湛江经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0891刑初9号公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。被告人刘东略，绰号“土炮”，男，1998年2月7日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，户籍地及居住地广东省雷州市**********，务工。因本案于2019年10月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕,2020年4月2日被本院取保候审。辩护人孙志辉，广东鸿来律师事务所律师。辩护人陈伟雄，广东自正律师事务所律师。湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2020]8号起诉书指控被告人刘东略犯聚众斗殴罪，于2020年1月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员张奇出庭支持公诉，被告人刘东略及其辩护人孙志辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。湛江经济技术开发区人民检察院指控：2017年4月7日凌晨0时许，被告人刘东略与林康建（已判决）在湛江市霞山区***远洋酒店附近的一间网吧上网打牌。期间，林康建接到朋友“玉米”（身份不明）的电话说见到绰号“杰仔”的彭某忠在某某酒吧333房间内。接着，林康建纠集刘东略等多人带棒球棍、铁管等工具一起去到某某酒吧333房间门口，一名身份不明、戴着口罩的男子手持棒球棍等工具也来到某某酒吧门口与林康建接应。随后，林康建带领刘东略等人一起冲进某某酒吧333房间内。进入房间后，戴口罩的男子递给刘东略一根棒球棍。接着，林康建用手指着彭某忠大骂为何不还钱，随后两名男子冲上去殴打彭某忠。这时，刘某巡就从沙发上站起来，刘东略看到后认为刘某巡要反抗就用棒球棒打了一下刘某巡的头部，林康建也冲上去打了一拳给刘某巡，然后林康建就带领刘东略等人逃离现场。2017年7月11日，经湛江市********鉴定，刘某巡的损伤程度为轻伤二级。2019年11月12日，被害人刘某巡出具谅解书对刘东略的行为予以谅解。针对以上指控，公诉机关出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人和同案人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验、辨认等笔录、视听资料等证据，认为被告人刘东略结伙持器械殴打他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人刘东略对公诉机关指控的犯罪事实及确认的罪名均无异议。辩护人陈伟雄、孙志辉辩护认为，被告人刘东略自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；刘东略没有前科劣迹，是初犯偶犯，且认罪态度好，可以酌情从轻处罚；同案纠集者林康建已被判处有期徒刑二年，缓刑三年，刘东略的行为较林康建轻微，且被害人已经出具谅解书对刘东略的行为予以谅解，对刘东略亦可酌情从轻处罚。综上，请求对刘东略从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2017年4月7日凌晨0时许，被告人刘东略与林康建在湛江市霞山区***远洋酒店附近的一间网吧上网打牌。期间，林康建接到一朋友的电话，称见到绰号“杰仔”的彭某忠在某某酒吧333房间内。林康建遂纠集刘东略等多人带棒球棍、铁管等工具一起去到某某酒吧333房间门口，另一名戴着口罩、身份不明的男子手持棒球棍等工具也来到某某酒吧门口与林康建汇合。随后，林康建带领刘东略等人一起冲进某某酒吧333房间内。进入房间后，戴口罩的男子递给刘东略一根棒球棍。接着，林康建用手指着彭某忠大骂为何不还钱，随后两名男子冲上去殴打彭某忠。这时，刘某巡就从沙发上站起来，刘东略看到后认为刘某巡要反抗就用棒球棒打了一下刘某巡的头部，林康建也冲上去打了一拳给刘某巡，然后林康建就带领刘东略等人逃离现场。2017年7月11日，经湛江市********鉴定，刘某巡的损伤程度为轻伤二级。2019年11月12日，被害人刘某巡出具谅解书对刘东略的行为予以谅解。上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1、受案登记表、立案决定书，证明被害人刘某巡于2017年4月7日1时55分许报警称自己在海滨大道新某某酒吧333房内无故被几名男青年持械殴打致伤。公安机关于2017年4月18日决定对本案立案侦查。2、户籍证明、违法犯罪前科查询情况说明，证明被告人刘东略的基本身份情况及其作案时已具备完全刑事责任能力，其没有犯罪前科记录。3、归案情况说明、到案经过，证明被告人刘东略于2019年10月30日在湛江机场被公安机关抓获，其系被动到案。4、住院病历、出院小结等病历材料，证明被害人刘某巡于2017年4月7日入院治疗，入院诊断为重型颅脑损伤并右侧视神经损伤；多处软组织损伤；双侧吸入性肺炎。5、谅解书，证明刘某巡于2019年11月12日出具谅解书称自愿对刘东略的伤害行为予以谅解。6、（2018）粤0891刑初84号刑事判决，证明同案人林康建因犯聚众斗殴罪于2018年5月18日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年。（二）证人证言1、证人廖某灿的证言：2017年4月6日19时许，我到湛江开发区某某酒吧上班，当晚我在酒吧的555房间工作，该房间的客人20时许就过来玩了，我在房间里负责卫生和帮客人倒酒。21时许，房间里陆续来了十几个人喝酒唱歌。次日凌晨1时许，我正在房间里擦桌子时，听到有几个客人在说话，大概内容是有一个客人以前跟人发生矛盾，他和另外几个客人商量要去打架报复，我还听到房间有客人劝他说已经是很久的事了，不要再惹事了，好好喝酒玩行了，但那个客人不听劝，后来那客人跟另外几人商量一下后就离开房间出去了，只剩下三个女的和两个男的在房间里，然后有客人叫我帮他们把酒存起来。我拿酒出去存好后，回到555房间的后门时，就听到刚才在房间里商量打架的几个客人也站在后门处，其中一名男子说把家伙拿出来。我听完后就知道他们要打架了，我怕误伤到自己就跑去机房躲起来。当我经过大堂时，见到我们酒吧的营运主管何某显正站在那，我就把听到有人要打架的情况告诉他，然后我就跑进机房里面了。我从机房里出来时听到当晚555房间那几名客人原来是去殴打333房间的客人。我不认识555房间的客人，也不知道555房间是谁订的。当晚555房间除了几个女孩，其他那十个八个男的都有在商量，不过当时有部分人是在劝阻，好像说事情已经过去这么久了，就不要再惹事了。我离开时有五六个人手里拿着球棒往333及222房间方向跑去，手里拿着球棒的几个人当晚都是在555房间的客人。2、证人何某显的证言：2017年4月7日凌晨1时40分许，我正在酒吧大堂处值班。我们酒吧负责555房间的服务员廖某灿跑过来对我说，她刚才在555房间服务时听到房间有客人打电话要叫人拿东西过来打架。我听到此情况后，正准备用对讲机叫一两个保安过来防备下，就发现有五六个男子手持棒球棒急匆匆的往555房间方向跑去。我发现情况不妥就赶紧通过对讲机叫所有保安快点过来，说555房间有人打架。我马上跟着那些男子的后面跑去，发现那几名男子进了333房，于是我想跟着进去阻拦他们，我刚进入门口，就被前面的一个男子拦住不让我进。这时我看到刚才拿着棒球棒的几名男子站在台上挥着棒球棒殴打坐在沙发上的一名男子，其他几名男子就站在旁边恐吓房间里的人不要动，谁敢动就打谁等。就这样打了一两分钟后，那两名把我夹在门口处的男子就跟房间里面打人的几个男子就往酒吧门口外面跑了，那名被殴打伤的男子就被他的朋友送去医院治疗。当时555房间的服务员廖某灿曾跟我说，她在听555房间的一客人说叫人拿东西来打架时，他房间里的其他朋友曾劝阻过那客人，说都是以前已经过去的事了，现在不要再惹事了，但那名客人不听劝，还是打电话叫人来，所以应该是555房间的那名客人以前跟333房间的那名被打伤的客人曾有过矛盾所以才打架的。3、证人沈某1的证言：2017年4月6日晚，我与“杰仔”、朱某彪等人一起吃饭。饭后杰仔的朋友叫我在某某酒吧订333房玩。次日凌晨1时许，杰仔叫我下单两打啤酒，接着他就回到333房与555房门外走来走去。我见到有一辆小车开进来后又调头出到某某酒吧的通道处等候，该小车的车牌用东西遮挡住，接着，在333房间与555房间门外走动的男青年就冲到那辆小车内拿了三四条棒球棒后就跑进333房间，不久那些拿着棒球棒的男青年就跑出333房间并逃离现场。这时我见到有一名男子被“猪母玉”扶着从333房间出来，该男子头部被打伤流血。我认识555房间内的李帅，还有一个叫“那猪”，真名不知道。当天555房是李帅打电话叫我订的。我看见有两三个参与打架的人进入到555房间，后来他们又带领拿着棒球棒的人进入到333房间。我不认识被打伤头部的那个男青年。（三）被害人陈述1、被害人刘某巡陈述：2017年4月7日凌晨0时许，我和我朋友“亚鸡”、“亚猪”到某某酒吧333房玩，里面有二三十人在喝酒唱歌。我们玩到凌晨1时40分许，就有几名男青年手持长约一米左右的棍状东西进来，他们当中有人还戴着一个医用口罩。他们几人手持器械进来后，我就从沙发上站了起来问那几人有什么事？那几人二话没说就持棍状物品对着我殴打起来。我被他们殴打致头部流血，然后房间里的人就开车将我送到医院治疗。我头部、背部、胸口、双脚等全身多处部分都有被打伤，我头部有两处被打骨折了，缝了很多针，左小腿处及左耳朵旁也各被打破一道口子。我记得在现场有一名男子叫喊打我和“杰仔”，那个男子有二十多岁，高170左右，身材较胖。事后听说那些殴打我的人和杰仔有过矛盾，当时那些人可能是想殴打他的，最后不知什么原因打伤我。他案发后对我说当时在现场叫喊打人的那个男子叫林康建，杰仔事后看酒吧案发视频时发现在333房间门口是林康建带人过来。当时我没有还手，杰仔也被打伤。2、被害人彭某忠陈述：2017年4月6日21时30分许，我和我的朋友朱某彪等人一起到湛江市某某酒吧333房唱歌喝酒，一直玩到次日凌晨1时40分许，我刚从房间厕所里出来，就见林康建带着五六名男子手持棒球棒及伸缩棍等冲进我们房间。当时林康建见到我用手指了我一下后，就有两名男子向我冲了过来，并用棒球棒及伸缩棍打我头部。我马上用手去挡，我一下子被他们殴打倒在房间墙边处。然后那两名男子分别不停挥着手中棒球棒及伸缩棍殴打我全身，当时我只顾用手抱着头，双手双脚等全身多处部位都被殴打伤。我在被打过程中见到刘某巡也正被一名男子挥着棒球棒殴打。我们被殴打一两分钟后，林康建就带着那几名男子离开了。我见他们走后我就去医院治疗了。林康建带人殴打我是因为去年我曾经打了两巴掌给林康建，他记恨于我，去年他也曾带人去打砸过我和朋友在霞山南站处的档口，当时我们也在霞山分局报了案。这次林康建知道我在某某酒吧玩就带人来殴打我。林康建没有动手，他就是用右手指着我，然后就有两个男子冲过来殴打我了。我被殴打时，林康建在大喊着打人的话。当晚进我们房间殴打我们的共有五六个人。我的头部、背部、双手及双脚等全身多处部位都被殴打到，右手手指粉碎性骨折。他们共有俩人殴打到我，其中一人手持一根棒球棒，另一人就拿一条伸缩棍。除了我，还有我朋友刘某巡及许某壮也被殴打致伤。当时林康建带人进来殴打我后，我见到我朋友刘某巡好像伸手要去拿茶壶，林康建他们见到后，可能以为他想反抗才殴打伤他。当晚许某壮也跟我一样穿黄色上衣，我不知他是否因此被打伤。我见到刘某巡头部有流血，头部肯定被打伤了。后来我和许某壮一起去医院治疗，许某壮的手脚，胸口及背部等多处部位也被殴打致伤。房间还有十来个人，我听后来听酒吧订房的营销沈某1和我朋友朱某龙说对方有人还拿了一把散弹猎枪过来，我没亲眼看见。对方当时没有开枪，打完我们后就持凶器带离现场了。我没有还手。（四）被告人及同案人的供述与辩解1、被告人刘东略的供述：我的绰号是土炮。2017年4月的一天凌晨0时许，我与一名绰号“马骝”的男子在绿塘村远洋酒店附近的一间网吧上网打牌。不久，马骝听了一个电话后就让我跟他一起去酒吧，我答应了。过了十几分钟，马骝安排汽车来网吧接我和其他几个人一起去到某某酒吧，车上除了马骝，其他人我都不认识，我也不知道车是谁的。在车上，马骝说有人欠他的钱一直不还，现在去找他。马骝叫我们几个人一起去到某某酒吧333房间门口等候，紧接着有一个男子就拿棒球棒、铁管等工具来到333房间门口与我们接应。然后马骝就带着我们冲入某某酒吧333房间内，我进入房间后有一个带着口罩的男子递给我一根棒球棒。马骝用手指了一下坐在沙发上的一个男子并大声骂那个男子为何欠钱不还，说完马骝就冲上去殴打那个男子，我也跟着马骝冲上去殴打那个男子。接着，我看到对方有一个男子在沙发上站起来，我以为那个男子是要反抗便拿着棒球棒打了一下那个男子的头部，那个男子的头部就流血了，然后我听到马骝喊离开，我就跟着马骝一起逃离某某酒吧。我只打了一个人，就是被我打到头部流血的人。我没有和马骝一起上去打他说欠他钱的那个人。我们这一方的人一些是当时本来就在网吧上网的人，我和马骝也是平时在那个网吧通宵玩认识的。还有一些人我不知道是怎么来的。我全部都不认识这些人。其中先跟我们一起在网吧上网的那些人我也都不认识。我不知道棒球棒和铁管是谁带来的。那个头部流血的人我就打了一下，马骝看到那人头部流血了，就叫我不要打了。我用棒球棒打到那名男子的右额骨部位。我没看清楚除了我还有无其他人打那名男子。2、同案人林康建的供述：2017年4月7日凌晨0时许，我与绰号土炮的朋友等人在家中打牌，这时我的朋友“玉米”打电话给我说他见到欠我钱的人杰仔即彭某忠在某某酒吧333房间玩。我就说我现在过去看看。接着，我就对土炮说我现在要去某某酒吧333房间找一个欠我钱的人，他之前有打过我，我为了人身安全，你叫多几个朋友与我们一起过去。不久土炮的两个朋友就开一辆汽车过来接我与土炮，我听到土炮打电话召集其他人直接去到某某酒吧门口等候。我们到某某酒吧门口时，土炮叫来的另外三个朋友已经在门口等我们了。接着，我直接走到某某酒吧333房间内，土炮与其他人手持棒球棒一起跟着我冲入到333房间内，我在333房间内就见到杰仔坐在沙发上，我用手指了一下杰仔并大声骂他为何欠钱不还还要殴打我，我见到他不理我就很生气冲上去打了几拳给杰仔，这时土炮等人冲上去抓住杰仔拉出沙发殴打。接着，另外一个男子站起来想拿茶壶，土炮等人见到后以为刘某巡要反抗就用棒球棒殴打刘某巡头部，我也冲上去打了一拳给刘某巡。有一个女子冲过去抱住杰仔不给我们继续打他，我见到刘某巡被殴打到头部出血怕出事，我就赶紧过去拦开土炮等人叫他们停手，然后我就与他们一起逃离某某酒吧。我当时殴打到彭某忠几拳，我也殴打到刘某巡一拳，我不知道刘某巡的头部是被谁人打伤的。当时我过去找他还钱他不理我，且他之前殴打过我，我一冲动就殴打他了。彭某忠欠了我三万元左右，当时他赌钱叫我借钱。我曾经被彭某忠殴打过。我们去到某某酒吧时，当时我有说如果我动手打谁人，他们就跟着我动手殴打谁，我一开始只是想殴打彭某忠，但是刘某巡不知为何就站起来准备拿水壶，后来他们就殴打刘某巡了。（五）鉴定意见法医学人体损伤程度鉴定书，证明刘某巡的损伤程度为轻伤二级。（六）勘验、检查、辨认笔录1、现场勘查记录及现场照片，证明案发现场位于湛江经济技术开发区某某酒吧333房内。2、辨认笔录，证明经对混杂照片进行辩认，林康建辨认出“土炮”就是刘东略；刘某巡辨认出林康建；彭某忠辨认出林康建。（七）视听资料视频光盘一张，证明2017年4月7日1时42分52秒，林康建出现在某某酒吧KTV房门口，其中林康建身着黑色上衣与黑色裤子，穿一双白色鞋子；2017年1时43分23秒至43分27秒，林康建带多名男子持械进入到某某酒吧KTV333房间内；2017年4月7日1时44分25秒，林康建从某某酒吧KTV333房间内走出来；2017年4月7日1时44分32秒，有多名男子持械从某某酒吧KTV333房间内走出来。以上证据来源合法，具有真实性、关联性，本院均予以确认。本院认为，被告人刘东略无视国家法律，伙同他人积极参加持械聚众斗殴，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，已构成聚众斗殴罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人刘东略的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人刘东略对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人刘东略持械聚众斗殴，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。鉴于被告人刘东略归案后能如实供述自己和同案人的罪行，依法可以从轻处罚；且被告人刘东略已取得被害人刘某巡的谅解，可酌情对其从轻处罚。对被告人刘东略适用缓刑不致再危害社会，且对居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。二辩护人的辩护意见合理有据，本院予以支持。为打击犯罪，保护公民的人身权利不受非法侵害，维护社会治安管理秩序，根据被告人刘东略的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人刘东略犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王薇薇人民陪审员  金 帝人民陪审员  吴惠芬二〇二〇年四月二日书 记 员  吴 宇附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。