贵州省贵定县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2723民初2425号 原告（反诉被告）：贵定县智成公共交通有限公司。 住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县。 统一社会信用代码91522723MA6DJLP427。 法定代表人：皱显友，公司总经理。 委托代理人：曾军。 委托代理人：萧蒙，贵州宇泰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司。 住所地：贵州省贵阳市南明区。 统一社会信用代码915200002144132305。 法定代表人：周遵富，公司董事长。 委托代理人：陆连军，贵州贵正律师事务所律师。 原告贵定县智成公共交通有限公司（下称智成公司）诉被告贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司（下称三建公司）、原告三建公司反诉被告智成公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人曾军、萧蒙，被告委托代理人陆连军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：2018年9月11日，原被告签订《贵定县智成公交综合楼建设工程补充施工合同》（下称补充施工合同），约定由被告完成贵定县公交综合楼建设工程，总价款人民币1千万元(包干价)，工程款支付分为三阶段，被告按照工程图完成主体工程后，支付总价款的50%，工程竣工验收后支付总价款的30%，工程项目交付后，支付总价款的17%，剩余3%作为工程质量保证金。此外，合同约定工程建设时间为150天，计划开工日期为2018年8月10日，竣工日期为2019年1月9日，工程至今未完工。原告为按时验收工程，于2019年2月1日、5月10日、8月7日分别向被告转款300万元、200万元、100万元，共计600万元。原告已按照工期进度及合同约定足额、及时、全部的向被告履行支付工程款义务。但被告以资金短缺为由，使工程停工达半年之久，原告有权依据《补充施工合同》第11条约定，向被告主张总工程造价每日千分之二的违约金，自2019年1月9日暂计至2019年9月30日，计算方式为4000000元×264天×2‰=2112000元。提起诉讼，请求判决：一、被告继续履行合同，于2019年11月31日前完成剩余建设工程；二、被告承担违约责任，向原告支付2112000元违约金。 原告提交如下证据支持自己的诉讼请求：1、建设工程施工合同、补充施工合同，证明原被告签订建设工程施工合同并约定了工期、违约金、付款方式等相关权利义务；2、原告营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件、被告信息公示系统查询单，证实原被告基本情况及诉讼主体资格；3、银行流水凭证，证明原告向被告转款600万元；4、照片，证明涉案工程尚未完工；5、贵定县城乡规划管理委员会会议纪要、贵定县人民政府与原告签订的贵定县公交总场综合开发项目补充协议书、贵州省政府企业投资项目备案证明图、质监站验收单、城乡建设局盖章设计规划图纸，证明涉案工程为政府许可，已经备案，在贵定土地使用证未办理属于遗留问题。 被告辩称：1、原告没有取得规划审批等手续，根据相关法律规定，原被告签订的合同、补充协议无效。2、被告不存在违约行为，原告未办理涉案工程规划审批等手续造成的被告延期；在施工过程中，合同条款和施工范围有增减，不应该由被告承担违约责任，因为合同无效违约条款当然无效。3、违约金过高与事实不符，超过相关法律规定。 被告提交如下证据支持自己的答辩意见：1、工程技术联系单9页，证明施工过程中工程量有变更、增加，工期延期的原因并非被告导致；2、贵定县住房和城乡建设局催办通知、建设工程施工合同，证明到目前为止原告并未办理建设用地许可证、施工许可证等，通用条款2.1条约定，因发包人未办理许可证造成的工程延期由原告承担；3、工程款催款通知，证实因原告未按合同约定支付工程款，被告向原告发送催款通知。 反诉原告三建公司诉称：2018年8月10日，原告三建公司与被告智成公司签订《建设工程施工合同》，约定三建公司承包智成公司发包的贵定县智成公交综合楼。2018年9月11日，三建公司与被告智成公司签订补充施工合同。合同签订后三建公司在智成公司要求下于2018年10月9日开始进场施工。然而智成公司未依法办理涉案工程规划许可证等手续，三建公司多次要求智成公司办理无果。施工至2019年8月左右，为避免进一步扩大损失，三建公司不得不暂时停工，等待智成公司完善相关手续后再组织施工。至今被告智成公司也尚未办理完毕案涉工程的相关手续，案涉工程主体现已封顶且通过了验收，二次结构已完成，三建公司已完成的产值为850万元，反诉被告智成公司尚欠反诉原告三建公司250万元工程款。同时，由于智成公司未依法办理建设工程规划许可证等手续，给三建公司造成了窝工费、机械设备停置、周转材租赁费等停工损失，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》等法律法规规定，反诉被告智成公司应当向反诉原告三建公司支付该损失。提起反诉，请求判决：一、确认反诉原告与反诉被告签订的《建设工程施工合同及《贵定县智成公交综合楼建设工程补充施工合同》无效；二、反诉被告立即向反诉原告支付尚欠工程款250万元及逾期付款利息（以250万元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率自2019年8月8日起计算至全部工程款支付完毕之日止，暂算至2019年12月8日止的利息为36250元）；三、反诉被告立即向反诉原告支付停工损失517140元；四、反诉原告250万元工程款在贵定县智成公交综合楼工程折价或者拍卖的价款中优先受偿（上述金额合计3053390元）；五、诉讼费、保全费、保全担保费由反诉被告承担。 反诉被告提交如下证据支持自己的反诉请求：1、与原告举证一致的施工合同；2、已完成产值说明，证明2019年5月16日已经完成800万元、8月10日总的完成850万元合同工程量；3、项目管理人员8-11月工资表4页，证实反诉被告未办理许可证造成涉案工程停工至今，停工工资损失26万元；4、钢管配件扣件损失清单、照片一张，证实因反诉被告的原因扣件损失229500元；5、机械租赁合同、计算清单，证明停工造成塔吊租赁损失45320元。 经审理查明：2015年12月1日，被告与贵定县人民政府签订《贵定县公交总场综合开发项目补充协议书》，议定政府出让约20亩土地给被告进行公交总场开发。2018年3月，贵定县城乡规划管理委员会会议纪要确认《贵定县智成公交综合服务体开发项目设计方案》，“请交运局指导业主单位依法完善基本建设程序后，尽早开工建设，尽早投产达产”。2018年8月10日，原被告协议《建设工程施工合同》，合同由合同协议书、通用合同条款、专用合同条款三部分组成，约定原告将贵定县智成公交综合楼发包给被告施工、计划开工时间2018年8月10日、计划竣工时间2019年1月10日、工期总日历天数150天、签约合同价人民币1千万元、本合同于2018年8月10日签订等内容；被告于合同协议书加盖合同专用章及法定代表人周遵富印章，原告无签名盖印。2018年9月11日，原被告签订补充施工合同，约定如下主要内容：原告将贵定县智成公交综合楼及附属设施等建设项目交由被告承包；被告先行垫资建设；总建设价款人民币1千万元；被告按图全面完成建设项目主体后，被告于10个工作日支付总价款的50%，竣工验收后一个月内支付总价款的30%，建设项目交付后被告12个月后支付总价款的17%，建设项目总价款的3%作为质量保证金；原被告决算时，原告应向被告提供税收发票，否则被告将不予支付本项目款项；计划开工时间2018年8月10日、计划竣工时间2019年1月9日、项目总建设时间150天；原告承诺按法律规定履行协助被告报批项目手续、按约定支付合同价款，被告承诺按法律规定及合同约定组织施工，并主导项目手续和税金缴纳；因被告责任（如资金短缺等）未能按约定完成工程项目，每逾期一天按未完成工程量造价每日千分之二处罚，中途停工一周每日千分之二进行处罚，中途停工达半月原告有权解除合同、被告支付原告工程总价款百分之二违约金；因原告责任（如前期施工手续或三通一平等）使被告无法完成约定工程项目、原告按违约责任第1条的相关金额支付原告并顺延工期；原告未按合同支付工程款，逾期部分按银行同期贷款利息支付违约金。原被告签订补充施工合同后，被告于2018年10月5日进场施工。2019年2月1日，原告支付被告300万元。2019年2月27日被告向原告发送《工程催款通知函》，称原告本次应支付进度款500万元、实际支付300万元、还未支付200万元，要求原告于2019年3月1日前将所欠款支付被告；2019年2月28日，原告函复被告，称主体完工封顶并验收合格后付总工程款的50%，合同约定于2019年1月9日竣工，在被告未完工并开具发票情况下已提前支付300万元，要求被告尽快履行合同、决算时提交发票才能付款；2019年3月4日，被告回函原告，称工期顺延51天、此次拨款为进度款，不是工程决算，决算时提供正规发票。2019年5月16日，被告制作已完成产值情况说明，载明已完成产值约800万元，原告于2019年2月、5月支付300万元、200万元。2019年6月11日贵定县住房和城乡建设局责令原被告“贵定智成公交综合楼项目即日起立即停止施工，待该项目取得施工许可手续后报我局批准，才能恢复施工”。2019年8月7日，原告支付被告100万元。2019年8月10日，被告制作已完成产值情况说明，载明已完成产值约为850万元。2019年9月3日原告致函被告，强调工程应于2019年1月31日竣工，要求被告组织复工。工程现处于停工状态。 上述事实有原告提交的营业执照、《建设工程施工合同》、补充施工合同、转款600万元凭证、工程照片、贵定县城乡管理委员会管理纪要、贵定县人民政府与原告签订的补充协议、贵州省政府企业投资项目备案证明图、质监站验收单、城乡建设局盖章设计规划图纸，被告提交的工程技术联系单、贵定县住房和城乡建设局催办通知、工程款催款通知、已完成产值说明、项目管理人员工资表、钢管配件扣件损失清单、照片、机械租赁合同、计算清单证实，去除被告工资表等单证主张事实，本院予以确认。 本案争议焦点：1、原被告签订的建设工程施工合同、补充施工合同是否成立并生效；2、原被告履行合同中变更相关内容的确定；3、原告已完成工程量及原被告就工程量验收、决算。 本院认为：《中华人民共和国合同法》（下称合同法）指出“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”，原被告商议的《建设工程施工合同》，无原告智成公司签字、盖章，合同不成立。2018年9月11日，原被告签订的充施工合同成立。合同法指出“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”，《中华人民共和国建筑法》（下称建筑法）指出“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》指出“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持”，本案争议工程未取得施工手续，原告智成公司主张被告三建公司继续履行合同的请求，不予支持；反诉原告三建公司主张《建设工程施工合同》、补充施工合同无效的请求予以支持。合同法指出“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力”。原被告补充施工合同约定竣工日期为2019年1月9日，后合议竣工日期为2019年1月31日，原告据此以被告未按期完工请求被告给付违约金2112000元，因导致逾期竣工非被告三建公司单独行为且逾期后原告智成公司2019年9月3日尚有《工期催促函》要求被告组织复工，不予支持。反诉原告三建公司主张反诉被告智成公司支付尚欠工程款2500000元及逾期利息，因工程未竣工决算，反诉原告提交的已完成产值情况说明为单方约算，证据不足，不予支持。反诉原告三建公司主张反诉被告智成公司支付停工损失517140元，因原被告共同过错、行政行为致工程停工，依据合同法“双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，不予支持。反诉原告主张250万元工程款在贵定县智成公交综合楼工程折价或者拍卖的价款中优先受偿，因合同无效，加之前述工程款未予认定，不予支持。当事人应依照合同法要求，遵循诚实信用、公序良俗原则协商解决有关争议，避免损失扩大。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第七条、第三十二条、第五十二条第（五）项、第五十七条、第五十八条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第七条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、原被告签订的《贵定县智成公交综合楼建设工程补充施工合同》无效； 二、驳回原告贵定县智成公共交通有限公司诉讼请求； 三、驳回反诉原告贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司其余诉讼请求。 本诉案件受理费11848元由原告贵定智成公共交通有限公司承担，反诉案件受理费15614元由反诉原告贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期，本判决发生法律效力。 审判员 郎 勇 二〇二〇年四月二十一日 书记员 宋凌峰