四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)川17民终137号上诉人（原审原告）：周良俊，男，汉族，生于1935年12月29日，住四川省万源市。委托诉讼代理人：谢波，达州市达川区法通法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：达州骨科医院有限公司。住所地：达州市达川区翠屏街道泰宁路**。法定代表人：杨明礼。委托诉讼代理人：张瑞丰，四川奥飞律师事务所律师。上诉人周良俊因与被上诉人达州骨科医院有限公司（简称达州骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，不服四川省达州市达川区人民法院（2018）川1703民初3446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周良俊上诉请求：1、依法撤销四川省达州市达川区人民法院（2018）川1703民初3446号判决；2、依法改判支持上诉人在一审中的全部诉讼请求；3、依法判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实及理由：在被上诉人处住院医疗费为30000.00元，医保统筹部分不应当从赔偿中排除。医疗保险待遇与医疗损害侵权责任为不同的法律关系。上诉人参加社会医疗保险所带来的保险利益由上诉人自己享有，而不应当成为免除或减轻赔偿责任的法律理由，相关法律没有禁止，上诉人报销医疗费后再向被上诉人行使医疗费赔偿请求权，不能适用侵权责任中损害填补原则。上诉人住院治疗相关费用（医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、住院伙食补贴、营养费、交通费）应获得支持，由于被上诉人诊疗不足，加重了上诉人痛苦，被上诉人应承担责任，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审依法认定事实，维护上诉人合法权益。达州骨科医院辩称，社会医疗保险是非盈利性的保险，上诉人选择了医保报账，就证明不构成医疗事故；按照医学鉴定委员会的鉴定，已经明确了医疗行为与损害后果之间没有任何因果关系。请求法院依法驳回上诉人全部诉讼请求。周良俊向一审法院起诉请求：一.1、被告赔偿住院期间的医疗费30000元;2、住院伙食补助费340元(17天×20元/天);3、残疾赔偿金30727元(30727元/年×5年×20%);4、住院期间的护理费4800元(60天×80元/天)；5、营养费1800元(90天×20元/天);6、精神抚慰金10000.00元；7、后续治疗费按实际产生计算；8鉴定费1000元；9、交通费1000元;共计人民币81211元。二.由被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：原告因其左膝关节疼痛，于2016年6月13日到被告骨科医院住院治疗，从双方提交的病历资料可以看出，入院后，被告对原告的左膝关节通过专科查体进行左膝沸髌试验、左膝前后抽屉试验、内外侧应力试验、内侧麦氏征、外侧麦氏征等检查措施后诊断为左膝关节骨关节炎；并通过其它相关检查诊断出，原告还患有心肌梗塞，胆囊多发结石等疾病。后于2106年6月15日被告对原告行“左膝关节人工膝关节置换术”术后进行抗炎对症、抗凝治疗。于2016年6月30日原告出院，住，住院17天院医嘱：1、保护创面；2、积极加强左膝关屈伸功能锻炼，锻炼股四头肌功能；3、休息3月，半年内禁止负重、剧烈活动；4、积极预防血栓，及肺部并发症；5、左膝关节出现红、肿、热、痛，肺部出现感染及时到医院就诊用药。6、术后1月、2月、3月、6月、9月复查X片，观察假体融合情况；7、门诊随访，定期复查。原告出院后以术后左膝关节长期疼痛、功能障碍，于2017年3月11日再次入住达州骨科医院进行了抗骨质疏松、消肿、止痛对症治疗等，于2017年3月17日出院，住，住院6天院诊断为：左膝关节置换术后。出院医嘱：1、积极加强左膝关节屈伸功能活动，增强股四头肌肌腱功能；2、积极预防下肢深静脉血栓形成；3、在专业医生指导下继续抗骨质疏松治疗，院外服用钙剂；4、如有不适，及时到当地医院或我院就诊。针对原告出院后其左膝关节仍疼痛，原告于2017年8月17日向达州市医学会申请进行医疗事故鉴定，于2017年9月20日达州市医学会作出达州市医学会医鉴[2017]6号医疗事故技术鉴定书，结论为：“根据提供的现有资料、鉴定会医患双方的陈述及专家现场调查结果，专家组讨论后认为：1、医方对患者的术前诊断正确，行左膝关节人工关节置换术有明确手术指征，无手术绝对禁忌症。术前有医患沟通，并经患方书面签字确认。医方手术操作正确，术后无感染，假体未松动，人工关节型号匹配，手术切口一期愈合。术后X光片显示假体关节间隙狭窄，系患者拍片时左膝关节屈曲迁就位，拍片体位不佳所致，与手术操作无关。2、患者术后左下肢疼痛，左小腿轻度肿胀，系该手术常见并发症，是左膝关节功能恢复（伸直）欠佳所致，与是否遵医嘱坚持正确功能恢复锻炼有关，左膝关节功能锻炼恢复越好，疼痛、肿胀会逐渐减轻。3、医方对患者诊疗存在不足。①未能提供术前左膝关节X片及相关检查报告，术前检查不充分。②应加强术后功能恢复锻炼的沟通和指导。不足与患者目前的疼痛、肿胀症状无因果关系。本病例不属于医疗事故。”于2017年11月15日达州广信司法鉴定所作出达广司鉴[20171临鉴字第149号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人周良俊左膝关节人工膝关节置换术，其损伤程度评定为玖级伤残。2、被鉴定人周良俊护理期评定为陆拾天，营养期评定为玖拾天”。同时查明：一、庭审中，原告主张曾经于2016年3月17日在达州市中心医院检查过，做手术之前他们问我检查过吗？我说在中心医院检查过。我就回家拿来报告单和片子，之后骨科医院给我做的手术，做手术后于2016年6月16日送检到达州中心医院，诊断结论为左膝滑膜骨质退行性改变。二、庭审中，原告主张其医疗费30000余元，已通过医保报帐20000余元。现无法提交医疗费票据及鉴定费、交通费等票据。三、庭审中，原告向法院提供了达州市医学会作出的医疗事故鉴定意见书，拟予以证明本次事故系被告未提供检查报告及手术前检查不充分，应承担责任。针对此，被告对该鉴定书的真实性、合法性无异议，但该鉴定结论为此病例不构成医疗事故；且该鉴定书中所述医方不足，与其损害后果无因果关系，不能达到原告的证明目的。此医疗事故鉴定意见经达州市医学会按程序进行，且通知双方均参加抽取专家后作出的鉴定，法院予以认可该达州市医学会作出的医疗事故鉴定意见的真实性、合法性及关联性。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。公民、法人因过错侵害他人身体的应当承担民事责任。原告周良俊因左膝疼痛，入被告医院诊断住院治疗。从原、被告双方所提交的病历显示：入院后，被告对原告的左膝关节通过专科查体进行左膝沸髌试验、左膝前后抽屉试验等检查措施后诊断为左膝关节骨关节炎，并行左膝关节人工关节置换术。后原告因左膝关节疼痛再次入院，经抗骨质疏松、消肿、止痛等治疗后出院。庭审中，原告向本院提交的达州市医学会医疗事故技术鉴定书，该医学会鉴定报告也明确载明被告在本起纠纷中医方对患者诊疗存在的不足与患者目前的左膝关节疼痛、肿胀症状无因果关系；本病例不属于医疗事故，对该鉴定意见予以采信。同时结合庭审中原告的声称，其在手术前，已将其在达州中心医院对此进行检查的片子及报告向被告提供后，再进行的手术。同时，庭审中，原告也未主张被告对其左膝关节骨关节炎，无需进行左膝关节人工关节置换术及其该手术治疗不当被告对原告进行术前专科查体予以左膝沸髌试验等检查及依据达州中心医院的检查结果后，进行手术治疗；及从原被告双方提交的先后两次病历的出院医嘱，均载明加强左膝关节屈伸功能活动，增强股四头肌肌腱功能等。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定;……”之规定，被告已尽到相应的诊疗行为及告知义务，并无违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定。综上，因原告的左膝疼痛、肿胀与被告的诊疗行为及其不足无直接的因果关系，不属于医疗事故。一审法院确定原告的主张既不属于医疗事故损害赔偿范畴；也不符合医疗损害责任予以赔偿范畴。故原告主张其术前未在被告处进行照片等不足，应由被告对其现左膝关节疼痛、肿胀承担民事赔偿，理由不成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条及《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十八条之规定，判决：驳回原告周良俊的诉讼请求。案件受理费915元，由原告周良俊负担。本院二审期间，当事人无新证据向本院提交。二审查明的案件事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为：周良俊于2016年6月13日到达州骨科医院住院治疗，该院对周良俊的左膝关节通过专科检查后，于同月15日对其进行“左膝关节人工膝关节置换术”，术后消炎对抗、抗凝治疗。于2016年6月30日出院。后周良俊以术后左膝关节长期疼痛、功能障碍，于2017年3月11日再次入院治疗。2017年8月17日，周良俊向达州市医学会申请进行医疗事故鉴定，医学会鉴定认为被鉴定人周良俊左膝关节人工膝关节置换术后，本病例不属于医疗事故。但该鉴定书同时指出：“医方对患者诊疗存在不足。①未能提供术前左膝关节X片及相关检查报告，术前检查不充分。②应加强术后功能恢复锻炼的沟通和指导。”医疗事故鉴定结论是鉴定机构从医学角度对医疗行政责任的认定，该分析意见足以说明，医方的过失行为对患者的损害后果有一定影响。而本案中，周良俊在入住骨科医院时，并未再行术前相关检查和术后功能恢复指导，从而导致其功能障碍，达州骨科医院虽不构成医疗事故，但其诊疗未尽到充分的注意义务，存在一定的过失，使患者的合法权益受到损害，应当承担相应的民事责任。本院综合考量当事人的过错及因果关系，酌情判令达州骨科医院对周良俊的各项损失赔偿15000.00元。综上所述，上诉人周良俊的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销四川省达州市达川区人民法院（2018）川1703民初3446号民事判决书；二、在本判决生效后三十日内由被上诉人达州骨科医院有限公司赔偿上诉人周良俊15000.00元。三、驳回上诉人周良俊其他诉讼请求。一案案件受理费915.00元，二审案件受理费1830.00元，共计2745.00元，由上诉人周良俊负担1372.50元；由达州骨科医院有限公司负担1372.50.00元。本判决为终审判决。审判长  牟春艳审判员  古 霞审判员  钟 伟二〇一九年三月十三日书记员  张治鹏