北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终2444号上诉人（原审被告）：六盘水山水旅行社有限公司，住所地贵州省六盘水市钟山区钟山中路******附909。法定代表人：王盛治，执行董事。上诉人（原审被告）：六盘水山水旅行社有限公司贵阳分公司，，住所地贵州省贵阳市云岩区永乐路****负责人：赵永刚，总经理。被上诉人（原审原告）：北京盛行国际旅行社有限公司,,住所地北京市朝阳区大黄庄******法定代表人：肖华强，总经理。委托诉讼代理人：郭志宇，北京市国汉律师事务所律师。上诉人六盘水山水旅行社有限公司（以下简称山水公司）、上诉人六盘水山水旅行社有限公司贵阳分公司（以下简称山水贵阳分公司）因与被上诉人北京盛行国际旅行社有限公司（以下简称盛行公司）旅游合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2018）京0105民初19200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。山水公司、山水贵阳分公司上诉请求：1.撤销一审判决，裁定发回重审；2.一、二审诉讼费用由盛行公司承担。事实和理由：一审法院发送山水公司、山水贵阳分公司的地址送达书、起诉书、相关证据无法院公章及能证明法院所属单位开出的证明，仅为空白表格文件，并用铅笔书写引导签字及填写内容，多次催促误导山水公司、山水贵阳分公司填写寄回，一审法院收到山水公司、山水贵阳分公司反诉书和管辖权异议申请同时，向山水公司、山水贵阳分公司下达法院传票，一审法院承办人多次诱导山水公司、山水贵阳分公司违法受审，蒙骗山水公司、山水贵阳分公司按违法传票时间到庭，造成山水公司、山水贵阳分公司默认管辖权的事实，哄骗山水公司、山水贵阳分公司到庭协商管辖权事宜，一审法院多次宣称收到的文件没有反诉书或管辖异议申请书，有藏匿或销毁法律文件妨碍司法公正的违法行为，一审法院承办人要求单位门岗拒收山水公司、山水贵阳分公司的文件，顺丰快递客服电话录音可以证明，违法徇私拒绝接收山水公司、山水贵阳分公司法律文件行为，违反了山水公司、山水贵阳分公司的根本利益，一审法院违背法律程序开庭中，延时开庭、非法审讯、无审理资格人员进行审问，对一审法院承办人申请回避未收到书面答复，一审法院对反诉书申请没有给予任何回复，有徇私枉法的行为，山水公司、山水贵阳分公司觉得一审法院工作人员有严重偏袒行为并请上级法院领导经过纪律审查公布调查结果，是否有更多的违规违法的贿赂行为，山水公司、山水贵阳分公司为维护合法权益将向北京市朝阳区纪检、北京市检察院等部门进行实名投诉、举报。一审法院审理过程中多次违反法律程序，山水公司、山水贵阳分公司并未收到法院传唤，一审法院也并未公示传票送达通知的情况下，违背法律程序审理宣判，一审法院审理过程中多次出现违背法律程序的行为，并有徇私枉法事实，要求一审法院出示传票送达的通知书、或未送达的公示结果。盛行公司辩称，同意一审判决，不同意山水公司、山水贵阳分公司的上诉请求和理由。请求二审法院驳回上诉，维持原判。盛行公司向一审法院起诉请求：判令山水公司和山水贵阳分公司共同支付98800元、律师费5000元、违约金（按照年利率6%计算）。一审法院认定事实：盛行公司主张其公司接待山水贵阳分公司旅游客户，约定山水贵阳分公司需支付组团费376800元，旅游接待事务已经履行完毕，但山水贵阳分公司尚欠98800元未支付。就此，盛行公司提交了加盖有山水贵阳分公司印章的《散拼确认单》和《确认团组付款通知书》予以佐证。一审法院认为：盛行公司要求山水贵阳分公司支付98800元，并提交了加盖有山水贵阳分公司印章的《散拼确认单》和《确认团组付款通知书》予以佐证，山水公司和山水贵阳分公司未到庭答辩和发表质证意见，应当承担相应的法律后果。该院对于盛行公司提交的证据予以采纳。根据《散拼确认单》和《确认团组付款通知书》显示，山水贵阳分公司确认尚欠盛行公司98800元未支付，现盛行公司起诉要求支付，山水贵阳分公司应当支付。盛行公司主张支付律师费和逾期付款的违约金，无合同约定依据，不符合法律规定，该院不予支持。山水贵阳分公司作为山水公司设立的分公司，盛行公司要求山水公司承担相应的民事责任，该院予以支持。山水公司、山水贵阳分公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，该院依法缺席判决。判决：一、六盘水山水旅行社有限公司、六盘水山水旅行社有限公司贵阳分公司于判决生效后七日内支付北京盛行国际旅行社有限公司九万八千八百元；二、驳回北京盛行国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。山水公司、山水贵阳分公司、盛行公司在本院审理期间未向本院提交新的证据材料。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，一审法院于2017年9月21日受理盛行公司诉山水公司、山水贵阳分公司一案后，山水公司、山水贵阳分公司于2017年11月提出管辖权异议；山水公司于2018年3月8日盖章出具授权委托书，授权山水贵阳分公司法人代表赵永刚为其诉讼委托代理人，代理权限具有代为出庭参加诉讼、代为承认、放弃、变更诉求、提出反诉、代收法律文书等；山水贵阳分公司于2018年3月15日盖章出具负责人身份证明书，证明赵永刚为其公司负责人；一审法院于2018年4月作出（2018）京0105民初19200号民事裁定书，裁定驳回山水公司、山水贵阳分公司对该案管辖权提出的异议；山水公司、山水贵阳分公司就管辖权异议的裁定提出上诉后，本院于2018年6月作出（2018）京03民辖终819号民事裁定书，维持原裁定；一审法院于2018年8月21日分别向山水公司、山水贵阳分公司邮寄了将于2018年9月4日下午一时三十分开庭的传票，2018年8月23日、8月24日，山水公司、山水贵阳分公司人员分别在法院专递邮件详情单收件人栏目中签收，其中山水贵阳分公司的签收人的签名为赵永刚；山水公司、山水贵阳分公司落款日期为2018年8月29日的反诉状载明其反诉要求盛行公司赔偿因申领护照、延误出行、客户摔伤等的损失和费用；2018年9月4日，一审法院组织双方进行庭前会议，山水贵阳分公司负责人赵永刚代表山水公司、山水贵阳分公司对一审法院承办法官肖华林及书记员周欣月提出回避申请。一审法院承办人在该笔录上注明，山水公司、山水贵阳分公司委托诉讼代理人拒绝在谈话笔录上签字。2018年9月5日，一审法院作出（2018）京0105民初19200号决定书，决定驳回山水公司、山水贵阳分公司对承办法官肖华林及书记员周欣月提出的回避申请；根据一审承办人的工作记录，2018年9月7日上午八时五十分，一审法院承办人打电话给赵永刚，告知回避申请未予批准，可以向一审法院申请复议一次，并告知定于2018年10月15日下午十四时开庭；一审法院于2018年9月11日向山水公司、山水贵阳分公司分别邮寄了2018年10月15日下午十四时的开庭传票，邮寄地址均为山水公司、山水贵阳分公司此前签收过传票的地址，邮寄给山水公司的地址亦为其公司在《当事人诉讼送达地址确认书》中所填写的地址，上述两份特快邮寄专递邮件均被拒收退回；一审法院于2018年10月15日下午十四时开庭进行审理，宣布山水公司、山水贵阳分公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席进行审理；在庭审中，一审法院口头裁定将简易程序转为普通程序进行审理，审判长由肖华林担任，审判员孙赫、人民陪审员洪光组成合议庭进行审理，书记员周欣月担任法庭记录，同时在庭审中确认山水公司、山水贵阳分公司反诉状及证据于2018年9月4日前收到，一审法院当庭决定，由于山水公司、山水贵阳分公司经合法传唤未到庭应诉，也未交纳反诉费，山水公司、山水贵阳分公司反诉按自动撤回反诉处理；2018年10月29日，一审法院作出一审判决；2018年10月30日，一审法院向当事人分别邮寄了一审判决书。山水公司于2018年11月1日签收，邮寄给山水贵阳分公司的判决被退回。根据一审法院卷宗中记载的上述内容，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条“下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的”的规定，一审法院审理本案并作出的缺席判决未违反法定程序，故本院对山水公司、山水贵阳分公司有关“一审法院违背法律程序审理宣判，应发回重审”的上诉理由和请求不予采纳。综上，山水公司、山水贵阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2270元，由山水公司、山水贵阳分公司负担元（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  张印龙审判员  林存义审判员  赵 霞二〇一九年三月十八日法官助理高玉珠法官助理潘园园书记员卢园园