湖北省随州市曾都区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂1303执异4号异议人王炳鑫，男，1962年1月20日出生，汉族，住河南省鲁山县。申请执行人蒋洪山，男，1967年3月3日出生，汉族，住随州市曾都区。委托代理人陈超，随州市曾都区北郊法律服务所法律工作者。代理权限：代为提供证据，参加听证并发表代理意见及签收法律文书。被执行人随州市远望房地产开发有限公司。住所地：随州市××交通大道××号。法定代表人沈松柏，总经理。委托代理人沈松林，该公司员工。代理权限：全权代理。被执行人钦春波，男，1958年1月25日出生，公民身份号码，汉族，住随州市××交通大道××号。本院在执行××人××与被××人随州市远望房地产开发有限公司、钦春波建设工程施工合同纠纷一案中，异议人王炳鑫于2020年1月15日向本院书面提出异议。本院受理后,依法组成合议庭进行审查，并于2020年4月16日举行了公开听证,申请执行人蒋洪山及其委托代理人陈超、被执行人随州市远望房地产开发有限公司（以下简称远望公司）的委托代理人沈松林到庭参加了听证。经本院依法通知，异议人王炳鑫、被执行人钦春波无正当理由未到庭参加听证。现已审查终结。异议人称，我于2015年2月7日同远望公司、钦春波签订了《房屋买卖协议》，以位于河南省××大道东××路南“东方丽景”（乐天庄园）1-2单元1-2层，房屋产权证号为“鲁阳房字第**”的商铺（除此外还有住宅100套）冲抵异议人原有“地价款”及建设施工款总计3049万元，同远望公司进行了“彻底”清算，被执行人也已将上述房屋及时交付给异议申请人实际占有并使用。因申请执行人蒋洪山与被执行人远望公司、钦春波建设工程施工合同纠纷案件房屋产权证号为“鲁鲁阳房字第**的房产被随州市曾都区人民法院查封、拍卖。请求随州市曾都区人民法院中止执行河南省××大道东××路南“东方丽景”（乐天庄园）1-2单元1-2层、房屋产权证号为“鲁阳鲁阳房字第**产，并解除该房产的查封。异议人王炳鑫向合议庭提供的证据有：1、收据；2、房屋买卖协议。申请执行人蒋洪山辩称，申请人与被执行人远望公司、钦春波建设工程施工合同一案，已经过所有的法定程序将位于鲁山县××大道与鲁兴路××单元××房权证号为“鲁阳房鲁阳房字第**地产以10662780元抵偿给申请执行人。异议人以2015年2月7日与远望公司、钦春波签订的《房屋买卖协议》约定将“鲁阳房字鲁阳房字第**单元1-2层商铺及住宅100套冲抵“地价款”及建设施工款总计3049万元并进行了“彻底清算”的理由，从事实和证据的真实性、关联性、合法性上都是不成立的。申请执行人蒋洪山向合议庭提供的证据有：1、《建设工程施工合同》；2、《建筑工程预算书》；3、《建筑工程欠款优先受偿协议书》；4、2015年7月17日《随州日报》及2015年8月3日《平顶山日报》；5、（2015）鄂曾都民保字第00110号民事裁定书及（2015）鄂曾都区民初字第02528号民事调解书；6、“鲁阳房字第鲁阳房字第**印件；7、《证明》一份；8、（2016）鄂1303执97号执行裁定书；9、《房地产估价报告》；10、2016年12月30日《平顶山日报》；11、《流拍报告书》；12、《致案件移送单位函》；13、《执行和解协议》；14、《同意按评估价接受财产的申请》；15、（2016）鄂1303执97号之一执行裁定书；16、曾都区法院公告一份。被执行人远望公司辩称，我公司与申请执行人蒋洪山关于案件的建设工程是事实发生的，但是我对调解书调解的工程价款有异议，已就该案的民事调解要求检察院抗诉。本院查明，本院于2015年11月13日作出了（2015）鄂曾都民初字第02528号民事调解书，确定：一、被告随州市远望房地产开发有限公司于2015年11月20日前偿付所欠原告工程款1680万元，自2014年12月6日起按年利率24%计息至付清之日止；二、被告钦春波对上述欠付原告蒋洪山工程款及利息承担连带清偿责任；三、原告蒋洪山对被告随州市远望房地产开发有限公司在河南省鲁山县天乐庄园（现更名为东方丽景）项目享有建设工程款优先受偿权。另查明，2014年3月11日随州市东兴建筑工程有限公司、申请执行人蒋洪山为乙方与被执行人远望公司为甲方签订《湖北省建设工程施工合同》，合同第三部分第70条补充条款约定：“1，……2，……3，在乙方所施工完工验收交付后2个月内，甲方必须付结乙方所完成工程款的70%，如付不清则用商品房抵付乙方所施工全部工程款……”。2014年7月12日，随州市东兴建筑工程有限公司项目部为乙方与被执行人远望公司为甲方签订《建筑工程欠款优先受偿协议书》，协议：“一、经结算，甲方欠乙方承包施工的总工程款为16828340.39元，在施工中，甲方已支付3100000元，尚欠13728340.39元，对尚欠款13728340.39之中的9656728元，由甲方用乙方已施工完工交付的商品房优先受偿抵付；二、……；三、用甲方商品房优先受偿的房屋为……；四、用甲方商品房优先受偿抵付乙方12403008元后，尚欠4071612.39元，另用临街面1-2单元九间两层面积2503㎡抵偿后结算；……”。远望公司的委托代理人随州市远望房地产开发有限公司鲁山天乐庄园项目部的负责人钦春波、随州市东兴建筑工程有限公司项目部的负责人蒋洪山分别在协议上签字确认。还查明，诉讼中本院于2015年10月26日作出（2015）鄂曾都民保字第00110号民事裁定书，查封了被执行人钦春波所有的位于河南省××大道与鲁兴路××单元××层，房产证号鲁山县房权证鲁阳房房权证鲁阳房字第**03㎡的房屋。执行中本院于2016年10月30日作出（2016）鄂1303执97号执行裁定书，裁定拍卖钦春波所有的位于河南省××大道与鲁兴路××单元××（房产证××鲁山县房权证鲁阳房字房权证鲁阳房字第0**27**㎡）的房屋，并委托我院司法技术科进行拍卖，因无人竞买而流拍。2017年1月23日申请执行人蒋洪山与被执行人远望公司、钦春波达成执行和解协议，约定将流拍房产以流拍价抵偿给申请执行人。本院于2017年3月31日作出（2016）鄂1303执97号之一执行裁定书，裁定将上述房产抵偿给申请执行人蒋洪山。另查明，本院作出抵偿裁定后，因异议人王炳鑫实际占有该房产，本院分别于2017年7月15日、2020年1月8日下发公告，要求河南省××大道与鲁兴路××单元××（房产证××鲁山县房权证鲁阳房字第房权证鲁阳房字第0**27**）的房屋占有人腾退该房产，但占有人未进行腾退。本院认为，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，申请执行人蒋洪山与被执行人远望公司、钦春波就涉案工程分别于2014年3月11日、2014年7月12日签订《湖北省建设工程施工合同》、《建筑工程欠款优先受偿协议书》就涉案房产达成抵偿协议。本案在执行中就该标的进行依法拍卖、抵偿。申请执行人蒋洪山依法取得对该标的物的所有权。异议人王炳鑫提出其于2015年2月7日同远望公司、钦春波签订了《房屋买卖协议》，以此冲抵异议人原有“地价款”及建设施工款总计3049万元同远望公司进行了“彻底”清算，请求本院中止执行河南省××大道东××路南“东方丽景”（乐天庄园）1-2单元1-2层、房屋产权证号为“鲁阳房字第**”鲁阳房字第**产的查封，没有充分的理由及事实依据，本院不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第二款的规定，裁定如下：驳回王炳鑫的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向随州市曾都区人民法院提起诉讼。审 判 长  陈正彬人民陪审员  刘前富人民陪审员  苏功茂二〇二〇年四月二十九日书 记 员  李 展