福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初12397号 原告：钟通武，男，1972年7月25日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：王荣涨，福建斯年律师事务所律师。 被告：孔亮林，男，1984年9月25日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县。 委托诉讼代理人：陈小军，福建瀛坤律师事务所律师。 原告钟通武与被告孔亮林民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钟通武的委托诉讼代理人王荣涨，被告孔亮林的委托诉讼代理人陈小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钟通武向本院提出诉讼请求：判令孔亮林偿还钟通武借款40万元及违约金3万元并支付利息（以40万元为基数，按月利率2%自2016年12月1日起计至实际还清之日止）。事实和理由：钟通武、孔亮林在借款前一直有业务往来，双方在君悦.黄金海岸二期5#-8#楼及地下室高低压供电工程有合作，2016年12月1日双方经协商同意，孔亮林在君悦.黄金海岸二期5#-8#楼及地下室高低压供电工程结欠钟通武的款项40万元，由钟通武借给孔亮林继续使用至2017年1月28日，由孔亮林向钟通武出具借条。借款到期后，孔亮林未按期还款，钟通武多次向孔亮林催讨，孔亮林均以种种理由推托不还。 孔亮林辩称，一、本案基础法律关系是合伙纠纷。孔亮林与钟通武合作的黄金海岸二期供电工程，双方在2016年12月1日上午在孔亮林同安公司经对账后，孔亮林需向钟通武支付合作款80万元，但因当日孔亮林账户不到40万元，无法支付80万元的合作款，故孔亮林向钟通武提出借款40万元，钟通武也同意了，于是孔亮林于2016年12月1日上午向钟通武出具本案借条交由钟通武收执。二、孔亮林与钟通武虽达成借款合意，但钟通武未向孔亮林实际交付借款，双方之间借款事实不成立。钟通武在民事起诉状中自认争议的40万元是由合伙款转变的，即款项并未实际交付。因借款合同是实践合同，出借人只有实际向借款人提供了借款，借款事实才能成立。反之，不能成立。因此，该笔借款不具备合同法关于自然人之间借款合同的生效要件。三、本案借条既约定了借款利息，又约定了违约金，但总计已经超过年利率24%，对超过年利率24%的部分不能支持。四、孔亮林于2016年12月1日当天向钟通武汇款80万元，合伙协议已履行完毕了，基础法律关系已经消灭，孔亮林不存在合伙款未付的问题。钟通武收到借条后当天上午就离开孔亮林公司，同日中午孔亮林银行账户收到案外人的100万元汇款，就马上转账给钟通武80万元，至此孔亮林已经向钟通武支付完了黄金海岸二期供电工程的80万元合作款。因借条原件由钟通武持有，所以在孔亮林支付完80万元后，钟通武才于同日在借条下半部分备注“钟通武入股宏扬承包黄金海岸项目工程的合作协议已还清”，并且钟通武本人也签名捺印了。基此，本案基础法律关系是合伙协议纠纷，之后因存在借贷合意而有欲转变为民间借贷纠纷，但因借贷合同系实践性合同，在出借人未实际提供借款的情形时，不能认定存在借贷事实，应按照基础法律关系审理，即按合伙协议纠纷处理。而孔亮林在2016年12月1日已经履行了合伙款的交付，对此有钟通武签字确认合作协议已还清。因此应驳回钟通武的诉讼请求。 本院经审理查明：钟通武与孔亮林曾就工程项目存在合作关系。2016年12月1日，孔亮林向钟通武出具一份《借条》，载明“兹向钟通武借肆拾万元整，月息贰分即人民币为捌仟元整，于2016年1月28日前还清，如未按时还清，需补叁万元违约金”，孔亮林作为借款人在落款处签名捺印。该《借条》下方备注“钟通武入股宏扬承包黄金海岸项目工程的合作协议已还清”的内容，钟通武在该备注内容后签字并写明日期2016年12月1日。 另查明：孔亮林于2016年12月1日通过银行转账向钟通武支付款项80万元。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款规定，原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理；该条第二款规定，当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。本案中，双方当事人均确认讼争借条系双方针对工程项目合作款项清算后达成的债权债务协议，符合前述司法解释第二款规定的除外情形，故本案不应按照基础法律关系审理，孔亮林抗辩主张本案按合伙协议纠纷处理，缺乏依据，本院不予采纳。钟通武与孔亮林之间的民间借贷法律关系，本院予以认定。孔亮林抗辩称讼争《借条》是在孔亮林向钟通武转账80万元之前出具的，但从《借条》内容来看，借款金额为40万元而非80万元，该内容与孔亮林所述不符；若孔亮林在出具《借条》后已还清借条所涉40万元款项，理当要求钟通武出具收据，而《借条》下方备注的内容未体现与该40万元款项相关，该内容亦与孔亮林所述不符；孔亮林的上述抗辩意见，缺乏依据，本院不予采纳。从讼争《借条》内容来看，钟通武陈述清算后孔亮林先行支付了80万元，钟通武同意余款40万元按借款处理，孔亮林才出具了借条，同时钟通武备注合作款项结清，该陈述与《借条》内容相互印证，本院予以采信。钟通武要求孔亮林偿还借款40万元，依据充分，本院予以支持。本案庭审中，钟通武自认孔亮林在出具借条后共支付了利息13000元，该自认系对其自身不利的陈述，本院予以采信。钟通武主张利息按照月利率2%从2016年12月1日起计至孔亮林还款之日止，符合约定标准，亦未超出法定限度，本院予以采纳，但应扣除孔亮林已支付的利息13000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。据此，本院对钟通武主张的违约金3万元不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、孔亮林应于本判决生效之日起十日内偿还钟通武借款40万元并支付利息（以40万元为基数，按照月利率2%自2016年12月1日起计至实际还款之日止，按该方式计算后应扣除孔亮林已付利息13000元）。 二、驳回钟通武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5290元，由钟通武负担234元，孔亮林负担5056元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 胡晓华 二〇二〇年四月十六日 代书记员 陈幼美 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十九条第二款第二项未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。