云南省彝良县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0628民初2558号原告：杨龙平，男，生于1971年2月28日，汉族，云南省大关县人，住大关县，现住大关县。委托诉讼代理人：蒋忠维，云南宏通律师事务所律师。委托权限，特别授权。被告：谭云贤，男，生于1976年4月3日，汉族，云南省大关县人，住大关县。被告：王书桂，女，生于1976年10月6日，汉族，云南省大关县人，住大关县。被告：谭国顺，男，生于1989年11月28日，汉族，云南省大关县人，住大关县。委托诉讼代理人：范贤华，云南天外天律师事务所律师。委托权限：特别授权。被告：邓富贵，男，生于1966年3月3日，汉族，云南省大关县人，住大关县。委托诉讼代理人：龚润，云南意衡律师事务所律师。委托权限：特别授权。原告杨龙平诉被告谭云贤、王书桂提供劳务者受害责任纠纷一案，大关县人民法院于2018年1月8日立案后，依职权追加了谭国顺为本案被告，经被告谭国顺申请并经大关县人民法院准许又追加了邓富贵为本案被告。2018年8月24日大关县人民法院作出（2018）云0624民初6号民事判决书，原告杨龙平、被告谭云贤、王书桂均不服该判决向昭通市中级人民法院提起上诉,昭通市中级人民法院于2019年6月21日作出(2019)云06民终60号民事裁定书，撤销大关县人民法院(2018)云0624民初6号民事判决并发回大关县人民法院重审，重审期间大关县人民法院以回避为由向昭通市中级人民法院提出指定管辖，昭通市中级人民法院于2019年8月29日（2019）作出云06民辖20号指定管辖决定书，将该案指定本院审理。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭于2020年1月9日、2020年4月3日公开开庭进行了审理。原告杨龙平及其委托诉讼代理人蒋忠维、被告谭云贤、王书桂、被告谭国顺及其委托诉讼代理人范贤华、被告邓富贵的委托诉讼代理人龚润到庭参加诉讼。本案于2020年2月19日经本院院长批准延长审理期限六个月。本案现已审理终结。原告杨龙平向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费4061.41元、误工费25326.00元、护理费2894.40元、营养费3000.00元、残疾赔偿金349054.20元、被扶养人生活费64408.00元、后续治疗费20000.00元、护理依赖程度费440190.00元、鉴定费800.00元、交通食宿费2000.00元、精神抚慰金20000.00元，合计931734.00元；2.判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2017年3月7日，原告经人介绍到被告谭云贤、王书桂位于大关县下沿精神病医院左侧工地上挖桩，每月工资3600.00元，月底发工资。2017年3月24日上午9点30分许，原告在井下作业时被石块砸中，经昭通市第一人民医院诊断为：1、右侧多发肋骨骨折；2、双肺挫伤；3、右侧血气胸、失血性休克；4、心脏损伤；5、右锁骨远端粉碎性骨折；6、右侧肩胛骨远端粉碎性骨折；7、右侧肩锁关节半脱位；8、Ｔ4椎板、右侧横突及椎弓根骨折；9、Ｃ7右侧横突骨折；10、肺部感染；11、右侧胸腔闭式引流术后；12、胸部及全身多处皮肤软组织擦挫伤；13、Ｔ1右侧横突骨折；14、右侧臂丛神经损伤等。先后在昭通市第一人民医院住院45天、解放军昆明总医院住院14天、大关维芳医院住院7天，共住院66天。住院期间需要专人护理，现在仍需护理康复，住院期间护理费及伙食补助费被告已经支付。经双方共同委托云南昭通恒达司法鉴定中心鉴定，结论为：右侧臂丛神经损伤致右上肢瘫痪（肌力Ⅱ级以下）伤残等级评为五级，右侧2-8肋骨、右侧第11肋骨骨折伤残等级评为十级、需后续治疗费20000元、误工期评定为210日、护理期评定为90日、营养期评定为60日。后补充鉴定护理依赖程度为部分护理依赖。综上所述，原告在为被告提供劳务过程中受伤，被告应当承担赔偿责任。被告谭云贤辩称，发生事故的建房用地是被告王书桂20**年依法流转来并依法办理了建设用地登记手续，但一直未修建。后因被告谭国顺从农村到大关县城带子女读书，考虑到买房贵，被告王书桂出于关心便将该建设土地转让给了被告谭国顺。但我和被告王书桂到相关部门询问如何办理建设用地变更手续时，被相关部门告知要等到房屋建设完毕后以房屋产权办理过户手续。至于房屋如何修建、找何人修建均系谭国顺负责，原告杨龙平是被告邓富贵找来干活的工人，我和被告王书桂并未找原告杨龙平做工，并不受雇于我和被告王书桂，且原告杨龙平在做工过程中负有安全防护义务，其受伤系在井下违规操作导致石头落下砸伤，雇员受伤应由雇主承担责任。我和被告王书桂均无过错，不应该承担责任。本案系提供劳务者受害责任纠纷，大关县人民法院在审理时偏离了本案争议焦点，应当围绕原告杨龙平受伤审判，不应该审理谁有过错的问题。被告王书桂辩称，发生事故的建房地是我于2013年3月办理完建房手续，因无资金一直未建设。2016年6月26日我与被告谭国顺签订了建设用地转让协议，将我取得的建设用地转让给被告谭国顺，发生事故前，我已将土地移交给被告谭国顺，被告谭国顺向我支付了土地流转金，双方对合同已全部履行完毕。我在转让建设用地时不存在任何过错，被告谭国顺在受让的建设用地上建房的任何事宜与我无关，其应对使用该地上的一切安全事故负责任。原告杨龙平如何到被告谭国顺建房的工地做工、如何受伤，我都不知情，我不应当承担责任，请求人民法院判决驳回原告杨龙平对我及被告谭云贤的全部诉讼请求。至于事发后原告杨龙平陈述我在事故现场是因为事发当天被告谭国顺电话告知我原告杨龙平出事了，原告杨龙平在大关县抢救过程我参与属实，之后原告杨龙平转院到昭通我没有去，交医疗费我不清楚。事后因被告谭国顺在昆明，其委托我与原告、原告父亲及原告儿子在我办公室进行了商谈，但没有协商一致。之后听原告杨龙平的弟弟说昆明解放军医院医治这类伤比较好，我还劝说谭国顺既然原告在其工地出事了，无论如何都要先把人尽量医好，之后谭国顺联系好了医院，至于原告如何转院到昆明的我不清楚。原告杨龙平在大关县人民法院作出的判决书中说到是我请他干活一个月3600.00元不是事实，具我了解，挖桩一般是以米数计算，在大关县人民法院的判决书第五页有一个焦点问题，说我和谭国顺之间的转让协议无效，判决书上的理由不成立，谭国顺及其妻子在大关开了一间面馆，收入能够完成转让协议的条件。我已经将土地转让给了谭国顺，说明了我与杨龙平之间没有关系。对于大关县人民法院在判决书中说到我为原告杨龙平的受伤垫付了医疗费，这不是事实，我没有支付杨龙平治疗费用。被告谭国顺辩称，我不是本案的适格主体，我与原告之间不存在劳务关系。我将挖桩事项承包给邓富贵，挖桩所有事项均由邓富贵负责，我对此事无支配、控制权。原告受伤主要是原告在做工过程中未按操作规程进行施工导致。我作为定作人只有法律规定该承担责任时才承担，不承担时应该由原告与被告邓富贵按份承担。原告主张的误工费不应当得到支持，残疾赔偿金不应适用城镇标准进行计算，因被抚养人不符合法定条件，被抚养人生活费不应支持，原告主张护理依赖程度费按20年进行赔偿不符合常理，原告的伤情是能逐渐恢复的，原告主张的精神抚慰金已包含在残疾赔偿金里，属于重复计算。原告庭审陈述做工及工价、缴纳医疗费时多处存在矛盾，原告的陈述是虚假的。被告邓富贵辩称，2016年案外人安某找到我说被告谭云贤在修房，随后我叫了5个人去挖桩，在挖完8颗桩后，安某只支付了部分工资，因被告谭云贤存在拖欠工资的情况，我就没有再去给被告挖桩了。原告去做工是直接和被告谭国顺协商的，原告进场后所有工程施工均是听从被告谭国顺，我与原告之间不存在劳务关系，原告要求我承担责任的诉讼请求不应得到支持。原告杨龙平为证明其主张的事实，向本院提交了下列证据：1.原告身份证复印件一份，拟证明原告基本信息及诉讼主体资格。2.（1）大关县翠华镇永康村民委员会证明二份，（2）房屋暂住协议书原件一份，（3）户口薄、房屋所有权证复印件各一份，拟证明原告长期居住在大关县城，受雇于被告从事挖桩工作，消费水平属于城市以及被扶养人数及年限。3.昭通市第一人民医院、中国人民解放军成都军区昆明总医院住院病历复印件各一份及大关维芳医院出院证明、用药清单复印件一份，拟证明原告受伤程度、在医院诊断治疗经过及护理情况等。4.大关维芳医院门诊收费票据四张和住院收费票据一张、大关县中医院门诊收费票据一张、万民健康药房零售小票一张、百姓缘药店有限公司翠羽路店零售小票二张、云南增值税普通发票三张（其中两张印章为云南靓桐商贸有限公司西园路百姓缘药房，一张印章为云南昭通恒达司法鉴定所），拟证明原告垫付治疗费的数额及鉴定费数额。5.云南昭通恒达司法鉴定所法医学活体检验鉴定意见书原件二份，拟证明原告此次受伤右侧臂从神经损伤致右上肢瘫痪（肌力II级以下）伤残评为五（伍）级，右侧第2-8肋骨、右侧第11肋骨伤骨折伤残评为十（拾）级；原告伤情后续治疗费需20000.00元；误工期评定为210日、护理期评定为90日、营养期评定为60日，原告受伤后需部分护理依赖。6.证人胡某出庭证言，主要内容：杨龙平受伤当天我在场。杨龙平跟谭国顺打工受伤的，谭国顺负责管工。房屋的所有人估计是谭国顺的幺爹、幺妈。杨龙平的工资是谭国顺幺爹、幺妈发放。谭国顺幺爹、幺妈具体是谁我不清楚。杨龙平下井去放石头，我提搅的过程中不知道怎么回事石头掉下去打着的。我不知道谭云贤及谭云贤与谭国顺是什么关系，我只知道谭国顺有个幺爹、幺妈，我连这些都不知道，我怎么知道工程是谭云贤的。谭国顺说工地是王书桂的。之前杨龙平我们在一起做过工，都认识。我们遇到谭国顺他叫我们去做工的。我的工资谭国顺说由他幺妈他们付，付了2000元。杨龙平是怎么去做工及领取了多少工资我不清楚。我说谭国顺幺爹他们付工资，现在又说不知道前后矛盾，是因为工资是他们自己付的，我怎么知道。事故工地谭国顺给我说是他幺爹、幺妈的。我去时工地上只有我和杨龙平两人做工，做工过程中是谭国顺负责管理，杨龙平受伤后就没有做了，离场时4颗桩差不多都要打好了，只剩一些扫尾工程了。我打工得到的2000元是杨龙平拿给我的。我们挖的这4颗桩跟挖好的8颗桩深度不一样，直径大体是一致的。我不认识陈某和安某。我是从王家祠打工下来独自去谭国顺工地做工，杨龙平并没有和我一起去。杨龙平在城里租有房屋，我在养老院遇到谭国顺，我认识谭国顺有两三年了，谭国顺说他那里有活可干，工地是他幺爹、幺妈的，工钱也是他幺爹、幺妈负责支付。谭国顺没有向我表明了他的身份。我在杨龙平后一天去工地的，杨龙平在我前一天去是因为从王家祠下来我有事耽误了，所以他先去一天。我与杨龙平有时是有时不是搭档关系。工地上有空压机等工具，但我不知道是谁的。杨龙平受伤时就只有我在场，受伤后我就报警了。杨龙平给我的这2000元是我向杨龙平借的。我没有读过书，怎么会说假话。7.2019年7月29日大关县翠华镇永康村民委员会和大关县翠华镇笔山社区居民委员会证明各一份，拟证明原告杨龙平自2016年8月起至今一直居住在大关县翠华镇笔山社区，工资收入和消费来源于城镇，故计算残疾赔偿金及护理依赖应当按照城镇标准计算。8、亲属关系证明原件一份，拟证明杨兴武与卓明英系夫妻关系，共生育杨龙平、杨龙仙、杨龙云三个子女的事实。9、户口注销证明复印件一份，拟证明被扶养人杨兴武因死亡于2018年5月21日户口被注销的事实。10、户口薄复印件一份，拟证明原告与被扶养人和兄弟姊妹的身份信息。11、刘明才的证明（原件）、大关县翠华镇笔山社区证明（原件）各一份，拟证明原告杨龙平受伤前长期居住在大关县城的事实。经质证，被告谭国顺对证据1“三性”无异议；对证据2中“大关县翠华镇永康村民委员会的证明”形式要件予以认可，但合法性不予认可，永康村民委员会无资格出具亲属关系及居住证明，应当由公安机关予以证明。“房屋所有权证”无原件比对，无法核实其真实性，不予认可。“房屋暂住协议书”中房主未出庭接受质询，无法核实其真实性，对其“三性”均不予认可；对证据3住院病案“三性”予以认可，但其证明目的不予认可；对证据4中大关维芳医院收费票据不予认可，应当到相应三甲医院进行住院治疗，对大关县中医院收费票据予以认可，万民健康药房和百信缘药业有限公司翠羽路店零售小票均无原告姓名，无法判断是原告产生，不予认可，对盖有印章为云南靓桐商贸有限公司西园路百姓缘药房的两张云南增值税普通发票予以认可，对盖有印章为云南昭通恒达司法所的云南增值税普通发票系原告单方申请护理依赖程度所产生的费用，该发票真实性予以认可，但关联性不予认可；对证据5的伤残等级、后续治疗费、三期评定系我与原告共同协议选择的鉴定机构，对该所作出的伤残等级、后续治疗费、三期评定鉴定意见书予以认可，但护理依赖程度评定系原告单方申请鉴定，对该鉴定意见书不予认可，申请对原告护理依赖程度重新鉴定；证据6证人陈述原告受伤是真实的，但陈述其遇到谭国顺并对谭国顺说了些什么及付款的事、原告比其早做一天，其有事情先离开，与证据20除原告受伤及原告在老家居住的陈述是客观外，其余前后矛盾，是虚假的；对证据7予以认可，原告杨龙平长期在永康打工，最近几年都没有回家种地。对证据8、9、10“三性”无异议；对证据11中刘明才的证实材料，“三性”不予认可，刘明才要向法庭证实事实，作为证人应当接受法庭的调查，才能作为认定本案事实的依据，仅仅一份手写材料无法核实是否系其本人出具，真实性存疑；对证实落款有翠华镇人民政府及社区盖章的材料，对两个单位的盖章形式要件真实性予以认可，对出具的内容“三性”不予认可，翠华镇政府作为机关单位，在本案中的诉讼地位是什么地位有待商榷，其出具的材料能否作为证据使用有待商榷，社区系群众自治性组织，并非国家机关，对其出具的证实质证意见同镇政府一致。本案中有大关县人民法院干警刘健等人在原告实际居住地的调查材料，该证据与本案中原告所提供的证实资料是矛盾的，据此，应当采纳大关县法院依职权调取的证据，即原告曾有外出务工的经历，并非其所说的一直居住在佳园路9单元101室，社区明确到原告是几月居住在对应地址的，但是不能提供居民管理材料予以辅助证明，其内容的真实性无法核实，镇政府的材料中提到据社区了解，没有亲自了解，该材料属于间接性材料，却对该内容予以认可也是不能排除合理怀疑的，现实应该是自然人才能知道原告居住的情况，而一个非自然人的机关或组织是不可能知情的。原告在2018年的庭审中提交了其与兄弟签订的房屋租赁合同，现实中亲兄弟是不可能签署租赁合同的，在本案中原告居住的地方和其父亲居住的情况，不符合实际情况，有明显为了诉讼造假的行为。综上，希望法庭能够综合考量各组证据的关系，排除当庭提交的证实材料，该证据不能作为认定本案事实的依据。被告邓富贵对证据1、3无异议；对证据2的质证意见与被告谭国顺的质证意见一致；对证据4万民健康药房零售小票一张和百姓缘药店有限公司翠羽路店零售小票二张不予认可，对大关维芳医院票据记载的医疗费为105.79元及10.00元因印章不明，其真实性无法确定，不予认可；对证据5伤残等级、后续治疗费、三期评定和护理依赖程度鉴定意见书的质证意见与被告谭国顺的质证意见一致，但不申请对原告护理依赖程度重新鉴定；证据6胡某的证言与法院依职权调取的证据20询问胡某笔录有部分不一致，应以法院调查的客观事实为准；对证据7不予认可，常住人口应当由公安机关予以证明，村委会和居委会不具有出具证明的主体资格。对证据8、9、10、11的质证意见同谭国顺代理人一致。被告谭云贤、王书桂对证据1-5的质证意见与被告谭国顺的质证意见一致；证据6证人陈述给付2000.00元的情况不真实；证据7因居委会和村委会不具备出具该证明的主体资格，原告杨龙平实际上是长期居住在其户籍地，在审判员核实身份信息时，原告陈述其是农民，该两份证明不能证明原告杨龙平的待证目的，不予认可。对证据8、9、10无异议，对证据11不予认可。被告谭云贤、王书桂为证明自己的抗辩主张，向本院提交了下列证据：12.建设用地转让协议复印件一份，拟证明事故发生时涉案土地已合法有偿转让给被告谭国顺；13.云南省非税收入收款收据复印件一份，拟证明涉案土地在转让前系王书桂合法取得，并向大关县国土资源局缴纳了土地出让价款；14.石厂工地销货清单、收据复印件六张，拟证明谭国顺系实际建房人，购买建材由谭国顺负责，与谭云贤、王书桂无关；15.中国建设银行个人账户收入交易明细表原件一份，证明被告谭国顺已向谭云贤、王书桂履行了建设用地转让费尾款50000.00元的事实。经质证，原告杨龙平对证据12“三性”不予认可，因为该证据系复印件，无法与原件核实其真实性，同时土地属于不动产，应当以国土资源局变更登记的时间为准，该协议应当配合国土资源局变更到谭国顺名下的时间，才能说明该土地变更到谭国顺及流转的时间，据我方所知，本案原告受伤时，该土地仍登记在王书桂名下，应当认定为王书桂与谭云贤夫妻共同财产；对证据13“三性”及证明目的无异议；对证据14“三性”不予认可，不能达到被告的证明目的，该证据系复印件，真实性不能核实，合法性存疑，该证据合法持有人应该是被告谭国顺持有，被告谭云贤、王书桂以证据的形式向法庭提交，说明实际建房人系王书桂，单据内容中谭国顺的身份是经手人，经手人是管理人，并不是所有人；对证据15“三性”不予认可，不能达到被告的证明目的，该交易明细记载时间的交易时间为2017年11月7日，与本案事故发生的2017年3月24曰相比较，交易时间在事故发生之后，能说明该土地是事发后进行的交易，根据不动产变更登记付款时间可以推定事发时该土地使用权人是王书桂。被告谭国顺对证据12“三性”及证明目的予以认可，建设用地转让协议签订后，因我一直在凑钱修建房屋，一次拿不出全部转让款，分三次支付转让款，变更登记是因为相关部门无法变更，虽未过户，但转让标的物是合法的，变更登记不是合同生效的强制要件，登记仅仅是对抗合同外的善意第三方；对证据13无异议；对证据14无异议，原件基本在我手里，因我在县城无房屋居住，且与王书桂是亲戚关系，便居住在谭云贤、王书桂家。因购买材料是我亲自去购买的，基于现实中的交易习惯，经手人这一称谓是符合交易习俗的，结合其他证据可以相互印证，可以证明谭国顺对涉案工程享有占有、使用、支配的权利；对证据15无异议，我仅仅垫付原告医疗费就10余万元，所以支付土地价款都是分三次给付的，虽然转账凭证上未显示转出方及进账方，但结合手机银行可以清楚的知道是谭国顺转给王书桂的。因事发后我欠债很多能支付的账就付了，所以时间就是2017年11月份。被告邓富贵对证据12真实性、合法性不予认可，该协议存在虚假的可能性，协议约定转让价款15万元但无给付10万元的凭证，且协议约定待过户完毕后再支付5万元，未过户又转了5万元，不符协议约定；对证据13、14“三性”无异议，能证明修房过程中是被告谭国顺负责工地管理及材料采购；证据15与本案无关联性，收入交易明细不能显示转账是转进还是转出，与转让协议内容不一致，不能证明该转账就是建设用地转让款。被告谭国顺为证明自己的抗辩主张，向本院提交了下列证据：16.结算单、领条、欠条、收据复印件一份，拟证明涉案工程系邓富贵向谭国顺承揽，谭国顺与邓富贵之间系承揽合同关系，进行定作事项结算；17.大关县人民医院、昭通市第一人民医院、中国人民解放军成都军区昆明总医院门诊、住院收费票据复印件十份，拟证明原告杨龙平受伤后，被告谭国顺积极垫付医药费用，协助原告治疗情况；18.收据复印件6页、支付宝转账截图3页、收条原件2份，拟证明原告受伤住院期间，谭国顺委托妹妹谭国艳代为垫付原告相应生活、营养费及原告出院后谭国顺垫付其相应生活费、营养费；19.个人原因意外受伤证明一份，拟证明原告自认受伤系个人过错所致，与他人无关。20.农户基本情况调查表复印件一份，拟证明原告杨龙平在受伤前1年均在家务农，并非城镇居住。21.建设用地转让协议原件一份、收据和收条原件各一张、图片一张，拟证明被告谭国顺对涉案工程具有合法的占用、使用、处分及收益的权利，图片能显示谭国顺向王书桂转账的明细情况。22.证人陈某出庭证言，主要内容：我认识邓富贵、谭国顺、杨龙平及安某，我们是做工的时候认识的。去工地是邓富贵叫我去的。我不知道谭国顺与邓富贵之间的关系。谭国顺都是我在工地上做工后他去工地认识的。挖桩按方量结算。我的工钱是安师给了我和高国林4000元，原则上我要找邓富贵要。我与谭国顺没有关系，我们是干活认识的。杨龙平受伤我没有在场。杨龙平帮邓富贵做工，应该由邓富贵发工资给原告，我没有看见邓富贵拿工资给原告。杨龙平与邓富贵是如何结算的我不清楚，我与邓富贵是按120元每方结算的。开始是我介绍杨龙平去做工的，后来他们如何约定的我就不清楚。工地是谭家的，具体是谁的不清楚，只知道谭国顺去工地上。年前我们挖了8颗桩，有30多立方。我们挖桩的方量与浇灌的方量差距不太大。原告到工地是我介绍的，至于是如何商量的我不清楚。年前共有4个人在工地上。年前安某拿给高国林和我各2000元，其他的是3000元，并说谭国顺不在，留了点钱在他那里，叫他拿给我们。年后因为我自身身体原因没有去继续挖桩的。我的工钱结算完毕了，是邓富贵给我结算的。因为我没有干了，邓富贵就叫我找人给他干，我就叫杨龙平去挖，并叫他跟邓富贵联系。年前挖的桩没有进行浇灌，年后才浇灌的。2017年11月谭国顺与邓富贵结算我不清楚。在石厂与邓富贵结算，有高林儿在，但是时间我不记得了。只知道当天很热。结账当天，谭国顺给了邓富贵50**元。结算当天有5个人（我、高国林、李家伍、谭国顺、邓富贵）在场。结算的过程我都参与了的。我去干活要带挖锄。其他的工具是邓富贵的。我们挖的桩与原告他们挖的桩是各挖各的。23.证人安某出庭证言，主要内容：我听说邓富贵是干活的，以前不认识，最近1年左右认识。我认识谭国顺，不认识杨龙平。因为关系好，我帮谭国顺免费代看工地。我看见邓富贵在工地上做工，喊工人也是邓富贵负责。邓富贵与谭国顺结算我不清楚。杨龙平受伤后我才知道的。我与谭国顺耍了10多年，关系很好。事发当天，我是在场的。杨龙平如何受伤不清楚。谁联系的原告我不清楚。应该是邓富贵支付原告工资。邓富贵是否支付过原告工资我不清楚。原告给邓富贵做工及拿工钱给原告应该是邓富贵。我认识邓富贵，其本身也是挖桩的，加上谭国顺叫我帮他打听一下挖桩的人员，邓富贵与谭国顺之间挖桩是我介绍的。工地修房屋的老板是谭国顺。我偶尔去工地上。谭国顺在县政府买了房子。我去工地上有时候看见邓富贵在指挥挖桩。年后在工地上看见过邓富贵一次。我不知道他们内部的关系，我只看见他们在工地上做工。谭国顺应该是房主。我认识邓富贵，知道他是挖桩的。我提供了联系电话，谭国顺自己与邓富贵联系的。因为我与谭国顺关系好，就免费偶尔帮忙看管。年前有陈某、高林儿（高国林）等5人做工。年后我到工地两次，杨龙平在工地上做工，只有两个人（不是邓富贵，是跟他挖桩的）在工地上干活，也看见邓富贵在工地上，但没有干活。至于邓富贵是否指挥他们干活，我只是去看看，具体安排杨龙平做工我不清楚。做工前不认识原告，在原告入场前与原告没有见过面。因工人要钱，谭国顺拿了点钱给我预支给陈某他们几千块钱，邓富贵没有来，我将钱拿给陈某及高国林。谭国顺在县政府买了一套房屋是我去他那里耍就知道他住那里，没有见过他的房产证。谭国顺委托我在工地上看管，事发当天我没有在工地上，是出事了我才去的。平时工人如何做工我没有指挥。谭国顺在政府住了有三年左右，之前他主要管工地，到处跑的，谭国顺说忙不过来，让我帮忙代看一下。谭国顺有难我会帮助他。24.农村信用合作社转账进账单打印件二份，拟证明谭国顺向大关县医疗保障局所退款项系为原告支付的医疗费194801.07元，我们现在提交的是一部分，其他的第一次庭审已经提交；25.建设工程规划许可证、建设项目选址意见书、建设用地规划许可证复印件各一份，拟证明案涉建设项目是谭国顺从谭云贤、王书桂处受让所得。经质证，原告对证据16“三性”不予认可，被告邓富贵并未到庭进行说明，难以核实其真实性，该结算单上邓富贵与收据上的签名字体不一致，对其真实性质疑；对证据17医疗收费票据无异议，该费用确实是被告谭国顺垫付；证据18中关于护理费、生活费收据无异议，但不属于营养费范畴，对通过支付宝转账（5249.00元）及现金（2200.00元）共计7449.00元无异议；证据19“三性”不予认可，原告受伤不是个人原因造成的，当时是为了报销新农合作出的假证明；证据20“三性”不予认可，该调查表上原告未签字按手印，上面的签字及手印是虚假的，同时调查表上其他人员的签名及手印也难以核实其真实性，不予认可，原告受伤前一直居住在大关县城佳园小区，未在家务农，不能达到被告谭国顺证明目的；对证据21建设用地转让协议提及的建设用地属于不动产，应当以国土资源局变更登记的时间为准，该协议应当配合国土资源局变更到谭国顺名下的时间，才能说明该土地变更到谭国顺及流转的时间，本案原告受伤时，该土地仍登记在王书桂名下，应当认定为王书桂与谭云贤夫妻共同财产，该协议系被告谭云贤、王书桂在事发后自行伪造的为了掩盖事实真相，逃避法律责任，应当以不动产登记部门登记为准，对收据和收条的“三性”不予认可，不能达到被告谭国顺证明目的；证据22安某的证言，因安某与谭国顺关系好，不能客观真实的反映当天的情况，事发当时安某未在场，很多事都是听他人说的是传来证据，故是虚假的，安某陈述谭国顺在县政府居住了3年多是真实的，与被告说谭国顺第一次来城市居住是矛盾的；对证据23陈某的证言“三性”不予认可，是虚假陈述，不能达到被告谭国顺的证明目的，事发当天陈某不在场，没有见到事发经过，同时原告所挖的桩与陈某挖的桩是分开的，陈某所说的话，包括其给谁做工及找谁要钱只代表他个人。陈某不是工程管理人员，原告找谁拿钱他是不清楚的。对证据24“三性”无异议，但两份证据上注明是杨龙平退款进账单，与实际杨龙平退款不符，是被告自行退款，不是原告退款；对证据25“三性”无异议，我方认为该证据证实了案涉工程承建人为被告王书桂。被告谭云贤、王书桂对证据16-25均无异议，被告邓富贵对证据16真实性不予认可，领条应当由谭国顺持有，结算清单和欠条应由邓富贵分别进行保管，但结算单、领条、欠条均由被告谭国顺进行保管，不符合交易习惯。且结算单上立方数量与欠条上立方数量不一致，存在差距，结合之前庭审核实情况，邓富贵只挖了8颗桩与浇灌数量一致，因邓富贵不认识字，领钱当天其只收到5000元，并不是12000元，清单是为了诉讼，为了将责任转让给邓富贵而结算的，不客观、不真实；对证据17-20均无异议；对证据21不客观、不真实，不予认可，转让协议与收条、收据，协议上显示当天支付10万元，对之后的转账5万元无其他证据予以印证，通过收条、收据不能认定转让协议的合法性，不能排除是为了规避责任而签订的；对证据22关于安某去工地及看见的情况是前后矛盾的，不应当予以采信，其关于对原告与邓富贵是什么关系的陈述，其陈述不清楚，故不能达到被告的证明目的即内部关系；证据23陈某陈述打好的8颗桩方量，能印证邓富贵挖的桩是8颗及相应方量，就能证实结算清单不真实，该证人证言不能达到谭国顺欲证明邓富贵与原告存在劳务关系。对证据24、25无异议。大关县人民法院为查清案件事实，调取了下列证据：26.询问胡某笔录一份，主要内容：我家和杨龙平家是挨着的，两家相隔六、七百米远，2011年至2013年杨龙平就在外面打工，2014年至2016年期间在老家做生产，偶然在外打零工，之后租房在大关县城红绿灯路口四合院跟着他父母一起住。之前我在王家祠过去点打桩，我和杨龙平一起收工，我骑摩托车走，我才学，不敢带他，大概五点过遇到谭国顺，谭国顺对我说，他那里有点活路，喊我去给他做活，他没说叫我喊其他人做。在2017年3月7日到杨龙平受伤期间，工地上没有其他人，只有我和杨龙平做工，我不认识陈某、邓富贵、安某。当时工地上的空压机、绞架等工具都是现成的，我和杨龙平带着十字镐、铲锄、手锤，做了活以后杨龙平拿了2000.00元给我，是麻老板带过来的。杨龙平出院后，六月间他他拿了2000.00元给我，是我给他借的，现在还没有还他，不是他给我这场活路的工钱，他的工资是否得到了，我不清楚。27.询问陈芳笔录一份，主要内容：规划股的主要职责是办理建房选址、“两证一书”、验收房屋、协助规划单位规划。谭云贤、王书桂来规划股找过我，王书桂对我说，之前她办理过“两证一书”的那块建设用地已经转给别人了，具体转给那个她没说，我不知道她的用意。叫我告诉来找我办理建房手续的人，说建房手续已经停办了。我当时告诉他们，就是他们不这样说，我也会这样告诉来找我办理建房手续的所有人，因为从2016年10月以后，所有的建房审批手续都全部停办了。2012年8月27日王书桂办的“两证一书”规划股有存根，后面转给那个我不清楚，后面也没有人来问这块地的事，也没有人来办理过户手续。我与王书桂没有亲戚关系，纯粹是工作关系，她来找我说这事时，除了我还有其他同事在场。28.调查鞠远付笔录一份，主要内容：我在大关县多年，仅2015年没有工作，对村里的情况是比较了解的。杨龙平是大关县翠华镇永康村坳田村民小组村民，2014年-2016年他居住在本村，但经常外出务工。2016年底左右就去县城和他父亲一起居住，好像是打工受伤了，现在基本不会回来。2016年8月份，他本来要在本村安置点建房，但因为政策变了，他父亲是退休工人，他修不了房屋，他还拉了一车沙倒在公路上堵我们，那段时间他都在永康村。29.昆明医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书一份。经质证，原告对证据26-29均无异议，其中证据27中建设部门未立即办理过户，导致不利后果，与本案无关，不应该对抗善意的原告，证据28能证实原告受伤之前长期居住城市的实际情况，证据29能客观真实反映了原告需护理依赖的情况。被告谭云贤、王书桂对证据26陈述原告在其老家居住的情况予以认可，其余不真实，证据27-29无异议，其中证据28能证明原告杨龙平受伤前长期居住在农村；被告谭国顺对证据26除陈述原告在老家居住的情况是予以认可外，其余不真实，对证据27无异议，证据28无异议，能证明原告杨龙平受伤前长期居住在农村，证据29无异议，但与原告杨龙平的实际情况有出入。被告邓富贵对证据26、27、28无异议，但证据27中询问笔录上未明确王书桂、谭云贤去找住建局的时间，王书桂与陈芳的谈话内容并未谈到如何办理过户手续，只表明事发后存在想办理过户的想法，证据29无异议，能证明原告杨龙平受伤前长期居住在农村。本院认为，证据1系国家有关机关颁发，四被告无异议，能证明原告的身份信息情况，本院予以采信；证据2中房屋暂住协议系原告与其弟签订的住房协议，不符合日常生活习惯和常理，对该证据的真实性、合法性和关联性不予认可，对其证实的内容本院不予采信；证据2中其他证据与证据7、11、28能相互印证原告于2014年至2016年期间经常外出务工，2016年8月起至今居住在大关县翠华镇笔山社区的事实，本院予以采信；证据3能证明原告受伤后在医院检查、治疗等情况，本院予以采信；对证据4中除万民健康药房零售小票和百姓缘药店有限公司翠羽路店零售小票不能确定患者姓名、收款人外，其余3988.76元能确定原告为治疗或鉴定伤残等级而支出费用，本院予以采信；证据5四被告对原告伤残级、后续治疗费需、误工期、护理期、营养期评定的鉴定意见无异议，本院予以采信；证据6与证据22、23、26系证人证言，对相互印证的部分予以采信，不能相互印证的部分，本院不予采信；证据2中大关县翠华镇永康村民委员会出具的亲属证明与证据8、9、10相互印证了杨兴武与卓明英系夫妻关系，生育有杨龙平、杨龙仙、杨龙云三个子女及杨兴武死亡的事实，本院予以采信；证据12与证据21中“建设用地转让协议”系内容完全相同的证据，与庭审中王书桂、谭国顺的陈述相一致，能证明王书桂与谭国顺签订了建设用地转让协议，王书桂将涉案土地使用权转让给谭国顺的事实，本院予以采信；证据13能证明王书桂向大关县国土资源局缴纳土地出让金的事实，本院予以采信；证据14结合庭审被告谭国顺的陈述，能够证明被告谭国顺系涉案建房人的事实，本院予以采信；证据15能证明户名为王书桂，账号为62×××56于2017年11月7日与户名为谭国顺，账号为62×××78发生交易的事实，对此本院予以采信，但不能证明被告谭国顺的证明主张；证据16未提交原件予以核对，其真实性本院不能确定，且结算单、领条、欠条上承包方（收款人）为邓富国，与本案无关联，本院不予采信；证据17、18原告无异议，能证明被告谭国顺垫付医疗费、生活费的情况，本院予以采信；证据19系原告与被告谭国顺为报销新农合费用而由原告作出的承诺，内容不客观真实，本院不予采信；证据20系复印件，无法核实其真实性，本院不予采信；证据22、23、26系证人证言，对相互印证的部分本院予以采信；证据24、25系相关部门出具的票据、证件，能证明谭国顺向大关县医疗保障局退回杨龙平受伤住院通过新农合报销的款项及案涉工地系王书桂依法取得的事实；证据27、28系大关县人民法院依职调取的证据与庭审中原告、被告陈述的一致，本院予以采信；证据29系原、被告双方协商由法院指定鉴定机构作出的鉴定意见，本院予以采信。综上所述，本院认定本案法律事实如下：杨兴武（生于1944年5月15日）与卓明英（生于1947年12月30日）系夫妻关系，生育有杨龙平、杨龙仙、杨龙云三个子女，杨兴武因死亡于2018年5月21日注销户口。被告谭云贤与被告王书桂系夫妻关系，与被告谭国顺系叔侄关系。2012年王书桂合法取得位于大关县下沿精神病医院左侧土地一块，同年8月17日向大关县国土资源局缴纳了土地出让价款，于2012年8月27日向大关县住房和城乡规划建设局办理了《建设工程规划许可证》（建字第201208270117号）、《建设用地规划许可证》（地字第**）和《建设项目选址意见书》（选字第201208270117号）。2016年6月26日王书桂与谭国顺签订了《建设用地转让协议》，王书桂将《建设项目选址意见书》确定的案涉建设用地转让给谭国顺。随后谭国顺在案涉建设用地上建房，经安某介绍，谭国顺将12颗桩的挖掘和混泥土浇灌工程承包给邓富贵，邓富贵遂找了陈某、高国林等人一起做该工程，完成了8颗桩的挖掘和混泥土浇灌后就停止了。之后谭国顺在路上遇到胡某，谭国顺便叫胡某为其做挖桩工作，同时经陈某向谭国顺引荐了杨龙平，杨龙平和胡某便接手了剩下4颗桩的挖掘和混泥土浇灌工作。2017年3月24日上午9点30分许，杨龙平在挖桩过程中挖出一块重七十斤左右的大石头，便在桩井中将石头捆放在吊泥土的桶里由胡某往上拉，当吊桶距桩井底三米左右时，石头从吊桶里滑落砸中杨龙平右肩，当时杨龙平只配戴了安全帽，未使用安全绳，也未采取其他防护措施。当日杨龙平被送往大关县人民医院医治，随后转院到昭通市第一人民医院胸部外科住院治疗，诊断为：1、右侧多发肋骨骨折；2、双肺挫伤；3、右侧血气胸、失血性休克；4、心脏损伤；5、右锁骨远端粉碎性骨折；6、右侧肩胛骨远端粉碎性骨折；7、右侧肩锁关节半脱位；8、Ｔ4椎板、右侧横突及椎弓根骨折；9、Ｃ7右侧横突骨折；10、肺部感染；11、右侧胸腔闭式引流术后；12、胸部及全身多处皮肤软组织擦挫伤；13、Ｔ1右侧横突骨折；14、右侧臂丛神经损伤等。之后又被送往中国人民解放军成都军区昆明总医院医治。杨龙平伤后于2017年3月24日至25日在大关县人民医院住院治疗、2017年3月24日至5月9日在昭通市第一人民医院住院治疗、2017年5月13日至5月27日在中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗、2017年6月18日至6月26日在大关维芳医院住院治疗，共住院67天。原告杨龙平自己支出医疗费共计3988.76元。期间谭国顺垫付的医疗费等合计90433.11元，具体如下：1、2017年3月25日在大关县人民医院办理住院费结算手续，应支付医疗费2089.48元，由新农合减免1182.66元，实际支付906.82元，7月18日、19日分别支付门诊医疗费99.52元、91.92元；2、2017年4月20日、5月9日在昭通市第一人民医院办理住院费结算手续，分别应支付医疗费152258.41元、13125.05元，分别由新农合减免79729.24元和6585.06元，实际支付72529.17元和6539.99元；2017年4月20日支付门诊医疗费87.69元、23.27元、56.00元，2017年7月10日支付医疗费54.96元、650.00元；3、2017年5月13日、6月2日在中国人民解放军成都军区昆明总医院支付门诊、住院医疗费6.50元、5.50元、8994.77元；在昭通市疾病预防控制中心支付387.00元；垫付生活费等14931.00元。此后，经原告杨龙平与被告谭国顺共同委托云南昭通恒达司法鉴定中心鉴定，原告杨龙平右侧臂丛神经损伤致右上肢瘫痪（肌力Ⅱ级以下）伤残等级评为五级，右侧2-8肋骨、右侧第11肋骨骨折伤残等级评为十级、需后续治疗费20000.00元、误工期评定为210日、护理期评定为90日、营养期评定为60日，护理依赖程度为部分护理依赖，原告杨龙平支付鉴定费800.00元；2018年4月2日因四被告申请对原告护理依赖程度进行重新鉴定，大关县人民法院委托昆明医科大学司法鉴定中心重新鉴定，结论为：原告杨龙平为部分护理依赖。被告谭国顺支付了鉴定费1500.00元。另查明，2018年9月10日、11日被告谭国顺向大关县人力资源和社会保障局城乡居民医疗保险中心退交了原告杨龙平住院期间通过新农合减免取得的医疗费7767.72元、79729.24元。本院认为，本案是因为杨龙平在从事建筑施工过程中身体受到伤害，请求侵权人赔偿经济损失而产生的纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条的规定，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任，因而确定杨龙平与谭云贤、王书桂、谭国顺及邓富贵间构成的法律关系是确定本案当事人承担民事责任与否的基础。关于邓富贵与杨龙平之间是否构成雇佣关系的问题。本案中，陈某的证言只是推测，并没有包括谭国顺发工资给邓富贵，邓富贵发工资给杨龙平等证据予以印证。因此杨龙平与邓富贵之间不构成雇佣法律关系。关于案涉房屋建筑工程的发包方（即房主）是谁的问题。本案中，本案的土地虽登记在王书桂名下，证人胡某证言提及案涉房屋的房主是否是王书桂也只是听说，并不能证明案涉房屋所有人系王书桂。相反王书桂的陈述有双方签订的协议及谭国顺支付的部分转让款项等证据证实，而且谭国顺亦认可该事实。在施工过程中，从销货清单和收据上载明工地购买建材的购买人、工地实际管理人、招用工人进行施工等均为谭国顺，且本案为提供劳务者受害责任纠纷，故谭国顺应为该房屋建设时造成杨龙平的损害承担责任，而不应由王书桂、谭云贤承担责任。关于本案责任划分问题。案涉房屋实际由谭国顺建设，在房屋建设期间谭国顺选任无资质的原告负责挖桩工作，负有选任过错，且在杨龙平挖桩的过程中未尽到提醒义务，亦没有采取相应的保护措施，谭国顺的过错行为对杨龙平受伤这一结果的发生起着主要作用，对造成杨龙平的伤害应承担主要赔偿责任。杨龙平自称从事挖桩多年，在挖桩的工程中石头是自己捆绑的，其未确认将石头捆绑牢固后就让他人吊起，且未采用安全绳等保护措施，未尽到安全注意义务，对造成自身的损害也有一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，结合本案的实际情况，应由杨龙平自行承担20%的责任，谭国顺承担80%的赔偿责任。本案无证据证明王书桂、谭云贤、邓富贵对杨龙平的损害后果有过错，故对杨龙平主张由该三被告承担赔偿责任的主张不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中若干问题的解释》第三十五条：“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，由于本案的法庭辩论终结时间是2019年4月3日，相关赔偿标准应按《云南省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》以及参照《云南省2018年度人身损害赔偿计算标准》，认定杨龙平的各项经济损失如下：1、医疗费：谭国顺在医院支付的医药费90433.11元、向医保中心退交的87496.96元、杨龙平支付的医疗费3988.76元，合计181918.83元。2、住院期间护理费：100元/天×90天=9000.00元；3、误工费，因为杨龙平受伤之前从事的是建筑业，按2018年建筑业在岗平均工资82981.00元计算。关于误工时间，根据云南昭通恒达司法鉴定所关于原告误工损失日鉴定认定为210日。故误工费应为82981元/年÷365天×210日=47742.49元。杨龙平请求误工费25326.00元不违反法律规定，予以支持；4、残疾赔偿金，残疾赔偿金应根据受害人伤残等级，按照本院所在地上一年度即2018年度农村居民人均纯收入10768元/年，自定残之日起按二十年计算。至今杨龙平没有提供有效的证据证明其长期居住于大关县城，从杨龙平本次庭审时提交的大关县翠华镇永康村委会、大关县翠华镇笔山社区居民委员会出具的证明和大关县人民法院调查永康村党总支委员会书记鞠远付的笔录相互印证了杨龙平于2016年8月后居住在城镇的情况，而事故发生的时间是2017年3月24日，故杨龙平在城镇连续居住未满一年，应按农村标准计算。故残疾赔偿金为10768元/年×20年×61%=131369.60元。对杨龙平请求残疾赔偿金349054.20元超过部分不予支持；6、精神抚慰金，杨龙平因此次事故造成五级伤残，对其今后的生产生活都造成一定影响，综合全案精神抚慰金酌情支持10000.00元；7、后续治疗费，根据鉴定意见书确定为20000.00元，予以支持；8、被扶养人生活费，原告之父系退休公务人员，其有稳定生活来源，不符合法定条件，因此本院对原告请求判决其父的被抚养人生活费不予支持；其母在事故发生时年满69周岁，属农村居民，因此其母的被扶养人生活费以11年进行计算，因原告兄弟姐妹为三人，故其母的被扶养人生活费计算为9123元/年×11年÷3×61%=20405.11元；9、部分依赖护理费，根据《人身损害护理依赖程度评定GＢ/Ｔ31147-2014》之附录B(资料性附录)护理依赖赔付比例分三等,a)完全依赖护理100%;b)大部分依赖护理80%;c)部分依赖护理50%。原告杨龙平经司法鉴定中心鉴定为部分依赖护理，《人身损害赔偿解释》第二十一条第三款规定：受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。因定残后的护理费属于将来发生的财产损失，考虑到原告目前的身体状况、年龄、被告谭国顺属农村居民，在本次事故发生后垫付了大量医疗费用等实际情况及自身的履行能力等，酌定护理费以10年计算，10年期满可根据原告的身体恢复情况另行主张。故部分依赖护理费为100元/天×10年×50%=182500.00元；10、鉴定费，800（第一次）＋1500（第二次）=2300.00元；11、营养费，按50元/天×60天=3000.00元；12、交通住宿费，以实际产生为依据，原告未提供相应的票据予以证明，故对该项诉请不予支持。上述损失共计585819.54元。被告谭国顺按责任比例划分应承担赔偿经济损失585819.54×80%=468655.63元，扣减谭国顺已垫付的医疗费、住院期间护理费等194361.07元，还应赔偿原告杨龙平经济损失274294.56元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条的规定，判决如下：一、被告谭国顺于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿原告杨龙平各项经济损失合计468655.63元,扣减谭国顺已垫付的医疗费、住院期间护理费等194361.07元，还应赔偿原告杨龙平经济损失274294.56元;二、被告谭云贤、王书桂、邓富贵不承担责任；三、驳回原告杨龙平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13117.00元，由原告杨龙平负担2623.40元，被告谭国顺负担10493.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均未上诉的，本判决自上诉期届满之日即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  胡波审判员  邓瑛审判员  钟娅二〇二〇年四月十日法官助理李选跃书记员夏大赟