山东省淄博市张店区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0303民初3165号原告：吉史麻子，男，1962年7月15日生，彝族，住四川省屏山县。委托诉讼代理人：阿西石布，男，1973年3月6日生，彝族，住四川省马边彝族自治县。被告：中航鼎盛建设发展有限公司。住所地，广西北海市合浦县廉州镇御珠广场****。法定代表人：韩炳生，董事长。委托诉讼代理人：田象湖，男，1961年11月24日生，汉族，该单位工作人员，住济南，住济南市章丘区iv>被告：山东中平建工有限公司。住所地。住所地，潍坊市奎文区东风东街**银海恒基大厦****iv>法定代表人：仇瑞鹏，执行董事兼经理。原告吉史麻子与被告中航鼎盛建设发展有限公司（以下简称中航鼎盛公司）、被告山东中平建工有限公司（以下简称中平公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吉史麻子及其委托诉讼代理人阿西石布，被告中航鼎盛公司的委托诉讼代理人田象湖到庭参加诉讼，被告中平公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吉史麻子向本院提出诉讼请求：1、二被告退还原告保证金19万元，并按照约定承担因逾期退还保证金给原告所造成的损失（自2016年12月15日起至付清之日止）；2、二被告承担支付原告待工工人的工资221400元；3、二被告赔偿原告的交通费、住宿费3000元、住宿费3000元告的租房费2250元、电费320元，共计2570元；5、二被告向原告承担违约金5万元；6、二被告承担本案受理费、诉讼费等。事实与理由：2016年8月5日，原告与被告中航鼎盛公司订立位于淄博市张店区的通信基站铁塔土建砼基础合同、工程施工内部责任合作协议书。合同订立后，原告出资20万元、许春金出资16万元、田军出资12万元，合计48万元，分先后两次交付给被告中航鼎盛公司作为合同履约金和安全责任承包履约金（其中合同履约金45万元、工程施工安全责任保证履约金3万元），被告中航鼎盛公司收到原告45万元的合同履约金，如数向被告中平公司交付合同履约金。原告与被告中航鼎盛之间订立的合同约定，该合同签订35日内原告工人必须进入工地，如不能进入工地按照国家法律规定返还合同履约金。双方约定工期半年，即2016年9月5日至2017年2月10日。原告为了完全履行合同义务，原告组织17名工人在2016年9月26日进场，但进场后被告未能在约定的时间内安排施工，造成原告组织的工人停工。2016年10月8日，按照二被告的要求撤出11名工人，留余6名工人继续在工地附近租房怠工至12月4日。（说明：2016年9月26日至12月4日期间的停工费已经由被告中平公司向被告中航鼎盛公司确认后，被告中航鼎盛公司复印一份给原告，以表示二被告承担连带责任）。2016年12月4日，二被告之间补充订立《通信建设工程施工补充协议》，该协议约定1、如被告中平公司不能按时间提供工程任务，就向被告中航鼎盛公司承担支付经济损失20万元。2、如停工超过10天以上，被告中平公司无条件退换被告中航鼎盛公司交付的保证金，如拖延不还，每天按照5%支付乙方损失等。二被告之间签订补充协议后，被告中航鼎盛公司将该协议复印一份给原告，以表示同意按照协议向原告承担责任。2016年12月4日，原告按照二被告要求，再次撤出三名工人，留余三人在原地租房至2017年6月28日，在此期间留余三名工人怠工日合计为561个（已扣除春节放假19天/人×3人=57天）。综上事实，二被告在长达11个月时间内一直毁约，原告与被告中航鼎盛公司之间双方合同约定的解除条件已经成就，2017年6月28日，原告向被告中航鼎盛公司发出《关于解除合同的通知函》，根据双方约定，通知达到对方时合同解除。2017年7月2日，原告到被告中航鼎盛公司催要各种费用，但其只同意退还3万元的工程施工安全责任履约金（已退还原告），其余合同履约金45万元不予返还，其他各项损失也不愿承担。为此原告起诉。被告中航鼎盛公司辩称，我公司与被告中平公司签订工程施工内部责任合作协议书，许春金、原告得到该项目信息后，在2016年8月5日来到我方章丘办事处，与许春金及原告协商一致后，我们双方签订工程施工内部责任合作协议书，许春金及原告同意挂靠资质，承担该项铁塔土建混凝土基础工程，并同意承担出资投资缴纳各项费用及工程保证金，在与公司签订合同后，2016年8月10日由田象湖、原告、田军、许春金等6人受公司委托，到中平公司，该公司副总经理张国亮接待我们一行6人，要求我们缴纳工程履约保证金45万元，当时原告、许春金等6人同意缴纳，在2016年8月11日下午，由张国亮带领我们到中国银行一次性打入被告中平公司账户43万元，加已经交的2万元定金，共计45万元。我本人与我公司没有利益，也没有收取原告及许春金等人一分钱，关于我方为原告、许春金出具收条，是因被告中平公司收款后为我方写了收条，我方出具收条是内部合作人例行的手续，事实一分钱也没有收。在双方工程施工内部责任合作协议书中第一条明确规定甲方协助乙方完善相关经营及管理工作，并为原告及许春金设立我方通信建设项目部，乙方（原告及许春金）独立承担该项目部的一切技术、经济、质量、安全与法律责任，在第六款第一项中也明确规定乙方负责人为项目施工质量安全第一责任人，对所承包的施工工程项目独立承担一切技术、经济、质量、安全与法律责任。我们双方签订的工程施工内部责任合作协议书条文非常明确，双方是合作协议，鉴于原告提出的45万元应由被告中平偿还。原告、许春金在本项工程所有的误工费、损失费我方已及时与中平公司进行沟通，至于原告、许春金到中平公司办公室书写了误工证据，本工程的一切误工费用及损失应由被告中平公司承担。2017年期间，通过公司与原告及许春金多次调查核实确认后，该工程尚不存在，没有任何工程信息、也未看到所谓工地，在我们知道是一起诈骗案件时，我公司立刻将收取的原告及许春金的安全保证金3万元退还，所欠的45万元是被告中平公司所为。被告中平公司未到庭也未提交书面答辩状。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月5日，中航鼎盛公司（甲方）与原告（乙方）、许春金签订《中航鼎盛建设发展有限公司工程施工内部责任合作协议书》，约定为全面履行公司与山东中平建工有限公司签订的《通信建设工程施工合同》条款，强化公司内部经营管理，甲方同意由吉史麻子、许春金对铁塔土建工程施工及全面经营管理实行项目内部责任承包。工程名称：通信基站铁塔土建砼基础；工程地点：淄博地区张店片区；承包方式：包工包料，另还约定“第三条第8项：本合同签订同时交付人民币肆拾伍万元合同履约金，作为本合同保证金，每完成十个为一个节点同时退还完成部分保证金。合同签订35天之内必须进工地，如不能进入工地按国家法律规定返还合同履约金。第四条工期：本合同开工日期，开工日期2016年9月5日，竣工日期2017年2月10日。上下浮动20天，工期半年。”“第八条第4项：甲方未能协调好施工作业点，而造成乙方的停工，暂定待工等一切误工费由甲方全部承担，暂定为每日每人200元，机械误工费用按照国家有关文件规定执行。”，“第九条第5项：一方依据本条2.3.4款约定要求解除合同的，应以书面享受向对方发出解除合同的通知，通知到达对方时合同解除，合同解除后乙方应做好以完工程的保护和移交工作，并按甲方要求将自有机械和设备撤出施工场地。有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。”合同签订后，原告与案外人许春金、田军共向被告中航鼎盛公司支付了合同履约金45万元，其中原告出资19万元，案外人田军出资11万元、许春金出资15万元。原告缴纳上述费用后，组织部分工人到施工区域等待开工，但一直未能实际施工，故原告诉至法院，要求二被告退还合同履约金19万元及损失（以19万元为基数，自2016年12月15日起至付清之日止，按银行同期贷款利率计算）、待工工人的工资221400元、交通费及住宿费3000元、租房费2250元、电费320元及违约金5万元等；被告中航鼎盛公司认为其收到的合同履约金已经转给了被告中平公司，应当由被告中平公司负责返还并赔偿原告损失，被告中平公司存在犯罪行为，已向公安机关报案，但一直未被立案调查。另，2016年11月2日、2016年12月4日被告中航鼎盛公司向被告中平公司出具的二份告知函中认可自2016年9月26日起至2016年12月3日止，按每人每日200元计算，原告待工工人费用为109200元。以上事实有中航鼎盛公司出具的收据、原告与中航鼎盛公司签订的工程施工内部责任合作协议书、被告中航鼎盛公司出具的告知函、证人证言等证据及当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，根据原告与被告中航鼎盛公司签订了工程施工内部责任协议书，双方应全面履行义务，现非因原告的原因导致无法对涉案工程实际施工，被告中航鼎盛公司应当返还原告缴纳的合同履约金19万元并支付损失（以19万元为基数，自2016年12月15日起至付清之日止，按银行同期贷款利率计算）。原告与被告中航鼎盛公司在协议书中约定了“甲方未能协调好施工作业点，而造成乙方的停工，暂定待工等一切误工费由甲方全部承担，暂定为每日每人200元”且被告中航鼎盛在告知函中已经认可按每人每日200元计算的待工工人费用为109200元，故被告中航鼎盛公司应当支付原告待工工人费用109200元，对原告主张的超出部分，证据不足，本院不予支持。对原告另行主张交通费、住宿费、租房费、电费、违约金等费用，不符合双方约定，本院不予支持。原告与被告中平公司并不存在合同关系，根据合同相对性原则，原告要求被告中平公司承担返还及赔偿等责任的诉讼请求，本院不予支持。二被告之间的法律关系，亦不属于本案处理范围。被告中平公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中航鼎盛建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告吉史麻子合同履约金19万元及损失（以19万元为基数，自2016年12月15日起至付清之日止，按银行同期贷款利率计算）；二、被告中航鼎盛建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吉史麻子待工工人费用109200元；三、驳回原告吉史麻子的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8305元(缓交)，申请费3420元，公告费450元，由原告吉史麻子负担2517元，被告中航鼎盛建设发展有限公司负担9658元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  王 娟人民陪审员  李国芝人民陪审员  王进军二〇一九年三月十一日书 记 员  刘 丹