辽宁省大连市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽02民初18号 原告：大连常瑞集团有限公司，住所地辽宁省庄河市城山镇当铺委。统一社会信用代码91210200751564296Y。 法定代表人：马永辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：宋双增，辽宁双增律师事务所律师。 被告：大连恒宇房地产开发有限公司，住所地大连市金州区中长街道中长村丘号**。统一社会信用代码91210213756070885L。 法定代表人：王庆，该公司执行董事。 委托代理人：候雨生，该公司职员。 原告大连常瑞集团有限公司（以下简称“常瑞公司”）与被告大连恒宇房地产开发有限公司（以下简称“恒宇公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常瑞公司的委托诉讼代理人宋双增，被告恒宇公司的委托诉讼代理人侯雨生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常瑞公司向本院提出诉讼请求：1.要求解除原、被告双方2015年3月20日签订的《抵顶房产协议》；2.要求被告给付拖欠的工程款37,855,477.53元及利息（利息自2019年10月21日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至本息付清时止）;3.请求贵院依法确认原告在上述债权37,855,477.53元范围内对原告承建的大连市金州区中长村天鸿展视界二期二标段23#-31#楼、G4公建及D3地下室工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。4.诉讼费用由被告承担。事实与理由：恒宇公司是大连市金州区中长街道中长村天鸿展视界二期二标段的开发商，2014年4月18日双方签订了《展视界二期二标段施工总承包工程施工合同》，恒宇公司将天鸿展视界二期二标段23#-31#楼、G4公建及D3地下室工程发包给常瑞公司施工。协议签订后，常瑞公司按照施工协议和国家颁布的相关标准以及恒宇公司的要求，及时组织物力、人力、财力进入现场施工，常瑞公司施工过程中，由于恒宇公司没有按照协议给付工程款，恒宇公司的资金链断裂，导致上述工程时停时干，前后工程持续四年多，至今仍是半截子工程。在常瑞公司施工过程中，因恒宇公司没有钱给付工程款，双方于2015年3月20日签订了《抵顶房产协议》，该协议约定恒宇公司将中长花园31楼2013.98平方米楼房和29号楼2405.08平方米楼房抵顶工程款，由常瑞公司将上述房屋出售变现来支付工程所需的人工费和材料费。本协议虽然签订了，但由于恒宇公司严重违约根本没有履行。一是上述抵顶的楼房价格是按竣工房价格抵顶的，由于恒宇公司没有资金，至今为止只建了楼房的主体框架，外墙没有砌筑，房屋没有间隔，没有门窗，没有水电暖等设施，属于半截子烂尾工程，根本不能使用；二是上述楼房至今恒宇公司没有实际交付给常瑞公司；三是由于恒宇公司被列入失信黑名单，这些房屋根本无法办理按揭贷款，无法办理产权，根本没人购买，无法变现用于筹集工程款，因此，常瑞公司签订的《抵顶房产协议》根本不能实现合同目的，依据《合同法》第九十四条第四款的规定，该协议应予以解除，以房抵顶的相应工程款债权未消灭，恒宇公司应给付相对应的工程款。2018年11月底，原、被告双方对常瑞公司己经施工完的部分工程进行了阶段性验收，当时恒宇公司与常瑞公司协商，就常瑞公司已完工部分先行进行决算，然后按决算值支付给常瑞公司已完工部分的工程款。双方于2019年8月20日对项目完成了结算，确认常瑞公司己完工的工程款总决算值为37,855,477.53元。常瑞公司已按质按量完成了恒宇公司发包的上述工程，恒宇公司理应在决算后及时给付工程款，常瑞公司在结算前、结算后都多次找过恒宇公司，要求恒宇公司给付拖欠的上述工程款，但恒宇公司没有给付。常瑞公司已就恒宇公司拖欠的工程款发出了工程款催告函，并对恒宇公司在拖欠的工程款范围内对其承建的工程享有优先受偿的权利，在催告函指令的付款期限内恒宇公司仍未支付拖欠的工程款。现常瑞公司起诉至贵院，请求法院支持常瑞公司的诉讼请求。 恒宇公司辩称，对常瑞公司主张的工程款37,855,477.53元的数额是认可的，但恒宇公司已经给付常瑞公司49套房屋，金额是29,126,636.85元，所以恒宇公司只欠付常瑞公司8,728,840.68元（37,855,477.53元-29,126,636.85元）。恒宇公司同意常瑞公司享有工程款优先受偿权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告提供的《展视界二期二标段施工总承包工程施工合同》、施工图纸若干张（电子版）、钢筋物理性能检测报告三份（2014.8.15）、双方当事人之间的工业联系单两份（2014.8.19、2014.11.26）、施工中桩基检测方案评审意见书（2014.9.30）、中长花园二期二标段施工方案、《抵顶房产协议》及抵顶的房产的现状照片6张、工程验收报告、已完工程结算、工程款催告函、工商变更登记核准（备案）通知书、天鸿展视界二期二标段抵顶工程款的房源网签备案明细表、同意解除《商品房买卖合同》并协助注销网签备案明细表、照片、承诺书，本院予以确认并在卷佐证。 本院审理查明如下事实：2014年4月18日，恒宇公司作为发包人与承包人大连山源建设集团有限公司（以下简称“山源公司”，现变更名称为恒宇公司）签订《展视界二期二标段施工总承包工程施工合同》，约定山源公司承包恒宇公司开发的天鸿展视界二期二标段施工总承包工程，该工程建筑面积约12万平方米，共10栋楼（编号为23#-31#号楼，G4公建及D3地下室），资金来源自筹；合同工期：2014年8月20日开工，2016年7月31日竣工；合同价款暂定259,200,000元；发包人代表的工程师为石延峰。在该合同第33条补充条款约定，工程总价款暂定为288,000,000元，采用固定单价合同；付款方式为工程竣工验收合格结算完成后付至工程总造价的95%，剩余5%为质保金；余款5%作为质保金在工程竣工满2年后，无质量问题支付质保金的60%，工程竣工满5年后仍未发现质量问题支付其余质保金，质保金不计利息。 合同签订后，常瑞公司依约施工案涉工程。2015年3月20日双方当事人签订《抵顶房产协议》，该协议约定，案涉工程款约3000万元，恒宇公司全部以房产抵顶形式支付，用于抵顶工程款的房屋为行政楼号45#（建筑楼号31#楼，面积2013.98平方米）、33#（建筑楼号29#楼，面积2405.08平方米）；双方签订《抵顶房协议》后，即视为恒宇公司已支付常瑞公司工程款，抵顶的房产恒宇公司不得对外出售，由此对常瑞公司产生的一切损失由恒宇公司承担，抵顶的房产常瑞公司可随时出售，抵顶房产的销售房款归常瑞公司所有，恒宇公司不得因常瑞公司将该房转让需办理相关手续为由向常瑞公司及常瑞公司指定的购房人收取任何费用。该协议还约定，恒宇公司在接到常瑞公司同意将该房过户的书面通知后，应立即无条件与购房人签订《商品房买卖合同》并办理过户及贷款等相关手续，办理过户手续所需费用由购房人按国家现行规定承担。 《抵顶房产协议》签订后，常瑞公司指定的案外人陆续与恒宇公司签订《商品房买卖合同》共计49份，并办理了合同备案登记，抵顶金额达到29,126,636.85元。但上述抵顶房屋至今未完工，亦未交付给常瑞公司或其指定的购房人。 2019年7月19日，恒宇公司在《工程验收报告》上盖章确认，认可常瑞公司施工的天鸿展视界二期二标段24#、29#、30#、31#、地下车库及、地下车库及边坡支护工程验收合格> 2019年8月20日常瑞公司与恒宇公司签订《已完工程（结）算书总表》，对常瑞公司已完工工程进行结算，最终总结算金额为37,855,477.53元。 2019年9月20日，常瑞公司向恒宇公司发送《工程款催告函》，要求恒宇公司在收到该催告函之日起30日内给付37,855,477.53元工程款，同时要求恒宇公司确认常瑞公司在上述工程款范围内对该工程就协议折价或拍卖的价款享有优先受偿权。恒宇公司在庭审中认可已收到了该工程款催告函。 另查明，2014年12月22日，大连山源建设集团有限公司将公司名称变更为大连常瑞集团有限公司。 庭审中，常瑞公司向本院提交了天鸿展视界二期二标段抵顶工程款的房源中同意解除《商品房买卖合同》并协助注销网签备案明细表、照片及承诺书，显示案外人姜志军、于淑红、张绍楠、任世亮、李明德、张世礼、齐海庄、陈彩梅、施后祥等人同意解除与恒宇公司签订的《商品房买卖合同》，并愿意在具备条件时协助恒宇公司办理注销《商品房买卖合同》的网签备案手续。上述同意解除《商品房买卖合同》的房屋分别为29号楼1单元101、201、302、303、401、403，31号楼101、102、103、201、203、301、302、401、402、404、601、604号共计18套房屋，总房款价格为10,997,352元。恒宇公司对该明细表盖章予以确认，并表示同意解除上述18套房屋的商品房买卖合同，协助办理注销网签手续。 本院认为，恒宇公司与常瑞公司于2014年4月18日签订的《展视界二期二标段施工总承包工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效。双方当事人均应依约履行。合同签订后，常瑞公司对案涉工程进行施工，双方当事人均认可因恒宇公司的原因导致案涉工程中途停工。恒宇公司于2019年7月19日对常瑞公司已完工的天鸿展视界二期二标段24#、29#、30#、31#、地下车库及、地下车库及边坡支护工程进行验收。2019年8月20日双方当事人共同对常瑞公司已完工工程进行结算，结算金额为37,855,477.53元。现双方对案涉工程的工程款总额并无异议。关于已付工程款，双方在施工过程中达成《抵顶房产协议》，约定案涉工程款恒宇公司全部以房产抵顶形式支付。此后，恒宇公司与常瑞公司指定的案外人分别签订了49套房屋的《商品房买卖合同》，并办理了合同备案手续,抵顶金额为29,126,636.85元。故除去以房抵顶工程款的部分，恒宇公司尚欠工程款数额为8,728,840.68元（37,855,477.53元-29,126,636.85元）。 鉴于案涉工程现已停工多年，至今未完工，亦不具备交付使用的条件，常瑞公司无法将上述房屋出售或通过抵押担保等方式变现，进而无法实现其权利诉求，在此种情况下，常瑞公司要求恒宇公司以现金方式向其支付工程款并不违反法律规定，亦符合常理。但恒宇公司作为案涉工程款抵顶的49套房屋虽未交付、未办理产权，却已与案外人签订《商品房买卖合同》，并办理合同备案。现常瑞公司仅能提供部分案外人同意解除与恒宇公司签订的《商品房买卖合同》，并愿意在具备条件时协助恒宇公司办理注销《商品房买卖合同》的网签备案手续的证据，涉及抵顶房屋18套，抵顶房款总额为10,997,352元。对于上述房屋恒宇公司亦同意解除《商品房买卖合同》及注销合同备案手续，表明恒宇公司认可上述房屋不再作为案涉工程的已付工程款，即该部分抵顶房屋所对应的款项恒宇公司应以现金方式支付，基于此，恒宇公司应向常瑞公司支付的工程款数额为19,726,192.68元（8,728,840.68元+10,997,352元）。对于常瑞公司诉请的合理部分，本院予以支持。至于其他抵顶工程款的房屋，在案外人与恒宇公司的《商品房买卖合同》未解除、备案未予撤销的情况下，常瑞公司要求恒宇公司另行支付工程款依据不足，本院不予支持。 关于工程款利息，常瑞公司在2019年9月20日向恒宇公司发送《工程款催告函》，要求恒宇公司在收到该催告函之日起30日内给付37,855,477.53元工程款，现常瑞公司要求恒宇公司自该《工程款催告函》确定的付款之日的次日起计算利息，并未违反法律的相关规定，本院予以支持。 关于常瑞公司诉请确认其在恒宇公司欠付工程款范围内对案涉工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权一节，本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十七条、第二十二条的规定，与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，常瑞公司作为承包人与发包人恒宇公司签订建设工程施工合同，并实际施工案涉工程，双方当事人均认可因恒宇公司的原因导致案涉工程中途停工。2019年8月20日，常瑞公司与恒宇公司签订《已完工程（结）算书总表》，对常瑞公司已完工工程进行结算，最终总结算金额为37,855,477.53元，自此时起恒宇公司即应向常瑞公司支付工程款。基于此，常瑞公司主张的工程款优先受偿权期限应自2019年8月21日起算六个月，常瑞公司于2020年1月3日提起本案诉讼，并未超过法定的工程款优先权行使期限，对于常瑞公司要求确认其对案涉工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权的诉请，于法有据，本院依法予以支持。 关于常瑞公司诉请要求解除原、被告双方2015年3月20日签订的《抵顶房产协议》一节，本院认为，《抵顶房产协议》约定，案涉工程款恒宇公司全部以房产抵顶的形式支付，现恒宇公司已按照《抵顶房产协议》的约定与常瑞公司及常瑞公司指定的购房人签订了《商品房买卖合同》，并办理了合同备案登记，虽然有部分购房人与恒宇公司解除了《商品房买卖合同》，但大部分的《商品房买卖合同》尚未解除，即仍有部分工程款系通过以房抵顶的方式支付。在此情形下，常瑞公司要求解除其与恒宇公司签订的《抵顶房产协议》无充分的事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十七条、第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下： 一、大连恒宇房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向大连常瑞集团有限公司支付工程款19,726,192.68元及利息（以19,726,192.68元为基数，自2019年10月21日起至本判决确定的给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）； 二、大连常瑞集团有限公司在上述第一项工程款范围内对其施工的大连市金州区中长街道中长村天鸿展视界二期二标段23#-31#楼、G4公建及D3地下室工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权； 三、驳回大连常瑞集团有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费231,077元（原告大连常瑞集团有限公司已预交），由大连常瑞集团有限公司负担110,665元，大连恒宇房地产开发有限公司负担120,412元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长  吕瑛 审判员  王亮 审判员  刘畅 二〇二〇年四月十六日 书记员  宋敏 附：相关法律规定 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括： （一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由； （二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由； （三）判决结果和诉讼费用的负担； （四）上诉期间和上诉的法院。 判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。