河北省石家庄市新华区人民法院民 事 判 决 书（2020）冀0105民初536号原告：巴州诚远商贸有限公司河北分公司，住所地石家庄市新华区。负责人：李娜，该分公司经理。委托诉讼代理人：李智江，河北来仪律师事务所律师。委托诉讼代理人：甘见来，河北来仪律师事务所律师。被告：湖南十二兽网络科技有限公司，住所地湖南省株洲市芦淞区。法定代表人：眭伟，该公司执行董事。被告：潭某，男，1989年2月26日出生，汉族，湖南十二兽网络科技有限公司大股东，实际控制人，住湖南省株洲市芦淞区。原告巴州诚远商贸有限公司河北分公司（以下简称诚远商贸河北分公司）与被告湖南十二兽网络科技有限公司（以下简称湖南十二兽网络公司）、潭某服务合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月22日公开开庭进行了审理。原告诚远商贸河北分公司负责人李娜及其委托代理人李智江到庭参加诉讼，被告湖南十二兽网络公司、潭某经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诚远商贸河北分公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告湖南十二兽网络科技有限公司于2019年4月10日签订的《湖南十二兽网络科技有限公司天猫淘宝代运营服务合同》；2.判决二被告退还原告服务费用6万元；3.判决二被告支付违约金3.6万元；4.判决二被告赔偿原告店铺损失92683.2元；5.本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告承担。事实与理由：2019年4月10日，原告与被告湖南十二兽网络公司签订《湖南十二兽网络科技有限公司天猫淘宝代运营服务合同》，合同约定原告将自己拥有的巩乃斯旗舰店天猫店铺委托有经验的被告湖南十二兽网络公司托管运营，托管费用每年12万元；同时约定一方违反合同约定给对方造成损失的，守约方有权单方解除合同，违约赔偿损失为年度服务费的30%，如因乙方重大过失或故意给甲方店铺造成受损的，应当参照店铺市场价值，乙方承担赔偿责任；双方还就服务内容及服务标准等条款进行了约定。2019年4月11日，原告按合同约定向二被告支付了半年的托管服务费6万元，被告湖南十二兽网络公司借用被告潭某的个人银行账户收取上述托管服务费。但经过被告的托管运营，从托管当月起营业额不担未提升且滑坡时下降，一个月比一个月差，截止到2019年10月份已下滑到4万多元的营业额度。被告在托管过程中，故意在操作过程中频繁出错，刷单等存在数次虚假交易，被天猫平台多次处罚、叫停，直接导致销量严重下滑，造成原告店铺损失巨大。基此，原告认为，二被告作为专业的店铺托管企业和人员，故意违反合同约定、天猫规则及法律规定违法违规操作、虚假交易，导致原告损失巨大，二被告应当承担违约责任，赔偿损失。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第六十五条之规定，“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人”，上述司法解释虽然规定的是出借单位，但个人出借账户的，亦可参照执行。因此，本案被告潭某作为公司的大股东、实际控制人，出借个人银行账户，将公司财产据为已有，损害了公司债权人的利益，应承担相应的民事责任，为共同诉讼参与人。双方合同第六条约定，在合同履行过程中如发生争议，各方有权向原告所在地即石家庄市新华区人民法院提起诉讼。故原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，望判令所请。被告湖南十二兽网络公司、潭某均未答辩，也未举证。案件事实一、2019年4月10日原告诚远商贸河北分公司（甲方）与被告湖南十二兽网络公司（乙方）签订《湖南十二兽网络科技有限公司天猫淘宝代运营服务合同》，约定甲方（原告）拥有巩乃斯旗舰店天猫店铺的所有权，乙方对经营天猫店铺具有丰富经验，甲方委托乙方（被告湖南十二兽网络公司）代为运营该天猫店铺，并且向乙方支付托管费用；乙方提供天猫淘宝运营服务，即整体托管服务（包括但不限于产品定位策划、新店运营思路、店铺装修定位、基础流量构成、免费活动资源、打造人气宝贝、店铺活动策划、会员管理体系、数据采集分析）,以确保该店铺的销量能够得到保障；乙方为天猫淘宝第三方服务商，团队由运营部（属下配备各子部门）、美工部、策划部三大部门构成，依循客户自身需求提供托管服务；乙方不承包发货、拍摄、客服等三大块项目，需店主自行解决或由乙方协助寻找合作伙件，乙方不收取任何中介费用；服务费用为每年12万元，合同签订日付款6万元，尾款6万元在合同签订后六个月内付清；甲乙双方协商一致的，可以变更、终止和解除本合同，任何一方违反合同约定给对方造成较大损失的，守约方有权以违约方构成根本违约要求单方解除本合同，并且要求对方承担赔偿责任；合同签订后三个月内在双方共同努力下，如果店铺销量没有较大改善，甲乙双方可以解除本合同，乙方按服务时间退还剩下服务费，如果店铺效益有明显提高，甲方单方面解除本合同，不需要退还服务费（注：店铺的效益体现在整体长远发展的利益上，不是单纯的追求销量而长期亏损；同理，甲方也会认同乙方短时间的没有利润，和为了长远的布局的经营理念）；甲方未按照约定时间支付服务费的，乙方有权单方解除本合同，按照本合同约定方式已经收取的服务费不予退还。违约责任为任何一方违反合同约定，给对方造成损失的，应当向对方承担违约赔偿责任，该损失不得低于年度服务费的30%；任何一方因重大过失或者故意给对方造成损失的，应当向对方承担损害赔偿责任，如因乙方故意或者重大过失造成甲方店铺价值受损的，甲方应当参照店铺市场价值，乙方承担赔偿责任。争议解决方式为本合同在履行过程中如发生争议，各方应友好协商解决，协商不成的，各方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。同时，双方对服务内容及服务标准、双方权利义务、不可抗力等条款进行了约定。并注明乙方开户行为招商银行车站路支行，账号621485733036xxxx，户名潭某。二、合同签订后，2019年4月11日原告通过李涛账户向被告湖南十二兽网络公司指定的潭某银行账户转账支付托管服务费6万元。原告认可在双方签订合同之前，被告试运营7天，合同签订后，被告实际托管原告巩乃斯旗舰店天猫店铺至2019年5月17日。三、原告提供天猫平台截图及双方微信聊天记录，欲证明被告在操作过程中频繁出错，刷单存在严重虚假交易，导致销售量严重下滑，给店铺造成损失：1.2019年4月7日天猫核实订单存在异常，并删除订单产生的销量；2019年4月17日天猫核实订单存在异常，并删除订单产生的销量；2019年4月27日天猫核实订单存在异常，并删除订单产生的销量；2019年5月7日天猫核实存在虚假交易行为，天猫对此所涉订单产生的销量将删除。2.原告提交2019年5月7日下午2:43通过微信发送给被告方运营人员翁中良的天猫平台截图，并告知被告系店铺违规，全部都是脆枣的订单，造成直接屏蔽一个月。被告方回复：嗯，稍等，我看一下。原告主张此后被告未回复原告，因被告违约导致天猫平台直接屏蔽原告销售的脆枣产品一个月（自2019年5月7日起至2019年6月7日止）。3.原告提交2018年9月1日至2019年10月31日期间天猫店铺后台每月销售数据截图，其中2018年9月份营业额为1055482元（支付金额3744862.1元—退款金额2689380.04元，以下同），2018年10月份营业额为694465元，2018年11月份营业额为2277828元，2018年12月份营业额为1170676元，2019年1月份营业额为461356元（支付金额2237827.86元—退款金额1776471.60元），2月份营业额为193543元（支付金额197862.80元—退款金额4319.80元），3月份营业额为354425元（支付金额1401989.66元—退款金额1047564.80元），4月份营业额为230679元（支付金额235858.14元—退款金额5179.80元），5月份营业额为203397元（支付金额320229.30元—退款金额116832.10元），6月份营业额为74476元（支付金额103017.70元—退款金额28541.11元），7月份营业额为72181.30元（支付金额74791.30元—退款金额2610元），8月份营业额为57077.40元（支付金额58564.90元—退款金额1487.50元），9月份营业额为48975.80元（支付金额50787.80元—退款金额1811.92元），10月份营业额为56396.40元。原告据此主张在2019年4月被告托管之前原告店铺的营业情况非常好，被告托管之后营业情况不增反降，给原告造成巨大损失，其中2018年9月至2019年3月托管之前月均营业额为886825元，2019年4月至2019年10月托管之后月均营业额为106168.99元，月均营业额差额为780656.01元，按最低利润系数2%计算，月利润为15613.12元（780656.01元×2%），店铺7个月的损失为109291.84元（15613.12元×7个月）。原告在本案中仅主张92683.20元。4.2019年7月11日原告负责人李娜与被告运营人员翁中良的电话录音，证明被告仅服务了一个月，被告违约后双方就索赔事宜进行协商，被告运营团队翁中良表示将原告的诉求反馈给潭总（潭某）再回话，但此后被告未回复原告。5.2019年7月24日原告总公司法定代表人李涛与被告公司股东唐建军的电话录音，证明被告公司股东唐建军表示将此事给潭总说了，但他们还是坚持不处理，不理睬等，被告拒绝协商处理此事。四、湖南十二兽网络科技有限公司成立于2019年2月25日，注册资本1000万元，股东为眭伟（持股比例10%）、潭某（持股比例40%）、唐建军（持股比例35%）、杨天元（持股比例15%），眭伟任经理兼执行董事，杨天元任监事。裁判理由与结果本院认为，原告诚远商贸河北分公司与被告湖南十二兽网络公司签订的《湖南十二兽网络科技有限公司天猫淘宝代运营服务合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同依法成立并有效，双方均应认真履行各自义务。原告依约向被告支付服务费6万元后，被告应按约履行其合同义务。双方签订的合同第四条第2款约定，合同签订后三个月内在双方共同努力下，如果店铺销量没有较大改善，甲乙双方可以解除本合同，乙方按服务时间退还剩下服务费。原告认可2019年4月10日双方签订合同后，被告实际托管店铺至2019年5月17日。双方合同约定服务费为12万元/年，原告已付被告服务费6万元，据此计算，被告应退还原告服务费47667元（60000元—12333元）。关于违约金问题，根据原告提供的证据可以证实，被告在托管运营原告的天猫店铺过程中，存在订单异常虚假交易行为，被天猫平台处罚、叫停，被告的违约行为必然导致原告店铺产品销量下滑，给原告造成损失。双方签订的合同第五条第1款对违约责任进行了明确约定，即任何一方违反合同约定，给对方造成损失的，应当向对方承担违约赔偿责任，该损失不得低于年度服务费的30%，故原告要求被告支付违约金3.6万元（12万元/年×30%），符合合同约定，也不违反法律规定，本院予以支持。关于损失赔偿问题，双方签订的合同第五条第2款约定，任何一方因重大过失或者故意给对方造成损失的，应当向对方承担损害赔偿责任，如因乙方故意或者重大过失造成甲方店铺价值受损的，甲方应当参照店铺市场价值，乙方承担赔偿责任。根据原告提供的证据可以证实，被告自2019年4月开始托管，至2019年5月17日不再运营，期间因被告违规操作，导致天猫平台屏蔽原告脆枣产品一个月（2019年5月7日至6月7日），根据公平原则，原告的损失应参照2019年1月1日至2019年3月31日的营业额（3个月）的平均值，与2019年4月1日至2019年6月30日的营业额（3个月）的平均值，两者之间的差额作为原告损失的计算依据较妥，据此计算，前3个月平均值为336441元[（461356元+193543元+354425元）÷3]，后三个月平均值为169517元[（230679元+203397元+74476元）÷3]，原告经营损失为166924元（336441元—169517元），按原告主张的最低利润系数2%计算，原告月利润损失为3338.48元（166924元×2%），从被告开始托管至平台屏蔽原告脆枣产品，被告的违约行为实际影响原告销售的期间为3个月，原告实际损失为10015.44元（3338.48元×3）。关于违约金和赔偿金的适用问题，根据合同法及其解释等有关法律规定，违约金具有惩罚性和补偿性，根据“补偿性为主，惩罚性为辅”的原则，当违约金不足以弥补损失时，应当向对方支付赔偿金。本案被告支付的违约金已足以弥补原告损失，因此，原告要求被告另行赔偿损失的请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于被告潭某的责任承担问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十五条的规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。本案原告将案涉款项支付至被告潭某个人账户，且潭某作为被告湖南十二兽网络公司的股东，也未能举证证明案涉款项的用途，故应与被告湖南十二兽网络公司承担共同退还责任。案涉合同系原告诚远商贸河北分公司与被告湖南十二兽网络公司签订，根据合同相对性原则，合同的权利义务只能约束合同双方，故原告要求被告潭某承担违约责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原告巴州诚远商贸有限公司河北分公司与被告湖南十二兽网络科技有限公司签订的《湖南十二兽网络科技有限公司天猫淘宝代运营服务合同》；二、被告湖南十二兽网络科技有限公司、潭某于本判决生效之日起十日内退还原告巴州诚远商贸有限公司河北分公司服务费47667元；三、被告湖南十二兽网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告巴州诚远商贸有限公司河北分公司违约金36000元；四、驳回原告的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4074元，原告巴州诚远商贸有限公司河北分公司负担2182元，被告湖南十二兽网络科技有限公司负担1892元，被告潭某对其中992元承担连带责任；保全费1463元，保全保险费500元，由被告湖南十二兽网络科技有限公司、潭某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本四份，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并自递交上诉状之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳，收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：6232010905xxxx，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨有凤人民陪审员  张智荣人民陪审员  杨玉敏二〇二〇年四月二十三日书 记 员  王奕斐