山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初9814号原告：张守义，男，1978年8月14日出生，汉族，居民，户籍地黑龙江省饶河县。委托诉讼代理人：程竹霞，女，1970年1月25日出生，汉族，平度胜德法律服务所法律工作者。被告：湖北劲松建筑劳务有限责任公司，住所地湖北省孝感市长征二路**。法定代表人：张劲松。被告：何春英，女，1974年1月15日出生，汉族，居民，住湖北省孝感市**。二被告委托诉讼代理人：刘松春，山东天正平律师事务所律师。原告张守义与被告湖北劲松建筑劳务有限责任公司（以下简称劲松公司）、被告何春英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法公开开庭进行了审理。原告张守义的委托诉讼代理人程竹霞，被告劲松公司的法定代表人张劲松、委托诉讼代理人刘松春，被告何春英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张守义向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即赔付原告的伤残赔偿金、误工费、护理费、伙食补助费等共计252528元；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告受雇于被告从事混凝土零工工作，2019年7月11日，在平度市上海路（青岛中心医院工地））地下室墙壁上定丝网从高处跌落受伤原告受伤后送往平度市中医医院进行治疗，经鉴定构成伤残九级。根据法律相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。事发后，原告多次找到被告协商未果。为维护原告权益，特具状贵院。被告劲松公司辩称，原告在受雇于被告劳务公司，在给被告劳务公司干活时受伤属实，但是公司给原告投了团体意外险，原告应该配合办理保险的报销手续，再者原告主张的各项赔偿费用过高，同意赔偿合理费用，请求法院依法审查。原告应于被告劳务公司签订书面劳务合同，原告与被告公司之间是劳动关系不是雇佣关系；原告的受伤是在工作时间工作地点因为工作原因受到的伤害，符合工伤保险条例“三个工伤构成要件”；工伤的前提是存在劳动关系，而提供劳务者纠纷存在的是劳务关系，两者的主体由特别的规定，工伤的是用工单位，也就是说工商登记的企业，个体工商户及其他依法成立的组织，而劳务关系的主体，用工方只能是自然人；劳动关系强调的是用工的组织性，合同者需要遵守单位的规章制度，接受用工单位的管理，而劳务关系不具有劳动关系的特征，比较松散；根据最高人民法院关于审理人身损害司法解释第十二条，该案应该按照工伤保险条例的规定处理，应该驳回原告的诉讼请求。被告何春英辩称，原告受雇于被告公司，我只是公司的后勤管理人员，应该由被告公司承担赔偿责任，我不应该承担赔偿责任。既然原告与被告之间存在劳动关系，那么原告起诉何春英是错误的，因为何春英只是被告劳务公司的工作人员，原告与何春英之间不存在任何法律关系，应该驳回对何春英的诉讼请求，应驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，经审理认定事实如下：2019年7月11日早上，原告在给被告劲松公司干活，原告踩在梯子上钉网，不慎从梯子上跌落受伤。原告伤后当日入平度市中医医院，住院治疗47天，入院中医诊断为：骨折病，气滞血淤，西医诊断为：1、L1椎体爆裂性骨折，2、L1椎弓板骨折，3、L5骶化。经原告委托鉴定，莱西市市立医院法医司法鉴定所于2019年10月24日作出如下鉴定意见：1、张守义L1椎体及椎弓板骨折术后构成九级伤残。2、张守义所需误工时间建议为：120日~180日，其所需护理时间建议为：60日~90日，其所需护理人数建议为：住院期间2人，出院后1人。3、张守义所需后期医疗费用建议为：10000元~12000元人民币。本案审理过程中，被告劲松公司申请对原告的伤残等级、误工时间、护理期限及人数、后续治疗费进行重新鉴定，经本院委托鉴定，潍坊盛泰司法鉴定所于2020年1月16日作出如下鉴定意见：1.张守义之伤构成九级伤残。2.误工时间为180日。3.护理期限为90日。4.护理人数建议住院期间2人，出院后1人。5.椎体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币10000-12000元，或以实际合理支出费用审查认定。被告劲松公司支出鉴定费2860元。庭审中，原告主张损失明细如下：1、误工费17100元（95元×180天）；2、护理费13015元（95元×137天）；3、伙食补助费4700元（100元×47天）；4、后续治疗费11000元；5、伤残赔偿金203268元（50817元×20年×20%）；6、精神损害抚慰金1000元；7、鉴定费2445元，共计252528元。庭审中，原告称“被告劳务公司给原告垫付医疗费53420.50元，原告住院期间2019年7月11日被告公司就给原告找了蔡中朝给原告护理了5天，到16日的时候由他媳妇闵霞和亲戚王世全二人护理”，二被告称“原告住院期间是由闵霞一人护理，王世全没有参与护理”。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。通过庭审调查，结合本案相关证据，原告在为被告劲松公司提供劳务过程中受伤的事实足以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告劲松公司作为雇主，未完全尽到安全管理义务，致使原告在工作中受伤，其应承担赔偿责任，但原告在梯子上未尽到安全注意义务，对于损害的发生亦有过错。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案适用过失相抵，应适当减轻被告劲松公司的赔偿责任。综合考虑本案案情，本院认为被告劲松公司应承担70%的赔偿责任为宜。因原告认可其住院期间由被告劲松公司安排人员护理5天，因此对于原告住院期间的护理时间本院仅支持42天，护理时间共支持85天；其他损失符合合理，符合法律规定，本院予以支持。综上，以原告诉讼请求为限，合理损失明细如下：住院伙食补助费4700元、误工费17100元、护理费12065元（95元×42天×2人+95元×43天×1人）、后续治疗费11000元、残疾赔偿金203268元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2445元。精神损害抚慰金1000元被告劲松公司应全部予以赔偿，被告劲松公司还应根据责任比例70%赔偿原告其他经济损失175404.60元（250578元×70%），剩余损失因原告自身存在过错，应自行承担。重新鉴定费2860元由被告劲松公司负担。原告自认被告劲松公司为其垫付的医疗费53420.50元按照原告的责任比例30%予以兑除，兑除后被告劲松公司应赔偿原告各项经济损失共计160378.45元（175404.60元+1000元-53420.50元×30%）。因原告直接雇主系被告劲松公司，原告对被告何春英的诉讼请求应予驳回。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖北劲松建筑劳务有限责任公司赔偿原告张守义各项经济损失共计160378.45元，于判决生效后十日内支付；二、驳回原告张守义对被告何春英的诉讼请求；三、驳回原告张守义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5088元，减半收取2544元，由原告张守义负担928元，由被告湖北劲松建筑劳务有限责任公司负担1616元；重新鉴定费2860元，由被告湖北劲松建筑劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  耿学辉二〇二〇年四月二十七日书记员  刘兴良书记员  杨晓君