文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0116民初283号原告：范桃，女，汉族，1981年11月4日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：刘仁伟、赵玉龙(实习)，均系重庆君策律师事务所律师，一般代理。被告：谢智礼，男，汉族，1994年10月29日出生，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：张志强，重庆百君(合川)律师事务所律师，一般代理。被告：重庆妙度文化传播有限公司，住所地：重庆市南岸区水云路****，统一社会信用代码：91500108MA6090KL6Y。法定代表人：蔡兰，经理。原告范桃与被告谢智礼、被告重庆妙度文化传播有限公司合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理，依法由审判员叶鸣适用简易程序审判，于2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告范桃的委托代理人刘仁伟、赵玉龙，被告谢智礼的委托代理人张志强，被告重庆妙度文化传播有限公司法定代表人蔡兰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告范桃诉称：2018年9月10日，原告与被告谢智礼及案外人蔡兰、卿龙四人签订一份《合伙人协议》，约定在重庆市南岸区合伙经营妙度蛋糕店，原告出资55000.00元。2019年2月25日，二被告以40000.00元收购了原告的全部合伙份额，原告退伙。但原告退伙后，二被告一直未支付原告40000.00元合伙份额转让费。2019年9月13日，在原告的再三催讨下，被告谢智礼向原告出具《承诺书》，证明上述事实。并承诺于2019年10月31日之前，支付原告范桃合伙份额转让费30000.00元，如不按期足额履行此支付义务，则原告范桃有权要求二被告按40000.00元支付该笔合伙份额转让费用，并支付违约金10000.00元，并且承担原告范桃因追讨该笔合伙份额转让费用及违约金所产生的相关费用(包括但不限于诉讼费含保全费、律师代理费、交通费等相关费用)。现《承诺书》约定的付款期限已过多日，但二被告拒不履行付款义务，原告范桃催收无果，诉至本院，原告请求：1、依法判决二被告返还原告欠款人民币40000.00元。2、依法判决二被告向原告支付违约金10000.00元。3、依法判决二被告承担原告为追偿上述款额所产生的律师代理费5000.00元，交通费1000.00元。4、依法判决被告承担本案诉讼费（含财产保全费）。被告谢智礼辩称：1、被告谢智礼与原告及案外人卿龙、蔡兰签订合伙人协议共同出资成立南岸区妙度蛋糕店属实，但被告谢智礼并未与原告达成合伙份额收购的合意，原告是否与重庆妙度文化传播有限公司达成份额收购合意，被告谢智礼并不清楚。2、本案系合伙纠纷，撇开原告是否与被告谢智礼达成合伙份额转让合意不说，原告诉状陈述的向合伙人之外人重庆妙度公司或向合伙人谢智礼转让合伙份额的转让行为因未履行《合伙人协议》第四条第一款、第二款的约定，向合伙人之外的人转让合伙份额须经过其他合伙人的同意及合伙人之间转让投资份额须通知其他投资人的前置程序，导致其转让行为不成立。同时协议第五条约定了共同投资人在合伙企业登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额。综上，因原告转让行为不成立以及未与被告谢智礼达成合伙份额收购的合意，故被告谢智礼不负有向原告支付相关款项的义务。请求依法驳回对被告谢智礼的全部诉讼请求。被告重庆妙度文化传播有限公司辩称：1、原告的诉讼请求没有问题，应该由被告谢智礼自己承担债务，被告重庆妙度文化传播有限公司不应该承担债务，被告谢智礼的答辩中被告谢智礼是清楚的，他是同意的，我们当时口头说清楚的，不是非要按照合同进行。原告范桃为证明其主张，提交了以下证据材料：第一组被告谢智礼的《居民身份证》(复印件)一份；被告重庆妙度文化传播有限公司《公司基本情况》一份。证明目的：二被告的诉讼主体资格适格，且被告谢智礼为被告重庆妙度文化传播有限公司的股东之一，被告谢智礼认缴出资比例为51%，案外人卿龙认缴出资比例为49%。该企业经营场所在重庆市南岸区水云路18号3-102、3-103号，法定代表人是蔡兰。第二组《合伙人协议》一份；南岸区妙度蛋糕店《企业信用信息公示报告》一份。协议证明2018年9月10日，原告范桃与被告谢智礼及案外人蔡兰、卿龙签订《合伙人协议》，拟在重庆市南岸区合伙成立公司经营蛋糕食品制作销售生意。该协议第一条约定：“甲、乙、丙、丁四方同意，以甲方(蔡兰)名义注册成立公司”。结合被告重庆妙度文化传播有限公司《公司基本情况》上记载的法定代表人为蔡兰，证实了《合伙人协议》中原先提到的公司便是被告重庆妙度文化传播有限公司，只是之后因合伙人之间产生矛盾，导致原告范桃、蔡兰退出才改变了成立公司的经营目的；公示报告证明在2018年9月4日之前，原告范桃与被告谢智礼及案外人蔡兰、卿龙就已经实际合伙经营了南岸区妙度蛋糕店，并进行了工商登记，蔡兰为个体工商户经营者。该个体户的经营场所与后来成立的被告重庆妙度文化传播有限公司《公司基本情况》上记载的企业经营场所一致，说明设立被告重庆妙度文化传播有限公司的资产实际上就是由原告范桃与被告谢智礼及蔡兰、卿龙共同设立经营的南岸区妙度蛋糕店的资产设立的。第三组被告谢智礼出具的《承诺书》一份；蔡兰出具的《情况说明》两份。证明目的：被告谢智礼向原告范桃出具的《承诺书》一份，证明了原告范桃与被告谢智礼及蔡兰、卿龙就已经实际合伙经营的南岸区妙度蛋糕店，并进行了工商登记的事实。后来经全体合伙人协商一致同意，原告范桃将其该合伙经营的妙度蛋糕店的合伙份额以人民币40000.00元转让给承诺人被告谢智礼、被告重庆妙度文化传播有限公司。后因被告谢智礼、被告重庆妙度文化传播有限公司资金困难，被告谢智礼、被告重庆妙度文化传播有限公司自愿承诺于2019年10月31日之前，支付原告范桃合伙份额转让费用人民币30000.00元，如不按期足额履行此支付义务，则承诺人被告谢智礼按40000.00元支付该笔合伙份额转让费用及违约金10000.00元，并且承担原告范桃因追讨该笔合伙份额转让费用及违约金所产生的相关费用(包括但不限于诉讼费含保全费、律师代理费、交通费等相关费用)。被告谢智礼对第一组证据真实性没有异议；第二组真实性没有异议，但认为合伙人协议第四条1.2款、第五条第2款均约定了合伙人对内以及对外转让出资额的前置程序，以及在合伙企业成立三年内不得转让其持有的股份及出资额有明确约定，故原告陈述其出资份额转让因未履行合伙协议的前置程序导致其转让行为不成立；第三组证据承诺书真实性没有异议，但是该承诺书内容明确约定了原告将其合伙经营的合伙股份转让给承诺人被告重庆妙度文化传播有限公司，其转让款项也注明是由被告重庆妙度文化传播有限公司在2019年10月31日之前支付给原告；情况说明真实性、关联性、合法性不认可，首先经全体合伙人同意，原告应该举示四个合伙人书面或口头同意原告转让出资份额的证据，仅仅靠蔡兰出具的情况说明，因蔡兰与原告本身关系较好，被告谢智礼不认可该情况说明。原告范桃与被告谢智礼及蔡兰、卿龙签订的《合伙人协议》是成立的蛋糕店，并不是被告重庆妙度文化传播有限公司。被告重庆妙度文化传播有限公司对合伙协议没有异议，认为承诺书是被告谢智礼个人出具，公司不清楚此事，公司不认可欠原告范桃这笔债务。被告谢智礼未提供证据。被告重庆妙度文化传播有限公司向法庭提交了以下证据：1、欠条一份蔡兰退股时被告谢智礼出具余欠蔡兰的转让费25000.00元;2、手机支付宝转账记录及支付宝用户身份信息，证明蔡兰转让南岸区妙度蛋糕店的合伙份额给被告谢智礼，也是40000.00元，被告谢智礼已经通过手机支付宝转账支付了蔡兰15000.00元，所以欠条上载的金额是25000.00元。支付宝用户身份信息证明转账人是经过实名认证的，就是被告谢智礼，并且有被告谢智礼电话号码，款项转账说明也备注了是退股的份额。原告范桃对欠条的真实性无异议，证明目的无异议，并陈述恰好证明了原告范桃及蔡兰是在合伙经营南岸区妙度蛋糕店的途中退出的，而且退出是经全体合伙人协商一致的；原告范桃对手机支付宝转账记录予以认可，证明被告谢智礼实际上是以个人资金购买其他合伙人在南岸区妙度蛋糕店的合伙份额，结合蔡兰举示的欠条内容，证明了被告谢智礼是实际合伙份额的受让人。被告谢智礼对欠条与本案的关联性不予认可，并且认为欠条内容也不能达到原告所诉称原告范桃及蔡兰在合伙中途退出股份是经全体合伙人协商一致的证明目的。欠条载明的是重庆妙度文化传播有限公司欠蔡兰退股款，被告谢智礼只是以公司经办人名义在欠条上签名。被告谢智礼认为手机支付宝转账记录并不能确认转账人的身份信息，该笔款项并未备注转款原因，即转账原因不明，不能以此认定是被告谢智礼个人向蔡兰支付过其退股的合伙份额款项。经审理查明：原告范桃、被告谢智礼及案外人蔡兰、卿龙四人共同出资，在2018年9月4日合伙经营蛋糕店，选在重庆市南岸区水云路18号3-102、3-103号作为经营场所，约定由蔡兰作为个体工商户经营者，取字号为南岸区妙度蛋糕店并进行了工商登记。而后2018年9月10日，原告范桃、被告谢智礼及蔡兰、卿龙欲开办有限公司，遂签订了《合伙人协议》，协议对共同投资人的投资额和投资方式、利润分享和亏损分担、事务执行、投资的转让、违约责任、权利义务等事项进行了约定。由于在此后继续经营蛋糕店过程中，因合伙人之间对南岸区妙度蛋糕店的经营产生分歧意见，原告范桃遂转让其在南岸区妙度蛋糕店中的合伙份额给了被告谢智礼。2019年2月20日，被告谢智礼与案外人卿龙便用原蛋糕店资源和场地共同出资设立了被告重庆妙度文化传播有限公司，其法定代表人仍是蔡兰。由于前述原告转让合伙份额后，被告谢智礼一直没有支付转让费，2019年9月13日，被告谢智礼个人向原告范桃出具《承诺书》一份，内容为“2019年2月25日，经全体合伙人协商一致同意，范桃将其该合伙经营的妙度亲子蛋糕店的合伙份额以人民币40000.00元转让给承诺人重庆妙度文化传播有限公司……承诺人重庆妙度文化传播有限公司自愿承诺于2019年10月31日之前，支付范桃合伙份额转让费用人民币30000.00元，如不按期足额履行此支付义务，则范桃有权要求承诺人谢智礼按40000.00元支付该笔合伙份额转让费用及违约金10000.00元，并且承担原告范桃因追讨该笔合伙份额转让费用及违约金所产生的相关费用(包括但不限于诉讼费含保全费、律师代理费、交通费等相关费用)”。承诺人（经办人）处由被告谢智礼签字捺印，被告重庆妙度文化传播有限公司没有加盖印章，公司法定代表人蔡兰也没有签名捺印。被告重庆妙度文化传播有限公司出具说明表示从未授权被告谢智礼收购原告范桃享有的南岸区妙度亲子蛋糕店的合伙份额，此行为属被告谢智礼个人的收购行为，与被告重庆妙度文化传播有限公司无关。另查明，被告谢智礼以被告重庆妙度文化传播有限公司名义也向蔡兰出具《欠条》一张，明确欠付蔡兰退股费25000.00元。被告谢智礼在《欠条》上有亲笔签字，且被告谢智礼用个人支付宝账户向蔡兰支付过15000.00元款项。另，被告谢智礼与蔡兰、原告范桃除上述合伙份额事宜外无其他经济往来。本院对双当事人的争议焦点评议如下：一、原告范桃转让其在南岸区妙度蛋糕店中的合伙份额是否成立有效：1、从时间的发展顺序来看，原告范桃与被告谢智礼及蔡兰、卿龙四人早在2018年9月4日共同出资经营蛋糕店，，之后2018年9月10日四人再签订《合伙人协议》准备另行成立公司，但是后设立的重庆妙度文化传播有限公司仅有股东被告谢智礼与卿龙，原告范桃并没有参与出资；2、《合伙人协议》约定的合伙事项是原告范桃与被告谢智礼及蔡兰、卿龙四人合伙设立股份有限公司，而非之前已设立的南岸区妙度蛋糕店。该《合伙人协议》约定事项对原告范桃转让之前南岸区妙度蛋糕店的合伙份额没有约束力；3、结合被告谢智礼向原告范桃出具《承诺书》，以及被告谢智礼也受让了蔡兰在南岸区妙度蛋糕店中的合伙份额，被告谢智礼已向蔡兰支付15000元合伙份额转让款。本院认为，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条、第一百四十三条之规定，认定原告范桃向被告谢智礼转让其在南岸区妙度蛋糕店中的合伙份额的行为合法有效。二、被告谢智礼向原告范桃出具的《承诺书》中支付合伙份额转让款义务由谁承担的问题。1、被告谢智礼出具的《承诺书》自认在2019年2月25日，经全体合伙人协商一致同意，原告范桃将其该合伙经营的妙度亲子蛋糕店的合伙份额以人民币40000.00元转让给被告妙度文化传播有限公司，虽然《承诺书》内容中表述承诺人为被告妙度文化传播有限公司，但在第二自然段中承诺人又表述为被告谢智礼本人，且在承诺书末尾承诺人处仅有被告谢智礼亲笔签名摁印，被告妙度文化传播有限公司加盖印章，也不予追认，本院依法认定被告谢智礼出具《承诺书》的行为是被告谢智礼自己个人向原告范桃受让合伙份额的行为，依据《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条、第一百七十一条之规定，依法应由被告谢智礼向原告范桃承担《承诺书》中承诺的义务，被告妙度文化传播有限公司无责。三、原告范桃向被告主张欠款40000.00元、违约金10000.00元、律师代理费5000.00元、交通费1000.00元是否应当得到支持：1、《承诺书》中承诺人谢智礼明确表示“如公司不按期足额履行此支付义务，则范桃有权要求承诺人谢智礼按40000.00元支付该笔合伙份额转让费用及违约金10000.00元，并且承担范桃因追讨该笔合伙份额转让费用及违约金所产生的相关费用(包括但不限于诉讼费含保全费、律师代理费、交通费等相关费用)”2、原告范桃未在举证时限内提交证据证明存在律师代理费及交通费。本院认为，被告谢智礼未按期向原告范桃履行支付合伙份额转让款的义务，对原告要求支付约定欠款40000.00元、违约金10000.00元应予以支持。因原告范桃未在举证时限内提交证据证明存在律师代理费及交通费，应承担举证不能的后果，本院对原告主张的律师代理费5000元及交通费1000元请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百四十三条、第一百七十一条、第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告谢智礼在本判决生效后十日内支付原告范桃合伙份额转让费40000.00元；二、被告谢智礼在本判决生效后十日内支付原告范桃违约金10000.00元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费600.00元(已减半)，由被告谢智礼负担，此款原告已经向本院预交，征得原告同意，由被告在履行上述义务时一并支付原告范桃。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员 叶 鸣二〇二〇年四月三日书记员 吴宗亮