福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初20227号 原告：厦门富特佳投资管理合伙企业（有限合伙），住所地厦门市思明区嘉禾路**新景中心**1004。 执行事务合伙人：郑晓萍。 委托诉讼代理人：林联铨、高武渊，福建天衡联合律师事务所律师。 被告：柯思征，男，1964年2月26日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被告：曾淑玲，女，1967年3月1日出生，汉族，福建省厦门市思明区。 被告：上海中卉生态科技股份有限公司，，住所地上海市杨浦区中山北二路******统一社会信用代码91310000692919092E。 法定代表人：柯思征。 上述被告共同委托诉讼代理人：李莉萍，上海凯茂律师事务所律师。 原告厦门富特佳投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称“厦门富特佳”）与被告柯思征、曾淑玲、上海中卉生态科技股份有限公司（以下简称“上海中卉公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告厦门富特佳的委托诉讼代理人林联铨、高武渊、被告柯思征、曾淑玲、上海中卉公司的共同委托诉讼代理人李莉萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 厦门富特佳向本院提出诉讼请求如下：1、判令柯思征向厦门富特佳偿还借款本金3000000元及利息（其中：1300000元本金的利息，应自2018年7月2日起按年利率24%计算至实际清偿之日止，暂计至2019年9月18日为384800元；700000元本金的利息，应自2018年7月3日起按年利率24%计算至实际清偿之日止，暂计至2019年9月18日为206733.33元；1000000元本金的利息，应自2018年7月10日起按年利率24%计算至实际清偿之日止，暂计至2019年9月18日为290666.67元）。以上暂计3882200元；2、判令曾淑玲对柯思征的上述债务承担共同清偿责任；3、判令上海中卉公司对柯思征的上述债务中的2300000元本金及其对应利息（其中：800000元本金的利息，应自2018年7月2日起按年利率24%计算至实际清偿之日止；700000元本金的利息，应自2018年7月3日起按年利率24%计算至实际清偿之日止；800000元本金的利息，应自2018年7月10日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）范围内承担共同清偿责任；对柯思征的上述债务中的700000元本金及其对应利息（其中：500000元本金的利息，应自2018年7月2日起按年利率24%计算至实际清偿之日止；200000元本金的利息，应自2018年7月10日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）范围内承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由柯思征、曾淑玲、上海中卉公司共同承担。事实和理由：柯思征、曾淑玲系夫妻关系。柯思征系上海中卉公司的法定代表人及实际经营者。2018年7月2日，柯思征因收购部分小股东所持上海中卉公司股份的需要向厦门富特佳借款3000000元。柯思征协同作为担保人的上海中卉公司与厦门富特佳共同签订了《借款协议》（合同编号为FTJ2018001）。协议约定：借款期限为一年，自厦门富特佳的出借款项实际到达指定账户之日起计算，年利率为24%，柯思征应在借款期限届满时还本付息；柯思征应支付的利息，厦门富特佳有权要求一次性支付现金或以上海中卉公司的股份折抵；柯思征收购的股份应由厦门富特佳指定的厦门富特佳欣扬股权投资合伙企业（有限合伙）统一持有，若柯思征未能按约定还本付息，厦门富特佳有权处置该股份；柯思征未及时足额还本付息，或存在其他违约行为的，应承担厦门富特佳为实现债权所发生的包括为财产保全开具保函所发生的费用等在内的各种费用；上海中卉公司对该笔借款承担不可撤销连带保证责任，保证期限为借款期限届满之日起二年，担保范围为借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、厦门富特佳为实现债权及质押权所支付的包括但不限于诉讼费、保全费、调查取证费、律师代理费、财产保全保函费等费用；若发生纠纷，各方同意由合同签订地（即厦门市思明区）具有管辖权的人民法院审理。协议并就其他事项作了约定。《借款协议》签订后，在扣除曾美妹与柯思征此前部分借贷款项700000元后，厦门富特佳依约于以下日期向柯思征指定的陈东政账户转账相应款项：2018年7月2日转账800000元，2018年7月3日转账700000元，2018年7月10日转账800000元。上述3000000借款本金中，至少有2300000元的实际用款人为上海中卉公司。对上述事实，柯思征、上海中卉公司出具了一份确认书予以确认。后柯思征、上海中卉公司未还款，故厦门富特佳诉至本院。 柯思征、曾淑玲、上海中卉公司共同答辩称：本案讼争《借款协议》、《借款还款明细确认表》上的柯思征的签名是其本人的，对《借款协议》、《借款还款明细确认表》中上海中卉公司作为保证人加盖的公章的真实性没有异议。一、柯思征与厦门富特佳之间不存在真实的民间借贷关系，《借款协议》上的借款金额系厦门富特佳手写，借款日期空白，借款利息支付方式不明确，不符合常理，《借款协议》由厦门富特佳单方制作，目的系受让柯思征所有的上海中卉公司的股权而非借款，基于此，柯思征向厦门富特佳出具了空白合同，并非其真实意思表示；二、厦门富特佳并没有向柯思征出借款项，银行个人跨行汇款回单，汇款人为郑晓萍、收款人为陈东政，金额为2300000元，不论主体还是金额都与借款协议不符合。三、厦门富特佳提交的《借款还款明细确认表》与本案无关联。《借款还款明细确认表》与本案并无对应关系，借款金额、时间与本案不符，出借人不清楚，说明混乱无序，《借款还款明细确认表》不能证明厦门富特佳向柯思征出借3000000元，也不能证明柯思征收到上述借款。柯思征在《借款还款明细确认表》上签字的原因是当时曾美妹作为上海中卉公司的财物总监及副总经理，实际经营关联公司，在管理公司过程中存在各种资金运作行为，柯思征基于对曾美妹的信任，在曾美妹提交的所有文件上签字，其并未认真审核该明细表的内容，柯思征并未收到全部出借款项，部分款项系发放员工慰问金、部分款项系各单位建相互拆借款项，按照常理不应认定为借款。四、上海中卉公司系新三板上市公司，根据《公司法》的规定：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议。本案上海中卉公司并未召开股东大会决议为柯思征提供担保，该担保合同无效。五、曾淑玲未在《借款协议》上签字，对上述《借款协议》毫不知情，上述借款也未用于家庭生活，不应认定为夫妻共债，由其承担共同还款责任。 本院经审理认定事实如下： 2018年，厦门富特佳（出借方、甲方）与柯思征（借款方、乙方）、上海中卉公司（担保方、丙方）签订一份《借款协议》，约定：乙方因收购部分小股东所持丙方股份的需要，向甲方借款3000000元，借款期限为一年，自甲方出借款项实际到达指定账户当日起计算，年利率24%，借款期限届满，乙方应向甲方归还本金并支付利息。乙方应支付的借款利息，甲方有权选择以以下两种方式之一收取：（1）到期由乙方异型性还款本付息；（2）到期由乙方归还本金，全部利息或部分利息用于认购丙方以定增方式发行的新股或受让乙方转让的丙方股份，每股股价为6.5元（如丙方同期定增价格的80%低于6.5元的，则每股价格按同期定增价格的80%确定）。4、乙方收到的股份应由甲方指定的厦门富特佳欣扬股权投资合伙企业（有限合伙）统一持有。乙方未能按约定还本付息时，甲方有权任意处置该股份。借款时间超过本年后乙方可提前还款……丙方对乙方基于上述借款产生的责任承担不可撤销连带保证责任，保证期限为借款期限届满之日起两年。担保范围为借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、甲方为实现债权及质押权所支付的包括但不限于法院诉讼费、财产保全费、律师代理费、调查取证费、评估费、拍变卖费、鉴定费等费用。 柯思征、上海中卉公司共同向厦门富特佳出具一份《借款还款明细确认表》，确认2018年7月2日、2018年7月6日确认柯思征向厦门富特佳借款2000000元、1000000元，借期均为1年，借款月利率2%，并在说明处备注：“1500000元由郑小平转付福州陈东政兴业银行7415账户，代还曾美妹2017年5月8日借款311066元，代还曾美妹2018年6月21日借款172210元，代付陈厚灶慰问金9000元，代还2018年6月10日应付未付曾美妹7724元。（以上皆由富特佳转郑晓萍代付）”“80万由郑晓萍转付福州陈东政兴业银行7415账户，由富特佳转郑晓萍代付曾美妹6、7月利息152276元，代付曾美妹2018年4月10日借款60万元一个季度利息36000元，余款11724元。” 2018年7月2日，厦门富特佳通过案外人郑晓萍的尾号为3036银行账户向柯思征指定的案外人陈东政尾号为7415的银行账户转账800000元。 2018年7月3日，厦门富特佳通过案外人郑晓萍的尾号为3036银行账户向柯思征指定的案外人陈东政尾号为7415的银行账户转账700000元。 2018年7月10日，厦门富特佳通过案外人郑晓萍的尾号为3036银行账户向柯思征指定的案外人陈东政尾号为7415的银行账户转账800000元。 后柯思征未偿还借款，厦门富特佳于2019年9月18日诉至本院。 以上事实，有厦门富特佳提供的身份证复印件、营业执照复印件、企业公示信息、《借款协议》、浦发银行账户明细对账单、借款还款明细确认表、代付款说明及法庭审理笔录佐证。柯思征、曾淑玲、上海中卉公司、厦门中卉公司对上述证据的表面真实性没有异议，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认并据此确认上述事实。 柯思征、曾淑玲、上海中卉公司、厦门中卉公司为证明其主张向本院提供：1、上海中卉生态科技股份有限分公司董事会决议、高级管理人员变动公告、高级管理人员声明及承诺书（2017.8.28）；2、上海中卉生态科技股份有限公司高级管理人员变动公告（2017.11.27）；3、中国建设银行客户专用回单；4、上海中贵公司前200全体排名证券持有人名册；5、企查查相关信息；6、上海中卉生态科技股份有限公司转班上市总协调合作协议、总和服务顾问框架协议、借款协议，7、中国建设银行个人客户账户明细清单；8、厦门国际银行借记通知书、中国建设银行单位客户专用回单；9、厦门银行单位客户专用回单、厦门国际银行通知书。上述证据1-5无原件，对其真实性无法确认，且与本案讼争款项不具有关联性，证据6-9的银行转账记录与本案讼争借款无关，本院对其关联性不予采纳。 厦门富特佳当庭陈述如下：1、本案讼争款项系通过案外人郑晓萍转账至柯思征指定的案外人陈东政的银行账户合计2300000元，其余款项按照柯思征之后向厦门富特佳出具一份《借款还款明细确认表》上确认的交付方式完成交付。2、借款协议的借款人为柯思征，起诉曾淑玲系基于夫妻共债，但没有其他书面证据证明上述借款用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻共同的意思表示；3、起诉上海中卉公司的依据是上海中卉公司是上述借款协议债务的连带保证担保人，应承担连带清偿责任；4、上海中卉公司不仅是上述借款协议债务的连带保证担保人，应承担连带清偿责任，但本案中有部分款项（230000元）是最后汇入上海中卉公司的，对这部分款项上海中卉公司作为实际用款人，应承担共同还款责任。庭后厦门富特佳向本院提交一份书面说明，确认3000000元的出借情况如下：（1）直接从厦门富特佳出借给柯思征的总款项3000000元中扣除柯思征应向曾美妹清偿的部分利息70万元，由厦门富特佳替柯思征向曾美妹清偿。具体包括：代还曾美妹2017年5月8日借款311066元，代还曾美妹2018年6月21日借款172210元，代还柯思征应向曾美妹支付的其他借贷利息7724元、152276元、36000元及11724元，代付上海中卉公司、厦门中卉公司及柯思征给陈厚灶慰问金9000元，并确认本案尚未偿还本金，亦未以现金或折股方式付息。 本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。《借款协议》、《借款还款明细确认表》、银行转账明细可以证明借款关系成立且生效。本案《借款协议》中虽确认借款本金为3000000元，其中2300000元确已通过案外人付款的方式实际交付，并得到借款人柯思征及担保人上海中卉公司事后的确认，但对剩余款项700000元的交付，厦门富特佳虽主张用于支付柯思征与曾美妹另案的利息或者支付慰问金，但根据在案的证据，无法证明厦门富特佳存在支付慰问金等事实，尽管在《借款还款明细确认表》上说明处注明“代还曾美妹2017年5月8日借款311066元，代还曾美妹2018年6月21日借款172210元，代还柯思征应向曾美妹支付的其他借贷利息7724元、152276元、36000元及11724元”，因柯思征与曾美妹之间存在多笔借贷，厦门富特佳在庭审时也未具体说明为何要替柯思征向出借人曾美妹清偿，也无法判断系用于偿还哪一笔债务的利息，故对厦门富特佳预先扣除本案的借款本金用于清偿其他借贷款项的利息，因无法具体对应相应款项且实际并未交付借款本金，对厦门富特佳主张该款项计入本案讼争本金3000000元的主张，本院不予采纳，借款本金应以实际交付的款项来认定，故本案的借款本金为1500000元，利息应分别计算，以800000元为基数，按照月利率2%的标准自2018年7月2日起计算至实际付款之日止；以700000元为基数，按照月利率2%的标准自2018年7月3日起计算至实际付款之日止；以800000元为基数，按照月利率2%的标准自2018年7月10日起计算至实际付款之日止；故对厦门富特佳本金及利息方面的诉求，本院予以部分支持，超过部分，不予支持。厦门富特佳并未举证证明曾淑玲系柯思征的配偶，且并未进一步举证证明上述债务发生在柯思征、曾淑玲夫妻关系存续期间，对柯思征在以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，厦门富特佳也未能进一步举证证明上述借款用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故对厦门富特佳要求曾淑玲对柯思征的上述债务承担共同还款责任，无事实和法律依据，本院不予支持。根据在案的证据，厦门富特佳并未提供相应证据证明本案中有部分款项（2300000元）是直接汇入上海中卉公司的或者款项最后流入上海中卉公司，即便存在这样的情况，也无法判断这部分款项上海中卉公司作为实际用款人，故厦门富特佳要求上海中卉公司对柯思征的上述债务承担共同还款责任，无事实和法律依据，本院不予支持。上海中卉公司作为担保人，虽在《借款合同》上盖章，为上述债务承担连带担保，但未经公司股东大会、董事会等公司机关的决议作为授权基础，故对曾美妹要求上海中卉公司对柯思征的上述债务承担连带清偿责任的诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告柯思征应于本判决生效之日起十日内向原告厦门富特佳投资管理合伙企业（有限合伙）偿还借款本金合计2300000元并支付利息（分别计算：1、以800000元为基数，按照月利率2%的标准自2018年7月2日起计算至实际付款之日止；2、以700000元为基数，按照月利率2%的标准自2018年7月3日起计算至实际付款之日止；3、以800000元为基数，按照月利率2%的标准自2018年7月10日起计算至实际付款之日止）； 二、驳回原告厦门富特佳投资管理合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37858元，减半收取计18929元，由原告厦门富特佳投资管理合伙企业（有限合伙）负担6329元，被告柯思征负担12600元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 吴颖 二〇二〇年四月二十九日 代书记员 钟琳 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。