江苏省灌南县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0724民初4378号 原告：灌南县学实教育咨询服务有限公司，住所地灌南县新安镇新安南路东侧，统一社会信用代码91320724MA1MT3XQ8H。 法定代表人：惠志伟，经理。 委托代理人：苏冠文，江苏海西律师事务所律师。 被告：于洪洋，男，1982年6月6日出生，汉族，居民，住连云港市灌南县。 委托代理人：梅涛，灌南县灌河法律服务所法律工作者。 原告灌南县学实教育咨询服务有限公司（以下简称学实咨询公司）与被告于洪洋合同纠纷一案，本院于2019年9月25日受理后，依法适用简易程序后组成合议庭公开开庭进行了审理。原告学实咨询公司法定代表人惠志伟及委托代理人苏冠文，被告于洪洋及委托代理人梅涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告学实咨询公司诉讼请求：解除被告于2018年9月16日签订的《灌南县学实教育咨询服务有限公司原始股权认购协议书》，被告赔偿原告违约金102000元。事实与理由：2018年9月16日，原被告签订《灌南县学实教育咨询服务有限公司原始股权认购协议书》约定由被告认购原告51%的注册资本，共计102万元，由被告以货币资金形式汇至原告的公司账户，约定于2018年10月16日前资金到位，但时至今日，被告分文未汇，给原告造成重大损失。 原告学实咨询公司证据： 1、原被告双方于2018年9月16日签订的协议书一份，证明被告自愿以货币形式出资，承诺于2018年10月16日之前到账，协议中印章、第四条字迹、惠志伟笔迹均是惠志伟签署，其他内容为被告签署； 2、2018年9月16日至2018年10月16日原告银行流水清单一份，证明原告未收到被告钱； 3、刘某证词一份（内容:被告当时说被告占51%股份，金某占10%，惠志伟占2%，熊老师10%，徐某占8%，我占股19%，我已经注资30万元，张某、徐某、熊老师到账了，于洪洋未到账。我在与原告商谈投资时公司已经在运营，被告找我说要扩大经营，重组公司，签的是认购协议，我们所有人都与公司签协议。我们进来的时候被告隐瞒了很多东西，法定代表人惠志伟不明真实情况，是被告于洪伟在操控惠志伟做事，被告于洪伟是执行校长，惠志伟是法定代表人，被告于洪洋提供了惠志伟的银行账号，于洪洋持有惠志伟的账户，当时都是被告设置的股份，公司印章在被告那里，后来股东要求由财务人员管理，被告不让，我们进来之后才要求被告把公司章交出来）。 对协议书，被告于洪洋认为汇款时间为伪造，其他内容未提出异议，原告法定代表人惠志伟承认该时间是自己后来填写。对银行流水清单，被告于洪洋无异议，本院予以采信。对刘某证词，原、被告均无异议，本院予以采信。 被告于洪洋辩称：1、我在2016年创立原告单位，经过多次股东变更，2017年12月我持股51%，周某1持股25%，幸建华持股24%，2017年4月聘请惠志伟到公司任职，2018年4月1日因租用新华书店楼层缺乏资金，因个人原因，我融资困难，本人将持有的公司51%的股份交由惠志伟代持，法定代表人是幸建华，此时幸建华和周某1提出撤股，2018年8月30日，原股东幸建华、周某1占有的49%股份全部转让给其他股东；2、原被告签订的协议无效，该协议不能适用本就存在的股东。 被告于洪洋证据： 1、2016年8月23日灌南县市场监督管理局工资准予设立登记通知书一份、2016年8月24日灌南县市场监督管理局公司准予变更登记通知书一份（现股东/发起人：王杨、于洪洋、常某、王安雄）、2017年1月12日灌南县市场监督管理局公司准予变更登记通知书（灌南县学实教育咨询服务有限公司主要变更事项：原法定代表人王杨变更为幸建华，原股东王杨于洪洋常某王安雄变更为现股东于洪洋幸建华张茂峰周某1）、2018年4月2日灌南县市场监督管理局公司准予变更登记通知书一份（变更事项：原法定代表人幸建华原注册自办5万元原股东于洪洋幸建华周某1，变更为现法定代表人惠志伟现注册资本200万元人民币现股东惠志伟陈某金某）、2018年4月20日灌南县市场监督管理局公司准予变更登记通知书一份（变更事项：原股东姓名惠志伟陈某金某变更为现股东惠志伟张某金某）。 2、股权代持协议书（记载：甲方实际出资人于洪洋乙方名义股东惠志伟，甲方拥有灌南县学实教育咨询服务有限公司51%股份，其中，甲方欲将51%股份委托惠志伟代为持有，代持股份实际由甲方有所有并实际出资，并由乙方以自己名义持有，乙方按照甲方真实意思或指令，对公司利润分配等重大事宜，以股东名义在股东会行使表决权，甲方于洪洋乙方惠志伟见证人金某陈某2018.4.1）。 3、于洪洋认购协议书原件一份（记载：第2页第四条年月日留空白）、监控录像照片一张、病历资料一份。 4、2017年1月16日灌南县学实教育咨询有限公司章程复印件一份（记载：全体股东签名幸建华于洪洋周某1）、2017年9月3日连云港市灌南县学实教育咨询服务有限公司临时股东会决议（记载：于洪洋分红比例33.33%，在没有收回投资成本之前如果剔除结算、撤资等意见方，视为放弃自身身份，放弃公司资产，无条件退出公司）。 5、灌南县学实教育咨询服务有限公司开户许可证一份、公司对公账户进出账短信凭证11份，证明公司已完成200万元注册资金的出资事实。 6、2018年9月16日股东会决议（签字人：惠志伟、徐某、周某2、金某、刘某、张某于洪洋）一份、股权认购协议书一份。 7、惠志伟、金某、徐某、张某原始股权认购协议书三份。 8、身份证复印件一份，照片60张。 对市场监督管理局通知书、股权代持协议、于洪洋认购协议、股东会决议、被告身份证复印件、开户许可证的真实性，原告学实公司无异议，本院予以采信。对章程、照片的真实性有异议，因章程文本复印件，被告于洪洋未提供原件，本院对证据不予采信。对照片，原告学实公司不予认可，承认被告于洪洋参与公司经营，本院对该证据的真实性予以采信。 经审理查明：2017年1月16日至2018年4月1日，于洪洋、幸建华、周某1为原告学实咨询公司股东。2018年4月1日，被告于某在金某、陈某见证下与惠志伟签订股权代持协议书，被告于洪洋以其所有的原告学实咨询公司51%的股份委托惠志伟代为持有。2018年4月2日，原告学实咨询公司现股东变更为惠志伟、陈某、金某。2018年4月20日，原告学实咨询公司现股东变更为惠志伟、张某、金某。2018年9月16日，被告于洪洋持有原告学实咨询公司51%股份。2018年9月16日，原告学实咨询公司分别与惠志伟（占2%、金额4万元）、金某（占10%、金额20万元）、徐某（占10%、金额20万元）、张某（占8%，金额16万元）、刘某（占19%，金额38万元）、于洪洋（占51%，金额102万元）签订股权认购合同书。2018年9月16日，惠志伟、金某、刘某、张某、于洪洋召开股东会，形成2018年第1次股东会决议。 另查明，原告学实咨询公司印章在2018年9月16日前由被告于洪洋保管，原告法定代表人惠志伟业务受被告于洪洋管理，被告于洪洋为公司实际控制人。 以上事实，有原被告提供的上述证据、当事人陈述等在卷并经庭审质证，足以认定。 本院认为，2018年9月16日之前，被告于洪洋为原告学实公司股东，占51%股份，2018年9月16日，原告学实公司将于洪洋的51%股份出售给被告于洪洋，于理不通。原告法定代表人惠志伟代持被告51%股份，且职务行为受被告于洪洋控制，原告法定代表人惠志伟既代表公司，又代表被告于洪洋签订该合同，该行为无效，该无效代理行为导致合同未能成立。依照《中华人民共和国合同法》第二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、驳回原告灌南县学实咨询服务有限公司要求解除于2018年9月16日与被告于洪洋签订的《灌南县学实教育咨询服务有限公司原始股权认购协议书》的诉讼请求。 二、驳回原告灌南县学实咨询服务有限公司要求被告于洪洋赔偿原告违约金102000元。 案件受理费2340元，由原告学实咨询公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费2340元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  孙从喜 人民陪审员  张凤兰 人民陪审员  姚信中 二〇二〇年四月十五日 书 记 员  吴燕妮 书 记 员  刘翠翠 法律条文 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 （二）、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 一、上诉须知 本院将依照最根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。