天津市和平区人民法院民 事 裁 定 书(2019)津0101民初5867号原告：蔡斯博，男，汉族，1973年2月15日出生，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：王占伟，天津冠浩律师事务所律师。被告：天津市和投投资担保有限公司，住所地天津市和平区新兴路都市花园5-1205-1。法定代表人：蔡斯博，董事长。被告：天津滨海天联集团有限公司，住所地天津开发区黄海路**中信物流科技园**单体****。法定代表人：王吉群，总经理。被告：王吉群，男，汉族，1954年9月17日出生，住北京市海淀区。原告蔡斯博与被告天津市和投投资担保有限公司、天津滨海天联集团有限公司及王吉群请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法进行审理。蔡斯博向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告天津市和投投资担保有限公司立刻到天津市和平行政许可服务中心办理法定代表人变更事项；2、请求依法判令被告天津市和投投资担保有限公司配合天津市和平行政许可服务中心将原告的名字从“法定代表人”一栏的记载中涤除，以及职务栏相关职务涤除；3、请求依法判令被告天津滨海天联集团有限公司及被告王吉群协助办理上述变更事项，并将被告天津市和投投资担保有限公司法定代表人变更为王吉群；4.判令三被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2011年1月在被告天津滨海天联集团有限公司担任财务经理，并于2013年11月正式办理了离职手续。在原告任职期间，被告天津滨海天联集团有限公司强行安排其为被告天津市和投投资担保有限公司的法定代表人。在原告离职时，其虽然承诺将原告从该职务中涤除，但是一直未能履行其承诺，现原告因担任被告天津市和投投资担保有限公司法定代表人一职，其合法权益受到了损害，故原告诉讼来院，要求判如所请。原告围绕诉讼请求依法提交的证据为：1、被告天津市和投投资担保有限公司工商档案，证明原告成为法定代表人的过程与时间，2011年6月13日召开了股东会，同日进行了工商登记的变更；2、委托书，证明被告天津市和投投资担保有限公司与被告天津滨海天联集团有限公司出具声明，原告仅为天津市和投投资担保有限公司的挂名法定代表人，并不参与天津市和投投资担保有限公司的实际经营业务，对外由天津滨海天联集团有限公司承担责任；3、承诺书，证明被告天津滨海天联集团有限公司承诺因被告天津市和投投资担保有限公司经营行为产生的法律责任全部由被告天津滨海天联集团有限公司承担，原告仅为被告天津市和投投资担保有限公司的挂名法定代表人，并不参与被告天津市和投投资担保有限公司的实际经营业务；4、天津滨海天联集团董事局文件，证明原告在被告天津滨海天联集团有限公司处任财务经理；5、天津市五大湖工贸有限公司营业执照，证明被告天津滨海天联集团有限公司将公司员工作为其名下子公司法定代表人是经常性行为；6、企业基本信用信息报告，证明天津滨海天联集团有限公司的法定代表人为被告王吉群，被告天津滨海天联集团有限公司将公司员工作为公司名下子公司法定代表人是经常性行为；7、（2019）津0115民初794号天津市宝坻区人民法院民事判决书，证明天津滨海天联集团有限公司员工张某起诉天津滨海天联集团有限公司的法院判决，其表明张某的情况与原告是一致的；8、证人卢某证言，证明被告王吉群为被告天津滨海天联集团有限公司与天津市和投投资担保有限公司的实际控制人；9、天津市社保缴费人员查询清单、天津市社会保险缴费证明，证明原告在被告天津滨海天联集团有限公司的任职期间；10、离职确认书，证明被告天津滨海天联集团有限公司撤销了原告担任被告天津市和投投资担保有限公司法定代表人身份的书面说明，并承诺做变更；11、被告天津市和投投资担保有限公司的企业信用信息报告，证明被告天津滨海天联集团有限公司为被告天津市和投投资担保有限公司的实际控制人；12、被告天津滨海天联集团有限公司的企业信用信息报告，证明被告天津滨海天联集团有限公司的实际控制人为被告王吉群；13、天津市开发区世博投资有限公司企业信用信息报告，证明天津市开发区世博投资有限公司是被告天津滨海天联集团有限公司的第一大股东，其实际控制人为被告王吉群；14、被告天津和平投资发展集团有限公司企业信用信息报告，证明其是天津滨海天联集团有限公司的第二大股东；15、中国执行信息公开网网页截图，证明原告基本权益受到侵害；16、证人周某证言，证明被告王吉群实际控制天津市和投投资担保有限公司；17、证人张某证言，证明原告是被告天津市和投投资担保有限公司的挂名法定代表人，被告天津市和投投资担保有限公司的实际控制人是被告王吉群。对原告提交的证据，本院依法予以确认并在案佐证。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告天津和平投资发展担保有限公司于工商登记中显示，公司的注册资本为10000万元，股东为被告天津滨海天联集团有限公司，持股比例为95%；另一股东为天津市和创投资发展有限公司，持股比例为5%，两股东均已实缴出资。该公司营业期限为2003年11月28日至2023年11月27日，公司类型为有限责任公司，经营范围为中小企业贷款信用担保、租赁担保、经济合同担保、投资管理咨询。《天津市和平区投资担保有限公司章程》显示了被告天津市和平区投资担保有限公司名称，住所，经营范围，注册资本，股东名称、出资额及出资方式，股东会及董事会的组成、职权、会议召集程序及行使表决权的相关内容。其中该章程表明，股东会由全体股东组成，是公司的权利机构，根据《公司法》第三十八条行使职权。公司设立董事会，成员为5人，由股东会选举产生。董事会设董事长1人，由董事会全体成员过半数选举产生。公司董事长为公司的法定代表人。2011年6月13日，被告天津和平投资发展担保有限公司召开了股东会，会议通过了修改公司章程，将公司董事会成员5人，修正为成员为3人。同时，免去原告公司法定代表人的职务，选举了原告作为公司法定代表人。对此，公司将上述变更内容在工商部门进行了公司变更登记。国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告显示，被告天津市和投投资担保有限公司的董事长及经理为原告，监事为被告王吉群。上述工商注册备案中均有原告作为被告天津市和投投资担保有限公司法定代表人的签名。另查明，被告天津市和投投资担保有限公司出具的《委托书》表明，该公司两股东委托原告担任公司法定代表人，公司对外担保的一切事宜均由公司控股股东天津滨海天联集团有限公司负责，与原告无关。该委托书由公司两股东的签章。原告还提交了被告天津滨海天联集团有限公司出具的《承诺书》，该《承诺书》表明原告系其委派担任被告天津市和投投资担保有限公司法定代表人，其没有任何股份和出资，如被告天津市和投投资担保有限公司及被告天津滨海天联集团有限公司的经营行为给原告个人带来任何损失和责任，由被告天津滨海天联集团有限公司一律承担。另查明，根据被告天津滨海天联集团有限公司董事局于2012年10月12日出具的《关于对蔡斯博、谌世仁同志的任命决定》表明，原告被任命为被告天津滨海天联集团有限公司副总经理兼任金融证券部经理。2013年11月1日，被告天津滨海天联集团有限公司出具了《离职确认书》显示，原告于2011年1月在被告天津滨海天联集团有限公司任财务部经理，一直都是在该公司工作，并于2013年11月1日离职。另原告受公司委托担任公司旗下的天津市和投担保有限公司法定代表人，未参与该公司经营管理，原告本人多次提出变更其法定代表人的要求，被告天津滨海天联集团有限公司承诺待条件成熟立刻办理变更手续，由此给原告本人带来的一切损失和后果由被告天津滨海天联集团有限公司负责。对此，原告亦提交了相关证据及证人证言，证明原告为被告天津市和投投资担保有限公司的挂名法定代表人，其中原任该公司客户经理卢某作为证人出庭进行了作证。原告还表示，被告天津滨海天联集团有限公司将公司员工作为公司名下子公司法定代表人是经常性行为另查明，原告提交了被告天津滨海天联集团有限公司的企业信用信息报告及天津市开发区世博投资有限公司企业信用信息报告显示，被告王吉群为天津市开发区世博投资有限公司股东及董事长，天津市开发区世博投资有限公司为被告天津滨海天联集团有限公司股东，被告王吉群任被告天津滨海天联集团有限公司董事长。对此原告表示被告天津滨海天联集团有限公司又是被告天津市和投投资担保有限公司的大股东，故被告王吉群为天津市和投投资担保有限公司的实际控制人，故此，原告要求三被告将其从被告天津市和投投资担保有限公司工商登记备案法定代表人处涤除，更换为其实际控制人被告王吉群。另查明，根据（2018）津0102执250、295、351、356号天津市河东区人民法院限制消费令及中国执行信息公开网网页截图显示，因被告天津市和投投资担保有限公司未履行生效法律文书确定的给付义务，被法院依法限制天津市和投投资担保有限公司及公司法定代表人不得实施有关高消费及非生活和工作必须的消费行为。本院经审查认为，根据《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第十六条的规定，企业法人章程的内容应当符合国家法律、法规和政策的规定，并载明下列事项，其中第（七）项规定了，法定代表人产生的程序和职权范围。同时，根据公司法及被告天津市和投投资担保有限公司章程的规定，公司法定代表人由公司董事长担任，由股东会选举产生董事会成员，董事会选举产生董事长。对此，根据工商注册信息表明，原告被选任为被告天津市和投投资担保有限公司法定代表人是该公司依照法律及公司章程的规定，通过了公司股东会决议，并经工商登记注册备案。该档案中有原告的签名认可，原告对此属于明知。且依据法律及公司章程的规定，变更该公司法定代表人亦应召开公司股东会进行决议，研究是否变更，以及变更的人选，最终依据公司法及公司章程规定的程序表决通过。工商行政部门，即天津市和平区行政许可服务中心是根据公司股东会的决议进行相关变更备案登记的，没有上述生效的公司决议，相关行政部门无权进行变更登记。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》的相关规定，公司召开股东（大）会本质上属于公司内部治理范围，对此司法不介入干预。其需经召开股东会选任公司法定代表人的事项亦属于公司内部治理范围，为公司自治的范畴，依照民事诉讼法的规定，其不属于法院受理民事诉讼范围。对原告的涉案诉讼请求，本院依法不予受理，已经受理的，应予驳回起诉。至于原告提出其仅为公司的挂名法定代表人，且因此其权益受到了损害，根据《中华人民共和国民法总则》的相关规定，公司的法定代表人是依照法律或者法人章程的规定，代表公司从事民事活动的负责人，其对内决定法人的经营计划和投资方案，对外代表了公司从事的民事活动，以及履行行政、司法程序方面的手续。原告作为完全行为能力人及公司的财务经理应当充分了解作为法定代表人的职权及所承担的相关职责，故对于原告提出其为公司的挂名法定代表人，其应属于违法违规的情形，对此，原告与被告天津市和投投资担保有限公司均存在过错，故对于原告因此而造成的涉案权益损失，其对外应自行承担，其对内可依据法律规定及被告天津市和投投资担保有限公司及天津滨海天联集团有限公司的相关承诺，另行解决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、第八十一条，《中华人民共和国公司法》第十三条、第二十五条、第三十七条第（二）项、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第（四）项之规定，裁定如下：驳回蔡斯博的起诉。案件受理费80元全部退还原告蔡斯博。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  周 军审 判 员  冯 震人民陪审员  卢凤萍二〇二〇年四月三日书 记 员  季 青附：本裁判文书所依据的具体法律条文规定《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。第八十一条营利法人应当设执行机构。执行机构行使召集权力机构会议，决定法人的经营计划和投资方案，决定法人内部管理机构的设置，以及法人章程规定的其他职权。执行机构为董事会或者执行董事的，董事长、执行董事或者经理按照法人章程的规定担任法定代表人；未设董事会或者执行董事的，法人章程规定的主要负责人为其执行机构和法定代表人。《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第四十四条有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十条另有规定的除外。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。《全国法院民商事审判工作会议纪要》公司法40条101条29、公司召开股东（大）会本质上属于公司内部治理范围。股东请求判令公司召开股东（大）会的，人民法院应当告知其按照《》第或者第规定的程序自行召开。股东坚持起诉的，人民法院应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第十六条企业法人章程的内容应当符合国家法律、法规和政策的规定，并载明下列事项：（一）宗旨；（二）名称和住所；（三）经济性质；（四）注册资金数额及其来源；（五）经营范围和经营方式；（六）组织机构及其职权；（七）法定代表人产生的程序和职权范围；（八）财务管理制度和利润分配形式；（九）劳动用工制度；（十）章程修改程序；（十一）终止程序；（十二）其他事项。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。