宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书宁03民终166号上诉人（原审原告）：叶平良，男，1979年10月6日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：黄涛，宁夏辅德律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：宁夏西夏天杰水泥有限公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市青铜峡镇艾山街。法定代表人：李维齐，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘锋，男，1965年1月5日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。特别授权代理。委托诉讼代理人：徐姣，四川法奥律师事务所律师。一般授权代理。被上诉人（原审被告）：宁夏西夏水泥有限责任公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市青铜峡镇。法定代表人：李维齐，该公司董事长。委托诉讼代理人：王丽荣，宁夏民义达律师事务所律师。特别授权代理。上诉人叶平良因与被上诉人宁夏西夏天杰水泥有限公司（以下简称天杰水泥公司）、宁夏西夏水泥有限责任公司（西夏水泥公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2019）宁0381民初4495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶平良上诉请求：1.维持原审民事判决第一项内容；2.撤销原审民事判决第二项内容，依法改判被上诉人支付上诉人解除劳动关系经济补偿金123860元（5630元／月×22月＝123860元）；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：原审判决在认定事实以及适用法律两个方面均存在错误，驳回上诉人关于经济补偿金以及拖欠工资的诉讼请求属于判决结果错误，请求人民法院予以公正裁决。一、关于事实认定方面的错误。1.被上诉人一直存在拖欠工资的行为。上诉人对于原审判决认定上诉人入职时间、工作岗位、工作年限、工作岗位变动、2018年前被上诉人存在拖欠工资、未及时缴纳社保的情形等事宜不表异议，但原审认为2019年被上诉人不存在拖欠上诉人工资认定存有异议。2.被上诉人一直存在未按时+足额为上诉人缴纳社保的行为，原审未予认定。本案中，上诉人提交养老保险缴费台账可以证实被上诉人天杰水泥公司存在未缴纳社保的行为，且被上诉人天杰水泥公司也自认欠缴包括上诉人在内的多名职工的社会保险，且强调已经补交。3.被上诉人在上诉人提起劳动仲裁前补缴社保的行为并不能否定其存在欠缴社保的行为，并不因此免除支付经济补偿金的法律责任。二、关于法律适用方面的错误。1.被上诉人天杰水泥公司存在未按时足额支付上诉人工资的情形，应当支付上诉人经济补偿金，原审判决不予支付经济补偿金，法律适用错误。上诉人提交的银行流水和委托付款协议可以证实天杰水泥公司存在未按时支付工资情形。《劳动法》第五十条规定，用人单位应当按月以货币形式向劳动者支付工资。《劳动合同法》第三十八条第二款以及第四十六条规定用人单位如存在未按时足额支付劳动报酬的，劳动者有权要求解除合同并要求用人单位支付经济补偿金。2.原审判决认为因被上诉人已经在起诉前为上诉人补缴社会保险不属于“未依法缴纳社会保险”，故上诉人要求支付经济补偿金的要求“不符合法律规定”，属于法律适用错误。关于欠缴社保是否属于“未依法缴纳社保”的情形，应当适用《社会保险法》的规定。《劳动合同法》第三十八条第三款规定用人单位“未依法缴纳社会保险费的”劳动者有权要求解除合同并要求支付经济补偿金。依法缴纳社保的当然之意是“按时+足额”缴纳社保，欠缴社保应当属于未依法缴纳社保的情形。《社会保险法》第六十条规定“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费”；第六十一条规定“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人”；第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”；第八十六条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足”；上述条文中均明确规定用人单位应当按时足额为劳动者缴纳社会保险费。故《劳动合同法》第三十八条第三款所规定的“未依法缴纳社保”其当然的含义就是用人单位应当按时足额为劳动者缴纳社会保险费，依法缴纳社保自然包含按时缴纳和足额缴纳两个方面的含义。本案中，虽然被上诉人天杰水泥公司在2019年8月26日向社保部门补交了包含上诉人在内的多名劳动者的社会保险费，但该补交行为只是达到了消除未依法缴纳社保的违法后果，而不当然认定被上诉人天杰水泥公司不存在实施未缴纳社保的违法行为。3.原审判决未正确查明上诉人的工作年限。《劳动争议司法解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。本案中，上诉人自1998年1月入职被上诉人西夏水泥公司，2009年非因本人原因被安排到被上诉人天杰水泥公司工作，而西夏水泥公司未向上诉人支付经济补偿金，故上诉人主张经济补偿金的工作年限应当自1998年1月计算至2019年9月。综上，原审法院对案件事实认定不清，适用法律错误，裁决错误。上诉人不服原审判决，依法在法定期间内提起上诉，望贵院判如所请！天杰水泥公司辩称，原审认定事实清楚，法律适用准确，对第一项上诉请求无异议，天杰水泥公司无需支付经济补偿，请求予以驳回第二项和第三项上诉请求。天杰水泥公司不存在《劳动合同法》第三十八条第二款和第三款的法定情形，因此无需支付经济补偿金。理由如下：一、天杰水泥公司不存在未依法为劳动者缴纳社会保险费用的法定情形。1.已为叶平良建立社保账户且险种齐全。自叶平良入职，天杰水泥公司即为利用叶平良建立社保账户并为其缴纳社保，天杰水泥公司并无逃避缴纳社保责任的恶意。2.天杰水泥公司已经于2019年8月23日补缴欠缴的全部社保。因公司经营困难，在2014年-2018年期间存在欠缴部分社保的情形，但是在公司情况好转后，即正常续缴社保，并且已经与2019年8月23日将之前欠缴的社保费用缴纳。3.在双方劳动关系存续期间，天杰水泥公司已补缴欠缴的社会保险费用，不存在《劳动合同法》第三十八条第三款未依法为劳动者缴纳社会保险费用的法定情形。4.《社会保险法》第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足”。第八十六条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”即在单位欠缴社会保险费用时，劳动者的社保权益可通过用人单位补缴或社保管理部门强制征缴的方式实现，而非依据《劳动合同法》第三十八条第三款直接解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。二、天杰水泥公司不存在未及时足额支付劳动报酬的法定情形。天杰水泥公司一直坚持按时发放工资，但是由于资金周转问题，在2018年间有部分延迟发放的情形，但均已经及时补发。在叶平良提起仲裁要求解除劳动合同之时，天杰水泥公司不存在拖欠劳动报酬的情形。三、叶平良的请求均基于天杰水泥公司曾经存在未足额缴纳社保费用及曾经存在拖欠工资的情形。在叶平良提起仲裁时，上述情形均已经消失，在法定事由已经不存在的情况下，叶平良提出支付经济补偿金的相关诉求，不应予以支持。四、天杰水泥公司并无逃避缴纳社保费用或者支付劳动报酬的主观恶意，只是由于公司经营困难客观上出现无力承担员工相关费用的情况，天杰水泥公司已经在情况好转且条件允许的情况下及时补交全部费用。五、如果在公司经营过程中，只要公司出现困难，出现延迟发放工资或欠缴社保的情况，在公司补交相关费用后，劳动者仍可以在任何时候以此为由解除劳动合同并要求经济补偿金，对公司极不公平，同时也不利于社会劳动关系和谐稳定。综上，天杰水泥公司无需向叶平良支付经济补偿金，原审事实清楚，法律适用准确，恳请法庭查清事实并驳回叶平良的上诉请求。西夏水泥公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，对于上诉人的第一项诉讼请求无异议，对上诉人第二项诉讼请求于法无据，应不予支持，上诉人1998年到我公司上班，2009年到天杰水泥公司上班，我公司与上诉人的劳动关系已经在上诉人离开我公司之日自动解除，上诉人与天杰水泥公司形成劳动关系，且天杰水泥公司于2019年8月23日缴纳了拖欠的社保费用，天杰水泥公司也不存在《劳动合同法》第三十八条的情形。因此，上诉人要求支付经济补偿金的请求于法无据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。叶平良向一审法院起诉请求：1.判令解除叶平良与被告天杰水泥公司之间的劳动合同关系；2.判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金123860元（5630元／月×22个月）；3.判令被告天杰水泥公司支付原告2019年9月份工资6000元；4.本案诉讼费由被告负担。诉讼过程中，叶平良放弃第四项诉讼请求。一审法院认定事实：叶平良于1998年到西夏水泥公司上班，从事装载机司机工作。2010年6月，叶平良非因本人原因被西夏水泥公司安排到天杰水泥公司上班。叶平良于2019年8月16日向天杰水泥公司提交《解除劳动关系通知书》，要求解除与公司的劳动关系。同年8月23日，天杰水泥公司补缴了叶平良等职工2014年至2018年期间的职工基本养老保险和失业保险。2019年8月26日，叶平良向青铜峡市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求：1、裁决双方之间的劳动合同依法解除；2、依法裁决天杰水泥公司支付叶平良1998年1月至2019年9月的经济补偿金123860元；3、依法裁决天杰水泥公司补交2014年3月至2018年12月养老保险金及滞纳金；4、裁决天杰水泥公司支付叶平良2019年9月份工资6000元。2019年9月30日，叶平良离开天杰水泥公司。2019年10月24日，青铜峡市劳动人事争议仲裁委员会作出青劳人仲字[2019]第109号仲裁裁决书，裁决：1、确认原告与被告之间的劳动关系依法解除；2、本裁决书生效后，被告天杰水泥公司支付原告2019年9月份工资5277元；3、驳回原告其他仲裁请求。叶平良对仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。另查明，西夏水泥公司、天杰水泥公司的法定代表人均为李维齐，属关联企业。2019年10月21日，天杰水泥公司已支付叶平良2019年9月份工资4984.52元。一审法院认为，叶平良主张的第一项诉讼请求，青铜峡市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁委作出青劳人仲字[2019]第109号仲裁裁决书中已裁决“确认原告与被告之间的劳动关系依法解除”法院不重复处理。针对叶平良要求天杰水泥公司支付2019年9月份工资6000元，天杰水泥公司提交《2019年宁夏西夏天杰水泥有限公司职工收入统计表》已证实向叶平良发放工资4984.52元，庭审中叶平良亦表示已收到该笔工资，且对工资数额未提出异议，其主张的该项诉请，依法驳回。天杰水泥公司在2019年8月23日已补缴叶平良等人2018年前的社会保险费用，虽然2018年有迟延支付叶平良工资情况，但2019年天杰水泥公司不存在未及时足额支付叶平良劳动报酬情形，叶平良2019年9月30日离开天杰水泥公司，10月21日天杰水泥公司即将其2019年9月份工资发放，故叶平良以被告天杰水泥公司未“及时+足额”缴纳社会保险、拖欠工资行为，已构成《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形，应当依法向其支付解除劳动合同的经济补偿金123860元的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，判决：驳回原告叶平良的诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，并有各方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及各方当事人原审提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：上诉人叶平良主张的经济补偿金是否应予支持？叶平良上诉认为，在其已经依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项提出解除劳动关系并申请劳动仲裁的情况下，天杰水泥公司补缴社保的行为不能免除支付经济补偿金的法律责任。经核，上诉人叶平良自2010年6月到被上诉人天杰水泥公司上班，天杰水泥公司为其建立社会保险账户并缴纳社会保险，2014年3月至2018年12月欠缴叶平良的社保费用，虽然叶平良于2019年8月16日以天杰水泥公司违反《劳动合同法》第三十八条、第二十六条申请解除劳动合同，但叶平良仍在天杰水泥公司上班，双方劳动关系仍然存续并未解除或终止，后天杰水泥公司支付了拖欠的劳动报酬，并在2019年8月23日向社会保险费征收机构一次性支付了欠缴的社保费用，2019年8月26日劳动仲裁委员会受理了叶平良的仲裁申请并予以立案，故叶平良以此主张天杰水泥公司未依法为其缴纳社会保险应支付经济补偿金不符合上述法律规定。且根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条关于“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责任限期缴纳或者补足”的规定，劳动者以用人单位存在“未依法为劳动者缴纳社会保险费”主张解除劳动合同经济补偿金的，应综合考虑用人单位是否存在过错及过错程度、劳动者的社保权益能否通过主动补缴或者强制征缴的方式获得救济等因素。本案中，虽然天杰水泥公司未按时缴纳叶平良的社保费用，但也无证据证明系天杰水泥公司恶意欠缴，且已通过主动补缴的方式进行救济，叶平良的社保权益并未受到损害。故其主张经济补偿金的上诉理由本院不予支持。一审对此认定正确，本院予以确认。综上所述，叶平良的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王 平审判员  刘 磊二〇二〇年四月一日书记员  魏 玮附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。