安徽省芜湖市镜湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0202刑初111号 公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。 被告人吴庞，男，1983年6月22日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地安徽省芜湖市镜湖区。因盗窃于2002年8月29日被劳动教养一年；因盗窃于2003年9月被行政拘留十日；因盗窃于2003年10月27日被劳动教养二年。因涉嫌犯诈骗罪于2019年10月25日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年11月28日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于当日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕，2020年3月13日由芜湖市公安局镜湖分局释放并变更强制措施为取保候审，同年4月16日被本院取保候审。 辩护人秦梦甜，安徽仝人律师事务所律师。 安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检诉刑诉[2020]623号起诉书指控被告人吴庞犯诈骗罪，于2020年4月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于2020年4月24日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员朱赟出庭支持公诉，被告人吴庞及其辩护人秦梦甜到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年6月4日，徐亚文、胡应钦（均已判决）与被告人吴庞商议，准备利用徐亚文事先准备好的隐形眼镜搭配记号扑克牌以“炸鸡”赌博作弊方式骗取他人钱财。当日晚，胡应钦邀约被害人李某前来赌博，在本市镜湖区美宿美乐汀棋牌室8263包厢内，徐亚文佩戴隐形眼镜观察扑克牌背面记号，并以踢脚方式暗示胡应钦、被告人吴庞是否跟牌，并由胡应钦与被告人吴庞打配合，以“炸鸡”赌博作弊方式骗取被害人李某45000元。其中被害人李某当日实际支付给徐亚文29000元、并写下一张金额为16000元的欠条。 案发后，徐亚文、胡应钦二人退还并赔偿被害人李某损失共计34000元。 2019年10月24日，公安机关在本市望江苑小区将被网上追逃的被告人吴庞抓获。 公诉机关认为，被告人吴庞伙同他人以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段，骗取他人财物45000元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人吴庞被抓获后能如实供述犯罪事实，系坦白，且能认罪认罚，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定处罚。建议判处被告人吴庞一年六个月有期徒刑，并处罚金人民币一万元，可以适用缓刑。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人及同案犯的供述与辩解、被害人的陈述、证人证言、书证、辨认笔录等证据。 被告人吴庞对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。另查明，被告人吴庞在本院审理阶段退出其分得的违法所得七千元。 本院认为，被告人吴庞构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人吴庞在诈骗过程中有16000元因意志以外的原因未骗得，系犯罪未遂，本院予以从轻处罚。被告人吴庞到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，且愿意接受处罚，本院予以从轻、从宽处罚。被告人吴庞有劣迹，本院予以酌情从重处罚。被害人的损失已经获得赔偿，该情节本院在量刑时予以考虑。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴庞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款于本判决生效之日起十日内缴纳） 二、违法所得人民币七千元予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  刘阳 二〇二〇年四月二十四日 书记员  任丽 附本案适用法律： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的； (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。