安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1302民初284号 原告：宿州新区融资担保有限公司，住所安徽省宿州市开发区金海大道8号，统一社会信用代码：91341300793551039J。 法定代表人：柏东升，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张强，安徽拂晓律师事务所律师。 被告：安徽省天创生物科技有限公司，住所安徽省宿州市经济技术开发区金泰路8号，统一社会信用代码：91341300766858238H。 法定代表人：刘秀丽，该公司经理。 被告：刘秀丽，女，汉族，1970年5月2日出生，住安徽省宿州市砀山县。 被告：宋继奎，男，汉族，1965年8月4日出生，住安徽省淮北市杜集区。 原告宿州新区融资担保有限公司（以下至判决主文前简称为新区融资公司）与被告安徽省天创生物科技有限公司（以下至判决主文前简称为天创生物公司）、刘秀丽、宋继奎无因管理纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新区融资公司的委托诉讼代理人张强到庭参加诉讼，被告天创生物公司及被告刘秀丽、宋继奎经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新区融资公司向本院提出的诉讼请求：1、判令被告立即偿还原告为其所代偿的借款本金2909829.79元及代偿资金占用费（自2019年9月28日以每日万分之五计算至实际清偿之日止）;2、判令被告承担违约金58万元，以及原告为追偿债务所聘请律师的费用8.5万元；3、判令刘秀丽、宋继奎对上述债务承担连带清偿责任；4、判令新区融资公司对天创生物公司所设定抵押权的机器设备及厂房享有优先受偿权；5、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2014年2月12日，天创生物公司与安徽宿州农村商业银行股份有限公司（以下简称宿州农商银行）签订3947041220160004号流动资金借款合同，向该银行借款300万元，借款期限为12月。新区融资公司应天创生物公司要求为其提供担保。同日，新区融资公司与天创生物公司签订委托保证合同，并与宿州农商银行签订了保证合同。委托保证合同约定了新区融资公司代偿的追偿权利及天创生物公司应承担的代偿费用及违约责任。新区融资公司与天创生物公司还签订了抵押合同，天创生物公司用其公司所拥有的厂房、机器设备向新区融资公司提供反担保抵押。宿州农商银行按约为天创生物公司办理发放了300万元贷款。被告刘秀丽、宋继勇向新区融资公司出具个人信用担保书，自愿提供连带保证担保。然而，贷款到期后天创生物公司未能按约偿还贷款本金。经宿州农商银行及新区融资公司同意，第一被告以借新还旧方式延续贷款。至2017年2月，天创生物公司逾期未能偿还所借款项的利息。经宿州农商银行及新区融资公司向被告催告无果，宿州农商银行向新区融资公司要求承担保证责任偿还利息。2017年2月9日，新区融资公司为天创生物公司向宿州农商银行代偿其所欠借款的利息139620.23元（另案诉）讼。2019年9月27日，原告又为被告代偿借款2909829.79元。原告代偿后即向被告催要，但各被告至今均未能偿还。依据《担保法》之规定以及原、被告之间的委托保证合同的约定，新区融资公司有权就所代偿的数额向被告追偿，被告还应向新区融资公司支付违约金以及实现债权的律师费用。此外，依据抵押合同，新区融资公司有权处分被告所设立抵押的财产，并对该财产享有优先受偿权。 新区融资公司为支持其诉讼请求，提交了以下证据： 1、统社会信用代码证书、法人身份证明，证明原告诉讼主体资格。 2、《流动资金借款合同》及借款凭证，证明天创生物公司与宿州农商银行签订了借款合同，宿州农商银行为天创生物公司提供借款300万元。 3、《委托保证合同》，证明天创生物公司委托新区融资公司对其与宿州农商银行300万元借款提供担保，并约定了违约金、资金占用费用的计算。 4、《保证合同》，证明新区融资公司按天创生物公司的委托与宿州农商银行签订了保证合同，为其借款提供担保。 5、宿州农商银行《代偿说明》，证明新区融资公司于2019年9月27日为天创生物公司300万元的借款代偿本金2909829.79元。 6、《抵押合同》、《动产抵押登记书》、《动产抵押变更登记书》，证明天创生物公司将自己所有的机器设备、土地使用权及房产抵押给新区融资公司，为新区融资公司提供担保的行为提供反担保 7、《夫妻双方信用担保书》，证明刘秀丽、宋继奎对新区融资公司为天创生物公司进行担保的300万元提供反担保。 8、《归还贷款利息通知函》，证明宿州市新区建设投资集团有限公司向天创生物公司发出该通知函，载明“由我公司担保，贵公司徽商银行贷款500万元和农商行贷款300万元，截至2016年12月19日结息日，预计累计欠息约42万元，徽商银行和农商行已多次要求我公司进行代偿利息，据此，请抓紧筹措资金，归还利息。若期限内不能结清利息，我公司将履行担保责任，替贵公司代偿利息，同时，根据工作需要，为维护国有资产安全，并向法院进行起诉追偿。特此函告！宿州市新区建设投资集团有限公司，2016年12月7日”；下面内容为“今收到宿州市新区建设投资集团有限公司签发的“提示归还贷款利息通知书”一份。刘秀丽在“借款公司签章或签名处签名”。 9、《催款通知书》，证明2017年3月20日新区融资公司向天创生公司催收担保费10.5万元，刘秀丽2017年3月27日签名确认。 10、委托代理合同及鉴证咨询服务、代理费发票二张，证明新区融资公司与安徽拂晓律师事务所签订合同，新区融资公司委托安徽拂晓律师事务所代理其公司与天创生物有限公司、刘秀丽、宋继奎追偿权纠纷一案，费用85000元。 本案经审理查明以下事实：1、天创生物公司与宿州农商银行签订《流动资金借款合同》，天创生物公司向宿州农商银行借款300万元用于生产经营，该合同第四条约定的借款期限为12个月；第九条约定用担保的方式提供担保；合同约定盖章有效，天创生物公司与宿州农商银行均加盖了公章，但均未书写合同签订的日期； 2、案涉《保证合同》中宿州农商银行为债权人，新区融资公司为保证人，该合同中第一条约定，新区融资公司愿意为天创生物公司与宿州农商银行签订《的流动资金借款合同》主合同作为保证人提供担保，保证人担保的主债权种类、数额为贷款300万元，第二条约定，保证人担保的范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。第三条约定，保证方式为连带责任保证，第四条约定，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，第九条约定，合同的生效自合同各方签字或盖章之日起生效。该合同仅有宿州农商银行盖章，没有书写合同签订的日期，而保证人签章和签字处新区融资公司未签字或盖章； 3、天创生物公司与新区融资公司签订《委托保证合同》，约定新区融资公司同意为天创生物公司与宿州农商银行签订的《宿州市区信用联社信用社借字第3947041220160004号借款合同》提供连带保证，合同第一条约定了新区融资公司保证范围和保证期间，同时约定，保证范围、保证期间的变更或调整必须征得乙方（新区融资公司）书面同意，否则，超出乙方保证范围、保证期间的部分，乙方不承担保证责任；第三条约定了新区融资公司的追偿权，甲方（天创生物公司）同意乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于上述费用，还包括乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）;甲方违反本合同约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和乙方全部经济损失等； 4、2016年4月29日，天创生物公司（甲方）与新区融资公司（乙方）签订《抵押合同》，约定天创生物公司以其公司的机器设备、土地使用权及房产作为抵押，为其借款向新区融资公司提供反担保，合同第八条约定了，若天创生物公司出现借款合同约定的还款期限已到，未依约归还借款本息或所延期限已到仍不能归还借款本息的，新区融资公司有权依法定方式处分抵押财产； 5、编号055701012014029的《动产抵押登记书》载明，天创生物公司与新区融资公司于2014年1月26日在宿州市工商行政管理局办理了动产抵押登记，载明被担保的债权为流动资金贷款100万元，债务人履行债务的期限2014年1月25日至2015年1月25日，抵押物机器设备估价1200万元； 6、《夫妻双方信用担保书》，刘秀丽、宋继奎在担保人处签名按捺手印，但未书写签约日期，担保公司签章处新区融资公司未签字或盖章； 7、宿州农商银行2019年10月8日出具的《关于安徽天创生物科技有限公司的代偿说明》，证明天创生物公司于2014年2月12日在日宿州农商银行借款300万元，到期日期2015年2月10日，新区融资公司于2019年9月27日对该笔贷款进行本金代偿，代偿金额2909829.79元； 另查明，新区融资公司对此笔贷款的利息于2017年2月9日进行代偿，并于2019年向本院起诉（案号：2019皖1302民初9644号）行使追偿权，本院将该案与本案合并开庭审理。 本院认为，本案新区融资公司行使追偿权的诉讼请求是否能够成立，首先要查明主合同中的借款期限和从合同中的担保期间。案涉的《流动资金借款合同》是主合同，该合同约定天创生物公司向宿州农商银行借款300万元，借款期限为12个月，该合同由于双方均未书写签订日期，单从合同不能判断出合同成立、生效的具体时间，借款期限起止日期不明，另，宿州农商银行于2019年4月23日、2019年10月8日分别出具的《关于安徽天创生物科技有限公司的代偿说明》，一个证明天创生物公司于2016年4月29日在宿州农商银行借款300万元，到期日期2017年4月29日，新区融资公司于2017年2月9日对该笔贷款进行利息代偿；另一个证明天创生物公司于2014年2月12日在宿州农商银行借款300万元，到期日期2015年2月10日，新区融资公司于2019年9月27日对该笔贷款进行本金代偿。对于同一笔借款，出借人对借款期限的说明时间相差二年之久，相互矛盾。 其次，案涉的《保证合同》是从合同，宿州农商银行是债权人，新区融资公司是担保人，该合同第九条载明，合同的生效自合同各方签字或盖章之日起生效。但该合同仅有宿州农商银行盖章，合同签订的落款日期没有书写，而保证人签章和签字处没有新区融资公司的签字或盖章，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条，当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立，以及《中华人民共和国担保法》第十三条规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同，并且该合同第九条也载明合同的生效自合同各方签字或盖章之日起生效，故本院认为此《保证合同》未成立，因合同未成立，自然新区融资公司没有担保义务，更不需承担担保责任。 再者，新区融资公司针对其为天创生物公司提供的担保，让天创生物公司和刘秀丽、宋继奎向其提供了二个反担保，一是刘秀丽、宋继奎共同签署的《夫妻双方信用担保书》，二是新区融资公司与天创生物公司签订的《抵押合同》。《夫妻双方信用担保书》中刘秀丽、宋继奎在担保人处签名按捺手印，但未书写签约日期，而担保公司签章处新区融资公司未签字或盖章，故同理，《夫妻双方信用担保书》的反担保合同也不成立；新区融资公司与天创生物公司签订的《抵押合同》，约定天创生物公司以其公司的机器设备、土地使用权及房产作为抵押，并于2014年1月26日在宿州市工商行政管理局办理了动产抵押登记，该登记书载明，被担保的债权为流动资金贷款100万元，该100万元的债权金额与本案所涉300万元借款显然不能认定为同一笔；登记书载明债务人履行债务的期限自2014年1月25日至2015年1月25日，即使按照宿州农商银行其中一份《代偿说明》中所写最早的借款时间2014年2月12日计算，动产抵押登记也是发生在借款之前，故本院认为无法认定天创生物公司为案涉300万元向新区融资公司提供了抵押担保。新区融资公司要求刘秀丽、宋继奎对债务承担连带清偿责任，要求对天创生物公司所设定抵押权的机器设备及厂房享有优先受偿权的诉讼请求均不能成立，本院不予支持。 综上，新区融资公司在没有担保义务，不需承担担保责任的情况下，向宿州农商银行付款2909829.79元，该付款行为不构成担保代偿，是债的自愿承担，新区融资公司付款行为可使天创生物公司应向宿州农商银行归还借款的数额减少，从而得到受益，新区融资公司行为符合《中华人民共和国民法总则》第一百二十一条“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用”的规定，新区融资公司的行为构成无因管理，根据相关规定，管理人可以请求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。同时，本院应相应将本案立案时的案由追偿权纠纷变更为无因管理纠纷。根据无因管理的规定，新区融资公司可以请求天创生物公司返还所付的2909829.79元，但要求天创生物公司承担违约金58万元，自2019年9月28日以每日万分之五计算至实际清偿之日止的资金占用费用，及支付律师费用的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十一条、《中华人民共和国合同法》第三十二条、《中华人民共和国担保法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、限安徽省天创生物科技有限公司于本判决生效后十日内向宿州新区融资担保有限公司支付人民币2909829.79元。 二、驳回宿州新区融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35398元，由宿州新区融资担保有限公司负担5319元，安徽省天创生物科技有限公司负担30079元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  胡 平 人民陪审员  李玉萍 人民陪审员  曹来宇 二〇二〇年四月二十六日 书 记 员  王 娴 附本案相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十一条没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。 《中华人民共和国担保法》 第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。