福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终119号 上诉人(原审原告)：詹皇元，男，1988年6月6日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：林远兆、王良芹，福建同荣仁律师事务所执业律师。 被上诉人(原审被告)：袁健华，女，1975年07月23日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：邱阿伟、郑遥力，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 被上诉人(原审被告)：李朝斌，男，1975年10月20日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 被上诉人(原审被告)：张维薇，女，1975年8月19日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 上诉人詹皇元因与被上诉人袁健华、李朝斌、张维薇案外人执行异议之诉一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2018）闽0802民初3543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。 詹皇元上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的原审诉讼请求。事实和理由：1.原判适用《物权法》、《合同法》的规定作为判决依据属适用法律错误；2.上诉人签订的《房产互换协议》真实有效、已在法院查封前的2012年11月占用房产、已支付全部房款、对未办理过户手续没有过错。 袁健华辩称，1.原判认定事实清楚，判决正确；2.《房产互换协议》不真实，上诉人长达6年时间怠于向张维薇主张差价款62万元、房产过户情况及房屋按揭情况均有悖常理；3.上诉人及时将自己名下大套房产按揭缴清过户，而对方却未予过户，其过错责任在上诉人自身。请求二审法院依法维持原判。 李朝斌、张维薇未予答辩。 詹皇元向一审法院起诉请求：判决停止对坐落于龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204室房屋(房产证号:龙房权证字第××号)的执行，并依法解除对该房屋的查封。 一审法院认定事实：2012年11月2日，张维薇（甲方）与詹皇元（乙方）签订了一份《房产互换协议书》，该协议约定，詹皇元将其名下的位于龙岩市新罗区曹溪街道石粉村莲南路(厦鑫碧水庄园)56幢1-4层5610房屋（房产证号：龙房权证字第××号，建筑面积235.88平方米，土地使用权证号：龙国用2011第**）、-1层5610及其配套的两个车库（建筑面积32.01平方米）与张维薇名下的位于龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204室房屋（所有权证号：龙房权证字第××号）互换；因双方互换房屋的价值不同，互换时甲方张维薇还应支付乙方詹皇元房屋差价款62万元，该款分三次支付，第一次支付时间为本协议签订时支付15万元，该协议签订后45天内支付25万元，余款22万元在双方办理完过户手续后付清；甲乙双方互换的房屋都是按揭房，从2012年11月1日开始双方剩下的按揭款由对方继续支付，双方付清按揭贷款后再办理过户手续等内容。协议签订后，张维薇（甲方）与詹皇元（乙方）将各自的互换房屋交给对方使用。2012年11月，詹皇元在龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204套房居住使用并向龙岩市绿景物业管理有限公司缴交物业管理费等费用。2013年12月31日，詹皇元将上述互换房屋过户至张维薇配偶李朝斌名下，并办理房屋所有权证（所有权证号：龙房权证字第××号，所有权人李朝斌，建筑面积235.88平方米，车库的建筑面积32.01平方米，土地权证号：龙国用2：龙国用2013第**李朝斌）。 2017年12月，新罗法院受理了袁健华诉李朝斌、张维薇民间借贷纠纷一案，并于2018年1月以（2018）闽0802执104号之一执行裁定书裁定查封张维薇名下位于龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204房屋（所有权证号：龙房权证字第××号）。该案经审理后，新罗法院于2018年8月14日以（2017）闽0802民初3833号民事判决书作出判决：李朝斌、张维薇应于本判决生效之日起三十日内共同偿还袁健华借款本金400000元，并支付从2014年8月1日起至款清之日止，按月利率2%计算的利息。该案生效后进入执行程序，詹皇元得知该案正在执行中，于是提出执行异议，以讼争房产属其向张维薇互换而来为由请求中止执行上述被查封房产。新罗法院于2018年5月30日以（2018）闽0802执异38号执行裁定书，裁定驳回案外人詹皇元的异议。案外人詹皇元不服该裁定，于2018年6月12日以袁健华、李朝斌、张维薇为被告提起案外人执行异议之诉，请求判如所诉。 另查明，张维薇以其所有的位于龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204室房屋（所有权证号：龙房权证字第××号）于2008年11月13日向中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行按揭贷款30万元，截止2018年9月13日张维薇、李朝斌已归还借款本金100787.25元，已偿付借款利息167413.23元，尚欠借款本金199212.75元至今未还。 一审法院认为，张维薇与詹皇元签订的《房产互换协议书》未违反法律法规的禁止性规定，但该协议书正在履行中尚未履行完。张维薇尚欠中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行的按揭贷款本金199212.75元未付清。根据《中华人民共和国物权法》第179条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”的规定，中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行据此规定对讼争套房设定了物权抵押担保，并依合同约定发放了贷款，其对讼争套房的抵押权合法有效，享有优先受偿权。新罗法院于2018年1月以（2018）闽0802执104号之一执行裁定书裁定查封张维薇名下位于龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204房屋（所有权证号：龙房权证字第××号）。在袁健华与李朝斌、张维薇民间借贷纠纷一案的判决进入执行程序后，当李朝斌、张维薇不履行上述按揭贷款和生效判决所确定的还款义务时，上述已被查封的抵押物将被新罗法院拍卖执行。中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行对上述抵押物被拍卖或变卖的执行款，享有优先受偿权。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十九条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据案外人的诉讼请求作出相应的裁判”的规定，詹皇元与张维薇互换房屋，但张维薇并未将龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204房屋的按揭贷款付清，讼争的房产需交清的款项尚未交清，詹皇元的主张不符合上述法律规定。詹皇元诉请要求中止对位于龙岩市新罗区西陂镇华莲路51号(清华园)4幢2层204室房屋（所有权证号：龙房权证字第××号）的强制执行措施，依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十九条规定，判决如下：驳回原告詹皇元的诉讼请求。一审案件受理费100元，由原告詹皇元负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未依法提交新证据。詹皇元对一审判决查明认定的事实除认为“1.遗漏认定李朝斌签订协议后已支付余款62万元；2.双方约定清华园的房子的按揭由李朝斌、张维薇归还”外无异议。袁健华对一审判决查明认定的事实除认为“认定詹皇元缴交物业费及互换房屋的事实没有依据”外无异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：詹皇元在一审庭审明确表示李朝斌、张维薇尚欠40万元未付，其第1点异议不能成立，第2点异议认可清华园房子的按揭由李朝斌、张维薇归还，属当事人自认，本院予以认可。根据现有证据，仅凭龙岩市绿景物业管理有限公司的收款收据不足以证明詹皇元实际居住在清华园案涉房屋，对于李朝斌、张维薇与詹皇元签订的《房产互换协议书》没有其他相应证据予以证实，本院不予认可。对当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，根据《房产互换协议书》的约定，张维薇与詹皇元互换房屋，张维薇应当支付詹皇元62万元补偿款，互换后的房屋按揭由各人自行承担，即本案讼争清华园房产的按揭应当由詹皇元负责。事实上，张维薇尚欠詹皇元40万元补偿款，按揭仍由张维薇负担，在张维薇主要合同义务均未完成的情况下詹皇元却于2013年12月31日和2014年1月2日将其名下的位于龙岩市新罗区曹溪街道石粉村莲南路(厦鑫碧水庄园)56幢1-4层5610房屋（房产证号：龙房权证字第××号，建筑面积235.88平方米，土地使用权证号：龙国用2011第2：龙国用2011第**其配套的两个车库（建筑面积32.01平方米）过户至张维薇配偶李朝斌名下，并办理房屋所有权证，整个交易有悖常理且没有相应证据予以证实，对《房产互换协议书》的真实性本院不予认可。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。詹皇元取得讼争房产的《房产互换协议书》的真实性本院不予认可，且詹皇元没有证据证明其在人民法院查封之前已合法占有该不动产，其异议主张不能成立。詹皇元在本案庭审结束后申请调查令于法无据，本院不予支持。詹皇元在本案庭审结束后向本院提交存款历史交易清单及光盘等新证据已经超过举证期限，本院不予质证。 综上所述，詹皇元的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。李朝斌、张维薇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审理。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11800元,由上诉人詹皇元负担。一审案件受理费变更为11800元由上诉人詹皇元负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  傅胜荣 审判员  张静瑜 审判员  陈小曼 二〇一九年三月二十八日 法官助理卢丰华 书记员廖毓斌