广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初29413号原告（反诉被告，以下称原告）：黄奕捷，男，汉族，1993年3月30日出生，住广东省东莞市**********，身份证号码：441************171。委托诉讼代理人：王捷，广东广和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟，广东广和（东莞）律师事务所律师。被告（反诉原告，以下称被告）：广东汉基天承基因科技有限公司，住所地广东省东莞市莞城区*****汇峰中心C区8层02单元，统一社会信用代码914************875。法定代表人：杨政楠，总经理。委托诉讼代理人：钟洁，广东大术律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓萍，广东大术律师事务所律师。原告黄奕捷与被告广东汉基天承基因科技有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用普通程序，分别于2020年1月3日、2020年4月9日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人王捷，被告的委托诉讼代理人钟洁、陈晓萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求如下：1.判令确认原告与被告于2018年8月13日签订的《广东汉基天承基因科技有限公司共享区域合伙人/东莞塘厦营销服务部协议书》及其《合作补充协议》无效；2.判令被告退还一次性授权费100000元、保证金100000元；3.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月13日，原告和被告在东莞市签订《广东汉基天承基因科技有限公司共享区域合伙人/东莞塘厦营销服务部协议书》（编号：HC007-粤S-1808130008）一份，约定被告授权原告设立和运营“广东省东莞市塘厦营销服务部”，合同期暂定为2年，自2018年8月13日至2020年8月12日止，由被告向原告提供基因检测及相关业务的授权文件、技术服务、品牌使用权限、财务结算方式等，协助原告在当地工商行政部门设立公司并根据需要提供所需资质文件；对原告进行产品内容、营销方案、业务流程、系统使用、市场开发等相关专业辅导和培训，并协助原告解决业务开展过程中遇到的问题，向原告提供开展业务所需的相关资料的电子文档（如企业介绍、培训课件、产品宣传册、广告模板等），并提供相应物料采购清单；而原告则有权在被告所授权区域开展相关业务；有权在不更改被告各种资料（包括但不限于产品、服务、宣传等)内容的前提下，自行制成并使用物料，如需对被告相关资料进行更改，需取得被告许可，否则则为违约；原告在使用被告的品牌的商标的同时，不得任意更改商标文字、图形或者其组合，并不得超越许可的经营范围；在本协议有效期内，原告不得与被告同类经营的公司合作，不得以被告名义或利用被告名义进行转加盟、转承包等发展代理商的行为。原告和被告各自独立经营，各方债权债务均应自行解决，与对方无关。被告授权原告为东莞市塘厦镇唯一指定合作商，运营基因检测业务及相关健康管理产品，原告需向被告交付一次性授权费用100000元、保证金100000元，对于被告提供的物料则按照先预付款（首期预付款为2万元）后结算的方式进行结算。同日，双方还签订了《广东汉基天承基因科技有限公司合作补充协议》（编号：HC007-粤S-1808130008-EL01），对双方的销售分成及业务拓展支持、物料支持、系统支持及培训支持进行了约定。以上协议（含补充协议，下同）签订后，2018年8月13日原告向被告交纳了授权费100000元、保证金100000元。在原告与被告的合作过程中，原告发现除了将自己承揽来的基因检测业务转交被告而从中获取部分利润外，被告并无实质上的经营资源供原告使用，不能履行协议中约定的“提供基因检测及相关业务的授权文件、技术服务”等合同义务。原告与被告所签订的协议名为“区域合伙协议”，实为特许经营合同，由于被告在推广、宣传活动中未向原告提供真实、准确、完整的信息，且其自身不具备从事基因检测所需的资质，故根据国务院《商业特许经营管理条例》的规定，原告根本不具备特许人的主体资格，其与原告所签订的协议是无效的。被告理应返还其所收取的授权费100000元和保证金100000元。现由于被告拒绝退还授权费和保证金，为维护原告自身合法权益，原告诉至法院，望判如所请。被告答辩称：1.原告递交的证据《共享区域合作协议书》属于带有商标使用许可的合作合同而不是特许经营合同；2.本案不存在合同无效的情形；3.原告存在违约行为，与他人进行合作，经营与被告同类业务，被告无需退还授权费及保证金。被告提出反诉请求：1.判令解除原被告于2018年8月13日签订的《广东汉基天承基因科技有限公司共享区域合伙人/东莞塘厦营销服务部协议书》及其《合作补充协议》；2.判令被告不予退回原告授权费100000元，没收保证金100000元；3.判令原告赔偿被告经济损失10000元；4.判令原告不得在营业场所使用被告的商标和宣传资料；5.本案的本诉和反诉诉讼费用由原告承担。被告撤回第四项反诉请求。事实和理由：2018年8月13日，原告和被告在东莞市签订《广东汉基天承基因科技有限公司共享区域合伙人/东莞塘厦营销服务部协议书》及《合作补充协议》，约定被告授权原告为东莞市塘厦镇的唯一指定合作商，运营基因检测业务及相关健康管理产品。协议约定授权费为100000元，保证金为100000元，合同有效期2年，合同有效期内回款金额达到800000元，且终止合作，退还保证金。合同有效期内，被告发现原告违反合同约定，与被告同类经营的公司合作，销售其他与被告检测项目类似的其他公司的项目，根据《广东汉基天承基因科技有限公司共享区域合伙人/东莞塘厦营销服务部协议书》第二条第七款以及第八条第三款的约定，被告有权解除合同，扣除所有的应支付费用，并有权就其损失向原告索赔。被告为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。原告就反诉辩称：1.案涉协议是无效的，不存在解除协议的问题；2.由于协议无效，所以被告应将授权费、保证金退还给原告；3.被告要求原告赔偿经济损失10000元没有事实依据；4.原告现没有在营业场所使用被告的商标及宣传资料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据原、被告双方提供的证据，本院认定事实如下：2018年8月13日，原、被告签订《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》，就被告授权原告设立和运营广东省东莞市塘厦营销服务部的相关事宜达成以下协议：被告授权原告为东莞市塘厦镇唯一指定合作商，运营基因检测业务及相关健康管理产品，合作期限自2018年8月13日至2020年8月12日；在协议有效期内，原告不得与被告同类经营的公司合作，不得销售其他与被告检测项目类似的其他公司项目，一经发现，被告有权终止与被告的一切合作，并扣除所有的应支付费用；原告需向被告一次性支付授权费用100000元，保证金100000元。合同有效期内回款金额达到800000元，且终止合作，则退还保证金；若一方违反本协议的规定，守约方有权要求违约方在15天内对其违约行为进行修正、补救，限期仍不能修正、补救，守约方有权解除合同，并有权就其损失向违约方索赔。协议还约定双方如下权利义务：（1）被告向原告提供基因检测及相关业务的授权文件、技术服务、品牌使用权限、财务结算方式等，并对原告进行产品内容、营销方案、业务流程、系统使用、市场开发等相关专业辅导和培训，向原告提供开展业务所需的相关资料的电子文档，并向原告提供相应物料采购清单，被告有权对原告的各项经营行为进行监督。被告须在原告装修完成验收合格后支付装修补贴。（2）原告使用被告品牌和商标，有权享受被告市场推动活动的优惠方案；在被告知情并认可的条件下，原告在所授权区域有权制定符合当地市场需求的营销方案。在协议有效期内，原告不得与被告同类经营的其他公司合作，不得销售其他与被告检测项目类似的其他公司项目，不得以被告名义或利用被告名义进行转加盟、转承包等发展代理商的行为。（3）原、被告按照被告提供的产品价格和销售分成规则进行收益结算。原告称其按照被告关于统一形象设计的合同要求完成了营业场所的装修，并经被告验收合格。东莞市时和年丰实业投资有限公司于2018年8月13日向被告转账200000元。2019年7月9日东莞市时和年丰实业投资有限公司出具《证明》显示：2018年8月13日其向被告转账支付的200000元，是代其公司股东黄奕捷向被告支付的“汉基天承塘厦镇区授权及保证金”。另查，被告是第28073411号注册商标“汉基基因”的权利人，核定使用商品/服务项目为第42类：技术研究；科学实验室服务；替他人研究和开发新产品；科学研究和开发；药物评估；制药学研究；化学分析；生物学研究；基因筛查（为科学研究目的）；计算机软件设计（截止），该商标有效期限为2018年11月21日至2028年11月20日。被告是第28067731号注册商标“汉基基因”的权利人，核定使用商品/服务项目为第10类：医疗器械和仪器；护理器械；医疗分析仪器；医用测试仪；缝合材料；理疗设备；电动牙科设备；医用放射设备；弹性绷带；医用带（截止），该商标有效期限为2018年11月21日至2028年11月20日。被告是第28059713号注册商标“汉基基因”的权利人，核定使用商品/服务项目为第44类：医疗辅助；医疗护理；医药咨询；远程医学服务；药剂师配药服务；健康咨询；基因筛查（为医疗目的）；医疗设备出租；反射疗法服务；美容服务（截止），该商标有效期限为2018年11月21日至2028年11月20日。被告确认与原告的合作经营模式是原告接受客户的基因检测委托后，将检材交给被告，再由被告交给与被告合作的基因检测机构进行检测，并将检测结果和健康建议反馈原告，以及向原告销售基因检测取样检材，并按约定的收费标准，向原告收取检测费用。此外，被告还向原告提供宣传资料，对原告的业务开展进行督导和培训，对宣传资料进行讲解。原告确认上述原被告之间的合作经营模式，但认为被告不具有基因检测资质，且没有满足具有两间直营店的条件，无权将基因检测作为资源许可给原告使用并收取许可费用，案涉《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》无效，对原告没有约束力，被告不能据此要求原告承担违约责任。被告提交达安达瑞医学检验所2019年7月31日出具的《基因检测报告》，拟证明2019年7月31日发现原告在案涉《共享区域合作协议书》约定的有效期内违反约定与案外人合作，经营与案涉《共享区域合作协议书》约定的相同项目，且经营模式与被告授权原告的经营模式一样，故要求解除案涉《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》，解除时间为2019年8月16日；另被告主张为该《基因检测报告》支付了1280元，为其经济损失。原告称因案涉《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》无效，原告已经没有经营被告授权原告设立和运营广东省东莞市塘厦营销服务部，已经没有使用被告的商标、名称及宣传资料，在2019年5月9日将名称变更为东莞市时和年丰健康咨询有限公司，经营范围是健康咨询服务、基因检测研发、基因信息管理、干细胞生物技术咨询服务、零售特殊食品（保健食品）、预包装食品，故原告认为其与案外人合作经营上述项目不存在违约；且在2019年5月份原告有告知被告其不再经营案涉广东省东莞市塘厦营销服务部，但表示没有证据予以证明。以上事实，有原告提供的《共享区域合作协议书》《合作补充协议》、招商银行付款回单、证明、深圳市铭扬装饰设计工程有限公司装修图纸、预算表、被告宣传图册中的图片“03.汉基营服合伙人”；被告提供的《共享区域合作协议书》《合作补充协议》、“汉基基因”商标注册证（第28073411号、第28067731号、第28059713号）、门店照片、高新技术企业证书、共建“百汇协和分子生物联合实验室”框架协议书、四川省可感染人类病原微生物二级生物安全实验室备案登记书、深圳前海百汇基因信息科技有限公司授权书、基因检测报告、采购合同、营业执照、第一类医疗器械备案信息表、第一类医疗器械备案凭证、会销活动报申单、原告经营的门店视频及照片、成人易感基因检测报告书、发票及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告撤回原告不得在营业场所使用被告的商标和宣传资料的反诉请求，系其对权利的自行处分，本院予以准许。原告与被告签订的《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》是双方真实意思表示。基因检测是一种应用于诊断疾病和预测疾病风险等的医学辅助性技术。目前，我国对于从事基因检测行业的准入条件尚未作出明确法律规定。在此情形下，被告虽然自身不具有基因检测技术能力，但通过与其他具备检测能力的基因检测机构合作的方式，开展基因检测经营性活动，并未违反法律、法规强制性规定，也未超出其营业执照登记的经营范围。因此，原告以被告自身不具有基因检测能力为由，主张案涉《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》无效不能成立。从《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》规定的合同权利义务来看，除了商标许可的内容外，被告负责对原告进行产品内容、营销方案、业务流程、系统使用、市场开发等相关培训，原告采用被告提供的技术服务、物料、宣传资料、授权文件等开展经营活动，在门店装修风格上也要符合被告的要求，在收益分配上也要按照被告提供的产品价格和销售分成规则进行收益结算，同时，原告还不得利用被告名义进行转加盟、转承包等发展代理商的行为。据此可以认定，被告是将其包括商标使用权在内的经营资源和经营模式许可给原告，原告则支付授权费和保证金。上述权利义务内容特征证实案涉《共享区域合作协议书》的合同性质是特许经营合同，而非单纯的商标许可使用合同。至于原告提出被告不符合特许经营资质的意见，本院认为，拥有至少2个直营店等要求，是对特许经营活动予以行政备案的条件，并非导致特许经营合同无效的情形，故原告该项意见，本院不予采纳。原告主张2019年5月份有告知被告其不再经营案涉广东省东莞市塘厦营销服务部，但没有提交证据予以证明，本院对上述主张不予采纳。因在案涉《共享区域合作协议书》有效期内原告违反《共享区域合作协议书》的约定，与被告同类经营的公司合作，销售与被告检测项目类似的项目，已构成违约，故被告主张解除案涉《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》符合约定及法律规定，本院予以支持。关于解除时间，被告称在2019年7月31日发现原告具有违约行为，根据案涉《共享区域合作协议书》的约定，原告具有15天的修正、补救期限，但原告在该修正、补救期限内没有进行修正、补救，故主张案涉《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》自2019年8月16日解除，本院认为被告的上述主张符合约定，本院予以支持。本案中，原、被告双方约定的经营期限为二年，加盟费为100000元，而实际经营期限为十二个月三日，经折算，十二个月三日的加盟费为50411元，原告已支付被告加盟费100000元，故被告应返还原告加盟费49589元。关于原告已支付被告保证金100000元的返还问题。案涉协议书约定“原告需向被告一次性支付授权费用100000元，保证金100000元。合同有效期内回款金额达到800000元，且终止合作，则退还保证金”，因原告的违约行为，导致案涉协议书解除，并造成合同有效期内回款金额不能达到800000元，故该保证金不应予以返还。被告主张为案涉《基因检测报告》支付了原告1280元，但根据被告提交的证据，不足以证明该《基因检测报告》的检测费系被告支付；且被告无证据证明原告的违约行为对其造成经济损失及具体数额，故对被告主张10000元的经济损失，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除《共享区域合作协议书》及《合作补充协议》；二、被告广东汉基天承基因科技有限公司于本判决生效之日起三日内向原告黄奕捷返还加盟费49589元；三、驳回原告黄奕捷的其他诉讼请求；四、驳回被告广东汉基天承基因科技有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费4300元，由原告黄奕捷承担3234元，被告广东汉基天承基因科技有限公司承担1066元；反诉受理费2225元，由原告黄奕捷承担1700元，被告广东汉基天承基因科技有限公司承担525元。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  吴 丹审 判 员  石贞贞人民陪审员  莫炳强二〇二〇年四月十四日书 记 员  王圣敏