甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2020）甘08民终316号上诉人（原审原告）：刘某1，女，1975年10月11日出生，回族，个体户，住平凉市。委托诉讼代理人：黄某，甘肃胜友律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵某，女，1970年9月28日出生，汉族，平凉市崆峒区居民。被上诉人（原审被告）：雪某（系赵某丈夫），男，1973年1月8日出生，汉族，平凉市崆峒区居民。二被上诉人共同委托诉讼代理人：姜某，甘肃律杰律师事务所律师。二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘某2，甘肃律杰律师事务所实习律师。上诉人刘某1因与被上诉人赵某、雪某民间借贷纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2019）甘0802民初7313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，以速裁方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘某1上诉请求：1、请求依法撤销平凉市崆峒区人民法院作出的(2019)甘0802民初7313号判决书第一项；并依法改判为：由二被上诉人偿还上诉人借款本金150000元：利息36000元（利息自2018年12月13日起计算至2019年12月12日止，此后利息利随本清）；2、本案一审、二审诉讼费、保全费、担保保险费均由二被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实完全错误，上诉人与被上诉人之间存在150000元的合法借贷关系。l、50000元借款是2017年9月28日，被上诉人雪某因生意周转所需，从上诉人赴借款本金50000元，口头约定月息3分。被告赵某每月28日前后向上诉人转账1500元的利息，且载明该笔转账为本月利息。该事实一审庭审中上诉人已向法庭提交证据证实，被上诉人代理人在质证时对该笔借款无异议，对上诉人提交的证据也无异议。但一审法院却无视证据证明利息支付的事实，做出与证据证明的事实相反的事实认定。2、100000元借款是2018年1月9日，被上诉人赵某从上诉人处借款100000元，该笔借款被上诉人要求给付现金，上诉人遂与被上诉人前往至崆峒区南门什子邮政储蓄银行营业厅取现79000元交付于被上诉人，另又凑齐21000元一同给付与被上诉人，100000元的借款已实际交付至被上诉人。在借款期间内，被上诉人也按照双方口头约定每月支付3000元的利息。该笔借款双方实际履行至2018年12月12日止，之后，被上诉人未就该笔借款本金及利息履行过偿还责任。无奈上诉人才于2019年11月25日起诉至崆峒区人民法院。被上诉人是收到借款后出具的借条，上诉人与被上诉人之间的借贷依法成立并受法律保护。二、上诉人与被上诉人之间存在借款利息的约定，且己实际履行。上诉人在一审庭审过程中向法庭提交的微信聊天记录中明确显示，被上诉人每月向上诉人分别支付50000元及100000元的利息，支付时间均是每笔借款发生当日。对于该证据，被上诉人的代理人在庭审过程中也已认可。因此对于利息的约定及支付，依法应予以确认。请求二审法院支持上诉人要求2018年12月13日至2019年12月12日期间月息2分的利息请求。三、一审法院严重违反法定程序。l、一审法院在庭审之后向被上诉人打电话，并形成视听资料要求上诉人发表质证意见；该视听资料不属于应当由人民法院依职权所要调查取证的范围，且双方当事人均未申请法院调取，法院在庭审之后出示，违反法定的举证期限及程序，上诉人未发表质证意见，该证据不能作为定案依据。2、在法院出示该证据之后，上诉人也有相反的证据证实被上诉人在录音中所述均不属实，但一审法院拒绝上诉人出示该证据，剥夺了上诉人的民事权利。四、上诉人有新证据足以证明上诉人已履行150000元的借款交付义务。双方之间的通话录音中，被上诉人承认其实际收到借款150000元，也按月清偿了利息。在一审法院出示其对被上诉人所作录音后，上诉人要求提供该录音遭拒。赵某、雪某辩称，一、原审判决认定案件事实清楚，证据充分，应予以维持。1、正是因为二答辩人与被答辩人系朋友关系，因此答辩人雪某因生意周转所需向刘某1借款50000元的事实是客观存在的，但没有约定借款利息。关于2018年1月9日赵某向刘某1出具10万元借条是与刘某1打麻将时产生的债务，赵某并未收到借款。从借款之日起至2018年12月12日，每月答辩人都有还款，共还款58000元。2、被答辩人出示证明10万元借款的证据并未达到法律要求的确实充分的标准，因此被答辩人所说的100000元借款根本证据不足，不能认定。二、原审法院适用法律正确，程序合法，被答辩人的上诉理由是不能成立的。l、法院根据案件需要，为查明案件事实，对未出庭一方当事人所作的询问属于当事人陈述，并不属于证据，因此并不需要组织质证，因此原审法院不存在任何违反程序之说。2、答辩人与被答辩人的借贷是自然人之间的贷款合同，双方在借款合同中就没有约定利息，故视为不支付利息，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效，对于100000元的借款，答辩人并未收到，故100000元的借款合同是没有生效的。请二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。刘某1向一审法院起诉请求：1.请求二被告共同归还原告借款本金150000元及利息36000元（按照月利率2%从2018年12月13日计算至2019年12月12日），之后利息随本付清；2.本案诉讼费、保全费1450元、保险费558元由被告承担。一审法院认定事实：被告赵某、雪某系夫妻关系，二被告与原告刘某1系朋友。2017年9月28日，雪某因需资金周转，从刘某1处借款50000元，雪某出具借条一份，载明“今借到刘某1现金伍万元（50000元），借期三个月（2017.9.28-2017.12.28）”。2018年1月9日，赵某再次从刘某1处借款100000元，出具借条载明“今借刘某1现金拾万元整（100000元）。借款期限三个月（2018.1.9-2018.4.9）”，借款后赵某、雪某陆续偿还25000元，刘某1认为二被告未依照约定偿还借款本金，也未清偿利息，遂诉至法院。另查明，2019年12月10日，刘某1为保证其债权的实现向我院提出财产保全申请，本院以（2019）甘0802民初7313号民事裁定书对赵某所有的位于平凉市××区住房予以查封。一审法院认为，公民的合法债权受法律保护，被告赵某、雪某系夫妻关系，二人在夫妻关系存续期间从原告刘某1处借款50000元未按照约定足额归还，应继续清偿。关于原告主张借款利息的请求，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款之规定“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”，故对该请求不予支持，同时被告赵某、雪某所偿还的25000元也不应作为利息认定，而应从本金中扣减，即下剩应偿还本金为25000元。关于原告诉称的2018年1月9日的100000元借款虽有借条为证，但根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”，原告刘某1并未就该100000元的出借充分举证证明，其提交的邮政银行绿卡对账单并不足以达到证明目的。关于原告刘某1诉请二被告承担保险费的请求，采纳被告委托代理人的意见，对该费用不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、《最高人民法院关于适用民事诉讼法院的解释》第九十条之规定，判决：一、被告赵某、雪某于判决生效后十日内共同偿还原告刘某1借款25000元；二、驳回原告刘某1其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4020元，减半收取2010元，保全费1450元，共计3460元，由被告赵某、雪某共同负担588元，原告刘某1负担2872。二审中，刘某1向本院提交新证据，赵某、雪某未提交证据，本院依法组织当事人进行了质证。本院对一审法院查明当事人无争议的事实予以确认，争议的事实认定如下：赵某、雪某对50000元借款无争议，争议的是第二笔借款100000元是否交付以及两笔借款是否均约定了利息。刘某1向本院提交了新证据：1、银行流水单，拟证明50000元借款以现金交付时，当日从银行取现40000元，再以现有现金补齐现金借款，与第二笔借款形式相同，也是当日从银行取现，再以现有现金补齐借款交付；2、微信聊天记录，拟证明赵某、雪某向其借款2笔，共150000元，均约定月利率2%的利息，赵某、雪某持续向其支付利息至2018年12月12日；3、通话录音，拟证明赵某承认借款150000元，也承认约定了利息。赵某、雪某的委托诉讼代理人质证称，对银行流水的真实性、客观性和关联性无异议，但不承认其证明目的；微信聊天记录真实性不能确定；通话录音不能确定是刘某1与赵某的通话，即使是赵某本人，也不能证明其证明目的。经本院审查，银行流水单真实、客观，与本案具有关联，应予采信。微信聊天记录中有转账记录，与赵某提供的微信还款时间和数额相一致，可以确认该微信聊天记录是刘某1与赵某的微信聊天记录，内容真实、客观，与本案待证事实具有关联，应予采信。一审判决载明办案人员向赵某电话核实100000元借款交付情况，进行了通话录音并在卷宗附有光盘。二审中，在一审卷宗内未发现该光盘，赵某本人在一、二审均未到庭陈述。刘某1二审提交的录音内容中涉及案外人李荣荣的借款，微信聊天记录中也有提及，与本案的借款本息也能够相互印证，可以确认是刘某1与赵某的通话，该录音真实、客观，与本案待证事实具有关联，应予采信。微信记录显示：刘某1经常催要利息，如2018年10月27日13:08，赵某转账1500元，说明“伍万的息”；刘某12018年7月8日21:43催收100000元利息“十万元到了”，赵某于7月9日12:53回复“我晚一点转给你，打麻将去了女人”，当日19:43转账3000元；2018年12月10日22:12，赵某要求核对利息清偿数额，发来清偿利息的一张截图，与赵某在一审提交的微信还款截图一致。赵某2019年12月11日14:55微信确认“最近一次二零一八年十二月十二日，清了二千，以后在没有清过，之前都是正常的，麻烦你查一下。”通话录音中，刘某1问“我一年了给你没要过利息，我给你3分钱息算高利贷吗？”赵某答“嗯，我知道，我现在情况不好了，你的情我记着呢。”证明双方对借款约定了利息，赵某按月利率3%持续清偿利息至2018年12月12日。通话录音中，刘某1向赵某讲到150000元借款取钱打条子的经过，赵某说“这我都说了，我承认着，我说合适着呢，事情合适着呢”“那不牵扯，我又不是没有，不承认的话干撒”。结合赵某、雪某出具的两张借条和出具100000元借条当日刘某1在银行的取现记录，以及第一笔借款现金交付的情形等综合分析，能够认定赵某、雪某向刘某1现金借款150000元，并已实际交付，约定月利率3%，赵某、雪某清偿利息至2018年12月12日，本金150000元未清偿。本院认为，本案争议焦点与争议的事实一致，经过上述对争议事实的分析，能够认定赵某、雪某向刘某1现金借款150000元，且借款已实际交付，借款合同依法成立有效，应受法律保护，双方应依据合同约定全面履行义务。赵某、雪某未归还借款本息，构成违约，应当承担归还借款本金，支付利息和赔偿损失的违约责任。刘某1请求归还借款150000元，并按2%主张利息符合法律规定，应予支持。刘某1为实现债权实际支付保全费1450元，保险费558元，应由败诉一方即赵某、雪某承担。刘某1的上诉理由成立，应予支持。综上所述，刘某1的上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当，判决结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销甘肃省平凉市崆峒区人民法院(2019)甘0802民初7313号判决；二、赵某、雪某清偿刘某1借款本金150000元，支付利息36000元（按月利率2%，自2018年12月13日起计算至2019年12月12日止），2019年12月13日起的利息，按月利率2%，计算至借款本金清偿完毕时止；三、赵某、雪某承担刘某1支付的保全费1450元，保险费558元。上述内容限本判决送达之日起15内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4020元，减半收取2010元，由赵某、雪某负担；二审案件受理费4020元，由赵某、雪某负担。本判决为终审判决。审 判 长 摆建军审 判 员 宫在霞审 判 员 杨振兴 二〇二〇年四月二十一日法官助理 李 丽书 记 员 罗娟娟