江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0581民初12234号 原告（反诉被告）：常熟市无线电器件有限公司，统一社会信用代码913205816730330773，住所地江苏省常熟市尚湖镇王庄市镇。 法定代表人：张子年，总经理。 委托诉讼代理人：郭庆荣，江苏正和正律师事务所律师。 被告（反诉原告）：马思虎，男，1985年9月25日生，回族，住宁夏固原市原州区。 委托诉讼代理人：马永虎，宁夏朔北律师事务所律师。 原告（反诉被告）常熟市无线电器件有限公司（以下简称无线电公司）诉被告（反诉原告）马思虎运输合同纠纷一案，本院于2019年9月29日立案受理。审理中，被告马思虎依法提起反诉，本院予以合并审理。本案依法由审判员唐海山适用简易程序于2019年11月12日公开开庭进行了审理。后本案依法组成合议庭，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）无线电公司的委托诉讼代理人郭庆荣、被告（反诉原告）马思虎及委托诉讼代理人马永虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）无线电公司向本院提出本诉诉讼请求：1、判令被告继续履行合同，在10日内将承运的原告货物运送至四川省南充市南部县工业园区，若货物有损坏则照价赔偿；如送货履行不能，则在10日内将原物退还至原告处，若货物有损坏则照价赔偿；如亦不能将原物退还至原告处，则作价赔偿人民币50万元，并自判决确定的赔偿履行期满次日起至赔偿履行完毕日止按中国人民银行同期同档贷款利率支付逾期付款利息；2、判令被告自2019年9月5日起每日支付运费16400元的千分之二的违约金即32.80元至履行运货义务完毕或至确定的履行不能作价赔偿日；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告要运输一批货物去四川省南充市南部县工业园区，原告法定代表人代表原告在江苏满运软件科技有限公司的运满满网上下单，与被告签订了货物运输协议。之后原告将货物交付给被告运输，共计57.26吨。因中途交警认为超载，原告派车在安徽卸下了9.24吨，被告认为可以了，就继续运往目的地。结果到河南，被告又说超载，并以此为由不继续运货至目的地。后被告竟将货物运到其老家宁夏，要求原告派人前往宁夏拉货，拒绝履行货物运输协议。被告的行为已严重违反合同约定。为此，原告要求支持原告诉请。 被告（反诉原告）马思虎辩称：原告的诉请不能成立，请求驳回原告诉请。因原告托运的货物超重，被告无法继续履行合同义务，被告要求原告将车辆所载货物超重部分卸载后继续履行合同，将所载货物运输至目的地，但原告的法定代表人拒绝被告的合理建议，并切断与被告的联系方式，导致本案诉讼产生。本案被告不能运输的过错责任在于原告。被告没有义务承担任何责任。被告（反诉原告）马思虎并据此向本院提出反诉诉讼请求：1、驳回被反诉人本诉请求；2、判令被反诉人赔偿因其过错行为导致反诉人不能正常将承运货物运至目的地造成车辆停运损失114000元（2000元/天×57天）；3、判令被反诉人向反诉人支付因货物超重产生的过路费400元、叉车费300元、吊车费1000元、寄存费（河南界）500元、寄存费（宁夏界）5000元、拖欠运费16400元，共计23600元；4、本案本诉、反诉诉讼费由被反诉人承担。 原告（反诉被告）无线电公司针对反诉辩称：不同意反诉原告的反诉请求。反诉被告没有过错。反诉原告要求的停运损失并非反诉被告造成，是其违反约定自行将货物拉回宁夏造成。反诉原告要求的超重损失，依照合同约定，反诉原告应当注意超重问题，超重责任完全由承运人负责。拖欠的运费是在卸载后10日内支付，目前尚不具备条件。此外，反诉原告的陈述也与事实不符。57.26吨卸载9.24吨以后，不可能再有50.87吨。图片显示超载8.26吨，所以卸载后应当不会再有超重。也没有有关运输的超重查处材料，即使超重也是由承运人自己负责。经过一次卸载以后，再有超重无论如何也不应当由货主来负责。超重本来就应当是承运人的责任，处罚的也是驾驶员。综上，反诉被告要求驳回全部反诉请求。 本院经审理认定如下事实：因无线电公司厂房设备搬迁需要，2019年8月23日，运满满平台货主用户张子年（无线电公司的法定代表人）与平台司机用户马思虎就苏州市到四川省南充市南部县的货物运输交易达成一致并在平台生成运单。货物运输协议载明：货物重量体积为30吨，车型车长为平板，定金为200元，总运费为16400元，付款时间为最晚卸货后1天内付运费，货物名称为其他设备，装货地为8月24日00点前江苏省常熟市尚湖镇王庄北新西路2号，卸货地为四川省南充市南部县工业园区。货物运输协议的具体内容有：货运信息指由托运人提供、确认并经满帮平台相关页面显示的货物信息（包括但不限于货物名称、性质/类型、数量/重量、体积等）、装货地点、装卸方式、装货时间、卸货地点、到货时间、运费、支付方式、车长车型、收货人信息及/或托运人备注等信息（协议1.4条）。定金指承运人就其如期前往装货地点装货及履行承运义务进行担保而向托运人支付的费用（协议1.5条）。双方同意并确认，任一方均已对其提供并经由满帮平台相关页面显示的信息进行了复核，对该等信息的真实性、准确性与完整性负责；且任一方均已审阅并同意由另一方提供并经由满帮平台相关页面显示的信息，对该等信息不存在任何异议。双方同意，上述信息（包括但不限于承运人信息、托运费信息、货运信息、交易信息等）构成本合同的一部分，对双方均具有法律约束力，双方均基于上述信息确认、履行本协议（协议2.1条）。承运人在货物装车时应认真清点货物数量、检查包装质量、查看是否与约定货物一致。如果检验中发现货物有任何物品不一致、数量短缺、毁损、包装缺陷等与运单描述不符的情况，承运人有权拒绝运输（协议5.3条）。货物交付承运人后，承运人对运输过程中货物的毁损、灭失等承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质（如有）导致的合理损耗或者托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任（协议5.4条）。在本协议签署后，因托运人原因造成承运人无法运输货物、或导致本协议内容发生改变、或出现与实际装货情况不符（运费、吨位、装卸货地址等），双方不能协商一致的，承运人有权单方解除合同，托运人应向承运人退还定金，如承运人已为承运货物开展了工作（包括但不限于已将车辆开往装货地点等）的情况下，托运人还应赔偿承运人的实际损失（协议6.1条）。承运人对承运人在运输途中对货物造成的毁损、灭失等以及因承运人原因导致的交货迟延等承担赔偿责任，因承运人原因导致未按约定时间及时交货的，应当按照双方约定向托运人支付违约金。双方无约定的，每逾期一日，按运费的千分之二计算违约金（协议6.5条）。双方确认其对各自提供的本协议相关信息内容的真实性、合法性、准确性、有效性负责，并履行本协议的约定（协议8.1条）。如双方确认作为本协议的一部分的货运信息项下的内容或约定与本协议的约定不一致，则以货运信息的内容或约定为准（协议8.2条）。上述协议签订后，马思虎向无线电公司法定代表人张子年支付了200元定金。双方一致确认如果合同履行完毕，该定金需要返还，合同不履行就不再返还。因无线电公司需运输的设备较多，马思虎还另向无线电公司介绍了两名货车司机撒某、马某参与本次设备运输。 宁Ｄ×××××重型半挂牵引车的整备质量为8500kg，准牵引总重量为40000kg。陕Ｃ×××××重型低平板半挂车的整备质量为6300kg，总质量为40000kg，核定载质量为33700kg。2019年8月24日装货完成后，马思虎驾驶宁Ｄ×××××重型半挂牵引车牵引陕Ｃ×××××重型低平板半挂车装载6节窑炉自常熟出发。同时装载货物从常熟出发的还有撒某、马某驾驶的两辆货车。装完货后，因无线电公司没有地磅，上述三车没有进行称重即出发。出发前，无线电公司的员工夏凤娟等在场人员表示不会超重。在经过江苏和安徽省界高速公路收费站时，因担心车辆超载无法通行，马思虎让其中一辆载货较少的车辆先行通过。通过收费站时，第一辆车载重正常。马思虎驾驶的车辆第二个通过收费站，但显示整车重量57.26吨，超重8.26吨。第三辆车通过收费站也显示超重。后马思虎与张子年、夏凤娟进行了联系，无线电公司派出一辆小货车(空载质量为6520kg)在太白服务区从马思虎驾驶的车辆及另外一辆车上卸载了设备中的部分砖块等材料（小货车载货后总质量为15760kg）。后小货车司机表示自己车辆已经满载而不再装货，并自行离开。后马思虎表示其所驾驶货车仍然超重，并为此与张子年进行了沟通，但沟通未果。后马思虎、撒某、马某继续驾车前行。在经过安徽与河南省界收费站时，马思虎再次与张子年联系，表示其驾驶的车辆称重显示重量为50.87吨。马思虎将相应的磅单、视频通过微信发送给张子年，告知张子年仍超重1吨多。马思虎要求张子年保证其车上货物不超49吨，否则其无法运送至目的地。为此，马思虎与张子年在电话中发生争执。后张子年拒收马思虎通过微信发送过来的信息。后马思虎与夏凤娟也进行了联系沟通，马思虎提议可以将部分货物暂时寄存在中途，今后待无线电公司再发货时取走。夏凤娟表示需要向张子年汇报，但马思虎等待两天后未有结果。后夏凤娟表示张子年不同意将部分货物寄存。为此，马思虎曾向公安部门、交警部门报警求助，但未能得以解决。2019年8月27日，被告马思虎将其中1节窑炉卸载并寄存于附近某可买的超市，并将拍摄的视频发给了原告方。后因担心运费等费用无法获取，马思虎将剩余的5节窑炉拉回了其老家宁夏固原市。2018年8月29日，马思虎曾向宁夏固原市公安局原州区分局头营派出所报警，表示其在江苏省常熟市拉了一车设备，因超载将货物拉到河南省信阳市将货卸了一部分，寄存在河南，到现在为止联系不上货主，打电话不接，就拉回固原了，要求登记备案。2019年10月25日，马思虎又将5节窑炉卸载寄存于宁夏固原市。 在河南境内，撒某、马某与马思虎分开。该二人驾驶各自货车继续前行，将所运载设备运送至目的地，并领取了约定的运费。2019年9月2日，张子年向运满满平台发起投诉，主张司机已前往装货地点完成装货并开始运输，但是截至投诉时司机并未按照约定到达卸货地点卸货，货物被司机以超吨为由拉回家中据为己有。运满满平台收到投诉后立即联系交易双方了解情况并进行居中调解，司机反馈货主安排小车转运一部分货物后仍然超吨，再次联系货主未能得到答复，将货物运往宁夏固原，货主支付完毕运费后，可自行提走货物。运满满平台调解未果。 庭审中，马思虎提交了其与张子年、夏凤娟的微信聊天截图，以证明自己的主张。相关证据材料显示：在与张子年聊天沟通中，马思虎于8月24日将其车辆超重8.26吨、过路费为655元的照片发送给了张子年；8月25日下午，马思虎将吊车在服务区向小货车倒货的视频发送给张子年；8月25日晚22时多，马思虎发送视频、磅单照片给张子年，显示净重为50870kg；当晚23时多，马思虎向张子年发送语音一条；8月26日上午9时许，马思虎向张子年发送的地址定位为固始县三一二国道附近；8月27日上午9时开始至8月27日下午17时许，马思虎发送给张子年的微信信息均显示“消息已发出，但被对方拒收了”，其中有马思虎发出的“张总你不管我就找路政来卸货都等你两天了”信息及马思虎在可买的超市寄存1节窑炉的收条照片。在与夏凤娟聊天沟通中，马思虎将其在安徽太白岛服务区的定位发送给了夏凤娟；夏凤娟在8月25日表示“等一下搞好了，告诉我多少钱”；8月25日晚上，马思虎曾向夏凤娟发送语音，夏凤娟文字回复“还没有，明天星期一去问一下”；8月26日10时许，马思虎将净重为50870kg的磅单信息发送给了夏凤娟；8月26日下午15时许，夏凤娟询问马思虎在哪里，要求发定位；马思虎发送其位于固始县三一二国道附近的定位；8月26日晚上20时48分许，马思虎询问夏凤娟“张总还是不管吗？”8月27日上午9时10分许，马思虎将其8月27日发送给张子年被拒收信息的聊天记录截图发送给夏凤娟；8月27日下午16时25分许，马思虎将其卸载寄存1节窑炉的视频、收条照片发送给了夏凤娟。 庭审中，为了证明其主张，马思虎向法庭提交了电话录音资料。法庭也组织双方进行了播放。相应通话录音显示：2019年8月25日，在夏凤娟与马思虎的通话中：马思虎表示第一个车不超重，第二、第三个车超重，他驾驶的车辆超重太厉害，57.26吨。马思虎询问夏凤娟怎么回事，说当时夏凤娟表示不会超重的。夏凤娟表示她也不知道，当时叉车工说三个车差不多，第三个车在24、25吨左右，马思虎当时也知道的。夏凤娟表示当时马思虎问了她，她还问马思虎要不要去过一下磅。马思虎表示当时他问过过磅了没有，说吨位不要超。马思虎表示在与张子年打电话时，张子年问为什么不过磅，他回答说厂里说不超。马思虎还告诉张子年，夏凤娟说当时有一个磅，但车子太大进不去。夏凤娟表示她说过其他磅有好多，车大过不了，但告诉马思虎有一个磅可以的。夏凤娟表示超重这件事无线电公司也不知道，也不能怪叉车工，当时马思虎应该坚持去无线电公司前面大概三公里的地方过一下大磅。2019年8月26日，在夏凤娟与马思虎的通话中：马思虎问夏凤娟张子年是公司什么领导，表示与张子年很难沟通。马思虎表示小货车倒货后，其的货车还超重。马思虎告诉夏凤娟他给张子年发了个视频，拍了磅秤的数字，张子年看了也不理。马思虎还告诉夏凤娟他又给张子年打电话，张子年说他不管了。2019年8月27日，在夏凤娟与马思虎的通话中：马思虎告诉夏凤娟现在没办法，只能叫来叉车准备卸货，卸掉1件。夏凤娟表示卸掉1件后经过收费站称重后将重量告诉她。夏凤娟表示听说马思虎要回宁夏，劝马思虎不要回宁夏，直接去四川。马思虎回答不可能。夏凤娟表示这个事情她也有错，没有联系让马思虎过磅。马思虎表示卸掉1件他就可以走了，问题是张子年不发话，打电话不接，发短信不回，他都等了三天了，不能白等，叫叉车、寄存、过磅都要花钱。马思虎表示叉车费是300元，寄存费是10天内100元，超过10天适当加一点。夏凤娟表示知道了。夏凤娟让马思虎不要回宁夏。马思虎表示把这些费用算下来，张子年将费用转过来，把多余的货卸掉，剩下的货拉到地方去也行。马思虎让夏凤娟把费用算清楚，这几天把钱转过来，他肯定把货送到地方。马思虎表示，问题是张子年不发话，他不拉回宁夏，不知道会在中途等多长时间。后马思虎表示“我现在就把货卸完，然后把那一件货往中间一放，我就拉回去了，张总他要这个货，他来宁夏来拉”。 2019年8月25日，在张子年与马思虎的通话中：张子年表示马思虎装了35吨，为什么不过磅？马思虎回复表示问过厂里装货的了，说是不会超重，也问过哪里有磅过个磅，但装货的人说不会超，还说那里的磅这个车进不去。马思虎还表示夏凤娟说是叉车司机说三辆车都不会超重。张子年问马思虎能否将货拉回来，马思虎表示回不来。经协商后，张子年表示会和公司里联系，马思虎表示在前面服务区等。当天下午的通话中，马思虎表示张子年派过来倒货的小货车装了部分货后开走了，现在自己的车还是超重，拉不过去。张子年表示其派过来的车可以装9吨到10吨，马思虎卸下9吨货就可以了。马思虎表示小货车司机不愿意装货，他也没有办法，而且都没有过磅，都是估计的，现在他的车载货物还是超重，视频也发给张子年了。张子年表示车也找了，钱也多花了，该做的也做了，没有办法了。2019年8月26日，在张子年与马思虎的通话中：马思虎要求张子年再找辆车卸货，因为昨天已经告诉张子年小货车不再装货开走了。张子年表示自己也没有办法，该做的不该做的都做了。马思虎问张子年讲不讲道理。张子年问马思虎讲不讲道理，同时表示“这批货随你怎么处理，我不管了”。 庭审中，马思虎还申请撒某、马某出庭作证。撒某向法庭陈述：其和马思虎是老乡。其也是开货车的。第一次过收费站时，货物超重了。在太白岛服务区倒货的时候，常熟一个车从其车上倒货，是姓张的老板派的车。其车和马思虎的车都卸了货物。当时装货时，夏部长（夏凤娟）表示不超过30吨。后来其的车不超重了，其就运到目的地了。马思虎的车在安徽那里还是超重，马思虎不敢拉。其听说马思虎寄存货物的事情，当时其车已经走了。其听说到了安徽界后马思虎的车还超，老板也联系不上，听说马思虎在跟老板沟通，但老板一直没来。其和马思虎一起吃饭，知道马思虎一直因为超重和公司沟通，但公司一直不接电话。马某向法庭陈述：其是跑货车的，其和马思虎是朋友。其帮无线电公司运货，运费一万多。其和马思虎一起帮张子年拉货，无线电公司说没超重，具体不超过30吨。马思虎运输中超重，其是知道的。但马思虎给张子年打电话，一开始张子年不同意，后来在马思虎说服下，撒某和马思虎在太白岛服务区倒货了。倒货后，马思虎认为他的车还是超重，就给张子年打电话，张子年说不管了。张子年派的车也走了。张子年后来不接电话了。其运费是四川给的。超重的话，货主要卸货。超重的话，一般货主要说，一般情况下跟物流公司说。以前超重的话一般是老板倒货，不倒的事情还没有遇到过。其平时都是帮物流公司干，这次是私活。物流公司有地磅会审核，这次帮张子年干，没称就走了。无线电公司对证人证言质证后认为，两个证人与马思虎是伙伴关系，平时也有业务相互介绍，其证言可信度要结合其他证据一并考虑，没有其他证据证实则不能证明马思虎的证明目的。马思虎对证人证言质证后认为证人证言能够证明所载货物超重的情况下，作为托运方应尽的责任就是将超载的货物自行卸除，同时证明无线电公司在托运时明确表明所载货物不超重即不超30吨，从交易习惯上说明本案过错方是无线电公司。 审理中，无线电公司提交了发票5张，以证明马思虎所运输的货物的购买价值分别为109万元、109万元、90万元、88万元、90万元，合计486万元。无线电公司据此预估货物的残值为50万元。 审理中，马思虎为证明其存在的损失情况，提交了如下证据材料：1、照片打印件1份，以证明2019年8月27日马思虎在可买的超市寄存了一件货物（1节窑炉），寄存费是100元（十天以内的费用），如超期另加费用。2、收据1张，以证明马思虎因卸货于2019年10月25日支付了吊车费用1000元。3、存条1张，以证明2019年10月25日马思虎将货物（5节窑炉）寄存于马思利处，寄存费5000元。4、固原市原州区头营镇石羊村村民委员会的证明1份，以证明马思虎有一辆宁Ｄ×××××半挂牵引车，其称2019年8月29日拉了一车货，在家停运到2019年10月24日，由于车辆不能长期停运，于10月25日卸货。无线电公司对上述证据均表示不予认可。 庭审中，无线电公司明确本诉诉讼请求，要求马思虎继续履行合同，即将货物运输至四川省南充市。如果马思虎不能履行，则需赔偿无线电公司自估的残值损失50万元，并自判决确定的赔偿履行期满次日起至赔偿履行完毕日止按中国人民银行同期同档贷款利率支付逾期付款利息。同时，马思虎应按照合同约定自2019年9月5日起每日支付运费16400元的千分之二的违约金即32.80元至履行运货义务完毕或至确定的履行不能作价赔偿日。马思虎认为无线电公司诉讼请求存在矛盾，履行合同和赔偿50万元不能并列主张。按照合同约定，双方可以解除合同或要求对方履行，并没有要求按照货物赔偿的权利，并且货物也是存在的。所以无线电公司请求赔偿货物残值价格的诉讼请求是不能成立的。另外本案中双方没有约定交货日期，不存在延迟交货的情形，应不存在违约金。同时无线电公司主张的违约金过高，要计算也应按照法定情形计算。 庭审中，反诉原告马思虎根据2000元/天的运营收益乘以实际停运天数57天，主张反诉被告无线电公司应赔偿的停运损失114000元。同时，反诉原告要求反诉被告共计支付费用23600元，包括：1、因货物超重产生的过路费400元，系马思虎根据过磅单自己计算的；2、叉车费300元，系在河南卸货产生；3、吊车费1000元，有收据为佐证；4、寄存费（河南界）500元，有寄存在超市的照片打印件为佐证；5、寄存费（宁夏界）5000元，有存条、证明为佐证；6、拖欠运费16400元。无线电公司认为，上述费用的发生没有票据证明，也没有支付凭证，且产生上述费用的责任不在反诉被告，在反诉原告马思虎自己。 以上事实，有说明、货物运输协议、照片、发票、证明、录音光盘、微信聊天记录、接处警登记表、证人证言及庭审笔录等在卷佐证。 本案的争议焦点为导致本次运输合同未能履行完毕的责任在谁？ 无线电公司认为，马思虎没有将货物运送到目的地，应当承担过错责任：马思虎作为专业的承运人，对货物是否超重应当具有专业的注意义务，能够清楚知道自己的车能装多少货。且在装货后，马思虎也没有按照合同要求核查。现场没有称重设备的情况下，马思虎应当要求称重后再运输，否则有权拒绝运输。在无线电公司按照马思虎要求派车去倒货以后，马思虎应当更加注意是否超重。倒货以后已经完全具备了不超重的情形，此时马思虎仍然不将货物运输至目的地，显然没有理由。马思虎认为无线电公司不予理睬是其错误理解，实际是无线电公司对于其无理要求不予理睬。综上，无线电公司认为马思虎应当按照合同的要求，按照正常的运输惯例自行处理超重，并确保将货物运送到目的地，没有理由不继续履行合同。马思虎则认为，马思虎在本案中没有任何过错行为，不应对无线电公司承担任何责任。反而根据协议约定，无线电公司应当承担马思虎反诉主张的费用。无线电公司应当按照协议约定就其托运的货物的重量做出如实陈述。在马思虎提出超重后，无线电公司也派车进行了卸载倒货，说明其对于超载是明知的。马思虎在知悉承运货物超重的情况下，多次与无线电公司沟通，要求解决，按照约定重量运输，但无线电公司不但不配合，还切断联系方式，导致马思虎在服务区等候两日没有结果。在多次沟通后，张子年明确告知马思虎不再参与此事，由马思虎随便处理货物。因此无线电公司存在明显的过错行为，应当对其行为承担相应的责任。 本院认为：无线电公司与马思虎之间系运输合同关系。托运人、承运人均应当按合同约定履行义务。本案中，一方面，按照约定，货运信息应当由托运人无线电公司来提供，并确认货物的名称、数量、重量、体积等。托运人无线电公司也确认了对其提供的货运信息的真实性、合法性、准确性、有效性负责。在发布货运信息时，无线电公司标明货物的重量为30吨。从本案具体案情来看，无线电公司没有称重设备。在装货过程中，无线电公司自身并不知晓货物的真实重量，在承运人马思虎询问是否超重时，仅是依靠叉车司机的判断来告知承运人货物并不超重。因此无线电公司未能按照协议约定确保货物重量的准确性。同时，按照约定，承运人马思虎在货物装车时应当认真清点货物数量，检查包装质量，查看是否与约定货物一致。作为专业的运输司机，马思虎应当对其车辆装货之后是否超重进行相应的审核。从马思虎与夏凤娟电话录音中可以看出：装货时马思虎曾经询问过货物是否超重。夏凤娟表示虽然无线电公司没有称重设备，但距离该公司较短距离的地方有适合马思虎车辆称重的设备。但马思虎没有驾车过去称重，而是轻信了夏凤娟等人的说法。在经过收费站时，马思虎担心车辆超重让其他车辆先行通过，这足以表明马思虎在运输过程中早已怀疑到其车辆装载的货物可能超重。但马思虎在运输之前却没有及时进行称重。事实上，根据收费站称重显示，在苏皖交界处时，马思虎驾驶的车辆已经超载8.26吨。超载数字较大，作为专业的运输司机，马思虎对如此多数量的超重应当能够有所判断。再根据证人马某的陈述，平时其系为物流公司运输，物流公司都有称重设备，此次为私活，没有称重就开始运输了。因此，作为专业性较强的承运人，马思虎在为无线电公司运输货物前应当对货物重量进行审核，但却没有尽到相应的审核责任。故对于超重，马思虎自身也存在过错。所以本院认为无线电公司和马思虎对本案中造成马思虎车辆超重均具有过错。 另一方面，从现有证据来看，可以认定无线电公司法定代表人张子年在太白岛服务区派车卸载部分货后仍未能确保马思虎所运输的货物在核准的载重范围内。马思虎多次就此与张子年沟通后，张子年最后采取不予理睬、拒收沟通信息的行为。这是不合理的，也不利于运输合同目的的实现。但此时马思虎依然可以与无线电公司员工夏凤娟保持正常联系。在张子年采取懈怠方式后，马思虎为了解决车辆依然超重的问题，采取了报警、寄存货物的救济措施，并及时将寄存货物的信息告知无线电公司张子年、夏凤娟。马思虎采取寄存货物的行为是正确的救济方式。但在寄存货物后，因担心运费等费用无法获取，马思虎将剩余货物拉回宁夏固原的行为是不足取的，违反了运输合同的目的。夏凤娟在电话里也对马思虎进行了劝导，但马思虎仍然予以拒绝。担心无法从无线电公司获取运费以及其他费用，不能成为马思虎将剩余货物拉回宁夏固原的理由。马思虎完全可以在履行完毕承运义务后依法向无线电公司主张运费以及其他合理损失。事实上，撒某、马某在完成承运工作后也及时获取到了运费。因此，本院认为马思虎将剩余货物私自拉回宁夏固原的行为具有过错，其应当对因此扩大的损失自行承担责任。 综上，本案中，无线电公司与马思虎之间的货物运输合同尚未履行完毕。马思虎也表示剩余的5节窑炉依然存在，系存于他处。因此，无线电公司要求马思虎继续履行合同，将货物运输至目的地的主张符合法律规定，本院予以支持。但马思虎应交付的炉窑数量应当为5节。在河南可买的超市寄存1节窑炉属于马思虎合理私力救济范畴，是在无线电公司不予配合解决超重问题后采取，马思虎也已将相应的寄存信息提供给无线电公司，该1节窑炉应由无线电公司根据马思虎的配合自行提取。另因马思虎表示货物尚存在，故无线电公司要求马思虎不能继续履行合同则应作价赔偿50万的诉讼请求与其要求因马思虎继续履行运输合同的诉讼请求存在并列，本院对原告要求作价赔偿及支付利息的主张不予支持。关于无线电公司主张的违约金，按照协议6.5条的约定，因承运人原因导致交货迟延的，承运人应当承担赔偿责任，应当向托运人支付违约金。本案中虽然无线电公司与马思虎对交货日期没有明确约定，但从本次运输合同目的来看，再结合撒某、马某承运情况，马思虎应当在合理期限之内将货物运送至目的地。但马思虎至今仍未将货物运送至目的地，应当认定为其未能在合理期限之内完成交货义务。因此无线电公司按照协议约定要求马思虎支付违约金的主张符合法律规定，本院应当予以支持。关于违约金金额的计算，无线电公司要求按照运费的每日2‰计算，马思虎认为违约金过高，要求依法计算。本院认为双方协议中约定的违约金计算标准确实过高，故对违约金计算标准进行调整。本院结合原告的实际损失认为可调整为参照年利率6%计算违约金。但由于本案中无线电公司对未能及时将设备运送至目的地也具有过错，考虑到双方的过错以及利益的衡平，本院认为因违约对无线电公司造成的损失应当由无线电公司、马思虎各半承担。故本院认定应当由马思虎按照年利率3%向无线电公司支付违约金，计算基数为运费16400元。考虑到合理期限，无线电公司主张从2019年9月5日起计算违约金至马思虎履行运货义务完毕之日止，在合法合理范围之内，本院对此计算期限予以支持。因此，本院对无线电公司本诉诉讼请求部分予以支持。关于马思虎提出的反诉诉讼请求，对于其将货物运回宁夏固原后产生的停运损失，该部分损失系应马思虎私自将货物拉回产生的扩大损失，应由马思虎自行承担；对于过路费400元，系马思虎根据过磅单自行计算的金额，其主张该400元依据不足，故本院不予支持；对于在河南境内卸货产生的叉车费300元，马思虎在电话中已与夏凤娟进行沟通，故本院对该300元予以认定。该300元系马思虎在遭到张子年切断联系后为处理超重货物产生的必要费用，应当由无线电公司承担。至于在河南可买的超市寄存货物产生的寄存费，相关收条上金额为100元，且马思虎在电话中已与夏凤娟进行沟通，故本院认定100元。该100元为处理超重货物产生的必要费用，应当由无线电公司承担。马思虎主张500元依据不足，本院不予以支持。关于马思虎在宁夏固原寄存5节窑炉产生的吊车费、寄存费均系马思虎超出私力救济范围扩大的损失，该费用应由马思虎自行承担。关于马思虎主张的运费16400元，该运费应当由无线电公司在收到上述5节窑炉后支付给马思虎。故本院对马思虎主张的反诉诉讼请求部分予以支持。至于马思虎已给付无线电公司张子年的定金200元，双方在各自的诉求中未提及，亦未主张，本院在本案中不予理涉。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十条、第一百一十四条、第二百八十八条、第三百零四条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）马思虎于本判决生效之日起十日内将其为原告（反诉被告）常熟市无线电器件有限公司承运的5节窑炉运送至目的地四川省南充市南部县工业园区，并支付违约金（以16400元为基数，按年利率3%，自2019年9月5日起计算至实际交货之日止）。 二、驳回原告（反诉被告）常熟市无线电器件有限公司的其他诉讼请求。 三、原告（反诉被告）常熟市无线电器件有限公司于收到上述5节窑炉后三日内支付被告（反诉原告）马思虎运费16400元。 四、原告（反诉被告）常熟市无线电器件有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）马思虎叉车费300元、寄存费100元，合计400元。 五、驳回被告（反诉原告）马思虎的其他诉讼请求。 上述款项如采用转账方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中国农业银行常熟方塔支行，账号：62×××60。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8800元，财产保全费3020元，合计本诉诉讼费11820元，由原告（反诉被告）常熟市无线电器件有限公司承担11610元，由被告（反诉原告）马思虎承担210元。反诉案件受理费减半收取1526元，由原告（反诉被告）常熟市无线电器件有限公司承担110元，由被告（反诉原告）马思虎承担1416元[原告（反诉被告）预交的本诉诉讼费由本院退还，被告（反诉原告）承担的本诉诉讼费由被告（反诉原告）在本判决生效之日起十日内向本院缴纳；被告（反诉原告）预交的反诉案件受理费由本院退还，原告（反诉被告）承担的反诉案件受理费由原告（反诉被告）在本判决生效之日起十日内向本院缴纳]。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。 审 判 长  唐海山 人民陪审员  周月珍 人民陪审员  罗正明 二〇二〇年四月二十八日 法官 助理  缪 璐 书 记 员  陈 涵 附： 《中华人民共和国合同法》 第一百一十条：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。” 第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。” 第二百八十八条：“运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。” 第三百零四条：“托运人办理货物运输，应当向承运人准确表明收货人的名称或者姓名或者凭指示的收货人，货物的名称、性质、重量、数量，收货地点等有关货物运输的必要情况。 因托运人申报不实或者遗漏重要情况，造成承运人损失的，托运人应当承担损害赔偿责任。”