文书内容广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初18263号原告：雷雪子，女，土家族，1988年2月19日出生，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：张国鑫，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市嵘实投资有限公司，住所地深圳市南山区南山街道南山大道南油第四工业区**312，统一社会信用代码914403000884980689。法定代表人：戴炳行。被告：戴炳行，男，汉族，1986年8月7日出生，身份证住址广东省阳江市海陵岛试验区。原告雷雪子与被告深圳市嵘实投资有限公司（以下简称“嵘实公司”）、戴炳行委托理财合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案受理后，于2020年4月8日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张国鑫到庭参加了诉讼。被告嵘实公司、戴炳行经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求，经在庭审中变更为：本案的案由为民间借贷纠纷。1.判令被告嵘实公司返还原告本金1000000元；2.判令被告嵘实公司向原告支付利息损失（以本金1000000元为基数按月利率2%计算，自2017年11月15日起计至实际返款之日止，暂计至2019年7月15日，扣去已支付的利息62190元，为342476.66元）；3.判令被告戴炳行对上述款项承担连带责任；4.判令二被告承担本案全部诉讼费用、保全费。事实和理由：被告戴炳行系原告丈夫的大学同学，亦系被告嵘实公司100%控股股东及法定代表人。被告戴炳行多次向原告及其丈夫推介其在运作“随意通结算业务投资基金【二期】”（以下统称“项目”），基于对同学的信任，原告与被告嵘实公司于2016年9月8日签署《委托理财协议》（合同编号：SZ-2016-09-08)(证据一），合同期限为2016年9月8日至2017年9月7日；为保证项目资金安全，原告与被告戴炳行同日签署《借款协议书》（证据二），被告戴炳行对此项目的本金及利息承担连带责任担保。两份合同签署后，原告向被告戴炳行转账1000000元（证据三）。但两份合同从签署至期限届满，二被告均未支付过任何利息、也未有返还本金。基于上述违约事实，经二被告的再三请求和承诺，原告与被告嵘实公司于2017年11月14日再次签署《委托理财协议》（合同编号：SZ-2017-11-14)(证据四）：“第一条双方声明及承诺乙方向甲方作出如下承诺：2.1乙方保证如实向甲方提前说明理财投资可预期的收益和损失，如有损失需提供相关证明资料和文件，且由乙方所在公司关联收益和自有资产控制理财投资的亏算；第三条收益结算与佣金支付：1.甲乙双方对理财投资的收益与允许的风险等级存在着的相关性有清楚认识，双方约定ROZ控股公司：深圳安融信用用管理有公司主体经营业务执行投资，预期收益24%。根据约定，理财收益，直接核算，结算周期按每月一次，每月15号支付收益：2万元；4.协议到期2018年12月15日一次性返还本金收益110万元。第四条违约及违约责任：2.违约责任：2.1协议的任一方违约，应按理财投资金额的10%向另一方支付违约金。同日，原告、被告戴炳行签署《担保协议书》（证据五），被告戴炳行为此项目的本金及利息承担连带责任担保。合同签署后，二被告亦未按合同约定履行义务，遂原告、被告嵘实公司双方于2018年9月18日签署《委托理财资金撤回方案商议书》(证据六），约定：“1.此次撤回资金涉及金额为100万元，且为甲方自愿将项目投资资金委托给乙方进行投资的本金。4.乙方根据自身关联项目收益作出如下资金撤回方案，将涉及资金支付给甲方：第一期，在2018年9月30日前支付给甲方2万元；第二期，在2018年10月31日前支付给甲方8万元；第三期，在2018年12月31日前支付给甲方20万元；第四期，在2019年1月31日前支付给甲方20万元;第五期，在2019年1月31日前支付给甲方20万元；第六期，在2019年5月31日前付给甲方20万元；共分为六期支付甲方100万元项目撤回资金。如乙方提前有多余资金可安排提前还款”。现该合同期限已届满，被告戴炳行仅分别于2018年10月1日、11月1日、11月5日、11月5日、11月7日、12月8日向原告支付利息62190元（证据七），此后再未支付过任何利息，合同期满后也未有返还本金。原告多次电话、微信等方式催促（证据八）被告返还本金及利息，被告均置不理，甚至避而不谈。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条以及《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，原告为维护自身合法权益，特起诉，恳求法院判如所请。二被告未到庭，未举证和答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，二被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃质证，本院对原告提交经与原件核对无误的证据依法予以采信。根据经审查的证据和原告庭审陈述，本院认定事实如下：2016年9月8日，原告作为甲方，被告嵘实公司作为乙方，共同签署《委托理财协议书》，约定：甲方将自有资金100万元支付到被告戴炳行名下尾号为0012的民生银行账户，委托给乙方代理进行理财投资，该理财资金全权由乙方独立的根据市场行情、技术趋势进行各类产品的投资交易，甲方不得干预交易，理财期限自2016年9月8日至2017年9月7日止，双方约定按ROZ提供的附件产品方案“随意通结算业务投资基金【二期】”执行理财投资，预期收益36%，每月5号前结算一次。协议的任一方违约，应按理财投资金额的10%向另一方支付违约金。协议自双方签字，理财资金到账之日起生效等内容。同日，原告作为甲方，被告戴炳行作为乙方，共同签署《借款协议书》，约定：乙方为经营商户随意通结算业务周转向甲方借款100万元，甲方将借款金额支付至被告戴炳行名下尾号为0012的民生银行账户（与《委托理财协议书》同一收款账户），乙方每月按借款金额3%核算支付借款利息3万元，于每月5号前按时转账至甲方名下尾号为2932的招商银行账户，此债权协议为附属于委托理财协议作为债权转嫁担保，自双方签字之日借款金额到乙方账户起生效。2016年9月8日，原告通过其名下尾号为1762的银行账户转账100万元到被告戴炳行名下尾号为3215的银行账户，转账摘要“还款”。原告庭审中解释，其当时在银行大堂机器操作转账，银行工作人员告知大笔转账，选项只有“还款”“其他”，其中“其他”需要一些证明手续才能选，所以原告就选了“还款”。2017年11月14日，原告作为甲方，被告嵘实公司作为乙方，再次签署《委托理财协议书》，约定：甲方将自有资金100万元支付到被告戴炳行名下尾号为0012的民生银行账户，委托给乙方代理进行理财投资，理财期限自2017年11月15日至2018年12月15日止，双方约定按ROZ控股公司深圳安融信用管理有限公司主体经营业务执行投资，预期收益24%，每月15号支付收益2万元。协议到期2018年12月15日一次性返回本金收益110万元。协议的任一方违约，应按理财投资金额的10%向另一方支付违约金。协议自双方签字，理财资金到账之日起生效等内容。2017年11月14日，原告作为甲方，被告戴炳行作为乙方，共同签署《担保协议书》，约定：乙方为经营向甲方融资作出担保，借款金额100万元，甲方将借款金额支付至被告戴炳行名下尾号为0012的民生银行账户，乙方每月按借款金额2%核算支付借款利息2万元，于每月15号前按时转账至甲方名下尾号为0051的招商银行账户，协议到期2018年12月15日一次性返回本金收益110万元。此债权协议为附属于委托理财协议作为债权转嫁担保，自双方签字之日借款金额到乙方账户起生效。原告陈述，2017年11月14日《委托理财协议书》的本金与2016年9月8日《委托理财协议书》的本金是同一笔100万元，2016年9月8日《委托理财协议书》到期后，双方协商还钱的问题，二被告提出签订新的理财协议，并保证每月支付收益2万元，基于同学关系原告同意了，于是重新签署《委托理财协议书》《担保协议书》。2017年11月14日《委托理财协议书》《担保协议书》约定协议到期2018年12月15日一次性返回本金收益110万元，该110万元包括本金100万元及2016年9月8日《委托理财协议书》约定的违约金10万元，该10万元违约金不属于每月应支付的利息。2018年9月，原告作为甲方，被告嵘实公司作为乙方，共同签署《委托理财资金撤回方案商议书》，约定：撤回资金金额为100万元（甲方自愿将项目投资资金委托给乙方进行投资的本金），乙方同意甲方撤回资金。乙方分六期支付清甲方100万元项目撤回资金，具体于在2018年9月30日前支付给甲方2万元，于2018年10月31目前支付给甲方8万元，于2018年12月31日前支付给甲方20万元，于2019年1月31日前支付给甲方20万元，于2019年3月31日前支付给甲方20万元，于2019年5月31日前支付给甲方30万元。原告陈述，签署了2017年11月14日《委托理财协议书》《担保协议书》后，二被告未按协议支付收益，因此原告提出要提前终止协议，要回资金，二被告同意了。原告自认，《委托理财资金撤回方案商议书》签署后，其于2018年10月1日收到被告戴炳行转账的20000元，于2018年11月1日收到被告戴炳行转账的7000元，于2018年11月5日收到被告戴炳行转账的1330元、2180元，于2018年11月7日收到被告戴炳行转账的10680元，于2018年12月8日收到被告戴炳行转账的21000元，以上合计62190元，均为利息，此后二被告再未支付过任何收益，也没有返还本金；虽然《委托理财资金撤回方案商议书》未约定利息，但本案所有协议均由被告起草，且被告多次违约，原告有理由要求被告按年利率24%向原告支付资金占用损失。原告提交了其与被告戴炳行的微信聊天记录，用以证明其多次向被告戴炳行催收本金及利息。经查，原告于2019年5月27日、5月29日、5月30日、6月18日、7月1至4日、7月6至9日一直在微信中催促被告戴炳行还款。另，原告于2019年5月30日发送消息给被告“我们借钱也是有利息的，如果你今天不还的话，我就按利息算了”，后续被告戴炳行是否有回复，原告提交的微信聊天记录未显示。另查明，被告戴炳行是被告嵘实公司的唯一股东。本院认为，本案为民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。案涉的两份《委托理财协议书》与《借款协议书》《担保协议书》《委托理财资金撤回方案商议书》均是双方当事人的真实意思表示，内容除部分利息约定过高外，不违反法律、行政法规效力性禁止性规范，均为合法有效。关于案涉借款本金及利息。根据原告与被告嵘实公司最后签订的《委托理财资金撤回方案商议书》，双方仅约定撤回投资本金100万元，并未约定是否支付利息，相同当事人之间在相同事项上的不同约定，应以签订在后的协议变更签订在前的协议为基本原则，结合被告戴炳行的还款情况，其并非是有规律按月利率2%归还利息的行为。原告提交的微信中聊天记录亦显示，原告于2019年5月30日发送消息给被告“我们借钱也是有利息的，如果你今天不还的话，我就按利息算了”，但未见被告回复，可见《委托理财资金撤回方案商议书》确实仅约定了归还本金，原告在多次催促被告还款未果后才提出要计算利息，但未见被告回复。原告诉请被告嵘实公司按年利率24%的标准支付利息无依据，本院不予支持。鉴于被告嵘实公司未能按《委托理财资金撤回方案商议书》约定按期足额归还本金，结合原告的诉请，本院认定被告嵘实公司应自逾期还款之日起按年利率6%支付资金占用利息，经统计，截止至2019年7月15日，二被告尚欠借款本金938202.86元及利息19211.07元（详见附表一，附后），后续利息应以938202.86元为基数，按年利率6%的标准自2019年7月16日起计至款项实际清偿之日止。关于被告戴炳行是否承担还款责任。原告与被告嵘实公司因被告未能按期还款，经双方协商一致提前终止2017年11月14日《委托理财协议书》，作为附属于《委托理财协议书》的《担保协议书》理应一并终止，原告与二被告之间的权利义务应以最后签署的《委托理财资金撤回方案商议书》为依据。根据公司法的规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，能够独立承担民事责任，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，《委托理财资金撤回方案商议书》项下款项虽为被告嵘实公司借款，但收取借款、归还款项均通过被告戴炳行的个人账户进行，被告嵘实公司、戴炳行的上述财务状态导致公司法人人格混同，该行为已构成滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害原告作为公司债权人的利益，被告戴炳行应当对被告嵘实公司的上述债务承担连带清偿责任。被告嵘实公司、戴炳行经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自身诉讼权利的自由处分，由此产生的不利后果由其自行承担，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市嵘实投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告雷雪子支付本金938202.86元及利息（利息截止至2019年7月15日为19211.07元，后续利息以938202.86元为基数，按年利率6%的标准自2019年7月16日起计至款项实际清偿之日止；二、被告戴炳行对被告深圳市嵘实投资有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告雷雪子的其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16882.28元、保全费5000元，合计21882.28元，由原告雷雪子负担6276.5元，二被告负担15605.78元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式五份，并按规定在法定期限内交纳上诉费，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  马泽铃审判员  王 路审判员  陈 玲二〇二〇年四月二十九日书记员  陈春如            附表一                  时间              借款金额              还款金额              借款天数              年利率              产生利息+上次剩余利息              冲抵利息              冲抵本金              剩余利息              剩余本金                  2018/9/30              20000.00                                             6%              0.00               0.00               0.00               0.00               20000.00                   2018/10/1              0.00               20000.00               1               6%              3.33               3.33               19996.67               0.00               3.33                   2018/10/31              80000.00               0.00               30               6%              0.02               0.00               0.00               0.02               80003.33                   2018/11/1              0.00               7000.00               1               6%              13.35               13.35               6986.65               0.00               73016.68                   2018/11/5              0.00               3510.00               4               6%              48.68               48.68               3461.32               0.00               69555.36                   2018/11/7              0.00               10680.00               2               6%              23.19               23.19               10656.81               0.00               58898.55                   2018/12/8              0.00               21000.00               31               6%              304.31               304.31               20695.69               0.00               38202.86                   2018/12/31              200000.00               0.00               23               6%              146.44               0.00               0.00               146.44               238202.86                   2019/1/31              200000.00               0.00               31               6%              1377.16               0.00               0.00               1377.16               438202.86                   2019/3/31              200000.00               0.00               59               6%              5686.15               0.00               0.00               5686.15               638202.86                   2019/5/31              300000.00               0.00               61               6%              12174.55               0.00               0.00               12174.55               938202.86                   2019/7/15              0.00               0.00               45               6%              19211.07               0.00               0.00               19211.07               938202.86       附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。