广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初39407号原告：黄兆平，男，1961年5月28日出生，汉族，身份证住址：广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：蔡叶艺，广东信德盛律师事务所律师。被告：杨少辉，男，1970年6月2日出生，汉族，身份证住址：广东省深圳市福田区。被告：林进城，男，1981年2月3日出生，汉族，身份证住址：广东省四会市。被告：广州市星云市场管理有限公司，住所地：广东省广州市越秀区惠福东路****。法定代表人：林进城。被告：谢绍江，男，1973年4月16日出生，汉族，身份证住址：广东省增城市。原告黄兆平诉被告杨少辉、林进城、广州市星云市场管理有限公司（以下简称星云公司）、谢绍江执行异议之诉一案，本院于2019年8月29日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蔡叶艺到庭参加诉讼。被告杨少辉、林进城、星云公司、谢绍江经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决撤销广州市越秀区人民法院（2019）粤0104执异306号执行裁定第二项；2、判决追加被告杨少辉为（2018）粤0104执10523号案的被执行人；2.请求依法判令本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：（2016）粤0104民初5201号案于2016年4月21日在广州市越秀区人民法院立案，该院于2017年6月28日作出（2016）粤0104民初5201号民事判决，后被告星云公司、谢绍江不服一审判决提起上诉，广州市中级人民法院于2018年4月3日作出二审判决，判决驳回上诉，维持原判。原告于2018年4月25日向广州市越秀区人民法院提出申请，对债务人星云公司、谢绍江申请强制执行，广州市越秀区人民法院受理后立案案号为（2018）粤0104执10523号。经广州市越秀区人民法院核实，被执行人星云公司、谢绍江无足够的财产可供执行。原告从国家企业信用信息公示系统、天眼查网站和广州市越秀区市场和质量监督管理局查询星云公司内档资料发现：星云公司的原股东杨少辉于2018年1月1日（该案二审诉讼期间）将其占星云公司注册资本99%的股权（认缴出资4950万元和实缴出资495000元）全部以1元价格转让给另一股东林进城。星云公司是于2015年3月16日将注册资本由50万元变更为5000万元，杨少辉、林进城也是于2015年3月16日成为星云公司的出资股东。但截至起诉之日，星云公司的实缴资本仅为50万元。杨少辉作为星云公司的原股东，其于2015年3月9日认缴星云公司的出资额4950万元，却在该案件诉讼过程中将其占星云公司注册资本99%的股权（认缴出资4950万元和实缴出资495000元）全部以1元价格转让给林进城，其属于未依法履行出资义务即转让股权，且是以非常不合理的价格1元进行转让，企图恶意逃避星云公司所欠原告的债务，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，杨少辉应在未依法出资4900.50万元的范围内承担责任。被告杨少辉无答辩，无提交证据。被告林进城无答辩，无提交证据。被告星云公司无答辩，无提交证据。被告谢绍江无答辩，无提交证据。经审理查明，2017年6月28日，本院针对黄兆平诉谢绍江、星云公司房屋买卖合同纠纷一案作出（2016）粤0104民初5201号民事判决书，判决：黄兆平与谢绍江、星云公司就广州市越秀区惠福东路550号318号商铺签订的《商铺买卖合同》及《补充协议》予以解除；谢绍江将房款711886元及税费、公证费、律师费共28511元退还黄兆平；谢绍江不能履行上述第二项债务时，星云公司对谢绍江不能履行部分的债务承担保证责任。上述判决作出后，谢绍江不服一审判决向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院于2018年4月3日作出（2018）粤01民终2038号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，黄兆平向本院申请强制执行，本院于2018年4月25日以（2018）粤0104执10523号立案执行。2019年7月10日，本院作出（2018）粤0104执10523号执行裁定书，其中记载，该案在执行过程中，本院依法向被执行人（谢绍江、星云公司）发出执行通知书，责令被执行人在收到该通知后立即履行生效法律文书确定的清偿义务，但被执行人没有履行；本院已依法向证券交易机构、银行、房管、保险监管机关、车辆管理等部门查询被执行人的财产线索；现本院从被执行人的银行及互联网账户存款扣划3401.19元，除50元执行费外其余执行款共3351.19元已发放于申请执行人（黄兆平）；目前暂未发现被执行人有其他财产可供执行；本院认为：经本院穷尽执行措施，无法查找到被执行人可供执行的财产，申请执行人也无法提供被执行人其它可供执行的财产线索，本院已依法对被执行人采取了限制高消费以及纳入失信人名单的措施，该案目前暂不具备强制执行的条件，依法可终结本次执行；裁定：终结本院（2018）粤0104执10523号案的本次执行。此后，黄兆平向本院申请追加杨少辉、林进城为被执行人。黄兆平主张：被执行人谢绍江和星云公司无足够财产可供执行；星云公司于2015年3月16日将注册资本从50万元变更为5000万元，杨少辉、林进城于当天成为星云公司的股东，但截止今日，星云公司的实缴资本仍为50万元，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，杨少辉、林进城应在尚未缴纳出资的范围内承担责任；另杨少辉于2018年1月1日将其占星云公司注册资本99%的股权（认缴出资4950万元和实缴的49.5万元）以1元的价格转让给林进城，根据上述规定第十九条的规定，杨少辉在未履行出资义务即转让股权，应在未出资范围内承担责任；杨少辉转让上述股权后，星云公司现为一人有限责任公司，公司股东为林进城，根据上述规定第二十条的规定，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。2019年8月19日，本院针对该追加被执行人申请作出（2019）粤0104执异306号执行裁定书，认为：该案除执行到款项3401.19元外，未发现两被执行人有其他可供执行的财产，依法可认定星云公司的财产不足以清偿生效判决确定的债务;依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东承担补充赔偿责任的依据是未履行或未全面履行出资义务，其判断标准是依据股东认缴的承诺，而股东出资属于公示信息，本案债务发生时星云公司已明确公示股东杨少辉、林进城出资认缴期限为2025年3月1日，故其两人未到出资时间并未违背公司章程中按期认缴的承诺，依法不能认定其两人未履行或未全面履行出资的义务。另依据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，杨少辉在出资义务未到期的情况下转让股权，并不属于上述规定中未依法履行出资义务即转让股权的情形。故对申请执行人以杨少辉、林进城未履行出资义务及以杨少辉未履行出资义务即转让股权为由申请追加杨少辉、林进城为被执行人的请求，本院不予支持。该执行裁定书裁定：一、追加林进城为本院（2018）粤0104执10523号案的被执行人，林进城应在裁定生效之日起7日内向申请执行人黄兆平履行被执行人星云公司在该案应履行而未履行的义务；二、驳回申请执行人黄兆平的其他请求。2019年8月29日，原告因不服（2019）粤0104执异306号执行裁定书提起本案诉讼。另查明，原告为证实杨少辉认缴星云公司的出资额为4950万元，且其明知星云公司拖欠原告债务的情况下恶意将星云公司的股权以1元的价格转让给林进城，企图逃避原告的债务，提交了以下证据：1、落款日期为2015年3月12日的星云公司章程，载明：公司认缴注册资本为5000万元，股东杨少辉出资数额为4950万元，出资时间为2025年3月1日，股东林进城出资数额为50万元，出资时间为2025年3月1日；2、落款日期为2018年1月1日的星云公司股东会决议，载明：杨少辉、林进城同意杨少辉将占公司注册资本99%的股权（认缴出资4950万元和实缴出资49.5万元）全部以1元转让给林进城，同意将公司法定代表人由杨少辉变更为林进城，同意将有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）；3、落款日期为2018年1月1日的星云公司股权转让合同，载明杨少辉将原认缴出资4950万元和实缴出资49.50万元（共占公司注册资本的99%）全部以1元转让给林进城。再查明，根据星云公司的工商档案显示，星云公司系成立于2011年5月26日的有限责任公司；2015年3月16日，星云公司的法定代表人由萧杰华变更为杨少辉，注册资本由50万元变更为5000万元，公司董事由汤志成、萧杰华变更为林进城、杨少辉；2018年3月5日，经广州市越秀区工商行政管理局核准，星云公司的股东由林进城、杨少辉变更为林进城，法定代表人由杨少辉变更为林进城，企业类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”可见，2013年12月28日修正的《中华人民共和国公司法》已将原有的注册资本实缴制变更为认缴登记制，对于股东的认缴出资额、出资期限等事项均交由公司章程自行规定，公司股东在认缴期限未届满前未缴足认缴出资即转让股权并不违反法律规定。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”根据该条规定，股东承担补充赔偿责任的前提之一是股东未履行或者未全面履行出资义务，而判断股东是否履行出资义务是依据其认缴承诺而言的。若股东未违背认缴承诺，就不存在未履行或者未全面履行出资义务，债权人自然无权要求股东承担补充赔偿责任。本案中，依据原告提交的星云公司工商档案资料及章程记载，在资本认缴制下，杨少辉在转让其星云公司股权时认缴出资的时间尚未到期，据此，原告主张杨少辉未履行出资义务须对星云公司的债务承担补偿清偿责任，缺乏事实依据及法律根据，本院不予支持，本院以（2019）粤0104执异306号执行裁定书裁定驳回原告追加杨少辉为本院（2018）粤0104执10523号案的被执行人的请求，符合法律规定。原告提出的执行异议缺乏依据，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款、第三十四条之规定，判决如下：驳回原告黄兆平的诉讼请求。本案受理费100元，由原告黄兆平负担。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并在上诉状中明确不服一审判决部分的上诉请求金额，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  朱晓惠人民陪审员  张友辉人民陪审员  罗洁玲二〇二〇年四月二十八日书 记 员  杨 丰