云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终1934号上诉人（原审被告、反诉原告）：云南艺术家园房地产开发经营有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区云秀路**。法定代表人：曹雷，董事长。委托诉讼代理人：曾卓，云南华恒律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人(原审原告、反诉被告):云南宏业基础工程有限公司，住所，住所地：云南省昆明市西山区碧鸡镇长坡工业园div>法定代表人：蒋伟，执行董事。委托诉讼代理人：吕翔、邓淑娟，云南德范律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南艺术家园房地产开发经营有限公司因与被上诉人云南宏业基础工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院作出的（2018）云0111民初3266号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年2月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。云南艺术家园房地产开发经营有限公司上诉请求：一、撤销一审判决第五项；二、由被上诉人支付上诉人逾期完工违约金21万元；三、由被上诉人支付上诉人因使用不符合合同约定的管桩给上诉人造成的经济损失19万元；四、将本案发回重审。事实和理由：一、涉案合同中明确约定了开工日期、竣工日期及逾期完工应承担违约责任，被上诉人在本案存在C地块、D地块逾期完工情形，其中C地块逾期7天、D地块逾期14天，合计违约金为21万元；二、涉案合同已对使用的“管桩”进行过明确的约定，而本案被上诉人所使用的“管桩”不符合合同的约定，并因此给上诉人造成经济损失，故被上诉人应当向上诉人支付经济损失19万元。综上，一审判决认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求。云南宏业基础工程有限公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。云南宏业基础工程有限公司向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付工程款1719023.3元;二、被告向原告支付逾期付款利息，按照中国人民银行贷款利率，自2013年7月2日起计算至被告实际付清工程款及利息之日止；三、由被告承担本案诉讼费。云南艺术家园房地产开发经营有限公司向一审法院提起反诉请求：一、反诉被告支付反诉原告水电费343859.28元并承担自2015年12月3日起至实际付清款项之日止，按照同期银行贷款利率计算的利息；二、反诉被告支付逾期完工的违约金21万元；三、反诉被告赔偿因使用不合格管桩给反诉原告造成的经济损失19万元；四、反诉被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2012年2月20日，原、被告签订《建设工程施工合同》，合同约定原告宏业公司作为承包人，被告艺术家园房地产公司作为发包人，由原告对被告承建的“云南艺术家园建设项目”进行桩基工程施工，工程承包范围为：桩基工程施工（压桩、接桩接头、送桩、长螺旋引孔、截桩、大机进退场费、税金）；合同价款为固定单价，其中施工用电、用水费用由承包人，即原告宏业公司自行承担，在工程结算款中扣除。工程款支付方式为经审计月工程量进度报表的60%支付，每月15日前拨付月工程进度款。累计拨款至合同价款70%，审计结果产生后15日内支付至总价的95%，剩余5%的质保金待保修期满后支付，保修金退还时不计利息，工程质量保修期为工程实际竣工之日算起两年，系工程竣工验收合格之日起计算。合同约定的开工日期以发包人或建立工程师书面开工令为准，竣工日期自开工令签发之日起75天。2012年5月30日，双方签订《云南艺术家园区建设项目桩基工程合同补充协议》，合同约定由原告对该项目B区现场进行袋装砂井施工，并对单价及付款方式进行了约定。2012年8月20日，原、被告再次签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告对该项目C地块进行桩基工程施工，合同对单价及工程进度款的支付进行了约定。2013年6月6日，因该项目B地块17#楼（幼儿园）桩基工程现场施工需要，双方签订《云南艺术家园区建设项目桩基工程合同补充协议》，合同约定静压预制管桩PHC-A400（95）单价118元/米，发电机台班按2795.06元/台班计算，大型机械出场费包干总价25000元，其他约定按照之前的合同执行。上述四合同签订后，原告按照合同约定组织施工，陆续完成四合同约定的施工内容，经被告及相关单位验收后，验收结论均为合格。经双方结算后确定，该项目项下的D地块的桩基工程结算价为3544520.38元；B区袋装砂井工程结算价为151200元；幼儿园桩基基础工程结算价为474117.02元，C地块桩基工程10548344.12元，该项目工程造价合计14718181.52元，施工期间被告陆续向原告支付工程款13099158.22元，其余款项一直未予支付。原、被告对施工期间的水电进行确认，其中D地块打桩基础用电204947.68元，C地块打桩基础用水4821.60元，C地块打桩基础用电134090元，共计343859.28元。根据上述合同约定，D地块桩基工程工期为75天，实际开工时间为2012年3月20日，竣工时间为2012年5月29日。C地块桩基工程工期为38天，实际开工时间为2012年9月3日，竣工时间为2012年10月8日。现原告以被告未支付其剩余工程款为由，诉至一审法院提出上述诉请，被告亦认为原告施工过程中存在质量问题，向一审法院提起上述反诉诉请。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。本案中，原、被告签订建设工程施工合同，合同内容系双方真实意思表示，合法有效，原、被告均应当按照合同约定履行义务。原告按照合同约定施工完毕并经竣工验收，双方进行工程结算后明确工程总造价为14718181.52元，其中合同约定工程总价款的5%，即735909.1元作为工程保修金，在工程竣工验收合格之日起二年后支付，根据原、被告工程竣工验收证明书，现在工程质量保修期已经届满，被告应当将工程保修金支付原告。同时被告在施工过程中支付原告工程款共计13099158.22元，扣除工程保修金后尚欠原告工程款883114.2元未支付，其亦应当履行支付义务，且对该款项应当按照中国人民银行同期流动资金贷款利率支付逾期付款利息，利息起算时间按照双方合同约定的最后付款时间，即审计结果产生后15日，2015年12月18日开始计算。对于被告提出的反诉诉请，原、被告在合同中明确约定施工产生的水电费由承包方自行承担，即由本案原告承担，根据被告提交的证据，双方确认施工过程中产生水电费343859.28元，虽原告辩称已经在工程结算中进行了扣减，但依据原告提交的工程结算审批表及计算表，水电费的项目并未在工程结算审批表中列明，故一审法院对被告要求原告支付因施工产生的水电费的诉请予以支持。对被告主张的原告逾期完工所产生的违约金问题，针对C地块及D地块双方约定的合同工期分别为38天和75天，根据竣工证明书上列明的两个地块分别的开工和竣工时间，原告实际施工工期并未超出上述合同工期的约定，故一审法院对被告该项诉请不予支持。对被告主张的原告使用不合格管桩造成经济损失的问题，被告在原告施工完毕后对工程验收经载明合格，并已对原告所施工工程实际交付使用，故一审法院对被告该项诉请不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定：判决：一、被告云南艺术家园房地产开发经营有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告云南宏业基础工程有限公司尚欠的工程款883114.2元及逾期付款利息（按照中国人民银行同期流动资金贷款利率，自2015年12月18日计算至款项清偿之日止）；二、被告云南艺术家园房地产开发经营有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告云南宏业基础工程有限公司工程质保金735909.1元；三、反诉被告云南宏业基础工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付反诉原告云南艺术家园房地产开发经营有限公司水电费343859.28元及逾期付款利息（按照中国人民银行同期流动资金贷款利率，自被告提起反诉之日2018年6月12日开始计算至款项清偿之日止）；四、驳回原告云南宏业基础工程有限公司的其余诉讼请求；五、驳回反诉原告云南艺术家园房地产开发经营有限公司的其余诉讼请求。上诉人在二审中无新证据提交；被上诉人在二审中提交云南宏业基础工程有限公司第四项目部于2013年5月14日出具的《情况说明》，欲证明涉案“管桩”一事已经当时的建设单位、监理单位、设计单位及施工单位四方协商解决。经质证，上诉人对《情况说明》的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明内容不予认可。本院认为，因上诉人对被上诉人提交的《情况说明》的三性均无异议，且与本案具有关联性，故依法作为二审新的证据收录在案，对其证明内容将在本院说理部分一并阐述。本院认为，一、关于C地块、D地块是否存在逾期完工的问题。涉案合同约定，C地块开工日期为2012年8月25日、竣工日期为2012年10月1日、合同有效期为38天，D地块开工日期以发包人或监理工程师书面开工令为准、竣工日期自开工令签发之日起75天、合同有效工期为75天。经查明，涉案工程C地块实际开工时间为2012年9月3日、竣工时间为2012年10月8日、工期为38天，D地块实际开工时间为2012年3月20日、竣工时间为2012年5月29日、工期为71天，不论是C地块还是D地块均是在合同约定的工期内完工，并未超出合同约定的38天、75天，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院依法不予采信。二、关于管桩材损失的问题。涉案合同约定的管桩型号为：PHC-AB400(95),被上诉人在施工过程中所用管桩型号与合同约定的一致，经破坏性抽检后发现被上诉人使用的管桩型号与合同约定的一致，但加密区长度及非加密区螺旋筋的间距不符合10G409的规定。对此，经建设单位、监理单位、设计单位及施工单位四方协商后对此事件进行了处理即给予被上诉人10000元的罚款及承担40000元的设计变更费；同时，涉案工程已竣工验收，验收经建设单位、勘察单位、设计单位、监理单位、施工单位签章确认，验收证明已载明合格，且涉案工程已实际交付使用。现上诉人主张因被上诉人使用不合格管桩要求赔偿的诉请与客观事实不符，本院依法不予支持；上诉人并就此申请鉴定已无必要，故本院依法不予准许。综上所述，上诉人云南艺术家园房地产开发经营有限公司的上诉理由不能成立，本院依法不予采信。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百七十条第一款第一项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币24215元，由上诉人云南艺术家园房地产开发经营有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  熊金华审判员  朱 欢审判员  杨 艳二〇一九年三月二十五日法官助理石瑾书记员杨雅婷