广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0881刑初194号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人周同胜，绰号“尼哥”，男，1978年11月6日出生于广东省湛江市麻章区，汉族，初中文化，公民身份号码440************397，无业，户籍所在地广东省湛江市麻章区*********，捕前住广东省湛江市霞山区***************。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年11月22日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人全凤媚，广东韬宇律师事务所律师。广东省廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2020〕173号起诉书指控被告人周同胜犯非法采矿罪于2020年3月6日向本院提起公诉。本院受理后，本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年3月19日公开开庭审理了本案。广东省廉江市人民检察院指派检察员钟磊出庭支持公诉，被告人周同胜及其辩护人全凤媚均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、2017年9月22日至2018年3月12日期间，陈大(在逃)为获取非法利益，通过韩弟（已判决）及“阿进”(未查明身份)联系被告人周同胜及陈小进（已判决），用被告人周同胜及陈小进二人共有的抽砂船，在没有取得采矿许可证的情况下，在陈大的父亲陈奇(另案处理)租用的位于廉江市******的鱼塘处非法开采河砂。被告人周同胜、陈小进、陈大、韩弟、“阿进”约定，陈大以所抽出砂每立方米14元的价格交由被告人周同胜、陈小进抽采，其中“阿进”从中抽取人民币1元作为自己的回扣，韩弟从中抽取人民币0.5元作为自己的回扣，剩余的归被告人周同胜、陈小进所有。曾荣希（已判决）、陈炳（已判决）、许富文（另案处理）、陈桂、陈琼（上述二人在逃）等人明知陈大和被告人周同胜、陈小进没有取得采矿许可证，仍然受雇从事非法开采河砂的工作，其中陈炳为被告人周同胜和陈小进负责记帐和维修抽砂船工作，许富文为被告人周同胜和陈小进负责购买用于维修抽砂船的配件，曾荣希为陈大负责砂场的基础设施及管理帐单工作。在这期间，被告人周同胜与妻子卢莉花曾多次到**村鱼塘处的砂场与韩弟对数结帐，发工资给陈炳、许富文及抽砂工人和购买用于维修抽砂船的配件。2018年3月13日，廉江市*******鱼塘处的砂场、汇诚砂石场、廉江市东兴硅质材料有限公司进行查处，扣押了涉案的抽砂船、铲车、运砂车及出售砂的专门帐本和单据一批等物品。经统计，**村鱼塘处的砂场非法开采的建筑用砂共103308.4立方米，砂头共24816.4立方米，销售金额达人民币10022034元；抽砂船一方得(含抽砂工钱)人民币1452659.25元。经廉江市发展和改革局价格认证中心价格认定，该砂场已开采未销售的砂161.3立方米，值款人民币13711元。二、2018年3月初，陈颖丽（已判决）为了获取非法利益，在没有采矿许可证的情况下，由韩弟联系被告人周同胜及陈小进二人共有的抽砂船到廉江市********岭，在陈颖丽经营的廉江市金昌实业有限公司的水塘里进行抽砂。双方协商约定，陈颖丽以抽出来的砂按每立方米人民币13元的价格，交由抽砂船进行抽砂。韩弟征得被告人周同胜及陈小进同意后，将其两人共有的抽砂船运到廉江市金昌实业有限公司的水塘处进行抽砂。从2018年3月10日开始，被告人周同胜和陈小进的抽砂船在廉江市金昌实业有限公司的水塘处共抽砂二天。经统计，陈颖丽从2018年3月11日至同年3月12日出售给散客、汇诚砂石场和峥角溪砂石场的建筑用砂共1318立方米，销售金额为人民币112060元。经廉江市发展和改革局价格认证中心认定，陈颖丽非法开采而未销售的砂26立方米，值款人民币2210元。公诉机关根据以上的事实，提供同案人韩弟、陈小进、卢莉花、陈颖丽、陈炳、王磊、曾荣希、许富文的供述，证人林**、郑**、刘**、邱**、相**、李**、莫**、莫**、陈*、陈*1、杨*、陈*2、莫**1、莫**2、莫**3、莫*4、杨*1的证言，搜查笔录、扣押清单、扣押决定书，查封决定书、查封清单、查封笔录，同案人韩弟、陈小弟因本案被判处刑罚的《刑事判决书》，统计表，鉴定意见、鉴定意见通知书，广东省地质局第四地质大队出具的资源储量检测、广东省自然资源厅出具的鉴定结论，违法犯罪记录查询情况说明，现场勘查笔录、现场图及照片，被告人周同胜的到案经过及户籍资料等证据证实，并认为被告人周同胜归案后自愿供述犯罪的事实，对指控的事实及罪名没有异议，接受刑事处罚，建议判处被告人周同胜有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；如果能缴纳罚金，可考虑适用缓刑。被告人周同胜对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议，并自愿签署《认罪认罚具结书》，在开庭审理过程中请求从轻处罚。被告人周同胜的辩护人对起诉书指控被告人周同胜犯非法采矿罪的事实与罪名均无异议，对量刑部分提出以下辩护意见：1.被告人周同胜在共同犯罪中起次要作用，是从犯；2.被告人周同胜归案后如实供述，认罪认罚；3.被告人及其家属愿意交纳罚金；4.被告人周同胜之前一直有主动投案的想法，其因家庭等客观未能主动归案；5.被告人周同胜的作用与同案人陈小进的相当，参照湛江市中级人民法院（2019）08刑终321号刑事判决书陈小进的处罚，请求对被告人周同胜适用缓刑。本院认为，被告人周同胜违反国家矿产资源法的规定,在未取得采矿许可证的情况下擅自采砂,情节特别严重，其行为侵犯国家对矿产资源的管理制度,已构成非法采矿罪，应予惩处。廉江市人民检察院建议对被告人周同胜犯非法采矿罪在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内量刑，如果能缴纳罚金，可考虑适用缓刑。被告人周同胜所犯罪行的法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。在本案中，被告人周同胜与同案人陈小进将抽砂船出租给他人在**村砂场和金昌关塘仔村后岭砂场抽砂，形成实质的雇用租赁关系，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；且被告人周同胜归案后自愿认罪认罚，通过家属主动缴纳较大金额的罚金，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。综合以上情节，可对被告人周同胜从轻处罚。辩护人提出对被告人周同胜从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人周同胜犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人周同胜宣告缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所在社区也没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人周同胜犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元。（已缴纳）（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  梁成虎人民陪审员  戚国妹人民陪审员  邹德友二〇二〇年四月三日书 记 员  罗秋美附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。