河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终505号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司。统一社会信用代码：91410200706531719H。住所地：开封市大梁路西段6号。负责人：于江，经理。委托诉讼代理人：吕春会、谢姝杰，河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：李哑美，女，汉族，1960年3月30日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：娄建军，河南子建律师事务所律师。代理权限为特别授权。原审被告：王冉冉，女，汉族，1989年12月2日生，住河南省通许县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司（以下简称人保财险开封公司）因与被上诉人李哑美、原审被告王冉冉机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2019）豫0222民初3685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保财险开封公司委托诉讼代理人谢姝杰、被上诉人李哑美委托诉讼代理人娄建军到庭参加诉讼，原审被告王冉冉经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。人保财险开封公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判人保财险开封公司不承担李哑美误工费、护理费共计45496元；2、二审诉讼费用由李哑美承担。事实与理由：一审认定事实不清，判决不公。1、李哑美长期医嘱显示住院期间留陪1人，其于出院后开具的诊断证明显示住院期间需留陪2人，该诊断证明不能客观实际反映李哑美住院期间实际需要护理的人数，本案应按1人护理支持护理费；2、事故发生时李哑美已经59岁，早已达到法定的退休年龄，且其未提交证据证明确实存在劳动收入，故其误工费依法不应支持。李哑美辩称，一审认定事实清楚、证据充分、程序合法、判据公正，人保财险开封公司的上诉理由无事实及法律依据，应驳回上诉，维持原判。1、李哑美因交通事故致双下肢及腰椎多处骨折，身体近乎瘫痪，且李哑美系××人，故一审认定其住院期间需要二人护理符合实际情况；2、事故发生时，李哑美58岁，一审时提交了劳动收入证明，且李哑美系农村人，人保财险开封公司关于国家干部退休的年龄标准不适用于李哑美，人保财险开封公司应赔偿李哑美误工费。李哑美向一审法院起诉请求：一、判令人保财险开封公司、王冉冉赔偿医疗费164682元、护理费57546元、营养费6900元、住院伙食补助费16100元、误工费20700元、交通费4600元，以上共计270528元；二、保留要求人保财险开封公司、王冉冉承担后续治疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金的权利。一审法院认定事实：2018年12月23日18时10分许，王冉冉驾驶豫Ｂ×××××号小型轿车沿朱砂镇朱砂至斗厢公路由南向北行驶至朱砂至斗厢公路北转盘时，与前方同向李行生驾驶的李哑美推行的人力三轮车追尾相撞，两车不同程度损坏，李行生及李哑美受伤。经通许县交通警察大队认定，王冉冉承担事故的全部责任，李行生、李哑美无事故责任。事故发生当日，李哑美被送往通许县中医院治疗，被诊断为：右股骨远端骨折、左胫腓骨远端粉碎性骨折、多处腰椎及骶椎骨折、腰椎横突骨折，住院229天，花去医疗费172230.05元。2018年12月25日及2019年1月3日，在通许县人民医院花去检查费共计2452元。2019年10月11日，人保财险开封公司申请对李哑美误工期、护理期、营养期进行鉴定。经一审法院组织，当事人协商选择河南大学司法鉴定中心。2019年11月18日，因李哑美腿脚不便无法到医院鉴定，鉴定机构愿意去其家里为其做鉴定，需要出诊费，经沟通人保财险开封公司和李哑美都不交出诊费，致使鉴定无法继续进行，鉴定机构决定不予受理，并退还所有的鉴定材料。另查明，肇事车辆豫Ｂ×××××号小型轿车在人保财险开封公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间内。人保财险开封公司已为李哑美垫付医疗费10000元。一审法院认为，通许县公安交通警察大队作出的事故认定书，系依职权作出的，依法应予采信。该认定书认定王冉冉承担事故的全部责任，李行生、李哑美无事故责任。人保财险开封公司系肇事车辆豫Ｂ×××××号小型轿车交强险和商业三者险的承保公司，且事故发生在保险期间内。对人保财险开封公司再次提出三期鉴定申请，因在第一次鉴定时双方都不交纳鉴定费导致鉴定机构退卷，且人保财险开封公司也未提出新理由新证据，故对其申请依法不予准许。李哑美主张住院期间两人护理，综合考量其伤情、××例及诊断证明，对其主张予以支持。人保财险开封公司辩称李哑美未在通许县张老五羊肉汤馆工作其误工费不应按90元/天计算，其提供的证据能够证明李哑美未在通许县张老五羊肉汤馆工作，故对其辩解依法予以采信，对李哑美主张的误工费按照农林牧渔业标准计算。李哑美主张的医疗费、误工费、营养费、交通费等按照一审法院查明的数额及标准计算，但其主张的各项损失高于一审法院认定的部分，依法予以驳回，低于一审法院认定的部分，视为李哑美对其权利的放弃。综上，李哑美的损失应当认定为医疗费172230.05元、检查费2452元、营养费4580元（20元×229天）、护理费49591.99元（39522元÷365天×229天×2人）、误工费25717.01元（40990元÷365天×229天）、住院伙食补助费11450元（50元×229天）、交通费4580元（20元×229天），以上共计270601.05元。但李哑美仅主张误工费20700元，应以其主张数额为准，对李哑美应主张而未主张的部分视为对其权利的放弃。扣除人保财险开封公司已垫付的医疗费10000元，人保财险开封公司应在交强险限额内赔偿李哑美护理费49591.99元、交通费4580元、误工费20700元，共计74871.99元。超出交强险限额的医疗费162230元、检查费2452元、住院伙食补助费11450元、营养费4580元，以上共计180712元，由人保财险开封公司在商业险限额内承担。李哑美的各项主张已能在保险限额内得到足额赔付，故对其要求王冉冉承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。李哑美主张后续治疗费、伤残赔偿金、精神损失费待伤残等各项费用待实际产生后另行主张的请求，不违反法律规定，依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条《中华人民共和国保险法》第六十四条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险保险限额内赔偿李哑美护理费49591.99元、交通费4580元、误工费20700元，共计74871.99元；二、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险保险限额内赔偿李哑美医疗费162230元、检查费2452元、住院伙食补助费11450元、营养费4580元，以上共计180712元；三、驳回李哑美对王冉冉的诉讼请求；四、驳回李哑美的其他诉讼请求。上述第一、二项款项汇入通许县人民法院账户（开户行：河南通许农村商业银行股份有限公司开户单位：通许县人民法院账号：03×××09）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2679元，由李哑美承担279元，中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司承担2400元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案事故导致李哑美双腿及腰椎等多处骨折，住院期间行动受限，生活不能自理，且李哑美系先天性××人，护理依赖程度较大，故一审法院结合李哑美伤情、诊断证明及其实际情况，认定其需两人护理并无不当。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”从上述规定来看，未对受侵害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，也未排除已超过退休年龄公民主张误工费的权利，误工费的计算和赔偿是以受害人受害前是否有劳动能力，是否实际误工和减少损失为依据的，而非以其年龄来判定。只要受害人受害前有劳动能力、还在劳动，因受害而误工、减少收入，就有权要求致害人赔偿误工费。李哑美虽年近六十且为先天性××人，但并未丧失劳动能力，其主张误工费符合客观实际，一审按照农林牧渔业标准计算其误工费并无不当。故对人保财险开封公司的上诉理由，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费938元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年四月十四日法官助理李德作书记员贾若瑶