福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终495号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄美珍，女，1980年12月4日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，务工，住石狮市。因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2018年10月8日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕，同年12月13日被取保候审，2020年1月7日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 辩护人许婷婷，福建博广律师事务所律师。 福建省石狮市人民法院审理福建省石狮市人民检察院指控原审被告人黄美珍犯信用卡诈骗罪一案，于2020年1月15日作出（2020）闽0581刑初39号刑事判决。原审被告人黄美珍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2013年1月，被告人黄美珍向平安银行泉州支行申办一张信用卡并透支使用，截至2014年8月9日，被告人黄美珍共透支本金人民币4578元（币种，下同），超过规定期限并经发卡银行两次催收超过三个月仍不归还，且逃避银行催收。案发后，欠款于2018年12月13日申请减免后已还清。 2.2013年2月，被告人黄美珍向兴业银行股份有限公司泉州分行石狮支行申办一张信用卡（卡号：6229××××3112）并透支使用，截至2014年8月10日共透支本金24095.82元，超过规定期限并经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，且逃避银行催收。 3.2013年7月，被告人黄美珍向福建石狮农村商业银行股份有限公司申领一张信用卡（卡号：6228××××1110）并透支使用，截至2014年8月10日共透支本金17005.77元，超过规定期限并经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，且逃避银行催收。案发后，已还款3000元。 4.2014年1月，被告人黄美珍向中国银行股份有限公司石狮支行申办一张信用卡（卡号：6259××××0500）并透支使用，截至2014年7月11日共透支本金8064.6元，超过规定期限并经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，且逃避银行催收。 5.2014年3月，被告人黄美珍向中国光大银行股份有限公司福州分行申办一张信用卡（卡号：6226××××1635）并透支使用，截至2014年11月18日共透支本金13617元，超过规定期限并经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，且逃避银行催收。 6.2014年4月，被告人黄美珍向中国建设银行股份有限公司石狮分行申领一张信用卡（卡号：6259××××1835）并透支使用，截至2014年11月6日共透支本金5839.76元，超过规定期限并经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，且逃避银行催收。案发后，欠款于2019年3月5日已还清。 2018年10月4日，公安人员在菲律宾移民局的协助下，在菲律宾马尼拉市××路××号××室抓获被告人黄美珍，并于2018年10月8日遣返回国。 原判认定上述事实的证据有证人李某、傅某等人证言，辨认笔录，公安机关工作说明、户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、信用卡开卡资料、信用卡交易明细、催收记录、催收信函及回执、上门催收、还款情况说明、上门走访情况说明、报案委托书、刑事判决书等书证，以及被告人黄美珍的供述等。 原审法院认为，被告人黄美珍以非法占有为目的，超过规定期限透支信用卡本金人民币73200.95元，数额较大，且经发卡银行两次有效催收后超过三个月仍不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人黄美珍归案后自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人黄美珍恶意透支多张信用卡，酌情予以从重处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人黄美珍犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。二、追缴被告人黄美珍违法所得人民币五万九千七百八十三元一角九分，分别发还被害单位兴业银行股份有限公司泉州分行石狮支行二万四千零九十五元八角二分、福建石狮农村商业银行股份有限公司一万四千零五元七角七分、中国银行股份有限公司石狮支行八千零六十四元六角、中国光大银行股份有限公司福州分行一万三千六百一十七元。 上诉人黄美珍诉称，其积极退赃，家中有两名子女需要照顾，其因法律意识淡薄而犯案，系初犯、偶犯，请求对其再予从轻处罚。其辩护人提出相同辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人黄美珍犯信用卡诈骗罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄美珍以非法占有为目的，超过规定期限透支信用卡本金人民币73200.95元，数额较大，且经发卡银行两次有效催收后超过三个月仍不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪。上诉人黄美珍归案后自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。上诉人黄美珍恶意透支多张信用卡，酌情予以从重处罚。原审判决定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄美珍提出再予从轻处罚的上诉意见，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈忠俊 审判员  陈春荣 审判员  姚顺坡 二〇二〇年四月二十三日 书记员  张玲玲 附：本案所适用的法律、司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产： (一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的； (二)使用作废的信用卡的； (三)冒用他人信用卡的； (四)恶意透支的。 前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。 盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。 对于是否以非法占有为目的，应当综合持卡人信用记录、还款能力和意愿、申领和透支信用卡的状况、透支资金的用途、透支后的表现、未按规定还款的原因等情节作出判断。不得单纯依据持卡人未按规定还款的事实认定非法占有的目的。 具有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”，但有证据证明持卡人确实不具有非法占有目的的除外： （一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的； （二）使用虚假资信证明申领信用卡后透支，无法归还的； （三）透支后通过逃匿、改变联系方式等手段，逃避银行催收的； （四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的； （五)使用透支的资金进行违法犯罪活动的； （六)其他非法占有资金，拒不归还的行为。 第八条恶意透支，数额在五万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在五十万元以上不满五百万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。