河北省秦皇岛市抚宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0306民初93号 原告：河北金世纪建设有限公司，住所地秦皇岛市抚宁区抚宁镇紫金山南，统一社会信用代码：91130323105460433N。 法定代表人：姜志国，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张东涛，河北沃法律师事务所律师。 被告：葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市连山区山神庙乡人民政府**，统一社会信用代码：912114027308126925。 法定代表人：付广生，系该公司经理。 被告：金佩全，男，1960年3月2日出生，汉族，现住秦皇岛市抚宁区。 第三人：付志刚，男，1968年3月1日出生，汉族，现住秦皇岛市北戴河区。 第三人：秦皇岛市鼎盛房地产开发有限公司，住所地秦皇岛市海港区邵岭新村**，统一社会信用代码：91130302695875021W。 法定代表人：王海波。 原告河北金世纪建设有限公司（以下简称金世纪建设公司）与被告葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司（以下简称建鑫建筑公司）、金佩全买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月3日公开开庭进行了审理。诉讼中，被告金佩全申请追加付志刚、秦皇岛市鼎盛房地产开发有限公司（以下简称鼎盛房地产公司）为第三人参加诉讼，本院予以准许。原告金世纪建设公司委托诉讼代理人张东涛、被告金佩全、第三人付志刚到庭参加诉讼，被告建鑫建筑公司、第三人鼎盛房地产公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金世纪建设公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告金佩全给付拖欠货款526092.50元并支付逾期付款违约金;2、判令被告葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司对其中229057.5元欠款及违约金承担连带给付责任；3、诉讼费由二被告承担。事实与理由：2013年6月10日，原告与被告金佩全签订《商品混凝土销售合同》，由原告向北戴河广电中心综合楼工程供应混凝土，约定了混凝土数量、价格、结算方式等条款。2016年8月3日，原告与被告金佩全、葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司签订《商品混凝土销售合同》，由原告向被告葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司施工的留守营如意家园小区7＃住宅楼供应混凝土，两份合同均约定发生争议由供货方所在地法院管辖。合同签订后，原告向上述工程供应混凝土，2013年6月26日至2014年1月11日期间，原告共向北戴河广电中心综合楼工程供应价值897035元的商品混凝土;2016年7月30日至2016年11月21日期间，原告向留守营如意家园小区7＃住宅楼供应价值229157.5元的商品混凝土，两个工地供应混凝土价值共计1126192.5元。截止至2017年1月9日，被告金佩全共给付原告货款600100元，尚余526092.50元的货款未付，经原告多次催要被告总是以各种推脱。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院依法支持原告诉讼请求。庭审中，原告变更诉讼请求为：关于逾期违约金，其中广电中心项目拖欠货款297035元，自2016年8月16日起要求被告按月利息1%支付违约金，如意家园项目拖欠货款229057.5元，要求被告自2017年1月10日起按月利率2%支付违约金，均支付至拖欠货款付清之日止。 金佩全辩称，广电中心当时是鼎盛公司开发的，施工交给我和付志刚，合同和商混是我签的，之后工地施工及管理我没有参加，都是付志刚管理的，这个责任应该由鼎盛地产和付志刚共同承担，这件事与我无关。如意家园七号楼是瀚坤公司开发，建鑫建筑承包的工程，由我施工，因瀚坤房地产没有拨款，应该由瀚坤公司和建鑫建筑承担，金世纪把车开走了作为抵账车辆，违约金不应该收取，欠的钱应该付给原告。 被告建鑫建筑公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 第三人鼎盛房地产公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 第三人付志刚述称，北戴河广电中心工程，是我和金佩全与鼎盛地产签的合同，承担责任应该是我和金佩全，现在鼎盛地产欠我和金佩全180万元工程款，尚未起诉，多次上鼎盛公司要欠款，也没有支付给我，所以准备今年7月份，我和金佩全一起起诉鼎盛地产。已付工程60万是鼎盛地产拨给原告的，已付工程款60万元的时间应该是2014年1月9日。 本院经审理认定事实如下：2013年6月10日，被告金佩全（订货单位）与河北金世纪建设有限公司南戴河混凝土搅拌站（供货单位）签订《商品混凝土销售合同》，由金世纪建设公司向由鼎盛房地产公司开发的北戴河广电中心综合楼工程供应商品混凝土，截止2016年8月15日尚欠货款297035元。另查明，该工程由金佩全和付志刚以包工包料的方式合伙承建。 2016年8月3日，葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司如意家园项目部（买方）与河北金世纪建设有限公司秦皇岛分公司（卖方）签订《秦皇岛市商品混凝土买卖合同》，由金世纪建设公司向由建鑫建筑公司承建的留守营如意家园小区7#住宅楼工程供应商品混凝土，截止2017年1月9日尚欠货款229157.5元，后由金佩全履行给付货款100元，至今尚欠货款229057.5元。另查明，该工程由金佩全以包工包料的方式施工。2018年5月13日，河北金世纪建设有限公司秦皇岛分公司向金佩全出具收条一份，收条载明“今收到葫芦岛建鑫建筑工程有限公司金佩全抵账车一辆（江铃牌JX7200L,发动机号SRP0002）及发票、车辆一致性证书，没有合格证。特此证明，相关协议待金佩全到我公司办理。” 以上事实，有当事人陈述及相关书证材料予以证明,本院予以确认。 本院认为，案涉的二份《商品混凝土买卖合同》系合同双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效,当事人均应按照合同约定履行各自义务。合同签订后,原告依约履行了合同义务,被告理应按约支付价款,拖欠不付,构成违约,应承担违约责任。 留守营如意家园小区7#住宅楼工程中，作为买卖合同主体一方的葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司如意家园项目部因不具有法人资格，不能独立承担民事责任，其行为的法律后果应由被告建鑫建筑公司承担。被告金佩全作为该建设工程的实际施工人和商品混凝土的接受使用人，亦应承担给付尚欠货款的民事责任。因原告向金佩全出具的收条中未明确用车抵账的具体数额，且原告亦不认同收到抵账车是抵顶欠付货款行为，故金佩全用车抵欠付货款的辩解意见本院不予采信，金佩全就该车的权利行使可另行向原告进行主张。 北戴河广电中心综合楼工程是由金佩全和付志刚以包工包料的方式合伙承建，故金佩全和付志刚应连带承担给付尚欠货款的民事责任。金佩全和付志刚辩解由其二人和鼎盛房地产公司共同偿还所欠货款，因民事合同具有相对性，鼎盛房地产公司与原告并无合同关系，不是合同相对方，不应当承担合同义务，故金佩全和付志刚的该辩解意见，本院不予采信。 在本案中,双方当事人在合同中约定了违约金的计算方法。庭审中，虽经原告予以降低调整，但原告未能提交证据证明因被告逾期付款给其造成的实际损失，鉴于被告逾期付款势必造成原告资金占用期间的利息损失，故本院以原告的实际损失为基础，按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%，由被告向原告支付逾期付款违约金。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告金佩全、第三人付志刚于本判决生效后十日内向原告河北金世纪建设有限公司连带给付混凝土货款297035元及违约金(违约金以297035元为基数，自2016年8月16日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%计算。)； 二、被告金佩全、被告葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告河北金世纪建设有限公司共同给付混凝土货款229057.5元及违约金(违约金以229057.5元为基数，自2017年1月10日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%计算。)； 三、驳回原告河北金世纪建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务,应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9060元，由被告金佩全、第三人付志刚共同负担5115元，由被告金佩全、被告葫芦岛市建鑫建筑工程有限公司共同负担3945元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  张春友 审 判 员  董越强 人民陪审员  李国林 二〇二〇年四月八日 书 记 员  张 蕊