广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤刑终115号原公诉机关广东省揭阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨清来，男，1973年6月18日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省揭西县。因犯信用卡诈骗罪、容留他人吸毒罪于2015年11月12日被广东省揭西县人民法院判决数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，2017年2月10日刑满释放。因本案于2017年9月2日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押于揭西县看守所。辩护人黄宝琼，揭阳市法律援助处律师。上诉人（原审被告人）许雄才，男，1975年11月27日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省普宁市。因本案于2017年9月2日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押于揭西县看守所。辩护人吴潮武，揭阳市公职律师事务所律师。上诉人（原审被告人）余淼洁，女，1988年6月12日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省揭西县。因本案于2017年9月2日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押于揭西县看守所。辩护人江丹英，揭阳市公职律师事务所律师。广东省揭阳市中级人民法院审理广东省揭阳市人民检察院指控被告人杨清来、余淼洁犯贩卖、运输毒品罪，被告人许雄才犯贩卖毒品罪一案，于2018年10月25日作出（2018）粤52刑初55号刑事判决。宣判后，被告人杨清来、许雄才、余淼洁对判决不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年8月初的一天凌晨，被告人杨清来让被告人余淼洁拿约2克甲基苯丙胺送到揭西县棉湖镇龙庭公寓楼下贩卖给被告人许雄才。2017年8月底的一天，被告人杨清来在棉湖镇湖东学校附近，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给吸毒人员许某。2017年9月1日凌晨，被告人杨清来在棉湖镇华侨旅社门口，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给吸毒人员黄某1。2017年9月1日下午，被告人杨清来在棉湖镇华侨旅社门口，以360元的价格贩卖约2克甲基苯丙胺给吸毒人员黄某1。2017年8月30日，被告人许雄才在棉湖镇迎宾馆五楼服务台，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给吸毒人员许某。2017年8月31日，被告人许雄才在棉湖镇迎宾馆一楼超市门口，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给吸毒人员许某。2017年9月1日下午，被告人杨清来、许雄才合伙出资购买毒品，许雄才提供购毒资金4500元交给杨清来，后杨清来携带毒资60000元驾驶粤Ｂ×××**银色小轿车到潮州市向男子“阿标”（另案处理）购买甲基苯丙胺，杨清来购得毒品后驾车返回揭西县。途经普宁市赤岗高速收费站出口处，侦查机关现场抓获杨清来，现场在其驾驶的小轿车中控格子内查获透明封口袋包装的白色晶体212.8克（检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为75.6g/100g）；白色晶体503.1克（检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为77.2g/100g）；白色晶体1.7克（检出甲基苯丙胺成分）；白色晶体1.2克（检出甲基苯丙胺成分）。2017年9月2日凌晨零时，侦查机关在揭西县棉湖镇迎宾馆副楼客房602房内抓获被告人许雄才，现场在其身上查获白色晶体1.04克（检出甲基苯丙胺成分）、白色块状物0.35克（检出海洛因成分）、白色块状物0.41克（检出海洛因成分）。2017年9月2日晚上7时许，被告人余淼洁将在棉湖镇湖坡村的出租屋的毒品带在身上，后余淼洁携带毒品乘坐出租车司机吴某2驾驶的粤Ｖ×××**小汽车前往汕头市潮阳区。侦查机关在普宁市麒麟镇抓获余淼洁，现场在余淼洁身上查获白色晶体24.8克（检出甲基苯丙胺成分）、白色颗粒4.5克（检出甲基苯丙胺成分）。2017年9月6日晚上11时许，侦查机关在被告人杨清来、余淼洁租住的棉湖镇湖坡村的出租屋查获白色粉末20.23克（检出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有扣押在案的毒品等物证，现场勘查笔录、搜查、称量笔录，鉴定意见，证人吴某1、黄某1等的证言及被告人杨清来、许雄才、余淼洁的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人杨清来明知是毒品而贩卖、运输，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人许雄才明知是毒品而贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人余淼洁明知是毒品而贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。杨清来指使余淼洁拿毒品贩卖给许雄才，在贩卖毒品给许雄才的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。余淼洁明知杨清来贩卖毒品仍然帮助杨清来送毒品，在与杨清来贩卖毒品给许雄才的共同犯罪中起辅助作用，是从犯；且余淼洁归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法应从轻处罚。杨清来前因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三、四款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十七条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，作出判决：（一）被告人杨清来犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（二）被告人许雄才犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十万元；（三）被告人余淼洁犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五万元。上诉人杨清来上诉及其辩护人辩护提出：1、公安机关抓获杨清来时，从其驾驶的小轿车内查获冰毒共718.8克，其中500克冰毒是“阿某2”出资购买，其余的毒品是杨清来和许雄才共同出资购买，杨清来仅应对其出资购买的部分冰毒承担刑事责任；2、在认定毒品数量时，应扣减其用于自己吸食的数量。3、杨清来归案后能如实供述自己的犯罪行为，原审量刑过重，请求对杨清来从轻处罚。上诉人许雄才上诉及其辩护人辩护提出：1、原审认定许雄才向某来提供4500元毒资，合伙购买冰毒的事实不清，证据不足。该4500元是借款关系，并非毒资。2、原审认定许雄才贩卖毒品数量大，缺乏事实依据，且量刑过重。上诉人余淼洁上诉及其辩护人辩护提出：1、公安机关在余淼洁身上查获的毒品是用于自己吸食，原审认定其构成贩卖、运输毒品罪不当，余的行为应构成非法持有毒品罪。2、余淼洁涉案的毒品数量少，原审量刑过重，请求对其从轻处罚。经审理查明，2017年8月初的一天凌晨，上诉人杨清来指使上诉人余淼洁将约2克甲基苯丙胺送到揭西县棉湖镇龙庭公寓楼下贩卖给上诉人许雄才。2017年8月底的一天，杨清来在棉湖镇湖东学校附近，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给许某。同年9月1日凌晨，杨清来在棉湖镇华侨旅社门口，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给黄某1。同日下午，杨清来在棉湖镇华侨旅社门口，以360元的价格贩卖约2克甲基苯丙胺给黄某1。2017年8月30日，许雄才在棉湖镇迎宾馆五楼服务台，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给许某。次日，许雄才在棉湖镇迎宾馆一楼超市门口，以200元的价格贩卖约1克甲基苯丙胺给许某。2017年9月1日下午，杨清来、许雄才共同出资购买毒品。许雄才将毒资4500元交给杨清来，后杨清来携带毒资60000元驾驶粤Ｂ×××**银色小轿车到广东省潮州市向男子“阿标”（另案处理）购买甲基苯丙胺。当杨清来购得毒品驾车途经广东省普宁市赤岗高速收费站出口时，被公安机关现场抓获，当场在杨驾驶的小轿车内查获用透明封口袋包装的白色晶体四包。经鉴定，四包白色晶体均检验出甲基苯丙胺成分，净重分别为212.8克（甲基苯丙胺含量为75.6g/100g）、503.1克（甲基苯丙胺的含量为77.2g/100g）、1.7克、1.2克。同月2日凌晨零时，公安机关在广东省揭西县棉湖镇迎宾馆副楼客房602房内抓获许雄才，当场在其身上查获白色晶体1.04克（检出甲基苯丙胺成分）、白色块状物0.35克（检出海洛因成分）、白色块状物0.41克（检出海洛因成分）。同日晚上7时许，余淼洁将其与杨清来共同租住位于揭西县棉湖镇湖坡村出租屋中的毒品取出，并随身携带。后乘坐粤Ｖ×××**小汽车途经普宁市麒麟镇时，被公安机关抓获。当场在余身上查获白色晶体24.8克、白色颗粒4.5克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。同月6日晚上11时许，公安机关在杨清来、余淼洁共同租住位于揭西县棉湖镇湖坡村的出租屋查获白色粉末20.23克。经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。以上事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实：侦破本案及抓获上诉人杨清来、许雄才、余淼洁的经过。2．搜查笔录、扣押决定书及扣押清单：（1）公安机关抓获杨清来时，从杨处扣押银色手机1部、银色别克汽车1辆、2大包白色晶体、2小包白色晶体、矿泉水瓶制成的吸毒工具1套、卡号为62×××78的农业银行卡1张。（2）公安机关抓获许雄才时，从许处扣押金色苹果牌手机1部、金色三星牌手机1部、1小包白色晶体、2小包白色块状物。（3）公安机关抓获余淼洁时，从余处扣押1个大袋包装的34小包红色药丸、5个袋子包装的13小包白色晶体。（4）公安机关对余淼洁租住的揭西县棉湖镇湖坡村一出租屋进行搜查，从出租屋内查扣了1包白色粉末及绿色液体7瓶。3.现场勘验检查笔录及现场照片，证实：（1）公安机关对位于普宁赤岗收费站的第一现场进行勘查，在杨清来驾驶的银白色别克小轿车（车牌号粤Ｂ×××**）的中控格子上发现并提取1个保温瓶，在中控格子内发现并提取1大包小号透明密封袋和2小包透明密封袋包装的晶体状物，在中控位置的烟盒里发现并提取5个烟头，在副驾驶座位前的底部发现并提取1个保温瓶和1个“和其正”凉茶瓶。（2）公安机关对位于揭西县棉湖镇迎宾馆附楼620房第二现场进行勘查，未提取到涉案物证。（3）公安机关对位于棉湖镇湖坡村园内寨东区三横巷13号的第三现场进行勘查，在一房间的蓝色布袋里发现并提取白色粉末1包。上诉人杨清来、许雄才、余淼洁对上述现场拍摄照片进行了确认。4.称量笔录及照片，证实：（1）从杨清来驾驶的小汽车上扣押的2大包白色晶体分别净重为212.8克、503.1克；2小包白色晶体分别净重为1.7克、1.2克。（2）从许雄才处扣押的1小包白色晶体净重1.04克；2小包白色块状物分别净重为0.35克、0.41克。（3）余淼洁随身携带行李中查获并扣押的1个外用白色塑料袋包装里面有34个黄色小袋子包装着的疑似“麻古”的红色药丸，净重4.5克；另外5个袋子包装的13小包白色晶体，其中1个袋子里装有9个白色小塑料袋装着的白色晶体，净重7克，其余4个袋子包装的白色晶体分别净重为6.5克、4.8克、4.9克、1.6克。（4）余淼洁租住的揭西县棉湖镇湖坡村一出租屋里查获的1包疑似毒品冰毒的白色粉末，净重20.23克。上诉人杨清来、许雄才、余淼洁对上述称量过程拍摄照片分别进行了确认。5.鉴定意见：（1）广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（化）字[2017]09035、10032号《检验报告》，证实：公安机关将上述扣押可疑毒品分别取样送检，检验结果：①从杨清来驾驶的小汽车上扣押的净重分别为212.8克、503.1克、1.7克、1.2克的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分；其中净重212.8克的白色晶体中甲基苯丙胺含量为75.6g/100g，净重503.1克的白色晶体中甲基苯丙胺含量为77.2g/100g。②揭西县棉湖镇迎宾馆附属楼620房扣押的净重1.04克的白色晶体检出甲基苯丙胺成分；净重分别为0.35克、0.41克的白色块状物均检出海洛因成分。③揭西县棉湖镇湖坡村一出租屋里查获的净重20.23克的白色粉末检出甲基苯丙胺成分。④余淼洁随身携带行李中的6包疑似毒品冰毒和“麻古”共29.3克，均检出甲基苯丙胺成分。（2）广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（DNA）字[2017]09020号《鉴定书》，证实：①从杨清来驾驶的小汽车上提取的烟头1、2、5，保温瓶瓶口擦拭物，“和其正”凉茶瓶瓶口擦拭物的STR分型与杨清来血样的STR分型相同，似然比率为3.45×1019。②从杨清来驾驶的小汽车上提取的烟头3、4的STR分型与其余检材的STR分型均不相同，分别来自2名未知名男性个体。6.现场检测报告书，证实：上诉人余淼洁、杨清来的尿液经甲基安非他明检测板检测，结果均呈阳性；上诉人许雄才的尿液经吗啡、冰毒检测板检测，结果呈阳性。7.刑事判决书、刑事裁定书及释放证明书。证实：上诉人杨清来因犯信用卡诈骗罪、容留他人吸毒罪于2015年11月12日被揭西县人民法院决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元，2017年2月10日刑满释放。8.户籍材料，证实：上诉人杨清来、许雄才、余淼洁的身份情况。9.证人吴某1的证言：2017年9月2日22时许，民警在棉湖镇龙都宾馆登记了620房把我、许雄才、许某、黄某2春及他的一个朋友抓获了。在房间内搜出一些冰毒和吸毒工具。当晚我和许某吸食了冰毒，许雄才吸食了海洛因。冰毒是许雄才的，吸毒工具是我做的。许某和黄某2春与我一起吸食毒品的时候，毒品都是我提供的，他们也有找我帮他们找货，我有介绍杨清来和许雄才给他们认识，让他们需要毒品时可以去找杨和许购买。我吸食的冰毒是杨清来给我的，因为我有介绍许某、黄某2春找杨清来购买毒品，我有钱的时候会给几百块给杨清来，没有钱他也没有找我要。经辨认，证人吴某1辨认出杨清来、许雄才、黄某1、许某。10.证人黄某1的证言：我共向某来购买了3次冰毒。第一次大约是2017年8月20日晚上24时许，我用手机（号码为17876521488）打电话给杨清来购买900元的冰毒。后我们在凤江镇老桥大圆那里进行毒品交易，杨清来给了我3个小塑料袋的冰毒，我给了他900元。第二次是2017年9月1日1时许，我打电话给杨清来购买200元的冰毒，并叫他拿到我家来。约15分钟后，杨清来来到我家附近的棉湖镇华侨旅社门口，进行毒品交易。第三次是2017年9月1日15时许，我打电话向某来购买两个货，并叫他拿到棉湖镇华侨旅社门口。约30分钟后，杨清来给了我2小包冰毒，我给了他360元。经辨认，黄某2春辨认出被告人杨清来；并对上述交易毒品的地点进行了签认。11.证人许某的证言：2017年9月2日0时许，我到棉湖镇龙宾馆620房找吴某1吸毒而被抓。和我一起被抓的有吴某1、许雄才、黄某2春和“阿某1”。我吸食的冰毒是通过吴某1介绍，向许雄才处购买的，共买了四次。第一次是在2017年8月中旬的某一天16时许，我用自己的手机联系许雄才买一只货。约十几分钟后，许雄才到了旭日商场门口了，我拿了200元给他，从他手里接过冰毒。第二次是在2017年8月30日22时许，我向许雄才买一只货，他叫我过去棉湖镇迎宾馆五楼服务台，我以200元向他购买了冰毒。第三次是在2017年8月31日23时许，我联系许雄才买一只货。约5分钟后，我到迎宾馆楼下，许雄才在我车的副驾驶座内把冰毒交给我。我说钱明晚再转给他。我除了从许雄才处购买毒品外，还通过吴某1介绍，从杨清来那里购买过冰毒。2017年8月20日17时许，我通过吴某1给我的微信号，发信息给杨清来说想买只货。约15分钟后，我开车到达棉湖镇湖东学校门口，杨清来把一个火柴盒装的冰毒扔进车内，我递了200元给他，然后各自离开了。经辨认，许某辨认出杨清来、许雄才、吴某1；并对其与许雄才交易毒品的地点进行了签认。12.证人林某1的证言：2017年8月22及27日，我两次以200元的价格在迎宾馆内向许雄才购买了1克冰毒。除这两次外，我还向许购买过两三次冰毒，但具体细节我记不清楚了。我听许雄才说过，杨清来有贩卖毒品。经辨认，林某1辨认出许雄才。13.证人吴某2的证言：2017年9月2日20时许，我驾驶车牌号为粤Ｖ×××**的银色比亚迪F3轿车，搭载一名女子到潮阳谷饶镇饶安公寓。在麒麟镇往潮阳方向的路上，我们被公安机关的同志拦住，公安机关的同志把我们带到派出所。该女子手上车时提着一个黑色袋子。14.上诉人杨清来的供述及辩解：2017年9月1日12时许，许雄才打电话给我，叫我帮忙去向“果陇伟”拿点海洛因。然后我独自驾车（银灰色的别克牌小汽车，牌号是粤Ｂ×××**）到了“果陇伟”家里拿了海洛因。“果陇伟”问我什么时候去潮州拿货，我说准备下午去，他就叫我顺便帮他带500克冰毒回来。我在回到揭西县棉湖镇的路上打电话给潮州市一名叫“阿标”的男子，约定下午过去购买1000克的冰毒。我到棉湖镇许雄才的住所后，我把海洛因交给他，并跟他说“果陇伟”叫我下午去潮州市拿冰毒，并问他有多少钱，一起去拿货，他就拿了2000元给我，并说待会再转2500给我。当天16时许，我自己凑够25500元，加上许雄才的4500元刚好30000元。后我就到“果陇伟”的家中，他给了我30000元。19时许，我到达潮州市向“阿标”购买了给720克冰毒，每克60元，总共43200元。后驾车返回揭西县棉湖镇。当我到达普宁市赤岗高速路口收费站附近时就被公安机关的同志抓获。查获的720克冰毒，其中500克是“果陇伟”的，剩下的按我和许雄才凑钱的比例分，我们会留下一些自己吸食，其余的准备拿去卖给别人。我有贩卖冰毒给许某、黄某2春等人，他们是吴某1介绍的。我贩卖过一二次冰毒给许某。一次是2017年8月底，他每次拿货都是拿1克冰毒。我记得贩卖过二次冰毒给黄某2春：第一次是2017年9月1日的凌晨，黄某2春打电话给我说要1克冰毒，后我在华侨旅社门口给他1克冰毒，收了他200元。第二次是2017年9月1日15时许，黄某2春打电话给我要2克冰毒，后我在华侨旅社门口给了他2克冰毒，收了他360元。在出租屋里查获的毒品都是我的，冰毒是我以前买的，查获的“麻古”是以前我一个朋友送我的。在我出租屋住的还有我女朋友余淼洁，我有让她帮我送过几次毒品给许雄才和吴某1。经辨认，杨清来辨认出被告人许雄才、余淼洁；辨认出许某、黄某1、吴某1；并对其被抓获的地点、叫余淼洁拿冰毒到龙庭公寓一楼门口给许雄才的地点、其和余淼洁住的出租屋及出租屋中查获的冰毒、贩卖毒品给黄某2春的地点进行了签认。15．上诉人许雄才的供述及辩解：2017年8月30日22时许，我在揭西县棉湖镇迎宾馆五楼服务台处，以200元的价格向许某贩卖了约1克冰毒。同年8月31日22时许，我在棉湖镇迎宾馆一楼停车场附近的超市门口，以200元的价格向许某贩卖1克冰毒。2017年9月1日12时许，我在棉湖镇迎宾馆客房，杨清来打电话问我有没有四五千块，我说现金有2000多块，叫他过来拿。约一个小时后，杨清来来迎宾馆客房，我把2000元现金给他，他说还要3000元，我说等一下微信转给他，然后他就离开了。当天15时50分许，我打电话告诉杨清来我只有2500元，我挂了电话就用微信转了2500元给他。22时许，一个叫“阿某2”的朋友打电话给我，问我有没有杨清来的消息，说杨清来20时许有打电话给他，说快下高速了，然后一直没消息。过了一会，“阿某2”又打电话给我，说杨清来下午去他那里拿几万块，说是去潮州买冰毒，到现在都没消息，叫我帮忙联系，我答应了。挂电话后，我打电话给吴某1，他说他在棉湖镇龙都宾馆620房间，然后我就直接到龙都宾馆620房间去了。过了不久，公安机关的同志就来把我们抓获了。杨清来经常跟我借钱，虽然他没有跟我说原因，但我自己猜想他是去买冰毒。因为我有吸食毒品，有时还拿点毒品卖给别人，杨清来有毒品，我平时需要毒品的时候就去他那里拿，然后毒品的钱就在他欠我的钱里抵掉。“阿某2”的真实姓名我不知道，他的联系方式是133××××****。经辨认，许雄才辨认出杨清来、许某；并对贩卖毒品给许某的地点进行了签认。16.上诉人余淼洁的供述及辩解：2017年9月1日22时许，我打电话给我男朋友杨清来，但他一直没有接电话，我就怀疑他出事了。我就一直用微信语音联系许雄才，但许跟我说他也找不到杨，而且杨几天前还从他的朋友处借了几万元。第二天14时许，我自己开着电动车去我位于棉湖镇湖坡村园内寨东区三横巷13号的租房，把里面的冰毒和“麻古”装进一个袋子放在电动车上带回家。当天19时许，我打电话联系一出租车司机，让他接我去潮阳谷饶。20时许，我带上之前装好的冰毒和“麻古”及一些吸毒工具上车。当车开到普宁市麒麟镇路段时，被公安机关抓获。这两袋毒品都是杨清来带来的。我总共帮杨清来拿过4次冰毒给别人，其中3次拿给许雄才、1次拿给吴某1。2017年7月份下旬的一天2时许，在棉湖龙庭公寓314房，杨清来拿一只货（大约1克）给我，让我拿到楼下给许雄才的朋友，我到了楼下后就把货给了一名开男装摩托车的肥男子。2017年8月初的一天凌晨，杨清来在龙庭公寓314房让我拿两只货到楼下给许雄才，我就下楼将货交给了许雄才。2017年8月中旬的一天23时许，杨清来在龙庭公寓314房让我拿一只货下楼给许雄才的朋友，我到了楼下将货交给一名开摩托车的肥男子。2017年8月初的一天23时许，杨清来在龙庭公寓314房让我拿一小包冰毒送到吴某1的家里，我开自己的电动摩托车到吴的家里（位于棉湖镇湖坡村），把毒品交给了吴。我听杨清来说他的毒品是从潮州拿的。他去过两次潮州拿货，第一次是2017年8月底。当晚8时许，杨清来拿了两袋用白色塑料袋装的冰毒会出租屋。第二次是同年9月1日，等到晚上我就联系不上他了。我知道杨清来有贩卖冰毒，有人老是打电话给他，然后他就带冰毒出去。我吸食的冰毒都是杨清来免费提供给我的。我帮杨清来拿毒品给别人，但没有收对方的钱。经辨认，余淼洁辨认出杨清来、许雄才；并对其帮杨清来拿毒品给别人的地点、其和杨清来租住的出租屋进行了签认。对于上诉人杨清来上诉及其辩护人辩护所提，经查：1、上诉人杨清来2017年8月初至案发，分别向许雄才、许某、黄某2春贩卖毒品冰毒。案发当日，其与许雄才合资，独自驾车到潮州购得毒品后，在返回揭西县途中被人赃并获。因此，杨清来是贩卖、运输毒品罪的直接实行犯。公安机关在其驾驶的小轿车内查获的718.8克冰毒，依法应认定为其毒品犯罪的数量。虽然杨清来辩称车上查获的毒品是其与许雄才、“阿某2”三人合资购买，但车内毒品由杨清来直接掌控，故杨清来应对在其驾驶车上查获的718.8克冰毒承担刑事责任。2、杨清来贩卖、运输甲基苯丙胺共计774.33克。即使扣减其自身吸食的正常量，毒品数量亦远超数量大的标准；其贩卖、运输毒品的确实清楚、证据确实充分，故依法认定杨清来贩卖、运输毒品数量大。3、杨清来归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，经查属实。但其贩卖、运输毒品数量大，且是累犯，依法应当对其从重处罚。原审对其判处无期徒刑，量刑适当。对于上诉人许雄才上诉及其辩护人辩护所提，经查：1、从杨清来、许雄才二人的关系看，二人均承认双方是多年的朋友关系，且均是吸毒人员，且许雄才一直供认其冰毒来源于杨清来，杨于2017年8月初指使余淼洁将2克冰毒贩卖给许；从许贩毒事实看，许雄才在2017年8月30、31日两次向许某贩卖共2克毒品，所以许有以贩养吸的行为；杨清来稳定指证许雄才明知其去潮州购买冰毒而提供4500元，二人是合伙关系，许亦确认交给杨4500元。据此，该4500元应认定为二人合伙购买毒品的毒资。2、许雄才案发前向许某贩卖冰毒2克。其后向某来提供毒资，二人合资购买毒品，因此许、杨某是贩卖毒品的共犯，且均为主犯。许雄才依法应对在杨清来车上查获的718.8克冰毒与杨共同承担刑事责任。考虑到许雄才在共同犯罪中的地位、作用次于杨清来，在量刑时应有所区别。许雄才贩卖甲基苯丙胺共计721.84克，海洛因0.76克，数量大，原审对其判处有期徒刑十五年，量刑适当。对于上诉人余淼洁上诉及其辩护人辩护所提，经查：1、上诉人余淼洁是吸毒人员，其与杨清来是男女朋友关系。余在明知杨清来贩卖毒品的情况下，受杨指使，为杨将毒品交给许雄才，因此，其是贩卖毒品的共犯。案发时，余淼洁随身携带毒品乘车前往汕头，在运输途中被人赃并获，其行为依法构成运输毒品罪。故原审定罪准确，其提出构成非法持有毒品罪的理由不能成立。2、余淼洁受杨清来的指使而贩卖毒品，在贩卖毒品中起辅助作用，是从犯。原审在量刑时已对其从轻处罚。现以此为由，要求从轻处罚，据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人杨清来、余淼洁贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。其中，杨清来贩卖、运输毒品数量大；余淼洁贩卖、运输毒品数量较大。上诉人许雄才贩卖毒品甲基苯丙胺和海洛因，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。杨清来与许雄才合资购买毒品，是贩卖毒品的共犯，且均是主犯，二人应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。鉴于许雄才在共同犯罪中罪责次于杨清来，在量刑上应有所区别。杨清来指使余淼洁拿毒品贩卖给许雄才，杨、余是贩卖毒品的共犯；杨清来在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；余淼洁在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。杨清来前因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨清来、许雄才、余淼洁上诉及各辩护人辩护所提，经查据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  江洪涛审判员  陈永斌审判员  王洪涛二〇一九年三月十四日书记员  王朝伟