山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0212民初94号 原告：王学平，男，汉族。 委托诉讼代理人：赵秀玮，山东诚功（崂山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王超，山东诚功（崂山）律师事务所律师。 被告：青岛半岛都市报业发行有限公司，住所地青岛市崂山区。 法定代表人：郑永智，职务：董事长。 委托诉讼代理人：邹菲菲，女，汉族，系公司员工。 委托诉讼代理人：周毅，男，汉族，系公司员工。 原告王学平诉被告青岛半岛都市报业发行有限公司追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王学平及其委托诉讼代理人赵秀玮、王超，被告青岛半岛都市报业发行有限公司之委托诉讼代理人邹菲菲、周毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王学平向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告之间的劳动合同于2018年7月2日解除；2、被告支付原告医疗费4000元；3、被告支付原告自2015年11月至2017年4月拖欠停工留薪期工资38432.34元；4、被告支付原告护理费24464.82元；5、被告支付原告一次性伤残补助金18791.85元；6、被告支付原告一次性伤残就业补助金32304元；7、被告支付原告一次性工伤医疗补助金16152元；8、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金14325元。后原告申请变更诉讼请求，申请将一次性伤残就业补助金变更为45864元。事实及理由:原告于2011年2月5日到被告处工作，2015年10月23日5时30分左右，原告在货车内摆放报纸时，不慎被打包带绊倒，导致左肩受伤，经医院诊断为左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折、左臂丛神经损伤，经青人社伤认决字【2016】第00182号工伤认定书确认属于工伤，并经青劳伤鉴字【2016】第007369号劳动能力鉴定结论通知书确认构成劳动功能障碍十级伤残程度。2018年7月2日原告向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，崂山区劳动人事争议仲裁委员会作出青崂劳人仲案字（2018）第508号裁决书，原告对该裁决书不服。 被告青岛半岛都市报业发行有限公司辩称，认可仲裁裁决结果。原告所诉诉请与仲裁请求不一致，如果增加应当另行主张仲裁，不应属于法院的收案范围，请求法院依法查明事实依照仲裁裁决结果判决。 经审理查明，原告原系被告处职工，原告于2015年10月23日发生事故受伤，2016年3月1日被认定为工伤，2016年12月8日被鉴定为伤残十级、无生活自理障碍。原告左肩部、左臂丛神经损伤工伤部位的停工留薪期限为12个月。 另查明，2018年7月2日原告向被告提出解除劳动关系。 还查明，青岛市2017年度单位在岗职工月平均工资为5309元，青岛市最低月工资标准自2018年6月1日起为1910元。 本案诉讼前，原告王学平向崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，要求裁决：1、确认双方于2018年7月2日解除劳动关系；2、被申请人支付申请人自2015年10月23日至2016年2月28日医疗费4000元；3、被申请人支付申请人住院陪护费18900.18元（35018.28元÷365天×255天=24465元）；4、被申请人支付申请人住院伙食补助费1160元；5、被申请人支付申请人自2015年10月至2018年6月拖欠停工留薪期工资75141.89元；6、被申请人支付申请人一次性伤残补助金20427.33元（2918.19元×7个月=20427.33元）；7、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金23345.52元（2918.19元×8个月=23345.52元）；8、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金11672.76元（2918.19元×4个月=23345.52元）；9、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金21886.43元；10、被申请人支付申请人押金2100元。以上共计184198.93元。 劳动仲裁阶段查明，申请人在被申请人处工作至2015年10月23日，之后未再提供劳动，申请人称未再提供劳动的原因为申请人接受后续治疗，被申请人称原因为申请人停工留薪期满后旷工。2018年7月2日申请人向被申请人提出解除劳动关系。申请人称其受伤前月平均工资为2834.67元，停工留薪期应至2018年7月2日，解除劳动合同前12个月平均工资为2834.67元，被申请人称申请人受伤前的月平均工资为2423元，停工留薪期需要相关机构进行确认，申请人解除劳动合同前12个月的平均工资为800元左右。 2018年12月14日，该委作出青崂劳人仲案字〔2018〕第508号裁决书：一、确认申请人王学平和被申请人青岛半岛都市报业发行有限公司之间的劳动合同于2018年7月2日解除。二、被申请人青岛半岛都市报业发行有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人王学平停工留薪期工资17111.76元。三、被申请人青岛半岛都市报业发行有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人王学平一次性伤残就业补助金23345.52元。四、被申请人青岛半岛都市报业发行有限公司应自本裁决生效之日起十日内，支付申请人王学平解除劳动合同经济补偿7640元。五、驳回申请人王学平的其他各项仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。 庭审中，原告为证明其主张，向法庭提交如下证据： 证据一、青岛市职工社会保险参保证明打印件7页。欲证明：被告是从2015年1月份开始给原告缴纳保险，原告自2015年1月至2015年9月期间个人缴费部分为每月254.42元。被告质证称真实性无异议，恰恰证明本案原告第五项和第七项的诉请应由社保支付，原告从2011年2月份起一直在青岛联创股份有限公司工作并缴纳社保，并不属于被告方工作人员，仲裁认定的工作年限是正确的,原告系2014年12月1日入职被告处。 证据二、银行借记卡账户历史明细清单原件（2011.4.19－2018.12.21）。欲证明：1、原告与被告之间于2011年2月－2018年7月1日之间存在劳动关系；2、原告2014年10月份工资是3940元，是分三笔发放的，是实发工资，11月份是3060元，工资都是当月发上月的，按照现在的计算方式算出来的应发工资标准是2785.83元。2014年10月至2015年9月最后两个月应该按照工资最低标准1600元计算应发工资。被告是从2011年2月起就给原告发放工资，尾号是6219的账号都是被告的账号，和后期提交的都是一致的，这个账号是一直在给原告发放工资，后期还有一个尾号是4091的账号给原告发放工资。被告质证称真实性无异议，从工资明细中可以看出原告的每月工资是不固定的，是底薪加提成的模式，因此仲裁在认定标准时认定最低工资是正确的，工资是当月发上月的。 证据三、青岛鲁祥顺通商贸有限公司的企业信息公示证明打印件一份、青岛鲁祥顺通商贸有限公司出具的王梅的工资证明原件以及王梅的身份证复印件一份。欲证明：1、青岛鲁祥顺通商贸有限公司已登记注册并在业经营状态；2、护理人王梅每月工资为2300元及原告的护理费计算标准。被告质证称真实性不认可，并且怀疑是原告的造假行为，是盖了章以后自行填写，会向青岛鲁祥顺通商贸有限公司询证，并且医嘱中没有要求陪护，所以陪护费用不认可。 证据四、原告在青岛市海慈医疗集团住院记录8张，欲证明：原告住院168天，需要护理。被告质证称真实性无异议，但是所有的出院记录和医嘱中都没有标注需要陪护。 证据五、中国工商银行借记卡账户历史明细清单，欲证明：付款的账号的户名为被告，提交的所有的银行明细中标注工资的款项都是被告给原告发放的工资。被告质证称真实性无异议，但是没有标注2011年至2014年期间的。 以上事实，有原告提交的证据材料、当事人陈述、庭审笔录以及青崂劳人仲案字〔2018〕第508号案卷材料在案为凭，业经开庭审理和质证。 本院认为，因原告2015年10月23日发生工伤，被告为原告缴纳了2014年12月至2018年7月期间的社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金……”之规定，原告治疗工伤的医疗费用、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应当由工伤保险基金支付，故原告上述各项诉讼请求缺乏依据，不予支持。 因原告未提交有效证据证明其住院期间需要护理，也未提交证据证明护理人因护理造成收入减少，故原告要求被告支付住院护理费的诉讼请求缺少依据，不予支持。 关于原告入职时间，原告称其入职时间为2011年2月5日，被告称原告入职时间为2014年12月1日，虽然原告提交账户历史明细清单予以证明，但原告提交的社会保险参保证明显示2003年至2012年11月，原告的参保单位一直是青岛联创股份有限公司，与原告所称入职被告处的时间不符，因被告对劳动仲裁阶段认定的原告入职时间为2014年9月1日，未提出异议，故可以认定原告入职被告处的时间为2014年9月1日。 关于停工留薪期工资，因原告2015年10月23日发生工伤，其工伤部位停工留薪期限为十二个月，2014年10月至2015年9月期间的月平均实发工资为2580.02元[（3940元+3060元+3030元+4215.93元+2935.93元+2835.93元+2835.93元+2035.93元+2005.58元+1853.83元+1105.58元+1105.58元）÷12个月]，2015年10月至2016年9月期间的月平均实发工资为1026.54元[（805.58元+1705.58元+1705.58元+1705.58元+1005.58元+805.58元+805.58元+805.58元+639.92元+777.97元/月×3个月）÷12个月]，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇……”之规定，被告应当按照原告受伤前的原工资标准为原告补足停工留薪期工资18641.76元[（2580.02元/月-1026.54元/月）×12个月]。 关于原告主张的一次性伤残就业补助金，因原、被告之间的劳动合同已于2018年7月2日因原告提出而解除，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，以及《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条第二款“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月”之规定，被告应当向原告支付一次性伤残就业补助金42472元（5309元×8个月），由于较劳动仲裁阶段，原告有关该项诉讼请求仅是变更了计算标准、数额，故对被告所提原告应另行申请仲裁的主张，不予采信。 关于解除劳动关系经济补偿金，因原、被告2014年9月1日至2018年7月2日期间存在劳动合同关系，被告未向原告足额支付停工留薪期工资，原告解除劳动合同前十二月即2017年7月至2018年6月期间的平均工资393.22元[（340.70元+756.56元+756.56元+0元+376.56元/月×7个月+228.84元）÷12个月]低于青岛市最低工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……”，第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿7640元（1910元/月×4个月）。 综上，依照《中华人民和共和国劳动合同法》三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告王学平和被告青岛半岛都市报业发行有限公司之间的劳动合同于2018年7月2日解除； 二、被告青岛半岛都市报业发行有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王学平停工留薪期工资18641.76元； 三、被告青岛半岛都市报业发行有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王学平一次性伤残就业补助金42472元； 四、被告青岛半岛都市报业发行有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王学平解除劳动合同经济补偿7640元； 五、驳回原告王学平的其他诉讼请求； 六、驳回原告王学平的其他仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告王学平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 根据《诉讼费用交纳办法》第22条规定，上诉人应于上诉期内到本院预交案件受理费，最迟可以在上诉期届满后七日内预交案件受理费，在上诉期届满后七日内仍未预交的，本院将不再催收，按未提起上诉处理。 审 判 长  侯一佳 人民陪审员  苏同爱 人民陪审员  张方生 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  金芙名