文书内容广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初10541号原告：刘伟华，男，1970年5月14日出生，汉族，住广州市番禺区。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：周小霞，广东烽庭律师事务所实习人员。被告：广州市华南橡胶轮胎有限公司，住所地广州市番禺区。法定代表人：李小云。委托诉讼代理人：杨满玉，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾花花，广东启源律师事务所律师。原告刘伟华与被告广州市华南橡胶轮胎有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘伟华及其委托诉讼代理人黄伟强、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司的委托诉讼代理人杨满玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方对以下一至十九项事实无争议。一、入职时间：被告系于1988年12月3日注册成立的其他有限责任公司，原告于1991年2月1日入职。二、工作岗位：炼胶车间叉车工。三、最后一期劳动合同期限：2008年5月1日起的无固定期限。四、职业病危害岗位津贴的约定：双方没有约定。五、最后一次职业健康检查：检查时间为2016年10月28日，检查类别为在岗期间。六、最后工作日：2016年12月30日。七、离职时间：2017年1月24日。八、离职原因：因搬迁，被告提出并经双方协商一致而解除劳动关系。九、社会保险：被告为原告缴纳社会保险至2017年1月止。其中2016年1月至2016年12月的工伤保险月缴费基数为2100元。十、工资支付情况：原告在职期间工资已结清，其中，原告离职前12个月的月平均工资为5918.92元。十一、住院情况：原告因支气管哮喘查因于2018年3月9日至3月26日在广东省职业病防治院住院治疗18天。被告已支付原告住院伙食补助费630元。十二、职业病确诊：2018年5月23日，原告被广东省职业病防治院确诊为职业性轻度哮喘。十三、工伤认定：2018年9月4日，广州市番禺区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书（穗番人社工伤认〔2018〕008880号），认定原告在被告做叉车工期间，工作中接触多种化学品，被确诊为职业性轻度哮喘，该情形为工伤。十四、劳动能力鉴定：2018年12月13日，广州市劳动能力鉴定委员会作出广州市劳动能力鉴定结论（穗劳鉴[2018]0111834号），对原告的职业性轻度哮喘工伤鉴定劳动功能障碍程度为八级，生活自理障碍程度为未达级，停工留薪期为2018年5月23日至2018年7月22日。十五、有关医疗费支出：原告在广州市番禺区中心医院门诊费用情况如下表。            门诊日期              医疗费              医保报销              个人自费                  2017年1月4日              645.29元              0元              645.29元                  2017年1月9日              358.85元              160.15元              198.7元                  2018年1月10日              510元              7元              503元                  2019年2月18日              361.73元              154.83元              206.9元                  2019年3月5日              172.79元              76.59元              96.2元                  合计              2048.66元              398.57元              1650.09元      十六、伤残待遇核定表：2019年6月11日，广州市番禺区社会保险基金管理办公室作出该核定表。该表显示原告的待遇开始时间为2019年7月1日，一次性伤残补助金为54238.8元。十七、零报受理登记：2019年6月11日，社会保险经办机构受理原告申报的2019年2月18日至2019年3月5日广州市番禺区中心医院工伤门诊医疗费534.52元。十八、2017年广州市职工月平均工资：即2017年广州市城镇非私营单位在岗职工月平均工资，数额为8218元，其60%为4930.8元。2018年广州市城镇居民人均可支配收入42066元/年；2018年广州市城镇居民人均生活消费支出28875元/年，农村居民人均生活消费支出15411元/年。十九、原告部分亲属关系情况：原告的亲属关系及户籍情况显示原告系刘会初（1947年9月3日出生）与阳碧姑（1949年10月5日出生）的长子，原告另有两名胞弟；原告儿子刘越于2002年6月26日出生。二十、仲裁的情况：原告于2019年5月9日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出了与本案诉讼请求基本一致的仲裁请求。该仲裁委员会作出穗劳人仲案[2019]3958号终局仲裁裁决书，裁决：1.被告向原告支付一次性伤残补助金差额10869.32元、一次性伤残就业补助金88783.8元、一次性工伤医疗补助金差额3952.48元；2.被告向原告支付2018年5月23日至2018年7月22日的停工留薪期工资11905.87元；3.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。被告未申请撤销仲裁裁决，表示认可裁决内容。仲裁庭审中，被告确认原告离职前的月平均工资为5918.92元，认为已经包括岗位津贴，原告认为其工资构成中无岗位工资与岗位津贴。另，双方均确认被告每月25日以银行转账方式发放原告当月工资，有工资条，但无需签收。被告也未提交原告工资签收表。二十一、原告的诉讼请求：1.判令被告向原告支付一次性伤残补助金差额68408.12元（6218.92元/月×11个月=68408.12元）；2.判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金93283.8元（6218.92元/月×15个月=93283.8元）；3.判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金差额3952.48元；4.判令被告向原告支付2017年1月25日至2018年12月13日期间的工资140754.8元（6218.92元/月×22个月又19天=140754.8元）；5.判令被告向原告支付2018年3月9日至2018年3月26日期间工伤待遇住院伙食补助费差额630元【70元/天×18天=1260元，扣除已付住院伙食补助费630元（35元/天×18天=630元），等于630元】；6.判令被告向原告支付2017年1月4日至2019年3月5日期间普通医疗保险不能报销的医疗费1650.09元；7.判令被告向原告支付1991年2月至2017年1月职业病危害岗位津贴93600元（300元/月×312个月=93600元）；8.判令被告向原告支付残疾赔偿金252396元（42066元/年×20年×30%=252396元）；9.判令被告向原告支付被扶养人生活费69299.97元【虽被扶养人有三人，但年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，因而父亲刘会初生活费为28875元/年×9年又4个月×30%÷3=26950元，母亲阳碧姑生活费为28875元/年×11年又5个月×30%÷3=32965.6元，儿子刘越生活费为28875元/年×2年又2个月×30%÷2=9384.37元，合计69299.97元】；10.判令被告向原告支付2018年3月9日至2018年3月26日人身损害住院伙食补助费差额1170元【100元/天×18天=1800元，扣除已付住院伙食补助费630元（35元/天×18天=630元），等于1170元】；11.判令被告向原告支付2017年1月25日至2018年12月13日的误工费差额140754.8元（6218.92元/月×22个月又19天=140754.8元）12.判令被告向原告支付精神损害抚慰金40000元；13.判令被告向原告支付营养费10000元；14.判令被告向原告支付交通费2000元；15.判令被告向原告支付后续治疗费用500000元；16.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告撤回上述第15项诉讼请求。二十二、审理中，被告提交了为原告建立的《广州市职工健康监护册》及2012年至2016年原告的《职业健康体检报告》。体检报告均载明“可继续从事原工种工作”。原告对监护册与体检报告的真实性均无异议。裁判理由与结果本院认为，原告与被告建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。双方对原告因职业病被认定为工伤及伤残等级等均无异议，本院予以确认。关于职业病危害岗位津贴及原告职业病前12个月平均工资。首先，双方均确认原告离职前12个月的平均工资为5918.92元/月，但对工资构成中是否已经包含岗位津贴存有争议，被告未提交原告的工资签收表证实其主张，对此负举证责任。故本院认定上述平均工资未包含职业病危害岗位津贴。其次，关于职业病危害岗位津贴。原告被诊断为职业病并被鉴定八级伤残，足以证实其接触的工作岗位属于职业病危害岗位。尽管双方未约定此项岗位津贴，但根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条的规定，用人单位对从事接触职业病危害作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。参考《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》发布时津贴标准与社会工资水平比率，以及本案1991年2月1日至2017年1月24日长达26年的时间跨度，酌定原告每个月的职业病岗位津贴为200元/月。因此，被告应向原告支付从事接触职业病危害作业岗位津贴200×312=62400元。最后，津贴属于工资的范畴，结合上述分析，可最终认定原告的职业病确诊前月平均工资应为6118.92元。关于三项一次性补助金。参照《广东省工伤保险条例》第三十二条、第五十六条的规定，原告因工伤被鉴定为八级伤残，被告应向原告支付一次性伤残补助金差额6118.92×11-54238.8=13069.32元；一次性工伤医疗补助金差额3952.48元及一次性伤残就业补助金6118.92×15=91783.8元。关于2017年1月25日至2018年12月13日工资问题。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定的停工留薪期从2018年5月23日至2018年7月22日。根据上述认定原告平均工资数额，被告应向原告支付2018年5月23日至2018年7月22日停工留薪期工资为6118.92×2=12237.84元。关于原告要求上述停工留薪期以外的工资问题。因双方已于2017年1月24日依法协商一致解除劳动关系，且被告也对原告进行了相应的经济补偿。故原告此项诉讼请求缺乏足够的事实与法律依据，本院不予支持。关于工伤住院伙食补助的问题。《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。被告为原告缴纳了社会保险，原告要求被告支付工伤住院伙食补助依据不足，本院不予支持。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、人身损害住院伙食补助费差额、误工费、精神抚慰金、营养费、交通费等问题。本院认为，原告被诊断为职业病并被认定为工伤，依法享受社会工伤保险待遇。《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定：“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿请求”，因此，原告基于人身损害的侵权法律关系向被告主张权利，合法有据。被告未能提供充分证据证明已做好有效的职业健康防护措施，足以避免原告工作期间遭受损害。现原告已经确认为职业病，故被告应承担相应的赔偿责任。鉴于职业病的特殊性，无法按照《人体损伤致残程度分级》标准评定伤残等级，故本院参照劳动能力鉴定委员会评定的伤残等级即八级核算原告的各项损失，并对原告的上述各项诉求在以下合理范围内予以审查：1.医疗费。诉讼中，原告提交了医疗机构出具的医药费发票及相关病历与诊断证明，足以证实原告为治疗职业病支出了相关费用，其要求被告负担医疗保险不能报销的部分医疗费1650.09元合理，本院予以支持。2.残疾赔偿金。原告自1991年2月起在被告处工作，应按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条的规定，结合原告的伤残等级以及广州市2018年城镇居民人均可支配收入42066元/年的情况，扣除原告已享受的一次性伤残补助金48258.6元，则被告应向原告支付残疾赔偿金为42066×20×30%-6118.92×11=185087.88元。3.被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，2018年5月23日，原告被确诊为职业病时，其父母及一名未成年儿子需其扶养。原告有兄弟三人，其父母的生活费按广州市2018年度城镇居民人均消费性支出28875元/年的标准分别计算9年4个月与11年5个月，核算为[28875×（9＋11）+28875÷12×(4+5)]×30％÷3＝59915.63元。原告的儿子出生于2002年6月26日，被扶养人生活费应计算2年1个月为（28875×2+28875÷12×1）×30％÷2＝9023.43元，上述被扶养人生活费合共68939元。4.关于人身损害住院伙食补助费差额。原告因职业病诊治于2018年3月9日至3月26日在广东省职业病防治院住院治疗18天，被告已支付原告住院伙食补助费630元。现原告基于人身损害的侵权法律关系以人身损害赔偿计算标准向被告主张住院伙食补助费差额合理有据，本院予以支持。经核算，原告要求被告向其支付人身损害住院伙食补助费1170元合理有据，本院予以支持。5.关于2017年1月25日至2018年12月13日的误工费问题。从原告提交的门诊治疗单据与病历来看，上述期间，原告仅于2018年1月10日门诊治疗一次，上述期间并未发生持续误工的情况，有关的医疗机构也未出具任何休息与误工的证明。且原、被告经协商一致解除劳动关系，被告也对原告进行了相应的经济补偿，本院亦于上文就原告主张的一次性伤残就业补助金予以支持。故，综合上述情况，原告要求被告支付上述期间的误工费事实与法律依据不足，本院予以驳回。6.关于精神损害抚慰金。原告患职业病且被评定为八级伤残，该职业病伤害给原告客观上造成一定的精神痛苦，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条等规定，综合考虑原告的伤残等级及被告已为原告建立健康监护与每年安排原告进行健康体检等情况，本院酌情判决被告向原告支付精神损害抚慰金25000元。7.营养费。原告在治疗职业病的过程中需给予必要的营养支持，因无医疗机构的参与意见，本院结合原告的伤残等级，酌定营养费为1500元。8.交通费。原告主张交通费，但未提交正式票据予以证实实际产生的费用，故原告要求被告承担交通费的请求缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条至第二十条、第二十二条至第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第五十六条等规定，判决如下：一、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付从事接触职业病危害作业岗位津贴62400元；二、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付一次性伤残补助金差额13069.32元；三、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付一次性工伤医疗补助金差额3952.48元；四、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付一次性伤残就业补助金91783.8元；五、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付停工留薪期工资12237.84元；六、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付医疗费1650.09元；七、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付残疾赔偿金185087.88元；八、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付被扶养人生活费合共68939元；九、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付住院伙食补助费1170元；十、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付精神损害抚慰金25000元；十一、被告广州市华南橡胶轮胎有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告刘伟华支付营养费1500元；十二、驳回原告刘伟华的其它诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州市华南橡胶轮胎有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  彭锦耀人民陪审员  王卉华人民陪审员  黎盛国二〇二〇年四月二十八日书 记 员  梁沛敏