河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫11民终611号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司，住所地：漯河市源汇区大学路东段。负责人：吴春钰，该公司总经理。委托诉讼代理人：侯钊，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：任鹏旭，男，2013年7月26日出生，汉族，住漯河市源汇区。法定代理人：王露（系任鹏旭之母），女，1990年4月5日出生，汉族，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：于慎元，漯河市法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：王丽平，女，1981年4月15日出生，汉族，住漯河市源汇区。被上诉人（原审被告）：张愿军，男，1984年12月12日出生，汉族，住漯河市源汇区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司（以下简称人保漯河分公司）因与被上诉人任鹏旭、被上诉人王丽平、被上诉人张愿军机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市源汇区人民法院（2018）豫1102民初3908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保漯河分公司的委托诉讼代理人侯钊，被上诉人任鹏旭的委托诉讼代理人于慎元，被上诉人王丽平到庭参加诉讼。被上诉人张愿军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。人保漯河分公司向本院提起上诉请求：1.依法撤销（2018）豫1102民初3908号民事判决书第一项，改判人保漯河分公司不承担本案伤残赔偿金、精神抚慰金共计30438.36元；2.诉讼费由任鹏旭、王丽平、张愿军承担。事实和理由：计算肢体功能障碍的鉴定方法，应以具有操作性的关节功能障碍鉴定方法来评定伤残，但是冠东鉴定所竟然称因骨折愈合周期长，因手术（最少两次）对机体的伤害，同时从一下肢整体功能（站立、负重、跳跃等）考虑，任鹏旭右胫骨骨折愈合后，势必会对其右下肢功能造成一定影响。根据《人体损伤致残程度分级》4.10.6第11款之规定，任鹏旭右胫骨骨折评为十级伤残。作为司法鉴定机构，应当依据“科学、严谨、公正、规范”的宗旨做出评定，然而冠东司法鉴定所竟然对于不确定是否手术的前提下，在鉴定意见书中出现“势必”不严谨、不负责任的话语，并且依据的《人体损伤致残程度分级》4．10．6第11款之规定为功能丧失，在未测量任鹏旭的功能丧失的前提下使用此条款，明显依据不足，与事实不符。任鹏旭辩称，一、原审法院适用法律正确，应当依法维持原判。本案原审法院对各项赔偿费用的判决合情合理，适用法律条款正确，都是有法律依据的，人保漯河分公司要求撤销原审判决第一项无任何法律依据。二、漯河冠东法医司法鉴定书鉴定合法，不存在任何瑕疵，应予维持。任鹏旭诉讼期间，通过提交伤残鉴定申请，法院组织公平公开摇号，且受原审法院委托，才得出的终身十级伤残结果，这对个幼儿来说，留下了一辈子的残疾。另外，在原审庭审期间，人保漯河分公司对伤残结果有异议，原审法院已经给予了其重新鉴定的合理时间，但是人保漯河分公司放弃了重新鉴定的有效机会，单单以口头形式辩驳，这种辩驳是站不住脚的，没有任何法律依据。王丽平辩称，退还其垫付的医疗费。张愿军未进行答辩。一审法院认定事实：2018年2月11日17时30分许，张愿军驾驶豫Ｌ×××**号轿车沿漯河市源汇区大刘镇东王村内道路自北向南行驶过程中，因疏忽大意、观察不周与道路旁边的行人任鹏旭发生碰撞，造成任鹏旭受伤的交通事故。后经漯河市公安局阴阳赵分局交管巡防大队（第20180227A号）事故认定，王丽平的车负该事故的全部责任。事故当日，任鹏旭被送至漯河医学高等专科学校第二附属医院救治，于2018年4月12日出院，住院60天。根据医院的各项收费票据，以上共花费医疗费14684.32元（14249.34+142.98+292）。在任鹏旭住院期间，王丽平垫付了医疗费用，任鹏旭垫了142元。2018年9月18日，经漯河冠东司法鉴定所司法鉴定，任鹏旭的伤残程度已构成十级伤残，鉴定费为700元，鉴定时检查费140元，合计840元。另查明，任鹏旭生于2013年7月26日，为农业家庭户口。其住院期间由其母王露护理。2017年河南省农村居民人均纯收入为12719.18元/年，居民服务业平均工资为36848元/年。另查明，该肇事车辆在人保漯河分公司投保了交强险及商业险（保险期间为2018年2月5日零时至2019年2月4日二十四时止）。该事故发生在保险期间内。以上事实，有事故认定书、住院收费专用票据、机动车辆保险单、司法鉴定意见书、当事人陈述等相关证据在卷佐证。一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。张愿军驾驶豫Ｌ×××**号轿车，与任鹏旭发生碰撞，造成任鹏旭受伤的交通事故，双方当事人均予认可，一审法院对该事实予以认定。漯河市公安局阴阳赵分局交管巡防大队出具第20180227A号道路交通事故认定书，认定王丽平的车负该事故的全部责任，双方均不持异议，一审法院予以认定。张愿军驾驶的豫Ｌ×××**号轿车在人保漯河分公司投保了交强险及商业险，上述事故均发生在保险期间，现任鹏旭依据事故认定及损害情况主张权利，于法有据。1.在本案中，任鹏旭住院60天，期间共花费的医疗费由王丽平垫付（可向保险公司申请赔偿或者另案处理），任鹏旭诉请的医疗费用为142元；2.营养费为600元（10元/天×60天）；3.住院伙食补助费为1800元（30元/天×60天）；4.护理费为6057.21元（36848元/年÷365天×60天）；5.因本次事故造成任鹏旭十级伤残，伤残赔偿金按农村居民标准计算，应为25438.36元（12719.18元/年×20年×10%）；6.交通费为600元（10元/天×60天）；7.关于精神抚慰金，根据本案实际情况，一审法院酌定为5000元。上述十项共计39637.57元。综上，鉴于王丽平的车负事故的全部责任，以上费用应由人保漯河分公司在交强险及商业险赔偿范围内承担39637.57元。判决：被告中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告任鹏旭各项损失共计39637.57元；二、驳回原告任鹏旭的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费950元，减半收取475元，由任鹏旭负担60元，由王丽平、张愿军负担415元。鉴定费共840元，由王丽平、张愿军负担。二审期间，当事人没有提交符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的二审新的证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，一审法院通过摇号选定了司法鉴定机构，对任鹏旭的伤情进行了鉴定，虽然人保漯河分公司对伤情鉴定结果有异议，且提出了重新鉴定的书面申请，但未提供证据证明能进行重新鉴定的情形，一审法院未予以重新鉴定符合法律规定。二、本案中，任鹏旭没有主张赔付医疗费，王丽平、张愿军垫付的医疗费，可以向人保漯河分公司主张支付，或者另案提出诉讼主张权益。综上所述，上诉人人保漯河分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费561元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋跃武审判员  于凤鸣审判员  陶京涛二〇一九年三月十三日法官助理任伟鹏书记员王艺伦