湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初11195号 原告：快乐微视信息科技（北京）有限公司，住所地北京市海淀区云会里金雅园过街楼****。 法定代表人：毕秋平，公司副总经理。 委托诉讼代理人：周前明，湖南天地人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：舒骞，湖南天地人律师事务所律师。 被告：湖南快乐阳光互动娱乐传媒有限公司，住所，住所地湖南省长沙市开福区湖南国际会展中心**div> 法定代表人：蔡怀军，公司总经理。 委托诉讼代理人：肖贞，女，汉族，1988年5月24日出生，住长沙市芙蓉区。该公司员工。 原告快乐微视信息科技（北京）有限公司（以下简称“快乐微视公司”）与被告湖南快乐阳光互动娱乐传媒有限公司（以下简称“快乐阳光公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告快乐微视公司的法定代表人毕秋平及委托诉讼代理人周前明、舒骞，以及被告快乐阳光公司的委托诉讼代理人肖贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告快乐微视公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告继续履行与原告签订的《云南移动互联网电视业务服务合作协议》，并按照约定按月向原告支付2019年度的服务费，暂计算至2019年1月至6月的服务费用为4722425.55元；二、判令被告与原告对涉案项目原告投入的硬软件资产设备进行清产确权，对原告所投入的市场运营成本进行清算；三、本案诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告将诉讼请求变更为：1、判令被告按照其2019年度与云南移动运营商每月实际结算费用的45%向原告支付2019年度的服务费，暂计算2019年1月至6月份的服务费用为4722425.55元，7月至12月的服务费用待被告与云南移动运营商结算到账后五日内支付给原告；2、确认被告与原告的云南移动互联网电视业务合同关系解除，责令被告限期向原告返回云南移动项目投入的硬软件等资产设备，且被告应按原合作协议约定的服务费标准向原告支付自合同解除之日起至实际返还涉案设备之日止的占有使用费；3、本案诉讼费用由被告承担，包括但不限于诉讼费、财产保全费等。 事实与理由：自2014年起，被告将其在云南省的云南移动互联网电视业务的运营、内容服务、平台相关设施设备投入及支撑等工作委托给原告，双方书面合作协议为一年一签，协议就双方的权利义务、违约责任、争议解决等事宜进行了详细约定。建立合作关系后，原告对涉案项目投入了大量软硬件资产设备，并对该项目进行了运营维护、市场拓展，总计投入价值约2895万元。2018年5月20日，原告与被告签订2018年度的合作协议--《云南移动互联网电视业务服务合作协议》，协议约定：协议期为2018年1月1日至2018年12月31日；云南移动与被告结算到账后，被告每月按实际结算费用的60%向原告支付服务费用。2018年11月1日，原告又与被告签订《云南移动互联网电视业务内容服务及平台支撑合作协议补充协议》，就原告提供的技术支撑服务工作内容和双方费用结算方式进行了补充约定，其中约定自2018年11月1日起，云南移动与被告结算到账后，扣除相应技术分成15%后，被告每月按实际结算费用的45%向原告支付服务费用。2018年12月31日，合作协议到期后，被告没有与原告就2019年度的合作事项签订书面合同，但原告一直按照2018年度签订的合作协议约定履行合同约定义务，承担涉案项目相应的支撑服务工作，被告也接受了原告所提供的服务，并按照原合同约定按月对原告提供的服务进行了考核评分，双方之间已形成事实合作关系。被告应当按照原约定向原告支付服务费用，但是被告没有向原告支付2019年度至今的服务费用。2019年4月25日，被告公司员工何伟以电子邮件方式单方面通知原告自2019年5月1日起解除双方的合作协议。原告认为，被告员工突然单方告知解除合同的行为不具有法律效力，已构成违约。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉。 被告快乐阳光公司辩称，一、原、被告有关云南移动项目合作已于2018年12月31日终止，因原告服务故障导致云南移动项目损失，双方2019年度并未签订新的合作协议，且双方达成一致降低分成比例至15%。1、原、被告自2014年至2018年，就云南移动项目开展合作，每年签订一份合作协议，协议有效期均为一年。2018年11月1日，双方签订补充协议，就原告之前占60%的比例进行变更，因出现技术故障导致2018年度云南移动项目结算款锐减且被告与云南移动运营商关系僵化，双方约定原告不再继续技术支撑服务，原告分成比例降低为45%。2、通过原、被告之间的微信聊天记录可知，双方2019年5月就云南移动项目的分成比例已达成新的约定，原告占项目结算款的15%。3、原告未提供相关证据证明2019年度在云南移动项目上履行了相关合同义务，双方不存在任何事实上的合同关系，因2019年度被告需要更换新的合作方，原有项目及服务平稳过渡，需要原告进行配合，故被告新的合作方昆明五基公司进场前（2019年3月1日），原告就项目交接提供了部分服务，故双方就该段时间约定结算比例为原告占15%。二、2018年3月、4月、7月，因原告在云南移动项目上出现三次严重技术故障（该事实在原被告2019年6月6日签订的协议第3条中有体现），导致云南移动扣除被告约1000万元的结算款，且2019年度云南移动项目结算款锐减，被告保留向原告追偿的权利。三、云南移动项目上原告所投入的服务器、软硬件等设备，系原告为履行合同获得结算款的必要投入，无权要求被告返还或赔偿补偿等。1、原、被告在云南移动项目从2018年达成合作，从合作之初，原告为履行合同进行了必要的投入，该投入系合作的必要条件，不应进行返还；2、双方在2018年度的合作协议中明确约定，原告负责项目的平台搭建、软硬件包括服务器的投入，并承担平台的维护与售后支持工作，说明原告为获得约定50%的分成款，已将软硬件、售后服务等打包销售给被告，被告已依约向原告支付分成款，原告再要求被告进行补偿无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据材料，本院组织双方进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。经庭审审查，结合当事人陈述，本院认定事实如下： 2018年5月20日，原告快乐微视公司（乙方）与被告快乐阳光公司（甲方）签订一份《云南移动互联网电视业务内容服务及平台支撑合作协议》，鉴于甲方目前在云南省移动就互联网电视业务已达成合作，双方本着在该省迅速开展互联网电视业务并拓展用户数量，以提高平台增值收益，甲方现将该省的云南移动互联网电视业务的技术支撑及运营委托给乙方负责，包括软件平台搭建（ＢＯ业务平台搭建、媒资直播点播注入）、硬件服务器平台投入、软件定制开发、专线电路、技术运维、内容运营、市场推广、售后服务等工作，现双方经友好协商，达成以下合作协议：乙方的权利义务：1、乙方根据甲方的需求承担云南移动互联网电视运营支撑服务工作，乙方提供但不仅限于如下服务：2、产品类支撑工作；3、内容类支撑工作；4、运营类支撑工作；5、技术支撑工作；6、人员驻外支撑；7、项目运营策划、专业广告设计等；8、乙方应按甲方要求负责整个项目的平台搭建、安装调试等，包括软硬件（服务器）投入，乙方应保证所搭建平台的稳定性及可靠性，并承担平台的维护与售后支撑工作，根据甲方需求定期检查并反馈情况；因乙方原因造成平台瘫痪无法使用等情况时，乙方应以最快速度解决问题，若不解决问题甲方有权针对所受损失向乙方提起赔偿；9、乙方负责和当地运营商的日常沟通工作，并协助甲方完成对账等相关工作，同时也需配合对方做好产品市场推广如线下营销物料制作等，并实施有效的增值应用推广，所需费用由乙方承担；10、乙方负责按甲方需求提供给甲方日常运营数据；11、乙方保障售后服务，配合当地运营商做好售后服务等相关工作，对于甲方业务在当地运营的客诉情况，能积极协调甲方和运营商及时处理客诉，并定期向甲方提交客诉情况及处理结果汇总；……16、乙方提供每周7×24小时电话技术支持服务，并遵守甲乙双方的保密制度；……18、乙方应负责所布置的服务器的日常维护工作、根据甲方需求定期检查并反馈情况；……20、根据地方运营需求，相关二级平台的建设由乙方主要负责推进，甲方协助；21、云南移动省公司针对甲方制定的《互联网电视业务技术支撑服务（芒果平台）考核办法》，如因此考核办法出现扣分导致扣结算，需由乙方承担。商务条款：该省运营商云南移动和甲方结算到账之后，甲方每月按实际结算费用的60%向乙方支付服务分成，乙方需先向甲方提供可抵扣增值税发票；甲方对乙方的工作进行ＫＰＩ考核，根据云南移动的实际情况，乙方需在2018年协议期内完成ＯＴＴ业务收入保底4800万的指标，如协议期内乙方未达标，则由乙方在合作结算到期后15个工作日内补齐2018年保底金额的差额部分，甲方收到差额部分后，提供等额的增值税专用发票，并按照协议约定分成比例进行分成；乙方当月结算款（业务收入到账之后，乙方按协议比例应得结算收入）与乙方月度支撑考核得分挂钩，具体结算规则及考核细则详见附件1《芒果ＴＶ运营商电视业务合作方考核制度》，附件考核制度为本协议有效组成部分，具有同等法律效力；甲方每月实际到账后和乙方对账，对账无误后在收到乙方发票后的15个工作日之内通过银行转账的方式进行支付，未开具发票的，甲方有权予以相应迟延付款，由此造成的付款迟延不视为甲方的违约；双方各自承担自身收益部分税务成本，即各自承担自己应依法缴纳的相应税费；合作期限：有效期一年，即自2018年1月1日起至2018年12月31日止；本合作期限届满前30日内，根据双方意愿就本协议续签或变更事宜进行协商。双方还对甲方的权利义务、知识产权和保密条款、协议变更、终止及违约责任等进行了约定。 2018年11月1日，原告快乐微视公司（乙方）与被告快乐阳光公司（甲方）签订一份《云南移动互联网电视业务内容服务及平台支撑合作协议补充协议》，现因“云南移动芒果平台技术整改”原因，双方签订如下补充协议：1、双方同意：从2018年11月1日开始，乙方不再承担原协议约定之技术支撑服务工作，即原协议约定之“乙方的权利和义务”的第1、2、5、8、18、20、21款内容。2、双方确认：从2018年11月1日开始，双方结算方式为云南移动和甲方结算到账之后，扣除相应技术分成15%后，甲方每月按实际结算费用的45%向乙方支付服务分成。3、本协议与原协议不一致的，以本协议为准，本协议未涉及事宜，仍按原协议执行。 合作协议到期后，原、被告双方没有续签合作协议，但原告前期所投入的软硬件设备仍在涉案项目中使用，原告亦为涉案项目提供了互联网电视运营支持服务工作，同时被告也按月对原告2019年1月至4月期间提供的服务进行了考核评分，但被告收到移动运营商该期间的结算款后，未与原告进行对账结算，亦未支付原告2019年度的服务费用。 2019年4月25日，被告公司“何伟”向原告公司“马召”发送的一份电子邮件显示：“快乐微视信息科技（北京）有限公司：贵司自2014年受我司委托负责云南移动互联网电视业务芒果平台相关支撑工作，鉴于2018年3、4、7月份该项目连续多次出现严重级平台故障，导致该项目2019年续约及业务营收受到了极大影响，通过我部与贵司进行沟通后，现确定相关事项如下：1、贵司自2019年5月1日起不再负责我司在云南移动互联网电视业务芒果平台相关支撑工作；2、贵司2019年1-4月份运营部分的支撑费用将通过以补充协议约定的方式进行结算；3、关于贵司所投入的服务器处理方式我司将协调新支撑方与贵司另行协商；4、望贵司配合我司做好2018年债权债务清算工作。”原告认为，被告单方解除协议，其行为已构成违约，故向本院提起诉讼。 另查明，2019年6月6日，原告快乐微视公司（乙方）与被告快乐阳光公司（甲方）签订一份关于已合作项目的协议，双方就已合作项目相关协议中涉及的债权债务及云南移动业务支撑相关事宜达成如下协议：截止2018年12月31日，甲乙双方依据以上协议中涉及的债权债务数据核对确认，甲方应支付乙方20671127.81元，乙方应支付甲方18157303.18元；双方一致同意将上述债权债务中往来金额18157303.18元予以抵扣，双方债权债务抵扣后，甲方应向乙方支付剩余款项2513824.63元，并于本协议签署后15个工作日内付款到乙方指定账户；乙方根据本协议要求完成债权债务抵扣后，若甲方收到云南移动项目2018年3月、4月、7月的结算款项，在云南移动结算给甲方的前提下，自该笔资金到账之日起15个工作日内甲方全额支付给乙方；鉴于云南移动项目所涉及之服务器、网络设备、smiletv.com.cn域名、EPG平台、终端管理平台和KL1616终端设备等均由乙方提供，且在甲乙双方于2018年5月签订的《云南移动互联网电视业务内容服务及平台支撑合作协议》中约定该项目的技术支撑服务工作亦由乙方承担的相关条款已经实质性改变并于2018年11月1日起已由甲方委托第三方提供相关服务，乙方保证不会擅动该业务合作下的服务器、网络设备、smiletv.com.cn域名、EPG平台、终端管理平台和KL1616终端设备等，且乙方还需保证提供的软件源代码与现网平台一致。乙方提供的机顶盒KL1616若需要固定升级时，乙方需协助甲方协调原厂进行固定升级。若因上述乙方原因导致该项目不能正常运营以致于甲方被任何第三方要求赔偿的或造成甲方损失的，该赔偿及损失由乙方负责承担，包括但不限于停止服务的项目收入损失、运营商对甲方的考核处罚及扣款、律师费、诉讼费、公证费、差旅费等。 2019年4月3日，被告快乐阳光公司（甲方）与案外人昆明五基传媒有限公司（乙方）签订了《云南移动互联网电视基础包项目昆明五基公司商务运营支撑合作协议》，双方对收益的分配进行如下约定：该省运营商和甲方结算到账之后，甲方按实际到账费用与乙方分成（即商务部分：乙方=25%，运营部分：乙方=15%），其中商务部分分成自2019年3月1日起生效，同时，鉴于目前乙方运营团队正在搭建，运营部分分成自2019年5月1日起生效；协议有效期内双方总收入目标2100万元，该收入目标仅限于甲方在合同期内提供的影视类（电影、电视剧、动画、综艺、纪录片）资源包收入。合作期限中约定有效期一年，自2019年3月1日起至2019年12月31日止。 庭审中，被告提交一份“马召”与“何伟”的微信聊天记录及一份未签名盖章的合同，拟证明原告授权代表“马召”与被告授权代表“何伟”2019年5月14日就云南移动项目，经原告法定代表人“毕秋平”认可，原被告曾达成一致意见，2019年度原被告双方分成比例，按照被告实际到账金额的15%向原告进行分成。原告称双方员工之间的微信记录并没有明确表示达成合意，并且被告提供的合同双方并没有最终签署，被告所称的15%只是双方代表的协商，不具有法律效力。 被告还提交一份《云南移动、安徽移动分成结算说明》，其中云南移动项目2019年1月收入231.89万元，2月收入190.69万元，3月收入189.03万元，4月159.16万元，以上合计收入770.76万元，被告称应当按照15%的结算标准，向原告支付的款项为115.61万元。原告称被告所提交的数据与原告向云南移动调取的结算数据一致，但云南移动2018年3、4、7月份的故障与原告无关，且2018年被告已经扣除原告1800万元，其所述的2019年收入环比下降与原告无关，2019年双方并未达成15%的分成比例。 本院认为，一、关于被告是否应当支付原告2019年度的服务费。虽然原告与被告于2018年5月20日签订的《云南移动互联网电视业务内容服务及平台支撑合作协议》于2018年12月31日到期，双方之后就涉案项目没有续签合作协议，但原告之前为履行合作协议所投入的软硬件设备仍在涉案项目上使用，并且原告亦承担了涉案项目的支撑服务工作，被告也按月对原告2019年1月至4月期间提供的服务进行了相应的考核，该期间双方存在事实上的合作关系，从考核项目及考评分数来看，原告在2019年1月至4月期间为被告涉案项目提供了优良的服务，且服务内容与双方之前协议约定一致，双方于2018年11月1日在补充协议中约定将分成比例调整为45%，原告仍可要求被告按照该约定的分成比例支付服务费用。被告提交的“马召”与“何伟”的微信聊天记录中虽然提及双方协商将分成比例调整为15%的事宜，但双方并未签订相应的书面合同，故被告主张按15%的分成比例支付原告服务费用本院不予认可。根据2018年11月1日双方签订的补充协议约定，从2018年11月1日开始，双方结算方式为云南移动和被告结算到账之后，扣除相应技术分成15%后，被告每月按实际结算费用的45%向原告支付服务分成。庭审中，原告对被告提供的云南移动项目2019年1月至4月的结算收入金额770.76万元无异议，本院予以认可。因被告收到运营商2019年度的结算款后一直未与原告进行结算，导致原告未能及时获取被告合作分成款，无相关证据证明原告在云南移动项目中有违约行为，故本案付款条件已经成就，被告应当向原告及时支付2019年1月至4月份的服务费用346.842万元（770.76万元×45%）。对于原告还要求被告支付2019年4月之后服务费用的诉求，因被告已与第三方另行签订合作协议，无相关证据证实原告在2019年4月之后还承担了涉案项目的支撑服务工作，被告亦未对原告进行考核评分，且被告已通过电子邮件向原告表明从2019年5月1日起解除双方合作，故原告要求被告支付2019年4月之后服务费用的诉求本院不予支持。 二、关于双方合同关系解除以及设备返还、设备占用使用费的问题。如前所述，双方合作关系实质上于2019年4月份之后已经终止，现原告要求确认双方关于云南移动互联网电视业务合同关系解除，本院予以支持。涉案项目中相关设备（详见中国移动通信集团云南有限公司法律事务部于2020年3月23日向本院调查令的回复中附件）由原告投入，且原告提供了支撑服务工作，以此作为与被告合作的基础，虽然上述设备归原告所有，但合同关系解除后上述设备仍投放在涉案项目中使用，被告与第三方合作尚未终止，且双方于2019年6月6日签订的协议中约定原告保证不会擅动该业务合作下的相关设备，故上述设备目前不宜返还原告，原告要求被告返还其投入设备的诉求本院不予支持。关于设备占有使用费，双方合作关系虽然已经终止，但2019年4月份之后相关设备仍在涉案项目中投入使用，被告亦可从中获取相关收益，原告可要求被告从2019年5月份开始支付设备占有使用费。本院综合相关软硬件设备的价值、投入时间、设备在涉案项目中所起的作用以及被告的收益情况等因素，酌情确定由被告每月支付原告设备占有使用费15万元，从2019年5月1日起计算至设备返还之日止。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下： 一、确认原告快乐微视信息科技（北京）有限公司与被告湖南快乐阳光互动娱乐传媒有限公司之间关于云南移动互联网电视业务合同关系解除； 二、被告湖南快乐阳光互动娱乐传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告快乐微视信息科技（北京）有限公司2019年1月至4月期间的服务费3468420元，并从2019年5月1日起按每月150000元的标准支付设备占有使用费至所有设备（详见中国移动通信集团云南有限公司法律事务部于2020年3月23日向本院调查令的回复中附件）返还之日止； 三、驳回原告快乐微视信息科技（北京）有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费44580元，因适用简易程序减半收取22290元，由被告湖南快乐阳光互动娱乐传媒有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  王剑锋 二〇二〇年四月一日 代理书记员  沈 沙 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。