广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初9801号 原告：刘桂，男，1969年8月29日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：李元元，广西欣源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林文理，广西欣源律师事务所实习律师。 被告：粟顺荔，男，1976年2月27日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：广西南宁法兰栖酒店有限公司，住所地南宁市东葛路105号俊世大厦一层、七层至十二层，统一社会信用代码：91450103680148825J。 法定代表人：粟丽芳，该公司总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：肖云翔，广西万通律师事务所律师。 原告刘桂与被告粟顺荔、广西南宁法兰栖酒店有限公司（以下简称“法兰栖公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月18日立案，依法适用普通程序，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告刘桂及其委托诉讼代理人李元元，被告粟顺荔、法兰栖公司的共同委托诉讼代理人肖云翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘桂向本院提出诉讼请求：1、粟顺荔向刘桂支付拖欠的酒店经营承包金共计409000元；2、粟顺荔承担延迟支付承包金期间的资金占用费60788元（以409000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率自2019年1月19日暂计至2019年5月22日，今后的资金占用费继续计至付清酒店承包金为止）；3、粟顺荔、法兰栖公司对上述金钱债务承担连带责任；4、粟顺荔向刘桂承担违约责任，将其持有的法兰栖公司10%的股份无偿转让给刘桂；5、粟顺荔、法兰栖公司承担本案的案件受理费、保全费等相关费用。事实与理由：2007年11月6日，刘桂、案外人陈铭钰与粟顺荔签订《法兰栖商务酒店合作协议》，对投资法兰栖商务酒店的合作进行相关约定。后陈铭钰将其所占投资份额转让给刘桂。2009年1月8日，刘桂与粟顺荔签订《承包协议》，约定粟顺荔向法兰栖商务宾馆出资415000元，占公司83%的股份，刘桂向法兰栖商务宾馆出资85000元，占17%的股份，同时刘桂向宾馆借款247646.2元，由粟顺荔分六年向刘桂返还。此外，双方还约定了酒店由粟顺荔进行承包经营，粟顺荔按照2009年1月1日至2014年1月1日每个月向刘桂支付承包金12000元，2014年1月1日至2019年1月1日每个月向刘桂支付承包金13000元的方式向刘桂支付酒店经营承包金。但在合同履行过程中，粟顺荔并没有按照合同约定按期足额向刘桂支付酒店承包金，至2019年1月18日尚拖欠刘桂承包金409000元。粟顺荔违约，其应当按照合同约定将其持有的法兰栖公司10%的股份无偿转让给刘桂。法兰栖公司实际上由粟顺荔控制，其也多次向刘桂转款支付承包金，与粟顺荔的财产存在混同，对粟顺荔承包经营酒店的行为予以认可，应当对粟顺荔欠付刘桂的酒店承包金承担连带责任。综上，刘桂为了维护自身的合法利益，向本院提出上述诉讼请求。 被告粟顺荔、法兰栖公司共同辩称，粟顺荔、法兰栖公司认为刘桂诉请没有事实法律依据，本案事实是案外人陈铭钰给被告装修酒店期间，被告欠案外人陈铭钰装修款约30万元，案外人陈铭钰不再为被告装修，刘桂称借款给案外人陈铭钰30万元左右，案外人陈铭钰把债权装修款转给了刘桂，刘桂向被告主张30万元，刘桂与粟顺荔、法兰栖公司之间的债权是因为该30万元引起的，后刘桂所主张的合作协议及承包协议均是用于为了让被告收取利息，双方不存在真实合作、承包关系，所谓的酒店经营承包金实际上是利息，双方口头约定月息4分，故推算每月12000元，因此，本案不是真实的合伙纠纷，实际上是借贷纠纷或非法借贷。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年11月6日，粟顺荔（甲方）与刘桂、陈铭钰（乙方）签订《法兰栖商务酒店合作协议》，约定双方就位于南宁市法兰栖商务酒店进行合作投资开发：一、法兰栖商务酒店（以下简称酒店）位于南宁市，合计建筑面积约为2160.76㎡。其中：9层892.34㎡，10层678.43㎡，11层589.99㎡。另附带酒店营业大厅约60㎡（详情参看酒店房屋租赁合同）。房屋使用时间为十年，即从2007年11月30日至2017年11月31日。二、甲乙双方依法组成法兰栖商务酒店，由甲方负责办理工商登记等相关手续。三、法兰栖商务酒店初步计划按三星级标准装修客房70间。四、合同双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。酒店每年盈余利润按各自所占股份分配。五、酒店计划总投资人民币250万元整，其中甲方投资人民币220万元整，占项目资产的83％股权，乙方投资人民币30万元整，占项目资产的17%股权。投资使用情况为：房屋租金为人民币77.78736万元整，装修以及相关设备采购为人民币202.2124万元整，资金收支情况以双方股东签证为准。六、本法兰栖商务酒店经营期限为十年，在期满后如继续租用骏世大厦经营的，本合作协议则随经营顺延……各方分别在落款处签字予以确认。 刘桂持有2003年至2008年2月期间向法兰栖公司出资的多份凭证，上述凭证加盖了“广西南宁法兰栖商务宾馆有限公司”或“广西南宁法兰栖酒店管理咨询有限公司”的印章。 2008年6月17日，陈铭钰将其所持法兰栖商务宾馆的8.5%的股份转让给刘桂。粟顺荔、陈辉于2008年11月14日登记设立法兰栖公司，名称为广西南宁法兰栖酒店管理咨询有限公司，注册资本为50万元；后更名为广西南宁欧来酒店管理咨询有限公司，此后又更为广西南宁法兰栖酒店有限公司；该公司两次变更投资人，其中2014年11月12日投资人变更为粟顺荔、梁任、封攀。 2009年1月8日，粟顺荔（甲方）与刘桂（乙方）签订了《承包协议》，约定：一、广西南宁法兰栖商务宾馆注册资金为人民币伍拾万元整(¥500000.00)，其中甲方向法兰栖商务宾馆投资人民币肆拾壹伍伍仟元整(¥415000.00)作为其出资（占87%的股份），其中宾馆向甲方借款叁佰贰拾叁万陆仟肆佰捌拾叁元玖角玖分（3236483.99）。乙方向法兰栖商务宾馆投资人民币八万伍仟元整（¥85000.00)作为其出资（占17%的股份)，其中宾馆向乙方借款贰拾肆万柒仟陆佰肆拾陆元贰角（247646.2）。二、宾馆位置：广西南宁市东葛路105号俊世大厦，经营范围为俊世大厦的1楼大堂、客房为9楼、10楼、11楼共三个楼层，客房总间数为67间，总经营面积为2241.59平方米。三、甲方在承包经营宾馆前五年即2009年1月1日一2014年1月1日每个月向乙方支付人民币壹万贰仟元整（¥12000.00)，后五年即2014年1月1日—2019年1月1日每个月向乙方支付人民币壹万叁仟元整（¥13000.00)作为对其向宾馆出资17%的固定回报。四、甲方向乙方支付固定回报的时间为每月最后壹天，支付期限为2009年1月1日至2019年1月1日。期限届满，甲方不再向乙方支付固定回报。同时甲方在承包经营期间第壹年（即2009年)开始返还宾馆向乙方所借款项:1、第一年甲方给乙方返还宾馆借款即：2009年1月1日至2010年1月1日还人民币壹万元整(¥10000.00)：2、第二年甲方给乙方返还宾馆借款即：2010年1月1日至2011年1月1日还人民币叁万元整(¥30000.00)；3、第三年甲方给乙方返还宾馆借款即：2011年1月1日至2012年1月1日还人民币伍万柒仟陆佰肆拾陆元贰角（57646.2）；4、第四年甲方给乙方返还宾馆借款即：2012年1月1日至2013年1月1日还人民币伍万元整(¥50000.00)；5、第五年甲方给乙方返还宾馆借款即：2013年1月1日至2014年1月1日还人民币伍万元整（¥50000.00）；6、第六年甲方给乙方返还宾馆借款即：2014年1月1日至2015年1月1日还人民币伍万元整（¥50000.00）；如甲方超过壹个月不按时支付固定回报及返还宾馆借款给乙方的，乙方有权终止本协议，同时甲方必须补偿百分之十（10%)的股份给乙方做为违约金，违约方对守约方不得再有任何争议。如乙方按月得到甲方给予的固定回报后，仍要终止该协议的，乙方必须以返还百分之十（10%)的股份给甲方做为违约金，违约方对守约方不得再有任何争议。五、甲方在承包经营期间，乙方不再直接参与公司的管理、一切运作乙方不得干涉，不得再向公司或甲方提出股份分红。同时，乙方也不承担公司的亏损及债务和宾馆日后的设备设施维护、更换费用。甲方未经乙方同意不得将宾馆进行转包、转租、转让、抵押，否则乙方有权终止本协议，并按甲方违约处理、同时甲方必须补偿百分之十（10%)的股份给乙方做为违约金，违约方对守约方不得再有任何争议。乙方有权不定时查看公司帐目、每月有权在宾馆免费签单住宿两间(重大节日及周末除外）。六、如乙方除要求支付固定回报外，再向甲方或公司提出任何其他要求，甲方有权终止本协议，不再向乙方支付固定回报.同时乙方必须以返还百分之十（10%)的股份给甲方做为违约金，违约方对守约方不得再有任何争议。七、经营期满甲方如有特殊原因不再经营该宾馆，如需拍卖宾馆，所得的款项需先返还乙方在工商部门注册资金人民币八万伍仟元整(¥85000.00)，所剩的款项再返还宾馆向甲方的所有借款，之后再返还甲方在工商部门注册资金人民币肆拾壹万伍仟元整（¥415000.00)，最后所剩的款项按甲乙双方所占股份点数分配。八、本着诚信经营的原则宾馆必须先交清房租给开发商然后再经营，甲方在每年承包经营过程中，必须要预留足下壹年的房租，以致不会因为房租拖欠而影响下壹年的经营。九、甲方在承包经营期间每年按时购买宾馆财产保险及办好办完相关有效经营证件，乙方若检查发现甲方在规定的时间内未按此条款办好办齐以上证件，乙方有权终止本协议。同时甲方必须补偿百分之十（10%)的股份给乙方做为违约金。十、甲乙双方在2009年1月1日前此段时间为共同经营期间:1、2008年10月份利润为壹万叁仟贰佰肆拾贰元捌角叁分（13242.83）；2、2008年11月份利润为:人民币壹万柒仟陆佰捌拾肆元贰角伍分（17684.25）；3、2008年12月份利润为:人（民）币贰万零伍佰肆拾壹元（20541.00）。以上利润按股份点数分配……1、2009年1月份内甲方须付清乙方所得利润：2008年10月份利润13242.83元；2、2009年2月份内甲方须付清乙方所得利润：2008年11月份利润17684.25元；2009年3月份内甲方须付清乙方所得利润：2008年12月份利润20541元。如甲方未按时足额将以上每笔乙方应得利润返清，乙方有权终止本协议，同时甲方必须补偿百分之十（10%）的股份给乙方做为违约金。十一、本协议壹式两份共四页，宾馆固定物资清单附后，双方各执壹份，自双方签字盖章之日起生效。双方分别签字、捺印予以确认。刘桂在落款处写明的时间为“2008.1.8”，庭审中，其称该落款时间系其笔误，实际签订时间为2009年1月8日。 自2009年起，法兰栖公司以支付分红或者回报的名义向刘桂付款。粟顺荔多次向刘桂出具《欧来酒店粟顺荔欠刘桂款明细表》，其中于2013年9月26日出具的明细表确认截止至2013年9月30日其尚欠刘桂129000元；于2014年8月6日出具的明细表确认截至止2014年6月30日欠款余额为144000元；2015年1月23日出具的明细表确认欠款余额为161000元，并手写“2015.2.16写收条收到粟顺荔法兰栖分红款15000元（其中现金10000元、5000元为抵扣优惠款）161000-15000=146000（尚欠）+50000（借款）=196000……粟顺荔签名确认的2015年1月31日至2015年2月16日期间的《欧来酒店粟顺荔欠刘桂款明细表》记载截止至2015年2月16日尚欠248000元，并手写“26/5转账入0727刘桂民生银行卡2万。248000-20000=228000（尚欠）20153/8酒店转入0727刘桂民生银行卡1.3万算5份。（30/5）13000。30/6，13000。30/7，13000。248000+39000（30/5-30/7）=287000-2万（26/5）=267000-13000（3/8）。26/8酒店转入0727刘桂民生银行卡11844.00。8/10住宿充值1156……254000+（30/8）13000=267000-11844（26/8）=255156-（8/10）1156（充值）=25……254000+（30/9）13000=267000-13000（8/10）=254000接下8/10酒店转入0727刘桂民生银行卡13000，6/11酒店转入0727刘桂民生银行卡13000，接上254000+（30/10）13000=267000-（6/11）13000=254000+（30/11）1.3万=2.67万-（4/12）1.3万，254000+（30/12）13000-3000（充值）-（3/2）1万+（30/1）1.3万=267000+（30/2）13000=280000-（22/3）12000……267000元+（30/3）13000=280000+（30/4）13000=293000-（4/5）5000-（13/5）7000-（13/5）……”。 法兰栖公司向刘桂支付的款项如下：于2015年5月26日支付酒店承包金20000元，于2015年8月3日支付部分承包金13000元，于2015年8月26日代粟顺荔付往来款11844元，于2015年10月8日代粟顺荔付往来款13000元，于2015年11月6日代粟顺荔付往来款13000元，于2015年12月4日代粟顺荔付往来款13000元，于2016年2月3日支付承包金10000元，于2016年3月22日支付承包金12000元，于2016年5月4日支付往来款5000元，于2016年5月13日支付往来款7000元，于2016年7月5日支付往来款8000元，于2016年7月8日支付往来款5000元，于2016年7月29日支付往来款3000元，于2016年8月15日支付往来款5000元，于2016年8月22日支付往来款3000元，于2017年11月10日支付借款利息3000元，于2017年11月24日支付佣金3000元，于2017年12月1日支付佣金6000元，于2017年12月8日支付佣金6000元，2017年12月15日支付佣金3000元，于2018年3月9日支付佣金3000元，于2018年3月16日支付佣金3000元，于2018年3月23日支付佣金3000元，于2018年3月30日支付佣金3000元，于2018年4月9日支付佣金3000元，于2018年4月23日支付佣金3000元，于2018年4月28日支付佣金3000元，于2018年5月14日支付佣金6000元，2018年6月8日支付佣金3000元，于2018年6月15日支付佣金6000元，于2018年6月22日支付佣金3000元，于2018年6月29日支付佣金3000元，于2018年7月6日支付3000元，于2018年7月13日支付佣金3000元，2018年7月23日支付佣金3000元，于2018年7月27日支付佣金3000元，于2018年8月3日支付佣金3000元，于2018年8月10日支付佣金3000元，于2018年8月17日支付佣金3000元，于2018年8月27日支付佣金3000元，于2018年8月31日支付佣金3000元，于2018年9月7日支付物业费3000元，于2018年9月14日支付佣金3000元，于2018年9月21日支付佣金3000元，于2018年10月1日支付佣金3000元，于2018年10月8日支付佣金3000元，于2018年10月12支付佣金3000元于2018年10月19日支付佣金2500元，于2018年10月26日支付佣金3500元，于2018年11月2日支付佣金3000元，于2018年11月9日支付佣金3000元，于2018年11月16日支付佣金3000元，于2018年11月23日支付佣金3000元，于2018年11月30日支付佣金3000元，于2018年12月7日支付佣金3000元，于2018年12月14日支付佣金3000元，于2018年12月21日支付佣金3000元，于2019年1月4日支付佣金3000元，于2019年1月11日支付佣金3000元，于2019年1月18日支付佣金3000元。粟顺荔向刘桂支付的款项如下：于2017年3月3日支付13000元，于2017年4月5日支付酒店分红款20000元，于2017年4月11日支付5000元，于2017年4月21日支付5000元，于2017年4月28日支付5000元，于2017年5月5日支付5000元，于2017年6月5日支付5000元，于2017年6月16日支付3000元，于2017年6月23日支付酒店分红款3000元，于2017年6月30日支付酒店分红款3000元，于2017年7月7日支付酒店分红款3000元，于2017年7月21日支付酒店分红3000元，于2017年7月31日支付酒店分红3000元，于2017年8月4日支付酒店分红款3000元，于2017年8月18日支付酒店分红3000元、3000元，于2017年9月1日支付3000元，于2017年9月15日支付酒店分红款3000元，于2017年9月30日支付酒店分红款3000元，于2017年10月12日支付酒店分红款6000元，于2017年10月20日支付酒店分红6000元，于2017年12月22日支付酒店分红款3000元，于2018年2月9日支付酒店分红6000元，于2018年2月13日支付酒店款6000元，于2018年3月2日支付3000元。另，刘桂自认南宁市迪洲广告策划有限公司于2016年8月5日支付的10000元属于粟顺荔的已付款。根据上述流水统计，自2016年5月1日起至2019年1月18日止，刘桂收取的款项合计317000元，刘桂确认上述款项系粟顺荔向其支付的酒店承包金。粟顺荔提供了向刘桂付款的凭证；并提供了刘桂于2017年9月13日出具确认收到粟顺荔（法兰栖公司）的分红款6000元的收条；还提供了法兰栖公司于2018年5月25日向刘桂支付佣金3000元的付款凭证。 本案审理过程中，粟顺荔认可案涉法兰栖商务酒店由法兰栖公司进行运营。 本院认为，本案争议焦点有三：一是刘桂与粟顺荔构成何种法律关系；二是刘桂要求粟顺荔支付承包金、资金占用费以及承担违约责任是否应予支持；三是刘桂要求法兰栖公司承担连带责任是否有依据。 关于第一项争议焦点。粟顺荔辩称其与刘桂签订的《承包协议》并非其真实意思表示，其与刘桂系欠款关系。结合刘桂在此前与粟顺荔、陈铭钰签订《法兰栖商务酒店合作协议》约定三人合伙经营法兰栖商务酒店的情况，以及法兰栖商务宾馆出具收据确认收取刘桂、陈铭钰的出资款，陈铭钰出具说明将其所持法兰栖商务宾馆股份转让给刘桂的情况，本院认为上述证据形成了证据链，能够证实刘桂与粟顺荔合伙经营法兰栖商务宾馆。此后粟顺荔与刘桂签订《承包协议》，确认刘桂持有法兰栖商务宾馆17%的股份、粟顺荔持有83%的股份，约定粟顺荔承包经营法兰栖商务宾馆，刘桂不参与该酒店经营、管理以及分红，粟顺荔应按月向刘桂支付承包金。该合同是双方就合伙经营的法兰栖商务宾馆的经营权、分红权达成协议，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且粟顺荔已按该《承包协议》履行了部分合同义务，并未提出任何异议，本院确认涉案《承包协议》系双方的真实意思表示。综上，《承包协议》系合法有效的合同，各方均应恪守约定。该《承包协议》内容与单纯的借贷合同特征不完全相符，故对粟顺荔关于双方系借贷合同关系的抗辩主张，本院不予采信。 关于第二项争议焦点。根据粟顺荔签署的《欧来酒店粟顺荔欠刘桂款明细表》，截止至2016年4月30日，粟顺荔尚欠刘桂293000元，2016年5月1日起至2019年1月1日止，粟顺荔应向刘桂支付的承包金为416000元（13000元×32个月），此期间内粟顺荔已向刘桂支付的承包金数额为326000元（317000元+6000元+3000元），综上，粟顺荔尚欠刘桂的承包金数额为379000元（293000元+416000元-326000元），粟顺荔应予以支付，超过部分，本院不予支持。关于资金占用费的问题。粟顺荔未按约支付承包金，刘桂要求粟顺荔自2019年1月19日起按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用费，于法有据，本院予以支持。具体计算方法如下：以379000元为基数，自2019年1月19日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至上述款项实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于转让股份的问题。刘桂主张粟顺荔未按约支付承包金应向刘桂转让法兰栖公司10%的股权作为违约金。本院认为，根据《承包协议》的约定，双方约定固定回报的支付期限至2019年1月1日止；刘桂选择要求粟顺荔支付全部固定回报，已不符合选择终止协议并支付违约金的条件，故对其该项诉请，本院不予支持。 关于第三项争议焦点。刘桂以法兰栖公司由粟顺荔实际控制并多次向起支付承包金为由，要求法兰栖公司对粟顺荔的上述债务承担连带责任，无法律依据；刘桂主张粟顺荔与法兰栖公司之间存在人格混同，亦无充分证据佐证，本院不予采信。综上，对刘桂的该项主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 1、被告粟顺荔向原告刘桂支付拖欠的酒店经营承包金共计379000元; 2、被告粟顺荔向原告刘桂支付资金占用费(以379000元为基数，自2019年1月19日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至上述款项实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 3、驳回原告刘桂的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费8998元，由被告粟顺荔负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  施雪芬 人民陪审员  彭 莉 二〇二〇年四月十七日 书 记 员  胡丽妃 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。