福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终755号 上诉人（原审被告）：王晓红，女，1978年2月25日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：许志超。 被上诉人（原审原告）：何志坚，男，1972年7月28日出生，汉族，住江西省贵溪市。 委托诉讼代理人：蔡向阳，福建厦信律师事务所律师。 上诉人王晓红因与被上诉人何志坚民间借贷纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初3500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王晓红上诉请求：撤销福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初3500号民事判决；改判驳回被上诉人一审的诉讼请求或发回重审；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审采用公告送达方式，导致上诉人未能到庭参加诉讼及举证，程序违法；二、一审法院认定上诉人尚欠何志坚借款83,000元是错误的。双方是生意上的合作关系，不存在借贷合意，2017年5月15日6万元是转账给林艺杰，并非转给上诉人。上诉人当时在微信聊天中也直接回复：“何总，你是喝多了，我不懂你在说什么”。 何志坚答辩称，2018年5月30日，答辩人何志坚要求王晓红还款，上诉人王晓红主动提出“还多少，我们对一下”。答辩人提出具体明细：“4月27日借7万元，5月16日又借6万元，10月3日又借8,000元，扣除相关还款仍有83,000元欠款”。上诉人王晓红并未否认。2019年6月28日在答辩人起诉上诉人王晓红后，王晓红在微信聊天中问：“是你去告我吗”，“不是不给你，我没钱，一审要等我回款，不信去那法院查一下，我被执行的都没还。”“告我没任何用处的，我答应你的，我会做到”。请求维持原判决。 何志坚向一审法院起诉请求：1．王晓红立即向何志坚归还借款本金83,000元及自2018年5月30日按年利率6%开始计算暂计至2019年6月29日的利息4,980元，共计87,980元；2．本案全部诉讼费、律师费等费用由王晓红承担。 一审法院认定，何志坚分别于2017年4月27日和2017年10月3日转账70,000元和8,000元给王晓红，2017年5月15日转账60,000元给林艺杰，合计转账138,000元。何志坚与王晓红于2018年5月30日对借款金额138,000元进行核对，何志坚扣除55,000元后确认王晓红未偿还借款83,000元，同时双方未约定还款期限。借款后，经何志坚向王晓红催讨未果，何志坚于2019年5月30日诉至一审法院。 一审法院认为，何志坚与王晓红之间的借贷关系，有银行和微信转账记录及微信聊天记录相互印证为凭，事实清楚，依据明确，意思表示真实，应认定王晓红向何志坚借款138,000元的事实。因双方未约定借款期限，借款后，王晓红经何志坚起诉催讨，未能足额履行还款义务，何志坚主张王晓红偿还借款本金83,000元的诉请，一审法院依法予以支持。何志坚与王晓红既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，故何志坚主张王晓红按年利率6%支付资金占用期间利息，依法予以支持。因双方未约定具体还款期限，故何志坚主张的资金占用期间利息的起算时间为2019年5月30日，计算至2019年6月29日止的资金占用期间利息为415元，超出的资金占用期间利息4,565元，不予支持。 综上所述，何志坚的诉请，依法予以部分支持。王晓红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、王晓红应于本判决生效后十日内偿还何志坚借款本金83,000元及支付资金占用期间利息415元（自2019年5月30日起至2019年6月29日止）；二、驳回何志坚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,000元，由何志坚负担104元，王晓红负担1,896元。 二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王晓红向本院提供其分别于2017年12月19日、2017年12月24日通过民生银行转账给王馨（＊少梅）39,400元、6,960元的账单及微信聊天记录，欲证明其上述两笔系归还本案诉争的款项。而何志坚也向本院提供了其与王晓红的微信聊天记录，可证明上述两笔款项系何志坚介绍去马来西亚幸福之旅的门票费每位客人13,800元、陪同人员6,900元，各两人计41,400元，因何志坚与旅行社有熟，可优惠扣2,000元，实付39,400元；另一笔是去庐山之旅的费用每人3,980元，两人计7,960元，优惠1,000元，实收6,960元。此有双方之间的微信聊天记录为据。故王晓红提供的证据不足以证明其已还款的主张。 本院认为，王晓红尚欠何志坚83,000元，此有何志坚向一审法院提供的银行转账凭证及双方之间的微信聊天记录为据。王晓红否认有向何志坚借款，但其承认是双方合作项目的结欠款。王晓红称其分别于2017年12月19日、2017年12月24日通过民生银行转账给王馨（＊少梅）39,400元、6,960元是用于偿还本案所欠何志坚的款项，并向本院提供该转账的账单及双方之间的微信聊天记录。而何志坚也向本院提供了其与王晓红的微信聊天记录，综合双方提供的聊天记录可证明王晓红提出的两笔款项系何志坚介绍王晓红分别带客人去马来西亚幸福之旅、庐山之旅的费用，故王晓红向本院提供上述两笔款项的证据与本案无关，不能证明其已偿还何志坚39,400元和6,960元。王晓红在本案诉讼中发微信给何志坚说：“不是不给你，我没钱，一定要等我回款，不信去那法院查一下，我被执行的都没还，告我没任何用处的，我答应你的，我会做到”。据此，王晓红并无否认本案欠款事实。原审以王晓红户籍地邮寄送达开庭传票等诉讼文书，被退回后采用公告送达，并无违反法定程序。 综上所述，王晓红上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费2,000元由王晓红负担。 本判决为终审判决。 审判长  魏献平 审判员  何冠雄 审判员  张国琴 二〇二〇年四月一日 书记员  黄司宪 附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。