广东省东莞市第一人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤1971民初2299号 原告（反诉被告，以下统称原告）：东莞市同创仪器有限公司，住所：东莞市，统一社会信用代码：。 法定代表人：邵某1。 委托诉讼代理人：李青青，广东广和（东莞）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓俊炜，广东广和（东莞）律师事务所实习律师。 被告（反诉原告，以下统称被告）：东莞市东菱电子科技有限公司，住所：，统一社会信用代码：。 法定代表人：唐某1。 委托诉讼代理人：许红，广东理正明律师事务所律师。 原告东莞市同创仪器有限公司诉被告东莞市东菱电子科技有限公司以及被告东莞市东菱电子科技有限公司反诉原告东莞市同创仪器有限公司定做合同纠纷一案，本院于2020年1月26日受理后，依法适用简易程序于2020年4月7日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人李青青、邓俊炜，被告委托诉讼代理人许红，到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告向本院提出本诉请求：一、判决解除原、被告之间签订的《订购合约》；二、判决被告返还原告款项25000元及利息（利息自2019年5月13日起计，暂计至起诉日为500元，合计25500元）；三、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2019年5月10日，原、被告双方签订《订购合约》。原告向被告订购翻转机一台，约定价格为50000元，合同生效后付50%订金，余款货到全款发票后30天付清。合同约定的交货期为收到预付款后20天。合同签订后，原告于2019年5月13日转账向被告付款25000元。但被告收款后，经多次催促仍迟迟不能交付符合合同要求的设备，至今尚未向原告交货，导致原告延误客户交期。为此，原告依据《民事诉讼法》的相关规定提起诉讼，请求如上，敬请允准。 被告针对原告本诉请求答辩称，被告已经生产出了符合双方约定的翻转机，是原告未按照约定送配件并且未按照约定让技术人员到现场进行调试，且超出约定提出整改要求，所以才导致了翻转机未交付。原告要求解除合同没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的本诉请求。 被告向本院提出反诉请求：一、依法判决原告继续履行合同、被告向原告交付案涉翻转机、原告向被告支付剩余货款25000元、赔偿损失6000元；二、原告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年5月10日，被告与原告签订《订购合约》，原告向被告订购翻转机一台，约定价格50000元，合同生效后预付定金50%，余款货到全款发票到30天内付清。验收标准以附件技术要为准、交货期为20天、86寸屏幕（本周到）……。但2019年5月29日被告增加了合同中没有的蜗轮蜗杆、86寸屏幕2019年6月l日还没送给被告、2019年9月12日原告又违反合同约定，把客户关于翻转机新的要求发给被告、要求被告按新的要求整改。对新的翻转机要求整改项目不明白的地方，2019年9月7日被告微信给原告，但对整改的项目连被告自己都不明白，原告才答应晚点给个解释，但到现在原告都没有解释。原告多次违反合同要求增加、整改项目，不仅延误了工期，也加大了制造成本。2019年8月14日被告就将合同约定的翻转机制造出来，按合同约定在送货之前，原告要到被告处先调试后再送货。但却迟迟不来，经多次催促原告才来试验，在试验当场原告并没有发现问题、提出整改，但回去后原告却又超出合同约定提出一大堆要求。这样来来回回多次查验、试验机器，原告早己对翻转机及配件了如指掌，原告便自己模仿制造出了翻转机，这期间原告还要求到被告处拆设备配件，被告发现原告的目的后予以拒绝。案涉翻转机在被告二楼车间生产制造，约有一间房屋那么大，送货都要用大型吊机。经过原告反反复复多次增加要求、整改，早已超出50000元的制作成本，更不用说人工费了。且该翻转机是为原告量身定制的特定物，原告不仅拖延支付50%的剩余货款，还恶人先告状想将已支付的50%的预付款要回。其行为完全是不讲诚信的违约行为。为此，被告特具状反诉，请准如所请。 原告针对被告反诉请求答辩称，一、被告制作案涉翻转机，原告是不提供配件的，是由被告提供配件进行生产。要特别说明的是，反诉状中所称的86寸屏幕，是用于测试翻转机的抓力和稳定性的，并不是生产翻转机所需要的配件。二、原告在2019年5月13日预付定金，合同约定预付款20天后交付，故被告应在2019年6月3日交货。但被告一直逾期至2019年9月份，仍然未能生产出符合原告要求的翻转机。被告要求继续履行合同，赔偿律师费6000元，没有法律依据，请依法予以驳回。 经审理查明，2019年5月10日，原告作为乙方、被告作为甲方，双方签订一份《订购合约》，合同约定：乙方向甲方订购翻转机一台，型号为T200，含税价款为50000元；合同生效后预付50%订金，余款货到全款发票到30天内付清；验收标准以附件技术要求，若验收机器达不到技术要求，甲方应无偿进行整改，修改后还是无法达到技术要求，甲方将无条件进行退款；货期：自收到预付款后20天；等等。该《订购合约》的附件为《同创翻转机要求》，原、被告确认该《要求》是案涉翻转机的交付标准。 上述《订购合约》签订后，原告于2019年5月13日向被告支付了预付款25000元。双方确认被告至今未向原告交付案涉翻转机。庭审中，原、被告对双方合同关系的性质、案涉合同应否继续履行等问题存在争议。 一、双方合同关系的性质。 原告主张：双方在本案中成立的是买卖合同关系，原告依据双方签订的《订购合约》向被告购买案涉翻转机，而该翻转机是常见商品，并不涉及专利或者特别的技术要求，被告是从事类似翻转机产品生产的生产商。 被告主张：双方在本案中成立的是定做合同关系，案涉翻转机并非是被告生产的标准化产品，而是被告按照原告的定做要求生产的特定产品。 被告还主张其生产的翻转机没有固定产品型号、规格和技术参数，被告都是按照不同客户提出的要求生产不同规格和技术参数的翻转机。原告确认双方磋商签订合同时被告没有向其提供固定产品型号、规格和技术参数的标准化产品作参考，案涉《订购合约》附件《同创翻转机要求》，是原告根据原告客户的要求向被告提出的生产要求。 二、案涉合同应否继续履行。 原告主张：被告一直没有生产出符合原告要求的翻转机，而且逾期交货至今，导致合同目的无法实现，构成根本违约，因此原告诉请解除合同并要求被告退还已付的预付款25000元及支付相应利息。 被告抗辩：案涉合同应当继续履行并据此提出反诉请求，理由如下： 1、被告已按约定生产出符合合同附件《同创翻转机要求》标准的翻转机，原告在2019年9月12日提出新的整改要求，超出了原合同约定的交付标准，被告不予认可。对此，被告举证了原、被告工作人员的微信聊天记录予以证明，该证据显示原告于2019年9月16日向被告发出的“翻转机整改项目”，内容涉及“吸气”、“电箱”、“架子”三个部分共17项整改要求；被告收到上述资料后，提出被告生产的翻转机符合原合同约定的要求，而原告新增的整改要求很多都超出了原合同约定的交付标准，且大幅增加了生产成本，故不同意按原告新增的整改要求进行整改和生产，但原告提出这是其客户提出的要求，如果不能满足则设备无法交货。原告确认上述微信聊天记录内容的真实性，但对于被告的抗辩意见原告主张：原告向被告发出的“翻转机整改项目”是针对被告生产的翻转机的存在问题提出的一些建议和解决方案，并非是新增加的交付要求。庭审中，本院询问原告是否要求对被告生产的翻转机是否符合案涉《订购合约》附件《同创翻转机要求》约定的交付标准申请鉴定，并释明了相关举证责任风险，原告代理人回复庭后与原告沟通，如果申请鉴定则在庭后三个工作日内提交书面申请书，逾期不提交，视为不要求鉴定，相应的法律后果和诉讼风险由原告承担。庭后，原告并未在上述期限内向本院提交鉴定申请。 2、被告未能按合同约定时间交付翻转机是原告的原因造成的。具体如下：第一，合同约定应该由原告提供的86寸屏幕，原告是在2019年6月1日才告知被告会寄出，而该86寸屏幕是直到2019年6月20日左右才送到给被告。对此，被告举证原、被告工作人员的微信聊天记录予以证明，根据该证据显示，2019年6月1日原告向被告询问收货地址并告知原告的客户会向被告寄送两块华星86寸玻璃。第二，根据合同附件《同创翻转机要求》的约定案涉翻转机的生产需要原告的工程师每两天到现场跟进，确认进度才可以继续生产，但原告没有及时派遣工程师在场跟进进度，导致延误生产时间。对此，被告举证原、被告工作人员的微信聊天记录予以证明，根据该证据显示，被告在2019年7月15日通知原告派工程师到现场检查翻转机的惯性问题，并指出上周六原告说派人到现场但没过去，原告回复“周六工程师不在，就没过去。”第三，原告多次增加翻转机的生产要求，在2019年5月29日原告要求被告增加蜗轮蜗杆，在2019年9月12日原告提出“翻转机整改项目”实际是提出了新的生产要求，对于上述抗辩，被告均举证原、被告工作人员的微信聊天记录予以证明。原告确认双方微信聊天记录内容的真实性，但对于被告的抗辩意见原告主张：1、2019年6月1日微信聊天记录中记载的“华星86寸玻璃”是由原告客户直接寄给被告用于测试被告生产的翻转机抓力和稳定性的，并非是原告要向被告提供的生产配件，不会影响生产进度。2、合同中约定每两天原告有工程师确认工程进度，意思是原告派一名专门跟单的工程师每两天与被告确认生产进度，并不需要在现场指导。3、蜗轮蜗杆是被告自己向第三方订购后用作翻转机配件的，并非原告的要求。原告在2019年9月12日提出的整改要求是对存在问题提出的整改意见，并非新增的整改要求。 另查，双方确认案涉翻转机完成生产后，需由原告派工程师到现场进行测试，验收合格后再由被告送货到原告指定的地址。被告主张：被告于2019年8月14日第一次要求原告派工程师到现场进行验收测试，但原告的工程师没有到场，而原告直接在2019年9月12日提出整改要求。原告主张：2019年8月14日至9月12日期间，原告的客户有派工程师到现场测试，但是发现被告生产的翻转机存在不符合交付要求的问题，并在9月12日提出了整改要求。根据原、被告工作人员的微信聊天记录显示，原告在2019年8月14日询问被告“翻转机啥时候能整完事？”被告回复：“现在正在试”，“现在是试好的话就，明天早上给你们送到公司”。 以上事实，有原告提交的《订购合约》及附件《同创翻转机要求》、账户明细查询电子回单、翻转机验收说明，被告提交的《订购合约》及附件《同创翻转机要求》、微信聊天记录、《翻转机整改项目》（微信文件截图）、翻转机照片、民事委托代理合同、律师费发票，以及本案庭审笔录等书证附卷为证。 本院认为，原告向被告订购翻转机并约定被告按原告提供的具体产品要求进行生产，且需要每两天由原告指定的工程师确认生产进度，因此双方的交易更符合定做合同法律关系的构成要件，应依法认定双方成立定做合同关系，本案为定做合同纠纷。 本案争议焦点在于：原告诉请解除合同是否有合法依据。对此，本院分析和认定如下：首先，关于原告主张被告生产的翻转机不符合合同要求的交付标准，原告对此并未提供充分、有效的证据予以证明，且经本院询问并释明举证责任风险后，原告也并未在限期内就被告生产的翻转机是否符合合同约定交付标准的问题向本院提出鉴定申请，因此，原告应承担举证不能的不利后果，本院依法对原告上述主张不予采纳。第二，关于原告主张被告逾期交货构成根本违约，本院认为：1、案涉《订购合约》中并未约定被告逾期交货则原告有权单方解除合同。2、根据《订购合约》附件《同创翻转机要求》第1条关于“兼容55-85寸屏幕（85寸屏幕本周到）”的内容，再结合2019年6月1日原告向被告询问收货地址并告知原告的客户会向被告寄送两块华星86寸玻璃的事实，本院合理采信被告主张，认定合同约定的屏幕应由原告提供。根据合同约定，该屏幕应在合同签订后本周内送货给被告，但原告是直到2019年6月1日才通知被告将要寄出该设备，被告主张是在2019年6月20日才收到，因此被告主张原告逾期提供合同约定配件导致翻转机生产进度延误，有一定合理依据。3、根据原、被告工作人员的微信聊天记录反映，确实曾发生被告通知原告派工程师到现场进行确认进度但原告的工程师没有及时前往的情形，因此被告主张因原告没有及时派遣工程师到现场跟进进度从而导致延误生产时间，也有一定合理依据。4、根据原、被告工作人员的微信聊天记录反映，被告在2019年8月14日通知原告进行现场验收测试，但原告在2019年9月16日向原告发出《翻转机整改项目》要求被告进行整改生产，而该《翻转机整改项目》的内容与案涉《订购合约》附件《同创翻转机要求》的内容有较大差异，原告亦未申请鉴定被告生产的翻转机是否符合合同约定的交付标准，因此在2019年8月14日之后原告对被告生产的翻转机未予验收及被告未能送货交付的责任不应归责于被告。综上，本院认为原告未能举证证明被告生产的翻转机不符合合同约定的交付标准，且被告逾期交付翻转机也有相应合理理由，因此原告主张被告根本违约并据此诉请解除合同以及被告返还已付货款和支付利息依据不足，本院依法予以驳回。 基于上述认定，本院认为案涉合同应当继续履行，被告应于本判决发生法律效力之日起五日内将其生产的案涉翻转机交付给原告（按被告在本案中举证的翻转机照片交付），原告应按合同约定于收到案涉翻转机之日起三十天内向被告支付剩余货款25000元。被告主张的律师费6000元，是被告的必要诉讼成本，且被告诉请原告赔偿该笔费用并无合同约定依据，故本院对被告该项反诉请求依法予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告东莞市东菱电子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市同创仪器有限公司交付案涉翻转机（按附件翻转机照片交付）。 二、原告东莞市同创仪器有限公司应于收到案涉翻转机之日起三十日内向被告东莞市东菱电子科技有限公司支付剩余货款25000元。 三、驳回原告东莞市同创仪器有限公司的全部本诉请求。 四、驳回被告东莞市东菱电子科技有限公司的其他反诉请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费212.50元（已由原告预交），由原告承担。本案反诉受理费287.50元（已由被告预交），由原告承担231.85元，由被告承担55.65元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 审判员  周敬棠 二〇二〇年四月十四日 书记员  王舒雅 附案涉翻转机图片： 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。