山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终490号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司。住所地：忻州忻府区七一北路**。负责人：王国炬，职务，经理。委托诉讼代理人：梁某，该公司员工。被上诉人（一审原告）：董某，女，汉族，1994年7月5日生，忻州市人。委托诉讼代理人：崔某，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：张某，男，1998年11月25日生，汉族，忻州市人。被上诉人（一审被告）：聂某，女，1991年8月3日生，汉族，忻州市人。系张某之妻。上诉人中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司（以下简称“平安保险公司”）因与被上诉人董某、张某、聂某机动车交通事故责任纠纷一案，不服忻府区人民法院（2019）晋0902民初3058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司的委托诉讼代理人梁某，被上诉人董某的委托诉讼代理人崔某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司的上诉请求：1、撤销一审判决，发还重审或依法改判上诉人不承担60506元;2、一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定住院伙食补助费错误。被上诉人于2019年3月26日受伤住院，其病历长期医嘱单从2019年4月22日至4月28日出院之日无治疗及用药记录，而长期医嘱单系对每日用药及注射药物、护理常规及长期进行的检查的记录，无记录则无治疗。结合被上诉人伤情及其损伤的合理治疗期可以确定，，住院期间明显存在挂床情形其住院的合理治疗期为26日，挂床期间的相关费用系人为扩大的损失，依法不应支持，应依法核减700元。二、被上诉人提交的“伤残等级”、“三期”及“二次手术费”鉴定意见不具有合法性，依法不应采信，一审法院不允许上诉人重新鉴定有失公平，严重损害了上诉人依法享有的诉讼权利。具体理由如下:1、根据山西省司法厅及保监会山西监管局关于涉保案件鉴定程序的相关规定，鉴定机构应由当事人双方协商指定或由委托单位征得当事人双方同意后指定鉴定机构，且应至少提前一日通知保险公司到场，而本案鉴定程序完全不符合上述规定，鉴定程序不具有合法性，有失公平公正。2、山西嘉信司法鉴定中心认定被上诉人“三期”取极限无依据，根据司法实践，应取鉴定中间值为妥。承上所述，本案山西嘉信司法鉴定中心的鉴定结论明显依据不足，故为人民法院查清事实,解决争议，正确定案，上诉人在一审诉讼中就伤残等级和“三期”时限依法提出重新鉴定申请，却被一审法院无故驳回，致使被上诉人获得了高额的赔偿，严重损害了上诉人的合法权益,上诉人恳请二审法院启动重新鉴定程序,对被上诉人的伤残等级及“三期”时限重新鉴定，力求客观公正的解决争议。三、被上诉人提供的户口本为“家庭户口”，该户口为2019年8月5日更换的新户口本，而本次交通事故发生在2019年3月26日,赔偿时应以其更换户口本之前的户籍来确定伤残赔偿金，不应直接以城镇标准来确定伤残赔偿金金额，残疾赔偿金应依法核减20226元。四、一审法院认定被扶养人生活费错误。被上诉人董某的父亲董卯林和母亲赵秀平在发生交通事故时，实际年龄分别为50周岁和51周岁，均未达到国家法定退休年龄60周岁，且开庭时并未提供专业医疗机构或鉴定机构出具的丧失劳动能力的证明或意见，也未提供无其他生活来源的证明，,一审判决中提到的关于忻州市中心医院出具的诊断建议书、长南居委会及忻州市志如物业管理有限公司出具的证明，开庭时被上诉人并未提供，属于庭后提交，且该证据未经过质证，一审法院就直接认定董卯林和赵秀平为被扶养人，不符合法律规定，属于认定事实不清，被抚养人生活费应依法核减39580元。五、一审判决认定营养费每天50元明显偏高，根据司法审判实践,每天不超过30元为宜，应予核减。六、本案为侵权损害赔偿责任纠纷,根据保险合同约定，鉴定费、诉讼费等间接损失不属于保险赔偿范围，应由侵权人承担。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，故恳请二审法院查明事实，正确适用法律，依法对本案件作出公正的裁决。被上诉人董某答辩称：一、住院伙食补助费:答辩人提交的忻州市中心医院的住院病历显示答辩人实际住院天数33天，且该住院病历加盖忻州市中心医院的公章，真实性应当认可。同时被答辩人并未提供任何证据证明答辩人存在挂床情形，对其上诉理由不予认可。二、《法医学鉴定意见书》应当作为本案定案依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十八条规定:“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院予以准许。”山西嘉信司法鉴定中心系依法核准登记成立的专业鉴定机构，鉴定人员均有专业鉴定资质，该司法鉴定中心出具的意见书关于案涉交通事故给答辩人董某造成的伤残等级、三期时限的鉴定结论是科学的、客观的。该意见书虽系答辩人单方委托，但被答辩人中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司没有证据能够证明山西嘉信司法鉴定中心的鉴定意见于内容、程序、资质等方面存在违法情形，山西嘉信司法鉴定中心的鉴定意见书合法有效，一审法院对该意见书予以采信是正确的，请二审法院驳回被答辩人在上诉状中提出的重新鉴定申请。三、关于户籍性质。1、答辩人一审开庭时向法庭提交的户口本系主管公安机关颁发，该户口本显示为家庭户口,根据“谁主张、谁举证”的原则，答辩人已尽到自己的举证义务，且庭后为了查明本案事实，答辩人补充向法庭提交了事故发生之前户口本复印件一页两联，证明登记日期为2000年4月17日登记,性质为非农业家庭户口。2、庭审中答辩人也向法庭提交了房产证复印件、物业证明均显示答辩人与其父母亲居住于东方新天地小区。3、根据《山西省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》晋政发(2015）2号第三条创新人口管理中第（八）项建立城乡统一的户口登记制度的规定:“取消农业户口与非农业户口性质区分的户口类型，统一登记为居民户口。”及山西省公安厅《山西省常住户口登记管理规定》第八条的规定:“取消农业户口与非农业户口性质区分，统一登记为居民户口”故按照上述规定，一审法院按照城镇标准计算答辩人残疾赔偿金合法、合理，应予以认可。四、被扶养人生活费:1、根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条第二款的规定:“在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”按照上述司法解释的规定，在作出判决前,当事人完全可以向法庭提供与待证事实有关联性的证据。2、按照相关司法解释的规定，扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中答辩人母亲赵秀平己年满50周岁,达到法定退休年龄。父亲董卯林虽未满60周岁，但忻州市中心医院出具的诊断建议书、长南居委会及忻州市志如物业管理有限公司出具的证明，均证明董卯林常年患病，无法从事正常劳动，且无其他经济收入，依法应当属于被扶养人。而且居委会作为当地基层群众自治组织，其对辖区群众情况最为熟悉，由其出具被扶养人生活情况，较为真实、可靠，因此对该证明的真实性予以认可。故一审判决对答辩人主张的被扶养人生活费的诉讼请求予以支持完全符合法律规定。五、营养费:一审判决按照50元/天认定营养费完全符合法律规定和司法实践。六、鉴定费:根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案鉴定费系答辩人为确定所受损失必须支出且已实际支出的费用，一审判决判令被答辩人承担，完全符合法律规定。综上所述，以上答辩意见望法庭采纳，请二审法院驳回上诉,维持原判。董某在一审中的诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告因本次交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等各项损失共计171675.13元；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司在保险责任限额内对原告的各项损失先行承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2019年3月26日11时40分，在国道108线560KM+100M（公铁高架桥附近），被告张某驾驶×××小型轿车由南向北逆向行驶时，与由北向南行驶的王建华驾驶的×××小型轿车（乘车人：董某）发生碰撞，造成董某受伤，两车不同程度受损的交通事故。2019年4月18日，忻州市公安局交警支队事故处理大队出具第140902120190000078号道路交通事故认定书，认定张某违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条：“机动车、非机动车实行右侧通行”之规定，负事故全部责任，王建华、董某无责。事故发生后，原告被送往忻州市中心医院接受治疗，诊断为：左锁骨远端骨折，左侧第2肋骨骨折；全身多处软组织损伤。经过30多天的住院治疗，原告已出院回家休养。后原告为了确定本次交通事故对其所造成的损失，于2019年9月30日委托山西嘉信司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、三期进行鉴定。山西嘉信司法鉴定中心于2019年10月29日出具晋嘉司鉴（2019）临鉴字第362号鉴定意见书，经鉴定原告因交通事故致左锁骨远端骨折的后遗症构成十级伤残；误工期120日、护理期60日、营养期90日；后续治疗费6951-7980元。经了解，被告张某驾驶的×××小型轿车所有人为被告聂某，×××小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司投有交强险（限额为122000元）及商业第三者责任保险（限额50万元），保险期间自2018年12月15日至2019年12月15日，本次事故发生在保险期间内。综上，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。董某在一审中提交的证据有：董某的《居民身份证》复印件一份，证明原告的基本情况、住址、登记机关等情况；户口本复印件一页两联，证明登记日期为2000年4月17日登记，户主为赵秀平，时为非农业家庭户口；户口本复印件一页四联，证明登记日期为2019年8月5日，户主为赵秀平，董某系家庭户口；户口本复印件两页两联，证明董卯林系农业家庭户口；结婚证复印件一份，证明董卯林、赵秀平系夫妻关系；《忻州市公安局交通警察支队交通事故处理大队道路交通事故认定书》一份及《送达回执》复印件两份；忻州市中心医院出具的《住院病历》、《诊断建议书》、《入院证》、、《出院证》各一份；《山西省医疗住院收费票据》一支19103.63元，《山西省医疗门诊收费票据》十二支共1614.5元。上述合计20718.13元；山西嘉信司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》一份及收据一支（金额为3500元）；机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单复印件各一份；《证明》一份；证明董某父亲董卯林、母亲赵秀平于2014年在东方新天地小区居住且二人常年多病；房产证复印件一份四页，证明权利人董卯林、赵秀平居住在东方新天地小区；忻州市中心医院出具的《诊断建议书》一份，证明董卯林患腰椎病，1、腰椎骨性关节炎，2、腰椎间盘突出。平安保险公司在一审中辩称，1、对事故发生的经过、责任认定情况无异议；2、张某驾驶证及被保险车辆合法有效，准驾车型符合规定，我公司承保×××号小型轿车交强险及商业险各一份，其中第三者责任保险限额为50万元，事故发生在保险期间；3、我公司在原告住院期间已为其垫付1万元医疗费，在赔付时应当予以核减；4、原告存在挂床行为，因其挂床行为产生的费用我公司不承担；5、对鉴定意见书不予认可，我公司保留申请重新鉴定的权利；6、原告父母亲都未满60周岁，也没有无劳动能力及收入证明，我公司不承担二人的被扶养人生活费；7、交通费请法院酌定，鉴定费、诉讼费我公司不承担。平安保险公司在一审中提交的证据有：中国平安财产保险股份有限公司《预付支付回单》复印件一份。张某在一审中未作答辩，在举证期间提交忻府区豆罗镇杨家沟村村民委员会出具的证明一份，证明张某与聂某系夫妻关系。聂某在一审中未作答辩，也未提交任何证据。一审法院根据当事人陈述及证据依法确认事实如下：2019年3月26日11时40分，在国道108线560KM+100M（公铁高架桥附近），被告张某驾驶×××小型轿车由南向北逆向行驶时，与由北向南行驶的王建华驾驶的×××小型轿车（乘车人：原告董某）发生碰撞，造成原告董某受伤，两车不同程度受损的交通事故。2019年4月18日，忻州市公安局交警支队事故处理大队作出第140902120190000078号道路交通事故认定书，认定张某违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条：“机动车、非机动车实行右侧通行”之规定，负事故全部责任，王建华、董某无责。事故发生当日，原告入住忻州市中心医院诊断治疗，诊断为：1、左锁骨远端骨折；2、全身多处软组织损伤。2019年3月29日行切开复位锁定钛板、螺钉内固定术。。住院33天于2019年4月28日出院。出院诊断为：1、左锁骨远端骨折；2、左侧第2肋骨骨折；3、全身多处软组织损伤。出院医嘱为：患肢适当功能锻炼，4周后复查X线片；不适随诊。为此原告支付住院费19103.63元，门诊费1614.5元。合计20718.13元。2019年10月29日，山西嘉信司法鉴定中心作出晋嘉司鉴[2019]临鉴字第362号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为1、被鉴定人董某因交通事故致左锁骨远端骨折的后遗症构成十级伤残。2、被鉴定人董某人体损伤的误工期：120日，护理期：60日，营养期：90日。3、行左锁骨内固定取出术费用约需人民币6951-7980元。为此原告支付鉴定费3500元。一审法院另查明，原告父亲董卯林与母亲赵秀平婚后生育一子一女，女儿即原告，儿子董丁瑞，2006年11月13日出生，现在忻州市东方红学校读书。张某驾驶的×××小型轿车所有人为聂某，该车在被告平安保险公司投保机动车交通事故强制保险及机动车商业保险，其中机动车商业保险的第三者责任保险责任限额为50万元。本次事故发生在保险期间。因协商未果，原告提起诉讼。休庭后被告平安保险公司向一审法院提交书面重新鉴定申请书。审理中，虽经法院主持调解，但双方当事人未能达成一致协议。一审法院认为，公民的人身、财产权利受法律保护,他人由于过错侵害其人身或财产的,应当承担民事责任。本案证据证明，本次事故发生后，交警部门作出的道路交通事故认定书认定被告张某负事故的全部责任，原告董某无责，客观、合法，可以作为本案分担民事责任的依据，予以采信。被告张某作为事故车辆×××号小型轿车的驾驶员，对本次事故的发生应承担相应的责任。由于该车在被告平安保险公司投保机动车交通事故强制保险及机动车商业保险，且本次事故发生在保险期限内，被告保险公司作为赔偿义务人，应对原告因本次事故造成的经济损失在其承保的×××号小型轿车机动车交通事故责任保险赔偿限额内承担相应的赔偿责任。鉴于王建华也在本次事故中受伤并另案起诉，忻府区人民法院作出（2019）晋0902民初3057号民事调解书，被告平安保险公司一次性赔偿王建华医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各种经济损失共计17000元，该款应在交通事故责任强制保险限额内予以核减。被告平安保险公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，并提出山西嘉信司法鉴定中心作出的《法医学鉴定意见书》的鉴定程序系原告单方委托，鉴定程序不合法。但被告平安保险公司申请重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第二款关于鉴定程序严重违法的情形，也未提供证据足以证明，故对被告平安保险公司重新鉴定申请，不予准许；对山西嘉信司法鉴定中心作出的《法医学鉴定意见书》，予以采信。原告母亲赵秀平1969年生，已年满50周岁，达到法定退休年龄；原告父亲董卯林虽未满60周岁，但忻州市中心医院出具的诊断建议书、长南居委会及忻州市志如物业管理有限公司出具的证明，均证明董卯林常年患病，无法从事正常劳动，且无其他经济收入，对原告主张赵秀平、董卯林被扶养人生活费的诉讼请求，予以支持；原告请求赔偿的鉴定费系为确定所受损失的必须支出且已实际支出费用，予以支持；原告请求赔偿的交通费，根据原告伤情及就医情况酌情考虑。综上所述，原告合理诉求及被告合理的辩论意见，予以采纳。董某的损失，一审法院依法确认如下：1、医疗费为20718.13元（其中住院费19103.63元、门诊费1614.5元）；2、、住院伙食补助费为3300元【实际住院天数）33天×（山西省省直机关工作人员出差伙食补助费标准）100元/天】；3、误工费15351元【46693元（参照山西省2018年城镇居民服务业工资标准）÷365天×120天（参照鉴定意见书误工期120天）】；4、护理费为7676元【46693元（参照山西省2018年城镇居民服务业工资标准）÷365天×60天(参照鉴定意见书护理期60天）】；5、营养费4500元【50元/天×90天（参照鉴定意见书营养费90天=4500元）】；6、残疾赔偿金为62070元【31035元/年（参照山西省2018年城镇居民人均可支配收入）×20年×10%（参照鉴定意见十级伤残）】；7、被扶养人生活费39580元【19790元（参照山西省2018年城镇居民人均生活消费支出）×20年10%（参照鉴定意见十级伤残）÷2人×2人】；8、后续治疗费酌定7500元（参照鉴定意见书6951-7980元）；9、交通费根据原告就医情况酌定为800元；10、鉴定费3500元；11、精神损害抚慰金5000元。以上共计169995.13元。以上损失应由被告平安保险公司在其承保的×××号车的机动车交通事故责任强制责任保险限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费13954元、护理费7676元、残疾赔偿金62070元、交通费800元、鉴定费3500元、精神损害抚慰金5000元，合计103000元。不足部分即医疗费10718.13元、误工费1397元、被扶养人生活费39580元、后续治疗费7500元、住院伙食补助费费3300元、营养费4500元，合计66995.13元由被告平安保险公司在机动车商业保险中第三者责任险保险限额内赔偿原告。被告平安保险公司垫付的10000元医疗费予以核减。综上，被告平安保险公司应在其承保的×××号车的机动车交通事故责任强制责任保险限额内赔偿原告93000元，在机动车商业保险中第三者责任险保险限额内赔偿原告66995.13元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条第二款、第二十八条之规定，一审法院判决为：一、被告中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司在本判决生效后十日内在其承保的×××号车机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告董某93000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司在本判决生效后十日内在其承保的×××号车机动车商业保险限额内赔偿原告董某66995.13元。三、驳回原告董某的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3734元，减半收取1867元，由被告张某负担。二审审理期间，双方均未提交新证据。本院就董某在一审庭审结束后提交的忻州市中心医院诊断建议书、长南居委会以及物业公司出具的证明、事故发生时董某的户口本复印件（2000年4月17日）一页两联等证据组织进行质证。平安保险公司代理人认为户口本复印件模糊看不清，对其他证据真实性没有异议。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为：根据民事诉讼法的有关规定，人民法院审理案件应围绕当事人的诉讼请求进行审理，作出裁判。1、关于山西嘉信司法鉴定中心出具的案涉司法鉴定意见应否采信问题。该鉴定意见书是由山西卓阳律师事务所在诉前单方委托鉴定机构作出的鉴定意见，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院予以准许”的规定，本案中，平安保险公司的代理人对鉴定意见虽有异议，但未能提出足以反驳的相反证据和理由，一审法院采信该鉴定意见并无不当。2、关于住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、伤残赔偿金计算问题。根据董某提交的忻州市中心医院住院病历及诊断建议书，证明董某入院时间为2019年3月26日，出院时间为2019年4月28日，一审法院参照相关标准计算的伙食补助费、营养费并无不妥。董某的母亲赵秀平1969年生，已年满50周岁，其父亲董卯林虽未满60周岁，一审法院根据忻州市中心医院出具的诊断建议书、长南居委会及忻州市志如物业管理有限公司出具的董卯林常年患病，无法从事正常劳动，且无其他经济收入证明材料，支持被扶养人生活费是适当的。一审法院根据董某的户籍资料及居住区域，按城镇标准计算伤残赔偿金是正确的。3、关于鉴定费、诉讼费负担问题。鉴定费是为查明本案事实所支出的必要费用，且已实际支出。一审判决鉴定费由保险公司负担并无不妥。一审关于诉讼费用负担也符合《诉讼费用交纳办法》的有关规定。综上，一审判决内容适当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费1313元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙建新审判员 梁晓峰审判员 杨 剑 二〇二〇年四月二十九日书记员 兰 岚