山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0202民初1854号 原告：倪健东，男，1984年4月14日生，汉族，住青岛市黄岛区。 被告：青岛市公安消防局，住所地青岛市市南区金湖路16号。 法定代表人：谢印春，职务：政治委员。 委托诉讼代理人：卢晓萌，山东科誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于安冉，山东科誉律师事务所实习律师。 原告倪健东与被告青岛市公安消防局（简称市消防局）劳动合同纠纷一案，原告倪健东不服青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出的青劳人仲案字[2019]第1420号裁决书，于2020年3月3日向本院提起诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪健东，被告市消防局委托诉讼代理人卢晓萌、于安冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告倪健东向本院提出诉讼请求：1、确定被告违法解除劳动合同，并支付赔偿金48216元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月29日，被告以旷工两日以上为由与原告解除劳动合同，原告认为被告明知原告当时患病，并有病历佐证，故意不批准病假，实非原告旷工，故具状诉讼，望判如所请。 被告市消防局辩称，《青岛市公安消防支队文员请（休）假管理规定（试行）》第六条规定：“消防文员请假应当执行请（销）假制度：（一）请假1日以内，由所在科室（大队）审批；（二）请假2日以上5日以内的，由所在部门（大队）审批，报司令部专职队指导科备案；（三）请假5日以外的，由支队领导审批，报司令部专职队指导科备案”，消防文员请假应当履行报批手续。被告已组织原告等支队消防文员学习该管理规定，履行了告知义务。原告明知规定，却于2018年11月至2019年10月期间，未履行请假手续，累计旷工三十余天。经被告要求后仍拒不改正，自2019年10月21日起未履行请假手续，连续旷工至2019年10月28日，致使被告厨师岗位空缺，无法保证消防队伍干部和战士正常用餐，给被告造成重大损失。原告行为符合《劳动合同法》第三十九条第（二）项、第（三）项关于严重违反用人单位规章制度和严重失职，给用人单位造成重大损失的情形。原告严重违反用人单位规章制度，累计旷工三十余天，自2019年10月21日起，连续旷工至2019年10月28日，严重失职，给用人单位造成重大损害，被告于2019年10月28日召开专题会议，研究通过司令部《关于辞退机关食堂倪健东的请示》，于2019年10月29日向原告发出《解除劳动合同通知书》，书面通知原告解除劳动合同并告知其解除原因。被告解除劳动合同行为符合《劳动合同法》等相关法律规定和双方签订的劳动合同，并通过支队党委专题会议集体讨论研究通过，审慎合理，解除劳动合同理由充分、程序正当。不存在原告所称违法情形，也无需支付赔偿金。原告起诉状所述“被告明知原告当时有病，并有医院病历、医院盖章，故意不批准病假并非原告旷工”，间接承认其未履行请假报批手续并自2019年10月21日擅自旷工事实，根据用人单位规章制度规定，原告是否休假并不以被告是否知道原告有病为前提，而依原告是否履行请假手续为据。2019年10月20日，原告提交青岛市海慈医疗集团门诊病历和病假证明书要请病假，但两份文件均未加盖医院公章。病假证明书注明“未经本院盖章无效”，因缺少有效公章，被告未同意原告请假申请，原告连续旷工一周，被告才发出《解除劳动合同通知书》，与原告解除劳动合同并告知其解除原因。综上，被告解除劳动合同事实清楚、理由充分、程序正当，不存在违法解除劳动合同情形，亦不应承担因违法解除劳动合同而支付违约金，应判决驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的事实，本院确认如下： 原告于2017年4月1日入职被告处从事厨师工作，并签订《劳动合同》，约定工作期限自2017年4月1日至2022年3月31日。诉讼期间，双方确认工资发放至2019年10月，社会保险缴纳期限自2017年4月至2019年10月。 2017年4月1日，原（乙方）被告（甲方）还签订《青岛市公安消防局使用政府专职消防员服务协议》，第三条第（一）项第4目约定：“（一）乙方有下列情形之一，甲方可以将其辞退，一并解除服务协议：……4.严重违反部队的规章制度和规定的。”另《青岛市公安消防支队消防文员请（休）假管理规定（试行）》第四条规定：“不履行请假手续或者无故超假的，相应扣罚日工资；无故旷工或超假2日以外的，解除劳动合同。”第六条规定：“消防文员日常采取八小时工作制度，享受法定节假日。如因工作需要加班或值班，可由用人单位自行安排。消防文员请假应当执行请（销）假制度：（一）请假1日以内，由所在科室（大队）审批；（二）请假2日以上5日以内的，由所在部门（大队）审批，报司令部专职队指导科备案；（三）请假5日以外的，由支队领导审批，报司令部专职队指导科备案。上述所称的‘以上’、‘以内’，包括本数；所称的‘以外’，不包括本数。” 后双方发生争议，2019年10月24日，被告出具《关于辞退机关食堂倪健东的请示》，载明：“支队：机关食堂厨师倪健东在劳动合同存续期间工作不负责，服务态度差，不服从单位岗位调整，并以患病为由拒绝协商解除劳动合同，未履行请假手续，且提供的医院请假条未按要求加盖医院公章，事实旷工2日以上。以上行为违反本单位规章制度，现申请予以辞退。”同年10月28日，被告形成《青岛市公安消防局会议纪要》，载明：“2019年10月28日，支队召开专题会议。与会人员有：姜大宁、谢印春、于迎春、孔向东、刘卫红、张贵彬、池璋、朱立、陈启元。特勤大队、各直属单位负责人和机关科以上干部列席会议。会议听取并研究通过司令部《关于辞退机关食堂倪健东的请示》《关于协商解除机关食堂庄文强、吴震劳动合同的请示》，要求相关职能处室按照会议要求办理。”2019年10月29日，被告作出《解除劳动合同通知书》，载明：“致：倪健东（身份证号：370284198404××××）因你工作期间不负责，服务态度差，不服从单位岗位调整，未履行请假手续，事实旷工2日以上。现根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条相关规定：严重违反用人单位的规章制度的、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害及《劳动合同》第二十二条的相关规定，我单位决定于2019年10月29日解除与你2017年4月1日签订的劳动合同。我单位将根据《劳动法》及有关劳动法规规章的规定与你进行离职结算。请你于2019年10月31日前办理离职手续。否则，因此给双方造成的损失需由你本人承担责任。”2020年4月29日，被告出具《解除／终止劳动合同报告书》，解除／终止合同日期为2019年10月31日，原因为企业解除劳动合同。诉讼期间，原告自述工作至2019年10月18日，被告述称原告自2019年10月21日起未到岗工作。 2019年11月初，原告向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认被告违法解除劳动合同并支付赔偿金48216元；2.支付2017年4月至今未休年假工资9236.78元，支付法定节假日加班费52095.44元、休息日加班费68721.65元；3.支付防暑降温费420元。该仲裁委于2019年12月25日作出青劳人仲案字[2019]第1420号裁决书，裁决：1.被告支付2018年、2019年未休年假工资4397.6元；2.被告支付防暑降温费420元；3、驳回其他仲裁请求。原告不服遂诉讼来院。 对有异议的事实和证据，本院认定如下： 被告提交《青岛支队消防文员管理规定学习情况统计表》、照片及视频，证明已组织学习《青岛市公安消防支队消防文员请（休）假管理规定（试行）》，原告签字确认知悉该规定；原告质证称被告确曾组织开会，但内容为强调卫生及菜品质量等，其虽在统计表签字，但未见该规定。本院认为，原告对该持有异议，但未提交有效证据反驳，本院对此证据予以采纳。 被告提交2018年11月-2019年3月、2019年4月-2019年10月打卡记录表，证明原告存在多次旷工行为，自2019年10月21日起，未履行请假手续无故旷工至2019年10月28日，违反被告规定；原告质证称打卡机经常出现故障，偶尔出现不能打卡情况，同期离职两名同事如打卡记录较之更全则予以认可。本院认为，原告虽持有异议，但未提交有效证据反驳，本院予以采纳。 被告提交青岛市海慈医疗集团2019年10月20日门诊病历及《病假证明书》，初步诊断意见为：1.抑郁状态；2.内科病【心火偏亢证】，处理意见为口服中药、艾地苯醌片、右佐匹克隆片、精乌胶囊、休息一周，但病历及证明均未加盖医院印章，证明原告曾以患病为由请假，因该门诊病历、病假证明书无医院盖章，且病历证明书注明“未经本院盖章无效”，故被告未予批准，原告自2019年10月21日旷工至2019年10月28日，违反被告规章制度；原告质证称其确曾请假，但不知均要盖章，领导亦未要求盖章并提供假条，请假截止到2019年10月28日。本院认为，从诉辩意见看，原告确曾向被告请假，但不足以认定已获批准，本院对该证据予以采纳。 原告提交青岛市海慈医疗集团2019年10月27日门诊病历及假条，证明患病向被告请假，但未获批准。其中病历初步诊断意见为：1.抑郁；2.不寐证【肝郁化火证】。处理意见为：艾司唑伦片2mg口服每晚1次20天2盒，建议休息一周，建议心理门诊就诊。同日该院又出具《病假证明书》载明临床诊断：抑郁状态，建议休息7天。该加盖青岛市海慈医疗集团假条专章；被告质证称门诊病历请假时并见，亦未加盖医院公章，真实性无法核实。对加盖公章证明书，开具时间为2019年10月27日，此时原告已事实旷工七日以上，被告党委已集体研究决议与原告解除劳动合同。本院认为，如上所述，该证据亦不能认定原告请假获允事实，本院予以采纳。 原告提交电话录音，证明其曾请假但未获准许；被告质证称录音时间为2019年10月30日，此时被告已经与原告解除劳动合同，所述内容不能证明原告履行请假报批手续，亦不能证明被告实际批准，间接证实被告自2019年10月21日起存在旷工情形。本院认为，从证据内容看，尚不能确定原告请假已获批准，且被告不予认可，本院不予采纳。 被告提交《工资明细表》，证明其工资情况，其中自2017年8月起，原告应发工资为6832元；原告不予认可，并提交养老缴费明细信息，证明2019年平均工资为8036元，2017年、2018年为6832元。本院认为，仲裁期间双方确认月平均工资为6832元，与该证据相吻合，原告虽持有异议，但其证据不足以反驳被告证据，本院予以采纳。 本院认为，青岛市劳动人事争议仲裁委员会作出青劳人仲案字[2019]第1420号裁决书后，被告未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，本院予以确认。原告仅就裁决第一项提起诉讼，视为对其他裁决事项的认可，本院予以确认。被告应向原告支付2018年、2019年未休年假工资4397.6元、防暑降温费420元。 原告要求确认被告违法解除劳动合同，并支付赔偿金48216元。本院认为，《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。被告认为原告违反第（二）项和第（三）项之规定，与之解除劳动合同于法有据。首先，从《青岛市公安消防支队消防文员请（休）假管理规定（试行）》第四条规定可见：“不履行请假手续或者无故超假的，相应扣罚日工资；无故旷工或超假2日以外的，解除劳动合同。”第六条详细规定了请假流程，该规定被告已组织培训，原告签字确认，理应知晓。同时，原被告2017年4月1日签订《青岛市公安消防局使用政府专职消防员服务协议》，第三条第（一）项第4项亦约定：“（一）乙方有下列情形之一，甲方可以将其辞退，一并解除服务协议：……4.严重违反部队的规章制度和规定的。”原告签字确认。由此可知，原告应知晓请假管理规定；其次，从被告提交的打卡记录看，2019年10月有5天未打卡，原告对此均未给出合理解释。且2019年10月原告以患病为由向被告请假，但未提交有效证据获被告批准情况下即离岗，明显违反上述规定，被告以此为由解除与原告劳动合同具有事实和法律依据。 因原告未能证明被告解除劳动合同行为违法，故其要求赔偿金之诉求亦缺乏依据，本院对该诉求不予支持。 案经本院调解未果。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条，之规定，判决如下： 一、被告青岛市公安消防局于判决生效之日起十日内向原告倪健东支付2018年、2019年未休年假工资4397.6元； 二、被告青岛市公安消防局于判决生效之日起十日内向原告倪健东支付防暑降温费420元； 三、驳回原告倪健东的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 员 程凯 二〇二〇年四月二十九日 法官助理 邱山 书 记 员 韩露