太原市尖草坪区人民法院   民事判决书   （2021）晋0108民初513号   原告：路某，住太原市。   委托诉讼代理人：范某，山西东奥律师事务所律师。   被告：赵某，住太原市。   被告：上海易即达网络科技有限公司太原分公司。   负责人：西某，经理。   被告：上海易即达网络科技有限公司。   法定代表人：西某。   委托诉讼代理人：崔某，该公司法务。   被告：天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司。   负责人：胡某，经理。   委托诉讼代理人：刘某。   原告路某与被告赵某、上海易即达网络科技有限公司太原分公司、上海易即达网络科技有限公司、天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司非机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告路某的委托诉讼代理人范某、被告赵某、被告上海易即达网络科技有限公司的委托诉讼代理人崔某、被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司的委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。被告上海易即达网络科技有限公司太原分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告路某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿因交通事故给原告造成的各项损失：医疗费103元、住院伙食补助费2000元、营养费2500元、误工费8040元、护理费6700元、交通费500元，共计19843元；2.后续费用待实际发生后另行主张；3.请求依法判令被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司在雇主责任保险限额内承担赔偿责任；4.本案诉讼费用由四被告共同承担。事实和理由：2020年11月12日14时12分许，被告赵某骑太原415429号电动自行车西兴苑小区菜市××路，由南向北行驶，将由东向西步行的原告路某碰撞，造成原告受伤的交通事故。经太原市公安局交通警察支队尖草坪一大队于2020年11月12日作出道路交通事故认定书，认定：被告赵某承担事故全部责任，原告路某无责任。事故发生后，原告被送往太原市万柏林区医疗集团中心医院接受治疗，经诊断为右足第五跖骨基底部粉碎性骨折，于2020年11月16日行右足第五跖骨基底部粉碎性骨折切开复位内固定术，术后患肢护具固定，经过一段时间治疗，于2020年12月2日出院。被告赵某系被告上海易即达网络科技有限公司太原分公司、上海易即达网络科技有限公司雇佣的美团骑手，在被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司投保雇主责任险及第三者责任险，事故发生在保险期内。为了维护原告的合法权益，故诉至人民法院，请求依法支持原告的诉讼请求。   被告赵某辩称，对事故发生经过及责任认定无异议；事故发生后，原告住院期间及出院后的10日由我进行护理，伙食和营养也由我负责，并且我为原告垫付医疗费16243.21元，要求保险公司将医疗费、住院伙食费、营养费、护理费返还给我，原告的其他损失应当由保险公司进行赔偿。   被告上海易即达网络科技有限公司太原分公司未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。   被告上海易即达网络科技有限公司辩称，被告赵某与我公司存在劳务关系，为我公司提供劳务活动，事故发生时，其正在履行配送行为；我公司通过天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司为赵某缴纳雇主责任险，事故发生在保险有效期内，该合同约定第三者责任险累计赔付上限45万元，本次事故对原告造成的合理合法损失应当由保险公司在赔偿限额内直接向原告进行赔付。   被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司辩称，雇主责任险的投保人及被保险人均为被告上海易即达网络科技有限公司，第三者责任险赔偿限额为45万元，事故发生在保险期间。根据保险特别约定，我司仅赔偿三者医疗费、误工费、残疾赔偿金，其他项目不予赔偿；原告的各项主张过高，具体意见在质证时发表；诉讼费保险公司不予承担。   根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2020年11月12日14时12分许，被告赵某骑太原415429号电动自行车西兴苑小区菜市××路，由南向北行驶，将由东向西步行的原告路某碰撞，造成原告路某受伤的交通事故。太原市公安局交通警察支队尖草坪一大队作出《道路交通事故认定书》，认定：赵某负全部责任，路某无责任。事故发生后，原告被送往晋机医院进行救治，后转至太原市万柏林区医疗集团中心医院住院治疗，经诊断为右足第五跖骨基底部粉碎性骨折，于2020年11月16日行右足第五跖骨基底部粉碎性骨折切开复位内固定术，于2020年12月2日出院，住院20天，出院医嘱建议为：1.休息，继续高分子夹板外固定3-4周；2.继续功能锻炼；3.2周后来院复查；4.不适随诊。原告共花费医疗费16403.8元，全部由被告赵某垫付。原告出院后于2020年12月23日前往该医院进行复查，花费复查费104元。从2020年11月12日事故发生时起至2020年12月13日由被告赵某负责原告的午餐及晚餐，并对原告进行了部分护理，在此期间被告赵某陆续从事美团配送行为，累计配送单量为155单。   另查明，涉事太原415429号电动自行车系被告赵某所有，被告赵某系被告上海易即达网络科技有限公司雇佣的美团骑手，事发时从事配送行为。被告上海易即达网络科技有限公司作为投保人与被保险人，在被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司投保雇主责任保险，其中主险为雇主责任保险，附加险为第三者责任险，累计赔偿限额为45万元，保险期间为2020年11月12日0时起至2020年11月12日24时止，保费由被告赵某缴纳，事故发生在保险期间。   本院认为，本案交通事故系因被告赵某违章驾驶的过错行为导致的侵权事故，交警部门作出的事故责任认定可以作为判定本案事故责任主体主观过错程度的有效证据，本院予以采纳。被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司辩称，根据保单的特别约定，该保险只赔偿医疗费、误工费及残疾赔偿金，该约定属于特别约定，非保险条款中的免责条款，无须履行告知义务，故对除上述三项以外的赔偿项目不予赔偿。本院认为，根据法律规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，雇主责任保险保险单中特别约定部分的免责约定也属于免除保险公司责任的条款，被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司并未向法庭提交其他证据证明其对免责条款尽到了提示和说明义务，应当承担举证不能的法律后果，故其应当在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。另根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告赵某系被告上海易即达网络科技有限公司雇佣的美团骑手，事发时在履行职务行为，故本案赔偿款不属于保险赔偿的部分由被告上海易即达网络科技有限公司予以赔偿。原告因交通事故受伤，其主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的医疗费，依据其提供的正规有效复查医疗费票据所载金额104元予以赔偿，但其仅主张103元，故本院支持医疗费103元。被告赵某为原告垫付的医疗费16403.8元，应当由被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司予以返还；关于原告主张的住院伙食补助费，按照山西省机关工作人员出差伙食补助标准每天100元，计算住院天数20天为2000元，鉴于原告住院期间的早餐由自己负责，午餐与晚餐由被告赵某负责，故应当由被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司赔偿原告600元，向被告赵某返还1400元；关于原告主张的营养费，虽被告赵某辩称其为原告提供营养支持，但其未提供证据予以证明，且原告对此不予认可，故本院对其辩解意见不予采纳。结合原告的伤情，按照每天50元，计算住院天数20天及出院后30天共计50天，故本院支持营养费2500元；关于原告主张的误工费，其提交的太原市××区盛棋牌馆的体育经营许可证已过有效期限，企业信用信息公示报告中显示的经营者为赵国栋，非原告，本院对该两份证据不予认定。误工费结合原告的伤情，按照每天80元，计算住院天数20天及出院后30天共计50天，故本院支持误工费4000元；关于原告主张的护理费，其仅提交了庞博辉单位出具的护理证明，未提供劳动合同、工资发放表等证据对护理人的实际误工损失予以证明，本院不予认定。结合原告的伤情，本院酌情认定护理期为50天，护理人数为1人，按照每天120元计算为6000元。结合庭审中双方陈述的被告赵某的护理时间及事发后赵某的美团配送订单记录，从2020年11月12日至2020年12月12日共计30天由被告赵某对原告进行了部分护理，从2020年12月13日后的20天由原告家属护理，故应当由被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司向原告赔偿4200元，向被告赵某返还1800元；关于原告主张的交通费，虽未能提供有效证据证明，但该项费用为原告看病治疗需支出的必要费用，综合原告的就医时间、地点等情况，故本院支持交通费500元。   综上所述，原告应获得的赔偿款应当由被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司在保险限额内予以赔偿，被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司还应当向被告赵某返还已经垫付的部分费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告路某医疗费103元、住院伙食补助费600元、营养费2500元、误工费4000元、护理费4200元、交通费500元，共计11903元；   二、被告天安财产保险股份有限公司重庆市自贸区支公司于本判决生效后十五日内返还被告赵某为原告路某垫付的医疗费16403.8元、住院伙食补助费1400元、护理费1800元，共计19603.8元；   三、驳回原告路某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费99元，由被告上海易即达网络科技有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审判员 赵智宏      二〇二〇年四月二十五日   书记员 董 静