张李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖在共同犯罪中虽然实际参与斗殴但作用较小，起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳；辩护人主张孟宇航、李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖犯罪后接公安机关电话到案，如实供述自己罪行，系自首，可从轻或减轻处罚的辩护意见予以采纳。陈壮壮辩护人认为陈壮壮的行为构成自首，可从轻或者减轻处罚，本院认为，陈壮壮归案后，未如实交代同案犯，事后虽有改正，但为时已晚，不能按自首对待。陈壮壮本人虽未认定自首，但能如实的供述，并认罪、悔罪，可从轻处罚。辩护人均表示，其当事人无犯罪记录，平时表现良好，系初犯、偶犯，可酌情从轻，予以采纳。经司法行政机关社会矫正评估，对李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖适用缓刑，不致危害社会，可适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款及该条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条和第七十三条之规定，判决：一、被告人陈壮壮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；二、被告人孟宇航犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；三、被告人李若松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；四、被告人李旭东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月；五、被告人刘家铭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；六、被告人申昌民犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；七、被告人徐敖犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。上诉人陈壮壮提出上诉称:原判认定事实有误，其没有和赵某1约架，发现孟宇航拿砖头后进行了制止。原判量刑过重，请二审法院从轻处罚。陈壮壮辩护人提出的辩护意见是：原判认定陈壮壮持械聚众斗殴错误，其有自首情节，主观恶性小，在聚众斗殴犯罪中不是组织者、策划者、指挥者，属于其他积极参加者。陈壮壮无持械行为，主动停止殴斗，斗殴行为社会影响较小，其行为得到被害人谅解，且系初犯、偶犯，认罪态度好，请二审法院对其从轻处罚。上诉人孟宇航提出上诉称：其不是聚众斗殴犯罪的发起人和积极参与人，所持砖块是发现对方持钢筋棍后现场临时捡拾以防自身受到伤害。李旭东的轻伤并非由其所致，其在共同犯罪中作用较小，系从犯，有自首情节，初犯、偶犯，平时表现好，请二审依法从轻判处。孟宇航辩护人提出的辩护意见是：1、在本案中孟宇航只是一般参加者，依法不应当认定积极参加者，持械不是聚众斗殴犯罪的构成要件，其主观恶性小，作用轻微，受害人的轻伤害不是孟宇航所致，故其行为不构成聚众斗殴罪。2、原判认定孟宇航为聚众斗殴犯罪的主犯不当。经二审审理查明事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。关于陈壮壮、孟宇航提出的上诉理由和辩护人提出的辩护意见，本院综合分析、评判如下：一、本案各被告人的供述和证人刘某、赵某1、武某等人证言，证实陈壮壮和其他被告人在一起喝酒时得知刘家铭被殴打，其逞强好胜，纠集多人，电话约赵某1说事，继而双方发生殴斗。在聚众斗殴犯罪中，陈壮壮系组织、策划者，其他被告人为积极参加者，对本案七名应当按照刑法第二百九十二条的规定，以聚众斗殴罪对其定罪处罚。二、在本案犯罪中，孟宇航随地拾起砖头，该砖头具有杀伤力，能够造成他人伤害后果，对人身有危险性，应当认定为“持械”。孟宇航在斗殴现场拾到砖头，陈壮壮主观已经知道其持械，认识到自己与孟宇航实施持械聚众斗殴的行为，形成持械聚众斗殴的共同故意，对二人应当认定持械聚众斗殴。本案被告人未预谋持械，孟宇航在现场拾起砖头，李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖在斗殴中没有与孟宇航持砖头相配合的共同行为，孟宇航持砖头的行为超出了共同故意内容，其承担持械斗殴的刑事责任，李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖不以“持械”处罚。三、关于陈壮壮是否成立“自首”的问题，按照法律规定，自首成立需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件，陈壮壮虽然主动到案，但未如实供述同案犯，供述同案犯是供述自己犯罪事实的一部分，故陈壮壮不符合自首的条件，本院不予认定陈壮壮自首。四、关于陈壮壮、孟宇航的量刑，按照刑法规定，对持械聚众斗殴犯罪的处三年以下十年以上有期徒刑，原判根据陈壮壮、孟宇航犯罪事实、性质、后果、在共同犯罪中的作用、自首、被害人谅解等情节，对二人判处的刑罚适当。综上，陈壮壮、孟宇航的上诉理由和辩护人的辩护意见无事实和法律依据，本院均不予采纳。本院认为，上诉人陈壮壮、孟宇航、原审被告人李若松、李旭东、刘家铭、申昌民、徐敖为私怨，纠集多人成帮结伙互相进行殴斗，扰乱公共秩序，其行为构成聚众斗殴罪。陈壮壮、孟宇航的上诉理由不足，本院予以驳回。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡有安审判员  徐利民审判员  蒋扬眉二〇一九年三月十三日书记员  刘 洁