山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0282民初1466号原告：青岛捷能汽轮机集团股份有限公司，住所地青岛市即墨区王蓝路**（确认送达地址：青岛市市北区舞阳路启迪协信青岛科技城7号楼703）。统一社会信用代码：91370200264630348F。法定代表人：宋艳秋，董事长。委托诉讼代理人：赵新辰，山东德衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：高海滨，山东德衡律师事务所律师。被告：许劲松，男，1967年2月27日出生，汉族，住青岛市李沧区（确认送达地址：青岛市李沧区振华路156号14号楼4单元301户）。委托诉讼代理人：杨洪光，山东鲁能律师事务所律师。原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司（以下简称捷能集团公司）与被告许劲松劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告捷能集团公司委托诉讼代理人高海滨，被告许劲松及其委托诉讼代理人杨洪光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告捷能集团公司向本院提出诉讼请求：1、原告不向被告支付搬迁补偿金140000元；2、不向被告支付2019年3月工资差额7261.96元、2019年4月工资差额7170.25元、2019年5月工资差额4063.92元；3、不向被告支付2015年1月之前55天加班工资39051.01元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告因旷工被原告解除劳动合同，被告随后向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）提起劳动仲裁，要求认定被告构成违法解除劳动合同应向其支付赔偿金，并支付企业搬迁奖励性补助等仲裁请求。经仲裁委员会裁决，认定原告因被告旷工解除劳动合同合法有效，不构成违法解除，并以证据不足为由驳回了被告要求支付2015年至2017年97天加班工资的仲裁请求，对此原告予以认可。但原告对其他仲裁裁决事项不予认可，首先，被告不属于搬迁补偿安置对象，也不符合搬迁补偿安置条件，其没有资格申请搬迁补偿金。且企业搬迁补偿金问题不属于劳动争议，不应由仲裁委员会管辖和审理。其次，原告公司董事会、集团公司党委研究决定免除被告工业园管委会副主任、党支部书记的职务，程序合法正当，被告工资因其工作岗位调整而发生变化，合法正当。被告在2019年3月份就已经完成了工资调整，但是其正常到政工处报道、请假，没有对工作调整及工资变化提出异议，视为其已经认可了公司的职务调整及工资变化，在事隔4个月之后，其因为公司合法解除劳动合同而对工资提出异议，有悖诚信，不应被仲裁委支持。此外原告已足额向被告支付工资，不存在工资差额，因此仲裁委裁决支持被告的该项仲裁请求，没有事实依据。最后，被告提出仲裁请求要求原告支付2015年1月至2019年6月14日期间97天加班费共计123800元，仲裁委员会没有支持被告的该项仲裁请求，却在被告没有提出仲裁申请的情况下，径自裁决原告支付被告2015年1月之前55天加班费39051.01元。仲裁委员会超出被告的仲裁请求仲裁，违反了不告不理原则，应属无效。综上，为维护原告合法权益，特具状起诉，望判如所请。被告许劲松辩称，请求法庭依法驳回原告的请求，并对仲裁裁决的错误部分予以纠正，支持被告在劳动仲裁阶段的全部请求。一、原告应当根据公司搬迁补偿政策，支付被告企业搬迁变更劳动合同奖励性补偿金17.88万元，除此之外，还应支付一次性综合补助4.05万元，两项合计21.93万元。1、原告出台了内部激励政策，制定了《青岛捷能汽轮机集团股份有限公司搬迁劳动关系调整和职工分流安置方案》以及《关于职工因搬迁问题的诉求及答复》，文件中明确规定：“对企业实施搬迁之日所有在职职工且对已经变更合同并随迁至工业园的职工，参照解除合同职工的经济补偿金标准给予激励，分三次支付”。同时，原告在具体落实搬迁政策时对已经变更合同并随迁至工业园的职工进行一次性综合补助。劳动仲裁阶段，被告已提供了两证人的证人证言及相关的银行转账凭证予以佐证。2、被告2018年1月19日被任命为工业园区管委会副主任（集团副部长级），变更劳动合同并随迁至工业园，符合原告内部激励政策的要求和搬迁补偿安置条件，属于搬迁补偿安置对象，且被告在劳动合同变更书中，并未放弃搬迁变更劳动合同奖励性补偿金以及一次性综合补助，因此，被告应按政策享受搬迁补偿待遇。3、根据《劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，该项“企业搬迁变更劳动合同奖励性补偿金、一次性综合补助”的请求，是根据原告单位《搬迁劳动关系调整和职工分流安置方案》以及《关于职工因搬迁问题的诉求及答复》等内部政策享有的，显然属于“因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议”，因此，属于劳动争议的受案范围，应当由劳动争议仲裁委员会管辖和审理，并未超出劳动仲裁的职权范围。4、被告享受的搬迁补偿待遇：（1）企业搬迁变更劳动合同奖励性补偿金。劳动仲裁部分支持了被告关于企业搬迁变更劳动合同奖励性补偿金的请求，但是被告的月平均工资以及补偿年限计算错误，法庭应予纠正。被告的平均工资：依据《社会保险法》的规定，劳动者缴纳社会保险费的缴费工资基数为其月工资总额，因此，被告的平均工资应为其社保缴费基数为11920元。《劳动合同法实施条例》第27条规定，劳动合同法第47条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。因此，应当计算经济补偿金时，应当以劳动者应发工资为准。具体计算平均应发工资时，应当以被告解除劳动合同前正常提供劳动期间一年的平均应发工资为准。补偿年限：2004年4月至解除合同之日（2019年6月14日），共15年。因此，企业搬迁变更劳动合同奖励性补偿金：11920×15=17.88万元。（2）一次性综合补助。该项请求，劳动仲裁未支持，请法庭予以纠正。一次性综合补助为40500元。二、原告所谓工资调整，被告不予认可，被告的工资标准不应变化，因此原告应按原工资标准支付被告2019年3月—2019年6月14日期间的工资差额合计2.76万元。劳动仲裁仅部分支持了被告的请求，请法庭予以纠正。1、原告单位的《劳动纪律、员工休假管理办法》3.4规定，对降职、降薪的，应当经公司劳动争议组织复议。原告所称的工作及工资调整，均未经公司劳动争议组织复议，属于程序违法。2、《劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。原告从未与被告协商进行工作及工资调整，更没有就此达成书面一致意见，被告从未收到工资调整通知，不予认可原告对工作及工资的调整，因此，被告的工资标准不应变化，原告应当向被告及时足额支付劳动报酬。3、被告依法参加股东会，依法行使股东权利，却无端成为公司权利斗争的受害者，公司不惜违法调整被告工作岗位、非法克扣被告工资直至违法解除劳动合同，种种行为，均是对被告的打击报复。基于以上，被告应按原工资标准支付被告2019年3月—2019年6月14日期间的工资差额。4、2019年3月—2019年6月14日期间，被告正常休带薪年假、换休，其中，2019年2月20日至2019年4月4日休带薪年假，2019年4月4日6月14日经批准换休。2019年3月补发：7900-460=7440元；2019年4月补发：7900-551=7349元；2019年5月补发：7900-551=7349元；2019年6月补发（至6月14日）：11920÷21.75×10=5480元。小计：2.76万元。三、原告应当支付被告加班费。该项请求，劳动仲裁仅部分支持，请法庭予以纠正。1、被告2015年1月至2019年6月14日期间累计加班97天事实清楚，有时任集团公司副总经理马强（被告的上级主管领导）签字确认，即便马强是事后签字确认的，因马强是对其在职期间被告加班情况的确认，因此，马强的签字确认合法有效。劳动仲裁以马强已与单位解除劳动合同、与本案有利害关系为由不予采信该证据，属于认定事实错误。2、累计加班97天的证明，因被告担任过网点管理处的负责人，按规定对本部门职工（包括被告在内）的加班情况单独予以汇总掌握，因此，该证明加盖有网点管理处的部门章及被告的私章完全合情合理，况且，该证明又经有时任集团公司副总经理马强签字确认，因此，合法有效。3、原告在劳动仲裁阶段提供的出勤公布表（证据10）不能真实反映被告的加班情况。出勤公布表仅仅显示正常的出勤，根本没有加班一栏，加班情况不反映在出勤公布表上，而是由各部门负责人单独统计汇总，并作相应的换休安排。基于以上，原告应当支付被告97天加班的加班费：双休日加班：548元/天（11920÷21.75）×65×2=7.12万元。节假日加班：548×32×3=5.26万元。小计：12.38万元4、2015年1月之前，被告加班85天，有部门负责人闫立辉签字认可，加班事实劳动仲裁依法予以确认。但劳动仲裁仅仅认可换休30天，因此，对另外加班55天的事实，予以支持相应的加班费并无不妥。四、原告违法解除劳动合同，应支付被告违法解除劳动合同赔偿金。劳动仲裁裁决不支持违法解除劳动合同赔偿金的请求，是认定事实错误的，请法庭依法予以纠正。1、被告已在2019年4月29日上交了加班85天的证明“原件”，该证明上原告部门负责人闫立辉亲笔签署“今收到许劲松说明一张”，被告已经办理了自2019年5月17日后的休班请假手续，且领导已批准同意，不存在旷工情形，不存在严重违反公司规章制度情形。劳动仲裁认定被告旷工，属于认定事实错误。2、解除劳动合同的程序严重违法。《劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。原告提供的工会的复函，显示工会没有要求单位对违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的做法进行纠正。单位的《劳动纪律、员工休假管理办法》3.4规定：对严重违纪的行为，由劳动纪律管理部门依据事实提出处理意见，并经公司劳动争议组织复议，可以对当事人予以降职、降薪、停职检查、调岗、解除劳动合同。该条明确规定，对严重违纪行为，必须经公司劳动争议组织复议，该复议是必经程序。劳动仲裁一方面认定了该制度、引用了该条款，另一方面却对该条款的具体规定置之不理，对本案解除劳动合同未经公司劳动争议组织复议置若罔闻，没有依法认定解除劳动合同程序违法。劳动仲裁阶段，被告分别提交了与樊霞（公司工会副主席，分管公司劳资事务调解等工作）、王怡（公司分会主席、公司工会劳动调解小组成员）的通话录音，且该两份录音相互印证，均证明单位单方解除劳动关系，程序上违反法律规定及公司规章制度。如此重要的证据，劳动仲裁没有依法予以核实，且单位也未举出相反的证据，但劳动仲裁以系个人陈述为由不予采信，是错误的。本案解除劳动合同的程序，既违反了劳动合同法的规定，也明显违反公司的管理制度，因此属于程序严重违法。3、原告违法解除与被告的劳动合同，应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金：11920/月（月工资）×32月（工龄32年）×2倍=76.29万元。综上，被告已办理了有效的请假手续，原告解除劳动合同的程序严重违法，属于违法解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金；被告符合搬迁安置政策的要求和条件，应当根据公司搬迁安置政策，享有企业搬迁变更劳动合同奖励性补偿金、一次性综合补助；原告应补发被告2019年3月—2019年6月14日期间的工资差额以及支付相应的加班费。请求法庭依法驳回原告的请求，并对仲裁裁决的错误部分予以纠正，支持被告在劳动仲裁阶段的全部请求，维护职工个人的合法权益。经本院开庭审理查明，被告许劲松系固定制企业干部身份，1987年7月参加工作，与青岛捷能动力集团公司签订1992年12月31日至2027年2月27日止的劳动合同，与青岛捷能汽轮机股份有限公司签订2004年4月30日至2027年2月27日止的劳动合同。青岛捷能汽轮机股份有限公司于2007年3月7日变更为原告，之后双方签订劳动合同变更书，将原工作地青岛四流南路102号变更为青岛蓝王路2号（即墨工业园）。被告向仲裁委员会提交“说明”一份，内容为：“今有我处职工许劲松调往你处工作，在此工作期间，此同志加班85天未还休，特此证明，请予以安排还休。”手写部分有“已安排还休叁拾天（自2019年4月4日至2019年5月17日）闫立辉2019.4.9”，落款处为“负责人许劲松售后服务处2015.1”，加盖被告个人印章及售后服务处印章。2019年4月29日闫立辉出具收条一份，载明收到许劲松“说明”壹张。2018年1月19日原告董事会文件关于集团公司副部长聘任的决定（青捷董字[2018]3号）聘任被告工业园管委会副主任（党总支部书记，党委另行文件）（集团副部长级），分管工业园综合办、保卫处。2019年2月14日原告董事会文件关于许劲松免职的决定（青捷董字[2019]1号）免去被告工业园管委会副主任职务，同日原告党委（中青捷集团发[2019]1号）文件免除被告工业园党总支部书记职务。2019年2月20日将被告由工业园办调入政工处从事管理岗位。被告工作期间的社会保险费原告已缴纳，2018年至2019年每年社会保险缴费基数11920元，被告的工资原告通过银行转账形式发放至2019年5月，其中2019年3月实发工资459.49元、4月与5月每月实发工资551.20元，2018年3月至2019年2月实发月平均工资7721.45元。被告在原告处工作至2019年2月20日，2019年2月21日至4月3日被告休年假，4月4日至5月17日休换休假，2019年4月15日原告闫立辉微信、短信通知被告提交落款时间2015年1月说明与事实不符，要求被告2019年4月19日前到政工处岗位工作或按规定办理有效的请假手续。被告回复在外身体治疗无法到岗。2019年4月28日原告闫立辉再次微信、短信通知被告2019年4月10日要求被告提交说明原件，2019年4月19日前到政工处岗位工作或按规定办理有效的请假手续，截止到4月28日均未办理，已上报公司人力资源处。2019年6月11日原告人力资源处通知工会，被告因连续旷工严重违反公司规章制度，自2019年6月14日解除与被告劳动关系，原告工会2019年6月13日复函人力资源处，依据国家有关法律法规和公司规章制度依法处理。2019年6月12日原告人力资源处通过EMS特快专递向被告邮寄送达通知，该通知载明“许劲松，就你请假事宜，前期你部门政工处已多次告知，但至今在你未到公司办理任何有效请假手续的情况下，已连续多日未到岗工作，已构成连续旷工，严重违反公司的规章制度，特此通知”。该快递于2019年6月14日签收。2019年6月14日原告人力资源处通过EMS特快专递向被告邮寄送达解除劳动合同通知书，该通知书载明“因你严重违反我公司规章制度，公司决定自2019年6月14日起与你解除劳动合同。限你于2019年6月30日前到公司人力资源处办理解除劳动合同手续。你所持有的公司股权，按公司章程、股权事务管理办法处理，特此通知。”该快递于2019年6月15日签收。2019年6月28日原告人力资源处通过EMS特快专递向被告邮寄送达了解除劳动合同报告书及失业登记申领失业保险待遇权益告知书，该快递于2019年6月29日签收。关于搬迁补偿金，原告称2017年6月之前，原告为了在限定时间内完成搬迁，稳定员工，保证公司生产经营得以平稳过渡，曾经与部分员工展开一对一谈判，通过协商一致并签订协议的方式对合同内容进行变更，以给“员工激励性补偿金和综合补助金作为条件”换取“员工同意对工作地点进行变更”。2017年6月公司搬迁完成后，该方案即告废止。2017年6月企业搬迁之前，没有与公司协商一致、签订补偿协议的员工不享有激励性补偿金和综合补助金。许劲松是在公司完成搬迁之后的2018年2月，因职务升迁调到即墨区工作，其不属于搬迁的员工，不符合领取激励补偿金和综合补助金的条件。仲裁时被告为证明原告应向其支付奖励性补助金和综合补助金，提交如下证据：1、青岛捷能汽轮机集团股份有限公司搬迁劳动关系调整和职工分流安置方案复印件，证明：分流安置范围为企业实施搬迁之日所有在职职工。职工提出解除劳动合同的，公司按劳动合同法等法律规定支付职工解除劳动合同经济补偿金。原告质证称该证据系复印件真实性及证明事项不予认可。仅从该证据看，相关费用是解除劳动合同经济补偿金，而没有任何第二项申请中奖励性补助金及一次性综合补助的内容，且该复印件显示时间是2010年，但被告在2018年1月20日之前都未在搬迁后的地点工作。2、关于职工因搬迁问题的诉求及答复复印件，证明：公司鼓励并希望广大职工变更并随迁，针对已经变更合同并随迁至工业园的职工，公司的奖励政策：参照解除合同职工的经济补偿金标准给予激励，分三次支付。原告质证称该证据系打印件没有原告加盖印章，不能证明与原告有关联，对证明事项不予认可。3、李松良银行流水明细、证人证言，证明：上述青岛捷能汽轮机集团股份有限公司搬迁劳动关系调整和职工分流安置方案及关于职工因搬迁问题的诉求及答复均属实，当时公司张贴公示，职工手里无原件。证人已按上述规定领取了企业搬迁变更劳动合同激励性补偿金、一次性综合补助金：2017.6.29公司支付搬迁一次性综合补助40500元；2017.12.17公司支付搬迁补偿金12916.41元；2018.12.29公司支付搬迁补偿金13169.87元。原告质证称真实性不予认可，该证据没有显示银行卡的姓名信息，不能证实与本案有关联。本案庭审中，被告提交丛乐平银行流水明细复印件（仲裁阶段丛乐平作为证人出庭作证），证明：上述青岛捷能汽轮机集团股份有限公司搬迁劳动关系调整和职工分流安置方案及关于职工因搬迁问题的诉求及答复均属实。丛乐平已按上述规定领取了企业搬迁变更劳动合同激励性补偿金、一次性综合补助金：2017.6.29，公司支付搬迁一次性综合补助40500元；2018.12.29，公司支付搬迁补偿金22598.03元。原告质证称，对真实性不予认可，系复印件。结合被告仲裁时提交的职工分流安置方案，该方案没有体现被告主张的补偿金及补助金事宜，职工搬迁问题的诉求及答复系照片，原告经核实没有这份文件，且该文件没有显示出具机关、相关印章，不能证实被告主张。2019年7月17日，被告许劲松向仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决原告支付被告：1、1987年7月至2019年6月14日违法解除劳动合同赔偿金76.29万元；2、企业搬迁变更劳动合同奖励性补助17.88万元和一次性综合补助40500元；3、2019年3月工资差额7440元、4月工资差额7349元、5月工资差额7349元、6月工资差额5480元；4、2015年1月至2019年6月14日期间65天双休日加班费7.12万元、32天节假日加班费5.26万元。仲裁委员会经审理，于2019年10月14日作出了青即劳人仲案字[2019]第750号仲裁裁决，裁决：一、原告捷能集团公司支付被告许劲松搬迁补偿金140000元；二、原告捷能集团公司支付被告许劲松2019年3月工资差额7261.96元、2019年4月工资差额7170.25元、2019年5月工资差额4063.92元；三、原告捷能集团公司支付被告许劲松2015年1月之前55天加班工资39051.01元。原告对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，要求判如所请。上述事实，另有原、被告的陈述，及本院调取的仲裁委员会青即劳人仲案字[2019]第750号仲裁案卷等证据在案佐证，经质证，本院予以确认。本院认为，根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对原、被告的诉讼请求，本院认为：1、关于原告主张不向被告支付搬迁补偿金140000元的诉讼请求，根据原被告双方的陈述，搬迁补偿金与劳动报酬无关，是一种附条件的奖励，其实质是是企业行使自主经营权、挽留人才、稳定企业经营而采取的一种激励措施。因此，企业对搬迁补偿金的发放主体、范围、数额等具有自主权，被告并未与原告就搬迁补偿金协商一致或签订相关协议，因此，被告要求原告支付搬迁补偿金无法律依据，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。2、关于原告主张不向被告支付2019年3月工资差额7261.96元、2019年4月工资差额7170.25元、2019年5月工资差额4063.92元的诉讼请求，根据查明的事实，被告2019年2月21日至4月3日休年假，原告应当按照《职工带薪年休假条例》第二条规定支付被告2019年3月工资，原告应当按照2018年3月至2019年2月被告实发月平均工资7721.45元补足2019年3月工资差额，即7721.45元-459.49元=7261.96元。被告2019年4月4日至5月17日休加班还休假叁拾天，原告没有证据证明被告加班期间的工资已经发放，故应按照正常工作时间支付被告2019年4月工资差额7721.45元-551.20元=7170.25元、2019年5月1日至17日工资7721.45元÷21.75天×13天-551.20元=4063.92元。3、关于原告主张不向被告支付2015年1月之前55天加班工资39051.01元的诉讼请求，本院认为，被告在仲裁申请中明确要求支付2015年1月至2019年6月14日期间的加班工资，未主张2015年1月前加班工资，劳动争议纠纷案件属于劳动仲裁程序前置案件，被告2015年1月前的加班工资可另行申请仲裁，本院不予审理。被告许劲松未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，其要求支持仲裁阶段全部仲裁请求的抗辩意见无法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告青岛捷能汽轮机集团股份有限公司于判决生效后十日内支付被告许劲松2019年3月工资差额7261.96元、2019年4月工资差额7170.25元、2019年5月工资差额4063.92元；二、驳回被告许劲松的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元（原告预缴），减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  邵珊珊二〇二〇年四月二十三日书记员  李萍萍附法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”2、《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”3、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”