安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民初912号 原告：阜阳市浙东置业有限公司，住所地安徽省阜阳市阜南县环城东路东侧，统一社会信用代码91341225784948560H。 法定代表人:王良森,系公司董事长。 委托诉讼代理人：李洪田，安徽张怀华律师事务所律师。 被告:台州市悠然建材有限公司,住所地：台州市椒江区海门街道岳头村,统一社会信用代码91331002336950958R。 法定代表人:李勇,系公司执行董事。 被告:浙奥电梯有限公司,住所地：浙江省三门县海游街道**工业区庆海路**,统一社会信用代码9133100056587897XD。 法定代表人:管菊花,系公司执行董事。 委托诉讼代理人：段小林，安徽国运律师事务所律师。 原告阜阳市浙东置业有限公司（以下简称：浙东公司）与被告台州市悠然建材有限公司（以下简称：悠然公司）、被告浙奥电梯有限公司（以下简称：浙奥公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，依法适用简易程序，于2020年3月26日公开开庭进行了审理，原告浙东公司的委托诉讼代理人李洪田、被告浙奥公司的委托诉讼代理人段小林均到庭参加诉讼，被告悠然公司经本院送达开庭传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告浙东公司向本院提出诉讼请求：判决二被告履行合同约定的安装义务,将无机房观光电梯三台安装调试并经验收合格后交付给原告使用;判决二被告向原告支付违约金174000元;本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:原告浙东公司与被告悠然公司于2015年9月28日签订《买卖协议书》一份,约定被告台州市悠然建材有限公司向原告销售浙奥自动人行道电梯四台,总价款780000元:浙奥无机观光电梯三台,总价款580000元。合同约定产品质量按照国家GB16899-2011《电梯的制造与安装安全规范》标准进行，被告台州悠然建材有限公司作为乙方应当在安装后保证安装的电梯经原告所在地相关部门检验合格,并取得相关部门颁发的电梯合格证,否者视为违约。违约金按照合同总额的30%计算。合同约定观光电梯应当在货到之日起45日内安装完工并交付验收。被告浙奥电梯有限公司系电梯生产方,同时,被告浙奥电梯有限公司也是电梯安装单位。被告浙奥电梯有限公司未及时安装、检验和交付使用,被告浙奥电梯有限公司依法应当与被告台州市悠然建材有限公司共同承担违约责任并应当及时履行安装义务。原告已经按照合同约定履行了付款义务,但是二被告至今未完成无机房观光电梯三台安装调试经验收合格后交付给原告使用,二被告的行为已经构成违约,应当向原告承担违约责任,并应继续履行安装并交付使用的义务。鉴于上述情况并依据法律规定,原告特具状起诉,望请支持诉求。 被告浙奥公司辩称：一、浙奥公司不是本案适格被告。根据合同相对性原则，浙奥公司不是本案适格的被告。原告提供的证据二“阜阳市浙东置业有限公司与台州公司达成的《买卖协议书》以及附件”中，浙奥公司不是合同主体，所以浙奥公司不是本案适格被告。二、电器产品型号标准不相符。原告提交的证据二《买卖协议书》以及附件（阜阳公司与台州公司）与证据四《浙奥电梯有限公司电梯产品买卖合同》以及附件（浙奥公司与台州公司），两份合同中电梯型号不相符，差距较大。证据二附件之《电梯技术规格参数表》中“层∕站∕门：3∕3∕3及4∕4∕4”，而证据四附件型号中“层∕站∕门：5∕5∕5及5∕4∕4”,两者明显不符。三、原告提交的证据二、证据四即两份合同中签订日期不同。证据二《买卖协议书》签订于2015年9月28日，证据四《浙奥电梯有限公司电梯产品买卖合同》签订于2015年11月19日，若按原告所称，台州公司就是与阜阳公司签订合同并确定用户后，才与浙奥公司电梯买卖合同，但为何签订所订购的电梯产品型号不同，显然案涉电梯非合同中约定的电梯，综上所述，案涉电梯与合同约定不符，浙奥公司不是适格被告，原告的诉讼请求依法应予驳回。 被告悠然公司未到庭，视为放弃质证权。 经审理，本院查明的法律事实如下：2015年9月28日原告浙东公司（甲方）与被告悠然公司（乙方）签订买卖合同一份，原告浙东公司向被告悠然公司购买电梯7台，一、双方就产品名称、数量、价格等作出了约定，合同约定：1、浙奥自动人行道电梯四台,型号规格（见合同附件）,总价：780000.00元整；2、浙奥无机房观光梯三台,型号规格（见合同附件）,总价格580000.00元。备注:（1）本合同的价格是最终结算价格,含安装调试费、运输费、上下车卸货费,不含土建工程配合费；（2）乙方开具增值税发票给甲方,不开具增值税发票,甲方可拒绝支付上述合同约定的款项；二、付款方式：1、本协议签订7天后,甲方应支付本协议分项总价的5%作为定金，乙方收到该款项及土建图纸由原告确认回传后,根据本协议交货期限,通知生产厂家安排生产；2、生产厂家发货到使用地之日起2日内甲方应向乙方支付本协议中约定的分项款项的40%。电梯安装调试完毕,经甲方当地质监局验收通过交付使用后2天内,甲方应向乙方支付本协议总价的45%。余款为本协议总价款的10%,在该电梯由甲方当地质监局检验合格交付使用一年后10天内付清；三、分批交货、分批付款，（定金除外）交货日期及安装电梯质量要求:1、一般梯形部件的交货期限不少于乙方收到甲方支付的定金和经甲方确认的的所有技术条款（包括土建布置图规格参数）之日起（无机房观光梯三台以货到为准）45日内,电梯交货连安装全部做好完工,一并通过使用地国家电梯检测部门验收合格及获得使用许可证，自动人行道电梯交货期限是乙方收到甲方确认的所有技术条款（包括土建布置图、规格参数）之日起12日内交货,确定于2015年11月17日交货到施工现场,听从甲方人员根据施工进度安排进行安装；2、交货地点:安徽省阜南县富陂大道现代商贸城。收货单位:阜阳市浙东置业有限公司;联系人:倪文聪;话:130××××1888:安装单位:浙江浙奥电梯有限公司;联系人:陈晨康。乙方货到安装现场后,甲方清点包装箱数后一起给予保管。如有破损或数量短缺,由乙方负责补缺或更换,产生的费用由乙方负责承担:电梯检测费由乙方承担,土建配合费、配件预埋费由甲方承担。电梯申报检测由乙方向当地质量技术监督部门申报助； 3、产品质量安装按照国家GB16899-2011《电梯的制造与安共安全规范》标准进行。乙方必须在电梯安装后60天内保证安装的电梯经甲方所在地相关部门检验合格,并取得相关部门颁发的电梯合格证;否则视为乙方违约。本协议设备质量保修期自乙方货物安装完并经国家电梯检测部门验收合格后12个月内,并将合格证复印件寄回乙方留底作为质保期起算凭证；四、协议变更和违约责任。1、在本协议签订后,甲、乙双方任何一方要求变更协议条款的,必须取得另一方的书面认可。2、甲方逾期付款超过双方约定交货期60个自然日,应按逾期部分支付利息。3、由于非不可抗力因素造成乙方逾期交货的,乙方支付逾期交货天数的利息。4、乙方因违反本合同第三条第三款约定,未及时取得电梯合格证,构成违约的,需支付甲方违约金(按照本合同总额的30%计算),作为弥补甲方的商业损失,并退还甲方已支付的货款。甲方在乙方支付完毕前项款项后,将电梯返还乙方。5、定金在本协议履行后转为货款的一部分,如甲方取消订单,定金不予返还。乙方取消订单则双倍返还定金给甲方；五、售后服务:按照国家相关规定执行；六、其他:1、本协议所有条款均为打印文字,如有书写修改增添内容,必须双方盖章确认,否则以打字文本为准。2、本协议如发生纠纷,双方应友好协商解决,协商不成,双方约定由货物交货地安徽省阜南县人民法院管辖审理。3、本协议一式二份,甲乙双方各执一份,双方盖章之日起生效,本协议附件内容与本协议具有同等法律效力。协议签订后，根据被告悠卡公司于2019年6月1日提供的结算单可以证实，原告已将涉案电梯款1360000元交付于被告悠卡公司，双方就涉案电梯款已经结算履行完毕。另查明，协议签订的双方主体系原告浙东公司与被告悠卡公司，被告浙奥公司并非协议签订的主体。 协议签订后，原告以被告未给其安装电梯为由诉讼来院，要求被告安装电梯并支付给其违约金。 本院认为，原、被告所签订的买卖协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，该买卖协议应为有效合同，双方当事人应严格按照合同的约定履行自己的义务，不履行或不完全履行合同约定的义务，应当承担民事责任。原告浙东公司起诉要求被告悠然公司继续为其安装电梯，并验收合格交付于原告使用，其实质上就是要求被告继续履行该买卖协议，根据该买卖协议第四条第一款约定：“甲、乙双方任何一方要求变更协议条款的，必须取得另一方的书面认可”，原、被告在并未向本院提供任何书面意见，要求变更、或解除该买卖协议，被告悠然公司未到庭，亦未对法庭陈述说明其未履行该协议的具体原因，视为对原告要求其继续履行合同的一种默认，且因原告已将涉案货款履行完毕，该买卖协议符合法定的继续履行的情形，故本案原告与被告悠然公司应继续履行该买卖协议。原告浙东公司起诉要求被告支付违约金，本院认为当事人就履行行为是否构成违约以及是否承担违约责任等问题，可自行协商或者另寻法律途径解决。原告浙东公司起诉要求被告浙奥公司承担法律依据，根据买卖合同相对性原则，被告浙奥公司非买卖协议签订的主体，该买卖协议对被告浙奥公司没有法律约束力，故对原告要求被告浙奥公司承担法律责任，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第三十七条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第九十三条、第九十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告阜阳市浙东置业有限公司与被告台州市悠然建材有限公司于2015年9月28日签订的《买卖协议》成立并有效； 二、原告阜阳市浙东置业有限公司与被告台州市悠然建材有限公司买卖法律关系成立，继续履行2015年9月28日签订的《买卖协议》； 三、驳回原告阜阳市浙东置业有限公司对被告浙奥电梯有限公司的诉讼请求； 四、驳回原告阜阳市浙东置业有限公司对被告的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取890元，由原告阜阳市浙东置业有限公司负担390元，由被告台州市悠然建材有限公司负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  余光武 二〇二〇年四月十七日 书记员  刘雪婷 （2020）皖1225民初912号民事判决书适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解 除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 告知：本案申请执行期限为二年，时间从本判决生效后规定的履行期间的最后一日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利。