广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初7494号原告：毛映岚，女，汉族，1964年2月8日出生，住址广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：曾志慧，北京市京师（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕良聪，北京市京师（深圳）律师事务所实习律师。被告：深圳前海东亚投资有限公司，住所深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300MA5EC15A0F。法定代表人：吴晓冉。被告：高洪星，男，汉族，1962年9月12日出生，住，住址广东省深圳市福田区/div>两被告共同委托诉讼代理人：熊敏辉，广东盛唐律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：凌智超，广东盛唐律师事务所律师。原告毛映岚与被告深圳前海东亚投资有限公司（以下简称东亚投资公司）、高洪星保证合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，被告东亚投资公司在法定期间对管辖权提出异议，本院经审查作出（2019）粤0304民初7494号民事裁定书，裁定驳回其异议。被告东亚投资公司对该裁定不服向深圳市中级人民法院提起上诉，该院于2019年10月21日作出（2019）粤03民辖终2835号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。上述裁定生效后，依法组成合议庭适用普通程序，于2020年3月31日公开开庭进行了审理，原告毛映岚的委托诉讼代理人曾志慧、吕良聪，两被告的共同委托诉讼代理人熊敏辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、被告东亚投资公司、高洪星向原告偿还款项本金500万元；2、被告东亚投资公司、高洪星向原告偿还第四季度利息163835.62元；3、被告东亚投资公司、高洪星向原告支付逾期利息及违约金348493.15元（以500万元为基数，按24%年利率，从2018年9月26日起暂计至2019年1月10日，实际计算至清偿所有本息及违约金止）；4、二被告共同承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2017年9月5日，原告与深圳前海东亚基金管理有限公司（以下简称东亚基金公司）签订了《东亚投资悦享居·城市更新系列20号私募投资基金合同》（以下简称《20号基金合同》），约定原告认购东亚投资悦享居·城市更新系列20号私募投资基金，并以有限合伙人的身份加入深圳市无疆投资企业（有限合伙）（以下简称深圳无疆），东亚基金公司为深圳无疆的普通合伙人。《20号基金合同》项下包含《深圳市无疆投资企业（有限合伙）合伙协议》（以下简称合伙协议）。原告于当日通过深圳无疆账户向东亚基金公司汇入人民币500万元。同日原告与被告东亚投资公司及被告高洪星签订了《补充协议》，约定被告东亚投资公司、高洪星同意为东亚基金公司在《20号基金合同》项下对原告负有的到期返还原告投资本金及收益的义务，向原告承担无限连带责任保证担保；并约定若被告东亚投资公司、高洪星未依约履行签署连带保证担保责任，自基金合同约定的投资期满10个工作日届满的次日起，被告东亚投资公司、高洪星应按未能如期兑付的投资本金及收益每日千分之三的比例向原告支付违约金。同时，原告与被告东亚投资公司签订了《预约受让协议》，约定投资期满后10个工作日内，深圳无疆未按约向原告分配本金及全部收益的，原告有权要求被告东亚投资公司受让原告对深圳无疆实缴的有限合伙出资份额。受让价格=原告实际出资额+原告收益-原告已分配的利益。上述合同签订后，东亚基金公司通过深圳无疆分别于2017年12月25日、2018年3月26日、2018年6月25日按13%的固定年化收益向原告支付了前三个季度的收益195890.41元、160273.97元、163835.62元。投资期限届满后，东亚基金公司未依约向原告返还本金并支付第四季度收益。期间原告多次向东亚基金公司催告，未果。根据被告东亚投资公司、高洪星与原告签订的补充协议，被告东亚投资公司、高洪星为东亚基金公司到期向原告付清本金及固定收益的义务提供了连带责任保证担保。根据《担保法》第18条，应对东亚基金公司在《20号基金合同》项下对原告负有的到期付清原告投资本金及固定收益的义务，向原告承担连带保证责任，并依《补充协议》的约定向原告支付违约金。两被告当庭答辩称，原告的诉求缺乏法律及事实依据，应予驳回。一、原告与案外人东亚基金公司签署的《20号基金合同》等一系列文件，因违反私募基金不允许保本付息的相关法律规定，其保证收益部分无效，且之前的系列协议中已经明确约定了投资人即原告风险自担，协议中有大量的风险告知以及原告签署的风险自担的相关条款及签名，因此原告应自负投资的风险，原告与案外人签署的协议相关协议中的保本付息条款，属于违反法律规定而无效。因此，被告东亚投资公司、被告高洪星作为担保人，因担保的合同无效，担保协议也无效；二、被告高洪星长期居住在香港，其在补充协议中的担保条款的签署，是受胁迫由原告方把协议拿到香港以后找人找被告高洪星补签的，因此，该补充协议中的担保条款无效，被告高洪星无需承担连带担保责任。审理查明，2017年9月5日，原告与基金管理人东亚基金公司签订了《20号基金合同》。在该合同项下，原告认购东亚投资悦享居·城市更新系列20号私募投资基金，认购金额为500万元，并以有限合伙人的身份加入深圳无疆；合同项下包含的《深圳市无疆投资企业（有限合伙）合伙协议》（以下简称合伙协议）约定：合伙目的是通过投资于深圳东亚运营管理有限公司，并最终投资于深圳市罗湖区莲塘旧改工程项目；东亚基金公司为深圳无疆的普通合伙人，合伙人收益自合伙人实缴出资后开始计算，根据合伙企业收益情况，按季分配收益，投资期满，按全体有限合伙人实际出资比例分配剩余收益及持有份额。投资期满，合伙企业收回投资本金及收益。合同项下还签订了《入伙协议》、《深圳前海东亚基金管理有限公司募集资金管理协议》等文件。2017年9月5日，原告向合同约定的深圳无疆名下账户转账500万元。东亚基金公司针对原告的认购，向其出具了《合伙人财务通知书》载明，出资额500万元，出资日期为2017年9月5日，投资期限为12个月，预期年化收益率为13%，收益起息日为2017年9月6日，结算批次为按季度结算；每一次的收益核算均在核算日后5个工作日内完成收益分配，第四季度结算日为2018年9月25日，应兑付本金500万元及收益163835.62元。东亚基金公司按照前述《财务通知书》约定的金额，向原告实际支付了前三季度的收益。2017年9月1日，原告与两被告签订《补充协议》，约定两被告同意为东亚基金公司对原告的投资本金及收益偿还义务向原告提供无限连带责任保证担保，在基金合同约定的投资期满10个工作日内，如基金管理人未按基金合同约定向原告分配本金及收益，则自基金合同约定的投资期满10个工作日届满的次日起，两被告应返还原告未能如期兑付的投资本金和剩余收益；否则，两被告应按未能如期兑付的投资本金及收益每日千分之三的比例向原告支付违约金。2017年9月5日，东亚投资公司（甲方）与原告（乙方）签订《预约受让协议》一份，约定：鉴于：1.深圳无疆是通过项目投资获取收益合伙企业。乙方作为合伙企业的有限合伙人，认缴人民币500万元的有限合伙出资份额。2.甲方为保护乙方的投资权益，自愿以本协议约定的条件受让届时原告对合伙企业实缴出资额对应的有限合伙出资份额。为此，双方达成如下协议：第一条，受让标的：甲方受让乙方以人民币500万元认购的有限合伙出资份额。第二条，受让条件：自合伙协议约定的投资期满后的10个工作日内，合伙企业未按合伙协议约定向乙方分配本金及全部收益。第三条，受让价格：乙方实际出资额＋乙方收益（500万元的协议年化收益率为13%）－乙方已分配收益。另查，依据深圳市市场监督管理局的登记资料，被告东亚投资公司成立于2017年1月18日，股东为吴晓冉、张俐。东亚基金公司成立于2015年3月18日，系法人独资有限责任公司，股东为被告东亚投资公司。深圳无疆成立于2016年4月13日，类型为有限合伙企业，合伙人为东亚基金公司、赵东，执行事务合伙人为东亚基金公司。又查，涉案20号基金未进行备案登记。以上事实有《东亚投资悦享居城市更新系列20号私募投资基金合同》、《合伙人财务通知书》、电子银行业务回单、业务支付回单、补充协议、预约受让协议、委托出任法定代表人协议书、公示信息等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，根据原告与东亚基金公司签订的《20号基金合同》及《合伙人财务通知书》约定，原告认购东亚投资悦享居·城市更新系列20号私募投资基金，认购金额为500万元，并以有限合伙人的身份加入深圳无疆；投资期限12个月，预期年化收益率13%，按季度向原告分配收益，投资期满则应返还本金及分配未付收益。上述合同约定原告有明确的预期收益，每季度向原告支付预期收益，投资期限届满后归还本金，且据查明，原告从未登记为深圳无疆的合伙人，该合同具有原告只享受利益，而不参与经营管理及承担风险的特征，故该合同不符合合伙的实质要件而具有借款合同的特征。因此，上述协议名为基金及合伙合同，但双方实际为借款合同关系，故对双方之间纠纷应适用民间借贷相关法律问题进行审查。原告已按照与东亚基金公司约定支付了500万元，双方借贷关系成立，东亚基金公司应向原告返还的借款本金为500万元。关于利息，根据双方合同约定，东亚基金公司应按年利率13%向原告支付利息，因东亚基金公司已经支付前三季度利息，故东亚基金公司应按合同约定的第四季度结算日偿还原告本金500万元、第四季度利息163835.62元。此后的利息，应自2018年9月26日起，按合同约定的年利率13%继续计算支付至本息付清之日止。关于两被告应否就上述债务承担连带责任及责任范围的问题。被告高洪星主张涉案《补充协议》系其遭胁迫签订，缺乏事实依据，本院不予确认。两被告与原告签订《补充协议》，同意为东亚基金公司对原告的投资本金及收益偿还义务向原告提供无限连带责任保证担保，系两被告的真实意思表示，两被告应当对本院确定东亚基金公司对原告所负上述债务承担连带清偿责任。两被告应偿还原告本金500万元、第四季度利息163835.62元以及此后的利息，此后利息应自2018年9月26日起，按合同约定的年利率13%继续计算支付至本息付清之日止。《补充协议》中约定，两被告应按未能如期兑付的投资本金及收益每日千分之三的比例向原告支付违约金，上述约定中两被告作为担保人承担的担保责任范围大于主债务，违反了担保的从属性原则，该原则系法律的强制性规定，且两被告亦抗辩称担保协议无效，因此，两被告承担的担保责任大于主债务部分的约定无效。原告超出上述本院确定范围的逾期利息请求，因超出主债务部分的约定无效，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，一百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳前海东亚投资有限公司、高洪星应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告毛映岚返还本金500万元；二、被告深圳前海东亚投资有限公司、高洪星应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告毛映岚支付第四季度利息163835.62元；三、被告深圳前海东亚投资有限公司、高洪星应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告毛映岚支付利息（以500万元本金为基数，按照年利率13%，自2018年9月26日计至本息付清之日止）；四、驳回原告毛映岚的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费57923元、保全费5000元（已由原告预交），由两被告共同负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄红华人民陪审员  戴京鸣人民陪审员  井 梅二〇二〇年四月一日书 记 员  罗鹏星