福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020）闽05刑终300号 原公诉机关福建省永春县人民检察院。 上诉人（原审被告人）蔡剑铭，男，1987年8月21日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，务工，住永春县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年8月23日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于永春县看守所。 辩护人王群生、王新瑜，福建鹏峰律师事务所律师。 福建省永春县人民法院审理永春县人民检察院指控原审被告人蔡剑铭犯盗窃罪一案，于2019年12月25日作出（2019）闽0525刑初363号刑事判决，原审被告人蔡剑铭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，审阅辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年6、7月份，被告人蔡剑铭将其名下的6230××××4778农行卡及Ｕ盾、身份证借给福建晋昇中润纺织科技有限公司财务人员蔡某1用于公司往来业务。后被告人蔡剑铭将该农行卡、身份证领回，但蔡某1忘记将Ｕ盾还给被告人蔡剑铭。2019年7月29日，被告人蔡剑铭前往中国农业银行补办农行卡6230××××4778的Ｕ盾。2019年8月中旬，被告人蔡剑铭发现农行卡丢失并补办新的农行卡6230××××4572，后又将该新卡、身份证借给蔡某1，因蔡某1误以为之前未归还的Ｕ盾还能继续使用，故未向被告人蔡剑铭索要Ｕ盾。2019年8月20日15时许，福建晋昇中润纺织科技有限公司业务员谭某分两笔，共转账150万元到被告人蔡剑铭名下的6230××××4572农行卡后，被告人蔡剑铭在公司不知情的情况下，通过手机网银及Ｕ盾将卡内的150万元多次转出，用于偿还债务等。 另查明，2019年8月23日，被告人蔡剑铭在泉州市鲤城区被抓获。2019年8月29日，被告人蔡剑铭被公安机关扣押手机1部、U盾1个。2019年9月10日，赃款已全部扣押并发还给福建××××纺织科技有限公司。现该公司已对被告人蔡剑铭表示谅解，请求对其从宽处罚。 原判认定上述事实的证据有：证人洪某、蔡某1、谭某、郑达滨、陈某、辜某、郑某、蔡某2、傅某、施某的证言、劳动合同书、中国农业银行补办网银证书业务申请书、调取证据通知书、银行卡账户信息以及交易明细、转账截图、短信信息、微信聊天记录截图、扣押决定书、扣押清单、指认扣押照片、协助冻结、解除冻结财产通知书、冻结账户信息、解除冻结信息、发还清单、谅解书、违法犯罪记录查询情况说明、光盘、到案经过、户籍证明及被告人蔡剑铭的供述等证据证实。 原判认为，被告人蔡剑铭的行为构成盗窃罪。属数额特别巨大。被告人蔡剑铭归案后如实供述自己的犯罪事实，庭审中又自愿认罪，依法予以从轻处罚。赃款已全部扣押并发还给被害单位，且被告人蔡剑铭取得被害单位的谅解，酌情对被告人蔡剑铭予以从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人蔡剑铭犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元；二、公安机关所扣押的手机1部、U盾1个系作案工具，予以没收。 上诉人蔡剑铭诉称，其对涉案钱款存在保管关系，其没有采用秘密手段占有该钱款，被害单位系知情，其行为应认定为侵占罪，而非盗窃罪，请求予以改判。其辩护人提出，上诉人蔡剑铭与农业银行存在债权债务关系，与银行卡的借用单位存在借用关系，款项汇入其银行卡后，上诉人即取得款项的所有权，且实际占有该款项，对该款项具有保管的性质和保管义务，具有处分该款项的权限，其将款项转走，没有侵犯他人的财物所有权和占有关系，而是将其代为保管的财物据为己有，应认定为侵占罪，而非盗窃罪，建议予以改判。 经审理查明，原判认定上诉人蔡剑铭犯盗窃罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人蔡剑铭以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人钱款计人民币150万元，其行为已构成盗窃罪。且属数额特别巨大。被害单位向上诉人蔡剑铭借用涉案银行卡账户，管理、支配着该银行卡账户及其汇入的资金，其并未授意亦不允许蔡剑铭支配账户内资金，上诉人蔡剑铭对账户内资金没有管理、支配的权限，其以非法占有为目的，在被害单位不知情的情况下，将被害单位管理、支配下的账户资金转走据为己有，其行为符合盗窃罪的构成特征，依法构成盗窃罪。故上诉人蔡剑铭及辩护人提出的相关诉、辩意见均不能成立，不予采纳。上诉人蔡剑铭归案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪，予以从轻处罚。鉴于涉案赃款已全部追回并发还被害人单位，被害单位对上诉人蔡剑铭表示谅解，对上诉人蔡剑铭可酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蔡剑铭及辩护人要求改判的理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  陈春荣 审判员  姚顺坡 二〇二〇年四月一日 书记员  张玲玲 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。