陕西省渭南市中级人民法院刑事判决书 （2020）陕05刑终62号 原公诉机关陕西省大荔县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵某峰，男，1973年12月2日出生于陕西省大荔县，居民身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，住陕西省大荔县，2019年3月28日因涉嫌犯敲诈勒索罪被大荔县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，现羁押于大荔县看守所赵某峰。辩护人郑孝军，陕西秀林律师事务所律师。原审被告人郑某兴，男，1959年6月18日出生于陕西省大荔县，居民身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，住陕西省大荔县，2019年3月29日因涉嫌犯敲诈勒索罪被大荔县公安局取保候审，同年4月5日被刑事拘留，4月30日被逮捕，11月29日被大荔县人民法院取保候审郑某兴。原审被告人刘某洲，男，1983年11月28日出生于陕西省大荔县，居民身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，农民，住陕西省大荔县，2019年4月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被大荔县公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕，11月29日被大荔县人民法院取保候审刘某洲。陕西省大荔县人民法院审理的陕西省大荔县人民检察院指控原审被告人赵某峰、刘某洲、郑某兴犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪一案，于二〇一九年十二月二十六日作出（2019）陕0523刑初203号刑事判决。宣判后，原审被告人赵某峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关及辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，（一）2015年八九月份，二黄渠维修项目施工队在XX镇XX段维修大渠，施工队为了维护原料的堆放及加工搅拌租用原双泉养路队的空地，XX村XX组长屈新全签订租用协议，并支付租金1000元。时任双二村村长的被告人赵某峰得知此情况后，以租金太少为由，指使被告人郑某兴等人对施工车辆进行阻挡，后强行索要被害人周某某20000元，周某某实际支付10000元，所得赃款被告人赵某峰占为己有。案发后，赵某峰家属代为退还周某某损失10000元，并取得被害人周某某谅解。上述事实，有证人证言、辨认笔录及照片、扣押清单及照片、被害人陈述、被告人供述等证据证实。（二）2015年9月，被告人赵某峰与双二村村民石某某因喝酒问题发生争执。当日傍晚，被告人赵某峰纠集被告人刘某洲等人，手持凶器前往石某某家寻衅滋事，在石某某家门口谩骂，后通过石某某的妻妹刘彩凤劝说，被告人赵某峰、刘某洲等人驱车离开。上述事实，有证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实。据此，原审法院认为，被告人赵某峰以非法占有为目的，采取阻挡施工的方式，强行索要他人财物20000元，其行为构成敲诈勒索罪，依法应予惩处。被告人郑某兴明知被告人赵某峰借此向被害人索要钱财仍积极予以协助，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人赵某峰系策划、实施者，系主犯，应对全案负责；被告人郑某兴起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。二被告人的敲诈勒索行为由于意志以外的原因对其中10000元未能得逞，该部分系未遂，对未遂部分可比照既遂从轻处罚。被告人郑某兴到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；到案后被告人赵某峰家属代为退还被害人周某某损失10000元并取得谅解，予以酌定从轻处罚。被告人赵某峰纠集被告人刘某洲等人，为争强好胜，伙同他人持凶器在被害人石某某家门前辱骂，其行为构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。被告人赵某峰在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某洲起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人刘某洲到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。综上所述，根据各被告人的犯罪事实、情节以及社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第三十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，判决：一、被告人赵某峰犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元；被告人赵某峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币20000元；被告人郑某兴犯敲诈勒索罪，免予刑事处罚；被告人刘某洲犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚。二、对被告人赵某峰退还被害人周某某的10000元，本院予以确认。上诉人赵某峰上诉提出，其被指控犯敲诈勒索、寻衅滋事二个罪名不成立，一是其对周某某收费的行为是一种公务行为，并将所收费用用于村上建设美丽乡村项目。如果将属于双二村委会应上账的10000元占用，只能构成侵占罪，而不构成敲诈勒索罪。二是公安机关对其持凶器在石某某家门口寻衅滋事这一事实没有查明，一审认定其构成寻衅滋事罪不能成立。请求予以改判。辩护人认为，对于指控赵某峰犯敲诈勒索罪不能成立，本案中赵某峰指示阻挡是一种有权管理行为，后来与施工队达成给20000元的租赁费是一种民事法律行为，且赵某峰将所收10000元已用于村委会的开支，进行垫土、平整或其他开支，不能认定为敲诈勒索。对于指控赵某峰寻衅滋事行为证据不充分，事实不清楚，而且因喝酒发生纠纷属于邻里纠纷，之后石某某也对赵某峰的行为表示谅解，不应当认定寻衅滋事，即便认定，受害人石某某在案件过程中也有一定过错，应酌定从轻处罚，而一审判决中未予认定此项事实错误。经审理查明，原审判决认定上诉人赵某峰、原审被告人郑某兴犯敲诈勒索罪、上诉人赵某峰、原审被告人刘某洲犯寻衅滋事罪的事实是清楚、正确的，有经原审当庭举证、质证、认证的公安机关立案决定书、受案登记表、抓获经过，证人证言，被害人陈述，原审被告人供述，户籍证明、扣押清单、会议记录、现金账单、记账凭证、领条、收条、谅解书以及上诉人赵某峰的供述等证据证实，且证据之间能相互印证，本院予以确认。另外，本院审理期间，受害人石某某向本院递交谅解书证明，2020年3月20日，石某某对赵某峰因喝酒引发的寻衅滋事行为表示谅解，本院予以确认。本院认为，上诉人赵某峰以非法占有为目的，伙同原审被告人郑某兴采取阻挡施工的方式，强行索要他人财物20000元，其行为均已构成敲诈勒索罪，其又纠集被告人刘某洲等人，为争强好胜，持凶器辱骂被害人，其行为构成寻衅滋事罪，应依法惩处。上诉人与原审被告人郑某兴敲诈勒索行为由于意志以外的原因对其中10000元未能得逞，该部分系未遂，对未遂部分可比照既遂从轻处罚。原审被告人郑某兴、刘某洲到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；到案后被告人赵某峰家属代为退还被害人周某某损失10000元并取得谅解，予以酌定从轻处罚。对于上诉人赵某峰及其辩护人关于敲诈勒索的辩护意见，经查，上诉人赵某峰在参与协调双二村与施工方关于施工用房、料场用地等相关事情中并没有提到过赔偿款的问题，村委会其他成员证言证明赵某峰没有就赔偿款事宜进行过讨论，且赵某峰派郑某兴等人前去阻拦工队施工，给被害人造成了心理上的威胁，受害人周某某迫于压力只能给赵某峰交付10000元，赵某峰对该收入没有入账，而是在罪行暴露后才采取补会议记录、财务凭证的办法掩盖罪行，其非法占有的目的明显，所称将所收10000元已用于村委会进行垫土、平整土地或其他开支与事实不符，其行为构成敲诈勒索罪，故对该节辩护意见不予采纳。对于上诉人及辩护人关于寻衅滋事的辩护意见，经查，现有证据足以证明上诉人赵某峰因为日常生活中的偶发矛盾，借故生非，纠集数人持凶器到石某某家辱骂、恐吓他人，属于逞强耍横、发泄情绪行为，破坏了当地的社会秩序，在村上造成了恶劣的社会影响，已构成寻衅滋事罪，故对于该节辩护意见中系偶发矛盾引发，被害人谅解的意见本院予以采纳，其余意见不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但对上诉人赵某峰量刑有重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十三条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，判决如下：一、维持大荔县人民法院（2019）陕0523刑初203号刑事判决中第一项对原审被告人郑某兴、刘某洲的定罪量刑部分及第二项，即被告人郑某兴犯敲诈勒索罪，免予刑事处罚；被告人刘某洲犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚；对被告人赵某峰退还被害人周某某的10000元，本院予以确认。二、撤销大荔县人民法院（2019）陕0523刑初203号刑事判决中第一项对上诉人赵某峰的定罪量刑部分，即被告人赵某峰犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元；被告人赵某峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币20000元。三、上诉人（原审被告人）赵某峰犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金10000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金10000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月28日起至2020年8月27日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）本判决为终审判决。   审 判 长  常 更 生审 判 员  王 米 米审 判 员  雷 莉 娜  二〇二〇年四月三十日 法官助理 雷 江 浩书 记 员  王 水 盈【法律条文适用】《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条 【二审后处理】第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：  （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；  （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；  （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。  原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百七十四条 【敲诈勒索罪】敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第二百九十三条 【寻衅滋事罪】有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：  （一）随意殴打他人，情节恶劣的；  （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；  （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；  （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。  纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十三条 【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条 【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。    第四十七条 【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十九条 【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条 敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。第八条 对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条 追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”：（一）多次追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，造成恶劣社会影响的；（二）持凶器追逐、拦截、辱骂、恐吓他人的；（三）追逐、拦截、辱骂、恐吓精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节恶劣的情形。   1