广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)桂0702执异4号 异议人（案外人）：袁勇，男，1976年7月26日出生，汉族，住所地：广东省广州市海珠区。 异议人（案外人）：陶家焱，男，1970年10月6日出生，汉族，住所地：广西灵山县。 委托诉讼代理人：刘金辉，广西拓展律师事务所律师。 申请执行人：杨昌濂，男，1967年1月7日出生，汉族，广西钦州市人，住址：广西钦州市钦**。 委托诉讼代理人：龙家伟，广西小宁律师事务所律师。 被执行人：张绍亮，男，1955年10月3日出生，汉族，住所地：广西钦州市钦**。 本院在办理原告杨昌濂与被告张绍亮民间借贷纠纷财产保全执行案件的过程中，于2019年9月19日作出（2019）桂0702民初第2240号之一民事裁定书，裁定：查封被告张绍亮在灵山县新丰石场拥有的10%股权，期限为三年，自实际查封之日起算。查封期间，不得擅自处分被查封的股权，不得办理股权转让及抵押手续。同年10月30日，本院作出（2019）桂0702执保202号协助公示通知书，请灵山县工商行政管理局协助对被申请保全人张绍亮在灵山县新丰石场拥有的10%股份的股权冻结，期限自2019年10月30日至2022年10月30日止共三年。异议人袁勇、陶家焱向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行书面审查，现已审查终结。 异议人袁勇、陶家焱称，请求法院裁定解除对被执行人张绍亮在灵山县新丰石场拥有10%股份的股权冻结。事实及理由：异议人（案外人）袁勇、陶家焱与陈桂荣、被执行人张绍亮于2018年6月5日依法变更登记灵山县新丰石场（普通合伙），并在工商登记材料显示袁勇、陶家焱、张绍亮、陈桂荣的合伙份额分别是30%、10%、10%、50%。由于张绍亮、陈桂荣至今未按时履行缴纳合伙人出资的相关义务，异议人（案外人）袁勇、陶家焱于2019年9月16日通过邮政快递方式向张绍亮、陈桂荣邮寄内容为催告张绍亮、陈桂荣自收到催告函之日起15日内履行缴纳合伙人出资义务的《缴纳合伙出资催告函》，同时申请广西壮族自治区灵山县公证处对此行为进行证据保全，并由该处出具了（2019）桂灵山证字第901号公证书。但张绍亮、陈桂荣依然未缴纳相应出资。异议人（案外人）袁勇、陶家焱于2019年10月8日决议对张绍亮、陈桂荣进行除名，10月10日发出合伙人除名通知。异议人（案外人）袁勇、陶家焱分别给张绍亮、陈桂荣邮寄《灵山县新丰石场（普通合伙）关于张绍亮的除名决议》、《灵山县新丰石场（普通合伙）关于陈桂荣的除名决议》、《灵山县新丰石场（普通合伙）合伙人除名通知》，同时申请广西壮族自治区灵山县公证处对此行为进行证据保全，并由该处出具了（2019）桂灵山证字第978、（2019）桂灵山证字第979号公证书。2019年11月11日，异议人（案外人）袁勇、陶家焱申请变更登记灵山县新丰石场合伙企业时得知申请执行人涂水保提出诉讼财产保全，贵院执行（2019）桂0702执保第202号冻结张绍亮10%股份的股权，致使异议人（案外人）无法办理企业变更登记。基于上述理由，被执行人张绍亮未履行出资义务（实际出资额为0），贵院在执行（2019）桂0702执保第202号冻结被执行人张绍亮在灵山县新丰石场拥有10%股份的股权时损害了异议人（案外人）袁勇、陶家焱的合法权益。异议人（案外人）袁勇、陶家焱经过法定程序催告张绍亮出资，后对其决议除名，该合伙份额属于异议人（案外人）袁勇、陶家焱所有，请求贵院解除被执行人张绍亮在灵山县新丰石场拥有10%股份的股权冻结。 异议人袁勇、陶家焱在本院规定的期限内，为证明其主张，向本院提供了如下证据： 一、灵山县新丰石场企业登记档案，证明灵山县新丰石场的企业2018年5月24日及2018年7月2日两次申请变更登记情况，合伙人出资登记不真实； 二、灵山县新丰石场（普通合伙）变更决议书； 三、灵山县新丰石场（普通合伙）合伙协议； 四、公证书； 五、EMS投递记录，证明EMS投递记录张绍亮签收情况； 六、购买石场合同（石场转让合同），证明2018年5月18日灵山县新丰石场原合伙人转让石场给现合伙人合同情况。 七、灵山县新丰石场资产统计表，证明灵山县新丰石场合伙人从2018年5月24日起至2019年11月10日止合计投资54105594.36元。 申请执行人杨昌濂辩称，一、不同意二异议人所陈述的事实与理由；二、查封是根据行政部门登记公示信息进行查封，没有查封错误；三、异议人适用公司法来处理合伙企业的事务程序整个错误；四、合伙人出资是多种多样的，不一定是货币；五、按照异议人提供的证据，张绍亮的份额是从原来石场合伙人之中转让过来的，那么其转让的款项应该是按照资料是否说是转给转让人，也不存在异议人所说的没有出资的问题；六、本案要确认份额是异议人的应该通过生效的司法判决文书进行确认。 申请执行人杨昌濂没有向本院提供证据。 被执行人张绍亮辩称，1、异议人提交的灵山县新丰石场资产统计表，表里面的内容不认可，没有通过四个股东开股东会议确认的东西，单凭异议人就作出资金的统计，实际上石场购买2500万是认可，我作为甲方和浦北的陈桂荣融资了1000万元，当时我也签有合同，由我去融资，回来就购买了石场，就产生了石场转让合同，卖方和买方都签有字的。我当时作为石场的法人、执行人，这个钱是我融资过来的，怎么能说我没有投资呢？2、石场授权邓雅峰去办理工商执照，办理后就形成一个合伙营业执照。工商注册登记：我占10%、袁勇30%、陈桂荣50%、陶家焱10%是法律认可的，当时我是法人和执行人，石场在5月24日就注册了。3、关于全体合伙人的名录和出资情况，当时大家没有出资购买石场，我本人融资了1000万元，当时没有谁出资这个石场。谁投钱谁不投钱，我不赞成异议人这种说法，这个里面股份的分配是按照1000万元，是从浦北陈桂荣那里融资回来的，是张绍亮融资回来的。融资回来，三天之内我们就把石场买下来，后来和买方达成协议把石场分为三部分。第一个月是1000万元，第二个月是1000万元，第三个月是500万。里面的材料如果不在5月24日后登记时间，到了7月、8月那个时候石场办资料什么的都是袁勇安排人来抽办的，我当时不太了解情况，产生以后就开始生产了。生产之后，法人需要上岗证，当时因为我年龄超了，不能胜任安监许可证的证书，后来安排袁勇去参加安全稽核证的考试，领那个法人资格证书，我当时也没有委托谁，就是四个人开会，会议记录在另外一个人手上，每人每天开会当时他进行记录。股东协议、股东会议等都没有记录，也没有登记，都是口头在那里说完就算了。到了大概2019年2月17日，就把我的股份利用自己安排一个人把整个档案串改，我根本就不懂，就把我10%的股份转给另外一个人，我发现就把档案提出来，大家没有签字和开会，就把我的股份转给另一个人，我通过律师把档案提出来，就证明没有经过我本人同意，是假的，我就提起诉讼，诉讼之后认为不妥当就把我的股份转回去，转回去一直都没有通知我本人回去重新签字，石场的生产从开始到结束，我只能参加管理生产，都不知道里面那个收资和盈利。原来我做法人执行人的时候，兼任董事长，但是也没有文字确认，成立了这个职位，也没有文字承认，退了也没有确认，就等于自动没了，那个项目合同是我张绍亮和田东公司产生合同，供料到现在一直没有数字在我手上，盈利也没有，也没有开过会。我不投资的话也不可能算法人执行人把，不认可的话我也不可能去乱搞，我认为我10%股份是名正言顺的，谁都串改不了。怎么能把我除名呢，购买石场2500万元，购买机械设备是2590多万元，哪有什么机械是2590万元，还有征地是2300万元，场地建设是2800多万元，这些数字我是不认可的。购买石场里面买的机械设备都是经过我手的，是在杨昌濂手下买的，都是我买回来自己装的，搞出来那么多的数字要追加我投资1000万元，我不可能承认这个事实。到目前为止，涉及到碎石加工厂，加工厂在，那个加工厂都有登记的，那时候那个加工厂的盈利又跑到哪里去了，我一个数字也没有，我只知道当时投钱1500万元。新丰石场和别的石场和6567项目所有生产情况、收支情况、经营的盈利我一概不知。 被执行人张绍亮向本院提供证据如下： 一、2018年5月19日收据，证明本人已经出资1000万元； 二、2018年5月19日《合作购买石场协议》一份。 本院经审查查明，本院在审理原告杨昌濂与被告张绍亮民间借贷纠纷一案中，本院于2019年9月19日作出（2019）桂0702民初第2240号之一民事裁定书，裁定：查封被告张绍亮在灵山县新丰石场拥有的10%股权，期限为三年，自实际查封之日起算。查封期间，不得擅自处分被查封的股权，不得办理股权转让及抵押手续。同年10月30日，本院作出（2019）桂0702执保202号协助执行通知书，请灵山县石场监督管理局协助对被申请保全人张绍亮在灵山县新丰石场拥有的10%合伙份额冻结，期限自2019年10月30日至2022年10月30日止共三年。同日，灵山县石场监督管理局对张绍亮占灵山县新丰石场（普通合伙）10%的合伙份额进行冻结并公示。后，异议人袁勇、陶家焱向本院提出书面执行异议。 另查明，2018年5月初异议人袁勇、陶家焱与被执行人张绍亮口头协议合伙购买开采灵山县新丰石场。同月18日，异议人陶家焱、被执行人张绍亮（合同乙方）与劳秀铭、劳秀斌、劳华梅（合同甲方）签订《石场转让合同》一份，合同约定：劳秀铭、劳秀斌、劳华梅将位于灵山县的新丰石场的所有权转让给陶家焱、张绍亮生产经营，转让费为人民币2500万元。合同并约定：第一期由陶家焱、张绍亮支付给劳秀铭、劳秀斌、劳华梅10000万元，第二期在一个月内支付500万元，第三期在乙方支付第二期款项之日起由乙方在3个月内支付1000万元。2018年5月19日被执行人张绍亮与陈桂荣签订《合作购买石场协议》，约定购买钦州市灵山县新丰石场的前期资金人民币1000万元由陈桂荣负责融资投入，陈桂荣持有该石场50%的股权。同日，劳秀铭出具收据，收据上注明收到陶家焱、张绍亮交来购买灵山县新丰石场第一期款人民币1000万元。2018年6月5日委托邓雅峰到灵山县工商行政管理局办理了变更登记手续。灵山县工商行政管理局登记有张绍亮占合伙出资总额10%，陈桂荣占合伙出资总额50%，袁勇占合伙出资总额30%，陶家焱占合伙出资总额10%。 又查明，2018年7月2日灵山县新丰石场（普通合伙）召开合伙人会议，修改合伙协议，作出变更决定：同意撤销张绍亮执行事务合伙人，同意委托袁勇为执行事务合伙人。2018年7月6日合伙人委托邓雅峰到灵山县工商行政管理局办理变更登记。 再查明，2019年10月10日，异议人袁勇、陶家焱通过邮政特快专递分别向陈桂荣、张绍亮送达《缴纳合伙出资催告函》，要求陈桂荣、张绍亮在收到催告函之日起15日内全面履行出资义务，逾期将依法解除陈桂荣、张绍亮的合伙人资格。 本院所确认的上述事实，有如下证据予以证实：一、本院（2019）桂0702执保202号执行案件卷宗中材料证实：1、（2019）桂0702民初2240号民事调解书及（2019）桂0702民初2240号之一民事裁定书；2、执行案件立案审批表；3、（2019）桂0702执保202号执行案件受理通知书；4、（2019）桂0702执保202号协助公示通知书及回执；二、异议人袁勇、陶家焱提交的灵山县新丰石场企业档案、购买石场合同、转让合同、缴纳合伙出资催告函及邮政特快专递回执；三、被执行人张绍亮提交的收据、合作购买石场协议；四、各方当事人在2020年3月27日执行听证会上的陈述。上述证据材料已经本院审查，可以采信。 本院认为，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第25条第(4)项规定：对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人： （一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断； （二）已登记的机动车、船舶、航空器等特定动产，按照相关管理部门的登记判断；未登记的特定动产和其他动产，按照实际占有情况判断； （三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断； （四）股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断； （五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。 本案中，截止到2019年9月18日，灵山县市场监督局管出具的灵山县新丰石场企业基本信息登记显示被执行人张绍亮个人仍持有该石场10%的合伙份额。因此，依据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第25条第（4）项规定，对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断，被执行人张绍亮仍为灵山县新丰石场股权的权利人。本院依据生效的民事裁定要求工商行政管理机关协助冻结被执行人张绍亮持有的灵山县新丰石场10%合伙份额合法、有效，执行行为没有违反法律规定，执行措施并无不当；二、关于异议人袁勇、陶家焱与张绍亮等合伙股东权益纠纷及除名等是否合法、有效的问题。《中华人民共和国合伙企业法》第十三条规定，合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。因此，企业登记事项发生变更的，应当办理变更登记。本案中，异议人袁勇、陶家焱提出由于张绍亮未按时履行缴纳合伙人出资的相关义务，已在2019年10月8日合伙企业决议对张绍亮进行除名的主张，但被执行人张绍亮对异议人袁勇、陶家焱的上述主张不予认可。同时，被执行人张绍亮仍持有灵山县新丰石场10%合伙份额股权，亦未到工商行政管理机关办理变更登记。企业重大事项发生变更未经办理变更登记的，不得对抗第三人即申请保全人涂水保。异议人袁勇、陶家焱的执行异议缺乏充分的事实依据及法律依据，其异议理由不足以排除执行。异议人袁勇、陶家焱如认为与张绍亮等合伙股东内部权益有纠纷的（包括股东未履行出资、除名等），可依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定提出书面执行异议之诉。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项、第二十五条规定，裁定如下： 驳回异议人袁勇、陶家焱的执行异议请求。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审判长  邱曼莉 审判员  梁 东 审判员  苏德海 二〇二〇年四月二十日 书记员  翟丽媛 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条 执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议书之日起十五日内审查，理由成立的，裁定对中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 2、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第（一）项案外人对执行标的不享有足以排除强制执行的权益的，裁定驳回其异议。 3、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》十七条第（一）项 人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； 4、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人 （一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断； （二）已登记的机动车、船舶、航空器等特定动产，按照相关管理部门的登记判断；未登记的特定动产和其他动产，按照实际占有情况判断； （三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断； （四）股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断； （五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。 案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书认定的执行标的权利人与依照前款规定得出的判断不一致的，依照本规定第二十六条规定处理。 5、《中华人民共和国合伙企业法》第十三条规定合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。