广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初28511号原告：曹昌明，男，1979年5月16日出生，汉族，住所地广东省大埔县，委托代理人：曹天宇，广东天穗律师事务所律师。被告：余志彩，男，1970年9月10日出生，汉族，住所地广东省中山市，第三人：广州易贷金融信息服务股份有限公司，住所地广州市海珠区广州大道**自编**之**。法定代表人：方颂。委托代理人：黄文宙，系该公司员工。原告曹昌明诉被告余志彩、第三人广州易贷金融信息服务股份有限公司追偿权纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告曹昌明的委托代理人曹天宇及第三人广州易贷金融信息服务股份有限公司的委托代理人黄文宙均到庭参加了诉讼。被告余志彩下落不明，经本院公告送达相关诉讼文书，期限届满没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2017年12月12日，被告与出借人以及第三人三方签订了《借款协议》，协议约定被告通过第三人经营的广州e贷网站（××)向出借人借款36000元，借款期限36个月，年利率14%。2017年12月12日出借人通过广州e贷网站向被告支付了约定借款36000元。同日，原告与被告及第三人签订《补充协议》，约定原告为被告上述借款提供保证担保。被告在归还了10期后，至今没有再还款，原告代偿了全部的款项。根据《补充协议》约定，被告应按照每日5%标准支付违约金，现原告依据相关法律规定要求被告按照每月2%的标准支付利息及逾期还款违约金。故起诉要求：1.被告向原告偿还欠款本金27457.13元；2.被告自2018年10月12日起至实际清偿之日止按照年利率24%的标准支付利息及违约金给原告；3.本案诉讼费由被告承担。被告没有提交答辩意见及证据。第三人述称，同意原告的诉讼请求。经审理查明：2017年12月12日，被告采用电子文本形式签订了《借款协议》（合同编号YDJ20171212011),该协议甲方、出借人姓名记载为邹华珍，乙方、借款人为被告，丙方（担保人）空白，丁方为第三人，约定，甲方向乙方出借共36000元，借款期限36个月，年利率14%；还款方式为等额本息，每月还款日19日……甲乙丙三方同意丁方收取居间服务费，本协议项下的居间服务费、税费、交易费等由交易各方自行承担，甲乙丙三方单独或共同出具的确认书、担保函等相关文件为本协议的组成部分；等。同日被告出具《授权委托书》，授权第三人将借款合同项下的借款支付至账户名为肖敏的银行账号。同日第三人向肖敏的银行账号转账支付了36000元，被告出具了《确认书》，确认已于2017年12月12日收到上述借款36000元，并表示借款合同项下应向第三人支付账户管理费1398元，借款期限为2017年12月12日至2020年12月11日。2017年12月12日，被告（乙方，借款人）还与原告（甲方，保证人）以及第三人（丙方，居间人）签订《协议书》，约定，乙方通过丙方平台申请贷款36000元，甲方为乙方上述借款提供连带保证责任担保，乙方委托授权甲方代为支付还款至广州e贷平台对应的出借人，乙方同意向甲方支付担保费用；甲方为乙方提供担保，乙方须向甲方缴纳履约保证金，保证金金额为借款金额的20%，共计金额为7200元；本条款约定的保证金不能抵扣乙方每月还款；如乙方未能按时支付每月还款给甲方，甲方有权没收本条约定的全额保证金；乙方选择按月分期支付履约保证金，同时按保证金总额2%支付滞纳金，支付日为每月12日；乙方承诺按照附件《分期付款计划书》按月向甲方指定账户支付相应款项，每月应支付金额为2064元（此金额包括每月应付的本金、利息、账户管理费，乙方履约保证金分期支付的，此金额还包括每月应付的保证金及滞纳金），此金额扣除乙方在“广州e贷”平台每月应付的本金、利息、保证金及滞纳金（若有）、账户管理费金额之后的余额为甲方收取的月担保费金额；乙方未按约定如期支付款项的，甲方应在3日内一次性将乙方在“广州e贷”平台未偿还的主合同项下的全部借款本息一次性予以清偿，乙方应在甲方代偿后1日内向甲方全额支付应付款项；若乙方未能及时归还款项的，应按每日5%的标准支付违约金；等等。2019年7月31日，第三人出具《代偿证明》，证明被告未按《借款协议》约定履行还款义务，原告依据《补充协议》全部代偿，代偿后本笔借款本金及利息全部结清。诉讼中，经查被告按每月2064元的标准支付了10期还款给原告，之后没有再按约还款。另查，从广州市两级法院审判管理系统调取的统计数据显示，自2019年1月至2019年9月期间，以原告作为担保人为债务人通过第三人经营的平台所借款项提供担保并承担了担保责任为由而向本院提起的诉讼为192宗，立案标的金额约680万元，向广州市番禺区人民法院提起的诉讼为21宗，立案标的金额约41万元。原告确认没有取得融资担保业务经营许可证，其经营汽车销售生意，协助购车人办理贷款，其本人与第三人属于合作关系，其担保资金来源于个人自有资金。本院认为：原告主张被告通过第三人开设的平台借款36000元的事实，有原告提供的银行转账凭证、《借款协议》、《确认书》、《协议书》予以佐证，被告未到庭提出反驳意见，本院对原告主张的被告借款36000元的事实予以认定。由于被告仅偿还了部分借款本息等，原告根据《协议书》约定的担保责任代被告偿还了全部欠款，现原告诉请要求被告返还代偿的款项，符合法律规定。根据本院查明事实，原告在没有取得融资担保业务经营许可证的情况下，仅在2019年1月至同年9月期间，本院及广州市番禺区人民法院受理原告作为担保人参加的诉讼案就达213宗，立案标的金额达720万元，所提供担保服务的对象已具有一定广泛性和不特定性。经核算，在本院同类案件中原告收取担保费用的比例约为借款本金的年化率30%-40%，其行为具有营利性。根据《融资担保公司监督管理条例》第二条“本条例所称融资担保，是指担保人为被担保人借款、发行债券等债务融资提供担保的行为；所称融资担保公司，是指依法设立、经营融资担保业务的有限责任公司或者股份有限公司”规定，原告在本系列案的担保行为属于融资担保。同时《融资担保公司监督管理条例》第六条规定“设立融资担保公司，应当经监督管理部门批准。融资担保公司的名称中应当标明融资担保字样。未经监督管理部门批准，任何单位和个人不得经营融资担保业务，任何单位不得在名称中使用融资担保字样。国家另有规定的除外”，原告未经监督管理部门批准，经营融资担保业务，违反行政法规的禁止性规定，故原告与被告所签订的《协议书》无效。《协议书》无效，原告收取担保费、保证金等没有合法依据，因《协议书》取得的财产应当予以返还，但鉴于原告已为被告代偿了借款，其所收取的担保费、保证金在相应金额范围内应视为被告实际还款。被告在本案借款中的合法债务负担包括支付给实际出借人按年利率14%计算的利息、支付给广州易贷公司账户管理费，合计42377.31元。在扣除被告10期的还款合计20640元后，被告应还合计21737.31元，故原告代偿后向被告追偿款项以21737.31元为限。由于原告实际上代为偿还了借款，其请求被告支付资金占用的利息合理，本院予以支持，利息应自被告逾期还款且原告代偿之日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《融资担保公司监督管理条例》第二条、第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告在本判决生效之日起十日内向原告偿还21737.31元及利息（自2018年10月12日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费617元，由原告负担217元、被告负担400元。被告在本判决生效之日起七日内将其应负担的受理费交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李志强二〇二〇年五月七日书记员  周 滢