上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初173号原告：夏美星，男，1959年11月3日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：孙付坤，上海友义律师事务所律师。被告：上海凌保物业管理有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：张燕，总经理。委托诉讼代理人：姚天观，上海敬贤律师事务所律师。原告夏美星诉被告上海凌保物业管理有限公司(以下简称“凌保公司”)工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)作出的裁决，先后诉至本院。本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月8日公开开庭进行了审理。原告夏美星及委托诉讼代理人孙付坤、被告凌保公司的委托诉讼代理人姚天观到庭参加了庭审。后双方合意延长适用简易程序审理一个月。本案现已审理终结。原告夏美星向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告工伤医疗费人民币36,659.28元(以下币种同)；2、判决被告支付原告住院伙食补助费195元；3、判决被告支付原告一次性伤残补助金47,088.90元；4、判决被告支付原告一次性工伤医疗补助金46,992元；5、判决被告支付原告一次性伤残就业补助金46,992元；6、判决被告支付原告停工留薪期护理费29,760元；7、判决被告支付原告鉴定费350元；8、判决被告支付原告交通费1,000元。事实与理由：原告于2017年1月1日至被告处从事治安保卫等工作，约定月工资约为6,000元。2018年1月4日，原告在上班途中发生交通事故致伤，原告为此申请办理了工伤认定事宜，2019年4月10日，原告被上海市奉贤区人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2019年6月21日原告被鉴定为因工致残程度九级。现被告不愿意支付诉讼请求事项，原告多次找被告协商，被告均予以拒绝，原告于2019年8月16日辞职。被告的行为严重违反了法律法规之规定，为维护原告的合法权益，故起诉至法院。被告凌保公司辩称，不同意支付原告医疗费、住院伙食补助费，本案工伤由第三人交通事故引起，医药费、住院伙食补助费应该通过交通事故赔偿解决；一次性伤残补助金不属于工伤保险范围，交通事故已经补偿了12万余元；一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金可以由工伤保险赔偿，原告提出辞职，据退休年龄差两个月，按照保险法规定，距离退休不足五年的，每年减少20%，原告应获赔的金额应是其诉请的20%，被告从原告入职开始，每月支付原告500元，已经超过了原告的诉请金额，即使要求被告支付，原告也应退回被告多支付的金额；停工留薪期护理费没有事实依据，原告受伤后被告没有扣过原告工资，原告也不符合需要支付护理费的情况；交通费也应该在交通事故中赔偿，原告第二期的治疗还没有起诉，应该通过诉讼解决，不是本案处理范围；鉴定费350元应该由被告承担，但是原告入职后，被告每月都多发给原告500元，已经超出了原告的诉请数额，故不同意再额外支付。被告凌保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告不支付原告住院期间伙食费差额75元；2、判令被告不支付原告一次性工伤医疗补助金10,518元；3、判令被告不支付原告一次性伤残就业补助金10,518元；4、判令被告不支付原告劳动能力鉴定费350元。事实和理由：2017年1月1日，原、被告签订劳动合同，原告进入被告处从事保安工作。2017年2月26日，原告向被告出具申请书，请求被告给予原告每月500元补贴，社保费用由其本人缴纳，并承诺在公司工作期间发生的所有关系到工伤事故等伤害引发的各类费用，与公司无关。2018年1月4日，原告在上班途中发生交通事故，并就交通事故赔偿提起诉讼。之后，原告伤情经鉴定为因工致残程度九级。2019年8月16日原告向被告提出辞职。原告因2004年征地而转为非农户籍，征用地单位已为其缴纳15年小城镇社会保险。据此，原告2017年入职时，申请被告每月补贴500元，不再为其缴纳社会保险，这并不违反法律禁止性规定。再者，鉴定结论系2019年6月21日作出，补助标准应当适用上一年度的标准。另，原告长期领取失保补贴。被告认为，原告入职时，还在享受失保补贴待遇，一旦被告为其缴纳社保，此待遇就会消失，不缴纳社保，完全是原告自身的原因。被告累计依约支付原告补贴达32个月，合计支付补贴16,000元，再加上其每月领取的失保补贴，已远远超出工伤保险待遇，被告不服仲裁裁决，故诉至法院。原告夏美星辩称，不同意被告的诉请，被告公司有八九百人，没有人缴纳社保。签合同的时候，被告说如果不缴纳社保的话给500元补偿，如果要缴纳社保的话，就会被派到很远的地方上班，所以原告只能选择不交金，拿500元。补贴也不是一开始就有的，是后来才有这个补贴。被告的诉请缺乏事实根据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提供的裁决书、认定工伤决定书、初次(复查)鉴定结论书、鉴定费发票各1份、门急诊就医记录册2份、医疗费发票16张、出院小结2份、住院病人费用小项统计2份、道路交通事故认定书1份、劳务协议书1份、(2018)沪0120民初14803号民事判决书及庭审笔录各1份、(2019)沪0120执3994号裁定书1份、中国邮政储蓄银行交易明细1份、辞职信1份，被告提供的仲裁裁决书、申请书各1份。对双方有争议的证据，本院认证如下：对被告提供的失业人员基本信息，原告对其真实性、合法性、关联性均不认可，因被告无法提供原件，本院对其真实性不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2010年9月1日进入被告处工作，岗位为治安保卫，被告未为原告缴纳社会保险费，被告每月支付原告社保补贴500元。2018年1月4日6时50分，原告在上海市奉贤区大叶公路、东环路路口，骑行电动车与案外人金和文发生交通事故，奉贤交警部门认定原告在此次交通事故中负次要责任。2018年1月4日至2019年3月27日期间，原告先后两次至上海市第六人民医院住院治疗，共计住院6.5天，产生医疗费36,669.28元。2018年7月2日，原告为交通事故所受伤害向本院提起生命权、身体权、健康权纠纷诉讼，本院于2018年12月27日作出(2018)沪0120民初14803号一审民事判决书，判令案外人金和文支付原告医疗费12,049.35元、住院伙食补助费80元、护理费6,050元。2019年9月20日，本院作出执行裁定书，因案外人金和文已无财产可供执行，终结本次执行程序。2019年4月10日上海市奉贤区人力资源和社会保障局出具了认定工伤决定书，认定原告所受的事故伤害为工伤。2019年6月21日，奉贤区劳动能力鉴定委员会出具初次(复查)鉴定结论书，对原告工伤认定为因工致残程度九级，原告支付了劳动能力鉴定费350元。2019年8月16日，原告向被告提出离职。2019年9月5日，原告向区仲裁委申请仲裁，要求被告支付：1、工伤医疗费36,659.28元；2、2018年1月4日至2019年6月15日6.5天住院伙食补助费130元；3、一次性伤残补助金47,088.90元；4、一次性工伤医疗补助金46,992元；5、一次性伤残就业补助金46,992元；6、2018年1月4日至2019年1月4日停工留薪期护理费29,760元；7、劳动能力鉴定费350元；8、治疗过程中产生的交通费1,000元。2019年11月8日，区仲裁委作出裁决，裁令：1、被告支付原告2018年1月4日至2019年6月15日住院期间伙食补助费差额75元；2、被告支付原告一次性工伤医疗补助金10,518元；3、被告支付原告一次性伤残就业补助金10,518元；4、被告支付原告劳动能力鉴定费350元；5、对原告的其他请求不予支持。嗣后，双方均不服裁决，诉至本院。案件审理过程中，本院依职权调取了原告的社会保险缴纳情况，上海市社会保险事业管理中心奉贤分中心出具的证明中写明，原告在职期间的参保情况如下：2010年4月～2015年12月，上海日新热镀锌有限公司参保缴费；2016年1月～2016年6月，未缴纳本市城镇职工社会保险；2016年7月～2019年10月，本市灵活就业人员参保缴费。另，经上海市奉贤区医疗保险事务中心核算，若被告为原告缴纳了工伤保险，则原告就医过程中产生的医药费中，不可报销费用合计为374.26元。诉讼过程中，因原告不同意调解，故本院未主持调解。本院认为，依据法律规定，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。劳动者因工致残，依法享受社会保险待遇，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，致使劳动者发生工伤后无法从工伤保险基金中获得理赔的，用人单位应当承担相应的替代给付责任。本案中，原告虽然签订了不予缴纳社保申请书，但被告不为其缴纳社会保险费的行为违反了法律规定，显属无效。原告发生工伤后无法从工伤保险基金理赔的部分，被告应予以给付。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，《上海市人民政府关于贯彻实施〈社会保险法〉调整本市现行有关工伤保险政策的通知》【沪府发〔2011〕34号】规定：“经工伤人员本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，不足年限每减少一年，全额一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金递减20%……”，经本院审核，区仲裁委裁决的一次性伤残就业补助金10,518元及一次性工伤医疗补助金10,518元金额正确，本院予以确认。关于被告辩称的其每月支付原告500元社保补贴，累计金额已经超过原告应得的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金总额，所以要求原告返还，鉴于原告不同意在本案中一并处理，且未经仲裁前置程序处理，故被告的主张本院不予采纳，被告可就已支付的社保补贴向原告另行主张。关于一次性伤残补助金，原告因第三人侵权引起工伤，存在工伤保险请求权与侵权损害赔偿请求权的竞合。工伤赔偿是劳动者因发生工伤事故获得的一种社会保险利益，具有社会保险性质，侵权损害赔偿是劳动者因第三人侵权致害而取得，在工伤赔偿和第三人侵权竞合的情况下，工伤赔偿中的一次性伤残补助金与第三人侵权中的残疾赔偿金属于兼得项目，劳动者可就上述项目兼得利益。经核算，原告负伤前12个月的平均工资为5,232.10元，其中包含被告每月支付的社保补贴500元，应当剔除，故被告依法应支付原告一次性伤残补助金42,588.90元(即4,732.10元/月×9个月)。关于住院期间的伙食补助费，依据法律规定，劳动者因工致残，依法享受社会保险待遇，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤社保基金支付，原告受伤后共住院治疗6.5天，故被告应支付原告住院伙食补助费130元(即20元/天×6.5天)。鉴定费350元，亦应由被告承担。关于住院及出院后停工留薪期间护理费，依据法律规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告在停工留薪期内住院治疗6.5天，被告未派人对原告进行护理，故应承担相应的护理费，本院酌情支持715元(110元/天×6.5天)。对于出院之后的护理费，原告未提供相关依据，本院不予支持。关于医疗费，治疗工伤所需医疗费用符合国家和本市的工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤人员发生的工伤医疗和康复费用，经市或者区、县医保经办机构审核，由社保经办机构与本市定点医疗机构或者工伤康复机构结算。应当参加工伤保险而未参加或者未按规定缴纳工伤保险费的用人单位，未参加工伤保险或者未按规定缴纳工伤保险费期间，从业人员发生工伤的，由用人单位按照本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。经审核，原告因本次工伤就医共产生医疗费36,669.28元，其中不可报销费用合计374.26元，现原告已自费支出6,831.83元，差额部分6,457.57元应当由被告支付。本案原告系因受到第三人侵害的同时又被劳动行政部门认定为工伤，对于导致本次工伤的交通事故，原告亦提起侵权赔偿之诉，医疗费、护理费及住院伙食补助费虽已获得法院支持，但并未执行到位。根据法律规定，用人单位在履行了相应赔偿义务后，可就劳动者已实际获得的重复的赔偿部分取得追偿权，如原告就工伤保险待遇和侵权损害赔偿中的医疗费、护理费及住院伙食补助费项目获得重复赔偿的，被告可以向原告进行追偿，但追偿的数额不得超过7,302.57元。关于交通费，原告并未提供证明外省市就医的依据，故本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一项、第二项、第九项、第四十一条第一款、第六十条第一款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第三款、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告上海凌保物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告夏美星医疗费人民币6,457.57元；二、被告上海凌保物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告夏美星住院伙食补助费人民币130元；三、被告上海凌保物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告夏美星一次性伤残补助金人民币42,588.90元；四、被告上海凌保物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告夏美星一次性工伤医疗补助金人民币10,518元；五、被告上海凌保物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告夏美星一次性伤残就业补助金人民币10,518元；六、被告上海凌保物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告夏美星停工留薪期间护理费人民币715元；七、被告上海凌保物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告夏美星劳动能力鉴定费人民币350元；八、驳回原告夏美星其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告上海凌保物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 刘 雅二〇二〇年四月三十日书记员 白喻宁附：相关法律条文一、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费……（九）劳动能力鉴定费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。……第六十条用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。……二、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……第三十三条……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为７个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。