山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0481民初1322号原告：蒋保国，男，1973年3月7日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：段巨法、杨伟峰，山东赞国律师事务所律师。被告：山东新兴置业有限公司。法定代表人：蒋安亮，总经理。委托诉讼代理人：王长东、王延峰，山东荆河律师事务所律师。被告：滕州市大发装饰装修有限责任公司。法定代表人：娄立军，经理。委托诉讼代理人：李岳、张华，山东宁泰律师事务所律师。被告：孔维全，男，1977年11月14日出生，汉族，住滕州市威尼斯庄园东区。委托诉讼代理人：张成龙，山东滕达律师事务所律师。被告：贾礼腾，男，1991年11月8日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：郭伟，山东滕国律师事务所律师。被告：屈会文，男，1983年4月16日出生，汉族，住枣庄市山亭区。委托诉讼代理人：李扬，山东滕达律师事务所律师。被告：济南振桥耐火材料有限公司。法定代表人：李振桥，经理。被告：于安泳（曾用名于勇），男，1987年10月13日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：夏青，山东光复律师事务所律师。·原告蒋保国与被告山东新兴置业有限公司（以下简称新兴置业公司）、滕州市大发装饰装修有限责任公司（以下简称滕州大发装修公司）、济南振桥耐火材料有限公司（以下简称济南振桥公司）、孔维全、贾礼腾、屈会文、于安泳提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2019年2月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋保国委托诉讼代理人段巨法、被告新兴置业公司委托诉讼代理人王延峰、被告滕州大发装修公司的委托诉讼代理人李岳、被告孔维全及其委托诉讼代理人张成龙、被告贾礼腾及其委托诉讼代理人郭伟、被告屈会文委托诉讼代理人李扬、被告于安泳及其委托诉讼代理人夏青到庭参加了诉讼，被告济南振桥公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。蒋保国向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计809995.5元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由；2017年5月经于安泳介绍，蒋保国到滕州市大同天下丹香苑小区进行铝合金门窗安装，作业期间由于工地上安全设施不健全，导致蒋保国掉到电梯境内摔伤。后经法医鉴定分别构成七级伤残一处、八级伤伤残一处及十级伤残两处。蒋保国受伤处的工程系新兴置业公司总承包，分包方分别为滕州大发装修公司、济南振桥公司、孔维全、贾礼腾、屈会文、于安泳，上述被告应对原告受到的损失负连带赔偿责任。新兴置业公司辩称，蒋保国受到伤害涉案工程是我公司发包给了滕州大发装修公司。滕州大发装修公司具有合法的施工资质，新兴置业公司对蒋保国受到伤害不知情，也不负任何赔偿责任，请求法院依法驳回蒋保国的诉讼请求。滕州大发装修公司辩称，第一、2016年11月大发公司承包了新兴公司的大同天下C2区工程，2016年12月大发公司将案涉工程又分包给了济南振桥公司，济南振桥公司系取得公司法人营业执照的企业，其经营范围包括门窗的生产、销售、安装、维修，大发公司将案涉工程分包给济南振桥公司，不违反法律的有关规定；第二、大发公司与蒋保国不存在雇佣关系；第三、蒋保国为何人所雇佣及受伤情况，大发公司不清楚；第四、蒋保国所述大发公司垫付医疗费32万元不属实，大发公司未给蒋保国垫付过医疗费。综上，蒋保国要求大发公司承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，请求依法驳回蒋保国对大发公司的诉讼请求。孔维全辩称，第一、关于诉讼主体的答辩，孔维全系济南振桥公司的职工，不应作为被告，即便济南振桥公司存在转包，承担责任主体是济南振桥公司，孔维全也不是适格被告。蒋保国的雇主是谁，由谁发放蒋保国的工资，谁是实际雇主、谁发放工资就应当由谁承担责任；第二、关于法律适用问题，蒋保国要求各被告承担连带责任于法无据，根据2015年3月1日实施的建筑企业资质管理规定和资质标准实施意见，对过去的建建（2001）82文件中的专业承包取消资质。应该是提供劳务，应由雇主承担责任。此外，蒋保国也有谨慎注意义务。另外，孔维全代表振桥公司给付了蒋保国医疗费及其他费用343181.6元；第三、关于医疗费票据部分有异议，票据号401570381108上面没有蒋保国的名字，票据号401497706126上面没有加盖公章，对于交通费票据中其中票号为87681725，时间是2018年2月8日，是滕州至市中，与原告治疗不符合。其中还有相联号的票号，显然不符合常理。其中还有滕州至济南的车费1500元，从形式上不符合标准，也没有联系电话具体落实到是谁。另外还有泰安到济南的票据，与治疗没有关联性。还有滕州到济南乘车人是韩顺浩及其他人并不是原告，对于关联性有异议。另外还有2018年8月份有服务区加油的票据，与本案没有关联性。对于卫生用品费用中08721的票据上面是购买土鸡蛋及购买其它物品，都不能认定。对于鉴定费票据真实性无异议。对于原告主张的精神损害抚慰金5万元，于法无据。贾礼腾辩称，第一、关于主体方面，本案贾礼腾并不是蒋保国的实际雇主，原告的实际雇主是于安泳，应当追加于安泳作为本案的被告，贾礼腾对蒋保国的损失不应承担赔偿责任，请求依法驳回蒋保国对贾礼腾的诉讼请求；第二、事发后，贾礼腾及共同工作的现场工人所见到场景并非是蒋保国在诉状陈述的情况，事实上是蒋保国下班后吃饭时乘坐电梯受伤，并非是受雇主从事的工作中受伤;第三、据与蒋保国一块吃饭的工作人员说在乘坐电梯时，电梯外门紧闭，而且电梯并未实际投入使用，而且蒋保国强行扒开电梯外门进入电梯，在当时该电梯箱体并未在楼层，蒋保国作为成年人应当预见危险性，蒋保国在本次事故中有重大过错，因此对于本案蒋保国对本次事故的发生承担主要责任。屈会文辩称，屈会文为本案的被告没有事实根据和法律依据。屈会文既不是涉案工程的发包人或者分包人，也不认识蒋保国，因此不应承担赔偿责任。蒋保国所述于安泳介绍其到工地上工作与事实不符，于安泳系涉案工地上门窗安装工程的实际施工人，故于安泳应为蒋保国的雇主。另外，蒋保国为中午休息饮酒后上班，也并非蒋保国所述的在运输玻璃时。于安泳辩称，于安泳不是蒋保国雇主，仅是介绍到他工地上工作，双方既没有签订书面的雇佣合同，也没有支付劳动报酬，因此，于安泳不应承担赔偿责任。对于蒋保国受伤的时间、地点无异议。蒋保国受伤后于安泳借用宋金兰银行卡为蒋保国垫付了医疗费9362.70元，还有其它支出没有保留的消费凭证，总计约有10000元。至于其他被告与原告之间是何种法律关系，请求法庭查明事实依法裁判。济南振桥公司未予答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下，2016年11月24日，新兴置业公司（甲方）与滕州大发装修公司（乙方）签订铝合金窗制作安装工程协议书，滕州大发装修公司承包了新兴置业公司发包的大同天下C2区铝合金窗制作安装，双方在协议书约定了各自的权利与义务。其中工程的包干价540元/平方米，以上价格包含2%的施工配合费、14‰的水电费、检验试验费、和一切可能发生的费用、配合费和水电费在工程结算时甲方代扣除。2016年12月6日，滕州市大发装修公司（甲方）与济南振桥公司（乙方）签订了大同天下铝合金窗制作安装工程施工[内部合同]，滕州市大发装修公司将其承包的大同天下C2区3#、4#、5#、6#E3区4#、5#号楼发包给了济南振桥公司，双方在合同中约定的权利义务与第一份合同基本相同，工程的包干价仍为540元/平方米，但工程的包干价540元/平方米中，包含了济南振桥公司需缴纳滕州大发装修公司铝合金窗制作安装2%的企业净管理费的约定。该合同的签订人甲方代表为段修连，乙方代表为孔维全。其后，济南振桥公司（甲方）与贾礼腾（乙方）签订了铝合金窗制作安装工程协议书，济南振桥公司将其承接的大同天下C2区铝合金窗制作安装工程包给贾礼腾施工，关于铝合金窗制作安装标准及价格双方约定为：根据甲方要求指定的型材，包干价由乙方承诺的最低价格，包含所报价格2%的施工配合费，2%的企业净管理费，14‰的水电配合费等。合同的其他内容与第一份合同相同。贾礼腾承包该工程后又把大同天下C2区3#、4#、铝合金窗制作安装工程施工承包给了屈会文、其后，屈会文又将C2区3#门窗安装的清工包给了于安泳负责，蒋保国受雇于于安泳。2017年5月25日13时许，蒋保国在大同天下C2区3号楼一层乘坐电梯到三层施工时，由于电梯箱体不在电梯内，致使蒋保国双脚踏空坠入该楼的负二层不慎受伤，之后，蒋保国在滕州市中心人民医院住院336天，在省立医院住院29天，支付了医疗费570988.57元，其中济南振桥公司垫付了医疗费343181.6元，贾礼腾垫付了38000元，于安泳垫付了医疗费9362.70元。诉讼前，蒋保国自行委托了山东金剑司法鉴定中心对其伤残进行了鉴定，2017年12月27日，蒋保国伤情经山东金剑司法鉴定中心鉴定为1.被鉴定人蒋保国截瘫（双下肢肌立4级）、多发肋骨骨折、双下裸关节活动功能大部受限，分别构成七级、十级、十级、十级伤残；2.被鉴定人蒋保国腰椎+双侧胫腓骨+左桡骨固定费用需人民币34000-40000元；3.被鉴定人蒋保国住院期间需两人护理，2017年11月30日出院后的护理期限建议为150日。蒋保国为此次鉴定支付了鉴定费2600元。对该鉴定意见，孔维全提出鉴定异议，要求重现鉴定。后本院技术室委托了山东银丰司法鉴定所对蒋保国伤残等级，伤后的护理期限及后续治疗费重新进行了鉴定。2020年4月7日，山东银丰司法鉴定所出具了鲁银司鉴【2019】临鉴字第0736号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人蒋保国小便功能严重障碍构成七级伤残，腰2、4爆裂骨折构成八级伤残，双下肢部分肌力4级构成十级伤残；多发肋骨骨折构成十级伤残；2.被鉴定人蒋保国伤后护理期限为17个月；3.被鉴定人蒋保国后续治疗费用约需34000-40000元。为此次鉴定，蒋保国支付了鉴定费3200元、辅助检查费用2905.56元、交通费1455.5元，总计支出费用为7561.06元，其中孔维全垫付了5000元,蒋保国实际指出鉴定费及辅助检查费用2561.06元。庭审中，蒋保国据此鉴定结论主张的诉讼诉求变更为1.残疾赔偿金389426.8元；2.误工费169278.96元；3.医疗费240988.57元；4.护理费87500元；5、住院伙食补助费10950元；6.交通费4028元；7.卫生用品372元；8.鉴定费5161.06元；9.后续治疗费40000元；10.精神损害赔偿金50000元。以上一至十项合计941705.81元。蒋保国提供的票据号为401570381108医疗费发票一张计款219.02元，票面无姓名显示，提供的票据号401497706126医疗费12元一张属于会计记账联，不属于报销的发票联，提供的济南华联经七超市购买的卫生用品372元含有部分食品消费金额，提供的支出的交通费4028元，其中含有蒋保国在济南住院期间家人的陪护费1200元，也就是孔维全提出的联票部分，对于孔维全提出的其他交通费用不合理的部分，蒋保国认为，除了济南医院和滕州市医院治疗外，还曾到过别的医院进行过中医治疗，因此，产生了其他的交通费支出。另查明，蒋保国系农村居民，滕州大发装修公司、济南振桥公司均具有安装工程资质，孔维全系济南振桥公司员工，贾礼腾、屈会文、于安泳未有安装工程资质。贾礼腾辩称、蒋保国不是在工作时间内受伤、强行乘坐电梯负有重大过错，蒋保国受伤后除了给其已认可的38000元医疗费外，还有通过建行转给了他30000元，对此蒋保国不予认可，贾礼腾亦未提供充分有效的证据证明，屈会文辩称蒋保国受伤系酒后所为，负有较大过错，未提供证据证明。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。蒋保国跟随于安泳在大同天下C2区3#从事门窗安装劳务，由于安泳支付劳务费，蒋保国在从事门窗安装劳务过程中受伤，符合提供劳务者受害责任纠纷的法律关系特征，本院确认蒋保国与于安泳之间发生提供劳务者受害侵权事实的存在。蒋保国在进行劳务施工中，没有注意到应尽安全义务，自身受到的伤害与其工作疏忽、没有劳动安全意识存有一定的关系。因此蒋保国对其自己受到的伤害应负一定的过错责任。于安泳在雇佣蒋保国为其提供劳务时，未尽到安全管理义务，造成蒋保国因工作失误而导致伤害，应承担主要赔偿责任。本院酌情认定于安泳对蒋保国的损失承担85%的赔偿责任，蒋保国自身承担15%的责任。济南振桥公司将大同天下C2区3#、4#、5#、6#分门窗安装分包给贾礼腾，贾礼腾又将大同天下C2区3#、4#门窗安装分包给屈会文，屈会文再将C2区3#安装劳务分包给于安泳，均未审查承包方是否具备建设工程劳务施工资质及安全生产条件，其不作审查，应当与雇主承担连带赔偿责任。滕州大发装修公司作为该工程的总承包方，理应对工程负安全管理义务，庭审中，滕州大发装修公司未能尽到举证责任证明其已设置安全防护装置，履行了应尽安全管理义务，应依法承担举证不能的法律责任，对蒋保国受伤后损失承担连带赔偿责任。新兴置业公司将大同天下C2区门窗安装工程承包给具备建筑资质的滕州大发装修公司施工，蒋保国要求新兴置业公司承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。孔维全系济南振桥公司的员工，在承包合同上签字系职务行为，因此，亦不负赔偿责任。结合本案查明事实和各方当事人提供的证据，蒋保国应得赔偿数额为；1.医疗费总支出570988.57元,扣除无姓名票据号为401570381108发票一张计款219.02元及票据号401497706126医疗费12元发票一张不属于报销范围外，蒋保国支出医疗费为570757.55元，按照85%赔偿比例，蒋保国应得医疗费为485143.92元，扣除济南振桥公司垫付了医疗费343181.6元，贾礼腾垫付了38000元，于安泳垫付了医疗费9362.70元，蒋保国应得的医疗费实际赔偿数额为94599.62元；2.误工费，蒋保国从受伤之日起计算至第一次评残前一日，共计209天，按照2019年度建筑行业日均收入161.68元标准，误工费共计209天*161.68元*85%计28722.45元；3.护理费，住院期间的护理费蒋保国主张按照当地护工同等级别劳动报酬每天100元计算，本院予以认可，按此标准计算，住院期间的护理费应为365（336+29）天*2人*100元*85%计62050元，出院后的护理费为145天*100元*85%计12325元，二者护理费合计74375元；4.住院伙食补助费为365（336+29）天*30元/天计10920元；5.交通、住宿补助费4028元，蒋保国提供票据确有不慎规范部分，本院酌情认定为3000元，其应得赔偿额为3000元*85%计2550元；6.残疾赔偿金，依照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算，42329元*20年*46%*85%计331012.78元；7.鉴定费及辅助检查费用，因蒋保国第一次与第二次司法鉴定的结果丧失劳动能力相同，没有新的变化，故本院对于蒋保国主张的两次支出鉴定费及辅助检查费用予以支持，鉴定费用为5161.06（2600+2561.06）元*85%计4776.09元，孔维全为此支出的鉴定费5000元由其个人负担；8.后续治疗费，本院依据山东银丰司法鉴定所鉴定意见取中间值为37000元，蒋保国应得赔偿数额为37000元*85%计31450元；9.对于蒋保国主张的精神损害抚慰金50000元明显偏高，根据其伤残等级和本地生活水平等因素，综合考虑，本院酌情认定为30000元。蒋保国支出的卫生用品费372元，由其个人负担。贾礼腾、屈会文二人辩称，因均未提供充分有效地证据证明，本院对此亦不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十七条、第一百七十九条第一款第（八）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四规定，判决如下：一、于安泳赔偿蒋保国医疗费94599.62元；二、于安泳赔偿蒋保国误工费28722.45元；三、于安泳赔偿蒋保国护理费74375元；四、于安泳赔偿蒋保国住院伙食补助费10920元；五、于安泳赔偿蒋保国住交通、住宿补助费2550元；六、于安泳赔偿蒋保国残疾赔偿金331012.78元；七、于安泳赔偿蒋保国鉴定费4776.09元；八、于安泳赔偿蒋保国后续治疗费31450元；九、于安泳给付蒋保国精神抚慰金30000元；十、滕州市大发装饰装修有限责任公司、济南振桥耐火材料有限公司、贾礼腾、屈会文对上述一至十项承担连带赔偿责任。十一，驳回蒋保国其他诉讼请求。上述一至九项计款608405.94元于本判决生效后五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13217元，由山东新兴置业有限公司、滕州市大发装饰装修有限责任公司、济南振桥耐火材料有限公司、贾礼腾、屈会文负担8539元，其余4678元由蒋保国负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 长  陈允具人民陪审员  李永生人民陪审员  颜翠莲二〇二〇年四月二十八日书 记 员  程 鹏