宁夏回族自治区灵武市人民法院民事判决书（2019）宁0181民初2897号原告：宁夏亿丰砼业有限公司，住所地:宁夏回族自治区宁东综合工业园区**。法定代表人：黄海辛，公司总经理。委托诉讼代理：马娟，宁夏灵州律师事务所律师。被告：杨仁，男，1972年11月16日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市灵武市。委托诉讼代理：黎丽，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。被告：宁夏鸿建房地产开发有限公司，住所地:宁夏回族自治区银川市贺兰县银河东路文化广场西侧**。法定代表人：刘斌，公司经理。被告：郑卫忠，男，1976年10月19日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：邓永斌，男，1976年10月21日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。被告：周文斌，男，1980年5月19日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。原告宁夏亿丰砼业有限公司（以下简称亿丰公司）与被告宁夏鸿建房地产开发有限公司（以下简称鸿建公司）、杨仁、郑卫忠、邓永斌、周文斌买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告亿丰公司委托诉讼代理人马娟、被告杨仁委托诉讼代理人黎丽、被告鸿建公司法定代表人刘斌、被告郑卫忠、被告周文斌到庭参加了诉讼，被告邓永斌经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亿丰公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付商砼款180627元；2.被告向原告支付违约金36125.4元；3.被告鸿建公司对上述商砼款及违约金承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年2月27日，宁夏亿丰砼业有限公司与被告签订了《商品混凝土销售合同》，合同约定由原告向被告位于宁东镇风情商业街6#、9#工程提供混凝土，并对不同品种的混凝土约定不同价格，由鸿建公司承担担保责任。按照合同约定，原告向被告按时按量提供商砼，被告鸿建公司依约以顶房的形式向被告支付部分商砼款。现承诺付款期限届满，被告尚欠原告商砼款未予付清，故原告诉至法院。杨仁辩称，一、2013年11月7日,宁夏亿丰砼业有限公司与黑龙江**龙建设有限公司（杨仁系实际施工人）签订商品混凝土买卖合同，由亿丰砼业向杨仁施工承建的宁夏鸿建房地产开发有限公司宁东风情商业街供应商品混凝土。双方签字后，鸿建房地产开发公司法定代表人刘斌在担保人处签字。2014年2月27日,宁夏亿丰砼业有限公司与杨仁签了补充协议，对商品混凝土价格等做了变更，双方签字后，鸿建房地产开发公司法定代表人刘斌在担保人处加盖公司公章并签字。2014年8月2日,宁夏亿丰砼业有限公司和杨仁结算，杨仁共计拖欠亿丰砼业商品混凝土款1892460元。自2014年10月，鸿建房地产开发公司用12套房屋抵顶亿丰砼业公司商品混凝土款11545718元，此款包括上述为杨仁担保的1892460元商品混凝土款。2015年2月10日，鸿建房地产开发公司法定代表人刘斌与杨仁进行了结算，结算单上注明鸿建房地产开发公司以抵顶房屋的形式将拖欠宁夏亿丰砼业公司的商砼款支付完毕。杨仁拖欠亿丰砼业的商品混凝土款的债务因鸿建公司履行保证义务而归于消灭，债务消灭就不存在违约金的问题。且鸿建公司已向灵武市人民法院出具书面证明,证明鸿建公司已用鸿建现代城房屋将杨仁所用亿丰砼业公司的商品混凝土款已全部抵顶完毕，全部予以了结清，具体金额为1892460元。二、本案举证责任在原告，原告必须当庭提供充分的书面证据予以证明其诉讼主张，且原告主张必须有事实依据及法律依据。三、原告诉讼请求已过诉讼时效，故法院应依法驳回原告诉讼请求。鸿建公司辩称，当时情况是由杨仁、郑卫忠、邓永斌、周文斌在供货期间自行与原告商谈，鸿建公司做的担保。宁东供货的商混站比较多，鸿建公司与林智商混站已经签订了供货合同，但四被告已经用了原告几车商混，原告公司法人要求给做担保，每方混凝土给提10元的担保费，鸿建公司当时同意了。在混凝土结束的时候，亿丰公司停止了供料，要求进行结算，鸿建公司当时让以上四位被告自己与商混站结算，他们与商混站签订了结算单，鸿建公司财务以结算单的价格分别扣除了四被告所欠的商混款并以宁东鸿建现代城面对车站商混站自选最好的营业房顶了11545718元，从账面显示还欠商混站180627元。因当时所说每方返点10元，亿丰公司应再付鸿建公司10万元担保费，鸿建公司与原告公司法人在友好的情况下将此账一笔勾销，互不追究。郑卫忠辩称，当时施工时约定由亿丰砼业供货，四家用完出具结算凭证，由鸿建公司以房屋形式进行抵顶，在供应结束时，原告就停止了供应，要求进行结算。后双方进行了结算并将结算单提交给鸿建公司，鸿建公司给原告做完顶房手续后将商混款从鸿建公司应该付的款项中扣除了，还多扣了6万元，现在不欠原告的商混款。周文斌辩称，周文斌与亿丰砼业签订了合同，合同约定由房屋抵顶混凝土款，明确了商混的价格和抵顶房屋的价格，供货结束后，与原告结算了供货数量及价格，并出具了结算单，鸿建公司办理了房屋手续。现债务就已经消除，不存在拖欠原告的混凝款。鸿建公司已经从工程中扣除了该款项，其与亿丰公司结算为3166640元，鸿建扣除周文斌的商混款为3287627元，以上可以说明商混款已经全部付清。邓永斌未作答辩，亦未提交书面答辩材料。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告证据1商品混凝土销售合同、补充协议,能够证明原告与被告杨仁、宁夏鸿建房地产开发有限公司、邓永斌、周文斌、郑卫忠于2013年11月7日、2014年2月27日分别签订《商品混凝土销售合同》、《补充协议》四份，双方就混凝土的购买数量、型号、单价、付款方式及违约责任等事项作出明确约定，同时约定被告顶房的价格以业主给施工单位的定价下调260元每平方米，以现金支付商混款每立方商砼在原价的基础上上调20元，以及被告宁夏鸿建房地产开发有限公司对杨仁、邓永斌、周文斌、郑卫忠商品混凝土款承担保证责任的事实；原告证据2结算明细单，能够证明原告与被告杨仁、邓永斌、周文斌、郑卫忠结算，被告杨仁购买原告商品混凝土1892460元；邓永斌购买商品混凝土5179235元；周文斌购买商品混凝土3166640元；郑卫忠购买商品混凝土1488010元，共计购买原告商品混凝土总数11726345元的事实；原告证据3房屋认购单，能够证实2015年7月31日，被告鸿建公司在保证期间内，以宁东鸿建现代城20号楼101-106号、117-122号等共12套房产、总价值为11545718元，抵顶混凝土款共11545718元的以及尚欠原告混凝土款180627元的事实。被告杨仁证据1鸿建公司顶账记录，能够证明自2014年10月，鸿建公司用12套房屋抵顶亿丰砼业公司商品混凝土款11545718元的事实；被告杨仁证据2收据、证明、徐栋施工队（A-15号楼、16号楼）工程款支付明细表，不能够证明鸿建公司从应支付杨仁工程款（工程款用房屋抵顶）中扣除价值1964060元的房屋去支付杨仁拖欠原告的1892460元商品混凝土款的事实，不予采信；被告杨仁证据3证明，能够证明鸿建公司已用鸿建现代城房屋将杨仁所用亿丰砼业公司的商品混凝土款抵顶完毕并结清的事实。本院经审理认定事实如下：2013年11月7日，原告与被告杨仁、鸿建公司、邓永斌、周文斌、郑卫忠签订了《商品混凝土销售合同》，约定：原告为被告杨仁、邓永斌、周文斌、郑卫忠施工的工地提供混凝土，并由鸿建公司以抵顶房屋的形式将商砼款付清，被告鸿建公司对杨仁、邓永斌、周文斌、郑卫忠商品混凝土款承担保证责任，合同就混凝土的购买数量、型号、单价、付款方式及违约责任等事项进行约定。2014年2月27日，原告与被告杨仁、鸿建公司、邓永斌、周文斌、郑卫忠分别签订了补充协议,就商砼款价格等进行了重新约定。合同签订后，经原被告双方就商砼款进行结算，被告杨仁购买原告商品混凝土1892460元，邓永斌购买商品混凝土5179235元，周文斌购买商品混凝土3166640元，郑卫忠购买商品混凝土1488010元，上述共计11726345元。被告鸿建公司以宁东鸿建现代城20号楼101-106号、117-122号共12套房产总价值为11545718元抵顶混凝土款，尚欠混凝土款180627元。另，鸿建公司当庭陈述，其与杨仁、周文斌、郑卫忠工程款结算完毕，并已用房屋与原告亿丰公司抵顶被告杨仁、周文斌、郑卫忠所欠商砼款，被告邓文斌所承包工程尚未结算。本院认为，被告杨仁、周文斌、郑卫忠、邓永斌共计购买原告亿丰公司商品混凝土11726345元，鸿建公司已以宁东鸿建现代城20号楼101-106号、117-122号共12套房产抵顶混凝土款11545718元，现尚欠商砼款180627元未予支付。鸿建公司与杨仁、周文斌、郑卫忠之间亦分别进行了工程款结算。鸿建公司当庭陈述，被告杨仁、周文斌、郑卫忠所欠商砼款已抵顶完毕。被告邓文斌未就工程施工价款结算，故此尚欠亿丰砼业商品混凝土款，被告邓文斌应予支付。关于原告亿丰公司主张被告支付违约金的诉讼请求，原告亿丰公司依约进行商品混凝土交付，被告邓文斌未及时向原告亿丰公司支付下剩款项，构成违约，应向原告亿丰公司支付违约金，故原告亿丰公司主张被告邓文斌按照未付款项的20%支付违约金36125.4元，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告邓文斌于本判决书生效之日起十日内向原告宁夏亿丰砼业有限公司支付商品混凝土款180627元，违约金36125.4元，共计216752.4元；二、被告宁夏鸿建房地产开发有限公司对上述商品混凝土款承担连带清偿责任；三、驳回原告宁夏亿丰砼业有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4552元，公告费600元，共计5152元，由被告邓文斌、宁夏鸿建房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 李杨人民陪审员 吴燕人民陪审员 朱琴 二〇二〇年四月十日（法官助理 邓双书记员 龙婷本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。