湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初1669号原告中建五局第三建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路**1601。法定代表人陈勇。委托代理人李舟，男，1990年10月13日出生，汉族，住湖南省湘阴县，系原告员工。委托代理人邓静，女，1986年7月5日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区，系原告员工。被告刘向阳，男，1973年10月26日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人李仕杰，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。委托代理人刘家坤，男，1964年8月5日出生，汉族，住湖南省浏阳市。被告湖南万力建设集团有限公司，住，住所地湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段**旺德府大厦**/div>法定代表人雷慕为，执行董事兼总经理。委托代理人李明玉，湖南工总律师事务所律师。委托代理人赵知新，湖南工总律师事务所实习律师。原告中建五局第三建设有限公司（以下简称原告）诉被告刘向阳、湖南万力建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月3日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李舟、邓静，被告刘向阳及其委托代理人李仕杰、刘家坤，被告湖南万力建设集团有限公司（以下简称被告万力公司）委托代理人李明玉、赵知新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2019）第1609号仲裁裁决书没有事实和法律依据。第一，原告不是被告刘向阳的用工主体，原告未雇请被告刘向阳工作，被告刘向阳从事的地桩基础工作，原告已经合法分包给被告万力公司，原告与被告刘向阳之间并未形成管理与被管理的关系，被告刘向阳的工资也不是原告发放的，原告与被告刘向阳不存在事实上的劳动关系。第二，根据最高人民法院民一庭的意见，不能认定原告系被告刘向阳的用工主体，原告只需承担工伤保险责任的法定义务，其余部分应该由被告刘向阳向实际用工单位被告万力公司索赔。第三，被告住院期间的医疗费用，已由被告万力公司全额垫付。原告按照相关规定和程序，已经为被告刘向阳申报工伤保险，工伤保险已经赔付到位的145007元，原告已经全额支付被告刘向阳。根据相关法律规定，原告应赔偿给被告刘向阳的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费共计173492元，减去已赔偿的145007元，原告还应赔偿28485元。诉讼请求:1、原告不支付被告刘向阳伤残津贴；2、原告不支付被告刘向阳停工留薪期工资60156元、护理费36600元、交通费1000元。被告刘向阳辩称，原告与被告刘向阳的劳动关系明确。被告刘向阳是在运达中央广场三期施工现场工作，在工伤认定过程中，原告是工伤认定申请人，并没有否认其用工主体资格。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同和本条例有关劳务派遣规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带责任，原告与被告万力公司应该承担连带赔付责任。原告与被告万力公司就被告刘向阳的工伤事故赔偿于2018年8月14日进行协商并达成了一致，按照双方形成的《运达中央广场项目关于工伤处理的报告》约定，原告就是用工主体。被告刘向阳发生工伤，工伤保险仅赔付145007元，被告刘向阳还有合理的开支（后续治疗费40万元、医疗费11109.27元、住宿餐费579元、辅助器具费480元、鉴定费840元、交通费3500元、护理费36600元、停工留薪工资待遇60156元、每月3000元的伤残津贴自2020年1月起计算、住院伙食补助费3050元），应由原告全部支付。被告万力公司辩称，1、原告无权将被告万力公司列为被告，未经仲裁程序，被告万力公司是否需要承担责任，本案无权处理，即使要承担也是另行主张。2、被告刘向阳在原告工地受伤事实清楚，原告是工伤认定的申请人，相关的行政机构也做出了工伤认定书，其认定书证明效力高于原告提供的其他证据，原告在收到工伤认定书以后也没有提出复议，认可其法律关系。3、原告与被告万力公司就包括本案工伤事故在内的处理形成了报告，双方约定由原告承担不能报销部分的70%，被告万力公司承担不能报销部分的30%。双方实际也是按照该协议履行结算工程款的。经审理查明，原告将其承包的长沙市雨花区运达中央广场项目中的人工挖孔桩工程分包给被告万力公司，双方于2017年11月20日签订了《人工挖孔桩劳务分包合同》，另签订了《建筑施工总分包职业健康安全、环境管理责任协议书》、《安全生产协议书》。被告刘向阳经被告万力公司招用，至该项目从事人工挖孔桩工作。2017年12月12日，被告刘向阳在该项目工作过程中受伤，先后被送往湖南省人民医院马王堆分院等医院5次住院治疗305天。原告就被告刘向阳受伤事宜向长沙市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年7月9日，长沙市人力资源和社会保障局经审查，同意认定被告刘向阳涉案事故为工伤。随后，被告刘向阳将其住院期间垫付的医疗费27000元的票据交由原告申请工伤保险赔付，原告另将被告刘向阳实际产生的由原告垫付的医疗费票据均一并提交了工伤保险赔付。2019年2月2日，原告将工伤保险基金支付的30000元经转账支付被告刘向阳。2019年4月3日，原告将工伤保险基金支付的34799元经转账支付被告刘向阳。2019年9月5日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出编号为201908010号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定被告刘向阳伤残等级为陆级。2019年12月25日，原告将工伤保险基金支付的80208元经转账支付被告刘向阳。双方因工伤赔偿事宜未达成一致意见，被告刘向阳（申请人）向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告（被申请人）支付一次性伤残补助金80208元、停工留薪工资60156元、2019年1月至12月的伤残津贴36000元并按每月3000元的标准支付2020年1月1日之后的伤残津贴、住院伙食补助费10780元、护理费36960元、鉴定费850元、辅助器具等杂费10000元、垫付的医疗费10000元、交通费5000元以及后续治疗费40万元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月17日作出长劳人仲案字（2019）第1609号裁决书，裁决原告（被申请人）支付被告刘向阳（申请人）2019年9月6日至2019年12月31日的伤残津贴11374元，自2020年1月1日后以每月3000元的标准支付被告刘向阳伤残津贴，停工留薪期工资60156元、护理费36600元、交通费1000元，扣除原告已支付结余的37799元，还应支付71331元。原告不服该仲裁裁决，于2020年3月3日向本院提起诉讼，请求依法裁判。另查明，被告刘向阳认可其在涉案工地工作的工资由被告万力工资支付。原告认可被告刘向阳已经工伤保险基金支付的145007元中80208元为一次性伤残补助金，剩余的64799元均为被告刘向阳实际产生的医疗费（含被告刘向阳垫付的27000元以及原告垫付部分）。2018年8月14日至15日，原告与被告万力公司就涉案人工挖孔桩工程包括本案被告刘向阳工伤事故在内的三起工伤达成一致意见，双方签订了《运达中央广场三期项目关于工伤处理的报告》，载明三起工伤产生不可报销的治疗及赔付费用共41.3万元，被告万力公司申请由原告与被告万力公司按7:3进行分摊，项目部承担28.9万元，被告万力公司承担12.4万元，即由项目部退还陈造明垫付医药费13.8万元，由项目部支付给被告刘向阳21.5万元左右。原告相关领导均在该报告上签名并表示同意。被告万力公司亦对该份报告不持异议。2019年9月24日，被告刘向阳委托湖南法证司法鉴定中心对其后续治疗费用进行鉴定，湖南法政司法鉴定中心于同月30日出具湘法证司鉴中心【2019】临鉴字第455号《司法鉴定意见书》，认为被告刘向阳因桩工时摔伤致双下肢损伤，已行双侧人工全髋关节置换术，还需择期进行双侧人工全髋关节置换，其后续费用参照第一次双侧置换髋关节的费用计算（每个约6-10万元，约十年更换一次，约更换两次）或按医院实际合理发生费用计算。被告刘向阳支付鉴定费840元。被告刘向阳另产生医疗费11109.27元，购置轮椅480元。上述事实，有《人工挖孔桩劳务分包合同》、《长沙市工伤认定申请表》、《劳动能力鉴定结论书》、《湖南法证司法鉴定中心司法鉴定意见书》及鉴定费票据、医疗费发票、收据、长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2019）第1609号裁决书及送达回证、《运达中央广场三期项目关于工伤处理的报告》、网上银行电子回执以及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，原告将涉案人工挖孔桩工程依法分包给具有资质的被告万力公司，被告刘向阳系被告万力公司招用至涉案工地从事桩工工作，被告刘向阳的工资亦由被告万力公司支付，且被告万力公司具备用工主体资格，因此，被告刘向阳的用工单位应为被告万力公司，而非原告。鉴于原告为涉案项目购买了工伤保险，亦为被告刘向阳申请了工伤认定及工伤保险理赔，因此，本院确认原告仅在工伤保险基金支付的范畴内承担责任。原告与被告万力公司就被告刘向阳工伤事故赔偿问题达成了一致意见，但是系双方内部约定，双方可在对被告刘向阳完成相关义务后再行追偿。同时，被告刘向阳在本案工伤待遇未处理部分亦可另行向被告万力公司或实际施工人主张权利。因双方均未就被告刘向阳月平均工资进行举证，本院酌情参照被告刘向阳受伤前统筹地区上年度在岗职工月平均工资5013元确定被告刘向阳月工资标准，并以此计算被告刘向阳相关工伤保险待遇。参照《湖南省实施办法》第九条之规定，下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。另结合被告刘向阳提交仲裁的请求事项，作如下分析：关于一次性伤残补助金。一次性伤残补助金属于工伤保险基金支付范畴，被告刘向阳经劳动能力鉴定伤残等级为陆级，原告已经向劳动行政部门申请被告刘向阳的一次性伤残补助金80208元（5013元/月×16个月），并已经实际支付被告刘向阳，故无须重复处理。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。可见，停工留薪期工资不属于工伤保险基金支付范畴，支付主体应为用人单位，而原告并非被告刘向阳的用人单位，双方不存在劳动关系，故原告主张不予支付被告刘向阳停工留薪期工资，本院予以支持。关于伤残津贴。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第（二）之规定，五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴，由用人单位支付。被告刘向阳经劳动能力鉴定伤残等级为陆级，但是其伤残津贴的支付主体应为用人单位，并非原告，因此，原告主张不予支付被告刘向阳伤残津贴，本院予以支持。关于住院伙食补助费及护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。可见，停工留薪期护理费的支付主体为用人单位。同时，根据《湖南省实施办法》第九条第(五)项目之规定，生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费属于工伤保险基金支付范畴。被告刘向阳主张住院期间的护理费，并未提交已经劳动能力鉴定委员会确认的证据，因此，原告主张无须支付被告刘向阳护理费，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，被告刘向阳治疗工伤住院期间的伙食补助费，属于工伤保险基金支付范畴。本院核定被告刘向阳住院伙食补助费10675元（305天×35元/天），原告应予支付。关于鉴定费、辅助器具费、医疗费、交通费。被告刘向阳提供的鉴定费系后续治理费的票据，不属于工伤保险基金支付范畴，不予支持。被告刘向阳购置轮椅花费480元，提供了票据，原告应予负担。根据查明事实，被告刘向阳因涉案工伤已经产生的医疗费64799元（含被告刘向阳自行垫付27000元）已经工伤保险基金支付，另又产生医疗费11109.27元，提供了票据，但是被告刘向阳申请仲裁仅主张10000元，本院予以支持10000元。被告刘向阳主张交通费5000元，经核实，其提交的票据并未显示系往返统筹地区以外，因此，本院不予支持。关于后续治疗费。鉴于被告刘向阳后续治疗费并未实际产生，因此，本案不予处理，可待实际发生后再另行主张。关于一次性医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款之规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。鉴于被告刘向阳并未提出终止劳动关系，亦未主张一次性医疗补助金，因此，对原告主张的该项一次性医疗补助金，本院不予处理。综上，除了已经工伤保险基金支付的一次性伤残补助金80208元、医疗费64799元外，原告还应在工伤保险基金支付范畴内承担支付被告刘向阳住院伙食补助费10675元、伤残辅助器具费480元、医疗费10000元。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第六十四条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十五条、第二十七条、第三十六条之规定，判决如下：一、原告中建五局第三建设有限公司于本判决生效之日起15日内支付被告刘向阳住院伙食补助费10675元；二、原告中建五局第三建设有限公司于本判决生效之日起15日内支付被告刘向阳伤残辅助器具费480元；三、原告中建五局第三建设有限公司于本判决生效之日起15日内支付被告刘向阳医疗费10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告中建五局第三建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 莉二〇二〇年四月二十九日书记员 蒋奉平附：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资;一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。第三十六条用人单位未按照本办法第二十一条规定及时办理工伤保险待遇申报手续的，未办理期间工伤职工的伤残津贴和生活护理费，由用人单位根据《条例》和本办法规定的标准负责支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。