四川省泸州市江阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0502民初1772号 原告：徐世德，男，1955年12月9日生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：李万林，四川恒智达律师事务所律师。 被告：甘肃机械化建设工程有限公司，住所地：甘肃省兰州市西固区合水路**办公楼****，统一社会信用代码91620104224490280A。 法定代表人：陈想蕃，董事长。 委托诉讼代理人：任伟，男，该公司员工。 被告：吴学珍，女，1973年11月1日出生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：朱武玉，四川省泸县天兴法律服务所法律工作者。 被告：杨乾英，女，1979年4月30日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：曹茂林，四川省泸县天兴法律服务所法律工作者。 被告：梁光海，男，1963年8月12日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被告：贺茂召，男，1971年6月25日出生，汉族，住重庆市永川区。 委托诉讼代理人：王红运，重庆市永川区双石法律服务所法律工作者。 被告：白春林，男，1972年10月18日出生，汉族，住成都市武侯区。 被告：重庆超群致远实业有限公司，住所地：，住所地：重庆市渝**两路双龙大道**信用代码91500112622098874U。 法定代表人：覃礼超，董事长。 委托诉讼代理人：蒲大茂，男，该公司员工。 原告徐世德与被告甘肃机械化建设工程有限公司（以下简称甘肃机械化公司）、吴学珍、杨乾英健康权纠纷一案，本院立案受理后，本院依被告杨乾英的申请追加了梁光海、贺茂召、白春林作为本案的被告参加诉讼，又依原告徐世德的申请追加了重庆超群致远实业有限公司（以下简称重庆致远公司）作为本案的被告参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐世德的委托诉讼代理人李万林，被告甘肃机械化公司的委托诉讼代理人任伟，被告吴学珍的委托诉讼代理人朱武玉，被告杨乾英的委托诉讼代理人曹茂林，被告梁光海，被告贺茂召的委托诉讼代理人王红运，被告白春林，被告重庆致远公司的法定代表人覃礼超及其委托诉讼代理人蒲大茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐世德向本院提出诉讼请求：1、判令各被告参加工伤保险待遇连带赔偿原告454251元；2、诉讼费用由被告承担。在庭审中，将第一项诉讼请求的金额变更为510708元。事实和理由：被告甘肃机械化公司承建重庆永川大安通用机场项目飞行区场道工程，被告甘肃机械化公司将土石方工程违法分包给被告吴学珍、杨乾英，被告吴学珍、杨乾英招用原告从事土石方工程开采作业。2018年4月19日，原告在施工作业过程中被巨石砸伤右足受伤致残，经原告和被告杨乾英共同委托泸州科正司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，原告的伤情被评定为五级伤残。原、被告之间无法对原告的赔偿问题达成一致意见，故原告诉讼维权。 被告甘肃机械化公司辩称，1.其公司不是本案适格的被告，根据原告所诉其受伤的原因与其公司无关，公司不存在任何过错责任；2.其公司与原告不存在任何劳动、劳务、雇佣关系；3.涉案项目建设中，其公司未向各被告分包过土石方工程，更从未签订过任何合同，不能适用最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的相关规定；4.本案因雇佣合同下引起的健康权纠纷案件，不能参照工伤保险条例的相关规定，综上，请求驳回对我公司的所有诉讼。 被告杨乾英辩称，1.原告主张工伤保险待遇属于劳动争议案件，直接起诉至法院显然不当，应先向劳动争议仲裁委员申请仲裁，对仲裁裁决不服才可以向人民法院提起诉讼，本案违反仲裁前置程序，应当驳回原告的诉讼请求；2.被告吴学珍、杨乾英于2018年1月16日与贺茂召、白春林签订《石材开采承包协议》，贺茂召、白春林将位于永川××街道大安通用机场场地石材承包给吴学珍、杨乾英开采。同年2月22日，吴学珍、杨乾英又将该工程承包给梁光海开采。原告系梁光海招用的工人，原告的工作受梁光海管理、安排；3.2018年4月19日原告在施工地受伤是因自身重大过错受伤，违规作业导致，原告应承担事故责任；4.原告受伤后被送往医院治疗产生的医疗费136558.77元，由杨乾英垫支，应当在本案中一并处理解决；5.原告在该工地上上班不足一年，无法核算其受伤前12个月的平均工资，应当按受伤时上一年度泸州市职工月平均工资计算。且原告受伤时已满62周岁，不属于劳动法和劳动合同法保护范围，原告主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金项目主张不应当得到支持；6.原告的诉讼请求过高，应当充分举证并说理；7.本案原告发生事故受到损害，应当由具备用工主体资格的发包单位即被告甘肃机械化公司承担用工主体责任，确定由实际承包经营者或实际用工人承担工伤赔偿责任。 被告吴学珍辩称，与被告杨乾英意见一致。 被告贺茂召辩称，本案应有违法分包的用工主体存在，才有分包的行为。被告贺茂召与被告甘肃机械化公司之间没有承包、分包、内部承包中的任何一种法律关系，原告的受伤与其无关，其不认识原告也没有雇佣原告。 被告白春林辩称，其与原告没有雇佣关系，其只是与被告吴学珍、杨乾英有合同关系，原告方的损害应由与他有直接关系的人来承担赔付责任。 被告梁光海辩称，其是由被告杨乾英雇佣来干活的，因工人不够，其又让其他工人来一起干活，工资都是由杨乾英发放，其不是原告的雇主，不应承担赔偿责任。原告起诉的赔偿金额过高。 被告重庆致远公司辩称，其公司与原告互不相识，没有业务往来。原告请求追加其公司为被告不符合法律规定，请求驳回原告对其公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年10月10日，被告甘肃机械公司从重庆市永川区大安通用机场建设有限公司处承建了重庆永川区大安通用机场项目飞行区场道工程，工程包括场区土石方工程、地基处理工程、地基处理工程程、排水工程等。2018年1月16日，被告贺茂召、白春林（甲方）与被告杨乾英、吴学珍（乙方）签订了《石材开采承包协议》，约定：甲方将位于永川××街道大安通用机场场地内石材承包给乙方开采。2018年2月22日，被告杨乾英、吴学珍（甲方）与被告梁光海（乙方）签订了《石材开采承包协议书》，约定：甲方将位于大通机场场地内石材承包给乙方开采、…甲方必须为乙方购买保险，除保险之外的工伤，由甲乙双方共同负责。（注：甲方负责90%，乙方负责10%；必须在上班时间、工作场地内）。后被告梁光海雇佣原告徐世德进行石头开采工作。2018年4月19日，原告徐世德在施工作业过程中被巨石砸伤右足，被送往重庆医科大学附属永川医院治疗花去708.6元。后原告徐世德又转院至西南医科大学附属医院住院治疗29天，出院诊断为：1.右足毁损伤；2.右内、外踝、右足距骨、跟骨、骰骨、舟骨、外侧楔骨开放性粉碎性骨折；3.右足多处软组织皮肤缺损；4.乙型病毒型××。花去医疗费74347.33元，门诊费1963.82元。出院医嘱为：1.出院后伤口2天换药一次，术后14天视伤口愈合情况拆线；2.院外休息3月，康复科、消化内科门诊随访；院外继续保肝治疗。…2018年5月20日，原告徐世德在江阳区卫生院住院治疗12天，花去医疗费3148.76元。2018年6月22日，原告徐世德到西南医科大学附属医院检查产生门诊费418.4元。2018年7月9日，原告徐世德又到西南医科大学附属医院住院治疗25天，花去医疗费50521.88元。后原告自行委托泸州科正司法鉴定中心对其伤残等级、误工、护理及营养期鉴定。2018年10月8日，泸州科正司法鉴定中心作出泸科正［2018］临鉴字第1420号司法鉴定意见书，鉴定意见为：徐世德因工作事故致右下肢损伤（工伤标准）鉴定为五级伤残。徐世德右下肢所受损伤误工期评定为180天、护理90天、营养90天。在审理过程中，被告贺茂召申请对原告的伤残等级分别按照《人体损伤致残程度分级》、《劳动能力鉴定•职工工伤与职业病致残等级》标准分别进行鉴定，2019年8月2日，西南医科大学司法鉴定中心作出西南医大司鉴（2019）临鉴字第666号司法鉴定意见书，鉴定意见为：根据《人体损伤致残程度分级》标准，被鉴定人徐世德右踝关节以上缺失评定为七级伤残。根据《劳动能力鉴定•职工工伤与职业病致残等级》标准，被鉴定人徐世德右膝下中远段肢体缺失评定为五级伤残。花去鉴定费2050元。 另查明，被告杨乾英为原告徐世德垫付了医疗费、护理费、交通费等共计140558元。 又查明，2018年3月20日，被告甘肃机械化公司（甲方）与重庆致远公司（乙方）签订《石方爆破专业分包合同》，约定由乙方对甲方指定实际挖方作业范围的石方实施爆破。 以上法律事实，有原、被告身份信息，施工合同，《石材开采承包协议书》两份，《石方爆破专业分包合同书》，大安机场项目建设用地红线图，病历资料，医疗费票据，司法鉴定意见书，施工现场照片及当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为，本案争议焦点：1.原告徐世德工作受伤地点是否属于被告甘肃机械公司承建工程的范围；2.原告的损伤应由谁承担赔偿责任；3.原告的合理损失。 关于原告徐世德的受伤地点是否属于被告甘肃机械公司承建工程范围的问题。被告甘肃机械公司承建了重庆永川区大安通用机场项目飞行区场道工程，工程包含土石方项目，现原告及被告梁光海指认了原告徐世德受伤的地点在发包方处调取的大安通用机场施工项目红线图中，原告徐世德在大安机场项目范围内进行土石方开采时受伤，故本院认定原告徐世德是在被告甘肃机械公司承建的工程项目中受伤。被告甘肃机械公司主张原告的工作地点不属于被告甘肃机械公司承建工程的范围内，但被告未提供证据予以证明，本院不予采信。被告贺茂召认为其承包给杨乾英、吴学珍进行石材开采的地方是属于无主之地，被告贺茂召未提供证据证明其主张，本院不予支持。 关于原告的损失应由谁承担的问题。被告贺茂召、白春林虽不认可其从被告甘肃机械公司处分包了大安机场项目的土石方开采工程，但被告贺茂召、白春林与被告杨乾芳、吴学珍签订的《石材开采承包协议》中约定的工程地点是在大安通用机场的场地内，且被告白春林在庭审中认可其承建石材开采工程的地点就在被告甘肃机械公司承建的大安通用机场工程的场地内，而大安机场项目的土石方工程又在被告甘肃机械公司承建工程的范围内，据此本院认定被告贺茂召、白春林从被告甘肃机械公司处承包了土石方开采工程。被告贺茂召、白春林又将该工程转包给了被告杨乾芳、吴学珍，被告杨乾芳、吴学珍又将该工程转包给了被告梁光海，被告贺茂召、白春林、杨乾芳、吴学珍、梁光海等自然人均不具备相应施工资质，故可以认定该工程存在违法分包的情形。原告徐世德在被告甘肃机械公司承建工程中工作时受伤，参照《四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第13条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失承担连带赔偿责任。社会保险行政部门已认定为工伤的，按工伤保险规定处理。”的规定，原告因工受伤的损失应由被告甘肃机械公司承担赔偿责任，被告贺茂召、白春林、杨乾芳、吴学珍、梁光海承担连带赔偿责任。被告梁光海主张其也是受雇于被告杨乾芳、吴学珍，但其与被告杨乾芳、吴学珍签订的《石材开采承包协议》证明其与被告杨乾芳、吴学珍系承包关系，故对被告梁光海的主张，本院不予采信。原告徐世德并不是被告重庆致远公司聘请的员工，亦不是从事的该公司专属分包的爆破工作，故被告重庆致远公司在本案中不应承担赔偿责任。 原告徐世德的合理损失费用为：1.一次性伤残补助金，原告主张按照上一年度建筑行业就业人员年平均工资标准50725元计算，符合法律规定，本院予以支持。4227元/月×18个月＝76087.49元；2.停工留薪期工资，根据原告的伤情，停工留薪天数可计算至原告评残前一日，即2018年10月8日共173天。原告主张计算171天，没超过法律规定，本院予以支持。50725元/365天×171天＝23764.31元；3.一次性工伤医疗补助金，因统筹地区2018年职工月平均工资为58614元/12月﹦4884.5元，本院支持4884.5元×14个月﹦68383元；4.一次性伤残就业补助金，因原告已年满60周岁，达到法定退休年龄，该主张不应得到支持；5.住院期间伙食补助费，原告主张30元/天×66天﹦1980元，符合法律规定，本院予以支持；6.护理费，原告主张按照120元/天的标准计算过高，本院酌情支持按100元/天计算，原告虽住院66天，但其中杨乾英垫付25天的护理费，杨乾英主张25天的护理费共产生4750元，没有相应证据证明，本院按100元/天×25﹦2500元予以扣除，原告护理费共计4100元；7.交通费，原告主张1000元的证据不充分，但该费用确定会产生，可酌情确定700元；8.医疗费，永川医院门诊费708.6元，西南医科大学附属医院两次住院产生共计产生门诊及住院费共计127251.43元，黄舣卫生院门诊费3148.76元，合计131108.79元。原告主张的在弥陀中心卫生院的住院费用，因未提供相应的病历予以佐证，本院不予支持；9.鉴定费，第一次鉴定产生费用因原告未提供正式票据证明，本院不予支持。因第二次鉴定结论与第一次鉴定结论一致，被告贺茂召支付的鉴定费用由其自行承担；10.残疾辅助器具费，8802元。11.营养费，因工伤赔偿中无规定，原告主张于法无据，本院不予支持。 原告徐世德的总损失为一次性伤残补助金76087.49元+停工留薪期工资23764.31元+一次性工伤医疗补助金68383元+住院期间伙食补助费1980元+护理费4100元+交通费700元+医疗费131108.79元+残疾辅助器具费8802元﹦314925.59元。扣除被告杨乾英垫付的140558.79元，被告甘肃机械公司还应向原告徐世德支付174366.8元，被告贺茂召、白春林、杨乾英、吴学珍、梁光海承担连带赔偿责任。被告杨乾英主张原告在工作中有过错，应减轻被告的赔偿责任，本院认为，本案既系参照《工伤保险条例》有关规定处理，责任分担时不应考虑原告是否有过错，且被告亦未举证证明原告在本次事故中有过错，故对该主张，本院不予支持。 综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告甘肃机械化建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告徐世德停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、护理费、交通费、残疾辅助器具费等共计174366.8元； 二、被告贺茂召、白春林、杨乾芳、吴学珍、梁光海对上述赔偿费用承担连带责任； 三、驳回原告徐世德的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8114元，减半收取4057元，由被告甘肃机械化建设工程有限公司、贺茂召、白春林、杨乾芳、吴学珍、梁光海负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员 王 俊 二〇二〇年四月十五日 书记员 赖宏志