云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初2834号原告昆明市官渡区好博特门窗经营部。住所：云南省昆明市官渡区小板桥街道办事处玉溪社区永丰园**。经营者刘敏莉，女，汉族，1977年10月23日生，江西省南昌市人，身份证住址江西省南昌市安义县，现住云南省昆明市官渡区小板桥街道办事处玉溪社区永丰园**。被告卢滔，男，汉族，1991年6月24日生，贵州省遵义县人，身份证住址贵州省遵义县，现住云，现住云南省昆明市官渡区iv>委托代理人谢升敏、廖庆芳（实习），云南尚矩律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告昆明市官渡区好博特门窗经营部与被告卢滔劳动争议一案，本院于2020年2月24日立案后，依法由审判员郭虹独任审判，于2020年3月25日公开开庭进行了审理，原告昆明市官渡区好博特门窗经营部的经营者刘敏莉、被告卢滔及其委托代理人谢升敏、廖庆芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昆明市官渡区好博特门窗经营部诉称，2019年9月26日，被告向昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院提起劳动争议仲裁，要求确认原、被告之间存在事实劳动关系。2019年12月16日，原告收到昆明市官渡区劳动争议仲裁院官劳人仲字（2019）516号《仲裁裁决书》，支持了被告的仲裁请求，确认原被告之间在“2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。”原告不服该裁决，依法提起诉讼。原告认为，原、被告双方之间属于灵活用工的劳务关系，被告想来就来，想走就走，双方之间没有合同约束，用工期限不固定，被告不受原告管理制度的约束。报酬也不固定，二者之间形成的是劳务关系而不是劳动关系。仲裁裁决原、被告之间在两年内形成三段事实劳动关系并不符合法律规定。故原告诉至法院，请求判令：一、确认原、被告之间不存在事实劳动关系；二、本案诉讼费由被告承担。被告卢滔答辩称，根据仲裁阶段，可以确定2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月被告在原告处工作，日常工作由经营者刘敏莉及其丈夫安排，日常送货的工具也是由原告提供，每月工资由经营者通过微信、支付宝转账，错月发放（下月发上月）。根据《劳动法》的相关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者存在劳动关系。所以，被告认为原仲裁认定的劳动关系是合法的，请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告昆明市官渡区好博特门窗经营部为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：1、营业执照复印件、身份证复印件，欲证明原告主体资格。2、《微信聊天记录》，欲证明被告卢滔在2019年1月8日离职，后于2月17日至原告处工作，被告所述事实与客观事实不符，双方之间形成的是劳务关系，上班时间不固定，在证据的第3页的第一条显示被告说“想回去就回去，不等原告放假”，在第5页又说“最多只能干到1月8日”。3、《店面装璜协议书》、《微信转款记录》，欲证明原告将店面装修工作对外承包给胡某，没有指派被告参与店面装修工作。4、《胡某证明》，欲证明证人胡某证明，装修工作系胡某完成，8月16日所谓锯木板，纯粹系个人好奇所致，与店面和胡某无关。5、《吕朝飞证明》、《吕朝飞声明》，欲证明被告卢滔受伤与工作无关，被告的工作是送货，使用电锯纯粹属于个人行为，也没有受任何人指派，受伤是自己好奇玩电锯所致，不构成工伤，责任应当由卢滔自己承担。经质证，被告卢滔对原告昆明市官渡区好博特门窗经营部提交的上列证据质证意见为：第1组证据真实性、合法性、关联性无异议；第2组证据真实性、合法性认可，关联性不认可，证明内容不认可，认为仲裁裁决在2019年1月至2019年2月前半个月并没有认定为事实劳动关系，双方也不是劳务关系；第3、4组证据真实性、合法性、关联性不认可，认为店面装修是单方书写，无法核实胡某的身份；第5组证据真实性、合法性、关联性不认可，认为吕朝飞系原告经营部的工作人员，在仲裁裁决之前，本来答应给被告出庭作证，后由于工作的关系直接把被告的微信拉黑，所以吕朝飞的证明不足以采信。为证明其答辩主张，被告卢滔向本院提交了下列证据：1、被告身份证复印件，欲证明被告的身份信息。2、原告通过微信、支付宝支付工资的记录、《被告工作期间的货运单据》、《被告在原告上班时的工作照片》、《昆明市公安局交警八大队行政处罚决定书》、《被告与原告经营者的微信聊天记录》、《电话通话录音》、《现场谈话录音文字版及光盘》、《情况说明》及身份证复印件、《出院证》复印件，欲证明：（1）、原告经营者通过微信、支付宝转账错月支付工资；（2）、被告与原告之间在2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月存在事实劳动关系；（3）、被告在原告经营部工作时受伤，后被送往云南中德骨科医院住院治疗的事实。3、《仲裁裁决书》、《庭审笔录》，欲证明：（1）、原告在仲裁庭审时对第二组证据中原告通过微信、支付宝支付工资的记录、《被告工作期间的货运单据》、《被告在原告上班时的工作照片》、《昆明市公安局交警八大队行政处罚决定书》、《被告与原告经营者的微信聊天记录》、《电话通话录音》，《现场谈话录音文字版及光盘》真实性认可；（2）、被告工作、工作内容安排及送货车辆均由原告安排。经质证，原告昆明市官渡区好博特门窗经营部对被告卢滔提交的上述证据质证意见为：第1组证据无异议。第2组证据中工资的记录真实性无异议，但是每月的工资不固定，金额及时间也不固定，金额是按照上班的实际时间来结算，上几天付几天工资，钱是支付过的；《被告工作期间的货运单据》无异议；《被告在原告上班时的工作照片》无异议，但认为工作服有时候也发给客户，员工有时候想穿也可以穿；《昆明市公安局交警八大队行政处罚决定书》无异议，认可车辆是经营部所有，被告驾驶车辆有违章，就用自己的驾照去处理；《被告与原告经营者的微信聊天记录》真实性无异议，认为过年的时候被告没有找到工作，询问原告的经营者还缺不缺人，原告的经营者答复其没事就来其店里上班帮经营者做；《电话通话录音》中出现的熊高峰是原告经营者的配偶，现场谈话录音是原告的经营者不知晓的情况下来到店里，原告的经营者不知道现场对话被录音；《情况说明》及身份证复印件，认为吕朝飞不出庭作证，不存在被开除，对于吕朝飞的情况说明内容，原告认为吕朝飞就是原告店里送货的，其没有要求吕朝飞参加装修工作，锯木板一直是吕朝飞的工作，吕朝飞锯的时候，被告因为好奇就去拿电锯，所以锯伤自己；《出院证》原告不清楚。第3组证据是原告委托的代理人在仲裁庭审中的陈述，原告对其陈述予以认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并存卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的第3组证据，其中《店面装璜协议书》系胡某单方出具，被告质证意见成立，该证据本院不予采信，《微信转款记录》无法核实真实性，该证据亦不予采信；原告提交的第4、5组证据，因胡某、吕朝飞未出庭作证，故本院对该两项证据不予采信。被告提交的第2组证据中《情况说明》及身份证复印件，因吕朝飞未出庭作证，故本院对该证据不予采信；《出院证》系云南中德骨科医院制作并加盖病历专用章，故本院对该证据真实性予以确认。经庭审查明，2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月被告卢滔在原告昆明市官渡区好博特门窗经营部处从事送货工作，日常送货地点由原告经营者刘敏莉及刘敏莉丈夫熊高峰管理与安排，日常送货的运输工具由原告提供。原告经营者刘敏莉通过微信转账、支付宝转账错月发放被告劳动报酬。经卢滔申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院于2019年11月19日作出官劳人仲字〔2019〕516号仲裁裁决书裁决：一、2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月卢滔与昆明市官渡区好博特门窗经营部之间存在事实劳动关系；二、驳回卢滔的其他仲裁请求。原告昆明市官渡区好博特门窗经营部不服该仲裁，向本院提起诉讼，请求确认其与卢滔之间不存在事实劳动关系。本院认为，参照劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，本案中，2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月，被告卢滔在原告昆明市官渡区好博特门窗经营部从事货物运输工作，其从事运输工作的车辆系原告昆明市官渡区好博特门窗经营部提供，接受原告经营者刘敏莉及刘敏莉丈夫熊高峰安排调度，原告经营者刘敏莉向被告卢滔支付工资，符合上述规定的事实劳动关系的情形，本院对被告卢滔与原告昆明市官渡区好博特门窗经营部在2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月存在事实劳动关系予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：一、驳回原告昆明市官渡区好博特门窗经营部的诉讼请求；二、原告昆明市官渡区好博特门窗经营部与被告卢滔于2017年9月至2017年12月、2018年4月至2018年11月、2019年2月至2019年8月存在事实劳动关系。案件受理费10元，由原告昆明市官渡区好博特门窗经营部承担5元，其余5元按规定退还原告昆明市官渡区好博特门窗经营部。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  郭虹二〇二〇年四月十六日书记员  陈鑫