广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初34208号原告：李某1，男，汉族，2016年2月27日出生，住广东省梅县，法定代理人：李某2，男，汉族，1980年11月26日出生，系原告父亲，住广东省梅县，法定代理人：卫某，女，汉族，1983年1月9日出生，系原告母亲，住湖北省大冶市，委托诉讼代理人：廖冬冬，广东杰科律师事务所律师。被告：深圳市第二人民医院，住址广东省深圳市福田区华富街道笋岗西路**，统一社会信用代码12440300455755610A。法定代表人：聂国晖。委托诉讼代理人：吉永红，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：庹明生，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原告李某1与被告深圳市第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告法定代理人李某2、卫某及其委托诉讼代理人廖冬冬以及被告委托诉讼代理人吉永红到庭参加诉讼，现本案已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告损失54997.76元，其中医疗费7247.76元、护理费23400元、住院伙食补助费600元、营养费2000元、交通费1500元、鉴定费5250元、精神损害抚慰金15000元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年2月25日，原告母亲卫某入住被告妇产科待产。当月27日，被告医生告知卫某因胎儿是巨大儿，需要进行剖腹产。手术过程中，因被告手术者未尽到医生的注意和保护义务，在助产与娩肩手法方面存在重大过失，导致原告右肱骨骨折，并进行夹板固定治疗。2016年10月27日，卫某和被告共同委托广东中一司法鉴定所（以下简称中一鉴定所）进行鉴定。2016年12月20日，该鉴定所出具鉴定意见，认为被告手术者对于原告右肱骨骨折存在因果关系。由于被告的过失，原告遭受巨大痛苦，请判如所请。被告辩称，一、事实经过。2016年2月25日，原告母亲母卫玲入住被告妇产科待产，孕期糖耐量检测示“妊娠期糖尿病”，建议饮食加运动控制血糖水平，但血糖水平控制未达孕期要求，其餐后2h血糖波动于5.26~11.52mmol/L。其入院后，考虑其妊娠期糖尿病，已孕39周，宜终止妊娠，且通过专科查体及超声结果诊断“巨大儿”可能，告知卫某及家属巨大儿阴道分娩的风险，建议剖宫产术，并同时告知手术的风险以及因胎儿巨大新生儿产伤的风险，卫某及家属签字手术。当月27日，被告对卫玲在腰硬联合麻醉下行剖宫产术，术中因胎儿巨大，前肩娩出困难，娩一活男婴（即原告），新生儿出生评分10分，体重4600g，哭声响亮，四肢活动良好。因术中娩前肩困难，为排除新生儿肢体产伤，向家属交代病情，建议新生儿行X线检查，结果示右肱骨青枝骨折，在深圳市儿童医院（以下简称儿童医院）予以相应处理后愈合。二、被告的诊疗过错符合诊疗规范，不存在过错，被告诊疗行为与原告损害后果无因果关系，不应承担医疗损害赔偿责任。原告因“巨大儿”行剖宫产术，有手术指征，采取剖宫产分娩正确，符合诊疗常规，并且术前己告知卫某手术可能出现的巨大风险，有卫某签名为证。而原告出现的“右肱骨中段骨折”病症系巨大儿分娩并发症，系不可控风险，与被告诊疗行为无关。此外，原告出现新生儿并发症后，被告新生儿科及时发现、诊断明确、处理得当，没有任何过错。具体理由如下：1.剖宫产过程中发生了右肱骨青枝骨折，其主要原因是因胎儿巨大造成胎儿前肩娩出困难而致新生儿产伤,该新生儿体重4600g，即九斤2两，新生儿平均出生体重3000g，超过或等于4000g为巨大儿；2.此新生儿巨大是因为孕妇妊娠期糖尿病，血糖控制欠佳，高于妊娠期血糖控制标准（餐后2h血糖应控制在6.7mmol八以下），导致胎儿巨大；3.巨大儿阴道分娩风险极大，因身体过胖、肩部过宽而易导致难产、新生儿产伤（如新生儿骨折、臂丛神经损伤）、新生儿重度窒息、新生儿脑瘫、产妇重度产道裂伤、产后出血甚至危及产妇生命。医生对病情评估正确，选择剖宫产术为分娩方式，目的是最大程度的减少产妇及新生儿的损伤；4.但巨大儿无论经何种方式分娩均存在新生儿产伤可能，即使剖宫产术也不能完全避免，且新生儿产伤的发生率远远高于正常体重新生儿，如发生新生儿锁骨骨折、臂丛神经损伤、肱骨干或股骨干骨折、股骨骨骺分离等产伤可能；5.孕期体重超标是另一个导致新生儿产伤发生率高的因素，该孕妇分娩时体重80kg，比较肥胖，这也会增加新生儿娩出困难而致产伤；6.新生儿的青枝骨折经愈合后，无后遗症，对后期儿童生长发育无不良影响。三、原告要求被告承担医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、精神损失费等，没有事实与法律依据。被告的诊疗行为与被答辩人的损害后果无因果关系，依法不应承担任何赔偿责任。退一步讲，即便法院认定被告存在医疗过错且需要承担赔偿责任，被告亦应在法定、合理范围内承担责任。原告主张的费用超过合理赔偿范围，如医疗费及鉴定费应按实际数额确定，精神损害抚慰金无事实及法律依据，交通费、护理费、住院伙食补助费、营养费等无证据证明已实际发生。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2016年2月25日，原告母亲卫某到被告处妇产科待产。2016年2月27日，被告许险峰副主任医师查房记录显示：综合术前评估，“妊娠期糖尿病，巨大儿”有手术指征，拟急诊于腰硬联合麻醉下行子宫下段剖宫产术，将手术可能发生的情况详细向患者及家属讲明，签手术同意书，行术前准备，注意胎心变化。2016年2月27日，原告父亲李某2在被告产科手术同意书上签名，确认了解病情及手术风险，同意剖高手术等。该同意书第二项（16）注明：巨大儿，新生儿妊娠困难，有新生儿窒息、产伤、骨折等可能。2016年2月27日，原告在被告产科剖宫产出生。母亲为了妊娠糖尿病，转入新生儿科，2016年3月4日出院。出院诊断：1.糖尿病母亲婴儿；2.右肱骨中段骨折；3.巨大儿；4.产瘤。原告为此支出医疗费6476.38元。2016年3月4日至2016年12月7日，原告多次到儿童医院进行治疗。原告为此支出医疗费771.38元。2016年10月27日，原告母亲卫某与被告委托中一司法鉴定所进行医疗损害鉴定。2016年12月20日，中一司法鉴定所出具鉴定报告，分析认为：1、患儿因“巨大儿”行剖宫产术，有手术指征，采取剖宫产术分娩正确，符合诊疗常规；2、剖宫产术中新生儿出现“右肱骨中段骨折”系巨大儿分娩并发症，可能与手术者娩肩手法及助产有一定关系；3、出现新生儿产伤并发症后，医方新生儿科发现及时、诊断明确；4、被告近日经深圳市儿童医院复查，右肱骨中段骨折已愈合。鉴定意见：1.原告系巨大新生儿，剖宫产术分娩有手术指征，符合诊疗规范；2.患儿剖宫产术中出现“右肱骨中段骨折”系手术并发症，主要原因为巨大儿剖腹产所致，医方术中娩肩手法及助产与之存在轻微因果关系，责任参与度为1%-20%。原告为此支出鉴定费5250元。诉讼中，原告申请对医疗过错责任进行重新鉴定。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。应该根据医疗机构的过错大小、医疗过错行为对损害后果的原因力以及损害后果确定医疗机构的赔偿责任。原告母亲和被告协商一致，共同委托中一司法鉴定所对本案医疗损害进行鉴定。该鉴定所具有医疗损害鉴定资质，在鉴定过程中对双方提交的鉴定材料进行审查并作出鉴定意见。原告虽然在诉讼中申请重新鉴定，但没有提出明确的异议内容和理由，没有举证证明本案具备重新鉴定的条件，故本院对原告重新鉴定申请不予准许。中一司法鉴定所鉴定程序合法，鉴定依据充分，鉴定意见客观可信，本院予以采信。中一司法鉴定所鉴定意见认为，1.原告系巨大新生儿，剖宫产术分娩有手术指征，符合诊疗规范；2.患儿剖宫产术中出现“右肱骨中段骨折”系手术并发症，主要原因为巨大儿剖腹产所致，医方术中娩肩手法及助产与之存在轻微因果关系，责任参与度为1%-20%。依据上述鉴定意见，并综合考虑本案实际情况，认为被告医疗行为在客观上给原告造成了损害，应对原告损失承担10％的赔偿责任。被告认为其无过错、不应承担责任的抗辩理由不成立，本院不予采纳。原告的损失，应按照侵权责任法、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释、最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷适用法律若干问题的解释以及广东省2019年度人身损害赔偿计算标准等有关规定进行计算，具体包括：1.医疗费。原告在被告和儿童医院出生和治疗过程中共支出医疗费7247.76元，有病历资料及医疗费票据佐证，本院予以确认。2.护理费。原告出生即骨折，肯定需要护理。原告主张护理天数为90天，符合常理，本院予以确认。按照2018年广东省居民服务业在岗职工年平均工资78931元/年计算，护理费为19462.44元（78931元/年÷365天/年×90天）。3.住院伙食补助费。原告在被告处住院6天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准（100元/天）的标准计算，住院伙食补助费为600元（100元/天×6天）。4.营养费。原告受伤后在治疗过程中必需增加营养，其主张营养费2000元，有事实和法律依据，本院予以确认。5.交通费。原告在治疗过程中必然会产生交通费，其主张交通费1500元，有事实和法律依据，本院予以确认。6．鉴定费。原告为了鉴定医疗损害责任支出鉴定费5250元，有鉴定书和鉴定费票据佐证，本院予以确认。7、精神损害抚慰金。原告出生即骨折，并到医院进行进一步治疗，遭受精神损害，根据案情，本院酌定精神损害抚慰金为1万元。上述损失合计46060.2元，被告应赔偿4606.02元（46060.2元×10%）。原告主张数额过高部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市第二人民医院应于本判决生效之日起10日内向原告李某1赔偿4606.02元；二、驳回原告李某1其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费549.98元（已由原告李某1预交），由原告李某1负担449.98元，被告深圳市第二人民医院负担100元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审审 判 长  严伟晖人民陪审员  徐鲁峰人民陪审员  吕珍兰二〇二〇年四月七日书 记 员  史 薇附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿、住宿费和误工损失等其他合理费用div>第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院、住院费等收款凭证病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。