福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0211民初2490号 原告(反诉被告）：厦门清宜机电工程有限公司，住所地福建省厦门市集美区浔江路****。 法定代表人：陈治鉴，董事长。 委托诉讼代理人：黄其炳，福建至信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱瑞煌，男，系公司员工。 被告（反诉原告）：厦门如金换鑫西奥机电科技有限公司，，住所地厦门市思明区莲前西路********统一社会信用代码9135O2030728498126。 法定代表人：李方分，董事长。 委托代理人：严学裕，北京中银（厦门）律师事务所律师。 第三人：阳新华联置业有限公司，住所地湖北省阳新县市场，住所地湖北省阳新县市场监督管理局 style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 法定代表人：明平刚，董事长。 委托代理人：贾红进，湖北文光律师事务所律师。 原告（反诉被告）厦门清宜机电工程有限公司（以下简称清宜公司）与被告（反诉原告）厦门如金换鑫西奥机电科技有限公司（以下简称如金换鑫公司）、第三人阳新华联置业有限公司（以下简称华联公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及第三人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 清宜公司向本院提出诉讼请求：1.判令如金换鑫公司按约支付违约金218000元。2.判令如金换鑫公司赔偿因违约而造成的合同不能履行的利益损失495840元。3.本案诉讼费由如金换鑫公司承担。事实与理由：2018年10月28日，原、被告经充分协商签订了《中央空调安装合同》。合同约定，如金换鑫将其承包的湖北省黄石市阳新县“世纪华联时代广场”中央空调设备安装项目交由清宜公司承揽施工，包括：1、设备安装（冷水机组、冷却塔、冷冻水泵、冷却水泵、分集水器、膨胀水箱、空调风柜机组、空调风机盘管、燃气锅炉及附属附件等安装调试）;2、风管系统安装；3、水管系统安装；4.配电系统安装；5、消音减震及保温安装；6、空调系统各项检查及试运行；7、中央空调系统运行管理相关人员指导、培训。合同总价约定为2180000元。合同第11.1款约定，合同签订3个工作日内，被告支付合同总价的20％作为材料的备料款；合同第12.2款约定，原、被告双方任何一方非依法定事由单方解除合同，须向另一方偿付合同总价1O％的违约金。此外，合同第17条还约定，凡因本合同引起的或与本合同有关的争议，双方应当协商解决。当事人不愿和解、调解或和解、调解不成时，任何一方有权向原告所在地人民法院提出诉讼。合同签订后，清宜公司即派工程技术人员前往施工现场进行实地勘察、遴选材料，并按约委托设计单位对项目工程进行施工图纸设计，做好进场施工的前期准备工作。然而，如金换鑫公司却未按约支付合同总价的20％的材料的备料款。由于本案施工时间紧，施工材料均要事前准备。为此，清宜公司多次催促如金换鑫公司按约支付材料备料款，但被告却迟迟不予支付，一拖再拖。在业主代表的一再催促下，清宜公司于2018年11月20日再次与被告负责人联系，要求支付备料款并确定进场时间，但如金换鑫公司仍以种种理由推托。2018年11月3O日，如金换鑫公司负责人却突然通知清宜公司，要求清宜公司在2018年12月2日进场施工。在如金换鑫公司尚未按约支付备料款的情况下，清宜公司为顾全大局，即组织施工人员于2018年12月1日达到施工现场，并要求如金换鑫公司按约支付备料款。但当清宜公司施工人员进驻现场，并取得业主代表确认后，如金换鑫公司却又以清宜公司没有施工资质为由，要求清宜公司施工人员退场，阻止清宜公司施工。如金换鑫公司背信弃义，一方面要求清宜公司进场施工，一方面又以清宜公司不具有施工资质为由要求清宜公司退场：同时，如金换鑫公司在没有解除案涉合同的情况下，却又擅自将涉案工程转包给他人施工。如金换鑫公司的违约行为，给清宜公司造成了重大经济损失。原、被告双方虽经多次协商，但终因如金换鑫公司缺乏诚意，以致未果。清宜公司为此提起本案诉讼。 如金换鑫公司辩称，一、清宜公司要求如金换鑫公司支付违约金没有法律依据和合同依据。首先，如金换鑫公司不存在违约。因清宜公司反反复复，一会儿说合作，一会儿说不合作（从清宜公司另一案件提供的证据可以证明），且迟迟未能提供经业主确认的设计方案和施工方案、资质等级证书、安全生产许可证、项目施工负责人、安全管理人员及作业人员相关证件。致使如金换鑫公司无法判断其真实意思，在清宜公司没有明确是否合作及提供上述资料的情况下如金换鑫公司行使不安抗辩权并不构成违约。其次，讼争合同13.2条约定，乙方（清宜公司）不得以甲方（如金换鑫公司）原因未按合同规定期限支付款项，作为工期延误的免责条件，安装结束并经调试合格后，甲方（如金换鑫公司）未按合同付款，拖欠超过半年以上应就拖欠金额按月息1.5%向乙方（清宜公司）支付利息。可见，即便如金换鑫公司未依约支付预付款，也不存在支付违约金之情形。第三，因清宜公司自行与业主签订了《中央空调安装合同》，致使如金换鑫公司与业主的合同也无法履行，更不存在如金换鑫公司将案涉工程转包给他人施工之可能。第四，讼争合同第12.2条约定，甲乙双方任何一方非依法定事由单方解除合同，须向另一方偿付合同总价10%的违约金。可见，该条款约定承担违约责任的前提单方终止合同，清宜公司以如金换鑫公司不按合同约定履行合同义务为由要求支付10%的违约金没有合同依据。综上，清宜公司要求如金换鑫公司支付违约金没有事实依据和法律依据。 二、清宜公司要求如金换鑫公司赔偿因违约而造成的合同不能履行的利益损失没有事实依据和法律依据。首先，如前述，如金换鑫公司并没有违约。其次，因清宜公司在与如金换鑫公司签订合同后却于2018年11月23日与业主阳新华联置业有限公司签订了《中央空调安装合同》，并没有实际履行讼争合同，清宜公司并不存在利益损失。相反，因清宜公司的行为导致如金换鑫公司也无法履行与业主的合同，给如金换鑫公司造成了可得利益损失，为此，如金换鑫公司已提起反诉。因此，清宜公司要求如金换鑫公司赔偿因违约而造成的合同不能履行的利益损失亦没有事实依据和法律依据。 第三人华联公司称，2018年10月15日华联公司先与如金换鑫公司签订安装空调合同，但是如金换鑫公司因自身原因需要将合同转包给清宜公司，所以在2018年11月23日华联公司与清宜公司签订空调安装合同，当时清宜公司派了邱瑞煌过来签订，后面因为清宜公司没有在合同期限内提交设计图纸、方案、保证金等，造成合同没有履行下去。所以华联公司与清宜公司及如金换鑫公司签订的2份合同都没有履行。 如金换鑫公司向本院提出反诉请求：1.判令清宜公司向如金换鑫公司支付违约金218000元;2.判令清宜公司赔偿如金换鑫公司可得利益损失545000元。以上两项合计763000元;3、判令清宜公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年10月29日，如金换鑫公司与清宜公司签订了一份《中央空调安装合同》（以下简称“合同（一）”）和一份《补充协议书》。合同（一）约定：如金换鑫公司将阳新县世纪华联时代广场的中央空调发包给清宜公司安装；合同总价为人民币贰佰壹拾捌万元（￥2,180,000.00）；第12.2条约定任何一方非依法定事由单方解除合同，须向另一方偿付合同总价10%的违约金；合同还对其他权利合同义务作了约定。合同（一）签订后，由于工期紧，如金换鑫公司要求清宜公司尽快提供设计方案、施工方案及相关证照、资质证书等，但清宜公司迟迟不提供，并以首付款未付为由不肯进场施工，后来直接打电话给如金换鑫公司法定代表人李方分说不想合作，如金换鑫公司觉得此事有些蹊跷。事后，如金换鑫公司了解到清宜公司已于2018年11月23日与业主方阳新华联置业有限公司另行签订了《中央空调安装合同》（以下简称《合同（二）》），合同（二）约定的工程总价为人民币柒佰万元（￥7,000,000.00元），包括中央空调设备及安装。而如金换鑫公司与清宜公司所签订的《中央空调安装合同》与《购销合同》两份合同总价为人民币伍佰陆拾陆万元（￥5,660.000.00元），清宜公司见利忘义，想尽一切办法与业主直接签订合同就不难理解了。鉴此，如金换鑫公司认为，清宜公司与业主另行签订了合同（二），以实际行为单方解除了合同（一），清宜公司行为显然已触犯了合同（一）第12.2条“任何一方非依法定事由单方解除合同，须向另一方偿付合同总价10%的违约金”约定，且清宜公司单方解除合同给如金换鑫公司造成了可得利益损失。为维护如金换鑫公司的合法权益，特提起反诉，恳请法院依法支付如金换鑫公司的全部反诉请求。 清宜公司辩称，如金换鑫公司为了达到撕毁合同的目的，先是欺骗清宜公司，说是这项工程如金换鑫公司不想做，要求清宜公司直接与业主签订合同；当清宜公司按其要求与业主协商时，如金换鑫公司又从中作梗，不肯将与业主签订的有关合同作废，阻碍清宜公司与业主达成协议；尔后，又骗取清宜公司遗留在业主手上的事先已由清宜公司盖好章的“合同”（但实际并未履行），并以此作为证明清宜公司违约的证据。然而，事实证明，如金换鑫公司与业主签订的合同不仅没有解除，而且该合同至今仍由如金换鑫公司继续履行。望人民法院查明事实，依法驳回如金换鑫公司的反诉请求！ 第三人华联公司称，2018年10月15日华联公司先与如金换鑫公司签订安装空调合同，但是如金换鑫公司因自身原因需要将合同转包给清宜公司，所以在2018年11月23日华联公司与清宜公司签订空调安装合同，当时清宜公司派了邱瑞煌过来签订，后面因为清宜公司没有在合同期限内提交设计图纸、方案、保证金等，造成合同没有履行下去。所以华联公司与清宜公司及如金换鑫公司签订的2份合同都没有履行。 本院经审查认定事实如下： 2018年10月29日，清宜公司与如金换鑫公司签订1份《中央空调安装合同》，合同约定，如金换鑫公司将其承包的湖北省黄石市阳新县“世纪华联时代广场”中央空调设备安装项目交由清宜公司承揽施工，包括：1、设备安装（冷水机组、冷却塔、冷冻水泵、冷却水泵、分集水器、膨胀水箱、空调风柜机组、空调风机盘管、燃气锅炉及附属附件等安装调试）;2、风管系统安装；3、水管系统安装；4.配电系统安装；5、消音减震及保温安装；6、空调系统各项检查及试运行；7、中央空调系统运行管理相关人员指导、培训。合同总价约定为2180000元。合同第11.1款约定，合同签订3个工作日内，如金换鑫公司支付合同总价的20％作为材料的备料款；合同第12.2款约定，原、被告双方任何一方非依法定事由单方解除合同，须向另一方偿付合同总价1O％的违约金等。 2018年10月29日，清宜公司（供方）与如金换鑫公司（需方）签订1份《购销合同》（合同编号2018102801），合同约定如金换鑫公司就湖北华联时代广场暖通项目向清宜公司采购中央空调相关设备，合同对设备的名称、数量、单价、品牌等作出约定，合同总价为3480000元。合同第二条约定付款方式为：合同签订后，需方3个工作日内将合同总价的20%共计696000元作为预付款，交货前7日内分批发货分批付至发货设备价格的95%，质保期满1年后三个工作日内支付剩余2%的设备款，质保期满2年后三个工作日内支付剩余3%的设备款。合同第四条约定，本合同一旦生效，双方不得擅自终止本合同，双方中任何一方单方终止本合同，须向另一方偿付违约金，违约金为合同总价的10%。 2018年10月15日，如金换鑫公司（乙方、承包人）与华联公司（甲方、发包人）签订1份《中央空调安装合同》，合同约定由如金换鑫公司为华联公司位于湖北省黄石市阳新县交汇口（华联时代广场）安装中央空调。并约定合同分两阶段施工，合同总价为7000000元（合同总价包含成品设备价格），第一阶段款项5500000元，第二阶段款项1500000元。合同约定总工期为90日历天，开工日期2018年11月19日。 再查明，如金换鑫公司与清宜公司签订《中央空调安装合同》后，并未按约定向清宜公司支付预付款。2018年11月21日，如金换鑫公司法定代表人李方分通过微信委托案外人江某（系华联时代广场项目经理）与清宜公司原法定代表人邱瑞煌协商签订《中央空调安装合同》事宜，江某询问李方分可否直接向邱瑞煌发送以下内容“邱总你好，李总刚回复意见如下：李总决定退出阳新项目的空调工程，不参与其中；由你公司直接跟业主重新签订一份合同，你明天把协议拟好到李总公司，你把章盖好过来跟阳新业主签订合同，李总可以帮忙协调业主合同重新签订事宜。业主这里的款要到下个月底才能到位，你要考虑一个月垫资问题。我希望邱总你还是按照不低于6%的商务费用给李总作为补偿。”李方分表示同意。后江某将上述信息转发给邱瑞煌。2018年11月23日，清宜公司将盖好公章的《空调安装合同》（合同约定的合同总价及施工日期等内容与2018年10月15日如金换鑫公司与华联公司签订的《中央空调安装合同》的内容一致）交给华联公司，华联公司亦在该合同上加盖公章。当日江某通过微信告知李方分清宜公司已与华联公司签订合同，合同放在华联公司，李方分回复信息表示收到。2018年11月24日，邱瑞煌通过微信告知江某，华联公司法定代表人明平刚打电话告知李方分对清宜公司和华联公司签订合同表示不满，李方分反反复复，其不接受其他方案，要求继续履行和如金换鑫公司签订的合同。江某表示其不再负责清宜公司、如金换鑫公司、华联公司之间的合同沟通事宜，邱瑞煌应直接和李方分沟通协商。上述微信聊天记录系从江某的手机上截图，第一次庭审时江某将其手机的微信聊天记录交予如金换鑫公司委托诉讼代理人核对。 4月29日，本院就致电明平刚的电话录音进行播放，并由原、被告双方发表质证意见。邱瑞煌在询问笔录中确认“是与被告先签订合同，李方分说与我签订的合同给我的利润太高，他就反悔，不想履行和我签订的合同。希望和我合作，我不同意。过了几天想想他就说他不做，退出给我做，就委托江某和我沟通让我直接和华联公司签订合同，但要给他6个点，我当时同意了，就在和业主的合同上盖章，将合同给第三人，第三人当时说要拿李方分的合同给他才能急速履行和我的合同。后来李方分后悔了，没有把合同交还给第三人，所以我认为还是要继续履行和被告签订的合同。” 还查明，华联公司于2019年3月6日，与案外人上海曦涵建筑劳务工程有限公司签订1份《中央空调安装合同》，约定由上海曦涵建筑劳务工程有限公司负责安装华联时代广场的中央空调，合同包干价为2980000元，开工日期为2019年3月16日，总工期为90日历天。经本院电话联系华联公司法定代表人明平刚，明平刚表示华联公司先与如金换鑫公司签订了《中央空调安装合同》，后如金换鑫公司将空调安装合同转包给清宜公司，华联公司有口头告知如金换鑫公司该空调安装工程须由如金换鑫公司完成，不得转包。后李方分与明平刚协商由清宜公司直接与华联公司签订合同，空调安装项目交由清宜公司承包，但因清宜公司未提供图纸及实力金，因此，清宜公司与华联公司签订的《中央空调安装合同》实际并未履行。目前案涉中央空调已实际由上海曦涵建筑劳务工程有限公司施工完毕，仅剩收尾工作，尚未通过竣工验收。 上述事实，有清宜公司提交的如金换鑫公司工商登记信息、《购销合同》（合同编号2018102801）、《买卖合同书》、《产品购销合同》（合同编号2018103003）、《购销合同》（合同编号2018103001）、微信聊天记录截图，如金换鑫公司提交的《购销合同》（合同编号2018102801）、清宜公司与华联公司签订的《中央空调安装合同》、如金换鑫公司与华联公司签订的《中央空调安装合同》、华联公司提交的上海曦涵建筑劳务工程有限公司与华联公司签订的《中央空调安装合同》、本院制作的询问笔录及电话录音（与华联公司法定代表人明平刚的聊天记录）以及证人江某的证言、原、被告双方的委托诉讼代理人及第三人的委托诉讼代理人的当庭陈述为证，本院予以确认。 本院认为，本案系承揽合同纠纷，如金换鑫公司与清宜公司签订的《中央空调安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按约定全面履行。本案的争议焦点为：本案原、被告是否存在单方终止合同的行为？结合清宜公司提交的邱瑞煌与江某的微信聊天记录、江某与李方分的微信、华联公司与如金换鑫公司提交的清宜公司与华联公司签订的《中央空调安装合同》、江某的证言以及华联公司的法定代表人的陈述，可以形成完整证据链，证实清宜公司与华联公司签订《中央空调安装合同》系清宜公司、如金换鑫公司、华联公司三方协商的结果，即自2018年11月23日清宜公司与华联公司签订《中央空调安装合同》起，清宜公司与如金换鑫公司均以实际行动终止履行双方签订的《购销合同》及《中央空调安装合同》。至于华联公司实际与谁履行合同，不属于本案的审查范围，应另行处理。故清宜公司主张如金换鑫公司单方终止合同应支付违约金并赔偿损失的诉讼请求及如金换鑫公司的反诉诉讼请求，均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、驳回厦门清宜机电工程有限公司的全部诉讼请求； 二、驳回厦门如金换鑫西奥机电科技有限公司全部反诉诉讼请求。 本案案件受理费10935元，减半收取5468元，由厦门清宜机电工程有限公司负担（已预缴）。反诉案件受理费11430元，减半收取5715元，由厦门如金换鑫西奥机电科技有限公司负担（已预缴）。应于本判决生效之日起七日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。 审 判 员 刘鹭育 二〇二〇年四月三十日 法官助理 陈雅宇 书 记 员 张晶晶 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提醒：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定:“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”