海南省万宁市人民法院   刑事判决书   （2020）琼9006刑初103号   公诉机关海南省万宁市人民检察院。   被告人董招阳，男，1986年4月10日出生，公民身份证号码×××，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地海南省临高县，住该县。2012年曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，2014年曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，于2015年4月8日刑满释放。因本案，于2019年10月29日被刑事拘留，于2019年12月5日被逮捕。现羁押于海南省万宁市看守所。   辩护人杨晓峰，海南国岛律师事务所律师。   海南省万宁市人民检察院以万检一刑诉[2020]38号起诉书，指控被告人董招阳犯贩卖毒品罪，于2020年2月27日向本院提起公诉。本院于同日决定立案受理，并适用普通程序组成合议庭，于2020年4月16日公开开庭进行了审理。万宁市人民检察院指派检察官徐华兵、书记员陈备名出庭支持公诉。被告人董招阳及指派辩护人杨晓峰到庭参加诉讼。现已审理终结。   海南省万宁市人民检察院指控，2019年10月28日12时许，被告人董招阳和严某在万宁市黄旗大酒店大厅喝茶，严某提出购买毒品，董招阳与许超伟联系购买毒品，双方约定到海口市农垦附近交易，随后董招阳和严某乘坐一辆出租车到海口。13时51分，在出租车内严某通过微信转给董招阳人民币2700元。约16时许，董招阳和严某到达海口市××区避风阁（农垦店），并到该店四楼喝茶。不久，许超伟告知董招阳其已经到该店楼下，董招阳独自乘坐电梯下楼到该店门口处，双方见面后，许超伟将1包用红色塑料薄膜包装的海洛因给董招阳，接着董招阳打电话告诉严某其已经拿到毒品，并让严某下来拿，随后董招阳通过微信分两次转人民币2100元（1次转1800元、1次转300元）给许超伟。严某下楼接过毒品后，二人即被公安民警抓获。公安民警当场从董招阳处扣押现金546元（其中现金46元，从微信中提取500元）、手机1部，从严某处扣押毒品1包。经鉴定，该包毒品净重0.3克，检出海洛因和咖啡因成份。   为印证上述指控，公诉机关当庭出示了相关证据。   公诉机关认为，被告人董招阳的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关的量刑建议是：对被告人董招阳在有期徒刑一年八个月至二年五个月幅度内量刑，并处罚金人民币5000元至7000元。   被告人董招阳对指控的事实、罪名及量刑没有异议，同意适用普通程序，且签字具结。   经审理查明：2019年10月28日12时许，被告人董招阳和严某在万宁市黄旗大酒店大厅喝茶时，严某提出购买毒品，被告人董招阳便与许超伟联系购买毒品，双方约定到海口市农垦附近交易。随后，董招阳和严某乘坐一辆出租车到海口，在出租车内严某通过微信转给董招阳人民币2700元。当日约16时许，董招阳和严某到达海口市××区避风阁（农垦店），并到该店四楼喝茶。不久，许超伟告知董招阳其已经到该店楼下，董招阳独自下楼到该店门口处，许超伟将1包用红色塑料薄膜包装的毒品交给董招阳。被告人董招阳打电话让严某下来拿毒品，随后董招阳通过微信分两次转人民币2100元（1次转1800元、1次转300元）给许超伟。严某下楼接过毒品后，公安民警将严某和被告人董招阳抓获。公安民警当场从董招阳处扣押人民币546元（其中现金46元，从微信中提取500元）、OPPOA57手机1部，从严某处扣押毒品1包。经鉴定，该包毒品净重0.3克，检出海洛因和咖啡因成份。   另查明：被告人董招阳于2012年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月；于2014年因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，于2015年4月8日刑满释放。   以上事实，被告人董招阳在开庭审理过程中表示没有意见，且有扣押物品清单，被告人董招阳常住人口信息表，抓获经过，通话清单，毒品称量取样笔录，提取笔录，海南省非税收入一般缴款书，违法犯罪记录查询，释放证明书，鉴定意见，现场勘验笔录，辨认笔录，证人严某的证言笔录，被告人董招阳的供述笔录等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人董招阳违反国家对毒品的管理规定，从中获取好处，明知是毒品而非法居间向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人董招阳的指控成立。被告人董招阳曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放未满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯且系毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。被告人董招阳到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，且签字具结，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。扣押的毒品海洛因及咖啡因0.3克是违禁品，手机1部是作案联系工具，人民币546元是违法所得，依法均应予以没收。被告人董招阳本次犯罪违法所得人民币600元，尚有人民币54元未被缴获，应予以继续追缴没收。被告人董招阳因本案于2019年10月28日被公安机关抓获并扣留，其被抓获当日应予以折抵刑期1日。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百六十五条、第六十五条、第六十七条、第六十四条、第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人董招阳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币5000元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年10月28起执行至2021年9月27日止。罚金限于判决生效后一个月内缴交）。   二、扣押的OPPO手机1部、毒品海洛因和咖啡因0.3克、人民币546元均予以没收。（毒品及扣押款由扣押机关处理）   三、继续向被告人董招阳追缴违法所得人民币54元予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 蒋振飞   人民陪审员 李益丰   人民陪审员 杨庆泉     二〇二〇年四月二十一日   书记员 张 稚   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   第三百五十六条走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，应从重处罚。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发现生的，可以减轻处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。