海南省第一中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）琼96刑终47号 原公诉机关海南省万宁市人民检察院。 上诉人(原审附带民事诉讼原告人)卓某1，男，1990年2月8日出生，汉族，海南省万宁市人，农民（原万宁市公安局兴隆公安分局协警），住海南省万宁市。 诉讼代理人卓某2，男，1985年6月20日出生，汉族，住万宁市，系卓某1的胞兄。 原审被告人翁书宁，男，1985年12月11日出生，汉族，初中文化，海南省万宁市人，农民，住万宁市。2005年8月18日因贩卖毒品罪被万宁市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2010年11月16日又因贩卖毒品罪被万宁市人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年4月23日再次因贩卖毒品罪被万宁市人民法院判处有期徒刑三年九个月，于2016年9月10日刑满释放。因犯涉嫌故意伤害罪，于2017年12月6日被刑事拘留，2018年1月12日被逮捕。现羁押于万宁市看守所。 海南省万宁市人民法院审理海南省万宁市人民检察院指控原审被告人翁书宁犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人卓某1提起附带民事诉讼一案，于2018年10月31日作出（2018）琼9006刑初370号刑事附带民事判决。在法定期限内原审被告人翁书宁未提出上诉，同级人民检察院亦未提出抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力；原审附带民事诉讼原告人卓某1对原判不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过审阅卷宗、讯问原审被告人翁书宁，听取上诉人卓某1及其诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2017年11月14日01时，被告人翁书宁和翁亚生、林亚三、陈京等7人从万宁市和乐镇明月宛喝酒回家，路过万宁市和乐镇阿里巴巴烧烤摊处看见被害人卓某1在此吃东西。因为事前翁亚生与卓某1有矛盾，便约翁书宁等6人一起殴打卓某1。尔后，被告人翁书宁等人持“钩刀镰”、枪等器械到该烧烤摊处将卓某1砍伤后逃离现场。经海南医学院法医鉴定中心鉴定，卓某1的伤情属重伤二级。右膝关节呈强直固定于非功能位活动受限评定为七级伤残；左膝关节功能丧失25%以上评定为十级伤残。 另查明，卓某1受伤后，分别于2017年11月14日至2018年1月25日及于2018年7月30日至2018年8月6日在海南省人民医院二次住院治疗共计79天，包括其在万宁市人民医院门诊治疗，共花医疗费113596.67元。出院医嘱主要是注意休息、加强营养，全休三个月。海南医学院法医鉴定中心鉴定费用2800元。 上述事实，有下列证据予以证实：常住人口信息表，到案经过，刑事判决书及释放证明书，证人卓某2、苏某、谢某、翁某、卓某3的证人证言，被害人卓某1的陈述，被告人翁书宁的供述与辩解,现场勘验笔录和相关照片，辨认笔录以及海南医学院法医鉴定中心司法鉴定意见书、海南省人民医院医疗住院收费票据、医疗门诊收费票据、入院记录、出院记录，万宁市人民医院医疗门诊收费票据等。 原审判决认为，被告人翁书宁无视国家法律，伙同他人持械故意伤害别人身体，致一人重伤二级（两处伤情分别为七级伤残和十级伤残），其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人翁书宁的行为构成故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控成立。被告人翁书宁曾因犯贩卖毒品罪判处有期徒刑，刑满释放后未满5年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意伤害罪，是累犯，应当从重处罚。被告人翁书宁承认其伙同他人故意伤害别人身体，当庭认罪，可从轻处罚。附带民事诉讼原告人卓某1因被告人的犯罪行为蒙受经济损失，请求被告人赔偿有理，应予支持。对于附带民事诉讼原告人卓某1的各项诉讼请求，结合本案证据，参照海南省交通事故人身损害赔偿相关统计数据，认定如下：1.医疗费：人民币113596.67元（依卓某1提供的住院收费票据、门诊收费票据认定）。2.误工费：卓某1于2018年9月7日经鉴定身体两处伤情分别为七级伤残和十级伤残，其提出误工时间计算至定残日的意见予采纳，即从2017年11月14日至2018年9月7日共计297天，其现职业为农民，参照海南省农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资28811元/年的标准计算，其误工费为23443.47元（28811元/年÷365天×297天=23443.47元）。3.护理费：其提出护理期限计算至定残日的意见予采纳，即从2017年11月14日至2018年9月7日共计297天，参照海南省居民服务和其他服务业上一年度职工的平均工资29537元/年的标准计算，护理费为24034.22元（29537元/年÷365天×297天=24034.22元）。4.住院伙食补助费为7900元（参照国家机关工作人员每天伙食补助100元计算住院时间79天）。5.附带民事诉讼原告人卓某1提出营养费，根据医嘱注意休息、加强营养，全休三个月，可酌定营养费8000元。卓某1提出交通费，没有提供相关证据，根据其伤情及住院情况，可酌定交通费4000元。以上各项合计人民币180974.36元。附带民事诉讼原告人卓某1提出的残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。附带民事诉讼原告人卓某1其他诉讼请求及超出的赔偿部分,没有提供证据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人翁书宁犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、被告人翁书宁赔偿给附带民事诉讼原告人卓某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计人民币180974.36元（限于本判决生效后十日内付清）。三、驳回附带民事诉讼原告人卓某1的其他诉讼请求。 上诉人卓某1以刑事部分量刑过轻，附带民事部分没有全部支持其诉讼请求为由提起上诉。 诉讼代理人卓某2的代理意见同上。 原审被告人对原审判决无异议。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 原审认定的各项证据，经一审庭审举证、质证，二审核实，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，足以证明本案事实，本院予以采信、确认。 本院认为，原审被告人翁书宁犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。上诉人卓某1及其诉讼代理人认为一审量刑过轻意见，经查，原审以故意伤害罪判处原审被告人翁书宁有期徒刑四年，系在法定幅度内量刑，并无不当，原审判决的刑事部分，原审被告人翁书宁未上诉，同级人民检察院亦未抗诉，现已发生法律效力；同时，量刑意见也不属于附带民事诉讼的上诉范围。上诉人卓某1及其诉讼代理人提出应判决赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金等共计326945.72元，经查，残疾赔偿金、精神抚慰金不属于附带民事诉讼赔偿范围，原审不予支持符合法律规定；其他诉讼请求，原审结合本案相关证据，依法作出判决，符合法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑并无不当，民事部分判决亦符合法律规定，审判程序合法，应予维持。上诉人卓某1的上诉意见及诉讼代理人的意见没有充分的事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 符 强 审判员 黄亮锡 审判员 陆 宁 二〇一九年三月七日 法官助理邹玲灿 书记员 胡敬翔 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。