安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）皖06刑终42号 原公诉机关淮北市相山区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某1，男，汉族，1992年7月16出生于安徽省淮北市，初中文化，原淮北邮政局EMS员工，住淮北市相山区。系本案被害人。 诉讼代理人徐敬武，安徽启宇律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杜巍巍，男，汉族，1985年11月20日出生于安徽省淮北市，初中文化，无业，住淮北市相山区。2009年因犯聚众斗殴罪被泰州市海陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年；2012年因犯故意伤害罪被安徽省淮北市相山区人民法院判处有期徒刑三年，与其原聚众斗殴罪数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月。因涉嫌故意伤害罪，于2018年2月9日被淮北市公安局相山分局刑事拘留，同年3月6日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 指定辩护人窦宝峰，安徽安港律师事务所律师。 原审被告人张三海，男，汉族，1972年3月10日出生于安徽省淮北市，初中文化，淮北市经济开发区鑫安物业公司工作人员，住淮北市相山区。因涉嫌故意伤害罪，于2017年11月9日被淮北市公安局相山分局刑事拘留，同年12月14日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕，2018年11月8日被淮北市相山区人民法院决定取保候审，同日由淮北市公安局相山分局仁和派出所执行。 淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人张三海、杜巍巍犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事赔偿诉讼一案，于2018年9月26日作出（2018）皖0603刑初151号刑事判决。张某1、杜巍巍不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人杜巍巍、原审被告人张三海，听取辩护人、上诉人张某1及其诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院查明：2017年5月31日21时许，在淮北市相山区长山南路“地锅村”饭店内，被害人张某1席间去上厕所，因上厕所后裤子拉链未拉，被准备上厕所的杨某,4嘲讽，被害人张某1遂与杨某,4发生争执，后与杨某,4同桌吃饭的被告人张三海、杜巍巍分别持板凳、板凳腿对张某1实施殴打，张某1头、面部被打伤。经鉴定，张某1因外伤致双侧鼻骨及右侧上颌骨额突骨折，额头和头顶部伤口累计长8厘米以上，其损伤程度为轻伤二级。 2017年11月9日19时许，淮北市公安局相山分局在侦查张某1被伤害案件中，发现张三海涉嫌故意伤害，通过寇湾社区书记圣广彦给张三海打电话，让其到公安机关投案自首，后张三海于当晚到淮北市公安局相山分局刑警大队投案，如实供述了其参与殴打张某1的主要犯罪事实。 2018年2月9日13时许，淮北市公安局经济开发区分局经过摸排走访后，前往杜巍巍居住地将其抓获归案。杜巍巍归案后，如实供述了其参与殴打张某1的主要犯罪事实。 另查明：被害人张某1伤后于2017年6月1日入住淮北市矿工总医院治疗29天，经诊断为：双侧鼻骨骨折、头皮撕裂伤、脑震荡、右侧上颌骨额突骨折。出院医嘱为：注意休息及饮食，勿进食刺激性食物；勿碰鼻、擤鼻、打喷嚏等，勿戴眼镜，预防感冒；一周后门诊复诊，如有不适随时就诊。其间支出医疗费9458.53元、医院打印费18元。因重度睡眠呼吸暂停低通气综合症，张某1于2018年4月25日到淮北市人民医院就诊，支出医疗费1282元。同月27日、同年6月6日，张某1到徐州医科大学附属医院门诊就医支出医疗费1008元、长途车旅费100元。经安徽至正司法鉴定中心鉴定，张某1伤后误工期80-100日为宜，伤后护理期29-35日为宜，伤后营养期40-60日为宜。张某1在安徽至正司法鉴定中心支出鉴定费用600元。 上述事实，有相关鉴定意见、现场勘验笔录及照片、到案经过、户籍信息、前科核实情况证明、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、二被告人的供述等证据证实，足以认定。 原审法院认为：被告人张三海、杜巍巍故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，按照各自所参与的犯罪处罚。杜巍巍在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。张三海接到公安机关口头传唤后自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。杜巍巍归案后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。二被告人因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某1造成的经济损失依法应予以赔偿。经审核，张某1因伤遭受的经济损失为：医疗费11766.53元、误工费7801.64元（31640元/365天×90天)、护理费4385.04元（132.88元×33天）、营养费1500元（30元×50天）、住院伙食补助费960元（30元×32天）、交通费430元（10元×33天+100元）、鉴定费600元，合计27443.21元。附带民事诉讼原告人张某1诉讼请求中超出的部分于法无据，不支持。对被告人张三海适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定；对被告人杜巍巍适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：1.被告人张三海犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；2.被告人杜巍巍犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；3.被告人张三海、杜巍巍赔偿附带民事诉讼原告人张某1经济损失人民币二万七千四百四十三元二角一分；4.驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。 张某1上诉请求二审法院改判支持其全部诉讼请求，即赔偿其各项经济损失20万元。 杜巍巍上诉提出:原判量刑过重，请求二审法院依法从轻改判。 其辩护人提出：1.被害人存在明显过错，且本案系因民间矛盾引发，可酌情从轻处罚；2.杜巍巍犯罪未遂，系从犯，坦白，应当从轻处罚。原判量刑过重，请求二审法院依法从轻改判。 对杜巍巍的辩护人关于被害人存在明显过错的辩护意见，经查，被害人陈述、证人张某2、王某,4、杨某,4等人的证言能够相互印证证实，双方发生争执起因于杨某,4嘲讽被害人，后杜巍巍、张三海持板凳腿、板凳打伤被害人，其间被害人没有实施不当的行为，此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院经审理查明上诉人杜巍巍、原审被告人张三海故意伤害的事实，有相关书证、鉴定意见、现场勘验笔录、被害人陈述、证人证言、上诉人及原审被告人的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审举证、质证，合法有效。二审期间，上诉人及其诉讼代理人、辩护人、原审被告人均未提交新的证据。对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为：上诉人杜巍巍、原审被告人张三海故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，二人均积极实施犯罪行为，起主要作用，均系主犯。杜巍巍的辩护人关于杜巍巍犯罪未遂，系从犯的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。杜巍巍在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。杜巍巍归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。张三海接到公安机关口头传唤后自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，可从轻处罚。对杜巍巍的犯罪事实、性质及各项情节等，原审法院已予以考虑，量刑并无不当，杜巍巍及其辩护人关于原判量刑过重的上诉理由、辩护意见不能成立，本院亦不予采纳。杜巍巍、张三海因其犯罪行为给上诉人张某1造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等经济损失27443.21元应予以赔偿。张某1请求改判赔偿其全部经济损失20万元，缺乏相应的事实及法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，民事赔偿允当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  郑海鸥 审判员  吴 静 审判员  朱 磊 二〇一九年三月二十七日 法官助理冯琳琳 书记员孙雨 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；