湖南省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘刑核77876288号 被告人杨弢，男，汉族，1970年7月2日出生于湖南省湘潭市，初中文化，无业，捕前住湘潭市岳塘区。2014年3月4日因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，2016年10月18日被收监执行。现押湖南省。 辩护人吴旭,湖南三湘律师事务所律师。 湖南省衡阳市中级人民法院于2019年12月27日作出（2019）湘04刑初31号刑事判决，认定被告人杨弢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；合并湖南省高级人民法院（2014）湘高法刑一终字第129号刑事判决中对被告人杨弢犯贩卖毒品罪判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，本案在法定期限内没有上诉、抗诉。湖南省衡阳市中级人民法院依法将对被告人杨弢的刑事判决报送本院核准。本院于2020年2月24日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行复核。经本院通知，湖南省法律援助中心指派律师吴旭为杨弢提供辩护。本案现已复核终结。 被告人杨弢的辩护人辩护提出，原判决认定杨弢贩卖毒品的事实不清，证据不足；公安机关从杨弢住房查获1.5克海洛因，应认定为非法持有取毒品，请求对杨弢从轻处罚。 经复核查明，被告人杨弢因长期采用注射海洛因的方式吸食毒品感染，致双小腿大面积溃烂，患有慢性骨髓炎。2016年3月23日中午2时许，杨弢在其居住的湖南省湘潭市岳塘区××路××村××栋××号住房内将0.1克海洛因销售给吸毒人员张某1，收取购毒款100元。次日下午5时许，杨弢又在住房内将0.1克海洛因销售给吸毒人员张某2，收取购毒款50元。当晚6时许，公安人员在杨弢住房内抓获杨弢，当场从其卧室床上查获海洛因1.5克。 另查明，2011年7月至2012年4月23日期间，杨弢本人或者指使张卫红、吴蔚（均已判刑）到广东省广州市从毒贩朱玉金（已判刑）处先后29次共计购进海洛因2260克，除吸食少量毒品以外，将大部分毒品予以贩卖。2012年5月16日下午，杨弢携带购毒款8.6万元乘车到广州市白云区××附近与朱玉金交易毒品后被公安人员抓获，当场查获海洛因193.9745克、甲基苯丙胺51.5251克、甲基苯丙胺片剂100粒8.6055克。湖南省湘潭市中级人民法院于2014年3月4日以贩卖毒品罪对杨弢判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，本院于同年8月14日作出维持原判的刑事判决后，于同年9月17日送达杨弢签收。但杨弢因患有严重疾病，一直未能被收监执行。2016年10月18日，湘潭市中级人民法院决定将杨弢收监执行，杨弢的死刑缓期考验期自2014年9月18日起至2016年9月17日止。 上述事实有下列经庭审查证属实的证据证实： 1、湖南省湘潭市公安局岳塘分局扣押决定书及扣押物品、文件清单，提取的毒品及现场照片，称重、取样、封存笔录，湖南省毒品收缴专用收据等载明，公安人员于2016年3月24日从杨弢住房卧室床上查获1包透明塑料袋灰白色粉末状物1.5克。 2、湖南省湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字（2016）405号物证检验意见载明，送检从杨弢处查获的1.5克灰白色粉末状物中检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、烟酰胺成分。 3、证人张某1证言及辨认笔录，他从2012年开始注射吸食海洛因，最近一次是2016年3月23日。2016年3月23日中午2时许，他毒瘾发作后，从湘潭市岳塘区中洲路解放村160栋3号家里来到××村××栋××楼“弢鬼子”（即杨弢）家，拿给“弢鬼子”100元求购毒品。“弢鬼子”拿给他1包约0.1克海洛因后，他回家将毒品用矿泉水溶解，再用注射器朝右大腿腹股沟部位注射吸食毒品。次日，他再次到“弢鬼子”家购买毒品时被民警现场抓获。“弢鬼子”年约40多岁，身高约170厘米，体型单瘦，双腿残疾，操湘潭口音。张某1从公安机关提供的12张不同男性正面免冠照中混合辨认出杨弢。 4、证人张某2证言，他从1995年开始注射吸食海洛因，因吸毒被公安机关多次责令强制戒毒，最近一次是2015年12月被湘潭市岳塘区公安分局下摄司派出所行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，但因腹中有异物未执行。2016年3月24日下午5时许，他毒瘾发作后，从湘潭市岳塘区下摄司贺家坪100号附1号家里来到湘潭市岳塘区××村××栋××楼“涛别”（即杨弢）家里。“涛别”开门后，他拿给“涛别”50元,“涛别”拿给他1包约0.1克的海洛因。他随后到楼下一棵树旁，将毒品用矿泉水溶解后，通过注射器朝右大腿腹股沟部位注射吸食毒品。后他坐在地上休息时，被派出所民警抓获。“涛别”年约40多岁，身高约170厘米，体型单瘦，操湘潭口音。 5、检查笔录及检查照片等载明，公安人员于2016年3月24日分别对杨弢、张某1、张某2进行了人身检查，发现三人的腹股沟部分均有注射毒品后留下的针眼，能够印证三人供述在腹股沟部分注射吸食毒品的事实。 6、湖南省湘潭市公安局岳塘分局现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书等载明，公安机关于2016年3月24日经对杨弢的尿样进行吗啡检测，结果呈阳性，并认定杨弢吸毒成瘾严重。 7、湖南省湘潭市公安局岳塘分局岳公（下）决字（2016）第0278、0279、0230号公安行政处罚决定书等载明，杨弢、张某2、张某1因分别于2016年3月24日7时许、18时许和3月23日14时许吸食海洛因被决定行政拘留十五日。 8、湖南省湘潭市中级人民法院（2013）潭中刑初字第20号刑事判决书，湖南省高级人民法院（2014）湘高法刑一终字第129号刑事判决书，湘潭市中级人民法院（2013）潭中刑初字第20-1号收监执行决定书等载明，杨弢于2014年3月4日因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，于同年8月14日被本院维持原判，于2016年10月18日被湘潭市中级人民法院决定收监执行，死刑缓期考验期自2014年9月18日起至2016年9月17日止。 9、公安机关出具的抓获经过载明，杨弢系被抓获归案。 10、被告人杨弢的供述。 本院认为，被告人杨弢非法买卖海洛因，其行为已经构成贩卖毒品罪。杨弢曾因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，在因患有严重疾病未能被收监执行期间又故意犯贩卖毒品罪，依法应将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。杨弢虽然系在死刑缓期执行期间故意犯罪，但鉴于其贩卖毒品数量未满十克,达不到情节恶劣的情形,依法可以对其不执行死刑,但重新计算其死刑缓期执行的期间。杨弢的辩护人辩护提出“原判决认定杨弢贩卖毒品的事实不清，证据不足；公安机关从杨弢住房查获1.5克海洛因，应认定为非法持有取毒品，请求对杨弢从轻处罚”的意见。经查，公安机关根据群众举报到杨弢住房抓获杨弢及吸毒人员张某1，并当场查获1.2克海洛因后，又在杨弢住房楼下抓获刚从杨弢处购得毒品进行注射吸食的吸毒人员张某2。三人被带至公安机关接受调查以后，杨弢首先交代了贩卖海洛因给张某1、张某2的事实，张某1、张某2随后才先后交代了从杨弢处购买海洛因吸食的事实，杨弢的供述能够与张某1、张某2的证言相印证，足以认定，杨弢的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故原判决认定事实清楚，定罪准确。杨弢在死刑缓期执行期间贩卖海洛因1.7克，原审据此对其判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，量刑适当，并合并前罪尚未执行的死刑，缓期二年执行，决定对其执行死刑，缓期二年执行，适用法律准确。故该辩护意见不能成立。原判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四、七款，第七十一条，第六十九条，第五十条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条之规定，裁定如下： 核准湖南省衡阳市中级人民法院（2019）湘04刑初31号刑事判决中对被告人杨弢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，合并湖南省高级人民法院（2014）湘高法刑一终字第129号刑事判决中对被告人杨弢犯贩卖毒品罪判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。 本裁定送达后即发生法律效力。 根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十一条第二款之规定，将本裁定依法报送最高人民法院备案。 审判长  李功胜 审判员  李小弟 审判员  唐瑞龙 二〇二〇年四月二十七日 法官助理杨培育 书记员曾慧敏 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十条判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑；如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑；如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百四十八条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。 第二百六十一条第二款被判处死刑缓期二年执行的罪犯，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，死刑缓期执行期满，应当予以减刑的，由执行机关提出书面意见，报请高级人民法院裁定；如果故意犯罪，情节恶劣，查证属实，应当执行死刑的，由高级人民法院报请最高人民法院核准；对于故意犯罪未执行死刑的，死刑缓期执行的期间重新计算，并报最高人民法院备案。