河南省孟州市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0883民初1998号原告：汤吉平，男，汉族，1954年8月2日出生，住孟州市。委托诉讼代理人：田新功，河南承通律师事务所律师。被告：孟州市中医院，住所地：孟州市北环路中段。法定代表人：郝锋伟，院长。委托诉讼代理人：张洪涛，河南圣煜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李志明，河南圣煜律师事务所律师。原告汤吉平与被告孟州市中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年7月17日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告汤吉平的委托诉讼代理人田新功,被告孟州市中医院的委托诉讼代理人张洪涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汤吉平向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告方医疗费74940.66元、护理费20789.76元、误工费65807.8元、住院伙食补助费9600元,营养费3840元、残疾赔偿金47024.52元，以上共计222002.74元的40%即88801.1元，另赔偿精神抚慰金6000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月23日2时许，原告在干活过程中被机械砸伤左足，遂到被告处治疗，诊断为：1、左踝及足开放性多发骨折；2、左踝及足软组织重度挫裂伤；3、神经、血管挫灭伤；4、左踝及足皮肤剥脱伤；5、××、心脏介入放支架术后。经该院手术治疗，因原告的左足伤口一直向外渗液，被告不能治愈。为进一步治疗，于2017年7月15日从被告处出院转至河南省洛阳正骨医院，诊断为：1、左足部骨髓炎；2、左跟骨骨髓炎；3、××。经该院治疗于2017年12月1日出院，医嘱：1、功能锻炼：加强患肢主被动功能锻炼，预防患肢深静脉血栓形成等。下床：扶双拐患肢无负重逐渐复查后过渡到部分负重等。伤口处理：定期换药，每日骨髓炎二号房熏洗伤口，密切观察窦道口渗出情况。出院至今原告仍不能正常行走。原告认为被告在为原告治疗过程中，对于被告患××的检查结果，未予重视，仍大量给原告使用葡萄糖进行输液，且在细菌培养时，未能认真培养，加剧了原告的病情发展。造成原告发生骨髓炎，为此，不仅给原告造成重大经济损失，也给原告带来巨大的精神痛苦。被告孟州市中医院辩称，1、原告要求被告按40%承担责任，被告不认可。被告认为应承担10%-20%的责任。2、对于原告要求的各项费用，护理费按照护理人员的实际收入或农村居民人均可支配收入计算，且对护理时间有异议。原告已经63岁不应当赔偿误工费，退一步讲如果支付误工费，被告对计算标准和期限均有异议；计算标准应按照农村人均收入，期限应按照两次住院的天数进行计算。原告要求的住院伙食补助费标准过高，要求的精神损害抚慰金也过高。3、原告是在为他人提供劳务过程中受伤，本案系医疗损害赔偿纠纷，原告应在雇主承担责任后就不足部分再由被告承担责任。针对被告辩称，原告认为该是在劳动中受伤的，因此原告在受伤前具备劳动能力；如果被告认为原告雇主应承担责任，原告可以将追偿权让渡给被告行使。根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原告要求赔偿的项目及数额有无法律和事实依据。2、原告要求被告就赔偿数额承担40%的责任是否适当。围绕争议焦点，原告汤吉平向本院提交的证据有：证据1，孟州中医院病历32页、医疗费票据1张，证明①、原告因外伤在被告处治疗，经诊断为：1、左踝及足开放性多发性骨折；2、左踝及足软组织重度挫裂伤；3、神经、血管挫灭伤；4、左踝及足皮肤剥脱伤；5、××、心脏介入放支架术后。②、住院53天；③、1人护理；④、支出医疗费11361.59元。证据2，洛阳正骨医院病历一份107页、医疗费票据5张，证明①、原告因足部骨髓炎、根骨骨髓炎、××在该院住院139天；②、支出医疗费63579.07元；③、1人护理；④、出院医嘱：加强患肢主被动功能锻炼，预防患肢深静脉血栓形成等；扶双拐患肢无负重逐渐过渡到部分负重等。⑤、2018年2月28日经复查建议禁止剧烈活动及重体力劳动，禁止下地负重，密切观察伤口愈合情况，不适随诊。2018年7月3日经复查建议半年内禁止剧烈活动及重体力劳动，禁止负重，密切观察伤口愈合情况。原告误工天数为586天。证据3，广东华医大司法鉴定中心鉴定书一份、鉴定费票据一张，证明被告孟州市中医院在诊疗中存在过错，负有次要原因力、原告的伤残等级为9级，原告为鉴定支出鉴定费11400元。被告孟州市中医院对原告汤吉平提供的证据的质证意见为：对证据1、2无异议。关于证据3，被告认为医疗过错鉴定责任划分过高，××为污染性外伤引起感染的风险非常高，院方已尽到最大努力进行治疗，××人形成骨髓炎与外伤后因免疫力低下等因素关系密切。被告认为医院应当承担10%-20%的责任为宜。综合审查原告汤吉平提交的证据以及被告孟州市中医院的质证意见，由于被告孟州市中医院对原告提供的证据1、2无异议，故本院对证据1、2予以采信。被告孟州市中医院对证据3的真实性无异议，故本院对证据3的真实性予以采信。根据原、被告的诉辩意见以及本院认定的有效证据，本院确认案件事实如下：原告汤吉平因在劳动中被机械砸伤左足，于2017年5月23日到被告孟州市中医院进行治疗。经诊断病情为：1、左踝及足开放性多发骨折；2、左踝及足软组织重度挫裂伤；3、神经、血管挫灭伤；4、左踝及足皮肤剥脱伤；5、××、心脏介入放支架术后。并于当日在被告孟州市中医院处进行手术。原告汤吉平于2017年7月15日出院。住院天数53天，住院期间一人护理，支出医疗费11361.59元。后因原告的左足伤口一直不能治愈，为进一步治疗，原告于2017年7月15日入住河南省洛阳正骨医院，诊断为：1、左足部骨髓炎；2、左跟骨骨髓炎；3、××。经该院治疗于2017年12月1日出院，医嘱：1、功能锻炼：加强患肢主被动功能锻炼，预防患肢深静脉血栓形成等。下床：扶双拐患肢无负重逐渐复查后过渡到部分负重等。伤口处理：定期换药，每日骨髓炎二号房熏洗伤口，密切观察窦道口渗出情况。住院天数139天，住院期间一人护理，支出医疗费63579.07元。原告于2018年2月28日经复查，医嘱建议禁止剧烈活动及重体力劳动，禁止下地负重，密切观察伤口愈合情况，不适随诊；后于2018年7月3日经复查，医嘱建议半年内禁止剧烈活动及重体力劳动，禁止负重，密切观察伤口愈合情况。原告汤吉平于2018年6月27日向本院递交鉴定申请，经本院委托，广东华医大司法鉴定中心于2019年1月7日作出鉴定结论，鉴定意见为：孟州市中医院在诊疗过程存在过错行为；其过错行为与被鉴定人汤吉平损害后果存在一定的因果关系，考虑为次要原因力；其左足损伤已构成九级伤残。原告为鉴定支出鉴定费11400元。2018年河南省居民服务业及其他服务业年平均工资为39522元，2018年河南省农村居民人均可支配收入为13830.74元，2018年河南省农林牧副渔业年平均工资为40990元.本院认为，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员存在过错的，医疗机构应当承担赔偿责任。原告汤吉平因伤在被告孟州市中医院住院治疗，住院期间并未治愈，导致原告转河南省洛阳正骨医院住院治疗，从而造成损失扩大。经鉴定，被告在治疗中存在过错，其过错行为与被鉴定人汤吉平损害后果存在一定的因果关系，被告的过错为次要原因力，故被告应对因过错给原告造成的损失承担相应的赔偿责任。从原告作为农村居民受伤前依然从事生产劳动的事实看，原告有劳动能力，因此原告要求误工费是合理的；误工天数为住院期间及医嘱休息期间，应为586天。原告因伤造成的合理损失为：医疗费74940.57元（11361.59元+63579.07元）；误工费65807.8元（40990元/年÷365天×586天）；护理费20789.76元（39522元/年÷365天×192天）；住院伙食补助费9600元（50元/天×192天）；营养费3840元（20元/天×192天）；残疾赔偿金47024.52元（13830.74元/年×17年×20%）；鉴定费11400元；由于原告的伤情构成九级伤残，被告还应赔偿原告精神抚慰金6000元。上述损失共计239402.74元。关于被告辩称原告损失系在生产劳动中造成，应由雇主先承担责任的问题。本院认为，原告受伤后，由于被告的医疗过错导致原告损失扩大，且因伤造成的损失与医疗损害造成的损失产生混同，而原告并未向被告主张全部损失，故被告承担的损失以原告总损失的30%为宜，即被告应赔偿原告71820.82元（239402.74元×30%）。综上，被告孟州市中医院应当赔偿原告汤吉平各项损失共计71820.82元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告孟州市中医院应于判决生效后十日内赔偿原告汤吉平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费和精神抚慰金共计71820.82元。二、驳回原告汤吉平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的上述期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2170元，原告汤吉平承担374元，被告孟州市中医院承担1796元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判长  王建伟审判员  康秀丽审判员  姚红霞二〇一九年三月二十一日书记员  杨慧娟