云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终9142号上诉人（原审被告）：云南云缆电缆（集团）有限公司，住所地云南省昆明市经开区拓翔路**。法定代表人：叶启瑞。委托诉讼代理人：陈伟，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈瑛，男，汉族，1973年8月2日出生，住云南省曲靖市师宗县。上诉人云南云缆电缆（集团）有限公司（以下简称：云缆公司）因与被上诉人陈瑛劳动争议纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初3263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。云缆公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判一次性伤残补助金为21600元，一次性工伤医疗补助金为18378元，一次性伤残就业补助金79638元，维持一审法院对于鉴定费、2018年5月工资的判决，驳回陈瑛对于医疗费、伙食补助费、违法解除劳动合同赔偿金、二倍工资差额等其他诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。按照双方签订的《安全生产责任书》，陈瑛也应当承担相应的责任。陈瑛康复治疗期间的医疗费用已经全部由我方支付，陈瑛提供的票据没有医嘱也未告知公司，不应支持。陈瑛住院期间的伙食一直由公司提供并已报销，不应重复支付。关于延续三个月的合同期限，是双方一致同意对原来合同的延续，不应支付双倍工资，而三个月合同到期后终止劳动合同，也不存在违法终止。陈瑛主张的计算标准既没有法律依据又过高，不应支持；二、一审法院适用法律错误。陈瑛的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算应按照2016年云南省的标准计算。综上，请求二审法院依法查明案件事实，改判支持我方的上诉请求。陈瑛答辩称，不认可上诉人的上诉请求及理由，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈瑛向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付工伤保险待遇合计：136157.50元，其中，一次性伤残补助金：9个月×3817.50元=34357.50元；一次性工伤医疗补助金：3个月×6362.50元=19087.50元；一次性伤残就业补助金：13个月×6362.50元=82712.50元；2.判令被告立即向原告支付停工留薪期工资差额(7个月×480元）=3360.0元，护理费13天×120元=1560元十43天×100元=4300元=5860元；3.判令被告立即向原告支付康复期间医疗费用841.00元、住院伙食费补助差额871.50元、交通费537.00元；4.判令被告立即向原告支付劳动能力鉴定费310.50元；5.判令被告立即向原告支付未签劳动合同(续签)二倍工资差额3010.00元×2个月=6020元；6.判令被告立即向原告支付（2017年11月一2018年2月份）加班费7775.35元；7.判令被告立即向原告支付违法终止或者解除劳动合同赔偿金8640.00元；8.判令被告立即向原告一次性支付克扣和无故拖欠的2018年5月份工资3762.50元，办理原告的终止劳动合同的（离职)正式手续；9.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：陈瑛与云缆公司于2017年2月11日签订劳动合同，劳动合同期限为2017年2月11日至2018年2月10日，陈瑛的岗位为储运工，月工资为2400元。云缆公司未为陈瑛缴纳社会保险。2017年4月5日，陈瑛在工作中受伤，后被送往昆明医科大学第一附属医院急诊，并于2017年4月7日至2017年5月12日在该院住院治疗35天，云缆公司支付了住院期间所有医疗费。陈瑛于2017年10月回到云缆公司工作，岗位为保安，月工资为2400元，2018年2月10日劳动合同到期后，双方未续签书面劳动合同，2018年3月3日，陈瑛在工作中不慎摔倒，再次受伤。2018年5月30日，云缆公司通知陈瑛解除劳动关系，陈瑛于2018年6月20日离开云缆公司。2017年8月3日，经昆明市人力资源和社会保障局认定，陈瑛本次受到的事故伤害为工伤，2017年12月29日，经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈瑛此次工伤伤残九级。云缆公司向陈瑛发放工资情况为：2017年2月1160元，2017年3月3228.18元（含640元加班费及188.18元其他补贴），2017年4、5、6、7、8、9月均为2400元，2017年10月、11月、12月及2018年1月均为2560元（均含160元加班工资），2018年2月2400元，2018年3月2800元（含加班费400元），2018年4月2400元。一审法院认为：关于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”该法第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”该法第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30％。”根据本案查明的事实，原被告的劳动合同于2018年2月10日期满，之后双方未再续签书面劳动合同，云缆公司于2018年5月30日通知陈瑛解除劳动关系，一审法院认定双方劳动关系于2018年5月30日解除，2017年度昆明市城镇职工月平均工资为6362.5元，故根据上述法律规定，一审法院认定原告的一次性伤残就业补助金为82712.50元（6362.5元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金为19087.50元（6362.5元/月×3个月）。对原告主张的一次性伤残补助金，因原告的本人工资2400元低于昆明地区职工平均工资的60%（6362.5元×60%=3817.5），故一审法院依法按照3817.5元计算原告的一次性伤残补助金即3817.5元/月×9个月=34357.50元。关于原告主张的停工留薪期（2017年4月至2017年10月）工资差额，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据本案查明的事实，在原告主张的2017年4月至2017年10月期间，被告均按照劳动合同的约定向原告足额支付了工资，并不存在差欠的问题，故对原告要求被告支付该期间工资差额的诉讼请求，不予支持。加班费及卸车费并非每月固定发放，并非原告每月固定工资待遇，需视原告实际工作情况而定，故原告主张被告应当计算上加班费和卸车费按照月工资2880元的标准向其支付停工留薪期工资缺乏依据，一审法院不予认定。关于原告主张的护理费，根据原告的陈述，被告在其住院期间始终安排了至少一名人员陪护，同时并无医嘱确认其出院后仍需专人护理，故对原告主张的住院期间及出院后的护理费，一审法院均不予支持。关于原告主张的康复期间医疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。原告主张的康复期间医疗费，一审法院根据采信的收费票据认定为23.30元；原告主张的住院伙食补助费871.50元符合法律规定，予以支持；因原告一直在昆明地区就医，故根据上述法律规定，原告主张交通费缺乏法律依据，不予支持；原告主张的劳动能力鉴定费有相应的发票证明，一审法院根据发票认定为300元。关于原告主张的2018年5月工资。原被告劳动关系于2018年5月30日解除，被告未支付原告2018年5月工资，故对原告要求被告支付该月工资的诉讼请求予以支持，至于数额，一审法院根据双方劳动合同的约定认定为2400元。《昆明市工资支付条例》第四十条规定系对劳动保障行政部门行政执法权的规定，故原告据此要求本案判决被告加付工资报酬25%即600元补偿金的主张缺乏依据，不予支持。关于原告主张的未签订书面劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因被告在与原告的首次劳动合同期满后未依法与原告续订书面劳动合同，故依照上述法律规定，被告应向原告支付自2018年3月11日至2018年5月30日期间的二倍工资，因该期间原告已领取正常工资（2018年5月工资未付，但已予以支持），故用人单位还须支付劳动者该期间二倍工资的差额部分。计算如下：2018年3月11日-31日期间工资差额1909元（2800元÷22天工作日×15天）、2018年4月工资差额2400元、2018年5月工资差额2400元，上述共计6709元，原告主张的6020元在该范围内，予以支持。关于原告主张的加班费。原告主张加班费，应当对被告安排其加班的事实负有举证责任。原告在其主张的2017年11月至2018年2月期间，其岗位系保安，根据该工作的性质，值班应为保安工作的应有内容，值班亦不能等同于加班，原告提交的保安值班任务安排表仅为被告对保安正常工作的安排，不能证明原告超出法定时间加班的事实，故对原告主张的加班费不予支持。关于原告主张的被告违法解除或者终止劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”该法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”被告系单方解除与原告的劳动关系，但其未能提交证据证明本案具有其可以依法辞退原告的法定情形，故一审法院认定被告系违法解除与原告的劳动关系，依照上述法律规定应当承担两倍经济补偿标准的赔偿金。原告在2018年5月30日前12个月的平均工资为2487元（2017年5月至2018年4月），其工作年限为一年零四个月，故对原告的该项诉讼请求，一审法院认定为7461元[（2487元÷2＋2487元）×2]。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:“一、由被告云南云缆电缆（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陈瑛下列款项：一次性伤残补助金34357.50元、一次性工伤医疗补助金19087.50元、一次性伤残就业补助金82712.50元、医疗费23.30元、住院伙食补助费871.50元、鉴定费300元、未续签书面劳动合同二倍工资差额6020元、违法解除劳动合同赔偿金7461元、2018年5月工资2400元，以上九项共计153233.30元。二、驳回原告陈瑛的其它诉讼请求。”二审中，双方均未提交新证据。对于一审法院认定事实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。另，上诉人补充事实认为：1.2017年5月至2017年10月陈瑛一直在公司休养，公司也支付了工资；2.2018年5月8日双方协商出具劳动关系证明将劳动关系延长至2018年5月30日。针对上诉人补充的事实，被上诉人认为2017年5月至2017年10月期间其一直在公司工作并非在休养。2019年5月8日出具的劳动关系证明不是双方的协商结果，只是证明双方存在事实劳动关系。本院认为，对于上诉人提出的补充事实1，因不影响本案的判决结果，本院不予认定；对于补充事实2，因从上诉人2019年5月8日出具的劳动关系证明的内容中无法反映出双方协商一致将劳动合同期限延续至2018年5月30日，故对上诉人补充的该事实本院不予认定。综上，本院二审审理查明的案件事实与一审认定的案件事实一致。本院认为，首先，关于一审判决上诉人支付被上诉人的医疗费23.3元及住院伙食补助费871.5元，二审庭审中双方协商一致同意由上诉人支付被上诉人医疗费23.3元及住院伙食补助费500元，本院予以确认。其次，关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金计算标准问题,《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30％。”根据上述规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算均是按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，故一审法院按照2017年度昆明市城镇职工月平均工资6362.5元为基数计算所得一次性工伤医疗补助金19087.5元及一次性伤残就业补助金82712.5元并无不当，本院予以维持。再次，关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，被上诉人因工作遭受事故伤害的时间为2017年4月，其受伤前12个月的平均缴费工资低于2016年度昆明地区职工平均工资的60%（5698元×60%=3418元），故被上诉人的一次性伤残补助金应为3418元/月×9个月=30769.2元。一审法院对此计算有误，本院予以纠正。最后，对于应否支付未签订书面劳动合同二倍工资及违法解除或者终止劳动合同的赔偿金的问题。上诉人与被上诉人首次签订的书面劳动合同期限为2017年2月11日至2018年2月10日，期满后被上诉人若继续向上诉人提供劳动，则双方应签订新的劳动合同或就是否按照原合同条件继续履行合同达成一致协议，但上诉人并未与被上诉人续签劳动合同也未订立新的劳动合同，一直持续用工至2018年5月30日，则根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，上诉人应向被上诉人支付自2018年3月11日至2018年5月30日期间的二倍工资，一审法院对此认定正确，本院予以维持。另因上诉人系单方解除与被上诉人的劳动关系，但其未能提交证据证明其具有可以依法辞退被上诉人的法定情形，故一审法院认定上诉人系违法解除与被上诉人的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定应承担两倍经济补偿金标准的赔偿金并无不当，本院予以维持。上诉人虽主张其与被上诉人系协商一致将劳动合同期限延续至2018年5月30日，但并未提交有效证据证实，故对其该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人上诉请求部分成立，本院予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律略有不当，本院予以纠正。据此，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持昆明市呈贡区人民法院（2018)云0114民初3263号民事判决第二项，即：“二、驳回原告陈瑛的其他诉讼请求。”；二、变更昆明市呈贡区人民法院（2018)云0114民初3263号民事判决第一项为：“由被告云南云缆电缆（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陈瑛下列款项：一次性伤残补助金30769.2元、一次性工伤医疗补助金19087.5元、一次性伤残就业补助金82712.5元、医疗费23.3元、住院伙食补助费500元、鉴定费300元、未续签书面劳动合同二倍工资差额6020元、违法解除劳动合同赔偿金7461元、2018年5月工资2400元，以上九项共计149273.5元”。一、二审案件受理费共计人民币20元，由云南云缆电缆（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 贾 音审判员 付立红审判员 李蔚然二〇一九年三月四日书记员 王炜进