四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020)川19民终186号 上诉人（原审原告）：郫都区科兴建材经营部，经营场所：四川省成都市郫都区唐昌镇西外街。 经营者：马占林，男，1972年7月8日出生，回族，住新疆自治区阿拉尔市。 委托诉讼代理人：吴长明，男，1976年7月1日出生，藏族，高中文化，住四川省马尔康县。 委托诉讼代理人：马军臣，四川宏坤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：巴中市新隆房地产开发有限公司，住所地：四川省巴中市巴州区回风广福街洪湖居小区B-1-6。 法定代表人：蒋新。 被上诉人（原审被告）：蒋新，男，1967年3月18日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 被上诉人（原审被告）：刘成文，女，1966年9月26日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。 上诉人郫都区科兴建材经营部（以下简称“郫都科兴经营部”）因与被上诉人巴中市新隆房地产开发有限公司（以下简称“巴中新隆公司”）、蒋新、刘成文买卖合同纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2019）川1902民初196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人郫都科兴经营部的上诉请求：1.请求撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2019）川1902民初196号民事判决；2.依法改判被上诉人巴中新隆公司、蒋新支付上诉人郫都科兴经营部钢材款1431459.20元及资金利息；3.依法改判被上诉人巴中新隆公司、蒋新承担约定的违约金；4.依法改判被上诉人刘成文对上述债务承担未出资的补充赔偿责任；5.本案一、二审案件受理费由被上诉人巴中新隆公司、蒋新、刘成文承担。事实和理由：一、关于违约金问题。人民法院应当按照上诉人郫都科兴经营部与被上诉人巴中新隆公司于2016年12月19日签订的《钢材购销合同》第八条约定，判决违约金至付清全部欠款之日止。二、关于被上诉人刘成文是否应当担责问题。人民法院应当判决被上诉人刘成文承担补充赔偿责任。一审法院直接以上诉人郫都科兴经营部没有证据证明被上诉人刘成文是否完成出资义务为由，直接不予支持欠妥。综上，望二审法院查明本案事实后依法撤销一审判决，支持上诉人郫都科兴经营部的全部上诉请求。 被上诉人巴中新隆公司、蒋新、刘成文未作答辩。 原审原告郫都科兴经营部向一审法院提起的起诉请求：1.判令被告巴中新隆公司、蒋新支付钢材款人民币1531459.20元及资金利息（资金利息自2017年12月24日起按年利率24%计算至偿清之日止）；2.判令被告巴中新隆公司、蒋新按约定支付原告垫资费及违约金；3.被告蒋新、刘成文对前述债务承担相应的清偿责任；4.本案受理费及因诉讼产生的其他合理费用由被告承担。 一审法院经审理查明：被告蒋新、刘成文系被告巴中新隆公司的股东，原告郫都科兴经营部系从事建筑材料销售的经营业主。2016年12月19日，被告巴中新隆公司在承建的巴州区清江镇“通州新城”项目时，需购买钢材，遂以原告为乙方、巴中新隆公司为甲方，签订《钢材购销合同》。约定乙方向甲方供应钢材，并约定“七、付款方式及期限：经甲乙双方友好协商，乙方为甲方垫资90天，按第一批货送进厂之日起计算垫资费，每天每吨6元垫资费计算。甲方在收到乙方第一批货之日起90天以内所送的货，在90天以内结清全部货款给乙方。如超过一天则按第一批货进场之日起90天以内所送的货的总吨位按每天每吨10元计算违约金”。 合同签订后，原告自2017年1月18日至2017年4月29日，先后9次向被告巴中新隆公司供应钢材共计319.054吨，合计金额1282347.31元。2017年12月23日，经双方对钢材款进行结算后，由被告蒋新向原告书立欠条，载明：“巴中市新隆房地产开发有限公司欠到郫县科兴建材经营部供巴中市巴州区清江镇通州新城钢材款人民币1531459.20元，大写：壹佰伍拾叁万壹仟肆佰伍拾玖元贰角，欠款人：蒋新”，被告巴中新隆公司加盖印章。同时被告蒋新在欠条注明“以上所述属实，我自愿承担一切法律责任和民事责任”。结算后，被告蒋新辩称向原告陆续支付了钢材款共计203000.00元，提供了23000.00元微信转账记录。庭审中，原告认可被告已经支付钢材款100000.00元。 一审同时查明，原告之委托代理人吴长明曾与蒋新算账，在便笺上注明“《2017年1月18日-2017年1月24日》，元月18日，26.595T×90天×6=14361.30元…本金合计826229.31，合计490728.6-总欠钢材款1380859.11总钢筋213.04吨，12月份213×30×10=6.39万”等字样。 一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。被告巴中新隆公司因承建清江镇“通州新城”建设项目需要钢材与原告郫都科兴经营部签订《钢材购销合同》，合同签订后原告按约定履行了提供钢材的义务，后经双方结算，由巴中新隆公司法定代表人蒋新向原告出具欠条并加盖巴中新隆公司印章，故原告与被告巴中新隆公司之间的买卖关系成立，被告巴中新隆公司理应支付原告的钢材款。 被告蒋新作为巴中新隆公司的法定代表人以个人名义向原告出具欠条并加盖公司印章，虽然蒋新是履行职务行为，但在欠条上载明的欠到人系被告蒋新，且蒋新在欠条也注明愿意承担一切法律责任和民事责任，应视为蒋新自愿对该笔债的加入，故被告蒋新应与巴中新隆公司共同负责偿还该笔欠款。 关于钢材款金额问题。根据双方结算后的欠条载明的金额是1531459.20元，被告辩称在结算后向原告支付了203000.00元，但仅提供了23000.00元的微信转账记录，审理中原告认可在结算后被告蒋新先后支付了100000.00元的货款，视为双方对支付100000.00元无异议，故在双方结算后已支付的款项认定为100000.00元，至此被告仍下欠原告钢材款1431459.20元的事实，一审法院予以确认。被告蒋新辩称实际钢材款为826229.31元，多余的部分系虚增，但未提供相关证据支持。 关于违约金的问题。根据原、被告双方的结算习惯，从便笺载明的内容分析，结合原告提供的供货单总金额1282347.21元的情况，被告蒋新书立的欠款金额1531459.20元中应当包含部分违约金，故一审法院不再支持违约金的请求。 关于资金占用利息的问题。被告书立欠据后，未对是否支付利息进行约定，故原告要求支付利息的请求于法无据，不予支持。 关于被告刘成文是否应当承担未如实出资的补偿清偿责任的问题。原告没有证据证明被告刘成文完成了履行认缴股份义务，因此对原告要求被告刘成文承担清偿责任的请求一审法院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告巴中市新隆房地产开发有限公司、蒋新在本判决生效后十日内给付原告郫都区科兴建材经营部欠款1431459.20元。二、驳回原告郫都区科兴建材经营部的其他诉讼请求。本案受理费17670.00元，由被告巴中市新隆房地产开发有限公司与被告蒋新共同负担。 二审审理查明：被上诉人巴中新隆公司成立于2015年8月24日，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为800万元人民币，法定代表人为蒋新，营业期限2015年8月24日至长期，经营范围为：房地产开发经营；建筑材料销售、租赁。该公司章程第八条规定：“公司股东为蒋新、刘成文；蒋新出资额为560万元，出资方式为货币，出资比例为70%，出资时间2018年8月20日前；刘成文出资额为240万元，出资方式为货币，出资比例为30%，出资时间2018年8月20日前。”二审中，上诉人郫都科兴经营部向本院提交调取证据申请书，请求调取被上诉人巴中新隆公司在中国农业银行巴中市支行回风分理处开设的银行账户及2015年8月12日起至今的银行账户交易明细流水。拟证明被上诉人刘成文未认缴出资额。经本院向中国农业银行巴中市支行回风分理处查询，被上诉人巴中新隆公司于2015年10月19日在中国农业银行巴中市支行回风分理处开设了户名为巴中市新隆房地产开发有限公司，账号为2270××××1299的基本存款账户，账户开户无交易，余额为零。 上诉人郫都科兴经营部对本院向中国农业银行巴中市支行回风分理处的查询结果没有异议。被上诉人巴中新隆公司、蒋新、刘成文经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。 本案其他案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人巴中新隆公司因承建四川省巴中市巴州区清江镇“通州新城”建设项目，与上诉人郫都科兴经营部签订《钢材购销合同》，合同签订后，上诉人郫都科兴经营部按约定履行了提供钢材的义务，后经双方结算，被上诉人巴中新隆公司法定代表人蒋新向上诉人郫都科兴经营部出具欠条并加盖了公司印章。原判据此认定双方之间的买卖关系成立，本院予以确认。本案争议主要问题是对下差钢材款的资金利息和违约金是否计付以及被上诉人刘成文应否在未缴纳认缴出资的范围内对被上诉人巴中新隆公司的案涉债务承担补充赔偿责任。 关于资金利息问题。上诉人郫都科兴经营部主张被上诉人巴中新隆公司、蒋新应支付自2017年12月24日起按照年利率24%计算至偿清之日止钢材款1431459.20元的资金利息。根据本案查明的案件事实，上诉人郫都科兴经营部与被上诉人巴中新隆公司、蒋新，在双方结算书立欠据后，对是否支付资金利息，双方并未约定，故上诉人郫都科兴经营部主张支付资金利息的请求，于法无据，本院不予支持。 关于违约金问题。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款规定：“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予以支持。但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容除外。”本案双方当事人在《钢材购销合同》中约定了逾期付款的违约金计算。但双方结算后，被上诉人巴中新隆公司、蒋新出具的欠据总额中，已包含了违约金数额。对此事实上诉人郫都科兴经营部并未否认。上诉人郫都科兴经营部认为被上诉人巴中新隆公司、蒋新结算后书立的欠据金额中违约金部分金额明显少于合同约定金额，而主张依合同约定支付违约金至付清全部欠款之日止，明显与上述司法解释的除外规定不符。原判认定不再支持支付其违约金的请求并无不当，故上诉人郫都科兴经营部的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于被上诉人刘成文是否在未缴纳认缴出资的范围内对被上诉人巴中新隆公司的案涉债务承担补充赔偿责任问题。被上诉人刘成文系被上诉人巴中新隆公司股东，依被上诉人巴中新隆公司章程规定，被上诉人刘成文应在2018年8月20日前向被上诉人巴中新隆公司认缴货币出资人民币240万元。但被上诉人刘成文未按公司章程规定认缴全部出资额。根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或全面履行出资义务的股东，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”上诉人郫都科兴经营部主张由被上诉人刘成文在未出资范围，对案涉债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的请求，本院予以支持。原判以上诉人郫都科兴经营部未举证证明被上诉人刘成文是否完成履行认缴出资义务，而不予支持其诉请，二审根据查明的案件事实予以纠正。 综上所述，上诉人郫都科兴经营部关于利息和违约金的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决以上诉人郫都科兴经营部未能举证证明被上诉人刘成文是否完成履行认缴出资义务，而驳回上诉人郫都科兴经营部对被上诉人刘成文的诉讼请求，二审根据查明的案件事实，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持四川省巴中市巴州区人民法院（2019）川1902民初196号民事判决第一项，即“被告巴中市新隆房地产开发有限公司、蒋新在本判决生效后十日内给付原告郫都区科兴建材经营部欠款1431459.20元”； 二、撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2019）川1902民初196号民事判决第二项，即“驳回原告郫都区科兴建材经营部的其他诉讼请求”； 三、由被上诉人刘成文在未认缴出资240万元人民币本息范围内，对被上诉人巴中市新隆房地产开发有限公司下欠上诉人郫都区科兴建材经营部1431459.20元债务不能清偿部分承担补充赔偿责任； 四、驳回上诉人郫都区科兴建材经营部的其他诉讼请求。 二审案件受理费17670.00元，由被上诉人巴中市新隆房地产开发有限公司、蒋新、刘成文共同负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王立 审 判 员 孙涛 审 判 员 吴全 二〇二〇年四月十三日 法官助理 朱彬 书 记 员 李威