广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终809号 上诉人(原审被告):桂平市石龙镇锦悦生态油茶种植专业合作社，住所广西桂平市石龙镇石山村莫底屯**。 法定代表人：黎锦，系该合作社负责人。 委托诉讼代理人：陈逸洋，广西骏扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎悦，广西骏扬律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）:李军，男，1976年1月20日出生，汉族，，住桂平市 委托诉讼代理人：张桂强，广西理维律师事务所律师。 原审被告：黎锦，男，1982年3月5日出生，壮族，，住桂平市 原审被告：陈坤华，男，1987年10月3日出生，汉族，，住桂平市 原审被告：黎燕，女，1980年6月15日出生，壮族，桂平市。 原审被告：黎桂旺，男，1956年5月4日出生，壮族，，住桂平市 原审被告：覃梅坚，女，1956年8月13日出生，壮族，，住桂平市 原审被告：黎杰辉，男，1970年7月10日出生，壮族，，住桂平市 上诉人桂平市石龙镇锦悦生态油茶种植专业合作社（以下简称锦悦合作社）因与被上诉人李军，原审被告黎锦、陈坤华、黎桂旺、覃梅坚、黎燕、黎杰辉承揽合同纠纷一案，不服广西壮族自治区桂平市人民法院（2019）桂0881民初1199号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 锦悦合作社上诉请求，1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、2018年其经陈坤华介绍，与李军认识并达成口头协议：雇请李军的大钩机开垦梯田，约定了开垦面积单价和工程费用支付方式等。在2018年9月初至2018年11月23日止，锦悦合作社并未派人跟进。2018年11月24日，因需要对已开垦的梯田进行挖掘种植果树，故让李军更换小钩机进行作业，约定150元/小时，作业期间让陈坤华帮忙记录。原判认定将2018年11月24日之前陈坤华没有签字的收据都视为锦悦合作社的授权行为是错误的，事实依据不足。二、一审法院对作为定案依据的清表收据没有进行严格审查。三、原判错误地将总的荒坡面积计算为李军的作业面积，实际上开垦出来的梯田平面面积41.14亩才是双方协议约定的计算面积，一审法院认定事实错误。四、一审法院漏判锦悦合作社先行垫付的鉴定费用9334元。综上，一审法院认定事实错误，法律适用不当，遗漏判决事项，恳请二审法院予以改判。 被上诉人李军辩称，1.一审判决正确，适用法律正确，应予维持。2.上诉方的上诉理由不成立。被上诉人已对工地进行了作业，在工作作业以后，上诉人已经出具欠条给被上诉人，对欠款的事实予以确认。3.陈坤华是合作社委派的工作人员，是对工地进行监督和验收，相当于监理。因此在工程作业中都是由陈坤华对工程作业的面积和工程量进行确认，在一审时陈坤华也予以认可这个事实，同时合作社也认可陈坤华所出具的小挖掘机的欠款事实。因此陈坤华也是对大挖掘机的工作进行确认。4.在2018年12月5日陈坤华对工程款进行确认以后，当天合作社的负责人黎锦也支付了5000元的工程款给被上诉人，这个已经表明上诉方对欠款额事实是确认的。 原审被告黎锦、陈坤华述称，同意上诉人上诉意见。 李军向一审法院提出诉讼请求：被告支付拖欠原告的机械工程款73120元。 一审法院审理查明，被告锦悦合作社属被告黎锦等人开办。锦悦合作社于2018年间租用原告的钩机到合作社作业。被告已预支了43000元给原告。依据原告提供经被告陈坤华签字确认的小钩机作业68小时，被告黎锦在庭审中认可每小时150元，合计小钩机作业10200元。而台班费作业《收据》25920元（未签字），修路作业《收据》20000元，大钩机作业《收据》60000元，上述三《收据》合计则正是被告陈坤华于2018年12月5日签字确认的结算《收据》的数额105920元。 另查明，被告陈坤华系灵山县斌达柑桔种植合作社员工，被告陈坤华系锦悦合作社的成员。再查明，经法院依法委托广西国联测绘工程有限公司对涉案作业面积进行测绘，该司于2019年9月26日出具编号GLRS201909042号《测绘成果报告书》，结果系92.2亩。即大钩机作业工程款应为55320元。 一审法院认为，被告陈坤华在答辩及庭审中均自认有，其作为果树种植指导员，因挖果坑需要现场指导，故其在被告黎锦指示下帮助其记录跟踪钩机作业情况。依据原告提供的数份《收据》，均经被告陈坤华签字确认（除台班费作业《收据》25920元外）。被告黎锦该指示行为实质属授权被告陈坤华对原告作业量、面积等情况的记录确认，而被告陈坤华既已签字确认了原告之作业结算，那么则视为被告锦悦合作社的负责人黎锦对该签字亦同样予以认可；且被告黎锦也没有提供任何相应证据证明或推翻其对被告陈坤华在上述《收据》中签字行为持有异议。被告黎锦主张台班费作业《收据》中的25920元未签字确认，其不予认可。然结合修路作业《收据》20000元，大钩机作业《收据》60000元三《收据》合计数额，正好是被告陈坤华于2018年12月5日签字确认的结算《收据》的数额105920元，故经原、被告双方结算的总工程款为116120元，扣减被告已预支的43000元，即为原告诉请的73120元。但经广西国联测绘工程有限公司测绘，大钩机作业系92.2亩，而不是双方结算中的100亩，故大钩机作业工程款应为55320元。综上，可以认定被告尚欠原告工程款68440元，原告诉请的该部分欠款，于法有据，依法予以支持。原告主张黎锦、陈坤华、黎桂旺、覃梅坚、黎燕、黎杰辉应负连带清偿责任，不符合《中华人民共和国农民专业合作社法》第五条、第六条、第七条规定，对其该主张，依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国农民专业合作社法》第五条、第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、一百四十四条的规定，判决：一、被告桂平市石龙镇锦悦生态油茶种植专业合作社应支付工程款68440元给原告李军；二、驳回原告李军的其他诉讼请求。本案受理费814元（原告已预交），被告桂平市石龙镇锦悦生态油茶种植专业合作社负担。 二审期间，双方当事人未提供新的证据。 经二审审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。 另查明，锦悦合作社垫付了鉴定费用9334元。 二审期间，李军表示对《测绘成果报告书》总面积92.2亩中的争议地总面积14.48亩和扣除的总面积8.54亩以及水池、水坑总面积0.59亩不再主张权利。 本院认为，关于本案定性问题。《中华人民共和国合同法》第二百一十二条规定：租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案实质是被上诉人李军按照上诉人锦悦合作社的要求完成工作，交付工作成果（勾树坎、梯田、修路），上诉人锦悦合作社支付报酬的合同，是承揽合同，本案纠纷应定性为承揽合同纠纷，原判将本案定性为建筑设备租赁合同纠纷不当，本院予以纠正。双方的承揽合同是双方的真实意思表示，没有违反法律规定，是合法有效的合同，双方应按照合同约定履行义务。 关于能否认定陈坤华是代表上诉人锦悦合作社与李军结算的问题，一审判决认定陈坤华是代表锦悦合作社与李军结算并对此已经做出了充分而正确的论述，本院支持一审法院对此的论述，在此不再赘述。 关于上诉人锦悦合作社应付多少工程款给被上诉人李军的问题。上诉人锦悦合作社认为大钩机作业的面积只能按照梯田平面面积计算，坡地不能计算，但其并不能举证证明双方曾约定只计算梯田面积，而李军确实也对坡地进行了作业，因此，对上诉人锦悦合作社这一主张，本院不予采信。由于被上诉人李军在二审中表示对《测绘成果报告书》总面积92.2亩中的争议地总面积14.48亩和扣除的总面积8.54亩以及水池、水坑总面积0.59亩不再主张权利，则李军的大钩机作业面积为68.59（92.2-14.48-8.54-0.59）亩，应付工程款为41154元。结合上诉人锦悦合作社已付款情况，锦悦合作社尚欠李军工程款为54274元。由于被上诉人李军在二审期间对部分工程款不再主张权利，导致上诉人锦悦合作社应付款数额减少，本院予以变更。 关于鉴定费的问题，一审判决确实没有认定和处理上诉人锦悦合作社预交的鉴定费9334元，本院依法予以加判。因该鉴定是为了推翻结算单大钩机作业面积100亩所做，而现在认定被上诉人李军作业的面积为68.59亩，这鉴定费应由双方当事人按照胜诉比例分担，即上诉人锦悦合作社承担68.59%为6402元，被上诉人李军承担31.41%为2932元。因上诉人锦悦合作社已预交了鉴定费，由李军将其应负担的鉴定费直接支付给上诉人锦悦合作社，并从锦悦合作社应付给李军的工程款中予以扣减，则锦悦合作社最终应付给李军的工程款为51342（54274-2932）元。 综上所述，上诉人上诉部分理由成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持桂平市人民法院（2019）桂0881民初1199号民事判决的第二项； 二、变更桂平市人民法院（2019）桂0881民初1199号民事判决的第一项为桂平市石龙镇锦悦生态油茶种植专业合作社应支付工程款51342元给李军。 本案一审受理费814元，二审案件受理费1511元，合计2325元，由上诉人桂平市石龙镇锦悦生态油茶种植专业合作社负担1744元，李军负担581元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘开军 审 判 员 陆志然 审 判 员 刘立技 二〇二〇年四月二十七日 法官助理 潘小钊 书 记 员 苏 静