内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内06民终500号 上诉人（原审原告）：薛某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：温某，内蒙古赫扬（乌审）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：乌审旗人民检察院。 负责人：左某。 委托诉讼代理人：呼某。 委托诉讼代理人：高某。 上诉人薛某因与被上诉人乌审旗人民检察院劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院（2019）内0623民初963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 薛某上诉请求：1.撤销内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院（2019）内0623民初963号民事判决，依法改判支持上诉人在一审中的诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人主张的双倍工资赔偿金未过时效。2.社保赔偿问题属于人民法院受案范围。3.失业保险金作为未缴纳保险造成的损失应当赔偿。4.上诉人要求按照与正式工相同的薪酬计算标准核算劳动报酬，补发工资及其他待遇符合法律规定。 乌审旗人民检察院辩称，不同意上诉人的上诉请求。应当驳回上诉人增加的诉讼请求，上诉人要求同工同酬没有事实和法律依据；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。 薛某向一审法院起诉请求：1.判令乌审旗人民检察院依法支付薛某经济赔偿金58000元（14.5个月×2000元×2=58000元）；2.判令乌审旗人民检察院依法支付薛某经济补偿金338000元（169个月×2000元=338000元）；3.判令乌审旗人民检察院为薛某向社会保险部门补缴所欠社会保险127978.08元，并与社会保险部门积极协调将所欠社会保险一次性补缴；4.判令乌审旗人民检察院支付薛某2019年3月1日至2019年8月30日的工资10000元（按月工资2000元计算）；5.判令乌审旗人民检察院按同工同酬向薛某支付工资差额每月4000元；6.判令乌审旗人民检察院依法支付薛某自2019年失业后应当领取的失业保险金6000元；7.由乌审旗人民检察院承担本案诉讼费、律师费。 一审法院认定事实：2005年6月1日，薛某到乌审旗人民检察院工作，先后在该单位政工科、民事行政监察部等部门从事辅助性工作，工资由乌审旗人民检察院按月发放。截止2016年12月31日，薛某、乌审旗人民检察院双方未签订劳动合同。2017年1月1日至2018年12月30日期间，薛某与乌审旗人民检察院签订了书面劳动合同。2019年3月1日，乌审旗人民检察院向薛某电话通知，薛某已被单位清退，未出具书面通知。2019年3月12日，薛某向乌审旗劳动人事争议仲裁院提交劳动仲裁申请书，请求仲裁院裁决乌审旗人民检察院向薛某支付辞退补偿金、补缴“五险一金”以及未按时缴纳“五险一金”造成的损失。薛某于2019年3月15日收到乌审旗劳动人事争议仲裁院乌劳人仲字﹝2019﹞第44号不予受理通知书后，于2019年4月4日向乌审旗人民法院提起诉讼。薛某离开乌审旗人民检察院前十二个月，月平均工资为2000元。 一审法院认为，劳动者以及用人单位的合法权益受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在法院作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。关于薛某、乌审旗人民检察院解除劳动关系的时间。薛某在起诉状中，认可乌审旗人民检察院于2019年3月1日电话通知薛某被单位清退。据此，一审法院认定双方解除劳动关系的时间为2019年3月1日。故薛某要求乌审旗人民检察院支付2019年3月1日至2019年8月30日的工资10000元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于薛某要求乌审旗人民检察院支付赔偿金58000元的问题。乌审旗人民检察院提出，因乌审旗人民政府向乌审旗人民检察院下发文件，要求限期清退临聘人员，即乌审旗人民检察院与薛某解除劳动合同属于双方签订的聘用合同中的客观条件发生重大变化，可以解除聘用合同的主张，因乌审旗人民检察院没有向法庭提交有效证据加以佐证，应当承担举证不能的法律后果。薛某在乌审旗人民检察院处工作十三年零九个月，在不同的工作岗位上付出了劳动，乌审旗人民检察院作为人民的检察院，清退薛某时，理应妥善安置。用人单位违反劳动法的相关规定，解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当向劳动者支付赔偿金。据此，乌审旗人民检察院应当向薛某支付2005年6月1日至2019年3月1日期间工作的十三年零九个月，即14个月的赔偿金56000元（14个月×2000元×2=56000元），对超过此项请求的部分，一审法院不予支持。关于薛某要求乌审旗人民检察院依法支付薛某经济补偿金338000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。并根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，即二倍工资的仲裁时效为应当订立劳动合同之日起计算，期间为一年。现乌审旗人民检察院提出，薛某的该项诉求已过诉讼时效的抗辩理由成立，故对薛某的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于薛某要求乌审旗人民检察院按同工同酬向薛某支付工资差额每月4000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十一条的规定，用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。同工同酬是指用人单位对于技术和劳动熟练程度相同的劳动者在从事同种工作时，不分性别、年龄、民族、区域等差别，只要提供相同的劳动量，就获得相同的劳动报酬。薛某虽向法庭提供乌审旗人民检察院工作人员乌日娜和齐塔娜的工资发放情况，也陈述其与上述二人从事同种工作，但上述二人为乌审旗人民检察院编制内的工作人员，工资由国家财政负担，与薛某的编制外的劳动合同不同，故对薛某的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于薛某要求乌审旗人民检察院补缴社会保险及支付失业保险金等问题。社会保险费的征收、缴纳属于劳动行政部门依法征收的范畴，具有社会管理的性质，不属于人民法院受案范围，故对该项请求不予审理。关于薛某要求乌审旗人民检察院支付律师代理费的问题。薛某对自己提出的上述主张，未能提供证据加以证明，应承担不利的后果。故对薛某的该项诉讼请求，一审法院不予支持。判决：一、乌审旗人民检察院于本判决生效之日向薛某支付赔偿金56000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回薛某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由乌审旗人民检察院负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人出示《关于限期清退全旗机关事业单位临时工作人员的通知》的文件彩印件一份，拟证明辞退上诉人存在客观原因。上诉人对该证据真实性和证据问题均不认可。本院经审查，该证据为复印件，对该证据不予采信。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人主张经济补偿金338000元（实为二倍工资差额）能否成立；一审法院判令驳回上诉人主张的工资差额是否恰当；上诉人主张的失业保险金能否支持。 关于第一个争议焦点，本案中，上诉人于2005年6月1日进入被上诉人处工作，至2019年3月1日被上诉人通知清退上诉人。其间，双方就2017年1月1日至2018年12月30日期间签订过书面劳动合同。根据劳动合同法第九十七条的规定，本案双方在劳动合同法施行前已经建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自劳动合同法施行之日起一个月内订立书面劳动合同，但双方并未订立书面劳动合同，故被上诉人应支付自用工之日超过一个月不满一年期间的二倍工资，但上诉人主张该二倍工资超过仲裁时效，故一审不予支持并无不当。依据劳动合同法第十四条第二款之规定，自用工之日满一年不与劳动者订立书面劳动合同的视为用人单位与劳动者已经订立了无固定期限劳动合同，至此，上诉人与被上诉人之间已经视为订立了无固定期限劳动合同。但双方在2017年1月1日至2018年12月30日期间签订了四份固定期限劳动合同，该四份劳动合同是双方的真实意思表示，故双方的无固定期限劳动合同已变更为固定期限劳动合同。劳动合同到期后，双方再未续签劳动合同，上诉人仍在被上诉人处提供劳动至劳动关系解除之日，因上诉人在被上诉人处连续工作满十年，并双方此前已经连续订立了两次固定期限合同，且劳动者无劳动合同法第三十九条、第四十条第一、二项的情形，故双方应当自2018年12月31日订立无固定期限劳动合同，依据劳动合同法第八十二条第二款之规定，被上诉人应当向上诉人支付二倍工资。即被上诉人应向上诉人额外支付两个月工资共计4000元。一审判决以时效为由将该项诉讼请求全部驳回存在不当，本院予以纠正。 关于第二个争议焦点，上诉人主张应按照同工同酬的原则，要求补齐与他人的工资差额。但上诉人与其参照人员身份、职责存在明显不同，其主张按照同工同酬支付待遇明显不能成立，一审判决并无不当，本院对其该项上诉请求不予支持。 关于第三个争议焦点，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”乌审旗人民检察院未按法律规定自用工之日起为薛某办理失业保险手续和缴纳失业保险费，导致双方解除劳动关系后，薛某无法办理失业登记并享受失业保险待遇，故由此给薛某造成无法领取失业保险金的损失应由乌审旗人民检察院承担。根据《内蒙古自治区失业保险实施办法》第六条“失业人员失业前，所在单位和本人按照规定履行缴费义务满一年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取8个月的失业保险金；……满10年以上的，领取24个月的失业保险金”。第五条“失业保险金第1至12个月按照统筹地区最低工资标准的80%发放，第13至24个月按照统筹地区最低工资标准的70%发放”之规定，薛某于2005年6月入职到乌审旗人民检察院，至双方解除劳动关系，已满十三年，因此薛某依法可以领取24个月的失业保险金，现鄂尔多斯市最低工资标准为1760元/月，具体计算方法为：12个月×1760元/月×80%+12*1760元/月*70%，薛某请求支付6000元，未超出上述金额，故按6000元支持。一审判决未支持薛某该项请求不当，本院予以调整。 综上所述，薛某的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院（2019）内0623民初963号民事判决第一项即：“乌审旗人民检察院于本判决生效之日向薛某支付赔偿金56000元”； 二、撤销内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院（2019）内0623民初963号民事判决第二项； 三、乌审旗人民检察院于本判决生效之日向薛某支付未签订劳动合同二倍工资差额4000元； 四、乌审旗人民检察院于本判决生效之日向薛某支付失业保险金损失6000元； 五、驳回薛某的其他诉讼请求。 二审案件受理费10元，由薛某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王 学 军 审 判 员 王   刚 审 判 员 苗 繁 盛 二〇二〇年四月十五日 法官助理 乌** 书 记 员 郭 云 超