湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初1868号原告：长沙惊喜健身有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区长沙大道**檀香花园****。法定代表人：李龙，总经理。被告：徐钦，女，1983年1月13日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：聂炜，湖南卓进律师事务所律师。原告长沙惊喜健身有限公司（以下简称原告）诉被告徐钦（以下简称被告）劳动争议一案，本院立案后依法适用简易程序，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人李龙,被告及其委托诉讼代理人聂炜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认因被告旷工严重违反公司纪律，原、被告双方于2019年12月17日解除劳动合同；2、判决原告无须向被告支付2019年9月工资3523元；3、判决原告无须向被告支付2019年10月-11月加班工资3981元；4、判决原告无须向被告支付经济补偿31500元；5、判决本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：一、原告无须向被告支付经济补偿。首先，被告作为仲裁申请人请求裁决与原告解除劳动合同的时间为“2019年12月5日”，但实际直至被告于2019年12月16日申请劳动仲裁之日，双方劳动关系仍然存续。其次，原、被告并非协商一致解除劳动合同。原告认为被告行为构成旷工，严重违反公司纪律，故无须向被告支付经济补偿。同时，裁决书中对于被告工资数额的认定不符合事实。双方签订的书面劳动合同对于被告工资基数及组成部分有明确约定。仲裁阶段直接按照被告主张认定工资标准，有违证据裁判规则。二、原告无须向被告支付2019年9月工资3523元。首先，原告并未无故拖欠、克扣被告工资。原告因资金周转困难，事先与包括被告在内的各部门负责人协商一致，决定延迟发放工资，被告2019年9月工资已与其他员工同期发放，因为被告绩效考核结果不合格所以当月绩效工资受到影响。其次，原告在被告申请劳动仲裁前已为其补足了2019年9月绩效考核扣减的绩效工资，被告经济权益并未受损，原告在仲裁庭审中已提交了相关转账记录举证证明上述事实。三、原告无须向被告支付2019年10月-11月加班工资。被告未按照公司规章制度要求进行考勤，其仲裁请求的加班费金额也与正常的加班费计算金额存在巨大差异。通过原告举证可以证明被告所述加班情况不实，不应向被告支付加班工资。四、仲裁裁决存在严重的程序瑕疵。裁决书未完整记录原告作为仲裁被申请人的答辩内容，且剥夺了原告的举证和质证权。综上，请求依法支持诉请。被告辩称，一、双方争议的原告是否克扣和拖欠被告工资的事实，我方在仲裁阶段已经提供了证据可以证实，原告在没有征得被告同意的情况下没有任何理由克扣被告工资，直至被告要求解除劳动合同才将应付工资予以补发，该事实已经构成了劳动合同法第38条规定的违法情形。二、被告解除劳动合同的法律依据为劳动合同法第38条第二款，故我方解除劳动合同有法律及事实依据。三、按照劳动合同法第46条规定，由于原告的违法行为导致被告解除劳动合同，故原告应当支付经济补偿金。四、双方在劳动关系存续期间，原告存在多次违法行为，包括克扣、拖欠工资，在劳动争议发生后，被告到人社局进行查询，发现原告没有为被告足额缴纳社保。五、2019年10、11月份，被告的打卡记录可以显示这两个月被告存在加班的情况，但原告没有向被告支付加班费。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2015年11月1日，被告入职原告处工作，职务为市场部经理。双方签订有书面劳动合同，被告的月工资为岗位基本工资+绩效工资+岗位补贴组成。原告亦为被告购买了社保。被告在岗期间，原告每月15号发放上月工资。因原告自2019年9月起无故拖欠工资未发放，被告于2019年12月4日向原告发出《解除劳动合同通知书》。之后，被告就本案争议事项向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：1、原、被告于2019年12月5日解除劳动合同；2、原告支付被告2019年9月克扣的工资3523元；3、原告支付被告2019年10月-11月加班工资3981元；4、原告支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金55248元。2020年2月10日，该仲裁委作出雨劳人仲案字[2019]第1114号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、确认原、被告劳动合同解除；2、原告向被告支付2019年9月工资3523元、2019年10月-11月加班工资3981元；3、原告向被告支付经济补偿31500元。原告收到上述裁决后不服，于2020年3月10日向本院起诉。另查明，1、被告认可原告已向其足额补发2019年9月的劳动报酬。2、根据被告提交的钉钉打卡记录显示，被告2019年10月、11月每周末均有上班1天，共计加班8天。3、根据被告提交的工资流水显示，被告离职前12个月的月平均工资为6866.67元。在本案审理过程中，原告对被告提交的钉钉打卡记录提出异议，认为被告存在在家中、高架桥等地的打卡记录，该情形不能认定为加班。被告称加班时都有正常到公司打卡上班，只是下班时忘记打卡，故才会出现当日在家中、高架桥等地打卡的情况，打卡时间均为晚上，可以佐证其陈述。上述事实，有仲裁申请书、《仲裁裁决书》及送达回证、劳动合同、钉钉打卡记录、银行流水、劳动合同解除通知书、邮单签收凭证及当事人陈述、庭审笔录等在卷作证，足以认定。本院认为：关于劳动合同解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（二）项规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原告未按时足额向被告支付2019年9月、10月、11月的劳动报酬，后虽于2019年12月10日全部补发完毕，但在被告发出《解除劳动合同通知书》前存在欠付工资的事实，故被告于2019年12月4日书面通知原告解除劳动合同，原告于2019年12月5日收悉，双方劳动合同已于2019年12月5日实际解除。关于加班工资。根据申请人提供的打卡记录，可确认被告于2019年10月、11月每周六均有加班的事实，故根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条以及第四十四条的规定，原告应支付被告2019年10月、11月的加班工资5051.34元（6866.67元÷21.75天×8×200%），现被告对仲裁裁决的3981元不持异议，故本院仍按仲裁委确认的3981元支持被告主张的加班工资。原告虽对被告提供的部分钉钉打卡记录有异议，但在钉钉打卡记录形成之后至双方劳动关系解除之前，原告并未就被告加班打卡的事实提出异议，且被告称其在家中及高架桥等地的打卡记录都是加班当日下班后形成的，与客观事实也较符合，故不能以此否定被告加班的事实。因此，对原告主张被告加班事实不成立的意见，本院不予采纳。关于经济补偿。被告因原告未按时足额支付工资解除劳动合同，结合被告的入职、离职时间，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，本院确认原告应支付被告经济补偿30900.02元（6866.67元×4.5）。关于欠付工资。原告在被告发出《解除劳动合同通知书》后已将被告的2019年9月工资补发完毕，被告在庭审中亦认可上述事实，故本案中不再处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告长沙惊喜健身有限公司与被告徐钦的劳动合同关系于2019年12月5日解除；二、原告长沙惊喜健身有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告徐钦2019年10月-11月的加班工资3981元；三、原告长沙惊喜健身有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告徐钦经济补偿30900.02元；四、驳回原告长沙惊喜健身有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告徐钦的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告长沙惊喜健身有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 郭 靖二〇二〇年四月二十九日书记员 石海莉附：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。