浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0681民初1057号原告：黄绥成，男，1939年5月22日出生，汉族，住诸暨市。委托诉讼代理人：黄勇，系黄绥成儿子。被告：周磊，男，1991年5月31日出生，汉族，住诸暨市。被告：中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司，住所地诸暨市暨阳街道艮塔东路**。负责人：陈勇，系公司总经理。委托诉讼代理人：汤立琼，浙江博凡律师事务所律师。原告黄绥成与被告周磊、中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄绥成及其委托诉讼代理人黄勇，被告周磊，被告人民保险公司的委托诉讼代理人汤立琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄绥成向本院提出诉讼请求：判令二被告共同赔偿原告医疗费等各项损失共计162370元。事实和理由：2017年10月16日，被告周磊驾驶浙Ｄ×××**号小型轿车，从诸暨市区出发，驶往牌头镇方向，于20时20分许，在新桥头地方，因未确保安全与横过道路的行人黄正淦和原告黄绥成相撞，造成黄正淦和黄绥成受伤和车辆损坏的道路交通事故。本次事故经过诸暨市公安局交通警察大队认定，被告周磊负事故的全部责任。事故发生后，原告至诸暨市人民医院治疗，伤势经鉴定构成一处十级伤残，一处九级伤残。原告为维护自身合法权益，遂起诉，望判如所请。被告人民保险公司辩称：1、对交通事故责任认定及事实无异议，事故车辆在我司投保了交强险及商业三者险100万，并且投保了不计免赔险，事故发生在保险期限内，事故发生后我司垫付5000元；2、医药费实际票面金额为29090.98元，应扣除非医保用药费用10392.83元；3、护理费应按照鉴定的结论90天，按150元/天计算；4、精神损害抚慰金认可6000元；5、鉴定费、诉讼费不在保险公司赔偿范围内不予认可；其余费用请求法庭依法判决。被告周磊辩称：非医保用药费用在交强险范围内优先赔付，其余依法判决。经审理，本院认定事实如下：2017年10月16日，被告周磊驾驶浙Ｄ×××**号小型轿车，从诸暨市区出发，驶往牌头镇方向，于20时20分许，在新桥头地方，因未确保安全与横过道路的行人黄正淦和原告黄绥成相撞，造成黄正淦和黄绥成受伤和车辆损坏的道路交通事故。本次事故经过诸暨市公安局交通警察大队认定，被告周磊负事故的全部责任，原告黄绥成无责任，黄正淦无责任。事故发生后，原告黄绥成至诸暨市人民医院治疗，共计住院19天，支出医疗费29267.98元。2018年6月1日，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所出具鉴定意见书，认为原告构成脑外伤所致精神障碍（轻度智能障碍），与本次外伤存在因果关系，评定为人体损伤九级伤残，为此鉴定，原告支出鉴定费2400元，出诊费300元。2018年5月4日，绍兴明鸿司法鉴定所出具鉴定意见书，认为原告因本次交通事故致右侧胫骨平台骨折伴内外侧半月板撕裂等，目前遗留右膝关节活动功能障碍的后遗症符合本次外伤所致的病理转归，与本次外伤之间存在直接因果关系，该后遗症评定为人体损伤十级伤残，建议给予黄绥成护理期为90天，营养期为60天。为此鉴定，原告黄绥成支出鉴定费3350元。被告人民保险公司对上述鉴定意见不服，申请本院对原告的精神障碍伤残等级进行重新鉴定。本院依法委托绍兴市第七人民医院司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2018年12月11日，绍兴市第七人民医院司法鉴定所出具鉴定意见书，认为原告构成器质性精神障碍（脑外伤所致），与交通事故系直接因果关系，评定为人体损伤九级伤残。为此鉴定，被告人民保险公司支出鉴定费3338.90元。另查明，被告周磊驾驶的浙Ｄ×××**号小型轿车在被告人民保险公司投保了交通事故责任强制保险及限额为100万元的商业第三者责任险，附加不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告人民保险公司已垫付5000元。上述事实，除有当庭原、被告的陈述证实外，尚有原告提供的事故认定书、保险单复印件、驾驶证复印件、行驶证复印件、门诊病历、医疗费发票、诊察费票据、住院病历、费用汇总清单、出院记录、医疗证明单、鉴定意见书、鉴定费发票、出诊费收款收据等证据予以证实。上述证据内容真实，来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认。本院认为，公民的身体权、健康权依法受法律保护。诸暨市公安局交通警察大队对本次事故作出的道路交通事故认定书，符合事故发生时的实际情况和相关道路交通法律、法规，本院予以确认，并作为赔偿依据。原告黄绥成作为本次事故的被侵权人有权要求两被告进行赔偿，根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交通事故责任强制保险与商业险责任限额范围内先行赔偿；不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人无过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。故对于本案原告黄绥成的合理损失，被告人民保险公司应在交强险限额内赔偿；对于超出交强险部分的损失，因被告周磊驾驶的车辆在被告人民保险公司投保了商业第三者责任险，被告人民保险公司应在商业第三者责任险限额范围内按照责任比例承担相应的赔偿责任。被告人民保险公司认为原告的医疗费中应当扣除非医保用药及不合理用药费用，本院认为，医保标准条款虽非无效条款，但符合免责条款的特征，免责条款并不仅限于在保险条款中以“责任免除”或“免责条款”名义出现的条款，只要是保险合同中载明的保险人不负责赔偿或者给付保险金责任的条款，本质上均系免责条款，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款关于“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，被告平安保险公司未举证证明其就免责条款履行提示或者明确说明，该条款不生效，对此非医保用药抗辩，本院不予采纳。被告人民保险公司认为原告主张的护理期限偏高，本院认为，护理期限系鉴定机构根据原告之伤情作出，本院对原告的护理期限确定为90天。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的的平均工资计算”，第二十一条规定：“……护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”，原告及被告人民保险公司均未举证证明原告护理人员的收入情况，本院参照误工费的规定，以浙江省平均工资标准确定其护理标准。根据本院认定之证据及浙江省人民生活水平主要指标，综合原告之诉请，本院确定原告合理的经济损失如下：（1）医疗费29267.98元；（2）住院伙食补助费570元（30元/天×19天）；（3）营养费1800元（30元/天×60天）；（4）护理费15065.10元（167.39元/天×90天）；（5）残疾赔偿金支持原告诉请的56387元（51261元/年×5年×22%）；（6）精神损害抚慰金，本院酌定8000元；（7）交通费190元；（8）鉴定费5750元；（9）出诊费300元；以上合计117330.08元。本院确定被告人民保险公司在交强险范围内承担89642.10元，在商业险范围内承担21637.98元（117330.08元-89642.10元-5750元-300元），合计应承担111280.08元，扣除垫付的5000元，尚应承担106280.08元。因鉴定费、出诊费不在保险公司理赔范围，本院确定由被告周磊负担6050元（5750元+300元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司赔偿原告黄绥成医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等经济损失共计111280.08元，扣除垫付的5000元，尚应赔偿106280.08元，款限本判决生效之日起十日内付清；二、被告周磊赔偿原告黄绥成鉴定费、出诊费共计6050元，款限本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告黄绥成的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收受理费3547元，依法减半收取1773.50元，由原告黄绥成负担473.50元，被告周磊负担1300元。重新鉴定费3338.90元（中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司预交）由被告中国人民财产保险股份有限公司诸暨支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  陈项良二〇一九年三月二十七日法官助理沈如波书记员宣彩萍