包头市青山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0204民初595号 原告：冯成东，男，1985年11月20日出生，住内蒙古自治区包头市。 委托诉讼代理人：陈美丽，内蒙古民英律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李利清，内蒙古民英律师事务所律师。 被告：包头市宁鹿运输有限责任公司。 法定代表人：刘勇。 委托诉讼代理人：刘妍，内蒙古承达律师事务所律师。 原告冯成东与被告包头市宁鹿运输有限责任公司（以下简称宁鹿公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯成东及其委托诉讼代理人陈美丽、李利清，被告宁鹿公司委托诉讼代理人刘妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯成东向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告与被告解除劳动合同；2、判令被告支付经济补偿金2302×7月=16114元；3、判令被告支付拖欠原告的2018年7月-2019年1月工资合计21224元（3032×7个月）；4、判令被告赔偿原告因无法缴纳2012年11月至2019年11月的社会保险费（五险）产生损失58800元（700元×84个月）；5、判令被告退还原告风险抵押金13000元及风险抵押金奖金16350元；6、案件受理费由被告承担。事实和理由：2012年11月，原告到被告处上班，工作岗位为司机，工资为基本工资加绩效工资，虽然原告与被告没有签订书面劳动合同，但是原告与被告形成事实劳动关系，2014年，原告与被告签订《劳动合同》，合同存放于被告处，被告未向原告提供，原告在仲裁时提供2012年11月至今的工资流水，提供工牌及入职登记信息表，均有被告公司盖章或者签名，足以证明被告按月向原告发放工资，符合《劳动法》和《劳动合同法》对于劳动关系的认定。裁决书以证据不足未认定劳动关系显然不符合法律规定。原告在被告处工作期间被告拖欠原告2018年7月至2019年1月工资，合计21224元，2012年11月至2019年11月的社会保险费（五险）单位缴纳部分合计应缴费58800元（700元×84个月），由于被告拖欠社保行为导致原告无法正常缴纳社保，因此被告应当赔偿原告不能正常缴纳社保应当补缴的部分。依据《社会保险法》、《劳动合同法》第38条（二）、（三）项，第46条（一）项、47条、《劳动合同法实施条例》第27条之规定：因拖欠社保及工资原告解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，经济补偿金计算方式依据上述法律规定应当按照工作满7年，支付7个月本人工资计算，因此经济补偿金为2302元×7个月＝16114元。2014年10月，原告与被告补签劳动合同，劳动合同存放在被告处，劳动合同约定，原告缴纳13000元风险抵押金，全年无安全事故，年底返还25%作为奖金，原告缴纳13000元押金后，本金和奖金均未退还，仲裁书不认可13000元押金与事实严重不符，恳请法院依法查明事实，支持原告诉讼请求。 被告宁鹿公司辩称，一、答辩人与原告系劳务关系，不存在劳动关系。原告系答辩人处雇佣的劳务司机，根据原告的出车情况按次计算报酬，双方不存在劳动关系，故不存在经济补偿及社保问题。原告冯成东因个人原因，2019年10月口头告知答辩人不再提供劳务，系自愿、单方解除劳务合同关系，答辩人对其主张的经济补偿不予认可。不符合《劳动合同法》第46条支付经济补偿的情形，答辩人不应向原告支付经济补偿金。二、原告主张的拖欠工资金额无事实依据，答辩人不予认可。2018年12月之前，答辩人公司处于停产歇业状态。对于提供劳务的司机没有运输工作，当然也没有任何劳务费用。另外，原告主张的风险抵押金奖金16250元及押金13000元事实不存在，不予认可。三、劳务关系不存在社会保险缴纳，且社会保险费用不属于劳动争议仲裁范围。原告系答辩人处劳务人员，不存在社会保险缴纳问题。同时社会保险费用的征缴属于社会保险行政部门的行政征收权力，不属于民事仲裁案件受案范围。综上，原告与答辩人系劳务关系，恳请法院驳回其全部诉讼请求。 原告冯成东向法庭提供的证据有：证据一、工资明细清单原件、借记卡账户历史明细清单原件、工资流水条复印件各1份、仲裁前12个月平均工资计算表1份、驾驶人员基本信息复印件。证明目的：1、证明原、被告从2012年10月开始建立劳动合同关系，被告公司从2015年4月通过银行转账的方式向原告按月发放工资，2015年以前被告以工资条到财务领钱的方式发放工资；2、证明被告公司拖欠原告2018年7月到2019年1月工资的事实；3、经济补偿金按照仲裁前12个月已发放工资的平均工资计算。被告对该组证据中的工资明细清单、借记卡账户历史明细清单真实性没有异议，证明目的不认可，认为原告为被告处劳务司机，按出车次数和出车形成的公里数结算费用，因此原告的各项费用均不是固定的，上述证据中，显示原告每月不定时从被告处领取数额不固定的劳务费用，因被告为银行财务批量支付劳务费，所以摘要中均将所有的劳务费都记载为工资字样，从原告提供的上述两份证据中可以看出，劳务费用支付的时间及金额均不固定，所以不能认定为原告按时从被告处领取一定金额的工资；对仲裁前12个月平均工资计算表真实性及证明目的均不认可，该表系原告律师自行制作；对驾驶人员基本信息复印件真实性不认可，系复印件，上面没有加盖被告处的公章，因为被告系从事危货运输的企业，所以需要对所有提供劳务的司机进行基本的信息确认，该表不能认定双方存在劳动关系。证据二、2014年宁鹿运输公司可用车辆分配表复印件3份、2018年6、7、8月宁鹿运输公司车辆分配明细原件1份、2019年10月12日车辆分配明细复印件1份、2017年2月、2016年12月、2017年11月、2018年6月考勤表复印件各1份。证明目的：原告从2014年至2019年10月均系被告处员工，工作内容从2012年至2016年为司机，2016年至2019年为随车押运人员，工作内容接受单位的调度委派负责运输石油，工作内容是用人单位的主要工作内容，接受用人单位的考勤制度，一个月休息4天，存在劳动合同关系。被告对该组证据中车辆分配表和车辆分配明细的真实性均不认可，认为上述分配表均为原告单方自行制作，没有被告处的任何公章，且三份复印件中可以看出，原告向被告提供运输工作为随机不定时的，真实情况就是被告处有危货车，当存在运输工作时，可以向所有劳务司机发出要求，劳务司机可根据自身情况是否承接相应的劳务运输工作；对考勤表真实性不认可，认为该考勤表为复印件，该考勤表上没有被告处任何公章，且该考勤表上记载人员为葛志刚，葛志刚是被告公司办公室工作人员，负责所有劳务司机的劳务安排，且其与原告一起对被告提起了劳动争议诉讼，所以，与被告存在利害关系，有合理理由对其签字的考勤表予以排除，不予认可。证据三、公示复印件1份、2019年9月劳保用品领取表复印件1份、宁鹿运输职工诉求信及签字名单复印件1份、工作牌、工作服3套、被告公司规章制度复印件7份。证明目的：证明被告公司承认原告系其职工，并在单位公开单方面将原告辞退，属于违法解除劳动合同，原告作为被告公司员工到2019年9月仍在领取单位劳保用品，原告的工作牌、工作服及原告与被告的其他员工曾经在2019年8月集体联名要求单位解决拖欠工资及社保问题，都说明被告与原告存在劳动合同关系，被告公司规章制度约束原告。被告对该组证据中公示真实性不认可，该份证据为复印件，其次公示虽然使用了辞退辞职等相关字眼，但并不是一份辞退说明，而是因原告自身原因告知被告不愿意进行长途运输，所以被告将其从劳务司机的名单中排除，告之而已；对2019年9月劳保用品领取表真实性不认可，系复印件；对宁鹿运输职工诉求信及签字名单和被告公司规章制度真实性均不认可，该组证据没有任何被告处的公章，均为原告自行制作，被告处的运输司机有固定的司机，有临时的司机，被告作为危货运输企业，其员工中有从事押运员和驾驶员的相关工作人员，所以，肯定对相关工作人员有相关规章制度，但该规章制度是被告单位公示在墙上，与原告无关；对工作牌、工作服真实性不认可，工作牌上面没有任何工作单位的公章，但被告作为石油运输公司，属于危险运输，确实为所有可能进入油库的人员提供防火工服，因为被告从事行业的特殊性，所有进入油库的人员，均有可能取得防火工服，由于原告系长期给被告提供劳务的司机，所以，对原告持有防火工服的事实是认可的，但不能据此断定原告为被告处员工。该组所有证据中，除了从银行处调取的证据，其他证据的来源均不合法，被告办公室的人员不可能向原告出具任何证据，无论原件还是复印件，需原告明确上述这些证据的来源，如为被告处工作人员提供，需由法院核实。证据四、葛志刚、索伟俊证人证言、原告与被告公司经理刘亮生录音光盘及文字摘要、被告公司隐患排查工作方案封面复印件1份。证明目的：证人证言证明1、原告是被告处员工事实，工作内容接受被告公司的指派和监督，工作时间由被告公司定，劳动报酬被告单位按月支付；2、原告从2012年开始就在被告公司工作的事实；3、被告公司拖欠工资和社保事实，原告等人曾经支付风险抵押金事实。另录音和隐患排查工作方案封面加盖公章证明刘亮生系被告公司经理，刘亮生在录音中承认拖欠工资、押金和社保事实，承认原告在单位干了7年事实。被告对证人证言均不认可，具体质证意见如下：1、证人资格不适合，葛志刚和索伟俊均与被告存在利害关系且系与原告因同一类型案件均进行了仲裁和诉讼，所以其证人证言不予采信，索伟俊在仲裁时与原告一起参加庭审，不能作为本案的证人；2、葛志刚陈述前后矛盾，好多事情均发生在其入职之前，且不属于其工作职责范围内；3、索伟俊陈述与仲裁时陈述不一致；4、因葛志刚为被告处的劳动者，其工作职责受规章制度的约束，其自认从未将任何材料给原告提供过，所以原告提供的证据来源和证人证言均不合法；对原告与被告公司经理刘亮生录音光盘及文字摘要、被告公司隐患排查工作方案封面复印件1份证据的真实性、关联性及证明目的均不认可，与原告通话的人员身份信息不明确，该证据无法体现是被告处工作人员，而且，原告为被告处劳动者，解决劳动纠纷的途径应当是正式的直接与被告处人事管理部门进行沟通解决，而非原告所采取的跟所谓的经理通话。证据五、宁鹿运输公司人员抵押金确认表复印件1份。证明目的：原告缴纳13000元抵押金事实。被告对该组证据的真实性、关联性及证明目的均不认可，系复印件，没有被告公司的任何公章，如果确实存在押金一事，公司会出具正规的财务票据。 被告宁鹿公司未举证。 本院经审理认定事实如下：原告冯成东于2012年10月30日入职被告宁鹿公司工作，双方建立劳动关系。原告冯成东因被告宁鹿公司拖欠2018年6月至2019年1月的工资，且未缴纳社会保险于2019年10月27起自行离职，按照原告冯成东提供的离职前已发放工资的工资明细，即2019年2月至2019年10月、2018年4月至2018年6月工资计算原告冯成东离职前以发放的12个月工资的平均工资为2302元。被告宁鹿公司拖欠原告冯成东2018年7月至2019年1月的工资至今未予发放。被告宁鹿公司未给原告缴纳过社会保险。 另查明，原告冯成东就本案所请求的事项向包头市青山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，包头市青山区劳动人事争议仲裁院于2020年1月8日作出包青劳人仲案（2020）156号仲裁裁决书，裁决驳回冯成东仲裁请求。 本院认为，原告虽未能举证证明双方签订过劳动合同，但根据原告提供的入职表、工资银行卡发放明细清单、工作期间派车单、工作服、工作牌等证据，及被告宁鹿公司提供车辆指派原告运输货物等事实，可以看出原、被告之间形成了长期稳定的劳动关系，其中入职表虽为复印件，但该入职表加盖了被告宁鹿公司的运输专用章，经询问被告，被告称印章之前由葛志刚管理，但未否认印章本身的真实性，亦未提出其他相反证据，故本院认定原告冯成东入职时间为2012年10月30日，同时对双方存在劳动合同关系予以确认。原告冯成东在被告宁鹿公司工作期间被告宁鹿公司应按月向原告发放工资。 关于原告的各项诉讼请求：一、对于原告冯成东要求解除与被告宁鹿公司劳动合同的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”的规定，本院予以支持；二、对于原告主张的要求被告支付经济补偿金16114元（2302元×7个月）的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”的规定及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，原告冯成东的经济补偿金应按照七年计算，被告宁鹿公司应向冯成东支付经济补偿金16114元（2302元×7个月=16114元）；三、对于原告冯成东要求被告宁鹿公司支付拖欠的2018年7月至2019年1月的工资合计21224元（3032元×7个月）的诉讼请求，本院对原告提供的中国工商银行股份有限公司包头阳光支行出具的工资明细清单及借记卡账户历史明细清单予以采信，根据工资明细清单摘要可以看出被告于2018年10月31日支付2017年12月的工资，2018年11月至2018年12月未发放过工资，2019年1月11日分两笔共发放10455.40元的工资，其中一笔为305元，一笔为10150.40元，工资摘要中只写明工资，未写明几月的工资，原告称该笔工资为一次性补发2018年1月至6月的工资，被告称该笔款项非补发工资，而是劳务费，至于是什么时间的劳务费不清楚；工资明细摘要清单显示，2019年2月至3月被告未给原告发放过工资，2019年4月26日、5月30日、6月28日发放工资摘要显示为3月、4月、5月工资，2019年7月30日、8月28日、9月16日、9月27日发放工资摘要显示为代发工资，但未显示几月的工资，2019年10月25日发放工资摘要显示9月工资，原告称2019年4月26日、5月30日、6月28日发放的是2019年3月至5月的工资，2019年7月30日、8月28日、9月16日、9月27日四笔工资分别为2019年2月、6月至8月的工资，2019年10月25日发放的是2019年9月的工资，根据原告提供的银行出具的工资发放明细清单，再结合双方当事人的陈述，本院对原告所述的工资发放情况予以认可，对原告主张的被告拖欠2018年7月至2019年1月工资的事实予以认定，被告辩称不存在拖欠工资的情形，举证不足，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，被告宁鹿公司应向原告冯成东支付拖欠期间的工资。对拖欠期间每月工资数额，按照离职前平均工资2302元计算为宜，故本院支持被告宁鹿公司支付拖欠原告冯成东2018年7月至2019年1月的工资合计16114元（2302元×7个月=16114元）；四、对于原告冯成东要求被告宁鹿公司赔偿因无法缴纳2012年11月至2019年11月的社会保险费（五险）产生损失58800元（700元×84个月）的诉讼请求，根据《社会保险法》《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者劳动者对缴费年限、缴费基数有异议发生的争议，应由社会保险管理部门解决处理，属于相关行政部门的职权，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予处理。五、对于原告冯成东主张要求被告退还风险抵押金13000元及风险抵押金奖金16250元的诉讼请求，根据原告提供的宁鹿运输公司人员抵押金确认表复印件，本院认为，虽原告提供的系复印件，但考虑到正常情况下原件应在被告单位留存，在双方的劳动关系中劳动者处于相对弱势地位，对其举证责任不宜过于严格。故本院对原告主张的要求被告退还风险抵押金13000元的诉讼请求予以支持，对原告主张的风险抵押金奖金16250元的诉讼请求，举证不足，不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条规定，判决如下： 一、原告冯成东与被告包头市宁鹿运输有限责任公司解除劳动关系； 二、被告包头市宁鹿运输有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告冯成东经济补偿金16114元； 三、被告包头市宁鹿运输有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付拖欠原告冯成东2018年7月至2019年1月的工资合计16114元； 四、被告包头市宁鹿运输有限责任公司于本判决生效之日起十五日内退还原告冯成东风险抵押金13000元； 五、驳回原告冯成东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，原告冯成东已预交，由被告被告包头市宁鹿运输有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。 审判员  袁丽云 二〇二〇年四月十八日 书记员  杜思漾 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。