广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0203民初6294号 原告：福建新时代建设发展有限公司，住所地：福建省永泰县樟城镇南湖花园****，统一社会信用代码：91350125768587320N。 法定代表人：张祖明，该公司经理。 委托诉讼代理人：周艳，广西永维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹高飞，该公司员工。 被告：袁志够，男，1978年5月5日生，瑶族，现住广西都安瑶族自治县。 委托诉讼代理人：郑丽华，广西桂中天律师事务所律师。 原告福建新时代建设发展有限公司（以下简称新时代公司）诉被告袁志够劳动争议一案，本院于2019年12月2日立案后,依法适用普通程序，于2020年2月20日公开开庭进行了审理。原告新时代公司的委托诉讼代理人周艳到庭参加诉讼，被告袁志够的委托诉讼代理人郑丽华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新时代公司向本院提出诉讼请求：一.判令原告不支付被告一次性伤残补助金28000元；二.判令原告不支付被告2018年9月12日至21日住院期间伙食补助费135元和护理费1170元；三.判令原告不支付被告劳动能力鉴定费603元。 事实和理由：原告于2018年初承建柳州市新柳大道102号正和城一期A块地1#楼、公厕及垃圾站工程。原告将正和城一期A块地1#楼、公厕及垃圾站的木工工程部分分包给案外人罗维波施工。被告于2018年5月2日到罗维波处作木工，工作量由罗维波记工，工资由罗维波支付，原告从未支付过被告的工资。2018年9月12日被告在1#楼受伤,被告于2018年9月21日治愈出院后至今均没有回到原告处工作。2018年11月木工工程完工，罗维波以及被告等人已全部离开原告。被告与原告之间应属于间接的劳务关系，而不是劳动关系。原告从未支付过被告的工资，罗维波没有将被告的工作量记录单及工资表交给原告，被告也没有将其领取工资的凭证交给原告，被告称其月平均工资为4000元没有事实依据，故原告不应支付被告一次性伤残补助金28000元。被告称其系工伤，但《工伤保险条例》中没有规定治疗工伤的员工可以享受住院期间的护理费，被告要求护理费没有事实依据，原告不应支付被告护理费1170元。《工伤保险条例》规定，住院期间伙食补助费需经医疗机构出具证明，被告没有提供该证明，原告不应支付被告住院期间伙食补助费135元。关于被告的鉴定费603元，根据谁主张、谁负担的规定，应由被告自己负担，原告无需负担，故原告不应支付被告的鉴定费603元。广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会柳劳人仲字（2019）第970-1号仲裁裁决书（非终局裁决）的裁决没有事实和法律依据。为此，原告诉至法院，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请。 被告袁志够辩称，原、被告之间为劳动关系，被告的各项请求均有法律规定应由原告承担。1、原被告签订有劳动合同，且劳动仲裁中裁决书第3页已载明双方存在劳动关系，其次原告未对被告认定为工伤的工伤认定书申请复议及提起诉讼，工伤认定书已生效原告应按标准赔偿被告相关费用；2、根据劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知第2条的规定，应由用人单位负责举证，由于原告未尽举证义务，应承担举证不能的后果，认定被告工资为4000元/月；3、工伤保险条例第30条、33条、62条，已明确规定住院伙食补助费、护理费由原告承担。且被告已提供了医院出具的出院记录及疾病证明书；4、广西工伤保险条例第21条第3款已明确规定，未参加工伤保险的由用人单位承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人对真实性均予以认可，对对方证明目的提出异议的证据，本院结合全案证据予以认定相关证据能否支持双方当事人各自的证明目的。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 新时代公司系有限责任公司，于2004年12月17日经永泰县工商行政管理局核准登记成立。2018年5月2日，原告与被告签订《建筑劳务工劳动合同书》一份，约定被告从事木工工作，试用期工资为1500元/月。原告没有为被告缴纳社会保险费。2018年9月12日，袁志够在正和城一期A块地1#楼公厕及垃圾站项目工作中受伤，受伤当日送至柳州市人民医院住院治疗，于2018年9月21日出院，住院9天，出院医嘱：住院期间需陪护1名。后被告袁志够申请工伤认定，柳州市人力资源和社会保障局于2019年3月1日作出柳人社工伤字[2019]162号认定工伤决定书，认定袁志够属于工伤。2019年4月25日，柳州市劳动能力鉴定委员会作出柳劳工鉴字[2019]385号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定被告袁志够为拾级伤残，停工留薪期3个月。被告为此支付鉴定相关费用603元。因双方之间的劳动争议，袁志够向仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告的劳动关系于2019年5月20日解除；2、原告支付被告一次性伤残补助金30653元；3、原告支付被告一次性工伤医疗补助金39411元；4、原告支付被告一次性伤残就业补助金30653元；5、原告支付被告停工留薪期2018年9月12日至2018年12月11日的工资13137元；6、原告支付被告在2018年9月12日至2018年9月21日住院期间的伙食补助费900元；7、原告支付被告在2018年9月12日至2018年9月21日住院期间的护理费1170元；8、原告向被告支付劳动能力鉴定费603元。仲裁委于2019年9月29日作出柳劳人仲字[2019]第970-1号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起五日内，原告一次性支付被告一次性伤残补助金28000元；二、自本裁决生效之日起五日内，原告一次性支付被告2018年9月12日至21日住院期间伙食补助费135元和护理费1170元；三、自本裁决生效之日起五日内，原告一次性支付被告劳动能力鉴定费603元；四、被告要求与确认其与原告于2019年5月20日解除劳动关系的请求，本委不予处理；五、驳回被告的第3、4项仲裁请求。新时代公司不服该仲裁裁决书，在法定期限内诉至本院，并提出前述诉请。 另查明，2018年广西道路交通事故人身损害赔偿居民服务和其他服务业在岗位职工年工资标准为51137元。 本院认为，原、被告存在劳动关系。关于被告月平均工资的问题。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，工资支付凭证或记录属于用人单位掌握和管理，应由用人单位负举证责任。被告主张其月平均工资为4000元，原告未能提供被告的原始工资支付凭证，应承担举证不能的后果，故本院采信被告的观点。 关于一次性伤残补助金的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条规定、第六十二条规定，原告没有为被告缴纳工伤保险，被告的工伤待遇应由原告承担，被告工伤认定为拾级，原告应支付被告一次性伤残补助金28000元（4000元/月×7个月）。 关于住院期间伙食补助费和护理费的问题，被告因工伤于2018年9月12日至21日住院9天，原告没有为被告缴纳工伤保险，被告因工伤住院的伙食补助费应由原告承担，即135元（15元/天×9天）。由于被告住院期间需一名陪护人员，原告没有举证证明已安排被告治疗工伤住院期间的生活护理，因此，原告应向被告支付被告住院期间的护理费，参照2018年广西道路交通事故人身损害赔偿居民服务和其他服务业，被告住院期间的护理费为1278.43元（51137元/年÷12个月÷30天×9天），被告主张1170元系其自由处分的权利，本院予以确认。 关于劳动能力鉴定费的问题，被告因工受伤而做鉴定，并已实际支付该鉴定费用，原告应向被告支付劳动能力鉴定费603元。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条，《广西壮族自治区实施办法》第二十一条的规定，判决如下： 一、原告福建新时代建设发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告袁志够一次性伤残补助金28000元； 二、原告福建新时代建设发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告袁志够2018年9月12日至21日住院期间伙食补助费135元和护理费1170元； 三、原告福建新时代建设发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告袁志够劳动能力鉴定费603元； 四、驳回原告福建新时代建设发展有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（原告已向本院预交），由原告福建新时代建设发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  龚 明 人民陪审员  曹业林 人民陪审员  唐巧萍 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  岑芳华 附：相关法律条文 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《广西壮族自治区实施办法》 第二十一条工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担： （一）参加工伤保险的，由经办机构从工伤保险基金中支付，拖欠工伤保险费的由用人单位承担； （二）再次鉴定或者复查鉴定改变原鉴定结论的，由经办机构从工伤保险基金中支付，没有改变原鉴定结论的由申请人承担； （三）未参加工伤保险的，由用人单位承担。 劳动能力鉴定费标准由自治区物价部门会同有关部门制定。