甘肃省金昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘03刑终20号原公诉机关甘肃省金昌市金川区人民检察院。上诉人（原审被告人）马牙古白，男，1990年2月1日出生，东乡族，小学文化，无业,甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县人，住东乡族自治县达坂镇拱北滩村一社**。2017年12月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元。2018年11月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2019年6月15日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于金昌市金川区看守所。指派辩护人周海东，甘肃仲虎律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马元清，曾用名马阿力木，男，1978年3月1日出生，东乡族，小学文化，无业,甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县人，，住东乡族自治县旺集乡岔巴村下岔巴社**2015年1月20日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。2016年3月29日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。2016年6月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2019年6月15日被刑事拘留，同年7月19日被取保候审，10月23日被逮捕。现羁押于金昌市金川区看守所。指派辩护人王世梅，甘肃金天元律师事务所律师。甘肃省金昌市金川区人民法院审理甘肃省金昌市金川区人民检察院指控原审被告人马牙古白、马元清犯贩卖、运输毒品罪一案，于2019年12月25日作出（2019）甘0302刑初213号刑事判决。宣判后，原审被告人马牙古白、马元清不服，提出上诉。本院受理后，经阅卷、讯问上诉人马牙古白、马元清,听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年6月，被告人马牙古白与金昌市吸毒人员赵红学电话联系贩卖海洛因。同年6月8日凌晨5时许，被告人马牙古白、马元清驾驶甘AG7B**号丰田“威驰”牌小轿车到甘肃省永昌县，马牙古白在该县“永州”宾馆附近以800元的价格向赵红学贩卖海洛因一小包，获毒资500元并通过微信转给被告人马元清。2019年6月13日，被告人马牙古白与赵红学再次电话联系贩卖海洛因，并与被告人马元清商议运送毒品。同年6月14日凌晨，被告人马牙古白、马元清仍驾驶上述车辆沿连霍高速公路驶往永昌县。期间，被告人马牙古白打电话让赵红学到永昌县取毒品。二被告人驾车行至连霍高速公路永昌南收费站时被公安人员抓获，当场缴获随车携带的毒品可疑物一小包。经鉴定，被查获的毒品可疑物净重20.15克，从中检出海洛因成分。综上，被告人马牙古白、马元清贩卖、运输毒品海洛因20.15克。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书。证实金川公安分局禁毒大队在工作中获悉有临夏籍人员向我市吸毒人员贩卖大量毒品的线索，经核实该警情属实，并立案查处的事实。2.证人赵红学证实，2019年6月8日，被告人马牙古白在永昌县“永州”宾馆附近给其贩卖海洛因1包，其先后支付毒资800元；同年6月13日，双方电话商定第二天在永昌县交易海洛因20克，14日凌晨5时许，被告人马牙古白电话通知其到永昌县城取毒品，后无法与之联系的事实。3.车辆通行费收费票据、车辆入口流水信息表。证实涉案车辆甘AG7B**号丰田“威驰”牌小轿车于2019年6月7日21时57分通过中川站，次日1时10分驶入永昌南站，1时51分驶离永昌南站；该车辆于同年6月14日1时56分通过兰州西站，2时18分驶入中川站，6时41分到高速公路永昌南站的事实。4.扣押清单及笔录、毒品称量、取样及封装笔录、刑事照片等。证实案发后公安人员从被告人马元清所驾车辆主驾驶位座位夹缝中查获毒品可疑物一包，净重20.15克；从被告人马牙古白处扣押“荣耀10”手机、从马元清处扣押“OPPO”手机各一部。公安人员将上述毒品可疑物称量、取样、封装并编号，并对整个过程进行同步录音录像的事实。5.司法鉴定及检验报告书。证实：（1）经金昌市公安司法鉴定中心（金）公（司）鉴（毒品）字[2019]35号检验报告鉴定，扣押毒品可疑物一包，净重20.15克，从中检出海洛因成分；（2）经甘肃省公安司法鉴定中心（甘）公（刑）鉴（法物证）字[2019]046号鉴定书鉴定，从送检毒品外包装白色卫生纸、外包装透明塑料袋上检出的脱落细胞STR分型与马元清的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然比率为8.12×1018，支持为被告人马元清所遗留。6.录音光盘、语音翻译资料、司法鉴定意见书等。证实经甘肃警察职业学院甘警院（物）鉴（文）字[2019]94号鉴定文书鉴定，1至2号检材系赵红学与被告人马牙古白之间对话录音，3至8号检材系被告人马元清、马牙古白之间对话录音；经对二被告人之间对话录音语音翻译，证实二被告人预谋贩卖、运输毒品的事实。7.提取笔录、检查工作记录等。案发后公安人员从被告人马牙古白处扣押的“荣耀10”手机、从马元清处扣押的“OPPO”手机、从赵红学处扣押的“MEIZU”、“OPPO”、“SAMSUNG”等五部手机中提取相关微信号码、昵称、聊天记录、短信等信息内容后拍照并固定到光盘中，证实被告人马牙古白与马元清之间、马牙古白与赵红学之间多次通过微信联系买卖毒品、支付毒资的事实。8.辨认笔录、指认笔录。证实：（1）案发后公安人员组织被告人马牙古白对扣押在案的“荣耀10”手机、甘AG7B**号小轿车进行指认，确系其作案时所持手机及其从兰州到永昌南运送毒品时乘坐的被告人马元清所驾车辆；（2）被告人马元清对扣押在案的毒品、甘AG7B**号丰田“威驰”牌小轿车进行指认，确系案发时马牙古白所藏匿的毒品及其所驾车辆（未过户）的事实；（3）吸毒人员赵红学对12张男性照片进行辨认，其能辨认出6号照片上的男子确系2019年6月8日、6月14日给其贩卖毒品海洛因之人。9.没收实物凭证。证实扣押在案的海洛因20.15克被公安机关依法收缴的事实。10.车辆手续委托代管合同书、营业执照、机动车行驶证、证明等。证实涉案车辆甘AG7B**号丰田“威驰”牌小轿车所有人为马正宗，挂靠于甘肃车宇汽车销售服务公司，案发后被领回的事实。11.抓获经过、情况说明。证实2019年6月14日凌晨5时许，公安人员在甘肃省永昌县永昌南收费站抓获被告人马牙古白、马元清，在二人所驾甘AG7B**号小轿车内查获毒品可疑物一包的事实。12.前科证明材料。证实被告人马牙古白、马元清的前科情况。13.人口基本信息表。证实被告人马牙古白生于1990年2月1日，马元清生于1978年3月1日，二被告人均达到法定刑事责任年龄。14.被告人供述。（1）被告人马牙古白当庭供认2019年6月8日，其租乘马元清的小轿车到永昌县给赵红学贩卖一小包海洛因的事实；同年6月14日，其再次租乘马元清所驾车辆携带海洛因行至永昌南收费站时被抓获，当场缴获毒品可疑物一包的事实；（2）被告人马元清供称先后两次受雇于马牙古白驾车到永昌县，辩解其不知马牙古白携带毒品之事。原判认为，被告人马牙古白、马元清违反国家对毒品的管理法规，贩卖、运输数量较大的毒品，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。被告人马牙古白曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，被告人马元清亦系累犯和毒品再犯，均应对其从重处罚。被告人马牙古白当庭供述其本人的犯罪事实，可对其从轻处罚。被告人马牙古白的辩护人所提本案属犯罪未遂的辩护意见不能成立。被告人马元清及其辩护人所提公诉机关指控其犯贩卖、运输毒品罪证据不足的辩解和辩护意见，经查与本案查明的事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人马牙古白犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金20000元；二、被告人马元清犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金20000元；三、随案移送作案工具“荣耀10”、“OPPO”手机各一部，依法没收。上诉人马牙古白所提上诉意见是，本案属犯意和数量引诱，涉案毒品未流入社会，原判量刑过重，请求对其从轻判处。其辩护人提出相同辩护意见；上诉人马元清所提上诉意见是，原判认定其贩卖、运输毒品犯罪的事实不清、证据不足，录音翻译材料不能作为定案证据，请求依法撤销原判，宣告上诉人无罪。其辩护人提出相同意见。经审理查明，原判认定上诉人马牙古白、马元清犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚。一审判决列举了认定本案事实的证据，均在庭审时宣读、出示并质证。经审查，上列证据客观、真实、合法，予以确认。本院认为，上诉人马牙古白、马元清违反国家对毒品的管制，明知是毒品仍予以贩卖、运输，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。关于上诉人马牙古白及其辩护人所提本案属犯意和数量引诱的意见，经查与审理查明的事实相悖，不予采纳。其所提原判量刑过重，请求从轻判处的意见。经查，原判根据上诉人马牙古白能如实供述其本人主要犯罪事实，且认罪悔罪，已对其从轻处罚，现再要求从轻无事实和法律依据。关于上诉人马元清及其辩护人所提原判认定其贩卖、运输毒品的事实不清、证据不足，录音翻译材料不能作为定案证据采信，请求依法撤销原判，宣告其无罪的意见。经查，原判认定上诉人马元清贩卖、运输毒品的事实，有在案的证人证言、车辆通行费票据、车辆入口流水信息表、微信转账记录、司法鉴定意见、辨认笔录、指认笔录、刑事照片等证据证实，足以认定，且录音翻译资料依法定程序作出，应当作为定案证据采信。上诉人马牙古白、马元清及各自辩护人所提意见均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘维亮审判员  徐 兴审判员  张建伟二〇二〇年四月十七日书记员  李旭文