山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终1011号 上诉人（原审被告）：高明伟，男，1977年9月16日出生，汉族，居民,住曹县。 委托诉讼代理人：丁庆见，曹县聚宾法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：王敬华，男，1963年3月3日出生，汉族，住曹县。 被上诉人（原审被告）：高明中，男，1971年9月28日出生，汉族，住曹县。 被上诉人（原审被告）：韩永明，男，1980年10月3日出生，汉族，住曹县。 上诉人高明伟因与被上诉人王敬华、高明中、韩永明民间借贷纠纷一案，不服山东省曹县人民法院(2019)鲁1721民初4733号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 高明伟上诉请求：撤销原判，依法予以改判或发回重审；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清。本案事实是高明伟虽然在2016年6月16日给王敬华出具了借条，但是实际上并未收到10万元钱，且高明中、韩永明在一审出庭时，也当庭质证出具借条当日高明伟并没有实际收到王敬华给付的10万元，高明伟在出具借条后的第二天，王敬华将1万元交付给了高明伟，王敬华找各种理由，没有将剩余的9万元给高明伟。后来因为高明伟在外打工，在2019年3月7日通过高明中把借款1万元交给了王敬华，王敬华给高明中出具收条一份，由此说明，高明伟与王敬华钱款两清，由于高明伟在外地打工，也没有将借条收回。第二、在2016年6月16日给王敬华出具借条的时候，并未在借条上面书写“月息11.78‰”及“进货机器用款期限6个月”。该内容是王敬华私自书写，并不是高明伟的真是意思表示，并且当日并没有约定利息。 王敬华辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 高明中、韩永明辩称：同意高明伟的上诉请求。 王敬华向一审法院提出诉讼请求：判令三被告偿还原告借款10万元及利息。诉讼过程中，将利息请求明确为：按月利率1.178%从借款之日起计算至实际给付之日止，从中扣除已付利息1万元。事实和理由：2016年6月16日，三被告合伙经营生意需用资金，向原告借款10万元，约定借款月利率为1.178%。经催要，被告高明中于2019年3月7日支付借款利息1万元，后拒不还款。 一审法院审理认定事实如下：2016年6月间，被告高明伟与高和同联系借款30万元，高和同联系原告王敬华，原告称可出借10万元，按银行利率付息，期限6个月，经告知被告高明伟，于2016年6月16日下午，高和同与三被告到原告家中，高明伟为原告出具了欠据主文“今借到王敬华现金壹拾万元整（100000元）借款人：高明伟2016、6、16日”，并在“壹拾”和本人名字上捺了手印，被告韩永明、高明中分别在“借款人：”后“高明伟”字样的下方、“2016、6、16日”字样的上方书写了“韩永明”、“高明中”字样，并分别捺印。“月息11.78‰”及“进货机器用款期限6个月”系原告所书写。2019年3月7日，被告高明中按被告高明伟安排向原告付款1万元，原告为被告高明中出具了收据，并在原欠据中记明“2019年3月7日暂收明中还利息壹万元”。诉讼期间，被告韩永明电话联系原告，询问银行卡被冻结事宜，谈及涉案借款的利息约定，原告称约定利息为1分1厘78，被告韩永明未持异议。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”三被告于2016年6月16日共同为原告书写了欠据，到庭二被告分别在“借款人：”后“高明伟”字样的下方、“2016、6、16日”字样的上方书写了“韩永明”、“高明中”字样，并分别捺印，作为完全民事行为能力人，其应当知道在“借款人”后共同签名确认后的法律后果。原告在借据中对利息约定予以记明，结合证人高和同证言和原告与被告韩永明通话内容及2019年3月7日高明中按高明伟安排向原告还款1万元的事实，并综合原、被告双方陈述，原告向被告高明伟交付借款10万元，原、被告之间存在民间借贷关系，双方约定月利率为11.78‰，具有高度的可能性，应当认定上述事实存在。涉案借款应为三被告共同借款，故对到庭二被告辩称系被告高明伟个人借款的抗辩意见，一审法院不予采信。 《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定:“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告高明中、韩永明、高明伟于2016年6月16日向原告借款10万元，并为原告出具了借据，原、被告之间的借贷关系成立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”双方约定借款月利率为11.78‰，不违反法律规定，一审法院予以准许。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的费用；（二）利息；（三）主债务。”被告高明中于2019年3月7日向原告支付现金1万元，不足以清偿全部债务，双方未约定清偿顺序，应先抵充借款利息。按双方约定月息利率11.78‰自借款之日起计算到当日止，应付利息约为36164.6元，尚不足以支付所欠利息，应全部视为支付借款利息，在应付利息中予以扣除。原告请求三被告偿还借款本金10万元，并自2016年6月16日起至实际给付之日止，以10万元为基数，按月利率11.78‰计付利息，从中扣除已付利息1万元，一审法院予以支持。依照上述法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条规定，判决如下：被告高明中、高明伟、韩永明返还原告王敬华借款本金10万元并支付利息（以10万元为基数，自2016年6月16日起按月利率11.78‰计算至实际给付之日止，从中扣除已支付利息1万元），于判决生效后20日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由高明中、高明伟、韩永明负担。 本案审理期间，上诉人高明伟向本院提交证据：2019年1月24日高明伟通过邮政储蓄银行汇款给高合同2000元的汇款证据，拟证明上诉人委托高合同、王敬华贷款，该款项系办贷款的辛苦费，高合同没办成，后来再借款没约定利息。王敬华的质证意见是，没有收到该款项，借钱的时候高合同给王敬华买了两条烟，约定利息有录音证明。高明中、韩永明未发表质证意见。本院经审查认为，上诉证据对方当事人提出异议，其证据效力应当与本案其他证据综合认定。 本院审理期间，被上诉人王敬华向本院提交证据：王敬华与韩永明2019年2月4日、2019年3月7日、2019年4月17日的录音及王敬华与韩永明2019年6月23日的录音，拟证明王敬华借给高明伟是10万元。上诉人高明伟的质证意见是，关于上诉人的三次录音真实性无异议，但录音并未显示出被上诉人将10万元现金交付给上诉人，第二份录音中提到的2万元并不是全部还给王敬华的，对韩永明的录音上诉人不清楚。高明中的质证意见是，对录音的事不清楚，第二份录音中上诉人找高明中借款2万元实施情况与上诉人陈述的一致。韩永明的质证意见是，录音是真实的，但只是王敬华口述，韩永明没有见到钱。本院经审查认为，上诉证据对方当事人提出异议，其证据效力应当与本案其他证据综合认定。 本院审理查明的事实与原审一致。 本院认为，本案的争议焦点是：王敬华请求高明伟、高明中、韩永明偿还借款100000元及利息是否应予支持。 民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。认定民间借贷关系成立应当审查借贷合意和资金支付两方面的构成要件。具体本案而言，高明伟、高明中、韩永明在借条借款人处签字，高明伟在借款金额“壹拾万元”处捺印，可以认定涉案借条系三借款人真实意思表示，王敬华与三借款人之间存在借贷合意。高明伟抗辩本案借款只支付了10000元，并于2019年3月7日偿还完毕。本院认为其抗辩不能成立，主要理由如下：第一，本案借条系2016年出具，若借款未实际支付，高明伟一直未向王敬华主张收回借条，亦未向有关部门申请撤销借条，明显不符合常理；第二，2019年3月7日高明中还款10000元后，王敬华电话联系高明伟催要剩余借款，2019年3月7日高明伟表示“回去之后再想想办法”，2019年4月17日高明伟仍表示“回来以后我先给你弄点”，以上通话录音足以证实本案借款尚未清偿完毕。据此，一审法院认定本案借款100000元已实际支付并无不当，王敬华请求高明伟、高明中、韩永明偿还借款100000元应当予以支持。 关于利息，本案借条记载“月息11.78‰”，况且在2019年10月13日韩永明电话联系王敬华，谈及涉案借款的利息约定，王敬华称约定利息为1分1厘78，韩永明对此未持异议。据此，原审认定本案借款月利率为11.78‰并无不当。高明伟上诉借条主张借条上的利息系王敬华单方书写，但不能提供证据证明其主张，对此本院依法不予支持。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，依法应予维持，高明伟的上诉请求依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人高明伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  路凤娟 审判员  侯圣春 审判员  李 兴 二〇二〇年四月二十九日 书记员  邢 辉