广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂03刑终146号 原公诉机关广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦某飞，男，1985年11月26日出生于广西融安县，壮族，中专文化，无业，户籍所在地广西融安县，住桂林市象山区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年7月4日被刑事拘留，同年8月3日被桂林市公安局秀峰分局取保候审，同年10月10日被桂林市秀峰区人民检察院取保候审，2019年4月24日经桂林市秀峰区人民法院决定逮捕，由桂林市公安局秀峰分局执行。现羁押于桂林市第一看守所。 辩护人刘高政，广西五和律师事务所律师。 原审被告人唐杏明，男，1981年8月15日出生于广西桂林市临桂县，汉族，小学文化，无业，住桂林市临桂区。曾因犯盗窃罪，于2007年1月18日被桂林市秀峰区人民法院判处单处罚金二千四百元。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年7月4日被刑事拘留，2018年8月10日被逮捕。现羁押于桂林市第一看守所。 桂林市秀峰区人民法院审理桂林市秀峰区人民检察院指控原审被告人唐杏明、韦某飞犯诈骗罪一案，于2019年11月27日作出（2019）桂0302刑初111号刑事判决。原审被告人韦某飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，并讯问了上诉人韦某飞，听取了辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2011年4月28日，广西盘石物业服务有限公司与桂林市秀峰区管理委员会签订合同，经营管理正阳步行街的物业项目。2014年8月，被告人唐杏明在广西盘石物业服务公司任工程维修部经理，2016年8月离职。 2016年1月被告人唐杏明在工作中得知，桂林市秀峰区的“正新鸡排”店的电费物业公司没有去收取，其遂向“正新鸡排”店负责人谎称其是物业公司派来收电费的人员，因“正新鸡排”店的电路工作者是唐杏明负责，“正新鸡排”负责人信以为真，遂每月以每度1.17元的价格将电费交给唐杏明，直至2018年4月，唐杏明收取“正新鸡排”店电费共计136696.4元 2016年4月，被告人唐杏明在工作中得知桂林市秀峰区的“乐町服饰店”一直没有向物业公司交电费，遂以上述同样方式向“乐町服饰店”每月按每度1.17元的价格收取电费，“乐町服饰店”的财务每月将该店铺电费转账至唐杏明名下的桂林银行卡，2018年2月，唐杏明应“乐町服饰店”财务人员要写电费单据的要求，遂同被告人韦某飞商量让韦某飞帮其去抄“乐町服饰店”的电表，并写好收据单给对方，韦某飞答应后，唐杏明带韦某飞到“乐町服饰店”并向店里的员工谎称韦某飞是供电局的工作人员，以后就由韦某飞来抄电表，店内人员信以为真，并让财务每月将电费转账给唐杏明名下的桂林银行卡。韦某飞从2018年1月开始帮唐杏明抄取“乐町服饰店”的电表，该部分电费为9205.2元，都转入唐杏明的银行卡内，唐杏明收取该店电费共计68927.81元 2016年8月，被告人唐杏明见桂林市秀峰区的“圣麦米粉店”装有两条电源电路，其中一条为桂林市盘石物业有限公司代支代收的电源电路，但公司没有收取该线路产生的电费，唐杏明遂与被告人韦某飞商量共同骗取该店电费，并按唐杏明拿两份、韦某飞拿一份的比例分成。随后唐杏明带韦某飞到“圣麦米粉店”向店内老板谎称韦某飞是供电局工作人员，以后的电费由韦某飞代收，老板信以为真，2016年8月至2018年6月，韦某飞每月月初去店铺抄电表用电量，以每度1.17元的价格收费，写好收据后交“圣麦米粉店”工作人员，店内工作人员把每月电费以现金或转账交给韦某飞，韦某飞拿到钱后扣除三分之一，剩余交给唐杏明。2018年2月应“乐町服饰店”要电费收据的要求，唐杏明就让韦某飞在抄米粉店电表时顺便也抄“乐町服饰店”电表及开单据，并提出从米粉店收到的电费由其原占两份改成占一份、韦某飞原占一份改成占两份，“乐町服饰店”的电费由其私自收取，韦某飞答应。后唐杏明带韦某飞到“乐町服饰店”，向店里面员工介绍韦某飞是供电局工作人员，以后由他抄表，店内人员信以为真。之后，韦某飞就从2018年1月开始抄“乐町服饰店”和“圣麦米粉店”电表，直至2018年7月案发，唐杏明、韦某飞收取“圣麦米粉店”应交纳的电费42804元，其中唐杏明分得24568.36元，韦某飞分得18235.64元。 综上，被告人唐杏明从2016年1月至2018年4月，收取“正新鸡排”店电费共计136696.64元；从2016年4月至2018年5月，向“乐町服饰店”收取电费共计68927.81元。从2016年8月至2018年7月，被告人唐杏明、韦某飞在“圣麦米粉店”收取电费共计42804元，其中唐杏明分得24568.36元，韦某飞分得18235.64元。唐杏明独自或伙同韦某飞诈骗所得共计248428.21元；韦某飞参与诈骗所得52009.2元。 桂林市供电局均已将上述电费从广西盘石物业服务有限公司管理的账户内扣划。 2018年7月3日，被告人韦某飞在桂林市秀峰区被公安民警传唤，韦某飞提供了被告人唐杏明的住址并带领公安机关于2018年7月4日凌晨1时许，在桂林市临桂区将唐杏明抓获。 案发后，被告人韦某飞将诈骗所得赃款18235.64元退还给被害人并取得被害单位的谅解，其家属另代为退出33773.56元，其参与诈骗的赃款已全部退出。 上述事实，二被告人在庭审中均无异议，并有经当庭质证的户籍证明、抓获经过、银行交易流水、正新鸡排店的27张收据、乐町服饰店提供的21张银行转账汇款电子回单、桂林市秀峰区管理委员会的情况说明、广西盘石物业服务有限公司的情况说明、桂林市供电局的电费交纳表、桂林市秀峰区经营管理项目授权合同、唐杏明的前科材料、退出赃款凭证、谅解书等书证；证人舒某、方某、马某的证人证言；被害单位的报案和陈述材料；被告人唐杏明、韦某飞的供述和辩解；现场图、辨认笔录和照片等证据证实。 原判认为，被告人唐杏明、韦某飞以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。韦某飞到案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，对其减轻处罚。唐杏明有前科劣迹，酌情对其从重处罚。辩护人提出韦某飞归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，当庭认罪，其退出了参与诈骗的全部赃款，取得了被害单位的谅解，建议从轻处罚的意见与事实相符，依法对其从轻处罚。但辩护人提出韦某飞是从犯希望对其适用缓刑的意见，因韦某飞直接参与诈骗，与唐杏明分工配合，其在共同犯罪中并不是起次要或辅助作用，作用与唐杏明相当，不宜区分主从犯，均是主犯，且二被告人实施的诈骗数额巨大，韦某飞虽然退赔了全部损失，取得了被害单位的谅解，但其没有落实社区矫正意见，对辩护人的该部分意见，原判不予支持。唐杏明也当庭表示认罪，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条，第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人唐杏明犯诈骗罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人韦某飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人韦某飞的家属代为退出的其参与诈骗的赃款三万三千七百七十三元五角六分返还被害单位；四、责令被告人唐杏明退赔被害人单位广西盘石物业服务有限公司损失人民币一十九万六千四百一十九元零一分。 韦某飞上诉对原判认定其诈骗犯罪事实无异议，但提出其应属从犯，且有立功表现、认罪悔罪、全部退赔并取得谅解，请求对其适用缓刑。其辩护人亦提出相同的辩护意见。 二审经审理查明的事实与原判一致，原判证据经庭审举证、质证并查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人韦某飞与原审被告人唐杏明以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十六条之规定，均构成诈骗罪，依法应予以惩处。原判根据本案事实认定二被告人在共同犯罪中均为主犯，以及认定立功、坦白、退赔谅解、认罪、前科等量刑情节正确，本院予以确认。对上诉人及其辩护人请求宣告缓刑的上诉和辩护意见，综合考量本案上诉人的实际情况以及二审期间仍尚未落实社区矫正意见等情形，不宜适用缓刑，故该上诉和辩护意见本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 邓陆平 审 判 员 刘劲阳 审 判 员 殷林静 二〇二〇年四月二十二日 法官助理 张 辉 书 记 员 莫聪敏