江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣01民终718号上诉人（原审被告）：刘伟，男，1984年10月14日出生，汉族，住江西省萍乡市莲花县。委托诉讼代理人：孙光辉，江西阳中阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：周保国，江西阳中阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程庚秀，女，1957年10月2日出生，汉族，住江西省南昌市新建县。委托诉讼代理人：袁鹏，江西省赣辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道**红谷春天花园****商铺**，统一社会信用代码：9136010066477608XL。法定代表人：张文新，公司总经理。委托诉讼代理人：涂华琴，江西锦成律师事务所律师。上诉人刘伟因与被上诉人程庚秀、中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司（以下简称财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省安义县人民法院（2018）赣0123民初1265号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人刘伟上诉请求：撤销安义县人民法院（2018）赣0123民初1265号民事判决第三项，改判返还垫付医疗费75,248.02元。本案一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人对于一审法院认定的各项赔偿金额和标准没有异议，但是一审法院计算保险公司支付赔偿款的方法有错误，将上诉人垫付医疗费的30%也返还被上诉人程庚秀完全错误。被上诉人程庚秀答辩称，一审法院判决符合法律规定。即便按照上诉人诉请也应当是垫付医疗费扣减非医保用药10%，应当返还的金额为72,820.665元。本案为共同侵权，各侵权人应当承担连带责任，可以向任何一方起诉得到赔偿。上诉人与被上诉人之间一审前已经签订了协议，约定由上诉人垫付全部医疗费，上诉人垫付的医疗费用应当向另一方侵权人追偿。被上诉人财保公司答辩称，一审法院判决正确，应当予以维持。被上诉人程庚秀向一审法院提出诉讼请求：一、请求判令被告刘伟赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、继续治疗费、交通费、精神抚慰金等各项损失共计201,165元；二、判令被告财保公司在其承保限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2017年9月12日10时左右，被告刘伟驾驶赣Ａ×××**小型轿车沿S308省道由安义县城往万埠方向（由西往东）行驶，途径安义县境内353国道（原308省道）2KM＋400M“十”字交叉路口处，与左拐弯横过道路（由东往南）、刘新华无证驾驶的无号牌三轮电动车（符合机动车范畴）于公路南侧行车道发生侧面相撞，造成刘新华及三轮电动车上乘坐人员徐时兰、原告程庚秀、刘杏娥四人身体受伤，刘新华经医院抢救无效于当日死亡，两车不同程度受损的道路交通事故。安义县公安局交通警察大队于2017年9月19日作出安公交认字［2017］第19号道路交通事故认定书，认定被告刘伟承担本起道路交通事故的主要责任；刘新华承担本起事故的次要责任。徐时兰、原告程庚秀、刘杏娥不承担本起道路交通事故责任。事故发生后，原告程庚秀于当日入住安义县人民医院，住院记录为：2017年11月2日出院（住院51天），用去医药费21,917.78元，诊查费833.9元，门诊费15元；入院诊断为：1、眉弓部皮肤裂伤（右），2、眼睑裂伤（右），3、多处挫伤；出院诊断为：1、皮肤裂伤（右），2、眼睑裂伤（右），3、多处挫伤，4、腰椎滑脱；出院医嘱为：转上级医院进一步治疗。原告程庚秀于2017年11月2日入住南昌大学第二附属医院，住院记录为：2017年11月15日出院（住院13天），用去医药费5,096.84元，检查费共651元；入院诊断为：1、后天性腰椎滑脱，2、腰椎骨折，3、窦性心动过缓，4、眼睑挫伤；出院诊断同入院诊断；出院医嘱为简易进一步住院手术治疗。原告程庚秀于2017年11月16日入住江西省中西医结合医院，住院记录为2018年3月26日出院（住院130天），用去医药费59,397.95元；入院诊断为：1、腰椎滑脱症，2、L5椎弓峡部裂，3、右眼睑挫伤；出院诊断为：1、腰椎滑脱症，2、L5椎弓峡部裂，3、右眼睑挫伤；原告程庚秀于2018年3月28日入住新建区中医院，住院记录为：2018年5月2日出院（住院34天），用去医疗费3,399.59元，诊查费16元，疾病诊断证明书中诊断为：1、腰椎滑脱症，2、L5椎弓峡部裂，3、右眼睑挫伤。2017年10月16日在南昌爱尔眼科医院有限公司检查费用230元。另查赣Ａ×××**号小型轿车在被告财保公司处投保了交强险和第三者责任险50万元，事故发生在保险期限内，被告刘伟已垫付80,911.76元。原告程庚秀进行了伤残鉴定，江西人民法医学鉴定所于2018年5月8日鉴定原告程庚秀的伤残等级为九级，后续治疗费为6,000元。被告财保公司对原告程庚秀的伤残等级申请重新鉴定，南昌大学司法医学鉴定研究所2018年12月5日出具鉴定，评定原告程庚秀的伤残等级为十级。2013年3月22日，原告程庚秀和案外人熊中国（系程庚秀丈夫）与安义县东阳镇塘口村民委员会签订为期五年的土地承包合同。一审法院认为，被告刘伟驾驶汽车与刘新华行驶的电动车相撞，经交警部门认定被告刘伟负事故主要责任，刘新华负事故次要责任，原告及其他乘坐人员不负责任，该认定事实清楚，程序合法，双方均无异议，本院予以确认。被告刘伟根据过错负事故70%责任，刘新华负30%责任。被告刘伟驾驶的汽车在被告财保公司投了交强险和商业第三者责任险，被告财保公司首先在交强险范围为被告刘伟承担赔偿责任，不足部分被告财保公司在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。原告程庚秀的损失：1、医疗费，根据原告提供的发票、病历、用药清单等，原告程庚秀住四次院，共用去医疗费91,558.06元，被告刘伟垫付80,911.85元（非医保用药按10%确定为8091.19），原告程庚秀已付10,646.21元（非医保用药按10%确定为1,064.62元）；2、误工费，误工时间应从第一天住院2017年9月12日算至第二次定残之日（改变第一次定残级别）止，原告主张433天应予准许。原告虽到了退休年龄，在农村，一般这样年纪还在耕作，误工费应计算，误工标准，原告提供了承包合同，而且是在外地承包，应按私营业农、林、牧、副、渔标准80元计算，误工费为433×80=34,640元；3、护理费，标准按私营单位服务行业33662÷12÷30×（51＋13＋130＋34）=21,319.27元；4、伙食补助费，按公务员出差标准计算，为228×100=22,800元；5、营养费，酌情确定为228×20=4,560元；6、伤残赔偿金，原告虽然提供了证明，但原告程庚秀在外承包田，原告程庚秀在承包地和原告儿子家两边住，不能证明他在出事之前一年连续在新建县城其儿子家居住，伤残赔偿金应按农村居民标准计算为132××××****%=26,484元；7、继续治疗费，按原鉴定标准计6,000元；8、交通费，原告没有提供票据，考虑4次住院，酌情确定为3,000元；9、精神抚慰金，由于被告刘伟因此起事故已被判刑，刑事诉讼法对赔偿方面规定属于特别法，优于侵权法，故原告该请求不予支持。以上损失共计210,361.33元，其中被告刘伟垫付医疗费80,911.85元。由于该事故造成多人伤亡，需预留一部分交强险内赔偿费用给其他伤者，本案被告财保公司在交强险范围内赔偿原告程庚秀后续治疗费用3,936.37元（10,000元医疗费，根据原告程庚秀与徐时兰医疗费比例确定徐时兰案为6,063.63元）、误工费34,640元、护理费4,297.5元（交强险内其他项赔偿费110,000元，本案38,937.5元、徐时兰案49,267.6元、刘新华案21,774.9元），合计42,873.87元。被告财保公司在第三者责任险范围内赔偿原告程庚秀损失70%，具体为医疗费10646.21-1064.62=9,581.59元、护理费21319.27-4297.5=17,021.77元、伙食补助费22,800元、营养费4,560元、伤残赔偿金26,484元、继续治疗费6000-3936.37=2,063.63元、交通费3,000元，合计为85510.99×70%=59,857.69元，被告刘伟赔偿原告程庚秀非医保用药1064.62×70%=745.23元。被告财保公司在第三者责任险范围内赔偿被告刘伟垫付医疗费用（80911.85-8091.19）×70%=50,974.46元，原告损失30%部分可另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十四条、第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司于判决生效后十日内在交强险范围内给付原告程庚秀赔偿款42,873.87元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司于判决生效后十日内给付原告程庚秀赔偿款59,857.69元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司在第三者责任险范围内赔偿被告刘伟垫付医疗费用50,974.46元；四、被告刘伟赔偿原告程庚秀非医保用药745.23元。五、驳回原告程庚秀其他诉讼请求。上述款项汇至户名：安义县人民法院，账号：79×××66，开户行：江西银行安义支行营业部。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,318.0元，由原告程庚秀负担1,500元，被告刘伟负担2,818元，另外鉴定费1,500元由被告刘伟负担，原告程庚秀已交，被告刘伟给付原告程庚秀4,318元。二审期间，各方当事人均未提交新证据证明自己的主张。本院二审查明事实与一审法院一致，本院对此予以确认。本院认为，各方当事人对一审法院确定的被上诉人程庚秀各赔偿项目的标准和金额均无异议，本院对此予以确认。本案的争议的焦点为被上诉人财保公司应当支付给被上诉人程庚秀赔偿款以及返还上诉人刘伟垫付款的具体金额为多少的问题。上诉人刘伟在本次交通事故中应当承担70%的责任，但是由于其依法购买了保险，其赔偿责任除依法应当由其个人承担的非医保用药部分外，其余部分均应当由被上诉人财保公司承担赔偿责任。上诉人刘伟垫付的医疗费用扣除非医保用药外，其余部分应当由被上诉人财保公司予以返还。上诉人刘伟在本案中垫付医疗费80,911.85元，其应当承担的费用为非医保用药5,663.83元（80911.85×10%×70%），故被上诉人财保公司应当返还的垫付款项75,248.02元。被上诉人财保公司在商业险范围内应当支付给被上诉人程庚秀的赔偿款为35,584.13元（商业险范围内财保公司应当负担的赔偿总额110,832.15元-返还的垫付款75,248.02元）。在上诉人刘伟未明确表示其愿意先行支付其他侵权人的医疗费用、另行追偿的情况下，应当将多垫付的医疗费用予以退回。至于被上诉人程庚秀另外30%的损失，一审法院已明确告知可以另行主张，其应当另循法律途径主张。综上所述，上诉人刘伟的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省安义县人民法院（2018）赣0123民初1265号民事判决第一项；二、撤销江西省安义县人民法院（2018）赣0123民初1265号民事判决第四项、第五项；三、变更江西省安义县人民法院（2018）赣0123民初1265号民事判决第二项：“中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司于判决生效后十日内给付程庚秀赔偿款35,584.13元；四、江西省安义县人民法院（2018）赣0123民初1265号民事判决第三项：“中国太平洋财产保险股份有限公司南昌中心支公司在第三者责任险范围内赔偿被告刘伟垫付医疗费用75,248.02元；五、驳回原审原告程庚秀其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审诉讼费、鉴定费共计6,225元，由上诉人刘伟负担其中4,525元，由被上诉人程庚秀负担1,700元（该款项由给付义务人刘伟在本判决生效之日起十日内随其他赔偿款项一并予以支付）。本判决为终审判决。审判长  吴红龙审判员  张 燕审判员  周朝阳二〇一九年三月二十五日法官助理黄梦瑶书记员邓轩