河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终1689号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。住所地：洛阳市九都路副88号。负责人：张利军，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺宪锋，河南明洛律师事务所律师。委托诉讼代理人：程旭锋，河南明洛律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：宋芹玲，女，汉族。委托诉讼代理人:王彦飞，男，1992年7月31日出生，汉族，住址，系宋芹玲儿子。委托诉讼代理人：王晓国，河南景焱律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人民财险洛阳公司）因与被上诉人宋芹玲司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2019）豫0325民初3089号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人民财险洛阳公司上诉请求：W号机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿宋芹玲各项损失，共计117224.42元，扣除已垫付的10000元，再支付107224.42元；3、依法改判人民财险洛阳公司在豫Ｃ×××××号机动车第三者责任险限额范围内赔偿宋芹玲各项损失，共计31135.05元；4、判决宋芹玲承担本案二审诉讼费用。（上述不服金额共计72732.37元）。事实与理由：一、原审判决事实认定不清，适用法律错误。关于宋芹玲误工费的问题。宋芹玲提供的病历上证明其住院天数为93天，出院证上仅写明注意休息，但宋芹玲并未提供出院后不适复查以及重新出具医嘱的情况。同时根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，误工时间计算标准为住院时间和出院后医嘱休息时间，医嘱休息时间定残的，可以计算至定残日前一天。本案中宋芹玲提供的出院证上未写明具体的休息时间，并没有提供后期医院指导康复的时间，且宋芹玲一直到2019年4月8日才申请伤残鉴定，有故意拖延之嫌，且这一时间并不在医嘱的休息时间范围内。因此，原审法院按照定残日前一天计算误工时间及误工费是错误的。人民财险洛阳公司仅认可宋芹玲120天的误工损失，为（40990÷365）×120天=13476元。二、关于宋芹玲的伤残赔偿金计算标准问题。人民财险洛阳公司在一审中申请对于宋芹玲的伤残进行重新鉴定，人民财险洛阳公司认为原鉴定意见系宋芹玲单方委托，人民财险洛阳公司对该鉴定不知情，未参与鉴定材料质证和鉴定机构选择，鉴定过程中人民财险洛阳公司未在场，严重损害了人民财险洛阳公司的知情权、选择权、参与权，原鉴定程序严重违规，且原鉴定报告并未附委托手续、鉴定人员与鉴定机构的资质证明，证据存在严重瑕疵。但原审法院并未支持人民财险洛阳公司的重新鉴定申请，因此人民财险洛阳公司对于宋芹玲的九级伤残不予认可，主张按照十级伤残系数计算残疾赔偿金。故宋芹玲的残疾赔偿金应当计算为：31874.19元×20年×11%=70123.22元。综上，请贵院依法支持人民财险洛阳公司的请求。宋芹玲辩称：一、一审法院对宋芹玲误工费的计算完全符合法律规定，根据宋芹玲的受伤程度，计算的误工时间也并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条明确规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。从以上法律规定可以看出，误工时间的计算不构成伤残的，以医疗机构出具的证明确定，构成伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残的前一天。宋芹玲因本次事故，造成右侧多发肋骨骨折并胸腔积液、双肺挫伤、右侧肩锁关节脱位等，并进行了“右侧胸腔闭式引流术”、“右侧肩锁关节脱位切开复位接骨板内固定术”、“右肩关节经皮穿刺关节腔内注药治疗术”三个大手术。根据宋芹玲的以上伤情，在出院后持续误工是必然的。同时，宋芹玲的出院时间是2019年1月3日，在2019年4月8日委托鉴定，4月22日鉴定机构作出鉴定意见，中间间隔是三个月的时间，这个时间也是宋芹玲在出院后咨询鉴定机构需要间隔的时间，并且出院后三个月进行鉴定也是在司法实践中司法鉴定机构通常适用的间隔时间，并不存在上诉人上诉称的宋芹玲故意拖延鉴定时间。二、宋芹玲的伤残鉴定结论完全符合宋芹玲受伤的真实伤情。宋芹玲的伤残鉴定系嵩县交警队依法委托具有鉴定资质的鉴定机构所作的鉴定，鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法，依据充分，其公正性不容置疑。另外，上诉人在一审时并没有提供任何证据证明鉴定书存在任何错误，因此不符合要求重新鉴定的条件，同时上诉人只是口头提出异议，并没有向法庭提交书面的重新鉴定申请，说明上诉人已认可宋芹玲的伤残鉴定结论。根据以上事实，宋芹玲认为，上诉人的上诉理由缺乏充分的理由和依据，其上诉理由完全是单方面的估测和臆断，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请中级人民法院驳回上诉，维持原判。宋芹玲向一审法院提出诉讼请求：1、原告请求判令被告赔偿各项损失共计234296.36元；2、诉讼费用由被告方承担。一审法院经审理认定本案事实如下：2018年10月2日2时18分许，在嵩县××大道××路段，杨艺通驾驶豫Ｃ×××××号小型普通客车与骑自行车的宋芹玲相撞，造成宋芹玲受伤，两车损坏之事故。本次道路交通事故经嵩县公安局交通警察大队调查后认定：1、杨艺通驾驶机动车忽视行车安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是造成此事故的必然原因，应负此事故的全部责任；2、宋芹玲不负责任。宋芹玲受伤后被送往嵩县中医院，经诊断，其所受损伤为：1、右侧多发肋骨骨折并胸腔积液（1-9）；2、双肺挫伤；3、右侧肩锁关节脱位；4、头皮血肿；5、脑震荡；6、全身多处软组织损伤，并由2人护理，住院93天进行治疗，期间共花去医疗费34625.05元，宋芹玲于2019年1月3日出院。宋芹玲所受损伤经嵩县公安局交通警察大队委托，由洛阳光明法医临床司法鉴定所于2019年4月22日鉴定，证明宋芹玲肋骨骨折损伤属九级伤残；右侧肩锁关节损伤属十级伤残，并支付鉴定费700元。人民财险洛阳公司垫付宋芹玲医疗费10000元。宋芹玲，属非农业家庭户口。2018年3月30日，豫Ｃ×××××号车向人民财险洛阳公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任险，其中交强险限额为122000元，包括：①医疗费用赔偿限额为10000元；②死亡伤残赔偿限额110000元；③财产损失赔偿限额为2000元，第三者责任险，限额为500000元（系不计免赔），保险期间均为一年。本次事故发生时，均是在豫Ｃ×××××号车被保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。宋芹玲在本次道路交通事故中受伤并造成损失属实，应该得到赔偿。嵩县公安局交通警察大队对本次事故发生的原因认定基本清楚，责任划分比较妥当，予以确认。宋芹玲自愿放弃对肇事方杨艺通的起诉，要求肇事车辆承保的保险公司承担保险赔偿责任，系宋芹玲对自己民事权利的自由处分，且不违反法律规定，予以确定。人民财险洛阳公司作为涉案肇事车辆豫Ｃ×××××号车的保险人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，在豫Ｃ×××××号车交强险限额范围内对宋芹玲直接承担民事赔偿责任。超出限额部分，由人民财险洛阳公司在第三者责任险限额范围内按责承担。仍有不足部分，由宋芹玲自行承担。宋芹玲提交的伤残鉴定意见书，人民财险洛阳公司认为系单方鉴定，要求重新鉴定，但人民财险洛阳公司未向该院提供该鉴定结论书在程序上和实体上存在瑕疵或错误的证据，该院对该证据予以采信。宋芹玲主张的各项损失，认定如下：1、医疗费34625.05元；2、护理费（39522元÷365天）×93天×2人=20125.2元；3、误工费，自受伤之日起至定残前一天，共计200天，（40990元÷365天）×200天=22460元；4、住院伙食补助费93天×50元=4650元；5、营养费93天×20元=1860元；6、伤残赔偿金31874.19元×20年×21%=133871.59元；7、精神损害抚慰金，根据原、被告方的过错程度，侵权行为方式，所造成的后果和宋芹玲所在地平均生活水平及被告的经济承受能力等因素综合考虑，确定为3000元为宜；8、交通费可酌定为500元。人民财险洛阳公司应在豫Ｃ×××××号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告宋芹玲医疗费10000元、护理费20125.2元、误工费22460元、伤残赔偿金63914.8元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，共计120000元，被告垫付部分应予以扣除；人民财险洛阳公司在豫Ｃ×××××号车第三者责任险限额范围内赔偿宋芹玲医疗费24625.05元、住院伙食补助费4650元、营养费1860元、残疾赔偿金69956.79元，共计101091.84元。综上该院确定的责任承担方式和认定的各项损失数额，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项，第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在豫Ｃ×××××号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告宋芹玲各项损失，共计120000元，扣除已垫付的10000元，再支付110000元，于本判决生效后二十日内履行完毕；二、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在豫Ｃ×××××号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告宋芹玲各项损失，共计101091.84元，于本判决生效后二十日内履行完毕；三、驳回原告宋芹玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费650元（已减半收取），鉴定费700元，共计1350元，由原告宋芹玲负担。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为：关于误工时间计算问题，本案宋芹玲受伤住院后，经诊断其主要伤情为：1、右侧多发肋骨骨折并胸腔积液；2、双肺挫伤；3、右侧肩锁关节脱位等。宋芹玲在住院这九十余天时间先后还进行了三次较大手术，这些伤情的恢复需要长期的静养。原审确认的误工时间符合本案的客观实际，上诉人要求减少误工时间计算，理由并不充分，本院不予采纳。关于宋芹玲伤残等级鉴定程序及结论是否不当的问题，本院认为，宋芹玲的鉴定是嵩县交警大队在处理该事故期间，依法委托具有鉴定资质的鉴定机构所作的鉴定，其程序并不违法。关于鉴定结论，鉴定人员对检验过程及分析说明均有详细的记述，其结论依据也很明确，上诉人没有证据证明该结论存在客观错误，故对上诉人的该项上诉意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1618元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  衡宏波二〇二〇年四月十五日书记员  刘伟琳