广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0203民初6143号 原告：麦卉，女，1965年6月2日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：刘志军，广西鱼峰律师事务所律师。 被告：罗裕祺，男，1980年11月6日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳**。 原告麦卉与被告罗裕祺抵押权纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告麦卉的委托诉讼代理人刘志军到庭参加诉讼，被告罗裕祺经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告麦卉向本院提出的诉讼请求，1．确认原告和被告于2014年8月8日签署的《抵押借款协议书》有效；2．判决原告对被告所有的房地产权证号为柳房权证字第××号、坐落于柳州市的房地产拍卖或变卖的价款，在（2018）桂0203民初第1745号民事判决书中第一项、第二项确定的金额限额内，按抵押登记顺序享有优先受偿权。 事实和理由：2014年8月8日，原告与被告签订《抵押借款协议书》，约定原告向被告出借100000元，借款期限从2014年8月8日起至2015年8月8日止共12个月，借款利息按照月利率2%计算，被告自愿将座落于航一路3号来福新居5栋1单元3-1号房地产作为借款抵押担保。原告于当日均通过银行转账的方式分三笔向被告提供借款50000元、4740元、42660元，合计97400元。原告和被告亦于当日到不动产管理部门为前述协议书给定的房屋办理抵押登记手续，原告持有柳房他证字第××号《房屋他项权证》。借款期限届满后，被告均未将借款本金和利息支付给原告，原告因此诉至法院，柳州市鱼峰区人民法院在（2018）桂0203民初第1745号民事判决书中对本笔借款事实予以确认，认定借款金额为97400元。但被告仍未履行生效判决。原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判如所请。 被告罗裕祺未作答辩，亦未向法庭提交证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告罗裕祺经本院依法公告传唤，逾期未到庭参加诉讼，视为已放弃质证的权利。原告提供的与被告相关的证据符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，故本院对原告提供的证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年8月8日，原告与被告签订《抵押借款协议书》一份，其中约定：被告向原告借款100000元，借款期限自2014年8月8日起至2015年8月8日止共12个月，借款利息按照月利率2%计算，被告自愿将座落于柳州市房地产作为借款抵押担保。同日，被告在《抵押借款协议书》背面书写《借条》内容，载明：“今借到麦卉现金壹拾万元正（￥100000元）月息2.6%即每月应付利息：贰仟陆佰元正（￥2600元）借期为6个月，即2015年3月8日前还清本息。”原告于当日均通过银行转账方式分三笔向被告提供借款50000元、4740元、42660元，合计97400元。原、被告亦于当日到不动产管理部门为前述协议书约定的房屋办理抵押登记手续，原告持有柳房他证字第××号《房屋他项权证》。2016年1月8日，被告向原告出具《借条》一份，载明：“今借麦卉5万元（大写伍万圆整）。”同日，原告通过银行转账方式向被告提供借款48750元。被告通过微信转账方式向原告支付部分借款利息，在微信对话中，原告明确提出被告每月应付利息金额为3750元，在被告微信转账中，分别有一次性支付该3750元或分多笔合计支付3750元。原告通过微信方式于2017年11月27日已向被告提出要求归还50000元借款本金。由于被告未按期归还借款，原告于2018年5月7日向本院提起诉讼，要求被告归还借款并支付利息，本院于2018年12月27日作出（2018）桂0203民初1745号判决书，判决：一、被告罗裕祺应于本判决生效之日起十日内向原告麦卉偿付借款本金146150元；二、被告罗裕祺应于本判决生效之日起十日内向原告麦卉支付以借款本金146150元为基数，按照月利率2%的标准，自2017年11月8日起至实际清偿之日止的利息；三、驳回原告麦卉的其他诉讼请求。案件受理费3825元（原告麦卉已向本院预交），由原告麦卉负担337元，由被告罗裕祺负担3488元；公告费600元（原告麦卉已预交），由被告罗裕祺负担。该判决生效后,被告未履行还款义务,原告向本院申请强制执行。在执行过程中,原告对被告借款所设立的上述抵押房屋的优先受偿权未能实现,故引起本案诉讼。本院于2020年1月12日依法向被告发出公告，限被告自公告之日起六十日内到本院应诉，公告期届满，被告未到庭应诉，本院依法缺席审判。 本院认为，原告与被告之间的民间借贷纠纷已经由本院（2018）桂0203民初1745号生效判决书予以确认。原告与被告签订的《抵押借款协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。因此，原告要求确认该《抵押借款协议书》有效，本院予以支持。根据该《抵押借款协议书》的约定，被告自愿将位于柳州市房屋为该借款提供抵押担保，并到不动产管理部门办理了抵押登记手续，该抵押合法有效，符合抵押权设定的生效要件。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定，原告对被告抵押的上述房屋在合同项下的债权范围内享有优先受偿权。因原告与被告之间的民间借贷纠纷已经由本院（2018）桂0203民初1745号生效判决书予以确认，根据该生效判决书，原告根据《抵押借款协议书》向被告提供借款本金97400元，因此，原告在借款本金97400元及利息的范围内享有优先受偿权。由于2016年1月8日，被告向原告借款50000元未设置抵押权，因此，原告要求该笔债权在柳州市房屋折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿的请求，理由不充分，本院不予以支持。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院可缺席判决。原告因本案支出的公告费560元，亦应由被告承担。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条的规定，判决如下： 一、原告麦卉与被告罗裕祺于2014年8月8日签订的《抵押借款协议书》有效； 二、被告罗裕祺不履行柳州市鱼峰区人民法院（2018）桂0203民初1745号民事判决书确认的债务时,原告麦卉有权以被告罗裕祺抵押的位于柳州市房屋折价或者拍卖、变卖该房屋所得的价款在借款本金97400元及利息（利息计算，以借款本金97400元为基数，按照月利率2%的标准，自2017年11月8日起至实际清偿之日止的利息）的范围内享有优先受偿权。 三、驳回原告麦卉其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费100元，公告费560元，合计660元（原告麦卉已预交），由被告罗裕祺负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  罗 华 人民陪审员  彭彩云 人民陪审员  汤 藻 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  梁 琳 《中华人民共和国担保法》 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。