云南省高级人民法院执 行 裁 定 书（2020）云执复122号复议申请人（被执行人）：曲靖世纪天浩房地产开发有限公司。住所地：云南省曲靖市开发区。法定代表人：普长寿。申请执行人：中国民生银行股份有限公司曲靖分行。住所地：云南省曲靖市。负责人：朱晓涵，行长。被执行人：曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司。住所地：云南省曲靖市沾益区。法定代表人：徐锋，执行董事兼总经理。复议申请人不服云南省曲靖市中级人民法院（以下简称“曲靖中院”）（2019）云03执异96号《执行裁定书》，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭对案件进行了审查，现已审查终结。曲靖中院在执行中国民生银行股份有限公司曲靖分行申请执行曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司（原称“沾益县靖源煤业有限责任公司”）、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案[执行依据：（2018）云民终659号民事判决书；执行案号：（2019）云03执879号]中，异议人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司向曲靖中院提出书面异议。异议人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司请求：1、撤销（2019）云03执879号执行通知书；2、撤销对异议人银行账户的冻结行为；3、撤销（2019）云03执879号案件中对异议人执行的部分。事实和理由：一、2016年7月15日，申请执行人中国民生银行股份有限公司曲靖分行向异议申请人出具一份不可撤销之《情况说明》。该说明明确：“1、若（2015）曲中民初字第413号民事判决书生效（若涉及二审，则二审判决生效）后，被告沾益县靖源煤业有限责任公司未按生效判决履行判决内容的，我行将先对以上抵押的房产采取执行措施，进行拍卖、变卖。2、若以上房产无法执行或经执行后的价款不足以支付生效判决所确定的所有款项的，我行再依据生效判决要求曲靖世纪天浩房地产开发有限公司承担保证责任。3、本说明自盖章之日起生效，具有不可撤销性”。《情况说明》是申请执行人真实意思表示，合法有效，且不可撤销。判决生效后先处分抵押财产（18套商铺）和执行沾益县靖源煤业有限责任公司财产，穷尽执行手段后，不足以清偿部分才要求曲靖世纪天浩房地产开发有限公司承担连带责任。二、物保优先于人保。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条和《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，本案被担保的债权有债务人沾益县靖源煤业有限责任公司提供物的担保（18套商铺），债权人应当先就该物的担保实现债权。三、沾益县靖源煤业有限责任公司并未破产，尚有房产和其他财产可供执行。沾益县靖源煤业有限责任公司名下的龙源花园18套商铺已被法院查封，说明该公司尚有财产可供执行。综上，冻结异议人银行账户、异议人财产的条件尚不成就，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，请求曲靖中院撤销（2019）云03执879号执行通知书，撤销对异议人银行账户的冻结行为，撤销（2019）云03执879号案件中对异议人执行的部分。异议人向该院提交了如下证据：1、异议人营业执照复印件、法定代表人身份证明以及委托代理书和委托代理人身份证明；2、《情况说明》复印件1份；3、（2019）云03执879号执行通知书及（2019）云03执879号执行裁定书之一、之二、之三、之四复印件各1份。曲靖中院查明，原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行与被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司因金融借款合同纠纷诉至该院，该院于2016年5月18日作出（2015）曲中民初字第413号民事判决，曲靖世纪天浩房地产开发有限公司不服该判决向云南省高级人民法院提起上诉。云南省高级人民法院受理后作出（2016）云民终770号民事裁定：撤销一审判决，发回重审。该院重审后于2017年11月30日作出（2017）云03民初194号判决，判令：一、由被告曲靖世纪天浩房地产开发有限公司在完成涉案抵押房产产权登记前对上述借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，并有权在承担责任范围内向曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司追偿于本判决生效后三十日内向原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行偿还借款本金2700万元，借款利息ｌ59131.25元（按年利率7.0725％自2014年12月19日计算至2015年1月20日），逾期利息2418795元（按年利率10.60875％自2015年1月21日计算至2015年11月20日），2015年11月20日之后的利息按年利率ｌ0.60875％计算至款项清偿完毕之日止；二、由被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司于本判决生效后三十日内向原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行支付原告为本案诉讼开支的律师代理费ｌ44000元；三、如被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司未能按期履行还款义务，原告中国民生银行股份有限公司曲靖分行就被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司提供抵押的位于曲靖市（见《法人按揭合同》附件：抵押物清单）折价或拍卖、变卖所得的价款在上述第一、二项债权范围内优先受偿；四、被告曲靖世纪天浩房地产开发有限公司在完成涉案抵押房产产权登记前对上述借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任。案件受理费187939元，由被告曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司负担。曲靖世纪天浩房地产开发有限公司不服该判决，向云南省高级人民法院提起上诉，云南省高级人民法院于2019年5月31日作出（2018）云民终659号民事判决，该判决判令：一、维持云南省曲靖市中级人民法院（2017）云03民初194号民事判决第一、二项；二、撤销云南省曲靖市中级人民法院（2017）云03民初194号民事判决第三项；三、变更云南省曲靖市中级人民法院（2017）云03民初194号民事判决第四项为：曲靖世纪天浩房地产开发有限公司在完成涉案抵押房产产权登记前对上述借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任，并有权在承担责任范围内向曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司追偿；四、驳回中国民生银行股份有限公司曲靖分行的其他诉讼请求。一审案件受理费按一审判决承担。二审案件受理费187939元，由上诉人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司负担。由于被告未在法定期限内履行生效法律文书确定的义务，申请执行人中国民生银行股份有限公司曲靖分行向曲靖中院申请执行，该院于2019年9月11日以（2019）云03执879号案件立案受理。执行过程中，依法向被执行人曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司、曲靖世纪天浩房地产开发有限公司发出（2019）云03执879号执行通知书，并按执行标的作出裁定冻结曲靖世纪天浩房地产开发有限公司银行账户存款。另查明，涉案抵押房产产权登记现未完成。曲靖中院认为，本案的焦点问题是异议申请人所承担的连带清偿责任的范围和时间的确定。1、异议人称：“判决生效后先处分抵押财产（18套商铺）和执行沾益县靖源煤业有限责任公司财产，穷尽执行手段后，不足清偿部分才要求沾益县靖源煤业有限责任公司承担连带责任。”其实质是认为其承担的是补充责任，应先执行抵押财产和曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司。但执行案件的内容是据以执行的生效法律文书确定的义务，本案中，根据云南省高级人民法院（2018）云民终659号民事判决，曲靖世纪天浩房地产开发有限公司履行的义务是：在完成涉案抵押房产产权登记前，对曲靖市沾益区靖源煤业有限责任公司向中国民生银行股份有限公司曲靖分行承担的借款本金、利息、逾期利息、律师代理费承担连带清偿责任。该判项并未确定异议申请人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司承担的责任是补充责任，执行依据是（2018）云民终659号民事判决书，而不是异议人所提交的《情况说明》，异议人并不得以此为由对抗法院的执行。2、异议人所称的财产担保事项即18套商铺，一审法院确认原告对此有优先受偿权，但二审法院已在终审判决（2018）云民终659号民事判决中判决撤销，故中国民生银行股份有限公司曲靖分行未享有对这18套商铺在折价或拍卖、变卖所得价款后的优先受偿权，异议人所主张的物保优于人保的请求与据以执行的判决所确定的内容不符。该院对在完成涉案抵押房产产权登记前承担连带清偿责任的被执行人即异议人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司进行立案执行，并对其采取执行措施的行为并无不当，异议人认为对其采取执行措施条件不成就，要求撤销（2019）云03执879号案件中对其执行的部分和解除对其银行账户冻结的主张不能成立，该院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定驳回异议人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司的异议申请。曲靖世纪天浩房地产开发有限公司不服，以相同理由提出复议，请求：1、撤销（2019）云03执异96号执行裁定书，2、撤销（2019）云03执879号执行通知书；3、撤销对复议申请人银行账户的冻结行为；4、撤销（2019）云03执879号案件中对复议申请人执行的部分。本院对曲靖中院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第2条规定，执行机构负责执行生效法律文书。本案的执行依据是云南省高级人民法院（2018）云民终659号民事判决书，而不是复议申请人所提交的《情况说明》，曲靖中院依据生效法律文书确定的义务，对被执行人曲靖世纪天浩房地产开发有限公司进行立案执行，对该公司财产采取查封、扣押、冻结执行措施，认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。复议申请人所提请求本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回曲靖世纪天浩房地产开发有限公司的复议申请，维持云南省曲靖市中级人民法院（2019）云03执异96号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长 冯 华审判员 闵 义审判员 马宝伦二〇二〇年四月十六日书记员 王 凡