山西省晋城市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋05刑终28号原公诉机关高平市人民检察院。上诉人（原审被告人）田琪琪，男，1991年6月8日生，汉族，中专文化，户籍所在地晋城市泽州县，捕前租住在晋城市城区。2019年7月5日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于高平市看守所。辩护人薛丽红，晋城市法律援助中心指派律师。高平市人民法院审理高平市人民检察院指控原审被告人田琪琪犯盗窃罪一案，于2019年12月4日作出（2019）晋0581刑初342号刑事判决。判后，原审被告人田琪琪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）2019年4月以来，被告人田琪琪戴假发、口罩并驾驶一辆摩托车，多次窜至高平市市区，使用棍状工具撬别沿街店铺门锁，进入店内实施盗窃。具体犯罪事实如下：1、2019年4月16日0时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市xx，使用棍状工具撬开李某经营的xx店铺门锁，进入店内盗窃现金900余元和51条香烟。案发后，公安机关追回19.7条香烟和2个手提袋并发还被害人。经高平市价格认证中心鉴定，被盗51条香烟价值14635元。2、2019年4月16日4时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市友谊西街，使用棍状工具撬开胡某经营的xx酒店门锁，被在店内睡觉的胡某发觉后逃走，未盗窃上财物。3、2019年4月16日2时30分许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市银环街，使用棍状工具撬开牛某经营的xx酒店门锁，触发自动报警装置后逃离现场，未盗窃上财物。4、2019年4月16日3时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市太洛路金黄街，使用棍状工具撬开叶某经营的xx店铺门锁，在店内收银台盗窃现金2000余元。5、2019年4月16日4时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市建设南路，使用工具撬开孙某经营的xx经销店门锁，进入店内盗窃现金300余元。6、2019年5月30日0时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市长平街，使用工具撬开张某经营的xx酒店门锁，触发店内报警器后逃离现场，未盗窃上财物。7、2019年5月30日1时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市银环街，使用棍状工具撬开牛某经营的xx酒店门锁，进入店内触发自动报警装置后逃离现场，未盗窃上财物。8、2019年5月30日2时8分，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市望云广场，使用棍状工具撬开赵某经营的妙妙美容店门锁进入店内，未盗窃上财物。9、2019年5月30日2时29分，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市丹河北路，使用工具撬开xx口腔店门锁，进入店内盗窃现金200余元。10、2019年5月30日2时35分，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市丹河南路，使用棍状工具撬开xx药堂药店门锁，进入店内盗窃现金611元。11、2019年5月30日3时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市泫氏街，使用棍状工具撬开任某经营的xx烟酒店铺门锁，进入店内盗窃现金5000余元、126条香烟和8瓶酒。案发后，公安机关追回22.3条香烟和5瓶酒并发还被害人。经高平市价格认证中心鉴定，被盗126条香烟价值42790元，被盗8瓶酒价值10500元。12、2019年5月30日3时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至高平市泫氏街，使用工具撬开耿某经营的xx烟酒茶店铺门锁，进入店内盗窃现金8000余元、66条香烟和12瓶酒。案发后，公安机关追回12条香烟和8瓶酒并发还被害人。经高平市价格认证中心鉴定，被盗66条香烟价值39690元，被盗12瓶酒价值17950元。（二）2019年4月以来，被告人田琪琪戴假发、口罩并驾驶一辆摩托车，多次窜至晋城市城区，使用工具撬别沿街店铺门锁，进入店内实施盗窃。具体犯罪事实如下：1、2019年4月4日凌晨，被告人田琪琪窜至晋城市文昌西街金辇酒店附近，使用工具撬开张某1经营的名烟酒茶总汇店铺门锁，进入店内盗窃现金3500余元、67条香烟、18盒不同品牌的散烟和一套2018年俄罗斯FIFA世界杯纪念册。案发后，公安机关追回1.4条香烟和2018年俄罗斯FIFA世界杯纪念册并发还被害人。经高平市价格认证中心鉴定，被盗的67条香烟价值35595元，被盗的18盒不同品牌香烟价值986元，被盗世界杯纪念册价值2980元。2、2019年5月16日1时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至晋城市城区北石店镇xx小区，使用棍状工具撬开王某经营的xx店铺门锁，进入店内盗窃现金2000余元和18盒不同品牌的香烟。案发后，公安机关追回香烟12盒并发还被害人。经高平市价格认证中心鉴定，被盗的18盒香烟价值1211元。3、2019年5月16日3时许，被告人田琪琪驾驶摩托车窜至晋城市城区北石店镇xx村，使用棍状工具撬开任某1经营的烟酒商行店铺门锁，进入店内盗窃现金2500余元和124条香烟。案发后，公安机关追回44条香烟并发还被害人。经高平市价格认证中心鉴定，被盗的124条香烟价值68410元。原审判决认定上述事实的证据有：（一）书证1高平市公安局受案登记表、立案决定书。2山西省晋城市公安局城区分局立案决定书、移送案件通知书。3高平市公安局出具的田琪琪归案情况说明证实：2019年7月5日，其经传唤到案，到案后未如实供述犯罪事实。4高平市公安局搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、扣押物品照片证实：2019年7月5日，该局对田琪琪位于晋城市城区租住处进行搜查，在房间南侧发现一个黑色塑料袋，内装有假发套一个、开锁工具一袋；在房间南侧床头柜内发现利群香烟一条、散烟22盒、长白山香烟包装盒一个、2018年世界杯纪念册一套、五粮液手提袋一个、世甲红花玉手提袋二个、黑色围脖一个、黑色挎包一个（内装有改锥一把、医用口罩14个、黑色口罩一个）；在房间北侧床尾发现白酒6瓶、红酒2瓶，土黄色编织袋一个（内装有各品牌香烟共50条）；在床下发现白酒5瓶，黑底白字母编织袋一个（内装有各品牌香烟28条）；白底红点编织袋一个（内装有各品牌香烟共17条）；在房间内北侧墙上挂有运动衣一件、在房门口附近地上堆放运动衣一件。该局对田琪琪位于晋城市泽州县高都镇大南社村等住处进行搜查，在西侧房屋床柜内发现开封的宽窄香烟一条，内装香烟四盒。5高平市公安局扣押决定书、扣押物品照片证实：2019年8月27日，该局从张某2处扣押云烟一条、黄金叶一条。6高平市公安局发还清单证实：2019年9月3日，公安机关将部分烟、酒发还被害人李某、任某、耿某、王某、任某1、张某1。7被告人田琪琪基本情况、常住人口基本信息。（2被害人陈述1李某陈述证实：我在高平市南城办南赵庄村建材街上经营“xx”。2019年4月16日早上9点，我到店后发现店门被损坏，柜台上面和柜台内的烟不见了。被盗的烟有中华、冬虫夏草、云烟、利群、钻石等品牌共计50多条。我店里还有2个装“世甲酒”的箱子不见了，其中一个箱子里有三个装酒的红色礼品袋，袋子上印有“世甲红花珍藏一号”字样，另一个黄色小箱子有两个黄色纸袋，袋子上印有“世甲红花珍藏三号”字样。从店里安装的监控可以看到有一名男子晚上12点把我店门撬开，进入店内实施盗窃。附：李某向公安机关提供“xx被盗损失明细表”1份。2、叶某陈述证实：我在高平市南城办太洛路经营xx。2019年4月16日早上7点45分，我到店里发现店门是错开的，店里柜台抽屉的锁被撬坏了，放在抽屉里的2000余元现金不见了。3、牛某陈述证实：我在高平市银环街经营“xx酒店”。2019年4月16日2时30分许和2019年5月30日1时26分许，我的烟酒门市部被小偷撬过两次，我店里安装了联网报警，小偷撬开门发现触发报警装置就跑了，没有财物被盗。经查看店内监控，这两次应该是同一名小偷，男性，体型微胖，戴眼镜、口罩，第一次带着头套。4、胡某陈述证实：我在高平市经营“xx名烟名酒”。2019年4月16日凌晨2时许，我听见店铺门有声音，感觉像是有人开锁就叫了几声，接着就没声音了。我早上开门发现门是开着的，查看监控发现凌晨2点多有一名男子骑着摩托车来到我店门口，拿着东西在我店铺门口撬，后被我惊走了。这名男子胖胖的，穿着风衣，戴着帽子和口罩，骑着一辆摩托车。5、李某1陈述证实：我在高平市建设南路的“xx经销店”工作。2019年4月16日上午8时，我开门营业时发现店里门锁被撬，收银柜里300元现金被盗，后我报警。6、任某陈述证实：我在高平市泫氏东街经营“xx烟酒商贸门市部”。2019年5月29日晚上22时至5月30日早上7时许，我店门被撬，店里被盗5000元现金和烟酒，烟有玉溪、冬虫夏草、南京、云烟等，酒有飞天茅台、五粮液。附：任某向公安机关提供被盗物品清单1份。7、耿某陈述证实：我在高平市泫氏东街经营“祥醇烟酒茶商贸”。2019年5月29日22时30分至5月30日6时40分，我的店门拉手被撬，店内8000余元现金及部分香烟、名酒被盗。附：耿某向公安机关提供被盗物品清单1份、烟草配送单34份。8李某2陈述证实：我在国新晋药堂大药房工作。2019年5月30日，我到店里发现店门被撬坏了，收银台抽屉里611元现金被盗。9李某3陈述证实：我在高平市丹河北路秀文口腔工作。2019年5月30日早上7时50分，我到店里发现门把手被弄坏了，店铺吧台抽屉里的200多元零钱被盗。10张某陈述证实：我在高平市长平东街经营“长平东街名酒副食批零部”。2019年5月30日凌晨2点多，监控中心工作人员给我打电话说我店门被撬，我到店后发现玻璃门的门把手和门锁都被撬开了，没有物品被盗。11赵某陈述证实：我在高平市红旗商厦西南处经营一家美容店。2019年5月30日8时，我到店里发现店门锁被撬开了，店内没有财物被盗。12张某1陈述证实：我在晋城市城区文昌西街金辇酒店附近经营“名烟酒茶总汇”。2019年4月4日早上，我发现店铺门锁被撬，店里被盗3500余元现金和67条香烟、18盒散烟，还有一本中国工商银行发行的2018年俄罗斯FIFA世界杯纪念册收藏版。附：张某1向公安机关提供被盗物品清单1份、俄罗斯世界杯纪念册购买证明1份、纪念册图片2页。13王某陈述证实：我在晋城市城区北石店镇畅东花苑三期经营汾酒竹叶青专卖店。2019年5月16日凌晨2时左右，我用手机观看店内监控，发现店内卷闸门漏了一个缝隙。我到店里查看发现店门外面的U型锁被撬，里面的卷闸门被强行拉起，店内收银机钱盒被撬，里面的2000余元现金被盗，柜台内的18盒烟（8盒软中华、1盒硬中华、3盒云烟百味人生、1盒冬虫夏草、1盒玉溪庄园、2盒紫气东来1928、1盒软利群、1盒黄金叶天香）被盗。14任某1陈述证实：我在晋城市城区北石店镇经营烟酒商行。2019年5月16时7点，我到店铺发现店门被撬，后报警。经清点店内物品，发现店里被盗现金2500元，香烟100多条。附：任某1向公安机关提供被盗物品清单1份、烟草配送单24张。（3证人证言1王某1陈述证实：2019年5月13日，有名男子到我家二楼租住了一个单间。他入住当天拿着一个大大的编织袋，我不知道里面装了什么东西。附辨认笔录：2019年7月5日，经组织王某1进行辨认，其能够辨认出照片中的6号田琪琪就是在其家中租住的男子。2武某陈述证实：我和田琪琪是一个村的，平时都在一起玩，我熟悉他的走路姿势和习惯性动作。2019年7月3日，经向武某播放多段监控视频，其能够辨认出监控视频中出现的是其朋友田琪琪。3李某4陈述证实：我和田琪琪同村，经常在一起玩，我比较熟悉他平时走路的姿势，一些动作、体型、身高、脸型，他戴眼镜。2019年9月14日，经向李某4播放多段监控视频，其能够辨认出监控视频中出现的是田琪琪。田琪琪微信名是“二娃”。4张某2陈述证实：我在郑州市中原区伊河路156号经营“酒品汇”商铺，主要从事烟酒销售工作，有时也回收一些烟酒。2019年，有名晋城男子卖过我几次香烟。第一次是2019年4月8日下午1点多，这名男子卖给我几条芙蓉王香烟和细枝荷花香烟。我是以低于批发价30元的价格收购的，用微信给他转账2740元钱。第二次是2019年6月4日晚上，他卖给我一些芙蓉王、玉溪香烟，还有一条细支长嘴香烟，我还是以低于批发价30元钱收购的，用微信给他转账1700元钱；第三次是2019年6月23日下午5点多，他提着一个王老吉的袋子和一个奶制品袋子，里面有粗支黄金叶、软盒中华、硬盒中华、细支云烟、细支荷花、芙蓉王、玉溪，有几条中华烟的外包装磨破了，露出了里面的烟丝，我让他拿回去了，剩下的香烟我都收了，微信给他转账4360元。附：（1）张某2提供其与“二娃”微信转账记录。（2）辨认笔录：2019年8月27日，经组织张某2进行辨认，其能够辨认出照片中的3号男子田琪琪就是三次卖给其烟的男子。5张某4陈述证实：我在郑州市花园路88号河南饭店北经营“精品烟酒店”。2019年6月23日下午，有名男子到我店里卖烟。这名男子共卖给我大概8条香烟，大概有5条软中华和黄金叶天香，还有其他品牌，我是以低于批发价20元钱的价格收购的。我两次用微信给这名男子转账4610元和600元，那名男子微信名是“二娃”。附：（1）张某4提供其与“二娃”微信转账记录。（2）辨认笔录：2019年8月28日，经组织张某4进行辨认，其能够辨认出照片中的10号男子田琪琪就是向其卖烟的男子。6张某5陈述证实：我和老公张某6在郑州市金水区经营“xx酒行”，有时也回收烟酒。2019年6月4日晚上，有名男子卖给我几条香烟，有粗支大重九、粗支荷花、粗支云烟，其他记不清了。我是以每条比进价低30元左右的价格回收的，用微信给那名男子转账5400元，对方微信昵称是“二娃”。附：（1）张某5提供其与“二娃”微信转账记录。（2）辨认笔录：2019年8月29日，经组织张某5进行辨认，其能够辨认出照片中的11号男子田琪琪就是向其卖烟的男子。（4勘验、辨认笔录1高平市公安局现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场平面图、案件照片证实：该局对高平市南城办赵庄村五金建材城xx门市部、南城办事处金黄街xx门市部等案发现场进行勘验检查并拍照附卷情况。2晋城市公安局城区分局现场勘验检查工作记录、现场平面示意图、案件照片证实：该局对晋城市城区文昌街名烟名酒店等案发现场进行勘验检查并拍照附卷情况。（5视听资料1高平市公安局视听资料说明、监控视频证实：该局在调查案件过程中，依法接受报案人员提供的和通过天网系统调取的高平市世甲烟酒店、xx店铺、xx酒店、xx酒店、匠心粮油店等案发现场监控视频资料并将该视频资料刻录光盘。2高平市公安局视听资料说明、监控视频证实：该局在调查案件过程中，依法接受晋城市城区公安局北石店派出所工作人员、晋城市城区公安局工作人员依法获取的视频资料，并将该视频刻录光盘。（6鉴定意见高平市价格认证中心关于被盗烟酒的价格认定结论书证实：被盗烟酒的市场价格为195186元；任某烟酒商贸门市部被盗财物的价值为39561元。原审法院认为，被告人田琪琪以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值25.9万余元，数额巨大，其行为构成盗窃罪，应依法追究刑事责任。其多次实施盗窃，除盗窃既遂的25.9万余元外，还有五起盗窃未遂事实，应从重处罚。案发后，部分被盗赃物已退还被害人，量刑时可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：一、被告人田琪琪犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元；二、扣押在案的开锁工具、改锥、口罩等作案工具依法予以没收。上诉人田琪琪上诉提出，原判认定事实不清、证据不足，其没有实施盗窃行为。其辩护人认为，原判认定上诉人盗窃次数和数额错误，盗窃数额不应按被害人报案价格认定，应根据鉴定结论认定，建议对上诉人从轻处罚。二审审理期间，上诉人田琪琪未提交新的证据，经二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，审理予以确认。本院认为，上诉人田琪琪以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值25.9万余元，数额巨大，应以盗窃罪追究其刑事责任。关于上诉人田琪琪所提其没有实施盗窃行为的上诉理由及上诉人的辩护人所提原判认定上诉人盗窃次数错误的辩护意见，经查，在案的证人王某1（田琪琪租住房屋的房东）的证言及辨认笔录证明2019年5月13日，田琪琪在其家里租住了一个单间，入住当天拿着一个大大的编织袋，不知道里面装的什么东西；公安机关搜查笔录记载，2019年7月5日在田琪琪位于晋城市城区的租住处搜查出假发套、开锁工具、改锥、口罩、编织袋、不同品牌的大量烟酒、2018年世界杯纪念册等涉案物品；证人武某、李某4的证言及辨认笔录证明，该二人辨认出公安机关播放的多段案发现场监控视频中实施盗窃的人是与他们同村的田琪琪，田琪琪的微信名是“二娃”；证人张某2、张某4、张某5的证言、辨认笔录及提供的微信转账记录证明，2019年4月8日、6月4日、6月23日，他们在郑州各自经营的烟酒店中低于批发价收购过田琪琪的香烟，并分别提供了他们与“二娃”的微信转账记录。前述证人王某1、武某、李某4、张某2、张某4、张某5的证言及相关辨认笔录、微信转账记录、公安机关搜查笔录及在案的监控视频、被害人陈述等其它证据能够相互印证，足以证实上诉人田琪琪盗窃25.9万元的犯罪事实，上诉人田琪琪所提其没有实施盗窃行为的上诉理由及上诉人的辩护人所提原判认定上诉人盗窃次数错误的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人的辩护人所提上诉人盗窃数额不应按被害人报案价格认定，应按鉴定结论认定的辩护意见，经查，原判是根据高平市价格认证中心关于被盗烟酒的价格认定结论、被害人陈述等在案证据认定上诉人盗窃的数额，而非仅仅根据被害人的报案价格认定盗窃数额，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判决认定上诉人田琪琪犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度对上诉人田琪琪所判处的刑罚适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王世运审 判 员 王恩锁审 判 员 刘 鹏 二〇二〇年四月一日法官助理 李亚刚书 记 员 张铃铃