湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终411号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市琵琶王路与青年路交汇处缤纷年华商住**，统一社会信用代码91430600886106508D。负责人：何朝辉，总经理。委托诉讼代理人：邓颖，该公司员工。委托诉讼代理人：刘利民，湖南巴陵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周述山，男，1963年4月28日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：蒋建霞，湖南滳招律师事务所律师。原审被告：余嫦娥，女，1975年2月19日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳中心支公司）因与被上诉人周述山及原审被告余嫦娥机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2018）湘0602民初3769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险岳阳中心支公司的委托诉讼代理人邓颖、被上诉人周述山的委托诉讼代理人蒋建霞到庭参加了诉讼，被上诉人余嫦娥经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险岳阳中心支公司上诉请求：撤销原判，改判其少赔偿7205元。事实和理由：周述山通过鉴定确认其住院期间一人护理，误工期计算至定残日，平安财险岳阳中心支公司并未参与鉴定程序，故其在一审中提出重新鉴定申请，但一审法院未允许其重新鉴定不合理。根据三期赔付时长规定，周述山的误工期最多只有120天，其护理期最多只有70天，请二审法院依法改判。周述山辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。余嫦娥未提交陈述意见。周述山向一审法院提出诉讼请求：1.判令余嫦娥赔偿其因本案交通事故导致的损失120959元；2.判令平安财险岳阳中心支公司在保险责任范围内承担保险赔偿责任；3.由余嫦娥承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年1月12日14时50分，余嫦娥驾驶湘Ｆ×××**号小车沿京珠连接线由东向西行驶，至连接线7公里蓝马奔驰4S店路段右转弯时，与正在该路段由东向西直行，周述山驾驶的湘Ｆ×××**三轮摩托车碰撞，造成周述山受伤，两车受损的交通事故。经交警部门认定，余嫦娥负事故全部责任，周述山不负事故责任。周述山因交通事故受伤后分别于2018年1月12日至1月30日在岳阳市一人民医院住院治疗，医疗费用10283.19元。2018年1月29日至2月5日在岳阳市中医医院住院治疗，医疗费用3795.14元。2018年2月5日至4月9日在岳阳长江骨科医院住院治疗，医疗费用13303.44元。上述住院时间共计87天，医疗费用共计27381.77元，其中平安财险岳阳中心支公司支付10000元、余嫦娥支付13552.24元、周述山支付3829.53元。此外，余嫦娥还支付了周述山现金500元。周述山在岳阳长江骨科医院住院期间，依据三测单记载，周述山5天外出的记录，一审认定周述山挂床的时间为5天，应从住院时间总天数内扣减，故一审认定周述山的实际住院时间为82天。诉讼中，余嫦娥与平安财险岳阳中心支公司一致同意周述山已实际发生的医疗费用中属于保险赔偿范围的部分按发生额的80%计算。2018年6月25日，岳阳市平安司法鉴定所作出岳平安司鉴所[2018]临鉴字第394号司法鉴定意见书，鉴定意见为周述山的损伤，被评为十级伤残。误工时间计算至定残前一日，住院期间陪护一人，预计后期医疗费1500元。平安财险岳阳中心支公司在一审开庭后申请对周述山的误工期、护理期和后期治疗费用进行重新鉴定。一审法院经审查认为，上述司法鉴定意见由交警部门委托的具有合法鉴定资格的司法鉴定所作出，其程序合法，各方对周述山的伤情构成十级伤残不持异议，应予确认。至于周述山的误工期间、护理期间和后期医疗费用，完全可依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定进行认定，无须再重新鉴定，故一审法院对平安财险岳阳中心支公司申请重新鉴定的请求不予采纳。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条的规定，认定周述山的误工期间自受伤之日起计算至定残前一日止，护理期间按实际住院时间计算；因周述山未能举证证明鉴定结论所确定的后期医疗费用为必然发生的费用或已实际发生，故对后期医疗费用1500元不予支持。周述山于2011年到岳阳市区务工，从事货物装卸搬运工作。一审法院认为,余嫦娥驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三款“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口：转弯的机动车让直行的车辆先行”的规定，导致与周述山驾驶的三轮摩托车相撞，造成本案交通事故，且经交警部门认定其负事故的全部责任，故余嫦娥应对周述山承担侵权的民事责任，赔偿周述山因交通事故所遭受的损失。平安财险岳阳中心支公司为余嫦娥所驾驶湘Ｆ×××**号小车的交强险和商业三者险的保险人，现被保险车辆在保险期间之内发生交通事故致第三人损害，其应当在保险责任限额范围内承担保险责任。周述山主张对其支付保险金，符合《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，予以支持。余嫦娥应当赔偿的损失优先在交强险赔偿限额内支付；超出交强险赔偿限额的部分，在商业三者险限额内支付；不属于保险赔偿的部分，由余嫦娥负责赔偿；赔偿义务人已经支付的费用，可以从其应当赔偿的数额中扣减，超出部分由周述山予以返还。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，并结合周述山的诉讼请求，其可获得赔偿的范围和标准如下：1.医药费27381.77元，其中属于保险赔偿的部分为21905.42元，不属于保险赔偿的部分为5476.35元；2.住院伙食补助费4920元（60元/天×82天）；3.营养费酌情认定2000元；4.误工费20747元（46458元/年÷365天×163天）；5.护理费10437.14元（46458元/年÷365天×82天）；6.交通费酌情认定500元；7.残疾赔偿金67896元（33948元/年×20年×10%）；8.精神损害抚慰金酌情认定5000元；9.鉴定费1500元。上述损失共计140381.91元，其中属于保险赔偿范围的部分为134905.56元，不属于保险赔偿范围的部分为5476.35元。属于保险赔偿的部分，由平安财险岳阳中心支公司在交强险赔偿限额内支付120000元，在商业三者险责任限额内支付14905.56元；不属于保险赔偿范围的部分，由余嫦娥赔偿；余嫦娥和平安财险岳阳中心支公司已经垫付的费用，可以折抵其应当赔偿的数额，超出部分由周述山返还。判决：一、由平安财险岳阳中心支公司在湘Ｆ×××**号小车所投交强险和商业三者险责任限额内支付周述山保险金134905.56元，扣减其已经支付的10000元，还应支付124905.56元。二、余嫦娥赔偿周述山损失5476.35元，其已经支付14052.24元。折抵后，周述山还应返还余嫦娥8575.89元。上述应当支付的款项，限当事人在判决生效后十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2719元，由余嫦娥负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。对一审法院查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：一审法院确定的周述山的误工期、护理期是否正确。周述山在一审中提交的岳平安司鉴所[2018]临鉴字第394号司法鉴定意见书，系受岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队委托所作，委托程序合法，鉴定人具有相关鉴定资质，且平安财险岳阳中心支公司对周述山构成十级伤残的鉴定意见并无异议，故周述山的误工期、护理期可依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定确定。对于鉴定意见确定的后续医疗费1500元，一审法院并未支持。故对于周述山的误工期、护理期、后续医疗费无须再进行重新鉴定。因此，一审法院未准许平安财险岳阳中心支公司的重新鉴定申请并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，周述山于2018年1月12日因本案交通事故受伤至2018年6月25日定残持续误工，其误工期可以计算至定残前一日2018年6月24日，共计误工163天。因此，一审按照163天计算周述山的误工费并无不当。根据周述山的伤情和治疗情况，其住院期间护理一人符合常理，故一审按照周述山的实际住院时间确定其护理费并无不当。平安财险岳阳中心支公司认为一审法院确定的周述山的误工期、护理期不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，平安财险岳阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邵莉茜代理审判员  宋红燕代理审判员  苏 洁二〇一九年三月二十五日书 记 员  隋 思附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。