西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0112民初2833号原告蔡竹，女，土家族。委托诉讼代理人苏谦，陕西丰东律师事务所律师。被告四川建联建设有限公司陕西分公司。负责人吴宗元，经理。委托诉讼代理人赵彦儒，北京德恒（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人史梅梅，北京德恒（西安）律师事务所律师。原告蔡竹与被告四川建联建设有限公司陕西分公司（以下简称“四川建联公司陕西分公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用公开开庭进行了审理。原告蔡竹委托诉讼代理人苏谦，被告四川建联公司陕西分公司委托诉讼代理人赵彦儒到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告蔡竹诉称，原告于2016年9月进入被告位于西安市XX路的XX城XX组从事电焊工作。2017年6月12日原告在该项目工地1号楼工作时左肩被钢筋砸伤，被诊断为左肱骨外科颈粉碎性骨折。在2017年6月24日至2017年7月13日住院治疗19天。2018年10月11日西安市雁塔区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2018年12月7日西安市劳动能力鉴定委员会认定原告伤残等级为八级。原告请求被告支付工伤费用，被告拒不承担。现不服不予受理通知书，诉至人民法院，请求：被告支付原告医疗费1.7万元，一次性伤残补助金63809.9元，一次性医疗补助金77774元，一次性就业补助金77774元，护理费9000元，伙食补助费570元，营养费1800元，停工留薪期工资34805.4元，以上共计282533.3元。被告四川建联公司陕西分公司辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求。该案没有经过仲裁，违反仲裁前置程序。西安市人力资源和社会保障局认定的工伤决定书已经被铁路法院撤销，既然被撤销就不存在认定为工伤的可能。西安市劳动能力鉴定委员会应在工伤认定决定书生效后才能受理劳动能力鉴定，故其作出的原告伤残等级为八级的鉴定结论书违反法律的规定，该案认定原告蔡竹为工伤的工伤认定结论通知书已被铁路中院撤销，故西安市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论书不合法。我公司已为原告购买了工伤保险，没有必要逃避责任。经审理查明，原告蔡竹曾经王德银招用在雷海年承包的被告四川建联公司陕西分公司鸿锦城DK-8项目中从事电焊工作。2018年4月27日原告蔡竹向西安市雁塔区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，要求认定其所称2017年6月12日上午10时30分许在被告四川建联公司陕西分公司承建的XX路XX城XX工地XX号楼工作时左肩不慎被钢筋砸伤一事为工伤。2018年10月11日西安市雁塔区人力资源和社会保障局作出雁人社工认字[2018]第161号《工伤认定决定通知书》，认定蔡竹2017年6月12日上午10时30分许在工作期间左肩不慎被钢筋砸伤为工伤。被告四川建联公司陕西分公司向西安市人力资源和社会保障局申请行政复议，要求撤销西安市雁塔区人力资源和社会保障局作出雁人社工认字[2018]第161号《工伤认定决定通知书》。2019年2月11日西安市人力资源和社会保障局作出市人社复决字[2018]50号行政复议决定书，维持了西安市雁塔区人力资源和社会保障局作出的雁人社工认字[2018]第161号《工伤认定决定通知书》。被告四川建联公司陕西分公司提起行政诉讼。2019年8月26日西安铁路运输法院作出（2019）陕7102行初892号行政判决书，认定西安市雁塔区人力资源和社会保障局未能在法定期限内作出工伤认定决定，程序轻微违法，故对西安市雁塔区人力资源和社会保障局作出的雁人社工认字[2018]第161号《工伤认定决定通知书》确认违法。因雁人社工认字[2018]第161号《工伤认定决定通知书》已被确认违法，故西安市人力资源与社会保障局作出的市人社复决字[2018]50号行政复议决定书应被撤销。西安市雁塔区人力资源与社会保障局不服该判决，提起上诉，后申请撤回上诉。2019年12月6日西安铁路运输中级人民法院作出（2019）陕71行终1454号行政裁定书，准许西安市雁塔区人力资源与社会保障局撤回上诉。原告蔡竹申请劳动仲裁。2018年6月25日西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字(2018)432号裁决书。被告向本院提起民事诉讼。2018年10月8日本院作出（2018）陕0112民初10907号民事判决书。被告四川建联公司陕西分公司提起上诉。2018年12月6日西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终12050号民事判决书，判决确认原告蔡竹与被告四川建联公司陕西分公司之间不存在劳动关系。  2018年12月7日西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴[2018]年12071708号鉴定结论书，鉴定结论为蔡竹的伤残等级为八级。2018年12月28日西安市劳动能力鉴定委员会确认蔡竹的停工留薪期为6个月。2018年12月17日原告蔡竹申请劳动仲裁。西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲不字[2018]69号不予受理通知书。原告蔡竹不服，向本院提起诉讼。另查明，2017年6月23日原告蔡竹在西安北环医院就诊，被诊断为左肱骨外科颈骨折，花费200元。2017年6月24日原告蔡竹在湖北省建始县人民医院被诊断为左肱骨外科颈粉碎性骨折，入院治疗。2017年7月13日出院，共住院19天。住院花费15930.51元。另有手术麻醉材料费194.4元，门诊费用128.8元。为伤残鉴定在西安市中心医院支付检查费75元。原告蔡竹在新农合报销5777元。原告在诉讼中变更诉请医疗费用为10751.71元。以上事实有《工伤认定决定通知书》、西安铁路运输法院行政判决书、西安铁路运输中级法院行政裁定书、西安市中级人民法院民事判决书、西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书、西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表、出院记录、医疗收费凭据、不予受理通知书及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原告蔡竹在2017年6月12日10时30分许在被告承建的XX路XX城XX工地XX号楼工作时，左肩被钢筋砸伤。其所受伤害被行政机关确认为工伤。西安铁路运输法院以行政行为程序轻微违法，确认西安市雁塔区人力资源与社会保障局作出的《工伤认定决定通知书》违法；因《工伤认定决定通知书》被确认违法，撤销了西安市人力资源与社会保障局作出的《行政复议决定书》。行政机关作出的工伤认定的行政行为虽被确认违法，但不撤销行政行为。故原告蔡竹所受伤害已被确认为工伤。被告四川建联公司陕西分公司与原告蔡竹之间虽不存在劳动关系，但其是具备用工主体资格的承包单位，其违法将承包业务转包、发包给不具备用工主体资格的自然人，该自然人招用的劳动者从事承包业务时因工受伤的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。被告称其已为原告缴纳工伤保费，但未提供相关的证据证明，本院不予采信，故被告应按照工伤保险待遇项目和标准支付原告蔡竹相关费用。被告对西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书有异议，但未提供证据足以反驳该鉴定结论书，故本院采信西安市劳动能力鉴定委员会作出的西安市劳鉴[2018]年12071708号鉴定结论书。原告蔡竹的停工留薪期为6个月。因原被告双方均未举证证明原告的工资数额，原告依据西安市2016年城镇非私营单位平均工资67205元计算，本院予以采纳，被告应当支付原告停工留薪期工资33602.5元（67205元÷12×6）。原告因工致伤，已被鉴定为八级伤残，应享受工伤保险待遇。一次性伤残补助金，标准为十一个月的本人工资（5600.42元×11），故被告应当向原告支付一次性伤残补助金61604.62元（67205元÷12×11个月）。原告请求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，应按照《陕西省实施办法》第二十四条第二款规定计算。一次性工伤医疗补助金为69611元（5800.92元×12），一次性伤残就业补助金69611元（5800.92元×12）。原告请求被告支付护理费的诉讼请求，因西安市劳动能力鉴定委员会未确认原告需要护理，故本院对其护理费的诉请不予支持。原告请求被告支付住院伙食费的诉讼请求，原告存在住院19天的事实，该诉请本院予以支持，被告应当支付原告住院伙食补助费570元（19天×30元）；原告请求被告支付营养费的诉讼请求，因工伤保险待遇中没有营养费，故本院对其诉请不予支持。原告请求被告支付医疗费的诉请，在诉讼中变更诉请医疗费中扣除了通过新农合报销的5777元，本院予以确认，在西安市中心医院检查费75元属于劳动能力鉴定费用，不属于医疗费，应予扣除，故被告应当向原告支付医疗费10676.71元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款之规定，《陕西省实施办法》第二十四条判决如下一、被告四川建联建设有限公司陕西分公司应于本判决生效后十日内向原告蔡竹支付一次性伤残补助金61604.62元 ；一次性工伤医疗补助金69611.04元；一次性伤残就业补助金69611.04元；住院伙食补助费570元；停工留薪期工资33602.5元；医疗费10676.71元。二、驳回原告蔡竹其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计10元（原告已预交10元），由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审    判    长   石  瑞人 民 陪 审 员   强晓晨                            人 民 陪 审 员   党宗保 二○一〇年四月二十四日 书   记   员    闫  昭