甘肃省定西市安定区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘1102民初1992号原告：宋桂琴，女，汉族，1971年10月28日生，农民，住定西市安定区。委托诉讼代理人：张少军，甘肃通源律师事务所律师。原告：张渊峰，男，汉族，1995年6月22日生，城镇居民，住定西市安定区。被告：张强，男，汉族，1970年1月9日生，定西市红十字中心血站工人，住定西市安定区。被告：张生金，男，汉族，1947年10月7日生，定西市人民医院退休干部，住定西市安定区。原告宋桂琴、张渊峰与被告张强、张生金共有物分割纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宋桂琴及其委托诉讼代理人张少军、被告张强、张生金到庭参加诉讼，原告张渊峰经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。宋桂琴、张渊峰向本院提出诉讼请求：1、依法判决位于定西市安定区交通路××号院内修建于2003年二层楼房的二楼大卧室、厨房及卫生间归宋桂琴所有、客厅归张渊峰所有；2、依法判决位于定西市安定区交通路××号院内修建于2003年二层楼房的一楼及修建于2012年二层楼房的一半归张渊峰所有；3、案件受理费由张强、张生金负担。庭审中，宋桂琴变更诉讼请求，要求判决拆迁补偿安置在张生金名下的位于定西市安定区南环路定西恒正房地产开发有限公司建设的二期4号楼1单元2801室（面积129.35㎡）归宋桂琴所有，对张渊峰分割所得的财产根据事实和证据依法判决。事实与理由：1994年10月，宋桂琴与张强未办理结婚登记手续同居生活，1995年6月22日生子张渊峰，宋桂琴、张强、张渊峰与张强父母张生金、王兰香共同生活。2003年，宋桂琴、张强、张生金、王兰香将定西市安定区交通路××号院内原有平房拆除后新建二层楼房1幢及一层门面房4间，宋桂琴出资6000元。2008年2月5日，宋桂琴与张强解除同居关系，并达成《解除同居关系孩子抚养及财产分割协议书》，约定孩子张渊峰由宋桂琴抚养，位于定西市安定区交通路××号院内**楼房的**大卧室及厨房、卫生间归宋桂琴所有，客厅归张渊峰所有，并于2008年8月26日对该协议书进行公证。宋桂琴与张强解除同居关系后，张强一直在外居住并结婚生子，宋桂琴、张渊峰与张生金、王兰香共同生活。2012年经王兰香同意，宋桂琴一人出资在原一层门面上搭建了第二层。2015年9月1日，王兰香与张渊峰签订《赠与协议书》，王兰香将位于定西市安定区交通路××号院内的房产中属于自己的全部份额无偿赠与给张渊峰，并于2015年9月25日对该赠与协议书进行了公证。2016年5月11日，王兰香因交通事故意外身亡。2017年正月，因位于定西市安定区交通路××号的房屋属于拆迁范围，宋桂琴、张渊峰搬出涉诉房屋。2019年4月1日，张生金与定西市安定区住房和城乡建设局签订《房屋征收补偿安置协议》，置换了位于定西市安定区南环路定西恒正房地产开发有限公司建设的单元式住宅楼5套，2019年12月24日，张生金与定西恒正房地产开发有限公司私下签订《房屋交换协议书》，除将《房屋征收补偿安置协议》中确定的B8号楼1004室（面积125.84㎡）房屋1套保留外，剩余4套房屋置换为二期工程中的另外5套房屋，现诉请依法进行分割。张强辩称，张强与宋桂琴于1994年开始同居生活，并与张强父母共同生活，在张强、宋桂琴同居生活之前，位于定西市安定区交通路××号的平房就已经存在，张强、宋桂琴同居生活后，张强父母于2003年将原有平房拆除，新建了二层楼房1幢、一层门面房4间及地下室，张强及宋桂琴均未出资。2008年宋桂琴与张强解除同居关系后，张强离家在外生活，宋桂琴一直在二层楼房的第二层居住生活。张强在外生活时，张强父母在原有一层门面房上搭建了第二层，宋桂琴在搭建工程中并未出资，只是帮了忙，2016年宋桂琴再婚后搬离。对于张渊峰的诉讼请求，张强、张生金与张渊峰私下协商达成一致意见，待张渊峰结婚时将一半财产分割给张渊峰，因此现在不能进行分割，请求驳回宋桂琴、张渊峰的诉讼请求。张生金辩称，在原有一层门面房上搭建第二层房屋时，宋桂琴参与了施工，但并未出资。宋桂琴再婚后搬离定西市安定区交通路××号房屋已经三、四年，故不同意分割拆迁置换的房屋，请求驳回宋桂琴、张渊峰的诉讼请求。宋桂琴为证明其主张，向法庭提交的证据有：1、产权人为王兰香的房产所有证、契证复印件各1份，拟证明1989年位于定西市安定区交通路××号的房屋面积为137.06㎡，到2019年拆迁时面积为514.33㎡，故宋桂琴在与张强同居生活及与王兰香共同生活期间，房屋面积增加的事实；2、定西市中级人民法院（2017）甘11民终903号民事判决书、（2018）甘11民再34号民事调解书各1份，拟证明2003年修建的房屋是共同财产的事实；3、王兰香与宋桂琴于2012年4月5日签订的《遗赠协议》复印件1份，拟证明宋桂琴与张强解除同居关系后张强在外居住生活，宋桂琴与王兰香一起生活且照顾王兰香生活起居的事实；4、定西市安定区凤翔镇友谊村村民委员会证明复印件1份，拟证明宋桂琴于1995年迁出户口，未享受该村任何待遇的事实；5、证人李某,4书面证言1份、收据3张，拟证明2012年搭建第二层楼房是由宋桂琴出资，且由宋桂琴收取房租的事实；6、定西市安定区住房和城乡建设局与张生金签订的《房屋征收补偿安置协议》1份，拟证明定西市安定区交通路××号的房屋置换住宅楼5套的事实；7、王兰香与张渊峰签订的《赠与协议书》、（2015）定市恒公内字第392号公证书各1份，拟证明家庭财产应有宋桂琴的份额的事实；8、张渊峰的书面证言复印件1份，拟证明涉诉财产属共同财产的事实；9、出庭证人王健、张四红的证言各1份，拟证明2012年搭建第二层楼房时宋桂琴出资的事实；10、房屋征收评估分户明细表复印件1份，拟证明位于定西市安定区交通路××层房屋的具体面积；11、定西恒正房地产开发有限公司与张生金签订的《房屋交还协议书》1份，拟证明张生金与开发商私下将原5套置换房屋交换为6套的事实。张渊峰未向法庭提交证据。张强、张生金未向法庭提交证据。本院依职权调取的证据有：向定西市安定区土地房屋征收服务中心工作人员调查时的笔录1份。经法庭质证，张强对宋桂琴提交的证据1、2、6、9、10、11及本院依职权调取的证据无异议，对其他证据均提出异议，认为证据3不能确定是王兰香的笔迹；证据4中的时间有误，宋桂琴系2012年将户口迁入定西市安定区交通路××号；证据5中的收款收据不能确定真实性；证据7不符合事实，王兰香的财产不能赠与两个人，但对赠与张渊峰的部分无异议；证据8没有张渊峰的签字，不予认可。宋桂琴对本院依职权调取的证据无异议。本院审查后对宋桂琴提交的证据综合认定如下：宋桂琴提交的证据1、2、6、9、10、11，来源合法、内容真实、形式规范，且张强无异议，作为认定案件事实的依据；对宋桂琴提交的证据7，该证据经公证部门的公证，可以证实王兰香将自己的全部份额赠与张渊峰的事实，作为认定案件事实的依据；对宋桂琴提交的证据3、4、8，因均系复印件，无法与原件进行核对，且证据8中无张渊峰的签字确认，故不作为认定案件事实的依据；对宋桂琴提交的证据5，证人李某,4无正当理由未出庭作证，不作为认定案件事实的依据，对证据5中的收据3张，因非国家正式发票，收款事由的真实性无法确定，故不作为认定案件事实的依据。对本院依职权调取的证据，宋桂琴、张强均无异议，作为认定案件事实的依据。本院经审理认定事实如下：1994年10月，宋桂琴、张强未办理结婚登记手续同居生活，并与张强父母张生金、王兰香共同生活在定西市安定区交通路××号。1995年6月22日，宋桂琴、张强生子张渊峰。2003年，宋桂琴、张强、张生金、王兰香将定西市安定区交通路××号的原有平房拆除后新建建筑面积为315.43㎡的二层楼房1幢及一层平顶房4间。2008年2月5日，宋桂琴、张强因感情不和协议解除同居关系，并签订《解除同居关系孩子抚养及财产分割协议书》，后于2008年8月26日在定西市公证处以（2008）定市公内字第（178）号公证书对上述协议进行了公证。该协议书第三条约定“双方共有2003年建造的位于定西市安定区交通路××号的一幢二层楼和院内的平顶房4间，一楼由甲方（张强）父母居住，二楼甲、乙（宋桂琴）双方居住。甲乙双方一致同意将二楼的大卧室及厨房、卫生间归乙方所有，小卧室归甲方所有，客厅归孩子张渊峰所有。”宋桂琴与张强解除同居关系后，张强离家在外生活，宋桂琴、张渊峰与张生金、王兰香共同在定西市安定区交通路××号生活。2012年张生金、王兰香、宋桂琴在原一层平顶房上搭建了第二层，该幢二层楼房建筑面积为198.9㎡。2015年9月1日，王兰香与张渊峰签订《赠与协议书》，约定王兰香将位于定西市安定区交通路××号的房产中属于自己的全部份额无偿赠与给张渊峰，并于2015年9月25日在甘肃省定西市恒定公证处以（2015）定市恒公内字第392号公证书对赠与协议进行了公证。2016年5月，王兰香因交通事故死亡。2019年4月1日，张生金与定西市安定区住房和城乡建设局签订《房屋征收补偿安置协议》，约定坐落于定西市安定区交通路××号建筑面积为514.33㎡的住宅选择产权调换方式进行安置，根据房屋成新及结构按比例折算后可调换建筑面积478.19㎡，调换定西市安定区南环路棚户区改造二期项目单元式住宅楼5套，分别为二期1号楼2单元2902室，建筑面积101.55㎡；二期1号楼2单元1202室，建筑面积101.55㎡；二期1号楼2单元1002室，建筑面积101.55㎡；C4号楼1单元1302室，建筑面积150.07㎡；B8号楼1004室，建筑面积125.84㎡；实际调换安置房屋面积大于可调换房屋建筑面积102.37㎡，在交付房屋时由乙方（张生金）按同期同地段市场价一次性缴清房款。本案第一次庭审结束后，张生金于2019年12月24日与定西恒正房地产开发有限公司签订《房屋交换协议书》，约定定西恒正房地产开发有限公司将张生金与定西市安定区土地房屋征收管理办公室签订的房屋征收补偿协议《安棚改恒正二期征字第078号合同》产权置换后所得的房屋收回重新分配，具体调换为“恒正华府”B区8号楼1004室，建筑面积125.84㎡；二期2号楼1单元3002室，面积98.65㎡；二期2号楼1单元2502室，面积98.65㎡；二期4号楼1单元902室，面积102.87㎡；二期4号楼2单元2702室，面积102.87㎡；二期4号楼1单元2801室，面积129.35㎡。本案在审理过程中，张生金于2017年6月12日另案起诉，要求确认张强与宋桂琴签订的《解除同居关系孩子抚养及财产分割协议书》中约定分割位于定西市安定区交通路××层房屋的协议无效，本案于2017年6月15日裁定中止诉讼。张生金与宋桂琴、张强确认合同无效纠纷一案，本院作出（2017）甘1102民初2199号民事判决书，判决张强与宋桂琴于2008年2月5日签订的《解除同居关系孩子抚养及财产分割协议书》中“甲乙双方一致同意将二楼的大卧室及厨房、卫生间归乙方所有，小卧室归甲方所有，客厅归孩子张渊峰所有”的约定无效。宋桂琴不服向定西市中级人民法院提起上诉，定西市中级人民法院作出（2017）甘11民终903号民事判决书，判决撤销本院（2017）甘1102民初2199号民事判决、驳回张生金的诉讼请求。张生金不服向甘肃省高级人民法院提出再审申请，甘肃省高级人民法院作出（2017）甘民申字第1629号民事裁定，指令定西市中级人民法院再审。定西市中级人民法院在再审审理过程中，经调解双方当事人达成调解协议如下：一、（2008）年度定市公内字第（178）号公证书中，协议第三项中位于定西市安定区交通路××号院内北面楼二楼9平方米的小卧室归张强所有，协议中归宋桂琴所有的大卧室、厨房、卫生间，及其子张渊峰所有的客厅等合计102.4平方米全部房产归张渊峰所有；二、再审申请人张生金撤回其他诉讼请求。本院认为，张渊峰虽在庭审前提交了申请撤诉书，但根据张渊峰出具的个人意见书，张渊峰并未放弃本案的实体权利，故对张渊峰的撤诉申请不予准许，张渊峰未出庭参加诉讼，但仍应作为本案共同原告。张渊峰在本案起诉时委托其母亲宋桂琴作为张渊峰的诉讼代理人，但根据张渊峰提交的撤诉申请书及个人意见书中的陈述，张渊峰的主张与宋桂琴的主张存在冲突，故宋桂琴不宜作为张渊峰在本案中的委托诉讼代理人。本案中，定西市安定区交通路××号的房屋已被征收，产权调换后的房屋尚未建造完毕及交付使用，故涉诉置换房屋还未现实存在，另外，张生金在与定西市安定区住房和城乡建设局签订《房屋征收补偿安置协议》后，又于本院第一次庭审结束后与定西恒正房地产开发有限公司签订《房屋交换协议书》，将原置换房屋予以变更，但负责拆迁安置的部门并不认可该《房屋交换协议书》，故本案涉及的产权置换房屋及张生金、张强、宋桂琴、张渊峰应当享有的权益尚处于不确定状态，本院无法进行分割，宋桂琴、张渊峰应在产权置换房屋明确后再行主张，故本院对宋桂琴、张渊峰的诉请不予支持。张强在庭审中申请向证人卢某,4、老成、老陈调取证言，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条规定，张强申请调取的证据不属于因客观原因不能自行收集的证据范围，故本院不予调取。依照《中华人民共和国物权法》第九十三条、第一百零三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回宋桂琴、张渊峰的诉讼请求。案件受理费5200元，由宋桂琴、张渊峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审 判 长  史晓霞审 判 员  翟 婷人民陪审员  牟亚平二〇二〇年四月八日书 记 员  马海燕