洛阳市老城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0302民初217号原告：洛阳曼莱电子商务有限公司，住所地：洛阳市瀍河区中窑村中信大道**院****。法定代表人：张新，该公司总经理。委托诉讼代理人：李楠，洛阳市洛龙区瑞合法律服务所法律工作者。被告：党阁，男，1991年3月9日出生，汉族，住洛阳市瀍河区。委托诉讼代理人：陈炫兑，男，1966年11月26日出生，汉族，住洛阳市瀍河区。委托诉讼代理人：李润红（被告母亲），1963年4月22日出生，汉族，住洛阳市新安县。原告洛阳曼莱电子商务有限公司（以下简称曼莱公司）与被告党阁追索劳动报酬纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曼莱公司的委托诉讼代理人李楠、被告党阁的委托诉讼代理人陈炫兑、李润红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曼莱公司向本院提出诉讼请求：请求法院判决原告不应向被告支付2019年11月底薪及提成工资20409.36元及双倍工资差额4000元。事实与理由:原告与被告之间并非劳动关系,不应适用劳动合同法。原告委托被告运营公司网络销售一事,如果是劳动关系,怎么会连试用期都没有,直接就基础费用加高额提成的。原告公司成立初期对互联网营销不清楚,特委托被告进行运营。但被告并不专业,在操作过程中使用盗图,导致公司前期投资打水漂,给公司造成巨大损失。所以原、被告协商一致,解除双方委托关系。至此，被告以未签订劳动合同要求支付双倍工资没有法律依据和事实依据。另外双方协商的提成是利润提成,并非是销售额提成,而且仲裁混淆提成部分是分阶段计算的,20万元以下是3%,20万元以上是5%。如此一杆到底的计算方式明显偏袒被告。而且被告总工作时间不足两个月,而仲裁委11月整月计算也是错误的。综上,请求法院査明事实,还原告公道。原告将保留另行追究被告给原告造成经济损失的权利。被告党阁辩称，原告诉讼请求不当，事实理由不足，洛阳市老城区劳动仲裁委裁决正确，符合法律规定，人民法院理应依法驳回原告诉求，维护劳动者的合法权益。现根据原告所诉事实理由，答辩人提出三点异议。其一、原告不认可和答辩人之间是劳动关系，提出本案不适合《劳动合同法》的说法是不正确的。什么是劳动关系？劳动关系的主题是明确的，一方是用人单位，一方是劳动者，劳动者隶属于用人单位，劳动者有规律性按月领取工资。结合本案情况，答辩人每月有固定的底薪4000元，并且上班打卡记录、每周休息1天，接受原告的管理，由此特征可以认定，原被告之间完全符合法律规定的劳动者和用人单位的主体资格，双方就是事实劳动关系，适用《劳动合同法》的有关规定。其二、从原告的诉讼请求可以看出，原告对洛阳市老城区劳动仲裁委“老劳人仲案字（2019）第147号仲裁裁决书未提出撤销，对事实认定部分表示认可，这充分肯定了仲裁庭庭审时所查明的事实清楚，答辩人提供的证据充分，对提成部分应该表示认可，从而说明原告在诉状中提出是利润提成的说法很不成立。答辩人首先是一个劳动者，对原告的经营、核算和管理等从不参与，咋能知道原告的利润多少？而销售额就不一样了，销售额是答辩人工作业务量体现，是明确的数额表现。双方约定以销售额产生提成数额是符合客观事实存在，况且答辩人在前一个月所领到的提成部分也是依据当月销售额提成的，已经有了先例。因此，仲裁委裁决原告支付答辩人工资加提成共计20409.36元是正确的。第三、关于原告支付答辩人双倍工资的差额4000元是应该的，因为作为劳动者，用人单位应该与劳动者签订劳动合同，违背了法律规定就应该得到法律的惩罚。本案答辩人提供的证据显示，答辩人自工作以来，原告久拖不签劳动合同，这就形成了原告违法，应予补偿损失。综上，答辩意见属实，望人民法院依法驳回原告诉求，判令原告一次性向答辩人支付工资加提成及双倍工资的差额，充分体现法律的公正性和劳动者的合法利益得到保障。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：党阁于2019年10月经曼莱公司员工崔浩岩介绍到曼莱公司从事天猫佰得来食品旗舰店店铺运营工作,每月工资底薪4000元加提成工资，双方口头约定20万元以下提成3%；20万元以上提成5%。党阁上班需通过考勤机打卡,每周工作6天,休息一天。党阁与员工崔浩岩微信聊天记录显示：2019年10月曼莱公司销售额计2813344.19元，减去直通车花费1449.26元,减去淘客销售额2365254.2元,减去退款金额243468.49元，再减去1-6号销售额37468.6元后，党阁完成销售额为165703.61元，按照双方口头约定20万元万以下提成3%计算,党阁10月份提成4971.1元，加上底薪4000元，10份党阁应工资8971.1元，实发8705元。11月党阁完成售额3118451.23元，减去直通车花费80248.33元,减去淘客销售额2385389元,减去退款金额324626.71元后党阁11月销售额为328197.19元（实际应为328187.19元）。党阁运营网店期间，曼莱公司认为党阁使用盗用图片,致曼莱公司店铺推广链接被运营平台下架,双方因此对党阁11月工资及提成工资发生争议,党阁11月底薪工资及提成未发放。2019年11月30日党阁离开曼莱公司。后党阁向洛阳市老城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年2月19日作出老老人仲案字（2019）第147号裁决书，认为，双方存在事实劳动关系，裁决：曼莱公司支付党阁2019年11底薪及提成共计20409.36元；支付未签劳动合同的双倍工资差额4000元。曼莱公司不服该裁决，诉至本院。本院认为,本案争议的焦点是:1、当事人双方之间是否存在劳动关系;2、是按销售额提成还是按利润提成。关于劳动关系,被告党阁与原告曼莱公司均符合法律规定的劳动者和用人单位的主体资格;被告党阁从事的工作属于原告曼莱公司的业务组成部分;原告曼莱公司为被告党阁发放劳动报酬;日常上班需考勤机打卡；被告党阁工作受原告曼莱公司管理,双方之间符合劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的劳动关系成立的特征,故双方之间的事实劳动关系成立。原告曼莱公司辩称其与被告党阁系委托关系,但未提交证据予以证明,其该说法，本院不予采信。关于被告党阁的提成工资如何计算问题，原告曼莱公司称以利润为基数，20万元以下按3%提成，超出20万元的部分按5%提成，被告党阁称以销售额为基数，20万元以下按3%提成，20万元以上按5%提成，但双方对其各自说法均未提交证据。因2019年10月党阁的提成工资实际是按销售额计算的，故提成工资的计算方法本院采信被告党阁的按销售额提成的说法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条:“在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任”之规定，本案中,原告曼莱公司未提交其拒发被告党阁11月工资及提成的充足证据,应承担举证不利的法律后果，故原告曼莱公司应按约定向被告党阁发放11月份工资，即：提成工资16409.36元（328187.19元×5%）、底薪4000元，共计20409.36元。关于未签劳动合同双倍工资问题,根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案原告曼莱公司未与被告党阁签订书面劳动合同,应依法支付被告党阁未签订劳动合同的二倍工资差额。被告党阁提交的微信聊天记录内容证明其2019年10月7日入职原告曼莱公司，11月30日离开曼莱公司，故原告曼莱公司应支付被告党阁2019里年11月6日至11月29日期间（24天）的双倍工资差额3733.96元。综上，原告曼莱公司之诉求，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条及《中华人民共和国劳动合同法》八十二条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定,判决如下：一、原告洛阳曼莱电子商务有限公司支付被告党阁2019年11月工资20409.36元；二、原告洛阳曼莱电子商务有限公司支付被告党阁未签劳动合同的二倍工资差额3733.96元；三、本判决于判决书生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  刘军杰二〇二〇年四月二十二日书记员  郭少谦