山东省临沭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1329民初479号 原告：解如胜，男，1966年4月8日出生，汉族，居民，住临沭县。 被告：临沭县金明寓物业管理有限公司。住所地：临沭县兴大街东街**。 法定代表人：黄西峰，经理。 委托诉讼代理人：李晓龙，该公司职工。 委托诉讼代理人：陈杰，该公司职工。 原告解如胜与被告临沭县金明寓物业管理有限公司（以下简称金明寓物业公司）劳动争议一案，本院曾于2018年3月16日作出（2018）鲁1329民初1427号民事判决书，双方当事人均不服从判决提起上诉，临沂市中级人民法院于2019年6月14日作出（2018）鲁13民终3874号民事裁定书，撤销原判决，发回本院重审。本院于2020年1月16日重新立案后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告解如胜、被告金明寓物业公司的委托诉讼代理人李晓龙、陈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 解如胜向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付停工留薪期护理费、伙食补助费12920元；2.判令被告向原告支付停工留薪期工资差额38046元；3.判令被告向原告支付2017年5月份工资1936.8元；4.判令被告向原告支付伤前二年各项加班费104654元；5.判令被告向原告支付病假工资86798元；6.判令被告向原告支付一次性伤残补助金99456.5元。事实和理由：原告与被告追索一次性伤残补助金、工资差额及加班费等争议纠纷，不服临沭县劳动人事争议仲裁委员会作出的沭劳人仲案字（2017）第197号仲裁裁决书。事实情况为：原告受伤前月平均工资为4681.9元，原告在受伤前的加班费4360元/月被告一直未支付给原告。伤残补助金标准应为9041.5元。 金明寓物业公司辩称，1、被答辩人是因交通事故受伤，其所主张的护理费、伙食补助费已经包含在肇事方及保险公司赔偿的12万元里边了，即便存在未赔付的部分，也应视为被答辩人自愿放弃，不应再向答辩人主张。且答辩人已经为被答辩人缴纳社会保险，根据社会保险法等有关规定，伙食补助费应由工伤部门支付；2、被答辩人停工留薪期间，答辩人已按照相关规定向被答辩人支付工资，不存在任何工资差额；3、被答辩人2017年5月份仅到岗5.5天，扣除被答辩人应缴纳的社保，并无应发的工资；4、答辩人从未安排被答辩人进行过加班，不存在需要支付加班费的情况；5、被答辩人长期称病不到公司上班，但却一直未按公司规定办理相关请假手续，也未向公司提交任何证明其病假的材料，公司多次通知其回岗上班答辩人均未理会，公司已根据相关法律法规及管理制度合法解除了与其的劳动合同，并非被答辩人所称的病假；6、一次性伤残补助金由工伤部门拨付后，答辩人多次通知被答辩人到公司领取，但被答辩人一直未领取，后因金额问题，被答辩人向仲裁、法院等提起诉讼，尚未审结，待审结后，被答辩人可自行到答辩人处支取。综上，被答辩人所诉与事实严重不符，请求贵院依法驳回被答辩人对答辩人的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：解如胜于1989年4月到金明寓物业公司从事电工工作，双方签订了书面劳动合同，金明寓物业公司为解如胜缴纳了社会保险。2015年12月23日解如胜因交通事故受伤住院治疗二十七天，肇事方负事故的全部责任，肇事车辆投保的保险公司就此次事故赔付解如胜各项费用120000元。2016年8月21日经临沭县人力资源和社会保障局认定解如胜的该次交通事故为工伤，经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定，解如胜的劳动功能障碍程度为八级，无生活自理障碍。金明寓物业公司向解如胜支付了6个月的停工留薪期工资，即2016年1月至6月份工资共计17796元（含个人应缴社会保险费）。2016年6月，解如胜回到金明寓物业公司继续工作。2016年11月6日，解如胜非因工伤口头请假4个月，金明寓物业公司发放了解如胜一个月的病假工资2966元。2016年12月至2017年2月的工资未发放。2017年3月4日解如胜重新回到金明寓物业公司处工作至5月6日，5月份出勤5.5天，期间发放了3、4月份工资，并从4月份工资中补扣了公司代缴的4个月个人应缴社会保险费1204.4元，5月份5.5个工作日工资未发放。解如胜于2017年5月6日以有病为由口头请假一年。2017年7月13日、11月27日、12月6日，金明寓物业公司以解如胜一直未到公司上班，也未办理任何请假手续为由，先后三次通知解如胜回岗上班，否则将按旷工处理，并根据公司的相关规定解除劳动合同。解如胜均未理会。2018年5月15日，经通知解如胜所在工会并获同意后，金明寓物业公司向解如胜发出解除劳动合同通知书，解如胜于当日在劳动合同解除证明书上签字。自2017年5月6日以后，金明寓物业公司未支付解如胜工资。解如胜的社会保险费实际缴纳至2018年4月，其中2017年5月至2018年4月的社会保险费12675.34元全部由解如胜个人负担。 另查明，一次性伤残补助金27115元由临沭县社会保险工作办公室工伤保险科于2017年5月拨付至金明寓物业公司。金明寓物业公司工资支付方式为套一月支付，即2016年1月支付2015年12月份工资。 2017年12月29日，解如胜因追索一次性伤残补助金、工资差额及加班费等向临沭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委立案后于2018年2月22日作出沭劳人仲案字[2017]第197号仲裁裁决书，裁决：1、金明寓物业公司支付解如胜停工留薪期工资差额1901元；2、金明寓物业公司支付解如胜5月份工资849.7元；3、金明寓物业公司支付解如胜六个月病假工资14599.2元，五个月疾病救济费10428元。4、金明寓物业公司支付解如胜由社会保险经办机构拨付的一次性伤残补助金27115元。5、以上款项合计54892.9元，大写：伍万肆仟捌佰玖拾贰元玖角整。6、驳回申请人的其他诉讼请求。解如胜对裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。 上述事实，有原告提交的劳动能力鉴定结论书、沭劳人仲案字[2017]第197号仲裁裁决书、劳动合同解除（终止）证明书、银行工资流水、社保收款凭证，被告提交的道路交通事故认定书、赔款说明、临沂市工伤保险待遇拨付单、职工工资表、出勤记录表、回岗通知书，及法庭笔录等在卷佐证。 本院认为，原告解如胜与被告金明寓物业公司签订合法的劳动合同，并长期在被告处工作，对劳动者的合法权益应予保护。 对于原告要求被告支付停工留薪期护理费、伙食补助费的诉讼请求，因本案中原告经劳动能力鉴定，其生活功能障碍程度为无生活自理障碍，且在交通事故责任赔偿案件中,原告实际发生的护理费、伙食补助费等损失已经获得赔偿，劳动者重复主张的，本院不予支持。 对于原告要求被告支付停工留薪期工资差额的诉讼请求，根据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中解如胜受伤享受了六个月的停工留薪期，金明寓物业公司应按照解如胜受伤前12个月的月平均工资发放停工留薪期工资。关于解如胜受伤前12个月的月平均工资数额问题，解如胜提交的工资银行流水与金明寓物业公司提交的职工工资表能够相互印证，银行工资流水记载的工资数额为职工工资表中“应发工资”扣除应由职工个人负担的社会保险费数额后剩余的“实发工资”数额。关于解如胜主张的金明寓物业公司每月以单位集资的形式将480元工资直接存入公司，于日后统一支取，以及还有部分工资未发放，在年底一次性发放的主张，因其提供的证据均为“存款单”、银行回单，且金明寓物业公司已将存款本金及利息全额支付给解如胜，该组证据不足以证实诉请主张，本院不予采信。本院确认解如胜因工受伤前12个月的月平均工资数额为3253.5元[计算公式：（3266元×10+3216元+3166元）÷12=3253.5元）]，金明寓物业公司应付解如胜停工留薪期工资19521元（计算公式：3253.5元×6=19521元），已实际支付17796元（计算公式：2966元×6=17796元），差额1725元应予支付。 关于原告要求被告支付2017年5月工资的诉讼请求：根据《中华人民共和国劳动法》规定，工资应当按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者工资。原告解如胜2017年5月份实际出勤5.5天，金明寓物业公司应按出勤天数支付解如胜2017年5月份的工资。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，解如胜5.5天的工资为822.72元（计算公式：3253.5元÷21.75×5.5=822.72元）。 关于原告主张伤前二年的加班费，其提供的“金明寓物业公司群”聊天记录中关于调整上下班时间的通知，不能证明其自2013年12月23日至2015年12月22日期间的具体工作时间及加班事实，解如胜也没有提供有效证据证明公司掌握加班事实存在的证据，金明寓物业公司虽然提供2016年11月至2017年5月出勤记录表，但表示公司仅保留两年的考勤记录，我国法律、法规并未对职工出勤表的保存时间做出强制性规定，因此解如胜应承担举证不能的法律后果。对该诉讼请求，本院不予支持。 关于原告要求被告支付病假工资的诉讼请求，根据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》及鲁劳发【1995】67号《关于转发劳动部规定》，原告在被告处工作满二十年以上，因患病或非因工负伤可给予二十四个月的医疗期，按三十个月内累计病休时间计算，在医疗期内停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天，发给本人工资60%的疾病救济费。本案中，原告虽然只进行了口头请假，但是被告为原告缴纳社保的事实即视为认可原告请假的事实，因此原告要求被告支付病假工资的请求，本院予以支持。关于解如胜主张劳动合同系于2018年7月6日解除的主张，与临沂市中级人民法院已生效的（2018）鲁13民终8698号判决书确认的事实不符，本院确认双方的劳动合同于2018年5月15日解除。对自2016年12月至2017年2月和自2017年5月6日至2017年8月5日共6个月时间按解如胜本人工资70%发给病假工资13664.7元（计算公式：3253.5元*0.7*6=13664.7元）；自2017年8月6日至2018年5月15日双方解除劳动合同之日共9个月零10天按解如胜本人工资60%发给疾病救济费18466.42元（3253.5元×0.6×9+3253.5元÷21.75×0.6×10=18466.42元）。 一次性伤残补助金已由社会保险经办机构拨付至金明寓物业公司处，金明寓物业公司应将补助金支付给解如胜。依据《工伤保险条例》规定，工伤保险费的征收以及已参保职工工伤保险待遇的核定，为社会保险经办机构的职责，由社会保险行政部门依法对工伤保险费的征缴进行监督检查。原告主张被告为其缴纳的社会保险基数低于实际工资的问题，不属于民事诉讼受案范围，故本院不予处理。 综上，原告解如胜的诉讼请求符合法律规定的部分本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《工伤保险条例》第三十三条、第四十六条、第五十一条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发【1994】479号）第三条、第四条、第五条，鲁劳发【1995】67号关于转发劳动部《关于发布企业职工患病或非因工负伤医疗期规定的通知》第一条的规定，判决如下： 一、被告临沭县金明寓物业管理有限公司支付原告解如胜停工留薪期工资差额1725元； 二、被告临沭县金明寓物业管理有限公司支付原告解如胜2017年5月份工资822.72元； 三、被告临沭县金明寓物业管理有限公司支付原告解如胜六个月病假工资13664.7元，九个月10天的疾病救济费18466.42元； 四、被告临沭县金明寓物业管理有限公司支付原告解如胜由社会保险经办机构拨付的一次性伤残补助金27115元； 五、驳回原告解如胜的其他诉讼请求。 上列一至四项合计61793.84元，限于本判决生效后十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告临沭县金明寓物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  曹珊珊 审 判 员  杨维松 人民陪审员  赵思科 二〇二〇年四月二十二日 法官 助理  宋仕超 书 记 员  田会芳