山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁02民初1920号原告：陈洁，女，1984年2月7日出生，汉族，住址北京市丰台区。委托诉讼代理人：赵秀珍，山东东美富律师事务所律师。被告：青岛腾程伟业餐饮实业连锁有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道中城路612号-1层。法定代表人：王建业，执行董事。委托诉讼代理人：夏光东，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。原告陈洁与被告青岛腾程伟业餐饮实业连锁有限公司（以下简称腾程餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，青岛市城阳区人民法院于2019年8月2日作出（2019）鲁0214民初4774号民事裁定，将本案移送本院。本院于2019年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈洁的委托诉讼代理人赵秀珍，被告腾程餐饮公司的委托诉讼代理人夏光东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈洁向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告于2018年5月18日签订的商业加盟经营合同及补充协议。2.依法判令被告返还原告已交纳的加盟代理费259446.65元及保证金1万元。3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月5日原告在北京特许加盟展看到被告旗下“煮元张”脆皮馄饨，经实地考察后决定加盟代理该品牌。2018年5月18日，双方签订商业加盟经营合同及补充协议约定了双方的权利义务。当日，原告按约支付了合作意向金1万元；于2018年5月23日支付了合作加盟经营费31万元，同时约定合作意向金转为保证金。合同履行中，被告向原告支付了货款返利及加盟经营费共计50553.35元，其中2018年7月18日支付2839.2元、2018年10月23日支付6788.27元、2018年11月13日支付38800元、2019年1月18日支付1229.39元、2019年4月12日支付624.99元及271.5元。合同签订后，原告按约定履行了全部义务，但被告未按约定履行合同义务，其行为侵害了原告的合法权益。1.被告从事特许经营活动时成立未达到1年，被告成立后仅有一个直营店，违反了《商业特许经营管理条例》第七条规定，且未对原告加盟店提供持续的经营指导、技术支持和业务培训。2.双方签订的商业加盟经营合同并未按照《商业特许经营管理条例》第八条的规定向商务主管部门备案。3.被告未按条例规定向原告披露其注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况，也未披露被告的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况。4.被告故意隐瞒相关信息，且向原告虚假宣传夸大经营，违反了《商业特许经营管理条例》第二十三条的规定，原告据此可以解除双方的商业加盟经营合同。5.被告未依照合同约定完成加盟店后期门店配送及指导。6.被告向加盟店提供的产品和原材料和外包装存在严重的质量问题，导致加盟店经营活动无法正常运行，最后导致加盟店关业。7.被告并未按合同约定按期支付原告应得收益，且未向原告释明返利的明细及标准。8.被告未向原告开具加盟经营费及保证金收款收据及发票，存在偷税漏税行为。被告的上述行为致使原告不能实现合同目的。腾程餐饮公司答辩称，1.其完全具备特许人的主体资格。2.原告以《商业特许经营管理条例》第二十二条、二十三条规定为由要求解除合同错误。3.“两店一年”和“备案”问题并不是法定可以解除特许经营合同的理由。4.原告实际使用了被告的经营资源发展了加盟店，获取了五万多元的加盟费及物料返还款，直接获取了一定的利益，现要求返还加全部盟费及保证金明显错误。5.被告未向原告隐瞒信息或者提供虚假信息，原告无论是从网上介绍还是实地考察得到的都是真实信息。6.根据双方合同第5.6条约定，原告应当在合同签订日起90天之内开出自营店，否则被告有权解除合同并且只退还保证金，因此，是原告违约在先，被告享有合同解除权，并可不退还加盟费。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：青岛腾程伟业餐饮实业有限公司与原告于2018年5月18日签订商业加盟经营合同一份，相关条款约定：品牌方（甲方）青岛腾程伟业餐饮实业有限公司，加盟方（乙方）陈洁。第一条加盟经营区域北京市朝阳区。第二条合同期限和相关费用。2.1加盟经营费31万元。2.2保证金1万元。2.3合同期限3年,自2018年5月19日起至2021年5月18日止。2.4乙方应将上述款项在本合同订立当日一次性支付至甲方指定账户。第三条双方的权利和义务。3.1商标使用。3.1.1甲方拥有“煮元张”品牌及包装器材的商标等知识产权,甲方同意将“煮元张”品牌系列产品在本合同约定区域内的独家加盟经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。3.1.2乙方为独立的经营主体,自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用,甲方在经营上给予指导。3.1.3乙方所设立或拓展的门店须先经过甲方评估审核通过方可开业,同时须按照甲方要求进行品牌经营活动。3.1.4乙方须遵守甲方规定的产品价格、产品配方和制作方法及质量要求,不得擅自更改产品价格、份量、名称等,或私自开发、销售未经甲方书面同意认可的产品。3.1.5为维护“煮元张”的品牌形象,乙方及乙方设立、拓展门店应当严格执行甲方现有以及拟实施的品牌维护管理要求,包括但不限于店内员工须穿着“煮元张”品牌的统一工作服,保持店内清洁及卫生等。3.1.6甲方进行季节促销、新品推广等活动,乙方应按甲方要求做积极配合。3.1.7乙方及乙方所设、开拓的门店使用“煮元张”品牌的相关宣传品、物料由甲方按经营规模供应;乙方从甲方以外渠道的印刷或购买宣传品、物料的视为违约,系对甲方知识产权的侵害。3.1.8本合同期限内,甲方不再授权第三方在乙方加盟经营区域内开设“煮元张”品牌门店。3.1.9本协议生效后,因乙方原因导致的本合同终止、提前解除或无法履行,则乙方自愿放弃所支付的加盟经营费,甲方无需返还。3.2门店装修。3.2.1甲方对店面整体装修进行设计,乙方须按照甲方的设计(注:涉及的设计图纸不包含消防审批图和电气工程图)进行施工并承担装修费用,同时向甲方支付设计费。实用面积80平方米(含)以下的设计费均按￥3000元/门店收取,超出80平方米的部分按￥50元/平方米计算,前述费用应于店铺装修前一次性支付到甲方指定账户。3.2.2非在青岛市开设门店,如需甲方设计人员至现场丈量尺寸的,所有差旅费由乙方承担。3.2.3乙方开设、开拓的门店须经甲方验收合格后方可开业;乙方不得开设与“煮元张”品牌(包括招牌、标示、店面装修等)相类似的店铺。3.3开业培训及指导。3.3.1乙方的员工由其自行招募,甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括:“煮元张”品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。培训期为10天(含休息日及实习),累计不少于100小时(按10小时/天计)。培训结束,乙方受训人员需接受甲方培训部门考核,每家门店必须有肆个人员通过考核方可开业,否则视为违约。3.3.2乙方自营店及乙方加盟经营区域内拓展的加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供，经营指导时间为7天(工作时间每天10小时),收费标准为￥200元/人/天,经营指导费用由门店开设方自行承担,加盟商承担经营指导人员往返差旅费及食宿费用。3.3.3甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持(新品更新,统一的企划方案等),乙方自营店及乙方加盟经营区域内拓展的加盟店按每家店每年6000元的品牌维护费(开业之日算起年缴)一次性支付到甲方指定账户中。乙方加盟经营区域内拓展的加盟店所支付的品牌维护费,甲方分季度将该费用的50%给予乙方。3.4原料及设备。3.4.1为维护品牌统一性,乙方及其拓展的门店经营“煮元张”品牌所需的原材料及各项开店设备必须从甲方处统一采购,费用由门店经营者自行承担。同时甲方委派的加盟督导有权随时对乙方及其拓展的门店内的经营数据、原材料的使用及储存、产品制作工艺以及设备的使用、保养维护进行数据调取、状况检查等监督管理活动。3.4.2甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关相关法律的规定。如达不到上述标准的,在国家规定期限内甲方负责包修、包换或退货,并承担由此产生的费用。3.5续约及区域内拓展。3.5.1乙方未经甲方书面同意,不得将“煮元张”品牌加盟经营权转让或允许任何第三方使用“煮元张”品牌及相关产品,且不得将区域内任何区域的加盟经营权授与第三方。3.5.2合同期限内乙方代理区域内所开设的自营门店,必须先由甲方审核是否符合开店标准，审核通过后和甲方签订单店合约,单店合约免除加盟经营费,保证金按照每家店人民币壹万元的标准收取。3.5.3非自营门店(即乙方在乙方加盟经营区域内拓展的加盟店)同样须由甲方审核,审核通过则签订由甲方统一提供的三方合同,因此而发生的加盟经营费归乙方所有(乙方需向甲方缴纳每家门店运营成本设计费3000元),保证金由甲方收取。加盟经营费和保证金的收取标准以及原材料的售价必须与甲方规定的标准一致,乙方与该第三方之间的纠纷问题由其自行解决,与甲方无关。3.5.4乙方不得以任何方式向甲方员工提供好处,一经查实,应向甲方支付1万元的违约金。如遇甲方人员主动向乙方索要财物,乙方有义务告知甲方,在乙方提供确实证据的情况下甲方将对乙方进行奖励。3.5.5乙方明确知悉甲方现行加盟代理制度规定,同意按照该等制度规定和本协议约定行使代理权,接受甲方的统一指导开展区域内门店拓展工作。第四条费用结算。4.1货款结算:款到发货。甲方在进货价格和甲方供应给单个加盟店的价格一致的基础上给子乙方原材料价格5%的返利(设备、原物料),每季度返利一次,返利将以原物料的形式进行。第五条违约责任。5.1因甲方自身原因逾期交货的(物流或快递公司问题及供应商断货除外,交货日期以甲方发出日为准),每日按逾期交货部分货款的千分之五支付违约金(最高不超过该部分货款的30%)；乙方逾期支付依照本合同约定的费用,每日按逾期支付金额的千分之五支付违约金。5.2乙方违反第三条款约定的任意一项,第一次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;第二次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，并根据情节轻重扣除￥5000元至￥1万元的保证金作为违约金,同时乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;三次以上(含三次)所缴纳的全部保证金作为违约金,且甲方有权解除合同。乙方因违约行为而被甲方在保证金中扣除违约金后,乙方应在收到甲方扣除违约金的通知之日起15天内补足保证金,否则甲方有权暂时停止向乙方供应原料和提供后续服务直到乙方补足保证金，甲方的这类依约停止供应原料和提供后续服务行为不能作为乙方后续发生其他违约行为的理由。5.3如在合同履行过程中,若乙方有将加盟店充作乙方自营店的行为,则视为严重违约,须赔偿甲方人民币贰拾万元的违约金,甲方有权解除合同。(所有门店均须提供营业执照,租房合同等相关证明至甲方处备案)。5.4乙方负责对乙方加盟经营区域内加盟门店进行统一管理,如加盟店有违反约定未从甲方采购原物料、设备及宣传品等相关物资的情况,除按单店合约处罚相应门店外,乙方承担连带责任,甲方可视情况要求乙方按次支付￥500至￥1000约金,如乙方有参与违规采购原物料及设备的行为,甲方有权解除合同。5.5乙方加盟经营区域内,如有加盟门店或自营门店停止经营,须拆除品牌标识并提供拆除照片,向公司办理门店停业备案手续。5.6乙方须在合同签订之日起90天内开出自营门店,否则甲方有权解除合同,本合同保证金在双方无异议情况下一次性退还(不计利息)。5.8无论何种原因导致本合同终止,乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作:在门店内拆除所有与“煮元张”品牌相关的装修、装饰,撤离所有与“煮元张”品牌相关的商品及宣传物并将拆除撤离后的照片发送给甲方,以甲方收到该照片并向乙方书面确认之日为乙方完成拆除撤离之日,否则甲方除不再退还保证金外,还有权要求乙方支付￥1000元每天的违约金。同日，双方签订补充协议约定：1.乙方需对本协议内容保密,不能泄漏给第三方,如违反保密约定则属乙方违约,甲方有权解除双方签署的商业加盟经营合同,取消乙方的代理或加盟授权,终止合作,并要求乙方赔偿甲方损失。2.代理下所有直营店减免设计费每店80平以内。3.代理下所有直营店免除保证金。4.代理商可不开店,没有开店数量时间限制。5.甲方负责后期保障门店配送和指导。6.乙方享有该区域永久代理权。7.若合同期满后,乙方无违约情况下免费无限续签。8.本协议与主合同同样具有法律效应。如与合同冲突,以本协议为主。本协议如有未尽事宜,须经合同双方共同协商做出补充规定,补充规定与合同具有同等法律效益。原告向被告支付了约定的加盟经营费31万元及保证金1万元。2018年7月28日，青岛腾程伟业餐饮实业有限公司作为被加盟人（甲方）、陈洁作为区域加盟人（乙方）、张月云作为单店加盟人（丙方），三方签订商业加盟经营合同，对加盟店的地址、面积、加盟经营的内容和期限、加盟经营费用的种类、金额及其支付方式、各方的权利和义务等内容进行了约定。被告按其与原告的合同约定将收取的张月云加盟费38800元给付了原告。第26215811号“煮元张”商标系青岛腾程伟业餐饮实业有限公司于2017年9月4日申请，该商标现处异议中。青岛腾程伟业餐饮实业有限公司作为特许人于2019年8月28日经商务部备案。青岛腾程伟业餐饮实业有限公司于2019年11月29日变更名称为青岛腾程伟业餐饮实业连锁有限公司。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交北京市长安公证处（2018）京长安内民证字第26376号公证书，证明原告配送的材料有发霉、缺损等质量问题，原告没有上门指导，导致原告无法经营。被告称该公证书的申请人是李钢红，对原告证明事项不予认可。经查，该公证书申请人为李钢红，申请的事项为对赵晶晶通过手机浏览微信聊天记录的相关过程及内容进行保全证据公证。本院认为，微信聊天记录的内容具有相对性，只在聊天者之间具有约束力，该公证书与本案无关联性，本院不予采信。原告提交被告的宣传册一份，证明被告存在虚假宣传的事实。被告对该宣传册真实性认可，但称宣传册上没有虚假信息和虚假内容。本院对该证据真实性予以确认。经查，该宣传册内载有企业背景、品牌定位、投资分析等内容。本院认为，原、被告于2018年5月18日签订商业加盟经营合同内容不违反法律法规的强制性规定且意思表示真实，该合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原告以被告不具有2个经营超过1年的直营店、被告未按规定时间向商务主管部门进行特许经营备案、被告未按规定向原告披露相关信息等违反《商业特许经营管理条例》相关规定为由，请求法院判令解除双方签订的涉案商业加盟经营合同。本院认为，被告是否履行了《商业特许经营管理条例》所规定的行政法上的义务并非本案审理范围。该条例对当事人如果违反相关条款规定了相应的处罚措施，原告如果认为被告有违反该条例的相关行为，可依法请求相应行政机关进行处理。原告以被告违反了上述条例中规定的行政义务为由，请求解除双方签订的商业加盟经营合同没有法律依据。原告作为完全民事行为能力人，其在从事商业加盟前应当尽到相应的注意义务，应当对被告所从事的特许经营有关情况进行查询，或者询问被告。根据原告起诉状的陈述，其在决定加盟前亦听取了被告工作人员的介绍，并且到被告公司进行了实地考察。现有证据不能证明被告工作人员在向原告介绍公司情况或被告在原告进行实地考察期间，被告故意隐瞒了真实情况。被告的宣传手册中所述的投资分析与经营者的经营规模、经营地点、经营方法等众多因素密切相关，现有证据不能证明被告在签订涉案商业加盟经营合同时夸大了经营收益。根据双方签订的商业加盟经营合同约定的内容，被告将“煮元张”品牌系列产品在约定区域内的独家加盟经营权授予原告进行相关的经营和品牌拓展业务，并就双方的收益进行了约定。此后，原告拓展了张月云签订了商业加盟合同，被告亦按约定将收取了张月云的加盟费支付给了原告，至此，原告签订涉案商业加盟经营合同的目的已经得以实现。原告以被告未履行后期门店配送及指导、提供的产品和原材料和外包装存在质量问题、未按约定支付原告应得利益、存在偷漏税行为为由，认为因被告存在上述行为，导致原告不能实现合同目的，请求解除双方签订的商业加盟合同。本院认为，原告以上述理由主张合同目的不能实现证据不足，不予支持。综上，涉案商业加盟经营合同及补充协议合法有效，双方均应按约定履行合同义务，行使合同权利，各自负担商业风险。因原告诉请解除涉案商业加盟经营合同及补充协议的事实和理由均不能成立，本院对其诉请原告返还加盟费及保证金的诉讼请求亦难予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：驳回原告陈洁的诉讼请求。案件受理费5342元，由原告陈洁负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  徐友仁人民陪审员  张 珊人民陪审员  王春燕二〇二〇年四月一日法官助理张菁书记员孟倩文书记员邱靖淇