甘肃省皋兰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0122民初100号 原告：李积军，男，1969年2月5日出生，汉族，甘肃省皋兰县农民，住。 委托诉讼代理人：李伟东，甘肃赛莱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨宾调，甘肃赛莱律师事务所实习律师。 被告：皋兰公共交通服务有限责任公司，住所地甘肃省皋兰县石洞镇北辰路**。 法定代表人：李跃亭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于滢，北京大成（兰州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张振源，北京大成（兰州）律师事务所实习律师。 原告李积军与被告皋兰公共交通服务有限责任公司(以下简称皋兰公交公司)劳动争议一案。本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李积军及委托诉讼代理人李伟东、杨宾调，被告皋兰公交公司的委托诉讼代理人于滢、张振源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决撤销皋劳人仲裁字[2019]第50号裁决书第二项并改判；2.依法判决被告支付延长工作时间加班费3130.78元、周末加班费22953.26元、退还罚金1450元；3.依法判决被告补缴原告入职后应当缴纳的各项社会保险；4.依法判决被告支付一次性经济赔偿金20453.4元；5.依法判决被告支付原告工作期间被告漏算的工资14587元(每天被告少计算的公里数为45.8公里，每公里计算的工资标准为0.7元，共计455天)；6.本案诉讼费由被告承担。在诉讼中原告将第一项诉讼请求变更为要求被告支付节假日加班工资差额3599.72元、返还押金5000元。事实与理由：原、被告于2018年8月8日签订《公交车驾驶员聘用合同》，约定聘用期限自2018年8月8日至2019年8月7日。合同到期后，双方又于2019年8月7日签订书面《劳动合同书》，约定期限自2019年8月8日至2022年8月7日；工资构成为基本工资加绩效工资加福利补贴。经过培训，原告于2018年8月17日正式驾驶508线公交车，在工作期间原告超额完成工作任务，并按照要求做到了延长工作时间、双休日、法定节假日加班工作。被告没有依据原告的实际驾驶公里数计算工资，每天少计算了原告充电及往返的公里数45.8公里，根据《劳动法》及《劳动合同法》规定，延长工作时间、双休日、法定节假日加班，被告应当向原告支付加班工资，仲裁裁决书凭被告工作人员口述及被告单方制作的考勤公里数计算原告工资，未支持原告要求被告支付延长工作时间、周末加班的工资请求，该裁决于法无据。在工作中原告虽存在被乘客投诉的情况，根据法律规定，被告处罚金无主体资格，被告无权对原告处以罚金，应当退还对原告的罚金，仲裁裁决书支持被告根据单位规章制度对原告作出罚金违反法律规定。根据合同约定，被告应当为原告缴纳社会保险，被告未缴纳社会保险，仲裁裁决书以应由社会保险部门管理为由未支持原告诉请，致使原告合法权益未能得到救济。2019年11月12日被告以原告多次违反公司规章制度，屡教不改，不服从管理作出开除原告通知，不符合约定和法定解除劳动关系的条件。被告从未给原告出示或告知过相关规章制度，原告不知晓相关规章制度，被告依据规章制度解除劳动关系，仲裁裁决书不支持原告因被告违法解除劳动关系的经济赔偿金没有事实和法律依据。 被告辩称，皋兰县劳动人事争议仲裁委员会作出的皋劳人仲裁字（2019）第50号裁决书因原告起诉未生效。双方签订的劳动合同在约定原告的工资构成包括基本工资、运营工资及各项福利待遇。依据考勤表原告在岗期间虽有某些月份周末未休息，但在其他时间安排了换休。公交车司机为了提高运营工资主动提出连班，延长了工作时间。公司保留的工资发放表显示，按照原告的工资构成已经足额给原告发放了工资，包括延长工作时间、周末及节假日加班的工资，不存在漏算公里数欠发工资情形。原告主张延长工作时间、周末加班、节假日加班无证据支持，要求被告支付延长工作时间、周末及节假日加班工资无事实和法律依据。根据公司公示的规章制度、安全操作管理规范，对违法规定者予以处罚，使用“驾驶员违规告知单”或者“奖项扣除”形式，扣除相应的奖金，并非原告所述罚金，原告无理由要求退还所谓的罚金。追缴社会保险费属于行政机关的职责，劳动者对于行政机关的决定或者行政不作为可以通过行政复议及行政诉讼的方式救济，并非民事诉讼。根据法律和劳动合同的约定，因劳动者的过错，用人单位可解除劳动合同，无需支付经济补偿金，原告明知公司的规章制度、操作规范及管理制度，而无视制度，多次违章、违规操作，被乘客投诉，经多次批评教育、培训无果，不服从管理，并当众撕毁处罚通知书，给用人单位造成经济损失和严重不良影响，给公司造成了严重影响，经公司讨论决定作出开除处理，解除劳动合同，过错在于原告，不予支付经济补偿金或者支付赔偿金。原告关于漏算公里数工资的诉讼请求，在仲裁阶段未提出，并且与本案其他诉讼请求不具有不可分性，应当经过仲裁前置程序，法院应不予受理。综上，原告的主张无任何事实和法律依据，应当驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2018年8月8日，皋兰公交公司（甲方）与李积军（乙方）签订《公交车驾驶员聘用合同》，甲方聘用乙方为公交车客车驾驶员。合同约定聘用期限自2018年8月8日至2019年8月7日；薪酬按兰州市公交公司驾驶员工资体系标准和驾驶员薪酬考核办法执行；乙方向甲方一次性缴纳交通安全风险保证金5000元；工作时间和休息休假按照实际运行情况合理安排；乙方在试用期（三个月）满后，甲方按照国家有关社会保险和福利的规定为乙方购买养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险；合同还约定了甲乙双方的权利义务及乙方发生不良行为甲方辞退并解除合同的情形等。合同期满后，双方又于2019年8月7日续签了《劳动合同书》，甲方继续聘用乙方为公交车客车驾驶员。合同约定固定期限自2019年8月8日至2022年8月7日；工作地点公交线路，经协商可以变更工作岗位及工资地点；工作时间执行综合计算工时工作制度（经劳动行政部门批准），日延长工时、休息日加班无法换（补）休、法定节假日加班的，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定支付加班工资，享受国家规定的法定节假日；劳动报酬实行结构工资制，甲方在法定节假日安排乙方工作，或者延长工时的，按照国家规定支付相应的工资报酬；乙方享受法律规定的社会保险及福利待遇；乙方严格遵守《兰州城乡公交运营管理有限公司驾驶员安全服务考核奖惩管理办法》，甲方有权对乙方违规操作、不正确使用劳动保护用品行为提出批评和处罚；合同中还约定了合同的变更、解除、终止及经济补偿的条件和情形。签订合同时原告向被告缴纳了交通安全风险抵押金5000元。2018年8月16日，原告正式在被告处工作，担任公交车驾驶员，先后驾驶车牌号为甘Ａ×××××、甘Ａ×××××县乡公交客车，运营508路“皋兰至西岔”县乡路线。驾驶员考勤统计表显示每天往返4趟，每趟往返是57.6公里，单程用时45分钟，按每公里0.7元计发运营工资。驾驶员工资表显示原告的工资由基本工资（1000元）、运营工资（月考勤总趟数×57.6公里／趟×0.7元／公里）、福利工资组成，原告从2018年8月开始至2019年11月每月工资（税前工资）情况如下：2018年8月份3341元、9月份5235元、10月份6274元、11月份5966元、12月份6024元，2019年1月份4899元、2月份7049元、3月份6934元、4月份6691元、5月份7154元、6月份7154元、7月份7529元、8月份7544元、9月份6717元、10月份6049.56元、11月份1308元。原告在职期间日平均工资为227.26元（1000元÷21.75天＋57.6公里／趟×0.7元／公里×4趟／天＋4趟／天×5元）。2018年8月开始至2019年11月期间原告在法定节假日上班共计11天，被告共计给原告支付加班工资1300元。2018年9月21日被告向原告发出驾驶员违规告知单：甘Ａ×××××驾驶员李积军行驶过程中未及时提醒乘客系安全带，车辆颠簸造成乘客受伤，负全部责任，停运7天，取消安全奖150元、优质服务奖150元，并处800元罚款（在当月工资中扣款800元，无安全奖、服务质量奖）。2018年11月5日被告向原告发出驾驶员违规告知单：甘Ａ×××××驾驶员李积军未在规定时间内站班载客，罚款100元（在当月工资中扣款100元，无服务质量奖）。2019年3月15日被告向原告发出驾驶员违规告知单：甘Ａ×××××驾驶员李积军私自更改线路，并致乘客流失，遭投诉，罚款200元（在当月工资中扣款200元）。2019年11月6日，被告向原告发出驾驶员违规告知单：甘Ａ×××××驾驶员李积军在车里运行中为播放车载视频，取消优质服务奖（在当月工资中扣除基本工资800元）。原告未接受告知单，并当场撕毁告知单。2019年11月7日起原告未到公司上班。2019年11月10日，被告经会议研究以原告多次违反公司规章制度，屡教不改，不服从管理为由决定开除原告。2019年11月12日，被告下发皋公交字（2019）63号关于开除驾驶员李积军的通知，通知了各部室、各路队及原告本人，双方发生争议。2019年11月26日，原告向皋兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月27日作出皋劳人仲裁字（2019）第50号裁决书，裁决由被告给原告支付法定节假日工资差额3599.72元，返还交通安全风险押金5000元，原告的其他请求不予支持，原告不服于2020年1月13日向本院提起诉讼。 另查明，皋兰公共交通服务有限责任公司于2016年6月17日登记成立，营业期限2016年6月17日至2066年6月16日，经营范围城际公交客运、城乡公交客运、城市公交客运及出租车客运服务等。2017年3月9日，皋兰公共交通服务有限责任公司召开了一届一次工会会员大会，会议表决通过了新修订的《皋兰公共交通服务有限责任公司制度汇编》，于即日起下发各部门并组织实施。2018年8月9日，皋兰公共交通服务有限责任公司召开驾驶员岗前知识培训会议，培训内容包括公司规章制度、安全方面的法律法规、公交客车操作规程日常保养等注意事项，原告亦参加了此次培训。同时皋兰公共交通服务有限责任公司不定期的召开公交车驾驶员安全学习教育培训，培训内容包括法律法规公司规章制度、日常行车安全常识等，原告均参加了会议。 上述事实有《公交车驾驶员聘用合同》、《劳动合同书》、皋兰客车站排班表、县乡公交驾驶员考勤表、县乡公交驾驶员工资表、驾驶员违规告知单、会议纪要、关于开除驾驶员李积军的通知、《皋兰公共交通服务有限责任公司制度汇编》、驾驶员安全目标责任书、驾驶员年度安全责任目标考核标准、承诺书、驾驶员岗前培训记录及日常安全学习培训记录、驾驶员奖项扣除及违规处罚统计表、维修中心结算单及车辆维修汇总表、劳动仲裁裁决书及仲裁申请书在案佐证，本院予以确认。 本院认为,本案双方争议的焦点是：1.对原告在诉讼中变更、增加请求事项是否准许并合并审理。2.被告是否应向原告支付延长工作时间、双休日加班、法定节假日加班、漏算工资。3.缴纳各项社会保险，是否属于民事诉讼法律调整的范围。4.被告是否存在违法解除劳动合同，是否应向原告支付经济赔偿金。5.原被告争议的罚款、押金如何认定，是否应当给原告返还。 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。 焦点一： 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”。原告不服皋兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁作出皋劳人仲裁字（2019）第50号裁决，该裁决不发生法律效力，对原告申请的事项全案进行审查，对原告第一项诉讼请求应当按照仲裁申请的内容重新审查作出处理。原告在诉讼中增加了漏算工资一项诉讼请求，被告认为应当先仲裁后起诉，原告的该项诉讼请求与办案劳动争议具有不可分性，非独立的劳动争议，应当合并审理。 焦点二： 《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。第四十一条规定：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时”。第四十二条规定：“有下列情形之一的，延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制：（一）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；（二）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；（三）法律、行政法规规定的其他情形”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，双方签订的劳动合同约定工作时间执行综合计算工时工作制度，原告驾驶508路县乡公交客车单程运营时间是45分钟，每趟往返时间即为90分钟，每天运营4趟，运行总时长为360分钟，即原告每天驾驶车辆正常运行用时基本为6小时，不超过国家实行劳动者每日工作8小时的规定。原告工种系公交车驾驶员，属交通运输线路岗位，原告主张每天延长工作时间56分钟，不符合延长工作时间的法定情形，故对原告主张支付延长工作时间工资不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”。第四十八条规定：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”。本案中，双方签订的劳动合同中约定，薪酬按兰州市公交公司驾驶员工资体系标准和驾驶员薪酬考核办法执行，实行结构工资制；皋兰公交公司修订的《皋兰公共交通服务有限责任公司制度汇编》酬薪部分规定酬薪以固定工资、绩效工资为主、福利补贴为辅的结构工资制，按月计发，出勤天数未足月的按日计发（实际出勤天数×基本工资÷天数），周末加班工资（本人基本工资÷21.75×加班天数×2倍），法定节假日加班（本人基本工资÷21.75×加班天数×3倍）。双方提供的工资表显示所有县乡公交车驾驶员的工资由基本工资、运营工资及其他福利补贴构成，基本工资均为1000元，运营工资为绩效工资按照运行的公里数计发，运行公里数越多工资相应增多，皋兰至西岔508线路核定公里数每趟为57.6公里，每公里按0.7元计发运营工资。双方提供的考勤表记载了原告上班的具体时间、天数及每月运行趟数，在考勤的基础上被告每月给原告发放工资。从工资表、考勤表看出，皋兰公交车驾驶员实行统一的工资标准，被告为原告按照同一标准支付了应得工资，周末上班的时间亦按绩效酬薪发放了工资，故对原告主张支付双休日加班工资不予支持。原告主张漏算工资，主要是少算了每天车辆需到充电桩充电行驶的公里数，车辆每天充电系驾驶员的工作范畴，属必要的工作准备，原告该项主张无事实和法律依据不予支持。原告从2018年8月至2019年11月在法定节假日共计上班11天，被告为原告按正常上班时间支付了工资，未达到支付不低于工资百分之三百的标准，应当向原告支付差额部分，被告应向原告支付法定节假日加班工资差额3699.72（227.26元/天×2倍×11天－已支付1300元）。 焦点三： 《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。根据上述规定，劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失应具备三个条件：一是用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费；二是社会保险机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。本案中，被告未为原告办理社会保险缴纳社会保险费，在给原告发放的工资中每月进行了资金补助。原告未提交被告没有给其补缴社会保险所导致实际损失的证据，且无法确认社保机构表明目前不可以补缴社保费用。用人单位未按规定缴纳养老保险费，应当由有关行政部门责令限期缴纳，原告可以向劳动行政部门寻求解决，由行政部门责令用人单位为其补办社会保险。补缴社会保险的诉求不属于人民法院受案范围，故原告要求被告补缴社会保险的诉求不予支持。 焦点四： 《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定:“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任”。第十九条的规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制度的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。首先，用人单位单方解除劳动合同从程序上应当必须符合以下三个要件:(1)企业内部规章制度要通过民主程序制定;(2)该规章制度符合国家法律、行政法规及政策规定;(3)企业内部规章制度已向劳动者公示。其次，用人单位应当证明劳动者违反了该规章制度,且违反程度达到了规章制度规定的解除条件。本案中，被告举证证据《皋兰公共交通服务有限责任公司制度汇编》通过工会会员大会民主程序表决制定，主要包括人力资源管理制度、公交运营管理办法、监控管理制度以及兰州城乡公交运营管理工作服务规范等，内容不违反国家法律、行政法规及政策规定，形成了一整套公司内部管理规章制度。被告举证证据驾驶员岗前培训记录及日常安全学习培训记录和原告签署的驾驶员安全目标责任书、驾驶员年度安全责任目标考核标准、承诺书证实原告在入职前参加了全体公交车驾驶员岗前培训，原告应当知道知晓公交车驾驶员的工作纪律、公司内部管理的各项规章制度。在2018年9月21日原告在行驶过程中未及时提醒乘客系安全带，车辆颠簸造成乘客受伤；2018年11月5日原告驾驶车辆未在规定时间内站班载客；2019年3月15日原告驾驶车辆更改线路遭投诉，被告根据公司规章制度对原告做了相应的处罚处理，原告未提出任何异议。2019年11月6日，原告未按规定播放车载视频，被告知取消优质服务奖，其拒不接受且当场撕毁告知单，且从11月7日开始未到岗，11月12日公司做出了开除原告的决定并通知了本人，以上证明原告违反公司规章制度的事实存在。原告对处罚不服理应通过申诉或者其他途径寻求解决，原告之行为给公司管理造成了一定的负面影响，其违反公交车驾驶员工作纪律和公司管理规章制度达到了解除劳动合同的条件，被告作出开除原告的决定不违反法律规定，符合公司的规章制度，不属于违法解除劳动合同，无需支付经济赔偿金，故对原告主张要求被告支付经济赔偿金的请求不予支持。 焦点五： 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定：“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条规定：“用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”。本案中，双方签订的劳动合同约定和规章制度中规定，公司对所有的公交车驾驶员不符合驾驶操作规范、违反规章制度的行为有权提出批评和处罚，对原告的处罚即扣除相应的工资，系公司的一项管理措施，非罚金性质，故对原告主张退还罚金不予支持，对原告主张返还交通安全风险押金5000元的请求予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四条、第四十七条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动动合同法》第三十条、第八十四条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 一、被告皋兰公共交通服务有限责任公司与本判决生效之日起支付原告李积军法定节假日工资差额3699.72元； 二、被告皋兰公共交通服务有限责任公司与本判决生效之日起返还原告李积军交通安全风险押金5000元； 三、驳回原告李积军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半），由被告皋兰公共交通服务有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判员  陈志俊 二〇二〇年四月三日 书记员刘亚凡