江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0213民初8002号原告（反诉被告）：江阴市南菁机械有限公司，住所地江阴市澄江街道姚家湾**。法定代表人：范时荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：董丽琴，江苏申越律师事务所律师。被告（反诉原告）：无锡市鑫沅工业窑炉有限公司，，住所地无锡市梁溪区塘南路******法定代表人：胡睿峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡锭君，男，该公司员工。委托诉讼代理人：蒋匡奇，江苏福庆律师事务所律师。原告（反诉被告）江阴市南菁机械有限公司（以下简称南菁公司）与被告（反诉原告）无锡市鑫沅工业窑炉有限公司（以下简称鑫沅公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）南菁公司的委托诉讼代理人董丽琴，被告（反诉原告）鑫沅公司的委托诉讼代理人蒋匡奇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南菁公司向本院提出本诉请求：鑫沅公司立即支付南菁公司价款117.2万元，并支付利息（自2019年7月12日起至实际给付之日止，以117.2万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）。本诉的事实和理由：其与鑫沅公司分别于2016年3月26日、2017年2月15日签订《产品订购合同》各1份，约定鑫沅公司向其订购双卷筒放线机、双卷筒收线机等产品，合同价款分别为210万元、163.2万元。合同签订后，其按约供货，鑫沅公司仅支付部分价款。现1年质保期已满，经其多次催讨后鑫沅公司仍未支付余款，故诉至法院。鑫沅公司对本诉的辩称：对结欠价款的金额无异议，但南菁公司延期交货，且未对设备进行安装调试，未提供质量检验证书和装箱单，故不符合合同约定的付款条件。鑫沅公司向本院提出反诉请求：1、南菁公司立即向鑫沅公司支付违约金233.76万元；2、南菁公司立即向鑫沅公司支付误期赔偿费18.66万元。反诉的事实和理由：其与南菁公司分别于2016年3月26日、2017年2月15日签订《产品订购合同》各1份，约定鑫沅公司向其订购双卷筒放线机、双卷筒收线机等产品，合同价款分别为210万元、163.2万元。合同签订后，南菁公司因其自身原因延期交货，给其造成巨大损失，南菁公司应承担赔偿责任。关于违约金，2016年3月26日签订的《产品订购合同》采购的设备系其向无锡通用钢绳有限公司（以下简称通用公司）供应的设备，通用公司因其逾期交货，扣除应付款184.8万元作为违约金，2017年2月15日签订的《产品订购合同》采购的设备系其向山东玲珑轮胎股份有限公司（以下简称玲珑公司）供应的设备，因其逾期交货，应付违约金48.96万元（按其与南菁公司所签合同总价款的30%计算即163.2万元*30%），合计233.76万元。此外，2份《产品订购合同》第24条均约定，南菁公司应向其支付误期赔偿款，按每日千分之五计算，最高不超过5%即18.66万元（373.2万元*5%）。南菁公司对反诉的辩称，1、其无需向鑫沅公司支付违约金。如其应支付违约金，则鑫沅公司主张的违约金过高，计算方式有误，鑫沅公司未产生实际损失。2、2016年3月26日签订的《产品订购合同》第八条约定，工程预付款为30%，但鑫沅公司未及时支付预付款，导致生产延期。2017年2月17日签订的《产品订购合同》约定，工程预付款为30%，设备出厂之前再支付货款的40%，即在设备出厂之前鑫沅公司应支付货款的70%，但鑫沅公司未在约定期限内支付预付款，导致设备出厂期延误。3、鑫沅公司在山东玲珑公司整个项目的生产线不仅包括南菁公司所供设备，还包括案外其他供应商生产的设备，如明火热处理炉、表面处理线等，这些设备同样需要进行调试，但并非南菁公司义务。南菁公司向鑫沅公司交付设备后，已安排公司人员去项目所在地进行调试，鑫沅公司主张的误期损失无事实依据。该项目已经调试完毕投入生产。综上，请求法院驳回鑫沅公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年3月26日，南菁公司与鑫沅公司（原为无锡市通立工业窑炉有限公司）签订《产品订购合同》1份，约定一、鑫沅公司向南菁公司采购双卷筒放线机、双卷筒收线机、放线架，总价款为210万元。二、采购合同签订后，65天内全部交付完毕。交货地点为需方指定地点。五、（一）在货物进场并安装调试后7日内，鑫沅公司根据技术要求组织验收，验收内容包括型号、规格、数量、外观质量、货物包装是否完好，安装调试是否合格，所提供货物的装箱清单、用户手册、原厂保修卡、随机资料及配件、随机工具等是否齐全，并通过最终用户的生产验收。货物最终验收后，南菁公司应对由于设计、工艺或材料的缺陷而发生的任何不足或故障负责，并承担由此引起的一切后果。六、供货及安装期：要求为80天，每拖延一天南菁公司需按合同价的千分之五支付违约金。七、质量要求：一次性验收合格。八、付款方式：本工程预付款为货款的30%；货到工地安装完毕，次月支付供货款的60%；设备调试完毕，验收合格并开全额发票后次月付至90%；剩余10%作为质保金在工程竣工验收合格满1年后付清（开票时间可协商）。九、售后服务：验收通过之日起，质保不低于两年。在质保期内南菁公司对产品质量实行三包，因设备配置或制造质量问题而引起的故障，南菁公司应在12小时内立即予以免费维修或更换，由此引起的一切费用由南菁公司承担。十、违约条款：（一）南菁公司不按期完成合同约定的内容，应向鑫沅公司支付违约金，除鑫沅公司或不可抗力造成原因外，每延迟交付一天，按合同总价款的0.5%支付违约金；延期超过30日，鑫沅公司有权强制解除合同并收回预付款。（二）南菁公司所供产品品种、型号、规格、花色、质量不符合规定的，由其负责包换或包修，并承担修理、调换或退货而支付的实际费用。（三）非因鑫沅公司原因，南菁公司不履行本合同规定的义务，致使工作延误，鑫沅公司有权要求其强制履行或解除合同，并要求南菁公司等额赔偿由此造成的一切损失。十二、本合同由双方签字、盖章，鑫沅公司支付预付款，合同生效。二十四、误期赔偿：除合同规定外，如南菁公司没有按照合同规定的时间交货和提供服务，鑫沅公司将从货款中扣除误期赔偿费而不影响合同项目的其他补救方法，赔偿费按每天迟交货物交货价或未提供服务费用的0.5%计收，直至交货或提供服务为止。但误期赔偿费的最高限为误期货物或服务合同价的5%。一旦达到误期赔偿的最高限额，鑫沅公司可以考虑终止合同。鑫沅公司于2016年3月26日支付20万元，于2016年4月15日支付30万元，于2016年5月19日支付10万元，于2016年9月27日支付10万元。2016年11月23日，鑫沅公司至南菁公司提货。鑫沅公司于2017年1月9日支付10万元，于2017年1月23日支付25万元，于2017年3月6日支付21万元。2017年2月15日，南菁公司与鑫沅公司签订产品订购合同1份，约定一、鑫沅公司向南菁公司采购双卷筒放线机、双卷筒收线机，价款合计163.2万元。二、交货时间为采购合同签订后90天内全部交付完毕。交货地点为鑫沅公司指定地点。五、（一）在货物进场并安装调试后7日内，鑫沅公司根据技术要求组织验收，验收内容包括型号、规格、数量、外观质量、货物包装是否完好，安装调试是否合格，所提供货物的装箱清单、用户手册、原厂保修卡、随机资料及配件、随机工具等是否齐全，并通过最终用户的生产验收。货物最终验收后，南菁公司应对由于设计、工艺或材料的缺陷而发生的任何不足或故障负责，并承担由此引起的一切后果。六、供货及安装期：要求为90天，每拖延一天南菁公司需按合同价的千分之五支付违约金。七、质量要求：一次性验收合格。八、付款方式：本工程预付款为货款的30%；设备出厂前再支付货款的40%；设备调试完毕，验收合格并开全额发票后次月付至90%；剩余10%作为质保金在工程竣工验收合格满1年后付清（开票时间可协商）。九、售后服务：验收通过之日起，质保不低于两年。在质保期内南菁公司对产品质量实行三包，因设备配置或制造质量问题而引起的故障，南菁公司应在12小时内立即予以免费维修或更换，由此引起的一切费用由南菁公司承担。十、违约条款：（一）南菁公司不按期完成合同约定的内容，应向鑫沅公司支付违约金，除鑫沅公司或不可抗力造成原因外，每延迟交付一天，按合同总价款的0.5%支付违约金；延期超过30日，鑫沅公司有权强制解除合同并收回预付款。（二）南菁公司所供产品品种、型号、规格、花色、质量不符合规定的，由其负责包换或包修，并承担修理、调换或退货而支付的实际费用。（三）非因鑫沅公司原因，南菁公司不履行本合同规定的义务，致使工作延误，鑫沅公司有权要求其强制履行或解除合同，并要求南菁公司等额赔偿由此造成的一切损失。十二、本合同由双方签字、盖章，鑫沅公司支付预付款，合同生效。二十四、误期赔偿：除合同规定外，如南菁公司没有按照合同规定的时间交货和提供服务，鑫沅公司将从货款中扣除误期赔偿费而不影响合同项目的其他补救方法，赔偿费按每天迟交货物交货价或未提供服务费用的0.5%计收，直至交货或提供服务为止。但误期赔偿费的最高限为误期货物或服务合同价的5%。一旦达到误期赔偿的最高限额，鑫沅公司可以考虑终止合同。鑫沅公司于2017年2月16日支付5万元，于2017年3月6日支付19万元，于2017年3月7日支付40万元，于2017年3月10日支付20万元，于2017年4月26日支付20万元，于2017年5月15日支付3万元，于2017年6月8日支付10万元，于2017年6月19日支付3万元。2017年6月25日，鑫沅公司自提SS800收线机。鑫沅公司于2017年7月5日支付10万元。2017年8月28日，鑫沅公司自提FX800A放线机。南菁公司与鑫沅公司均确认本案所涉2份《产品订购合同》的合同文本均系鑫沅公司提供，《产品订购合同》的生效条件均为本合同由双方签字、盖章，鑫沅公司支付预付款，合同生效。南菁公司认为“支付预付款”为支付全部预付款，鑫沅公司认为“支付预付款”为支付预付款的一部分。南菁公司已将本案所涉2份《产品订购合同》项下发票全部交付给鑫沅公司。南菁公司与鑫沅公司均确认2016年3月26日签订的《产品订购合同》项下货物已送至通用公司，通用公司安置设备的厂房不具备调试所需通电条件，设备至今未调试。2017年2月15日签订的《产品订购合同》项下货物送至玲珑公司，该批设备已于2017年9月30日安装调试完毕。南菁公司认为送至玲珑公司的设备已通过验收，鑫沅公司认为送至玲珑公司的设备至今未验收，该批设备自2017年底出现过漏油情况处理完毕后，至今未出现其他质量问题。上述事实，有产品订购合同、送货单、照片、发票、付款凭证及双方当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。鑫沅公司为证明其因南菁公司逾期交货产生损失，提供以下证据：1、鑫沅公司（原无锡市超凡工业窑炉有限公司）与通用公司于2016年2月5日签订的合同书。合同书载明，通用公司向鑫沅公司采购工字轮放线架（主动）、工字轮放线架（被动）、钢丝天然气明火热处理炉、水浴淬火床、表面处理线、工字轮收线机；交货时间为合同签订后125天，总价款为528万元，本工程预付款为货款的5%，货到工地验收合格并开发票后次月付至所供货款的30%，安装完成次月付至50%，验收合格后次月付至90%，剩余10%作为质保金在工程竣工验收合格满两年后付清。鑫沅公司不按期完成合同约定的内容，应向通用公司支付违约金，除通用公司或不可抗力造成原因外，每延迟交付一天，按合同总价款的0.5%支付违约金，违约金可直接从履约保证金中扣除，延期超过30日，通用公司有权强制解除合同并没收履约保证金；双方签订合同后，鑫沅公司须向通用公司交纳中标合同总金额10%作为履约保证金。2、通用公司向鑫沅公司发送的通告函，载明2016年2月5日，本公司向贵公司采购了一条制绳用优质碳素钢索氏体化热处理酸洗磷化生产线，按合同第五条约定，设备应于2016年6月9日前交付完毕，否则每拖延一天需付给本公司合同总金额的0.5%作为违约金。同时按合同第二十五条约定，除违约金外，还要按每日0.5%的标准承担误期赔偿费，误期赔偿费为5%的合同总额。事实上，至2016年11月20日，上述生产线的收、放线设备仍未交付完毕，已拖了164天，由于收、放线设备的延期交付，使本公司错失了重要商机，造成了巨大损失。本公司决定，要求贵公司承担上述违约金共计184.8万元（含合同总金额30%的延期交付违约金及合同总金额5%的误期赔偿费），本公司将从总应付款中扣除该184.8万元违约金，不再予以支付。3、鑫沅公司与玲珑公司于2017年2月7日签订的购货基本合同及同年2月11日签订的购货合同。购货合同载明，玲珑公司向鑫沅公司采购中丝热处理生产线，总价款为460万元，交货时间为2017年5月15日前。购货基本合同载明，鑫沅公司逾期交货的，每逾期1日，应按逾期交货部分货款的1%向玲珑公司支付违约金。4、委托代理合同2份、代理费发票，载明鑫沅公司委托律师代理本案本诉及反诉诉讼，本诉律师代理费6万元，反诉律师代理费2.2万元。经质证，南菁公司对证据2、3、4形式真实性均无异议，对证据1真实性不予认可。产品订购合同中未约定律师费的承担，其不应承担鑫沅公司的律师费。本院认为，南菁公司对证据2、3、4的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。诉讼中，鑫沅公司要求南菁公司至通用公司现场进行设备调试。双方约定调试时间后，鑫沅公司通知南菁公司，称通用公司要求南菁公司将其所供设备中的部分零件予以更换才能调试。南菁公司与鑫沅公司于2019年11月12日上午至通用公司调试设备，通用公司未让双方进场调试，且鑫沅公司陈述通用公司放置本案所涉设备的厂房仍不具备调试所需的通电条件。综上，本院认为，南菁公司与鑫沅公司签订的2份《产品订购合同》，系双方当事人真实意思表示，且未违反法律法规强制性规定，合法有效。2份《产品订购合同》均约定合同生效条件为双方签字、盖章，鑫沅公司支付预付款，故该2份合同均应于鑫沅公司支付预付款后生效。鑫沅公司称其与南菁公司口头约定支付部分预付款后合同即生效，无相关证据予以佐证，鑫沅公司此前与南菁公司亦无业务往来，双方之间不存在交易习惯或惯例，故本案所涉2份《产品订购合同》中鑫沅公司全额支付完毕对应预付款的日期为合同生效日期。2016年3月26日签订的《产品订购合同》约定的预付款为63万元，鑫沅公司于2016年9月27日支付完毕全部预付款，故该份《产品订购合同》生效日期为2016年9月27日，南菁公司应于合同生效后65日内交付完毕，南菁公司于2016年11月23日向鑫沅公司交货，未超过合同约定的交货期限。南菁公司交货后曾上门调试设备，但通用公司放置设备的厂房不具备调试设备所需的通电条件，故设备未能调试、验收的责任不应由南菁公司承担。该份合同系南菁公司与鑫沅公司签订，南菁公司供货后，鑫沅公司应提供设备安装调试的必备条件，鑫沅公司因通用公司原因未能提供相应条件，由此产生的法律后果应由鑫沅公司承担。南菁公司送货至今已三年多，现设备仍不具备调试条件，鑫沅公司亦未主张退货，应视为该批设备满足付款条件，对南菁公司要求鑫沅公司支付价款并赔偿资金占用期间利息损失的本诉请求，本院予以支持。对鑫沅公司要求南菁公司支付2016年3月26日签订的《产品订购合同》的违约金的反诉请求，本院不予支持。2017年2月15日签订的《产品订购合同》约定的预付款为48.96万元，鑫沅公司于2017年3月7日支付完毕全部预付款，故该份《产品订购合同》生效日期为2017年3月7日，南菁公司应于合同生效后90日内（2017年6月5日）交付完毕，南菁公司于2017年6月25日向鑫沅公司所交货物逾期交货20天，于2017年8月28日向鑫沅公司所交货物逾期交货85天，南菁公司应承担相应的迟延交货责任。该份合同项下设备已于2017年9月30日安装调试完毕，鑫沅公司应向南菁公司支付剩余价款。关于该份合同项下质保金，付款条件为工程竣工验收合格满1年后付清，玲珑公司已自2017年起正常使用至今，鑫沅公司应对设备进行验收，但鑫沅公司已逾2年仍未出具验收报告，应视为验收合格，鑫沅公司以该设备迟延交货、未验收为由拒绝付款无相应依据，对南菁公司要求鑫沅公司支付该批货物全部未付价款及资金占用期间的利息损失的本诉请求，本院予以支持。本院认为鑫沅公司提供的证据不能证明其实际损失，鑫沅公司反诉主张的该份合同项下的违约金过高，本院酌情予以调整，本院酌定南菁公司应承担的迟延交货违约金为3.5万元，对鑫沅公司主张的其他反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、无锡市鑫沅工业窑炉有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向江阴市南菁机械有限公司支付价款117.2万元，并支付利息（自2019年7月12日起至2019年8月19日止，以117.2万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，以117.2万元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、江阴市南菁机械有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向无锡市鑫沅工业窑炉有限公司支付违约金3.5万元。三、驳回无锡市鑫沅工业窑炉有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费15348元减半收取为7674元、保全费5000元，合计12674元，由无锡市鑫沅工业窑炉有限公司负担。反诉案件受理费26994元减半收取为13497元、保全费5000元，合计18497元，由江阴市南菁机械有限公司负担256元，由无锡市鑫沅工业窑炉有限公司负担18241元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  张明明二〇二〇年四月二十八日书记员  戚玲娇本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》：第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。