辽阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1021民初221号原告：辽宁三三工业有限公司，住所地辽阳市辽阳县向阳工业园区。法定代表人：刘远征，该公司董事长。委托诉讼代理人：岳婷婷，该公司法务专员。委托诉讼代理人：陈凯，辽宁文正律师事务所律师。被告：鞍山同恒久顺科技有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁**体育街******。法定代表人：徐鹤元，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩振宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭芷含，辽宁天博律师事务所律师。原告辽宁三三工业有限公司与被告鞍山同恒久顺科技有限公司承揽合同纠纷一案，原经我院（2018）辽1021民初2064号民事判决书判决，被告鞍山同恒久顺科技有限公司不服，提出上诉，辽阳市中级人民法院于2019年12月12日以（2019）辽10民终1798号民事裁定书裁定将此案发回我院重审。我院受理后另行组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。原告公司的委托诉讼代理人岳婷婷、陈凯，被告公司的委托诉讼代理人韩振宇、郭芷含到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2017年7月13日原告与被告签订《安防监控工程安装合同书》约定：项目名称：辽宁三三工业监控安装合同；安装地点：辽阳首山向阳工业园区鞍阳街33号；合同工期为乙方（被告）自合同签订后甲方（原告）付第一笔款之日起60日内。项目款的结算：自合同签订之日起3个工作日甲方向乙方支付合同款的10%，乙方收到预付款之日起进场施工，施工开始三个工作日内甲方向乙方支付合同款的30%，设备安装调试验收合格后三个工作日内甲方向乙方支付合同款的50%，验收期为15个工作日，自验收合格当日一年期甲方向乙方支付10%质保金。违约责任：乙方逾期交货的，每日应向甲方偿付合同总额的万分之五作为违约金。争议解决：合同争议如果友好协商不能解决，争议应向有管辖权的人民法院提起诉讼。签约地点：辽阳首山向阳工业园。合同签订后，原告于2017年7月15日支付合同款10%即17,000元，被告进场后3个工作日内原告支付合同款30%即51,000元。被告应于2017年9月13日完工，但被告推脱延误工期，至今没有完工，已经对原告的生产经营造成严重的影响。2018年5月7日原告向被告发出《催告履行监控安装义务逾期解除合同的通知》，主要内容为：被告在收到本通知后7日内完成全部监控安装工程，否则原告将依法解除《安防监控工程安装合同书》并要求被告返还已收款，承担违约责任支付违约金。被告如果存在经济损失，与原告无关，由被告自行承担。由于被告对监控安装工程仍然没有工作成果，2018年7月24日原告向被告发出《解除要求返还已收款支付违约金的通知书》，主要内容为：截止今日，被告对监控安装工程没有实质施工、没有实质工作成果，原告依据《合同法》第九十四条、第九十六条解除《安防监控工程安装合同书》并通知被告，同时依据《合同法》第九十七条、第一百一十一条通知被告如下：一、终止履行《安防监控工程安装合同书》；二、原告经现场检查，未发现被告遗留任何物品；请被告在收到本通知书后2日内自行到现场再次检查，如果遗留任何物品自行取回。逾期原告将委托其他公司施工，对现场状况进行改变，原告不承担任何责任；三、请被告在收到本通知书后2日内向原告返还已收款项68,000元并自2017年9月14日起至今每日按合同总额万分之五支付违约金。由于被告至今未向原告返还已收款项68,000元并支付违约金，原告依法提起诉讼。《民事诉讼法》第二十三条规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案合同履行地为辽阳首山向阳工业园区鞍阳街33号，因此辽阳县人民法院有管辖权。故原告诉至本院，请求判令:1、依法判决被告返还已收款项68,000元并自2017年9月14日起每日按合同总额万分之五支付违约金至全部返还之日止；2、案件受理费等费用由被告承担。被告辩称：1、因原告未按合同约定支付价款，同时现场施工方案变更导致原告违约在先，被告依照约定履行合同，无违约行为。首先，被告在2017年7月15日收到原告支付的合同价款后，已按照合同约定进场施工，原告应按照合同约定在被告开始施工三个工作日内即7月18日前再向被告支付合同总价款的30%，而被告在2017年8月11日才收到原告支付的合同款，显然是原告违约在先。其次，被告在进场施工后，发现施工现场现状与原告所提供的施工方案出入巨大，导致原告施工成本增加，依据双方签订的《安防监控工程安装合同书》第三条第二项第四款约定：“如果甲方（原告）方案有变更，应提前与乙方（被告）负责人沟通，如果直接影响到乙方成本的，乙方有权向甲方提高增量报价。”被告在多次与原告协商变更合同增加报价未果，且在原告已经违反合同约定的情况下，被告仍继续在履行合同义务进场施工。现在被告因甲方方案变更导致工程成本增加38,125元，被告保留因原告违约导致被告成本增加的追诉权利。再次，被告并没有收到原告起诉书中提到的两份通知，其中《解除要求返还已收款支付违约金的通知书》（以下简称《违约金通知书》）中表述的内容并不属实，被告在2017年7月15日收到原告支付的合同款项后，已经依照合同约定进场施工，已完成工程合同总进度的80%，并非如原告《违约金通知书》所说的没有实质施工、没有实质工作成果。因原告方案有变更，经被告多次与原告沟通重新签订合同更改报价未果，且原告不让被告进场施工，被告才被迫停止施工至今日。故被告并无违约行为也无需返还原告所支付的合同价款。2、被告保留请求原告返还原物的诉讼权利。因原告施工方案有变，导致被告施工成本增加，被告在此期间与原告多次沟通施工问题，原告均无正面回应。且因原告一直不让被告进入现场，目前现场仍保留施工设备切割机一台，被告保留请求原告返还原物的诉讼请求。3.原告要求被告返还已收款项68,000元无事实和法律依据。被告已经按合同约定进场施工，并已经完成施工进度的80%并自行垫付38,125元，原告要求被告返还无事实和法律依据。综上，在原告延迟履行支付合同价款、施工方案变更的双重违约下，要求被告返还已支付合同价款及违约金违反案件事实和合同约定，故请求贵院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，因原告公司需安装安防监控，2017年7月13日，原告与被告签订了《安防监控工程安装合同书》，双方约定，合同工期为甲方（原告）按时支付每期款项为前提，乙方（被告）自合同签订后甲方（原告）付第一笔款之日起60日内;项目款的结算：自合同签订之日起3个工作日甲方(原告)向乙方(被告)支付合同款的10%，乙方(被告)收到预付款之日起进场施工，施工开始三个工作日内甲方(原告)向乙方(被告)支付合同款的30%，设备安装调试验收合格后三个工作日内甲方(原告)向乙方(被告)支付合同款的50%，验收期为15个工作日，自验收合格当日一年期甲方(原告)向乙方（被告）支付10%质保金;违约责任：乙方(被告)逾期交货的，每日应向甲方(原告)偿付合同总额的万分之五作为违约金。合同签订后，原告于2017年7月15日支付给被告合同款10%即17,000元，2017年8月11日，原告向被告支付合同款30%即51,000元。此后被告未按合同约定期限安装完工。2018年5月7日，原告通过EMS向被告邮寄发出《催告履行监控安装义务逾期解除合同的通知》，主要内容为：被告在收到本通知后7日内完成全部监控安装工程，否则原告将依法解除《安防监控工程安装合同书》并要求被告返还已收款，承担违约责任支付违约金。被告如果存在经济损失，与原告无关，由被告自行承担。由于被告对监控安装工程仍然没有工作成果。2018年7月24日，原告通过EMS向被告邮寄发出《解除要求返还已收款支付违约金的通知书》，主要内容为：截止今日，被告对监控安装工程没有实质施工、没有实质工作成果，1、终止履行《安防监控工程安装合同书》；2、原告经现场检查，未发现被告遗留任何物品；请被告在收到本通知书后2日内自行到现场再次检查，如果遗留任何物品自行取回。逾期原告将委托其他公司施工，对现场状况进行改变，原告不承担任何责任；3、请被告在收到本通知书后2日内向原告返还已收款项68,000元并自2017年9月14日起至今每日按合同总额万分之五支付违约金。被告收到原告的款项后未完成加工成果。另查，庭审中被告没有提供证据证明其在现场遗留了路面切割机。上述事实，有原告提供的《安防监控工程安装合同书》、工商银行付款凭证、催告履行监控安装义务逾期解除合同的通知和EMS邮单、EMS物流跟踪信息、解除《安防监控工程安装合同书》要求返还已收款支付违约金的通知书和EMS邮单、EMS物流跟踪信息，被告提供的《安防监控工程安装合同书》、工商银行付款凭证及原、被告陈述等证据在卷为凭，经庭审举证、质证和本院审查，足资认定。本院认为,原、被告之间签订的《安防监控工程安装合同书》系双方的真实意思表示，不违反法律规定，该合同合法有效，合同签订后，双方均应按照合同约定履行自己的义务。本案中，原告于2017年7月15日、2017年8月11日两次向被告给付了合同款合计68,000元，被告辩称原告未按合同约定的日期支付第二期合同款（即2017年8月11日的合同款），但双方均未提供证据证明被告何时进入原告的场地开始施工。庭审中，被告陈述其在接收第二期合同款时仍然继续履行合同，2017年9月13日才离场，且被告并未以第二期合同款的支付问题向原告主张违约或提出解除合同，由此可以认定被告对于第二期合同款的支付是认可的。接收款项后，被告没有完成涉案工程，被告辩称因原告的图纸和设计方案发生改变才没有继续施工，但被告提供的证据不足以证明该事实，对被告提出完成合同进度的80%，但被告未提出证据加以证明，同时原告提供了证据通知被告将遗留物品取回。因此涉案工程没有如期完工的责任在于被告，被告应当返还原告向其支付的68,000元合同款并承担违约责任，对于被告的辩称无证据证明本院不予采信。关于原告请求被告自2017年9月14日起至全部返还之日止每日按合同总额万分之五支付违约金一节，双方合同中约定了违约责任，但原、被告约定的违约责任应以原告给付被告的款项为基数计算其违约金为宜，因此被告应当自2017年9月14日起至全部款项执行完毕之日止，以已付的68,000元合同款为基准，按照每日万分之五向原告支付违约金。关于被告辩称在原告的场地遗留了路面切割机一节，被告对自己的主张没有提供证据，应当承担举证不能的不利后果。综上，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,依法判决如下:被告鞍山同恒久顺科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告辽宁三三工业有限公司返还合同款68,000元并支付违约金（违约金以68,000元为基准，自2017年9月14日起至全部款项执行完毕之日止，按照每日万分之五计算）。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,185元，由被告鞍山同恒久顺科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  唐守岩人民陪审员  张 明人民陪审员  张 羽二〇二〇年四月二十九日法官助理刘海鹏代书 记员  刘秋菊