广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终313号上诉人（原审原告）：于海超，男，19XX年X月X日出生，汉族，住河南省漯河市召陵区。委托诉讼代理人：孙逊，广东鹤明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈连强，广东鹤明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东狮特龙实业有限公司，住所地：广东省鹤山市。法定代表人：张伟光，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝书青，广东律顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄瑞琪，广东律顺律师事务所实习律师。上诉人于海超因与被上诉人广东狮特龙实业有限公司（以下简称狮特龙公司）劳动争议一案，不服广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初3027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于海超上诉请求：1.改判狮特龙公司向于海超支付拖欠的2018年12月至2019年3月的绩效工资3100元；2.判令狮特龙公司向于海超支付经济补偿金27544.58元；3.判令狮特龙公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，导致判决错误。于海超在一审中均提交了《绩效工资方案》以及微信聊天记录，均能够证实于海超是有绩效工资的，且狮特龙公司所提交的工资条的明细中也更加佐证了于海超的绩效工资，而一审法院认为结合于海超的工资卡流水，于海超收取的工资并未明显减少，主观的认为狮特龙公司不拖欠于海超工资是事实查明不清。狮特龙公司在一审中也认可于海超是存在绩效工资的，对于微信聊天记录所提及的狮特龙公司的张庆丰，于海超也在庭审过程中承认了其是公司的经理主管人事工作，作为劳动者的于海超当然有理由相信张庆丰作出的补发绩效工资的承诺对狮特龙公司是有约束力的，因此该份微信聊天记录所指向的拖欠绩效工资的事实是真实存在的。二、于海超提起经济补偿金的依据是狮特龙公司未足额支付劳动报酬、没有为于海超购买社保。在查明事实部分也认定了狮特龙公司没有为于海超办理社会保险参保手续，该事实充分证实了狮特龙公司违反了《劳动合同法》第三十八条第一款第二、第三项的规定。狮特龙公司不给于海超缴纳社保及未及时足额支付劳动报酬的违法行为已经成为既成事实，不论用人单位是否给于海超补缴社会保险及之后补发了工资，都不能免除狮特龙公司因其违法行为而应当向于海超支付经济补偿金的法定责任。同时，在劳动仲裁阶段于海超提起劳动仲裁的时间是在2019年4月26日，于海超已经通过仲裁形式通知用人单位解除劳动合同（在提出劳动仲裁时诉请支付经济补偿金的理由就是未及时足额支付劳动报酬及缴纳社会保险），且一审在查明事实部分也证实了狮特龙公司向于海超发出《再次催促限期回公司上班或办理离职手续通知书》发出的时间是在2019年的5月6日，首先该份通知书的发出时间已经是在于海超提起劳动仲裁的10天之后，于海超也没有签收该份通知书。一审根据该份通知书视为于海超于2019年4月22日离开之时并没有书面或其他方式通知狮特龙公司要求解除劳动关系，认定于海超的行为可视为劳动者于2019年4月22日以其他理由提出辞职等认定属于事实认定错误，适用法律不正确。狮特龙公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应予驳回于海超的上诉请求。于海超向一审法院起诉请求：1.狮特龙公司向于海超支付拖欠的2018年12月、2019年1月、2月、3月、4月工资11100元；2.狮特龙公司向于海超支付经济补偿金27544.58元；3.狮特龙公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：于海超于2014年4月30日入职狮特龙公司处工作，被安排在无梭车间担任副主管，双方签订了劳动合同，最后一份合同期限为2017年1月1日起至2019年12月31日止，约定每月正常工作时间工资为1350元。狮特龙公司没有为于海超办理社会保险参保手续，每月通过银行转账方式向于海超发放上月工资。2019年4月22日，于海超自行离开狮特龙公司后没有再回去上班。2019年4月26日，于海超向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1.解除与用人单位的劳动关系（解除时间为2019年4月22日）；2.用人单位支付拖欠的2018年12月、2019年1月、2月、3月、4月工资合计11100元；3.用人单位支付经济补偿金27544.58元。仲裁庭审中，于海超称其已收到2019年3月、4月的工资，但2019年3月份是有绩效的，故将第二项仲裁请求变更为：“用人单位支付2018年12月至2019年3月份拖欠的工资合计3100元”。2019年5月6日，狮特龙公司向于海超邮寄发出《再次催促限期回公司上班或办理离职手续通知书》，内容为：“于海超先生：你于2019年4月22日在未请假的情况下没有回公司上班，且公司已电话多次催促你回来上班，但你至今仍未回来上班。由于你长时间未回公司上班的行为，己给公司的生产工作造成严重影响。鉴于此，本公司再次也是最后一次发此公函通知你，请你在2019年5月9日前回公司上班，如果不同意上班的就办理离职手续，且你未上班的时间均属旷工，并已严重违反了公司的规章制度。若你在上述时间内仍未回公司上班或办理离职手续的，即视为你主动辞职，同时公司将以你严重违反公司的规章制度为由，对你予以辞退，因此造成的损失由你自行承担，希望你给予重视”。于海超拒收该通知书。2019年7月20日，鹤山市劳动人事争议仲裁委员会作出鹤劳人仲案字[2019]第787号仲裁裁决书，裁决：于海超、狮特龙公司双方的劳动关系于2019年4月22日解除，驳回于海超的其他仲裁请求。于海超不服该仲裁裁决，诉至一审法院。另查明，庭审中于海超、狮特龙公司均确认双方的劳动关系已于2019年4月22日解除。一审法院判决：一、确认于海超与广东狮特龙实业有限公司的劳动关系于2019年4月22日解除；二、驳回于海超的所有诉讼请求。一审案件受理费5元（已减半收取），由于海超负担。本院二审期间，于海超提交中国工商银行的借记卡账户明细清单，拟证明于海超的工资数额。狮特龙公司未提交新证据。本院依法组织当事人进行质证。本院认为，于海超提交的新证据与本案有关联性，属于补强证据，本院予以采信。另外，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对于海超的上诉请求范围进行审查，对当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.狮特龙公司应否支付于海超2018年12月至2019年3月的绩效工资；2.狮特龙公司应否支付于海超经济补偿金。一、关于狮特龙公司应否支付于海超2018年12月至2019年3月绩效工资的问题。于海超虽提供与张庆丰聊天记录截图、《密练车间与压延车间效率工资方案》及银行账户明细用于证明狮特龙公司欠发绩效工资，但于海超是无梭车间主管，并非该两车间主管，其未能结合证据说明其主张每月绩效欠发数额的具体计算方式，其银行账户明细也未显示存在明显少发绩效的情况。因此，于海超主张狮特龙公司拖欠绩效工资的理据不足，一审法院予以驳回并无不妥，本院予以维持。于海超上诉请求狮特龙公司支付2018年12月至2019年3月的绩效工资，理据不足，本院不予支持。二、关于狮特龙公司应否支付于海超经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，首先，于海超提供的发给狮特龙公司法定代表人张伟光的信息显示，于海超于4月22日通过短信的形式明确告知张伟光其离职的原因系认为公司拖欠绩效，狮特龙公司亦确认收到该条短信。其次，于海超在仲裁申请书上记载离职原因为公司未足额发放工资、公司未购买社保。虽然于海超在离职时及申请仲裁时主张的解除劳动合同理由不完全一致，但均属于上述法律规定的六种情形，又因查明狮特龙公司确未为于海超购买社会保险，确存在过错，狮特龙公司亦未提供证据证明与于海超约定无须办理社会保险手续或将社会保险费直接支付给于海超，故狮特龙公司应向于海超支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，于海超于2014年4月30日入职狮特龙公司，与狮特龙公司的劳动关系于2019年4月22日解除，劳动合同解除前十二个月平均工资为4447.42元【（4279.73元+4279.73元+3959.68元+3875.40元+4096.65元+4307.08元+3923.90元+4829.12元+4664.03元+5114.69元+5215.99元+4823.05元）÷12】，故狮特龙公司应向于海超赔付经济补偿金22237.1元（4447.42元×5个月）。一审法院不予支持于海超关于经济补偿金的请求有误，本院予以纠正。综上所述，于海超的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初3027号民事判决第一项；二、撤销广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初3027号民事判决第二项；三、广东狮特龙实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向于海超支付经济补偿金22237.1元；四、驳回于海超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由于海超负担。二审案件受理费10元，由广东狮特龙实业有限公司负担。于海超二审预交的受理费10元，本院予以退回；广东狮特龙实业有限公司应向本院补缴受理费10元。本判决为终审判决。审 判 长  李 翔审 判 员  陈雪娟审 判 员  甄锦源二〇二〇年四月十日法官助理  林 愈书 记 员  谭秀萍李金科