四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0704民初448号 原告：贺伦书,女,汉族,生于1973年1月25日,住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人:李晓艳,四川众城律师事务所律师。 被告:中国核工业二四建设有限公司。住所地:四川省绵阳市游仙路**。 法定代表人:张仕兵,职务:董事长。 委托诉讼代理人:范红莉，公司员工。, 委托诉讼代理人:李艳,四川春雷（九寨沟）律师事务所律师。 原告贺伦书与被告中国核工业二四建设有限公司（以下简称二四公司）劳动争议一案，本院于2020年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺伦书及其委托诉讼代理人李晓艳与被告二四公司的委托诉讼代理人范红莉、李艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贺伦书向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告在被告处工作年限从1990年5月起算至今,并依法为原告补缴1992年4月至1998年12月以及2003年2个月未缴纳的社会保险,并补发因少计算工龄导致基本工资少发的37600元（庭审中，原告增加为228608元）;2.请求确认原被告之间的劳动合同终止,且原告为“抹灰工”特殊工种,依法为原告办理退休手续;3,请求判令被告支付经济补偿金290000元（10000元/月×29个月）;4.请求判令被告支付赔偿金580000元（290000元/月×2个月）;5.请求判令被告支付加班工资30460.64元;6.判令被告支付带薪年假工资35654.69元(其中2018年、2019年均为5222.75元：年工资90875.77÷12个月÷21.75×300%)；7.判令被告退还原告注册安全工程师执业资格证等相关证件（庭审中原告撤回该项请求）;8.判令被告支付自2019年9月1日起月度工资9656.67元(其中养老保险695.28元、医疗173.82元、失业金34.76元、住房公积金538元、企业年金431.55元)直至被告出具终止或解除劳动合同证明之日止。庭审中原告另行增加两项请求：1.请求被告办理档案移交手续；2.赔偿因被告未开具解除劳动合同证明导致原告未被录用的损失6万元（12000元/月×5个月）。事实及理由：原被告于1990年5月签订了《劳动合同制工人合同书》,从合同签订之日起,原告就在被告处工作至今,但被告未对原告1990年至1998年的工作年限予以计算，未为原告依法缴纳社保,也未按照法律法规规定为原告办理退休手续。并且，在未与原告协商，原告不知情的情况下将原告从陕西省西安市调往甘肃省定西，严重损害原告合法权益，故请求判如所诉。 被告中国核工业二四建设有限公司辩称:1.原告要求补缴社会保险、视同缴费年限、工种的确认以及办理退休手续均属于行政管理范畴,不属于劳动仲裁的范围；2.原告请求的加班工资、带薪年休假、补发工资等主张缺乏事实依据；3.原告单方解除合同，被告不应当支付经济补偿金以及赔偿金；4.要求被告支付自2019年9月1日起月度工资9656.67元直至被告出具终止或解除劳动合同证明之日止并赔偿因未开具解除劳动合同证明导致原告未被录用的损失6万元，但原告证明该损失发生的证据不充分，且原告可以避免该损失发生，故原告该主张亦不应当支持。请求驳回原告全部诉讼请求。 经审理查明:1990年5月30日,原告与核工业第二四建设公司第二建安公司劳动服务公司签订《劳动合同制工人合同书》,约定贺能书(即本案申请人贺伦书)为劳务工,合同期限5年,即1990年6月1日至1995年6月1日。1990年11月5日，原告在二四建筑公司举办的建筑专业培训班学习六个月（90年5月至90年10月）后取得《结业证书》。1996年6月1日双方又签订劳动合同，约定合同期限至1997年5月31日。 2002年7月30日,中国核工业第二四建设公司二公司(甲方)与贺伦书(乙方)签订《协议书》,约定2000年1月11日乙方与甲方解除劳动合同,甲方向乙方支付900元经济补偿金。2002年7月30日,中国核工业第二四建设公司二公司以劳务费名义向原告支付900元。 2003年11月1日至2007年，双方连续签订多份劳动合同书,均约定原告从事质检安全管理工作。2010年11月1日再次签订劳动合同,约定劳动期限从2010年11月1日至2020年10月31日。该合同未约定原告具体工作岗位和适用何种工时制，也未对工作地点明确约定。合同第二条关于工作内容和工作任务约定：甲方根据工作需要和乙方的实际能力、专业、经验和工作表现等，有权安排和调整乙方工作内容和工作任务，乙方应服从甲方安排。第十八条约定：在本合同有效期内，甲方可根据乙方工作能力、业绩以及本单位经营或工作上的需要调整或者变更乙方的岗位。如因客观情况发生重大变化，双方就该岗位的调整和变更不能达成一致时，甲乙双方可以依据相关法规解除本合同。本条中的岗位调整或者变更包括但不限于工作内容或工作地点的改变、升职、平级调职、降职等。第七条约定了劳动报酬：（一）甲方按公司薪酬、绩效考核分配体系的规定以现金、银行转账等方式按时、足额支付乙方劳动报酬。 2014年5月13日,被告制发《关于管理人员加班工资发放有关问题的通知》(核二四发【2014】128号),第五条规定“公司总部、事业部本部管理人员和基层以上干部不予发放加班工资,均在年度绩效工资中予以体现”。2016年3月30日，原告被任命为西安项目公司工程部副经理，后被告每月按文件规定向原告支付了2700元至5400元不等的绩效工资。 2019年7月31日,被告西北分公司制发《人事调动通知》【(西北人调字（2019）09号)】,将贺伦书从启航项目调往西北第二工程管理部，并要求尽快办理调动事宜,安排报到上班。2019年8月22日,原告向被告寄送《被迫解除劳动合同通知书》,称:因中国核工业二四建设有限公司没有及时足额支付劳动报酬、非法侵害劳动休息权、克扣工龄、单方面跨省变更工作地点,不依法缴纳社保,要求与单位解除劳动合同。2019年8月24日,该邮件送达被告处。2019年9月1日,原告与被告办理工作交接。2019年8月1日至9月6日,原告休年休假及探亲假。 2018年、2019年被告公司《员工休假计划安排表》载明贺伦书应休假天数均为10天,原告签字认可。2018年、2019年原告各休年休假10天。 另查明,被告为原告办理了1999年至今的社会保险，但2003年缴费年限为9个月。 原告2018年12个月的月平均工资为9115.83元，2019年月平均工资为8649.6元。 庭审中，原告举出多份签到表以及考勤表，均系复印件，被告不予认可。原告还举出四川际赫建设有限公司2019年11月16日出具的《预录用通知书》（要求原告持原单位出具的《解除或终止劳动关系证明文件》等资料于2019年11月30日到公司办理报到手续）和12月4日《不予录用通知书》，证明四川际赫建设有限公司拟以每月12000元的工资待遇录用原告为公司安全生产经理，但因原告未能提供原单位出具的《解除或终止劳动关系证明文件》而最终未被录用。被告质证后认为该公司是否存在证据不充分，且原告亦应当避免损失发生。 2019年8月28日，原告向绵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年11月22日，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会作出绵劳人仲案【2019】932号仲裁裁决书，原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内提起诉讼。 上述事实，有劳动合同、调动通知、《被迫解除劳动合同通知书》、《薪酬管理办法（试行）》、《关于管理人员加班工资发放有关问题的通知》、工资表以及当事人的陈述等证据在卷予以佐证，足以认定。 本院认为:一、关于请求裁决依法确认原告在被告处工作年限从1990年5月起算至今。1990年5月30日,原告与核工业第二四建设公司第二建安公司劳动服务公司签订《劳动合同制工人合同书》，后原告又与被告连续签订多份劳动合同书，而被告未提供案涉劳动者档案资料证明原告曾中断劳动关系，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，原告主张在被告处的工作年限从1990年5月30日起算本院予以确认。由于解除劳动合同通知书属于单方通知,被告收到原告发出的解除劳动合同通知之日即2019年8月24日，双方当事人劳动关系解除，原告的工作年限亦于该日截止。但中国核工业第二四建设公司二公司在2002年7月30日曾与原告签订《协议书》约定双方于2000年1月11日解除劳动合同并支付了经济补偿金，故双方不应当再将2000年1月11日前的工作年限与后来的工作年限合并计算作为此后计算支付经济补偿金的工作年限； 二、关于原告请求确认原告为“抹灰工”特殊工种,依法为原告办理退休手续，以及要求被告依法为原告补缴1992年4月至1998年12月以及2003年2个月的社保。因上述事项属于劳动行政部门等机关处理的范畴,均不属于劳动争议受案范围,本案不予处理; 三、关于原告请求被告补发因少计算工龄导致少发的工资228608元。本院认为，虽双方合同中未明确工资具体金额，但被告一直按着同一标准发放工资，2017年前原告对被告多年来的工资支付均未提出异议，视为对被告实际采用的工资计发方式和标准的认可。原告实际工作年限与原被告双方确定原告工资时所采用的工龄并非必须一致，故不能以此认定未足额发放工资; 四、原告主张2012年至今延长工作时间的劳动报酬30460.64元。2014年5月13日被告发出的《关于管理人员加班工资发放有关问题的通知》不违反规定，原告2016年3月30日被聘任为西安项目公司工程部副经理，作为基层干部属于不发放加班工资的范围，加班工资在年度绩效工资中体现,且被告已经按文件规定支付了原告绩效工资,应当视为依照单位规定支付了加班费，原告主张其担任基层干部以后的加班工资没有法律依据，而且原告也没有举出其担任基层干部以后加班有审批手续的证据；至于其担任基层干部以前的加班工资，对于主张权利之日起二年之前的加班时间应由作为劳动者的原告承担举证责任，原告所举证据仅是考勤表复印件且所述来源不能证实，被告又不认可，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用〈〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告应承担举证不能的责任，原告的该项诉讼请求不予支持； 五、关于带薪年休假工资的请求。劳动者要求用人单位支付未休年休假折算工资的仲裁时效适用一年的时效规定，因被告明确原告年休假天数为10天，故从次年的1月1日起计算。而按照《职工带薪年休假实施办法》第4条“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”，原告在2018年期间累计工作时间超过20年，年休假应当为十五天。被告未能证明原告因本人原因且书面提出不休年休假，仅安排其休假10天，依照《职工带薪年休假实施办法》第10条规定，对其余未安排休假的5天应当按日工资300%支付未修年休假的工资6286.78元（9115.83元÷21.75天×300%×5天）。原告主张2018年未修年休假的工资5222.75元，本院予以支持。2019年原告于8月24日解除合同，应休年休假天数折算为9.65天（在本单位已过日历天数235天÷365天）×15天，但被告已安排年休假10天，故不存在未休年休假。原告主张2017年之前的年休假工资，因该诉讼请求超过一年的仲裁时效期间，不予支持； 六、关于支付经济补偿金290000元（10000×29）以及支付赔偿金580000元的请求。本案中,原告认为被告未依法缴纳社保,虽然原告1990年5月30日到核工业第二四建设公司第二建安公司劳动服务公司(集体所有制)工作,但是是否属于应当由单位缴纳社保的对象,当时的法律法规均无明确规定,因《社会保险法》、《劳动合同法》并未规定其有溯及力,故1999年之前被告未办理社保及2003年缴费年限为9个月不宜认定为违反2011年施行的《社会保险法》,也不宜认定为是对2008年施行的《劳动合同法》的违反。且原告现系解除双方2010年签订的劳动合同，将该合同签订之前的社保缴纳情况作为其后所签订合同的解除理由并无法律依据。至于原告主张其因被告未及时足额支付劳动报酬、非法侵害劳动休休息权、克扣工龄等向单位提出辞职,但原告未能举证证明被申请人存在未及时足额支付劳动报酬、非法侵害劳动者休息权,克扣工龄方面的相关证据。至于跨省变更工作地点，因《劳动法》与《劳动合同法》并非一概否定用人单位调岗的权利，如果工作岗位的调整确属生产经营所需要，没有调岗达到变相辞退劳动者的主观恶意，对此劳动者应当服从，本案被告单位业务活动本身具有流动性，且双方合同亦约定了有关调岗的条款，故原告工作岗位调整具有合理性，原告以被告调岗为由解除合同不构成单方解除事由。原告要求被告支付经济补偿金及支付赔偿金的请求本院不予支持； 七、关于请求判令被告支付自2019年9月1日起月度工资9656.67元直至被告出具终止或解除劳动合同证明之日止，以及要求被告赔偿因被告未开具解除合同证明导致原告未被录用的损失6万元。本院认为:根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条:“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”、第八十九条“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条:“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明,应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、本单位的工作年限”之规定，本案中,被告认可到目前为止尚未给原告开具解除劳动合同证明,同时原告提交了四川际赫建设有限公司出具的预录用通知书和不予录用通知书等,可以证明被告未给原告出具解除劳动合同证明对原告的重新就业权利形成了障碍,被告未给原告出具解除劳动合同证明确实给原告造成了一定的损失。故本院将综合考虑案件情况（原告解除劳动合同前工资以及重新就业的工资水平、当前疫情对企业用工的影响以及现原告未实际提供劳动等）酌情判定被告从2019年12月1日起每月按9656.67元赔偿原告损失直至被告出具终止或解除劳动合同证明之日止； 八、关于请求被告为原告办理移交档案。依照《劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”之规定，原告解除与被告劳动关系后，被告应当移转劳动者即原告的人事档案。 综上，判决如下： 一、确认原告贺伦书在被告中国核工业二四建设有限公司处的工作年限自1990年5月30日起至2019年8月24日止； 二、被告中国核工业二四建设有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告贺伦书支付未修年休假的工资5222.75元； 三、被告中国核工业二四建设有限公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告贺伦书因其未出具解除劳动合同证明给原告造成的损失（从2019年12月1日起每月按9656.67元计算至被告出具解除劳动合同证明之日止）； 四、被告中国核工业二四建设有限公司在本判决生效之日起十五日内为原告贺伦书办理档案转移手续； 五、驳回原告贺伦书的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案减半征收案件受理费5元，由被告负担（原告已预交，被告在履行判决支付义务时一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  贾武君 二〇二〇年四月八日 书记员  李 奎