四川省内江市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)川10刑终4号 原公诉机关四川省资中县人民检察院。 上诉人（原审被告人）伍永国，男，1986年5月10日出生，汉族，初中文化，农民，住资中县。因赌博，分别于2014年5月20日、2015年1月7日被资中县公安局决定行政拘留五日；因吸毒，于2016年10月20日被资中县公安局决定行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年7月20日被资中县公安局刑事拘留，同年8月3日被取保候审，同年9月14日四川省资中县人民检察院决定逮捕，同年9月17日被逮捕。现押于资中县看守所。 四川省资中县人民法院审理资中县人民检察院指控原审被告人伍永国犯贩卖毒品罪一案，于2018年11月1日作出（2018）川1025刑初305号刑事判决，以贩卖毒品罪判处被告人伍永国有期徒刑十个月，并处罚金人民币七千元。被告人伍永国不服，提出上诉。本院于2019年1月2日受理案件后，依法组成合议庭，于2019年3月7日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员吴传珍、郑蕴轩出庭履行职务，现已审理终结。 原判认定：被告人伍永国使用的微信号为×××，昵称为“阎魍贰爺嘓”，吸毒人员刘某使用的微信昵称为“话不投机半句多”，二人互为微信好友。2018年7月19日23时许，刘某通过微信联系被告人伍永国购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）。7月20日0时3分许，被告人伍永国骑一辆黄色踏板两轮摩托车去至资中县水南镇滨河花园小区31号楼2单元刘某的住处楼下，将一小包毒品甲基苯丙胺以200元价格卖给刘某。交易完成后，公安民警将二人挡获，从刘某身上搜出疑似毒品甲基苯丙胺一小包（经称量，净重0.33克），从伍永国身上搜出现金人民币200元、银灰色VIVO手机一部，搜出的物品均被扣押，另将被告人伍永国所骑的黄色踏板两轮摩托车予以扣押。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，所查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。 另查明，被扣押的黄色踏板两轮摩托车已发还被告人伍永国。 上述事实，检察机关提交并经法庭质证、认证的以下证据证实： 1.被告人伍永国的供述，供述了他被抓时身上有200元现金、一部手机、一串钥匙，他骑摩托车去的。手机是VIVO牌的，现金200元是两张百元面值的，其中一张中间还被撕开一截。手机上有两个微信号，有一个微信账号是×××，昵称是“阎魍贰爺嘓”，昵称为“话不投机半句多”的是其微信好友，2018年7月19日晚与“话不投机半句多”在微信上聊过天。 2.证人刘某的证言及辨认笔录，证实她租住在资中县水南镇滨河花园31号楼2单元4楼401号。2018年7月19日晚11时许，她在自己家楼下门口草坪边向一个外号叫伍哥的人购买冰毒。伍哥上身穿白色T恤，下身穿短裤，是个光头，体型有点胖，三十多岁。当晚11点的样子，她在微信上给伍哥发信息，叫伍哥给她送200元的东西过来。当时伍哥没回她消息，大概等了20分钟，伍哥回信说他在洗澡，然后说马上送过来，送过来就给他发信息。大概又等了20分钟，伍哥给她发微信说到了，叫她下楼拿，她就下了楼。下楼后在楼下草坪边将200元给了伍哥，伍哥将冰毒给了她，拿钱和给冰毒是同时进行的，刚交易完她准备上楼回家就被警察抓住了。她的微信昵称叫“话不投机半句多”，伍哥的微信账号是×××，昵称是“阎魍贰爺嘓”。200元现金是两张面值一百元的人民币，其中一张中间被撕开一点。刘某辨认出伍哥就是伍永国。 3.证人伍某的证言，证实伍永国是其弟弟，伍永国的微信号是×××，昵称是“阎魍贰爺嘓”。 4.扣押决定书、扣押清单、搜查、扣押笔录及照片、发还清单，证实从伍永国身上搜出面值100元的新版人民币二张、黄色踏板两轮摩托车一辆、银灰色VIVO手机一部并予以扣押，从刘某身上搜出疑似冰毒一袋并予以扣押。黄色踏板两轮摩托车已发还伍永国。 5.称量、取样笔录及照片，证实从刘某身上搜出的疑似毒品经称量毛重0.45克，净重0.33克。 6.提取刘某手机上与伍永国微信聊天记录及资中县公安局网络安全保卫大队提取的伍永国手机上与刘某微信聊天记录，证实2018年7月19日23时13分至23时53分时段内，伍永国与刘某之间进行了微信聊天，聊天记录里刘某说了“给我送个200的，到楼下发信息”、“现金哈”等内容，伍永国说了“非吃不可吗？今天晚上”、“到了”等内容。 7.辨认视频笔录，证实伍永国、刘某对二人见面地点进行了辨认，刘某辨认出出现在视频中的男子就是伍永国。 8.现场监控视频，证实伍永国与刘某交易毒品的过程。 9.现场勘验笔录，证实交易现场位于资中县水南镇滨河花园小区31号楼2单元门口。 10.内江市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实送检检材中检出甲基苯丙胺成分。 11.资中县公安局行政处罚决定书等证据，证实伍永国曾因赌博被行政处罚等情况。 原审人民法院认为，有购买毒品人员的证言、有交易的监控视频、有购买毒品人员与伍永国之间的微信聊天记录、有搜出的毒品中含有甲基苯丙胺成分的鉴定报告等证据证实被告人伍永国明知是甲基苯丙胺而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。伍永国的认罪态度不好，对其酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条之规定，以犯贩卖毒品罪，判处被告人伍永国有期徒刑十个月，并处罚金人民币七千元；扣押在案未随案移送的毒品甲基苯丙胺、银灰色VIVO手机一部、现金人民币200元由资中县公安局依法处理。 伍永国上诉认为：其没有贩卖毒品；侦查机关没有直接证据证明毒品是上诉人的；侦查机关对涉案毒品的扣押、封装、称量的程序存在重大瑕疵，不应作为判决的依据；本案的送检材料的真实性、完整性存疑，毒品鉴定意见应予排除；侦查机关没有充分证据证明其贩卖毒品，指控犯罪事实不能成立，应按证据不足宣告其无罪；请求撤销一审判决，依法予以改判。 经审理查明，原判认定的事实有伍某的证言证实伍永国的微信号是×××，昵称是“阎魍贰爺嘓”；有购买毒品人员的证言，购买毒品人员与伍永国之间通过前述微信号进行微信聊天记录，以及交易的监控视频证实交易经过；有扣押决定书、扣押清单、搜查、扣押笔录及照片，称量、取样笔录及照片，以及现场勘验笔录、物证鉴定所理化检验报告等证实在买毒人员身上搜出毒品，经鉴定，所查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。原判认定的事实清楚、证据充分，二审予以认定，上诉人伍永国的上诉理由与查明事实不符合，不能成立。上诉人称“侦查机关对涉案毒品的扣押、封装、称量的程序存在重大瑕疵，不应作为判决的依据”，经查，涉案毒品系购买毒品人员与伍永国交易后，在买毒人员身上搜出，公安人员依法对毒品进行了扣押、称量、封装、取样、送检，该行为符合《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第四条的规定，程序合法，在案证据能够证实买毒人员手中查获毒品系其与伍永国所交易毒品，一审法院认定并无不当，上诉人伍永国上诉称“涉案毒品的扣押、封装、称量的程序存在重大瑕疵，不应作为判决的依据；本案的送检材料的真实性、完整性存疑，毒品鉴定意见应予排除”的上诉意见不予采纳。内江市人民检察院要求维持原判的意见有理，予以采纳。 本院认为，上诉人(原审被告人)伍永国，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人伍永国上诉理由均据理不足，不予采纳；内江市人民检察院出庭意见有理，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 郑 强 审判员 刘晓瑜 审判员 唐 强 二〇一九年三月十九日 书记员 兰展豪 附法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；