湖北省天门市人民法院刑 事 判 决 书(2019)鄂9006刑初310号公诉机关湖北省天门市人民检察院。被告人刘继红，男，1972年12月23日出生于湖北省天门市，汉族，中共党员，初中文化，无固定职业，户籍所在地天门市，现住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月20日被黄石市公安局刑事拘留，同年12月28日被逮捕，2019年8月14日被提押至天门市看守所被。现羁押于天门市看守所。辩护人金晓葵，湖北鹰之歌律师事务所律师。辩护人陈广洲，湖北乾行律师事务所律师。被告人刘兵，男，1972年12月24日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，户籍所在地天门市，现住天门市。因本案于2014年9月24日被天门市公安局决定行政处罚十日并处罚款贰仟伍佰元（均已执行）。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年12月25日被黄石市公安局决定刑事拘留并羁押于天门市看守所，同年12月29日被转至黄石市看守所羁押，2019年1月31日被逮捕，同年8月14日被提押至天门市看守所。现羁押于天门市看守所。辩护人胡妮，湖北晨睿律师事务所律师。被告人杨卫红，男，1968年11月25日出生于湖北省天门市，汉族，中共党员，初中文化，无固定职业，住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月30被黄石市公安局取保候审，同年8月22日经本院决定对其取保候审。指定辩护人周立帆，湖北晨睿律师事务所律师。被告人苏拥军，男，1967年9月6日出生于湖北省天门市，汉族，中共党员，初中文化，无固定职业，住天门市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月30被黄石市公安局取保候审，同年8月22日经本院决定对其取保候审。指定辩护人潘俊杰、郭为，湖北法卒律师事务所律师。天门市人民检察院以鄂天检刑诉（2019）299号起诉书指控被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军犯开设赌场罪，于2019年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天门市人民检察院指派检察员陈俊博出庭支持公诉，被告人刘继红及其辩护人金晓葵、陈广洲，被告人刘兵及其辩护人胡妮，被告人杨卫红、苏拥军均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2012年底，被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军四人商议合伙开设赌场，由刘继红、刘兵出资，杨卫红负责场地及组织赌客客源，苏拥军负责赌场接待，并按照刘继红、杨卫红各占股三成，刘兵、苏拥军各占股二成进行分红或赔付。2012年年底至2014年9月份期间，四人按此约定多次在天门市开设赌场，以摇骰子猜单双的方式组织多人参与赌博，非法获利，并将赌场盈利的钱“抽头放码”。仅2013年12月24日至2014年1月21日期间，刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军四人在天门市蒋场镇西湖村等地以上述方式开设赌场，非法获利达40余万元。公诉机关认为，被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军开设赌场，组织多人赌博，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，要求本院依法以开设赌场罪追究四被告人的刑事责任。为支持其诉讼意见，公诉机关向本院提交了相关证据。被告人刘继红的辩护人陈广洲、金晓葵提出如下辩护意见：1.公诉机关指控被告人刘继红的行为构成开设赌场罪名不当，应以赌博罪对其刑事处罚；2.被告人刘继红有自首情节，且认罪认罚，依法应当从轻或减轻处罚；3.刘继红等四被告人在开设赌场过程中，没有造成严重的社会后果，没有寻求保护伞，没有任何黑恶势力的参与，且四被告人没有取得实际利益，社会危害性较小；4.被告人刘继红系初犯、偶犯，且社会反响比较好，有见义勇为的行为。综上，恳请合议庭对被告人刘继红减轻处罚。为支持其抗辩意见，辩护人向本院提供了天门市蒋场镇李场村民委员会、天门市蒋场镇齐桥村民委员会、天门市蒋场镇黑流村民委员会出具的关于刘继红见义勇为的书面证明材料。被告人刘兵及其辩护人胡妮提出如下辩护意见：1.被告人刘兵在共同犯罪中其辅助作用，属于从犯，本案中刘继红负责邀约，杨卫红提供场所，刘兵的分成比例亦低于其他被告人，且没有实际分红；2.被告人刘兵的行为构成自首，且其认罪态度好，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；3.被告人刘兵因本案曾受过行政处罚，在量刑时应当予以扣减；4.被告人刘兵系初犯、偶犯，且犯罪情节轻微，有别于其他开设赌场罪。综上，对被告人刘兵可以从轻或减轻处罚。被告人杨卫红及其辩护人周立帆辩称其家庭情况特殊，恳请法院在量刑时予以考虑，对其从轻处罚。为支持其抗辩意见，辩护人周立帆向本院提交了天门市蒋场镇代巷村民委员会出具的证明，中山大学附属医院出具的出院患者疾病证明书，拟证明杨卫红的女儿杨格格患病多年，行走不稳的事实。被告人苏拥军及其辩护人郭为辩称，苏拥军有自首情节，且其行为不属于情节严重，应当在三年以下量刑，并适用缓刑。经审理查明：2012年底，被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军四人商议合伙开设赌场，由刘继红、刘兵各出资1万元，杨卫红负责场地及组织赌客客源，苏拥军负责赌场接待，按照刘继红、杨卫红各占股三成，刘兵、苏拥军各占股二成进行分红或赔付。四被告人雇佣陈某2、陈某1、朱某1等人维护赌场秩序。2012年底至2014年9月份期间，四人按此约定多次在本市蒋场镇西湖村、孙潭村等地开设赌场，设置以摇骰子“押宝”猜单双的方式，组织多人进行赌博，非法获利，并将赌场盈利的钱“抽头放码”（借给赌客以获取高额利息）。2013年12月24日至2014年1月21日期间，四被告人开设赌场累计非法获利28.2万元。另查明，2014年9月23日下午，天门市公安局民警在本市蒋场镇孙潭村5组一民宅内查获刘兵等人开设的赌博场所，现场缴获赌资人民币43100元及赌博工具骰子2颗。2018年12月13日、2019年1月7日，被告人杨卫红、苏拥军先后到天门市纪委监察委员会投案，并如实供述了其各自伙同他人开设赌场的犯罪事实。2019年6月13日，被告人杨卫红向天门市公安局退缴违法所得人民币10000元。上述事实，被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军在开庭审理过程中均无异议，且有扣押在案的记账本1本；被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军的户籍证明，受案登记表、立案决定书、发破案经过、到案经过，天门市看守所出具的证明，移送案件通知书，扣押清单、收缴物品清单、湖北省非税收入一般缴款书，天门市公安局行政处罚决定书，证人陈某2、朱某1、陈某1、张某1、王某1、齐某、王某2、张某2、杨某1、张某3、杨某2、陈某3、万某、贺某、杨某3、孙某（曾用名袁某）、何某、陈某4、姚某、王某3、李某、田某、朱某2、胡某等人的证言，辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军为他人聚众赌博提供场所并设置赌博方式，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应当依法追究四名被告人的刑事责任。关于公诉机关指控四被告人开设赌场非法获利40余万元的公诉意见，经查，根据扣押在案的记账本、证人朱某1的证言及被告人刘兵、杨卫红的供述与辩解等证据证实，四被告人因开设赌场非法获利应认定为28.2万元，故对公诉机关指控四被告人非法获利40余万元的事实，本院不予认定。四被告人开设赌场违法所得在30000元以上，属于开设赌场情节严重，应当在有期徒刑三年以上十年以下量刑。关于被告人刘继红及其辩护人提出的四名被告人的行为不构成开设赌场罪，依法应构成赌博罪的辩护意见，经查，四名被告人为他人赌博提供场所并设置赌博方式，其行为符合开设赌场罪的构成要件，公诉机关指控罪名准确，应当以本罪定罪处罚，故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人刘继红及刘兵的辩护人提出的二被告人具有自首情节的辩护意见，根据黄石市公安局出具的关于犯罪嫌疑人刘兵到案情况的说明及关于犯罪嫌疑人刘继红到案情况的说明，证实被告人刘继红、刘兵系被黄石市公安局根据线索抓获，二被告人不属于自动投案，其行为均不符合自首的构成要件，故对二辩护人提出的关于此节的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人刘兵的辩护人提出的被告人刘兵系从犯的辩护意见，经查，四被告人共谋后在本市蒋场镇多次开设赌场，并设置赌博方式非法获利，其中被告人刘继红、刘兵负责出资，被告人杨卫红负责场地和邀约人员参赌，苏拥军负责赌场内的服务；在共同犯罪中，四被告人只是分工不同，其所起所用相当，不宜区分主从犯，故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。被告人杨卫红、苏拥军犯罪后自动投案，并均如实供述其罪行，系自首，依法可以减轻处罚，关于辩护人提出的关于此节辩护意见，本院依法予以采纳。关于辩护人提出的“四被告人在开设赌场过程中，没有造成严重的社会后果，没有寻求保护伞，没有任何黑恶势力的参与，且四被告人没有取得实际利益，社会危害性较小；被告人刘继红有见义勇为的行为，可对其从轻或减轻处罚”的辩护意见，经查，四被告人在开设赌场过程中虽未实际获利，没有寻求保护伞等行为，但上述事实的成立与否不影响其犯罪构成，上述事实亦不属于开设赌场罪中法定或酌定从轻、减轻处罚的情节；被告人刘继红见义勇为的行为与本案无关；故对辩护人提出的关于此节的辩护意见，本院不予采纳。被告人刘兵到案后能如实供述其伙同他人开设赌场的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人刘继红、刘兵能自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。被告人杨卫红能自愿退缴部分违法所得，在量刑时予以考虑。被告人刘兵因本案被行政拘留并处罚款，应当折抵相应的刑期及罚金。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第一项之规定，判决如下：一、被告人刘继红犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期自判决确定之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘继红的刑期自2018年11月20日起至2021年11月19日止；罚金应于本判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人刘兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期自判决确定之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘兵的刑期自2018年12月25日起至2021年12月14日止；罚金一万七千五百元应于本判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人杨卫红犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元（刑期自判决确定之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金应于本判决生效后一个月内缴纳）。四、被告人苏拥军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元（刑期自判决确定之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金应于本判决生效后一个月内缴纳）。五、扣押在案的违法所得人民币一万元、赌资人民币四万三千一百元、赌具骰子二颗，予以没收；继续追缴被告人刘继红、刘兵、杨卫红、苏拥军违法所得人民币二十七万二千元，上缴国库；扣押在案的物证笔记本，留档备查。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁志强人民陪审员  程 华人民陪审员  杨毕灿二〇二〇年四月二十日法官助理唐阳书记员陈思梦