山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终1596号上诉人（原审被告）：山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会。法定代表人：高成广，该村村主任。委托诉讼代理人：孙殿文，北京市博圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曲阜市建筑工程公司平邑分公司，营业场所：平邑县城朝阳东路北、蒙阳南路西。负责人：孔祥益，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏有蒙、伊泰民，山东正之源律师事务所律师。上诉人山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会（以下简称赵庄村委）因与被上诉人曲阜市建筑工程公司平邑分公司（以下简称曲阜市建）建设工程施工合同纠纷一案，不服平邑县人民法院（2018）鲁1326民初7960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵庄村委的委托诉讼代理人孙殿文、被上诉人曲阜市建的委托诉讼代理人魏有蒙、伊泰民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵庄村委上诉请求：依法改判扣减质量保证金655318.11元，利息自起诉之日起计算。事实和理由：1、涉案工程存在质量问题，且未竣工验收，因此质保金尚未达到支付条件；2、沂蒙会计师事务所的审计报告并非结算文件，还款协议系被上诉人单方打印，因此一审法院认定利息起算时间错误，且应承担因拖延验收及质量不合格发生的违约金。曲阜市建答辩称一审判决正确，请求依法予以维持。曲阜市建向一审法院起诉请求：依法判令被告向原告支付工程款3732212.14元，违约金及利息；本案诉讼费用等其它一切必要的费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月11日，曲阜市建筑工程公司平邑分公司与山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会双方签订了《建设工程施工合同》，同时双方就工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准等各项内容均作了约定，主要内容为：一、工程概况工程名称：紫金山赵庄新城社区，工程地点：赵庄驻地，工程内容：砖混结构五层、底带车库、顶带阁楼，资金来源：自筹，二、工程承包范围，承包范围：土建、水卫、电气、采暖，三、合同工期，开工日期：2014年7月11日，竣工时期：2015年7月10日，合同工期总日历天数365天，四、质量标准，工程质量标准：合格。五、合同价款，金额（大写）：每平方玖佰肆拾元（人民币），￥：940.00元……发包人：山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会，承包人：曲阜市建筑工程公司平邑分公司。第二部分通用条款九、竣工验收和结算条款中约定，工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。竣工结算中双方约定，工程竣工验收报告经发包人认可后，承包人递交竣工结算报告及完整资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。该合同上盖有原、被告的公章。紫金山赵庄新城社区1、4、7号楼现已有一半住户入住。2017年4月10日（甲方）山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会与（乙方）曲阜市建筑工程公司平邑分公司签订的还款协议书主要内容为“一、经双方结算，自2017年4月10日起至本协议签订日前甲方尚欠乙方现金大约643万元。（大写陆佰肆拾叁万元正）注以工程实际验收为准。二、甲方保证于2017年6月20日前归还150万元；2017年7月20日前归还300万元；下欠约193元于2017年8月20日前还清。双方还对其他事项作了约定。”，双方签字盖章。山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会委托平邑沂蒙会计师事务所对曲阜市建筑工程公司平邑分公司负责施工的山东平邑经济开发区赵庄村（147）单元楼工程进行了结算审核。建筑面积14561.79平方米，工程报审价15438959.58元，核减2332597.44元，净核减2332597.44元，工程定案值13106362.14元。双方经办人签字及双方单位盖章。自2014年7月17日至2018年3月26日，曲阜市建筑工程公司平邑分公司提交证据，证实山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会已支付其工程款9374150元，剩余工程款3732212.14元山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会未支付。2018年12月6日，曲阜市建筑工程公司平邑分公司以其诉求向一审法院提起诉讼。一审法院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，依法设立并领取营业执照的法人的分支机构可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼。曲阜市建筑工程公司平邑分公司作为曲阜市建筑工程公司的分支机构，其在本案中作为原告参加诉讼，主体适格。2014年7月11日，曲阜市建筑工程公司平邑分公司与山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会双方签订了《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，合法自愿，系有效合同。曲阜市建筑工程公司平邑分公司按合同约定进行施工，2018年1月24日，双方委托平邑沂蒙会计师事务所对曲阜市建筑工程公司平邑分公司负责施工的山东平邑经济开发区赵庄村（1、4、7号）单元楼工程进行了结算审核，曲阜市建筑工程公司平邑分公司施工工程建筑面积14561.79平方米，工程报审价15438959.58元，核减2332597.44元，净核减2332597.44元，工程定案值13106362.14元，山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会已支付曲阜市建筑工程公司平邑分公司工程款9374150元。曲阜市建筑工程公司平邑分公司请求山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会支付其工程款3732212.14元，证据充分确凿，应予支持；曲阜市建筑工程公司平邑分公司诉求山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会支付其工程款的利息的请求，山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会应按合同约定的其收到竣工结算报告从第29天起按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款利息。曲阜市建筑工程公司平邑分公司诉求山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会支付其工程款违约金的请求，其举证不足，不予支持；山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会“原告曲阜市建筑工程公司平邑分公司（被反诉人）向被告（反诉人）承担因合同无效造成的损失，赔偿修理、修复楼房应当支付的各项费用暂计1万元，最终以鉴定报告为准。对已经支付的费用多退少补，本案诉讼费、鉴定费等费用由被反诉人承担”的诉求，因2014年7月11日曲阜市建筑工程公司平邑分公司与山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会双方签订的《建设工程施工合同》主体适格且不违背法律规定，系有效合同。同时，依照双方在合同竣工验收和结算条款中约定，工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。紫金山赵庄新城社区1、4、7号楼现已有一半住户入住。据此，山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会反诉请求举证不足，不予支持。综上所述，曲阜市建筑工程公司平邑分公司合理诉求，应予支持；山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会的反诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十二条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条之规定，判决：一、山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会待判决生效后十日内支付曲阜市建筑工程公司平邑分公司工程款3732212.14元及利息（自2018年2月24日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际履行之日止）；二、驳回曲阜市建筑工程公司平邑分公司的其他诉讼请求；三、驳回山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36658元，由山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，即使涉案施工合同无效，被上诉人曲阜市建筑工程公司平邑分公司也有权依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，要求上诉人山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会参照合同约定支付工程价款。根据一审法院查明，上诉人山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会已将涉案工程擅自使用，其再就质量问题提起反诉违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，一审法院未予支持并无不当，本院予以确认。当事人双方均签字认可的沂蒙会计师事务所出具的审计报告截止目前已经超过两年，并且当事人双方已经就欠付工程款的支付于2017年4月10日达成了还款协议，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，一审法院认定质保金符合支付条件，且以当事人双方均签字认可沂蒙会计师事务所审计报告的日期作为利息起算依据并无不当。上诉人山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会一方面主张施工合同无效，一方面又要求被上诉人曲阜市建筑工程公司平邑分公司支付违约金，逻辑混乱，本院不予支持。综上，上诉人山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会的上诉意见及理由均不能成立，本院不予采纳；一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10350元，由上诉人山东平邑经济开发区赵庄村村民委员会负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邵 波二〇二〇年四月三十日书记员 陈小雪