山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终9686号上诉人（原审被告）：刘宝玉，男，1957年2月27日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：李鑫，山东国曜（临沂）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高希传，男，1971年7月4日出生，汉族，住山东省青岛市市**。委托诉讼代理人：伊鹏，临沂兰山金达法律服务所法律工作者。被上诉人（原审第三人）：临沂市天汇房地产开发有限公司，住所地临沂市兰山区柳青街道曲沂社区****楼****。法定代表人：胡瑞工，总经理。被上诉人（原审第三人）：临沂市兰山区蓬诚物业服务有限公司，住所地，住所地临沂市兰山区通达路与聚才路交汇路东三和源小区****iv>法定代表人：梁立英，经理。上诉人刘宝玉因与被上诉人高希传、临沂市天汇房地产开发有限公司（以下简称天汇公司）、临沂市兰山区蓬诚物业服务有限公司（以下简称篷诚物业公司）侵权责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初18626号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘宝玉上诉请求：1.撤销（2018）鲁1302民初18626号民事判决书；2.依法驳回被上诉人高希传的诉讼请求或判决由被上诉人临沂市天汇房地产开发有限公司、被上诉人临沂市兰山区蓬诚物业服务有限公司承担侵权责任；3.诉讼费、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对事实认定不清。（一）原判决中认定临沂市天汇房地产开发有限公司委托临沂市兰山区蓬诚物业服务有限公司向高希传交付了2706室房屋，属于事实认定不清。由于上诉人受领交付时，所有的房屋均没有安装门牌号码，被上诉人天汇公司委托的蓬诚公司向上诉人交付的2705号房屋实际为2706号房屋。被上诉人受领的2706号房屋实际为2705号房屋。一审法院对该主要事实认定不清。（二）原判决认定上诉人入住2706室房屋的行为无合同依据和法律依据继而够成侵权属于认定事实不清。上诉人购买的房屋为2705室，入住2706室，是因为工作人员的失误，错误交房，错误交钥匙造成的。上诉人用贴有2705室字样的房门钥匙打开的房门，钥匙是依法受领的，入住是正大光明的，不存在侵权的行为。（三）原判决没有正确厘清该案的法律关系。上诉人与高希传均为该案的受害人，原因是被上诉人天汇公司委托的蓬诚公司交错房。上诉人与高希传和被上诉人天汇公司均存在合同关系。根据合同的相对性，被上诉人天汇公司为违约责任的承担主体。二、一审法院适用法律错误。（一）一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条之规定，认定上诉人构成侵权，属于适用法律错误。上诉人没有侵权的行为，虽实际入住的房屋为2706室，是因为被上诉人天汇公司委托的蓬诚公司交错房造成的。根据侵权责任法相关规定，侵权是第三人的行为造成的，由第三人承担侵权责任。（二）一审法院以高希传与天汇公司签订了《商品房预售合同》及在房产管理部门办理了备案登记，认定高希传享有2706号房屋的不动产物权，违反了《物权法》第九条、第十四条、第十七条之规定。综上，一审法院在认定事实不清的基础上，错误的适用法律，无视上诉人的合法权益。被上诉人高希传辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人天汇公司未到庭，未答辩。被上诉人蓬诚物业公司未到庭，提交书面答辩状辩称，一、本案中上诉人提起诉讼案由为侵权责任纠纷，答辩人与被上诉人高希传之间无任何关联性，请求法院依法驳回对答辩人的诉讼请求。本案事实系答辩人在沂景华庭小区物业服务期间，上诉人侵占被上诉人高希传所有的房屋入驻并装修使用，与答辩人无任何关联性，在本案中答辩人不具备侵权责任的主体资格，不应承担任何责任。且对于本案中，楼房交付均系由天汇公司交付，答辩人不具备发放资格，只负责配合天汇公司交付物业相关事宜的处理，与本案侵权的诉求无任何关联性。二、答辩人在沂景华庭小区物业服务期间，完全依照国家相关法律法规的规定配合天汇公司办理交房手续，在2013年8月1日已经将沂景华庭2栋1单元2705室相关手续交付给上诉人，有上诉人签字确认的交房手续办理单予以证实。至于上诉人采用什么手段、如何侵占被上诉人高希传所有的沂景华庭2栋1单元2706室房屋，答辩人并不知情，该侵权行为也与答辩人无关联性。且答辩人作为物业服务企业，服务全体业主，在收到被上诉人高希传告知其房屋被上诉人刘宝玉侵占所多次协调双方处理，而上诉人刘宝玉拒绝搬出高希传所有的房屋，答辩人也无权处理双方纠纷，只能建议双方通过诉讼处理，上述侵权事实与答辩人无任何关联性。高希传向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告搬离侵占房屋并恢复原状；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年11月16日，第三人天汇公司作为出卖人，高希传作为买受人，共同签订编号为ＹＳ221426《商品房预售合同》一份，合同约定：原告购买位于兰山区××路××段××号楼××单元××室房屋一处，房屋代码为1655969，预测建筑面积共33.92平方米，单价为每平方米6093.99元。合同中另对付款方式及期限、双方违约责任等事项作了约定。2012年11月20日，临沂市房产和住房保障局对该合同进行了备案登记。2013年7月2日，第三人蓬诚物业公司与原告办理了2706室房屋交房手续。2013年6月20日，刘宝玉向天汇公司交纳沂景华庭2号楼1单元2705室房屋首付款62386元，2013年8月1日，第三人蓬诚物业公司与刘宝玉办理了2705室房屋交房手续。后刘宝玉入住2706室。原告为此诉至一审法院。一审法院认为，高希传购买沂景华庭2号楼1单元2706室房屋，刘宝玉购买沂景华庭2号楼1单元2705室房屋但实际入住2706室的事实，原、被告及第三人均认可，一审法院予以确认。高希传与第三人天汇公司签订《商品房预售合同》后，交纳了购房款，并在房产管理部门办理了备案登记，天汇公司亦委托蓬诚物业公司向高希传交付了2706室房屋，高希传享有2706室房屋的合法占有、使用、收益的权利。即使原告尚未取得该房屋的所有权证，亦不影响其依照买卖合同享有的排他权利，刘宝玉入住2706室房屋的行为无合同依据和法律依据，侵犯了高希传的合法权利。刘宝玉主张系第三人蓬诚物业公司交错房屋，其可以另行主张权利。高希传要求刘宝玉搬离侵占房屋并恢复原状的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条规定，判决：被告刘宝玉于本判决生效后十日内搬离沂景华庭2号楼1单元2706室房屋并恢复原状。案件受理费100元，由被告刘宝玉负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人高希传虽尚未取得沂景华庭2号楼1单元2706室房屋的所有权证，但其与被上诉人天汇公司就该2706室房屋签订了《商品房预售合同》并交纳了购房款，同时在房产管理部门办理了备案登记，天汇公司亦委托蓬诚物业公司向被上诉人高希传交付了该2706室房屋，高希传据此享有2706室房屋的合法占有、使用、收益的权利。上诉人刘宝玉购买沂景华庭2号楼1单元2705室房屋但实际入住2706室，其入住2706室的行为，无合同依据和法律依据，侵犯了被上诉人高希传的合法权利。原审法院据此判决上诉人刘宝玉搬离沂景华庭2号楼1单元2706室房屋并恢复原状，认定事实和适用法律正确，本院予以支持。综上所述，刘宝玉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人刘宝玉负担。本判决为终审判决。审判长  张晓燕审判员  王信峰审判员  杨海荣二〇二〇年四月二十八日书记员  谢 圆