湖北省襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0602民初331号原告（反诉被告）：襄阳锦烨工艺品实业有限公司，住所地：襄阳市襄城区檀溪西路**。法定代表人：樊海江，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨继启，湖北武珞律师事务所律师。被告（反诉原告）：襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司，，住所地：襄阳市襄州区航空路（清水茗居小区****房及**房）法定代表人：杨樊，该公司经理。委托诉讼代理人：郑鹏、吉飞，均系湖北亘恒律师事务所律师。原告（反诉被告）襄阳锦烨工艺品实业有限公司（以下简称：“锦烨公司”）与被告（反诉原告）襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司（以下简称：“艾孚迪公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年2月18日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锦烨公司的委托诉讼代理人杨继启、被告艾孚迪公司的委托诉讼代理人郑鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告锦烨公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方于2018年7月28日签订的《酒店室内外装修改造工程》合同及2018年9月18日签订的《补充协议》；2.请求法院通过司法鉴定的方式确认被告已经完成的工程价款；3.请求判令被告向原告支付违约金370万元，该违约金从原告应支付给被告的工程款中扣减，违约金超出应支付的工程款，超出部分判令被告继续支付，违约金不足支付工程款，原告按合同约定支付被告剩余工程款；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由:原告于2018年7月28日与被告签订《酒店室内外装修改造工程》合同，合同约定原告将原告所有的江南御景酒店室内外装修、改造工程交给被告施工，协议还就工程款支付时间及工程竣工时间等进行了约定。2018年9月18日，因被告已经无法按期完成合同约定工程量，经协商，原、被告双方签订《补充协议》，协议重新就工程款支付方式、工程竣工时间及违约责任进行了约定，该协议生效后，原告按协议约定支付了协议约定的工程款240万元，而被告违反协议，没有能够在2018年10月3日前完成十间包厢、两间公共卫生间和厨房的改造，该项目一直到原告10月18日开业，仍有3个包房及一个公共厕所未改造完毕，剩余工程被告也一直处于停工状态。2018年12月5日，原告向被告下发了通知，要求被告24小时内恢复施工，否则解除双方于2018年7月28日、9月18日签订的《酒店室内外装修改造工程》合同及《补充协议》。通知下达后，被告未能按通知要求恢复施工。2019年1月13日，原告与其他装修公司签订继续完成酒店室内外装修改造工程合同，该合同约定工期到2019年3月30日竣工，2019年1月15日，被告将二楼工程移交给了新施工单位。但迟迟不将一楼未完成的工程移交，也不将完成的工程量资料交给原告审计。现原告认为：原、被告双方签订的合同及协议合法有效，双方都应遵守，原告按合同及协议约定，已经支付了工程款285万元，而被告多次违反合同及协议，不仅不能够完成合同及协议约定的工程量，还多次以拖欠农民工工资为由，组织人员到原告酒店进行示威，严重影响到原告的正常经营，现原告为维护自身合法权益，诉至法院请求依法判决。被告艾孚迪公司辩称，被告不存在违约行为，请求驳回原告的诉讼请求，被告提起反诉。被告艾孚迪公司向本院提起反诉，请求：1.依法解除反诉原告与反诉被告签订的《装饰工程承包合同》及《补充协议》；2.反诉被告支付反诉原告装修工程款450万元，并承担50万元违约责任；3.反诉原告就反诉被告江南御景酒店室外装修改造工程折价或者拍卖的价款在450万元内享有建设工程优先权；4.本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：反诉原告与反诉被告于2018年7月28日签订《装饰工程承包合同》，合同约定反诉被告将江南御景酒店室内外装修改造工程发包给反诉原告施工，合同还约定了付款时间、竣工时间及违约责任等内容。因反诉被告未能及时付款，未能提供相应的配套服务而存在违约，但反诉原告考虑到已进行施工投入，反诉原告于2018年9月18日与反诉被告签订《补充协议》，对双方的部分权利义务进行了调解，但反诉被告仍未能按照协议约定履行义务，还先行提起诉讼，反诉被告的行为严重违反了合同约定。据此，特提起反诉。原告锦烨公司针对被告艾孚迪公司的反诉请求答辩称，同意被告的第一项反诉请求，但是被告违约我们要求扣除违约金后承担付款责任。经审理查明，2018年7月28日，原告锦烨公司与被告艾孚迪公司签订《装饰工程承包合同》，约定将位于襄城区隆中大道贾洲生态园的江南御景酒店装修改造工程交由艾孚迪公司施工。工程内容为：原建筑改造和装饰装修及配套工程施工，工程承包范围：原始结构拆除和新建工程、建筑外观装饰装修工程、室内装饰装修工程、园林景观工程、消防工程。根据设计方案所涉及的除大万**结构外的原建筑结构加固工程。工期65天，从2018年7月28日（具体开工日期以甲方或者监理工程师下达的开工日期为准）至2018年10月1日。资金来源：甲方按期支付资金和乙方垫付（甲方支付30%，乙方垫付70%）。合同价款：本工程总价款以工程竣工后按设计施工图、设计变更文件，结合现场实际发生的工程量据实核算的决算总造价为准。工程进度款支付的具体时间和金额：1、甲方在乙方进场施工后支付给乙方五十万元启动资金。2、在2018年8月20日前按工程施工进度预算的30%支付给乙方。3、剩余支付方式分为阶段支付，在2018年8月31日、9月10日、9月20日、9月30日四次节点时，按工程施工进度预算的30%支付给乙方。4、2019年1月30日前支付给乙方本工程决算总造价的80%。5、2019年4月30日前支付给乙方本工程决算总造价的95%，剩余5%作为工程质量保修金，按工程质量保修书的约定质保时间支付给乙方。6、甲方向乙方支付至本工程决算总造价的95%后，乙方向甲方开具税率为5%的普通发票（相关税费由甲方承担）。2018年9月18日，原、被告双方又签订江南御景酒店装修改造工程《补充协议》一份，协议约定的主要内容有：一、甲乙双方经协商一致，本工程总预估算为8000000元整（捌佰万元整），最终造价以最终工程决算单为准。甲方按工程总预估算的30%支付给乙方，剩余资金由乙方垫付。截止2018年9月17日，甲方已向乙方分期支付1050000元整，剩余工程款1350000元，甲方承诺在2018年9月30日前分三次向乙方支付剩余工程款。具体节点如下：1、甲方应在2018年9月18日前向乙方支付工程款500000元整（伍拾万元整）。2、甲方应在2018年9月23日前向乙方支付工程款500000元整（伍拾万元整）。3、甲方应在2018年9月30日前向乙方支付工程款350000元整（叁拾伍万元整）。4、截止下期工程款支付前，乙方应当向甲方上报当期工程进度表，如未完成，甲方有权停止向乙方支付下期工程款。二、工程进度要求。甲方要求：乙方必须在2018年10月3日前，将本项目建筑外立面、喷泉雕塑景观……和厨房全部完成，具备接待使用功能。乙方如未按期交付甲方要求的完工场地，每延期一日，乙方向甲方赔付违约金100000元。剩余未完成工程乙方应在2018年10月31日前全部交付甲方验收（工程竣工）。乙方要求：甲方要在工程款支付和施工方面给予乙方充分配合，甲方所负责的空调、新风、加固等工程必须根据乙方施工需要按时完成，不得延误。三、双方责任。甲方责任：1、为保证工程顺利完成，甲方必须按补充协议之规定按期向乙方支付工程款，应在协议日期前向乙方支付完成，不得延误。如有延误，乙方有权决定停开工。甲方应为此向乙方赔付违约金，每延误一日向乙方赔付100000元。2、甲方必须保证其所负责的空调、新风、加固等工程不影响乙方施工，并书面要求其各工程负责人出具书面保证书（应含违约处罚措施等）。甲方应在施工期间积极协调各工程施工保质保量加快进度，确保各工程如期完工以促进乙方施工进度提升。乙方责任：1、乙方必须按补充协议之规定按期交付甲方要求的各处场地，不得延误交付，并保证具备接待使用功能。剩余工程应在2018年10月31日前全部交付乙方验收（工程竣工）。如有延误，乙方应为此向甲方赔付违约金，每延误一日向甲方赔付100000元。2、乙方必须保证施工质量、不得因进度原因偷工减料降低工艺要求，必须保质保量完成各场地交付。因进度原因需要调整设计方案的，必须出具书面意见，经甲方负责人确认后方可调整施工，未经许可不得擅自改动方案。2018年12月5日，原告锦烨公司向被告艾孚迪公司发出《通知》一份，主要内容如下：截止到2018年11月17日，我公司共支付工程款275万元，达到了应付工程款的数额，而贵公司截止目前仅完成了工程量的70%左右，且工程处于停工状态，因酒店在2018年11月18日已经试营业，其目前的施工状态已经影响到我公司的正常经营，根据《民法通则》等规定特通知如下：一、限贵公司在接到通知后24小时内恢复施工，并递交切实可行的施工进度计划书，确保工程竣工。如果贵公司未在24小时内恢复施工，我公司将解除与贵公司签订的酒店室内外装修改造工程协议书及补充协议。并于合同解除当日，我公司组织新的队伍进场施工，你公司不得阻挠。二、协议解除后，我公司将根据贵公司提供的工程签证量为依据，按定额进行结算已经完成的工程量（也可进行造价评估）。三、因贵公司的违约行为，给我公司造成的损失，将根据合同约定向贵公司追偿，从应付工程款中扣减。同日，被告艾孚迪公司的易帆在《通知》上署名签收。该《通知》发送后，原告锦烨公司与案外人百盛建设公司于2019年1月16日签订《酒店装修合同》，将案涉酒店二楼部分工程委托百盛建设公司进行装修。工程内容：原建筑改造和装饰装修工程施工，原始结构拆除和新建工程、建筑外观装饰装修工程、内装饰装修工程、园林景观工程。具体以甲方提供的图纸及工程施工工作单为准。工程价款约二百五十万元，为包工包料价格。2019年3月1日，原告锦烨公司向本院申请对被告艾孚迪公司已经完成、未完成的工程量、工程价款进行司法鉴定，受本院委托，湖北大信正则工程项目管理有限公司于2019年11月25日出具鄂大信正则基鉴字2019【039】号司法鉴定意见书，认定案涉装饰装修工程造价为6406700.2元（含乙方垫付消防工程费用五万元）。经质证，原告锦烨公司认为鉴定的价格偏高，但原、被告双方对鉴定意见均予认可。诉讼过程中，原告锦烨公司提交了一份付款明细表，经对账，原、被告双方均认可自2018年7月30日至2019年1月30日，锦烨公司共支付艾孚迪公司工程款301.5万元。本院认为，锦烨公司与艾孚迪公司签订的《装饰工程承包合同》及《补充协议》，均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均请求解除《装饰工程承包合同》及《补充协议》，本院予以支持。关于锦烨公司应当支付给艾孚迪公司的装修工程款数额，因双方对案涉工程造价的司法鉴定结论及已付工程款数额均无异议，故，本院认定锦烨公司所欠艾孚迪公司装修工程款为3391700.2元（6406700.2元-3015000元）。艾孚迪公司主张工程价款的优先受偿权，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十八条的规定，本院予以支持。关于锦烨公司与艾孚迪公司均认为对方违约并请求支付违约金的问题。锦烨公司主张艾孚迪公司未能按约定时间完成工程进度，施工过程中存在停工、不及时报送工程进度表等问题，主张艾孚迪公司应向锦烨公司支付违约金370万元；艾孚迪公司称锦烨公司安排的设计人员多次修改、调整设计方案，致使其不断重复施工从而耽误施工进度，对其报送的工程进度表不进行书面回复，并擅自将剩余工程重新发包给第三方施工，并提交了付款凭证、微信聊天记录、证人证言等证据用以证明锦烨公司违约在先，应承担违约责任，请求锦烨公司支付违约金50万元。对此本院认为，根据双方在《补充协议》中的约定，锦烨公司应当在2018年9月18日、2018年9月23日、2018年9月30日三个时间节点支付对应数额的工程款，艾孚迪公司应当在2018年10月3日前完成约定的工程量，剩余工程应在2018年10月31日前全部交付验收。根据本院查明的事实，锦烨公司2018年9月18日、2018年9月30日的两期工程款支付数额符合约定的500000元、350000元，2018年9月23日前应支付的500000元工程款，锦烨公司仅在2018年9月23日当天支付200000元，剩余300000元分别于2018年9月25日、9月28日支付200000元、100000元，属延期支付，锦烨公司对自己的抗辩理由未提供相应的证据加以证实，故，锦烨公司迟延5日付款，属违约。诉讼中，原、被告双方均认可截至2018年10月3日，艾孚迪公司仍有两间公共卫生间和厨房未施工完毕，艾孚迪公司亦未能按照约定在2018年10月31日前将全部工程竣工交付，其提交的微信聊天记录、证人证言不足以证实工期延误系锦烨公司修改调整设计方案所致，故构成违约，至锦烨公司下发《通知》解除合同，艾孚迪公司逾期竣工天数37天。按双方《补充协议》的约定，延期付款和逾期竣工的违约金均为每日100000元，该约定明显过高，根据投资规模及酒店餐厅数额，结合餐饮业常态利润，本院酌定每日违约金为10000元，锦烨公司应支付的违约金为5万元，艾孚迪公司应支付的违约金为37万元。相互冲抵后，艾孚迪公司应支付违约金32万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十八条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）襄阳锦烨工艺品实业有限公司与被告（反诉原告）襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司签订的《装饰工程承包合同》及《补充协议》；二、原告（反诉被告）襄阳锦烨工艺品实业有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司工程款3391700.2元；三、被告（反诉原告）襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）襄阳锦烨工艺品实业有限公司违约金320000元；四、被告（反诉原告）襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司对原告（反诉被告）襄阳锦烨工艺品实业有限公司欠付的3391700.2元工程款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；五、驳回原告（反诉被告）襄阳锦烨工艺品实业有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行债务期间的利息。本诉案件受理费36400元，由原告襄阳锦烨工艺品实业有限公司负担3640元，由被告襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司负担32760元；反诉案件受理费46800元，由原告襄阳锦烨工艺品实业有限公司负担32214元，由被告襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司负担14586元；鉴定费60000元，由被告襄阳艾孚迪建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  王忠民人民陪审员  朱春红人民陪审员  赵娟娟二〇二〇年四月十三日法官助理袁园书记员陈蓓