浙江省绍兴市上虞区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0604刑初814号 公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 被告人俄奇克其（绰号“大个子”），男，1994年7月30日出生于四川省美姑县，彝族，文盲，住四川省美姑县。因本案于2018年2月16日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 辩护人金利祥，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。 绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉[2018]806号起诉书指控被告人俄奇克其犯贩卖毒品罪，于2018年11月22日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员丁银萍出庭支持公诉，被告人俄奇克其及其辩护人金利祥到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市上虞区人民检察院指控： 2017年4月至6月中旬期间，被告人俄奇克其在绍兴市上虞某厦镇，将毒品卖给吸毒人员阿某1、吉某1、熊某等人。 2017年6月13日，公安机关在俄奇克其位于崧厦镇××村的租房内搜出毒品海洛因108.72克。 为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为，被告人俄奇克其违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因数量在五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议对被告人俄奇克其判处十五年以上有期徒刑或无期徒刑，并处没收财产。 被告人俄奇克其对起诉书指控的罪名和事实均有异议，辩称房子之前是租过，但是当时已经转租给老乡毛某1，在他房间搜出的毒品一概不知情，海洛因是什么也不知道。 其辩护人提出的辩护意见是，尊重被告人的意见，认为公诉机关的现有证据不足以认定被告人存在贩卖毒品的犯罪行为，无法排除其他嫌疑，指控被告人贩卖毒品的犯罪行为不能成立。理由是：1、被告人供述其没有贩卖过毒品。2、公诉机关未能提供当场抓获被告人贩卖毒品的直接证据，而仅仅出示了一些被告人不予认可的间接证据（证人证言）。3、公安机关搜查出租房时被告人早已转租给了毛某1，没有与毛某1订立转租合同非常常见，故出租房内的毒品并不属于被告人所有。 被告人俄奇克其及其辩护人没有提供证据。 经审理查明： 2017年4月至6月中旬期间，被告人俄奇克其单独和伙同他人在绍兴市上虞某厦镇，将毒品卖给吸毒人员阿某1、吉某1、熊某、杨某1等人。 另查明，2017年6月13日上午，公安机关从被告人俄奇克其位于绍兴市上虞区的租房内的床上搜出毒品海洛因7.29克，从租房窗外搜出毒品海洛因61.26克，租房内搜查出砍刀2把；当天下午，又从被告人俄奇克租房内的床下搜出毒品海洛因1.25克，从租房的竹席内搜出毒品海洛因38.92克；合计搜出毒品海洛因108.72克。并由公安机关予以扣押。 上述事实，有公诉机关提交、本院收集，并经庭审举证、质证的以下证据予以证实： 被告人俄奇克其的供述，证明其于2017年2、3月份到上虞崧厦，找了做伞的工作，在时华村找了一个出租房，付了3个月房租。2017年5月10多号去杭州找工作，突然家里人打电话给其，说爷爷生病，就回家了。因毛某1之前曾向其提起租房的事，就打电话问毛某1要不要出租房，毛说要的，其就把房子转租给了毛，并让毛把其的衣服、身份证、银行卡寄回老家，当时是没有留下一个诺基亚手机的。但毛某1并未将衣服、证件寄给其。其有两个手机号，2016年开始在用的是136××××1807，2016年11月不用后换成号码180××××2126。 证人毛某1证言，证明2017年6月13日早上9点多的时候，其去上虞区崧厦镇××村“大个子”的出租房里，看到“大个子”和日阿某4在房间里，日阿某4在床上睡觉，他（大个子）刚好在凳子上分包毒品，其向“大个子”买了100元钱的毒品海洛因，在“大个子”的房间里吸食了海洛因，然后“大个子”接到要买毒品的电话，是打到警察搜查时在房间里找到的那个黑色诺基亚手机上，之后“大个子”就拿着毒品海洛因出去卖了，具体是到哪里去交易其不清楚。之后其就在“大个子”的房间里，当时只有其和日阿某4了的，后来警察来敲门，来检查了，毒品还放在凳子上，其怕警察看到这些毒品，就把放着毒品的凳子放到床下面。在房间的床上的被子下面搜出一个铁质口香糖盒子里的毒品，公安机关称量的时候数过的，是10多包。还有在一个塑料盒的口香糖盒子里搜出来的一盒子毒品。这两处毒品是“大个子”的，警察称量时其在场的。后来警察称量的时候拿来的另外两处毒品其不清楚。 “大个子”就是警察在房间里搜查出来的那张身份证上的人，叫俄奇克其。其使用的手机是白色OPPO，号码136××××2031。之前也在被抓的出租房里向“大个子”买过三、四次毒品。 证人日阿某4证言（1993年1月7日出生），证明其和毛某1在“大个子”的出租房被公安带走。 “大个子”的手机号码是：132××××3898（号码有误，尾号应为3），就是警察来检查的时候，搜查出来的一只黑色的诺基亚E71手机，我手机上存着叫“大个子”的。这个手机最近我看见毛某1也在用的。“大个子”身高170厘米多，人有点瘦的，就是在房间里搜查出的那张身份证上的人，身份证上的名字是俄奇克其，是四川省美姑人，今年23岁。其大概2017年6月13日的凌晨0点多的时候去“大个子”房间里的，那天酒喝得有点多，因为其在崧厦的出租房被人拆除了，没地方住了，就过去和“大个子”一起在房间里睡觉了。等其早上9点多起床的时候，看见房间里只有毛某1，“大个子”没有在房间里。毛某1在房间里包装毒品海洛因了。就是用塑料袋弄成很小的一袋袋的，把海洛因装进去，然后包裹好，其当时就在床上玩手机。过了一段时间，警察来出租房里敲门，说是检查出租房，其就叫毛某1去开门，他没有开，把他在包装的毒品一部分藏到床下去了，一部分藏到其在睡觉的床上的被子下面了，之后毛某1去给警察开门，警察进来，在床上的被子里搜查出刚才毛某1藏着的那些包装好的毒品，还有在出租房窗户外面的一个塑料的口香糖盒子里的毒品，之后警察就把其带到公安机关，对在房间里找出来的毒品进行称量，后来警察又在房间里搜查的时候，又搜查出来了毛某1藏在床下的那些包装好的毒品和一个塑料口香糖盒子里的毒品，也拿过来一起称量了。警察从窗户外面搜到的一盒口香糖盒子的毒品是谁放置在那里的其不清楚，之后搜出来的另一个口香糖盒子的毒品也不清楚，其想应该是“大个子”的。 其知道毛某1在贩毒的，他经常用那个黑色的诺基亚手机接电话，接了电话就让对方在三棚桥附近等，毛某1就骑电瓶车去送毒品。“大个子”也在贩毒的，用诺基亚手机接电话。2017年6月初的一天，其在“大个子”出租房里看见“大个子”在包装海洛因，所以肯定毛某1和“大个子”就是在贩卖毒品的，“大个子”应该是毛某1的老板。 证人阿某1证言，证明其分别在2017年4月下旬和5月中旬在时华村路口彝族人开的有台球桌的小店，向一个叫“大个子”的人买了50元的海洛因。又于2017年6月13日早上9点左右，借用工友的手机打电话给“大个子”（号码136××××2031）买100元的毒品，是毛某1骑电瓶车送货来的。均是现金交易。以前听老乡介绍，“大个子”和“胖子”一起住在时华村东华那边的出租房里，两人都是卖毒品的。毛某1和“大个子”、“胖子”经常在一起，什么关系不清楚，打电话给“大个子”，毛某1送毒品过来也正常的。 证人吉某1证言，证明2017年5月23日，“大个子”见其腰椎间盘突出很难受，就带其去他在东华的出租房给了一小包白色粉末，说是100元钱的，送给其并教其吸食。后在5月28日、6月2日、6月5日或6日、6月10日，共四次向“大个子”购买毒品，每次买100元，均是现金支付。“大个子”的手机号码是132××××3893、136××××1807。 证人熊某证言，证明其在被抓的三天前和一、二天前，曾通过“阿某阿某4”分两次向“大个子”买过各50元的毒品，买到后会分给“阿某阿某4”一点。均是现金交易，交易地点在华镇的红绿灯口,都是“大个子”送过来的。 证人杨某1证言，证明其在2017年6月8日晚上19时，曾和朋友“鄂鸭”一起去崧厦加油站对面马路边上进去的弄堂里，其打电话给“大个子”，号码132××××3893，其通讯录上存着的名称是“凉山”，当时这个号码是毛某1在使用，后也是毛某1送了毒品来，付了300元。2017年6月9日下午16时，在崧厦镇潘小店门口购买毒品海洛因，付了200元，此后的2、3天下午，又在崧厦加油站对面马路边购买毒品海洛因，付了300元，每次都是打电话给“大个子”，毛某1送过来交易的。3次共计800元。 证人刘某（绰号“鄂鸭”）证言，证明2017年6月的一天晚上19点左右，老乡杨某2开车带其到了崧厦一个加油站对面的马路边上，杨某2打电话给一个彝族人买毒品，后彝族人就将毒品送过来了。 证人日阿某4证言（1989年12月13日出生），证明6月13日早上自己来东华找亲戚阿某2聊天。“大个子”和“胖子”住在一起，听彝族圈的人讲，都在贩毒的。 证人阿某2证言，证明日阿某4是其亲戚，其住在崧厦东华村，“大个子”就住在旁边，据说他在贩毒。6月13日是其打电话给日阿某4叫他来聊天的。 证人黄某1证言，证明2017年6月13日上午警察来自己的出租房抓人时，租客并没有被抓，被抓走的两个人不是租房子的人。租客之后也未再回来过。租房应该有3个多月了。 侦查人员王某荣证言，证明其是承办本案的民警，2017年6月13日上午从崧厦镇××村被告人俄奇克其租住的房子里搜查出海洛因，以及当时日阿某4、毛某1在该房内，日阿某4醒来后发现俄奇克其不在，毛某1证实俄奇克其接到电话出去贩毒的事实。且侦查过程合法，无违法侦查的情形。 辨认笔录，证明俄奇克其辨认出毛某1、日阿某4、房东黄某1。吉某1、阿某1、日阿某4、阿某2、熊某分别辨认出“大个子”俄奇克其。黄某1辨认出租客系俄奇克其。杨某1辨认出毛某1、“大个子”俄奇克其。刘某辨认出贩卖毒品的彝族人毛某1、买毒的朋友杨某2（杨某1）。 检查笔录、扣押决定书、清单和照片，证明2017年6月13日上午，民警对上虞某厦镇一涉毒出租房进行检查，在该出租房内抓获犯罪嫌疑人毛某1、日阿某4，并检查出1只白色华为手机、1只OPPO手机（号码136××××2031）、1只诺基亚手机（号码136××××1807）、1个电子秤、2张身份证（日阿某4、俄奇克其）、2张银行卡、2把砍刀。并在出租房床上的被子里查获1扁平口香糖盒（内有17小包疑似毒品海洛因），在出租房窗户外面查获一瓶圆形的口香糖瓶（内有疑似毒品海洛因）。民警对上述物品予以扣押。 搜查笔录、扣押决定书、清单和照片，证明2017年6月13日下午，民警对出租房再次进行搜查，在一张竹席内搜出一瓶圆形的口香糖瓶（内有疑似毒品海洛因），在床下搜出1张凳子，上有10小包疑似毒品海洛因。民警对上述物品予以扣押。 称量、检材提取笔录，证明民警对扣押的毒品分别进行称量并提取检材。 其中竹席内搜出的口香糖瓶中疑似毒品重38.92克，床下凳子上搜出的疑似毒品10包共重1.25克，床上被子里搜出的疑似毒品17包共重7.29克，窗外口香糖瓶中疑似毒品重61.26克，合计108.72克。 提取笔录和通话详单，证明民警从中国移动浙江官网查询、打印杨某16月通话详单中于2017年6月8、9、10日有与132××××3893的通话记录。 检查笔录，证明民警从杨某1手机中检查出其曾于2017年6月8日19时05分拨打过136××××2031，状态为“呼出未接通”。 绍兴市公安司法鉴定中心物证检验报告，证明扣押的4处毒品共22份检材均有海洛因成分。 视听资料、电子数据，证明2017年6月8日19时左右，崧厦镇华镇加油站对面毛某1贩卖毒品给杨某1的监控视频。2017年6月9日、10日，崧厦镇潘附近路口、加油站对面弄堂里监控视频，证实毛某1贩卖毒品给杨某1。 搜查视频、辨认视频、讯问视频，证明搜查、辨认、讯问的经过情况。 杨某1手机通讯录截图，证明杨某1手机通讯录中存有136××××1807（三子）、132××××3893（凉山）。 视频查看记录表，证明2017年6月8日毛某1和杨某1交易毒品现场的情况。 情况说明，证明在被告人俄奇克其的租房内有一根竹杆，竹杆的一端中间已用刀片割掉，只保留边上的竹片，并用透明胶缠绕，刚好能叉住口香糖罐子，出租房窗外口香糖罐子内海洛因就是拿此竹杆提取的事实。 照片三张，证明被告人俄奇克其的租房外的弄堂入口不足15公分，外人无法进入，被告人俄奇克其的租房上方相邻农户的二楼有窗户，但距地面有较大距离的事实。 毒品上交清单，证明上虞区公安分局崧厦派出所已将扣押的海洛因108.72克上交给绍兴市上虞区公安分局禁毒大队。 发还清单，证明白色华为手机、身份证已发还日阿某4。 抓获经过、羁押证明，证明俄奇克其系被抓获归案。 户籍证明，证明俄奇克其系完刑事责任能力人。 上述证据除2017年6月13日下午从案发租房竹席内搜出的海洛因38.92克及床下凳子上搜出的1.25克海洛因未形成完整的证据锁链外，其余证据能互相印证，已形成完整的证据锁链，本院依法予以确认。 关于租房竹席内搜出的38.92克及床下凳子上搜出的1.25克海洛，系公安机关第二次搜查获得，在第一次搜查（2017年6月13日上午10：30分至12：16分）完毕后，第二次搜查（当日下午14：07分至14：19分）以前，无证据证明是否保护了现场，且搜查时未带犯罪嫌疑人到场，侦查程序存在瘕疵，不能形成完整的证据锁链，故下午搜查出的40.17克海洛因存疑，不予认定。 辩护人辩称本案没有直接证据的问题，本院认为，被告人俄奇克其贩毒虽未被当场抓获，但证人毛某1证言：其于2017年6月13日早上去“大个子”出租房，看到“大个子”在凳子上分包毒品，接到电话后拿着毒品海洛因出去卖了；证人日阿某4证言：2017年6月初的一天，其在“大个子”出租房里看见“大个子”在包装海洛因；证人阿某1、吉某1、熊某、杨某1证言：证实分别向“大个子”购买过海洛因。这些证言均系证人亲眼所见、亲身所历，当属直接证据。故对此辩称不予采信。 关于被告人俄奇克其在崧厦镇××村的出租房是否转租给了毛某1的问题，本院认为，被告人及其辩护人未能提供相应证据，且毛某1与妻子及女儿租住在崧厦镇潘韩家，与崧厦镇××村涉案出租房相距仅1.4公里，按常理无另行租房之必要。故对出租房已转租，房内毒品不属于被告人所有的辩称亦不予采信。 本院认为，被告人俄奇克其侵犯国家对毒品的管理制度，明知毒品而贩卖，且贩卖海洛因六十八点五五克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。涉案海洛因已被查获，没有流入社会，社会危害程度相对减轻，可酌情从轻处罚。被告人俄奇克其有贩卖毒品的事实存在，在其租房内及窗外查获的毒品应当按贩卖毒品认定，被告人及其辩护人提出的辩护意见均不能成立。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。涉案毒品及作案工具、管制刀具，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第五十六条第一款，第五十八条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人俄奇克其犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元，剥夺政治权利三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自二〇一八年二月十六日起至二〇三三年二月十五日止，附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日或假释之日起计算）； 二、违禁品海洛因一百零八点七二克，作案工具OPPO白色手机、诺基亚黑色手机各一只，电子秤一个，管制刀具砍刀二把（现扣押在绍兴市公安局上虞区分局），予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  章炳坤 人民陪审员  李越虎 人民陪审员  王水堂 二〇一九年三月二十八日 书 记 员  王文洁 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。 被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。