广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤04刑终143号原公诉机关广东省珠海市金湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）袁纪民，男，1978年7月5日出生，汉族，半文盲，户籍地河南省西平县************，公民身份号码412************81X。因犯盗窃罪于1998年6月17日被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。因犯盗窃罪于2015年2月12日被河南省西平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2015年7月5日刑满释放。因本案于2019年2月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。指定辩护人李珊珊，北京市盈科（珠海）律师事务所律师。广东省珠海市金湾区人民法院审理广东省珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人袁纪民犯盗窃罪一案，于2019年11月13日作出（2019）粤0404刑初223号刑事判决。原审被告人袁纪民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人袁纪民，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原判决认定，2019年2月18日凌晨1时许，被告人袁纪民驾驶三轮摩托车去到珠海市高栏港经济区物色盗窃目标。当行经平沙镇前东一队附近时，被告人袁纪民推开被害人李景锋经营的贤贤商店木门，进入该小卖店的仓库，将放置在内的卷烟、饮料、红酒等物品搬至其驾驶的三轮车上。随后，被告人袁纪民再次进入该小卖店四处翻找，从该店内窃得金色华为手机一部及现金人民币1866元。经鉴定，被盗的华为手机案发时价值人民币291元；李景锋经营的小卖店被盗的卷烟，经抽检并核价共计人民币4997.5元。上述被盗物品价值合计人民币7516元。案发后，民警对被告人袁纪民人身及住处进行搜查，从其住处当场查获被害人李景锋被盗的华为手机、卷烟、饮料、红酒等物品以及现金人民币266元。另查明，案发后，被害人李景锋报警，民警于2019年2月21日在珠海市斗门区*******出租屋门前抓获被告人袁纪民，并从该出租屋内查获了被盗的红塔山牌经典硬盒香烟44盒、红塔山牌经典100硬盒香烟20包、五叶神牌金装硬盒香烟33包、五叶神牌红装硬盒香烟20包、红玫王牌硬盒香烟70包、红玫王牌软蓝盒香烟24包、双喜牌经典1906硬盒香烟27包、双喜牌经典硬盒香烟11包、双喜牌经典软盒香烟28包、双喜牌软盒香烟29包、红河牌威斯小熊猫香烟43包、双喜牌硬盒香烟7包、好日子牌香烟10包、芙蓉王牌金装香烟10包、黄鹤楼牌金装香烟10包、黄鹤楼牌银装香烟10包、黄山牌香烟10包、白沙牌精品三代香烟10包、白沙牌精品二代香烟4包、白沙牌白盒香烟6包、七匹狼牌香烟（蓝）8包、利群牌（新版）香烟7包、华为牌手机1部、红牛牌饮料36瓶（250ML）、东鹏牌饮料24支（250ML）、统一阿萨姆牌原味奶茶15支（500ML）、美汁源牌果料橙6支（1.25L）、雪碧8支（2L）、红酒2支、人民币266元及被告人袁纪民自有的三轮车1辆、OPPO牌手机1部。经被害人李景锋同意，公安机关在上述被盗的香烟中，每个种类抽取3包送检，将其余被盗物品及现金发还被害人。经鉴定，上述被盗香烟案发时价值共计人民币4997.50元；被盗华为牌手机案发时价值人民币291元；根据被害人提交的发货单核算，上述被盗饮料共计价值人民币361.50元；被盗红酒价值无法认定。综上，被害人李景锋被盗物品及现金合计价值人民币7516元。又查明，被告人袁纪民因犯盗窃罪，1998年6月17日被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；因犯盗窃罪，2015年2月12日被河南省西平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2015年7月5日刑满释放。上述事实，有经一审庭审质证的下列证据予以证实：1.被害人李景锋的陈述；2.被告人袁纪民的供述；3.证人刘连连、翁柔珊的证言；4.到案经过、查获经过；5.户籍材料；6.接受证据清单、扣押清单、发还清单、提请法院判决清单；7.销售单、发货单、客户卷烟订购数据汇总；8.视频截图；9.搜查笔录、扣押笔录；10.现场照片、物证照片；11.现场勘验笔录；12.《刑事判决书》《释放证明书》；13.辨认笔录及指认照片；14.办案说明；15.《价格认定结论书》；16.视听资料：光盘二张。根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人袁纪民以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人袁纪民归案后，能如实供述基本犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。涉案大部分物品已被追回并发还被害人，可酌情对被告人袁纪民从轻处罚。被告人袁纪民曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公安机关从被告人袁纪民处扣押的三轮车1辆、OPPO牌手机1部，均不属于专门供犯罪使用的财物，不宜在本案中作出处理。公诉机关量刑建议幅度合理，予以采纳。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人袁纪民犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人袁纪民于本判决发生法律效力之日起七日内退赔被害人李景锋人民币1600元。针对以上判决，上诉人袁纪民及其辩护人提出：上诉人袁纪民醉酒后一时意气用事犯下本案，其酒醒后希望能将涉案物品归还被害人，故未销赃。上诉人袁纪民还提出：原判决将从其家中搜出的3条或4条金色五叶神牌香烟、10包芙蓉王牌香烟、3瓶红酒均认定为盗窃财物错误，金色五叶神牌香烟和红酒是其本人购买的，不是盗窃所得，其回到家清点盗窃物品时确定只有1包芙蓉王牌香烟。其辩护人还提出：1.对原判决认定的被盗饮料数额人民币361.50元，应予扣除。上述饮料价格仅有被害人李景锋提供的发货单予以证实，而发货单的真实性无法确认；2.上诉人袁纪民认罪态度好，涉案数额较小，且已全部归还被害人，原判决量刑过重。请求二审法院对上诉人袁纪民从轻处罚。经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人袁纪民所提原判决认定的盗窃财物中，3条或4条金色五叶神牌香烟、9包芙蓉王牌香烟、2瓶红酒均是其本人的，不是盗窃所得的上诉理由。经查，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实，案发后，民警从上诉人袁纪民住处查获一批物品，其中有33包金色五叶神牌香烟、10包芙蓉王牌香烟、2瓶红酒。上诉人袁纪民在侦查阶段供称，其从小卖店盗得香烟、饮料、红酒等物品后放置于其出租屋，民警从其出租屋内找到所有赃物，均已被扣押。上诉人袁纪民并在笔录中确认了上述物品包括33包金色五叶神牌香烟、10包芙蓉王牌香烟、2瓶红酒。被害人李景锋在案发当天的报案陈述中称被盗物品包括金色五叶神牌香烟、芙蓉王牌香烟及2瓶红酒，其提供的近期香烟进货单据中亦包括上述品牌香烟；被害人李景锋并对查扣的上述物品予以辨认确认。综上，现有证据充分证实，从上诉人袁纪民住处查扣的33包金色五叶神牌香烟、10包芙蓉王牌香烟、2瓶红酒均是其盗窃的物品。现上诉人袁纪民对该部分物品提出异议，其所称金色五叶神牌香烟和红酒的数量，与前述查获情况并不一致，所述系自己购买所得，与前述证据相悖，故不予认定。上诉人袁纪民提出的该项上诉理由与审理查明的事实不符，不能成立，不予采纳。关于上诉人袁纪民及其辩护人所提袁纪民醉酒后一时意气用事犯下本案，其酒醒后希望能将涉案物品归还被害人，故未销赃的上诉理由和辩护意见。经查，根据刑法规定，醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。据此，上诉人袁纪民及其辩护人提出袁纪民是酒后犯罪，不属不负或者从轻承担罪责的情形。上诉人袁纪民窃取被害人李景锋的财物并运回住处存放，其行为属盗窃既遂。至于其是准备归还被害人，还是伺机销赃，并不影响对其犯罪事实的认定。对上诉人袁纪民及其辩护人提出的该项上诉理由和辩护意见不予采纳。关于辩护人所提对原判决认定的被盗饮料数额人民币361.50元，应予扣除的辩护意见。经查，相关司法解释规定，被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定。本案中，被害人李景锋向侦查机关提供了卖家批发部的发货单，证人翁柔珊的证言证实被害人李景锋长期在其商场订购饮料等商品，该发货单具备真实性，应予采信。原判决根据查扣的饮料数量，按照发货单的饮料单价，计算出被盗饮料的数额为人民币361.50元，符合前述认定价格规定。对辩护人提出应扣除该部分数额的意见不予采纳。关于辩护人所提原判决量刑过重的辩护意见。经查，原判决已结合上诉人袁纪民犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以上诉人袁纪民犯盗窃罪，判处其有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，该量刑在法定刑幅度内，且并无不当。辩护人提出上诉人袁纪民认罪态度好的从轻情节，原判决已予认定并考量，本院不再在量刑中考虑。上诉人袁纪民尚有赃款人民币1600元未归还被害人，故不属于已将全部赃款赃物归还被害人。对辩护人围绕量刑所提辩护意见不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谢志刚审判员  汤薇乔审判员  李 莉二〇二〇年四月一日书记员  黄山海附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。