山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0212民初5055号 原告：杨建义，男，汉族。 委托诉讼代理人：王超，山东诚功（崂山）律师事务所律师。 被告：青岛大剧院管理有限公司，住所地青岛市崂山区。 法定代表人：姚睿，职务董事长。 委托诉讼代理人：乔少明，山东东甲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苑英朋，山东东甲律师事务所律师。 被告：山东歌舞剧院，住所地济南市市中区。 法定代表人：王彬林，职务院长。 委托诉讼代理人：何俊青，山东舜天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张德义，山东舜天律师事务所实习律师。 原告杨建义诉被告青岛大剧院管理有限公司（以下简称“青岛大剧院”）、山东歌舞剧院提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨建义及委托诉讼代理人王超，被告青岛大剧院之委托诉讼代理人苑英朋，被告山东歌舞剧院之委托诉讼代理人何俊青、张德义，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告杨建义诉称：2019年5月8日，原告受雇在青岛大剧院拆舞台道具，早晨6:00左右工作过程中，被工友刘臻绊倒在地，摔伤左足，现治疗完毕，雇主未依法向原告赔偿，为了维护合法权益，原告告诉判令两被告向原告赔偿：1、伤残赔偿金11万元、营养费15000元、护理费12000元、误工费59745元（截至2020年3月20日）、司法鉴定费2860元、医疗飞机辅助器具费2000元；2、本案诉讼费由被告承担。 被告青岛大剧院辩称：1、原告并非为青岛大剧院提供劳务，原告所诉无事实依据，应当予以驳回，2019年4月24日，山东歌舞剧院与青岛大剧院签订《剧场服务合同书》及附属《舞台临时搭建设施安全管理协议书》、《演出消防、舞台安全协议书》，租用青岛大剧院管理的青岛大剧院歌剧厅，演出民族歌剧《沂蒙山》，租用时间为2019年5月1日至8日，期中2019年5月1日至5日为装台时间，6日至7日演出，5月8日拆台。《剧场服务合同书》第3.3条（第1页最后一行）中明确约定大剧院的使用方山东歌舞剧院自行安排装台、摆台、演出、拆台等事宜；《舞台临时搭建设施安全管理协议书》第十一条约定负责演出活动及搭建施工期间其工作人员的人身及财务安全，并对出现的安全事故承担全部责任。原告诉状中所称其于2019年5月8日拆舞台道具时受伤，正是发生在此期间。由此可见，青岛大剧院将场地出租给山东歌舞剧院使用，仅为演出场地的提供者，并非管理者和使用者，更非原告的雇主，亦没有接受原告提供的劳务，与原告无任何法律关系，因此原告对青岛大剧院的起诉无事实依据。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，青岛大剧院不应当承担任何责任。2、青岛大剧院对原告的受伤无任何过错。原告是在为山东歌舞剧院提供劳务时，与案外人（工友）打闹导致的受伤，青岛大剧院对于原告受伤一事无任何过错。原告与其工友存在过错，应承担相应责任。3、原告在工作过程中，与工友嬉戏打闹，被工友故意摔倒而导致受伤，因此原告与工友存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第26、27、28条的规定，应承担相应责任。综上，原告并未为青岛大剧院提供劳务，青岛大剧院亦不是原告雇主，与原告无任何法律关系，在原告受伤一事中无任何过错，不应承担任何责任。并且原告因与第三人嬉戏打闹导致受伤，并已获得相应赔偿。请法院驳回对于被告的起诉。 被告山东歌舞剧院辩称：1、山东歌舞剧院与原告不认识没有建立雇佣关系，没有合同关系，原告应当向雇佣他的人主张权利；2、山东歌舞剧院对原告的受伤没有过错，没有构成侵权责任；3、原告与侵权人刘臻进行过赔偿处理，原告若反悔，应当向刘臻追加赔偿额，不应当要求山东歌舞剧院承担。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下： 2019年4月24日被告山东歌舞剧院与被告青岛大剧院签订剧场服务合同书》及附属《舞台临时搭建设施安全管理协议书》、《演出消防、舞台安全协议书》，租用青岛大剧院管理的青岛大剧院歌剧厅，演出民族歌剧《沂蒙山》，租用时间为2019年5月1日至8日，期中2019年5月1日至5日为装台时间，6日至7日演出，5月8日拆台。原告杨建义2019年5月8日受雇在青岛大剧院为被告山东歌舞剧院歌剧《沂蒙山》拆舞台，受案外人刘臻致使左足受伤，影像报告显示第2、3、4趾骨基底部骨折，左外踝内下方游离骨。 原告杨建义受伤后报警，在崂山区公安分局中韩边防派出所主持下与案外人刘臻达成和解私了协议，协议记载“乙方于2019年5月8日在青岛大剧院工地与甲方嬉戏打闹，无意中导致乙方左脚第二、三、四趾骨基底部不连续，为解决乙方受伤事宜，甲乙双方本着事实就是精神、平等协商、互谅互让，依据现实情况达成协议如下：1、甲方支付人民币18000（壹万捌仟元整）给乙方，乙方放弃追究甲方刑事与民事责任并立即撤销案件。”案外人刘臻赔偿原告杨建义18000元。 原告杨建义向本院申请对其进行伤残等级、护理期、误工期、后续治疗费进行司法鉴定向青岛正源司法鉴定所于2019年11月21日作出青正司鉴【2019】法临鉴字第1873号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人杨建义左足多发跖骨骨折目前致残程度为十级。2、被鉴定人杨建义多发损伤，其误工期限自受伤之日起为90-120日，其护理期自受伤之日起为30-60日。3、建议被鉴定人杨建义后续治疗费以实际发生为宜。 原告杨建义母亲宋金花（身份证号：）与丈夫杨济中（已去世）共生育三子一女，大儿子杨国才（身份证号：）、二儿子杨雷庆（身份证号）、三儿子杨建义（身份证号：）、女儿杨灵枝已去世。 对有争议的证据，本院认定如下： 1、原告提交青岛市崂山区中韩街道中韩社区居民委员会和房东王正进出具的证明，符合证据的形式要件，被告无相反的证据，本院予以采信，且根据山东省高级人民法院2020年3月12日实施的《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，对原告的残疾赔偿金按照“城镇居民人均可支配收入”计算。 2、原告提交的山东大学齐鲁医院（青岛）门诊病历3份、X线报告单1份；青岛大学附属医院影像学检查报告单1份；中国人民解放军海军第九七一医院门诊病历及X线检查报告单各1份；山东大学齐鲁医院（青岛）门诊患者费用明细清单2张、门诊收费票据10张；青岛大学附属医院门诊收费票据3张；中国人民解放军第九七一医院门诊收费票据1张；新开月诊所收据1份；青岛益和堂药业连锁有限公司发票2张，骨伤膏药收款收据2张；齐鲁鑫超市拐杖收费小票1张。被告均未对真实性提出异议，从证据材料的记载内容来看该组证据均与原告本次受伤相关，本院予以采信。 3、被告山东歌舞剧院提供的微信转账记录，被告山东歌舞剧院没有提供发包合同，仅有支付劳务费的记录，不足以证明山东歌舞剧院不是雇主，本院不予采信。 本院认为，根据《舞台临时搭建设施安全管理协议书》，被告山东歌舞剧院是《沂蒙山》舞台的搭建方、拆台方，也实际支付了劳务费，同时结合舞台场地出租方被告青岛大剧院的证据及陈述，可以认定原告在拆除《沂蒙山》舞台时系为被告山东歌舞剧院提供劳务，是其雇员。公民的生命、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告杨建义与案外人刘臻签名的《赔偿和解私了协议书》记载“乙方于2019年5月8日在青岛大剧院工地与甲方嬉戏打闹，无意中导致乙方左脚第二、三、四趾骨基底部不连续”，结合事发时现场录像显示原告杨建义被一同工作的案外人刘臻踢倒在地，双方发生拉扯随即被他工作人员分开。足以认定原告在工作期间因一共工作的案外人刘臻打倒致伤，被告山东歌舞剧院组织拆舞台，支付劳务费用，作为雇主，对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，应当组织安全生产，向雇员提供必要的安全设备、保障、教育及管理，并对存在的安全隐患及时发现、纠正，对雇员在从事雇佣活动中遭受的人身伤害，应承担赔偿责任。原告在施工作业时负有一定的谨慎义务，原告自认与案外人刘臻嬉戏打闹，其没有完全尽到该义务，亦存在一定过错。综上，根据各方的过错程度，对原告的损失，结合本案的实际情况，酌情确定原告自担20%的责任，被告山东歌舞剧院承担80%的责任。 现对原告主张的具体赔偿金额分析如下： 1、残疾赔偿金，原告因本次事故致十级伤残，原告母亲宋金花74周岁，由原告等三人共同赡养，残疾赔偿金为108212元（50817元×20年×10%+32890元×6年×10%÷3）。 2、护理费，根据原告伤情，护理期限以住院45天为宜，护理费为8599.5元（5733元÷30天×45天）。 3、误工费，根据原告伤情及青正司鉴【2019】法临鉴字第1873号司法鉴定意见书，本院酌定原告杨建义误工期限自2019年5月8日至2019年9月4日，共计120天为宜，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未举证证明其收入情况，本院酌情参照青岛市2018年在岗职工平均工资计算误工费，误工费为22616.22元（68791元÷365天×120天）。 4、医疗费及辅助器具费：1929.7元，当事人对证据均未否认真实性，应予确认。 5、鉴定费2860元，系原告为进行伤残等级、误工期限、护理期限鉴定而支出的合理花费，且有相应发票印证，予以确认。 6、营养费15000元，无医嘱及相应发票印证，不予支持。 综上，原告因本次事故产生残疾赔偿金108212元、护理费8599.5元、误工费22616.22元、医疗费及辅助器具费1929.7元，共计人民币141357.42元，被告山东歌舞剧院承担80%，即113651.34元，此外，原告杨建义已收案外人刘臻18000元赔偿款，应予扣除，合计被告山东歌舞剧院应赔偿原告95651.34元。原告要求被告青岛大剧院承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告山东歌舞剧院于本判决生效之日起10日内，赔偿原告杨建义人民币95651.34元。 二、驳回原告杨建义对被告青岛大剧院管理有限公司的诉讼请求。 三、驳回原告杨建义的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4296元，由原告杨建义负担2239元，被告山东歌舞剧院负担2057元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长 王 鹏 审判员 刘 佳 审判员 宋丽娜 二〇二〇年四月二十八日 书记员 宫文萍