四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川05民初317号 原告：中国工商银行股份有限公司泸州分行，营业场所四川省泸州市江阳区迎晖路77号，统一社会信用代码91510500904702101B。 负责人：马强，行长。 委托诉讼代理人：黄川，重庆金牧锦扬（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李志文，重庆金牧锦扬（成都）律师事务所律师。 被告：四川省鑫福矿业股份有限公司，住所地四川省广安市广安区紫金街******，统一社会信用代码9151160079397578XL。 法定代表人：刘欣，总经理。 委托诉讼代理人：冉思奇，四川道言律师事务所律师。 被告：泸州鑫福化工有限公司，住所地，住所地四川省泸州市龙马潭区罗汉街道劳动街****，信用代码9151050073485606X8。 法定代表人：聂勇，总经理。 委托诉讼代理人：唐永谊，男，汉族，生于1957年10月20日，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：鲜露军，四川川高律师事务所律师。 被告：四川鑫福产业集团有限公司，住所地四川省，住所地四川省成都市青羊区顺城大街**四川国际大厦****，码915100007653866383。 法定代表人：赖大军，总经理。 委托诉讼代理人：鲜露军，四川川高律师事务所律师。 被告：广安市思源矿业集团有限公司，住所地四川省广安市，住所地四川省广安市广安区紫金街****，511600740033043N。 法定代表人：葛修全，总经理。 委托诉讼代理人：鲜露军，四川川高律师事务所律师。 被告：赖大福，男，汉族，生于1966年1月11日，住四川省成都市青羊区。 被告：葛修琼，女，汉族，生于1967年5月9日，住四川省成都市青羊区。 原告中国工商银行股份有限公司泸州分行（以下简称工商银行泸州分行）与被告四川省鑫福矿业股份有限公司（以下简称鑫福矿业公司）、被告泸州鑫福化工有限公司（以下简称鑫福化工公司）、被告四川鑫福产业集团有限公司（以下简称鑫福产业集团公司）、被告广安市思源矿业集团有限公司（以下简称思源矿业集团公司）、被告赖大福、被告葛修琼金融借款合同纠纷一案，本院于2018年8月17日立案受理后，依法组成合议庭于2018年12月18日公开开庭审理本案。原告工商银行泸州分行的委托诉讼代理人黄川、李志文，被告鑫福矿业公司的委托诉讼代理人冉思奇，被告鑫福化工公司、鑫福产业集团公司、思源矿业集团公司的共同委托诉讼代理人鲜露军到庭参加了诉讼，被告赖大福、葛修琼经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。开庭后，因各方均欲协商处理本案，原告工商银行泸州分行多次向本院书面提出庭外和解申请，本院为妥善处理各方争议、化解矛盾，同意其申请。但经协商未果，本案经合议后，现已审理终结。 原告工商银行泸州分行请求判令：1、被告鑫福矿业公司偿还原告借款本金119947876.16元，及利息、罚息、复利（利息、罚息、复利应按借款合同约定的利息、罚息和复利计算方式计算至全部借款实际付清之日止。截止2018年12月20日，尚欠本息合计121828827.69元）；2、原告对被告鑫福产业集团公司提供的抵押房产享有抵押权，并对依法折价或者拍卖、变卖抵押物所得的价款在21000000元范围内优先受偿；3、原告对被告思源矿业集团公司提供抵押的背脊岭煤矿采矿权享有抵押权，并对依法折价或者拍卖、变卖抵押物所得的价款在1.2亿元范围内优先受偿；4、原告对被告鑫福矿业公司持有的泸县鑫福煤业有限公司100%的股权享有质押权，并对依法折价或者拍卖、变卖质押物所得的价款在1.2亿元范围内优先受偿；5、被告鑫福化工公司对鑫福矿业公司上述债务在2亿元范围内承担连带保证担保责任；6、被告赖大福、葛修琼对鑫福矿业公司的上述债务在1.2亿元范围内承担连带保证担保责任；7、被告承担原告实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等，原告已实际支付律师费60000元。事实与理由如下：1、2017年3月10日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》［2017年（营销）字00008号］，借款金额为17000000元，用于购买煤炭等，贷款年利率4.35%，还款日期为2018年2月10日。2017年3月15日，工商银行泸州分行依约发放贷款。2018年2月8日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司及各担保人就该借款合同项下借款达成《借款展期协议》［0230400033-20184（展）字0013号］，将借款期限延长至2019年2月8日，贷款年利率变更为4.75%。2、2017年7月31日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》［2017年（营销）字00224号］，借款金额为22000000元，用于购买煤炭等，贷款年利率4.35%，还款日期为2018年7月30日。2017年8月1日，工商银行泸州分行依约发放贷款。3、2017年9月25日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》［2017年（营销）字00261号］，借款金额为18000000元，用于购买煤炭等，贷款年利率4.785%，还款日期为2018年9月5日。2017年11月17日，工商银行泸州分行依约发放贷款。4、2018年3月2日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》［2018年（营销）字00078号］，借款金额为35000000元，用于归还［0230400033-2017年（营销）字00056号］借款合同项下的贷款，贷款年利率4.785%，还款日期为2019年3月5日。2018年3月6日，工商银行泸州分行依约发放贷款。5、2018年4月11日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》［2018年（营销）字00163号］，借款金额为28000000元，用于归还［0230400033-2017年（营销）字00069号］借款合同项下的贷款，贷款年利率4.795%，还款日期为2019年4月10日。2018年4月17日，工商银行泸州分行依约发放贷款。为保障上述债权的实现，工商银行泸州分行与鑫福化工公司于2016年3月1日签订《最高额保证合同》，约定鑫福化工公司对鑫福矿业公司在2016年3月1日至2019年2月28日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币2亿元范围内承担连带保证担保责任。工商银行泸州分行与思源矿业集团公司于2016年12月28日签订《最高额抵押合同》，约定思源矿业集团公司以背脊岭煤矿采矿权为抵押物，对鑫福矿业公司在2017年5月23日至2018年8月16日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元的范围内承担抵押担保责任。该采矿权抵押已在四川省国土资源厅办理了抵押备案。工商银行泸州分行与鑫福产业集团公司于2017年1月10日签订《最高额抵押合同》，约定鑫福产业集团公司以其名下位于四川省成都市高新区××道××街××号××广场××号楼××楼的商业房产作为抵押物，对鑫福矿业公司在2017年1月10日至2020年1月9日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币21000000元的最高额范围内承担抵押担保责任，抵押物已经办理抵押登记。工商银行泸州分行与赖大福、葛修琼于2017年1月10日签订《最高额保证合同》，约定赖大福、葛修琼对鑫福矿业公司在2017年1月10日至2020年1月9日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元的范围内承担连带保证担保责任。工商银行泸州分行与鑫福矿业公司于2018年1月16日签订《最高额质押合同》，约定鑫福矿业公司以其持有的泸县鑫福煤业有限公司100%的股权，为鑫福矿业公司在2018年1月16日至2021年1月15日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元范围内提供质押担保。合同特别条款约定该次担保涵盖2017年3月15日至2017年11月17日期间签订的5份《流动资金借款合同》项下债务，担保债权金额为人民币1.2亿元。该股权质押已办理质押登记。根据《流动资金借款合同》［2017年（营销）字00224号］约定，该合同项下贷款于2018年7月30日到期，截至2018年8月8日，鑫福矿业公司仍未还款，已违反合同约定构成违约。且鑫福矿业公司、鑫福化工公司、鑫福产业集团公司、赖大福的财产已被其他法院查封，赖大福、葛修琼作为债务人、担保人的实际控制人，均滞留国外逃避司法调查，原告无法与之取得联系。债务人、担保人的生产经营陷入混乱，偿债能力受到影响。根据合同约定，借款人已经构成违约，工商银行泸州分行已经向借款人宣布全部借款立即到期，要求债务人、担保人清偿债务，但债务人、担保人均未履行还债义务。故原告工商银行泸州分行向本院提起诉讼，请求判如所请。 被告鑫福矿业公司作如下答辩：1、有三笔借款尚未到期，原告不应要求被告提前还款；2、根据最高人民法院的规定，原告不应将利息纳入本金计算复利，原告主张复利不应支持；3、原告并未提交已完成保全的证据证明，不符合委托代理合同中支付代理费的条件。因此，被告鑫福矿业公司认为原告诉请不成立，请求本院依法予以裁判。 被告鑫福产业集团公司、鑫福化工公司、思源矿业集团公司作如下答辩：均同意鑫福矿业公司的答辩意见，三笔未到期债务，原告无权主张权利。原告的《担保人履行责任通知书》未送达给答辩人，原告据此主张答辩人承担担保责任不应得到支持。因此，被告鑫福产业集团公司、鑫福化工公司、思源矿业集团公司认为原告主张不成立，请求本院依法予以裁判。 被告赖大福、葛修琼未作答辩。 经审理查明，2017年3月10日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》[2017年（营销）字00008号]，约定借款金额为17000000元，借款期限为11个月，款项用于购买煤炭等，利率以基准利率加浮动幅度确定，基准利率为每笔借款合同生效日前一工作日全国银行间拆借中心公布的壹期贷款基础利率，浮动幅度为加5个基点（一个基点为0.01%）。每笔借款提款后借款利率按12个月为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。原告主张该笔贷款年利率为4.35%，还款日期为2018年2月10日。2017年3月15日，工商银行泸州分行依约发放贷款。2018年1月29日，鑫福矿业公司向工商银行泸州分行书面申请，要求将该笔借款展期一年。2018年2月8日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司及担保人鑫福化工公司、鑫福产业集团公司、鑫福矿业公司、思源矿业集团公司、赖大福、葛修琼就[2017年（营销）字00008号]《流动资金借款合同》项下借款达成《借款展期协议》[0230400033-20184（展）字0013号]，将借款期限延长至2019年2月8日，借款展期期限加上原借款期限达到新的利率期限档次的，从展期之日起，借款利息按新的期限档次利率计收。原告主张贷款年利率变更为4.75%。借款人未按照本协议的约定按期偿还展期借款本息的，贷款人有权在展期利率基础上加收50%作为罚息利率，对借款人逾期还款自逾期之日起按罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息（含罚息）计收复利。担保人承诺按照原担保合同的约定继续对借款人在原借款合同和本借款展期协议项下的全部义务承担担保责任。担保人提供的担保为保证担保的，保证期间变更为自本协议约定的借款展期到期之次日起两年。 2017年7月31日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》[2017年（营销）字00224号]，约定借款金额为22000000元，借款期限为12个月，用于购买煤炭等，利率以基准利率加浮动幅度确定，基准利率为每笔借款合同生效日前一工作日全国银行间拆借中心公布的壹期贷款基础利率，浮动幅度为加5个基点（一个基点为0.01%）。每笔借款提款后借款利率按12个月为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。原告主张该笔贷款年利率为4.35%，还款日期为2018年7月30日。2017年8月1日，工商银行泸州分行依约发放贷款。 2017年9月25日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》[2017年（营销）字00261号]，约定借款金额为18000000元，借款期限为12个月，用于购买煤炭等，利率以基准利率加浮动幅度确定，基准利率为每笔借款合同生效日前一工作日全国银行间拆借中心公布的壹期贷款基础利率，浮动幅度为加48.5个基点（一个基点为0.01%）。每笔借款提款后借款利率按12个月为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。原告主张该笔贷款年利率为4.785%，还款日期为2018年9月5日。2017年11月17日，工商银行泸州分行依约发放贷款。 2018年3月2日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》[2018年（营销）字00078号]，约定借款金额为35000000元，借款期限为12个月，款项用于归还[0230400033-2017年（营销）字00056号]借款合同项下的贷款。利率以基准利率加浮动幅度确定，基准利率为每笔借款合同生效日前一工作日全国银行间拆借中心公布的壹期贷款基础利率，浮动幅度为加/减48.5个基点（一个基点为0.01%）。每笔借款提款后借款利率按12个月为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。原告主张该笔贷款年利率为4.785%，还款日期为2019年3月5日。2018年3月6日，工商银行泸州分行依约发放贷款。 2018年4月11日，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司签订《流动资金借款合同》[2018年（营销）字00163号]，约定借款金额为28000000元，借款期限为12个月，款项用于归还[0230400033-2017年（营销）字00069号]借款合同项下的贷款。利率以基准利率加浮动幅度确定，基准利率为每笔借款合同生效日前一工作日全国银行间拆借中心公布的壹期贷款基础利率，浮动幅度为加/减48.5个基点（一个基点为0.01%）。每笔借款提款后借款利率按12个月为一期，一期一调整，分段计息。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。原告主张该笔贷款年利率为4.795%，还款日期为2019年4月10日。2018年4月17日，工商银行泸州分行依约发放贷款。 工商银行泸州分行与鑫福化工公司于2016年3月1日签订《最高额保证合同》（合同编号为2016-006），约定鑫福化工公司对鑫福矿业公司在2016年3月1日至2019年2月28日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币2亿元范围内承担连带保证担保责任。鑫福化工公司最高额担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为主合同项下的借款期限届满之日起两年，工商银行泸州分行宣布借款提起到期的，则保证期间为借款提前到期之日起两年。 工商银行泸州分行与赖大福、葛修琼于2017年1月10日签订《最高额保证合同》（合同编号2017年保（法个人）-008），约定赖大福、葛修琼对鑫福矿业公司在2017年1月10日至2020年1月9日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元的范围内承担连带保证担保责任。赖大福、葛修琼最高额担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证期间为主合同项下的借款期限届满之日起两年，工商银行泸州分行宣布借款提起到期的，则保证期间为借款提前到期之日起两年。 工商银行泸州分行与鑫福产业集团公司于2017年1月10日签订《最高额抵押合同》（合同编号2017-006），约定鑫福产业集团公司以其名下位于成都市高新区天府四街66号1栋11层1号、2号、3号、4号、5号、成都市××新区××街××号××栋××层××号××号××号××号××号的商业房产作为抵押物，对鑫福矿业公司在2017年1月10日至2020年1月9日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币21000000元的最高额范围内承担抵押担保责任。鑫福产业集团公司最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、变卖费等），实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除。上述抵押物已于2017年2月20日办理抵押登记。 工商银行泸州分行与思源矿业集团公司于2017年5月23日签订《最高额抵押合同》（合同编号泸金抵2017-018），约定思源矿业集团公司以背脊岭煤矿采矿权为抵押物，对鑫福矿业公司在2017年5月23日至2018年8月16日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元的范围内承担抵押担保责任。思源矿业集团公司最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、变卖费等），实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除。双方一致同意将工商银行泸州分行在2016年9月29日至2017年5月4日期间与鑫福矿业公司签订的包括2017年（营销）字00008号在内的五份《流动资金借款合同》纳入本次最高额抵押。该采矿权已于2017年9月21日经四川省国土资源厅办理了抵押备案，抵押期限至2018年8月16日。 工商银行泸州分行与鑫福矿业公司于2018年1月16日签订《最高额质押合同》[合同编号2018年（泸金质押）-008]，约定鑫福矿业公司以其持有的泸县鑫福煤业有限公司100%的股权，价值5000万元，为鑫福矿业公司在2018年1月16日至2021年1月15日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元范围内提供质押担保。鑫福矿业公司最高额质押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失、质物保管费以及实现质权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、变卖费等），实现质权的费用应首先从质物处置所得中扣除。双方一致同意将工商银行泸州分行在2017年3月15日至2017年11月17日期间与鑫福矿业公司签订的包括2017年（营销）字00008号、2017年（营销）字00224号、2017年（营销）字00261号在内的五份《流动资金借款合同》纳入本次最高额质押。该股权质押已于2018年1月25日经泸县市场和质量监督管理局办理了质押登记。 截至2018年12月20日，《流动资金借款合同》[2017年（营销）字00008号]项下借款，鑫福矿业公司尚欠本金17000000元。罚息按原年利率4.75%加收50%确定，即年利率7.125%，自2018年8月14日起计付。《流动资金借款合同》[2017年（营销）字00261号]项下借款，鑫福矿业公司尚欠本金18000000元。罚息按原年利率4.785%加收50%确定，即年利率7.1775%，自2018年8月14日起计付。《流动资金借款合同》[2018年（营销）字00078号]项下借款，鑫福矿业公司尚欠本金35000000元。罚息按原年利率4.785%加收50%确定，即年利率7.1775%，自2018年8月14日起计付。《流动资金借款合同》[2018年（营销）字00163号]项下借款，鑫福矿业公司尚欠本金28000000元。罚息按原年利率4.795%加收50%确定，即年利率7.1925%，自2018年8月14日起计付。《流动资金借款合同》[2017年（营销）字00224号]项下借款于2018年7月30日到期，截至款项到期，鑫福矿业公司已结清此前利息，但未偿还本金，自此应按罚息计息，罚息按原年利率4.35%加收50%确定，即年利率6.525%，自2018年7月31日计付。鑫福矿业公司分别于2018年8月22日、2018年9月21日、2018年10月20日、2018年10月22日结息并抵扣部分本金，截至2018年12月20日，该合同项下尚欠本金21947876.16元。综上，截至2018年12月20日，鑫福矿业公司尚欠工商银行泸州分行借款本金119947876.16元。 2018年8月8日，工商银行泸州分行向鑫福矿业公司邮寄送达《履行债务通知书》（编号泸金通知-001），要求鑫福矿业公司偿还2017年（营销）字00224号《流动资金借款合同》项下借款本息及实现该债权的费用。同日，工商银行泸州分行向鑫福矿业公司邮寄送达了《债务提前到期通知书》（编号泸金通知-002），宣布2017年（营销）字00008号、2017年（营销）字00261号、2018年（营销）字00078号、2018年（营销）字00163号《流动资金借款合同》的借款期限自该通知书发出之日（2018年8月13日）到期，要求鑫福矿业公司偿还上述合同项下本息及实现债权的费用等。同日，工商银行泸州分行分别向担保人鑫福矿业公司、鑫福化工公司、鑫福产业集团公司、思源矿业集团公司、赖大福、葛修琼邮寄送达《担保人履行责任通知书》，要求担保人在其担保范围内承担担保责任。 另查明，工商银行泸州分行为实现本案讼争债权于2018年8月20日与重庆金牧锦扬（成都）律师事务所签订《委托代理合同》，委托重庆金牧锦扬（成都）律师事务所指派律师为其代理本案诉讼。工商银行泸州分行向重庆金牧锦扬（成都）律师事务所支付律师代理费60000元，重庆金牧锦扬（成都）律师事务所出具了60000元的增值税专用发票。 上述事实，有各方当事人的陈述，原告提交的借款申请、《流动资金借款合同》、借款凭证、借款展期申请、鑫福矿业公司股东会决议、《借款展期协议》、《贷款电子许可证》、《最高额质押合同》、股权出质设立登记通知书、出资证明、泸县鑫福煤业有限公司股东会决议、鑫福化工公司股东会决议、《最高额保证合同》、鑫福产业集团公司股东会决议、思源矿业集团公司股东会决议、《最高额抵押合同》、抵押物清单、成都市不动产登记中心房屋抵押楼盘明细清单、不动产登记证明、采矿权抵押备案通知书、采矿许可证、《履行债务通知书》、《债务提前到期通知书》、《担保人履行责任通知书》、邮寄单、中国邮政速递物流查询页面、贷款余额明细、《委托代理合同》、律师费发票、律师费支付凭证、鑫福矿业公司五笔借款本金及罚息计算明细表（截至2018年12月20日）等予以证明。 本院认为，案涉五笔借款及相应的担保均系借贷双方及担保人的真实意思表示，合同内容不违反相关法律、法规禁止性规定，双方借贷关系合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。工商银行泸州分行依约发放了贷款，鑫福矿业公司应按合同约定按时还本付息。现鑫福矿业公司届时未偿还借款，工商银行泸州分行诉至本院，要求鑫福矿业公司偿还欠付本金119947876.16元，并按合同约定的罚息、复利计付至还清款项之日止，担保人按约承担担保责任。鑫福矿业公司对原告主张的欠款本金并无异议，但认为不应计算复利，起诉时尚未到期的借款也不应在本案中主张偿还，且按照《委托代理合同》原告支付律师费的条件尚未成就，不应支持其律师费。担保人鑫福化工公司、鑫福产业集团公司、思源矿业集团公司对借款及担保的事实均无异议，但认为起诉时尚未到期的债务不应在本案中主张，担保人也未收到原告发出的《担保人履行责任通知书》，担保人不应当对尚未到期的债务承担担保责任。因此，本案的争议焦点在于：一、鑫福矿业公司欠付工商银行泸州分行的借款本金及利息应如何确定，本案起诉时尚未到期的借款能否在本案中一并处理；二、工商银行泸州分行为实现债权支出的律师费应当由谁承担，金额如何确定；三、鑫福化工公司、赖大福、葛修琼应否对鑫福矿业公司的上述债务承担连带保证担保责任，以及担保的范围如何确定；四、工商银行泸州分行能否就鑫福产业集团公司、思源矿业集团公司以及鑫福矿业公司抵押或质押的财产在担保范围内优先受偿，以及担保范围应如何确定。 第一，关于鑫福矿业公司欠付本金及利息应如何确定，起诉时尚未到期的债务能否在本案中处理的问题。首先，虽然工商银行泸州分行起诉时，[2017年（营销）字00008号]、[2017年（营销）字00261号]、[2018年（营销）字00163号]、[2018年（营销）字00078号]《流动资金借款合同》项下借款均未到期，但届时[2017年（营销）字00224号]《流动资金借款合同》项下借款已经到期，鑫福矿业公司未按约定还款已构成违约，依照《流动资金借款合同》的约定，借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。加之债务人及担保人因涉及其他债务纠纷其财产被其他法院查封等状况，工商银行泸州分行基于不安抗辩的权利，为保证自己债权的实现，有权要求债务人及担保人提前履行合同义务。况且，本案应当事人申请在协商处理的过程中，上述债务均已到期，介于各方当事人对合同效力、欠款本金金额等均无异议，本院认为上述债务均可以在本案中一并处理；其次，原告主张鑫福矿业公司尚欠借款本金119947876.16元，被告对此无异议，本院对双方均予认可的事实予以确认。原告按合同约定的计息方式主张罚息、复利至还清借款之日止。被告鑫福矿业公司对原告主张的计息方式无异议，但提出其庭后按照合同约定方式对罚息重新予以核算，但鑫福矿业公司至今未向本院提交其核算结果，应视为对原告罚息主张的认可。被告鑫福矿业公司还认为不应计算复利，但双方在《流动资金借款合同》中明确约定，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。该约定并未违反法律、法规禁止性规定，应当认定为合法有效，鑫福矿业公司应按合同约定履行义务。经本院核实，工商银行泸州分行主张在原借款利率基础上加收50%以确定罚息的计算标准，符合借款合同对罚息的约定。故原告主张自借款到期（含宣告提前到期）次日起按合同约定计付罚息、复利至还清款项之日止，符合合同约定，应当予以支持。因此，鑫福矿业公司尚欠工商银行泸州分行的借款本金为：[2017年（营销）字00008号]《流动资金借款合同》项下17000000元、[2017年（营销）字00224号]《流动资金借款合同》项下21947876.16元、[2017年（营销）字00261号]《流动资金借款合同》项下18000000元、[2018年（营销）字00078号]《流动资金借款合同》项下35000000元、[2018年（营销）字00163号]《流动资金借款合同》项下28000000元，共计119947876.16元。鑫福矿业公司应当按上述合同约定以项下欠款本金为基数，自借款到期（或宣告提前到期）的次日起计付罚息及复利至还清款项之日止。 第二，关于工商银行泸州分行为实现债权支出的律师费应当由谁承担，金额如何确定的问题。经审查，工商银行泸州分行因本案纠纷委托重庆金牧锦扬（成都）律师事务所指派律师为其代理诉讼，工商银行泸州分行已按合同约定，在完成诉讼保全或诉前保全后向重庆金牧锦扬（成都）律师事务所支付律师代理费60000元，重庆金牧锦扬（成都）律师事务所也出具了60000元的增值税专用发票。该费用因鑫福矿业公司未按时还款的违约行为而产生，系鑫福矿业公司的违约行为给工商银行泸州分行造成的损失，且该损失已实际发生，依照双方合同约定，工商银行泸州分行有权要求鑫福矿业公司予以承担。因此，对于工商银行泸州分行要求鑫福矿业公司承担其实际支出的60000元律师费的主张，本院予以支持。 第三，关于鑫福化工公司、赖大福、葛修琼应否对鑫福矿业公司的上述债务承担连带保证担保责任，以及担保的范围如何确定的问题。工商银行泸州分行与鑫福化工公司于2016年3月1日签订《最高额保证合同》（合同编号为2016-006），约定鑫福化工公司对鑫福矿业公司在2016年3月1日至2019年2月28日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币2亿元范围内承担连带保证担保责任。保证期间为主合同项下的借款期限届满之日起两年，工商银行泸州分行宣布借款提起到期的，则保证期间为借款提前到期之日起两年。工商银行泸州分行与赖大福、葛修琼于2017年1月10日签订《最高额保证合同》（合同编号2017年保（法个人）-008），约定赖大福、葛修琼对鑫福矿业公司在2017年1月10日至2020年1月9日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元的范围内承担连带保证担保责任。保证期间为主合同项下的借款期限届满之日起两年，工商银行泸州分行宣布借款提起到期的，则保证期间为借款提前到期之日起两年。本案中，原告主张的借款发生于2017年3月10日至2018年4月11日期间，且均已到期，属于鑫福化工公司、赖大福、葛修琼的担保范围，且未超出鑫福化工公司、赖大福、葛修琼的保证期间，鑫福化工公司则应在2亿元范围内对鑫福矿业公司上述债务承担连带清偿责任，赖大福、葛修琼则应在1.2亿元范围内对鑫福矿业公司上述债务承担连带清偿责任。 第四，关于工商银行泸州分行能否就鑫福产业集团公司、思源矿业集团公司以及鑫福矿业公司抵押或质押的财产在担保范围内优先受偿，以及担保范围应如何确定的问题。经审查，首先，工商银行泸州分行与鑫福产业集团公司于2017年1月10日签订《最高额抵押合同》（合同编号2017-006），约定鑫福产业集团公司以其名下的商业房产作为抵押物，对鑫福矿业公司在2017年1月10日至2020年1月9日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币21000000元的最高额范围内承担抵押担保责任。抵押物已于2017年2月20日办理抵押登记。本案中，原告主张的借款发生于2017年3月10日至2018年4月11日期间，且均已到期，在鑫福产业集团公司的担保范围内。抵押物已办理抵押登记，该抵押权已经生效。故原告主张对鑫福产业集团公司名下位于成都市高新区天府四街66号1栋11层1号、2号、3号、4号、5号、成都市××新区××街××号××栋××层××号××号××号××号××号的商业房产折价或拍卖、变卖的价款在21000000元范围内优先受偿，应予支持。其次，工商银行泸州分行与鑫福矿业公司于2018年1月16日签订《最高额质押合同》［合同编号2018年（泸金质押）-008］，约定鑫福矿业公司以其持有的泸县鑫福煤业有限公司100%的股权，价值5000万元，为鑫福矿业公司在2018年1月16日至2021年1月15日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元范围内提供质押担保。双方一致同意将工商银行泸州分行在2017年3月15日至2017年11月17日期间与鑫福矿业公司签订的包括2017年（营销）字00008号、2017年（营销）字00224号、2017年（营销）字00261号在内的五份《流动资金借款合同》纳入本次最高额质押。该股权质押已于2018年1月25日经泸县市场和质量监督管理局办理了质押登记。本案中，原告主张的借款均系鑫福矿业公司股权质押担保的范围，且该质押物已办理质押登记，质押权已经生效。原告工商银行泸州分行可对鑫福矿业公司持有的泸县鑫福煤业有限公司100%的股权折价或拍卖、变卖后的价款在1.2亿元范围内优先受偿；最后，工商银行泸州分行与思源矿业集团公司于2017年5月23日签订《最高额抵押合同》（合同编号泸金抵2017-018），约定思源矿业集团公司以背脊岭煤矿采矿权为抵押物，对鑫福矿业公司在2017年5月23日至2018年8月16日期间向工商银行泸州分行的借款，在人民币1.2亿元的范围内承担抵押担保责任。双方一致同意将工商银行泸州分行在2016年9月29日至2017年5月4日期间与鑫福矿业公司签订的包括2017年（营销）字00008号在内的五份《流动资金借款合同》纳入本次最高额抵押。该采矿权已于2017年9月21日经四川省国土资源厅办理了抵押备案，抵押期限至2018年8月16日。本案中，原告主张的借款均系思源矿业集团公司采矿权抵押担保的范围，且该采矿权已办理抵押登记，抵押权已经生效。原告工商银行泸州分行要求对该抵押物拍卖、变卖或折价后对应的价值在1.2亿元范围内优先受偿，应予支持。虽然抵押备案抵押期限至2018年8月16日，但依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十二条“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。”之规定，四川省国土资源厅办理抵押备案时登记的该采矿权抵押期限至2018年8月16日，对抵押权人工商银行泸州分行不具有法律约束力。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下： 一、被告四川省鑫福矿业股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国工商银行股份有限公司泸州分行欠款本金119947876.16元，并分别按[2017年（营销）字00008号]、[2017年（营销）字00224号]、[2017年（营销）字00261号]、[2018年（营销）字00078号]、[2018年（营销）字00163号]《流动资金借款合同》约定，以项下欠款本金为基数，自借款到期（或宣告提前到期）的次日起计付罚息及复利至还清款项之日止； 二、被告四川省鑫福矿业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国工商银行股份有限公司泸州分行律师费60000元； 三、原告中国工商银行股份有限公司泸州分行对被告四川鑫福产业集团有限公司名下位于成都市高新区天府四街66号1栋11层1号、2号、3号、4号、5号、成都市××新区××街××号××栋××层××号××号××号××号××号的商业房产折价或拍卖、变卖的价款在21000000元范围内优先受偿； 四、原告中国工商银行股份有限公司泸州分行对被告广安市思源矿业集团有限公司背脊岭煤矿采矿权折价或拍卖、变卖的价款在1.2亿元范围内优先受偿； 五、原告中国工商银行股份有限公司泸州分行对被告四川省鑫福矿业股份有限公司持有的泸县鑫福煤业有限公司100%的股权折价或拍卖、变卖的价款在1.2亿元范围内优先受偿； 六、被告泸州鑫福化工有限公司对被告四川省鑫福矿业股份有限公司的上述债务在2亿元范围承担连带清偿责任； 七、被告赖大福、葛修琼对被告四川省鑫福矿业股份有限公司的上述债务在1.2亿元范围承担连带清偿责任； 八、驳回原告中国工商银行股份有限公司泸州分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案案件受理费641694元，诉前财产保全费用5000元，合计646694元，由被告四川省鑫福矿业股份有限公司、四川鑫福产业集团有限公司、广安市思源矿业集团有限公司、泸州鑫福化工有限公司、赖大福、葛修琼负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  范升山 审判员  李 平 审判员  曹天全 二〇二〇年四月二十七日 书记员  杨 雯