广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初3368号原告：曾勋，男，1982年4月26日出生，汉族，住湖南省衡阳县,被告:广州欧饰皇新材料科技有限公司，住所地广州市花都区新华街商业大道209号之三115，统一社会信用代码×××56Ｕ。法定代表人：焦玉川，该公司经理。委托诉讼代理人：任皓明，广东裕信律师事务所律师。原告曾勋与被告广州欧饰皇新材料科技有限公司（以下简称欧饰皇公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年2月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾勋，被告欧饰皇公司的委托诉讼代理人任皓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾勋向本院提出诉讼请求：1.撤销原、被告之间于2018年3月25日签订的《销售合同》及《协议书》；2.被告向原告返还预付材料款97306元；3.被告向原告支付合同违约金82400元（按照《销售合同》第十条第一款的约定，合同金额103000×80%=82400元）；4.本案所有诉讼费用由被告承担。诉讼中，经法院释明《欧饰皇产品销售合同》及《协议书》不具有可撤销情形，原告将其第一项诉讼请求变更为：解除原、被告之间于2018年3月25日签订的《欧饰皇产品销售合同》及《协议书》。事实和理由：原、被告双方于2018年3月25日在被告厂房所在地：广州市花都区凤凰村河畔东路209号之115号（被告自编号）办公楼二楼，签订了集成墙板装饰材料的《销售合同》及产品赠送协议等，原告依约于2018年3月25日15时09分至15时14分期间通过微信、POS机分四笔向被告支付预付材料款共计103000元，被告出具收款收据。后原告于2018年5月4日至2018年7月21日间，分五次从被告处订货，订单总金额为5694元，用于原告所租赁店铺的装修，且在此期间被告并未依约派出工作人员免费量房、免费设计、免费上门指导安装，以上环节均由原告自行完成。2018年5月4日至6月29日期间，因订货及产品出现质量问题，原告至被告公司洽谈相关事宜时，发现大门口的招牌变更为：广州欧亚新材料科技有限公司。2019年6月14日，原告第六次向被告订货，订货金额为36565.168元。在原告签字确认订单后，被告客服在微信中向原告发来一份《客户需打款证明》，称按照合同原告“得到了公司免费赠送的出厂价2.3万元样板间材料（见合同书第三条）；以及补充协议赠送市场价2.3万元材料（折合出厂价6052元）”“本次需打款11887元”。原告在收到该份《客户需打款证明》后，当即在微信中向客服提出异议：1.原告没有收到过其所称的“2.3万元样板间材料”，在此之前只收到了价值5694元的材料；2.原告向被告预付了货款98090元、广告费5000元，合同约定被告总共要发121000元的材料给原告，还剩下11万多的材料款未出货。原告当即联系被告的业务员张露，发现电话空号，微信也已将原告拉黑。原告认为双方对于合同的理解与执行存在重大争议，遂于2019年6月18日上午至广州市花都区凤凰村河畔东路的合同签订地点时，发现该片厂房公司名称已再次变更为：广州铭盛世家装饰材料有限公司。厂区门卫称不知道被告并将原告拒之门外。后经原告向花都区工商局、花都区行政服务中心等机构查询被告登记信息，发现被告早已列入经营异常名录，且被告从未变更过注册地址至合同签订地。广州欧饰皇新材料科技有限公司、广州欧亚新材料科技有限公司、广州铭盛世家装饰材料有限公司是三家各自独立的公司，三者之间没有确定的法律归属关系。原告当即于2019年6月18日下午向广州市公安局花都区分局经济犯罪侦查大队报案（地址：广州市花都区站前路28号，电话：020-37763136），并提交相关证据资料。经侦大队一中队已受理此案，经侦大队一中队黄警官于2019年6月19日下午电话告知原告已对被告立案侦查，相关人员已被警方控制，而且被告登记注册的地址广州市花都区新华街商业大道209号只是一块荒地，应停止继续向被告提供账户汇款。综上所述，被告以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实和隐瞒真相的欺骗手段，在明知自身没有合同履行能力的情况下，假借他人场地进行虚假宣传，诱骗原告与其签订销售合同，以欺诈手段骗取原告97306元（预付款总金额103000元-5694元=97306元），金额较大，并在原告方第六次订货时继续行骗，诱导原告向其指定个人账户汇款，其行为已涉嫌触犯刑法，并违反了《合同法》的相关规定。在原告于2019年6月14日确认订货后，经电话、微信多次催告，被告至今未向原告方发货，已构成对原、被告之间所签订合同的根本性违约，给原告造成了巨大的经济损失。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请依法判如所请。被告欧饰皇公司辩称，被告按照合同约定向原告交付了货物，也赠送了出厂价2.3万元的样板间材料,并按补充协议约定向原告赠送了市场价2.3万元、折合出厂价6052元的货物。根据合同第4条第1款的约定，被告向原告赠送完全部赠品后，原告要求继续下单订购货物的，可以在其预存货款中满1万元抵扣1千元，剩余的货款需以现金或转账方式向被告支付。原告在第六次订货时，未按合同约定向被告另行付款，被告拒绝向原告发送此次货物符合合同约定，不存在违约行为，故无需承担违约责任，也不存在原告诉称的以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒和欺骗的手段。被告虽已变更厂房地址，但并不影响合同的继续履行，不存在假借他人场地虚假宣传的行为。根据合同第9条第2款第4项约定，合同履行届满，双方不再续约，被告收取原告的相关费用不予退还。而根据合同第2条第3款的约定，在合同届满前原告有权在合同届满前30个工作日内向被告申请续约，但被告至今未收到原告的任何申请。故根据合同约定，已收取原告的费用不予退还。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年3月25日，被告作为甲方与原告作为乙方签订《欧饰皇产品销售合同》，其中约定：乙方基于对甲方的经营理念、经营模式，管理能力、产品服务、质量等多方面考核及市场明确定位后，向甲方提出申请经营“[欧饰皇]装饰系列产品”事宜。第二条关于销售区域范围及期限约定，1、甲方拥有“[欧饰皇]装饰系列产品”的所有权，乙方自愿加入“[欧饰皇]装饰系列产品”的销售网络，乙方的销售区域是湖南省××区，乙方只能在此区域内经营业务，不能以任何形式跨区域经营及网店销售；2、合同履行期自2018年3月25日起至2019年3月24日止，有效期一年，合同期满后乙方无违约行为，乙方须在期满前三十个工作日内向甲方书面申请免费续签，不再收取任何费用。第三条合作条件约定，1、乙方向甲方支付预存货款为98000元。品牌服务费5000元此款作为乙方取得甲方欧饰皇系列产品特约网点销售的必要条件。2、在签订合同后乙方向甲方缴纳完毕相应款后，乙方同意样板房按甲方设计师设计的方案装修，甲方按照出厂价向乙方赠送23000元的样板装饰材料和全屋设计软件及开业用品17500元，作为乙方布置展厅样品及乙方启动当地市场营销使用。3、乙方最终得到出厂价121000元的“欧饰皇”品牌产品。第四条关于销售业绩奖励实施细则约定，1、在合同有效期内，乙方自二次开始出厂价进货满10000元奖励抵扣1000元，以货物方式返还，（不含品牌服务费）直至合同进货预存货款返还抵扣完为止。若乙方合同期内停止进货或在合同履行期届满后，乙方未能与甲方达成续签合同的，该奖项终止。第五条关于进货、订单、供应约定，1、产品进货：乙方完成合同预存货款返还后，后续进货按甲乙双方签订的相应级别价格进货供货，甲方采取定货与发货的方式执行，订货下单以合同附件产品价格表价格为准，如有新款推出及原材料价格涨跌所导致的供货价格变动，甲方以书面电话公告形式通知乙方。……5、甲方有关产品的电视广告、报纸广告、杂志广告、网络、宣传资料等由甲方统一合理安排，让合作商最大化受益。6、甲方拥有“[欧饰皇]装饰系列产品”运作方案的制定及相关产品统一建议零售价的制定权和发布权……双方对于全国区域分类约定：省级（含市、区、县）、省会市区级（不含市、县）、直辖市（含市、区、县）市级（含市、区、县）、市区级（不含市、区、县）、县级（含乡镇）、多家经销商。第九条，有下列情形之一的，视为合同终止，甲方收取乙方的相关费用不予返还：……4、合同履行期限届满，甲乙双方均不再续约。第十条关于违约责任约定，合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约金按违约所涉及的合同金额的80%计算，违约金不足以弥补守约方的损失时还要向守约方赔偿损失。2018年3月25日，被告作为甲方与原告作为乙方签订的《协议书》约定，乙方可以就“欧饰皇”装饰系列产品在湖南省××区通过实体店销售本产品，双方为了快速拓展市场，甲方同意在乙方符合甲方要求的情况下赠送乙方约23000元的市场样板装饰系列产品，作为乙方店面租金补贴、开业促销、宣传推广之用(赠送产品运输费用由乙方承担），若由于市场行情、材料价格变动等因素，甲方可根据调整后的实际市价酌情赠送，乙方表示同意。2018年3月15日原告签名、被告盖章确认的《集成装饰材料简装系列价格表》《集成装饰材料精装系列价格表》，经本院核算，表中相应装饰材料的出厂价格高于县级代理价格。原告于2018年3月25日向被告支付103000元，并由被告出具一份《收据》，确认“收到曾勋项目款98000元、品牌服务费5000元”。2018年5月4日、6月11日、6月25日、7月6日、7月21日，原告分别在《产品配货单》上签名确认，由被告生产的订单材料金额分别为4368.972元、353.2元、378元、431.92元、162.22元，以上金额合计5694.312元。经核对，上述金额系按照上述《价格表》中对应的出厂价格计算。对上述货物，原告确认已收到。2019年6月14日，原告再次向被告下单36565.168元，并在《产品配货单》上签名，该批次产品被告未发货。上述《产品配货单》均记载“4.出货时间为：常规板材（常规尺寸）7-10个工作日，3D背景墙、非常规材料（非常规尺寸）10-15个工作日,4D、5D背景墙时间15-20个工作日。”2019年6月14日，被告通过微信向原告发送《客户需打款说明》，记载内容包括：原告得到了被告免费赠送的出厂价为2.3万元样板间材料以及补充协议赠送市场价2.3万元材料（折合出厂价6052元），原告第一至六次订货分别为162.22元、4368.9元、353.2元、378元、431.92元、36565.168元，共计42259元，减去被告免费赠送的1.5万元和6052元的款项：42259元-23000元-6052元=13207元，按照合约这笔款项即开始享受进货定金抵扣，抵扣的额度是10%,即13207×10%=1320元，13207-1320=11887元，即减去进货定金返利，原告本次需打款11887元；工装板、地板不参与返利；原告的投资总额9.8万元本次即返还了1320元，剩余合同金96680元。经本院释明，被告认为原告主张的违约过高并要求调低；被告另确认其公司经营地址已变更至花都××××道古风大厦的位置。本院认为，从涉案《欧饰皇产品销售合同》及《协议书》所约定的整体内容来看，双方所签订的上述两份合同属于关于“欧饰皇”品牌经营资源的特许经营合同。关于原告主张的撤销《欧饰皇产品销售合同》及《协议书》问题。上述两份合同于2018年3月25日签订，原告并在合同签订后的一年多时间里，于2018年5月4日-7月21日期间5次订货且已收货，并于2019年6月14日再次向被告下订单，并在被告要其再次打款时，双方发生争议。结合以上事实，原告所举证据不足以证实涉案两份合同具有可撤销情形，且原告于2020年2月11日提起本案诉讼，已经超过法定撤销权的行使期间，其该撤销权消灭。由于涉案两份合同已于2019年3月24日终止，因此涉案两份合同亦不具有可解除的事实基础。原告已向被告支付了98000元预付款及5000元品牌服务费，但实际上被告仅向原告发货5694.31元。现合同已经届满，被告应当退还剩余预付货款，计算为：98000元-5694.31元=92305.69元。关于原告主张退还品牌服务费5000元。因原告已享受了被告的“欧饰皇”品牌系列产品代理商资格，因此，对其主张退还该费用，本院不予支持。关于原告所主张的违约金问题。被告并未依约足额向原告发送合同所约定的“按照出厂价向乙方赠送23000元的样板装饰材料和全屋设计软件及开业用品17500元”，则根据《欧饰皇产品销售合同》第十条约定“合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约金按违约所涉及的合同金额的80%计算”，被告的行为构成违约，应向原告支付相应的违约金。因原告主张违约金过高，经本院释明，被告要求调低违约金，则本院酌定违约按照（103000元+5000元）×30%=30900元，原告主张超过部分，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款的规定，判决如下：一、被告广州欧饰皇新材料科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曾勋退还预付货款92305.69元；二、被告广州欧饰皇新材料科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告曾勋支付违约金30900元；三、驳回原告曾勋的其他诉讼请求。案件受理费3894元，由原告曾勋负担1224元，由被告广州欧饰皇新材料科技有限公司负担2670元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  刘豪娜人民陪审员  谭放军人民陪审员  杨瑛乔二〇二〇年四月二十八日法官助理刘姗姗速录员柯潭靖祎附本判决适用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百六十条民事法律行为可以附期限，但是按照其性质不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行为，自期限届至时生效。附终止期限的民事法律行为，自期限届满时失效。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。