广东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤民终1956号上诉人（原审原告、反诉被告）：中铁城建集团第二工程有限公司（原中铁二十五局集团建筑安装工程有限公司）。住所地：广东省广州市南沙区黄阁镇金茂西四街**南沙金茂湾（自编**）1005房之七。法定代表人：王金海，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈克宇，广东智洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：缪妙，广东智洋律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：肇庆大隆置业投资有限公司。。住所地：广东省四会市东城区四会大道**市机电排灌管理站内）。法定代表人：李坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁芳芳，广东德能律师事务所律师。原审被告：广东大隆企业集团有限公司。住所。住所地：广东省惠州市江北云山西路**交通银行大厦**div>法定代表人：李坤，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁芳芳，广东德能律师事务所律师。一审第三人：中国建设银行股份有限公司肇庆市分行。住所地。住所地：广东省肇庆市建设二路**iv>法定代表人：梅元比，该分行行长。委托诉讼代理人：梁星志，广东安达信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丽珊，广东安达信律师事务所律师。上诉人中铁城建集团第二工程有限公司（以下称中铁公司）因与上诉人肇庆大隆置业投资有限公司（以下称肇庆大隆公司）、原审被告广东大隆企业集团有限公司（以下称广东大隆公司）、一审第三人中国建设银行股份有限公司肇庆市分行（以下称建行肇庆分行）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省肇庆市中级人民法院（2018）粤12民初282号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中铁公司上诉称：（一）优先受偿权作为法定权利不得被随意处分。建设工程优先权作为法定权利，当事人对其的处分更加应当受到限制，原则上不得被放弃；（二）中铁公司系按照建行肇庆分行提供的格式文本，根据肇庆大隆的指示出具的放弃声明，并非其单方的处分行为，放弃行为属于合同行为而非中铁公司作出的单方行为。第三人作为项目开发贷的贷款银行，应当对资金用途履行监管义务，但本案中，第三人未尽到监管职责，放任借款人将项目资金挪作他用，致使中铁公司的工程款无法得到保障。在中铁公司出具《放弃优先受偿权声明书》的主合同发生根本变更的前提下，中铁公司不应再承担放弃优先受偿权的不利后果；（三）放弃优先受偿权的前提是不得损害工人利益。肇庆大隆拖欠项目工程款致使中铁公司未能向下游的分包单位结清工程款，中铁公司至今仍欠付案涉项目的分包单位（广州XX消防工程有限公司、四川省XX劳务有限公司、四会市XX建筑公司）工人工资、劳务费及材料款超30171753.2元。该项目工程拖延至今日未结算完毕，分包工程中工人工资、劳务费又占有绝大比重，如中铁公司作出的《放弃优先受偿权声明书》仍被认定为有效声明，将致使中铁公司劣后于其他债权人实现债权且无法及时付清拖欠分包公司的款项，将严重损害建筑工人的利益。本案中，中铁公司可主张优先权的工程款金额仅为104409080.57元，远低于第三人抵押权的担保的范围。一审判决认定《放弃优先受偿权声明》有效是错误的，请求二审法院根据《民事诉讼法》第一百七十条第二款的规定，对中铁公司享有的优先受偿权予以确认，并撤销改判原审判决第四项。肇庆大隆公司上诉并答辩称：肇庆大隆公司一直按合同约定支付工程进度款，不存在逾期付款的违约情形，中铁公司严重违约，其施工工程存在严重的质量缺陷，且至最后双方总结算时仍有众多工程未完工，存在严重的质量问题及延误完工的问题，导致肇庆大隆公司逾期交楼给小业主，也引发大量小业主的维权诉讼，不仅给肇庆大隆公司的声誉造成严重不良影响，也给肇庆大隆公司造成了巨大的经济损失。案涉项目因此销售困难，资金回笼困难，才导致肇庆大隆公司未能按合同约定向中铁公司支付工程进度款。肇庆大隆公司未按约付款非该公司单方面原因所致，中铁公司亦存在过错。一审判决肇庆大隆公司需向中铁公司支付欠付工程款的利息显然有违公平原则，请求撤销一审判决第三项，并驳回中铁公司的上诉请求。中铁公司答辩称：（一）涉案项目工程均已完成竣工手续并已交接，且有大批小业主入住，并不存在肇庆大隆公司所称的质量问题。首先，2015年12月18日，经建设单位（肇庆大隆公司）、施工单位（中铁公司）、监理单位广东远顺建设监理有限公司以及勘察设计单位中铁四院集团广州设计院有限公司各方盖章确认，A区地下室及A区6-9栋高层已通过竣工验收，并已完成交接工作；其次，2016年6月30日，项目工程A区1-5栋的主体结构及地基与基础分部工程经中铁公司、监理单位、设计单位确认验收，A区1-5栋其他工程如外墙、抹灰已完成检验批验收手续。根据肇庆大隆公司提交的（2018）粤1284民初606号、（2018）粤1284民初695号民事判决书可知，肇庆大隆公司已同意部分A区1-5栋的小业主入住房屋。再次，A区幼儿园已交接投入使用，建设单位于2014年8月18日进场办公。项目工程已完成竣工验收且已交接，并不存在肇庆大隆公司所称的质量问题；（二）工程延期是因为肇庆大隆公司未按照合同约定按期足额支付工程进度款，而非中铁公司违约。项目工程自2012年12月20日起开工建设，施工期间，肇庆大隆公司长期未按合同约定按时支付工程进度款，致使项目工程进程屡屡受阻。中铁公司自2013年1月5日起多次向肇庆大隆公司致函，表明因肇庆大隆公司要求外墙设计变更、未按时提供电气系统设计变更图纸、计价批复不及时不合理、工程款支付严重拖延等原因致使工期延误，要求肇庆大隆公司即使拨付进度款并由肇庆大隆公司承担工期延误的相关责任。以上文件均由肇庆大隆公司资料员黄X媚签收。《建设工程施工总承包合同》第13.1.（2）规定：“因发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款、致使施工不能正常进行，经工程师确认，工期相应顺延。”根据此规定，2015年6月8日，经中铁公司报审，项目工程总监理单位广东远顺建设监理有限公司总监理工程师周献中盖章签发《工程最终延期审批表》，表示根据《建设工程施工总承包合同》第13.1.（2）规定，同意四会大隆湾一期工程延长工期339日历天，使竣工日期从原来的2015年7月27日延迟到2016年6月30日。综上，项目工程的整体延期是由肇庆大隆公司未能按照约定的日期支付工程款造成的，而工程目前总体已竣工验收且已移交并不存在质量问题。因此，肇庆大隆公司所称中铁公司存在违约行为不符合事实，缺乏法律依据，请求二审法院根据《民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，驳回肇庆大隆公司的上诉请求。建行肇庆分行提交书面意见称：（一）案涉建设工程以肇庆大隆公司向建行肇庆分行借款而设定了最高额抵押担保，建行肇庆分行对抵押物依法享有抵押优先受偿权；（二）在设定最高额抵押担保前，中铁公司已向建行肇庆分行出具《放弃优先受偿权声明书》，作为建行肇庆分行审批放款、设定抵押的必要条件；（三）上述贷款已逾期，建行肇庆分行已诉至法院主张权利。建行肇庆分行已向肇庆中院提起诉讼，（2017）粤12民初4号，诉请要求肇庆大隆公司等借款人清偿借款本息，保证人承担保证责任，同时诉请对肇庆大隆公司所提供的抵押物享有优先受偿权，并且在案件诉讼过程中，法院依建行肇庆分行申请对抵押物采取了财产保全查封措施；（四）该《放弃优先受偿权声明书》合法有效，具有法律约束力，所涉建设工程款优先受偿权已由中铁公司放弃，不产生优先于抵押权的法律后果。请求驳回中铁公司关于其对案涉工程享有工程价款优先受偿权的诉讼请求。2018年7月11日，中铁公司向一审法院提起诉讼，请求：1.判令解除（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》与《广东省建设工程施工合同》；2.判令肇庆大隆公司、广东大隆公司向中铁公司支付所欠工程本金款139154570.28元；3.判令肇庆大隆公司、广东大隆公司向其赔偿逾期付款利息2657177.9元（按人民银行同期贷款利率计算，其中22228047.32元工程进度款自2016年1月12日起算，剩余116926522.96元结算款自2018年7月6日起算，均暂计至2018年7月6日，此后另计）；4.确认中铁公司在工程款本息141811748.18元（本金139154570.28元，利息暂计至2018年7月6日为2657177.9元，此后另计）范围内，对四会市建设工程的折价、拍卖所得价款享有优先受偿权；5.判令本案诉讼费用由肇庆大隆公司、广东大隆公司承担。诉讼中，中铁公司变更上述诉讼请求第2项为：判令肇庆大隆公司、广东大隆公司连带向中铁公司支付所欠工程本金款98465712.71元；变更上述诉讼请求第3项为：判令肇庆大隆公司、广东大隆公司向中铁公司赔偿逾期付款利息2657177.9元（按人民银行同期贷款利率计算，其中22228047.32元工程进度款自2016年1月12日起算，剩余76237665.39元结算款自2018年7月6日起算，均暂计至2018年7月6日，此后另计）；变更上述诉讼请求第4项为：确认中铁公司在工程款本息101122890.61元（本金98465712.71元，利息暂计至2018年7月6日为2657177.9元，此后另计）范围内，对四会市建设工程的折价、拍卖所得价款享有优先受偿权。肇庆大隆公司向一审法院提出反诉请求：1.判令解除（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》以及《广东省建设工程施工合同》；2.判令中铁公司赔偿肇庆大隆公司因质量不合格造成的经济损失以及其聘请第三方进行返工的维修费损失400000元；3.判令中铁公司向肇庆大隆公司赔偿因停止施工及逾期竣工造成的直接经济损失10000000元；4.判令中铁公司赔偿肇庆大隆公司因工程质量不合格及停工造成的经济损失，包括金融机构的利息1518407.39元（暂计至2016年12月27日）及律师费980000元、因肇庆大隆公司逾期交房赔付购房业主违约金3095998.96元（暂计至一审判决之日）；5.判令中铁公司承担本案诉讼费及其他费用（包括但不限于鉴定费、审计费），以上总计15994406.35元。一审法院认定的事实：一、《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》的签订及其内容2012年5月10日，肇庆大隆公司作为发包人（甲方）、中铁公司作为承包人（乙方）签订合同编号（2012）局投合第10号《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》。工程名称：四会大隆湾工程项目，工程地点：四会市东城街道荔枝湾片区，工程内容：四会大隆湾工程项目土建、安装、景观工程等，总建筑面积约108万m2，包括：（1）大隆湾一期A区9栋高层商住楼、幼儿园、C区别墅住宅及配套等约22万m2；（2）大隆湾二期、三期商住楼、别墅住宅及配套共约86万m2。工程承包范围：四会大隆湾工程项目（暂定）施工总承包。合同价款暂定为40亿元。《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》第二部分通用条款其中约定：“六、合同价款与支付。23、合同价款及调整。23.1发包工程的合同价款由发包人承包人依协议书内约定。非发包工程的合同价款由发包人承包人依据工程预算书在协议书内约定。23.2合同价款在协议书内约定后，任何一方不得擅自改变。下列三种确定合同价款的方式，双方可在专用条款内约定采用其中一种：（1）固定价格合同。双方在专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内合同价款不再调整。风险范围以外的合同价款调整方法。应当在专用条款内约定。（2）可调价格合同。合同价款可根据双方的约定而调整，双方在专用条款内约定合同价款调整办法。（3）成本加酬金合同。合同价款包括成本和酬金两部分，双方在专用条款内约定成本构成和酬金的计算方法。23.3可调价格合同中合同价款的调整因素包括：（1）法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款；（2）工程造价管理部门公布的价格调整；（3）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（4）双方约定的其他因素。23.4承包人应当在23.3款情况发生后14天内，将调整原因、金额以书面形式通知工程师，工程师确认调整金额后作为追加合同价款，与工程款同期支付。工程师收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。24.工程预付款。……25.工程量的确认。25.1承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告。工程师接到报告后7天内按设计图纸核实已完工工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。25.2工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据。工程师不在约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，计量结果无效。25.3对承包人超出设计图纸范围和因承包人原因造成返工的工程量，工程师不予计量。26.工程款（进度款）支付。26.1在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。26.2本通用条款第23条确定调整的合同价款，第31条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款，应与工程款（进度款）同期调整支付。26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息。26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。……九、竣工验收与结算。32、竣工验收。32.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。32.2发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。32.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。32.4工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。……33.竣工结算。33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算借款后14天内将竣工工程交付发包人。33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。33.4发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人客运催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。33.5工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。33.6发包人承包人对工程竣工结算价款发生争议时，按本通用条款第37条关于争议的约定处理。34、质量保修。34.1承包人应按法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定，对交付发包人使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任。……十、违约、索赔和争议。35、违约。35.1发包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第24条提到的发包人不按时支付工程预付款；（2）本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款。导致施工无法进行；（3）本通用条款第33.3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。35.2承包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第14.2款提到的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；（2）本通用条款第15.1款提到的因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准；（3）承包人不履行合同或不按合同约定履行义务的其他情况。承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方在专用条款内约定承包人赔偿发包人损失的计算方法或者承包人应当支付违约金的数额可计算方法。35.3一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。……44.合同解除。44.1发包人承包人协商一致，可以解除合同。44.2发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。44.3发生本通用条款第38.2款禁止的情况，承包人将其承包的全部工程转包给他人或者肢解以后以分包的名义分包转包给他人，发包人有权解除合同。44.4有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。44.5一方依据44.2、44.3、44.4款约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。对解除合同有争议的，按本通用条款第37条关于争议的约定处理。44.6合同解除后，承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。”《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》第三部分专用条款其中约定：“五、合同价款。11、合同价款与调整。11.2本合同价款采用以下方式确定。采用可调价格合同，合同价款调整方法：见专用条款11.3条。11.3合同价款的调整因素及调整方法。11.3.1合同价款的确定：按实际完成工程量结算。本工程采用定额计价的方式，……一期项目总价不下浮；二期及以后的项目，按总价下浮2%结算。……12.工程量确认及调整。12.1承包人向发包人派驻现场的工程师提交已完工工程量的报告时间：承包人应在每月25日前向发包人提交本月完成工程量统计报表及月进度报表。12.2工程师接到报告后7天内核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。12.3工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据，工程师不按约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，计量结果无效。13、工程款（进度款）支付。进度工程款支付：根据乙方每季度实际完成的工程量及进度情况予以支付，每季度按照核定实际完成工作量的80%支付工程进度款；工程竣工验收合格后7日内支付累计工程计价款的90%，办理工程结算手续，结算完毕支付到结算总价款的95%，其余5%为质量保证金；待保修期满后结清工程价款，付款至工程总价的100%。……17、竣工结算。17.1工程结算方式。按实际完成工程量结算。……九、违约、索赔和争议。18、违约。18.1违约所造成的经济损失，概由违约方承担赔偿，违约造成工期延误责任分担：甲方违约，工期相应顺延；乙方违约，工期不得顺延。18.2发包人违约责任。本合同约定发包人违约应承担的违约责任：发包人未按合同规定时间（日期）拨付工程款，发包人赔偿全部经济损失（包括直接及间接损失），和按银行同期贷款利息向承包人支付违约金。同时承包人有权中止施工，暂停施工期间所造成的一切损失由发包人承担。18.3承包人违约责任：承包人使用未经检验、或虽经检验但被判定为不合格、或虽经检验并被判定合格但属假冒伪劣材料、设备的，承包人应按照工程师的要求予以整改，将材料、设备向工程师报验或替换合格的材料、设备，因整改导致工期延误的，承包人还需承担工期延误的违约责任。19、争议的解决。双方约定，在履行合同过程中产生争议时：由双方协商解决；自任何一方提出书面协商请求之日起30日内仍协商不成的，依法向乙方住所地广州运输法院提起诉讼。十、其他。20、保证金。承包人按项目暂定总造价的5%向发包人支付保证金，发包人同意在本合同生效后一年内无息返还给承包人。逾期返还的则按15%向承包人支付逾期利息和罚金。……21、工程款支付保证。发包人未按照约定支付工程价款，承包人对已完工程享有工程价款的优先受偿权。……此外，发包人仍须向承包人提供工程款支付履约担保，担保方式为：发包人以已完工的建筑物进行担保，即发包人未按合同规定时间（日期）拨付工程款，发包人应无条件与承包人签订在建工程抵押担保合同，否则视同承包人已取得该建筑物的产权。……”《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》附件1《工程质量保修书》其中约定，质量保修范围包括总承包施工范围，本工程的质量保修期如下：1、地基基础、地基基础工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、道路工程、电缆沟工程、污水管道工程、雨水管道工程、路灯照明工程为2年；3、交通设施为1年；4、绿化工程为2年；5、信号灯工程为1年；6、卫生间、天面、地下室（、地下室（地板周）、外墙面、阳台等防水工程为5年。7、电气、给排水、消防工程等安装工程为2年；8、其他按国家法律法规规定。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。二、《广东省建设工程施工合同》（2009年版）及其补充协议书的签订及及其内容2012年6月28日，肇庆大隆公司与中铁公司签订《广东省建设工程施工合同》（2009年版）。工程名称：四会大隆湾一期工程；工程地点：四会市东城街道荔枝湾片区；工程内容：土建安装工程；工程承包范围：发包人提供的全部工程施工图所包含的土建及安装工程内容；合同工期：工程合同工期总日历天数：1095天；拟从2012年7月28日开始施工，至2015年7月27日竣工完成。工程质量标准：合格。合同价款为2亿元（最终以结算为准）。该合同共分四部分：第一部分协议书、第二部分通用条款；第三部分专用条款、第四部分附件与格式。其中附件包括附件一工程质量保修书和附件二廉政合同。关于工程质量保修书的内容，双方约定：1.质量保修范围。包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间、外墙面的防渗漏工程、电气管线工程、给排水管道工程、设备安装工程、供热、供冷系统工程、装饰装修工程以及双方约定其他项目。2.质量保修期。质量保修期从工程实际竣工之日算起。单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程质量保修期如下：（1）地基基础）地基基础工程工程为设计文件规定的合理使用年限；（2）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏工程为5年；（3）电气管线工程、给排水管道工程、设备安装工程为2年；（4）供热、供冷系统工程为2个采暖期、供冷期；（5）装饰装修工程为2年；（6）其他项目：地下室的：地下室的底板墙防渗漏工程为5年。3.质量保修责任。属于保修范围的项目，承包人应在接到通知后的7天内派人保修，承包人不在约定期限内派人保修，发包人可自行或指派第三方保修。发生紧急抢修事故的，承包人在接到通知后，应立即到达事故现场抢修。在国家规定的工程合理使用期限内，承包人应确保地基基础工程和主体结构的安全和质量。凡出现其质量问题，应立即报告当地建设行政主管部门，由设计单位提出保修方案，承包人应立即实施保修。质量保修完成后，由发包人组织验收。4.质量保修费用。质量保修费用及相关的损害赔偿费，由造成质量缺陷的责任方承担。5.质量保证金。质量保证金的使用、约定和支付另约定。6.其它。本工程质量保修书，由发包人承包人在工程竣工验收前签署，作为合同附件，其有效期限至保修期满。同日，肇庆大隆公司与中铁公司签订《四会大隆湾工程2009版补充协议》，约定：双方于2012年6月28日签订的四会大隆湾一期工程2009版《广东省建设施工合同》仅限于报建使用，不作技术、商业、付款等其他用途。双方就四会大隆湾项目的权利义务以双方于2012年5月10日签订的《四会大隆湾项目建设工程施工总承包合同书》（合同编号：2012局投合第10号）为准。若2009版《广东省建设工程施工合同》与《四会大隆湾项目建设工程施工总承包合同书》（合同编号：2012局投合第10号）有不一致的，以《四会大隆湾项目建设工程施工总承包合同书》（合同编号：2012局投合第10号）为准。本协议一式两份，签订后双方各执一份，自双方签字盖章之日起生效。2016年4月26日，肇庆大隆公司与中铁公司签订《建设工程施工合同补充协议书》，明确双方就本工程施工事项协商一致，在双方于2012年6月28日签订的四会大隆湾一期工程2009版《广东省建设工程施工合同》基础上，签订本补充协议。其中约定，一、由于中国铁建股份有限公司进行内部战略重组，承包人自2014年4月30日起由原“中铁二十五局集团建筑安装工程有限公司”正式更名为“中铁城建集团第二工程有限公司”。二、原合同“第一部分协议书”中“五、合同价款”中约定合同总价为：约贰亿元整（最终以结算为准），现根据工程项目施工内容变更合同总价为：叁亿元整（最终以结算为准）。三、其他未说明的条款，仍按原合同执行。本协议作为原合同的组成部分，与原合同具有同等法律效力。本协议经发包人、承包人双方签字盖章之日起生效。三、案涉合同的履行及款项支付基本情况2013年8月20日，肇庆大隆公司向中铁公司发出《关于配合资金往来的函》，载明：“中铁二十五局集团建筑安装工程有限公司：为了保证工程进度的正常推进，获得本月的银行项目贷款，按建行要求需要我司自投资金2000万，银行方可放款4000万，我司在资金非常紧张的状况下，在外筹措资金完成了自投部分的工作。建行拟于8月30日前将项目贷款付至我公司肇庆建行四会支行监控的账户，我司拟分6次转入贵司大隆湾项目部建行四会支行总计4400万元，其中1300万元为支付贵司集团工程管理费，200万元为支付贵司的工程款，另2900万元为我司集团的自筹资金及其他合同款项，此款与工程款无关，不计入我公司支付贵司的工程款。恳请贵司给予支持和配合，代我司收下2900万元，并于8月20日代我司支付至肇庆XX贸易有限公司982万、佛山市南海区XX贸易有限公司1018万，9月6日及10日前分两笔代我司支付至佛山市南海区XX贸易有限公司900万，账号等详见附件，由此引起的所有法律和经济责任由我公司自行承担，与贵司无关。特此致函。”2014年10月10日，项目工程A区1-5栋的主体结构及地基与基础分部工程经中铁公司、监理单位、设计单位确认验收，A区1-5栋其他工程如外墙、抹灰已完成检验批验收手续。庭审中，中铁公司确认A区1-5栋仅剩消防工程未办理竣工手续。2015年6月8日，中铁公司由于建设单位资金不到位向项目监理机构广东远顺建设监理有限公司申请工期延期，广东远顺建设监理有限公司作出《工程最终延期审批表》，载明：“致中铁城建集团第二工程有限公司（承包单位项目经理部）：根据施工合同条款通用条款13.1（2）条的规定，我方对你方提出的四会大隆湾一期工程延期申请（第1号）要求延长工期日历天的要求，经过审核评估，暂时同意工期延长339日历天，使竣工日期（包括已指令延长的工期）从原来的2015年7月27日延迟到2016年6月30日。请你方执行。说明：该工程延期事件情况属实，符合合同规定的工程延期范围应给予工程延期339日历天的最终延期时间。”2015年12月18日，中铁公司与肇庆大隆公司对四会大隆湾项目一期工程A区6-9栋住宅二层及以上部分和地下室已通过竣工验收，并予以移交。2016年1月12日，肇庆大隆公司向中铁公司发出《关于2016年一月至三月停止付款的函》，载明：“中铁城建集团第二工程有限公司：由于2015年全国房地产行业陷入低谷，也由于因为贵司工程进度的问题，我司未能于2015年8月份如期交楼给业主，在四会地区造成了非常巨大的负面影响，导致我司后期的销售迅速陷入冰点，回款极度艰难。目前我司的资金链已经面临断裂，在2016年3月前无法支付贵司工程进度款项。特此通知。”2016年1月14日，肇庆大隆公司发出《四会大隆湾项目情况说明函》，载明：“中铁城建集团、中铁城建集团第二工程有限公司：四会“大隆湾”项目一期总建筑面积为155173.3平米，贵司自2012年7月28日开工至今，已经三年零六个月，根据贵我双方签订的《施工合同》及《施工进度计划》等文件约定，项目工程应于2014年12月30日全部完工，但时至今日，工程还无法办理竣工验收。贵司开始施工以来，符合资质的人员一直配备不到位，内部管理及现场管理松散，导致工期严重延误，工程存在大量的质量问题（楼板裂缝、漏筋、窗边渗水、外墙渗水等），虽然我司及监理工程多次催促进度并下发工程整改通知单及质量缺陷整改通知，在工程例会中也多次要求贵司对有缺陷的工程进行返工整改，但直至今日仍未得到修复，并且，贵司项目部多次拒收我司下发的各类函件。由于贵司工期的延误，导致我司6-9号楼于2015年8月的交楼给业主的承诺未能兑现，严重影响了四会大隆湾项目的声誉，使我司后期销售跌至冰点，回款极其艰难。后期经过我司多方面努力，6-9号楼于2015年12月得以交付业主。但从目前的状况来看，贵司的运作陷于瘫痪状态，剩余的1-5号住宅楼及附属工程原计划于2016年6月30日交楼的最后期限将难以实现。2016年6月30日是四会“大隆湾”项目最后的交楼时间，贵司所要完成的工程量还很多，时间非常紧迫，如果在这个节点我司无法完成交楼，将面临客户退房潮，本项目将面临崩盘的巨大风险。俗语说，唇亡齿寒，甲乙双方从一开始就是共存互利的唇齿关系，而且项目的工程进度款，我司基本上已按照《施工合同》的规定，按进度比例完成80%的支付，累计已支付2.08亿元。因此，我们希望贵司本着放眼未来，精诚合作、互利共赢的原则，共同努力在有限的时间内完成剩余工程，圆满完成项目建设。”2016年1月19日，中铁公司作出《关于的复函》，载明：“肇庆大隆置业投资有限公司：我司与贵司于2012年5月10日签订四会大隆湾项目施工总承包合同后，在贵司拆迁工作尚未完成及设计图纸未到位的情况下，根据贵司要求于2012年5月底进场开展各项施工准备，并于6月中旬完成各项准备工作。但贵司由于选择设计单位不当，土方开工不久就更换设计单位，以致设计图纸严重滞后。直到2013年4月15日才下发主体工程设计图纸。由于贵司设计图纸延后造成停工待图，严重影响了我司的施工进度。在主体施工阶段，贵司的现场管理草率，随意对施工图纸进行更改下发指令单，影响主体结构的施工甚至留下工程隐患，特别是贵司对建筑外立面进行变更，更严重影响了主体结构施工进度。由于贵司的验工计价审核没有一次能按合同约定及时审批，并且每次都对验工计价进行不合理的审减（以致双方在验工计价方面争议很大），在不及时审批、不合理审减的基础上还未能及时支付工程进度款（开累至2015年三季度批复的计价按80%的付款比例仍欠付约1400万元，开累至2015年四季度的计价按80%的付款比例仍欠付约2300万元），以致严重影响了工程的正常施工，打乱了我方的施工计划安排，造成工期严重滞后。根据合同，在信息价中没有的材料设备，须由我司根据贵司的材料设备选型意向，进行市场询价后上报贵司审批后确定。但贵司在审批的环节中进度缓慢，选型意向常反复修改，以致影响相应的工程项目施工进度。特别是后期安装工程材料设备定价，我司上报后，贵司往往一两月不作任何回复，我司也一直强调材料定版定价直接影响施工进度，但贵司仍未能真正重视起来，也影响了总的工程进度。贵司在电梯安装工程中，未能要求厂家紧密配合施工，后期贵司电梯采购型号变更，造成我司原预留电梯门洞尺寸不对，整改工程量巨大。电梯安装极度缓慢，也严重影响了后期各项工程的施工。贵司直接发包的市政给水、排水的接驳工程及分户电箱前所有电力工程，我司在项目开工后的每周的工程例会上无数次的提前催促贵司，但贵司一直无任何安排，至今仍未能正常接通，直接影响交楼工期节点及验收工作。综上，工程工期延后，无法按期交楼是贵公司直接造成，并非我司责任。因工期延后造成我司各项损失，贵司应予以赔偿。另外，我公司自进场就按工程规模及国家、当地政府要求配全配齐了各种项目管理人员并在施工过程中通过了当地政府相关部门的人员履约检查。贵公司所说的人员配备不到位的说法是恶意的，相反，贵公司相关管理人员变换频繁，管理松散严重影响了各项工作的正常开展。我公司自开工就严按设计图纸、工程指令单及国家相关施工规范要求进行施工，各工序各分项分部均经监理严格验收合格。存在的一些质量通病也按要求全部整改到位。在资金极端困难的情况下仍于2015年12月20日顺利通过五方竣工验收，6-9栋交付贵司使用。目前贵司仍拖欠了2015年下半年的工程款，我司于2015年1月15日已致函贵公司催收工程款，但至今仍未支付。在贵公司付清所拖欠的全部工程款前项目将停工，在停工期间，工期顺延，由于停工造成的一切责任，损失均由贵司承担。特此致函。”2017年6月5日，中铁公司向肇庆大隆公司发出《支付工程进度款并结算工程款项的催促函》，载明：肇庆大隆置业投资有限公司：截至2016年4月6日贵司已确认的验工计价总额人民币292074467.35元，2016年12月1日我司正式向贵司报送了我方施工范围内的工程结算书，工程结算总金额人民币373158583.16元。根据贵我双方于2012年5月10日签订的《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》第三部分专用条款第13项工程款（进度款）支付“根据每季度实际完成的工程量及进度情况予以支付，每季度按照核定实际完成工作量的80%支付工程进度款”约定。截至2017年4月24日止，贵司应支付我司工程进度款总额人民币233659574元（已确认验工计价总额人民币292074467.35元×80%），贵司累计拨付工程进度款人民币211431526.48元，尚欠我司工程进度款人民币22228047.4元。为此，特来函催促贵司办理如下事项：1、签收本催告函之日起10日内支付截止2017年4月24日尚欠应付工程进度款人民币22228047.4元；2、签收本催告函之日起14日内启动《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》项下我司施工的所有工程结算；3、自本催促函送达之日起45天内完成工程结算。如贵司拒绝办理，我司将采取进一步措施维护自身合法权益。专此函告。2017年7月20日，中铁公司向广东省广州市南方公证处申请对其邮寄送达《支付工程进度款并结算工程款项的催促函》的行为进行保全证据，该公证处作出（2017）粤广南方第046949号《公证书》。2018年1月18日，肇庆大隆公司（甲方）与中铁公司（乙方）签订《结算协议书》，约定：鉴于2017年4月25日甲乙双方人员参与达成了《会议备忘录》，四会市住建局同意指派工作人员参与四会市大隆湾项目（以下称大隆湾项目）施工总包工程款结算工作。为了尽快完成大隆湾项目施工总承包工程款结算，甲、乙双方经充分协商讨论，一致同意如下事项：一、自本协议签订之日起次日，甲乙双方各自指派预结算等相关人员，到四会市住建局市政造价管理部门安排的办公地点集合，根据双方于2012年5月10日签订的《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》【合同编号：（2012局投合第10号）】相关合同条款约定进行结算工作。结算工作20天内完成，自本协议签订之日起次日开始计算。为保证结算进度，双方派出的工作人员在工程款结算工作未完成前不得中途无故离开。二、大隆湾项目工程量的核对和结算，甲乙双方人员能达成一致意见的部分，双方人员可在办公现场签字予以确认，无法达成一致的部分，双方同意以四会市住建局指派的工作人员的意见为准。三、本协议自签订之日起生效。四、本协议一式六份，甲乙双方及四会住建局各执二份，均具有同等的法律效力。截止至2016年4月6日，中铁公司与肇庆大隆公司双方在《2015年四季度增补验工计价单》上核定确认的工程款为292074467.35元。庭审中，双方确认该数额为合同中约定的应付进度款的计算基数，并按该数额计算80%，应付工程款为233659573.88元。截止2016年10月8日，中铁公司确认收到肇庆大隆公司支付的工程进度款共计211431526.48元，关于该数额的构成，中铁公司认为是：3.639亿元-2600万元（没有到其账户）-6300万元（转付给中铁二十五局集团有限公司）-6350万元（转付给其他单位）=211431526.48元。肇庆大隆公司确认已付工程款为211471526.48元，对其中相差的4万元，肇庆大隆公司认为是小业主的购房定金，其财务凭证显示为工程款。2018年8月31日，中铁公司与肇庆大隆公司签订《工程结算书》，确认工程结算总造价为309897239.19元，其中确认的防水工程造价为5118043.02元。四、广东大隆公司在本案中的相关法律行为2012年12月20日，广东大隆公司作出《关于肇庆大隆置业投资有限公司应付工程款及相关款项的保证》，其中载明：中铁二十五局集团建筑安装工程有限公司：我司全资子公司肇庆大隆置业投资有限公司于2012年12月20日致贵司【关于请予配合提供《放弃优先受偿权声明书》的函】，我司对此已完全知悉。我司承诺：肇庆大隆置业投资有限公司一期A/C区项目的借款必须用于该项目建设使用，不挪作他用。我司愿意对贵司在一期A/C区出售率达70%时按照合同书约定应获得的足额项目价款承担连带担保责任；若肇庆大隆置业投资有限公司无法足额支付的部分，由我司予以全额支付，并承担因此而引起的所有法律和经济责任。五、本案有关的抵押担保情况2012年12月20日，肇庆大隆公司发出《关于请予配合提供》，载明：中铁二十五局集团建筑安装工程有限公司：贵司是我司四会大隆湾项目的承建商，更是我司的长期战略合作伙伴，感谢贵司一直以来给与我司的大力支持与配合。为了保证大隆湾项目的建设资金需要，我司已将该项目一期（A/C区、幼儿园）建设工程全部（含土地使用权）抵押给了中国建设银行股份有限公司肇庆分行担保借款28000万元。为了保障信贷资产安全，银行要求贵司放弃该项一期（A/C区、幼儿园）建设项目全部处置价款优先受偿的权利（《放弃优先受偿权声明书》样本详附件），请贵司予以配合出具。我司承诺：该借款必须用于该项目一期工程的建设使用，不挪作他用，我司保证按总承包合同书的要求及时足额支付工程款，否则贵司有权停工，我司承担因此产生的一切损失。该《声明书》仅限于我司向银行进行的贷款融资行为，贵司放弃的优先受偿权部分仅限于该项目的一期（A/C区、幼儿园）部分，对于项目的其他部分仍然享有优先受偿权；且贵司对该项目的一期（A/C区、幼儿园）部分放弃的期限至一期AC区出售率达70%时止。待期限终止后，甲方继续就该项目的一期（A/C区、幼儿园）部分享有优先受偿权。这并不影响我司与贵司签订的总包合同和抵押担保合同，由此引起的所有法律和经济责任由我司自行承担，与贵司无关。同日，中铁公司作出《放弃优先受偿权声明书》，其中载明：我公司是肇庆大隆置业投资有限公司（下称开发商）开发的四会大隆湾项目工程建设承包人。开发商因向中国建设银行股份有限公司肇庆市分行借款，已将该项目一期（A、C区）建设工程全部（含土地使用权）抵押给贵行担保28000万元借款。为保障贵行信贷资产安全，我公司自愿、无条件放弃该项目一期（A/C区、幼儿园）建设工程处置价款优先受偿的权利，贵行的抵押权优先于我公司受偿。我公司承诺：无论何时，均不对贵行行使抵押优先受偿权造成任何妨碍。特此声明。同日，肇庆大隆公司与建行肇庆分行签订编号为2012年房开字06号《项目融资贷款合同》，约定肇庆大隆公司向建行肇庆分行借款28000万元，贷款期限为三年，自2012年12月20日至2015年12月19日止，借款用途为大隆湾房地产一期项目的开发建设。其后，建行肇庆分行与肇庆大隆公司签署共十一份的《最高额抵押合同》，肇庆大隆公司提供其名下位于四会市东城街道四会大道荔枝湾的两块土地、四会市为贷款作最高额抵押担保。土地抵押办理了土地他项权抵押登记，在建房屋抵押办理了在建工程抵押登记。合同签订后，建行肇庆分行贷款11笔合计本金25900万元。因肇庆大隆公司逾期偿还上述贷款，建行肇庆分行已另案诉至一审法院，要求对肇庆大隆公司所提供的抵押物享有优先受偿权。目前，一审法院依建行肇庆分行的申请，已对上述抵押物进行了财产保全措施。诉讼中，申请人中铁公司于2018年8月6日向一审法院申请财产保全，请求在141811748.18元或价值相当于141811748.18元的其他财产范围内冻结、查封被申请人肇庆大隆公司所有的财产，中国人民财产保险股份有限公司为其诉讼财产保全提供了担保。一审法院于2018年8月7日作出（2018）粤12民初282号民事裁定书，对被申请人肇庆大隆公司所有的财产，在价值141811748.18元范围内予以查封、扣押或冻结。2018年9月25日，广东大隆公司向一审法院申请对中铁公司提交的《结算书》中的肇庆大隆公司所加盖的公章的真实性进行司法鉴定以及对肇庆大隆公司向中铁公司的已支付工程款异议部分的金额进行财务审计。庭审中，广东大隆公司明确对上述申请不再进行鉴定和审计。庭审中，肇庆大隆公司确认大隆湾项目目前A/C区的出售面积/套数不足50%，C区完全没有销售，A区1-9栋共1014套，其中1-5栋、6-9栋签约销售了480户，7栋尚未销售。再查明，根据肇庆大隆公司提供的XX花园业主起诉肇庆大隆公司商品房预售合同纠纷系列案的一审生效判决文书查明的事实，可以反映：1.肇庆大隆公司对大隆湾项目A区1-5栋的房屋也对外进行了销售。2.2017年7月24日，四会市住房和城乡规划建设局以《关于肇庆大隆置业投资有限公司四会市大隆湾房地产项目未经竣工验收擅自交付使用相关问题的通知》告知肇庆大隆公司，“近期根据群众反映，你公司开发的四会市大隆湾房地产项目存在未经竣工验收擅自交付使用的违法行为，经我局巡查核实，该项目电气、消防、电梯、排水等设施未达到验收条件，已交付给部分业主装修入住，存在安全隐患。…现责令你公司立即停止违法行为，全面整改”。同日，该局又以《温馨提示》告知XX花园业主，“现肇庆大隆置业投资有限公司开发的四会大隆湾项目尚未组织竣工验收，未达到交付条件，为减少今后房屋质量安全纠纷隐患，保障业主权益，你购买的房屋未经有关部门和建设单位竣工验收之前，请不要擅自收楼、装修入住…”一审法院认为，该案为商品房预售合同纠纷。业主与肇庆大隆公司签订的《商品房买卖合同》，双方意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方约定肇庆大隆公司应于2016年6月30日前将经验收合格的涉案房屋交付给业主，但涉案房屋至今未经验收合格达到交付条件，肇庆大隆公司构成违约，应承担相应的违约责任。一审庭审中，中铁公司、肇庆大隆公司一致同意解除（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》与《广东省建设工程施工合同》及其补充协议书。关于肇庆大隆公司反诉中主张中铁公司赔偿的因质量不合格造成损失及返工费40万元的依据，肇庆大隆公司庭审中确认该40万元是出现质量问题，是其自行和找第三方维修的费用，只有书面往来函件，没有付款依据。庭审中，中铁公司与肇庆大隆公司确认关于涉案合同约定的“质保金另约定”，没有其他书面的约定。再查明：2014年3月2日，中铁二十五局集团建筑安装工程有限公司更名为中铁城建集团第二工程有限公司。一审判决上述查明事实清楚，证据充分，本院予以确认。一审法院认为：本案是建设工程施工合同纠纷。中铁公司与肇庆大隆公司签订的（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》与《广东省建设工程施工合同》及其补充协议书，是双方真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应依约严格履行。庭审中，因中铁公司、肇庆大隆公司一致同意解除（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》与《广东省建设工程施工合同》及其补充协议书，一审法院予以确认，故案涉（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》与《广东省建设工程施工合同》及其补充协议书于2018年12月4日解除。根据查明的事实和当事人的诉辩，本案的争议焦点是：1.合同履行过程中，双方当事人是否存在违约行为，违约责任如何承担；2.肇庆大隆公司应否向中铁公司支付质保金；3.中铁公司主张的优先受偿权应否得到支持；4.广东大隆公司应否承担连带清偿责任；5.肇庆大隆公司在反诉中主张的损失应否得到支持。一、关于合同履行过程中，双方当事人是否存在违约行为，违约责任如何承担的问题，根据肇庆大隆公司与中铁公司签订的《四会大隆湾工程2009版补充协议》的约定，双方已就四会大隆湾项目的权利义务约定以《四会大隆湾项目建设工程施工总承包合同书》（合同编号：2012局投合第10号）为准,故本案双方各自应承担的权利义务应以合同编号2012局投合第10号《四会大隆湾项目建设工程施工总承包合同书》为准。根据《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》第三部分专用条款第13条“工程款（进度款）支付。进度工程款支付：根据乙方每季度实际完成的工程量及进度情况予以支付，每季度按照核定实际完成工作量的80%支付工程进度款；工程竣工验收合格后7日内支付累计工程计价款的90%，办理工程结算手续，结算完毕支付到结算总价款的95%，其余5%为质量保证金；待保修期满后结清工程价款，付款至工程总价的100%”的约定，本案中，截止至2016年4月6日，中铁公司与肇庆大隆公司双方在《2015年四季度增补验工计价单》上核定确认已完成工程计价为292074467.35元，庭审中，双方确认上述数额292074467.35元为合同中约定的应付进度款的计算基数，并按该数额计算80%，应付工程款为233659573.88元，但截止到2016年10月8日，肇庆大隆公司仅支付工程款211431526.48元，且其在2016年1月12日向中铁公司发出《2016年一月至三月停止付款的函》，明确表示其无法向中铁公司支付工程进度款，并在中铁公司向其公证送达《支付工程进度款并结算工程款项的催告函》催告其支付工程款之后，肇庆大隆公司仍未履行其付款义务，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。截止2016年10月8日，中铁公司确认收到肇庆大隆公司支付的工程进度款共计211431526.48元，关于该数额的构成，中铁公司提供记账凭证予以证实，且理据充分，一审法院予以确认。肇庆大隆公司庭审中确认其已付工程款为211471526.48元，但对其中相差的4万元，肇庆大隆公司认为是小业主的购房定金转为工程款，虽然其财务凭证载明为工程款，但该凭证为肇庆大隆公司单方记载，对此中铁公司不予认可，且肇庆大隆公司并无提供其他证据予以佐证，对肇庆大隆公司主张该4万元为工程款的意见，一审法院不予采纳，综上，肇庆大隆公司已支付的工程进度款共计211431526.48元。根据中铁公司与肇庆大隆公司于2018年8月31日签订《工程结算书》确认工程结算总造价为309897239.19元，扣除肇庆大隆公司已支付的项目工程进度款211431526.48元，肇庆大隆公司尚欠工程款98465712.71元。二、关于肇庆大隆公司应否向中铁公司支付质保金的问题，根据《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》第三部分专用条款第13条及《工程质量保修书》的约定，结算总价款的5%为质量保证金；待保修期满后结清工程价款，付款至工程总价的100%；质量保修期从工程实际竣工之日算起，单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期，工程质量保修期：（1）地基基础）地基基础工程工程为设计文件规定的合理使用年限；（2）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏工程为5年；（3）电气管线工程、给排水管道工程、设备安装工程为2年；（4）供热、供冷系统工程为2个采暖期、供冷期；（5）装饰装修工程为2年；（6）其他项目：地下室的：地下室的底板墙防渗漏工程为5年。本案中，2014年10月10日，A区1-5栋的主体结构及地基与基础分部工程经中铁公司、监理单位、设计单位确认验收，A区1-5栋其他工程如外墙、抹灰已完成检验批验收手续，仅剩下消防工程未办理竣工手续，虽然肇庆大隆公司与中铁公司尚未对A区1-5栋办理整体竣工验收手续，但分项验收已经基本完成，且肇庆大隆公司对之已进行销售及使用，应视为肇庆大隆公司已接收案涉A区1-5栋。2015年12月18日，案涉A区6-9栋及A区地下室通过竣工验收并完成交接工作。诉讼中，双方争议的涉案工程的地基基础工程及主体工程结构工程的质保期问题，根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条的规定，质量保证金是用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金，缺陷责任最长为2年。因案涉合同中对地基、主体结构工程的质保期约定不明，故肇庆大隆公司应当在最长缺陷责任期（2年）期满后将质量保证金返还给中铁公司。因涉案工程已经交付给大隆公司对外销售及使用超过两年，因此，地基基础，地基基础工程及主体工程结构工程的质保期也已经到期据一审法院查明的事实及双方合同约定和庭审的确认，目前大隆湾项目工程相关分部工程中A区1-9栋，除了屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏工程和地下室的底板、顶板、外墙防渗漏工程仍处于5年的质保期外，其余工程均已过质保期，肇庆大隆公司应返还已过质保期工程的质保金。根据中铁公司与肇庆大隆公司于2018年8月31日签订《工程结算书》中双方确认的防水工程造价为7645885.26元，则剩余质保金为7645885.26×5%=382294.26元，除对该笔质保金应当至5年质保期届满（至2020年12月18日）支付外，其余质保金肇庆大隆公司应予以支付。因此，肇庆大隆公司应向中铁公司支付的欠付工程款为98083418.45元（98465712.71元-382294.26元）。三、关于利息的具体计算问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定和《四会大隆湾工程项目建设工程施工总承包合同书》第三部分专用条款第18.2条“发包人违约责任。本合同约定发包人违约应承担的违约责任：发包人未按合同规定时间（日期）拨付工程款，发包人赔偿全部经济损失（包括直接及间接损失），和按银行同期贷款利息向承包人支付违约金。同时承包人有权中止施工，暂停施工期间所造成的一切损失由发包人承担”的约定，肇庆大隆公司未按约定支付工程进度款，对中铁公司确实造成了资金损失，故此中铁公司主张肇庆大隆公司赔偿逾期付款利息理据充分，根据合同约定，肇庆大隆公司应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的标准向中铁公司赔偿逾期付款利息。因中铁公司与肇庆大隆公司在2016年4月6日双方核定已完成工程的工程款为292074467.35元，按约定应支付该工程款的80%即233659573.88元，减去已付工程款211431526.48元，肇庆大隆公司尚欠工程款22228047.32元，应自2016年4月6日起以欠付的工程款22228047.40元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的标准计付利息至还清之日止。因诉讼中，2018年8月31日中铁公司与肇庆大隆公司签订《结算书》，确认案涉工程总造价为309897239.19元，因此，剩余的工程款75855371.05元（98083418.45元-22228047.40元），应自结算之日后即2018年9月1日起计付利息至还清之日止。关于中铁公司主张的优先受偿权应否得到支持的问题，本案中，在肇庆大隆公司向中铁公司发出《关于请予配合提供》请求其配合出具案涉工程一期（A/C区、幼儿园）建设项目全部处置价款优先受偿的权利时，中铁公司应明知其如果作出《放弃优先受偿权声明书》后可能会产生的法律后果，仍然作出上述《放弃优先受偿权声明书》，且承诺无论何时，均不对建行肇庆分行行使抵押优先受偿权造成任何妨碍，而之后中铁公司也确实因建行肇庆分行发放的贷款收取了进度款，故此中铁公司出具《放弃优先受偿权声明书》应是其真实的意思表示，属于其自由处分自己权利的体现，故此中铁公司在处分了自己的权利后又主张行使优先受偿权有违诚信，一审法院不予支持。关于广东大隆公司应否承担连带清偿责任的问题，根据广东大隆公司作出《关于肇庆大隆置业投资有限公司应付工程款及相关款项的保证》的内容，广东大隆公司承诺肇庆大隆公司一期A/C区项目的借款必须用于该项目建设使用，不挪作他用，对肇庆大隆公司在一期A/C区出售率达70%时按照合同书约定应获得的足额项目价款承担连带担保责任；若肇庆大隆公司无法足额支付的部分，由其予以全额支付，并承担因此而引起的所有法律和经济责任。一审法院认为，广东大隆公司对肇庆大隆公司在一期A/C区出售率达70%时的承诺应是广东大隆公司承担连带担保责任的条件，本案中，根据当事人在庭审中陈述及一审法院查明的事实，目前XX项目A/C区的出售率为50%左右，C区完全没有销售，7栋尚未销售，1-9栋销售了一部分，A/C区的出售率尚未达70%，故此广东大隆公司承担连带担保责任的条件尚未成就，不应对肇庆大隆公司的付款责任承担连带责任。中铁公司诉称案涉借款挪作他用，但未提供证据予以证实，对其该项主张一审法院不予支持。关于肇庆大隆公司在反诉中主张的各项损失应否得到支持的问题，肇庆大隆公司反诉认为中铁公司擅自停工导致涉案工程项目逾期完工主张中铁公司赔偿损失1000万元，但中铁公司提供有监理单位广东远顺建设监理有限公司作出的《工程最终延期审批表》，予以证明案涉公司工期予以延期至2016年6月30日，且因肇庆大隆公司未能按时足额支付工程进度款，违反合同约定，中铁公司依据案涉合同专用条款第18.2条的约定，有权中止施工，因此案涉工程未能如期完成的责任，应当由肇庆大隆公司予以承担，故此肇庆大隆公司的该项主张理据不足，一审法院不予支持。对于肇庆大隆公司主张因工程项目质量不合格给其造成损失及返工费40万元，并确认该费用是其自行和找第三方维修的费用，但只有书面往来函件，并无付款依据，对此中铁公司不予认可，肇庆大隆公司也未能提供其他证据予以佐证，理据不足，一审法院对其该项费用主张不予支持。又因肇庆大隆公司违反合同约定未能依约支付工程进度款，致使合同无法继续履行，肇庆大隆公司因此而产生的金融利息、律师费等，应由其自行承担，其主张中铁公司予以赔偿缺乏理据，一审法院不予采纳。综上所述，一审判决：一、确认中铁公司与肇庆大隆公司之间签订的（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》与《广东省建设工程施工合同》于2018年12月4日解除；二、肇庆大隆公司应在一审判决书生效之日起十日内向中铁公司支付所欠工程款98083418.45元；三、肇庆大隆公司应在一审判决书生效之日起十日内向中铁公司支付拖欠的工程款的利息，以欠付的工程款22228047.40元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的标准自2016年4月6日起计至付清之日止；以欠付的剩余工程款75855371.05元基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的标准自2018年9月1日起计至付清之日止；四、驳回中铁公司的其他诉讼请求；五、驳回肇庆大隆公司的反诉请求。本案本诉受理费750858.74元，反诉受理费58883.22元，案件保全费5000元，合计814741.96元，由中铁公司负担9741.96元，肇庆大隆公司负担805000元。本院认为，原审法院认定中铁公司与肇庆大隆公司签订的（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》《广东省建设工程施工合同》及其补充协议书合法有效，双方无异议，本院予以确认。一审庭审中，因中铁公司、肇庆大隆公司一致同意解除（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》《广东省建设工程施工合同》及其补充协议书，原审法院予以确认，亦无不当，故案涉（2012）局投合第10号《建设工程施工总承包合同》《广东省建设工程施工合同》及其补充协议书于2018年12月4日解除。根据中铁公司与肇庆大隆公司上诉的请求、理由以及答辩意见，本院确定本案二审争议焦点在于：1.中铁公司向建行肇庆分行出具《放弃优先受偿权声明书》是否合法有效；2.中铁公司是否应向肇庆大隆公司赔偿逾期完工损失1000万元；3.中铁公司是否应向肇庆大隆公司赔偿因工程项目质量不合格所造成的损失及返工费40万元。一、关于中铁公司向建行肇庆分行出具《放弃优先受偿权声明书》是否有效的问题。本案中，在肇庆大隆公司向中铁公司发出《关于请予配合提供》请求其配合出具案涉工程一期（A/C区、幼儿园）建设项目全部处置价款优先受偿的权利时，中铁公司明知作出《放弃优先受偿权声明书》后会产生的法律后果，仍然出具《放弃优先受偿权声明书》，承诺无论何时均不对建行肇庆分行行使抵押优先受偿权造成任何妨碍。中铁公司向出具《放弃优先受偿权声明书》为其真实的意思表示，属于自由处分自己权利的体现。而之后中铁公司也确实因建行肇庆分行发放的贷款收取了进度款，故原审法院认定中铁公司在处分了自己的权利后又主张行使优先受偿权有违诚信，并无不当。中铁公司上诉称《放弃优先受偿权声明书》严重损害了建筑工人利益，属于无效声明，请求依法改判认定该声明书无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十三条规定：“发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权，损害建筑工人利益，发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的，人民法院不予支持。”比照该司法解释的条款内容，根据本案查明的事实，中铁公司不符合该规定的条件。首先，本案承包人中铁公司是向建行肇庆分行出具《放弃优先受偿权声明书》，并非向发包人肇庆大隆公司出具，如果认定《放弃优先受偿权声明书》无效，损害的不仅仅是发包人的利益，而且将直接损害到第三人建行肇庆分行；其次，中铁公司举证提交的其欠付分包单位工人工资、劳务费及材料款的催款函，不能证明催款函上载明的欠款即为其欠付的建筑工人的工资，故对于其放弃工程价款优先受偿权即直接损害到工人利益尚举证不足；再次，在中铁公司向建行肇庆分行出具《放弃优先受偿权声明书》之后，建行肇庆分行如约发放了贷款2.59亿元，而肇庆大隆公司也将该笔贷款用于支付中铁公司的工程进度款211431526.48元，可见中铁公司出具的《放弃优先受偿权声明书》并无损害到建筑工人利益，而是有益于建筑工人工资的发放。综上，本院认为中铁公司向建行肇庆分行出具的《放弃优先受偿权声明书》合法有效，原审法院对此认定正确，本院予以维持，中铁公司要求确认该声明书无效、其享有工程价款优先受偿权依据不足，本院不予支持。二、关于中铁公司是否应向肇庆大隆公司赔偿逾期完工损失1000万元的问题。肇庆大隆公司反诉认为中铁公司擅自停工导致涉案工程项目逾期完工，主张中铁公司赔偿损失1000万元，但中铁公司提供由监理单位广东远顺建设监理有限公司作出的《工程最终延期审批表》，证明案涉工程的工期已延期至2016年6月30日，且因肇庆大隆公司确实存在违反合同约定未按时足额支付工程进度款的事实，故中铁公司依据案涉合同专用条款第18.2条的约定，有权中止施工，因此案涉工程未能如期完成的责任及损失，应当由发包方肇庆大隆公司自行承担。肇庆大隆公司关于赔偿逾期完工损失的该项上诉主张，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。三、中铁公司是否应向肇庆大隆公司赔偿因工程项目质量不合格所造成的损失及返工费40万元。对于肇庆大隆公司主张因工程项目质量不合格给其造成损失及返工费40万元，并且该费用是其自行和找第三方维修的费用，但其举证的只有书面往来函件，并无付款依据，且中铁公司不予认可，肇庆大隆公司也未能提供其他证据予以佐证。因举证不足，一审法院对肇庆大隆公司该项费用主张不予支持正确，本院予以维持。又因肇庆大隆公司违反合同约定未能依约支付工程进度款，致使合同无法继续履行，肇庆大隆公司因此而产生的金融利息、律师费等，应由其自行承担，其上诉主张要求中铁公司予以赔偿缺乏理据，本院不予支持。综上所述，中铁公司与肇庆大隆公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律基本正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由中铁城建集团第二工程有限公司负担563845.40元，由肇庆大隆置业投资有限公司负担54637.75元。本判决为终审判决。审判长  林振华审判员  强 弘审判员  黄立嵘二〇二〇年四月二十日书记员  赵先颖