海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）琼0106民初1508号 原告：海南宜欣商业管理有限公司，住所地海口市龙华区明珠路。 法定代表人：黄某1，总经理。 委托诉讼代理人：陈某，北京盈科（海口）律师事务所律师。 被告：黄某2，男，汉族，1971年11月24日出生，住海口市。 委托诉讼代理人：郭某，海南京园律师事务所律师。 原告海南宜欣商业管理有限公司与被告黄某2劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈某，被告委托诉讼代理人郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海南宜欣商业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、撤销海口市劳动人事争议仲裁委员会海劳人仲裁字(2019)第178号仲裁裁决；2、判决确认原告解除与被告的劳动合同关系系合法解除；3、判决原告不予支付被告2018年11月至12月的工资10050元；4、判决原告不予支付被告2017年4月至11月的工资17200元；5、判决原告不予支付被告2018年1月至7月的工资1520元；6、判决原告不予支付被告劳动合同的经济赔偿金40000元；7、判决原告无需支付被告带薪休假工资3578元；8、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原告解除与被告的劳动合同关系系合法解除。首先，《解除劳动合同通知书》是基于被告黄某2无故旷工的情形而制作，但海劳人仲裁字(2019)第178号仲裁裁决书中对《解除劳动合同通知书》事实方面认定：“黄某2不同意调岗，即被要求办理离职”则于事实不符，劳动仲裁委对此认定存在事实错误。虽黄某2在仲裁时提出李娜单方面的微信聊天记录为证，但原告在劳动仲裁委审时提出李娜非人事部门，其不能代表人事部门的决定。然而，仲裁委未采纳代理人的意见，并且李娜并非人事部门员工无权代表人事部门做决定，海口市劳动人事争议仲裁委员会对此证据事实认定错误。其次，公司人事部门的徐璐在2018年12月26日郑重通知其被告黄某2按新的岗位上班，也就是说公司在黄某2旷工长达一周后，仍安排人事部门通知其上班，因此贵司是保留与黄某2的劳动合同关系的，但是仲裁委无视人事部门的通知，断然认定2018年12月27日作“过失性辞退”于法无据，而存在违法解除的情形，这方面的认定显然没有事实依据，并且在仲裁裁决书中并未作出裁决理由。二、原告未支付的是因被告怠于履行工作职责的绩效奖金，不存在未足额支付劳动报酬的情形。海劳人仲裁字(2019)第178号仲裁裁决书中，劳动仲裁委针对扣除绩效工资的否定所引用《中华人民共和国劳动法》第五十条、《对（工资支付暂行规定）有关问题的补充规定》第三条，存在适用错误。原告未支付被告的是绩效奖金而非克扣工资，符合双方《劳动合同书》的约定。然而，被告在任职期间消极工作未完成基础的工作目标（均有证据可证明），且被告并未在仲裁中提供证据证明被克扣2018年1月至7月每月20%的工资，也未提供证据证明其应得绩效工资，应视为举证不能。但劳动仲裁委在没有相应证据的情况下作出裁决，没有事实和法律依据。依照宜欣公司与黄某2于2016年4月30日签订的《劳动合同书》以及《员工入职表》，黄某2的基本工资为4900元，绩效工资为2100元，绩效工资占其最高可获得劳动报酬的30%，该标准符合法律的规定。劳动合同期限为2016年4月2日起至2018年4月1日止。1、黄某2于2017年4月至11月的考核情况以及工资明细如下：2017年4月，黄某2当月考核达标，宜欣公司应发工资为8800元，代扣社保、公积金后，实发为7546.36元；2017年5月，黄某2当月考核不达标，宜欣公司代扣社保、工资金后，实发为4018.8元；2017年6月，黄某2当月考核不达标，宜欣公司代扣社保、工资金后，实发为6227.93元；2017年7月，黄某2当月考核不达标，宜欣公司代扣社保、工资金后，实发为4774.94元；2017年8-10月，黄某2连续3个月考核不达标，宜欣公司代扣社保、工资金后，实发为5147.93元、5147.93元、5867.93元；2017年11月，黄某2考核不达标，宜欣公司代扣社保、工资金后，另补500元工资，实发工资为5597.93元。黄某2于2018年1月至7月的考核情况以及工资明细如下：2018年1-4月，黄某2均考核达标，宜欣公司应发月工资为8400元，代扣社保、公积金后，实发均为7649.17元；2018年5月，黄某2的工资为8400元（其中6000元为其亲属代收），宜欣公司代扣社保、工资金后，实发为7253.82元；2018年6月，黄某2的工资为8400元，宜欣公司代扣社保、工资金后，实发为6862.49元；2018年7月，经双方协商一致，宜欣公司对黄某2岗位从“总工”调整为“工程师”岗位，月工资调整回7000元，与《劳动合同书》的约定保持一致。当月，黄某2因考核不合格，宜欣公司未发8%的绩效工资，代扣社保、工资金后，实发为5854.49元，黄某2对薪资的调整予以签字认可。纵观全案事实，黄某2于2017年5月开始一直怠于修理商场空调，不能胜任岗位工作，长期工作不达标，不能完成2017年度年终考核；2018年12月17日，黄某2旷工脱岗，宜欣公司依法按“过失性辞退”解除了与黄某2的劳动合同关系。依据《劳动合同书》以及该岗位的绩效制度，对年终考核不合格、按“解除劳动关系”处分的两种情形，均有权不予支付因未达标对应的绩效工资。因此，劳动仲裁委所认定的第三、第四项事实和法律依据，原告宜欣公司不予支付绩效工资符合法律的规定，请求法院依法支持。三、有关黄某2请求支付经济赔偿金。依照《新员工人入职须知》第6条有关自动离职的约定，员工连续旷工3天以上（含），行政人事部按员工自动离职处理，发布通知给予除名，并扣除该员工一个月工资。宜欣公司于12月27日作出的《解除劳动合同通知书》是基于黄某2无故旷工的情形作出的，符合上述条款的约定，属于《劳动合同法》中有关劳动者“过失性辞退”法定情形。因此，宜欣公司无需向黄某2支付经济赔偿金。有关黄某2请求带薪年休假工资，依照《新员工人入职须知》第4条，员工需休年假的，需提前三天填写《调班（休）单》由其部门领导签批，送行政认识部门审核，报总经理或总裁审批后方可调休。黄某2在职期间，并未申请休年假，显然已经放弃了休年假的权利。且黄某22016年、2018年在宜欣公司的劳动服务器未满一年，不能充分享受相应的年休假，其按照8000元/月的工资为基数计算年休假，与两份《劳动合同书》约定的工资标准不符，没有事实依据。五、本案仲裁裁决书书在形式上未明确写明裁决理由，违反法律规定，属程序违法。依据《劳动仲裁法》第四十六条“裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期”及《劳动人事争议仲裁办案规则》第五十二条“裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、当事人权利和裁决日期。”可知，裁决理由系仲裁文书必不可少的部分，亦是案件的核心因素，对原被告证据采纳与否及理由，案件结果得出的法律依据的论述是判决书的重中之重。本案仲裁员无视法庭辩论及法庭调查的结果，认定事实错误，并作出裁决，侵犯了原告的合法权利，严重违反法定程序。 综上，海口市劳动人事争议仲裁委员会在认定事实及法律适用上皆存在严重错误。请求贵院支持原告诉讼请求，撤销海口市劳动人事争议仲裁委员会海劳人仲裁字(2019)第178号仲裁裁决，并支持原告的诉讼请求。 被告黄某2辩称，被告应聘到海南宜欣商业管理有限公司任物业部总工，工作一直尽职尽责，于2018年8月公司以不再设置总工职务为理由，改任电气工程师，2018年12月17日，原告未经实际的考核，就以被告不能胜任物业工程部水电工程师一职，要求即日离职（已经按人事部要求办理离职交接手续），后来2018年12月19日重新要求被告回公司上班做转岗，同时工资待遇也随之降低，对此，被告拒绝被告的调岗调薪处理，而原告则以为由开除了被告，被告在原告处工作，原告以各种理由克扣被告应得的工资，并且在合同履行期内随意开除员工，原告的行为侵犯了被告的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提供的证据有：《仲裁裁决书》、送达回执、劳动合同书、行政考勤管理制度、奖金考核表、员工调动申请表、黄某2与徐璐聊天记录、员工加薪申请表、工资表，对以上证据的真实性、合法性及关联性，本院予以确认。被告提供的证据有：行政人字（2018）039号通知、调岗通知、微信记录、电脑记录、解除劳动关系通知书、银行流水、海劳人仲裁字（2019）第178号裁决书，对以上证据的真实性、合法性及关联性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年8月至2012年8月期间，被告在原告处任职，后因家中有事，申请辞职。2016年4月30日，被告又回到原告处工作，任物业部总工，双方签订了《劳动合同书》以及《员工入职表》，约定被告的基本工资为4900元，绩效工资为2100元，劳动合同期限为2016年4月2日起至2018年4月1日止。2017年4月，被告实发工资为7546.36元；2017年5月，被告实发工资为4018.8元，扣发绩效工资3600元；2017年6月，被告实发工资为6227.93元，扣发绩效工资1200元；2017年7月，被告实发工资为4774.94元，扣发绩效工资2800元；2017年8月，被告实发工资为5147.93元，扣发绩效工资2400元；2017年9月，被告实发工资为5147.93元，扣发绩效工资2400元；2017年10月，被告实发工资为5867.93元，扣发绩效工资2400元；2017年11月，被告实发工资为5597.93元，扣发绩效工资2400元；上述8个月总计扣发绩效工资17200元。2018年1-4月，被告每月实发工资均为7649.17元，未被扣发绩效工资。2018年4月2日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定被告的基本工资为8400元，绩效工资为1200元，劳动合同期限为2018年4月2日起至2020年4月1日止。2018年5月，被告实发工资为7253.82元(已扣除社保和公积金），扣发绩效工资120元；2018年6月，被告实发工资为6862.49元(已扣除社保和公积金），扣发绩效工资840元；2018年7月，被告实发工资为5854.49元(已扣除社保和公积金），扣发绩效工资560元。2018年8月，被告改任电气工程师，月工资调整为7000元。2018年12月17日，原告以被告不能胜任物业工程部水电工程师一职，调整其岗位至保洁设备主管岗位，被告表示不同意。2018年12月18日，被告向原告提出离职申请。2018年12月27日，原告向被告作出《解除劳动关系通知书》，解除双方之间的劳动关系。另查，原告未向被告发放2018年11月和12月的工资。在双方劳动关系存续期间，原告未安排被告休年假。被告离职前12个月应得平均工资为7783元。 2019年9月24日，被告向海口市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，其仲裁请求为：1、请求裁决确认原告与被告劳动关系自2008年8月20日至2012年8月，2016年4月至2018年12月18日；2、请求裁决原告支付2018年11月至12月一个半月工资共计10050元；3、请求依法判令原告支付违法扣除的2017年4月至11月每月工资30%共计19200元；4、请求依法判令原告支付违法扣除的2018年1月至7月每月工资20%共计14400元；5、请求裁决原告支付赔偿金5个月共计40000元；6、请求依法判令原告支付带薪年休假工资8000元÷21.75天×5天×2倍共计3678.16元。2019年12月11日，海口市劳动人事争议仲裁委员会作出海劳人仲裁字（2019）第178号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认原告与被告自2016年4月至2018年12月18日存在劳动关系；二、原告于本裁决生效后10日内支付被告2018年11月至12月工资10050元；三、原告于本裁决生效后10日内支付被告被违法扣除的2017年4月至11月工资共计1720元；四、原告于本裁决生效后10日内支付被告被违法扣除的2018年1月至7月工资共计1520元；五、原告于本裁决书生效后10日内支付被告解除劳动合同的经济补偿4万元。六、原告于本裁决书生效后10日内支付被告带薪年休假工资3578元；七、驳回被告的其他仲裁请求。 本院认为，一、关于劳动关系存续期间问题。被告请求确认双方于2008年8月至2012年8月期间期间存在劳动关系，原告提出该请求已超过仲裁时效，故本院对该事实不予认定。根据原告与被告签订的《劳动合同书》可以确认被告于2016年4月2日入职原告处。2018年12月17日，被告因不服原告的调岗，原告工作人员李娜当晚即通知被告办理离职手续，被告即于次日申请离职。因此，可以确定双方之间的劳动关系存续期间为2016年4月2日至2018年12月18日。 二、关于拖欠工资问题。依据《工资支付暂行规定》第九条规定：“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应当在解除或终止劳动合同时一次性付清劳动者工资”，本案中，原告没有向被告支付2018年11月和12月（1日-18日）工资，侵犯了被告的合法权益，依法应当向被告补发以上时间的工资7000+3500=10500元。 三、关于绩效工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”原告依据其内部规章制度和公司业绩决定扣发绩效工资，属于行使工资分配自主权的行为，并不违反法律法规的规定。被告要求原告补发2017年4月至2017年11月期间扣发的绩效工资19200元，没有事实和法律依据，根据双方签订的《劳动合同书》的约定，被告在此期间的基本工资为4800元，原告已按《劳动合同书》的约定向被告发放了基本工资，不存在从基本工资中扣发绩效工资的情形，故对被告的该请求，本院不予支持。对于被告提出的2018年1月至7月的绩效工资问题，经审理查明，2018年1-4月期间被告每月实发工资均为7649.17元，未被扣发绩效工资。2018年5月至7月期间，原告从被告基本工资中总计扣发了1520元，侵犯了被告的合法权益，原告应当补发以上工资。 四、关于赔偿金问题。原告在未与被告协商一致的情况下对被告的工作岗位和待遇进行调整，违反了双方签订的《劳动合同书》的约定，被告对此调整不服提出离职，属于被迫离职，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，原告应当向被告支付赔偿金7783×3×2=46698元，由于被告只主张40000元，故本院予以照准。 五、关于年休假工资问题。2017年至2018年期间，原告未安排被告休年假，违反了相关法律法规的规定，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，被告要求原告支付5天的年休假工资（7783÷21.75×5×2=3578元）符合法律规定，本院予以支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条规定，判决如下： 一、确认被告黄某2与原告海南宜欣商业管理有限公司于2016年4月2日至2018年12月18日期间存在劳动关系； 二、原告海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告黄某2支付2018年11月和12月（1日-18日）工资10050元； 三、原告海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告黄某2支付年休假工资3578元； 四、原告海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告黄某2支付被扣发的工资1520元； 五、原告海南宜欣商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告黄某2支付赔偿金40000元； 六、驳回被告黄某2的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告海南宜欣商业管理有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  蔡红胜 人民陪审员  王**琦 人民陪审员  黎文菊 二〇二〇年四月二日 书 记 员  刘雨诗