广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初19753号原告：汤海清。委托诉讼代理人：付三元，广东法迈律师事务所律师。被告：东莞恒丰彩印有限公司。住所地：广东省东莞市大朗镇犀牛陂村象山工业园。统一社会信用代码：91441900678876727K。法定代表人：陈树坤，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑榕坤，广东同门律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱伟超，广东同门律师事务所实习律师。原告汤海清与被告东莞恒丰彩印有限公司（以下简称恒丰公司）劳动争议一案，原告汤海清与被告恒丰公司均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序，后转换适用普通程序，公开开庭审理了此案。原告汤海清及其委托诉讼代理人付三元、被告恒丰公司的委托诉讼代理人郑榕坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、原告入职时间及工作岗位：2018年11月13日，任职制板生产部副主管。二、工伤社保缴纳情况：原告因工受伤时没有参加工伤保险，于2018年12月17日补缴工伤保险，2018年12月25日生效。三、工伤治疗情况：原告因工受伤于2018年12月15日至2019年3月28日期间在东莞市人民医院住院治疗103天，2019年5月27日至2019年6月19日在广东省假肢康复中心进行康复并安装假肢，住院23天。四、工伤情况：原告于2018年12月15日发生受伤事故，该次受伤于2019年1月23日经东莞市社会保障局认定为工伤，于2019年5月17日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定符合配置辅助器具条件、建议安装组件式小腿假肢，于2019年7月25日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残五级、未达护理等级。原告因工受伤后没有回被告处工作。五、2018年11月13日至12月14日期间工作时间：正常工作时间工作192小时，延长工作时间工作67小时，休息日工作42.5小时。六、工资支付情况：被告已支付原告2018年11月13日至12月14日期间上班的工资，已支付原告2019年1月1日至7月31日停工留薪期间的工资10108元。七、解除劳动关系情况：双方于2019年8月8日解除劳动关系，是原告向被告提出解除劳动关系。八、原告因工受伤前的月平均工资：原、被告双方对于原告的月平均工资数额存在争议。原告主张其保底工资为13000元/月，并主张被告实际支付了其2018年11月13日至12月14日期间的工资数额14579元，工资由转账加现金两部分发放，包括方立胜代领的11月份工资现金7963元、12月份工资现金3800元，以及被告直接转账发放的12月份工资2816元。原告称方立胜是其主管，现金部分由方立胜代领后通过微信转账给原告。对此原告提供了微信聊天记录予以证明。微信聊天记录中反映方立胜通过微信转账给汤海清，并将工资袋图片通过微信发送给汤海清，工资袋图片显示汤海清2018年11月实发工资7963元，2018年12月实发工资3800元。被告确认方立胜系其员工，但对于方立胜是否系汤海清的主管则没有作出说明。另外，原告申请证人邓涛出庭作证，邓涛称其于2018年3月至2019年4月期间在被告处工作，任职操作工机长，汤海清是纸板生产线的副主管，是其直接上司。邓涛称其本人工资七八千左右，按照工作完成量情况多劳多得，工资分两部分发放，一部分发到银行卡，一部分发现金，并称汤海清的工资是由主管方立胜代领的。对于汤海清的工资水平，邓涛则表示听说厂里有方案，副主管的工资在每月13000元左右。被告对于证人证言的真实性不予认可，认为邓涛只是一名操作工，对于公司的工资体系并不清楚，而且邓涛与汤海清原为上下级关系，有可能偏袒汤海清。原告汤海清另外提交了一份制板部经理、主管保底计件方案（下称《计件方案》）拟证明其工资水平，该方案显示副主管的保底工资依生产吨数不同划分为不同档次，其中副主管最低保底工资为13000元。关于《计件方案》的来源，原告主张系被告的职业经理人麦永宜在给公司中高层管理干部开会时，代表公司所作的承诺，原告拍照取得《计件方案》，上面的审核人为麦永宜，批准人为黄焕新，黄焕新为被告的实际控制人。原告称，原告适用副主管中的第三档工资，月产能10501—11000吨，保底工资为16000元。被告对原告提供的《计件方案》的真实性不予确认。被告主张原告的月平均工资标准为3160元。被告称，原告实际领取的工资为2018年11月3727元，2018年12月2816元。被告提供汤海清的工资表，拟证明其上述主张，工资表显示汤海清的工资由尹浩稳代领。被告主张双方劳动合同约定的最低工资标准为1720元/月，再加上每月的实际劳动情况，每月的工资为3160元。法院认定及理由：根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。被告提供的工资表未经原告签名确认，亦未能提供证据证明原告授权尹浩稳代领工资的事实，不足以支持其关于原告月平均工资的主张，应自行承担举证不能的法律后果。综合原告提供的邓涛的证人证言、方立胜代领工资的证据、计件方案，结合原告的实际出勤情况和任职岗位，本院对原告实际领取2018年11月13日至12月14日期间的工资数额为14579元的主张予以采纳。因原告2018年11月13日入职，2018年12月15日即发生工伤，原告无连续完整月份工资发放记录可用来参照计算其工伤前的月平均工资标准，本院按照其实发工资数额认定原告的工资标准。结合双方确认的原告在此期间的工作时长，可以计算出原告的小时工资为38.6元【14579元÷（192小时+67小时×1.5倍+42.5小时×2倍）】。关于工作时间，原告主张是每月26天、每天10小时，该主张与被告提供的考勤结果明细表相互印证，且与被告确认的原告工作时长差别不大，本院对原告的主张予以采纳。故按照原告实际领取的小时工资和每月的工作时长，计算出原告的月平均工资应为12516元{38.6元×【21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×2小时/天×1.5倍+（26天-21.75天）×10小时/天×2倍】}。九、停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。原、被告均认可原告的停工留薪期计算至评定伤残等级之日，结合原告的伤情以及原告的治疗情况和医院出具的诊断意见、医嘱休息天数，本院对双方的主张予以采纳，确认原告的停工留薪期为自受伤之日2018年12月15日起计算至评定伤残等级之日2019年7月25日止，共223天。因此，被告应支付原告的停工留薪期工资差额为82928元【12516元/月×223天÷30天/月-10108元】十、用人单位需支付的工伤待遇种类及金额：依据《广东省工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第五十五条、第五十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为十八个月的本人工资；五级伤残职工本人提出与用人单位解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为十个月的本人工资，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为五十个月的本人工资。用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。由于被告未及时为原告缴纳工伤保险费，导致工伤保险基金不予支付原告一次性伤残补助金及工伤保险生效之前发生的伙食费，故应由被告承担相应责任，原告要求被告支付一次性伤残补助金，本院予以支持，一次性伤残补助金的金额为225288元（12516元/月×18个月）。关于一次性工伤医疗补助金，原告可获得的一次性工伤医疗补助金为125160元（12516元/月×10个月），依据东莞市**********出具的《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，原告已从社保基金处获得一次性工伤医疗补助金44916元，差额部分的一次性工伤医疗补助金80244元应由被告支付给原告。关于一次性伤残就业补助金，被告应支付给原告，金额为625800元（12516元/月×50个月）。原告诉请被告支付两次住院期间的伙食补助费。首先，对于原告诉请的2018年12月15日至2018年12月24日期间的伙食补助费，因该期间工伤保险尚未生效，该期间的伙食补助费应由被告承担，金额为700元（70元/天×10天）。经本院向东莞市人力资源和社会保障局大朗分局发函调查，该局回复称原告汤海清住院治疗时间为2018年12月25日至2019年3月28日，伙食费计算天数94天，期间伙食补助费标准为70元/天，伙食补助费合计6580元，经原、被告双方同意，该笔费用社会保险基金已于2019年9月支付给被告，被告应将该款付清给原告。对于原告诉请的2019年5月27日至2019年6月19日在广东省假肢康复中心进行康复并安装假肢住院期间的伙食补助费，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付，原告诉请由被告承担，本院不予支持。据此，被告共应向原告支付住院期间的伙食补助费7280元（6580元+700元）。根据被告提供的由原告出具的收条，可以确定被告已经向原告支付费用共计13361元，按照收条列明的费用项目，可以确定被告支付的住院伙食补助费项目为8304元，该金额已超出上述认定的被告的应付金额，因此，对于本案原告提出的住院期间伙食补助费的诉请，本院不予支持。十一、住院期间护理费：根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，“……工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”。原告主张2018年12月15日至2019年3月28日及2019年5月27日至2019年6月19日住院期间由原告的妻子邓小英陪护，邓小英每月工资为5648.9元。本院认为，根据东莞市人民医院2020年3月补充出具的住院诊断证明书的记载，以及广东省假肢康复中心出具的出院证中记载“住院期间设陪人壹名”，结合原告所受伤情为右小腿离断伤的客观事实，本院对原告主张的住院期间的护理费予以支持。原告同时主张其出院后亦需要人员护理，而其提供的门诊诊断证明书中均没有关于需要陪护的记载，且原告经过治疗后出院与其初次因工伤住院以及因安装假肢住院的情形不同，因原告提供的证据不足以证明其出院后确有护理必要，本院对此不予采纳。由于被告未派人对原告进行护理，被告应按职工受伤时上年度东莞市职工平均工资标准向原告支付两次住院期间的护理费，数额为18707元【4454元/月÷30天/月×（103天+23天），原告2018年12月15日受伤时已公布的东莞市职工月平均工资为4454元】。对于原告超出上述部分的护理费请求，本院不予支持。根据被告提供的收条，被告已经支付的13361元仅包括住院伙食补助费、医药费、床位费、住宿费等，但不包括住院期间陪护人员的护理费用，因此不能用来抵扣上述认定的被告应向原告支付的住院期间护理费。十二、假肢安装费及更换费：原告的辅助器具配置需求经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结果为符合配置辅助器具条件，建议安装辅助器具1：组件式小腿假肢。广东省假肢康复中心2019年6月16日出具的安装证明载明：建议原告在该中心装配国内普及型假肢壹套，金额为RMB37350元,患者在中心安装时间一共为23天，住院费每天每人40元，需陪人壹名，费用同上，假肢在正常使用情况下建议每四年更换壹次。双方确认原告已在2019年5月至6月期间安装了一套假肢，工伤保险基金已支付原告安装假肢费用7800元，超出工伤保险基金支付的费用部分已由原告自己支付。本院认为，对于原告汤海清诉请被告支付已经产生的假肢更换费、后续更换费及更换假肢期间的护理费，依据《广东省工伤保险条例》第二十七条规定，“工伤职工因日常生活或者就业需要，必须安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。辅助器具应当限于辅助日常生活及生产劳动之必需，并采用国内市场的普及型产品。工伤职工选择其他型号产品，费用高出普及型的部分，由个人自付。”因此，对于原告2019年5月至6月期间已经更换的假肢的超出费用部分，应由原告自行承担。对于后续更换假肢的费用，因原、被告双方确认其劳动关系因2019年8月8日汤海清提出而解除，汤海清于2019年12月18日亦办理了一次性工伤医疗补助金的领取手续。因此，在汤海清提出解除劳动关系且双方同意的情况下，恒丰公司不再为汤海清参加工伤保险是合理的。原告主张因工伤保险关系终止，后续的假肢更换费用应由被告恒丰公司承担，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，对于原告更换假肢的医药费和护理费的诉请，本院不予支持。十三、关于交通费和营养费。原告要求被告支付交通费、营养费，缺乏法律依据，本院不予支持。十四、原告的仲裁请求：1.裁决恒丰公司支付汤海清五级伤残一次性伤残补助金234000元（13000元/月×18月）；2.裁决恒丰公司支付汤海清五级一次性伤残医疗补助金130000元（13000元/月×10月）；3.裁决恒丰公司支付汤海清五级伤残一次性就业补助金650000元（13000元/月×50月）；4.裁决恒丰公司支付汤海清工伤停工留薪期间工资104000元（13000元/月×8月,2018年12月15日至2019年8月15日）；5.裁决恒丰公司支付汤海清工伤住院期间伙食费6250元（50元/日×125日）；6.裁决恒丰公司支付汤海清工伤住院期间护理费37500元（150元/日×250日）；7.裁决恒丰公司支付汤海清车旅费3000元；8.裁决恒丰公司支付汤海清营养费12500元（50元/日×250日）；9.裁决恒丰公司支付汤海清本次及后续拆换假肢的医疗费407000元{【1+（76岁-38岁）÷4年/次】×3.7万元/次}；10.裁决恒丰公司支付汤海清后续拆换假肢时的护理费34500元（23日/次×10次×150元/日）。以上共计1618750元。十五、仲裁结果：一、被申请人须在本裁决书生效之日起五天内通知并支付申请人以下款项：1.停工留薪期工资差额55931元；2.一次性伤残补助金225288元；3.一次性伤残就业补助金625800元；4.2018年12月15日至12月24日住院期间伙食费700元；5.护理费12600元；以上合计920319元。二、驳回申请人在本案中的其他申请请求。十六、原告汤海清的诉讼请求：1.裁决恒丰公司支付汤海清一次性伤残补助金234000元（13000元/月×18月）；2.裁决恒丰公司支付汤海清一次性工伤医疗补助金130000元（13000元/月×10月）；3.裁决恒丰公司支付汤海清一次性伤残就业补助金650000元（13000元/月×50月）；4.裁决恒丰公司支付汤海清工伤停工留薪期间工资104000元（13000元/月×8月）；5.裁决恒丰公司支付汤海清工伤住院期间伙食费6250元（50元/日×125日）；6.裁决恒丰公司支付汤海清工伤住院期间护理费37500元（150元/日×250日）；7.裁决恒丰公司支付汤海清交通费3000元；8.裁决恒丰公司支付汤海清营养费12500元（50元/日×250日）；9.裁决恒丰公司支付汤海清本次及后续拆换假肢的医疗费407000元{【1+（76岁-38岁）÷4年/次】×3.7万元/次}；10.裁决恒丰公司支付汤海清后续拆换假肢时的护理费34500元（23日/次×10次×150元/日）。原告在第二次庭审中，主张因社会保险基金管理中心支付了一次性工伤医疗补助金44916元，故申请将一次性工伤医疗补助金的诉讼请求变更为85084元，将诉讼请求的总金额变更为1573834元。十七、被告恒丰公司的诉讼请求：1.被告无需向原告支付停工留薪期工资差额55931元；2.被告无需向原告支付一次性伤残补助金225288元；3.被告无需向原告支付一次性伤残就业补助金625800元；4.被告无需向原告支付2018年12月15日至12月24日住院期间伙食费700元；5.被告无需向原告支付住院期间护理费12600元；6.本案诉讼费用由原告承担。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第二十七条、第三十条、第三十一条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、限被告东莞恒丰彩印有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告汤海清支付停工留薪期工资差额82928元、一次性伤残补助金225288元、一次性工伤医疗补助金差额80244元、一次性伤残就业补助金625800元、住院期间护理费18707元，以上合计1032967元；二、驳回原告汤海清的其他诉讼请求；三、驳回被告东莞恒丰彩印有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，被告东莞恒丰彩印有限公司已预交，由被告东莞恒丰彩印有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  王济群人民陪审员  张 俊人民陪审员  罗晓童二〇二〇年四月二十九日书 记 员  全纯芳强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。