广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤15刑终60号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）李伟瑜,男，1994年7月19日出生于广东省汕尾市城区，身份证号码441************012，汉族，高中文化，无固定职业，住汕尾市红海湾开发区***************。因本案于2019年9月16日被羁押，同年10月1日被刑事拘留，同年11月6日被执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。辩护人李俊伟，广东洋洲律师事务所律师。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人李伟瑜犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月11日作出(2019)粤1521刑初788号刑事判决。宣判后，原审被告人李伟瑜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人李伟瑜及听取其辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，海丰县人民检察院指控被告人李伟瑜与杜佳校、罗晓俊(均另案处理)等人于2019年9月16日凌晨2时许，喝酒后到海丰县*******老工会附近一宵夜档吃宵夜期间，寻衅滋事殴打郑柔实、郑江悦等人致郑柔实、郑江悦轻微伤；事后赔偿郑柔实、郑江悦的经济损失人民币51000元并取得谅解的事实，被告人李伟瑜没有异议，对指控犯罪事实的罪名及量刑建议亦没有异议，同意适用速裁程序且签署认罪认罚具结书。原判据此认为，公诉机关指控被告人李伟瑜所犯罪名成立，量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第六十七条第三款和《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释(2013)18号)第二条第(一)项、第(四)项的规定，作出判决：被告人李伟瑜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。上诉人李伟瑜及其辩护人提出，1.原审判决对上诉人属于从犯的事实没有认定，量刑畸重：上诉人李伟瑜属于初犯偶犯，在本案中不是犯意的提起者，经现场监控视频证实案发当晚上诉人李伟瑜在同案人杜佳校、罗晓俊与被害人郑柔实、郑江悦发生口角冲突时，上诉人李伟瑜因为醉酒趴在桌子上休息，口角矛盾是同案人杜佳校、罗晓俊引起，直至双方发生冲突后，上诉人李伟瑜因自身法律意识薄弱以及酒精麻痹自制力减弱才涉案的，上诉人李伟瑜在本案中并不是积极参加者，也不是犯意提起者，仅起到一个次要的作用，属于从犯；上诉人李伟瑜在案发后坦白供述，同时认罪认罚签署了具结书，并已赔偿被害人的经济损失、取得了谅解，具有悔罪态度；被害人郑柔实、郑江悦人体损伤程度较轻，造成的损害后果也较小，且上诉人李伟瑜等人均年纪较轻，处理问题欠缺自制力和理性，请求给予从轻、减轻处罚。2.原审判决直接采纳公诉人的量刑建议并判决上诉人李伟瑜有期徒刑一年的量刑结果畸重：本案中结合上诉人李伟瑜的涉案情节、作用地位、悔罪态度、取得被害人谅解以及年龄心智发展等实际情况，上诉人的犯罪情节显著轻微，可以依法不对上诉人李伟瑜判处刑罚；退一步对上诉人李伟瑜适用缓刑，也不属于是改变公诉机关的量刑建议，符合认罪认罚具结从宽的基本原则及适用。综上认为：原审判决对上诉人李伟瑜的量刑畸重，上诉人李伟瑜具有从犯、坦白从宽、认罪认罚从宽以及取得被害人谅解等从轻减轻情节，请求二审对上诉人李伟瑜减轻改判免予刑事处罚。经审理查明，2019年9月16日凌晨2时许，上诉人李伟瑜与杜佳校、罗晓俊(均另案处理)等人喝酒后到海丰县*******老工会附近一宵夜档吃宵夜。期间，杜佳校、罗晓俊认为隔壁桌的郑柔实说话声音太大，怀疑郑柔实在骂他们，郑柔实为避免发生冲突就挪到对面桌与其朋友郑江悦等人一起吃宵夜。随后，杜佳校拿起一个瓷碗大力掷向郑柔实，并用脚踹中郑柔实背部，罗晓俊手拿一个瓷碗砸中郑柔实头部，后上诉人李伟瑜和杜佳校、罗晓俊一起用拳脚殴打郑柔实、郑江悦等人，又拿起塑料椅子准备殴打郑柔实、郑江悦等人，但被人劝开，随后离开现场。经海丰县********鉴定，郑柔实、郑江悦的人体损伤程度均已构成轻微伤。同日17时许，上诉人李伟瑜在海丰县*********被公安机关抓获归案。案发后，上诉人李伟瑜和杜佳校、罗晓俊已赔偿郑柔实、郑江悦的经济损失人民币51000元，取得郑柔实、郑江悦的谅解。认定上述事实有附案相关物证、书证、视听资料、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、上诉人在侦查阶段的供述等证据证实，上诉人李伟瑜对原公诉机关指控上述犯罪事实没有异议，二审予以确认。本院认为，上诉人李伟瑜伙同同案人酒后持械随意殴打他人，致二被害人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应予依法惩处。上诉人李伟瑜归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；经查看案发监控视频，上诉人李伟瑜在共同犯罪中系在同案人挑起事端并持械对被害人进行殴打时才参与，所起作用比同案人较小，依法可以从轻处罚；上诉人李伟瑜归案后能自愿认罪认罚，并已赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，对其可依法从宽处理。鉴于二审经查证上诉人李伟瑜所起作用比同案人较小，故二审再予以从轻处罚。上诉人李伟瑜及其辩护人所提不是犯意的提起者、在冲突发生后才参与的理由成立，二审予以采纳，但请求对上诉人李伟瑜减轻改判免予刑事处罚等上诉理由及辩护意见，理据不足，二审不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但对上诉人所起作用比同案人较小未充分考虑，导致对上诉人的量刑偏重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第十五条，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第六十七条第三款和《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释(2013)18号)第二条第(一)项、第(四)项的规定，判决如下：一、维持海丰县人民法院（2019）粤1521刑初788号刑事判决对上诉人（原审被告人）李伟瑜的定罪部分，撤销量刑部分。二、上诉人李伟瑜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月16日起至2020年4月15日止。)本判决为终审判决。审 判 长 许木胜审 判 员 陈世礼审 判 员 骆金声二〇二〇年四月八日法官助理 黄文得书 记 员 钟斯琳附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的；(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释(2013)18号)第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的；(三)多次随意殴打他人的；(四)持凶器随意殴打他人的；(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；(七)其他情节恶劣的情形。