广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0305民初472号 原告：广西盛丰建设集团有限公司，住所地：桂林市秀峰区环城西二路183号，统一社会信用代码：91450300198854748Y。 法定代表人：张明，董事长。 委托代理人：白秋霖，广西建尚律师事务所律师。 被告：桂林医学院，住所地：桂林市七星区环城北二路109号，统一社会信用代码：12450000498502832U。 法定代表人：张志勇，院长。 委托代理人：左明超，广西齐兴律师事务所律师。 原告广西盛丰建设集团有限公司诉被告桂林医学院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法由审判员廖诺独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人白秋霖、被告的委托代理人左明超到庭参加了诉讼。本院依法进行审理，本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程结算款527800元；2、判令被告向原告支付逾期支付工程结算款违约金1046242.32元（按每日0.4‰计算，以1127800元为基数，从2012年2月5日起计至2016年11月30日止，共1761天，每日违约金451.12元；以1027800元为基数，从2016年12月1日起计至2017年1月19日，共50天，每日违约金411.12元；以527800元为基数，从2017年1月20日起计至2020年1月19日止，共1095天，每日违约金211.2元）；此后违约金计至工程款付清之日；3、本案诉讼费用全部由被告负担。事实及理由：2006年6月28日，原告与被告签订《建设工程施工合同》(以下简称合同)，被告将其食堂综合楼工程施工图纸范围内的土建、水电安装工程发包给原告建设施工。合同专用条款33条“竣工结算”33．2约定：“工程结算审定单发出后30天内，工程款支付到审定总价的97%；余3%作为保修金，待保修期(两年)满后30天内，一次付清该保修金余额。”合同专用条款35条“违约”35.l第三款约定：“本合同通用条款第33．3款约定发包人违约应承担的违约责任：如发生，双方协商解决。”该条35.2款约定：“……本合同通用条款第14.2款约定承包人违约承担的违约责任：承包人每延误一日按合同价款0.4‰向发包人支付违约金”；合同专用条款47.3约定：“履约保证金：按合同总价的5%(即70万元)交，返还时间按文件规定办理。即工程竣工验收合格后，发包人收到承包人提交的经有关部门审定且双方确认的竣工资料和竣工结算资料后28天内退还(不计利息)发包人将承包人的履约保证金（无息)通过转账方式汇到其账户。”2006年8月6日，原、被告双方签订《桂林医学院新建学生食堂综合楼施工合同补充协议》(简称补充协议），该补充协议对关于工程结算款的支付方式变更为：“……⑦竣工验收合格，竣工资料交桂林市档案馆接收后，工程竣工结算交给发包方后，发包方应在30天内委托中介机构审核，中介机构应在30天内审定，工程竣工结算审定后30天内，支付至审定价的97%，留审定价3%作为质量保修金，保修期满两年(从竣工验收之日算起)后30天内支付审定价2%的保修金，保修期满五年(从竣工验收之日算起)后30天内支付完保修金金额。”合同签订后，本案工程于2006年8月8日开工，同年11月26日移交被告使用，并在随后的教育部本科教学工作水平评估活动中，作为配套工程的考核项目通过考评。2007年2月13日涉案工程经竣工验收合格。2007年3月7日，原告向被告提交全部竣工资料和竣工结算报告；2008年2月3日，被告依约向原告退还70万元履约保证金；2012年1月5日、6日，被告分别向原告发出工程结算审定单，审定“桂林医学院食堂综合楼工程”造价为16429452.04元，“桂林医学院综合楼二次装修工程造价为1146276.03元，两项合计17575728.07元。此时，被告己向原告支付16450000元，尚余1127800元未付。2012年2月13日，涉案工程质保期届满五年，被告依约应向原告一次性付清全部工程余款，包括全部预留质保金。但被告仅于2016年l1月底、2017年1月20日，分别向原告给付10万元、50万元工程余款，尚欠527800元至今未付，原告屡催无果。原告认为，破告的行为已经构成违约，且拒不承担违约责任。鉴于被告违约责任无法依约协商解决，参照原告逾期竣工违约责任的合同约定，按照对等的原则，被告每迟延一日给付工程余款，亦应按每日0.4‰计赔违约金。据此，原告为维护自身合法利益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条及相关法律规定，诉至法院，请求判如所请。 被告辩称：一、原告诉请支付工程结算款527800元与事实不符。依据案涉《建设工程施工合同》的约定及相关法律的规定，原告在建设工程施工过程中部分应当支付的款项一直未支付，而是由被告代付的，故应当从结算剩余款项中予以扣减，具体如下：1、结算审定核减额超5%部分的审核咨询费77275．81元；2、施工过程中用水、电费65174．56元；3、散装水泥专项资金退款差额5013元；4、施工围墙建设摊销费30000元。原告上述各项应付而未付的款项合计177463．37元，被告在结算剩余款项中予以扣减后，应当支付给原告的剩余款项为350336．63元，该笔款项被告同意在原告开具相应的发票后予以支付。二、原告诉请的违约金既无事实依据，也无法律依据，不应得到支持。1、双方在合同专用条款35.1明确约定了发包人违约的具体责任：本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任为“如发生，双方协商解决”；而合同专用条款35.2明确约定的是承包人违约的具体责任，并不适用于发包人。原告将合同专用条款35.2条适用于承包人的违约责任条款强行套用在被告身上，显然缺少合同依据。2、原告起诉状中事实和理由部分的陈述皆与事实不符。工程结算审定单中明确说明了“工程量需经三方核对认可”，而在被告于2012年1月5日和6日向原告发出工程结算审定单后，原告却迟迟不予以核对认可。最终原告签字盖章认可结算审定单的时间为2014年8月5日，即工程结算审定的时间为2014年8月5日。3、依据双方签订的施工合同及补充协议，原告应在工程验收合格，并将所有竣工资料移交给桂林市档案馆接收后，被告才将履行保证金予以退回。但原告在工程验收合格并结算审定后，却迟迟不按合同约定将相关竣工资料报送到桂林市档案馆，最终是在被告的一再催促之下才将竣工资料于2018年11月19日报送到桂林市档案馆，故被告退还履约保证金的时间应自2018年11月19日起28日后退还。4、无论是履约保证金还是质量保证金，案涉施工合同均明确约定为“无息”，故原告要求被告支付违约金利息毫无事实依据。且自工程结算价款审定后，被告一再要求与原告进行工程对账结算，但因原告不愿承担自身应当承担的支付义务，故一直拖延与被告进行工程对账结算，并迟迟不按合同约定报送相关竣工资料，其自身违约在先，却要求被告承担违约责任，其诉请不应得到支持。请求依法判决。 综合全案证据，本院确认如下法律事实：2006年6月28日，原告广西盛丰建设集团有限公司（原名桂林市第二建筑安装工程公司）与被告桂林医学院签订了《建设工程施工合同》一份，由原告承建被告桂林医学院学生食堂综合楼图纸范围内土建及水电安装工程，约定（节选）：通用条款33“竣工结算”33.3：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承办人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；专用条款26“工程款（进度款）支付”：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：工程进度款按月支付，发包人按当月实际完成工程量支付工程款的80%，工程竣工验收，工程文件归档并经桂林市城建档案馆验收合格后30天内工程款支付至85%，工程竣工结算经审定后工程款支付至97%，剩余3%作为工程质量保修金；专用条款33“竣工结算”33.2：工程结算审定单发出后30天内，工程款支付至审定总价的97%；余3%作为保修金，待保修期（两年）满后30天内，一次付清该保修金余额；专用条款35“违约”35.1：本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：如发生，双方协商解决。2006年8月15日，原、被告签订《施工合同补充协议》一份，对前述专用条款26“工程款（进度款）支付”等内容修正约定如下（节选）：“工程款（进度款）”支付：工程验收合格，竣工资料交桂林市档案馆接收后，工程竣工结算交给发包方后，发包方应在30天内委托中介机构审核，中介机构应在30天内审定，工程竣工结算审定后30天内，支付至审定价的97%，留审定价3%作为质量保修金，保修期满两年（从竣工验收之日算起）后30天内支付审定价2%的保修金，保修期满五年（从竣工验收之日算起）后30天内支付完保修金余额。 2007年2月13日，涉案工程经综合验收质量合格。后经第三方机构结算审定，食堂综合楼工程土建及安装等审定造价共为16429452.04元；食堂综合楼二次装修工程审定造价1146276.03元；原告方在该两份工程结算审定单上签章签名时间均为2014年8月5日。该两份结算审定单上金额总计17575728.07元；彼时被告未付工程款为1127800元，截至2016年11月30日被告付款10万元后其未付工程款为1027800元，截至2017年1月20日被告再付款50万元后其未付工程款为527800元。 2015年12月30日，原告向被告送达《工程资料文件移送函》，上载其于2006年11月26日将涉案工程项目移交给被告使用，于2007年3月7日移交了竣工验收资料给被告、双方共同到档案馆交备案资料因资料不齐全档案馆未收而退回材料给被告，现其应被告要求再次提供资料给被告（与城建档案馆进行初步验收及整理完毕）。2018年11月19日，桂林市城市建设档案馆向被告发出《建设工程档案接收证明书》，上载涉案工程按规定进行了该次档案预验收，经整改基本符合要求，现将建设工程竣工档案报送该馆。 本案中，原告以被告未依约按时付款、已构成违约为由，诉至本院，提出前述诉讼请求。 本院认为，涉案《建设工程施工合同》、《施工合同补充协议》均系原、被告的真实意思表示，内容未违反法律规定，属合法有效，对双方具有法律约束力，当事人均应当按照约定履行自己的义务。从双方在施工合同及补充协议对工程验收合格后工程款支付方式及时间的约定来看，相关付款时间节点为：（1）工程验收合格；（2）竣工资料交桂林市档案馆接收；（3）工程造价经中介机构结算审定后30天内；（4）保修期满两年（从竣工验收之日算起）后30天内；（5）保修期满五年（从竣工验收之日算起）后30天内。其中第（1）（2）（3）项条件成就后，被告支付审定价的97%；第（1）（2）（3）（4）项条件成就后，被告支付审定价的2%；第（1）（2）（3）（4）（5）项条件成就后，被告支付审定价的1%。从本案事实来看，相关事件发生时间点为：（1）2007年2月13日工程经验收合格；保修期满两年后30日系2009年3月15日；保修期满五年后30日系2012年3月14日。（2）2015年12月30日，原告向被告发出《工程资料文件移送函》，明确其向被告提供了工程备案材料（与城建档案馆进行初步验收及整理完毕）；被告辩称原告系于2018年11月19日才将竣工材料报送到桂林市档案馆，但《建设工程档案接收证明书》载明的报送单位系桂林市医学院，如原告未履行材料协助义务则被告亦负有催促义务，但被告并未提供证据证明其于2015年12月30日后及时地催促了原告，即在不能排除被告存在怠于报送工程竣工档案情形下，合同约定的竣工材料报送桂林市城市建设档案馆的时间节点应以被告履行材料提交义务的时间2015年12月30日为准。（3）2014年8月5日原告签收第三方工程造价结算审定单，则工程结算审定后30日系2014年9月4日。综上，就涉案结算审定单上载之工程造价款，合同给付条件成就的时间点、也即被告向原告付款的时间点应为2015年12月30日；而至今被告尚有527800元未予支付；故对原告要求被告给付该工程款项之请求，本院予以支持。被告辩称原告尚有4笔款未予抵扣，其可另循合法途径主张权利。被告应予支付原告工程款项而未付清，已构成违约；但原告关于被告于2012年1月5日向其发出审定单、从2012年2月5日计算逾期付款利息之主张无事实依据，本院不予采纳；其关于违约金以日息4‰标准计付之主张亦无合同依据，本院不予采纳；相关工程款违约金计算为：1、以1127800元为基数，从2015年12月31日起至2016年11月30日；2、以1027800元为基数，从2016年12月1日起至2017年1月20日；3、以527800元为基数，从2017年1月21日起至2019年8月19日；均按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；4、以527800元为基数，从2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至款项付清之日止。综上所述，原告要求被告支付拖欠工程款及相应违约金，对此请求中合理合法部分，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百七十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告桂林医学院支付原告广西盛丰建设集团有限公司工程款527800元； 二、被告桂林医学院支付原告广西盛丰建设集团有限公司逾期付款违约金（违约金计算：1、以1127800元为基数，从2015年12月31日起至2016年11月30日；2、以1027800元为基数，从2016年12月1日起至2017年1月20日；3、以527800元为基数，从2017年1月21日起至2019年8月19日；均按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；4、以527800元为基数，从2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至款项付清之日止）。 本案适用简易程序，减半收取案件受理费9483元（原告已预付本院），由原告负担5740元，被告负担3743元。 上述义务，义务人应于判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费18966元『收款单位：应解汇款及临时存款（桂林市中级人民法院），帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行』，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员 廖 诺 二〇二〇年四月十日 书记员 赵家敏