广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终64号上诉人（原审被告）：深圳市东方星园林绿化有限公司。法定代表人：林理盛。委托诉讼代理人：刘劼，广东信桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马化鹏。委托诉讼代理人：李益滨、黄杰，广东鹏商律师事务所律师。原审被告：林理盛。原审被告：蔡岳英。原审被告：赵泽勇。原审被告：刘文雅。原审被告：肖泽雄。原审被告：郑俊国。原审被告：林泽钦。原审被告：郑俊锋。上诉人深圳市东方星园林绿化有限公司（下称东方星公司）因与被上诉人马化鹏、原审被告林理盛、原审被告蔡岳英、原审被告赵泽勇、原审被告刘文雅、原审被告肖泽雄、原审被告郑俊国、原审被告林泽钦、原审被告郑俊锋借款合同纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院（2019）粤0513民初1408号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人东方星公司的委托诉讼代理人刘劼、被上诉人马化鹏的委托诉讼代理人李益滨到庭参加诉讼；原审被告林理盛、原审被告蔡岳英、原审被告赵泽勇、原审被告刘文雅、原审被告肖泽雄、原审被告郑俊国、原审被告林泽钦、原审被告郑俊锋经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。东方星公司上诉请求：一、依法改判一审判决第一项为东方星公司偿还马化鹏借款本金1438750元及利息，利息计算期间从2019年3月30日起计至借款还清之日止，以上利息按尚欠本金为基数；二、二审诉讼费由马化鹏承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，马化鹏实际出借款项并非237.5万元，实际出借款项仅为212.5万元。一审判决认定事实如下：2018年9月30日，马化鹏向东方星公司转账250万，东方星公司同日向马化鹏付还12.5万元，马化鹏自认实际出借款项237.5万元。东方星公司已付还借款本金67.5万元，利息12万元，尚欠借款本金170万元及利息、逾期利息。实际上，在借款发生当日，马化鹏共要求东方星公司向其付还两笔款项，除马化鹏自认的12.5万元外，东方星公司还通过赵泽勇向马化鹏指定的第三人柯宗德转账25万元。因此，马化鹏实际出借款项仅为212.5万元，东方星公司已经偿还了686250元，故东方星公司尚欠马化鹏借款本金仅为1438750元。另外，涉案《借款合同》约定还款方式为每月还本付息，因此后续利息应扣除已偿还本金后再行计算。东方星公司分别于2018年10月29日、2018年11月29日、2018年12月29日向马化鹏付还22.5万元，共计付还本金686250元，因此借款期内后3个月的借款利息计算基数应为212.5万元，按月息1%计算共应付还利息4.25万元。东方星公司实际付还利息共计4.5万元，故东方星公司利息已结清，不存在拖欠利息的行为。马化鹏辩称，东方星公司的上诉理由没有事实和法律依据，请求予以驳回。事实和理由：1、对已经支付给第三人的25万元是偿还本金这一事实不认可，该笔款项是当时借款发生时支付给居间人的居间费。2、实际的借款利息为每月固定的2.5万元，因为从双方借款之日起至2018年12月29日，双方实际均按每月2.5万元的利息在履行借款合同，因此双方实际的利息应为每月2.5万元而不是每月1%。林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋未到庭陈述意见。马化鹏向一审法院起诉请求：1、东方星公司返还马化鹏借款本金170万元及逾期利息193093.15元（按照月息2%从2018年12月30日起暂计至起诉之日，扣除期间支付的利息45000元，实计至偿还本息之日止）；2、东方星公司向马化鹏支付因追索该借款本息所产生的律师费4万元；3、林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋对东方星公司上述还款义务承担连带保证责任；4、本案诉讼费用由东方星公司、林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋承担。一审法院查明事实：2018年9月30日，马化鹏（出借人）与东方星公司（借款人）、林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦（均作为保证人）签订编号为2018年借字第7599号《借款合同》，主要约定：东方星公司向马化鹏借款250万元，借款期限为6个月，自2018年9月30日起至2019年3月29日止，实际借款日以银行转账单据所载日为准；借款用途为用于东方星公司日常运营周转；借款月利息为借款总金额的1%，即每月利息为2.5万元，并约定还款计划，具体为东方星公司应从2018年10月起至2019年2月止，每月的29日各还款25万元，2019年3月29日还款140万元；借款人未能按时归还本金或利息的，出借人有权按借款本金金额的0.3%/天的罚息利率收取罚息；林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦同意为东方星公司向马化鹏申请250万元借款分别提供连带责任保证担保，每位保证人担保范围包括但不限于借款的本金、利息、罚息以及实现债权的律师费用、差旅费、诉讼费用、保全费用和执行费等；保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年，如主债权为分期清偿，则保证期间为自保证合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年；因合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括但不限于律师费用、差旅费、诉讼费用、保全费用和执行费等）由借款人或保证人承担。当日，东方星公司出具《股东会决议》，同意东方星公司向马化鹏申请250万元借款。同日，郑俊锋（保证人）与马化鹏（债权人）签订编号为20187599-1《保证合同》，主要约定：郑俊锋同意为东方星公司与马化鹏签订的编号为2018年借字第7599号《借款合同》（主合同）项下的借款提供保证担保；主合同项下发生的债权包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年，如主债权为分期清偿，则保证期间为自保证合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年。上述合同签订后当日，马化鹏通过银行转账方式向东方星公司出借250万元借款，东方星公司向马化鹏出具《借款借据》予以确认。东方星公司于借款当日向马化鹏付还12.5万元。借款发生后，东方星公司于2018年10月29日、11月29日、12月29日各向马化鹏归还借款本金22.5万元及利息2.5万元，于2019年3月22日和2019年5月1日归还利息3万元和1.5万元。东方星公司共向马化鹏支付借款本金67.5万元、利息12万元，尚欠借款本金170万元及利息、逾期利息。2019年7月29日，马化鹏与广东鹏商律师事务所签订编号为（2019）鹏商民代字第93号《民事委托代理合同》，马化鹏委托该所指派的律师为本案诉讼代理人，并向广东鹏商律师事务所支付律师费4万元。一审法院认为，马化鹏与东方星公司、林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦签订的编号为2018年借字第7599号的《借款合同》以及马化鹏与郑俊锋签订的编号为20187599-1《保证合同》，均系各方当事人真实的意思表示，除罚息条款外，其余内容不违反法律、行政法规的规定，应属合法有效，双方当事人均应依照合同约定履行各自的义务。马化鹏已依约支付借款，但东方星公司并没有依约归还借款本金，已经构成违约，应承担相应的违约责任。马化鹏自认实际出借款项为237.5万元，以及东方星公司已付还借款本金67.5万元、利息12万元，予以确认。故马化鹏请求东方星公司返还尚欠借款170万元、利息以及逾期利息于法有据，予以支持。《借款合同》约定逾期利率为日3‰，现马化鹏请求按月利率2%计算至借款清偿之日止的逾期利息，符合法律的规定，予以支持。马化鹏为实现债权支出的律师费用4万元，依约应由东方星公司承担。关于保证责任的问题。林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋承诺为东方星公司的本案借款本金及利息等提供保证担保，上述保证行为合法有效，故林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋应当在约定的保证范围内承担连带保证责任。马化鹏要求林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋对上述债务承担连带保证责任的请求，于法有据，予以支持。林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋在承担保证责任后，有权向东方星公司追偿。东方星公司、林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条第一款、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、深圳市东方星园林绿化有限公司应于判决生效之日起十五日内偿还马化鹏借款本金170万元及利息、逾期利息（借款期限内，以尚欠本金为基数，按月利率1%计付利息；自2019年3月30日起至借款还清之日止，以尚欠本金为基数，按月利率2%计付逾期利息；深圳市东方星园林绿化有限公司已支付的利息12万元应予以抵除）；二、深圳市东方星园林绿化有限公司应于判决发生法律效力后十五日内支付马化鹏为实现债权所支付的律师费4万元；三、林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋应对上述第一、二项判决确认的债务承担连带清偿责任。林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋在承担保证责任后，有权向深圳市东方星园林绿化有限公司追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22196元，保全费5000元，共计27196元，由深圳市东方星园林绿化有限公司、林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋共同负担。本案二审期间，东方星公司向本院提交两份证据材料：证据1、赵泽勇的银行流水，证据2、赵泽勇与马化鹏的聊天记录，该两份证据证明2018年9月30日及借款发生当日马化鹏共要求东方星公司向其付还2笔款项，除了马化鹏自认的12.5万元外，东方星公司还通过赵泽勇向马化鹏指定的第三人柯宗德转账25万元。马化鹏对东方星公司提交的上述证据材料真实性无异议，但对证明内容有异议，赵泽勇支付给第三人柯宗德的25万元是支付给案外人的本案借款的居间费，而不是偿还本案借款的本金及利息。本院经审查认为，东方星公司提交的上述两份证据，尚不足以证实其要证明的内容，故本院对东方星公司据此主张的事实不予确认。本院经审理查明，一审判决查明的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，本案系借款合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点：一、涉案借款出借的本金究竟是多少；二、涉案借款利息应如何计算。关于涉案借款出借本金究竟是多少的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，东方星公司上诉主张2018年9月30日其通过赵泽勇向马化鹏指定的第三人柯宗德转账25万元，故应在尚欠借款本金中予以扣减，但马化鹏对此予以否认，东方星公司也未能再提供其他证据予以佐证，故应承担举证不能的法律后果。本院对东方星公司的该上诉主张不予采信。一审判决认定实际出借本金是237.5万元正确，可予维持。关于借款利息应如何计算的问题。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中涉案借款合同第四条借款利率和计息周期约定：借款月利息为借款总金额的1%，……。故一审判决在借款期限内以尚欠本金为基数，按月利率1%计算利息并无不当，故可予维持。东方星公司关于利息计算方面的上诉理由不成立，本院不予采信。综上所述，东方星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。林理盛、蔡岳英、赵泽勇、刘文雅、肖泽雄、郑俊国、林泽钦、郑俊锋经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22196元，由上诉人深圳市东方星园林绿化有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓珣审判员  庄晓燕审判员  林 喆二〇二〇年四月七日书记员  郑晓华