湛江经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0891刑初58号公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。被告人陈明，男，1984年6月17日出生，居民身份证号码440************919，汉族，初中文化，出生于广东省雷州市，户籍所在地广东省雷州市********，居住地湛江市市辖区***文化楼附近出租屋，无业。因本案于2019年11月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于湛江市遂溪县看守所。被告人邹小飞，女，1974年4月6日出生，居民身份证号码440************064，汉族，初中文化，出生于广东省徐闻县，户籍所在地广东省徐闻县***********，居住地湛江市市辖区***出租屋，无业。因本案于2019年11月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。2019年12月18日被侦查机关取保候审，2020年2月26日被检察机关取保候审，同年3月11日被本院取保候审。湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2020]54号起诉书指控被告人陈明、邹小飞犯开设赌场罪，于2020年3月5日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员柯则出庭支持公诉，被告人陈明、邹小飞到庭参加了诉讼。现已审理终结。湛江经济技术开发区人民检察院指控：2019年4月，被告人陈明开始从事私彩代理，其利用互联网电脑和移动通讯终端设备在赌博网站“七星彩”、“排列五”上为赌客投注私彩，并将赌客下注私彩时支付的赌资提交给上家“风中的承诺1号”（未查清身份），并与上家约定从提交的赌资中抽头渔利百分之四作为代理费。2019年6月，陈明开始作为总代理积极发展下线（私彩分代理），陈明在“七星彩”、“排列五”赌博网站上各开了十四个代理号，自己利用其中一个代理号继续收取赌客私彩费报给上家“风中的承诺1号”，利用下线帮其收赌客投注的私彩费报给私彩代理大股东，根据下线收集的赌资中抽头渔利百分之一点九或百分之二为代理费返点给分代理。2019年6月份，被告人邹小飞成为陈明在赌博网站“排列五”上发展的下线之一，邹小飞为陈明收取赌客投注的私彩费，二人在赌博网站报表上对数，陈明按照邹小飞收取的赌客总投注金额的百分之一点九计算返水给邹小飞。2019年11月5日，办案民警从邹小飞的华为手机相册中提取保存的“排列五”赌博网站报表截图。经统计，邹小飞于2019年6月14日至2019年6月25日、2019年10月8日至2019年11月4日两段时间以来帮陈明收取赌客私彩赌资累计达125502元人民币，而陈明作为总代理累计收受下线提交的赌资达3712110元人民币。2019年11月5日，办案民警使用陈明被公安机关扣押的平板电脑登录赌博网址“排列五”和“七星彩”发现，陈明在“排列五”网站里面的一个小号mm007于2019年11月05日收赌客投注私彩的金额累计为5484元人民币。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为被告人陈明、邹小飞以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受私彩投注，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈明、邹小飞自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。建议判处被告人陈明三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人邹小飞九个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，适用缓刑。被告人陈明、邹小飞对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中均无异议。经审理查明：2019年4月，被告人陈明开始从事私彩代理，其利用互联网电脑和移动通讯终端设备在赌博网站“七星彩”、“排列五”上为赌客投注私彩，并将赌客下注私彩时支付的赌资提交给上家“风中的承诺1号”（待查），并与上家约定从提交的赌资中抽头渔利百分之四作为代理费。2019年6月，陈明开始作为总代理积极发展下线（私彩分代理），陈明在“七星彩”、“排列五”赌博网站上各开了十四个代理号，自己利用其中一个代理号继续收取赌客私彩费报给上家“风中的承诺1号”，利用下线帮其收赌客投注的私彩费报给私彩代理大股东，根据下线收集的赌资中抽头渔利百分之一点九或百分之二为代理费返点给分代理。2019年6月份，被告人邹小飞成为陈明在赌博网站“排列五”上发展的下线之一，邹小飞为陈明收取赌客投注的私彩费，二人在赌博网站报表上对数，陈明按照邹小飞收取的赌客总投注金额的百分之一点九计算返水给邹小飞。2019年11月5日，办案民警从邹小飞的华为手机相册中提取保存的“排列五”赌博网站报表截图。经统计，邹小飞于2019年6月14日至2019年6月25日、2019年10月8日至2019年11月4日两段时间以来帮陈明收取赌客私彩赌资累计达125502元人民币，而陈明作为总代理累计收受下线提交的赌资达3712110元人民币。2019年11月5日，办案民警使用陈明被公安机关扣押的平板电脑登录赌博网址“排列五”和“七星彩”发现，陈明在“排列五”网站里面的一个小号mm007于2019年11月5日收赌客投注私彩的金额累计为5484元人民币。上述事实有经庭审质证、确认的被扣缴的手机、平板电脑等物证；户籍资料及到案经过、微信聊天记录截图、赌博网站报表截图等书证；证人廖祥忠、关广星的证言；被告人陈明、邹小飞的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人陈明、邹小飞以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受私彩投注，其中被告人陈明赌资金额累计3717594元、被告人邹小飞赌资金额累计达125502元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，均已构成开设赌场罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人陈明、邹小飞的犯罪事实及确认的罪名成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条二款第（二）项的规定，赌资数额累计达到30万元以上的，应认定属于开设赌场行为情节严重。在本案中，被告人陈明利用互联网从事私彩代理，接受投注私彩赌资达3717594元，应当认定其开设赌场的行为属于情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。鉴于陈明、邹小飞归案后如实供述所犯罪行，对指控的犯罪没有异议，愿意接受刑事处罚且签字具结，有悔罪表现，可对其从宽处罚。根据本案的事实、情节及社会危害程度，对被告人邹小飞适用缓刑不致危害社会，且对居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押被告人陈明的手机二部、平板电脑二台以及邹小飞的手机二部，经查均属于供犯罪所用的工具，应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月5日起至2023年5月4日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。二、被告人邹小飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三十日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。三、扣押的作案工具手机四部、平板电脑二台，予以没收（由扣押机关依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 钟 胜人民陪审员 丁 燕人民陪审员 蔡金花二〇二〇年四月二十九日书 记 员 吕 翔附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决