安徽省歙县人民法院民 事 判 决 书(2020）皖1021民初1129号原告：黄山市歙县金宇外墙保温材料有限公司，住所地安徽省黄山市歙县郑村镇向杲小企业安置区，统一社会信用代码913410216897781887（1-1）。法定代表人：程振宇，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：金善芳（系程振宇妻子），女，1974年6月6日出生，汉族，住安徽省歙县。被告：宁国梁宇三鹰装饰工程有限公司，住所地安徽省宣城市宁国市宁阳西路**建材市场****，统一社会信用代码91341881MA2TUFUR3L。法定代表人：骆小红，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：金富强，公司员工。原告黄山市歙县金宇外墙保温材料有限公司（以下简称金宇公司）诉被告宁国梁宇三鹰装饰工程有限公司（以下简称三鹰公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金宇公司的委托诉讼代理人金善芳、被告三鹰公司的委托诉讼代理人金富强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金宇公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付剩余工程款63100元；2.判令被告支付原告材料无法使用损失38400元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月24日,三鹰公司负责歙县颐高项目外墙保温及外墙涂料承包的工作人员孙枫,经黄山新洲建设有限公司推荐,与原告协议约定定制外墙EPS装饰线条,并要求尽快生产及安装。原告随后立即投入生产。2019年5月27日,原告通过微信将《EPS线条买卖及施工合同》发给孙枫，并告知其已生产完成，可以进行安装。2019年5月28日，原告进行施工安装,外墙EPS装饰线条安装了1381米。2019年8月初，原告要求孙枫按照约定拨付工程款，然后进行后续工程安装。2019年8月25日,孙枫回复称工程款还没下来,无法支付。2019年8月28日，三鹰公司在未告知原告的情况下,安排另一家EPS装饰公司进行后续施工，导致原告定制的600米装饰线条无法使用，产生损失。经原告多次向被告催要工程款，被告以后一家报价比原告低为由，拒绝按照之前约定的100元/米的标准付款。直到2020年1月21日,经歙县社保局调解,被告先行支付原告75000元用于支付农民工工资,剩余工程款至今未支付。原告已经完成的工程量为1381米,根据约定的材料及施工单价为100元/米,已完成施工的工程款为138100元，除去已经支付的75000元，尚有63100元工程款未支付。由于被告未告知原告，私自更换后续施工单位,导致原告已经生产好的600米工程材料无法使用造成损失,材料成本价为64元/米，损失金额为38400元。原告认为三鹰公司拖欠原告工程款,并因其违约行为致使原告的材料无法使用造成损失,根据《中华人民共和国民事诉讼法》等规定,依法提起民事诉讼,请求法院依法查明事实,支持原告的诉讼请求。三鹰公司辩称，前期的合同是原告跟孙枫联系的，100元/米的合同公司也不知道有没有。原告讲已经定制的600米EPS装饰线条需提供订货的合同。至于一开始完工的1381米工程量应该是正确的，工程双方没有最后结算。公司后来找了另外一家安装公司继续安装是因为叫原告来做但其一直没来做，估计原因是因为工程款没拿到才没来做。原告为证明其主张，向本院提供如下证据：1、原告的营业执照复印件及法人身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；2、微信截图复印件2张，证明原告在入场施工前发微信电子文件告知产品包工包料的价格；3、微信截图电子合同内容复印件，证明合同标明的单价；4、原告在新洲公司施工的工程报送的结算清单复印件，证明原告为新洲公司做的工程的结算单价；5、新洲公司歙县分公司的结算凭证复印件，证明原告跟黄山新洲公司做的工程（颐高广场同一项目）同款产品的计算价格；6、信访处理意见书，证明纠纷在县社保局进行过信访协调。被告为证明其主张，向本院提供如下证据：被告与黄山万戈装饰建材有限公司于2019年9月13日签订的EPS线条买卖及施工合同复印件一份，证明原告报价100元/米不合理的事实。对上述原告提供的证据，被告质证认为:对证据1无异议。对证据2真实性无异议。对证据3，合同没有经过我方签字，关于价格问题不生效。对证据4、5，该结算报价是原告与其他公司的结算报价，与我公司无关。对证据6无异议，纠纷当时是经过社保局协调过。对上述被告提供的证据，原告质证认为，对这份证据不认可，该合同复印件多次看到过，但从来没看到过原件。本院对上述原、被告提供的证据认证如下：原告提供的证据1、2、6，被告不持异议，本院予以确认，同时对原告承揽被告承包工程中的EPS装饰线条安装事实予以确认。证据3，系原告方通过微信发给被告该项目负责人孙枫的合同样本，对照证据2中原告代理人与孙枫的微信聊天记录，可以确定孙枫对该合同样本一直没有提出异议，结合原告已经入场施工的事实，应认定孙枫已认可原告提供的该合同样本中标明的施工单价即100元/米。证据4、5，虽与本案无关联性，但可以佐证原告提出的施工单价100元/米的由来。对被告提供的被告与黄山万戈装饰建材有限公司于2019年9月13日签订的EPS线条买卖及施工合同复印件，由于系复印件，本院无法判断真实性，即使真实，也无法证明原告提供的报价就不合理。依据法院确认的证据，结合当事人陈述，本院确认事实如下：被告承包歙县颐高广场建设工程的装修工程，2019年5月24日,经黄山新洲建设有限公司（颐高广场工程施工方）推荐,原告与三鹰公司负责歙县颐高项目外墙保温及外墙涂料承包的工作人员孙枫联系该工程的部分外墙EPS装饰线条定制安装事宜,口头谈定后,孙枫要求尽快生产及安装，原告随后即投入生产。2019年5月27日,原告代理人金善芳通过微信将《EPS线条买卖及施工合同》发给孙枫，该合同中注明施工单价为100元/米，金善芳微信中告知孙枫有建议再修改；并告知其装饰线条已生产完成，可以进行安装。孙枫之后一直没在微信中提出修改和对报价提出异议。2019年5月28日，原告开始施工安装,后共安装外墙EPS装饰线条1381米。2019年8月初，原告要求孙枫按照约定拨付工程款。2019年8月25日,孙枫微信回复工程款还没下来,以后找蔡总问工程款的事。后被告另外安排了一家EPS线条装饰公司进行后续施工。之后，原告多次向被告催要工程款，被告以后一家公司报价比原告低为由，拒绝付款。2020年1月21日,纠纷经歙县社保局调解,被告先行支付原告75000元用于支付农民工工资,剩余工程款至今未付。本院认为，本案中，原告为被告承包的装饰工程安装EPS线条，双方虽未签订书面合同，但原告已把写明安装单价100元/米的合同样本发给被告的工程现场负责人，该负责人之后一直未对该合同样本提出异议，且安排原告进场施工，应视为被告同意按原告提出的工程报价100元/米施工。被告工程现场负责人的行为代表被告，系职务行为，故原、被告之间形成事实上的承揽合同关系。虽之后双方未对工程进行结算，但双方对原告安装的EPS线条的工程量1381米没有异议，根据上述认定的工程单价100元/米，可以计算确认原告已施工工程的工程款为138100元（1381米×100元/米）。现被告仅支付75000元款项，余款63100元未支付，原告主张被告支付该工程余款63100元，有事实和法律依据，本院依法予以支持。原告主张被告支付原告因定制的材料无法使用造成的损失38400元，因原告未能提供证据证明该损失客观存在，被告亦不认可，故本院对原告该主张依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告宁国梁宇三鹰装饰工程有限公司于本判决生效后立即支付原告黄山市歙县金宇外墙保温材料有限公司工程款63100元；二、驳回原告黄山市歙县金宇外墙保温材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2330元，减半收取1165元，由原告黄山市歙县金宇外墙保温材料有限公司负担440元、被告宁国梁宇三鹰装饰工程有限公司负担725元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  汪海军二〇二〇年四月二十三日书记员  方 格附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付;工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。