广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初15020号原告：梁小梅，女，汉族，1977年2月7日出生，身份证住址湖北省江陵县。委托代理人：易冬生，广东广和律师事务所律师。被告：深圳鹏爱医疗美容医院，住所深圳市南山区南山大道**，统一社会信用代码91440300781396828M。法定代表人：徐志军,系该公司总经理。委托代理人：高士民，男，汉族，1954年1月2日出生，身份证住址广东省深圳市龙岗区。委托代理人：曾军明，男，汉族，1989年11月28日出生，身份证住址江西省吉安市永丰县。原告梁小梅诉被告深圳鹏爱医疗美容医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理后，依法由审判员刘丽梅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁小梅及其委托诉讼代理人易冬生，被告的委托诉讼代理人高士民、曾军明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、被告返还原告医疗服务费用人民币166262元（注：本文金钱币种均为人民币，以下金额前略去“人民币”）；2、被告赔偿修复费用20万元；3、被告赔偿原告误工费19万元（截至2019年5月13日）、交通费500元、精神抚慰金5万元，共计240500元；4、本案诉讼费用由被告承担；当庭申请增加一项诉讼请求：要求被告对原告赔礼道歉。事实与理由：2018年10月20日，原告粱小梅到被告深圳鹏爱医疗美容医院进行了“双侧假体隆乳术+双侧乳房下垂矫正术十双侧乳头肥大矫正术”，手术后原告感觉胸部手感僵硬，被告诊断为左侧乳房假体包膜挛缩，因原告另存在眼角细纹明显的状况，第二次在被告处进行了“左侧假体包膜挛缩松解术”、“自体脂肪填充全面部手术”、“自体脂肪填充双侧乳房”手术，但未进行“双侧乳房下垂矫正术”，导致原告胸部现在存在下垂现象。第二次手术后，原告发现胸部存在大小不一的情况（左边大、右边小），面部填充的自体脂肪也迅速被吸收，眼角细纹没有得到改善，效果不佳。被告承诺进行修复，原告遂到被告处进行第三次修复手术，对面部、右侧胸部补打自体脂肪，但第三次的诊疗记录、手术知情同意书等资料被告拒不提供，原告对第三次手术的详情不得而知。第三次手术后，原告面部未见改善，被告承诺的效果没有达到，右侧乳房肿胀明显、触之疼痛，不得不实施第四次手术将右侧假体取出。第四次手术后，原告两侧乳房周围出现多处硬块，不得不到医院就医治疗。原告前后进行了四次手术，但直到目前为止原告左侧胸部内装有假体，右侧胸部假体己被取出，肉眼可见大小不一，后续仍要进行修复手术，为此不得不辞去工作在家静养，同时咨询了多家整形医院关于术后修复的事宜，给原告带来巨大的精神损失和心理压力，原告为此多次与被告进行协商无果，双方无法就赔偿事宜达成合意。原告认为被告的行为对原告身体和精神造成极大的伤害，严重侵犯了原告的合法权益。由于被告拒不赔偿，原告为维护合法权益特诉至法院，望判如所请。被告辩称，原告诉讼请求与本案的损害责任纠纷事项不能构成证据关系，其中一部分存在争议：其中诉讼请求1项是原告在被告医院的全部医疗费用支出，被告对原告的诉求不予认可；原告请求第2项要求被告赔偿修复费用20万元，无证据支撑，也不符合法律要求，不予认可；原告提出诉讼请求第3项被告赔偿原告误工费19000元，无证据支持，也不符合实际损失的法律责任关系，被告不予认可；交通费500元，被告同意支付，由法院认定；原告提出精神抚慰金5万元不符合法律规定，被告不予认可；原告所增加的被告向原告赔礼道歉不符合医疗损害的责任关系，医疗科学本身就存在风险，所以不存在主观伤害责任，因此原告提出的赔礼道歉被告不予认可。治疗过程中的事实陈述与病历核对相符，被告认为美容医疗服务本身就存在着风险性，在治疗告知中均已阐述，其医疗服务所存在的技术问题，一旦发生，应根据医疗风险的责任，原告先应要承担相应的义务，对本案的医疗损害责任纠纷，被告认为可根据医疗损害的司法鉴定进行相关的责任确定，我方将尊重鉴定结论，给予原告合情合理合法的处理意见，使原告的权利完全能够得到维护。经审理查明，原、被告围绕本案争议进行了举证、质证，对于双方无争议的证据及证明内容，本院予以确认，并认定如下事实：原告在被告处共进行了四次手术，共支付医疗费166262元，相应的病历资料证明其治疗过程如下：1、第一次手术（2017年10月17日）门诊病历、诊疗记录、同意书等，证明原告于2017年10月17日于被告处实施了双侧假体隆乳术+双侧乳房下垂矫正术+双侧乳头肥大矫正术，住院，住院4天div>2、第二次手术（2018年5月18日）门诊病历、同意书等，证明原告于2017年10月17日于被告处实施了修复手术，包括左侧假体包膜挛缩松解、自体脂肪填充双侧乳房手术，另进行了自体脂肪填充全面部手术，住院，住院3天div>3、第三次手术（2018年11月25日）门诊病历、诊疗记录、同意书等，证明双侧自体脂肪丰胸术、自体脂肪填充全面部手术，住院，住院3天div>证据4、第四次手术（2018年12月23日）门诊病历、诊疗记录、同意书等，证明原告于2018年12月23日将右侧乳房假体取出，住院，住院3天div>原、被告均对上述的病历资料进行了举证，原告的病历资料均为复印件，且与被告提交的相比有部分缺失；被告提交的病历资料均有原件核对，原告对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院亦予以确认。但原告认为，上述病历资料大多数都属于被告自行制作，且原告此前多次向被告索要核对时，被告均不予配合出示，尤其被告所出示的证据比较原告从被告处获取的证据多出部分，被告的上述证据并不能完全体现被告对原告手术过程中不存在过错行为。原告主张被告对其诊断存在医疗过错，被告不予认可，双方因此发生争议，原告申请本院对被告的医疗行为是否存在过错及参与度、修复费用进行鉴定。本院经审核后，准许原告的鉴定申请，并依法委托广东中一司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，原告先行支付了鉴定费用15724元。广东中一司法鉴定中心于2019年12月25日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被告在对原告的诊疗过程中，存在手术消毒欠严密，操作欠规范、术后随访不及时、术中及术后预防感染不力的过错，鉴于原告左侧乳房假体包膜挛缩、右侧复方感染为隆乳术后并发症，医方的诊疗行为与原告的不良后果存在轻微因果关系，责任参与度为1%-20%；2、原告后期右侧乳房修复术后费用约为50000元。被告对该鉴定意见书没有提出异议。原告对该鉴定意见提出异议：1、司法鉴定意见书只列举了假体的修复费用，忽略了脂肪填充导致胸部发炎的修复费用；2、原告存在胸周的大小不明结块和额头结块的症状，但司法鉴定意见书却没有体现该内容。本院将原告的上述异议反馈至鉴定机构，要求鉴定机构对上述异议进行回复。广东中一司法鉴定中心于2020年3月10日向本院复函，主要内容为：1、关于后期医疗费评定：根据《法医临床司法鉴定行业指引（修订版）》粤鉴协[2018]31号文附件3）3.4.7)条款“后续治疗费是指原始损害的病情稳定或针对原始损害的治疗结束后，伤者仍遗留系统、器官或组织的功能障碍，为降低这些功能障碍而必须的后期治疗、康复以及残疾辅助器具配置等费用”，依据上述同一标准4.2。1.1）条款“病情稳定或治疗终结后必然发生的治疗项目和措施，是指临床转归必然发生的、客观规律合理发生的治疗项目和措施，不含理论上可能发生的治疗项目和措施”。故评定其后期医疗费时，不考虑可能出现发炎这一情况的治疗费用。本中心聘请两名整形外科专家共同参与被鉴定人梁小梅后期医疗费评定，根据被鉴定人实际情况及临床收费情况，评定其后期需行右侧乳房修复术治疗，费用约为50000元人民币，符合客观情况。2、2019年10月21日本中心对被鉴定人进行法医临床学检查，并根据实际检查结果进行描述“被鉴定人双侧乳房明显不对称，右侧小于左侧；双侧乳晕下份可见线状手术切口瘢痕，双侧腋窝手术瘢痕不明显；双侧乳晕及周围可触及散在小结节；余未见明显异常”，记录符合实际情况。本院认为，该司法鉴定意见书是由有资质的鉴定机构作出，且在鉴定之前原告与被告均对病历资料进行了确认，鉴定程序依法进行，故本院对广东中一司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》予以认可。本院认为，原告在被告处进行了四次整形治疗，原告主张被告对原告的医疗行为存在过错，根据广东中一司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，被告的诊疗行为与原告的不良后果存在轻微因果关系，责任参与度为1%-20%。综合本案的实际情况，本院认为，被告应对原告的损害后果承担20%的赔偿责任。原告在本案诉讼过程中提出了其各项损失，包括返还医疗服务费用、赔偿修复费用、误工费、交通费、精神抚慰金等。本院结合举证、质证情况，认定如下：1、医疗费：根据双方确认的医疗费发票，原告在被告处的上述诊疗共支付医疗费166262元。2、修复费用：根据广东中一司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》的鉴定意见，原告后期右侧乳房修复术后费用约为50000元，本院予以确认。3、误工费：原告关于误工费190000元的主张，未阐明其具体的计算方式，原告亦未对其所从事的工作及收入情况、存在的误工事实、误工期的计算依据、误工费的标准等提交任何证据，原告应自行承担举证不能的不利法律后果，本院对原告关于误工费的主张无法确认。4、交通费：原告关于交通费500元的主张，虽未提交相应证据，但被告表示其对该主张无异议，本院予以确认。5、精神抚慰金：原告关于精神抚慰金50000元的主张，未提交相应证据，本院不予确认。6、鉴定费：原告为本案的医疗损害鉴定预付了鉴定费15724元，有鉴定费票据为证，本院予以确认。综上，原告因本案产生的各项费用及数额如下：医疗费166262元、修复费用50000元、交通费500元、鉴定费15724元，共计232486元。根据被告过错的参与度，本院已酌定被告应对原告的损害后果承担20%的赔偿责任。故原告的上述损失中，被告应承担20%的赔偿责任，即46497.2元（232486元×20%）。原告诉求中超出上述范围及数额的部分，依据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳鹏爱医疗美容医院应于本判决生效之日起十日内向原告梁小梅支付赔偿费用人民币共计46497.2元；二、驳回原告梁小梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币4933.81元，由原告负担人民币4555.81元，由被告负担人民币378元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘丽梅二〇二〇年四月一日书记员  李冬梅附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿、住宿费和误工损失等其他合理费用div>第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院、住院费等收款凭证病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。