福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初6158号 原告：福建信达福晟供应链有限公司,住所地福建省福州市马尾区马尾镇江滨东大道68-1号蓝波湾2#楼9层28公寓式办公（自贸试验区内）,统一社会信用代码91350105MA2XX71T31。 法定代表人：张海峰，董事长。 委托诉讼代理人：詹世城，男，公司员工；后变更为许玲玲、陈楚欣，国浩律师（福州）事务所律师。 被告：福建联谊建材有限公司,住所地福州市晋安区宦溪镇板桥村155号208室，统一社会信用代码913501007685850503. 法定代表人：陈伯善。 被告：福建福晟集团有限公司,住所地福建省福州市晋安区王庄街道讲堂路2号（福马路南侧与晋安南路东侧交叉处）福晟钱隆大第9#楼27层07办公,统一社会信用代码913501007869030835。 法定代表人：潘伟明，董事长。 委托诉讼代理人：薛一通，男，公司员工。 原告福建信达福晟供应链有限公司（以下简称信达福晟公司）与被告福建联谊建材有限公司（以下简称联谊公司）、福建福晟集团有限公司（以下简称福晟公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信达福晟公司的委托诉讼代理人陈楚欣、许玲玲以及被告福晟公司的委托诉讼代理人薛一通到庭参加诉讼，被告联谊公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。审理中，本院根据原告申请，以（2019）闽0111民初6158号民事裁定对被告联谊公司、福晟公司名下价值10155400元财产采取了保全措施。本案现已审理终结。 原告信达福晟公司向本院提出诉讼请求：1.被告联谊公司立即返还原告货款（预付款）10000000元；2.被告联谊公司支付原告违约金156536.80元（按日万分之七标准，分别以6545000元为基数，自2019年9月29日起暂计至2019年10月31日止；以3546000元为基数，自2019年10月27日起暂计至2019年10月31日止；此后继续计付至货款清偿之日止）;3.被告福晟公司对被告联谊公司退还原告货款本金及支付违约金的义务承担连带责任；4.两被告承担本案诉讼费、保全费及诉讼保全保险费等诉讼费用。 诉讼中，原告将第2、4项诉讼请求变更为：2.被告联谊公司支付原告逾期付款利息149828.08元（按月利率2%标准，分别以6545000元为基数，自2019年9月29日起暂计至2019年10月31日止；以3546000元为基数，自2019年10月27日起暂计至2019年10月31日止；此后继续计付至货款清偿之日止）；4.两被告承担本案诉讼费、保全费等诉讼费用。 事实和理由：2019年6月27日，原告与被告联谊公司就钢筋采购事宜签订了合同编号为XDFSGJCT采第028号2019的《购销合同》，约定：原告向被告联谊公司采购钢筋，合同价款共计6545000元；若被告联谊公司需要并经原告同意，原告将货款预付给被告联谊公司，付款后90日内提货；被告联谊公司交货每逾期一日，按该批次供货总值的万分之七向原告支付违约金。 2019年7月1日，原告应被告联谊公司请求向其支付预付款6500000元，即被告联谊公司应于2019年9月29日前交付全部合约货物。然，交货期内被告联谊公司经原告多次催告均未能交付合约货物。截至2019年10月31日，被告联谊公司应退还原告上述合同项下货款本金6500000元。 2019年6月27日，原告与被告联谊公司就钢筋采购事宜签订了合同编号为XDFSGJCT采第031号2019的《购销合同》，约定：原告向被告联谊公司采购钢筋，合同价款共计3546000元；若被告联谊公司需要并经原告同意，原告将货款预付给被告联谊公司，付款后90日内提货；被告联谊公司交货每逾期一日，按该批次供货总值的万分之七向原告支付违约金。 2019年7月29日，原告应被告联谊公司请求向其支付预付款3500000元，即被告联谊公司应于2019年10月27日前交付全部合约货物。然，交货期内被告联谊公司经原告多次催告均未能交付合约货物。被告联谊公司应退还原告该3500000元预付货款。 2019年1月2日，被告福晟公司向原告出具编号为XDFSFSSDB003号《担保书》，自愿为被告联谊公司完全履行2019年1月1日至2019年12月31日期间与原告所签订的所有合同项下全部义务向原告提供最高额壹亿元的连带责任保证。 截至2019年10月31日，被告联谊公司就前述合同项下应付原告的货款本金合计10000000元、违约金149828.08元。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.企业信用信息公示报告；2.《购销合同》（合同编号：ＸＤＦＳＧＪＣＴ采第028号2019）；3.银行付款回单；4.《购销合同》（合同编号：ＸＤＦＳＧＪＣＴ采第031号2019）；5.银行付款回单；6.《担保书》（编号：×××03）、《福晟公司股东会决议》。 被告联谊公司虽未到庭，但其提交书面答辩状辩称，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定违约金应当以实际损失为基础进行判断。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条和最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》法【2019】254号第50条亦明确不得以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。现原告主张的违约金标准按日万分之七计算，年化利率高达25.2%，已超过同期贷款利率的四倍。在原告并无证据证明其实际损失时，被告逾期支付货款给原告造成的损失应为资金占用费损失，如按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金，已经足以弥补原告损失，被告亦愿意按贷款市场报价利率赔偿原告损失。因此，原告主张的违约金过高，远超过实际损失，应予调减。 被告福晟公司对原告诉请的本金数额、逾期付款违约金起算时间以及被告联谊公司的答辩意见均无异议，但其辩称财产保全的保险费并非必要支出，被告不应负担。 被告联谊公司未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的诉讼权利。经审查，原告证据均符合证据的客观性、关联性、合法性特征，可作为定案依据。 原告诉称的签订合同、履行合同、应退货款等事实，其已提交证据证明，且被告亦无异议，本院予以确认。 本院另查明： 原告的经营范围包括供应链管理及相关配套服务、工程设备租赁、五金产品批发、代购代销等业务。被告联谊公司的经营范围包括建筑材料、钢材批发、代购代销等业务。 2019年1月2日，被告福晟公司召开股东会，就福晟公司向原告提供担保事宜进行决议。股东会会议应到股东1名，实到股东为福晟集团有限公司1名。股东会决议通过为保证被告联谊公司等公司完全履行2019年1月1日至2019年12月31日期间向原告采购/销售建材（含钢材、水泥、石材、玻璃、电线电缆、铝单板、PHC管桩等）和机电（含空调、电梯等）与原告所签订的所有合同（包括但不限于此期间签订的《购销合同》、补充协议及确认书、承诺函等）项下全部义务向原告提供最高额壹亿元的连带责任保证，并出具担保书。 案涉《担保书》中载明：保证责任范围为2019年1月1日至12月31日期间主合同项下全部义务，及因债务人不履行或不完全履行主合同而应向原告支付的货款本金、利息、费用、违约金、损害赔偿金及原告为实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费）等；保证期间为自该担保书出具之日起至主债务履行期届满之日起两年。 本院认为，案涉《购销合同》、《担保书》，主体适格，意思表示真实，内容未违反法律以及行政法规的禁止性规定，合法有效，各方均应依约履行。原告分别于2019年7月1日、7月29日向被告联谊公司预付6500000元、3500000元货款，被告联谊公司应依《购销合同》约定于90日内交付货物，即分别于2019年9月29日前交付6545000元货物、2019年10月27日前交付3546000元货物。而被告联谊公司未交付货物已经构成违约。原告请求被告联谊公司退还预付货款10000000元，本院予以支持。 原告另请求被告联谊公司支付违约金，被告认为违约金过高，应予减少。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。依照前述法条的立法精神，违约金的性质系以补偿为主、以惩罚为辅。违约金的惩罚性功能目的在于对债务人施压，促使其积极履行债务。若违约金的惩罚性功能丧失，违约方的资金占用成本过低，则可能导致其恶意拖欠货款。而违约方系恶意违约抑或过失违约，亦将直接决定违约金的补偿性功能和惩罚性功能的此消彼长。本案中，原告应要求预付10000000元货款，被告联谊公司未交付任何货物，严重违反合同约定。且如合同依约履行，被告联谊公司取得货款后可再进行经营、生产取得利润，原告作为产品批发、代购代销企业，其亦可将货物转售后取得差价利润。因此，本院认为，原告将《购销合同》约定的违约金标准适当下调后的利率即月利率2%，合理合法，且起算日期仅为被告联谊公司逾期交付货物之日，应予支持。被告联谊公司关于违约金计算标准过高的辩称，本院不予采信。但违约金计算基数不宜以货款总额为基数，应当分别以6500000元为基数，自2019年9月30日起计付至款项清偿之日止；以3500000元为基数，自2019年10月28日起计付至款项清偿之日止。经核算，暂计至2019年10月31日止，被告联谊公司应向原告支付违约金148000元。 被告福晟公司自愿为被告联谊公司的上述债务提供连带责任担保，故原告有权要求被告福晟公司对被告联谊公司的上述债务承担连带清偿责任。被告福晟公司承担保证责任后，有权向债务人即被告联谊公司追偿。 被告联谊公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告福建联谊建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建信达福晟供应链有限公司支付货款10000000元及违约金148000元（暂计至2019年10月31日止，此后继续以10000000元为基数，按月利率2%标准计付至款项清偿之日止）。 二、被告福建福晟集团有限公司对被告福建联谊建材有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告福建福晟集团有限公司承担保证责任后，有权向被告福建联谊建材有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48921元、保全费5000元、公告费300元，均由两被告共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  郭丽萍 人民陪审员  林明正 人民陪审员  徐明霞 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  刘雅芳 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2.《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。