包头市青山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0204民初596号 原告：索伟俊，男，1978年4月30日出生，住内蒙古自治区包头市。 委托诉讼代理人：陈美丽，内蒙古民英律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李利清，内蒙古民英律师事务所律师。 被告：包头市宁鹿运输有限责任公司。 法定代表人：刘勇。 委托诉讼代理人：刘妍，内蒙古承达律师事务所律师。 原告索伟俊与被告包头市宁鹿运输有限责任公司（以下简称宁鹿公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告索伟俊及其委托诉讼代理人陈美丽、李利清，被告宁鹿公司委托诉讼代理人刘妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。索伟俊向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告与被告解除劳动合同；2、判令被告支付经济补偿金3150×3.5月=11025元；3、判令被告支付拖欠原告的2018年7月-2019年1月工资合计22050元（3150×7个月）；4、判令被告赔偿原告因无法缴纳2016年5月至2019年11月的社会保险费（五险）产生损失29400元（700元×42个月）；5、案件受理费由被告承担。事实和理由：2016年5月，原告到被告处上班，工作岗位为司机，工资为基本工资加绩效工资，虽然原告与被告没有签订书面劳动合同，但是原告与被告形成事实劳动关系，原告在仲裁时提供2016年5月至今的工资流水证明，足以证明被告按月向原告发放工资，符合《劳动法》和《劳动合同法》对于劳动关系的认定。裁决书以证据不足未认定劳动关系显然不符合法律规定。原告在被告处工作期间被告拖欠原告2018年7月至2019年1月工资，合计22050元，2016年5月至2019年11月的社会保险费（五险）单位缴纳部分合计应缴费29400元（700元×42个月），由于被告拖欠社保行为导致原告无法正常缴纳社保，因此被告应当赔偿原告不能正常缴纳社保应当补缴的部分。依据《社会保险法》、《劳动合同法》第38条（二）、（三）项，第46条（一）项、47条、《劳动合同法实施条例》第27条之规定：因拖欠社保及工资申请人解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金，经济补偿金计算方式依据上述法律规定应当按照工作满3年零6个月，支付3.5个月本人工资计算，因此经济补偿金为3150元×3.5个月＝11025元。原告虽未签订劳动合同，但是依据其他人签订的劳动合同约定，原告缴纳10000元风险抵押金，全年无事故，原告缴纳10000元押金应当退还原告，恳请法院依法查明事实，支持原告诉讼请求。 被告宁鹿公司辩称，一、答辩人与原告系劳务关系，不存在劳动关系。原告系答辩人处雇佣的劳务司机，根据原告的出车情况按次计算报酬，双方不存在劳动关系，故不存在经济补偿及社保问题。本案中，原告索伟俊在向仲裁机构提出劳动人事争议仲裁后，仍然在答辩人处提供劳务，答辩人在未收到仲裁机构通知前，仍在雇佣原告提供劳务。后收到仲裁机构通知后与原告了解情况，原告口头告知答辩人不再提供劳务。由此可见，原告与答辩人之间形成的是相对自由的劳务关系。原告系自愿、单方解除劳务合同关系，答辩人对其主张的经济补偿不予认可。不符合《劳动合同法》第46条支付经济补偿的情形，答辩人不应向原告支付经济补偿金。 二、原告主张的拖欠工资金额无事实依据，答辩人不予认可。2018年12月之前，答辩人公司处于停产歇业状态。对于提供劳务的司机没有运输工作，当然也没有任何劳务费用。三、劳务关系不存在社会保险缴纳，且社会保险费用不属于劳动争议仲裁范围。原告系答辩人处劳务人员，不存在社会保险缴纳问题。同时，据答辩人了解，原告系进城务工人员，其自身已参保新农合医保，无法参保城镇社会保险。而且社会保险费用征缴属于社会保险行政部门的行政征收权力，不属于民事仲裁案件受案范围。综上，原告与答辩人系劳务关系，不存在经济补偿,亦未拖欠劳务费,恳请法院驳回其全部诉讼请求。 原告索伟俊向法庭提供的证据有：第一组证据：证据1、借记卡账户历史明细清单原件1份、仲裁前12个月平均工资计算表1份。证明目的：1、原、被告从2016年5月开始建立劳动合同关系，被告公司从2016年6月通过银行转账的方式向原告按月发放工资。2、证明被告公司拖欠原告2018年7月到2019年1月工资的事实（账单中没有这几个月工资发放记录）；3、经济补偿金按照仲裁前12个月已发放工资的平均工资计算。证据2、2018年6、7、8月宁鹿运输公司车辆分配明细原件1份、2019年10月12日车辆分配明细复印件1份、2017年2月、2016年12月、2017年11月、2018年6月考勤表复印件各一份。证明目的：证明原告从2016年5月至2019年10月均系被告处员工，工作岗位司机，工作内容接受单位的调度委派负责运输石油，工作内容是用人单位的主要工作内容，接受用人单位的考勤制度，一个月休息4天，存在劳动合同关系。证据3、2019年9月劳保用品领取表复印件1份、工作服3套、被告公司规章制度复印件7份。证明目的：原告作为被告公司员工到2019年9月仍在领取单位劳保用品，原告的工作服等都说明被告与原告存在劳动合同关系，被告公司规章制度约束原告。 被告对证据1中的借记卡账户历史明细清单真实性没有异议，证明目的不认可，该银行流水可看出不是每月按照固定情况支付工资，都是支付的劳务费用，原告为被告处劳务司机，按出车次数和出车形成的公里数结算费用，因此原告的各项费用均不是固定的，上述证据中，显示原告每月不定时从被告处领取数额不固定的劳务费用，因被告为银行财务批量支付劳务费，所以摘要中均将所有的劳务费都记载为工资字样，从原告提供的上述两份证据中可以看出，劳务费用支付的时间及金额均不固定，所以不能认定为原告按时从被告处领取一定金额的工资；对仲裁前12个月平均工资计算表真实性及证明目的均不认可，上述计算表均为原告单方自行制作，没有被告处的任何公章，不予认可。对证据2中宁鹿运输公司车辆分配明细及考勤表的真实性及证明目的均不认可。对证据3中的2019年9月劳保用品领取表复印件真实性不认可；对宁鹿运输职工诉求信及签字名单和被告公司规章制度真实性均不认可，该组证据没有任何被告处的公章，均为原告自行制作，被告处的运输司机有固定的司机，有临时的司机，被告作为危货运输企业，其员工中有从事押运员和驾驶员的相关工作人员，所以，肯定对相关工作人员有相关规章制度，但该规章制度是被告单位公示在墙上，与原告无关；对工作牌、工作服真实性不认可，工作牌上面没有任何工作单位的公章，但被告作为石油运输公司，属于危险运输，确实为所有可能进入油库的人员提供防火工服，因为被告从事行业的特殊性，所有进入油库的人员，均有可能取得防火工服，由于原告系长期给被告提供劳务的司机，所以，对原告持有防火工服的事实是认可的，但不能据此断定原告为被告处员工。该组所有证据中，除了从银行处调取的证据，其他证据的来源均不合法，被告办公室的人员不可能向原告出具任何证据，无论原件还是复印件，需原告明确上述这些证据的来源，如为被告处工作人员提供，需由法院核实。 第二组证据：证据1、2018年5月16日-2018年7月30日包头市宁鹿运输有限责任公司车辆排查台账原件1份、隐患排查工作方案原件1份；证据2、证人葛某证言。证明目的：1、根据抽取其中两个月的台账原告每天都会配合单位检查车辆安全并确认签字，证明原告连贯工作的状态及受单位政策文件约束事实；2、证明原告系被告处员工与被告存在劳动合同关系、2016年5月入职及拖欠7个月工资事实。被告对第二组证据的真实性、关联性及证明目的均不认可，认为台账上没有任何被告处的签字盖章，该份台账应该系被告公司员工葛某自行编制，不能证明原告的证明目的，对工作方案真实性、关联性及证明目的均不认可，只是在封皮上加盖公章，该份证据与本案无关。对证人证言均不认可，具体质证意见如下：1、证人资格不适合，葛某和索伟俊均与被告存在利害关系且系与原告因同一类型案件均进行了仲裁和诉讼，所以其证人证言不予采信，索伟俊在仲裁时与原告一起参加庭审，不能作为本案的证人；2、葛某陈述前后矛盾，好多事情均发生在其入职之前，且不属于其工作职责范围内；3、因葛某为被告处的劳动者，其工作职责受规章制度的约束，其自认从未将任何材料给原告提供过，所以原告提供的证据来源和证人证言均不合法，证人自述为被告处安全员，其不可能知晓财务及人事情况，不能因为证人对提供劳务司机的技能进行审核就确定原告受被告管理，与被告存在劳务关系，而且证人在陈述原告工作时间时，明显与索伟俊案件庭审陈述存在互相串通的情况。 被告宁鹿公司未举证。 本院经审理认定事实如下：原告索伟俊于2016年5月4日入职被告宁鹿公司工作，双方建立劳动关系。原告索伟俊因被告宁鹿公司拖欠2018年7月至2019年1月的工资，且未缴纳社会保险于2019年12月6日起自行离职，按照原告索伟俊提供的离职前已发放工资的工资明细，即2019年2月至2019年9月、2018年3月至2018年6月工资计算原告索伟俊离职前月平均工资为3643元。被告宁鹿公司拖欠原告索伟俊2018年7月至2019年1月的工资至今未予发放。被告宁鹿公司未给原告缴纳过社会保险。 另查明，原告索伟俊就本案所请求的事项向包头市青山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，包头市青山区劳动人事争议仲裁院于2020年1月8日作出包青劳人仲案（2020）155号仲裁裁决书，裁决驳回索伟俊仲裁请求。 本院认为，原告虽未能举证证明双方签订过劳动合同，但根据原告提供的借记卡账户历史明细清单、工作期间派车单、工作服、工作牌复印件等证据，及被告宁鹿公司提供车辆指派原告运输货物等事实，可以看出原、被告之间形成了长期稳定的劳动关系，本院对双方存在劳动合同关系予以确认，认定原告索伟俊入职时间为2016年5月4日，对被告辩称的双方为劳务关系非劳动关系的意见本院不予采信，原告索伟俊在被告宁鹿公司工作期间被告宁鹿公司应按月向原告发放工资。 关于原告的各项诉讼请求：一、对于原告索伟俊要求解除与被告宁鹿公司劳动合同的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”的规定，本院予以支持；二、对于原告主张的要求被告支付经济补偿金11025元（3150元×3.5个月）的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的”的规定及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，原告索伟俊在被告处工作时间为三年零七个月，原告索伟俊离职前已发12个月工资的平均工资为3643元，原告主张按照3150元×3.5个月=11025元计算经济补偿金符合法律规定，本院予以支持；三、对于原告索伟俊要求被告宁鹿公司支付拖欠的2018年7月至2019年1月的工资合计22050元（3150元×7个月）的诉讼请求，本院对原告提供的中国工商银行股份有限公司包头阳光支行出具的工资明细清单及借记卡账户历史明细清单予以采信，根据工资明细清单摘要可以看出被告于2018年10月31日支付的2017年12月的工资，2018年11月至2018年12月未发放过工资，2019年1月11日分两笔共发放26258.20元的工资，其中一笔为8860元，一笔为17398.20元，工资摘要中只写明工资，未写明几月的工资，原告称为补发2018年1月至6月的工资，被告对原告所述不认可，称具体为几月工资需向被告单位核实；工资明细摘要清单显示，2019年2月至3月被告未给原告发放过工资，2019年4月26日、5月30日、6月28日发放工资摘要显示为3月、4月、5月工资，2019年7月30日、8月28日、9月16日、9月27日发放工资摘要显示为代发工资，但未显示几月的工资，2019年10月25日发放工资摘要显示9月工资，原告称2019年4月26日、5月30日、6月28日发放的是2019年3月至5月的工资，2019年7月30日、8月28日、9月16日、9月27日四笔工资分别为2019年2月、6月至8月的工资，2019年10月25日发放的是2019年9月的工资，根据原告提供的银行出具的工资发放明细清单，再结合双方当事人的陈述，本院对原告所述的工资发放情况予以认可，对原告主张的被告拖欠2018年7月至2019年1月工资的事实予以认定，被告辩称不存在拖欠工资的情形，举证不足，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，被告宁鹿公司应向原告索伟俊支付拖欠期间的工资。对拖欠期间每月工资数额，按照离职前平均工资3643元计算为宜，原告主张按照3150元×7个月=22050元计算要求被告支付拖欠期间的工资，符合法律规定，本院予以支持；四、对于原告索伟俊要求被告宁鹿公司赔偿因无法缴纳2016年5月至2019年11月的社会保险费（五险）产生损失29400元（700元×42个月）的诉讼请求，根据《社会保险法》《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者劳动者对缴费年限、缴费基数有异议发生的争议，应由社会保险管理部门解决处理，属于相关行政部门的职权，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予处理。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条规定，判决如下： 一、原告索伟俊与被告包头市宁鹿运输有限责任公司解除劳动关系； 二、被告包头市宁鹿运输有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告索伟俊经济补偿金11025元； 三、被告包头市宁鹿运输有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付拖欠原告索伟俊2018年7月至2019年1月的工资合计22050元； 四、驳回原告索伟俊的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，原告索伟俊已预交，由被告包头市宁鹿运输有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。 审判员  袁丽云 二〇二〇年四月十八日 书记员  杜思漾 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。