云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0702民初1513号原告：杨鹏程，男，汉族，1964年7月13日生，现住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。原告：潘泽华，男，汉族，1966年9月20日生，现住四川省富顺县。原告：张玉海，男，汉族，1964年4月10日生，现住内蒙古赤峰市元宝山区。原告：张孝俊，男，汉族，1975年9月15日生，现住四川省射洪县。四原告共同委托代理人：李春民，内蒙古松洲律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：张显军，男，汉族，1965年6月12日生，现住云南省昆明市西山区。委托代理人：黄磊、刘涛，云南九夏律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。第三人：李亚鸿，男，汉族，1973年10月26日生，现住云南省昆明市盘龙区。原告杨鹏程、潘泽华、张玉海、张孝俊与被告张显军及第三人李亚鸿合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月3日公开开庭进行了审理；又依法适用普通程序，于2019年9月20日、9月24日公开开庭进行了审理。原告杨鹏程、潘泽华、张玉海、张孝俊及共同委托代理人李春民、被告张显军及委托代理人黄磊、刘涛、第三人李亚鸿均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。四原告向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除原告、被告及第三人等六名当事人之间的合伙关系。二、判令被告返还其至今还占有使用原告投资款208.40万元（其中包括原告杨鹏程75万元、原告潘泽华49万元、原告张玉海50万元、原告张孝俊34.40万元）及自2016年10月13日按月息2％支付其占有使用各原告投资资金期间利息至本金给付之日。三、依法按合伙人各自实际享有股份的比例判决盈亏。事实与理由：2015年3月10日，被告张显军经玉龙县万强石厂的授权，借用玉龙县万强石厂的资质，并以玉龙县万强石厂的名义，于同年3月12日与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订《砂石料购销合同》，该合同招标编号：ZT21-LXTL-ZGWZ-001、合同号：LXTL-SSLO1。随后，被告电话联系远在内蒙古赤峰市的原告张玉海说明情况，要求原告张玉海来丽江参与经营。当年4月份，原告张玉海来丽江了解情况得知被告与普某荣合伙为中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部供应沙石的经营活动。2015年5月份，原告张玉海来丽江在被告和普某荣承租杨某能的土地上投资开办饮食住宿为一体的“雪菊庄园”，为被告及普某荣合伙经营向中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部供应沙石提供后勤服务。截止到2015年8月末至9月初被告与普某荣合伙散伙，原告张玉海共在庄园投入20万元，经被告和普某荣协商，普某荣补给原告张玉海5万元，其余15万元由被告承担，普某荣与被告算完过账后，到时由被告一次性支付原告张玉海20万元，之后“雪菊庄园”交给了普某荣。这样，被告为完成对中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部的石料供应，急需投资资金生产或购买沙石向该丽香铁路项目经理部供货，被告告知原告张玉海庄园的20万元投资暂时给付不了原告，并要求原告张玉海借钱为其投资，原告按月息4分借款20万元投入到被告经营。与此同时，被告联系第三人找来合伙投资人原告杨鹏程来丽江，并于2015年9月20日被告与原告杨鹏程签订《合作协议》约定原告杨鹏程投资80万元，占40％股份。被告占股份50%，另外10％的股份留给前期已进行投入但尚未签订合伙协议的原告张玉海。这时，被告认为投资资金仍然不足，通过与原告杨鹏程、张玉海协商同意还需找有钱的投资人拆分原告杨鹏程股份入伙投资。2015年10月28日，原告杨鹏程找到原告潘泽华，并经被告授权与潘泽华签订《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》拆分原告杨鹏程11％的股份，原告潘泽华通过第三人转给被告投资款49万元；被告通过第三人找到原告张孝俊，并授权原告杨鹏程于2015年10月28日与原告张孝俊签订《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》约定原告张孝俊投资60万元，拆分原告杨鹏程9％的股份，但原告张孝俊实际支付给被告投资款为100万元。2015年11月9日被告与原告张玉海补签《合作协议》明确确认认可原告之前投资60万元（包括原告张玉海先借款投入20万元加利息2万元、原告张玉海在丽江“雪菊庄园”的投资折算20万元，齐宏涛在之前投入18万元以原告张玉海名义投入），约定原告张玉海占10%股份。2015年12月10日，被告张显军独资开办了丽江市古城区军铭沙石料有限公司，并在当日与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订《砂石料购销合同》，该合同招标编号：ZT21-LXTL-ZGWZ-001、合同号：ZT21-LXWZB-100，取代了被告以玉龙县万强石厂名义于同年3月12日与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订合同招标编号：ZT21-LXTL-ZGWZ-001、合同号：LXTL-SSLO1的《砂石料购销合同》。至此，原告与被告及第三人合伙向中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部所供石料，除2015年10月有76.554,196万元的石料款收入计入玉龙县万强石厂的账户外，其余自2015年10月至2016年8月合伙人在中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部的销售收入733.255,711万元计入到了被告张显军独资开办的丽江市古城区军铭沙石料有限公司账户，该款在2017年1月19日之前全部打入被告张显军独资开办的丽江市古城区军铭沙石料有限公司账户，由被告全部支取。2016年1月6日，被告与原告张孝俊签订《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》在确认张孝俊投资100万元的同时，明确除从原告杨鹏程处占有9％的基础上，再从被告份额中获得4％的股份，但这4%的股份后经双方同意实际并未履行。由于第三人为被告完成对丽香铁路砂石料生产供应、铁路道渣的供应活动，经被告授权联系了原告杨鹏程、张孝俊等合伙人入伙投资，原告杨鹏程又联系原告潘泽华参股投资，考虑到第三人的重大贡献，被告在征得其他合伙人同意的情况下，从原告杨鹏程所剩的20％的股份中分给第三人干股9%。最终，原告杨鹏程在实际持有的11％股份中总计投资75万元（其中包括通过第三人转投资款给被告24万元、直接打款给被告26万元、付丁健材料款2.5万元、付买炸药款3万元、石场买材料及生活开支9.5万元、垫付担保合伙用赊欠柴油款利息10万元）。基于上述合伙事实，合伙人为完成被告以玉龙县万强石厂名义及自己独资开办丽江市古城区军铭沙石料有限公司与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部先后两次签订“砂石料购销合同”约定对丽香铁路砂石料生产供应、铁路道渣的供应活动，合伙人做到共同投资、共同经营，合伙人在共同经营中的具体分工为：被告负责财务收支、工程款结算等全面工作、原告杨鹏程负责砂石料的生产、原告张玉海负责砂石料的供应与销售、原告潘泽华负责后勤，原告张孝俊配合其他合伙人完成相应合伙工作，第三人负责协调工作。当时，被告承诺给付原告杨鹏程、潘泽华及张玉海每人每月1万元的工资，至今拖欠三原告每人一年的工资未付。合伙期间，合伙人有下列共有的合伙财产：在石场盖房子5间（价值5万元），购买地量衡1台（价值25万元），购买破碎机1台（价值20万元），购买打砂机（价值6万元），购买二手现代牌汽车1台（价值5万元）、购买白色丰田牌越野车1台（购买价格45万余元）及购买二手面包车1台（价值1万元）等，该合伙共有财产属于本案合伙人按股份分割的内容，到目前为止该合伙财产始终由被告占有、使用及收益着。2016年10月份，被告突然发给每个合伙人一份由其房会计书写的《结算明细》让大家签字确认后散伙，但因该《结算明细》记载“截止2016年8月18日止总计亏损336万元……”等不具有真实性、合法性及关联性，同时在该《结算明细》确认了原告杨鹏程、潘泽华各占11％股份、原告张玉海10%股份及原告张孝俊和第三人各占9％股份的情况下，被告未按其50％的股份划分承担所谓的损失也是大错特错的。因此该《结算明细》因不能经全体合伙人确认通过而成为废纸一张，本案6名当事人的合伙关系至今未解除，所以才有这次原告提起合伙协议纠纷的诉求。被告发表《结算明细》未经全部合伙人通过后，被告也许是良心的发现，主动陆续退回投资款给原告张孝俊65.6万元，被告目前尚欠原告张孝俊投资款34.4万元，退给案外人齐宏涛以原告名义投入的投资款10万元，被告尚欠原告张玉海投资款50万元。此案，被告张显军于2016年10月向原告及第三人发布《结算明细》发生纠纷后，原告每年都多次找被告协商未果。无奈，原告为维护自己合法权益，才依法提起诉讼。被告辩称：一、本案中的原告潘泽华未进行投资，没有与被告签订合伙协议，并不是合伙人，无权要求退还投资款项及参与盈余分配；二、张玉海、张孝俊于2016年8月18日完成退伙，与被告张显军就合伙财产的分配达成一致意见，张玉海、张孝俊没有权利再次要求分配财产的权利；三、原告并未按照约定实际履行出资义务，在合伙经营过程中，原告杨鹏程负责鲁古石厂的生产经营，在生产经营过程中，擅自出售鲁古石厂的石料并未将收益纳入合伙收益中，导致合伙财产受损，损害其他合伙人的利益；四、在合伙经营中因多种原因合伙项目一直亏损，合伙组织已无任何合伙财产，无法进行利润分配；五、原、被告双方已于2016年8月18日对合伙的财产及亏损进行结算，根据民事诉讼法的规定已经超过了诉讼时效，原告丧失了胜诉的权力。第三人述称，被告律师认为潘泽华不是合伙人不妥，因为在2016年8月18日的结算中，已经按照潘泽华的出资比例让他承担了11%。我与原、被告都是朋友，其中有些人是通过我介绍来的。我参加进来的时候张玉海、张显军已经在了，然后我介绍杨鹏程进来的，杨鹏程又介绍潘泽华进来的。参加合伙我没有投资。因为张显军一直在运输问题上强调亏损问题，造成经营资金不足，我于2015年10月20日介绍张孝俊参加投资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。一、原告杨鹏程提交了：1、原告杨鹏程与被告签订《合作协议》一份，2、原告杨鹏程《建设银行转账流水》，3、原告杨鹏程与朱某签订的《矿山机械承包合同》一份，4、《供货合同》及《收据》各一份，5、《合同对账协议》、《收据》及《收条》各一份；二、原告潘泽华提交了：1、《工商银行个人业务凭证》一份，2、原告潘泽华与合伙人代表原告杨鹏程补签的《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》一份；三、原告张玉海提交了：1、原告张玉海与被告补签的《合伙协议》一份，2、《结算明细》一份；四、原告张孝俊提交了：1、原告杨鹏程与原告张孝俊签订的《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》一份，2、原告张孝俊与被告签订的《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》一份，3、原告张孝俊、亲属于世成及朋友胡平俊打给被告投资款的《银行流水》；五、四原告共同提交了：1、2015年10月7日至1月31日《工资表》一份，2、原告委托代理人李春民通过网络平台调取的《丽江市古城区军铭沙石料有限公司工商登记档案材料》一组，3、《玉龙县吉余砂石料厂工商档案材料》一组，4、《谷某自书证言》一份；四原告共同委托代理人持本院发出的调查令后调取的：《玉龙县万强石厂材料》（《授权书》一份、《砂石料购销合同》一份、《项目辅助明细账》一份），《丽江市古城区军铭沙石料有限公司材料》（《砂石料购销合同》一份、《项目辅助明细账》一份）；庭审中，四原告当庭提交了丽江市市场监督管理局出具的《情况说明》一份及被告42号、50号、55号财务账本各一份。四原告对其他原告提交的证据无意见，第三人亦无意见。被告对原告杨鹏程提交证据的质证意见为：对原告杨鹏程与被告签订《合作协议》的三性认可，对证明目的不认可，原、被告虽然取得了协议，但杨鹏程并未如实出资；对《建设银行转账流水》的真实性、合法性认可，对证明目的不认可，2016年5月5日通过杨玲转账被告，系合伙组织借款，在2017年3月24日被告通过个人账户向甘幼敏指定的夏冬账户还款，在期间产生了14万元的资金成本，并不是原告的投资款项，另外三笔系被告借款，且已归还；对《矿山机械承包合同》的三性均不予认可，合同的相对方为杨鹏程及朱某，被告不清楚合同签订情况；对《供货合同》及《收据》的三性均不予认可，合同的相对方并不是原、被告，系案外人的投资活动；对《合同对账协议》、《收据》及《收条》的三性均不予认可，原告在以上三份材料中的身份均为担保人，系其个人的担保及处分自己民事权利的行为，并未得到合伙组织或者被告的授权，与被告无关。被告对原告潘泽华提交的证据质证意见为：对《工商银行个人业务凭证》的真实性、合法性予以认可，对关联性、证明目的不予认可，银行转账系潘泽华向第三人的转账，被告不清楚转账目的及用途，被告未收到上述款项；对《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》的三性及证明目的均不予认可，合同系潘泽华与杨鹏程签订，原告的证据中并没有证据显示合伙组织或者被告授权杨鹏程对外签订任何合同，不能证明潘泽华系合伙成员。被告对原告张玉海提交的证据质证意见为：对《合伙协议》的三性予以认可，证明目的不予认可，原告未提供证据证明原告已经如实按照合同约定履行出资义务；对《结算明细》的三性予以认可，证明目的不予认可。被告对原告张孝俊提交的证据质证意见为：对杨鹏程与张孝俊签订的《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》的三性及证明目的均不予认可，合同系杨鹏程与张孝俊签订，原告的证据中并没有证据显示合伙组织或者被告授权杨鹏程对外签订任何合同，不能证明张孝俊已经如实出资60万元；对原告张孝俊与被告签订的《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》的三性予以认可，对证明目的不予认可，合同中已经明确60万元系与杨鹏程之间的往来，具体的出资额应当以原告实际支付给被告的出资额为准；对《银行流水》中张孝俊支付给杨某美的17万元、于世成的35万元予以认可，其余转账因未直接向被告支付且支付账户的持有人无证据证明有权利收取合伙投资款项。被告对四原告共同提交的证据质证意见为：对《工资表》的三性及证明目的均不予认可，《工资表》的来源无法确定，无会计人员或者合伙组织成员的签字；对《丽江市古城区军铭沙石料有限公司工商登记档案材料》的真实性、合法性予以认可，对关联性、证明目的不予认可，被告作为拥有完全民事行为能力的公民对外投资应得到法律保护，丽江市古城区军铭砂石料有限公司成立时间晚于原告主张的双方合伙时间，原告无证据证实双方的合伙经营以丽江市古城区军铭砂石料有限公司为依托；对《玉龙县吉余砂石料厂工商档案材料》的真实性、合法性予以认可，对关联性、证明目的不予认可，被告作为拥有完全民事行为能力的公民对外投资应得到法律保护，原告无证据证明被告的对外投资系合伙组织的投资；对《谷某自书证言》的三性及证明目的均不予认可，证人未出庭作证不符合证人证言的形式要件，且谷某系朱某的妻子，与矿山的经营及原告之间有利害关系，证人证言的效力小，不应当得到法庭采纳；对四原告共同委托代理人持本院发出的调查令后调取的《玉龙县万强石厂材料》的真实性、合法性予以认可，对关联性、证明目的不予认可，玉龙县万强石厂经玉龙县人民法院（2016）云0721民初377号民事判决书确认与被告无关，被告未收到万强石厂的任何盈利，原告无证据证明玉龙县万强石厂系原、被告之间的合伙组织形式，原告应当得到万强石厂收益；对《丽江市古城区军铭沙石料有限公司材料》的真实性、合法性予以认可，对关联性、证明目的不予认可，丽江市古城区军铭沙石料有限公司系独立法人，原告无证据证明丽江市古城区军铭沙石料有限公司系原、被告之间的合伙组织形式，对于丽江市古城区军铭沙石料有限公司的收益原、被告之间有权享有。对于四原告当庭提交的丽江市市场监督管理局出具的《情况说明》一份及被告42号、50号、55号财务账本的质证意见为：对《情况说明》真实性没有意见，对合法性、关联性有异议；对42号、50号、55号财务账本的三性均无异议，但达不到原告的证明目的，而且所有的原件都是被告保管。经四原告申请，本院通知证人朱某、裴某、李某出庭作证。证人朱某证实：自己是通过杨鹏程认识了本案的其他当事人，自己承包过鲁古石厂的机械施工，是与杨鹏程签订的《矿山机械承包合同》。自己完成了大约９万方的工程量，工程款大概结了120万元左右，已经结清。工程中所用的柴油按约定是由自己承担，但是当时双方都没有钱，就欠着供货方李某，结算后发包方从自己的工程款中扣了20万元，直接支付给李某，自己就供应柴油一事与李某签订了《供货合同》。承包期间的伙食是杨鹏程提供的。杨鹏程是自己的干爹。证人裴某证实：自己在矿上从事机修工作并负责管理生活，伙食费杨鹏程给了自己9.5万元，这些钱也包括机修费及工人路费。证人李某证实：自己在2015年10月23日与朱某签订过《供货合同》，向朱某供应柴油，杨鹏程是担保人。2016年3月23日又与朱某签订《合同对账协议》，约定2016年1月23日至2018年11月23日的资金占用费按照4分计算，2017年5月25日，杨鹏程支付给自己10万元的资金占用费。四原告及第三人对以上证人所做的证言均无异议。被告对以上证人所做的证言的真实性、合法性、关联性均不予认可，提出：朱某与杨鹏程有亲属关系，两人有利害关系，其陈述无法做到真实、客观，且朱某当庭的陈述有很多疑点及前后矛盾，无其它证据加以佐证。李某与朱某的《合同对账协议》签订时间是2016年3月23日，但是计算资金占用费的时间从2016年1月23日至2018年11月23日，将未发生的资金占用费计算在对账协议中，前后矛盾违反常理，无其它证据加以佐证，不能得到法庭采纳。裴某在合伙组织中作为普通用工，并无任何证据证明其具有采购职权，且其在庭审中的陈述前后矛盾，无其它证据予以证实，不能得到法庭采纳。被告提交了：一、《银行转账凭证》13份；二、张显军与张玉海《合作协议》、张显军与张孝俊《合作协议》、张显军与张孝俊《采矿石、砂石、铁路道渣生产运输合作协议》、张显军与杨鹏程《合作协议》、李亚鸿《承诺书》各一份；三、云南省玉龙纳西族自治县人民法院（2016）云0721民初377号《民事判决书》一份；四、《终止合同协议书》一份；五、《结算明细》一份；六《石料厂承包经营协议书》一份；七、《会计账本》、《祥云县金剑保安服务有限公司爆破流程记录表》、《人身保险合同》、《发票》、《中国建设银行单位客户专用回单》；八、《支款说明》、《收条》、《借条》；九、《砂石料对账单》、丽江市人民政府文件（丽政发〔2015〕23号）；十、《法庭审理笔录》、本院（2016）云0702民初1110号《民事判决书》、《中国建设银行单位客户专用回单》；十一、《借条》、《客户回单》、《银行转账凭证》；十二、《银行转账凭证》；十三、《欠条》、《银行流水》。四原告的质证意见为：对《银行转账凭证》的真实性无异议，对与本案的关联性及证明目的有异议，该组证据不能证明被告在2015年9月20日开始对合伙的投资情况，相反，在双方合伙期间类似有杨鹏程在2015年9月24日打款5万元的情况，恰恰证明是合伙人的投资款，除此之外，与原告无关；对三份《合作协议》的三性无异议，对证明目的有异议，三份《合作协议》只能反映签订协议时约定的内容及确认张玉海、张孝俊之前已经分别履行60万元、80万元投资款的内容；对《承诺书》的三性有异议，从内容看，该证据与其它证据相矛盾；对《民事判决书》的三性无异议，对证明目的有异议；对《终止合同协议书》的三性无异议，对证明目的有异议；对《结算明细》的三性有异议，被告以此证明张玉海、张孝俊已退伙不能成立，依照法律规定，合伙人退伙除合伙协议有明确约定外，必须经全体合伙人同意并进行清算后方能退伙，该明细不真实，完全是编造的，不具有真实性、合法性；对《石料厂承包经营协议书》三性无异议，但这个协议并未完全履行，只履行了20多天；对《会计账本》部分内容的三性有异议，总的来看，被告的账本只有支出，没有收入，对账本中有异议的金额合计441.95,233万元；对《祥云县金剑保安服务有限公司爆破流程记录表》、《人身保险合同》及《发票》、《中国建设银行单位客户专用回单》的真实性、合法性无异议，对部分支出的关联性有异议，该部分支出与本案合伙人无关；对《支款说明》、《收条》、《借条》中的两笔油料款支出有异议外，对其它材料的真实性、关联性不持异议；对《砂石料对账单》的三性均有异议，对丽江市人民政府文件（丽政发〔2015〕23号）三性无异议；该《砂石料对账单》是伪造的，依法应追究相关责任；对《法庭审理笔录》、《民事判决书》、《中国建设银行单位客户专用回单》的真实性、合法性无异议，对部分证明内容无异议，被告向张玉海借款150万元是个人行为，与本案合伙人无关；对《借条》、《客户回单》、《银行转账凭证》的真实性无异议，对与本案的关联性有异议，借款是被告个人行为，产生的利息成本与本案合伙人无关；对《银行转账凭证》的真实性无异议，对关联性有异议，被告的支出不一定都与合伙人有关；对《欠条》、《银行流水》的三性无异议，但金额没有被告主张的那么多。第三人表示没有参与经营，对账目不清楚。第三人未提交证据。对以上当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认为，原、被告提交的在卷证据，均欲证明各自的主张，故本院对双方有争议的证据一并予以确认，对于证明内容，本院随后评判。综合当事人陈述及本院确认的证据，本院认定法律事实如下：2015年9月20日，原告杨鹏程作为乙方，被告张显军作为甲方，双方签订《合作协议》，协议约定：“根据甲方与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的砂石料购销合同，乙方与甲方进行合作；甲乙双方共同生产，经营丽香铁路项目经理部与甲方签订的砂石料购销合同的全部相关业务，执行条款、合作期限以购销合同为准；乙方投资80万元整，占双方合作股份的40%，双方共同监督财务收支；共同分配收入”等事项。当日，原告杨鹏程、被告张显军与玉龙县鲁古石料厂签订《石料厂承包经营协议书》，承包了该厂的石料开采。2015年10月28日，原告杨鹏程作为甲方，原告潘泽华作为乙方，双方签订《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》，协议约定：“根据甲方与张显军与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的石料、铁路道渣供应合同，经甲、乙双方的友好协商，达成如下协议：乙方全程参与甲方对丽香铁路砂石料生产供应，铁路道渣供应的活动，占总合同产值的11%的份额；具体细节与甲方与张显军和中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的合同为准”等事项。同日，原告杨鹏程作为甲方，原告张孝俊作为乙方，双方签订《采石厂、沙石、铁路道渣生产运输合作协议》，协议约定：“根据甲方与张显军与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的石料、铁路道渣供应合同，经甲、乙双方的友好协商，达成如下协议：乙方投资60万元整，全程参与甲方对丽香铁路砂石料生产供应，铁路道渣供应的活动，占总合同产值的9%的份额；具体细节与甲方与张显军和中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的合同为准”等事项。2015年11月9日，被告张显军作为甲方，原告张玉海作为乙方，双方签订《合作协议》，协议约定：“根据甲方与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的砂石料购销合同，乙方与甲方进行合作；甲乙双方共同生产，经营丽香铁路项目经理部与甲方签订在砂石料购销合同的全部相关业务，执行条款、合作期限以购销合同为准；乙方投资60万元整，占双方合作股份的10%，双方共同监督财务收支；共同分配收入”等事项。2016年1月6日，被告张显军作为甲方，原告张孝俊作为乙方，双方签订《采矿石、砂石、铁路道渣生产运输合作协议》，协议约定：“根据甲方与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的石料、铁路道渣供应合同，经甲、乙双方的友好协商，达成如下协议：乙方投资100万元整，全程参与甲方对丽香铁路砂石料生产供应，铁路道渣供应的活动，其中已经投入60万元，占有9%的份额（与杨鹏程合作协议中已明确说明）；从杨鹏程处占有9%（与杨鹏程合作协议中已明确说明），从张显军份额中获得4%，总占有丽香供应合同13%”等事项。2016年1月7日，第三人向被告出具《承诺书》，内容为“本人李亚鸿向张显军承诺，关于丽香铁路供应合同中张孝俊获得的4%的份额是减少李亚鸿原9%的份额所产生，即李亚鸿从原来的9%降低至5%；不影响张显军现有份额”。原、被告及第三人在签订上述协议、出具《承诺书》之前，原告张玉海、被告张显军已经存在合伙关系，之后，经第三人介绍，原告杨鹏程、张孝俊加入，经原告杨鹏程介绍，原告潘泽华加入。合伙过程中，被告张显军负责财务收支、款项结算等事项，原告杨鹏程负责砂石料生产事项，原告张玉海负责砂石料供应与销售事项，原告潘泽华负责后勤事项，原告张孝俊配合其他合伙人完成相应工作，第三人负责协调事项。期间，原告杨鹏程为合伙事务支付过部分款项。2016年10月13日，原告张玉海、张孝俊、第三人及被告张显军在场，由张显军、房翠华等人结算后出具内容为“截止2016年8月18日止总计亏损336万元，欠万强石厂45万元，工人工资、大车费、机械费用78万元，买料亏损88万元，高利贷利息125万元。按股份划分：张显军112万元，张玉海44.8万元，李亚鸿40.32万元，潘泽华49.28万元，杨鹏程49.28万元，张孝俊40.32万元”的《结算明细》，原告张玉海、张孝俊在《结算明细》上签署“同意”并签字，被告张显军签字。庭审中，原、被告及第三人认可《结算明细》中每人承担的亏损是按照《合作协议》中的出资比例计算，而非按照实际出资额计算。其中，张显军按照50%计算，张孝俊按照9%计算。自2016年10月13日至2018年2月6日止，被告张显军陆续支付给原告张孝俊65.6万元。本院同时查明：2015年3月10日，案外人玉龙县万强石厂法定代表人任美才向本案被告张显军出具委托书，委托其为玉龙县万强石厂代理人履行中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部招标编号为ZT21-LXTL-ZGWZ-001砂石料SSL01的投标文件条款，并处理接收材料计划、发货、运输、对账、结算等一切与之相关的合同事务，其法律后果由玉龙县万强石厂承担。委托期限为签字之日起至合同履行完毕。同年3月12日，中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部与玉龙县万强石厂签订《砂石料购销合同》，双方约定由玉龙县万强石厂向中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部供应砂石料，双方均在合同上加盖了公章，张显军在授权人一栏处签名。2016年9月8日，张显军以玉龙县万强石厂为被告向玉龙县人民法院提起诉讼，请求确认中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部应支付给玉龙县万强石厂的砂石料款217.849,532万元归自己所有。玉龙县人民法院审理后做出（2016）云0721民初377号民事判决书，驳回了张显军的诉讼请求。丽江市古城区军铭沙石料有限公司成立于2015年12月10日（该公司于2017年5月10日注销），类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为张显军。公司成立当日，中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部与丽江市古城区军铭沙石料有限公司签订《砂石料购销合同》，双方均在合同上盖章，被告张显军在法定代表人一栏处签字。玉龙县吉余砂石料厂成立于2011年5月11日，类型为有限合伙企业，法定代表人原为和锡军等人，2016年11月1日，法定代表人变更为被告张显军。庭审中，原、被告对四原告实际出资数额各执一词。其中，原告杨鹏程陈述出资75万元，其中现金24万元交给了李亚鸿，26万元是通过建行转账给张显军，2.5万元是材料款，9.5万元是生活费、材料款，还有3万元是炸药款，还有10万元是其支付的油料款占用费。原告潘泽华陈述投了49万元，其中工行转账是40万元，转给了李亚鸿，9万元现金也是拿给李亚鸿的。原告张玉海陈述其出了60万元，其中有20万元是以债权转股的方式出的，情况是其在开办雪菊庄园时，庭审时在座的当事人、中铁21局的相关人员吃喝住都在其的庄园一分钱没付，后来经过结算其20万元算作出资；还有20万元是其帮张显军的借款，加上2万元的利息，后来决定这个钱由其来还，算作出资；还有18万元是张玉海的朋友齐宏涛出的，他也是入股人之一，他的股份包含在张玉海的10%当中。原告张孝俊陈述出了100万元，其中通过农行向杨某美（丽江市古城区军铭沙石料有限公司会计）转账17万元，向谷某转账10万元，通过胡平俊向张显军建行转账10万元，通过于世成工行向张显军转账35万元，通过张显军指定账户打向杨鹏程5万元，向谷某工行打款5万元，向尾号为6953转款5万元，还向尾号7973转款3万元，还通过信用社向谷某或杨某美转过5万元，还有5万元确实是出了，但暂时拿不出来证据。被告认可杨鹏程投资44万元，潘泽华未出资，张玉海未出资，张孝俊出资52万元。第三人陈述收到潘泽华49万元，杨鹏程24万元，其中有60.45万元是第三人转到张显军的卡上的，还有6万元是支付了鲁古石厂的租金，当时为了维修鲁古石厂的设备还支付了6.55万元。本院认为，本案中，原告杨鹏程、潘泽华、张玉海、张孝俊分别先后与被告张显军签订合作协议，第三人李亚鸿向被告张显军出具承诺书，合作经营被告张显军与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的《砂石料购销合同》，原、被告及第三人的行为符合《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动”的规定，构成了个人合伙。在合伙过程中，原告杨鹏程、张玉海、张孝俊对原告潘泽华的加入未提出过异议，认可了原告潘泽华合伙人地位；同时，被告张显军在自己结算后制作的《结算明细》中按照上述协议及承诺书中的出资比例分配了包括原告潘泽华在内的四原告、自己及第三人承担亏损的数额，亦认可了原告潘泽华合伙人地位，上述行为符合《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十一条“在合伙过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效”的规定，故本院确认原告潘泽华系本案合伙人。四原告与被告签订的合作协议中对退伙未作约定，但双方合作的目的是履行被告张显军与中铁二十一局集团有限公司丽香铁路项目经理部签订的《砂石料购销合同》，但该合同已经于2016年11月20日终止履行，且原、被告的合伙关系于2016年10月13日在事实上已经终止，故本院对四原告请求判令解除原、被告及第三人之间的合伙关系的诉讼请求依法予以支持。对于四原告请求判令被告返还其至今还占有使用四原告投资款共计208.40万元并承担自2016年10月13日起至本金给付之日止按月利率2%支付利息的诉讼请求，本院认为，原告杨鹏程、潘泽华、张孝俊提供的在卷证据中包括原告代他人转交给被告及合伙组织向他人的借款，亦包括在合伙过程中原告为合伙事务所做的支出，这些款项，不能经过原告之手就算作原告出资，而且，四原告共同委托代理人在庭审中明确表示原告张玉海是确认投资，在原、被告对各自的出资存在争议且没有结算确认的情况下，本院对四原告主张由被告按照《合作协议》中载明的出资比例返还各自的出资款并承担利息的诉讼请求不予支持；对四原告请求按合伙人各自实际享有股份的比例判决盈亏的诉讼请求，本院认为，现双方对合伙事务未进行清算，盈亏不明，故本院对四原告的此项诉讼请求不予支持。四原告的这两项诉讼请求，可在与被告结算、清算后另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十一条、第五十四条之规定，判决如下：一、解除原告杨鹏程、潘泽华、张玉海、张孝俊与被告张显军及第三人李亚鸿的合伙关系；二、驳回原告杨鹏程、潘泽华、张玉海、张孝俊的其他诉讼请求。案件受理费23,472元，由原告杨鹏程、潘泽华、张玉海、张孝俊负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审 判 长  邱卫东人民陪审员  丰炳胜人民陪审员  木本仙二〇二〇年四月十七日书 记 员  张 晋