广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终169号上诉人（一审原告）：汕头市金平区荣发机械厂，住所地：汕头市金平区寨头中围**渠旁西侧。投资人：许智伟。委托诉讼代理人：丁涌，该司员工。被上诉人（一审被告）：林子雄，男，汉族，1984年7月10日出生，住广东省汕头市濠江区*************，公民身份号码440************411。委托诉讼代理人：陈恺，广东明捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖曦，广东明捷律师事务所实习律师。上诉人汕头市金平区荣发机械厂因与被上诉人林子雄劳动争议一案，不服汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汕头市金平区荣发机械厂上诉请求：1、撤销汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初1866号案错误判决；2、改判支持上诉人汕头市金平区荣发机械厂在一审对被上诉人林子雄的诉讼请求；3、本案一、二审的全部诉讼费用由被上诉人林子雄承担。理由：一审法院于2019年9月17日所作的（2018）粤0511民初1866号判决是错误的，缺乏事实和法律依据。一审法院在没有任何证据的情况下，判决上诉人支付被上诉人2015年应休未休年休假工资人民币4179.83元÷21.75x5x200%=1921.76元，缺乏事实和法律依据。同时，上诉人恪守法律，星期六、星期日给员工休息。2016年3月6日是星期日也是被上诉人的休息时间。如何使用休息时间是被上诉人自己的事，与上诉人无关。2016年3月6日被上诉人利用休息时间去为汕头市欣华包装机械有限公司维修机器是被上诉人自己确认的。若有证据证明，被上诉人确实为该厂维修机器，也只能认定属于被上诉人个人揽下的活赚外快，不能认定为职务行为。因为2016年3月6日星期日是被上诉人法定休息时间。退一步讲，上诉人未给被上诉人休年休假，被上诉人等到现在才提出来，是违背常理，完全不能得到合理的解释。另外，被上诉人骗取上诉人出具《工资证明》用于交通事故的赔偿后，又将该证明用于本案的证据，违背了上诉人的真实意思表示及事实，依法不能作为本案的证据使用。并且该《工资证明》中显示工资是今月工资，明显有瑕疵，故此该《工资证明》依法不能作为本案的判决依据。林子雄当庭提交书面答辩状，辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确。（一）一审法院认定被上诉人的入职时间及工资数额并无不当。关于入职时间，被上诉人自2008年6月起入职上诉人处从事机修工作，该事实通过上诉人出具的《工资证明》能够证明，上诉人一审过程中辩称但未能提交证据证明，也不符合事实，其有意规避责任。关于工资数额问题，上诉人出具的《工资证明》，已足以证明被上诉人的工资标准，而上诉人一审过程中辩称但未能提交证据证明，也未提供任何证据予以证明被上诉人的工资。即便如此，一审法院对于《工资证明》已尽审慎审查义务，并以工伤事故前一年度的当地职工平均工资予以认定，符合法律规定。（二）一审法院认定被上诉人依法享受未休年假的工资报酬并无不当。被上诉人已满足《企业职工带薪年休假实施办法》第三条中的“职工连续工作满12个月以上”的工作年限的要求，依法应当享受带薪年休假。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。关于被上诉人主张2015年未休年休假，被上诉人已举证证明其已连续工作满1年以上的事实和被上诉人的工资。而作为用人单位的上诉人，其系劳动者年休假的安排者，应当举证证明：上诉人已安排劳动者休年休假的事实或者虽未安排劳动者休年休假但确已征得劳动者同意，且已依法定标准计发劳动者未休年假的工资报酬。无论是考勤记录还是工资情况的证据都是属于上诉人掌握管理的，上诉人未能提供上述证据予以证明，应当承担不利的法律后果。综上所述，上诉人的上诉请求没有事实与法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请二审法院依法审理，驳回上诉人的上诉请求。林子雄向一审法院起诉请求：1、判令汕头市金平区荣发机械厂无须支付林子雄2015年应休未休年休假工资4179.83元÷21.75×5×200%=1921.76元；2、本案诉讼费用由林子雄承担。一审法院认定事实：林子雄系汕头市金平区荣发机械厂的员工，双方没有签订劳动合同，汕头市金平区荣发机械厂没有为林子雄缴纳社会保险费；2016年3月6日林子雄发生交通事故后就没有到汕头市金平区荣发机械厂上班。因林子雄在金环西路潮阳路口处发生交通事故认定为工伤，林子雄与汕头市金平区荣发机械厂多次进行协商但均无果而终，林子雄向汕头市金平区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，汕头市金平区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月6日以汕劳人仲案字〔2017〕22号《仲裁裁决书》作出裁决，汕头市金平区荣发机械厂不服该仲裁裁决的第一项“被申请人于本裁决生效之日起十天日向申请人支付2015年应休未休年休假工资4179.83元÷21.75×5×200%=1921.76元”，于2018年8月30日向一审法院起诉，提出本案的诉讼请求。上述事实，有汕头市金平区荣发机械厂提交汕头市金平区劳动人事争议仲裁委员会汕劳人仲案字〔2017〕22号《仲裁裁决书》、《法庭审理笔录》等在案为凭。一审法院认为：关于林子雄入职时间及工资数额，双方各执一词。汕头市金平区荣发机械厂辩称其公司成立是2015年2月10日，但在《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》中显示，汕头市金平区荣发机械厂于2007年1月11日注册，类型为个体工商户。2015年2月10日，汕头市金平区荣发机械厂注销原先为个体工商户的公司，同日注册企业类型为个人独资企业的汕头市金平区荣发机械厂。在本案审理期间汕头市金平区荣发机械厂也并没有向一审法院提交有关林子雄入职时间的证明，对汕头市金平区荣发机械厂的辩称不予采信，对林子雄提交的《工资证明》所写内容：林子雄自2008年6月至2016年在（汕头市金平区荣发机械厂）工作予以采信。工资的举证责任是在汕头市金平区荣发机械厂，汕头市金平区荣发机械厂在审理期间未向一审法院提交工资的证据，且林子雄向一审法院提交的《工资证明》证据中显示工资是今月工资，并没有工伤前12个月的具体工资数额，根据《广东省工资支付条例》第四十四条规定，林子雄的工资按2015年汕头市金平区职工月平均工资标准4179.83元计算。对于汕头市金平区荣发机械厂请求无须支付林子雄2015年的应休未休年休假工资，汕头市金平区荣发机械厂未提交林子雄已休假的证据，故汕头市金平区荣发机械厂应当支付林子雄2015年应休未休年休假4179.83元÷21.75×5×200%=1921.76元。综上依照《广东省工资支付条例》第四十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、汕头市金平区荣发机械厂应于本判决发生法律效力之日起10日内向林子雄支付2015年应休未休年休假工资1921.76元。二、驳回汕头市金平区荣发机械厂的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由汕头市金平区荣发机械厂承担。本院审理查明，一审判决认定的事实均有相应的证据证实，本院予以确认。本院认为：本案系劳动争议案件，二审争议焦点是上诉人汕头市金平区荣发机械厂是否应向被上诉人林子雄支付2015年应休未休年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”本案中，根据被上诉人林子雄提交由上诉人汕头市金平区荣发机械厂出具的《工资证明》载明“自从2008年至2016年在（汕头市金平区荣发机械厂）工作，今月工资为：￥6000元（陆仟元整）”的内容，可确定被上诉人林子雄2015年应休未休的年休假天数为5天，但无法确定其工伤前12个月的具体工资数额。根据上述法律规定，被上诉人林子雄的工资按2015年汕头市金平区职工月平均工资标准4179.83元计算，上诉人汕头市金平区荣发机械厂应向被上诉人林子雄支付2015年应休未休年休假工资1921.76元（4179.83元/月÷21.75天×5天×200%）。上诉人汕头市金平区荣发机械厂提出无须支付被上诉人林子雄2015年应休未休年休假工资的主张，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉缺乏事实根据和法律依据，理由不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人汕头市金平区荣发机械厂负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈舜川审 判 员 陈楚纯审 判 员 陈勇蓬二〇二〇年四月十三日法官助理 周司琪书 记 员 郭丹虹