西藏自治区江达县人民法院   民事判决书   （2019）藏0321民初181号   原告：格来旺青，男，藏族，1982年3月8日出生，西藏江达县人，住西藏江达县。   委托诉讼代理人：益西松布，男，藏族，1968年9月11日出生，西藏江达县人，住西藏江达县，系原告哥哥。   被告：牟建，男，汉族，1982年3月16日出生，四川省崇州市人，住四川省崇州市。   被告：新津县华飞工程机械租赁经营部，地址新津县兴义镇田渡麻店子小区**。   法定代表人：米川飞。   委托诉讼代理人：任明伟，四川川蓉律师事务所律师。   被告：昌都利德建筑工程有限公司，地，地址西藏昌都市卡若区昌都花园******/div>   法定代表人：彭平。   委托诉讼代理人：袁春良，男，汉族，住四川省邛崃市，系昌都市利德建筑工程有限公司职工。   被告：中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司，地址，地址西藏江达县幸福街二中对面div>   法定代表人：冯亮。   委托诉讼代理人：李博，男，汉族，住西藏江达县，系中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司计划部长。   原告格来旺青诉被告牟建、新津县华飞工程机械租赁经营部、昌都利德建筑工程有限公司、中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司身体权纠纷一案，本院于2019年11月1日受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告格来旺青委托诉讼代理人益西松布到庭参加诉讼，被告新津县华飞工程机械租赁经营部委托诉讼代理人任明伟、昌都利德建筑工程有限公司委托诉讼代理人袁春良、中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司委托诉讼代理人李博到庭参加诉讼。被告牟建经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本案在审理过程中，原告格来旺青向本院提出追加中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司为共同被告的申请，经合议庭审查同意追加中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司为本案的共同被告。   原告格来旺青诉称，2019年，原告作为草场监督员开展正常巡查工作，在某处，被一辆装载机撞伤，致右胫骨粉碎性骨折等多处损伤，该装载机为被告新津县华飞工程机械租赁经营部租赁给被告昌都利德建筑工程有限公司使用的。被告牟建为被告新津县华飞工程机械租赁经营部提供的设备驾驶员，该装载机按被告新津县华飞工程机械租赁经营部和被告昌都利德建筑工程有限公司的《设备租赁合同》约定，指定使用于“某乡某公路岔口至某村公路”工程。因该事故原告先后住院治疗。在四川省骨科医院住院自2019年7月2日至7月4日；在四川大学华西医院住院自2019年7月4日至7月18日；在新津县中医院住院自2019年7月19日至8月29日；在四川大学华西医院住院自2019年8月30日至9月12日；在新津县中医院住院自2019年9月15日至10月8日;在成都平安医院住院自2019年10月8日至10月21日。共计住院111天。   住院期间，原告花费的住院医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、辅助器具费，以及评残定残后的残疾赔偿金、被扶养人生活费，按照法律规定，应由四位被告按照过错程度共同承担。现被告新津县华飞工程机械租赁经营部已于原告治疗住院期间先行支付了部分费用。为维护原告的合法权益，明确四位被告的责任分担，现原告特诉至人民法院，请求法院判令：1、被告牟建、新津县华飞工程机械租赁经营部、昌都利德建筑工程有限公司、中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司向原告支付人身损害赔偿金（医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、医疗辅助器具费等）共计人民币45万元。2、本案诉讼费由四位被告共同承担。   原告格来旺青未向本院提交任何证据。   被告牟建经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，但书面答辩意见称：一是原告格来旺青系施工现场外来人员，明知现场有挖掘机、装载机施工，存在安全隐患，擅自进入施工现场，答辩人牟建对其进入状态不清楚，格来旺青应对该事故承担相应法律责任。二是被告牟建于2019年4月受聘于新津县华飞工程机械租赁经营部从事驾驶装载机工作，其本人具备相应的驾驶资质，2019年4月受新津县华飞经营部的指派到昌都利德建筑工程有限公司所承建的工地从事装载机驾驶工作，在工地现场接受昌都利德建筑工程有限公司的调度，有新津县华飞经营部向答辩人发放工资，故被告系在履行职务行为中给原告格来旺青造成的损害，被告没有故意和重大过失行为，故履行职务提供劳务过程中造成的损害应由用人单位承担。即被告牟建在该事故中应承担的法律责任由新津县华飞工程机械租赁经营部承担。三是原告格来旺青诉讼请求费用不明确，没有明细单，具体费用质证意见在庭审中发表。综上，请求法院依法查明事实，驳回原告格来旺青对被告牟建的诉讼请求，以维护当事人的合法权益。   被告新津县华飞工程机械租赁经营部答辩称，一是原告格来旺青的人身损害应依法得到赔偿。二是被告新津县华飞工程机械租赁经营部在原告格来旺青受伤期间积极陪同治疗，先后在六家医院进行治疗和手术，前后垫付21万元，作为一个个体工商户已经举债来支付相关费用，同时在本案中被告新津县华飞工程机械租赁经营部垫付的资金已经远远超过应承担的赔偿责任，请法院在审理查明后由原告格来旺青和其他赔偿人予以返还。三是原告存在以下过错和治疗费用中大部分治疗费用于原告自身疾病。1、原告格来旺青骨折处有陈旧性骨折，无证驾驶机动车辆，未佩戴安全头盔，擅自驶入砂石料开采区域，存在过错，在责任划分时应予以认定。2、原告格来旺青本身骨折处有陈旧性骨折并已经癌变，在后续骨癌的手术费用和置换骨头的费用应由格来旺青自己承担。四是司机牟建未尽到合理观察注意，应承担赔偿责任。五是昌都利德建筑工程有限公司作为实际的施工人在开采现场未设立安全标识和护栏，未尽到安全管理义务、现场无安全管理人员，同时装载机司机是昌都利德建筑工程有限公司管理下使用机械，昌都利德建筑工程有限公司是本案的主要赔偿主体，应承担主要赔偿责任，对于答辩人多垫付的费用，昌都利德建筑工程有限公司应予以返还。六是中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司是本案涉案工程的实际中标单位，将中标标段违法全部分包给昌都利德建筑工程有限公司，对项目施工安全和现场安全生产条件，负有监督管理义务，却未采取任何安全防护措施，应和昌都利德建筑工程有限公司承担连带赔偿责任。   被告昌都利德建筑工程有限公司答辩称，一是我公司不是本案的侵权人，不是赔偿义务人，不是适格的被告，不应当承担侵权责任。昌都利德建筑工程有限公司与新津县华飞工程机械租赁经营部于2019年4月30日签订了一份《设备租赁合同》，昌都利德建筑工程有限公司从新津县华飞工程机械租赁经营部处租赁一台装载机，用于某乡某公路岔口至某村公路的工程建设，并且由新津县华飞工程机械租赁经营部指派驾驶员牟建操作该装载机。本案事故是在新津县华飞工程机械租赁经营部指派驾驶员牟建驾驶装载机过程中发生，而昌都利德建筑工程有限公司与牟建之间既不存在劳动关系，也不存在劳务或雇佣关系，更不是装载机的所有人或管理人，同时，昌都利德建筑工程有限公司对涉案事故的发生没有任何过错。二是本案事故是在牟建驾驶装载机过程中发生，涉案装载机是由牟建操作，而涉案装载机的所有人系新津县华飞工程机械租赁经营部，牟建系华新津县华飞工程机械租赁经营部所雇佣。本案的侵权行为人是牟建，赔偿义务人是牟建与新津县华飞工程机械租赁经营部。三是原告说其是草场监督员，是履行职务，但施工现场有专门的监督管理人员，原告的履职行为既没有得到施工单位的允许又不是村里真正的草场监督员，原告格来旺青擅自进入施工现场，对事故的发生存在过错，应承担相应的责任。四是原告诉请的损失项目和金额，应依法认定。五是昌都利德建筑工程有限公司在施工现场是设有安全标识和护栏，尽到了应尽的义务。   被告中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司辩称，该事故涉案工程中标单位是我公司，且关于德登乡同邓公路岔口至神青村的公路建设我公司与昌都利德建筑工程有限公司签订的是劳务分包合同，分包的是劳务，不存在非法分包的情况，在本案中没有任何过错，不应当承担赔偿责任。   原告格来旺青，被告牟建、昌都利德建筑工程有限公司未提供任何证据。   被告新津县华飞工程机械租赁经营部为证实所述，举出以下证据：   1、八次住院的各类门诊票据、出院证明书及生活费、住宿费等票据。证明原告格来旺青手术治疗、生活费、交通费、住宿费等费用均由被告新津县华飞工程机械租赁经营部垫付，且其中大概15万元的治疗费用是治疗原告的旧疾。   2、事故发生后的现场视频资料一份。证明原告是在装载机背后被撞伤的，原告在司机牟建的视线盲区被撞伤，司机牟建没有过错，且当时现场是没有设立安全标识的。   3、被告牟建的《建设机械施工作业操作证》，证明被告牟建驾驶装载机的行为合法，不存在无证驾驶。   被告中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司为证实所述举出以下证据：   《劳务承包合同》一份，证明中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司与昌都利德建筑工程有限公司签订的合同系劳务分包合同，不存在违法分包转包，故中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司在该案中不存在过错。   经本院审查，对事实和证据认定如下：   1、八次住院的各类门诊票据、出院证明书及生活费、住宿费等票据。本院认为该部分费用在陈述阶段双方都予以确认，对票据数额191907.98元用于原告因损害产生的费用，本院予以采纳。但该份证据中被告新津县华飞工程机械租赁经营部称其中大概有15万元，用于治疗原告格来旺青的旧疾的证明目的，因证据不足以证明该目的，本院不予以采纳。   2、事故发生后的现场视频资料一份。本院认为，该视频是在案发时拍摄的，可在视频中看出当时案发的地点和原告格来旺青被撞伤倒地时的情形，可以看出当时案发现场未设置任何安全标识，对于这一证明目的本院予以认可。对原告是在装载机背后被撞伤的，原告在司机牟建视线的盲区被撞伤，司机牟建没有过错这一证明目的，本院认为，上述证据不足以证明司机没有过错，但综合全案事实，司机牟建不存在故意或是重大过失。   3、被告牟建的《建设机械施工作业操作证》，对其证明目的，本院予以认可。   4、中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司与昌都利德建筑工程有限公司签订的《劳务承包合同》。本院认为，该份合同属于正常的劳务分包合同，不存在违法分包转包对其证明目的本院予以认可。   5、经本院调查，2019年度江达县城镇居民人均可支配收入为32191元。   另，原告格来旺的起诉书中向本院申请“人身伤残等级”司法鉴定，评残定残后，要求四被告按照评残等级向原告赔偿后续的赔偿金。但在本案审理过程中，本院合议庭召集双方确定鉴定机构时，原告格来旺青委托诉讼代理人称不申请“人身伤残等级”司法鉴定。在庭审中再次明确不申请做“人身伤残等级”司法鉴定。   综上，本院认为，造成他人人身损害责任者应当承担相应的损害赔偿责任。原告格来旺青的人身损害事实已经构成。被告中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司将其中标的工程劳务部分分包给昌都利德建筑工程有限公司，被告新津县华飞工程机械租赁经营部与昌都利德建筑工程有限公司签订租赁协议将装载机租赁给昌都利德建筑工程有限公司，且指派受雇于新津县华飞工程机械租赁经营部的被告牟建为司机，驾驶装载机用于该工程施工，在施工过程中，被告牟建驾驶的装载机将原告格来旺青撞伤。后原告前往成都等地治疗，在四川省骨科医院住院自2019年7月2日至7月4日；在四川大学华西医院住院自2019年7月4日至7月18日；在新津县中医院住院自2019年7月19日至8月29日；在四川大学华西医院住院自2019年8月30日至9月12日；在新津县中医院住院自2019年9月15日至10月8日;在成都平安医院住院自2019年10月8日至10月21日。实际住院天数共计110天。被告新津县华飞工程机械租赁经营部前往陪同治疗，并先行垫付了所有医疗费及生活费、交通费、住宿费等费用共计191907.98元。《侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若按问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告牟建系新津县华飞工程机械租赁经营部雇佣的司机，且其施工行为属于履行职责，且没有证据证明被告牟建存在故意或是重大过失致人损害，因此该损害行为被告牟建不承担责任，应由新津县华飞工程机械租赁经营部承担责任。   中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司与昌都利德建筑工程有限公司签订劳务分包合同，将西藏某县某乡某公路岔口至某村公路改扩建工程的劳务部分合法分包给昌都利德建筑工程有限公司，不存在违法分包转包，对原告的损害中铁十四局集团第三工程有限公司江达分公司不承担责任。被告新津县华飞工程机械租赁经营部租赁雇佣的司机被告牟建驾驶装载机在工地施工，该施工场地实际应由昌都利德建筑工程有限公司管理及监督且昌都利德建筑工程有限公司在施工地点应设有安全标识及护栏，但昌都利德建筑工程有限公司没有证据表明设有安全标识，没有尽到应尽的义务，存在一定的过错。对该损害事件负有一定的责任。   关于损害赔偿的责任划分，本院认为该事故系新津县华飞工程机械租赁经营部驾驶员在履行职务期间造成的，新津县华飞工程机械租赁经营部应承担主要责任，昌都利德建筑工程有限公司对施工现场没有尽到监督管理责任，应承担次要责任。本院结合事实经过及损害结果，认为被告新津县华飞工程机械租赁经营部承担70%责任，被告昌都利德建筑工程有限公司承担30%责任为宜。   关于原告格来旺青人身损害赔偿金额的认定。原告没有提交任何证据证明其主张其损失。但根据被告新津县华飞工程机械租赁经营部向本院提供的相关证据可以证实。本院对赔偿金额认定如下：医疗费169830.98元；住宿费1500元；生活费（包括伙食费、日常生活用品购买费）15577元；交通费5000元；原告的误工费、护理费的标准参照2019年度江达县城镇居民人均可支配收入32191元计算，故误工费应为17638.90元（32191元÷365天×200天），护理费应为9701.40元（32191元÷365天×110天），误工费按实际误工天数及医嘱休养3个月，护理费方面，原告格来旺青实际住院110天，出院后护理费没有相关证据加以证明，故本院不予支持；营养费本院酌情支持3000元；精神抚慰金本院酌情支持5000元；以上共计赔偿金额为227248.28元。伤残赔偿金及被扶养人的生活费等，因原告格来旺青没有进行人身伤残等级的司法鉴定，无法确认伤残等级，本院不予以认定。   综上，按照确定的责任划分比例，被告新津县华飞工程机械租赁经营部应赔偿原告格来旺青（227248.28×70%）159073.796元。被告昌都利德建筑工程有限公司应赔偿原告格来旺青（227248.28×30%）68174.484元。   故依照《侵权责任法》第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款，《民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：   一、被告新津县华飞工程机械租赁经营部、昌都利德建筑工程有限公司赔偿原告格来旺青医疗费169830.98元，住宿费1500元，生活费（包括伙食费、日常生活用品购买费）共计15577元，交通费5000元，误工费17638.90元，护理费9701.40元，营养费3000元，精神抚慰金5000元，共计227248.28元。其中被告新津县华飞工程机械租赁经营赔偿原告格来旺青1590**.796元。被告昌都利德建筑工程有限公司赔偿原告格来旺青681**.484元。   二、被告新津县华飞工程机械租赁经营部垫付原告格来旺青的医疗费生活费、交通费等费共计191907.98元。故被告新津县华飞工程机械租赁经营部赔偿原告格来旺青医疗费等共计159073.80元，不需支付。   三、被告昌都利德建筑工程有限公司返还新津县华飞工程机械租赁经营部前期垫付的费用32834.18元，赔偿原告格来旺青医疗费等共计35340.3元。自本判决生效之后十日内一次性支付完毕。   四、驳回原告格来旺青的其他诉讼请求。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1236.24元，由被告新津县华飞工程机械租赁经营部、昌都利德建筑工程有限公司承担（于本判决书生效后十日内交纳）。   如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西藏自治区昌都市中级人民法院。   审 判 长 阿旺措姆   审 判 员 李 建 川   审 判 员 斯朗巴姆   二〇二〇年四月二十二日   书 记 员 旦巴达杰