杭州市临安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0185民初4585号 原告：王敏霞，女，1990年2月21日出生，汉族，杭州市人，住杭州市临安区。 委托代理人：金敬选，上海浩信（杭州）律师事务所律师。 被告：乔文东，男，1967年10月20日出生，汉族，杭州市人，住杭州市西湖区。 被告：金梁，男，1975年7月26日出生，汉族，杭州市人，住杭州市西湖区。 被告：杭州卓萃生物科技有限公司，住所地杭州市滨江区信诚路******，统一社会信用代码91330103143164395J。 法定代表人：施法龙，该公司执行董事。 委托代理人：姚志平，男，1962年8月3日出生，汉族，杭州市人，住杭州市上城区，系被告公司的员工。 委托代理人：唐铭恩，男，1978年1月21日出生，汉族，杭州市人，住杭州市江干区，系被告公司的员工。 被告：杭州沃安实业有限公司，住所地，住所地杭州市江干区新塘路**新商务大厦**会信用代码91330104662302745H。 法定代表人：金梁。 原告王敏霞为与被告乔文东、金梁、杭州卓萃生物科技有限公司（以下简称卓萃公司）、杭州沃安实业有限公司（以下简称沃安公司）民间借贷纠纷一案，于2018年8月15日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，因被告乔文东、金梁下落不明、沃安公司停止经营，本院依法组成合议庭，适用普通程序于2019年2月25日公开开庭进行了审理。原告王敏霞的委托代理人金敬选、被告卓萃公司的委托代理人姚志平、唐铭恩到庭参加诉讼，被告乔文东、金梁、沃安公司经本院公告送达开庭传票等法律文书后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告王敏霞诉称：2017年11月20日，被告乔文东、金梁因资金周转需要向原告借款并签订《借款保证合同》及借条各一份，双方约定：两被告向原告借款25000000元，月利率为3%，借款期限为6个月，自2017年11月20日至2018年5月19日。若被告未能在约定还款期限内还本付息则视为违约，由被告承担为实现债权而支出的各项费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费、担保公司保全费、调查费等）。被告卓萃公司、沃安公司为被告乔文东、金梁借款提供连带担保责任，担保范围为本金、利息、律师费等。合同签订后，原告于同日向被告乔文东账户转账人民币25000000元，当日被告支付利息2250000元，实际借款本金为22750000元。2017年12月19日、2018年1月3日、1月31日、3月26日两被告还本付息1125000、1125000元、1000000元、50000元，利息已支付至2018年2月2日。截止起诉日，被告尚欠原告借款本金21111830元及利息2603792元（21111830元×24%/360天×185天=2603792元），2018年8月7日之后至实际偿还之日止的利息按月利率2%继续计算。2018年6月27日，原告向临安法院提起诉讼后，双方协商还款事宜，原告撤回起诉。后由于被告一直拒绝还款。为了维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求法院判令：1、被告乔文东、金梁偿还原告借款人民币21111830元，并支付以21111830元为本金自2018年2月3日起至2018年8月6日利息2603792元（21111830元×24%/360天×185天=2603792元），2018年8月7日之后至实际偿还之日止的利息按月利率2%计算；2、被告乔文东、金梁支付原告为实现本债权所支付的律师费人民币397385元；上述1、2项费用暂计算为24113007元；3、被告卓萃公司、沃安公司对上述债务承担连带清偿担保责任；4、本案诉讼费由被告负担。 被告卓萃公司辩称：根据公司法第十六条规定，公司对外投资为他人提供担保，必须按公司章程约定，为股东或实际控制人担保，必须经股东会或股东大会决议，金梁为公司股东，虽乔文东不是股东，也应按公司法规定。公司法及公司章程都规定对外担保需经股东会决议，但原告没有这方面证据，故不应承担责任。根据相关法律规定，向其他企业借贷或转借牟利的，应认定借贷无效，原告的资金来源应予追查。根据依法打击民间借贷的会议纪要及浙高法第192号关于职业放贷人的认定中第四条的规定，对符合两项条件以上的都可以认定为职业放贷人，格式借条，交付本金时预扣利息的，原告也承认了预扣利息的，我们怀疑原告为职业放贷人，若原告是职业放贷人，该借款合同无效，主合同无效，担保合同无效，我方认为本合同的主合同无效，担保人不应承担保证责任。由于借款人未到庭，无法查清所欠款项余额，借款人是否归还所借款项，这里发生了原告起诉又撤诉的现象，我们怀疑整个案件的事实，要求法院查清。即便是需要答辩人承担保证责任的，根据最高院的规定，双方的借款利息不应超过年利率24%，原告计算结果有误。我方有计算清单提供，截至2018年1月31日，所欠本金为20540791.64元，事后的利息应按这个基础计算。答辩人在2018年3月26日又归还了50000元，这部分应予以扣除。律师费应计入年利率24%中，不应再支付律师费，也是符合最高院的相关规定的。 为证明上述诉称事实，原告向本院提供了如下证据： 证据一、借款保证合同、借条各1份、转账记录6份，用以证明被告乔文东、金梁向原告借款2500万元，当天归还225万元实际借款2275万元及对借款利息、律师费等进行约定，借款由被告卓萃公司、沃安公司进行担保同时证明原告向被告指定账户转账2500万元，款项已实际交付的事实。 证据二、法律服务委托合同、律师费发票各1份，用以证明原告为实现本案债权支付律师费397385元的事实。 证据三、民事裁定书1份，用以证明原告起诉被告后于2018年7月23日撤回起诉的事实。 被告卓萃公司未向本院提供证据。 被告乔文东、金梁、沃安公司在法定期限内未作答辩，也未向本院提供证据。 被告乔文东、金梁、沃安公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃举证质证的权利。 经庭审质证，被告卓萃公司对原告提供的证据一的真实性没有异议，但对待证事实有异议，认为卓萃公司不应承担保证责任，借款合同与借条上的利息约定不一致，借款合同为日千分之一，借条为月3%，两份证据前后有矛盾，通过日千分之一来看，就是放高利贷，借款合同无效。被告卓萃公司对原告提供的证据二的真实性没有异议，但对待证事实有异议，认为这份委托合同签订的时间及付款时间为2018年6月21日，原告已经过第一次诉讼，代理人与代理律所为同一个，第一个案子是撤诉的，无法证实这个款项为第一个案子还是这个案子支出的律师代理费。被告卓萃公司对原告提供的证据三真实性没有异议。本院经审核认为，因被告卓萃公司对原告提供的三组证据的真实性均没有异议，故本院对原告提供的证据的真实性予以确认。 根据上述确认的有效证据和当事人的当庭陈述，本院认定本案事实与原告诉称一致。 本院认为：被告乔文东、金梁、沃安公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩的权利，并不影响本案的开庭审理。本案《借款保证合同》、借条系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法成立和生效。关于本案借款本金，《借款保证合同》、借条约定借款金额为2500万元，原告于2017年11月20日以转账方式向被告交付借款本金2500万元，被告于当天支付原告225万元，故实际借款金额为2275万元，有银行转账凭证为据，依法予以确认。2017年12月19日、2018年1月3日、1月31日、3月26日被告还本付息1125000元、1125000元、1000000元、50000元，扣除至2018年2月2日的利息后剩余借款本金为21111830元，借款人被告乔文东、金梁应当偿还。借款保证合同约定按照借款金额日千分之一支付利息，原告按照年利率36%计算已付利息并请求按照年利率24％标准计算未付利息，不超出法律规定标准，本院予以支持。被告卓萃公司、沃安公司对本案借款向原告提供连带责任保证，故被告卓萃公司、沃安公司应当承担连带还款责任。被告卓萃公司辩称其对本案借款的担保违反《公司法》第十六条规定，应认定无效。本院认为，《公司法》第十六条规定并非效力性强制性规定，条款内容也未明确公司违反上述规定对外提供担保的担保合同就无效；卓萃公司是否召开董事会或者股东会、股东大会，属于公司对内的程序性规定，系公司内部决议程序，与公司交易的第三人不受该内部程序性规定的约束，故其抗辩理由不能成立，本院不予采纳。《借款保证合同》、借条上均明确约定若借款人逾期偿还借款本息，则由借款人承担律师费，担保人担保范围包括本金、利息、律师费等一切费用，故对被告卓萃公司辩称不需承担律师费的抗辩意见，本院亦不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告乔文东、金梁应于本判决生效之日起十日内归还原告王敏霞借款人民币21111830元，并支付利息（利息以借款21111830元为基数，按月利率2%自2018年2月3日起计算至借款还清日止）。 二、被告乔文东、金梁应于本判决生效之日起十日内支付原告王敏霞为实现本案债权而支出的律师代理费397385元。 三、被告杭州卓萃生物科技有限公司、杭州沃安实业有限公司对被告乔文东、金梁上述应付之款承担连带清偿责任。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费162365元，财产保全申请费5000元，合计167365元，由被告乔文东、金梁、杭州卓萃生物科技有限公司、杭州沃安实业有限公司共同负担。 原告王敏霞于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告乔文东、金梁、杭州卓萃生物科技有限公司、杭州沃安实业有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  郑洪志 人民陪审员  盛 杰 人民陪审员  曹红霞 二〇一九年三月八日 书 记 员  王 芳 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。 二、《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。