湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初177号原告:湖南若然文化传媒有限公司。住所地长沙市天心区中意二路中信新城文化广场****。法定代表人:邹佳。委托诉讼代理人：王蕾，湖南鑫湾律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟尔，湖南鑫湾律师事务所律师。被告:湖南巧思妙运文化传媒有限公司。住所。住所地长沙市雨花区朝晖路怡园街**新紫薇鑫园1、2.**及地下室8013div>法定代表人：曾婷婷。委托诉讼代理人：龚建，湖南同才律师事务所律师。委托诉讼代理人：瞿宜顺，湖南同才律师事务所律师。被告:曾婷婷,女,1986年11月3日出生,汉族,住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：龚建，湖南同才律师事务所律师。委托诉讼代理人：瞿宜顺，湖南同才律师事务所律师。原告湖南若然文化传媒有限公司（以下简称原告）诉被告湖南巧思妙运文化传媒有限公司（以下简称巧思妙运公司）、曾婷婷合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法由审判员杨华独任审判，于2020年3月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王蕾、陈伟尔，被告巧思妙运公司、曾婷婷的共同委托诉讼代理人瞿宜顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告巧思妙运公司、曾婷婷向原告支付道旗安装制作费179416元;2、判令被告巧思妙运公司、曾婷婷向原告支付违约金23413.79元;3、本案诉讼费用由被告巧思妙运公司、曾婷婷承担。事实和理由：被告巧思妙运公司、曾婷婷与原告合作承接湖南润领房地产开发有限公司喜盈门·范城的道旗制作与安装项目（以下简称喜盈门项目）及长沙致地置业发展有限公司致地.龙熙台的道旗制作与安装项目(以下简称龙熙台项目），由原告负责实际审批、制作、安装并垫付相关费用,由被告巧思妙运公司负责与客户单位对接并结算,实际结算后由被告巧思妙运公司将合作款项支付给原告,双方签订合作协议。协议约定,1、巧思妙运公司与喜盈门项目签订的《道旗制作安装合同》发布完成(2019年1月24日)后的2个月内,不管喜盈门项目有无付款给巧思妙运公司,巧思妙运公司都必须将所有尾款制作安装费35549元支付给原告。另制作费未付清,由被告巧思妙运公司负责收回制作费,此制作费需与原告确认,并将此款打到原告账户上。2、巧思妙运公司与龙熙台项目签订的《道旗制作安装合同》发布完成后的2个月内,不管龙熙台项目有无付款给巧思妙运公司,巧思妙运公司都必须将所有尾款制作安装费141347元支付给原告。以上金额不包括龙熙台项目的制作费,龙熙台项目的制作费以被告巧思妙运公司与龙熙台项目签订的制作费金额为准，被告巧思妙运公司将制作费用支付给原告，并约定被告巧思妙运公司不能按协议如期付款给原告,超过3日,每逾期1日,按逾期金额的万分之五/日支付违约金，并在合同中约定了原告的收款账户。合同签订后,原告完成了合同约定的所有工作,被告曾婷婷于2019年1月15日向原告支付35000元,于2019年3月15日向原告支付70000元，剩余款项至今未付。按照合同约定,上述款项应于2019年3月付清,原告多次就剩余款项的支付问题与被告巧思妙运公司协商,被告巧思妙运公司均是推诿态度，不予支付。被告巧思妙运公司、曾婷婷共同辩称，一、原告关于“被告巧思妙运公司、曾婷婷与原告合作承接……项目”等诉称与事实不符，应当不予采信。首先，曾婷婷仅系巧思妙运公司的法定代表人，不属于案涉合作项目的合作主体或合作当事人。关于案涉的喜盈门、龙熙台两项目，无论是从广告业主方承接业务项目，还是与原告之间的广告制作、投放合作，均以巧思妙运公司为主体，与曾婷婷个人无关。而且，曾婷婷在《合作约定协议》上署名、与原告沟通等均系履行法定代表人之职务行为，与其个人无关。其次，案涉喜盈门、龙熙台两项目系巧思妙运公司独立、独自从相应的广告业主方承接。换言之，在案涉两项目的承接方面，原告与巧思妙运公司之间不存在任何合作关系。双方合作仅限于在巧思妙运公司从广告业主处承接道旗广告投放业务后，就道旗广告的制作、投放予以合作。二、原告关于“合同签订后，原告完成了合同约定的所有工作”等诉称与事实不符。实际上，原告根本没有按照《合作约定协议》的约定履行案涉喜盈门、龙熙台两项目的广告审查、登记备案、制作、发布、投放等义务。1.关于喜盈门项目。一方面，存在数量不够的违约。根据双方合作协议附件（与湖南润领房地产开发有限公司的合同）约定，原告应自2018年7月25日至2019年2月15日期间，在旗广告及其相应的广告服务。但实际上，原告仅办理了20杆的广告投放许可，其实际上并没有按约定足量投放道旗广告。另一方面，存在质量瑕疵。在原告仅有的道旗广告投放中，还存在着广告内容不合法、安装不到位等瑕疵情形。并且，原告的违约行为使巧思妙运公司及广告业主蒙受了巨大的经济损失和遭受了巨大的负面影响。所以，原告不仅无权要求巧思妙运公司支付安装制作费，还应向巧思妙运公司承担违约金、赔偿损失等违约责任，其在该项目中的安装制作费应予相应地扣减。2.关于龙熙台项目。根据双方约定，原告应负责办理广告发布的登记／备案手续，自收到巧思妙运公司或广告业主的通知之日起，开始为期90天的道旗广告投放，以光盘或纸质书面报告的方式提供媒体发布监测报告，供巧思妙运公司或广告主查验、核实，并负责处理广告发布相关的城管、市政部门、灯杆所的检查等事项。但在该项目中，原告却自始至终未办理好相关的广告投放登记／备案手续，致使其制作的广告未能实际投放，即使其私下投放了部分道旗广告，也被城管部门依法拆除或责令其自行拆除。换言之，在龙熙台项目中，原告是完全未能履行合同义务、未能提供有效的广告发布、投放服务。另外，原告的各种违约行为还给巧思妙运公司、广告业主等造成了巨大的经济损失。因此，在龙熙台项目中，原告不仅无权要求巧思妙运公司支付任何款项，还应对巧思妙运公司已支付的款项予以全额退还，并且对巧思妙运公司由此遭受的全部损失承担赔偿责任。三、被告巧思妙运公司不存在任何违约行为，原告关于支付违约金、律师费等诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。如前所述，在案涉喜盈门、龙熙台两项目的道旗广告投放服务中，原告要么是未按约定数量和标准提供广告投放服务，要么就是根本未取得广告投放许可证、未履行广告投放义务。原告构成根本性违约，导致款项支付条件未成就，其关于支付违约金或律师费的诉讼请求没有事实和法律依据。综上所述，关于案涉喜盈门、龙熙台的道旗广告业务系被告巧思妙运公司独自承接，与原告无关。双方仅就该项目广告的制作、投放予以合作，但在广告投放中，原告却存在未能办理好广告发布的登记/备案手续、未能按约定数量、期限投放道旗广告等根本性违约行为。因此，原告的各项诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以全部驳回，对巧思妙运公司已支付款项应予返回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月25日，被告巧思妙运公司（乙方）与长沙致地置业发展有限公司（甲方）签订道旗广告发布合同，甲方委托乙方投放致地龙熙台坪塘大道道旗宣传广告，发布数量122根，单价为25元/天/根，投放时间90天，合同总金额274500元。2018年7月10日，被告巧思妙运公司（乙方）与湖南润领房地产开发有限公司（甲方）签订道旗广告发布合同，甲方委托乙方投放喜盈门.范城木莲冲路道旗广告，发布时间为2018年7月25日至2019年2月15日，发布数量27根，20元/天/根，投放时间180天，合同总金额97200元；甲方如需换画面，按照140元/每杆收取制作费及人工费。被告巧思妙运公司签订上述两份合同后，于2018年11月3日作为甲方与原告（乙方）签订《合作约定协议》一份，约定，项目一：甲方与喜盈门.范城签订的《道旗制作安装合同》金额为97200元，发布时间为2018年7月25日-2019年1月24日。在此项目中甲乙双方共同约定甲方应支付乙方税后金额35549元，付款方式以甲方与喜盈门.范城签订的《道旗制作安装合同》的付款方式为准，甲方收到喜盈门.范城制作安装费的3个工作日内，甲方需立刻将所属乙方的金额支付给乙方。甲方与喜盈门.范城签订的《道旗制作安装合同》发布后的2个月内，不管喜盈门.范城有无付款给甲方，甲方都必须将所有尾款支付给乙方。项目二：甲方与致地.龙熙台签订的《道旗制作安装合同》总金额274500元，发布时间3个月，具体时间以上画时间为准。在此项目中甲乙双方共同约定，甲方应支付乙方税后141347元整，付款方式以甲方与致地.龙熙台签订的《道旗制作安装合同》的付款方式为准。甲方收到致地.龙熙台制作安装费的3个工作日内，甲方需立刻将所属乙方的金额支付给乙方。甲方与致地.龙熙台签订的《道旗制作安装合同》发布后的2个月内，不管致地.龙熙台有无付款给甲方，甲方都必须将所有尾款支付给乙方。以上金额不包含致地.龙熙台的制作费，致地.龙熙台的制作费另算，以甲方与致地.龙熙台签订的制作费金额为准（附件附上此合同），甲方将制作费用支付给乙方。结算方式，甲方以现金转账形式与乙方结算，账户信息为乙方工作人员张勇的银行账号。双方在权利义务中约定，甲方应按时向乙方支付广告费用，甲方应保证其向乙方提供的广告发布审批及登记、备案所需有效文件资料的真实性和合法性等；乙方有权审查广告画面的内容和表现形式，乙方负责广告发布相关的城管、市政部门、灯杆所的检查。违约责任约定，如甲方收到客户的款后，不能按协议如期付款给乙方，超过3日，每逾期1日，按逾期金额的万分之五支付违约金。合作协议签订后，原告制作、发布了道旗广告，并进行了画面更换。原告的工作人员张勇与被告巧思妙运公司的法定代表人曾婷婷通过手机微信对道旗广告发布、道旗画面更换的情况进行了沟通确认，并对道旗画面更换的数量、结算金额进行了确认、结算。双方确认喜盈门.范城道旗更换画面280杆，按照140元/杆计算；致地.龙熙台道旗更换画面488杆，按照140元/杆计算，共计68320元。被告曾婷婷于2019年1月15日向张勇转账支付35000元，于2019年3月15日向张勇转账支付70000元。因此后被告巧思妙运公司未按照合作协议付款，原告诉至本院，请求判如所诉。另查明，湖南润领房地产开发有限公司已支付被告巧思妙运公司广告制作、发布费329000元，长沙致地置业发展有限公司就案涉合同已支付被告巧思妙运公司广告制作、发布费348750元。长沙致地置业发展有限公司最后一次付款时间为2019年5月13日。被告巧思妙运公司在庭审中自认，喜盈门.范城和致地.龙熙台道旗广告的发布投放没有与原告之外的其他公司合作。本院认为，原告与被告巧思妙运公司签订的《合作约定协议》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。一、关于原告是否按《合作约定协议》履行了道旗广告制作、发布和投放义务。原告向本院提交了其工作人员张勇与被告巧思妙运公司法定代表人曾婷婷之间的微信聊天记录及广告制作方张明明的证言、电子邮件等证据证实其履行了道旗广告的制作、发布义务。另，根据本院开具调查令向广告发布业主湖南润领房地产开发有限公司、长沙致地置业发展有限公司调取的调查资料显示，被告巧思妙运公司已履行了道旗广告投放义务，且已向巧思妙运公司支付了合同约定的费用。被告巧思妙运公司在庭审中也自认，喜盈门.范城和致地.龙熙台道旗广告的发布投放没有与原告之外的其他公司合作。综上，本院确认原告已按《合作约定协议》履行了道旗广告制作、发布和投放义务。被告巧思妙运公司提出原告未按协议约定履行义务的抗辩主张，因广告发布业主并未对广告发布的履行提出异议并已支付费用，且被告巧思妙运公司未提交相应证据证实其主张，本院不予采信。二、关于道旗安装、制作费用。《合作约定协议》中的喜盈门.范城项目，被告巧思妙运公司应向原告支付35549元，另道旗更换画面280杆，按140元/杆计算，应支付更换画面费用39200元；《合作约定协议》中的致地.龙熙台项目，被告巧思妙运公司应向原告支付141347元，另道旗更换画面488杆，按140元/杆计算，应支付更换画面费用68320元；以上合计284416元，被告巧思妙运公司已付款105000元，还应支付179416元。三、关于逾期付款违约金。《合作约定协议》中约定“如甲方收到客户的款后，不能按协议如期付款给乙方，超过3日，每逾期1日，按逾期金额的万分之五支付违约金”，由于广告业主与被告巧思妙运公司之间是分期付款，广告业主最后一次付款时间为2019年5月13日，而原告与被告巧思妙运公司之间没有约定分期付款，本院认为逾期付款违约金从2019年5月16日开始计算为宜，原告主张计算至起诉之日（2020年1月3日），系对其权利的处分，以其主张为准。本院确认被告巧思妙运公司应支付原告逾期付款违约金20812元（179416元×0.5‰×232天），原告主张超过部分，本院不予支持。四、关于被告曾婷婷是否承担连带责任的问题。被告巧思妙运公司系有限责任公司，被告曾婷婷系被告巧思妙运公司的法定代表人，曾婷婷以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承担。原告要求被告曾婷婷在本案中承担连带责任没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南巧思妙运文化传媒有限公司应于本判决生效后7日内向原告湖南若然文化传媒有限公司支付道旗安装制作费179416元；二、被告湖南巧思妙运文化传媒有限公司应于本判决生效后7日内向原告湖南若然文化传媒有限公司支付逾期付款违约金20812元；三、驳回原告湖南若然文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取2171.5元，由被告湖南巧思妙运文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇二〇年四月二日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国民法总则》第六十一条法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。