广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终665号 上诉人（一审被告）：梧州市长洲区一心幼儿园，住所广西梧州市长洲区新兴村蓬塘口傍田大厦**。统一社会信用代码：52450405723099569C。 法定代表人：蔡永杨。 委托诉讼代理人：黎熙阳，男，住，住广西梧州市万秀区该幼儿园院长助理。 被上诉人（一审原告）：梁云，女，1974年6月16日出生，汉族，现住广西梧州市万秀区。 委托诉讼代理人：廖宗骐，广西东中律师事务所律师。 上诉人梧州市长洲区一心幼儿园（以下简称一心幼儿园）因与被上诉人梁云劳动争议一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初1146号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月17日受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 上诉人一心幼儿园不服一审判决，上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判上诉人应向被上诉人支付2017年8月至2018年7月期间加班工资；二、撤销一审判决第三项，改判上诉人无需向被上诉人支付带薪休假工资；三、撤销一审判决第四项，改判上诉人不应向被上诉人支付法定节假日值班工资；四、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人向被上诉人支付2017年8月至2018年7月期间加班工资5363.57元不属于人民法院受理民事案件的范围，且计算错误。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，支付加班费问题的处理是劳动行政部门的法定职责。2.上诉人与被上诉人在劳动关系存续期不存在拖欠劳动报酬的争议，被上诉人在劳动关系终止后提出异议，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，追诉至2016年8月至2017年7月明显超过法定期限，一审法院计算被上诉人主张到2016年8月的期限明显依法无据。3.一审法院依据上班的签到时间，认可被上诉人主张每周工作为45小时，每周加班5小时依据不足，且不符合每周的实际情况，上班时间表证实，其上、下班时间是上午8时至12时，下午是2时30分至5时30分，每周工作42小时，每周只加班2小时。一审法院认为工作时间计算是一年365天，约52周是不科学的，应为一年12个月，一个月是4周，故一年为48个周。其中有4周(104天息日+11天法定节假日+“三月三”2天=117天÷30天=3.9周）为法定节假日休息和休息日，一年的工作时间为44周。一审认定的加班周数中有17周被上诉人没有加班：（1）被上诉人梁云在2017年8月有三周没有加班。梁云在2017年8月7日至10日（星期四）休假，该周没有加班；梁云在2017年8月11日至8月20日请假，有2017年8月工资表记录被扣事假工资657.5元和轮休时间安排表证实，该两周没有加班；（2）2018年元月元旦节放假，该周没有加班；（3）2018年2月四周没有加班，该月梁云约为请假8天，2月16日为春节，是法定节日放假7天；（4）2018年3月3月1日至3日上班，该周没有加班；（5）2018年4月三周没有加班，清明节、三月三法定假日放假，4月29日至30日是“五一”跨月休息不上班；（6）2018年5月一周没有加班，因为劳动节法定节日放假；（7）2018年6月两周没有加班，6月1日上班半天，6月18日端午节休息；（8）2018年7月两周没有加班。2018年7月被扣不到岗工资249.5元，约为3天，有一周没有加班，同时7月23日至27日上班五天，该周没有加班。以上共17周被上诉人没有加班。4.根据2017年8月至12月的工资表记录，被上诉人梁云领取有加班工资，其中8月至9月均领取44.4元，10月至11月均领取69.4元，12月领取46.4元，合计为274元。二、一审判决支付被上诉人2018年带薪休假工资不属于人民法院受理民事案件的范围，且其己休假2天。(1)根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，支付带薪休假工资问题的处理是劳动行政部门的法定职责。(2)根据《职工带薪年休假条例》第三条和第五条规定，年休假；1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，2018年度被上诉人梁云享受带薪年休假为2天[(207天÷365)×5天]。2018年2月份春节的法定假期是2月15日（年三十）至2月21日（年初六），年初七即2月22日上班，2018年春节假日值班人员安排表证实，被上诉人梁云是从2月14日休、放假至2月22日，其中2月14日和2月22日休假共2天。三、一审判决支付被上诉人法定节假日值班工资981.46元不属于人民法院受理民事案件的范围且依法无据。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，支付法定节假日值班工资问题的处理是劳动行政部门的法定职责；2.法定节假日值班不是加班工作，不能直接等同于延长工作时间的加班，安排法定节假日轮流值班不是劳动合同约定的工作，因值班期间并不直接从事劳动合同约定的本职工作劳动，亦不存在本职工作任务，更不是本职工作的延续，我园没有法定依据支付；3.一审判决将值班与加班混同，况且补休名单证实上诉人在2018年4月6日、20日、30日安排了被上诉人补休。 被上诉人梁云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，说理透彻明白，被上诉人要求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 梁云向一审法院提出诉讼请求：1.按原告实际工作时间确认原、被告双方在2012年9月至2018年7月存在劳动关系；2.判令被告赔偿经济补偿金13246.98元；3.判令被告赔偿失业金损失48384元；4.判令被告支付加班工资8564.86元；5.判令被告向原告支付2016年12月、2017年2月、7月至12月，2018年1月至7月期间未发放的双倍财务岗位津贴5400元（180元/月×15×2倍，共计5400元），并请求法院向被告提出要求其主动提交历年每月的岗位津贴签领表；6.判令被告向原告支付2012年9月至2018年7月期间，原告未休年休假的三倍工资报酬4263.40元；7.判令被告支付原告在职期间的值班工资共1541.68元（40.5÷8×101.51×3=1541.68元)；8.判令被告赔偿应由单位缴纳参保部份金额17098.36元；9.判令被告为原告足额补缴2014年7月至2016年12月工作期间应缴纳的养老保险等基本社会保险；10.判令被告按照有关法律法规规定缴纳因未办理原告的社会基本养老保险而产生的滞纳金、罚款等一切费用；11.判令由被告承担本案的诉讼费用。 一审法院经审理查明，原告从2012年9月15日起至2018年7月27日在被告一心幼儿园处从事财务工作，期间双方签订了二份书面劳动合同，其中最后一份劳动合同的签订时间为2015年9月15日，该份劳动合同主要约定：（1）合同期限为2015年9月15日起至2018年8月31日止；（2）执行标准工时工作制，原告每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时；（3）被告结合本单位的生产经营特点和经济效益，参考当地人民政府公布的工资指导线，依法确定本单位的工资分配制度。原告的工资水平，按照本单位的工资分配制度，结合原告的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等确定，实行同工同酬，被告支付原告的工资不得低于当地最低工资标准；（4）原告的工资构成为基本工资+岗位工资+津贴；（5）被告每月18日以货币或转账形式足额支付上月工资，如遇节假日或休息日，则提前到最近的工作日支付。被告应书面记录支付原告工资的时间、数额、工作天数、签字等情况，并向原告提供工资清单；（6）被告安排原告延长工作时间的，应按照相关法律、法规规定支付加班工资。被告安排原告在休息日工作又不能安排补休的，应按照相关法律、法规规定支付加班工资。被告安排原告在法定节假日工作的，应按照相关法律、法规规定支付加班工资；（7）原、被告双方必须按照国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定参加社会保险，依法缴纳各项社会保险费，其中，原告负担的部分由被告负责代扣代缴；（8）原、被告双方解除、终止本合同，符合《劳动合同法》第四十六条规定情形的，被告应依法向原告支付经济补偿...等内容。2012年9月15日，原告向被告提交了一份《不在单位参保申请书》，主要载明：因本人原因（经济原因），本人现申请不在单位参加社会福利保险（五险）。有关说明如下：（1）不参保是我本人自愿提出，并且园方多次动员我参保，但因本人坚持以个人参保方式自行购买，不需要园方缴纳；（2）因本人自愿提出要求在2012年9月15日至某年某月某日期间社会保险以个人参保方式自行购买，不需要园方缴纳。在此期间园方也给与了全额的社保补贴，并每月发放到我手。因此在和一心幼儿园履行劳动合同期间园方在完全尊重本人的意愿基础上，没有以单位名义帮本人缴纳“五险”。在此期间本人的社保缴费（行为）与一心幼儿园无关。如因本人个人行为给单位带来不便，一切责任由本人自行承担。特此申请！原告在该《不在单位参保申请书》中的申请人处签字并按手摸印。原告在被告处任职期间的上班时间为上午7点30分至12点和下午2点30分至5点30分，每天工作7.5小时，每周上班6天，除法定节假日和寒暑假外每周的周日休息。原告离职前12个月的平均工资为2033.03元。原告于2012年9月至2014年6月和2017年1月至2018年6月期间以自由职业者的身份在其户口所在地防城港市防城区缴纳社会保险费。被告分别于2014年7月和2018年7月共2个月在梧州市为原告缴纳了社会保险费。原告分别于2016年9月、10月、11月和2017年3月、4月、5月、6月现金领取了被告发放的每月180元的行政人员岗位津贴。2018年6月30日，原告因个人原因以书面的形式向被告提出辞职申请。从2018年7月28日起原告在没有办理离职相关手续的情况下就不再回被告处上班。原告在被告处工作期间有考勤记录，根据被告提供的2018年7月《一心幼儿园考勤表》和2018年4月《一心幼儿园考勤表》载明：原告上午的上班时间为7点30分。根据被告提供的2017年8月-12月的《一心幼儿园工资发放签领表》载明：原告分别于2017年8月领取了加班工资44.40元，于2017年9月领取了加班工资44.40元，2017年10月领取了加班工资69.40元，2017年11月领取了加班工资69.40元，2017年12月领取了加班工资46.40元，合计为274元。此外，根据原告提供的证据8即《假日值班人员安排表》载明：被告分别在2012年10月3日国庆节的法定假期安排原告值班0.5天、在2013年5月1日劳动节的法定假期安排原告值班0.5天、在2014年1月1日元旦的法定假期安排原告值班0.5天、在2015年1月1日元旦的法定假期安排原告值班0.5天、在2015年4月5日清明节的法定假期安排原告值班0.5天、在2017年1月1日元旦的法定假期安排原告值班0.5天、在2018年4月5日元清明节的法定假期安排原告值班0.5天，以上合计3.5天。2019年4月30日，原告因与被告之间的劳动争议向梧州市长洲区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.确认双方2012年9月15日至2018年7月31日存在劳动关系；2.因合同期满应支付原告六个月的经济补偿金13246.98元；3.赔偿应由单位缴纳参保部分金额17098.36元；4.赔偿失业金损失48384元；5.支付2016年8月至2018年7月共24个月的加班工资8564.86元；6.被告向原告支付2016年12月、2017年2月、7月至12月，2018年1月至7月期间未发放的财务岗位津贴的双倍补偿共5400元（180元/月×15×2倍）；7.被告向原告支付2012年9月至2018年7月期间，原告未休年休假的三倍工资报酬4263.40元[101.51元×(29-15)日×3倍]；8.被告支付原告在职期间法定节假日的值班工资共1541.68元（40.5小时÷8×101.51×3=1541.68元)；9.被告为原告足额补缴2014年7月至2016年12月工作期间应缴纳的养老保险等基本社会保险；10.要求被告缴纳因未办理原告的社会基本养老保险而产生滞纳金、罚款等一切费用。梧州市长洲区劳动争议仲裁委员会于2019年7月8日作出梧长劳仲案字[2019]第45号仲裁裁决书，裁决：1.确认原告梁云与被告一心幼儿园2017年7月28日至2018年7月27日期间存在劳动关系；2.自本裁决书生效之日起十日内，被告一心幼儿园一次性支付给原告梁云20**年8月至2018年7月期间的加班工资3943.37元；3.自本裁决书生效之日起十日内，被告一心幼儿园一次性支付给原告梁云带薪年休假工资560.83元；4.驳回原告梁云的其他仲裁请求。原告梁云对该份仲裁裁决不服，于2019年7月22日诉至该院成讼。庭审中，原告在回答法庭发问的问题时表示：其对梧长劳仲案字[2019]第45号仲裁裁决书中“经审理查明”部分内容中的：（1）第七页第三段第三至第四行之间的内容不予认可，认为该份劳动合同不合法；（2）对第七页第三段第六至第八行之间的内容不予认可，认为该份《不在单位参保申请书》是由于被告的逼迫才签订的，并非是其自愿签署；（3）对第八页第一段第二至第三行之间的内容不予认可，认为其已于2016年6月30日以书面形式提前一个月向被告提出辞职申请，是被告一直没有配合其办理相关的工作交接手续。庭审后，原告在该院依法对其的询问笔录中明确表示：其要求被告支付的加班工资时间是2016年8月至2018年7月，共2年。期间，其请假共11天，因被告放假不用上班共11天，公休共8天。 一审法院认为，一、关于原告要求按其实际工作时间确认其与被告双方在2012年9月至2018年7月存在劳动关系的诉请问题。因原告在2012年9月15日到被告处工作，一直工作至2018年7月27日，期间原告按照被告规定的工作时间上下班，受被告的管理，被告向原告支付工资，原、被告之间是隶属关系，符合劳动关系特征，故该期间双方存在劳动关系。据此，现原告要求确认其与被告在2012年9月至2018年7月期间存在劳动关系的诉请，于法有据，该院依法予以支持。至于被告提出根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，原告的该项主张已超过申请仲裁时效一年的时间，故其与原告有效的劳动关系存在期应为2017年7月28日至2018年7月27日的辩解意见，因确认劳动关系属于确认之诉，不适用诉讼时效，故被告的该辩解意见缺乏事实和法律依据，该院依法不予采纳。二、关于原告要求被告赔偿其经济补偿金13246.98元的诉请问题。根据原、被告双方于2015年9月15日签订的最后一份《劳动合同》约定，合同期限为2015年9月15日起至2018年8月31日止。本案中，原告是以个人原因于2018年6月30日以书面形式向被告提出辞职申请，并在被告处工作到2018年7月27日止，因此应认定原告与被告的劳动合同在2018年7月27日解除，即原告是在双方的劳动合同期满前申请辞职并解除了双方的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中关于用人单位需向劳动者支付经济补偿的规定，原告不符合法律规定的应当获得经济补偿金的条件，故原告要求被告赔偿经济补偿金13246.98元的诉请，该院依法不予支持。三、关于原告要求被告赔偿其失业金损失48384元的诉请问题。本案中，原告从2012年9月15日入职被告处后，被告因原告在入职时提交了一份《不在单位参保申请书》声明因个人原因申请不在单位参加社会福利保险（五险），只为原告共缴纳了2个月的社会保险费，且原告是因自身原因向被告提出的辞职申请，解除双方的劳动合同。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”的规定，原告并不符合法律规定的领取失业保险金的条件，故原告要求被告赔偿其失业金损失48384元的诉请，于法无据，故该院依法不予支持。四、关于原告要求被告支付2016年8月至2018年7月，共2年的加班工资8564.86元的诉请问题。根据原、被告双方于2015年9月15日签订的最后一份《劳动合同》约定，原告每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时。本案中，被告每天的工作时间为7.5小时，除法定节假日和寒暑假外每周上班6天，每周工作为45小时，故每周工作日加班了5小时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”的规定，被告应依法向原告支付加班费。至于被告应向原告支付加班费的数额方面，首先因原告在该院依法对其的询问笔录中明确表示其要求被告支付的加班工资即加班费时间是2016年8月至2018年7月共2年，期间其请假共11天，因被告放假不用上班共11天，公休共8天。此外，因每年的法定假期为11天，两年共22天，上述合计原告没有上班的天数为52天，约7.5周；其次，因一年365天，52周，两年共104周。扣减后，原告在2016年8月至2018年7月共2年内的加班周数为96.5周（104周-7.5周=96.5周）。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。”及《劳动部关于印发＜工资支付暂行规定＞的通知》第十三条的规定，被告应支付给原告的加班费为5637.57元[原告的月平均工资2033.03元/月÷21.75÷8小时/天×5小时×96.5周）=5637.57元]。此外，由于原告在2017年8月-12月期间共领取了274元的加班费，扣减后，被告实际尚需向原告支付的加班费为5363.57元。据此，原告要求被告支付2016年8月至2018年7月期间的加班工资中5363.57元的诉请部分，该院依法予以支持；对超出5363.57元的诉请部分，该院不予支持。至于原告在庭审中提出其实际没有领取到被告支付的加班费的主张意见，因其未能提供足以推翻被告提供的2017年8月-12月的《一心幼儿园工资发放签领表》的相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，该院对原告的此项主张意见依法不予采纳。对于被告提出原告每天的工作时间为7小时，每周上班6天，每周工作时间为42小时，每周工作日加班2小时及原告在2017年8月至2018年7月27日期间共有12周没有加班的辩解意见，因原告对此不予认可，且根据学校幼儿园的普遍工作时间特点，每年应有寒、暑假放假休息，而由于员工考勤表和寒、暑假放假安排表应是被告保管，但被告并不能提供足以佐证其此主张的相关考勤表等证据，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，用人单位不提供相关证据的，应当承担不利后果，故该院对被告的此项辩解意见依法不予采纳。此外，关于被告提出原告要求其支付2016年8月至2017年7月的加班费已超过仲裁时效的辩解意见，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，本案中因原告与被告的劳动合同于2018年7月27日解除，而原告已于2019年提出了仲裁，且加班工资也应属于劳动报酬的一部分，故原告的该项诉请并没有超过法定期限，因此该院对被告的此项辩解意见依法不予采纳。五、关于原告要求被告支付2016年12月、2017年2月、7月至12月，2018年1月至7月期间未发放的财务岗位津贴的双倍补偿5400元的诉请问题。首先，根据原、被告双方签订的书面《劳动合同》约定，原告的工资构成中虽包含了津贴，但从被告提供的《2018年7月一心幼儿园工资表》中显示所发放的各种津贴为全勤奖、学历、工龄、津贴、安全奖，并不包含原告所在岗位的财务岗位津贴，且原告也未能提供相应的证据证明双方在《劳动合同》中约定有被告需向其支付财务岗位津贴，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，故该院依法认定财务岗位津贴不属于原告的工资组成部分；其次，根据原、被告双方签订的书面《劳动合同》约定，被告是结合本单位的生产经营特点和经济效益，参考当地人民政府公布的工资指导线，依法确定本单位的工资分配制度，而原告的工资水平，是按照本单位的工资分配制度，结合原告的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等确定，且从原告分别于2016年9月、10月、11月和2017年3月、4月、5月、6月以现金的形式领取了被告发放的每月180元行政人员岗位津贴也可以反映出，被告是根据自身运行情况而不定期发放的行政人员岗位津贴。综上，原告要求被告支付2016年12月、2017年2月、7月至12月，2018年1月至7月期间未发放的财务岗位津贴的双倍补偿5400元的诉请，因缺乏事实和法律依据，故该院依法不予支持。至于原告要求法院向被告提出，要求被告主动提交历年每月的岗位津贴签领表的诉请问题，因原告经该院释明后仍坚持该项诉请，但由于法院不是本案的诉讼主体，不应作为原告诉讼请求的相对方，故原告的该项诉请于法无据，该院依法不予支持。六、关于原告要求被告支付2012年9月至2018年7月期间未休年休假的三倍工资报酬4263.40元的诉请问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，由于年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，因此原告要求被告支付2012年9月至2017年12月期间未休年休假工资报酬的诉请部分显然已经超过了法定期限，且其未能提供有效证据证明本案的仲裁申请期限存在中止、中断的法定事由，故该院对原告的该部分诉请依法不予支持。至于原告要求被告支付2018年未休年休假工资报酬的诉请方面，首先根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，因原告2012年9月至2018年7月期间在被告处工作，工作年限为5年10个月，故每年可以享受年休假5天，而原告在2018年度享受的带薪年休假应为2天[（原告于2018年在被告处工作时间即2018年1月至2018年7月27日共207天÷365天）×5天]。此外，由于被告属于学校幼儿园，根据学校幼儿园普遍的工作时间特点，每年应有寒、暑假放假休息，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定:“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果；”的规定，本案中因被告不提供原告在2018年度有休带薪年休假的相关证据，故应当承担举证不能的不利法律后果。据此，被告应依法向原告支付2018年带薪年休假工资；其次，至于被告应向原告支付2018年带薪年休假工资的数额方面。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”的规定，本案中因原告离职前12个月平均工资为2033.03元，故原告离职前12个月的工资总和为24396.36元（2033.03元/月×12个月=24396.36元），而根据被告提供的2017年8月-12月的《一心幼儿园工资发放签领表》载明，原告在2017年8月-12月共领取的加班工资为274元，扣减后，原告未休年休假的月工资应为92.42元[（24396.36元-274元）÷12个月÷21.75天=92.42元]。此外，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”的规定，被告应向原告支付2018年带薪年休假工资的数额为554.52元(92.42元/天×300%×2天=554.52元)。综上，原告要求被告支付2012年9月至2018年7月期间未休年休假工资中的554.52元的诉请部分，该院依法予以支持。对超出554.52元的诉请部分，该院依法不予支持。七、关于原告要求被告支付其在职期间法定节假日值班工资1541.68元的诉请问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，本案中因原告与被告的劳动合同于2018年7月27日解除，而原告已于2019年提出了仲裁，且法定节假日的值班工资也应属于劳动报酬的一部分，故原告的该项诉请并没有超过法定期限。此外，因被告于2012年9月15日至2018年7月期间在法定节假日共安排原告值班了3.5天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，故被告应向原告支付法定节假日的值班工资为981.46元（2033.03元/月÷21.75天×300%×3.5天=981.46元）。八、关于原告要求被告赔偿应当由单位缴纳参保部分金额17098.36元的诉请问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”和第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构缴纳或者补足，并自欠费之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”的规定，原告要求被告赔偿应当由单位缴纳参保部分金额17098.36元的诉请不属于法院受理民事案件的范围，故该院依法不予处理。同理，原告要求被告为其足额补缴2014年7月至2016年12月工作期间应缴纳的养老保险等基本社会保险的诉请及原告要求被告缴纳因被告未办理原告的社会保险而产生的滞纳金、罚款等一切费用的诉请也不属法院受理民事案件的范围，故该院依法不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、确认原告梁云与被告梧州市长洲区一心幼儿园在2012年9月15日至2018年7月27日期间存在劳动关系；二、被告梧州市长洲区一心幼儿园应于本案生效之日起十日内向原告梁云支付2016年8月至2018年7月期间加班工资5363.57元；三、被告梧州市长洲区一心幼儿园应于本案生效之日起十日内向原告梁云支付带薪休假工资554.52元；四、被告梧州市长洲区一心幼儿园应于本案生效之日起十日内向原告梁云支付法定节假日的值班工资981.46元；五、驳回原告梁云的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告梁云承担9元，由被告梧州市长洲区一心幼儿园承担1元。 二审期间上诉人向本院提供了以下证据材料，证据一、2017年8月日历，结合一审提交的2017年8月工资表和轮休时间安排表，拟证明2017年8月11日至8月20日被上诉人请假，扣事假工资657.5元，上述两周被上诉人没有加班。证据二、2018年3月一心幼儿园考勤表。证据三、2018年3月日历。证据二、三拟证明被上诉人3月1日至3日上班，该周被上诉人没有加班。证据四、2018年4月一心幼儿园考勤表，拟证明2018年4月清明节、三月三法定假日放假，4月29日是“五一”跨月休息不上班，该三周上诉人没有加班；证据五、2018年5月一心幼儿园考勤表，拟证明“五一”劳动节放假，该周被上诉人没有加班。证据六、2018年6月一心幼儿园考勤表，拟证明6月1日上班半天，该周没有加班、6月18日端午节休息，该周被上诉人没有加班。证据七、2018年7月日历，拟证明7月23日至27日上班五天，该周被上诉人没有加班。证据八、幼儿园补休单，拟证明被上诉人于2018年2月14日、2月22日休假两天；证据九、一心幼儿园2018年4月6、20、30日补休名单，拟证明上诉人在2018年4月6、20、30日安排了被上诉人补休。被上诉人梁云质证后认为，一、上诉人在二审提交的证据本应在一审中提交，被上诉人认为这些证据在二审中不能作为新证据；二、上诉人提交的证据都是复印件，没有提交原件核对，对证据的真实性有异议；三、对证据的关联性，由于上诉人对上述证据也无法说清楚具体证明内容，因此被上诉人对证据的关联性也有异议。四、证据八和证据九上的签名都不是被上诉人本人所签，且证据九上有改动，对上述两份证据的真实性不予认可。综上，被上诉人对上诉人提交的证据的三性均不予认可。 被上诉人梁云在二审中没有提交新的证据材料。 本院认为，上诉人提供的证据一、证据三、证据七为日历，属于众所周知的事实，对其真实性本院予以认定；证据二、证据四、证据五、证据六的一心幼儿园考勤表中记载的2017年8月和2018年3月、4月、5月、6月、7月存在的法定节假日的事实，属于众所周知的事实，对其真实性本院亦予以认定；上述考勤表记载的上下班时间与被上诉人梁云主张的上午7点30分至12点和14点30分至17点30分上班时间一致，本院予以认定。以上证据能否达到上诉人扣减加班周数的证明目的，本院将综合全案证据予以认定。上诉人提交的证据八，两处“梁云”的签名笔迹明显不一致，被上诉人亦对该处的签名明确否认，本院对该证据的真实性不予认可。上诉人提交的提交的证据九，对于补休的日期有明显的涂改痕迹，且被上诉人亦对名单上的签名明确否认，本院对该证据的真实性不予认可。 一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人是否存在加班？如存在，加班工资应如何计算？二、上诉人是否应向被上诉人支付带薪休假工资？三、上诉人是否应向被上诉人支付法定节假日值班工资？ 关于被上诉人加班工资应如何计算问题。上诉人与被上诉人双方于2015年9月15日签订的《劳动合同》约定，被上诉人每周不超过四十小时。本案中，被上诉人每天的工作时间为7.5小时，除法定节假日和寒暑假外每周上班6天，每周工作为45小时，故每周工作日加班了5小时，根据根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，上诉人应向被上诉人支付加班费。上诉人主张一年只有48周即336天，明显不符合一年365天的常理。上诉人主张有上诉人未加班17周应予以扣减，上诉人主张扣减的周数包含被上诉人的休假和法定节假日，一审判决在计算中已经扣减，上诉人的该主张属于重复扣减，本院不予支持。一审判决对于被上诉人加班工资计算方式清楚，计算结果正确，本院予以确认。 上诉人是否应向被上诉人支付2018年未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，结合被上诉人的工作年限，一审判决确定被上诉人每年可以享受年休假5天，在2018年度工作到7月27日享受的带薪年休假应为2天并无不妥。上诉人主张被上诉人在2018年2月14日和2月22日休假共2天，但其提供的证据不足以证明该主张，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，应当承担举证不能的不利法律后果，一审判决认定上诉人应依法向被上诉人支付2018年带薪年休假工资554.52元并无不妥。 关于上诉人是否应向被上诉人支付法定节假日值班工资的问题。被上诉人提供的《假日值班人员安排表》，证实上诉人于2012年9月15日至2018年7月期间在法定节假日安排被上诉人值班共计3.5天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，上诉人在法定节假日期间安排值班的行为，属于延长劳动者工作时间的情形，上诉人应当支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。上诉人主张对被上诉人的法定节假日值班进行了补休，但其提供的证据不足以证明该主张，应当承担举证不能的不利法律后果。综上，一审判决认定上诉人应向被上诉人支付法定节假日的值班工资981.46元正确。 综上所述，上诉人梧州市长洲区一心幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人梧州市长洲区一心幼儿园已预交），由上诉人梧州市长洲区一心幼儿园负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张光霖 审 判 员 李庆春 审 判 员 莫 芮 二〇二〇年四月三十日 法官助理 韦钦仁 书 记 员 覃 烯 附法律条文如下： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： 原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； 原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。