贵州省贵定县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2723民初94号 原告：张光惠，女,汉族，1961年7月22日生,贵州省贵定县人,大专文化，住贵州省贵定县。 委托代理人：唐诗奇，贵州鼎尊律师事务所律师。 被告：贵定县捷凯电动车行。 经营场所：贵州省贵定县金南街道。 统一社会信用代码92522723MA6DWDNH50。 经营者：陈敏,女,布依族,1978年7月22日生,贵州省贵定县人,住贵州省贵定县。 委托代理人：赵福平,贵定县中心法律服务所法律工作者。 第三人：周仕菊，女，汉族，1990年8月16日生，贵州省贵定县人，住贵州省贵定县，无业，小学文化。 原告张光惠诉被告贵定县捷凯电动车行（下称车行）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依据被告申请，追加周仕菊为本案第三人参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告张光惠及其委托代理人唐诗奇，被告车行经营者陈敏及其委托代理人赵福平，第三人周仕菊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：2019年4月8日8时10分，原告途经被告门口，被告员工周仕菊手推一辆正三轮电动货车将原告撞倒，致原告受伤。事故发生后，原告在贵定县中医院、贵定县人民医院治疗19天出院，出院诊断为右胫骨平台骨折并要求每月返院复查。2019年10月11日，经贵定县交警大队委托贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，《司法鉴定意见书》确认原告之伤达十级伤残、误工期90－150天、护理期60－90日、营养期30－60日。事故由被告员工工作中不当操作所致，根据侵权责任法第34条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”等法律规定，应当由被告向原告承担赔偿责任，但被告在支付部分医疗费用后就以各种理由推诿拒赔。提起诉讼，请求判决：被告立即赔偿原告106979.3元，其中伤残赔偿金63184元（31592元/年×20年×10%）、医疗费3495.3元（2800元＋695.3元）、误工费16090元（65255元/年÷365天×90天）、护理费9510元（38568元/年÷365天×90天）、营养费6000元（60天×100元/天）、交通费500元、住院伙食补助费1900元（19天×100元/天）、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元；诉讼费由被告承担。 原告提交如下证据支持自己的诉讼请求：一、原告身份证、户口薄，证明原告基本信息；2、交警大队《意外事故证明》，证实2019年4月8日事件发生经过；3、医院病历相关材料27页，证明原告骨折，住院19天，出院后还需要复查、复诊、康复训练；4、人民医院收据9张、李茂出具的《收据》，证明原告根据医嘱支付复查费695.3元、中医药费2800元；5、司法鉴定委托书、《贵州警察学院司法鉴定中心司法鉴定意见书》，证明原告十级伤残及“三期”； 6、过路费发票、加油费发票、鉴定费发票，证明原告为了鉴定，支付的鉴定费1300元、油费200元、过路费70元，总计1570元。 被告辩称：一、原告诉称第三人周仕菊手推一辆正三轮电动货车将原告撞倒受伤，被告不是侵权人，依法不承担责任。二、原告提交的证据不能证明第三人在提供劳务时造成原告伤害。侵权责任法第35条规定“提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，第三人没有与被告签订用工协议，只负责被告店内拖地、擦车卫生工作，第三人将三轮电动货车拖到马路对面造成他人伤害，时间、地点不在劳务范围，其责任不应该由被告承担。三、原告无法提供现场视听资料或其他证据、无法证明事故是故意还是意外行为，造成原告受伤的动机不能确定。四、原告未提交第三人造成原告受伤的责任依据，也无法证明自己的行为是否存在过错，原告与第三人承担造成原告受伤的同等责任。五、交警大队《意外事故证明》没有作出意外事故决定的辅助材料印证，不具有合法性，其委托鉴定，主体亦不合法。六、被告不认可鉴定，没有计算依据，损失计算错误。七、被告支出医疗费5563.14元以及承担了住院伙食费和护理费，按责任承担。 被告提交如下证据支持自己的答辩意见：1、照片，证实事发地点距车行8米远，不在车行经营、辐射范围内；2、被告店内监控视频截图，证明原告丈夫和一个身穿警服的人到被告店里对被告进行威胁恐吓；3、原告与被告陈敏微信聊天记录16页、陈敏记账单，证明被告在原告住院期间，对原告进行过护理和伙食费的安排；4、发票、医院费用明细，证明被告支出5563.14元医疗费。 第三人辩称：不认可被告说的出事时第三人不在上班时间；第三人有开门钥匙，当天开门把车子推出来，不知道怎么回事车子就往前冲，撞到了原告；在被告处上班一个月都没有出过事；家庭困难，难以赔偿。 第三人提交发票一张，证明向被告借1000元为原告交医药费。 依据原告申请和本院要求，贵定县交通警察大队出具《关于出具“张光惠意外事故证明”及“张光惠伤残鉴定委托”的情况说明》：认为原告受伤属于意外事故，不是交通事故，未按交通事故处理；为保证受害方合法权益，出具《意外事故证明》并向原告出具鉴定委托书。 经审理查明：2019年4月8日8时10分，被告员工周仕菊将店内一辆正三轮电动货车推到店外停放，操作不当致车冲到对面人行道碰撞原告，致原告受伤。原告丈夫于2019年4月9日向贵定县公安局金南派出所报警，后转贵定县交通警察大队处理。事故发生后，原告在贵定县中医院、贵定县人民医院住院治疗19天，出院诊断为右胫骨平台骨折。原告住院期间，被告支付医疗费5563.14元（含第三人向被告借款支付1000元），白天护理11－12天、送餐11－12天。2019年10月11日，经贵定县交通警察大队委托贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，确认原告达十级伤残、误工期90－150天、护理期60－90日、营养期30－60日。原告为鉴定支付的鉴定费1300元、油费200元、过路费70元，共计1570元；为复查支付医疗费695.3元、个体中医药费2800元。 上述事实有原告提交的《意外事故证明》、医院病历、收据、《贵州警察学院司法鉴定中心司法鉴定意见书》、发票，被告提交的照片、视频截图、微信聊天记录、陈敏记账单、发票、医院费用明细及第三人提交的发票和本院调取的“情况说明”综合判断证实，结合当事人陈述和自认，本院予以确认。 本案争议焦点：雇主对雇员造成他人损害是否承担民事责任。 本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称解释）指出“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，本案原告与第三人雇佣关系成立，第三人推车系从事雇佣活动，致原告受伤，被告应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》指出“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”、“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。原告主张（1）残疾赔偿金63184元（31592元×20年×10%），解释指出“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”，原告享有退休工资，因伤致残但实际收入没有减少，残疾赔偿金调整确定3万元；（2）医疗费3495.3元（2800元＋695.3元），被告无证据否定695.3元原告复查的合理、真实，予以确认，2800元草药费非医疗机构收据证实，不予确认；（3）误工费16090元（65255元/年÷365天×90天），被告、第三人无证据否定，予以确认；（4）护理费9510元（38568元/年÷365天×90天），鉴定建议60天－90天，取中间值75天计7924.9元（38568元/年÷365天×75天），减去原告自认被告护理12天1267.9元，确认6297.2元；（5）营养费6000元（60天×100元），取中间值30天以每天50元计，确认1500元；（6）住院期间伙食补助费1900元（100元/天×19天），减去原告自认被告送餐12天1200元，确认700元；（7）鉴定费1300元，予以确定；（8）交通费确认270元（过路费70元＋油费200元）；（9）精神抚慰金确定3000元。综上，原告损失确定为59852.5元，被告应予赔偿。因原被告无主张，第三人是否承担民事责任，本案不予判定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第一十六条、第二十二条、、第三十四条、、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告贵定县捷凯电动车行于本判决生效之日起十日内赔偿原告张光惠损失人民币五万九千八百五十二元五角（￥59852.50）； 二、驳回原告张光惠其余诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费517元，原告张光惠承担217元、被告贵定县捷凯电动车行承担300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，如义务人未按本判决指定的履行期限履行清偿义务，权利人可在义务人履行期间最后一日起二年内向本院申请强制执行。 审判员 郎 勇 二〇二〇年四月二十八日 书记员 宋凌峰