福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初9759号 原告：厦门三维丝供应链管理有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区（保税区）象屿路97号厦门国际航运中心D栋8层03单元B之三。 法定代表人：王光辉，执行董事。 委托诉讼代理人：王燕红，公司员工。 委托诉讼代理人：沈勇钦，公司员工。 被告：广西丰泰果业食品有限公司，住所地广西壮族自治区崇左市中泰崇左产业园工业大道****标准厂房。 法定代表人：吴文铨。 被告：广西民之天食品有限公司，住，住所地广西壮族自治区崇左市龙州县水口镇新街**中国水口口岸报关报检大楼**303办公室/div> 法定代表人：姜世波，董事长。 被告：广西昆仑物流有限公司，住所地，住所地广西壮族自治区崇左市龙州县水口镇新街**（中国水口口岸报关报检大楼）iv> 法定代表人：姜世波，董事长。 委托诉讼代理人：李金蓉，公司员工。 被告：姜世明，男，1968年12月15日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 原告厦门三维丝供应链管理有限公司（以下简称三维丝公司）与被告广西丰泰果业食品有限公司（以下简称丰泰公司）、广西民之天食品有限公司（以下简称民之天公司）、广西昆仑物流有限公司（以下简称昆仑公司）、姜世明买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案审理后，依法适用普通程序于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告三维丝公司的委托诉讼代理人王燕红，被告昆仑公司的委托诉讼代理人李金蓉到庭参加诉讼。被告丰泰公司经本院公告送达开庭传票，被告民之天公司、姜世明经本院传票传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三维丝公司向本院提出诉讼请求：1.判令丰泰公司、民之天公司、昆仑公司、姜世明立即向三维丝公司支付拖欠货款5318998.7元并支付违约金（按未付款项5318998.7元的日千分之一自2018年7月20日起计算至实际付款之日，暂计至2019年3月24日为1319111.68元）；2.判令丰泰公司、民之天公司、昆仑公司、姜世明承担本案全部诉讼费58267元、保全费5000元、保全保险费11948元，共计75215元。庭审中三维丝公司确认要求民之天公司、昆仑公司、姜世明承担连带担保责任。事实和理由：三维丝公司和民之天公司于2018年1月签订《民之天、三维丝坚果项目合作框架》（编号:MZT-SWS-20180101）（以下简称《框架协议》）约定，三维丝公司和民之天公司双方就坚果项目达成合作：由三维丝公司根据民之天公司下达的通知函与民之天公司指定的客户签订坚果项目的销售合同，指定客户在收货后向三维丝公司付款，由昆仑公司和姜世明为本合作框架下的销售合同提供连带责任担保，昆仑公司向三维丝公司出具编号MZT-SWS-XS01的连带责任《担保书》，姜世明向三维丝公司出具编号MZT-SWS-XS02的连带责任《担保书》。 2018年5月8日，民之天公司向三维丝公司下达《通知函》（编号：MZT-HHY-20180504）（以下简称通知函），通知三维丝公司与其指定丰泰公司签订《购销合同》，并承诺为前述购销合同承担连带保证责任。三维丝公司根据民之天公司下达的通知函与丰泰公司签订《购销合同》（编号：GXFT-SWS-20180504），约定丰泰公司向三维丝公司购买坚果产品：1.合同价格为5318998.7元；2.付款方式为货到15天内凭发票付清全款；3.合同第六条约定“未在合同约定时间内支付货款，每逾期一天应按所欠金额的日千分之一支付违约金”。 合同签订后，三维丝公司已按合同约定履行了全部义务，但丰泰公司却未按合同约定履行付款义务，截止起诉之日丰泰公司尚欠三维丝公司货款5318998.7元未付。经三维丝公司多次催讨，丰泰公司却迟迟不予支付，其行为已严重违约。三维丝公司于2018年12月向丰泰公司、民之天公司、昆仑公司、姜世明发送律师函，要求丰泰公司、民之天公司、昆仑公司、姜世明支付前述未付款项及违约金，丰泰公司、民之天公司、昆仑公司、姜世明均未履行付款义务。为维护三维丝公司合法权益，请求判如所请。 丰泰公司未到庭参加诉讼。 民之天公司提交书面答辩意见称，民之天公司与三维丝公司签订《框架协议》，并指定三维丝公司与丰泰公司签订《购销合同》，其承担担保责任。后因丰泰公司经营困难资金短缺拖欠三维丝公司货款5318998.7元。希望三维丝公司能够理解并重新与民之天公司及丰泰公司、昆仑公司、姜世明商议支付货款方案。丰泰公司与三维丝公司约定的违约金过高，应按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，自2019年8月20日起，按全国银行间同业折借中心公布的贷款市场报价利率计算。 昆仑公司、姜世明同意民之天公司的答辩意见。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。丰泰公司、民之天公司、姜世明未发表质证意见，应视为其对证据无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证（详见证据目录）。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 三维丝公司原名为厦门三维丝国际物流有限责任公司，2018年9月6日变更为三维丝公司。 2018年1月，三维丝公司与民之天公司签订《框架协议》，约定的主要内容有：合同主体：民之天公司、三维丝公司、民之天公司指定客户；签订购销合同：三维丝公司收到民之天公司通知函后，与民之天公司指定的客户签订购销合同，通知函正本必须加盖民之天公司公章且有指定人员罗金凤的签名（签名样本），通知函扫描件必须从民之天公司指定邮箱发出等。2018年1月3日，昆仑公司向三维丝公司出具《担保书》，主要内容有：民之天公司指定的客户与三维丝公司签订的所有购销合同，保证人昆仑公司愿意以其自身所有财产为民之天公司指定的客户的违约责任（包括但不限于未能在合同约定时间内付款）承担不可撤销的无限连带保证责任，保证期限为主债务履行期限届满之日起二年，三维丝公司因追究民之天公司指定的客户违约责任而发生的费用包括但不限于调查费、保全费、诉讼费等合理费用均由保证人承担。同日，姜世明亦向三维丝公司出具内容相同的《担保书》。 2018年5月8日，民之天公司向三维丝公司和厦门汇河源贸易有限公司发出《通知函》，主要内容有：我司委托贵两方单独或联合，与我司指定的客户丰泰公司签订购销合同，赊销以下货物。贵司与丰泰公司签订的购销合同的全部合同条款均已由我司先行确认，我司负责该货物的指定、品质、运输、验收、保险、售后服务等所有事项，该购销合同项下全部卖方风险、责任和义务均由我司承担。通知赊销货物信息如下：货名：夏威夷果；等级：同内货；单位：KG；数量：25000；单价（含税）：55.3元；总金额：1382500元；备注：税率10%；货名：夏威夷果；等级：进口一级；单位：KG；数量：12000；单价（含税）：62.7元；总金额：752400元；备注：税率10%；货名：夏威夷果；等级：进口三级；单位：KG；数量：73877；单价（含税）：43.1元；总金额：3184098元；备注：税率10%，总数量为110877KG；总金额为5318998.7元；结算方式：上述价格为电汇结算价格，货到15天内凭票付款。同日，三维丝公司与丰泰公司签订《购销合同》，合同标的与《通知函》上一致，交货时间为2018年7月10日之前分批次交付；交货方式为货到当天丰泰公司向三维丝公司提供收货确认书；付款方式为以电汇方式结算，货到15天内凭发票付清全款；违约责任为丰泰公司未在合同约定时间内向三维丝公司支付货款，每逾期一天，丰泰公司每天应按所欠款金额向三维丝公司支付违约金，违约金利率按每日千分之一计算等。2018年7月5日，丰泰公司向三维丝公司出具《收货确认书》，确认收到《购销合同》约定的合同标的。三维丝公司提交的《购销合同》并没有丰泰公司的盖章，三维丝公司解释称，三维丝公司在《购销合同》上盖章后，邮寄给丰泰公司，原件在丰泰公司。 2018年12月5日，三维丝公司委托律师分别向丰泰公司、民之天公司、昆仑公司和姜世明发出《律师函》，要求丰泰公司、民之天公司、昆仑公司和姜世明支付案涉货款及违约金。2019年1月11日，昆仑公司向三维丝公司出具《还款计划》，表示将极力督促包括丰泰公司在内的两家公司于2019年1月18日前偿还5000000元，2019年2月28日前偿还5000000元，2019年3月30日前还完余款。若两家公司未及时还款，昆仑公司担保还款。 本案审理期间，丰泰公司、民之天公司、昆仑公司于2019年7月26日向三维丝公司出具《承诺函》，表示民之天公司拟向农业银行申请流动资金贷款，争取于2019年8月31日前完成贷款发放，优先偿还丰泰公司所欠三维丝公司的货款，三维丝公司已产生的诉讼费共计75215元（包括诉讼费58267元、保全费5000元、保全保险费11948元）由昆仑公司承担，贷款发放后，昆仑公司及民之天公司承诺优先用于偿还三维丝公司涉案欠款及违约金共计6638110.38元等。 另查明，本案审理期间，三维丝公司向本院申请财产保全，为此支付保全费5000元，保全保险费11948元。 本院认为，三维丝公司根据与民之天公司签订的《框架协议》，依约与民之天公司指定的丰泰公司签订《购销合同》，双方之间形成买卖合同关系，该合同未违反法律法规效力强制性规定，应认定为有效合同。昆仑公司、姜世明向三维丝公司出具《担保书》，为三维丝公司与民之天公司指定的丰泰公司签订的《购销合同》承担连带保证责任，昆仑公司、姜世明与三维丝公司形成保证合同法律关系。民之天公司向三维丝公司出具《通知函》表示承担购销合同项下全部卖方风险、责任和义务，民之天公司在答辩状中亦表示愿意承担担保责任，民之天公司与三维丝公司亦形成保证合同法律关系。上述保证合同未违反法律法规效力强制性规定，应认定为有效合同。三维丝公司与民之天公司对保证方式和保证期间没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”及该法第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”的规定，民之天公司对丰泰公司的债务应承担连带保证责任，保证期间自主债务履行期届满之日起六个月内。丰泰公司于2018年7月5日向三维丝公司出具《收货确认书》，根据《购销合同》的约定，丰泰公司的付款期限至2018年7月20日届满，保证期间至2019年1月19日届满，在保证期间内，三维丝公司于2018年12月5日向民之天公司发出《律师函》，要求民之天公司偿还包括案涉合同在内的货款及违约金，三维丝公司在保证期间内向民之天公司主张权利。 丰泰公司未按《购销合同》的约定，在收货后15日内向三维丝公司支付货款5318998.7元，系违约行为，三维丝公司主张丰泰公司支付货款及违约金，于法有据。丰泰公司未按时向三维丝公司支付货款，导致三维丝公司资金被丰泰公司占用，《购销合同》约定的违约金为未付货款日千分之一的违约金，明显过高，本院依法将违约金调整为以未付货款为基数按年利率24%自2018年7月21日起计算至丰泰公司实际付款之日止。三维丝公司为本次诉讼支付保全费5000元，应由丰泰公司承担。三维丝公司申请财产保全支付保全保险费11948元，该费用并非必然产生的费用，三维丝公司的该项诉讼请求，没有合同和法律依据。三维丝公司的诉讼请求，本院予以部分支持。民之天公司、昆仑公司及姜世明的抗辩理由，部分成立，本院予以部分采纳。丰泰公司、民之天公司、姜世明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、广西丰泰果业食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门三维丝供应链管理有限公司货款5318998.7元及违约金（违约金以5318998.7元为基数，按年利率24%，自2018年7月21日起计算至实际付款之日止）； 二、广西丰泰果业食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门三维丝供应链管理有限公司保全费5000元； 三、广西民之天食品有限公司、广西昆仑物流有限公司、姜世明对广西丰泰果业食品有限公司的上述债务承担连带保证责任。广西民之天食品有限公司、广西昆仑物流有限公司、姜世明在承担上述保证责任后，有权向债务人广西丰泰果业食品有限公司追偿； 四、驳回厦门三维丝供应链管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费58267元，由厦门三维丝供应链管理有限公司负担298元，由广西丰泰果业食品有限公司、广西民之天食品有限公司、广西昆仑物流有限公司、姜世明负担57969元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  王友平 人民陪审员  严建阳 人民陪审员  谢新春 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  林玉萍 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 证据目录 三维丝公司提供的证据有： 1、准予变更登记通知书，证明2018年9月6日，“厦门三维丝国际物流有限责任公司”更名为“厦门三维丝供应链管理有限公司”； 2、《框架协议》，证明三维丝公司和民之天公司双方就坚果项目达成合作，由三维丝公司根据民之天公司下达的通知函与其指定的客户签订坚果项目的销售合同； 3、《担保书》（编号MZT-SWS-XS01），证明昆仑公司同意为民之天公司指定的客户与三维丝公司签订的销售合同提供连带责任担保； 4《担保书》（编号MZT-SWS-XS02），证明姜世明同意为民之天公司指定的客户与三维丝公司签订的销售合同提供连带责任担保； 5、《通知函》（编号：MZT-HHY-20180504），证明民之天公司指定丰泰公司与三维丝公司签订购销合同，并承诺为购销合同承担连带保证责任； 6、《购销合同》（编号：GXFT-SWS-20180504），证明丰泰公司向三维丝公司购买坚果产品，合同价格为5318998.7元；付款方式为货到15天内凭发票付清全款；违约条款约定“未在合同约定时间内支付货款，每逾期一天应按所欠金额的日千分之一支付违约金”； 7、《收货确认书》，证明2018年7月5日，丰泰公司收到购销合同项下的全部货物； 8、《律师函》及快递底单，证明2018年12月三维丝公司向丰泰公司、民之天公司、昆仑公司、姜世明发送律师函，要求丰泰公司、民之天公司、昆仑公司、姜世明支付前述未付款项及违约金； 9、《还款计划》，证明2019年1月11日，昆仑公司向三维丝公司出具《还款计划》，承诺将督促丰泰公司分期于2019年3月30日前支付完全部余款，若丰泰公司未及时还款，昆仑公司担保还款； 10、《承诺函》两份，证明三维丝公司起诉后，丰泰公司、民之天公司、昆仑公司向三维丝公司出具承诺函，确认了案涉合同项下的欠款金额本金为5318998.7元，案件受理费、保全费及担保费合计75215元。丰泰公司、民之天公司、昆仑公司同意优先偿还三维丝公司案涉欠款本金及违约金共计6638110.38元，如逾期偿还本金及违约金，则同意支付欠款总额20%的违约金； 11、诉讼保全责任保险保险单及保费发票，证明三维丝公司为本案支付诉讼保全保险费11948元； 12、诉讼费收费专用票据，证明三维丝公司为本案支付保全费5000元及案件受理费58267元。