云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0181民初157号原告：楚雄文霞广告装饰工程有限公司。住所地：云南省楚雄州禄丰县金山镇翡翠湾小区。法定代表人：郑永罡，系该公司总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：付文娇，云南凌云（曲靖）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：高晓宾，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明恒嘉房地产开发有限公司安宁分公司。住所地：安宁市太平万辉星城紫荆堡。负责人：徐云昆，系该公司经理。委托诉讼代理人：李康鸣，云大法律服务所法律服务工作者，特别授权代理。被告：昆明恒嘉房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市北京路延长线金康园。法定代表人：杨崇仁，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李康鸣，云大法律服务所法律服务工作者，特别授权代理。原告楚雄文霞广告装饰工程有限公司（以下简称“文霞公司”）与被告昆明恒嘉房地产开发有限公司安宁分公司（以下简称“分公司”）、昆明恒嘉房地产开发有限公司（以下简称“恒嘉公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月7日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月27日公开开庭审理。原告的法定代表人郑永罡、原告的委托诉讼代理人付文娇、高晓宾，被告的委托诉讼代理人李康鸣到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与分公司所签订的《西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓装饰工程合同》；2、依法判令分公司向原告支付工程款人民币693045.23元；3、依法判令分公司按银行同期贷款利率向原告支付自2019年4月1日始至实际付清之日止逾期支付工程款的利息（自2019年4月1日至2019年11月1日止的利息为49779元，之后据实结算；4、依法判令分公司向原告支付违约金168000.00元。以上款项合计：910824.23元。5、依法判令恒嘉公司对上述款项承担责任；6、依法判令原告在“西山水岸运动休闲度假中心”的工程款对该项目享有优先受偿权；7、本案的诉讼费、保全费、担保费、鉴定费、评估费、执行费等原告为实现债权所支出的合理费用由二被告共同承担。事实及理由：2018年7月4日，原告与分公司签订了《西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓装饰工程合同》，合同约定原告对西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓进行（外内）装饰，合同包干价为168万元。合同签订后，原告按照合同约定进场施工，施工过程中原告除完成上述合同约定的施工内容外，还完成了分公司要求完成的新增工程内容，该新增内容已被分公司认可。原告完成工程后，分公司并未按照合同约定向原告支付工程款，已经构成违约，且因分公司、恒嘉公司原因导致部分合同目的无法实现。原告认为，分公司未按约定支付工程款已经构成违约，且因分公司、恒嘉公司原因导致部分合同目的无法实现，原告有权依法解除合同并要求分公司支付工程款及承担逾期支付工程款的违约责任。原告作为该项目施工方，对该项目享有优先受偿权。分公司作为恒嘉公司的分公司不具有法人资格，分公司的民事责任应由恒嘉公司承担。综上，原告为维护自己的合法权益，特依据我国相关法律法规的规定提起诉讼，望贵院判如所请。被告辩称：请求人民法院依法驳回原告对两被告的全部诉讼请求。具体理由如下：第一点答辩意见,被告不应当向原告支付工程尾款，原告的该项诉请依法应当予以驳回。理由是：本案涉案工程截止到目前为止尚没有竣工验收合格，根据双方合同约定不应当支付工程尾款。原被告双方在共同签订的合同第十条和第八条当中对于工程的验收和工程款的支付做了明确的约定，其中合同第八条约定，工程验收合格后30日内，由第一被告支付原告款项为实际总结算价格的65%，剩余5%尾款以及质量保证金在第一被告西山水岸项目工程全部竣工验收后一次性付清给原告，剩余30%的工程款，原告自愿在楼盘之内以内部协议方式选房进行以房抵款，这是双方对于工程款支付的明确约定。但是经被告方核算，第一被告在2018年7月10日至2018年12月19日期间已经支付给了原告工程款共计1193339.34元，工程款的支付比例已经达到了73.67%，超过合同约定的支付比例，所以根据双方的合同约定，对于支付的条件和支付的比例已经非常明确。而本案当中所涉第11栋工程至今没有竣工验收合格。第一被告曾分别在2019年3月12日和2019年4月9日向原告发出工程验收整改意见函，要求原告对工程进行整改，原告方法定代表人郑永罡都已经签收，但一直置之不理，导致本案涉案工程至今没有整改，也就意味着至今没有竣工验收合格，而本案涉案工程的监理方也曾于2019年4月19日向原告发函要求原告方完善竣工验收资料，完善分项隐蔽工程监理验收资料，但是原告方也是置之不理，所以本案一个不争的事实是在第一被告已经支付工程款119万余元超过合同约定的工程进度款支付比例的前提下，原告方没有履行自身合同义务，没有进行工程的竣工验收合格，所以我们认为根据双方的合同约定以及相应法律规定，原告方不具备向被告方主张支付工程尾款的条件。其诉请是既无事实依据，也无法律依据的，依法应当予以驳回。第二点答辩意见是，我方不应当支付原告方任何逾期付款利息或者是违约金。理由如下，如前所述，第一被告方作为发包方已经按合同约定超额支付了工程进度款，没有任何违约情形发生，但作为承建方，原告方没有履行竣工验收手续，在接到第一被告多次整改要求以及监理公司要求完善竣工验收提交资料的前提下，一直拒不履行整改，拒不提交验收所需相关资料，因此不符合合同第八条所约定的工程尾款的给付条件，既然不符合工程尾款给付条件，自然不存在工程款逾期支付的问题，也不存在第一被告违约的问题。因此，第一被告无需向原告方支付逾期付款利息以及违约金。第三点答辩意见，第一被告是独立核算自收自支的分支机构，作为第二被告不应该对第一被告的任何行为承担相应的法律责任。第四点答辩意见，原告方在本案当中目前尚不享有建筑物拍卖后所得的优先受偿权。根据《合同法》第286条的规定，原告方作为承建方享有建筑物拍卖所得优先受偿权的前提条件是，原告方作为承包人首先要按合同约定履行自己的义务，也就是按期完工并确保工程验收合格。在原告方没有履行完自己合同义务的前提之下，无权要求第一被告支付工程尾款，更无权要求对建筑物拍卖所得享有优先受偿权。故其请求对建筑物拍卖所得享有优先受偿权是没有法律依据和事实依据的，依法也应当予以驳回。第五点答辩意见，原告方实际承揽的是第一被告的两个工程，即第7栋的装修以及第11栋的装修事实上在这个过程当中，第7栋是多核算了14万元，也多支付了14万元，所以在本案原告第二次起诉之后，原告主动来和我们协商的过程当中，我们提出希望两个合同纠纷一并解决，如果最终双方达成了再由第一被告向原告支付32万元，但是原告应当申请解封以及完善第7栋和第11栋的工程竣工验收手续资料以及结算的手续及资料。所以我们认为本着定纷止争的原则，原告实际上还是应当积极充分地考虑诉讼所引发的时间成本人力物力的损失。我们始终秉持一个积极磋商和解的目的，也希望依法维护自身的合法权利，在我们已经对于11栋后续的整改修复做出让步的前提之下，如果原告方还是坚持自己的诉讼主张，那么我们就请法院根据双方的合同约定来依法确认各自的权利义务。在原告方还没有竣工验收之前，按合同约定，我们无须承担工程尾款的给付义务，更何况根据我们双方合同约定，剩余30%的房款是应当通过以房抵款的形式来实现，而非直接的现金给付。综上所述，我们恳请人民法院依法审理公正裁决，支持我方的答辩意见，驳回原告方的全部诉讼请求。原告举证如下：第一组：1、营业执照；2、国家企业信用信息公示报告。欲证明：原、被告的主体身份以及分公司仅为恒嘉公司的分支机构的事实。第二组：1、西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓装饰工程合同；2、施工现场收方单；3、工程现场签证单；4、西山水岸运动休闲度假中心11栋两边墙体裂缝情况说明；5、西山水岸脚手架情况说明；6、证明一份。欲证明：双方于2018年7月4日签订11栋酒店式公寓装饰工程合同，约定原告承揽该项目11栋酒店式公寓装饰工程，合同包干价为168万元，同时证明原告在合同约定承包范围之外还完成了分公司要求原告完成的新增工程内容，分公司已签字认可该工程内容，新增工程内容所对应的工程款共计为人民币116526.16元的事实。第三组：1、竣工资料；2、工作联系函；3、工程款支付审批表；4、银行流水。欲证明：原告所完成工程内容经验收合格且资料已全部移交给分公司，同时证明被告认可原告的施工内容，并已向原告支付工程款1103480.93元的事实。第四组：1、云南省昆明市中级人民法院公告；2、安宁市自然资源局土地登记查询情况表。欲证明：被告所开发的西山水岸运动休闲度假中心的房屋已于2018年被昆明市中级人民法院查封，无法实现原被告双方合同中约定的以内部协议方式选房，抵押工程尾款的目的的事实。第五组：1、云南省非税收入收款收据；2、云南增值税普通发票；3、委托协议。欲证明：原告为维护自身合法权益而产生的诉讼费6454元，保全费5000元，保全保险服务费2500元，律师费30000元的事实。被告质证意见：第一组：三性无异议，予以认可，证明内容不予认可。因为第一被告是一个独立核算自收自支的分支机构。第二组：1、三性无异议，证明内容不予认可。该合同第七条约定了合同预估价，不是说包干价是预估价为168万元，根据双方确认的综合单价，门窗竣工图及其他相关费用进行组价结算。因此本案不是一个总价包干不变的合同，而是一个还必须根据实际完成量和相应单价进行结算的合同。在合同第八条明确约定，必须是在竣工验收合格之后30日内由第一被告支付工程总款65%，本案工程没有竣工验收合格，不具备给付工程尾款的条件，这是一份反证，证明本案违约的是原告，而非被告。2、没有原件，三性及证明内容均不予认可。3、4、5三性无异议，予以认可，证明内容有异议。这三份资料反映的是合同的增量部分，最终根据双方结算，其中证据编码第26页的墙体裂缝情况说明的这一个结算价，最终核定为55000元，而不是63278元。这可以在我方提交的证据当中有明确的显示。6、三性及证明内容均不予认可，这显然是一个证人证言，但是证人未经出庭接受双方质询。第三组：1、无原件，三性及证明内容均不予认可。2、三性无异议，证明内容不予认可。这一个工作联系单就是第一被告在2019年3月12日向原告发出的要求事项，就是验收整改，因此该工作联系单我们认为也是一份反证。证明原告没在接到整改要求后进行整改，没有竣工验收。3、无原件，三性及证明内容不予认可。4、三性无异议，证明内容不予认可。在原告第一次起诉时，我方明确提交证据证明原告已收取工程款为1193339.34元，而不是今天提交的其主张的1103480.93元，并且上一次我方提交的证据和主张的已付款金额是得到原告方确认的。我方已支付款项远高于原告第二次起诉提交的证据当中所登载的金额。第四组：1、与本案无关。2、与本案无关，不是原告拒不配合整改，拒不进行竣工验收的理由。第五组：1、三性认可，证明目的不予认可。因为在本案当中违约的是原告方，在原告违约的前提下，多次无理起诉的也是原告方，所以我们认为本案的诉讼费保全费不应该由被告方来承担。2、3不予认可，无事实及法律依据。被告举证如下：第一组：1、西山水岸运动休闲度假中心11栋装饰工程合同及装饰预算书；2、西山水岸运动休闲度假中心11栋装饰工程招标文件。第二组：西山水岸运动休闲度假中心11栋屋面系统及防水部分零星工程合同及工程预算书。第三组：2018年7月31日监理例会纪要及会议签到单。第四组：1、2019年1月15日监理例会会议纪要及会议签收单；2、2019年1月22日监理例会会议纪要及会议签收单；3、2019年3月12日工作联系单、2019年4月9日工作联系单、恒嘉地产西山水岸发文登记簿；4、结算竣工资料提交催促函；5、西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓现场照片。第五组：原告出具的工程结算书。第六组：银行转账电子回单及账户交易明细回单共计7份。欲证明其答辩所主张的事实。原告质证意见如下：第一组：1、2真实性予以认可，证明内容不予认可。原告方所提交的施工合同以及招标文件后面所附的工程量清单以及文霞公司所提交的一份备注已经明确本合同是最终包干价为168万元，不包含增减签证，这个是已经明确的。第二组：真实性予以认可，关联性不予认可，属于另一个法律关系。第三组：1、真实性予以认可，关联性及证明内容不予认可。根据双方所签订的施工合同约定，施工进场是要以甲方也就是恒嘉公司所发的进场通知为准，而本会议纪要的内容说的是第7栋施工工程，与第11栋进场的开工时间不匹配。第四组：1、2真实性及证明内容不予认可，该两次会议文霞公司并未参加。3、2019年3月12日工作联系单真实性予以认可，证明内容不予认可，该工作联系单上要求文霞公司进行验收整改的意见都是对于完工以后施工场地进行清洁的一个整改意见，并没有涉及到施工质量，该份证据原告也作为证据提交，可以与3-1竣工资料相互印证，用于证明原告所完成的工程内容经验收已经合格且资料已全部移交给被告分公司；2019年4月9日工作联系单，2019年4月19日结算竣工资料提交催促函真实性不予认可，系被告方单方制作，原告并未收到过该材料；恒嘉地产西山水岸发文登记簿证明内容不予认可。第五组：真实性不予认可，此份证据是基于被告承诺向原告支付款项，原告才盖章进行结算的，并非原告的真实意思表示。第六组：真实性予以认可，但仅认可原告所提交的本案涉诉金额对应款项，其余的与本案无关。2019年6月26日原告对被告证据的质证意见：证据一：真实性认可，证明内容不认可，我之前做了三四份，价格都不一样，只选取了其中一份。合同说明是包干价。证据二：真实性认可，零星工程已经做完，所有款项已经支付完毕，不在我提供的诉请范围之内。证据三：监理例会会议纪要真实性认可，从4月份就开始每周有监理例会，就有签字，证据四：1.2.监理例会会议纪要真实性认可，2019年1月15日要求我们上报的资料，是竣工资料，不是拿来验收的标准，毫无关系。3.我方收到整改意见，马上进行整改，但是被告至今不理，第二天第三天就全部整改完毕了。4.我们提交的资料上可以看清楚。工程没有未通过验收。5.2018年12月份就已经施工完成，我们已经撤离，我们不认可照片。证据五：162万元我们经过多次讨论商谈，我们打了三四份，但是没有我的签字，所以不能算数。证据六：工程款支付比例已经达到73.67%，现有的房子面积不可能刚好达到30%，所以才会有误差，价格是对的，支付比例我不清楚。电子回单没有意见。本院经审查认为，对原告证据第二组之2、6，第二组之1、3因无原件核对，不予采信，其余原告证据予以采信；对被告证据，根据“禁止反言”的原则，本院以2019年6月26日原告对被告证据的质证意见为准，本院对被告证据予以采信。经审理，本院确认如下本案法律事实：2018年7月4日，原告与分公司签订了《西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓装饰工程合同》，合同约定原告对西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓进行（外内）装饰，合同价款（预估）为168万元；付款方式：甲方（分公司）在2个工作日内付总价款的10%即16.8万元工程预付款；每月根据实际完成工作量支付55%的工程进度款；完工后，甲方15日内组织内部验收；内部验收合格后30日内，甲方再支付乙方（原告）到实际总结算价款的65%，余5%并质量保证金在甲方西山水岸项目工程全部竣工验收后一次性付清给乙方，剩余合同包干价的30%工程款，乙方自愿在本楼盘内先以内部协议方式选房抵押工程尾款，乙方可对房屋自行处置或委托甲方进行处置，具体方式甲乙双方另定；保修期为工程验收合格之日起计算的一年。2018年9月19日，原告与分公司签订了《西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓屋面系统及防水部份零星工程合同》，合同约定合同价款（预估）为94587.80元；付款方式：甲方（分公司）在2个工作日内付20000元工程预付款；每月根据实际完成工作量支付55%的工程进度款；完工后，甲方7日内组织内部验收；内部验收合格后次月内，甲方支付乙方到实际总结算价款的95%，余5%并质量保证今在甲方西山水岸项目工程全部竣工验收后一次性付清给乙方；保修期为工程验收合格之日起计算的一年。合同签订后，原告按照合同约定不迟于2018年7月31日进场施工，施工过程中原告完成了上述合同约定的施工内容，也接受了监理方的监理。被告分公司支付原告款项的部份明细：2018年7月10日，168000元；2018年9月21日，50000元；2018年10月23日，39858.41元；2018年11月19日，213053.53元；2019年1月18日，300000元。两份合同被告分公司合计支付原告1193339.34元。原告在工程总造价为162万元（含天沟清理及防水部分94877.5元、墙体裂缝修补55000元）《装饰工程结算书》上盖章提交给分公司。另查明，原告于2019年5月14日曾起诉过被告，后申请撤诉，本院以（2019）云0181民初XXXX号民事裁定书裁定准许撤诉。分公司、恒嘉公司建造的住房一部分被司法查封，另一部分已经售出。本案经双方自行和解、本院组织的几轮调解，双方均未能达成调解协议。本院认为，关于本案程序，被告申请延期一个月，本院依法予以准许。关于本案基本事实，被告将原告加盖公章的结算书在两次诉讼程序中均作为证据提交，可见双方已经实际结算，结算之前的竣工验收也已进行具有高度可能性，被告关于双方未竣工验收合格的主张本院不予采纳。原告关于首份合同为包干价合同的观点与双方证据相悖，本院不予采纳。双方虽约定尾款30%应选房抵押，但约定不明，未将房屋特定化，双方亦未补充完善该约定，加之，被告所开发商品房或被司法查封或已售出，现无条件履行。故被告一方应将剩余工程尾款支付给原告。关于原告的诉讼请求，本院逐一分析评判如下：1、关于“依法解除原告与分公司所签订的《西山水岸运动休闲度假中心11栋酒店式公寓装饰工程合同》”，因该合同大部分已经履行完毕，只存在尾款支付等问题，解除合同并无必要，故本院不予支持该请求；2、关于“依法判令分公司向原告支付工程款人民币693045.23元”，双方结算为162万元，分公司已经支付原告1193339.34元，未支付部分为426660.66元，本院对该未支付部分予以支持。3、关于“依法判令分公司按银行同期贷款利率向原告支付自2019年4月1日始至实际付清之日止逾期支付工程款的利息（自2019年4月1日至2019年11月1日止的利息为49779元，之后据实结算）”，本院认为，双方对于尾款支付约定不明，属于双方过失，故对逾期利息不予支持。4、关于“依法判令分公司向原告支付违约金168000.00元”，因双方对于尾款支付约定不明，故难以认定被告违约，故对该诉求，本院不予支持。5、关于“依法判令恒嘉公司对上述款项承担责任”，我国《民法总则》第七十四条第一款规定“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。”第二款规定“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”故本院按照该规定精神进行判决。6、关于“依法判令原告在西山水岸运动休闲度假中心的工程款对该项目享有优先受偿权”，我国《合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”本案中，原告所做工程已经附着于建筑物、构筑物，不能独立存在，故属于不宜折价、拍卖的情形，本院对原告该诉求不予支持。7、关于“本案的诉讼费、保全费、担保费、鉴定费、评估费、执行费等原告为实现债权所支出的合理费用由二被告共同承担。”本案中，除诉讼费、保全费外，并非必然发生，执行费等尚未发生，本院依法对诉讼费、保全费予以处理，其余费用，在本案中不予处理。综上，本院对原告部分诉求予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第二百五十一条、第二百六十三条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款、第二百五十八条之规定，判决如下：一、由昆明恒嘉房地产开发有限公司安宁分公司于判决书生效之日起十日内支付楚雄文霞广告装饰工程有限公司工程款尾款426660.66元。二、若昆明恒嘉房地产开发有限公司安宁分公司逾期支付或支付不足，由昆明恒嘉房地产开发有限公司支付或补足给楚雄文霞广告装饰工程有限公司。三、驳回楚雄文霞广告装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12908元，减半收取计6454元，保全费5000元。由楚雄文霞广告装饰工程有限公司负担6071元，由昆明恒嘉房地产开发有限公司安宁分公司、昆明恒嘉房地产开发有限公司负担5383元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员 尹 红 伟二〇二〇年四月二十八日书记员 刘杨丁香