福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终399号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）张善剑，男，1985年3月30日出生于福建省柘荣县，汉族，高中文化，无业，住柘荣县。曾因犯诈骗罪于2015年4月17日被原审法院判处有期徒刑二年二个月，2016年10月20日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2019年7月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 福建省石狮市人民法院审理福建省石狮市人民检察院指控原审被告人张善剑犯诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2019）闽0581刑初1600号刑事判决。原审被告人张善剑不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人张善剑与被害人蔡某原是同事关系，因被害人蔡某被其亲戚拖欠借款，遂找被告人张善剑帮忙。2019年5月至6月间，被告人张善剑谎称可以帮蔡某找关系解决被人拖欠借款一事，并陆续编造各种借口骗取蔡某的钱财共计人民币64800元。具体事实是：1、2019年5月21日，被告人张善剑以要回欠款需要在司法局缴纳保证金为借口，在石狮市××广场××楼航空餐厅内骗取被害人蔡某人民币15000元；2、2019年5月30日，被告人张善剑以其找的关系人“郭某”的朋友需要借钱且愿意支付高额利息为借口，骗取被害人蔡某人民币6000元；3、2019年6月4日，被告人张善剑以“郭某”要借钱且愿意支付高额利息为借口，骗取被害人蔡某人民币17000元。同年6月8日，被告人张善剑为取得被害人蔡某的信任，以支付利息为名转账给蔡某人民币850元；4、2019年6月8日，被告人张善剑以“郭某”需要借钱给其同事为借口，骗取被害人蔡某人民币8000元；5、2019年6月9日，被告人张善剑以其弟弟需要交房租为借口，骗取被害人蔡某人民币3700元；6、2019年6月22日，被告人张善剑以其找的关系人“陈副庭长”需要借钱为借口，骗取被害人蔡某人民币15950元。2019年7月26日，公安人员在石狮市镇中路黑桃漫生活饮料店门口抓获被告人张善剑，并被扣押手机1部。 原判认定上述事实的证据有被害人蔡某陈述、证人郭某证言及辨认笔录、户籍证明、到案经过、工作说明、通话记录、转账记录、接受证据材料清单、微信聊天记录、微信信息、微信截图、收条、扣押笔录、扣押清单、提取笔录及微信转账截图、指认作案地点笔录及照片、被告人供述及辨认笔录等。 原审对于被告人张善剑及其辩护人提出起诉书指控的第2起至第6起款项系被告人张善剑向被害人蔡某正常借款后转借给他人，从中赚取差额利息，并非诈骗的意见，经查明与事实不符，不予采纳。 原审法院认为，被告人张善剑以非法占有为目的，多次采取虚构事实的手段骗取他人人民币64800元，属数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人张善剑曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑法执行完毕后五年内再犯本案之罪，系累犯，依法予以从重处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人张善剑犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人张善剑赔偿被害人蔡某经济损失人民币六万四千八百元。扣押在案的手机一部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。 上诉人张善剑诉称：其仅骗取蔡某人民币15000元，其它款项中除了人民币3700元是借给其弟弟交房租外，其余款项均是蔡某主动借给上诉人放贷攒利息，这些款项系其与蔡某之间借贷关系，不应认定为诈骗款，放款和借款证据在其手机中都有记录，是公安办案人员把其手机弄坏了，造成相关证据无法提取，原公诉机关提供的其与蔡某在手机微信上的聊天记录截图是伪造的。 经审理查明，原判认定上诉人张善剑犯诈骗罪的事实清楚，相关证据均经原审法院开庭举证质证，并于原审判决列明，相关证据来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 对于上诉人张善剑提出其与蔡某之间系借贷关系，不应认定为诈骗的上诉理由，经查，被害人蔡某的陈述及从其手机上提取的微信聊天记录可以证实，上诉人张善剑谎称可以帮蔡某找关系解决被害人被人拖欠借款一事，以其找的关系人“郭某”的朋友需要借钱且愿意支付高额利息及找的关系人“陈副庭长”需要借钱等为借口，从蔡某手中共骗取人民币50650元，除了为取得被害人蔡某的信任以支付利息为名转账给蔡某人民币850元外，其余的人民币49800元经蔡某多次崔收并告之再不还款将要报警的情况下，上诉人都以各种借口拒绝不还，且表明无还款能力。上述事实足以证明上诉人具有以借款为名从而非法占有被害人钱财的主观故意。 对于上诉人提出的原公诉机关提供的其与蔡某在手机微信上的聊天记录截图是伪造的，经查，上诉人供认其微信昵称为“朕不退位、尔等永是臣（Ｓｅａｓｏｎ）”，微信号为“ｊｉａｎ850330”，电话号码为151××××4480，该些信息与从被害人蔡某手机微信中提取到的微信昵称“朕不退位、尔等永是臣”等信息相一致，且微信聊天记录中的时间和内容等符合客观事实，足以证明上述微信聊天记录的微信昵称“朕不退位、尔等永是臣（Ｓｅａｓｏｎ）”系被告人张善剑本人，原公诉机关提供的上诉人与蔡某在手机微信上聊天记录截图的证据客观真实可以确认。对于上诉人提出的放款和借款证据在其手机中都有记录，是公安办案人员把他的手机弄坏了，造成相关证据无法提取，经查，上诉人张善剑辩解其将骗取的款项借给朋友攒利息，却无法提供借款人的真实信息及相关借据，该事实无法确认，且赃款去向问题并不影响诈骗犯罪事实的认定。上诉人还供认其骗取了蔡某人民币15000元。综上分析，原判认定上诉人张善剑骗取被害人蔡某款项人民币64800元的证据确实充分，足以认定，上诉人张善剑提出的该诉辩意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人张善剑以非法占有为目的，多次采取虚构事实的手段骗取他人人民币64800元，属数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人张善剑曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑法执行完毕后五年内再犯本案之罪，系累犯，应予以从重处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张善剑的上诉意见不能成立，不予采纳。据此，依依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款和第六十四条的规定，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  连晓东 审判员  陈春荣 审判员  曾泽龙 二〇二〇年四月二十二日 书记员  张玲玲 本案适用《中华人民共和国刑法》： 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。