广东省翁源县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0229民初1734号原告：何齐香，女，1970年9月21日出生，汉族，住翁源县**********。委托诉讼代理人：徐琴（系原告的女儿）,住翁源县**********。被告：张芹娇，女，1978年9月29日出生，汉族，住翁源县**********。委托诉讼代理人:刘河添，男，住翁源县*********，由翁源县*******民委员会推荐。被告：中国平安财产保险股份有限公司韶关市翁源支公司。负责人：何永强，任总经理。委托诉讼代理人：邓炯恒，男，该公司工作人员。原告何齐香诉被告张芹娇、中国平安财产保险股份有限公司韶关市翁源支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。原告何齐香及其委托诉讼代理人徐琴，被告张芹娇及其委托诉讼代理人刘河添，被告中国平安财产保险股份有限公司韶关市翁源支公司（下称平安财保翁源公司）委托代理人邓炯恒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费（含后续治疗费）原告主张及依据：65730.7元（含后续治疗费15000元）。被告张芹娇答辩及依据：已赔付原告医药费1000.00元，应减除。被告平安财保翁源公司答辩及依据：就原告住院的医药费50730.7元无异议。就后续治疗费应以实际发生的费用为依据。另我单位已赔付了29000.00元医药费给原告。本院认定及理由：就原告住院的医药费50730.7元二被告无异议，对此，本院予以确认。就原告的后续治疗费15000元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定可知，原告已提交了翁源县人民医院出具的《诊断证明书》，证实其“出院后需行内固定拆除术约需费用1.5万元”，现原告一并诉请赔偿，于法有据，故本院确认原告的医疗费（含后续治疗费）为65730.7元（住院医药费50730.7元+后续治疗费15000元）。两被告提出“已赔付1000元及29000元给原告作医药费”，原告对此予以确认，故本院对此予以采信，在认定赔偿金额时予以扣除。2、住院伙食补助费原告主张及依据：13000元（130天×100元/天）。被告张芹娇答辩及依据：无异议。被告平安财保翁源公司答辩及依据：只认可60天的伙食补助费。庭审过程中，又表示对该费用无异议。另，申请对原告住院期、误工期、护理期进行鉴定。本院认定及理由：住院伙食补助，是指受害人住院治疗的补助。依据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及最高人民法院《关于适用若干问题的通知》的规定可知：原告住院的时间应当以其接受治疗的医疗机构出具的证明确定。对此，原告提交了翁源县人民医院出具的《诊断证明书》《住院病案》，用以证明其住院时间是2019年2月2日至2019年6月12日共130天。故原告所请的住院伙食补助费13000元（130天×100元/天），本院予以支持。被告平安财保翁源公司申请对原告的住院期、护理期、误工期进行鉴定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，本院对被告平安财保翁源公司提出的重新鉴定申请予以准许。但因其未按时缴纳鉴定费，致使鉴定机构不予鉴定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定可知，其应承担举证不能的不利后果。故被告平安财保翁源公司辩称的按60天计算住院伙食补助，证据不足，本院不予采信。3、误工费原告主张及依据：29835元（221天×135元/天）。被告张芹娇对此无异议。被告平安财保翁源公司答辩及依据：误工费标准过高，原告没有提供劳动合同、银行流水，不能证明原告误工损失，且误工时间过长。庭审过程中，其又表示按照每天135元计算无异议，只对误工时间有异议，要求鉴定。本院认定及理由：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告提交了翁源县人民医院出具的《诊断证明书》《住院病案》，用以证明其住院时间是2019年2月2日至2019年6月12日共130天及“出院后全休叁个月”，但原告定残时间为2019年7月11日，故其误工时间依法计至2019年7月10日，原告的误工时间应为158天【130天（住院时间）+28天（定残前一天）】。又根据原告提供的《2018年应发工资表》，被告张芹娇、平安财保翁源公司对原告要求按135元/天计算误工费无异议，故本院确认原告的误工费为21330元（158天×135元/天）。至于被告平安财保翁源公司就原告的误工期申请鉴定，如前述，其应承担举证不能的不利后果。故被告平安财保翁源公司辩称的原告的误工期过长，合理部分，本院予以采信。4、护理费原告主张及依据：19500元（130天×150元/天）被告张芹娇对此无异议。被告平安财保翁源公司答辩及依据：护理费按80元每天计算，护理期我司认定60天。认为护理期限过长，要求鉴定。本院认定及理由：就原告的住院时间，本院在“住院伙食补助费”栏已作认定，在此不再重述。就护理人数，两被告均无异议，故原告在翁源县人民医院治疗期间的护理人数为1人，本院对此予以确认。就护理费的赔偿标准，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”及结合广东省高级人民法院、公安厅、司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、深圳监管局联合印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定精神，故原告的护理费19500元（130天×150元/天），本院予以支持。5、残疾赔偿金原告主张及依据：84132元（42066元/年×20年×10%）。被告张芹娇对此无异议。被告平安财保翁源公司答辩及依据：对原告伤残等级无异议，但赔偿标准应按农村标准计算，原告所提供的证据不能证明其在城镇有固定居所、固定经济收入满一年。本院认定及理由：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿及根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一岁；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定及结合广东省高级人民法院、公安厅、司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、深圳监管局联合印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定精神可知，原告提供了广东北江法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书证明“被鉴定人何齐香左肩关节活动功能部分丧失评定为十级伤残。”，二被告对此无异议；且原告提供了《证明》、《2018年应发工资表》，证明其于2015年7月2日入职佛山市誉领塑胶制品有限公司工作至2019年1月26日及每月购买社保的情况。本院认为，原告虽是农村户籍，但结合其提供的《证明》、《2018年应发工资表》等证据,足以证明其在城镇工作、居住满一年以上，故本案原告的残疾赔偿金按城镇居民标准计算。又根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，本案原告的赔偿标准应按广东省2019年度人身损害赔偿标准计算，故原告的残疾赔偿金为84132元（42066元/年×20年×0.1），本院予以支持。被告平安财保翁源公司辩称的意见，于法无据，本院不予采纳。6、被扶养人生活费原告主张及依据：2060元（5年×28850元/年×10%÷7人）。被告张芹娇对原告的该项主张未提出异议。被告平安财保翁源公司答辩及依据：有异议，应以农村标准计算。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款“被扶养人的生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入和农村居民人均生活消费性支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”、第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”及结合广东省高级人民法院、公安厅、司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、深圳监管局联合印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定精神，结合翁源县******民委员会出具的《证明》，原告父亲何泽东于1939年1月7日出生，年龄已达75周岁以上，应按五年计算；其育有子女7人，扶养费应按2018年度全省城镇居民人均生活消费支出标准计算，即按28875元/年的标准计算，计得为2062.5元（28875元/年×5年÷7人×10%）。现原告诉请的被扶养人生活费为2060元，未超出赔偿标准，故本院按其诉请的金额予以支持。被告平安财保翁源公司辩称的应以农村标准计算，于法无据，本院不予采纳。7、交通费原告主张及依据：800元。被告张芹娇答辩及依据：按实际的票据为标准。被告平安财保翁源公司答辩及依据：原告没提供相关票据，我方不予认可。本院认定及理由：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”及结合广东省高级人民法院、公安厅、司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、深圳监管局联合印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定精神，鉴于原告确到韶关市的广东北江法医临床司法鉴定所进行鉴定，交通费用确系实际发生，故本院酌定交通费为500元。8、精神损害抚慰金原告主张及依据：5000元。被告张芹娇答辩及依据：过高，我方同意赔付3000元。被告平安财保翁源公司答辩及依据：过高，按十级伤残计算，在3000-5000元，按原告的实际伤情，我方认为赔偿其3000元。本院认定及理由：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神迫害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害赔偿金的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”及第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；......（三）侵权行为所造成的后果；......（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定及结合广东省高级人民法院、公安厅、司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、深圳监管局联合印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定精神，原告的伤残经司法鉴定为十级伤残，且本案中原告不承担该事故的责任。故原告诉请的精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。9、鉴定费原告主张及依据：2200元被告张芹娇对此无异议。被告平安财保翁源公司答辩及依据：不属于交通事故法定赔偿项目，不应由被告承担。本院认定及理由：原告主张的鉴定费2200元，有原告提供的鉴定机构出具的鉴定费发票证实，本院予以确认。原告因该事故受伤，现其在起诉之前为确定伤残程度而委托相关鉴定机构进行鉴定，所产生的鉴定费是合理的开支费用，参照《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，该鉴定费2200元由保险公司承担。10、营养费原告主张及依据：3000元。被告张芹娇答辩及依据：过高，同意赔偿500元。被告平安财保翁源公司答辩及依据：原告无相关医嘱，我司不予认可，且就算原告伤残，也只能赔偿500元。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”及结合广东省高级人民法院、公安厅、司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、深圳监管局联合印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定精神，原告提交的《诊断证明书》中载明了“加强营养”，且其的伤残经司法鉴定为十级伤残，本院认定原告的营养费为500元（5000×10%），对其超出部分不予支持。11、鉴定情况2019年7月11日，原告的伤残经广东北江法医临床司法鉴定所评定为10级。2019年10月16日，被告平安财保翁源公司书面申请对原告何齐香住院期、误工期、护理期进行鉴定。2019年11月22日，本院对原、被告做询问笔录，双方协商同意由法院摇珠选定鉴定机构，并由被告平安财保翁源公司预交鉴定费。2019年12月2日，法院摇珠选定由广东南天司法鉴定所进行鉴定。2019年12月13日，本院将缴交鉴定费通知书直接送达给被告平安财保翁源公司，但其未在规定的时间(即2019年12月16日)内缴交鉴定费。2020年3月13日，本院再次通知被告平安财保翁源公司将缴交鉴定费的收据提交，逾期则视为其放弃申请鉴定。被告在规定期限未提交其已缴交鉴定费的单据。广东南天司法鉴定所于2020年3月26日将本案的相关鉴定材料退回本院。12、道路交通事故发生经过及责任认定2019年02月02日下午，张芹娇驾驶粤F*****小型普通客车，从翁源县龙仙镇经350县道往翁源县周陂镇方向行驶。17时05分许，行驶至350县道翁源县********时，超越前方同方向由徐添修驾驶的无号牌二轮摩托车（车上搭乘何齐香）后未与被超车辆拉开必要安全距离驶回原车道，致使粤F*****小型普通客车的右后侧与无号牌二轮摩托车的车头部位左侧发生碰撞，造成徐添修、何齐香受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，翁源县公安局交通警察大队作出第440********000*028号《道路交通事故认定书》，认定：认定张芹娇负事故的全部责任，徐添修、何齐香不承担事故的责任。13、交强险、商业险及理赔情况张芹娇驾驶的粤F*****的小型普通客车，车辆登记所有人系张芹娇，该车在被告平安财保翁源公司投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险，保险期间均为2018年12月1日0时起至2019年11月30日24时止）。商业保险机动车第三者责任保险金额100万元，附不计免赔。14、被告已赔付情况就本交通事故，被告张芹娇已支付原告医疗费1000元，被告平安财保翁源公司已支付原告医疗费29000元。裁判理由与结果本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。该事故发生后，翁源县公安局交通警察大队根据交通事故现场勘验、调查取证、检验鉴定而制作了第440************028号《道路交通事故认定书》。该认定书是公安机关交通管理部门根据交通事故现场勘验、调查取证、检验鉴定而依职权制作，查明了事故的发生经过，对事故形成原因进行了分析，列举了相应证据，引用了相应的法律依据，该交通事故责任认定事实清楚、证据确凿、程序合法，本院予以采信，作为本案定案依据。故被告张芹娇负事故的全部责任，原告何齐香不承担事故的责任。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第一项、第十条第一款第一项、第三项、第六项，结合广东省高级人民法院、公安厅、司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、深圳监管局联合印发的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，就本案，计得原告的损失为：1、医疗费（含后续治疗费）：65730.7元；2、住院伙食补助费13000元；3、误工费21330元；4、护理费19500元；5、残疾赔偿金84132元；6被扶养人生活费2060元；7、交通费500元；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费2200元；10、营养费500元；合共213952.7元。被告张芹娇驾驶的车辆已在被告平安财保翁源公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比列分担责任”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，被告平安财保翁源公司应在“交强险医疗费、死亡伤残的赔偿限额内”赔偿原告的损失，但因其已在交强险中的“医疗费赔偿”、“死亡伤残赔偿”责任限额范围内已全部赔付给另案的被害人，故其应在第三者责任商业保险责任限额内赔偿给原告，即被告平安财保翁源公司应在第三者责任商业保险责任限额内赔偿给原告的款项合共人民币213952.7元。本案中，原告何齐香已收取了被告张芹娇赔付的医药费1000元和平安财保翁源公司赔付的医疗费29000元，故应予以减除。即本案被告平安财保翁源公司应赔偿给原告的款项合共人民币183952.7元。至于被告张芹娇已赔付给原告的1000元，其可依保险合同向保险公司另行主张返还，本案不予处理。至于被告平安财保翁源公司申请对原告的住院期、护理期、误工期进行鉴定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，本院对被告平安财保翁源公司提出的重新鉴定申请予以准许；并通过摇珠的方式选定广东南天司法鉴定所为鉴定机构。2019年12月13日本院向被告平安财保翁源公司送达《司法缴费通知书》。因鉴定机构迟迟未出鉴定结论，本院了解可能是因其未按时缴纳鉴定费所造成。为此，本院于2020年3月13日向被告平安财保翁源公司发出《通知》，限其在规定时间将交纳鉴定费的单据向本院提交，同时告知其逾期则视为自行放弃申请鉴定。被告平安财保翁源公司收到本院通知后，未向本院提交交纳鉴定费的单据，亦未作任何答复。为此，本院于2020年3月23日函告鉴定机构相关情况。广东南天司法鉴定所于2020年3月26日根据相关规定作出《退案函》，对本案作退案处理。故本院视为被告平安财保翁源公司自行放弃重新鉴定的申请。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第一项、第十条第一款第一项、第三项、第六项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司韶关市翁源支公司在本判决发生法律效力后十日内赔偿人民币183952.7元给原告何齐香。二、驳回原告何齐香的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4225.15元，由原告何齐香负担225.15元，被告中国平安财产保险股份有限公司韶关市翁源支公司负担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于韶关市中级人民法院审 判 长  梁 继人民陪审员  官国安人民陪审员  曾丽娟二〇二〇年三月三十一日法官 助理  梁 瑜书 记 员  郭 涛