江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1282民初2162号原告：张翕明，男，1963年5月9日出生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：董春红，江苏信义诚律师事务所律师。被告：张桂先，男，1958年9月13日出生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：郑玉军，江苏百川通律师事务所律师。原告张翕明与被告张桂先为定作合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告货款2000700元及至2017年5月30日的违约金168000元，合计2168700元，并支付自2017年6月1日起至实际给付之日止以2000700元为基数按照年利率24%计算的违约金；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告相识多年且有业务往来，2016年1月21日，被告称其与中科电力装备集团有限公司有业务合作，故向原告定作变压油生产设备，双方为此签订《工程项目合同书》，约定：被告提供制作场地，原告自备主辅材料，包工包料，生产相应设备；预算总造价根据实际制作数量及合同造价和增补造价确定，以设备清单为基础，以实际施工最终结算；合同签订之日，被告预付进场款70万元，原料进场再预付20万元，制作完成付50万元，余款作保证金一年付清；被告委托顾某为驻现场负责人。2016年5月30日，原告如约完成生产，被告委托负责人顾某对设备清单进行确认。然被告仅给付70万元，余款2000700元至今未付。2016年7月14日，被告与朱某发起设立江苏精奥油品科技有限公司，其中被告以现金、设备、技术出资800万元，占股53.33%，其中现金240万元、设备及技术入股420万元。2017年4月19日形成的《江苏精奥油品科技有限公司管理及运营方案》中，被告拟将其股比降至20%，原告以300万元入股，占股20%，该方案的起止时间为2017年4月1日至2017年12月31日止。期间，双方并未就股权转让签署协议、变更工商登记。2018年7月26日，被告亦再次确认精奥公司的股东结构，即朱某占比46.67%、被告占比53.33%。综上，被告向原告定作设备，原告按约交付，被告并以此作为实物出资入股精奥公司，最终被告又将其所有的精奥公司股权全部转让并获得第三方对价，其应向原告支付相应的定作款。被告辩称：2016年1月21日，原、被告签订《工程项目合同书》，合同对定作的设备、金额、制造时间等进行了约定。合同签订后，原告单方添加被告现场负责人顾某。2016年5月30日，顾某在中科电气变压器油生产线设备清单下方签字，备注以上设备情况属实。2016年2月20日，被告与顾某签订公司聘用合同书，聘用时间为3年，合同并未约定指派顾某对原告的设备进行验收及确认货款金额。2019年8月13日，顾某出具说明确认被告未委托其在上述设备清单中签字，其签字仅代表有这些设备，无权对设备进行验收及确认金额，另，其与被告签订聘用合同后，被告并未向其支付工资，均由成立后的精奥公司支付。2016年11月10日，原告作为报销人向精奥公司提交费用审批报销单，金额为260万元，用途为购买原料罐、成品罐等，并以其挂靠的江苏正东润滑油有限公司开票23张，合计金额260万元。2016年7月1日，精奥公司与正东公司签订工程项目合同书，制作设备与原、被告签订的项目工程合同书内容基本一致，制作时间亦基本一致，该合同中另约定精奥公司委托顾某为驻现场负责人，原告在正东公司盖章处签字。2016年11月10日，精奥公司与正东公司在设备清单盖章，金额260万元，被告与正东公司填写结账说明，确认该260万元已由被告全额垫付，精奥公司向被告出具收据。2017年4月19日，原、被告、朱某、顾某签订精奥公司管理及运营方案，约定被告由原先出资660万元减到375万元，占股20%，原告出资300万元，占股20%，任精奥公司董事长。2017年4月25日，原告出具收条，载明收到被告精奥公司印章六枚。其后，原告亦代表董事办在精奥公司销售合同审批表中签字。2017年10月12日，原、被告以股东身份签署精奥公司董事决议，约定生产设备的处理，原则上由中科出资购买，原价420万元减去一年折旧费，如中科不买就全部拆除处理，亏损部分由中科承担，原因有中科和被告前期的合作协议为证。2018年7月26日，刘霞与被告确认精奥公司最新股东结构，其中说明：据原告说，被告实收资本655万元中含有原告设备投资413.87万元，被告实际投资241.13万元。2019年，朱某与被告签订协议书，约定：至于原告以被告名义出资的设备由被告负责与原告协商解决。根据原、被告签订的合同，原告应当按约向被告交付设备，但被告未曾委托顾某对合同中的设备进行验收并确认货款金额，顾某对此亦作出说明。原告以挂靠单位正东公司名义与精奥公司签订合同并开具260万元发票给精奥公司，而不是开票给被告，结合精奥公司管理及运营方案、收据、董事会决议等，均可以反映原告将设备以正东公司名义交付精奥公司，并以设备入股精奥公司，虽然原告的股东身份未经工商变更登记，但并不影响其系精奥公司股东的事实，且精奥公司全部印章亦全部移交原告。综上，原告提供的证据并不能认定其将设备交付被告个人，应由正东公司向精奥公司主张相关权利，请求驳回原告的诉讼请求。针对被告答辩意见，原告补充陈述：顾某于2016年2月20日与被告签订聘用合同，精奥公司成立于2016年7月14日，而原、被告所签订合同的设备生产周期为2016年1月26日至2016年3月31日，设备交付日期为2016年5月30日，故设备的定作方为被告，被告以该设备用于其对精奥公司的实物出资。对于原告与正东公司签订的合同，系完成被告向精奥公司实物出资的定价依据及财务做账需要，该合同虽于2016年7月签订，但其中设备的生产交货日期仍与原、被告间的合同一致，且此时原、被告间的合同已经履行完毕，第二份合同相对方并无取得案涉设备的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了：1.原、被告于2016年1月21日签订的工程项目合同书；2.顾某于2016年5月30日确认设备情况属实的中科电气变压器油生产线设备清单；3.被告于2018年7月25日签署的精奥公司经营情况说明；4.被告与顾某于2016年2月2日签订的公司聘用合同书；5.精奥公司于2016年11月10日向被告出具的收据及费用审批报销单，金额为260万元；6.被告于2018年7月26日确认的精奥最新股东结构；7.正东公司与精奥公司于2016年7月1日签订的工程项目合同书及增值税发票；8.朱某、顾某及原、被告于2017年4月19日对的精奥公司管理及运营方案、管理人员岗位；9.原告于2017年4月25日出具的收到被告精奥公司印章的收条；10.2017年10月12日精奥公司董事决议；11.证人顾某、朱某的证人证言，上述证据来源合法、内容真实且与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2016年1月21日签订《工程项目合同书》，约定原告为被告定作中科电气变压器油生产设备，制作时间自2016年1月26日起至2016年3月31日止，合同签订之日预付总造价35%70万元，原材料进场预付20万元，制作完工付50万元，余款作质保金一年内付清。2016年2月20日，被告与顾某签订公司聘用合同书，聘用期限自2016年2月20日至2019年2月21日。2016年3月前，被告向原告支付70万元。2016年5月30日，原告制作中科电器变压器油生产线设备清单，顾某签名确认设备情况属实。2016年7月1日，精奥公司与正东公司签订《工程项目合同书》，约定正东公司为精奥公司制作中科电气变压器油生产设备，制作自2016年1月26日起至2016年3月31日止，合同签订之日精奥公司预付总造价35%计91万元，原材料进场预付40万元，制作完成付25%计65万元，余款验收合格一次性付清，原告在正东公司处签名。2016年11月10日，正东公司向精奥公司开具增值税发票计260万元。当日，精奥公司向被告出具金额为260万元的收条，收款事由为收投资款，该公司的费用审批报销单中亦载明：报销人为原告，审批人为被告，金额为260万元。2017年4月19日，朱某、顾某与原、被告签署精奥公司管理及运营方案，其中明确原股东为朱某、张桂先，张桂先出资800万元，资金到位660万元，其中现金240万元、设备及技术入股420万元，仍有140万元未到位，变更后注册资金：张桂先现金出资375万元，占股25%，张翕明现金出资300万元，占股20%，该方案自2017年4月1日起实施，执行期至2017年12月31日止。当日，四人明确张翕明任公司董事长，张桂先任总经理。2017年4月25日，原告收到被告移交的精奥公司六枚印章。2018年7月25日，精奥公司经营情况说明中明确公司出资人为朱某、张桂先。次日，精奥公司最新股东结构明确法定代表人为张桂先，注册资本1500万元，朱某认缴700万元，实缴700万元，张桂先认缴800万元，实缴655万元，张桂先均予以确认。2019年1月28日，朱某与张桂先、精奥公司签订协议书，确认双方实缴注册资本1255万元，现将所持股权转让给第三人，精奥公司代第三人向张桂先给付转让金，由精奥公司以生产变压器油设备折价200万元，至于张翕明以张桂先名义出资的设备由张桂先负责与张翕明解决。本院认为：原、被告签订《工程项目合同书》后，原告按照合同约定完成了设备制作，并由被告聘用的驻现场负责人顾某确认具体设备清单，视为被告已经对设备进行验收。至于精奥公司与正东公司于2016年7月1日签订的《工程项目合同书》，该合同所涉的设备项目名称、安装制作地点、制作期间等均与上一份合同一致，可见两份合同所涉设备系同一设备。此后，精奥公司向被告出具260万元收条，载明以此款作为投资款，正东公司亦向精奥公司开具相应的增值税发票，该行为表明被告以上述设备完成了对精奥公司的部分出资。2017年4月，原、被告等人对精奥公司股东架构及工作职责进行调整，增加原告为公司股东、任公司董事长，即被告将其以案涉设备出资对应的股权转让给原告，但双方对此并未进行工商变更登记。2018年7月，被告亦确认其与朱某为精奥公司股东，被告实缴出资中部分为原告设备投资。至2019年1月，被告与朱某及精奥公司就各自股权转让事宜签订协议，被告再次明确原告以设备出资事宜。综上，原告完成设备制作后，被告以该设备对精奥公司出资，期间又曾将商定该部分股权转让原告，但始终未能形成统一决议，直至精奥公司经营状况发生变化，该公司股东将其所有全部股权转让第三人，原告既未能收回货款，亦未能享受股权转让收益，故被告依然对原告负有给付货款之责。现原告要求其给付货款，本院依法予以支持，关于违约金，双方对此并无约定，原告主张过高，本院酌情按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，判决如下：被告张桂先于本判决生效后十日内给付原告货款2000700元并支付违约金（其中700000元自2016年6月1日起计算至实际给付之日止，1300700元自2017年6月1日起计算至实际给付之日止，均按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。）如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24150元、财产保全费5000元，合计29150元，由被告负担（原告已交纳，被告在履行判决确定的义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本二份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费24150元。审 判 长  陶永华人民陪审员  宋秀萍人民陪审员  赵鹤松二〇二〇年四月二十日法官 助理  冯雅颂书 记 员  陆 萍附有关法律规定：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。