河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终725号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司。统一社会信用代码：914102218708829246。住所地：杞县金城大道西段。负责人：郑越华，经理。委托诉讼代理人：董海山、周燕红，河南仁茂律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：贾传中，男，1953年12月16日生，汉族，住杞县。委托诉讼代理人：赵传伟，杞县公明法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。上诉人中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司（以下简称人保财险杞县公司）因与被上诉贾传中机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省杞县人民法院（2019）豫0221民初2473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保财险杞县公司委托诉讼代理人董海山、被上诉人贾传中委托诉讼代理人赵传伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险杞县公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、诉讼费用由贾传中承担。事实与理由：1、贾传中事发时年龄为65周岁，超出法定误工年龄，且未提交工作收入证明，误工费不应支持；2、肇事车辆仅投保有商业三者险，未投保不计免赔，依据商业保险特别约定，应扣除20%的免赔率进行赔付，一审判决赔付31308元错误；3、人保财险杞县公司已为贾传中垫付10000元医疗费，交强险赔付时应予扣除，一审未予认定不当；4、诉讼费用系间接损失，不应由人保财险杞县公司承担。贾传中辩称，一审认定事实清楚，证据确凿，判决公正合理，人保财险杞县公司的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。1、人保财险杞县公司上诉称肇事车辆未投保不计免赔险，实行20%免赔率系免责条款，应在订立保险合同时向投保人明确告知，一审时人保财险杞县公司并未提交该免责条款的依据；2、法律并未对受害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，贾传中虽已年满65周岁，但并未丧失劳动能力，不影响其要求侵权人赔偿误工费。贾传中向一审法院起诉请求：1、判令人保财险杞县公司赔偿医疗费16027.43元、营养费1260元、住院伙食补助费1650元、误工费13813.07元、护理费6821.61元、交通费600元、鉴定费700元，共计40872.77元；2、本案诉讼费用由人保财险杞县公司承担。一审法院认定事实：2019年3月18日16时17分，陈文葆驾驶豫Ｂ×××**号中型普通客车，沿杞县沙沃乡黄村至湖岗公路由北向南至杞县沙沃乡黄村至湖岗公路沙沃乡晋寨十字街逆向行驶，与对向贾传中驾驶的豫Ｂ×××**号三轮汽车相撞后，豫Ｂ×××**号中型普通客车与公路西侧的电线杆相撞，豫Ｂ×××**号三轮汽车又与路东张世峰的门面房相撞，造成贾传中受伤及车辆、房屋、电线杆及其附属物损坏的交通事故，杞县公安局交通警察大队作出杞公交认字（2019）第41022120190402号道路交通事故认定书，认定陈文葆负事故全部责任，贾传中、刘强、张世峰无责任。陈文葆驾驶豫Ｂ×××**号中型普通客车，登记所有人为杞县金达公交客运服务有限公司，该车在人保财险杞县公司投有交强险及第三责任保险，交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，商业第三者责任险保险限额500000元，保险期限均自2018年3月29日至2019年3月28日。事故发生在保险期内。贾传中受伤后于2019年3月18日至2019年4月20日在杞县恒康骨科医院住院治疗33天，诊断为1、头外伤综合征；2、头顶部皮肤撕脱伤；3、有耳垂皮肤撕裂伤；4、右颜面及右上眼睑皮肤擦伤；5、全身多处软组织损伤。贾传中支付医疗费15682.43元。2019年3月23日，贾传中在杞县眼病医院门诊治疗支付医疗费345元。2019年9月10日，开封市金杞法医临床司法鉴定所作出（2019）临鉴字第129号司法鉴定意见书，贾传中损伤“三期”评定为：误工60-90日，护理30日，营养30日。贾传中支付鉴定费700元。2018年河南省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为40990元，居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资为39522元。贾传中的合理损失为：1、医疗费16027元（15682.43元+345元）；2、营养费600元（20元/天×30天）；3、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）；4、误工费8423元（40990元/年÷365天×75天）；5、护理费3248元（39522元/年÷365天×30天）；6、交通费660元（20元/天×33天）；7、鉴定费700元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。杞县公安局交通警察大队作出的杞公交认字（2019）第41022120190402号道路交通事故认定书及开封市金杞法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书均具有事实根据和法律依据，一审法院予以采信。贾传中请求人保财险杞县公司赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费的诉讼请求在法律规定的范围内，一审法院予以支持，超出部分不予支持。肇事车辆在人保财险杞县公司投有交强险和第三者责任保险，人保财险杞县公司应在交强险范围内赔偿贾传中医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元、误工费8423元、护理费3248元、交通费660元、鉴定费700元，共计23031元。剩余医疗费、营养费、住院伙食补助费8277元（医疗费16027元+营养费600元+住院伙食补助费1650元-10000元）由人保财险杞县公司在第三者责任险范围内予以赔偿。人保财险杞县公司辩称应扣除贾传中非医保用药，法定时间内未提交证据予以证明，对其辩称意见，一审法院不予采纳。人保财险杞县公司辩称贾传中已年满65周岁，达到法定退休年龄，保险公司不应赔偿误工费用，因贾传中提交由村委务工证明，事故发生时并未丧失劳动能力，对人保财险杞县公司的辩称意见，一审法院不予采纳。人保财险杞县公司辩称根据保险合同约定其不承担鉴定费，因鉴定费用系贾传中的必要、合理损失，对人保财险杞县公司的辩称意见，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司在交强险范围内赔偿贾传中医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元、误工费8423元、护理费3248元、交通费660元、鉴定费700元，共计23031元；二、中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司在第三者责任险范围内赔偿贾传中剩余医疗费、营养费、住院伙食补助费8277元，上述一、二项于判决书生效后十日内执行；三、驳回贾传中的其他诉讼请求。案件受理费822元，减半收取411元，由贾传中负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致部分，本院予以确认。本院另查明，肇事车辆豫Ｂ×××**号中型普通客车在人保财险杞县公司投有交强险及第三责任保险，未投保不计免赔。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”从上述规定来看，未对受侵害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，也未排除已超过退休年龄公民主张误工费的权利，误工费的计算和赔偿是以受害人受害前是否有劳动能力，是否实际误工和减少损失为依据的，而非以其年龄来判定。只要受害人受害前有劳动能力、还在劳动，因受害而误工、减少收入，就有权要求致害人赔偿误工费。贾传中虽已年满六十五周岁，但并未丧失劳动能力，其主张误工费符合客观实际，一审按照农林牧渔业标准计算其误工费并无不当。对人保财险杞县公司的该上诉理由，本院不予支持。不计免赔特约险属于商业附加险的一种，是需经特别约定保险事故发生后按照对应投保的主险条款规定的免赔率计算的、应当由被保险人自行承担的免赔额部分由保险人负责赔偿的一种保险。本案中，事故车辆未投保不计免赔，故应按照保险条款扣除20%的免赔率，即在计算第三者责任保险赔付数额时应以受害人各项损失数额乘以80%。一审认定贾传中各项损失数额正确，本院予以确认。对人保财险杞县公司垫付的10000元医疗费，贾传中不持异议，本院予以确认。一审法院在计算人保财险杞县公司赔偿数额时未扣除已垫付数额及不计免赔额，本院予以纠正。贾传中的各项损失共计31308元，人保财险杞县公司应在交强险范围内赔偿23031元，扣除人保财险已垫付的10000元医疗费后，人保财险杞县公司在交强险范围内还应支付13031元；下余8277元由人保财险杞县公司在三者险内赔偿6622元（8277元×80%）。剩余损失1655元，贾传中可向陈文葆、杞县金达公交客运服务有限公司另行主张。关于一审诉讼费，一审法院判决由贾传中负担，人保财险杞县公司关于其不承担一审诉讼费用的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省杞县人民法院（2019）豫0221民初2473号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿贾传中误工费、护理费、交通费、鉴定费共计13031元；三、中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险范围内赔偿贾传中医疗费、营养费、住院伙食补助费共计6622元；四、驳回贾传中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费583元，由中国人民财产保险股份有限公司杞县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年四月二十八日法官助理李德作书记员贾若瑶