山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终48号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司。负责人：李永升，该公司总经理。委托代理人：李阳，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李雪芳，女，1982年12月23日出生，汉族，住临汾市。委托代理人：戴华艳，山西金贝（临汾）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李临英，女，1964年4月21日出生，汉族，住临汾市。被上诉人（原审被告）：翁洪生，男，1961年4月2日出生，汉族，住临汾市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称平安财险临汾中心支公司）因与被上诉人李雪芳、李临英、翁洪生机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2018）晋1002民初3528号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险临汾中心支公司的委托代理人李阳，被上诉人李雪芳及其委托代理人戴华艳，被上诉人李临英到庭参加了诉讼。被上诉人翁洪生经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2017年8月13日15时许，李临英驾驶登记在其丈夫翁洪生名下的×××号东风雪铁龙小型轿车由东向西行驶至临汾市××区段时与停放在高速桥下李雪芳驾驶的×××号五菱小型面包车相撞，致李雪芳受伤。该事故经交警部门认定，李临英负事故的主要责任，李雪芳负次要责任。事故发生后，李雪芳被送往临汾市人民医院救治，住院43天。出院后，李雪芳向临汾市尧都区人民法院提起诉讼，要求李临英、翁洪生、平安财险临汾中心支公司赔偿其医疗费等各项损失。临汾市尧都区人民法院作出判决，判令李临英、翁洪生连带赔偿李雪芳医疗费（包括根据医嘱确定的尚未发生的二次手术费）、营养费、住院伙食补助费等共计67939元；平安财险临汾中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿李雪芳11330元。判决后，李临英不服，上诉于临汾市中级人民法院，在二审期间，李雪芳提供了二次手术产生的住院费35695.11元的票据。临汾市中级人民法院将李临英、翁洪生应承担的李雪芳的赔偿费用变更为65357元，维持临汾市尧都区人民法院判决中的其他判项。此次诉讼李雪芳要求赔偿的费用是二次手术后产生的相关费用及残疾赔偿金。另查明：李雪芳二次手术共住院22天，出院时医嘱为加强营养及陪护。2018年9月3日，李雪芳的伤情被评定为十级伤残。另外，本案的生效判决对李雪芳和李临英在本次事故中的责任划分为李雪芳承担40%的事故责任，李临英承担60%的责任。庭审时，李雪芳与平安财险临汾中心支公司在李雪芳的赔偿费用认定及计算上存在分歧，而李临英不同意对李雪芳进行赔偿，致调解未能达成一致意见。原审法院认为：该院及临汾市中级人民法院生效的判决已对本案交通事故造成李雪芳受伤的事实及李雪芳与李临英在事故中的责任划分予以确认，李临英、翁洪生、平安财险临汾中心支公司应当按照法律规定及事故责任认定对李雪芳二次手术后（包括二次手术之前没有计算的费用）产生的相关费用予以赔偿。平安财险临汾中心支公司在李雪芳的前一次诉讼中已在10000元的医疗费用赔偿限额中赔偿了李雪芳已发生的医疗费，此次诉讼中只涉及在死亡伤残赔偿限额内赔偿该项下李雪芳相应的损失，超出限额的部分，由李雪芳和李临英、翁洪生按照4:6的责任划分比例承担。李雪芳此次诉讼的赔偿费用应计算为：住院伙食补助费2200元，营养费根据李雪芳的病情，参照李雪芳出院时的医嘱及李雪芳的伤残情况，该院支持李雪芳主张的住院22天，每天按50元计算的营养费用，为1100元；误工费，李雪芳主张的误工费的证据该院予以采信，其计算方法符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，该院予以支持，但其计算时间有误，该院予以调整，应计算为45865.56元（43710元÷365天×383天）；护理费，李雪芳两次住院均有留陪两人的医嘱，故李雪芳要求两次住院按照两人计算其护理费，符合法律规定，该院予以支持；李雪芳第一次出院后，亦有加强陪护的医嘱，故李雪芳要求两次住院间隔期间一人的护理费，该院亦予以支持，据此，李雪芳按照护工护理的费用的证据及参照山西省2017年度居民服务业收入计算的护理费24337.76元，该院予以采纳。残疾赔偿金，李雪芳的户籍为居民家庭户口，故其参照城镇居民标准计算的残疾赔偿金符合相关规定，该院予以采信，为58264元；交通费，李雪芳未提供证据，平安财险临汾中心支公司根据本案的案情认可李雪芳1000元的交通费，该院予以支持；精神损害抚慰金，根据李雪芳交通事故中的责任及伤情，该院采纳平安财险临汾中心支公司的意见，支持李雪芳3000元的精神损害抚慰金；鉴定费1500元，有票据为证，该院予以支持。至于李雪芳要求的被抚养人生活费，李雪芳的伤残等级为十级，尚未达到丧失劳动能力的程度，故李雪芳要求的被抚养人生活费，不符合该项目的赔偿要求，该院不予支持。综上，李雪芳的以上损失共计137267.32元，该费用由平安财险临汾中心支公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，剩余27267.32元，由李临英、翁洪生按责任负担60%，为16360.39元，李雪芳自负40%，即10906.93元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司在判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告李雪芳因交通事故造成的各项损失共计110000元；二、被告李临英、翁洪生连带赔偿原告李雪芳因交通事故造成的损失16360.39元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3730元，减半收取1865元，由被告李临英负担。平安财险临汾中心支公司的上诉请求为：1、请求撤销原审判决第一项，依法改判平安财险临汾中心支公司不承担48968.38元的赔偿责任。2、二审诉讼费用由李雪芳、李临英、翁洪生承担。事实与理由：1、关于误工费。原审法院认定李雪芳误工天数为383天，计算至李雪芳定残前一日过高，依据李雪芳伤情，李雪芳的误工天数应认定为120天，原审法院多判决平安财险临汾中心支公司承担李雪芳的误工费31495.15元。2、关于护理费。由于李雪芳受伤后已经有医院专业人员护理，并且护理费已计算在医疗费票据中，因此其医嘱所载明的陪护两人除医护人员外，再计算一人即可。由于李雪芳两次住院期间为65天，李雪芳护理费天数应为65天，误工费应计算为6864.53元（38547元÷365天×65天），原审法院多判决平安财险临汾中心支公司承担李雪芳的误工费17473.23元。综上，原审法院多判决平安财险临汾中心支公司承担李雪芳的护理费与误工费为48968.38元，应撤销原审判决，依法予以改判或者发回原审法院重审。李雪芳答辩称：1、李雪芳因本次交通事故受伤于2017年8月14日住院治疗，至2018年9月3日经鉴定构成十级伤残，原审判决认定李雪芳误工时间为383天，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定。而平安财险临汾中心支公司主张计算至定残前一日过高，只认可李雪芳误工天数为120天，无事实和法律依据。2、李雪芳因本次交通事故造成右颞脑挫裂伤、脑疝、右额颞硬膜下血肿、左颞骨骨折、头皮血肿、颅底骨折、右眼上睑皮肤裂伤、左上12牙体冠折、上唇裂伤等多处受伤，两次入住临汾市人民医院治疗。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，结合李雪芳住院病历、护工费票据、李雪芳丈夫及姐姐身份证等证据，可以证明：第一次与第二次住院长期医嘱单均明确载明留陪侍二人，李雪芳在两次住院期间护理人员均为二人，第一次护理人员为李雪芳丈夫闫守斌与护工二人，第二次护理人员为闫守斌与李雪芳姐姐李雪平二人；第一次出院医嘱载明，加强营养及陪护，三个月后来院行颅骨修补术，第一次出院后至第二次开颅手术住院前为李雪芳丈夫闫守斌护理，故李雪芳主张两次住院按照两人计算护理费以及两次住院间隔期间按一人计算护理费，符合法律规定。至于第一次住院期间的护工费4800元，是护工自2017年8月24日至2017年9月25日期间的护理费用，并非李雪芳两次住院的陪护费用。平安财险临汾中心支公司主张除医护人员外再计算一人即可，属于主观臆断，且无证据证明。综上，平安财险临汾中心支公司的上诉理由不能成立，应驳回平安财险临汾中心支公司的上诉，维持原审判决。李临英针对平安财险临汾中心支公司的上诉，没有提出答辩意见。翁洪生未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：二审查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本次事故造成李雪芳右颞脑挫裂伤、脑疝、右额颞硬膜下血肿、左颞骨骨折、头皮血肿、颅底骨折、右眼上睑皮肤裂伤、左上12牙体冠折、上唇裂伤，致李雪芳两次住院，第一次从2017年8月14日至2017年9月26日，共住院43天，第二次从2018年1月4日至2018年1月26日，共住院22天，2018年9月3日经山西平阳司法鉴定中心鉴定，李雪芳开颅术后，评定为十级伤残。原审法院在计算李雪芳的误工费时，根据李雪芳的伤情，及其因受伤治疗误工的实际情况，将李雪芳的误工时间从李雪芳2017年8月13日受伤之日起计算至李雪芳2018年9月3日定残日前一日，即383天，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定精神，并无不当。平安财险临汾中心支公司上诉称依据李雪芳的伤情，李雪芳的误工天数应认定为120天，但平安财险临汾中心支公司并未能提供证据予以证明，且与李雪芳因伤致残持续误工的实际情况不符，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本次事故，致李雪芳两次住院治疗，两次住院均有留陪二人的医嘱，故原审法院对李雪芳两次住院共65天，均按两人计算李雪芳的护理费并无不当。李雪芳第一次出院后，亦有加强陪护的医嘱，故原审法院对李雪芳第一次出院到第二次住院间隔期间，按一人计算李雪芳的护理费，亦无不妥。平安财险临汾中心支公司上诉称由于李雪芳受伤后已经有医院专业人员护理，并且护理费已计算在医疗费票据中，因此其医嘱所载明的陪护两人除医护人员外，再计算一人即可。由于李雪芳两次住院期间为65天，李雪芳护理费天数应仅为两次住院期间65天。且应按一人计算李雪芳护理费的理由与本院查明的事实不符，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。平安财险临汾中心支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1024元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  遆海鹏审判员  吉 磐审判员  贾芝真二〇一九年三月十四日书记员  张文涛