呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民初137号原告（反诉被告）：焦作市耘拓建设工程有限公司（原河南宏业光大建设有限公司），住所地焦作市山阳区人民路**宏业商务中心**。法定代表人：王爱生，该公司总经理。委托诉讼代理人：元建增，男，该公司项目经理，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：杜海，内蒙古旭隆律师事务所律师。被告（反诉原告）：呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司，住所地呼，住所地呼和浩特市金桥开发区世纪五路南（呼市检察院对面万豪名园小区**平房）v>法定代表人：石万永，该公司经理。委托诉讼代理人：覃雅胤，北京市义博律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建宇，内蒙古慧灵律师事务所律师。原告（反诉被告）焦作市耘拓建设工程有限公司（以下简称耘拓公司）与被告（反诉原告）呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司（以下简称永华公司）建设工程施工合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)耘拓公司的委托诉讼代理人元建增、杜海，被告（反诉原告）永华公司的委托诉讼代理人覃雅胤、张建宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。耘拓公司向本院提出诉讼请求：1、判令永华公司立即支付耘拓公司工程款42188324元,并从2015年11月16日起按中国人民银行同期贷款利率5%支付利息至实际给付之曰,截止至2017年3月16日共16个月计2812555元；2、确认耘拓公司对永华公司万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#的房屋享有建筑工程价款的优受偿权;本案的鉴定费用及其他相关费用由永华公司负担。事实和理由：2014年4月15日，耘拓公司、永华公司双方签订了呼和浩特市万豪美墅城《建设工程施工合同》,由耘拓公司承建永华公司呼和浩特市滨河北街以北,百卉路以西万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库工程,工程的承包范围:施工图纸范围内的全部内容,工程总价款为109954191元,工期为579天,工程款每月按进度支付。合同签订后,耘拓公司严格按照合同约定进行施工,在施工过程中由于永华公司未能按进度支付工程款,导致工期延误,工程无法进行。2015年4月17日,耘拓公司、永华公司及监理公司三方对耘拓公司已经完成的工程量进行了确认。2015年5月13日，耘拓公司、永华公司签订《施工补充协议书》,就万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼工程项目未完部分工程由甲方(永华公司)组织施工达成协议:双方确认2015年4月17日万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼工程前期王建国施工的工程结点。并由乙方(耘拓公司)组织结算,工程结算执行预算结算,工程款打入乙方账户;双方同意由甲方组织队伍继续施工,并由甲方负责管理、乙方配合,后续工程部分的工程结算由甲方负责结算并支付各项工程费用;税收由甲方代扣代交(甲方已扣乙方1225000元)……耘拓公司按照协议约定撤离建设工地。2015年10月16日，耘拓公司依据三方“工程完成工作量确认书”,对耘拓公司承建的工程进行了预(决)算,工程总造价为100277183元。耘拓公司于2015年8月17日通过公证送达、2015年10月16日通过直接送达两种方式向永华公司提交了《万豪美墅城工程预(决)算书》,永华公司均已签收,但至今未回应。现耘拓公司承建的工程已交付使用,永华公司仍欠耘拓公司工程款42188324元(永华公司按5%代扣税后),耘拓公司多次找永华公司催要工程款,但永华公司却拒绝支付。为维护耘拓公司的合法权益,现耘拓公司依据《中华人民共和国合同法》及最高人民法院法释【2002】16号《关于建设工程价款优先受偿的批复》的相关规定,特向贵院提起诉讼,恳请依法支持耘拓公司的诉讼请求。永华公司辩称，第一，万豪美墅城项目实际为挂靠人王建国实际施工，王建国没有相应资质，因此永华公司与耘拓公司于2014年7月3日所签订的《建设工程施工合同》为无效协议，永华公司与耘拓公司之间应当根据实际履行的《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》来确定双方的权利及义务。2013年1月29日，呼和浩特市发改委发出《关于2013年第一批商品房建设项目核准的通知》，即“呼发改审批投字[2013]1号”，通知永华公司核准“万豪美墅城”项目；2013年3月13日，焦作市宏业建筑工程有限责任公司(耘拓公司原来名称)委派代理人王建国前来永华公司处，洽谈该项目的承发包合司事宜；2013年3月18日，永华公司与耘拓公司签订《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》，该合同第一条约定，工程名称：万豪美墅城；地点：呼；地点市金桥开发区银河北路；工程内容：7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库。第一条第二款约定开工日期：2013年11月30日；竣工日期（指工程竣工验收合格并交付甲方）：2014年9月30日。该合同第八条第一款约定：“本补充合同与主合同约定不一致的以本补充合同为准，本补充合同未约定的部分仍按主合同约定履行。”事实上，耘拓公司按约定开工（2013年5月12日-17日，内蒙古竞誉监理有限责任公司对耘拓公司建筑的基础垫层进行了取样见证，制作了《见证取样记录》；2013年6月8日，永华公司与耘拓公司一起向呼和浩特市建筑劳动安全监督站提交《申请》，请求减免安措费；后该站站长李海波签字批准），永华公司也按约定如期支付工程进度款。2013年8月19日，焦作市工商行政管理局专业分局出具《河南宏业光大建设有限公司变更信息》，“焦作市宏业建筑工程有限责任公司”变更为“河南宏业光大建设有限公司”。尽管此后，永华公司与耘拓公司以招投标的形式于2014年4月12日签订了《建设工程施工合同》，并于2014年7月3日在呼和浩特市建设工程招投标管理办公室办理了备案手续，但是，因王建国不具备相应资质，因此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。永华公司与耘拓公司之间应当根据实际履行的《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》来确定双方的权利及义务及结算相应的工程款项。第二，耘拓公司陈述的其工期延误原因不属实，延误的责任在耘拓公司一方。由于耘拓公司在其指派万豪美墅城项目部负责人王建国带领下，未能如约履行合同。2014年8月6日，永华公司、耘拓公司与项目经理王建国三方签订《河南宏业光大建设有限责任公司万豪美墅城项目部(王建国)退场协议》，三方确认项目部存在四项严重问题：（1）项目部施工组织混乱；（2）施工进度多次拖延；（3）施工现场工人闹事致使售楼部无法正常工作；（4）由于工人私自断电导致其他各项无法正常施工存在极大安全隐患，造成极其恶劣的负面影响。经甲乙双方同意，王建国10日内移交、退场。尽管该《退场协议》提及王建国为“挂靠人”，但是，该用语本身涵义不确定，结合耘拓公司对其拥有工作管理、业务领导权限(退场结算均需耘拓公司确认始得有效)，其违约后果仍应由耘拓公司承担。第三，双方对耘拓公司已经完成的工程量价款金额尚未决算(补充协议中称为“结算”)，造成结算拖延的责任在耘拓公司，考虑到造成永华公司的损失，永华公司已经不欠耘拓公司款项。据耘拓公司陈述，其基于2015年10月16日其向永华公司送达《万豪美墅城预(决)算书》的情况，要求永华公司“从2015年11月16日起按中国人民银行同期贷款利率5%支付利息”，这缺乏事实与法律依据。首先，永华公司收到的只是《预算书》，不是结算书。对签收文件属性的认识，应当以双方共同确认的文件《文件送达回执单》为准。该文件的封面、明确标注，均为《万豪美墅城工程预算书》。因此，耘拓公司陈述的送达文件名称与文件性质错误。其次，按照双方协议的约定，本文件不是构成永华公司付款依据的结算书。根据《施工补充协议书》第一条的约定，“一、确认2015年4月17日7#、9#、11#、13#、15#楼工程前期王建国施工的工程节点。双方签字盖章确认，并由乙方组织配合王建国结算。”(1)双方认可的结算主体是王建国，本预算书没有王建国确认；(2)乙方不是约定的结算主体。其三，耘拓公司制作预算资料的过程与结果，在结算程序遵守与结算资料的提交方面，既不符合《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》约定的结算条款“竣工验收合格且乙方将工程及全部工程资料交付甲方后，28日内对工程进行整体决算，并办理签订还款计划书，同时乙方向甲方开具与甲方所在地税务机关要求的建安施工有效发票后，甲方按还款计划书约定支付至工程总价款的95%。也不符合其所主张的《建设工程施工合同》的约定“通用条款第14.1条款：【第一款】除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，有关竣工结算申请单的资料清单和份数等要求由合同当事人在专用合同条款中约定。【第二款】除专用合同条款另有约定外，竣工结算申请单应包括以下内容：(1)竣工结算合同价格；(2)发包人已支付承包人的款项；(3)应扣留的质量保证金；(4)发包人应支付承包人的合同价款。”由于该《预算书》未附完整的结算资料(合同、协议、图纸、施工记录、工程量确认单、变更签单等等)，也无符合要求的结算申请单，因此，不构成请求付款的证据；同时，由于未提供完整的结算资料，让永华公司也无从审核。最后，耘拓公司请求支付剩余工程款的条件尚不具备，因为耘拓公司拒向永华公司提供验收所需的相关材料，根据《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》第六条第7项：“乙方应于合同约定竣工日期前将验收合格的工程及全部工程资料交于甲方，逾期交付的乙方应当承担逾期完工的违约责任，逾期超过15日(含周六、日)的，甲方有权拒付全部工程款，并乙方向甲方支付违约金。”截至今天万豪美墅城7#楼、9#楼、11#楼、13#楼、15#楼均没有验收，结算应当建立在耘拓公司向永华公司提供验收所需的相关材料且验收合格的基础之上。第四、因耘拓公司施工不合格，导致永华公司只得委托韩明学与南通荣信建筑安装工程公司重新另做，因此耘拓公司所主张的争议问题部分的工程价款应当扣除韩明学与南通荣信建筑安装工程公司施工部分。第五、耘拓公司没有对墙内梁下的暗柱钢筋按照图纸进行施工，该部分的工程款项耘拓公司无权进行主张。墙内梁下的暗柱钢筋该部分属于隐蔽工程，由于隐蔽工程在隐蔽后，如果发生质量问题，还得重新覆盖和掩盖，会造成返工等非常大的损失，承包人在隐蔽工程隐蔽以前，应当通知发包人检查，发包人检查合格的，方可进行隐蔽工程。根据《建筑工程施工质量验收统一标准》3.0.6：“建筑工程施工质量应按下列要求进行验收：5隐蔽工程在隐蔽前应由施工单位通知监理单位进行验收，并应形成验收文件，验收合格后方可继续施工。”因此，如耘拓公司主张对该部分工程已经进行施工，应当拿出相应的验收合格文件。其在鉴定时并未提交该部分验收合格文件，因此其主张的该部分工程款项不应当得到支持。第六，由于工程尚未完成竣工验收以及耘拓公司的债权请求缺乏依据，优先受偿权确认请求不应得到支持。如第三项所述，永华公司不欠耘拓公司款项，因此，耘拓公司请求确认的“优先受偿权”缺乏事实依据；同时，“万豪美墅城”工程尚未通过整体验收，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十九条：“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。优先受偿权也无从谈起。综上所述，永华公司认为，应当驳回耘拓公司的全部诉讼请求。永华公司向本院提出反诉请求：1、请求判令耘拓公司立即赔偿永华公司违约金26233520.30元;2、请求确认耘拓公司对永华公司的万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库,应承担配合整体竣工验收的义务。诉讼过程中，永华公司变更第一项反诉请求为：1、请求判令耘拓公司立即赔偿永华公司违约金33374831元；2、变更第二项反诉请求为：请求判令耘拓公司协助配合永华公司的万豪美墅城的整体竣工验收工作；并增加一项诉讼请求为：3、请求判令耘拓公司就收到的万豪美墅城项目全部工程款向永华公司开具正式发票(增值税普通发票)。2019年4月22日，永华公司又变更反诉请求为：1、请求判令耘拓公司立即赔偿永华公司违约金10871745.80元;2、判令耘拓公司立即向永华公司开具已付工程款的建筑业统一发票；3、请求确认耘拓公司配合永华公司对万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库进行竣工验收,于判决书生效之日起15日内按国家有关规定提供相关资料，共同办理验收手续。庭审后，永华公司又向本院提交《情况说明》，明确第一项诉讼请求为：10297171.30元=实际损失赔偿金4477031元（4477031元=永华公司免除业主物业费、供暖费的实际损失108402元+对三幢楼买房户合计赔偿2069000元+耘拓公司交付未完工程并确认工程量后，该完成工程内容存在多处遗漏施工、不合格施工等问题，为弥补该问题，导致永华公司发生额外费用2299629元）+违约金5820140.30元（4477031元×130%=5820140.30元）。事实与理由：一、2013年3月13日，永华公司与耘拓公司签订了《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》，该合同第一条约定,工程名称:万豪美墅城;地点:呼;地点市金桥开发区银河北路;工程内容:7#、9#、11#、13#、15#楼,及地下车库。第一条第二款约定开工日期:2013年5月8日,主体结构封顶日期:2013年11月30日;竣工日期(指工程竣工验收合格并交付甲方):2014年9月30日。该合同第八条第一款约定:“本补充合同与主合同约定不一致的以本补充合同为准,本补充合同未约定的部分仍按主合同约定履行。”第六条第3款约定,“因乙方原因未能按照约定工期完成相应工程的,则每逾期一应当向甲方支付工程款总造价的千分之一的违约金,逾期30日后,每日千分之五的违约金,如逾期60天,甲方有权单方终止合同。违约金不足以弥补因违约给甲方造成的损失时乙方应承担因此给甲方造成的全部直接及间接损关。”第六条第4款约定,“若工程质量不符合国家规定的质量及合同约定,乙方应无偿维修或返工并向甲方支付总工程款的5%的违约金,并赔偿由此给甲方造成的全部直接或者间接损失,且有权扣除乙方全部工程保证金。因维修或返工造成工期延误的,乙方仍需承担逾期的违约责任。”尽管此后,耘拓公司与永华公司以招投标的形式于2014年4月12日签订了《建设工程施工合同》,并于2014年7月3日在呼和浩特市建设工程招投标管理办公室办理了备案手续,但是,基于先前双方在《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》关于本合同与补充合同效力层级的约定,及该项目的主要权利义务已经履行的事实,该合同与《补充合同》不一致之处,并非当事人的真实意思,因而应当以《补充合同》为准。二、耘拓公司在施工中,管理混乱,延误工期,导致永华公司受到损失。(一)对此,2014年8月6日,永华公司、耘拓公司与项目经理王建国三方签订《河南宏业光大建设有限责任公司万豪美墅城项目部(王建国)退场协议》，三方确认项目部存在四项严重问题:(1)项目部施工组织混乱;(2)施工进度多次拖延;(3)施工现场工人闹事致使售楼部无法正常工作;(4)由于工人私自断电导致其他各项无法正常施工并存在极大安全隐患,造成极其恶劣的负面影响。经甲乙双方同意,王建国10日内移交、退场。2014年10月22日,王建国、耘拓公司做出《退场承诺》“在2014年10月底前退场,如退不清有河南光大建筑公司王建国负全部责任,到期还没有退清,由甲方执行处理。造成后果乙方承担”，由王建国与耘拓公司授权人元辉签字。(二)耘拓公司延误工期的行为导致永华公司受到多种损失。由于耘拓公司的原因导致迟延完工,永华公司作为售房单位不能向买房户按约定交房,由此应当向买房户承担违约责任;对此,永华公司通过谈判,以不同的方式向买房户承担违约责任,以补偿买房户损失。1、因为迟延交房,通过减免物业费、采暖费向买房户承担部分违约责任。由于耘拓公司迟延完工,导致永华公司向买房户迟延交房;通过协商,永华公司向阿希塔夫等14户免除2年物业费、2年度采暖费(15#楼刘远征户,只免除物业费,未免除采暖费),作为他们部分损失的补偿。14户合计免除物业费55737元、采暖费52665元,二项共计108402元。2、通过减免房款,向买房户承担部分违约责任。减免房款的方式,包括三种:(1)直接向买房户补偿房款,对方出具收条;(2)对房屋《认购书》中的每平方米单价进行降低,即在《房屋买卖合同》中约定减低单价。通过前面的方式:(1)对购买11#楼的王云静、林照昀等27户,合计赔偿损失592000元;(2)对购买13#楼的韩谕平等33户,合计赔偿损失713000元:(3)购买15#楼的冯慧敏等36户,合计赔偿损失764000元。对三幢楼买房户合计赔偿2069000元。三、耘拓公司交付未完工程并确认工程量后,该完成工程内容存在多处遗漏施工、不合格施工等问题,为弥补该等问题,导致永华公司发生额外费用。2015年4月17日,监理、永华公司、耘拓公司签订《工程完成工程量确认书》;2015年5月13日,永华公司、耘拓公司签订《施工补充协议书》,“确认2015年4月17日7#、9#、11#、13#、15#楼工程前期王建国施工的工程节点”“同意由甲方组织队伍继续施工、达到验收标准,乙方配合甲方,并要求派驻项目经理、资料员等管理人员。并配合甲方完成本工程相关手续”。此后,永华公司委托南通荣信建筑安装劳务有限公司继续施工,以完成万豪美墅城项目剩余的工程,在南通荣信建筑安装劳务有限公司在施工中,由于耘拓公司安排的王建国施工队施工问题,发生了具体以下的额外支出:(1)对耘拓公司已完成工程,需要重新处理的部分工程造价为299368元;(2)对耘拓公司已完成工程,需要重新安排的部分工程造价为376461元;(3)在所确认耘拓公司已完成工程量中本来应当包含而实际未做的项目,造价为1623800元。以上三项,合计为2299629元。四、因耘拓公司延误工期,导致永华公司不能及时回款而不得不借款,为此支出的利息损失,耘拓公司应当赔偿因其延误工期,导致永华公司迟延交房,进而导致买房户推迟支付房款,为此,永华公司不得不借款以弥补资金空缺,为此支出的利息损失,耘拓公司应当赔偿。为了弥补耘拓公司延期交房带来的资金空缺,永华公司向周敬文等人借款,为此支付利息15702600元,耘拓公司应当赔偿。五、耘拓公司应当按照《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》的约定承担支付违约金义务。按照该《补充合同》第六条第3第4款,耘拓公司因延期完工(从2014.10.1至2015.12.31)、工程质量不合格应承担支付违约金的义务:迟延完工违约金为109954191×0.001×30+109954191×0.005×396=3298625.73+217709298.18=221007923.91元;工程质量不合格违约金为109954191×5%=5497709.55元;按约定,应付违约金合计为:221007923.91+5497709.55=226505633.46元。以上各项损失合计:减免物业费、采暖费形式赔偿+直接赔偿(比照认购书减少合同价款)+工程质量损失+借款利息损失=108402+2069000+2299629+15702600=20179631元。综上所述,永华公司认为,耘拓公司本应按照约定支付违约金22650563346元,鉴于《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”,永华公司请求耘拓公司实际支付违约金的数额为目前有证据证明的实际损失乘以130%后的金额,20179631×130%=26233520.30元。六、配合竣工验收既是诚信原则的要求,也是各份合同的应有之义。尽管耘拓公司未完成施工,但是,应对后续的事宜承担配合义务,包括竣工验收事项。请法院予以确认。增加事实及理由：第一,因永华公司财务部门统计数据，更新后的利息损失数据为2889.78万元(原为1570260元)损失总额为33374831元;其计算公式为:减免物业费、采暖费形式赔偿+直接赔偿(比照认购书减少合同价款)+工程质量损失+借款利息损失=108402+2069000+2299629+28897800=33374831元。第二,耘拓公司收到永华公司的工程款后,一直未开具发票,导致永华公司的工程款无法计入成本核算,这就导致企业所得税税额增加,从而导致不必要的损失。耘拓公司辩称，永华公司诉讼请求无事实及法律依据，永华公司与耘拓公司是协商退场的，而且在协商退场后，双方又签订了施工补充协议，那么退场后的权利义务应该按照2015年5月13日施工补充协议的约定来规范，而不适用于2013年违法签订的工程施工补充协议，因为这个协议是涉及到黑白合同的问题，是备案合同之外的合同，是无效的，因此耘拓公司退场不存在违约问题，是协商的结果。关于损失问题。耘拓公司退场后，工程由南通三建施工，永华公司和南通三建签订有施工协议书，约定了施工和竣工时间，所以后期永华公司与购房户签订的合同是否能够履行与耘拓公司没有任何关系，所以耘拓公司不应承担赔偿损失的违约责任，其它损失应由永华公司与南通公司主张。关于税票的问题。在本诉中已经查明永华公司在给付工程款的过程中一直在扣除税金，耘拓公司也举证过，永华公司也认可过，因此从扣除行为，永华公司是代扣代缴，所以耘拓公司无出具发票的义务，因为永华公司未支付耘拓公司税金，如果耘拓公司开发票，前提是必须将税金支付给耘拓公司，因此反诉请求第二项不成立。关于竣工的问题。双方在退场后的补充协议中约定后期工程由南通三建负责完成，工程款由永华公司直接支付，税金仍然是代扣代缴，验收仍然最后以耘拓公司的名义验收，但要按工程造价的1.5%支付耘拓公司管理费，也就是说如果最后还要耘拓公司配合验收，永华公司要按1.5%的费用支付耘拓公司管理费，在没有支付管理费之前耘拓公司无配合义务，如果说要求耘拓公司配合验收也可以，按照支付南通公司工程款造价的1.5%给耘拓公司管理费，所以在未支付管理费之前，耘拓公司无义务，其第三个请求不能成立。关于施工资料。在2015年的协议中就明确写明，所有资料已从王建国处取走。经审理查明，焦作市宏业建筑工程有限责任公司向永华公司出具《授权委托书》，内容为：王爱生系焦作市宏业建筑工程有限责任公司的法定代表人,现授权委托焦作市宏业建筑工程有限责任公司的王建国为我公司代理人,以本公司的名义前去贵单位洽谈呼和浩特万豪美墅城工程等相关事宜。授权委托有效期:2013年3月13日至2013年3月18日。2013年3月18日，甲方永华公司与乙方焦作市宏业建筑工程有限责任公司签订《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》，约定由乙方承揽位于呼和浩特市××区的万豪美墅城项目的二标段7#楼、9#楼、11#楼、13#楼、15#楼,共5栋,建筑面积共约32511平方米,地下车库,地下车库24450米,计56962平方米。注:以上建筑面积以施工图纸的建筑面积为准。乙方承诺的合同工期应符合甲方项目的总体计划。开工日期:2013年5月8日；主体结构封顶日期(包括二次结构维护)：2013年11月30日；竣工日期(指工程竣工验收合格并交付甲方):2014年9月30日。工程结算方式及付款方式：合同价款结算:本合同价款结算执行现行的2009年《内蒙古自治区建筑工程预算定额》、《内蒙古建筑工程费用定额》及施工同期《呼和浩特市建筑工程造价信息》进行材料调差。以决算的工程总价下浮2.5%为该项目最终结算价(结算以施工图纸三方会审纪要,经甲方、监理、设计、承包方签字确认批准的技术变更,实际完成后验收签发的经审核的结算单为依据进行据实结算)。若施工过程中,甲方支付乙方现金量达到工程总造价款的60%时,则按决算的工程总造价下浮2.5%为该项目的最终结算价。该项目工程施工费用以60%现金,40%抵房结算。项目工程款的40%甲方以该项目的房屋抵顶,抵顶房屋的单价以实际抵顶时同期售楼部销售价优惠5%做为抵顶价。本工程住宅楼部分自地上二层开始每月25日审报的本月完成进度及工程量,每完成三层经审核确认后(甲方监理审定)按已完工程量的70%结算工程款办理抵房手续及工程款,地上一层,地上**的工程款待主体封顶后主体结算时返还。地下车库部分完成地下**结算,地下一层,地下**完成后按地下室总工程量的60%结算工程款手续及工程款。工程施工开始之日起每月25日前乙方上报本月完成工程量及形象进度及下月计划。甲方收到后,经甲方及监理审核后签字盖章确认。自甲方根据上款约定开始支付工程款之日起,每月5日-10日甲方根据经甲方及监理审核确认的乙方已完工作量拨付上月已完工程款的70%及根据本条第1项约定甲方当月应付款项。乙方开具发票后,甲方予以拨款。主体封顶验收合格后,30日内对工程主体部分进行部位结算,付至主体合格工程量的70%。竣工验收合格后,30日内付至已完整体工程量的70%。竣工验收合格且乙方将工程及全部工程资料交付甲方后,28日内对工程进行整体决算,并办理签定还款计划书,同时乙方向甲方开据与甲方应付工程款总额等额且符合甲方所在地税务机关要求的建安施工有效发票后,甲方按还款计划书约定支付至工程总价款的95%。工程总价款的5%作为质保金,待质保期满后按照工程质保合同约定进行支付。甲方每次结算支付工程款时,应扣除甲方代付费用(包括办理招投标及施工许可证时乙方应付的费用)、违约金、赔偿金及合同规定的其他应扣款项。乙方当月完成工程项目存在进度或质量方面的问题,造成质量隐患及工期延误甲方有权根据乙方的违约情况推迟或减少拨付乙方工程进度款。因乙方原因未能按照约定工期完成相应工程的,则每逾期一日应向甲方支付工程总造价的千分之一的违约金,逾期超过30日后,每日千分之五的违约金,如逾期60天,甲方有权单方终止合同。违约金不足以弦补因违约给甲方造成的损失时乙方应承担因此给甲方造成的全部直接及间接损失。若工程质量不符合国家规定的质量标准及合同约定,乙方应无偿维修或返工并向甲方支付总工程款的5%的违约金,并赔偿由此给甲方造成的一切直接及间接损失,且甲方有权扣除乙方全部工程保证金。因维修或返工造成工期延误的,乙方仍需承担逾期的违约责任。2014年4月11日，永华公司就万豪美墅城工程施工项目（第四标段）的工程发出《工程施工中标通知书》，确定河南宏业光大建设有限公司为中标单位。2014年4月12日，发包人永华公司与承包人河南宏业光大建设有限公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称：万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库工程（第四标段）；工程地点：呼和浩特市滨河北街以北，百卉路以西。计划开、竣工日期：2014年4月15日至2015年11月15日。签约合同价为109954191元；其中安全文明施工费494849元；合同价格形势：单价。2014年7月3日，呼和浩特市建设工程招投标管理办公室加盖备案专用章。2014年7月21日，呼和浩特市城乡建设委员会为永华公司出具《建设工程施工许可证》（补办）2014年8月6日，甲方永华公司与乙方河南宏业光大建设有限责任公司、丙方河南宏业光大建设有限责任公司（挂靠人王建国）万豪美墅城项目部签订《河南宏业光大建设有限责任公司万豪美墅城项目部(王建国)退场协议》，内容为：根据河南宏业光大建设有限责任公司挂靠人王建国(丙方),就万豪美墅城项目提出退场申请。(甲方)永华公司及(乙方)河南宏业光大建设有限责任公司,根据王建国万豪美墅城项目部(丙方)在施工过程中所存在的四项严重问题:(1)项目部施工组织混乱;(2)施工进度多次拖延;(3)施工现场工人闹事致使售楼部无法正常工作;(4)由于工人私自断电导致其他各项目部无法正常施工并存在极大安全隐患,造成极其恶劣的负面影响。现经甲乙双方协商同意,王建国万豪美墅城项目部的退场申请,王建国项目部同意在(10)日内完成退场并移交甲方工作后(包括所完成工程量的技术资料),再进行结算。2014年10月22日，王建国出具《退场承诺》，内容为：在2014年10月底前退场，如退不清由河南光大建筑公司王建国负全部责任，到期还没有退清，由甲方执行处理，造成后果乙方承担。退场时间到2014年10月30日。河南宏业光大建设有限公司工作人员元辉在退场承诺上签字“同意”。2015年3月4日，河南宏业光大建设有限公司向永华公司出具《工作联系函》，内容为：河南宏业光大建设有限公司与贵公司签订了万豪美墅城7#、11#、13#、15#楼及地下车库工程施工合同,为了确保工程的顺利进行,也为了更好的保护双方的权利义务,我公司现特通知贵公司,自2015年3月4日起,请将工程款打入我公司指定的账户(账户名称:河南宏业光大建设有限公司,开户行:浦发银行乎和浩特大学东路支行,账户:×××)。未进入指定账户的工程款,我公司将视为贵公司未支付工程款,由此所造成的损失将由贵公司自行承担。在邮政特快专递单据中载明3月8日接收。2015年4月17日，监理单位、双方当事人及王建国共同出具《工程完成工作量确认书》，内容为：万豪美墅城7#楼-15#楼及地下车库工程,河南宏业光大公司项目部已完工程量,具体如下：1、7#楼:总层数19层,主体封顶。2、9#楼:总层数15层,主体封顶,雨蓬上女儿墙模板已支好,未打砼,东立面风井已封顶。3、11#楼:总层数15层,已完成9层,未完成6层,雨蓬上女儿墙未做,东立面风井做一步高1.3米。4、13#楼楼:总层数17层,已完成9层,未完成8层,雨蓬上女儿墙未做,东立面风井做一步高1.3米。5、15#楼:总层数17层,已完成8层,未完成9层,雨蓬上女儿墙未做,东立面风井做一步高1.3米。6、地下车库、地下车库完成,8#楼、10#楼楼梯未做,11#楼风井末做完没出地面,地下车库,地下车库顶2个出料口未做带未浇筑。经监理、甲方实地检查,具体见2015年4月13日检查情况结果及图像资料。除双方当事人代表签字及加盖公章外，监理单位也在该确认书上签字并加盖公章。2015年4月17日，耘拓公司退出施工现场。2015年5月13日，甲方永华公司与乙方河南宏业光大建设有限公司签订《施工补充协议书》，内容为：就万豪美墅7#、9#、11#、13#、15#楼工程项目未完部分工程由甲方组织施工达成以下协议：双方确认2015年4月17日万豪美墅7#、9#、11#、13#、15#楼工程前期王建国施工的工程结点。双方签字盖章确认,并由乙方组织配合王建国进行结算。工程结算执行予算结算,工程款打入乙方指定账户。双方同意由甲方组织队伍继续施工、达到验收标准,乙方配合甲方,并按要求派驻项目经理、资料员等管理人员。并配合甲方完善本工程相关手续。双方同意甲方组织的队伍施工由甲方负责管理、乙方配合，后续工程部分的工程结算由甲方负责结算并支付各项工程费用。税收由甲方代扣代交,如与税法发生抵触时应执行税法规定。乙方管理费按进度拔款的比例由甲方支付给乙方管理费,双方确定按工程总价的1.5%结算。经河南宏业光大建设有限公司申请，内蒙古自治区公证处于2015年8月17日作出（2015）内证经字第7174号《公证书》，内容为：申请人河南宏业光大建设有限公司委托代理人赵旭于二O一五年八月十三日向我处申请,对其邮寄《万豪美墅城工程预算书》的过程送行保全证据。本公证员与公证员助理以及申请人的委托代理人赵旭于2015年8月13日上午10点48分来到呼和浩特市昭乌达路邮政局，现场监督了赵旭以特快专递形式向呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司万豪美墅城工程部的负责人何刚寄送万豪美墅城工程预算书一份。并取得《国内特快专递邮件详情单》（EMS编号：1088595518915)和《内蒙古自治区邮政专用发票》各一张。2015年9月23日，宏业公司：王爱生（法人代表）、元辉、杨民权与永华公司：许伟（项目负责人）、石（经理）形成《会议纪要》，内容为：许工讲：(1)通过本工程南通三建接手施工后,工程迸度较颠利,要求在2015年12月交工验收,双方全力配合。(2)地下库部)地下库部分完成安装工程部分层工程施工及交工验收,土建部分明年完成。(3)工程资料双方通过协商已从王建国手中接回抓紧整理、配合主体验收。(4)对王建国前期施工造成不良影响,双方配合妥善处理。(5)7#、9#楼内外装饰已基本完成,国庆前后外饰工程基结束。(6)双方抓紧协调主管单位,争取在15号之前完成主体结构验收,具体工作由施工单位抓紧,确保主体验收。(7)对公司管理费问题按合同约定,按工程总价的计算,在主体验收合格后付一部分,竣工验收付全部。王爱生讲:(1)通过这个项目认识与合作双方达成共识,为本项目如期竣工,做了大量工作,我认为双方配合很好一定要按时交工达到验收标准。（2)虽然王建国把我们两家推到了深沟,给双方公司带来损失和不良影响。为了项目我们共同团结,把后续工作做好。(3)针对本项目基防工程用钢材给我公司带来官司,对方起诉我公司1600万元已全付清,公司现在压力很大杀望贵单位给拨一部分工程款,现已主体封顶,现在公司都比较困难,没有现金划拨一部分房也行,可减轻一部分压力。三、许工讲：关于工程款事宜我与总公司汇报划拨房顶工程款我来协调。四、元辉：(1)关于双方2015年4月23日上午在贵公司石总办公室关于继续合作由公司组织施工的会议纪要至今贵方未签字,我公司一直追,因为双方在补充协议书中提到了会议纪要。(2)主管单位验收工作,资料由河南宏业光大建设有限公司完成,现场由南通劳务公司完成。五、许工:(1)那我在找一找,双方签字。2015年10月16日，河南宏业光大建设有限公司向永华公司万豪美墅城项目部送达《万豪美墅城工程预算书7#、9#、11#、13#、15#楼完成工作量汇总》，许伟在该《文件送达回执单》上签字。上述《万豪美墅城工程预算书7#、9#、11#、13#、15#楼完成工作量汇总》载明，7#、9#、11#、13#、15#楼、1-38轴地库、E区地库，建筑面积8656.12、8267.05、6086.62、6086.62、5527.99、21446、574.88㎡，工程造价9004793、10141554、7664565、8260274、7627245、48697437、1533142元，形象进度主体封顶、9层及9层以下主体、8层及8层以下主体、主体。变更、安全防护棚、电气工程，工程造价157347、83936、3328148、3778742元，形象进度见变更单、随主体。以上工程造价合计100277183元。2016年12月12日，建设单位、施工单位、勘察设计单位、监理单位出具《工程实体验收监督记录表》就万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼、地下库进、地下库进行验收体验收情况及质量问题整改意见栏载明“参加验收人员齐全，资质程序符合要求，质量合格，观感一般，意见统一，同意验收”。2015年12月16日，永华公司出具《承诺书》，内容为：我公司承诺在支付河南宏业光大建设有限公司的工程款时必须有宏业光大财务收据及法人授权委托书方能支付。另查明，2015年4月2日，永华公司（甲方、发包方）与通荣信建筑安装劳务有限公司（乙方、分包方）签订《工程施工承诺协议》，约定：工程概况及分包范围本项日7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库已完工程部位为:7#楼六体钢筋混凝土结构封顶;9#楼主体钢筋混凝土结构封顶;11#楼主体钢筋混凝士结构九层;13#楼主体钢筋混凝土结构九层、15#楼主体钢筋混凝土结构八层:地下车库:地下车库主体钢筋混凝士结构封顶后浇带未施工。具体完成部位由甲乙双方现场核实书面确认。分包范围:本项目7#、9#、11#、13#、15#楼及地下午库施工图纸范围内的工程内容为准(已完工程及甲方专业分包工程除外),包括土建、给排水采暖、电气安装及弱电、消防、通风、主体预埋丁程等全部蓝图中的内容甲方专业分包的分项为电梯、门窗、外墙石材、消防、地暖工程、地暖工程，开工日期2015年4月5日,竣工日期2015年12月3I。结算与付款：结算:执行现行预算定额及相关政策性规定、文件等,结算总价上浮3%。工程结算时,部分工种另行按实际情况给予调增,甲乙双方另行办理确认单。付款:乙方进场施工后,甲方在2015年6月30日前支付500万元现金,10月20日前再支付500万元现金,工程交工后另行商议付款事宜,工程进行中乙方可随进度随时另行抵房,抵顶房屋的单价以实际抵顶时同期售楼部销售最底价优惠7%作为抵顶价。7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库已完工程的总包单位管理费、税金由甲方与总包单位协商解决,由于乙方所承包的后续工程广生的总包单位管理费、税金均由乙方自行承担。(乙方所承包的后续工程的总包单位管理费1%从工程结算中扣除,税金乙方执行定额取费时不计取。7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库已完工程及后续工程总包单位管理费、税金由甲方与总包单位协商解决。又查明，2013年9月17日，永华公司出具《扣款单》，内容为：暂扣呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司2013年9月17日支付焦作市宏业建筑工程有限责任公司工程款税款人民币40万元，待施工方开具发票后凭此单付清此款。2014年5月16日，永华公司出具《扣款单》，内容为：暂扣呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司2014年5月16日支付河南宏业光大建设有限公司美墅城工程税款人民币25万元,待施工方开具发票后凭此单付清扣款。2014年6月30日，永华公司出具《扣款单》，内容为：暂扣呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司2014年6月30日支付河南焦作宏叶有限公司美墅城工程税款人民币32.5万元,待施工方开具发票后凭此单付清扣款。庭审中，双方当事人经过对账并经当庭核对，永华公司主张从2013年8月9日至2016年12月23日通过现金、支票、抵顶房屋、代付材料款等形式、共分74笔向耘拓公司支付工程款合计68436491.76元。耘拓公司对其中9笔款项共计8340653元：即2014年1月25日支付现金300万元、2014年11月3日向刘官良支付的30万元、2015年4月4日、4月21日、7月23日顶房748340元、740573元、592591元、776741元、669157元、697540元、815711元不予认可，其余65笔款项共计60095838.76元予以认可。永华公司分别与田风豹、尹乐，白巴吐，刘博，昂勤，王匀炜、徐惠萍，乌莉鹏、李陟，焦美霞签订《商品房买卖合同》，并出具了已缴纳购房款的收据。再查明，2013年8月19日,焦作市宏业建筑工程有限责任公司变更为河南宏业光大建设有限公司，庭审中又更名为焦作市耘拓建设工程有限公司。还查明，经本院委托，内蒙古学苑工程项目管理有限责任公司于2019年1月29日作出内学苑基字[2019]029号《万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库工程造价司法鉴定意见书》，造价鉴定意见及说明：一、建筑工程：1.1、按施工同期国家发布的预算定额及相关造价文件据实结算建筑工程造价73595563元;1.2、按合同约定(总造价下浮2.5%,单项设计变更直接费在2元以内不记取)工程造价71660748元;二、安装工程：2.1、按施工同期国家发布的预算定额及相关造价文件据实结算建:工程造价1218269元;2.2、按合同约定(总造价下浮2.5%,单项设计变更直接费在2万元以内不记取)工程造价1187812元;三、争议问题：3.1、地库顶板、地库顶板及地下**防水保温按图纸计算据实结算工程造62798331元定下浮2.5%后工程造价2728373元;地库顶板;地库顶板及地下**防水保温按被申请人提供扣减南通三建施工的防水保温据实结算工程造价1187870元定下浮2.5%后工程造价1158173元；被申请人提出申请人施工地下室顶板及地下一层外墙防水保温部位:“底板,地下二层,地下**外墙一层:地下**外墙其中一部分一部分为其他单位施工,因此应按照地下一层外墙加顶板总量,扣除南通三建施工部分(有变更单),再扣除韩明学施工部分(有施工任务单)”,申请人回复:“南通三建、韩明学施工的工程量双方再确认”，截止目前申请人未确认,故单独列示,由法庭裁定。3.2、墙内梁下暗柱钢筋按图纸计算据实结算工程造价334235元,按合同约定下浮2.5%后工程造价325879元:申请人提出墙内梁下暗柱按剪力墙平法施工图中的做法施工,被申请人提出墙内梁下暗柱未施工。内蒙古学苑工程项目管理有限责任公司向河南宏业光大建设有限公司出具《万豪美墅城7#、9#、11#、13#、15#楼及地库工程鉴定费40万元》的收据。本院认为，关于本诉部分，本案争议焦点是：一、耘拓公司请求被告支付工程款42188324元并支付相应利息、鉴定费有无依据；二、耘拓公司请求享有相应建筑工程的优先权有无依据。关于反诉部分，本案争议焦点是：一、耘拓公司是否违约，是否应当赔偿永华公司各项损失共计10297171.30元；二、耘拓公司是否应当给永华公司开具已付工程款68436491.76元的建筑业统一发票；三、耘拓公司是否应配合永华公司对涉案工程进行竣工验收，并提供相关施工资料。本院认为，永华公司与耘拓公司于2013年3月18日签订《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》后，各方当事人即依据合同约定履行各自义务。在施工过程中，涉案工程进行招投标，永华公司于2014年4月11日确定耘拓公司为中标单位。同年4月12日，双方签订《建设工程施工合同》。即在双方签订、履行《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》后，双方又进行招投标，该招投标行为应当遵守相关法律规定，现耘拓公司中标涉案工程并与永华公司签订了建设工程施工合同，违反了《中华人民共和国招标投标法》的相关法律规定，中标应属无效，故双方于2014年4月12日签订的《建设工程施工合同》无效。关于双方于2013年3月18日签订的《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》效力的认定。本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”及《中华人民共和国招标投标法》第三条“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国家组织护着外国政府贷款、援助资金的项目”，《必须招标的工程项目规定》第四条“不属于本规定第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围由国务院发展改革部门会同国务院有关部门按照确有必要、严格限定的原则制订，报国务院批准”。《国家发展改革委关于印发的通知》的附件《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》第二条“不属于《必须招标的工程项目规定》第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围包括：（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源基础设施项目；（二）铁路、公路、管道、水运，以及公共航空和A1级通用机场等交通运输基础设施项目；（三）电信枢纽、通信信息网络等通信基础设施项目；（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水等水利基础设施项目；（五）城市轨道交通等城建项目”。涉案工程不属于上述法律规定的必须进行招投标的项目，故《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》不违反法律的强制性、禁止性规定，且是永华公司与耘拓公司的真实意思表示，应属有效。各方当事人应当依据该合同享有权利，并履行各自义务。之后，双方解除建设工程施工合同关系，又签订了《施工补充协议书》，该协议书是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律的强制性、禁止性规定，应属有效。一、关于本诉部分：针对本诉第一个争议焦点，涉案工程系耘拓公司施工中途退场的工程，对于未完工部分，永华公司又委托他人施工，且全部工程已交付使用，故耘拓公司有权对其施工工程主张工程款。关于工程造价问题，永华公司与耘拓公司签订的《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》约定，以决算的工程总价下浮2.5%为该项目最终结算价;变更及洽商的结算方式：原则上全部以施工图纸的施工内容为准,如永华公司提出使用功能要求调整更改设计变更,单个子目设计变更工程造价在20000元以内不予调整。故本院采信司法鉴定意见书中对工程造价下浮2.5%的鉴定意见。根据该鉴定意见：建筑工程造价为：71660748元（总造价下浮2.5%，单项设计变更直接费在2万元以内不记取）；安装工程造价为：1187812元（总造价下浮2.5%，单项设计变更直接费在2万元以内不记取）。另鉴定机构提出争议问题，即：一、地库顶板、地库顶板及地下**防水保温按图纸计算据实结算工程造价2798331元定下浮2.5%后工程造价2728373元;地库顶板;地库顶板及地下**防水保温按永华公司提供扣减南通三建施工的防水保温据实结算工程造价1187870元定下浮2.5%后工程造价1158173元；二、墙内梁下暗柱钢筋按图纸计算据实结算工程造价334235元，按合同约定下浮2.5%后工程造价325879元。对此，本院认为，关于以上争议问题中是否下浮2.5%的问题，如前文所述，本院支持下浮2.5%，此处不再赘述。关于地库顶板及地下一层防水保温工程问题，永华公司认为应当扣除他人施工的工程造价，本院认为，该部分工程双方在进行交接中未约定上述工程未完工，且永华公司认为有争议时，也未及时向耘拓公司主张，故永华公司认为其委托他人施工，应当扣减相应工程造价的理由不能成立。关于永华公司认为耘拓公司未对墙内梁下暗柱钢筋工程施工问题，本院认为，永华公司作为发包方，其有权在耘拓公司施工工程中，对该部分工程进行检查、验收，如有争议则在双方交接工程中应当明确约定，现其未提交相应证据证明上述事实，即否认耘拓公司对墙内梁下暗柱钢筋施工的证据不足，本院不予支持。综上，耘拓公司施工工程造价为75902812元（71660748元+1187812元+2728373元+325879元）。关于已付工程款，庭审中双方经对账，耘拓公司认可永华公司已支付工程款60095838.80元，本院予以采信。另有9笔款项共计8340653元双方存在争议，其中：1、第一笔，2014年1月25日支付现金300万元，永华公司提交了耘拓公司出具的领取相应款项的凭证，但未提交转账等相应书面凭证，本院认为，本案中，双方之间存在以现金支付工程款的交易方式，故上述付款行为符合双方交易习惯，耘拓公司对该笔款项的异议不能成立;2、第二笔,2014年11月3日向刘官良支付的30万元，本院认为，耘拓公司认为收据上不是王建国的签字，却未申请司法鉴定或提交其他充足、有效证据予以反驳，故本院对耘拓公司的该项抗辩理由不予采信；3、其余7笔款项共计5040653元，永华公司提交了耘拓公司出具的相应收据及其与他人签订的《房屋买卖合同》等证据，以证明其用房屋抵顶了欠付耘拓公司的部分工程款。对此，耘拓公司认为抵顶房屋未经其授权，故与其无关。本院认为，上述7笔款项耘拓公司均出具了相应收据，根据双方约定，可以用房屋抵顶工程款。现永华公司将相应房屋抵顶他人，即履行了相应付款义务。耘拓公司虽提出异议，却未提出撤销上述7份收据的相关诉讼，故永华公司主张抵顶房屋的理由成立。综上，永华公司已付耘拓公司工程款68436491.80元（60095838.80元+300万元+30万元+5040653元）。因双方对账确认已付款总计68436491.76元，故本院确认该数额为已付款项。据此，永华公司欠付耘拓公司工程款7466320.24元（75902812元-68436491.76元），应当予以支付，本院对于耘拓公司请求支付工程款的合理部分予以支持。因永华公司逾期支付工程款，故应当承担相应违约责任，即应当支付耘拓公司相应利息。关于利息的计算期间，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”、“利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”的规定，本院认为，本案所涉工程系耘拓公司中途退场的工程，双方于2015年5月13日签订的《施工补充协议书》约定前期王建国施工的工程节点，且约定工程结算执行预算结算，即对于耘拓公司已施工工程具备结算条件。耘拓公司最早于2015年8月13日即向永华公司送达了涉案工程的预算书，并提交了相应证据予以佐证，至此，永华公司应当履行相关结算义务却怠于履行，应承担给付利息的责任。庭审中，耘拓公司主张利息从2015年6月15日起开始计算，但在其向法院提交的民事起诉状及其委托代理人出具的代理词中均认为应当从2015年11月16日起开始计算，本院认为，耘拓公司在庭审中对利息的起算时间未提交书面变更请求，也与其庭后提交的代理意见不一致，故本院认定耘拓公司主张利息的期间为2015年11月16日至实际给付之日止，该主张符合法律规定，本院予以支持。因双方当事人对利息计付标准没有约定，依据法律规定应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。综上，永华公司应当给付耘拓公司利息（以7466320.24为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2015年11月16日开始计算至实际给付之日止）。关于涉案工程的鉴定费45万元，因永华公司存在逾期支付工程款的行为，故应当由其负担。现耘拓公司仅出示相关鉴定部门收到40万元鉴定费的收据原件，故本院认定永华公司应当给付耘拓公司40万元。另5万元因无证据原件，且永华公司不予认可，故本院不予支持。针对第二个本诉争议焦点，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起计算”的规定，本案中，耘拓公司于2015年8月13日即向永华公司送达了涉案工程的预算书，其应当最迟于2016年2月13日前行使建设工程价款优先受偿权却未行使，故本院对耘拓公司的该项诉讼请求不予支持。二、关于反诉部分：针对第一个反诉争议焦点，本案中，耘拓公司退出施工现场后，双方当事人又签订《施工补充协议书》，约定涉案工程未完工部分由永华公司继续组织施工及今后施工耘拓公司的配合义务。并确定王建国施工结算点为2015年4月17日，由耘拓公司组织配合王建国进行结算。对此本院认为，双方签订该后续合同，明确要求对于之前耘拓公司施工部分进行结算，但未对已施工部分是否存在质量问题、延误工期及如何承担违约责任进行约定，且在永华公司委托他人施工前，亦未对相应工程进行证据保全。现涉案工程已由他人施工完毕并交付使用，对于耘拓公司施工部分是否存在质量问题、是否存在逾期交工永华公司也未提交直接、充分证据予以佐证，故应当视为永华公司已初步接收耘拓公司的施工成果。综上，永华公司的该项反诉理由本院不予采信，其请求耘拓公司支付违约金并赔偿损失的理由不能成立，本院不予支持。针对第二个反诉争议焦点，依据双方签订的《施工补充协议书》约定，税收由永华公司代扣代交,如与税法发生抵触时应执行税法规定。现耘拓公司仅提交了复印件《扣款单》，对此永华公司不予认可，故不能证明永华公司实际履行了扣取税金的行为。且即使存在扣取相应款项的行为，依据耘拓公司所举的证据《扣款单》，该《扣款单》只能证明永华公司“暂扣”了耘拓公司相应工程款，但同时该《扣款单》还写明“待施工方开具发票后凭此单付清此款”。综上，耘拓公司作为施工方，其应当依据《扣款单》载明内容向相关部门开具发票后再向永华公司主张相应款项。本院已认定永华公司支付耘拓公司工程款68436491.76元，故耘拓公司应当向永华公司交付上述款项的建筑业统一发票。针对第三个反诉争议焦点，关于工程竣工资料，庭审中，耘拓公司认可其承建工程的施工资料由其持有，故其应当向永华公司交付其所承建工程范围内符合DB15/427-2005《内蒙古自治区地方标准房屋建筑工程技术资料管理规程》标准的工程竣工资料。对于工程验收，退场前涉案工程由耘拓公司施工，退场后仍约定耘拓公司有配合义务，现涉案工程已交付使用，故耘拓公司对该工程的验收具有协助义务。依据双方签订的《施工补充协议书》，永华公司应当向耘拓公司按进度拨款的比例支付管理费，双方协商按工程总价的1.5%结算。在该合同履行过程中，耘拓公司一直未向永华公司主张该权利，现涉案工程已施工完毕需进行工程验收，故耘拓公司应当依约履行其配合验收的义务。关于上述管理费，耘拓公司可依法另行主张。综上所述，耘拓公司的诉讼请求和永华公司的反诉请求，本院对其合理、合法部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、四十四条、第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国招标投标法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十三条、第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条的规定，判决如下：一、呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司于本判决生效后30日内给付焦作市耘拓建设工程有限公司工程款7466320.24元及利息（以7466320.24元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2015年11月16日开始至实际给付之日止）；同时焦作市耘拓建设工程有限公司向呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司交付其所施工工程范围内符合DB15/427-2005《内蒙古自治区地方标准房屋建筑工程技术资料管理规程》标准的工程竣工资料,并协助呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司对位于呼和浩特市××区万豪美墅城的7#、9#、11#、13#、15#楼及地下车库进行竣工验收；二、呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司于本判决生效后30日内给付焦作市耘拓建设工程有限公司鉴定费40万元；三、焦作市耘拓建设工程有限公司于本判决生效后30日内向呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司交付已付工程款68436491.76元的建筑业统一发票；四、驳回焦作市耘拓建设工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司的其他反诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费266804.39元（焦作市耘拓建设工程有限公司已预交），由焦作市耘拓建设工程有限公司负担219373.43元，呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司负担47430.97元。反诉案件受理费104337.08元（呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司已预交），由呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司负担100000元，由焦作市耘拓建设工程有限公司负担4337.08元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 马国民审判员 张蒙江审判员 李婷婷 二〇二〇年四月十日书记员 吴丽诗