海南省陵水黎族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼9028刑初47号 公诉机关陵水黎族自治县人民检察院。 被告人卢亚红，男，1983年4月24日出生于海南省乐东黎族自治县，公民身份号码XXX，黎族，文盲，住乐东黎族自治县。因犯盗窃罪于2015年6月11日被乐东黎族自治县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金4000元，2015年11月13日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2017年9月25日被乐东黎族自治县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，2018年11月25日刑满释放。因吸食毒品先后于2012年3月19日、2017年4月28日被乐东黎族自治县公安局强制隔离戒毒二年，于2019年9月28日被陵水黎族自治县公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月29日被陵水黎族自治县公安局刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。现羁押于陵水黎族自治县看守所。 辩护人熊冬梅，山东天盟律师事务所律师，由陵水黎族自治县公共法律服务中心指派。 被告人刘青春，男，1979年12月28日出生于海南省乐东黎族自治县，公民身份号码XXX，黎族，文盲，住乐东黎族自治县。因犯盗窃罪，于2005年6月30日被乐东黎族自治县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，2008年3月14日刑满释放；因犯盗窃罪于2007年3月23日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2007年10月19日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年3月23日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元，2010年5月4日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年9月29日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元，2011年8月19日刑满释放；因犯故意伤害罪于2016年1月28日被乐东黎族自治县人民法院判处有期徒刑四年四个月，2019年6月27日刑满释放。因吸毒成瘾严重，于2019年9月24日被陵水黎族自治县公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月24日被刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。现羁押于陵水黎族自治县看守所。 辩护人黄成凯，海南尚邦律师事务所律师，由陵水黎族自治县公共法律服务中心指派。 陵水黎族自治县（以下简称陵水县）人民检察院以陵检一刑诉[2020]4号起诉书指控被告人卢亚红、刘青春犯贩卖毒品罪，于2020年2月12日向本院提起公诉。海南省高级人民法院指定本院管辖，本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭审理了本案。陵水县人民检察院指派检察官刘启云出庭支持公诉，被告人卢亚红及其辩护人熊冬梅、被告人刘青春及其辩护人黄成凯到庭参加诉讼。现已审理终结。 陵水县人民检察院指控，一、2019年9月23日14时50分许，吸毒人员张某电话联系被告人刘青春要购买300元的毒品，刘青春(手机号码198XXXX****)便打电话向被告人卢亚红(手机号码187XXXX****)订购3小包毒品。当天19时30分许，在乐东黎族自治县（以下简称乐东县）抱由镇步行街处张某交300元给刘青春，并商定其中100元的毒品量给刘青春当作劳酬。尔后刘青春来到乐东县抱由镇山荣村向卢亚红购得300元的毒品3小包，刘青春便将其中的1小包毒品用于吸食，而后刘青春约张某在乐东县抱由镇步行街德克士炸鸡店内交易。当日20时30分许，刘青春在德克士炸鸡店内将2小包毒品交给张某时被公安民警当场抓获并缴获2小包毒品及手机1部。经称量，查获的2小包毒品净重0.036克，经三亚市公安司法鉴定中心鉴定，均检出海洛因成分。 二、2019年9月25日15时许，吸毒人员刘某1(手机号码188XXXX****)通过电话联系向被告人卢亚红(手机号码183XXXX****)购买毒品，双方约定在乐东县抱由镇山荣村橡胶林的三叉路口处进行交易，卢亚红贩卖1小包毒品给刘某1，得款100元。2019年9月27日，公安机关在卢亚红住处将卢亚红抓获归案，并查获毒品11小包及手机1部。经称量，查获的11小包毒品净重0.144克，经三亚市公安司法鉴定中心鉴定，均检出海洛因成分。 陵水县人民检察院向本院移送了归案说明、扣押决定书及清单、称量笔录、通话清单等书证，证人证言，鉴定意见，被告人供述与辩解等证据，认为被告人卢亚红、刘青春的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，均应以贩卖毒品罪追究刑事责任，并建议对卢亚红在有期徒刑二年五个月至二年十一个月，并处罚金10000元至12000元的幅度内判处刑罚；对刘青春在有期徒刑一年五个月至一年十一个月，并处罚金8000元至10000元的幅度内判处刑罚。 被告人卢亚红对指控其贩卖毒品给刘青春的事实、罪名、证据无异议，自愿认罪；否认贩卖毒品给刘某1的指控，辩称未实施该起犯罪事实，对相关证据有异议。量刑方面，认为公诉机关量刑建议过高，应对其在有期徒刑一年六个月至二年六个月以下量刑。 被告人刘青春对指控其犯贩卖毒品罪的事实、罪名、证据及量刑建议均无异议，自愿认罪；请求法庭对其判处有期徒刑一年五个月。 被告人刘青春的辩护人对指控刘青春贩卖毒品罪的罪名无异议，认为刘青春系因特情人员诱惑形成贩卖毒品的犯意，属犯意引诱；另，刘青春到案后坦白，自愿认罪悔罪，建议对其从轻处罚。 被告人卢亚红的辩护人对指控卢亚红的第一起犯罪事实和罪名无异议，认为对该起事实量刑时应考虑被告人坦白、认罪和毒品未流入社会等情节。对第二起犯罪事实中查获的11小管毒品，被告人卢亚红自上家处购得时即已分包，且卢亚红为吸毒人员，查获的11小管毒品系其用于吸食的毒品，非贩卖，不应认定为其贩卖毒品的数量；另，证人刘某1的证言存在多处矛盾，请求法庭依法核实该起犯罪事实的指控是否成立。 经审理查明： 一、2019年9月23日14时50分许，吸毒人员张某电话联系被告人刘青春购买300元的毒品，刘青春使用号码为198XXXX****的手机联系被告人卢亚红号码为187XXXX****的手机约购毒品。当日19时30分许，张某在乐东县抱由镇步行街处交给刘青春300元并商定其中100元的毒品作为刘青春的酬劳。随后，刘青春驾车到抱由镇山荣村从卢亚红处购得300元的毒品3小管，将其中1小管毒品吸食后便约张某在抱由镇步行街德克士炸鸡店内交易。当日20时30分许，刘青春在德克士炸鸡店内将2小管毒品交给张某，并当场被公安民警抓获，同时查获该2小管毒品及刘青春的手机1部。 经称量及三亚市公安司法鉴定中心鉴定，查获的该2小管毒品共净重0.036克，均检出海洛因成分。 另查明：1.被告人卢亚红因犯盗窃罪于2015年6月11日被乐东县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金4000元，2015年11月13日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2017年9月25日被乐东县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，2018年11月25日刑满释放；因吸食毒品先后于2012年3月19日、2017年4月28日被乐东县公安局强制隔离戒毒二年，于2019年9月28日被陵水县公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2.被告人刘青春因犯盗窃罪于2005年6月30日被乐东县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，2008年3月14日刑满释放；因犯盗窃罪于2007年3月23日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2007年10月19日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年3月23日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元，2010年5月4日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年9月29日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元，2011年8月19日刑满释放；因犯故意伤害罪于2016年1月28日被乐东县人民法院判处有期徒刑四年四个月，2019年6月27日刑满释放；因吸毒成瘾严重，于2019年9月24日被陵水县公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；3.公安机关抓获被告人刘青春时，扣押白色VIVO牌手机（IMEI1：86183XXXX4410）1部，系其用于实施贩卖毒品犯罪的通讯工具。 上述事实，有经庭审举证、质证的物证毒品2小管（照片）、手机1部，人口信息基本项查询表、归案情况说明、扣押决定书及清单、称量笔录、通话清单、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、释放证明书，证人张某、卢某的证言，三亚市公安司法鉴定中心（三）公（司）鉴（理化）字[2019]0321号理化检验鉴定书，现场勘验检查笔录、方位图、照片及辨认笔录，现场监控视频截图，被告人卢亚红、刘青春的供述与辩解等证据予以证实。 二、2019年9月25日15时许，吸毒人员刘某1使用号码为188XXXX****的手机拨打被告人卢亚红号码为183XXXX****的手机求购毒品，双方约定在乐东县抱由镇山荣村橡胶林的三叉路口交易，卢亚红贩卖1小包毒品给刘某1，得款100元。2019年9月27日，公安机关在卢亚红住处将其抓获，并在其住处查获毒品11小管、手机1部。经称量及三亚市公安司法鉴定中心鉴定，查获的11小管毒品共净重0.144克，均检出海洛因成分。 另查明:1.公安机关扣押卢亚红黑色VIVO牌Y93手机（IMEI1:8656XXXXX603711）1部，系其用于实施贩卖毒品犯罪的通讯工具；2.被告人卢亚红违法所得400元，尚未追缴。 上述事实，有经庭审举证、质证的如下证据予以证实： 1.物证毒品11小管（照片）、手机1部，系由陵水县公安局民警自被告人卢亚红处查获并扣押。 2.搜查证及搜查笔录，扣押决定书、清单及相片，证实陵水县公安局于2019年9月27日在被告人卢亚红位于乐东县抱由镇山荣村委会山荣村二队的住处查获并扣押毒品11小管、VIVO牌手机1部。 3.毒品称量笔录、取样笔录及相片,证实公安机关在卢亚红处查获的11小管毒品经称量及全部取样，分别净重0.014克、0.014克、0.011克、0.010克、0.015克、0.010克、0.013克、0.013克、0.018克、0.012克、0.014克。 4.三亚市公安司法鉴定中心（三）公（司）鉴（理化）字[2019]0325号理化检验鉴定书，证实从卢亚红处扣押的11小管毒品均检出海洛因成分。 5.通话清单，证实2019年9月25日13时20分、15时6分，刘某1使用号码为188XXXX****的手机两次拨打被告人卢亚红号码为183XXXX****的手机，通话时长分别为19秒、264秒，通话基站分别为乐东乐中农场20队、乐东抱由山荣农场9队毫弄山；两次通话记录中，被告人卢亚红的通话基站分别为乐东山荣8队、乐东抱由山荣农场9队毫弄山。 6.证人刘某1的证言，证称其吸食毒品海洛因，2019年9月25日13时许，其使用号码为188XXXX****的手机联系“阿红”（即卢亚红）购买毒品，“阿红”说他在山荣村的一处橡胶林里吸毒，后刘某1驾驶摩托车按照“阿红”说的地址找到山荣橡胶林的一处沙地附近的三叉路口，再次联系“阿红”后，“阿红”出来拿了一包毒品给刘某1，刘某1给“阿红”100元钱后离开。9月27日，其再次联系“阿红”购买毒品时被公安机关抓获。“阿红”的电话号码是183XX******。 刘某1的辨认笔录，其辨认出向其贩卖毒品的男子卢亚红及与其交易毒品的地点。 7.证人刘某2的证言，证实刘某2用其身份证给其兄刘某1办理了一张移动电话卡，号码为188XXXX****。 8.证人林某的证言，证实林某于2019年用其身份证给卢亚红办理了一张移动电话卡，号码为183XXXX****，该电话卡一直是卢亚红在使用。 9.现场勘查笔录、方位图及照片，证实被告人卢亚红与刘某1交易毒品的现场位于乐东县抱由镇山荣村附近的土路，中心现场位于该土路的一个三岔路口。 10.被告人卢亚红的供述与辩解，其在公安机关侦查阶段曾多次稳定供述称：2019年9月25日中午15时许，乐东县万冲镇一名40岁左右的中年男子电话联系其买毒品，卢亚红跟该中年男子说他在山荣村的橡胶林里吸毒，并告知具体位置。一会儿，中年男子驾驶一辆二轮摩托车到卢亚红所在橡胶林的一个三叉路口找卢亚红，中年男子拿100元买毒品，卢亚红给了中年男子一小管海洛因毒品，中年男子拿到毒品后离开。 被告人卢亚红的辨认笔录，其辨认出向其购买毒品的男子刘某1，辨认了向刘某1贩卖毒品的地点。 以上证据经过庭审质证，证据来源合法，客观真实，能够形成完整的证据链证实被告人卢亚红贩卖毒品的犯罪事实。 本院认为，本案的争议焦点在于被告人卢亚红是否实施了指控的第二起犯罪事实。被告人卢亚红对该起事实予以否认，经查，被告人卢亚红在侦查阶段多次稳定供述该起犯罪事实，且与证人刘某1的陈述互相印证，二人此次交易前最后一次通话的通话基站均为乐东抱由山荣农场9队毫弄山，二人亦能够相互辨认，故该起事实的证据能够相互印证，足以形成完整的证据链条，被告人卢亚红的辩解及翻供理由不成立，不予采纳。 关于被告人卢亚红的辩护人提出证人刘某1的证言矛盾，经查，因刘某1系吸毒人员，其面对公安侦查人员时，出于逃避行政处罚及强制戒毒的顾虑，对自己吸毒频次的陈述有所出入，尚属合理范围；另，刘某1关于向卢亚红购买毒品，以及被公安机关抓获的过程描述一直较为稳定、客观，其证言应予采信。 关于被告人卢亚红的辩护人提出卢亚红对指控的第一起事实坦白并自愿认罪，以及被告人刘青春的辩护人提出刘青春到案后坦白、自愿认罪悔罪的辩护意见，均与事实相符，予以采纳。 综上，被告人卢亚红、刘青春违反国家对毒品的管理规定贩卖毒品给他人，其中被告人卢亚红贩卖毒品两次，被告人刘青春贩卖毒品一次，二人行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；二被告人亦均曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人刘青春到案后如实供述其犯罪事实，并自愿认罪，可以从轻处罚。被告人卢亚红对指控其第一起犯罪事实如实供述并自愿认罪，可适当从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。随案扣押被告人卢亚红作案工具黑色VIVO牌Y93手机1部、被告人刘青春作案工具白色VIVO牌手机1部，应予没收；被告人卢亚红违法所得人民币400元，应继续追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人卢亚红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月29日起至2022年6月28日止。罚金限在本判决书生效后十日内缴纳）。 二、被告人刘青春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币8000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月24日起至2021年7月23日止。罚金限在本判决书生效后十日内缴纳）。 三、随案扣押的毒品由扣押机关依法处理。随案扣押被告人卢亚红作案工具黑色VIVO牌Y93手机（IMEI1:86568XXXX3711）1部、被告人刘青春作案工具白色VIVO牌手机（IMEI1：86183XXXX84410）1部，应予没收；继续追缴被告人卢亚红违法所得人民币400元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 兵 人民陪审员  庞美二 人民陪审员  李一花 二〇二〇年四月二十二日 法官 助理  李晓星 书 记 员  高芳正 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 …… 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 …… 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。