云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0402民初645号原告（反诉被告）：玉溪恩昊信息技术有限公司，住所地：云南省玉溪市高新区抚仙路**。统一社会信用代码：91530400MA6MWMAY49。法定代表人：杜杨，总经理。委托诉讼代理人：李建学，宏法法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：吴丹溪，云南溪达律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告（反诉原告）：杭州华域文化传媒有限公司，，住所地：浙江省杭州市滨江区长河街道长河路********统一社会信用代码：91330108MA2CDBKW1B。法定代表人：张梅艳，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：褚汉杰，浙江志和律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告（反诉被告）玉溪恩昊信息技术有限公司（以下简称“恩昊公司”）与被告（反诉原告）杭州华域文化传媒有限公司（以下简称“华域公司”）合同纠纷本诉与反诉一案，本院分别于2020年2月21日、2020年3月4日立案，适用简易程序公开开庭对本诉与反诉进行合并审理，原告（反诉被告）恩昊公司的委托诉讼代理人李建学、吴丹溪，被告（反诉原告）华域公司的法定代表人张梅艳及委托诉讼代理人褚汉杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）恩昊公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除恩昊公司与华域公司于2019年12月14日签订的《活动合作协议书》；2.依法判决华域公司赔偿因违约给恩昊公司造成的经济损失240000元（1200000元×20%=240000元）；3.本案因诉讼产生的相关费用由华域公司承担。事实和理由：2019年12月14日，双方经协商一致签订《活动合作协议书》，约定：恩昊公司通过其承办的“百位明星名人为澳门回归祖国20周年点赞”活动以快手散打家族直播（散打哥、小沈龙）在线上密集传播，扩大华域公司品牌影响力，增加销售额；华域公司的合作店铺为mixxlaboratory旗舰店，烟酰胺眼部提亮精华液20ml，合作时间为2019年12月10日-2020年1月10日，恩昊公司佣金20%；恩昊公司将佣金通过淘宝后台直接扣款结算到华域公司指定账户；双方应严格遵守协议，承担各自的义务，在任何情况下不得损害对方的名誉，如由于一方的过错给另一方造成损失，过错方需赔偿对方的损失，守约方可以单方面终止协议。华域公司必须保证销售前30天和后30天为历史最低价格，如果隐瞒最低价格或者降价销售应按照推广单品活动销售额贰倍赔偿恩昊公司。2019年12月31日，华域公司出具《保价承诺函》承诺：对华域公司提供的直播产品券后到手价格为营销时间（2019年12月31日至2020年1月10日）内该产品播出当日前后60天内的对外最优惠价格；此次提供直播产品为该款产品最优惠价，如华域公司的此款产品对外销售价格低于给恩昊公司的直播售价，经查实应承担违约责任，恩昊公司有权终止合同等。合同签订后，恩昊公司依约为华域公司执行营销推广活动，投入大量的人力、物力、财力，但在合同履行过程中，恩昊公司发现华域公司隐瞒历史最低价格，提供的产品售价并非最优惠售价。恩昊公司为避免造成严重后果和更大的经济、名誉损失，在通知华域公司后将此次活动停止。恩昊公司于2020年1月3日向华域公司发出《告知书》：因华域公司违约造成恩昊公司严重经济损失及社会舆论等，经研究决定提前终止合作，并要求被告于3个工作日提供与品牌商签订的原合同，但华域公司均不予理睬，恩昊公司只好诉至法院。恩昊公司依据《活动合作协议书》为被告执行营销推广活动投入了大量的人、财、物。因华域公司违反《活动合作协议书》、《报价承诺函》约定隐瞒历史最低价，将高于历史最低价的产品交由恩昊公司直播推广的行为已构成根本性违约并给恩昊公司造成极大的经济、名誉损失。望法院支持恩昊公司的诉讼请求。被告（反诉原告）华域公司辩称，双方签订的《活动合作协议书》约定了合同期间为2019年12月31日至2020年1月10日，华域公司认为该协议已经终止；恩昊公司确实在2019年12月31日组织过直播活动，但是在直播过程中，恩昊公司陈述有人酒后闹事导致直播中断，故后续约定的产品并没有组织播出，非华域公司原因导致；华域公司提供的产品不存在恩昊公司陈述的不是最优惠价格的情况；协议第四条约定了保价事宜，即使存在不是最优惠销售价格的情况也是以实际推广成交总营业额计算违约金，而实际没有推广，也就没有成交营业额，就不应计算违约金；恩昊公司陈述的2019年12月31日华域公司向其出具保价承诺函，华域公司不予认可，该承诺函并没有公章予以确认，所以恩昊公司主张要求华域公司支付违约金没有事实及法律依据。被告（反诉原告）华域公司向本院提出反诉请求：1.请求判令恩昊公司返还华域公司活动报名费300000元并支付自2020年1月16日起按该款日万分之五即每日150元计算至实际履行之日止的违约金；2.请求判令恩昊公司赔偿华域公司律师费20000元；3.请求判令本案诉讼费由恩昊公司承担。事实和理由：2019年12月14日，双方签订《活动合作协议书》一份，约定华域公司提供合作店铺mixxlaboratory旗舰店参与由恩昊公司承办的“百位明星名人为澳门回归祖国20周年点赞”项目活动。合同约定恩昊公司应于2019年12月20日或12月21日组织快手散打家族进行直播推广华域公司合作店铺提供的产品，并保证播出达到1200000销售额，华域公司向恩昊公司支付300000元报名费。合同签订后，华域公司按约于2019年12月14日向恩昊公司支付报名费300000元。但是恩昊公司于约定时间内并未组织相应直播推广活动。现双方合作期限已结束，该协议已终止。根据协议第五条第6点的约定，恩昊公司应于2019年12月25日内退还华域公司支付的报名费用300000元。华域公司认为，双方签订的《活动合作协议书》合法有效，双方应切实按照协议约定履行自身义务，现恩昊公司未能组织起协议约定的活动，理应按协议约定退还华域公司相应活动报名费。现恩昊公司逾期未予退款，已属违约，还应承担相应违约责任。原告（反诉被告）恩昊公司对反诉辩称，华域公司的主张不应得到支持。恩昊公司没有违约的情形，造成没有直播的情形，是因为华域公司提供的商品价格与双方约定的不一致，如果继续直播，会给所有的客户造成负面影响，并且恩昊公司也书面通知了华域公司，要求达到双方约定的条件才可以直播，但华域公司一直不予理睬，所以导致双方签订的协议无法继续履行，恩昊公司本着对社会负责，对消费者负责依法直播的前提，所以才没有继续进行直播，就不存在华域公司陈述的事实理由中的情形，请求法庭驳回华域公司的反诉请求。原告（反诉被告）恩昊公司针对其诉讼主张，向法庭出示以下证据：一、营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证。证明：恩昊公司诉讼主体资格适格。二、企业信用信息、公示报告。证明：华域公司诉讼主体资格适格。三、活动合作协议书。证明：双方于2019年12月14日签订《活动合作协议书》，并对合作内容作出约定。四、微信聊天截图、mixxlaboratory旗舰店-散打家族12月31日点赞三农跨年盛典选品表。证明：双方确定的营销推广方案中，约定的直播价格并非约定期限内的最优惠价格。五、保价承诺函。证明：华域公司出具《保价承诺函》发送给恩昊公司确认,华域公司承诺对恩昊公司提供的直播产品券后到手价格为营销时间（2019年12月31日至2020年1月10日）内该产品播出当日前后60天内的对外最优惠价格；此次提供直播产品为该款产品最优惠价，如华域公司的此款产品对外销售价格低于给恩昊公司的直播售价，经查实应承担违约责任，恩昊公司有权终止合同等。六、精华液产品详情页。证明：恩昊公司依约为华域公司进行产品营销，但华域公司提供的产品售价不是历史最低价，其行为构成违约。七、告知书。证明：恩昊公司于2020年1月3日向华域公司发出告知书后，华域公司仍未履行，已经构成违约。八、独家主播经纪合同、收据、情况告知书三份。证明：因华域公司违约给恩昊公司造成经济损失2000000元。该份合同是恩昊公司与牙克石嗡吧吧网络科技有限公司签订，专为履行与华域公司签订的直播协议而设定的，在合同第六页第三段，载明了如果由于恩昊公司的原因导致无法履行合同，则恩昊公司需向牙克石嗡吧吧网络科技有限公司支付2000000元违约金；收据证明了在2019年6月10日，恩昊公司将2000000元已经提前交给了牙克石嗡吧吧网络科技有限公司作为押金；情况告知书证明了恩昊公司的违约情形，告知恩昊公司2000000元押金已经被作为违约金扣除及违约处罚。被告（反诉原告）华域公司质证认为，对证据一、二、三的三性没有异议；对证据四真实性、合法性认可，但这只是双方对产品说明的沟通，不能证实价格并非是最优惠价格；对证据五的真实性认可，但原告截去了中间的一部分，双方对于保价承诺函是一直处于沟通状态，最终并没有达成一致，所以保价承诺函没有公章予以认可；对证据六的真实性没有异议，页面中的价格是10ml精华液的价格，而不是20ml精华液的价格，且天猫年货节的开始时间是2020年1月3日开始，页面中也可以看出下架的时间是2020年1月5日，截图产生的时间是1月5日之后，双方约定的直播时间是12月31日，后续发生的事情是不能影响到之前的直播的；对证据七的三性不认可，这只是单方陈述；对证据八的三性不认可，该合同形成的时间是2019年6月10日，华域公司称是因与恩昊公司签订的协议才去签署的这份合同，明显与华域公司签订协议时间不符，且华域公司不存在合同载明的违约行为。被告（反诉原告）华域公司针对其诉讼主张，向法庭出示以下证据：一、活动合作协议书。证明：双方就恩昊公司为华域公司推广特定产品达成合意，并约定具体营销时间、方式、推广费用及相应违约责任。二、转账记录。证明：华域公司按照约定支付报名费300000元。三、微信聊天记录。证明：华域公司按约定向恩昊公司提供产品信息及试用样品。四、委托代理合同、转账记录、律师费发票。证明：华域公司因本案支付律师费25000元。五、微信聊天记录。证明：玉溪恩昊信息技术有限公司所组织的直播中断系因有人闹事，非华域公司原因导致。六、微信聊天记录。证明：双方就报价函进行了协商，双方具体协商了实际销售额还是约定的销售额及限价的时间，恩昊公司要求保价时间为前后60天，华域公司要求的是前后30天，华域公司明确陈述了需要在保价函中盖章，华域公司找到恩昊公司沟通时恩昊公司陈述“以后再说”，之后双方就没有进行过协商。原告（反诉被告）恩昊公司质证认为，对证据一的三性认可，但对证明目的不认可；对证据二的三性认可；对证据三的三性认可，华域公司提供了样品，但提供的价格与双方约定的不一致；对证据四的三性不认可，律师费是华域公司与律师事务所的约定，虽然有合同约定，但律师费有很大的浮动空间，所以不认可律师费；对证据五的三性认可，聊天记录中确实提到了喝酒闹事，但喝酒闹事并不是导致直播中止的原因；对证据六的真实性无异议，该证据的内容中可以证明在2019年12月31日下午3:01双方确定了保价承诺函的最终版本，并且该版本已经通过双方的同意，协议是恩昊公司发给华域公司的，恩昊公司已经同意，所以恩昊公司认为该协议可以作为活动合作协议书的补充协议，具有法律效力。本院认为，原、被告双方对恩昊公司所举证据一、二、三、四及华域公司所举证据一、二、三的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信。恩昊公司所举证据五与华域公司所举证据六中的报价承诺函一致，恩昊公司对华域公司所举证据六的真实性无异议，本院对华域公司所举证据六予以采信，从华域公司所举证据六的内容可以看出双方相互发送的是保价承诺函的拟稿，双方一直在协商保价承诺函的细节，最终华域公司提出应按协议约定的“销售前30天和后30天”为保价期间，本院认为恩昊公司提交的保价承诺函不能证明华域公司同意“产品播出当日前后60天”为保价期间，故本院对原告所举证据五的证明目的不予采信。恩昊公司所举证据六中页面显示的产品价格有58元、88元、118元，产品规格有10ml、20ml，该证据不能证明各规格产品对应的价格是多少，该证据具备真实性、合法性，但不能证明20ml的烟酰胺眼部提亮精华液在双方约定的保价期内价格曾低至58元，故该证据不能证明华域公司提供的参与活动的价格不是保价期内的历史最低价。恩昊公司所举证据七系其单方制作，不能客观证明本案事实，本院不予采信。恩昊公司所举证据八不足以证明恩昊公司实际发生的损失数额，也不能证明恩昊公司的损失全部系由华域公司造成，本院不予采信。华域公司所举证据四能证明华域公司因本案诉讼支付律师费25000元，本院予以采信。华域公司所举证据五只能证明直播活动曾因为有人闹事中断，与本案没有关联性，本院不予采信。综合以上举证、质证、认证情况及各方在庭审中所作陈述，本院认定本案事实如下：2019年12月14日，恩昊公司与华域公司签订一份《活动合作协议书》，协议约定：恩昊公司承办“百位明星名人为澳门回归祖国20周年点赞”活动，该活动中含有公益售卖活动；双方约定合作期限为2019年12月10日至2020年1月10日；销售方式为由快手散打家族直播销售产品；华域公司参加此次活动报名费为300000元；华域公司的合作店铺为mixxlaboratory旗舰店，拟售卖商品为20ml的烟酰胺眼部提亮精华液，售价为60元每瓶，并附赠品；活动期间产品销售额的20%作为恩昊公司的佣金；华域公司保证提供产品的销售价系直播销售活动的前30天和后30天内的最低价格，如隐瞒最低价格或降价销售应按照推广单品活动销售额两倍赔偿恩昊公司；恩昊公司承诺保证华域公司提供的产品播出后销售额可达1200000元，若合作时间结束，销售额未能达到1200000元，恩昊公司必须在合作时间结束后三个工作日内按比例退还华域公司活动报名费用，华域公司不按期退还活动报名费用的，每逾期一日按应退报名费的日万分之五支付违约金，直至退还全部应退费用。华域公司依约于2019年12月14日向恩昊公司支付了300000元报名费。2019年12月31日上午双方就保价承诺函的内容进行了协商，但双方协商没有取得一致意见，最终华域公司没有在保价承诺函上签章。当日恩昊公司组织了快手散打家族直播销售活动，但至合同约定的合作期限届满恩昊公司均没有在快手散打家族直播销售产品的活动中销售华域公司提供的20ml烟酰胺眼部提亮精华液。本院认为，恩昊公司与华域公司于2019年12月14日签订的《活动合作协议书》是双方在平等自愿的基础上签订的，不违反法律、法规，系合法有效的合同。恩昊公司主张华域公司提供给恩昊公司的20ml的烟酰胺眼部提亮精华液的销售价格为每瓶60元，并承诺在保价期内不低于该价格对外销售同样的产品，华域公司却违反约定在保价期内以每瓶58元的价格对外销售上述产品，其行为构成违约，但恩昊公司提交的证据不能证明在保价期内华域公司曾以每瓶58元的价格对外销售20ml的烟酰胺眼部提亮精华液，恩昊公司不能证明华域公司存在违约行为，故恩昊公司要求解除《活动合作协议书》并要求华域公司支付因违约给恩昊公司造成的经济损失240000元的诉讼请求均没有依据，本院不予支持。双方在《活动合作协议书》中约定若恩昊公司不能在活动结束时让被告的产品销售额达到1200000元，其必须在合作时间结束后三个工作日内按比例退还华域公司活动报名费用，逾期退还则按日万分之五支付违约金给华域公司。恩昊公司至今未直播销售华域公司提供的产品，没有产生销售额，恩昊公司按约定应在合作期结束后三个工作日（即2020年1月16日）退还华域公司全部报名费300000元，故对华域公司要求恩昊公司退还300000元报名费的诉讼请求本院予以支持。双方在合同中约定按日万分之五计算违约金，恩昊公司认为违约金的约定过分高于违约行为造成的实际损失，请求法院依法调减。本院认为恩昊公司迟延支付华域公司报名费给华域公司造成的损失主要系利息损失，故依法确定按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算违约金。律师费不是因诉讼产生的必要费用，双方对因诉讼产生的律师费由谁承担没有明确的约定，华域公司要求恩昊公司赔偿律师费20000元的诉讼请求没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百四十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由原告（反诉被告）玉溪恩昊信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内退还被告（反诉原告）杭州华域文化传媒有限公司报名费300000元，并以未退还报名费为本金按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算支付被告（反诉原告）杭州华域文化传媒有限公司自2020年1月16日起至上述报名费付清之日止的违约金；二、驳回原告（反诉被告）玉溪恩昊信息技术有限公司的全部诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）杭州华域文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4900元，减半征收2450元，由原告（反诉被告）玉溪恩昊信息技术有限公司负担；反诉案件受理费3050元，由原告（反诉被告）玉溪恩昊信息技术有限公司负担2859元，由被告（反诉原告）杭州华域文化传媒有限公司负担191元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。审判员  王滟波二〇二〇年四月十三日书记员  杨素煜