山西省侯马市人民法院民事判决书（2020）晋1081民初245号原告：山西海亿康科技有限公司，住所地：侯马市合欢街**，统一社会信用代码：×××。法定代表人：张青霞，执行董事。委托诉讼代理人：王建军，山西卓齐律师事务所律师。被告：焦永波，男，1996年7月4日生，汉族，住山西省平定县。委托诉讼代理人：王亚，山东亚联律师事务所律师。原告山西海亿康科技有限公司（以下简称海亿康公司）与被告焦永波合同纠纷一案,本院于2020年3月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告海亿康公司法定代表人张青霞及其委托诉讼代理人王建军、被告焦永波委托诉讼代理人王亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海亿康公司向本院提出诉讼请求：判令被告继续履行合作协议，立即将原告委托被告从东莞市南方力劲机械有限公司采购一拖一外耳带口罩机（高速式）一台交付给原告。事实和理由：2020年初“新冠肺炎”疫情爆发，原告为抗击疫情于同年2月6日注册成立了山西海亿康科技有限公司并于2月11日以该公司的名义与被告签订了合作协议，共同生产、销售口罩业务。在筹备生产期间，原告委托被告持侯马市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部出具的《关于协助购置防控物资及生产设备的函》以原告名义从东莞市南方力劲机械有限公司采购了一台价值165000元的一拖一外耳带口罩机（旋转式），但该采购的口罩机在发往原告住所地后被被告借故藏匿并转移，致使原告不能投入生产和完成抗击疫情的政治任务，为此诉至法院。因当前疫情仍在持续，生产口罩任务紧迫，向法院提起诉讼，请求依法从速判处。被告焦永波辩称，原告起诉不能成立，双方签订的合同不具备可执行性，请求依法驳回原告诉讼请求。1.双方签订的协议不具备合同要素，没有具体的履行时间，双方无法确定对方的具体履行时间，无法要求对方在何时履行，按照我国《合同法》第61、62条仍难以确定，故只能视为合作意向，而并非真正意义的合同，因此，依据没有履行时间的协议无法确定协议当事人在履行期限上的违约责任。2.合同存在不确定性，由于疫情发展原因，全国医疗服务设备价格日新月异，每套设备从十几万元上涨到上百万，能否购买到产品都不一定，由于疫情变化存在的不确定性，其协议所约定的履行时间、价款及各方出资比例都是不确定的，因此本协议不能履行具有不可抗力。3.权利义务约定不明，双方签订的合作协议没有约定具体的投资时间、具体的开工生产期间、原告投资数额等作为合同必备的条款，因此依据该协议追究双方的违约责任，依据不明。4.合同所约定的标的物已经改变。由于疫情原因，被告提供原定投资设备由于生产厂家的原因已经成为不可能，被告也不可能依照原协议履行，提供不了“一拖一外耳带口罩机（旋转式）”，对于这一变化应视为不可抗力。对于因不可抗力造成合同不能履行，双方应互不追究责任。5.双方在原协议不可抗力无法履行后，对投资机械产生的变化没有达成新的协议，原协议对双方失去了约束力。6.协议没有履行对原告没有造成损失。该协议的内容来看，原告只是提供场地，双方约定分配的是产品而对产品所产生的利润并无规定，因此不能确定其产品能给双方带来多少利润，而利润会受到原料供应、疫情发展、成本增加等方面的影响。况且，原告早在2月初就建立起自己的全自动生产线两条，日产口罩十万余只，对一个日产几千个口罩的低速旋转机投产与否对原告并无影响。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告焦永波对原告海亿康公司提供的所有证据的真实性、合法性均无异议，但认为口罩机为被告个人购买，款项是由被告转给原告，仅是借用原告公司的账户向生产商东莞市南方力劲机械有限公司汇出购买口罩机的资金，原、被告双方并不存在委托购买口罩机的关系。原购销合同约定的外耳带一拖一式口罩机（旋转式）东莞市南方力劲机械有限公司不再生产，而改为外耳带一拖一式口罩机（高速式），被告又投入了差价2万元及运输和装配费用，原合作协议及采购合同约定的机械设备无法取得。原告对被告提供的合作协议、微信记录、转账记录及原告对外发布的企业信息等证据无异议。原告对其提供的被告焦永波于2020年1月27日与东莞市南方力劲机械有限公司签订的购销合同真实性不认可。被告当庭提供了焦永波（甲方）签字摁印但东莞市南方力劲机械有限公司（乙方）盖章及签字为复印件的合同文本的第2页，因未提供双方签字盖章的合同原件，对该合同的真实性本院无法认定。另被告提供了甲方为山西海亿康科技有限公司、乙方为东莞市南方力劲机械有限公司的补充协议书，该补充协议上载明将原合同标的物更改为“一拖一外耳带口罩机（高速式）”一台，合同总价款增加20000元。但该补充协议双方均未签字及加盖公章。本院经审理认定事实如下：在2020年新冠疫情爆发期间，原告山西海亿康科技有限公司于2020年2月6日成立，经营范围为医疗器械生产、销售；消毒产品的生产销售；卫生用品生产、销售；劳保用品、民用防护口罩生产销售等。2020年2月11日，原告与被告焦永波签订合作协议书一份，约定：双方以生产口罩为合作关系，乙方焦永波以投资生产口罩机器设备进行投资合作生产经营。合作期限为2020年2月11日至2022年2月10日，共两年。并约定：用于生产的机器设备由乙方焦永波投资购买，焦永波把设备定金款（49500元）打入原告账户，借用原告对公账户向厂家支付。由焦永波负责采购设备，所有权由焦永波所有。尾款待厂家验收后发货再将尾款115000元打入原告账户，由原告打入厂家对公账户。原告作为甲方负责提供场地及必要的活动协助，负责维护生产秩序及保障工作人员人身、财物安全。双方还约定生产中的费用共同承担（包括设备磨损、维修及原材料费用），生产出的货物按50%的标准平均分配，并约定了销售方式及违约责任等条款。原、被告合作协议签订后，原告海亿康公司（甲方）与东莞市南方力劲机械有限公司（乙方）经协商签订（2020012705）号口罩机采购合同，合同约定：原告海亿康公司向东莞市南方力劲机械有限公司采购一拖一外耳带口罩机（旋转式）一台，总价款为165000元，交货地址为原告住所地侯马市合欢街**，交货日期为合同生效后25工作日（依据机器定金到账日为准）。付款方式为：合同生效后，甲方支付给乙方合同含税总额30%的定金，即49500元，乙方收到定金后安排机器生产；机器生产完成，乙方通知甲方到场验收合格完毕，70%货款付清后发货，即115500元。乙方发货到甲方指定交货地点，物流费用和打包费用由乙方承担，卸货费由甲方承担。双方同时约定了质检、售后及争议解决办法。该合同中被告焦永波为原告海亿康公司指定的甲方代表，合同中加盖了原告海亿康公司公章，但未载明签订日期；东莞市南方力劲机械有限公司未在合同中签字及加盖公章，但该合同文本为东莞市南方力劲机械有限公司提供。2020年2月12日，原告海亿康公司向东莞市南方力劲机械有限公司付款49500元，后因东莞市南方力劲机械有限公司无法生产旋转式口罩机，被告焦永波代表海亿康公司与其协商，增加货款20000元将旋转式口罩机改为高速式。2020年3月2日原告海亿康公司支付货款60000元、2020年3月4日支付货款75500元，共计付款185000元，全部款项均为被告焦永波向原告转账后，通过原告账户支付。2020年3月5日，被告焦永波作为原告海亿康公司代表接收口罩机并在东莞市南方力劲机械有限公司的送货单上签字，由原告海亿康公司在送货单上加盖公章。该送货单载明货物为一拖一外耳带口罩机（旋转式），但实际交付的口罩机为高速式。后因被告焦永波将口罩机转移他处未履行合作协议向原告交付其接收的口罩机，原告诉至本院。2020年3月24日，原告在起诉同时向我院提出先予执行的申请，请求责令焦永波继续履行合作协议，立即将委托焦永波从东莞市南方力劲机械有限公司采购的一拖一外耳带口罩机（旋转式）一台交付原告。2020年3月25日，我院作出（2020）晋1081民初245号民事裁定书：被申请人焦永波于本裁定书送达之日立即将申请人委托其从东莞市南方力劲机械有限公司采购的一拖一外耳带口罩机（旋转式）一台交付给申请人山西海亿康科技有限公司。2020年4月8日，我院向焦永波送达该裁定书并要求其立即交付口罩机，焦永波仅提供该口罩机目前在山东，但拒不提供口罩机的具体地址且拒不交付。庭审中，被告仍不提供其将涉诉口罩机转移后的详细地址。同时查明：因正值疫情期间，为保障疫情防控应急物资的生产保障和调配供应，原告海亿康公司作为山西省新型冠状病毒感染肺炎疫情防控重点物资保障企业及山西省工业和信息化厅入驻企业，生产的口罩70%由国药集团山西有限公司或国药控股山西有限公司统一收储，纳入省级统筹；剩余部分由企业所在市级人民政府调拨。本院认为：2020年2月11日，原、被告双方签订合作协议，被告焦永波投资生产口罩机器设备、原告提供生产场地及人员，双方合作生产口罩。该协议明确约定了合作方式、合作时间、生产成本分摊及利润分配等条款，为双方真实意思表示，该合作协议不违反法律规定合法有效，原、被告双方均应按照约定全面履行各自的义务。原告海亿康公司与东莞市南方力劲机械有限公司的采购合同中东莞市南方力劲机械有限公司虽未加盖公章，但原、被告双方均认可合同文本为该公司提供。东莞市南方力劲机械有限公司提供合同文本的行为应视为向原告发出要约邀请，原告加盖公章并传真给东莞市南方力劲机械有限公司应为要约，东莞市南方力劲机械有限公司接收原告货款并交付货物应视为承诺，双方在疫情期间签订合同的实际情形符合合同法规定的要约、承诺制度，双方采购合同依法成立。被告焦永波在庭审中提出其签收的口罩机为2020年1月27日与东莞市南方力劲机械有限公司签约购买，并非原告购买型号（旋转式）；原告购买机械因型号已不实际生产无法取得，故客观已不能履行与原告的合作协议的抗辩。被告焦永波与东莞市南方力劲机械有限公司采购合同真实性无法确认，即使存在双方签订合同的事实，焦永波亦未提供该合同已实际履行的相关依据。且东莞市南方力劲机械有限公司接收了原告海亿康公司的货款，并按照与原告海亿康公司的约定将口罩机发至原告指定交货地址，原告海亿康公司在送货单上加盖公章，均可认定东莞市南方力劲机械有限公司履行的是与原告海亿康公司签订的采购合同。2020年3月5日被告焦永波代表原告海亿康公司签收的口罩机（经协商已改为高速式）为东莞市南方力劲机械有限公司与原告海亿康公司采购合同的标的物，故被告焦永波主张其接收口罩机为其自行采购的个人行为及原约定口罩机不再生产无法取得不具备履行合作协议条件的抗辩本院不予支持。被告焦永波作为原告海亿康公司代理人，代表原告收到口罩机后将其转移，原告多次要求履行合作协议而拒不提供口罩机下落，未按照合作协议约定将口罩机交付投入生产，已构成违约。其提出的场地变更及原材料价格变化等因素不属于其不履行合作协议的正当理由，被告焦永波也从未向原告提出要求解除合作协议。在当前疫情严峻的形势下，为保证抗疫物资的正常生产，原告要求其继续履行合作协议，将原告公司委托其购买的口罩机立即交付原告投入生产的诉讼请求合法有据，应当予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定,判决如下：被告焦永波继续履行与山西海亿康科技有限公司在2020年2月11日签订的合作协议，在本判决生效后立即将原告山西海亿康科技有限公司委托其购买的一拖一外耳带口罩机（高速式）一台交付原告。案件受理费3600元，先予执行费2375元，共计5975元由被告焦永波承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审 判 长 杨文兵审 判 员 安 娜人民陪审员 王晓生 二〇二〇年四月二十三日书 记 员 赵 娜