广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终946号上诉人（原审原告）：黎金华，男，1974年11月11日出生，汉族，住广东省云浮市新兴县*****重明㙟村二队53号，公民身份号码441************210。委托诉讼代理人：周夏文，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东唯镁时代家居有限公司，住所地广东省佛山市三水区**********规划B小区53号地（F6）A单元，统一社会信用代码9********7L。法定代表人：肖青山。委托诉讼代理人：欧冬花，广东华法（三水）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘璐，男，该司员工。上诉人黎金华因与被上诉人广东唯镁时代家居有限公司（以下简称唯镁公司）合同纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2019）粤0607民初3871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黎金华向一审法院起诉请求：1.唯镁公司向黎金华返还预付款70000元；2.唯镁公司向黎金华赔偿误工费20000元；3.诉讼费用由唯镁公司承担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、唯镁公司于判决生效之日起十日内向黎金华赔偿损失3000元；二、驳回黎金华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取即1025元（黎金华已预交），由黎金华负担991元，由唯镁公司负担34元。黎金华不服上述判决，向本院提起上诉。上诉请求：1.撤销一审判决,改判解除双方于2019年6月9日签订的《合同书》，唯镁公司向黎金华返还预付款70000元和赔偿误工费20000元;2.本案一、二审诉讼费用由唯镁公司承担。事实和理由如下：一、唯镁公司存在根本违约行为，黎金华有权解除合同并要求唯镁公司返还预付款和支付误工费，一审法院认定事实不清，适用法律错误。唯镁公司未向黎金华交付符合合同约定的样品。唯镁公司交付的货物不符合合同约定，存在质量问题。《合同书》第7-2条虽约定“甲方（唯镁公司）发往乙方（黎金华）货物，因生产质量问题，乙方必须在到货两天内以书面形式告知甲方，经甲方同意后方可退换”，对此，黎金华收到交付的家具产品后，需到物流地点提货，将家具产品转移到经营场所后还需拆包装、组装，黎金华并非专业安装人员，在有限的两日内根本无法对所交付的产品是否存在质量问题进行判断，否则事实上排除了黎金华提出质量异议的权利，因此，前述关于质量异议期的约定属于排除黎金华主要权利的无效格式条款。经黎金华发出《催告函》后，唯镁公司对前述质量问题至今未做有效处理，唯镁公司的行为己经构成根本违约，黎金华有权解除合同并要求唯镁公司支付违约金。一审法院认定事实不清。二、本案争议最大的地方是进货定金如何使用的问题，案涉《合同书》为格式合同，其中有关进货定金的5-2条款属于无效的格式条款，该条款实际上已经导致双方合同难以继续履行，一审法院未予以审查，属于认定事实错误，适用法律错误。本案中进货定金的性质为“预付货款”，《合同书》第5-2条属于无效的格式条款，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条的规定，黎金华与唯镁公司签订的《合同书》属于为了重复使用而预先拟定的格式合同，但唯镁公司并未采取合理的方式提请黎金华注意免除或者限制其责任的条款，而根据《合同书》第5-2条的约定内容可知，黎金华向唯镁公司交付的进货定金实质上只能通过抵扣的方式使用，该条款的进货定金从性质上而言应当属于货款，交付货款后行使进货权利是黎金华的主要权利，该条款意味着黎金华如果要进货，所交付的进货定金无法直接用于进货，黎金华必须额外再交付货款方可进货，该条款加重了黎金华的责任、排除了黎金华的主要权利，也违背了黎金华的真实意思，违背了诚实信用原则。为此，黎金华向唯镁公司发出催告函要求按照进货定金金额发货，至今为止，唯镁公司仍未向黎金华交付货物。唯镁公司已构成根本违约，并且双方争议已经导致信任基础丧失，已经无法继续履行合同。但一审法院对此重要事实完全忽略，属于认定事实不清，适用法律错误。三、唯镁公司的经营模式有违诚实信用原则，通过网络作夸大事实的宣传，诱导黎金华及其他经营商签订合同、交付款项，抓住经营商多为全国各地不同的人的特点以及维权成本高不愿维权的心理，提供与合同价值不相符的产品，以格式条款侵害经营商的合法权益，已在社会造成了非常恶劣的影响，恳请法院从法律的公正价值、判决的社会效果等方面出发，查清事实，正确适用法律，维护受害者的合法权益。针对黎金华的上诉，唯镁公司未作答辩。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，黎金华与唯镁公司签订的《合同书》除对货物的订货、供应进行约定外，还约定唯镁公司授权黎金华为广东省肇庆市的经销商，并对补贴、奖励，培训、指导等权利义务内容进行约定，可见，双方并非纯粹以转移标的物所有权为目的的买卖合同关系，成立的是复合的无名合同关系，故本案案由应为合同纠纷。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院确定本案二审期间的争议焦点为：黎金华诉请唯镁公司返还预付款70000元及赔偿误工费20000元是否有充分依据。本案中，黎金华诉请唯镁公司不按已收的70000元交付等额价值货物和已交付的货物存在质量问题，构成根本违约，其有权解除合同并要求唯镁公司返还预付款及赔偿损失。经审查，本院对此具体分析如下：其一，双方签订的《合同书》第2-1条约定黎金华一次性支付70000元进货定金是其取得唯镁公司形象店经营权的必要条件，可见该70000元性质为进货定金而非预付货款。与此同时，关于该70000元的使用，《合同书》第5-2条明确约定进货定金使用直接按八五折进货抵扣，抵完为止。可见上述合同对黎金华已付的70000元设定了一定返还条件，而相关约定内容并不违反我国法律、行政法规的强制性效力性规定，且黎金华作为具备完全民事行为能力的自然人，其在签署合同开展商事交易之前应尽审慎注意义务，在无相反证据的情况下，应认定经其签署的案涉《合同书》的内容是其真实意思表示。因此，在黎金华的订货金额未达《合同书》约定的返还全部进货定金条件时，唯镁公司无需向其交付与70000元进货定金等额价值的货物，故黎金华以唯镁公司未向其交付价值70000元的货物为由，主张唯镁公司根本违约，与合同约定不符。其二，关于货物质量问题。双方2019年7月12日和7月13日的微信聊天记录以及唯镁公司售后人员确认须向黎金华补发的配件清单表明，唯镁公司向黎金华交付的案涉货物确存在配件缺漏问题，而对此双方达成了由唯镁公司补发配件的合意，且现有证据显示，双方未明确具体的配件补发时间。因此，唯镁公司于2019年9月15日向黎金华寄送补发的配件，虽与双方确定须补发的配件清单之日相距两个多月，难免对黎金华的经营造成一定影响，但在黎金华未举证证明其曾催促或要求唯镁公司限期补发的情形下，不足以得出唯镁公司上述补发存在严重迟延，以致黎金华合同目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条和第一百一十三条的规定，唯镁公司的案涉履约行为未构成根本违约，故黎金华诉请解除合同，并要求唯镁公司退还预付款，缺乏事实和法律依据，一审对此不予支持，并综合考量唯镁公司的违约程度、黎金华的损失和其拒收补发配件的情况，酌定唯镁公司就其违约情形应向黎金华赔偿损失3000元，并无不当。综上所述，黎金华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1975元，由黎金华负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗 睿审 判 员  李秀红审 判 员  曾慧元二〇二〇年四月十四日法官助理  翁兰芳书 记 员  梁少惠