福建省沙县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0427民初1239号 原告：南平市建阳区进山水电开发有限公司，住所地福建省南平市建阳区漳墩镇凤凰村。 法定代表人：郑天顺，总经理。 委托诉讼代理人：曹琳、吴红，福建枫桦律师事务所律师。 被告：罗德全，男，1968年8月20日出生，汉族，住沙县。 被告：福建三明澳瑞德置业有限公司，住所地沙县长富家园**店，统一社会信用代码913504276668753210。 法定代表人：孙耀萍，总经理。 被告：沙县澳瑞德贸易有限公司，，住所地沙县长富家园**店统一社会信用代码91350427569288432Y 法定代表人：罗德全，总经理。 以上三被告的共同委托诉讼代理人：曾昌源，福建业发律师事务所律师。 第三人：沙县凤岗街道办事处西郊村民委员会，住，住所地沙县西郊村/div> 法定代表人：王添财，村主任。 第三人：沙县天健会计咨询有限公司，统一社会信用代码91350427563379982D，住，住所地福建省沙县新城中路金融服务中心**第**/div> 法定代表人：林建容，总经理。 第三人：张寿钦，男，汉族，1964年9月28日出生，住沙县。 第三人：王亚英，女，汉族，1957年1月2日出生，住梅列区。 原告南平市建阳区进山水电开发有限公司（以下简称进山公司）与被告罗德全、福建三明澳瑞德置业有限公司（以下简称置业公司）、沙县澳瑞德贸易有限公司（以下简称贸易公司）、张寿钦、沙县凤岗街道办事处西郊村民委员会（以下简称西郊村）、沙县天健会计咨询有限公司（以下简称天健公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，根据罗德全申请，依法追加王亚英为本案的第三人参加诉讼。原告进山公司的委托诉讼代理人曹琳、吴红，被告罗德全、置业公司、贸易公司的共同委托诉讼代理人曾昌源及罗德全，第三人张寿钦、王亚英到庭参加诉讼。第三人西郊村、天健公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 进山公司向本院提出诉讼请求：1.罗德全、置业公司支付进山公司借款2848214元；2.罗德全、置业公司支付进山公司借款利息2050714元（以借款本金2848214元为基数，月利率2%计算，从2016年6月1日起暂计至2019年5月31日止），剩余利息仍按月利率2%计算，从2019年6月1日起计至罗德全、置业公司实际付清全部款项之日止；3.贸易公司对上述借款本息承担连带还款责任；4.罗德全、置业公司、贸易公司共同承担进山公司支付的律师费20000元；5.罗德全、置业公司、贸易公司共同承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：进山公司与罗德全作为置业公司的股东，共同开发、合作经营西郊二期“富华园”楼盘。期间，进山公司与罗德全均提出对楼盘进行清算，股东不再合作经营，故置业公司委托福建中正恒瑞会计师事务所有限公司(以下简称中正恒瑞公司）对置业公司的经营、资产等相关情况进行审计，并于2015年12月23日出具审计报告。由第三人天健公司负责退股事宜的具体运作。2016年4月3日上午在西郊村的会议室，在第三人西郊村的见证下，第三人天健公司的主持下进行投标，最终罗德全让利四幢别墅给进山公司后，由罗德全继续经营西郊二期“富华园”楼盘，进山公司退股。2016年5月14日，在第三人天健公司的鉴证下，进山公司委托第三人张寿钦与罗德全签订《协议书》，对股东退股事宜及楼盘经营情况进行以下详细约定，各方共同确认置业公司欠进山公司欠款2041108元及按股份比例分配得到的净资产807105.76元，共计2848214元，由置业公司及罗德全出具借条，签订借款协议；协议中还约定若发生争议，双方可协商解决，解决不成可向协议签订地人民法院起诉，本协议签订地为沙县。2016年5月15日，进山公司与罗德全、置业公司签订《借款协议》，确认罗德全、置业公司尚欠进山公司的借款本金为2848214元，利息为177563.27元，合计借款本息为3025777.27元，罗德全、置业公司从2016年6月1日起至2017年4月31日止，分十一期偿还借款本金，每月20日支付180000元至2017年3月份止，2017年4月15日支付1225777.27元，各方共同确认了收款账户，并且约定罗德全、置业公司应承担进山公司为实现债权所支付的所有费用。贸易公司作为担保人同意为该笔借款提供担保并在《借款协议》上签字，保证范围包括欠款本金、利息、违约金以及进山公司实现债权的所有费用。协议签订后，罗德全、置业公司、贸易公司均未按协议履行偿还义务，经进山公司催讨,但罗德全、置业公司、贸易公司至今仍未偿还，进山公司诉至本院。 进山公司提供下列证据： 1.统一社会信用代码证、法定代表人身份证及证明，证明进山公司的主体资格。 2.协议书，证明进山公司与置业公司进行股东内部债权债务清算并委托会计师事务所进行审计等事宜达成协议，由第三人西郊村进行鉴证的事实。 3.中正恒瑞专审报SM（2015）第043号审计报告，证明福建中正恒瑞会计师事务所有限公司对置业公司截止2015年10月31日的会计报表进行清算审计并出具审计报告的事实。 4.股东退股方案及流程，证明进山公司与置业公司进行股东内部债权债务清算，制订退股方案及流程并委托第三人天健公司负责退股事宜具体运作的事实。 5.协议书，证明在第三人天健公司的鉴证下，进山公司委托第三人张寿钦与罗德全签订《协议书》对股东退股事宜及楼盘经营情况进行以下详细约定，各方共同确认置业公司欠进山公司2041108.24元及按股份比例分配得到的净资产807105.76元，共计2848214元，由置业公司及罗德全出具借条，签订借款协议的事实。 6.借款协议，证明进山公司与置业公司及罗德全签订《借款协议》，确认置业公司及罗德全尚欠进山公司的借款本金2848214元，利息为177563.27元，合计借款本息为3025777.27元，置业公司及罗德全从2016年6月1日起至2017年4月31日止，分十一期偿还借款本金，并且约定置业公司及罗德全应承担进山公司为实现债权所支付的所有费用。贸易公司作为担保人同意为该笔借款提供担保并在《借款协议》上签字，保证范围包括欠款本金、利息、违约金以及进山公司实现债权的所有费用的事实。 7.委托代理合同、增值税专用发票，证明进山公司支付律师代理费20000元的事实。 8.民事裁定书，证明罗德全向三级法院主张要求撤销协议书第五条均未得到法院支持。 罗德全、置业公司、贸易公司辩称，与本案进山公司不存在借款的事实，只有罗德全与进山公司存在股权转让的法律关系，本案的基础的法律关系是因股权转让引发的纠纷，并没有真实的借款存在，应驳回进山公司的诉讼请求。 张寿钦、王亚英述称，对进山公司的诉讼请求无异议。 张寿钦提供下列证据： 负债表、证明，证明第三方天健公司有对置业公司的资产进行清算、结算，公司可分配资产有199万余元；罗德全在签订借款协议后有通过郑东海偿还部分借款9万元的事实。 西郊村、天健公司未到庭，亦未作书面陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，经本院开庭审理、质证，对到庭当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合当事人提供证据及当庭陈述，对本案事实认定如下： 1.置业公司经工商机关登记成立，罗德全持股40%，进山公司持股60%。 2.2015年10月27日，罗德全、进山公司签订《协议书》约定对双方共同开发的西郊“二期项目工程”项目委托第三方审计后清盘，双方不再合作经营。双方共同委托中正恒瑞公司作为第三方参与财务审计，天健公司作为第三方参与资产评估。张火根作为第三方主办人员全程参与财务审计、资产评估、股东退股相关事宜的协调等。张寿钦作为进山公司的委托人参与清盘事项的协商、签署意见。 3.2016年3月16日罗德全、张寿钦在置业公司《股东退股方案及流程》上签字。 4.2016年5月14日罗德全、置业公司、进山公司签订《协议书》，其中第五条主要约定：置业公司欠进山公司（王亚英）2041108.24元和按股份比例分配得到的净资产807105.76元，合计2848214元，由置业公司和罗德全出具借条，双方签订借款协议。罗德全用西郊二期“富华园”房产做抵押（别墅抵押价为每幢80万元、商品房抵押价为每套30万元、店面抵押价为5000元/㎡单价抵押），加上贸易公司做担保。在本协议生效后的次月开始归还欠款，每月15日归还180000元给进山公司代理人张寿钦银行账户，剩余1048214元欠款在2017年4月30日前一次性支付。逾期支付按月息3分计息，并要求罗德全按欠款金额的日千分之二支付违约金和承担进山公司实现债权的所有费用；或逾期累计超过2期，视为罗德全放弃抵押物，进山公司无需通过罗德全直接有权按抵押价自行处置抵押物，罗德全应配合进山公司签订房产购房《合同书》并办理变更登记手续。嗣后，罗德全向三级法院主张要求撤销协议书第五条均未得到法院支持。 5.2016年5月15日进山公司作为乙方、罗德全和置业公司作为甲方、贸易公司作为丙方签订《借款协议》，确认罗德全、置业公司尚欠进山公司借款本金2848214元，利息177563.27元，合计3025777.27元，罗德全、置业公司从2016年6月1日起至2017年4月30日止，分十一期偿还借款本金，每月20日支付180000元至2017年3月份止，2017年4月15日支付1225777.27元；罗德全、置业公司应承担进山公司为实现债权所支付的所有费用。贸易公司作为担保人同意为该笔借款提供担保并在《借款协议》上盖章，保证范围包括欠款本金、利息、违约金以及进山公司实现债权的所有费用，担保期限为主债务届满之日起二年。协议还对违约责任进行了约定：甲方应按期支付欠款，逾期支付按月息3分计息，并要求甲方按欠款金额的日千分之二支付违约金和承担乙方实现债权的所有费用；或逾期累计超过2期，视为甲方放弃抵押物，乙方无需通过甲方直接有权按抵押价自行处置抵押物，甲方应配合乙方与西郊村委会签订好房产购房《合同书》并办理变更登记手续，乙方无需另行支付购房款给甲方。 6.罗德全通过郑东海偿还了进山公司借款90000元。 本院认为，进山公司要求罗德全、置业公司支付进山公司借款2848214元及利息。该款系从罗德全继续经营西郊“二期项目工程”楼盘，进山公司退股，经过各方核对进山公司与罗德全对经营置业公司期间的相关费用进行结算，确认罗德全、置业公司尚欠进山公司款项。双方于2016年5月14日签订《协议书》中第五条主要约定置业公司欠进山公司（王亚英）2041108.24元和按股份比例分配得到的净资产807105.76元，合计2848214元。次日双方出具的《借款协议》。《协议书》第五条和《借款协议》是各方当事人的意思自治的表现，内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，不损害国家利益或社会公共利益，认定有效。双方同意该欠款由罗德全、置业公司向进山公司出具借款协议，即认可该欠款按借款处理。进山公司要求偿还该借款，予以支持。关于罗德全、置业公司、贸易公司辩称，本案的基础的法律关系是因股权转让引发的纠纷，并没有真实的借款存在，因三者在欠款转化为借款的借款协议书上签字，事先同意该欠款按借款处理，三者提出该辩解意见，不予支持。进山公司要求罗德全、置业公司付借款及利息予以支持，但应扣除罗德全已支付的90000元。进山公司要求罗德全、置业公司支付律师代理费20000元，符合合同约定和法律规定，予以支持。进山公司主张贸易公司对上述借款本息承担连带还款责任，因协议约定的担保期限为主债务届满之日（2017年4月30日）起二年，进山公司于2019年7月2日起诉，担保期限已过，该主张不予支持。西郊村、天健公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩和质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、罗德全、福建三明澳瑞德置业有限公司应于本判决生效后10日内偿还南平市建阳区进山水电开发有限公司借款本金2758214元； 二、罗德全、福建三明澳瑞德置业有限公司应支付南平市建阳区进山水电开发有限公司借款利息（自2016年6月1日至还清全部借款止以第一项判决确定的借款为基数按月利率2%计算）； 三、罗德全、福建三明澳瑞德置业有限公司应于本判决生效后10日内支付南平市建阳区进山水电开发有限公司因本案聘请律师支出的代理费20000元； 四、驳回南平市建阳区进山水电开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46151元，由南平市建阳区进山水电开发有限公司负担844元，罗德全、福建三明澳瑞德置业有限公司负担45307元。 当事人负担的受理费于判决生效后十五日内向本院交纳，逾期拒不交纳，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。 审判长  刘礼友 审判员  姜长生 审判员  曹阿光 二〇二〇年四月二十七日 书记员  邓雅君 附：一、本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。