广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终185号 上诉人（原审被告）：桂林市恒润物业服务有限公司。住所：广西壮族自治区桂林市秀峰区中隐路**广源国际社区****。统一社会信用代码：914503006724624277。 法定代表人：于向阳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：楼向阳，男，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：班华克，男，该公司法务。 被上诉人（原审原告）：周化明，男，1962年6月15日出生，汉族，无业，住广西壮族，住广西壮族自治区灵川县> 委托诉讼代理人：廖德娇，广西九宇律师事务所律师。 上诉人桂林市恒润物业服务有限公司（以下简称恒润物业公司）因与被上诉人周化明劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2019）桂0302民初926号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 恒润物业公司上诉请求：撤销广西壮族自治区秀峰区人民法院（2019）桂0302民初926号民事判决，并改判上诉人不用向被上诉人支付补偿款和失业保险金赔偿款。事实和理由：一、关于上诉人支付被上诉人经济补偿金。被上诉人主动向上诉人提出解除劳动合同申请书，按照上诉人流程要求提交离职申请表。虽然被上诉人在两份书面申请中均提到自身无法适应工作时间延长至12小时而离职，但是被上诉人不能以此要求上诉人按照其工作年限予以补偿。具体理由如下：第一、被上诉人工作岗位为保安，属于特殊职业，延长工作时间属于正常；第二、上诉人在实际延长被上诉人工作时间之前分别于2018年4月17日、2018年4月28日特针对调整工作时间事宜召集被上诉人在内的员工开会，明确告知所有参会员工工作时间调整为12小时，且对于额外加班时长公司会按照国家有关规定给予加班费，同意的员工才能在参会名单上签字认可。可见，双方对于对原劳动合同中有关工作时间内容的变更是在自愿、协商一致的基础上达成的。二、关于上诉人赔偿被上诉人失业赔偿金。被上诉人离职自始至终实属个人自愿行为，并非上诉人非法解除或逼迫所致。按照劳动法的有关规定，在劳动期限内，劳动者因其个人原因主动离职的无权向用人单位主张任何补偿或者赔偿。按照失业保险金领取的有关规定，员工因个人原因申请解除劳动关系的不符合领取条件。虽然一审法院认定上诉人有迟延为被上诉人办理失业保险的行为，但这不是被上诉人无法领取失业保险金的决定因素。 周化明辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决合理，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人提出解除劳动合同，是因为上诉人违法用工在先，在没有与劳动者协商一致的基础上擅自延长工作时间为每班12小时，严重侵害了劳动者休息的权利并导致劳动者身体不适。上诉人在被上诉人辞职后超过60天才去办理失业保险导致劳动者无法领取失业保险。 周化明向一审法院起诉请求：1.被告支付原告工作三年的经济补偿金10500元（3500元×3=10500元）；2.被告赔偿原告因其拒不为原告办理失业保险的双倍失业赔偿金24192元（1344元×9个月×2倍=24192元）；3.被告支付2015年7月2日至2018年10月8日之间公共节假日39天3倍加班工资19500元。 一审法院认定事实：原告于2015年7月2日进入被告处从事现场管理员工作，双方签订了为期一年的劳动合同书，合同到期后，双方于2016年7月2日续订了劳动合同书，期限为三年，自2016年7月2日至2019年7月1日止。劳动合同约定被告对原告实行标准工作制，即每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时，保证原告每周至少休息一日,被告由于工作需要，经与原告协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时，因特殊需要延长工作时间的，在保障原告身体健康的条件下，延长工作时间每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时。原告的工资由基本工资+加班工资+其他补贴、奖励组成，以银行转账形式发放。2015年10月起，被告为原告缴纳了各项社会保险费。 原告入职后，被告安排原告倒班制，每班8小时，每月休息4天;被告有安排原告法定节假日加班的情况，具体加班的情况为:2015年加班5天，2016年加班13天，2017年加班12天，2018年1月加班1天，此期间被告支付原告法定节假日加班工资5768.83元；2018年2月至10月加班9天，被告支付原告法定节假日加班工资2530.23元。此期间原告共计加班40天，被告共计支付原告法定节假日加班工资8299.06元。 2018年4月17日被告召集员工会议，会议签到及记录上的会议内容中第8条记录：“经过各位同事同意，由原先三班8小时上班时间改为现在二班12小时上班时间已上报总公司审批”。原告在员工签到栏签名。2018年4月28日被告再次召集员工会议，会议签到及记录上的会议内容中第5条记录：“周例会调整，总公司已经批准，上班时间为二班12小时，额外加班时间按国家法定时间给予加班补助，（同意上二班12小时制的人员签字，不同意的人员不用签字），全体人员同意上二班12小时。”原告在员工签到栏签名。2018年5月开始，原告按照二班12小时工作制工作。 2018年10月8日，原告向被告递交解除劳动关系申请书一份，以被告决定每天8小时的基础上延长工作时间至12小时，直接导致员工超负荷的工作，且该规定直接违反了《劳动合同法》，故申请解除劳动关系，自2018年10月8日正式离职，双方办理清楚离职手续后，由公司为原告办理失业保险，并支付工作三年的经济补偿金10050元。2018年10月9日，原告填写离职表、离职声明书及办理相关交接手续，原告在离职表上的离职原因栏写下：“因身体不适应12小时制上班，所以申请离职。”在工作交接后，双方的劳动合同解除。此后，被告一直未为原告办理失业保险申领手续，也未支付经济补偿金。 2018年10月30日，原告作为申请人向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请：1.被申请人恒润物业公司支付申请人工作三年的经济补偿金10500元（3500元×3=10500元）；2.被申请人赔偿申请人因其拒不为原告办理失业保险的双倍失业赔偿金24192元（1344元×9个月×2倍=24192元）；3.被申请人支付2015年7月2日至2018年10月8日之间公共节假日39天3倍加班工资19500元。桂林市劳动人事争议仲裁委员会下达桂林市劳人仲字[2019]第4号仲裁裁决书，裁决：ー、被申请人在本裁决生效之日起15日内支付申请人2015年7月2日至2018年10月8日期间法定节假日加班工资158.86元；二、申请人的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持。裁决书于2019年7月5日送达申请人。 仲裁期间，被告于2019年1月23日开具终止（解除）劳动合同证明，去桂林市社会保险事业局办理原告的失业保险申领手续，被告在其中的《享受失业保险待遇审核确认表》中解除、终止劳动关系原因栏填写：因个人原因申请解除劳动关系。桂林市社会保险事业局于2019年1月31日向被告下达告知书：因本人意愿中断就业及未按规定的60日内办理申领手续，根据有关规定，暂不符合领取失业保险金的条件。 原告解除合同前12个月领取工资情况：2017年11月2490.01元；2017年12月1253.3元；2018年1月1182.24元；2018年2月2052.24元；2018年3月2550.59元；2018年4月1857.1元；5月2092.3元；2018年6月2415.75元；2018年7月3925.04元；2018年8月3307.75元；2018年9月3005.45元；2018年10月3578.19元。平均为每月2476元。 2015年7月2日至2018年1月31日期间，广西最低工资标准为1400元/月;2018年2月1日至10月8日期间，广西最低工资标准为1680元/月。2018年广西失业保险发放标准为1344元/月。 一审法院认为，本案争议的焦点是：1.被告是否支付了原告法定节假日加班工资？2.原告解除与被告的劳动关系，是否符合法律规定，被告是否应当支付经济补偿金？3.原告未享受失业保险待遇，被告是否应承担赔偿责任？ 关于焦点一，被告是否支付了原告法定节假日加班工资。双方均确认2015年7月2日至2018年1月31日期间，被告安排原告法定节假日加班31天;2018年2月1日至10月8日期间法定节假日加班9天的事实。原告诉称被告未发放以上节假日加班的加班工资，被告提供工资发放资料，证明发放给原告的工资中包含加班费，经审查其计算方式及数额，可以证明被告每月按照原告法定节假日加班天数计付了加班工资，原告予以否认，没有相反证据予以反驳，故，该院认定被告已经支付原告诉请期间的法定节假日加班工资。另根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条:“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”故被告计发原告法定节假日加班工资的基数不能低于最低工资标准。2015年7月2日至2018年1月31日期间广西最低工资标准为1400元/月，×被告最少应支付原告法定节假日加班工资5986.2元(1400元/月÷21.75天/月31天×300％);2018年2月1日至10月8日期间广西最低工资标准为1680元/月最少应支付申请入法定节假日加班工资2085.5元(1680元/月÷21.75天/月×9天×300％)，共计8071.7元。由于此期间被告已支付原告法定节假日加班工资8299.06元，计算的工资基数不低于当地最低工资标准，符合法律规定，该院予以确认。因此，原告主张被告支付2015年7月2日至2018年10月8日期间法定节假日39天3倍加班工资19500元，该院不予支持。 关于焦点二，原告解除与被告的劳动关系，是否符合法律规定，被告是否应当支付经济补偿金？《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。”第四十三条规定：“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”被告修改关于工作时间的规章制度，虽然召开了员工大会，但是内容违反上述法律规定。原告向被告提交《解除劳动关系申请书》，以被告延长工作时间违反劳动合同法，申请解除合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（四）项之规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；”。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，因此，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金。 关于经济补偿金的计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，劳动者工作年限每满一年支付1个月工资的标准支付经济补偿，月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。原告在被告公司工作年限为3年，被告应支付原告的经济补偿金计算为7428元（2476元×3个月=7428元）。 关于焦点三、原告未享受失业保险待遇，被告是否应承担赔偿责任。原告是因为被告违法而依法与被告解除劳动关系的，因此，原告作为失业人员有权依据《中华人民共和国社会保险法》的有关规定享受失业保险的相关待遇。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。”以及《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条之规定：“单位应当在与职工终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下责任：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。”,第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。”本案中,被告未及时履行第十三条规定的义务，导致原告无法享受失业保险待遇,应当承担赔偿责任。关于损失的数额,根据被告为原告缴纳失业保险的时间并依据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条之规定,原告可以领取9个月的失业保险金，本办法第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”，因此，原告主张被告应赔偿的损失24192元（1344元×9个月×2倍=24192元），符合法律规定，该院予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十一条、第四十三条、第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条及参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条、第三十六条之规定，判决：ー、被告桂林市恒润物业服务有限公司支付原告周化明经济补偿金7428元；二、被告桂林市恒润物业服务有限公司赔偿原告周化明失业保险损失24192元；三、驳回原告周化明的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告已预交），由被告桂林市恒润物业服务有限公司负担。 当事人对一审查明的事实没有异议，二审期间亦没有提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点是：上诉人恒润物业公司是否应当向被上诉人周化明支付经济补偿金及赔偿失业保险待遇损失。 一、关于上诉人恒润物业公司是否应当向被上诉人周化明支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。”第四十三条规定：“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”上诉人以被上诉人保安岗位特殊需要为由，延长每日工作时间为12小时，虽然召开了员工大会，但是内容违反上述法律规定，因此上诉人规定的每日12小时的工作制度违反法律规定。周化明以上诉人延长工作时间违反劳动合同法申请解除合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（四）项规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，因此，上诉人应当支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金。 二、关于上诉人恒润物业公司是否应当赔偿被上诉人周化明失业保险待遇损失的问题。周化明是因为恒润物业公司违法延长工作时间而依法与上诉人解除劳动关系的，不是因为本人原因。因此，周化明作为失业人员有权依据《中华人民共和国社会保险法》的有关规定享受失业保险的相关待遇。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。”以及《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条之规定：“单位应当在与职工终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下责任：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。”,第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。”本案中,上诉人未及时履行第十三条规定的义务，导致周化明无法享受失业保险待遇应当承担赔偿责任。 综上所述，上诉人桂林市恒润物业服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人桂林市恒润物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  容 艳 审 判 员  陆建华 审 判 员  唐 勇 二〇二〇年四月八日 法官助理  龙艳祥 书 记 员  廖鑫悦