广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂08民终146号 上诉人（一审原告）：广西中小企业融资担保有限公司，住所地广西南宁市青秀区金浦路**名都苑**楼**南面，统一社会信用代码914500007420976657。 法定代表人：邱宗跃，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨明雁，该公司员工。 委托诉讼代理人：吴芃臻，该公司员工。 被上诉人（一审被告）：广西福星化肥有限责任公司，住，住所地广西平南县安怀镇工业开发区一社会信用代码914508217086477154。 法定代表人：陈贻星。 被上诉人（一审被告）：广西平南县福星新农村建设有限公司，住，住所地广西平南县平南镇盆塘村小桥地段一社会信用代码91450821067427682E。 法定代表人：陈贻星。 被上诉人（一审被告）：林碧珍，女，1965年1月23日出生，汉族，住福建省长乐市。 被上诉人（一审被告）：陈武，男，1986年12月7日出生，汉族，住福建省长乐市。 被上诉人（一审被告）：陈贻星，男，1962年4月27日出生，汉族，住福建省长乐市。 被上诉人（一审被告）：谭丽燕，女，1963年3月8日出生，汉族，住海南省澄迈县。 上诉人广西中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业担保公司）因与被上诉人广西福星化肥有限责任公司（以下简称福星化肥公司）、广西平南县福星新农村建设有限公司（以下简称福星新农村公司）、林碧珍、陈武、陈贻星、谭丽燕追偿权纠纷一案，不服平南县人民法院（2019）桂0821民初2699号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中小企业担保公司提出的上诉请求：1、撤销（2019）桂0821民初2699号民事判决第二项，并改判:原告广西中小企业融资担保有限公司对被告广西平南县福星新农村建设有限公司名下位于平南县平南镇盆塘村小桥地段（平南镇机砖三厂路边）的土地使用权及房产［土地证编号：平国用2013第260705337-××号；房产证编号：平南房权证平南字第××号，10××12号，10××14号，10××29号］拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权（该权利顺序优先于平南县农村信用合作联社环城信用社），被告广西平南县福星新农村建设有限公司承担担保责任后，有权向被告广西福星化肥有限责任公司追偿；2、一审、二审诉讼费用由各被上诉人共同承担。事实与理由：根据《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定履行。”根据该规定，抵押权人即广西中小企业融资担保有限公司优先受偿的范围不以主债权为限，而应根据约定抵押担保范围或者法定范围来确定。抵押权设立登记时权利证书上记载的“债权数额”仅是设定抵押时担保的主债权数额，与抵押担保范围是两个不同的概念。债权人即广西中小企业融资担保有限公司有权主张按照抵押合同约定或者法定的担保范围内的全部债权行使优先受偿权。另根据上诉人与被上诉人签订的《最高额抵押反担保合同》（合同编号为：2013年贵抵字第122号）中第四条约定，抵押反担保的范围包括上诉人为被上诉人代偿的全部款项。合同合法有效，应当按合同约定履行。因此，本案中抵押权登记证明中记载的债权数额800万元系指设定抵押时担保的主债权即借款本金数额而非抵押担保债权的最高限额，相应的利息527.1817万元、违约金1327181.7元同样应当优先受偿。一审判决未予支持上诉人的该项诉讼请求，属于认定事实错误，依法应当予以改判。 被上诉人福星化肥公司、福星新农村公司、林碧珍、陈武、陈贻星、谭丽燕在二审期间没有提出答辩意见。 上诉人中小企业担保公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告福星化肥公司偿还原告代偿款人民币13271817元；2.判令被告福星化肥公司向原告支付违约金人民币1327181.7元（违约金计算：以代偿款13271817元的10%向原告支付违约金）；3.判令被告福星新农村公司、陈贻星、林碧珍、陈武、谭丽燕对上述一至二项承担连带清偿责任；4.判定原告对被告福星新农村公司抵押给原告的位于平南县平南镇盆塘村小桥地段（平南镇机砖三厂路边）的（土地证编号：平国用2013第2607053371-××号；房产证编号：平南房权证平南字第××号、10××12号、10××14号、10××29号）土地使用权及房产享有优先受偿权。 一审法院查明，2013年8月13日，原告中小企业担保公司与被告福星化肥公司签订《最高额委托保证合同》（合同编号：2013年贵委保字第122号），合同约定由原告为福星化肥公司在中国建设银行股份有限公司贵港分行等金融机构申请借款授信提供担保，担保最高债权额为800万元，授信期间为2013年8月13日至2016年8月12日，合同第五条第1点约定，福星化肥公司未按期履行债务致使原告代偿的，原告可要求按代偿总额的10%主张违约金，也可要求以代偿总额为基数按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍主张利息，合同第六条第4点约定，如原告代偿，原告有权自主选择执行各项反担保的顺序。同日，被告福星新农村公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》（合同编号：2013年贵抵字第122号），约定福星新农村公司以其有处分权的位于平南县平南镇盆塘村小桥地段（平南镇机砖三厂路边）的土地使用权及房产［土地证编号：平国用2013第260705337-××号；房产证编号：平南房权证平南字第××号、10××12号、10××14号、10××29号］为福星化肥公司在上述《最高额委托保证合同》中应承担的责任和义务向原告提供抵押反担保，并分别办理了抵押登记手续（他项权证号分别为：平房他证2013字第××号、平房他证2013字第××号、平房他证2013字第××号、平房他证2013字第××号），合同中载明的反担保债权额为800万元，抵押登记手续中他项权利种类为最高额抵押权，债权数额合计为上述合同中载明的反担保债权额。同日，被告陈贻星、林碧珍、谭丽燕、福星新农村公司分别与原告签订了《保证反担保合同》，2015年8月21日被告陈武与原告签订了《保证反担保合同》，约定陈贻星、林碧珍、陈武、谭丽燕、福星新农村公司为福星化肥公司在上述《最高额委托保证合同》中应承担的责任和义务向原告提供连带责任保证反担保，上述反担保的范围均为：1.原告为福星化肥公司代偿的全部款项；2.原告根据与贷款方签订的保证合同的约定，按贷款方的要求支付的贷款方为实现债权和担保权而发生的一切费用；3.原告实现债权的费用；4.《最高额委托保证合同》中约定的福星化肥公司应向原告支付的违约金、利息以及其他款项等，还约定有反担保人的保证期间为福星化肥公司债务履行期限届满之日起两年，无论原告对反担保人所担保的债权是否拥有其他担保，反担保人在本合同项下的保证责任均不因此减免等内容。2015年8月21日，原告与被告福星化肥公司签订《最高额委托保证合同》补充协议（协议编号：2013年贵委保补字第122号），协议约定授信期限为2014年8月13日至2017年8月13日，福星化肥公司委托原告为其向银行、信用社、小额贷款公司及其他甲方认可的机构申请授信提供担保。同日，原告与福星新农村公司签订了《最高额抵押反担保合同》补充协议（协议编号：2013年贵抵补字第122-1号），协议约定福星新农村公司同意在原《最高额委托保证合同》及补充协议、《最高额抵押反担保合同》约定的担保范围内继续提供抵押反担保。原告和被告陈贻星、林碧珍、陈武、福星新农村公司分别签订了《保证反担保合同》补充协议（协议编号：2015年贵保补字第122-1号、122-2号、122-3号）协议约定各保证人同意并愿意继续为福星化肥公司提供反担保。2015年8月21日，金通公司与福星化肥公司签订《南宁市金通小额贷款有限公司贷款合同》（合同编号：2015年贷字第2005号），合同约定福星化肥公司向金通公司贷款800万元，贷款期限12个月，自2015年8月21日至2016年8月20日；同日，金通公司与原告签订《南宁市金通小额贷款有限公司保证合同》（合同编号：2015年保字第2005号），约定原告为福星化肥公司在金通公司的上述贷款的债权本金、利息、复利等其他所有主合同债务人就本笔贷款所承担的义务提供连带责任保证，保证期间为本合同贷款期限届满之日起两年。合同签订后，金通公司分别于2015年8月21日、2015年9月1日向福星化肥公司发放了贷款600万元及200万元。2018年7月3日，被告福星化肥公司与金通公司签订《南宁市金通小额贷款有限公司贷款合同》补充协议（编号：2015年贷补字第2005号），协议约定原贷款期限为12个月，本次变更期限为60个月，原合同贷款具体期限根据本次变更后的期限自动顺延。2018年8月3日，原告与金通公司签订《南宁市金通小额贷款有限公司保证合同》补充协议（编号：2015年保补字第2005号），同意对变更后的主合同项下债务继续承担保证责任。2019年6月18日，上述贷款因福星化肥公司未按合同约定归还本金及支付利息，金通公司向原告送达了《代偿通知书》，要求原告履行担保代偿义务，原告于2019年7月2日为福星化肥公司代偿了上述贷款本金800万元、利息527.1817万元，合计1327.1817万元。代偿行为发生后，经原告多次追收，被告均未履行还款义务。另查明，原告中小企业担保公司成立于2002年11月13日，公司曾用名广西中小企业信用担保有限公司，后于2018年8月2日变更公司名称为广西中小企业融资担保有限公司。被告福星化肥公司于2013年8月12日向广西金金融投资集团有限公司支付56万元担保基金，于2013年8月12日向原告支付225600元担保费。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与福星化肥公司签订的《最高额委托保证合同》及补充协议，被告福星新农村公司与原告签订的《最高额抵押反担保合同》及补充协议，被告福星新农村公司、陈贻星、林碧珍、陈武分别与原告签订的《保证反担保合同》及补充协议，被告谭丽燕与原告签订的《保证反担保合同》，金通公司与福星化肥公司签订的《南宁市金通小额贷款有限公司贷款合同》及补充协议，金通公司与原告签订的《南宁市金通小额贷款有限公司保证合同》及补充协议均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。一、关于福星化肥公司应否偿还代偿款及支付违约金给原告的问题。原告与福星化肥公司在《最高额委托保证合同》中约定，由原告为福星化肥公司在中国建设银行股份有限公司贵港分行等金融机构申请借款授信提供担保，担保最高主债权额为800万元，并在双方签订的《最高额委托保证合同》补充协议中约定授信期限为2014年8月13日至2017年8月13日，福星化肥公司委托原告为其向银行、信用社、小额贷款公司及其他甲方认可的机构申请授信提供担保。福星化肥公司于2015年8月21日与金通公司签订《南宁市金通小额贷款有限公司贷款合同》，向金通公司贷款800万元。后被告福星化肥公司又于2018年7月3日与金通公司签订《南宁市金通小额贷款有限公司贷款合同》补充协议，约定贷款期限变更为60个月。贷款合同履行期间，福星化肥公司未按约定偿还贷款利息，已构成违约。由于被告福星化肥公司未能按期偿还贷款，金通公司向原告出具代偿通知书，原告于2019年7月2日为福星化肥公司代偿了上述贷款本息合计1327.1817万元，故福星化肥公司应当偿还该代偿款给原告。原告与福星化肥公司在《最高额委托保证合同》中约定，福星化肥公司未按期偿还债务致使原告代偿的，原告可要求按代偿总额的10%向原告支付违约金，也可以要求以代偿总额为基数按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍向原告支付利息。故原告要求福星化肥公司按代偿总额的10%即132.71817万元向原告支付违约金，符合双方约定及法律规定，依法予以支持。被告主张其已支付给广西金融投资集团有限公司的担保基金应从案涉贷款中的本金予以扣减，且本案已过诉讼时效。一审法院认为，根据原告提供的证据《授权委托书》可证实被告向广西金融投资集团有限公司支付的担保基金已于2016年3月划转至金通公司用于偿还案涉贷款的利息，另根据被告福星化肥公司与金通公司签订的贷款合同及补充协议和原告与金通公司签订的保证合同及补充协议，原告于2019年7月2日代被告福星化肥公司偿还案涉贷款利息及本金，原告于2019年8月14日向本院提起诉讼，原告的起诉并未超过《民法总则》规定的诉讼时效，故被告福星化肥公司的上述主张没有事实和法律依据，不予支持。关于原告诉请对福星新农村公司用于抵押的房地产享有优先受偿权应否支持的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”之规定，本案中，福星新农村公司以其有处分权的位于平南县平南镇盆塘村小桥地段（平南镇机砖三厂路边）的土地使用权及房产［土地证编号：平国用2013第260705337-××号；房产证编号：平南房权证平南字第××号、10××12号、10××14号、10××29号］为福星化肥公司在上述《最高额委托保证合同》中应承担的责任和义务向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续，现被告福星化肥公司未按约履行到期债务，原告要求确认对上述抵押的财产享有优先受偿权，符合法律规定，但根据《中华人民共和国担保法》第五十九条“本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。”之规定，原告作为专业的担保公司，应当明晰最高额抵押担保的含义，其与被告福星新农村公司签订的《最高额抵押反担保合同》中约定了担保的债权额且他项权证中亦注明了权利种类为最高额抵押权，该债权额应视为双方所约定的担保的最高债权额，故原告对上述抵押物享有优先受偿权的范围应以合同约定的担保债权额为限。福星新农村公司承担担保责任后，有权向福星化肥公司追偿。三、关于被告福星新农村公司、陈贻星、林碧珍、陈武、谭丽燕应否承担连带清偿责任的问题。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，本案中，福星新农村公司、陈贻星、林碧珍、陈武分别与原告签订了《保证反担保合同》及补充协议，谭丽燕与原告签订了《保证反担保合同》，同意并确认以反担保保证人的身份自愿向原告提供保证反担保，保证方式为连带责任保证，同时约定了担保范围包括原告为福星化肥公司代偿的全部款项、《最高额委托保证合同》中约定的福星化肥公司应向原告支付的违约金、利息以及其他款项等。因福星化肥公司未按约偿付款项导致原告代偿，原告要求福星新农村公司、陈贻星、林碧珍、陈武、谭丽燕对福星化肥公司应偿付的代偿款及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，符合双方约定及法律规定，福星新农村公司、陈贻星、林碧珍、陈武、谭丽燕承担保证责任后，有权向福星化肥公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条第一款之规定，判决：一、被告广西福星化肥有限责任公司偿还代偿款1327.1817万元并支付违约金1327181.7元给原告广西中小企业融资担保有限公司；二、原告广西中小企业融资担保有限公司对被告广西平南县福星新农村建设有限公司名下位于平南县平南镇盆塘村小桥地段（平南镇机砖三厂路边）的土地使用权及房产［土地证编号：平国用2013第260705337-××号；房产证编号：平南房权证平南字第××号、10××12号、10××14号、10××29号］拍卖、变卖或折价所得价款在800万元限额内享有优先受偿权（该权利顺序优先于平南县农村信用合作联社环城信用社），被告广西平南县福星新农村建设有限公司承担担保责任后，有权向被告广西福星化肥有限责任公司追偿；三、被告广西平南县福星新农村建设有限公司、陈贻星、林碧珍、陈武、谭丽燕对本判决第一项承担连带清偿责任，被告广西平南县福星新农村建设有限公司、陈贻星、林碧珍、陈武、谭丽燕在承担保证责任后，有权向广西福星化肥有限责任公司追偿。案件受理费109394元，减半收取计54697元（原告已预交），由被告广西福星化肥有限责任公司、广西平南县福星新农村建设有限公司、林碧珍、陈武、谭丽燕、陈贻星负担。 各方当事人在二审期间没有提出新的证据。二审查明事实除抵押反担保的范围不同外，其余查明事实与一审查明事实相同。 本院认为，上诉人中小企业担保公司与被上诉人福星新农村公司订立的《最高额抵押反担保合同》第四条约定抵押反担保的范围包括了上诉人为债务人（被上诉人福星化肥公司）代偿的全部款项、按出借人要求支付为实现债权、担保权而发生的费用、上诉人为实现债权的费用以及债务人（被上诉人福星化肥公司）应向上诉人支付的违约金、利息以及其他款项等，因此，上诉人提出实现担保物权的优先受偿范围应为被上诉人承担的全部债务、不应以他项权证上登记的主债权数额800万元为限的主张，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。一审法院认定部分事实错误，导致判决内容部分不当，本院予以纠正。另，虽然本案当事人没有提出请求，但一审法院未通知平南县农村信用合作联社环城信用社参加诉讼、未经举证、质证、辩论，直接裁判平南县农村信用合作联社环城信用社的权利劣后，损害了他人的合法权益，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第三百二十三条的规定，判决如下： 一、维持平南县人民法院（2019）桂0821民初2699号民事判决第一、三； 二、变更维持平南县人民法院（2019）桂0821民初2699号民事判决第二项为：上诉人广西中小企业融资担保有限公司对被上诉人广西平南县福星新农村建设有限公司名下位于平南县平南镇盆塘村小桥地段（平南镇机砖三厂路边）的土地使用权及房产［土地证编号：平国用2013第260705337-××号；房产证编号：平南房权证平南字第××号，10××12号，10××14号，10××29号］拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权，被上诉人广西平南县福星新农村建设有限公司承担担保责任后，有权向被上诉人广西福星化肥有限责任公司追偿。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向平南县人民法院申请执行。 一审案件受理费109394元，减半收取计54697元（原告已预交），由被上诉人广西福星化肥有限责任公司、广西平南县福星新农村建设有限公司、林碧珍、陈武、谭丽燕、陈贻星共同负担。二审案件受理费57993元，由被上诉人广西平南县福星新农村建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李志廉 审 判 员 李业佳 审 判 员 陈品泉 二〇二年四月三日 法官助理 陈**清 书 记 员 曾紫凡