文书内容济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初498号原告：胡纬，男，汉族，1980年10月10日出生，汉族。被告：上海慎则化工科技有限公司，住所地上海市松江区泖港镇中民路599弄3幢3层D302-8，统一社会信用代码913101175665100344。法定代表人：江震，执行董事。委托诉讼代理人：杨小凤，女，该公司法务。原告胡纬与被告上海慎则化工科技有限公司（以下简称：上海慎则公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡纬、被告上海慎则公司委托诉讼代理人杨小凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。胡纬向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付未提前30日告知辞退代通知金8800元；2.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金193164元。事实和理由：针对诉讼请求1的依据，2018年7月31日单方面向我发放解除劳动合同通知书，依据劳动法规定，未提前一个月书面告知劳动者解除劳动合同，因此被告向原告支付一个月的工资数额的辞退代通知金。针对诉讼请求2的依据，我在于2016年9月19日入职被告公司，直至工作到2018年7月31日，工作时限为1年10个月，单位违法解除劳动合同与拖欠我提成未发。依据劳动合同法第48条主张二倍赔偿金。1年10个月的月平均工资*2*2。请求法院判如所请。上海慎则公司辩称，不同意胡纬的全部诉讼请求，认为没有事实、法律依据，请求驳回。具体理由为：上海慎则公司系因胡纬在职期间兼职和对外投资，以兼职的形式营私舞弊，给上海慎则公司造成严重损害，合法解除双方的劳动关系。因此无需提前30日通知胡纬。胡纬第一项诉讼请求和第二项诉讼请求计算基数前后矛盾，即使上海慎则公司违法解除，其计算的基数也是错误的，应该按照劳动合同约定的工资8800元计算。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月19日，胡纬入职于上海慎则公司，双方签订了劳动合同，合同期限自2016年9月19日至2019年9月30日。2018年7月31日上海慎则公司向胡纬出具了《解除劳动合同通知书》双方解除了劳动合同关系。2019年7月15日，胡纬向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.请求被申请人向申请人支付未提前30日告知辞退代通知金8800元；2.被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金35200元；3.被申请人承担本案诉讼费用。2019年11月1日济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会做出济高新劳仲字（2019）第1059号裁决书，裁决如下：驳回申请人胡纬的全部仲裁请求。经双方举证、质证，当事人对以下事实有争议：上海慎则公司是否应向胡纬支付违法解除劳动合同赔偿金193164元。本案中胡纬主张的经济赔偿金的前提是上海慎则公司与胡纬解除劳动合同关系违反《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，上海慎则公司则主张胡纬在上海慎则公司任职期间与济南宏林公司存在劳动关系，其与胡纬解除劳动合同关系是合法行为，不应支付经济赔偿金。上海慎则公司针对其主张提交证据如下：第一组证据：上海慎则公司与胡纬签订的《劳动合同》，《劳动合同》第八条第二款第项和第项和第项分别规定了禁止员工在外兼职或对外投资以及有营私舞弊的行为，触犯任何一项，公司有权解除劳动合同。胡纬已经签字确认知悉劳动合同的全部内容和含义并愿意遵守，如有违反，愿意接受公司的处理。提交《员工手册自测题》节选页及《新员工试用期表现评定及转正申请表》、《员工岗位三级培训教案》，证明胡纬签署和学习的《员工手册》再次明确禁止员工在外兼职、对外投资或有营私舞弊的行为，否则，公司有权解除劳动关系。胡纬入职时，上海慎则公司已经将《员工手册》的内容对胡纬进行培训。胡纬对《劳动合同》、《员工手册》、《员工手册自测题》真实性无异议，对证明目的不认可。经审查，该证据系胡纬与上海慎则公司自愿签订劳动合同，同时上海慎则公司亦对胡纬进行了入职培训，胡纬知道上海慎则公司禁止员工在外兼职、对外投资或有营私舞弊的行为，否则，公司有权解除劳动关系。因此上海慎则公司的主张本院予以采信。提交第二组证据：（2018）鲁1622民初1049号《民事判决书》、《诉讼委托书》、胡纬身份证复印件、（2019）鲁16民终184号案件《二审民事判决书》、济高新劳仲案字（2019）第1059号《仲裁裁决书》，共同证明胡纬在上海慎则公司处任职期间以济南宏林公司员工的身份代为参加诉讼，证明其存在兼职的事实。且在（2018）鲁1622民初1049号《民事判决书》的第三页胡纬代理诉讼中举证“2017年9月25日胡纬与钟新国之间的通话录音一份用以证明被告恶意拖欠货款，根本不是我方产品质量问题，是被告公司产品配方调整，不适用我公司所供货物才要求退货”由此说明胡纬并非与济南宏林公司仅为朋友或者维护客户关系，而是一直参与该公司的管理、经营，是该公司的投资人和实际控制人。胡纬对上述证据的真实性认可，但对证明目的不认可，主张只是朋友间的帮忙，为了取得在上海慎则公司的业绩。经审查，上海慎则公司提交的证据足以证明胡纬与济南宏林公司存在劳动合同关系，且根据禁反言原则，本院对上海慎则公司的主张予以采信。提交第三组证据：《公证书》（附件六1、附件九2）、《员工资料卡》中原告手机号码、身份证号、签字笔迹与后面工商调档联络员信息、指定代表、共同委托代理人授权委托书、济南宏林公司的工商打印信息（该信息中预留的信息与胡纬的邮箱、手机号码、签字笔迹一致）、电话录音、名片、展会chinacoat2017众一集团展台资料、2017年11月15日胡纬作为众一集团经销商参展照片、济南宏林公司、曲靖众一精细化工股份有限公司、曲靖众一合成化工有限公司、云南捆捻新材料有限公司、上海慎则公司的经营范围工商信息、《营业执照》、《住房（营业场所）租赁合同》，证明胡纬为济南宏林公司办理工商事宜和投资于该公司的事实(需查看证据对此下结论)。胡纬虽不认可上述证据的真实性，但未能举证证明上海慎则公司提交证据的不真实性。经审查，上海慎则公司提交的第三组证据结合第二组证据能形成完整的证据链，足以证明胡纬与济南宏林公司存在劳动关系，但无法证明胡纬是济南宏林公司的实际控制人。提交第四组证据：公证书（附件九-3）、邮件、《劳动仲裁申请书》、《证据清单》、《销售绩效个人汇总表》及明细、（2019）鲁0191民初114号《民事判决书》节选、《颜料部2018.1-2018.7月销售完成业务情况统计表》，证明：济南宏林公司与上海慎则公司之间存在业务竞争和利益冲突关系，胡纬利用上海慎则公司员工的身份，安排上海慎则公司与该公司多次进行交易以为该公司及其自身谋取私利，该等行为严重违反上海慎则公司的规章制度以及劳动合同法的规定，也严重违反基本的职业道德和诚实信用原则且属于法律明确禁止的自我交易和双方代理的范畴，严重侵害了上海慎则公司的利益。即使上海慎则公司没有相关规章制度的规定，根据劳动合同法39条第（三）款和第（四）款任意一款也均有权解除劳动合同。胡纬对邮件的真实性不认可，认为与本案也无关系，对《劳动仲裁申请书》、《证据清单》、《销售绩效个人汇总表》及明细、（2019）鲁0191民初114号《民事判决书》节选真实性无异议、对《颜料部2018.1-2018.7月销售完成业务情况统计表》真实性有异议，不认可。经审查，上海慎则公司提交的第四组结合第二、三组证据，能够形成完整的证据链，足以证明胡纬与济南宏林公司存在劳动关系，且存在营私利的行为。因此，本院对上海慎则公司提交的证据予以采信。上海慎则公司庭后提交昆山长凌化工有限公司与胡纬劳动争议案件的判决书，案号为（2017）苏0583民初12367号。在该判决书中明确记载，胡纬自称其于2016年5月19日入职昆山长凌化工有限公司，驻济南负责山东省及华北市场业务开发，约定基本工资4500元/月，话费补贴150元/月，根据业绩核算销售提成，提成比例按销售金额3-5%计提；出差据实报销，每月15号前发放工资及报销费用。该案经江苏省昆山市人民法院判决，支持了胡纬在昆山长凌化工有限公司工作期间未签订劳动合同二倍工资差额，具体支付期间为2016年6月19日至2016年12月2日，金额为27995元。该劳动关系存续期间胡纬已经和上海慎则公司存在劳动合同关系。本院认为，本案为劳动争议纠纷，当事人对自己主张的诉讼请求负有举证义务，如不能证实自己的主张，应承担举证不能的不利法律后果。本案中，胡纬与案外人济南宏林公司、昆山长凌化工有限公司均存在劳动关系，违反了胡纬与上海慎则公司签订的《劳动合同》的约定，亦违反了法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。上海慎则公司解除与胡纬之间的劳动合同关系符合法律规定，无需支付胡纬经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。胡纬的诉讼请求不符合上述额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的法定情形，故对胡纬要求上海慎则公司支付其辞退代通知金8800元的诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告胡纬的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告胡纬负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  马东升二〇二〇年四月二十六日书记员  刘卫冬