云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初12876号原告：康雁，女，汉族，1972年6月14日生，身份证住址：云南省昆明市五华区。委托代理人：双利强，志强法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：王新宇，男，汉族，1979年9月23日生，身份证住址：云南省昆明市西山区。被告：云南轩宏股权投资基金管理有限公司。法定代表人：王延军。统一社会信用代码：9153010209942198X4。住址：云南省昆明市五华区.委托代理人：曾丹，云南天途律师事务所律师，特别授权代理原告康雁诉被告王新宇、云南轩宏股权投资基金管理有限公司（以下简称轩宏公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告康雁的委托诉讼代理人双利强、被告轩宏公司的委托诉讼代理人曾丹到庭参加了诉讼，被告王新宇经本院依法送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告康雁向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同偿还原告借款本金816000元；2、判令两被告支付自2014年10月14日至起诉之日按年利率6%计算的利息4080元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年10月14日，云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）向原告借款人民币1200000元，后云南滇珠酒业合伙企业向原告偿还了84000元后未再还款，2018年11月15日，两被告与原告协商，自愿就云南滇珠酒业合伙企业的借款承担还款义务，双方约定了还款计划，截止2019年6月30日，两被告仅偿还原告300000元，原告要求被告偿还借款，两被告均表示无力偿还。为维护合法权益，原告诉至人民法院。被告轩宏公司辩称：原告与被告之间不存在借款关系，原告与案外人云南滇珠酒业合伙企业签订过入伙协议并投资，本案款项系投资款。被告轩宏公司系法人，代偿行为应当经董事会决议，原告处分案外人云南滇珠酒业合伙企业的财产的行为无效，综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告王新宇经本院依法送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩意见及证据材料。原告为支持其诉讼请求，向本院提交下列证据：一、《入伙协议》、《保证合同》各一份，欲证明：两被告名为合伙投资，实为借款并向原告借款1200000元。经质证，被告轩宏公司对该组证据的真实性、合法性予以认可，对关联性及证明目的不予认可，认为与被告轩宏公司无关。二、银行流水一份，欲证明：原告向被告指定账户支付1200000元。经质证，被告轩宏公司对该份证据的真实性及合法性予以认可，对关联性及证明目的不予认可，认为恰恰证明双方为合伙。三、《归还投资本金协议书》一份，欲证明：两被告自愿归还原告借款1116000元。经质证，被告轩宏公司认为没有原告的签字未生效，且合伙企业存续期间合伙人无权分割合伙财产。四、银行流水一份，欲证明：两被告归还了300000元。经质证，被告轩宏公司对该份证据的真实性及合法性予以认可，对关联性及证明目的不予认可。五、民事判决书一份，欲证明：两被告的行为名为投资，实为借贷。经质证，被告轩宏公司对该份证据的真实性及合法性予以认可，对关联性及证明目的不予认可。被告轩宏公司为支持其抗辩意见，向本院提交下列证据：一、营业执照一份，欲证明：被告诉讼主体资格。经质证，原告对该组证据予以认可。二、《合伙协议（有限合伙）入伙协议》、收据各一份，欲证明：原告与案外人签订合伙协议以1200000元入伙。经质证，原告对该组证据的真实性不予认可，认为签章与合同相对方不一致。三、国家企业信用信息公示、《退伙资金确认函》各一份，欲证明：原告所称84000元为退伙资金，至今原告仍为案外人云南滇珠酒业合伙企业的合伙人。经质证，原告对国家企业信用信息公示的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可；对《退伙资金确认函》的真实性不予认可。对于原告及被告轩宏公司提交的证据，被告王新宇未到庭参与举证、质证，视为对其诉讼权利的放弃。本院认为，对于原告提交的证据一，因被告对该组证据的真实性予以认可，故本院对该证据的真实性予以确认。对于原告提交的证据二、证据四、证据五，因其形式、来源合法，故本院予以确认。对于原告提交的证据三，因有两被告的签字印章，原告虽未签字，但明确认可及追认，且原告持有该协议原件，故本院对该份证据的真实性予以确认。对于被告轩宏公司提交的证据一，因原告予以认可，故本院予以确认。对于被告轩宏公司提交的证据二，对《合伙协议（有限合伙）入伙协议》，因有原告的签字捺印，原告虽陈述真实性无法确认，但未向本院申请鉴定，故本院对该份证据的真实性予以确认；对收据，因原告予以认可，故本院予以确认。对于被告轩宏公司提交的证据三，对国家企业信用信息公示，因其形式、来源合法，故本院予以确认；《退伙资金确认函》，因有原告的签字捺印，原告虽陈述真实性无法确认，但未向本院申请鉴定，故本院对该份证据的真实性予以确认。根据当事人的举证、质证及庭审陈述，本院依法确认如下法律事实：案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）为2014年2月24日登记设立的有限合伙企业。2014年10月14日，原告与案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）签订《合伙企业（有限合伙）入伙协议》，约定：原告康雁作为有限合伙人入伙，入伙出资额为1200000元，入伙人在确定成为合伙企业的普通合伙人或有限合伙人后，其有权按照《合伙协议》约定的一年期满后以10%的预期年化收益获得合伙企业的利润分配（自入伙之日起，三个月进行一次利润分配）。同日，原告康雁（乙方）与案外人云南合润融资担保有限公司（甲方）签订《保证合同》，载明：为确保2014年10月14日云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）与本合同乙方签订的《入伙协议》项下合伙企业的义务得到切实履行，甲方愿意向乙方提供保证担保。所担保的投资额为乙方依据主合同投放的投资总额1200000元，主合同借款履行投资的期限为12个月，自2014年10月15日至2015年10月15日，如合伙企业未按主合同约定履行偿付投资本金、收益和相应费用的义务，乙方可直接向甲方追索。同日，原告康雁与被告轩宏公司签订《合伙企业（有限合伙）入伙协议》，该协议内容与上述原告康雁与案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）签订《合伙企业（有限合伙）入伙协议》内容相同。同日，原告向案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）转款1200000元，案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）向原告出具了收据。据2018年11月15日《代云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）归还投资本金的协议书》，载明：2014年10月14日，康雁（乙方）出借给甲方发起的“云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙），共计1200000元，同日云南合润融资担保有限公司为云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）提供担保，后云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）归还出借本金84000元，现由于云南澜沧江酒业合伙企业（有限合伙）无法短期内归还云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）投资本金及收益，导致云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）无法分配给乙方投资及收益，轩宏公司（甲方）自愿承担代偿，经甲乙丙三方协商作出以下协议：1、2018年11月19日前甲方支付乙方100000元；2、2018年12月30日前甲方支付乙方100000元；3、2019年6月30日前甲方支付乙方5500000元；4、2019年12月31日前甲方支付乙方366000元。如果一期未能偿还，乙方可就全部债权主张权利，要求甲方归还未付款项。王新宇（丙方）作为本协议的保证人，对甲方承诺的按期支付乙方款项承担连带担保责任。2017年8月1日，原告出具《退伙资金确认函》，确认收到被告轩宏公司代打的退伙资金84000元；2018年11月19日，案外人向原告转款100000元；2019年1月28日，案外人向原告转款100000元；2019年7月5日，案外人向原告转款100000元；对上述转款，原告自认系本案两被告偿还的借款本金。本院认为，本案首先应当确认原告与案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）签订的《合伙企业（有限合伙）入伙协议》的性质，原告主张系借款而两被告主张系合伙，合伙的主要特征是共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险。就《合伙企业（有限合伙）入伙协议》的约定，并无原告参与案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）的经营内容的约定，而关于“投资款”的约定，不论云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）经营状况如何，原告均可按约定的时间、金额收回全部投资款，且与案外人云南合润融资担保有限公司签订了《保证合同》约定对原告康雁的资金偿还进行保证。可见，双方间不符合合伙法律关系共担风险、共负盈亏的特征，原告的投资以收取定期收益为目的，到期收回本金，原告与案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）签订的《合伙企业（有限合伙）入伙协议》名为入伙，实为借贷。双方之间的民间借贷行为未违反法律、法规强制性规定，合法有效。本案两被告于2018年11月15日与原告签订《代云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）归还投资本金的协议书》，两被告虽辩称原告未签字而协议未生效，本院认为，原告虽未在上述协议中签字，但该协议内容为被告轩宏公司自愿代案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）偿还借款并由被告王新宇提供保证，现该协议原件由原告持有，原告对该协议内容无异议并追认其效力，两被告已经实际签字捺印印且按约定履行了部分还款义务，该协议成立并生效。原告有权要求两被告继续履行还款义务。现原告主张被告轩宏公司偿还剩余借款本金816000元，本院予以支持。对于原告要求支付自2014年10月14日至起诉之日即2019年10月22日按年利率6%计算的利息的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定：“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。”及第二十九条的规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；……”本案原告与案外人云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）签订的《合伙企业（有限合伙）入伙协议》虽约定年化收益率为10%，但本案原告系主张两被告承担还款责任，而原告与两被告签订的《代云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）归还投资本金的协议书》中未约定利息，故对逾期利息，本院仅支持自被告第二期逾期还款之日即2018年12月30日起至2019年10月22日按年利率6%计算的逾期利息，现原告主张4080元，系对自身权利的处分，本院予以支持。至于被告王新宇的责任，据《代云南滇珠酒业合伙企业（有限合伙）归还投资本金的协议书》，被告王新宇作为保证人对被告轩宏公司承担的还款义务提供保证，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”及第二十六条的规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案双方未就被告王新宇的保证方式及保证期限做约定，则被告王新宇应就被告轩宏公司的债务承担连带保证责任，至于保证期间，协议约定的最后一期还款期限为2019年12月31日，则保证期间自2020年1月1日起算六个月，至2020年6月30日止，原告于2019年10月22日提起本案诉讼，保证期间尚未经过，保证人王新宇应当对被告轩宏公司的还款责任承担连带保证责任。因被告王新宇经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于本案事实清楚，证据确实、充分，本院可依法缺席判决。据此，本院根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条、第二十九条之规定，判决如下：一、由被告云南轩宏股权投资基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告康雁借款本金人民币816000元及逾期利息4080元。二、由被告王新宇对本判决第一项确定的还款义务承担连带保证责任，其在承担保证责任范围内有权向被告云南轩宏股权投资基金管理有限公司进行追偿。三、驳回原告康雁对被告王新宇的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12000元（原告已预交），由被告云南轩宏股权投资基金管理有限公司、王新宇共同承担（于本判决生效之日起十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审 判 长  李培伟人民陪审员  李正念人民陪审员  唐 维二〇二〇年四月二十八日书 记 员  王 敏