广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初8375号原告：深圳市建工集团股份有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道科苑路**讯美科技广场**楼**，统一社会信用代码：91440300192189548K。法定代表人：魏俊，董事长。委托诉讼代理人：杨彤彤，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙伟，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市奥宸房地产开发有限公司，，住所地：深圳市福田区沙头街道新洲十一街**中央西谷大厦1904统一社会信用代码：91440300774100267Y。法定代表人：连速珠，执行董事。诉讼代表人：深圳市奥宸房地产开发有限公司管理人。委托诉讼代理人：毛洪凯，管理人工作人员。委托诉讼代理人：王中石，管理人工作人员。原告深圳市建工集团股份有限公司诉被告深圳市奥宸房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，因被告破产案件被受理，本院于2019年10月15日作出《民事裁定书》裁定中止本案审理。2020年3月4日，被告管理人向本院发出《恢复诉讼告知函》。本院于2020年3月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨彤彤、孙伟，被告深圳市奥宸房地产开发有限公司委托诉讼代理人毛洪凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付工程款人民币38605333.90元及逾期付款违约金暂计人民币3209390.09元（逾期付款违约金以被告未付工程款为基数，按照同期人民银行贷款利率的4倍为利率标准，从被告应当给付建设工程价款之日2019年1月31日起算暂计至起诉之日，应计至实际付清全部工程款之日止）；2、判决确认原告对“奥宸香缇花园项目标段二总承包工程”在建工程拍卖价款在上述应付工程款38605333.90元范围内享有优先受偿权；3、判令被告承担本案受理费、财产保全费等全部诉讼费用。原告起诉的事实与理由：2013年7月24日，原告与被告签订合同编号为ATSZ.SYX.01-2013-031的《奥宸香缇花园项目标段二总承包工程合同》，由原告对“奥宸香缇花园项目标段二总承包工程”进行承包施工，合同总价暂定为人民币299332138.95元。合同履行过程中，双方根据工程实际施工情况及客观条件就《合同》中关于工程款结算条件及时间、违约责任、费用补偿及赶工措施费等事宜的修改和细化共签订了九份《补充协议》，其中，双方在2015年1月26日签订的第一份《补充协议》第三条约定被告若无法按照约定付款的，应承担当期应付款额的同期银行一年期贷款4倍利率计息的违约责任。上述《合同》签订后，原告一直积极开展施工作业，严格依据合同约定全面履行了相应义务，案涉工程已于2017年5月进行初步验收，2017年12月全部完工，但因被告内部股权频繁变动、债务纠纷众多等各方面原因，被告最终未能按照双方于2017年12月14日签订的《〈奥宸香缇花园项目标段二总包工程合同〉补充协议九》的约定完成竣工验收。根据原告和被告双方项目有关负责人于2017年8月16日核对签认的《建筑工程结算书》与《奥宸香缇花园2标段总包工程结算造价汇总表》（以下简称《工程造价汇总表》），发包人审核确认案涉工程结算造价为389714536.60元，但由于前述造价总额中有一笔20449000.00元的“管理费”(《工程造价汇总表》第十项）实为被告委托原告代收的款项，应从中予以扣除，故案涉工程审定造价为369265536.57元。扣除被告已支付的部分工程款合计人民币330660202.70元，截至起诉之日，被告尚拖欠原告工程款本金人民币38605333.87元。为催收工程价款，原告于2018年12月28日向被告发出《关于奥宸香缇花园标段二工程款支付和尽快结算的函》，催告被告于2019年1月31日前完成案涉工程结算及结算款支付事宜，但被告收到上述催款函后至今仍未向原告支付剩余工程款。原告已经履行全部合同义务，工程已经完工，因被告自身原因无法完成工程竣工验收，被告应当按照合同约定以及结算审定金额支付全部工程款。并且，根据《合同法》第二百八十六条及相关司法解释规定，原告作为涉案项目的建设工程施工人，依法应对被告“奥宸香缇花园项目标段二总承包工程”范围内的物业（A928-0466地块地上建筑物在建工程、A928-0467地块上尚未出售的预售房产）拍卖的价款在应付工程款38605333.90元范围内享有优先受偿权。2019年4月18日，深圳市中级人民法院在淘宝司法拍卖网发布公告，公开拍卖“深圳市龙华新区奥宸观壹城内涉讼资产”即本案原告为被告施工建设的相关在建工程及已建成物业。2019年5月19日，深圳市寰泰投资发展有限公司以人民币956372760元竞得上述涉讼资产。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十九条、第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规向贵院提起诉讼。被告深圳市奥宸房地产开发有限公司答辩称：我方请求驳回原告的全部诉讼请求，本案的受理费、财产保全费等全部费用由原告承担，理由如下：一、涉案工程未竣工验收，未进行结算，原告主张支付欠付工程款没有事实和法律依据，根据原告提交的涉案工程司法拍卖公告显示涉案工程在拍卖时尚未竣工验收，此外原告提交的工程结算书并非与被告就涉案工程的结算文件，被告在该结算书上未盖章，不能据此确定被告欠付原告工程款。二、原告未按工程承包合同约定完成施工，被告不存在逾期支付工程款的情况，不应当支付逾期违约金及占用利息。三、涉案在建工程已被深圳市中级人民法院拍卖，原告未在法定期限内主张就涉案工程拍卖款享有优先受偿权，因此，原告对涉案工程的拍卖价款不享有优先受偿权。根据深圳中院（2019）粤03执异843号《执行裁定书》，以原告未在执行异议期内提出异议为由，驳回原告的执行异议申请，因此原告对拍卖价款不享有优先受偿权。四、原告已向被告破产管理人申报债权，管理人将在涉案工程完成验收并完成结算后依据结算文件审查确认原告对被告所享有的权利。经审理查明如下事实：一、原被告合同签订及履约情况。1.主合同签订情况：2013年7月24日,原告与被告签订《奥宸香缇花园项目标段二总包工程合同》（以下简称《总包工程合同》），约定被告将奥宸香缇花园项目总承包工程二标段交由原告承包，合同总价暂定为299332138.95，承包方式为实行综合单价包干+措施费包干，待本项目施工图完善后，双方签订补充协议。合同工期为555个日历天，自业主书面确认的实际开工日期起计，开工时间暂定为2013年1月1日，具体进场时间以被告书面通知为准，竣工时间暂定为2015年5月10日，具体以通过政府竣工验收为准。该合同由刘守艳代表被告签署，并加盖被告公司公章。2.补充协议签订情况。2015年1月26日，原告与被告签订《总包工程合同补充协议》，第三条约定被告一若无法按本协议约定付款，应按当期应付款额的同期银行一年期贷款4倍利率计息。之后原被告陆续签订了总包工程合同补充协议二至补充协议六。2016年3月10日原被告签订《总包工程合同补充协议七》，该协议被告签署处由邹建民签名并加盖奥宸地产（集团）有限公司印章。2017年3月10日，甲方被告/奥宸地产（集团）有限公司与乙方原告签订《总包工程合同补充协议八》，约定工程预算暂定总价为354028076.6元。甲方签署处由邹建民签名并加盖奥宸地产（集团）有限公司印章。2017年12月14日，原被告签订《总包工程合同补充协议九》，约定在2018年1月30日前办理完成全部结算，并签订竣工结算确认书，第四条约定非原告原因导致备案无法按期完成，被告无条件支付约定款项。被告在该协议加盖公章。奥宸地产（集团）有限公司在2016年4月6日之前为被告股东，持股比例100%。另根据已生效的深圳市中级人民法院（2018）粤03民终22869-22871号《民事判决书》，认定被告与奥宸地产（集团）有限公司存在用工混同。3.结算情况。2017年8月16日，原告作为承包人，被告/奥宸地产（集团）有限公司作为发包人签订《建筑工程结算书》，确认案涉工程审核造价为389714536.6元。该结算书发包人由刘守艳在负责人处签名并加盖奥宸地产（集团）有限公司印章。同日，甲方被告/奥宸地产（集团）有限公司，乙方原告签订《合同结算协议书》，约定结算总价389714536.6元为案涉工程的最终结算总价，甲方应于工程竣工验收前支付乙方结算工程款的97%，余款作为本结算工程的保修金，保修金的支付按《总包工程合同》及相关补充协议的保修条款执行。该协议甲方处由邹建民签名并加盖奥宸地产（集团）有限公司印章。原告认可至今已收到被告支付的330660202.7元。二、案涉项目工程拍卖情况。被告与案外人厦门灏天惠港投资合伙企业（有限合伙）等的合同纠纷，广东省高级人民法院（2017）粤民初55号《民事判决书》已发生法律效力，案外人厦门灏天惠港投资合伙企业（有限合伙）申请强制执行，深圳市中级人民法院将“奥宸观壹城”内涉讼资产进行拍卖，拍卖公告中特别说明“1.拍卖标的物A928-0466地块地上建筑物尚未竣工验收，拍卖标的物A928-0466地块基地上建筑，不包括该地块上深圳市龙华区观澜街道松元厦旧村城市更新项目配建的回迁安置物业、保障性住房、公共配套设施。”2019年5月19日，深圳市寰泰投资发展有限公司在上述项目公开竞价中以最高应价956372760元胜出。2019年5月23日，深圳市中级人民法院作出（2018）粤03执2508号之三《执行裁定书》，裁定将上述拍卖资产强制转让给深圳市寰泰投资发展有限公司，其所有权自裁定送达买受人时起转移。原告对此提出执行异议，请求中止执行（2018）粤03执2508号案件，对被执行人名下涉案房地产拍卖所得价款暂停分配或为异议人预留依法享有建设工程优先受偿权的款项38605333.9元。深圳市中级人民法院于2019年11月12日作出（2019）粤03执异843号《执行裁定书》，以原告提出执行异议时已经超过异议期限为由，驳回原告的执行异议申请。三、被告破产情况。深圳市中级人民法院于2019年8月20日作出（2019）粤03破申398号《民事裁定书》，裁定受理卢显东申请被告破产清算一案。并指定北京市天同（深圳）律师事务所为被告管理人。上述事实，有《总包工程合同》及其补充协议、建筑工程结算书、合同结算协议书、被告付款情况表、案涉工程司法拍卖信息、裁定书以及庭审笔录等在卷予以证实。本院认为，本案为建设工程合同纠纷。原被告签订的《总包工程合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效，本案争议焦点在于奥宸地产（集团）有限公司签署的文件是否能视为被告的意思表示。对此，本院评判如下：首先，《总包工程合同》及其九份补充协议在时间、内容上均能相互衔接，尽管被告对于奥宸地产（集团）有限公司签署的补充协议七、八不予认可，但被告盖章签署了补充协议九，其不能证明还存在其他补充协议七、八，被告对此亦不能进行合理解释。加之补充协议七签署时，奥宸地产（集团）有限公司系被告独资股东。本院对被告的抗辩不予采信。奥宸地产（集团）有限公司加盖公章签署的补充协议七、八应作为案涉工程补充协议的组成部分。其次，《总包工程合同》以及《建筑工程结算书》均由刘守艳作为授权代表签署，且根据生效判决已确认被告与奥宸地产（集团）有限公司之间存在用工混同。因此，刘守艳作为发包单位负责人签署的《建筑工程结算书》应视为被告的意思表示。再次，《合同结算协议书》与上述补充协议七、八的签署方式相同，被告签署处均是邹建民签名并加盖奥宸地产（集团）有限公司印章。该《合同结算协议书》明确是对《总包工程合同》进行结算，且价款的支付方式、时间均按照《总包工程合同》及其补充协议进行。因此，原告提交的各项证据在时间、内容、签字人员上均能相互印证，本院确认奥宸地产（集团）有限公司加盖公章的上述文件应视为被告的意思表示，根据《建筑工程结算书》、《合同结算协议书》，原被告之间已进行结算，被告应就案涉项目向原告支付389714536.6元。被告抗辩主张工程未竣工验收，本院认为双方签署的补充协议九明确约定非原告原因导致备案无法按期完成，被告无条件支付约定款项。本案并非原告原因导致未能按期备案，故被告依约应向原告支付工程款。原告认可至今已收到被告支付的330660202.7元，被告对其已付款情况未能提供反证推翻，本院采信原告主张，认定被告尚欠原告工程款38605333.9元。鉴于深圳市中级人民法院于2019年8月20日裁定受理被告破产清算一案，并指定了管理人，原告对被告的请求权应在被告破产程序中行使。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条的规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。本院就原告关于被告支付工程款的诉讼请求在本案中作为债权予以确认。逾期付款违约金根据补充协议约定按照银行同期贷款利率4倍，自2019年1月31日计至被告破产受理之日即2019年8月20日，应为3731848.9元（38605333.9×4.35%×4×200÷360）。关于原告诉请对案涉工程拍卖款享有优先受偿权的问题。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，原被告于2017年8月16日进行结算，对工程款予以确认，当时原告即已具备主张优先受偿权的条件，而原告直到2019年5月在深圳市中级人民法院就案涉工程的执行程序终结后才提出优先受偿权，早已超过法律规定的行使优先受偿权的合理期限。原告该项诉请缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告深圳市建工集团股份有限公司对被告深圳市奥宸房地产开发有限公司享有42337182.8元破产债权，其中工程款38605333.9元，逾期付款违约金3731848.9元；二、驳回原告深圳市建工集团股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币250874元、保全费5000元，由被告深圳市奥宸房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 洪  英  利审判员 李  知  擎审判员 朱  嘉  蹊二〇二〇年四月十七日书记员 黄  梦  蕾书记员 朱晔辉（兼）附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。