北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初11384号原告：北京腾新科技有限公司河北分公司,住所地河北省石家庄市长安区中山东路**勒泰中心**写字楼****。负责人：余亚仕。委托诉讼代理人：张聪，北京上泽广霁律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐文冰，北京上泽广霁律师事务所实习律师。被告：河北新动力文化传媒有限公司，住所地石家庄，住所地石家庄高新区湘江道**石家庄信息工程职业学院国家动漫产业发展基地创业孵化园****713法定代表人：王混合。委托诉讼代理人：谭喜良，河北标致律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘建周，河北标致律师事务所律师。原告北京腾新科技有限公司河北分公司（以下简称腾新科技公司）与被告河北新动力文化传媒有限公司（以下简称新动力公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告腾新科技公司的委托诉讼代理人张聪、徐文冰，被告新动力公司的原法定代表人李朋飞及其委托诉讼代理人谭喜良、刘建周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。腾新科技公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令新动力公司支付拖欠广告款20万元；2.请求判令新动力公司支付违约金（计算至2017年12月底）45200元；3.新动力公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年6月腾新科技公司与新动力公司签订了《2016年腾新广告执行合同》，主要约定：新动力公司委托腾新科技公司在腾讯相应网络平台上发布汽车行业的网络广告；在广告发布详情中约定了：投放产品名、广告资源位、刊登日期、天数、折后单价、总价等广告执行条款；合同中明确了合同总额为295000元以及新动力公司应分四笔付款的具体时间及方式。合同同时约定了违约金条款，即：如新动力公司未能依约按时付款，则每逾期一日应向腾新科技公司支付逾期未付款项日万分之五的违约金，直至款项全额付清之日；合同中亦约定合同签订地的北京市海淀区人民法院对本案争议具有管辖权。合同签订后，腾新科技公司依约履行了广告发布义务。但新动力公司却违反合同约定仅向腾新科技公司支付广告款95000元，其余20万元直至今日未付，腾新科技公司多次催要欠款，新动力公司亦于2016年10月回函确认欠款，但拖延至今未付。新动力公司答辩称：不同意腾新科技公司的诉讼请求。理由如下：第一，双方签订的2016腾新广告执行合同至今未生效。该合同就生效作出了特别约定，只有双方授权被委托人签字，并加盖公章之日起才生效。而本合同只加盖了公章，没有签字。腾新科技公司无权要求新动力公司履行合同，违约是在合同生效后才发生违约，而本案合同没有生效；第二，腾新科技公司所述其已实际履行、成立并生效的合同是另外一个合同，不是本案的合同，腾新科技公司应另案起诉；第三，腾新广告执行合同实质就是20万元广告代理合同的履行合同，包含在该合同之中，实质是同一个合同。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2016年腾新科技公司（甲方）与新动力公司（乙方）签订一份《2016年腾新广告执行合同》，约定乙方委托甲方为其在腾讯平台上发布网络广告；合同首页载明，框架合同总额为295000元，付款方：乙方新动力公司，付款时间：已付95000元，2016年8月25日前付6万元，2016年9月25日前付6万元，2016年10月25日前付8万元。合同首页还对投放产品名及广告投放位置、刊登日期、投放天数、折扣、实际价格进行了列明，总额共计295000元。广告投放位置为新闻客户端等。乙方应按照本合同约定时间和金额向甲方支付全部款项，甲方收到上述款项后为乙方开具合法有效票据，如乙方未依框架合同下每笔执行合同约定按时付款，或违反其在本合同下的任何义务，甲方有权利立即停止提供广告发布服务而无需承担任何法律责任；乙方每逾期一日付款，乙方须向甲方支付相当于逾期未付款项日万分之五的违约金，直至款项全额付清之日。该合同自双方授权委托人签字并加盖公章之日起生效，如双方不在同一时间签署合同，以最后一方签署的日期为本合同的生效日。合同还做了其他约定。腾新科技公司与新动力公司分别盖章确认。新动力公司分别于2016年5月13日、2016年5月19日、2016年6月3日、2016年6月12日、2016年6月13日向腾新科技公司支付款项共计95000元。诉讼中，腾新科技公司称该95000元是支付的本案《2016年腾新广告执行合同》款项，新动力公司称该款项是双方签署的另外一份金额为50万元的腾讯汽车加盟合同的款项。2016年1月1日，腾新科技公司（甲方）与新动力公司（乙方）签署《腾讯大燕网2016年广告代理合同书》，约定甲方同意将2016年1月1日至2016年12月31日腾讯大燕网的汽车行业石家庄地区的广告销售经营总代理权交给乙方。大燕网的汽车石家庄的广告销售经营总代理权委托给乙方。代理期限2016年1月1日起至2016年12月31日。广告代理范围：1、AIO广告：QQ迷首大燕网河北页卡；2、首页、频道广告：腾讯、大燕网河北站首页及各行业频道；3.其他由甲方开发并认可的广告产品等。合同履行期间，2016年乙方应通过行业代理完成目标任务总额40万元整的广告刊发任务（该广告刊发任务以乙方以结算价实际支付甲方的金额，而非刊例价计算的金额），乙方需按月度预付广告款，本合同签署后7个工作日内，需支付1、2月广告款，任务额4万，其余月度款项需在上一月25日前支付，直至付清2016年全部月度任务款。乙方同意缴纳目标任务总额的10%即4万元，作为本合同的履约保证金。年底对全年实际刊发量进行再次核算，如超过总任务签约金额即40万元，对账确认后五个工作日内，乙方支付广告款（此广告款为超额完成的金额扣除按照返点条件计算出的返点金额后的金额）。合同约定了基础固定返点为19%，以月度为周期，到款金额无误后进行返还。考核返点为2%，将与代理商回款到账时间捆绑进行考核。诉讼中，腾新科技公司称对上述合同任务从40万元减少至20万元，故而又与新动力公司签订如下合同：2016年7月1日，腾新科技公司（甲方）与新动力公司（乙方）签署《腾讯大燕网2016年广告代理合同书》（以下简称20万元广告代理合同），约定甲方同意将2016年1月1日至2016年12月31日腾讯大燕网的汽车石家庄的广告销售经营总代理权委托给乙方。代理期限2016年1月1日至2016年12月31日。广告代理范围：1、AIO广告：QQ迷首大燕网页卡；2、首页、频道广告：腾讯、大燕网首页及各行业频道。合同履行期间，2016年乙方应通过行业代理完成目标任务总额20万元整的广告刊发任务（该广告刊发任务以乙方以结算价实际支付甲方的金额，而非刊例价计算的金额），乙方需按月度预付广告款，本合同签署后7个工作日内，需支付1-6月广告款，金额8万元，其后至2016年11月25日前，分五次合计支付12万元。乙方同意缴纳目标任务总额的10%即2万元，作为本合同的履约保证金。2017年1月10日前，对2016全年实际刊发量进行再次核算，如超过总任务签署金额20万元，对账确认后五个工作日内，乙方支付广告款（此广告款为超额完成的金额扣除按照返点条件计算出的返点金额后的金额）。合同约定了基础固定返点为19%，以月度为周期，到款金额无误后进行返还。考核返点为2%，将与代理商回款到账时间捆绑进行考核。诉讼中，腾新科技公司提交了《广告投放单》及《广告投放效果报告》，证明涉案合同下的广告已经投放完毕。《广告投放单》显示的相应广告的投放时间、金额、条天数等信息与涉案广告执行合同中约定的内容一致：直接客户为河北国和众现达汽车销售服务有限公司的广告投放时间为2016年4月17日至2016年5月6日，条天数20条，总价10万元，广告形式为新闻客户端-河北-焦点图广告；直接客户为河北国和众现达汽车销售服务有限公司的广告投放时间为2016年4月11日至2016年4月16日，条天数6天，总价3万元，广告形式为新闻客户端-河北-焦点图广告；直接客户为河北雅风传媒广告有限公司的广告投放时间为2016年5月15日至2016年5月17日及2016年5月20日至2016年5月24日，条天数8天，总价4万元，广告形式为新闻客户端-河北-焦点图广告；直接客户为河北海悦汽车贸易有限公司的广告投放时间为2016年5月20日至2016年5月26日，条天数为7天，总价35000元，广告形式为京津冀-河北-2015迷首-右下button;直接客户为河北众美广告有限责任公司的广告投放时间为2016年3月21日至2016年3月22日、2016年3月24日至2016年3月25日、2016年3月28日至2016年3月29日及2016年3月31日，条天数为7天，总价35000元，广告形式为新闻客户端-河北-焦点图广告；直接客户为河北海悦汽车贸易有限公司的广告投放时间为2016年6月5日至2016年6月8日、2016年6月10日、2016年6月12日至2016年6月13日，条天数为7天，总价35000元，广告形式为新闻客户端-河北-焦点图广告；直接客户为石家庄庞大雷克萨斯汽车销售服务有限公司的广告投放时间为2016年6月14日至2016年6月15日及2016年6月17日至2016年6月18日,条天数为4天，总价2万元。新动力公司不认可上述证据的真实性，但认可上述证据中的广告确实已经实际投放，但不是本案合同项下的广告，而是2016年双方所签署20万元广告代理合同中的广告。新动力公司通过邮件向腾新科技公司发送对账单，该对账单显示2016年版外（未付）部分合计应付20万元，其中品牌为上汽大众的广告投放时间为2016年3月21日-2016年3月31日，金额为35000元，品牌为北京现代的广告投放时间为2016年4月11日至2016年4月16日，金额为3万元；品牌为北京现代的广告投放时间为2016年4月17日至2016年5月6日，金额为10万元；品牌为日产的广告投放时间为2016年5月20日至2016年5月26日，金额为35000元，总计未付金额为20万元。对账单下方另载明2016年版内（未付）部分，代理月份1-7月，金额为275000元。对账单的“2016版外应付”项目中，写明金额为20万元，备注栏写明：“2016总共上单29.5万，其中20万未付”。诉讼中，腾新科技公司主张该“2016版外应付”项下的20万元即指的是涉案广告执行合同的应付款项，对此，新动力公司不予认可，认为是20万元广告代理合同中的款项。新动力公司另通过邮件向腾新科技公司发送《支付腾讯汽车网站代理费用的说明》，载明：截止目前，新动力公司尚欠2015年度费用112000元，扣除保证金后为67000元；2016年版内费用275000元，版外费用20万元，扣除2016年返点61950元，四项合计480050元，我公司拟按以下计划支付款项：1、全部费用50%以现金方式分期支付，50%以车辆抵顶；2、现金支付金额在2016年11月-2017年2月期间分四次支付，车辆可在此期间随时提用。该说明落款时间为2016年11月2日。诉讼中，就本案广告执行合同中广告资源位中为何有河北迷首广告位的问题，该广告位在40万元及20万元广告代理合同中亦有约定，腾新科技公司称该广告的投放日期为2016年5月20日至2016年5月26日，当时双方签订的40万元广告代理合同下新动力公司履约有问题，但为了支持代理开拓市场，腾新公司支持了该单的执行投放，并在2016年7月份签订了减免后的广告代理合同，规定全年任务额为20万元，该35000元未计入减免后的任务额。另查，腾新科技公司曾在河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院起诉新动力公司，要求支付20万元代理合同中涉及的广告费用20万元，该法院作出（2019）冀0191民初503号民事判决书，认定20万元代理合同中约定的20万元款项实质为代理权的转让费用，最终在扣除基础返点后判令新动力公司支付广告费162000元。该判决已经生效。诉讼中，腾新科技公司向本院明确，其诉讼请求中有关违约金请求的45200元是按照每日万分之五的标准，分段暂计算至2017年12月31日的数额，腾新科技公司主张违约金至实际付清之日。以上事实，有腾新科技公司提交的《2016腾新广告执行合同》《广告投放单》《广告投放效果报告》、收款回单、邮件往来、对账单、2016年1月、7月腾讯大燕网广告代理合同两份及本案开庭笔录在案作证。本院认为,本案争议问题有三，一是合同是否已经生效；二是本合同是否为20万元广告代理合同的执行合同；三是本案合同的广告发布义务是否完成及款项支付情况。关于合同是否生效的问题，腾新科技公司与新动力公司签署的《2016年腾新广告执行合同》加盖了双方单位的合同专用章，虽无授权委托人的签字，但从合同的实际履行情况看，腾新科技公司主张本案合同下的广告发布义务已经完成，新动力公司认可广告发布单上涉及的广告确实已经发布，但辩称是另案20万元广告代理合同中所发布的合同。本院认为，《广告投放单》显示的广告发布的时间、位置及价款均与本案合同约定的内容一致，而20万元广告代理合同中并未明确具体的广告发布要求，新动力公司的该项辩称缺乏事实依据，本院不予采信，本院确认腾新科技公司主张已经发布的广告确为履行本案合同项下的广告发布义务。因此，本案合同中加盖了公司公章，主要合同义务已经履行，故该合同成立且具有法律效力。关于涉案广告执行合同是否为20万元广告代理合同的执行合同，新动力公司辩称本案合同为20万元广告代理合同下的执行合同，实质为同一合同。本院认为，本案合同与20万元广告代理合同中约定的款项支付时间、广告费支付方式、广告资源位均不相同，且20万元广告代理合同中并无有关另行签订广告执行合同的约定，在本案合同中亦未表明与20万元广告代理合同的关系。新动力公司的上述辩称缺少证据支持，本院不予采信。本案合同为独立的合同，双方应按照本案合同的约定履行相应义务。如上所述，涉案合同的广告发布义务已经履行完毕。新动力公司应依约履行款项支付义务。就欠款金额，腾新科技公司主张已付95000元，尚欠20万元。新动力公司辩称已付的95000元为双方另签的一份50万元的加盟合同的款项，但并未提供证据予以证明，且该数额与本合同中载明已付款项金额一致。在新动力公司出具的对账单中，“2016年版外未付”20万元中所列的广告投放时间、品牌、金额与涉案广告执行合同一致，且该对账单下方“2016年版外应付”项目中备注了“2016总共上单29.5万，其中20万未付”，与腾新科技公司有关本案合同中已付金额95000元、未付金额20万元的主张一致。新动力公司辩称该对账单中显示的20万元未付款系20万元广告代理合同中的未付款项，而非本案未付款。对该主张新动力公司在其与腾新科技公司有关20万元广告代理合同中的诉讼中并未提出，且在该案件的生效判决中，合同约定的20万元被认定为广告代理权的转让费用。因此，本院对新动力公司的辩称不予采信。因此，本院对腾新科技公司主张的尚欠款项金额20万元予以确认。综上，新动力公司应依约履行相应的付款义务。新动力公司未按照约定支付款项，已构成违约，应承担相应的违约责任。根据双方合同约定，新动力公司每逾期付款一日，须向腾新科技公司支付相当于逾期未付款项日万分之五的违约金，直至款项全额付清。故腾新科技公司要求新动力公司按照上述标准计算违约金至实际给付之日，本院予以支持。本院根据合同约定的应付款期限，以欠付的款项为基数分段计算违约金数额，经本院核算的截止2017年12月31的违约金金额为45930元，高于腾新科技公司主张的45200元，本院对于腾新科技公司主张的金额不持异议，此后违约金以20万元为基数，按照日万分之五自2018年1月1日计算至实际付清之日。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告河北新动力文化传媒有限公司于本判决生效后十日内向原告北京腾新科技有限公司河北分公司支付广告款20万元及违约金（截止2017年12月31日的违约金为45200元，此后违约金以20万元为基数，按照日万分之五的标准，自2018年1月1日起计算至实际付清之日止）。如果被告河北新动力文化传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4978元，原告北京腾新科技有限公司河北分公司已预交，由被告河北新动力文化传媒有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照普通程序的交费标准交纳相应上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  方 洁人民陪审员  郑东涛人民陪审员  刘长生二〇二〇年四月十七日书 记 员  王俊淑