江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2020)赣06刑终57号 原公诉机关江西省鹰潭市月湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼原告人）徐雁强，男，1997年8月26日生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江西省鹰潭市月湖区，住鹰潭市月湖区。因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年9月23日被鹰潭市公安局月湖分局取保候审。经江西省鹰潭市月湖区人民法院决定，于2019年12月11日被逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。 原审附带民事诉讼原告人霍某，男，1989年3月8日生，汉族，户籍所在地江西省上饶市余干县，住上饶市余干县。 原审附带民事诉讼原告人李某，男，1992年3月28日生，汉族，户籍所在地江西省上饶市余干县，住上饶市余干县。 原审被告人江淼，男，1993年5月2日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省上饶市余干县，住上饶市余干县。因涉嫌故意伤害罪，于2019年4月26日被鹰潭市公安局月湖分局刑事拘留，于同年5月31日被依法逮捕。2020年4月21日，经江西省鹰潭市月湖区人民法院决定取保候审。现在家。 辩护人暨附带民事诉讼代理人曹建文，江西道都律师事务所律师。 原审被告人范国兴，男，1981年2月3日生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江西省鹰潭市月湖区，住鹰潭市月湖区。因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年6月10日被鹰潭市公安局月湖分局刑事拘留，于同年7月5日被依法逮捕。2020年3月9日，经江西省鹰潭市月湖区人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人黎文文，男，1982年11月2日生，汉族，中专文化，户籍所在地江西省鹰潭市月湖区，住鹰潭市月湖区莲花路**附**，鹰潭市创佳物业工作人员。因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年6月13日被鹰潭市公安局月湖分局刑事拘留，于同年7月5日被依法逮捕。2020年1月12日，经江西省鹰潭市月湖区人民法院决定取保候审。现在家。 原审被告人刘智超，男，1994年2月24日生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地江西省鹰潭市余江区，住鹰，住鹰潭市月湖区嫌寻衅滋事罪，于2019年5月31日被鹰潭市公安局月湖分局刑事拘留，于同年7月5日被依法逮捕。2020年1月8日，经江西省鹰潭市月湖区人民法院决定取保候审。现在家。 江西省鹰潭市月湖区人民法院审理江西省鹰潭市月湖区人民检察院指控原审被告人江淼犯故意伤害罪，原审被告人徐雁强、范国兴、黎文文、刘智超犯寻衅滋事罪，及被害人霍某、李某、徐雁强提起附带民事诉讼一案，于2020年1月8日作出（2019）赣0622刑初451号刑事附带民事判决。原审被告人暨附带民事诉讼原告人徐雁强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人徐雁强、原审被告人江淼，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年2月13日凌晨3时许，被告人江淼与李某、付某、霍某等人在鹰潭市月湖区体育馆路“后厨烧烤店”喝完酒、吃完夜宵后，在烧烤店斜对面马路边聊天。被告人徐雁强、范国兴、黎文文、刘智超与何某几人从“后厨烧烤店”喝完酒、吃完夜宵后准备开车回家。其中范国兴、黎文文驾驶第一辆车，徐雁强、刘智超驾驶第二辆车，何某驾驶第三辆车由西向东行驶。江淼等人在聊天过程中，李某因情绪激动冲马路骂了一句脏话，此时开车经过的范国兴、黎文文便下车与李某进行理论，双方因此发生口角，继而发生肢体冲突，随后徐雁强、刘智超、何某也立即停车来到现场，霍某、何某对双方进行劝阻，但未劝阻成功。冲突过程中，范国兴与徐雁强使用棒球棒、甩棍，与李某一方发生打架，江淼见对方拿了棍棒，便跑至“后厨烧烤店”厨房内找到一把小斧头回到打架现场。此时，徐雁强看到江淼手持斧头，便使用甩棍打中江淼头部，江淼便使用斧头砍向徐雁强，在打斗过程中江淼砍伤了徐雁强的脸部和躯干后立即逃走。 李某、付某、霍某见状便欲离开现场，刘智超、范国兴、黎文文、徐雁强几人将李某、付某追赶至“后厨烧烤店”门口，范国兴手持工作证与手铐，刘智超拿了火钳，黎文文拿了棒球棒控制两人。后刘智超从范国兴手中将手铐拿走，铐住了李某和付某。在刘智超将两人铐住的过程中徐雁强、范国兴对两人拳打脚踢，黎文文使用棒球棒砸了李某。此时，霍某走到范国兴身边拉范国兴并叫范不要再打了，范国兴转身用拳头打向霍某，霍某再次逃走。黎文文、刘智超将霍某追回来，并将其拉到了李某和付某身边，徐雁强、范国兴继续对该三人实施殴打，直至警察到来。经鉴定，徐雁强的伤情构成轻伤一级；李某、霍某的伤情构成轻微伤。 徐雁强受伤后于2019年2月13日入住鹰潭市人民医院治疗，住院，住院47天医疗费27105.26元。经江西鹰潭司法鉴定中心鉴定，徐雁强构成九级伤残；后续医疗费总计需人民币17500元；误工期90日、护理期限30日、营养期限60日。花费鉴定费1900元。案发后，江淼赔偿徐雁强医疗费26000元。 江淼于2019年4月22日被抓获归案后，如实供述了上述事实；刘智超、范国兴、黎文文、徐雁强分别于2019年5月31日、2019年6月10日、2019年6月13日、2019年7月15日至鹰潭市公安局月湖分局自动投案，并如实供述了上述事实。 原审法院上述事实，有下列经原审庭审举证、质证并经原审法院确认的到案经过、羁押证明、现场指认照片、人口信息简项查询结果、处警经过、情况说明、110警情信息、鉴定意见书、鉴定费发票、车票、住院收费票据、出院证明书、出院记录、手术记录单，证人应建东、余某、何某、付某、艾某、桂某的证言，被害人李某、霍某的陈述，被告人江淼、徐雁强、范国兴、黎文文、刘智超的供述，鹰潭市月湖区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，光盘2张等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人江淼使用斧头伤害他人的身体健康，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人徐雁强、范国兴、黎文文、刘智超随意殴打他人致两人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。江淼归案后如实供述所犯罪行，属坦白，依法可从轻处罚。徐雁强、范国兴、黎文文、刘智超自动投案并如实供述所犯罪行，属自首，依法可从轻处罚。江淼已赔偿徐雁强大部分医疗费，可酌情从轻处罚。 徐雁强诉请的赔偿款在法律规定赔偿范围以内的，原审法院予以支持，但过高部分应予以核减。即：1.医疗费27105.26元，已经赔付26000元，还需赔偿1105.26元；2.误工费10350元，徐雁强不能提交误工收入证明，故适用农、林、牧、渔行业标准计算，90天×115元／天=10350元；3.护理费，77天×136元／天=10472元；4.营养费，60天×30元／天=1800元；5.住院伙食补助费，47天×30元／天=1410元；6.交通住宿费酌定为1000元；7.鉴定费1900元；8.后续治疗费17500元。9.请求残疾赔偿金，因其不是刑事附带民事诉讼赔偿范围，故该项诉讼请求本院不予支持。以上费用合计45537.26元。 附带民事诉讼原告人霍某、李某诉请的赔偿款没有提交证据予以证明，依法不能予以支持。 据此，根据被告人江淼、徐雁强、范国兴、黎文文、刘智超的犯罪事实、犯罪的性质、情节及危害后果，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五第一款、第六十七条第一、三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告人江淼犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月22日起至2020年4月21日止。）二、被告人徐雁强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2020年9月10日止。）三、被告人范国兴犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月10日起至2020年3月9日止。）四、被告人黎文文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2020年1月12日止。）五、被告人刘智超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期已折抵完毕。）六、被告人江淼赔偿徐雁强各项费用共计人民币45537.26元，于本判决生效后十日内赔付。七、驳回徐雁强的其他诉讼请求。八、驳回附带民事诉讼原告人霍某、李某的全部诉讼请求。 上诉人徐雁强上诉称，1.原审对上诉人徐雁强量刑过重，请求予以改判；2.原审判决原审被告人江淼赔偿上诉人徐雁强各项费用有误，其中误工费计算标准错误，没有计算残疾赔偿金错误；对被上诉人量刑过轻，请求二审法院予以改判。 针对上诉人徐雁强的上诉，原审被告人江淼答辩称，上诉人徐雁强的上诉理由不成立，一审认定事实清楚，认定数额也有相应依据。第一，关于误工费。徐雁强在上诉状中明确表明他已经离开了工作岗位，事发时属于无业人员，其没有误工损失，也没有相关证据证明。上诉人徐雁强称自己是城镇户口，但没有提供误工损失的证明，一审法院按照农、林、牧、渔行业标准计算其误工费并无不当。第二，关于残疾赔偿金。残疾赔偿金不在相关法律及司法解释规定的刑事附带民事的赔偿范围内，不属于上诉人的物质损失，一审没有支持残疾赔偿金符合法律规定。 本院经审理查明的事实和证据与原判相同，原审所列举的认定原审被告人江淼犯故意伤害罪，上诉人徐雁强、原审被告人范国兴、黎文文、刘智超犯寻衅滋事罪行为及原审被告人江淼致原审被告人暨附带民事诉讼原告人徐雁强遭受经济损失的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实。二审中上诉人徐雁强未提供新的证据。原判认定的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，原审被告人江淼使用斧头伤害他人的身体健康，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人徐雁强、原审被告人范国兴、黎文文、刘智超随意殴打他人致两人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。原公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于上诉人徐雁强上诉称原审量刑过重请求从轻处罚的上诉理由。经查，上诉人徐雁强自动投案并如实供述所犯罪行，属自首，依法可从轻处罚，此量刑情节，原审法院已作认定。上诉人徐雁强于2019年11月11日在原公诉机关签署了《认罪认罚具结书》，认可原公诉机关指控的犯罪事实及量刑建议（拘役六个月至有期徒刑一年六个月）。原审法院已考虑上诉人徐雁强具有自首情节及认罪认罚情形，对其判处有期徒刑九个月，并无不当。故上诉人徐雁强上诉所称量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人徐雁强附带民事部分的上诉理由。1.关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案发生时，上诉人徐雁强并无固定职业，对其误工费可以参照2018年江西省城镇私营单位就业人员年平均工资标准计算。原审法院确定的上诉人徐雁强的误工费适用标准是2018年城镇非私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资42158元（115元／天），该工资水平与2018年江西省城镇私营单位就业人员年平均工资43733元两者相差不大，原审法院适用2018年城镇非私营单位农、林、牧、渔业就业人员工资标准计算其误工费并无明显不当。2.关于残疾赔偿金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款规定：被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。根据上述法律规定，残疾赔偿金不是法律规定的刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故上诉人徐雁强要求被上诉人江淼赔偿残疾赔偿金的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事判决亦无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵登波 审判员  喻巧平 审判员  李胜旺 二〇二〇年四月二十三日 书记员  刘宇菲