河北省邯郸市永年区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0408民初1716号 原告：杨景田，男，生于1973年10月24日，汉族，住河北省邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：陈光泽，河北江正律师事务所律师。 被告：安徽洺缆电气有限公司，住所地：安徽省天长市铜城镇振兴路**。 法定代表人：徐金红，该公司经理。 委托诉讼代理人：朱俊芬，河北紫微星律师事务所律师。 被告：孙军，男，生于1989年9月20日，汉族，住安徽省天长市。 委托诉讼代理人：陈涛，安徽知秋（天长）律师事务所律师。 第三人：阳江健行长盛机电设备有限公司，住所地：四川省广汉市连山镇沙堆村**。 法定代表人：吴彪，该公司经理。 委托诉讼代理人：崔利芹，河北贯云律师事务所律师。 原告杨景田与被告安徽洺缆电气有限公司（以下简称洺缆公司）、孙军及第三人阳江健行长盛机电设备有限公司（以下简称阳江公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案受理后，被告孙军对本案管辖权提出异议，本院于2018年8月22日作出（2018）冀0408民初1716号之一民事裁定书，驳回被告孙军对本案管辖权提出的异议。被告孙军不服裁定，提起上诉，邯郸市中级人民法院于2019年1月31日作出（2019）冀04民辖终6号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨景田的委托诉讼代理人陈光泽、被告洺缆公司的委托诉讼代理人朱俊芬、第三人阳江公司的委托诉讼代理人崔利芹到庭参加诉讼，被告孙军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨景田向本院提出诉讼请求：1、判决解除杨景田与洺缆公司签订的《工业品购销合同》；2、判决洺缆公司、孙军返还杨景田工程预付款469310元；3、判决洺缆公司、孙军赔偿杨景田违约金及损失450000元；4、本案诉讼费、保全费由洺缆公司、孙军承担。事实和理由：杨景田在邯郸市永年区的河北恒创工业园区内拟建设两条滚镀锌全自动生产线，经该园区工作人员王俊岗介绍，关于工程质量、价款、期限等条款与洺缆公司协商后达成一致意见。2017年11月8日，杨景田与洺缆公司签订《工业品购销合同》，约定合同总价款209万，交货时间为45个工作日即2017年12月23日。孙军是洺缆公司的委托代理人和约定收款人。杨景田于合同签订后分三次给付洺缆公司合同价款129万，其中2017年11月10日付80万、2017年11月15日付10万、2018年2月8日付39万。因洺缆公司没有按照约定期限进行施工，杨景田多次找洺缆公司及孙军催促工期，孙军两次出具书面保证，其中2018年1月5日孙军保证于2018年2月15日安装完毕、2018年3月6日孙军保证25天内完成安装调试，但洺缆公司及孙军自2018年2月6日起根本没有动工。杨景田无奈之下找到具体施工的第三人即阳江公司了解情况，阳江公司的施工负责人刘飞称洺缆公司将该工程全部转包给阳江公司，阳江公司是严格按照洺缆公司要求及给付的工程款施工的，截止到2018年3月15日，阳江公司仅收到洺缆公司给付的工程款820690元，施工价值也是820690元。洺缆公司擅自转包，没有按照约定如期完工，擅自改变滚桶和镀槽约定标准，已经构成违约，杨景田有权解除合同。洺缆公司、孙军没有将杨景田已给付的工程款及时给付阳江公司，也是洺缆公司违约的主要原因，洺缆公司、孙军应该退还杨景田多付的工程款469310元。孙军作为洺缆公司的代理人于2018年1月15日保证“2018年2月15日前安装调试完毕，如不能按期完成除退还定机款90万外并赔偿全部损失”，于2018年3月6日保证“25天内完成安装调试，办不成罚一天一万”，因洺缆公司及孙军根本没有动工、更没有完工，应承担违约金250000元，同时河北恒创环保科技有限公司因此直接扣除杨景田200000元保证金，该损失应由洺缆公司及孙军赔偿杨景田。杨景田在联系不上洺缆公司、孙军的情况下，只好按照原来的合同价格与阳江公司重新签订合同，阳江公司是具体负责施工的，了解原来施工价值和收到洺缆公司给付的施工款等事实，与本案审理存在直接利害关系，依法应该以第三人身份参加诉讼。杨景田多次联系洺缆公司、孙军解决遗留问题，洺缆公司、孙军只是电话承诺一定过来，返还多付工程款，承担违约和赔偿责任，可就是不来。为此，请求法院支持杨景田的诉讼请求。 洺缆公司辩称，1、杨景田提交的《工业品购销合同》中加盖的印章并非洺缆公司的合同章，该合同明显是后期改动，改动处无手印及印章，合同上的委托代理人孙军无洺缆公司授权；2、杨景田没有向洺缆公司支付过任何款项，其要求洺缆公司返还工程预付款，无法律依据，且杨景田无证据证明其有经济损失，所谓的违约，也是杨景田违约在前，不应支持其诉讼请求。综上，洺缆公司在本案中只是一个受害者，请求法院驳回杨景田对洺缆公司的诉讼请求。 阳江公司陈述意见称，杨景田所诉与阳江公司有关的事实属实。 孙军未答辩。 本院经审理认定事实如下：杨景田在位于邯郸市永年区，需要建设安装电镀线。2017年11月8日，孙军以洺缆公司（供方）委托代理人身份与杨景田（需方）签订《工业品购销合同》，合同编号：ＭＬ8820171107-10，签订地点：河北恒创，约定：产品名称为滚镀锌全自动生产线（规格型号详见清单一批），数量为2，单价1045000元，金额2090000元，45个工作日交货（手写内容：进场20个工作日生产运行，安装调试完，孙军、杨景田分别签名捺印）。具体内容：一、质量要求、技术标准、供方对质量负责的条件：按需方要求。二、交（提）货地点、方式：供方负责送货到需方厂内，一切费用由供方负责。三、安装调试：供方负担，需方具备安装条件，供方在交货期内将货运到需方厂内进行安装调试，安装调试完双方共同验收。四、合理损耗及计算方法（未约定内容）。六、验收标准提出异议期限：按要求验收，如有质量问题一周内提出异议。七、标的物所有权自交货时转移，但需方未履行支付价款义务的，标的物属于供方所有。八、结算方式及周期：合同签订后，需方预付供方货款总额40%安排生产，供方设备进场安装前需方应付货款总额40%，货到现场安装结束后双方现场验收完无质量问题，需方应付货款总额10%，设备运行一年内无质量问题需方付清剩余货款10%。（现金结算）合同所指货款均汇入以下账号：62×××30，开户行：中国工商银行邯郸市永年支行，户名：孙军。九、售后服务：保修一年（认为损坏除外），终身提供服务。十、违约责任：按《合同法》执行。十一、解决合同纠纷方式：由当事人协商解决，协商不成的依法向合同签订地人民法院提起诉讼。十二、合同有效期限：履行以上条款完，终止合同。十三、本合同一式二份，供方一份，需方一份，本合同传真件有效，双方签字或盖章后自动生效。合同尾部供方单位处加盖洺缆公司合同专用章（2），孙军在供方委托代理人处签名，并详细载明：供方单位名称洺缆公司、地、地址天长市铜城镇振兴路**定代表人徐金红、电话0550-75××××8、传真0550-75××××8、开户行中国建设银行天长市支行、账号34×××65、税号91341181781086360Ｔ。杨景田在需方单位处签名。《工业品购销合同》另附有产品订货合同附表（一）共计七页，附表每页及尾部供方单位处均加盖洺缆公司合同专用章（2），孙军在供方委托代理人处签名，杨景田在需方单位处签名。合同签订后，杨景田于2017年11月10日通过杨小闯、杨鼎向合同约定的孙军银行账户转款共计800000元，于2017年11月15日以银行电子汇票方式给付孙军100000元，于2018年2月8日以现金+承兑方式给付孙军390000元，孙军分别向杨景田出具了加盖洺缆公司财务专用章的收据三份。合同履行过程中，孙军将约定的滚镀锌全自动生产线实际交由阳江公司施工安装，因未在约定期限完工，孙军于2018年1月5日向杨景田出具保证书：2018年2月15日前将位于恒创电镀园Ｈ5-2两条自助镀锌设备生产线全部安装调试完毕，如不能按期完成，除退还定机款90万元外，并赔偿杨景田因工期未完成而造成的全部损失。2018年3月10日，孙军又出具一份证明，内容：孙军在河北恒创环保科技有限公司接3条镀锌设备线（杨景田两条、李海涛一条），与刘飞共同合作完成，设备线由刘飞安排完成（安装、调试），设备款110万元转给刘飞安排生产，杨景田已付129万、李海涛70万。2018年3月15日，阳江公司出具一份收据，内容：河北邯郸恒创电镀工业园孙军电镀线部分货款1265990元，此款李海涛占445300元、杨景田占820690元。经手人刘飞。2018年4月7日，杨景田与实际施工方阳江公司签订《承揽合同书》，阳江公司认可前期工作量等同于洺缆公司（孙军）已给付的820690元报酬，同意按照原合同要求完成后续全部工作，后期报酬由杨景田直接给付阳江公司，杨景田自行向洺缆公司追要欠款。合同签订后，阳江公司继续施工，工程完工后交付杨景田。杨景田与洺缆公司、孙军因工程预付款返还问题产生纠纷，诉至本院。 上述事实有杨景田提交的《工业品购销合同》、产品订货合同附表（一）、收款收据、中国农业银行账户交易明细、孙军出具的保证书和证明、阳江公司收据、《承揽合同书》及各方当事人陈述在卷佐证。 杨景田主张违约金及损失450000元，提交了如下证据： 1、保证书，内容：本人孙军向杨景田保证两条镀锌线在25日内完成安装调试，办不完，罚一天一万，孙军，2018年3月6日。杨景田主张孙军未在25日内完成，违约金为250000元。 2、《电镀锌厂房租赁协议》，河北恒创环保科技有限公司（出租方，甲方）与邯郸市兄弟金属表面处理有限公司（承租方，乙方）签订，其中约定：乙方应向甲方缴纳74.5627万元/生产线的履约保证金，合同到期后返还或转为房租。本协议签订日起90日内未投入生产的企业（含办公室装修）或连续停产达30天以上的，甲方将扣除20万元/生产的履约保证金，并解除本协议。杨景田在乙方法人代表（或代理人）处签名，协议落款时间为2018年4月9日。 洺缆公司的质证意见：1、洺缆公司对保证书不知情，该保证书成立的前提是杨景田提交的《工业品购销合同》是真实的，即使该合同是真实的，也是杨景田违约在先，没有按照合同约定期限付款；2、《电镀锌厂房租赁协议》的签订双方没有杨景田，该协议与本案无关，即使是杨景田签订的该协议，也不能证明已给付20万元保证金，且该协议系事后补签，有伪造嫌疑。 阳江公司的质证意见：杨景田提交的该两份证据与阳江公司无关，不发表意见。 本案审理过程中，洺缆公司申请对杨景田提交的《工业品购销合同》及《产品订货合同附表》（一）最后一页上两个供方单位处的印章即“安徽洺缆电气有限公司合同专用章（2）”与洺缆公司的“合同专用章（2）”是否一致进行司法鉴定。经组织各方当事人选择鉴定机构，本院委托河北盛唐司法鉴定中心对洺缆公司申请的事项进行司法鉴定。河北盛唐司法鉴定中心需调取洺缆公司的“合同专用章（2）”印模原件，洺缆公司提交天长市富达印章刻制服务中心出具的证明，内容：洺缆公司于2018年1月11日在我公司刻章共计五枚，分别为企业公章、法人章、财务章、合同专用章、合同专用章2，其中企业公章、法人章、财务章通过我公司在天长市备案，合同专用章和合同专用章2当时未备案，合同专用章于2019年5月14日通过我公司在天长市备案。因杨景田提交的《工业品购销合同》及《产品订货合同附表》（一）的签订时间为2017年11月8日，本院函告河北盛唐司法鉴定中心，上述司法鉴定事项不再进行。 另查明，本案在司法鉴定过程中，洺缆公司提交其公司（供方）于2019年3月14日和3月28日与其他公司（需方）签订的三份《工业品购销合同》作为检材，杨景田提交《工业品购销合同》与该三份《工业品购销合同》在合同名称、首部格式、主要条款中的格式内容及尾部的供方单位名称、地址、法定代表人、电话、传真、开户行、账号、税号等方面完全一致。 本院认为，本案的争议焦点为杨景田与洺缆公司之间是否形成承揽合同关系。首先，杨景田为经营电镀锌加工找人建设安装电镀线，孙军以洺缆公司委托代理人身份与杨景田商谈了滚镀锌全自动生产线的建设安装事宜，后持洺缆公司合同专用章（2）与杨景田签订了《工业品购销合同》及《产品订货合同附表（一）》，且在收取杨景田预付货款后出具了加盖洺缆公司财务专用章的收款收据，孙军同期在恒创环保科技高端标准件产业园还为他人（李海涛）建设安装电镀线；其次，根据洺缆公司作为检材提交的三份《工业品购销合同》，与孙军作为洺缆公司委托代理人与杨景田签订的《工业品购销合同》相比对，其在合同名称、首部格式、主要条款中的格式内容及尾部的供方单位名称、地址、法定代表人、电话、传真、开户行、账号、税号等方面完全一致，能够认定孙军系持洺缆公司的合同范本与杨景田签订的电镀线建设安装合同。所以，杨景田对合同相对方的交易信息尽到了合理的注意义务，系善意方，且无过失，其有理由相信与其签订电镀线建设安装合同的相对方即是洺缆公司，孙军是该公司委托代理人。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，案涉《工业品购销合同》的订立相对于洺缆公司，构成表见代理，洺缆公司为被代理人，与杨景田之间形成承揽合同关系，本院予以认定。合同签订后，杨景田按照合同约定先后给付孙军预付货款1265990元，而孙军作为洺缆公司的委托代理人擅自将承揽的电镀线全部转包给阳江公司，明显构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条第二款“承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同”的规定，杨景田要求解除与洺缆公司签订的《工业品购销合同》，本院予以支持。孙军仅给付阳江公司预付款820690元，剩余469310元，因案涉合同已解除，杨景田要求洺缆公司返还该款，本院予以支持。 关于违约金及其他损失问题。杨景田主张违约金250000元，虽提交了孙军于2018年3月6日出具的保证书，但因《工业品购销合同》中并未明确约定违约金的计算方式，该保证书系孙军于合同签订后单独出具，不能当然作为合同的补充条款对洺缆公司产生约束力，故对杨景田该项请求，本院不予支持。杨景田主张其他损失200000元，虽提交《电镀锌厂房租赁协议》，但因杨景田并非该协议约定的一方当事人，且仅凭该协议，也不能证明杨景田实际被河北恒创环保科技有限公司扣除了履约保证金200000元，故对其该项请求，本院亦不予支持。因洺缆公司未在合同约定期限内履行将电镀线设备安装调试完毕的义务，且在孙军保证的2018年2月15日前仍未履行完毕，给杨景田造成了损失，应承担违约责任，故洺缆公司除返还杨景田剩余预付款469310元外，还应支付以469310元为基数自2018年2月15日至偿清之日按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计付的利息（自2018年3月15日至2019年8月19日按照同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，自2019年8月20日至偿清之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率[LPR]计付）。 关于孙军应付承担责任问题。孙军在履行合同中将承揽的电镀线擅自转包他人，存在重大过错，且其本人亦向杨景田出具保证书，承诺对其损失承担赔偿责任，故孙军应对洺缆公司返还杨景田预付款469310元及相关利息承担连带清偿责任。 关于洺缆公司申请的司法鉴定问题。洺缆公司申请对杨景田提交的《工业品购销合同》及《产品订货合同附表》（一）最后一页上两个供方单位处的印章即“安徽洺缆电气有限公司合同专用章（2）”与洺缆公司的“合同专用章（2）”是否一致进行司法鉴定，但根据其提交的天长市富达印章刻制服务中心证明，洺缆公司的“合同专用章（2）”系于2018年1月11日刻制，晚于案涉合同签订时间，故洺缆公司申请的上述司法鉴定已无必要，其可另行向孙军主张权利及追究孙军相关责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第九十七条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告杨景田与被告安徽洺缆电气有限公司于2017年11月8日签订的《工业品购销合同》。 二、被告安徽洺缆电气有限公司返还原告杨景田预付款469310元；并以469310元为基数支付自2018年3月15日至2019年8月19日按照同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付的利息，自2019年8月20日至偿清之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率[LPR]计付的利息。 三、被告孙军对被告安徽洺缆电气有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 四、驳回原告杨景田其他诉讼请求。 上述判决一、二项，限于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12993元、保全费5000元，共计17993元，由原告杨景田承担3993元，被告安徽洺缆电气有限公司、孙军共同承担14000元。被告安徽洺缆电气有限公司、孙军应负担的费用，已由原告杨景田交付，此款由被告安徽洺缆电气有限公司、孙军直接给付原告杨景田。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  秦 强 审 判 员  何晓玮 人民陪审员  孙小雪 二〇二〇年四月二十一日 书 记 员  彭 璇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的 解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。