福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终426号 上诉人（原审被告）：南安市翔云镇人民政府，住所地福建省南安市翔云镇人民政府大院。 法定代表人：郭莎娜，系该镇镇长。 委托诉讼代理人：郑志峰，福建正成功律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄宇航，福建正成功律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福建省惠一建设工程有限公司，住所地福建省惠安县螺城镇中心花园**楼**。 法定代表人：张国民，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：康锦平，福建炜杰律师事务所律师。 上诉人南安市翔云镇人民政府(下称翔云镇政府)因与被上诉人福建省惠一建设工程有限公司(下称惠一建公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初2055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 翔云镇政府上诉请求：1.依法裁定撤销一审判决，发回重审或改判驳回惠一建公司诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用全部由惠一建公司承担。事实和理由：一、原审法院程序存在瑕疵。翔云镇政府收到起诉材料及开庭传票后立即与原审法院及惠一建公司联系，主张延期开庭，由翔云镇政府与惠一建公司自行委托第三方机构对涉案工程的总造价、质量进行评估、鉴定，得出评估、鉴定报告后翔云镇政府与惠一建公司自行协商解决，该主张得到惠一建公司的同意。之后，翔云镇政府与惠一建公司进行了多次的协商，但是没有形成统一的意见，在此期间，原审法院却没有依法另行确定开庭时间，导致翔云镇政府无从行使应诉答辩的权利，原审法院程序存在瑕疵，依法应发回重审。二、原审认定涉案工程已验收合格错误。事实上，惠一建公司至今未向翔云镇政府提交工程的相关资料并配合翔云镇政府完成竣工验收，致使涉案工程至今未能通过验收，惠一建公司关于支付保修金的主张尚未具备支付条件。惠一建公司提交的证据《房屋建筑工程质量保修书》第五条约定“本工程质量保修书，由施工合同发包人、承包人双方在竣工验收前共同签署，作为施工合同附件，其有效期限至保修期满”，该条可以证明在签署《房屋建筑工程质量保修书》之时涉案工程尚未竣工验收。《建设工程质量管理条例》第四十条规定“建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算”；同时翔云镇政府与惠一建公司的《房屋建筑工程质量保修书》第二条第7款约定“其他项目保修金期限约定如下：保修金分期，二年后付保修金16.90万元；五年后付11.2678万元，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算”。根据上述法律法规之规定及翔云镇政府与惠一建公司之约定，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算，而涉案工程至今尚未验收合格，可见质量保修期尚未起算，显然不具备支付条件。三、原审支持惠一建公司关于按中国人民银行规定的同期同类贷款利率支付自2017年10月1日起至实际还款之日止的保修款利息的诉求明显缺乏事实和法律依据。如前所述，翔云镇政府与惠一建公司约定质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算，但是具体到本案中，惠一建公司未能提供工程已经验收合格的证据，依法应承担举证不能的不利后果，本案工程保修金尚未具备支付条件，惠一建公司主张自2017年10月1日起支付保修金利息的诉讼请求没有事实和法律依据。四、涉案工程存在质量问题。涉案工程存在楼板漏水、墙体不平、门窗质量较差达不到标准等质量问题，翔云镇政府多次要求惠一建公司对该些质量问题进行处理，但是惠一建公司却以各种理由推诿，以至该些质量问题至今未能解决。综上所述，原审程序存在瑕疵且事实认定不清，判决明显错误。 惠一建公司答辩称，涉案工程已于2015年9月份竣工交付，进入保修期，至2017年9月份已满2年，原审判决翔云镇政府负有支付保修金169000元义务，并支付相应利息是正确的。翔云镇政府主张其委托他人对涉案工程进行维修与事实不符。涉案工程交付翔云镇政府后，翔云镇政府擅自使用，又以质量问题提出主张，依法不应支持。翔云镇政府的上诉不应予以支持。 惠一建公司向一审法院起诉请求：1.判令翔云镇政府立即支付惠一建公司工程保修金169000元，并按中国人民银行规定的同期同类贷款利率支付自2017年10月1日起至实际还款之日止的利息；2.判令翔云镇政府承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：惠一建公司承建的翔云镇政府计生服务中心和政府食堂及宿舍周转房工程，惠一建公司、翔云镇政府双方于2015年9月20日办理了竣工结算，确认工程总造价合计5633562元，已付工程进度款4506850元。结算后，翔云镇政府支付工程款845034元，预留281678元作为工程保修金。2015年9月30日，惠一建公司、翔云镇政府签订了《房屋建筑工程质量保修书》，对预留保修金281678元约定分期支付，二年后付保修金169000元，五年后付112678元。第一期保修金169000的付款期限于2017年9月30日届满，但翔云镇政府至今未付。惠一建公司于2019年2月18日提起本案诉讼。 一审法院认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程经竣工验收合格，承包人惠一建公司请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。惠一建公司请求翔云镇政府支付工程保修金人民币169000元并按中国人民银行规定的同期同类贷款利率支付自2017年10月1日起至实际还款之日止的利息，于法有据，可以支持。南安市翔云镇政府经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：南安市翔云镇政府应于判决生效之日起三日内支付福建省惠一建设工程有限公司人民币169000元及利息损失(从2017年10月1日起至实际还款之日止按中国人民银行同期贷款利率计付)。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3876元，减半为1938元，由南安市翔云镇政府负担。 二审期间，除第一期保修金169000的付款期限于2017年9月30日届满外，本院查明的事实与一审查明的事实一致。 本院另查明，1.双方当事人均认可案涉工程至今未竣工验收。2.2016年6月7日，翔云镇政府发工作函告知惠一建公司：案涉工程于2015年9月份竣工后进入保修期。翔云镇政府于2016年1月迁入使用，期间发现楼房多处严重漏水及渗透，造成电路短路致使办公设备无法正常使用。限期要求惠一建公司修缮等。 二审期间，翔云镇政府围绕其上诉请求提供如下证据：建筑装修工程施工合同、工程竣工验收报告、装修预算清单及发票，以此证明翔云镇政府委托案外人福建省长宏建设工程有限公司对涉案工程屋面防水维修、墙壁粉刷、零星修缮共花费43177元，及以该款项为基数分别按5%、16%基数计付的工程管理费、工程税费，这些费用应抵扣保修金。 惠一建公司质证称，从书证内容看，翔云镇政府主张上述费用系用于重新改装，增加隔墙、踢脚线及定做生态门产生的费用。而不是涉案工程质量问题的维修。实际上，涉案工程仅存在零星质量问题，如水龙头坏了等，惠一建公司已履行维修义务。 本院认为，二审期间，翔云镇政府提供的书证内容记载涉案工程增加隔墙、踢脚线及定做生态门产生的费用，与双方当事人争议涉案工程是否因质量问题而委托他人维修不具有关联性，故本院对翔云镇政府二审期间提供的书证的真实性不予审查认定。 二审中，当事人争议的焦点为：1.一审审理程序是否合法？2.惠一建公司诉请翔云镇政府返还工程款169000元应否予以支持？ 本院认为，经查阅一审卷宗材料，一审法院于2019年3月4日向翔云镇政府送达应诉文书及开庭传票，2019年4月11日开庭审理本案，翔云镇政府没有正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理，符合法律规定，并无不当。翔云镇政府主张一审审理程序存在瑕疵，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。涉案工程未经竣工验收，翔云镇政府于2016年1月迁入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，2016年1月视为涉案工程竣工日期。自2016年1月计起至惠一建公司提起本案诉讼的2019年2月18日，双方合同约定二年保修期已超过，翔云镇政府未能提供有效的证据证明在此期间内工程出现质量问题，惠一建公司拒修而委托他人修理，从而产生维修费用应从预留的保修金中抵扣的事实，因此，翔云镇政府上诉主张其免于返还惠一建公司保修金169000元，与双方合同约定不符，本院不予支持。 综上，本案保修金169000元的付款期限届满日为2018年1月，一审判决认定届满日为2017年9月30日有误，应予纠正。另外，基于中国人民银行贷款基准利率这一标准已于2019年8月20日开始取消，本院对惠一建公司所请求利息的计算标准亦作相应变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初2055号民事判决变更为“南安市翔云镇政府应于本判决生效之日起三日内支付福建省惠一建设工程有限公司人民币169000元及利息损失(从2018年2月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计付；自2019年8月20日至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）”。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费3876元，由上诉人南安市翔云镇人民政府负担。 本判决为终审判决。 审判长  王佳华 审判员  孙志坚 审判员  王一平 二〇二〇年四月十六日 书记员  赖俊杰 附：主要法律条文和执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。