福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽06民终304号 上诉人（原审被告）：武穴市大金粮油购销有限公司，住所地湖北省武穴市大金镇苏垴街，统一社会信用代码91421182767427704Q。 法定代表人：郭志朋，总经理。 委托诉讼代理人：陈天维，男，1969年7月17日出生，汉族，住湖北省武穴市，系武穴市大金粮油购销有限公司职员。 被上诉人（原审原告）：蔡小林，男，1985年10月13日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：黄文斌,福建中仑律师事务所律师。 上诉人武穴市大金粮油购销有限公司（以下简称大金粮油公司）因与被上诉人蔡小林买卖合同纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院（2018）闽0681民初4310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月16日立案后，依法组成合议庭以书面审查并通过调查、询问双方当事人的形式审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人大金粮油公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判由郭志朋向蔡小林偿还订金70000元；2、本案诉讼费由蔡小林负担。事实和理由：一、本案所涉的款项均是由郭志朋个人收取和偿还，故还欠70000元定金应由郭志朋个人偿还。本案所涉的买卖合同，实际是郭志鹏个人与被上诉人之间的个人贸易关系，其订购稻谷的定金是支付给郭志朋个人账户的，且已退还的30000元定金也是由郭志朋个人支付的，收付货款都不是上诉人。上诉人与被上诉人之间没有书面的买卖合同，且实际商谈买卖和货款的往来都不是上诉人。二、郭志朋不是职务行为，而是个人名义。因大金粮油公司是国有企业，国有企业是有严格的财务规章制度的，大金粮油公司并没有收到定金。郭志朋个人注册了武穴市志朋粮油贸易有限公司，该公司是郭志朋的个人公司。本案的买卖实际上是郭志朋的个人公司与被上诉人之间业务。综上所述，请求二审查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人蔡小林辩称，上诉人的上诉请求及其所依据的理由缺乏事实和法律依据，依法应予以驳回，理由如下：1.《民法总则》第六十一条第二款规定，“法定代表人以法人名义从事民事活动，其法律后果由法人承受”。郭志朋作为上诉人的法定代表人，其代表上诉人行使职权，与被上诉人洽谈业务，收取被上诉人的稻谷订金，并向被上诉人出具《收据》，以此证明双方之间成立买卖合同关系，该合同关系合法有效。被上诉人根据上诉人法定代表人的指示，将货款打入其指定的银行账号，已全面履行了合同义务。《合同法》第十条规定，“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”。因此，口头约定也可以成立合同关系，并非一定需要书面形式。况且本案中，上诉人也向被上诉人出具盖有上诉人印章的收据作为双方之间成立买卖合同关系的凭证。2、上诉人在上诉状中称其作为国有企业，有着严格的财务规章制度。严格的财务规章制度说明公司的印章不是谁都能轻易掌管和使用。至于上诉人的法定代表人是否有成立其他公司，被上诉人对此并不知情，也与本案无关。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，依法应予以驳回。 蔡小林向一审法院起诉请求：1、判令大金粮油公司退还订金70000元，并从起诉之日起至实际退还款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍支付资金占用期间的利息；2、本案诉讼费用由大金粮油公司承担。 一审法院认定事实：2017年7月6日，蔡小林向大金粮油公司购买稻谷，于当日向大金粮油公司法定代表人郭志朋转账支付稻谷订金人民币100000元。同日，大金粮油公司向蔡小林出具《收据》一份载明：缴款单位蔡小林，人民币壹拾万元正，收款事由稻谷订金，郭志朋在落款处签名并加盖大金粮油财务专用章。之后，大金粮油公司迟迟未按约定向蔡小林发货。经蔡小林多次催促，大金粮油公司均无法履行发货义务，要求解除合同，于2017年7月24日向蔡小林退还订金人民币30000元，剩余70000元订金至今未还。 一审法院认为，蔡小林与大金粮油之间买卖合同关系成立并生效，双方应按约定履行义务。大金粮油收取订金之后，未能履行供货义务，并提出解除合同，蔡小林对大金粮油解除合同没有异议，故双方之间的合同已协商解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”因此，双方合同解除后，蔡小林请求大金粮油公司返还订金70000元，合法有据，予以支持。大金粮油公司至今未还款，依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”据此，蔡小林主张大金粮油从起诉之日即2018年7月24日起至实际还款之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍支付逾期付款利息，符合上述法律规定，予以支持。大金粮油公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。该院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：大金粮油公司应于判决生效之日起十日内偿还蔡小林订金70000元及利息（以70000元为基数，从2018年7月24日起至本判决确定的还款之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1575元，适用简易程序减半收取787.5元，由大金粮油公司负担。 案经本院审理，被上诉人蔡小林对一审判决认定的事实无异议。上诉人大金粮油公司对一审查明的上诉人大金粮油公司与被上诉人蔡小林之间发生买卖合同关系有异议，其认为并没有与蔡小林发生买卖关系，没有向蔡小林出具收据，本案的买卖合同关系是发生于郭志朋与蔡小林之间。本院对双方当事人无异的事实予以确认。有争议的事实将结合争议焦点进行分析。 二审中，上诉人大金粮油公司向本院提交武穴市粮食局文件一份，证明：经粮食局研究决定，2018年2月5日已经免去郭志朋大金粮油公司董事长职务，但工商登记的信息显示郭志朋仍是大金粮油公司的法定代表人。 经质证，被上诉人蔡小林对上述证据的真实性有异议。 本院认为，上诉人大金粮油公司提交的武穴市粮食局文件系复印件，被上诉人蔡小林对真实性提出异议，该证据的真实性无法确认，不能作为本案的定案依据。 本案的争议焦点是：被上诉人要求上诉人退还订金能否成立？对此，本院分析认定如下： 本院认为，被上诉人主张其向上诉人购买稻谷并支付了100000元订金的主要依据是一张落款时间为2017年7月6日的《收据》。经查，该《收据》上记载如下内容：“交款单位：蔡小林，收款事由：订金，人民币：壹拾万元。”上诉人对该《收据》上加盖的“武穴市大金粮油购销有限公司财务专用章”的印章真实性并不持异议。上诉人的法定代表人在该收据上签名以及收据上加盖上诉人财务专用章等内容，可以认定被上诉人主张的上诉人向其出具《收据》确认收到100000元订金的事实。虽然上诉人辩解其法定代表人郭志朋在《收据》上加盖印章的行为与其无关，但郭志朋作为上诉人的法定代表人，有权对外代表公司从事经营活动，郭志朋代表上诉人在《收据》上签名并加盖公司财务专用章的行为并不违反法律规定，上诉人的该辩解理由不能成立。上诉人虽主张本案的买卖关系发生于被上诉人与郭志朋个人注册的“武穴市志朋粮油贸易有限公司”之间，但其对此仅有口头抗辩，并未能提供证据加以证明，且与《收据》上加盖了上诉人公司财务专用章的事实不符。此外，即便被上诉人将订金100000元支付到郭志朋个人账户，郭志朋退还30000元订金给被上诉人，上诉人由此推定本案是郭志朋个人与被上诉人发生的经济往来，亦依据不足。郭志鹏是上诉人的法定代表人，其收取退还订金的行为亦可以认定是职务行为，上诉人主张是个人行为依据不足，且与《收据》上加盖上诉人财务专用章的事实不符。被上诉人以《收据》要求被诉人返还订金，依据充分，应予支持。被上诉人主张不应由其返还订金不能成立，不应采纳。 综上所述，本院认为，上诉人大金粮油公司结欠被上诉人蔡小林订金70000元未返还的事实清楚，证据充分。上诉人大金粮油公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1575元，由上诉人武穴市大金粮油购销有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟庆彩 审判员  戴 旭 审判员  廖书茵 二〇一九年三月二十一日 法官助理张阿娇 书记员曾晓宇