四川省广安市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）川16民撤1号 原告：四川岳池农村商业银行股份有限公司，住所地四川省岳池县九龙镇广岳大道一段**。 法定代表人：刘刚，理事长。 委托诉讼代理人：柏承塔，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：岳豪，四川丘山律师事务所律师。 被告：郑剑，男，1964年4月26日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：林刚，重庆圣世律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任家永，重庆圣世律师事务所律师。 被告：广安和谐置业有限公司，住所地，住所地四川省广安市岳池县九龙镇滨河东路**iv> 法定代表人：杨晓东，执行董事。 原告四川岳池农村商业银行股份有限公司因与被告郑剑、广安和谐置业有限公司第三人撤销之诉纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法进行审理。 四川岳池农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求撤销本院（2017）川16民初76号判决第四项，即撤销“郑剑在15,397,576.3元内对其承建的案涉工程折价款或拍卖款享有优先受偿权”；2.依法判决郑剑对被告广安和谐置业有限公司在岳池“花漾城”项目下的以下房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-302、8-109、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、11-102、11-301、11-302共计21套，建筑面积3745.22m2折价款或拍卖款不享有优先受偿权；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告广安和谐置业有限公司于2016年5月26日向原告借款2500万元，借款期限为2016年5月26日到2018年5月10日。广安和谐置业有限公司用在岳池“花漾城”项目下的以下房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-302、8-109、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、11-102、11-301、11-302共计21套，建筑面积3745.22m2为借款设定抵押，并办理了抵押物登记。同时，被告郑剑向原告承诺“我们自愿放弃对该笔贷款抵押物的优先受偿权，留置权不得对抗四川岳池县信用合作联社的抵押权，若广安和谐置业有限公司在贵社的借款贰仟伍佰万元不能按期偿还，贵社有权处置抵押的在建工程，处置所得优先偿还在你联社的借款本息”。 因借款到期未还，原告于2018年7月25日向四川省岳池县人民法院提起诉讼。2018年12月1日四川省岳池县人民法院作出了（2018）川1621民初2718号判决，判决被告广安和谐置业有限公司归还原告借款本息，同时判决原告对广安和谐置业有限公司应以其所有的位于岳池县九龙镇“花漾城”项目下的以下房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-302、8-109、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、11-102、11-301、11-302共计21套，建筑面积3745.22m2营业用房享有优先受偿权。该判决已于2019年1月20日生效。 因被告郑剑在（2017）川16民初76号建设工程合同纠纷案中未如实陈述放弃优先受偿权，致使广安中院（2017）川16民初76号判决第四项判决郑剑在15,397,576.3元之内对其承建的案涉工程折价款或拍卖款享有优先受偿权。同时在被告郑剑申请执行后，广安中院（2019）川16执290号执行裁定书，裁定评估、拍卖的21套营业用房全是原告的抵押物，损害了原告合法权益。现原告提起撤销之诉，望支持其诉讼请求。 本院查明，郑剑与广安和谐置业有限公司建设工程合同纠纷一案中，本院于2017年11月14日以（2017）川16民初76号立案受理。诉讼中，因郑剑申请财产保全，本院于2017年11月27日作出（2017）川16民初76号民事裁定，对广安和谐置业有限公司在岳池县九龙镇花漾城项目中的房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-301、7-302、8-106、8-107、8-109、8-112、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、10-401、10-402、11-102、11-106、11-201、11-202、11-301、11-302共计30套营业用房（建筑面积约5800平方米）予以查封；2017年11月29日本院作出（2017）川16执保16号之二协助执行通知书，并于2017年11月30日送达岳池县不动产登记中心。 2019年4月26日，本院作出（2017）川16民初76号民事判决：一、广安和谐置业有限公司支付郑剑工程款（含质保金）15,397,576.3元，其中4,389,727元、9,087,029.92元分别从2017年4月1日、2017年9月1日起计算利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算），1,920,819.42元不计算利息；二、广安和谐置业有限公司退还郑剑履约保证金210万元并支付利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，其中，185万元从2017年4月1日起计算利息，25万元从2017年9月1日起计算利息）；三、广安和谐置业有限公司退还郑剑民工工资保证金40万元；四、郑剑在15,397,576.3元内对其承建的案涉工程折价款或拍卖款享有优先受偿权；五、驳回郑剑的其他诉讼请求；六、驳回广安和谐置业有限公司的反诉请求。广安和谐置业有限公司不服，上诉至四川省高级人民法院。因广安和谐置业有限公司未缴纳上诉费，省高院于2019年7月3日以（2019）川民终408号裁定按自动撤回上诉处理。 （2017）川16民初76号民事判决发生法律效力后，广安和谐置业有限公司未履行生效法律文书确定的金钱给付义务，郑剑申请本院强制执行。本院于2019年7月16日受理执行，并于同日向广安和谐置业有限公司发出执行通知书。2019年7月30日，本院作出（2019）川16执290号之一执行裁定书裁定对广安和谐置业有限公司在岳池县九龙镇花漾城项目中的房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-301、7-302、8-106、8-107、8-109、8-112、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、10-401、10-402、11-102、11-106、11-201、11-202、11-301、11-302共计30套营业用房（建筑面积约5800平方米）进行评估、拍卖。 2019年8月16日，郑剑以上述部分营业房已实际网签在他人名下为由申请解封，本院于同日作出（2019）川16执290号之二执行裁定书裁定解除广安和谐置业有限公司在岳池县九龙镇花漾城项目中的房产：7-301、8-106、8-107、8-112、10-401、10-402、11-106、11-201、11-202共计9套营业用房的查封。 岳池县农村信用合作联社诉广安和谐置业有限公司等金融借款合同纠纷一案，岳池县人民法院于2018年7月25日立案，2018年12月1日作出(2018)川1621民初2718号民事判决，载明：2016年5月20日，岳池县农村信用合作联社与广安和谐置业有限公司签订了《借款合同》，约定广安和谐置业有限公司向岳池县农村信用合作联社借款2500万元，借款期限：2016年5月20日至2017年5月19日。广安和谐置业有限公司以其位于岳池县九龙镇花漾城项目中的房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-301、7-302、8-106、8-107、8-109、8-112、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、10-401、10-402、11-102、11-106、11-201、11-202、11-301、11-302共计30套，建筑面积5838.67㎡营业用房抵押担保（于2016年5月23日办理抵押登记）。2017年5月16日，岳池县农村信用合作联社与广安和谐置业有限公司签订了《借款展期协议》，约定在原借款合同项下：展期本金1500万元，展期12个月。借款到期日为2018年5月10日。2017年5月31日，岳池县农村信用合作联社与广安和谐置业有限公司签署了《抵押变更协议书》。2017年7月3日，岳池县农村信用合作联社与广安和谐置业有限公司签订了变更后的《抵押合同》，将广安和谐置业有限公司以其位于岳池县九龙镇花漾城项目的房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-302、8-109、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、11-102、11-301、11-302共计21套，建筑面积3745.22㎡营业用房抵押担保（于2017年7月5日办理抵押登记）。判决：一、广安和谐置业有限公司于本判决生效后十五日内偿还岳池县农村信用合作联社借款本金14,816,381.08元及利息、罚息（2018年5月10日之前的利息按合同约定的合同履行期内的利率计算利息，2018年5月10日后的利息以14,816,381.08元为基数，按借款合同约定计算逾期利息计算至借款实际还清时止）；二、岳池县农村信用合作联社对广安和谐置业有限公司应以其所有的位于岳池县九龙镇“花漾城”房产：7-102、7-104、7-105、7-106、7-202、7-302、8-109、8-113、9-101、9-102、9-106、9-117、9-118、9-203、10-106、10-202、10-301、10-302、11-102、11-301、11-302共计21套，建筑面积3745.22㎡营业用房享有优先受偿权；三、成都惠天下投资中心（有限合伙）、杨某某、董某某、杨某某、屈某某、王某、魏某、杨某某、罗某某、杨某某、郑某某对第一项中的款项，在债权人岳池县农村信用合作联社放弃的抵押物：7-301、8-106、8-107、8-112、10-401、10-402、11-106、11-201、11-202共计9套（建筑面积2093.45㎡）营业用房的价值范围内免除保证责任后，负连带清偿责任。该判决于2019年1月20日生效。 2016年5月10日，一标段李某某、二标段白某某、三标段张某某、四标段郑剑向岳池县农村信用合作联社作出书面承诺：广安和谐置业有限公司于2016年3月18日向贵社申请固定借款2500万元，以广安和谐置业有限公司位于岳池县，建筑面积5838.67平方米的在建工程，作为广安和谐置业有限公司在岳池县农村信用合作联社借款贰仟伍佰万元（2500万元）的抵押担保（最终借款金额和期限以合同约定为准）。我们作为“花漾城”项目各标段承建人，现慎重承诺：广安和谐置业有限公司未拖欠我们工程建修款，我们自愿放弃对该笔借款抵押物的优先受偿权，留置权不得对抗岳池县农村信用合作联社的抵押权，若广安和谐置业有限公司在贵社的借款贰仟伍佰万元不能按期偿还，贵社有权处置抵押的在建工程，处置所得优先偿还在你联社的借款本息。2017年5月5日，一标段李某某、二标段白某某再次向岳池县农村信用合作联社作出书面承诺：广安和谐置业有限公司于2016年5月26日向贵社申请固定借款2500万元，现余2300万元，因公司资金周转困难，申请展期1500万元，展期期限一年，并继续以广安和谐置业有限公司位于岳池县，建筑面积5838.67平方米的在建工程，作为广安和谐置业有限公司在岳池县壹仟伍佰万元的抵押担保。我们作为“花漾城”项目各标段承建人，现慎重承诺：广安和谐置业有限公司未拖欠我们工程建修75%的进度款，我们自愿放弃对该笔借款抵押物的优先受偿权，留置权不得对抗岳池县农村信用合作联社的抵押权，若广安和谐置业有限公司在贵社的借款壹仟伍佰万元不能按期偿还，贵社有权处置抵押的在建工程，处置所得优先偿还在你联社的贷款本息。但郑剑未在该《承诺书》上签名。 2018年1月26日，四川则昂律师事务所通过邮政特快专递（单号103*******424）向岳池县农村信用合作联社邮寄了《关于通报贷款抵押物风险的函》，主要内容为四川则昂律师事务所接受了岳池花漾城项目四标段实际施工人郑剑的委托，由王丽镔律师代理对广安和谐置业有限公司提起了工程欠款纠纷诉讼，诉讼中依法申请查封了和谐公司的部分房产，和谐公司代表所谓的购房业主提出异议，经核对，涉及30套商业房系和谐公司用于向贵社贷款1500万元的抵押担保物，抵押时间是2016年5月，而和谐公司现主张该批房产已销售。如果该批房产出售在贵社放贷之前，和谐公司用已经销售的房产抵押，涉嫌骗贷；如果是贷款后销售的，是否征得了贵社的同意；如果和谐公司的异议得到支持，贵社的抵押财产显然受到威胁，贷款资金的安全堪忧。其作为案件参与方，就所知的情况及时向贵社通报，希望贵社引起重视，期盼及时回复等。同年1月29日17:03:18岳池县农村信用合作联社收到该函，并加盖了单位收发章。事后，岳池县农村信用合作联社未予回复，也未申请参加本院（2017）川16民初76号即郑剑与广安和谐置业有限公司建设工程合同纠纷案诉讼并主张抵押物优先受偿权。 同时查明，2019年8月23日，中国银保监会四川监管局川银保监复（2019）806号文批复：同意四川岳池农村商业银行股份有限公司开业，岳池县农村信用合作联社自行终止，其债权债务由四川岳池农村商业银行股份有限公司承继。 本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条规定，第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：（一）因不能归则于本人的事由未参加诉讼；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。上述规定是第三人提起撤销之诉的起诉条件。本案中，首先，郑剑与广安和谐置业有限公司建设工程合同纠纷即本院（2017）川16民初76号案诉讼中，原岳池县农村信用合作联社收到了郑剑的委托诉讼代理人四川则昂律师事务所律师邮寄的《关于通报贷款抵押物风险的函》，原岳池县农村信用合作联社知道郑剑与广安和谐置业有限公司建设工程合同纠纷案，亦知道案涉抵押物优先受偿权存在风险，但原岳池县农村信用合作联社并未及时申请参加本院（2017）川16民初76号案诉讼并主张抵押物优先受偿权，存在明显过错，其起诉不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条第一项“因不能归责于本人的事由未参加诉讼；”的规定。 其次，本院（2017）川16民初76号案判决第四项是“郑剑在15,397,576.3元内对其承建的案涉工程折价款或拍卖款享有优先受偿权”，四川岳池农村商业银行股份有限公司主张撤销之诉的主要证据是郑剑2016年5月10日签名的《承诺书》，认为郑剑对抵押物放弃了优先受偿权。但该《承诺书》是针对原岳池县农村信用合作联社作出的，即使该承诺有效，对其他债权人而言并未放弃优先受偿权。而本院（2017）川16民初76号案判决第四项涉及郑剑对其承建的案涉工程折价款或拍卖款享有的优先受偿权也不仅是案涉21套营业房，同时该21套营业房正在执行中，如果涉案21套营业房的折价款或拍卖款超过了四川岳池农村商业银行股份有限公司借款本息，多余部分郑剑仍未放弃优先受偿权。因此，现双方争议的仅是对抵押物折价款或拍卖款的优先受偿权的顺位，并不能证明本院（2017）川16民初76号案判决第四项内容错误。四川岳池农村商业银行股份有限公司可以通过执行分配方案异议及执行分配方案异议之诉予以解决。故四川岳池农村商业银行股份有限公司提供的证据明显不能证明本院（2017）川16民初76号案判决第四项错误，其起诉亦不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条第二项“发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误”的规定。 综上所述，四川岳池农村商业银行股份有限公司的起诉不符合提起第三人撤销之诉的法定条件，依法应当驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告四川岳池农村商业银行股份有限公司的起诉。 原告四川岳池农村商业银行股份有限公司预交的案件受理费114,185元予以退回。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长 杨昌礼 审 判 员 成 琪 审 判 员 冯 文 二〇二〇年四月十四日 法官助理 寇正伟 书 记 员 李星坤