新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2019）新4223民初1472号 原告：杨志，男，1975年2月28日出生，汉族，无固定职业。现住新疆乌鲁木齐市。委托诉讼代理人:王军（特别授权），系新疆广翼律师事务所律师。被告：四川仟坤建设集团有限责任公司。住所地：四川绵竹经济开发区江苏工业园南通路1号。统一社会信用代码：91510683205251954W。法定代表人：赵新强，系该公司总经理。委托诉讼代表人：王军（特别授权），系该公司副总经理。委托诉讼代理人：王明明（一般代理），系四川升庆律师事务所律师。被告：黄贵泉，男，1970年1月15日出生，汉族，无业，现住四川省仁寿县。第三人：新疆中百恒盛房地产发展有限责任公司。住所地：新疆塔城地区沙湾县奎屯路西侧梧桐丽景小区1号楼1-102室。法定代表人：蔺子桐，系公司的总经理。统一社会信用代码：916542235847555290。原告杨志与被告四川仟坤建设集团有限责任公司（以下简称仟坤建设公司）、黄贵泉、第三人新疆中百恒盛房地产发展有限责任公司（以下简称中百恒盛公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法追加黄贵泉为本案被告，依法适用简易程序分别于2019年8月6日、2020年4月23日公开开庭审理。原告杨志及其委托诉讼代理人王军，被告仟坤建设公司委托诉讼代理人王军、王明明，被告黄贵泉到庭参加诉讼。第三人中百恒盛公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，本案现已审理终结。原告杨志向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告支付拖欠原告工程款1112900.71元(暂定)；二、请求法院判令被告给付拖欠原告工程款利息300483.19元，从2014年12月21日至2019年6月21日，计54个月，利率月5‰，1112900.71元×54个月×5‰=300483.19元；三、请求法院判令被告给付拖欠原告从立案之日至实际给付之日工程款利息。以上合计：1413383.9元；四、请求被告承担本案诉讼费、送达费等相关费用。事实与理由：2013年4月17日，被告仟坤建设公司与第三人签订沙湾县梧桐丽景小区二期二标段(16#、17#、18#楼)建设工程施工合同。同月27日，被告仟坤公司将其承包的(16#、17#、18#楼)除土建、地暖以外的安装工程(水、电、暖气进户、消防预埋)转包给原告，双方签订了工程项目管理内部承包协议书。该协议书约定双方的具体权利义务，约定被告收取12%的管理费，并明确原告对其施工的工程包工包料。协议书签订后，原告组织人员进场施工，并按合同约定购买材料和施工。2014年12月20日，原告负责的(16#、17#、18#楼)工程与被告施工的其他土建竣工，并经五方认证质量合格；2015年7月31日，该工程在沙湾县建设局备案。工程验收合格后，被告一直拖着不与原告进行工程决算。经原告按照承包协议书约定的工程量和单价计算为4913964.71元，减去被告已支付的323.4万元，再减去合同约定12%管理费，被告尚欠工程款1112900.71元。原告多次催无果，给原告造成重大经济损失，被告应承担拖欠工程款利息。现诉至本院。原告杨志为支持其诉讼请求，向法庭提供以下证据：书证1，施工合同1份（复制件）、工程项目施工管理内部承包协议书1份（原件）、收据2份（原件）份，建设工程施工合同证明工程承包范围、工程名称、工程开工时间及竣工时间，内部承包协议证明被告将涉案工程的16、17、18号楼水电工程交由原告施工，管理费按照12%计算。收据证明被告与被告收到原告的20万元保证金。原被告之间存在合同关系。书证2，竣工验收备案表（复制件3份），证明2015年7月31日经第三人向建设部门提交竣工验收备案表，建设局准予备案，证明包括原告负责施工的16、17、18号楼的水电工程质量合格。书证3，沙湾县人民法院判决书一份、塔城中级人民法院判决书一份（出示复制件），证明案外人王某海干的是16、17、18号的土建工程，水电工程是原告施工的，黄贵泉是被告公司的项目经理履行的是职务行为，也是被告公司的工作人员，项目专用章在原告的合同中也使用过。书证4-1联系函，证明2018年5月12日原告与第三人预算部核对结算总价为4913964.71元，第三人给了原告对账单电子版，原告认可这份结算单。4-2结算书一份，证明第三人预算部结算原告负责施工的水电工程款部分价款为4913964.71元。4-3成本材料单26份，证明原告负责施工的16、17、18号楼的水电工程购买材料为1943521元。4-4询问笔录，证明2017年11月20日被告拖欠不予结算，不付农民工工资的情况下，原告和工人到沙湾县劳动监察部门反映意见。4-5工程款支付明细表，证明，被告已经支付的工程款情况。书证5，收据3张，证明原告在诉讼中，向鉴定机构缴纳鉴定费5万元，调取鉴定资料产生费用1500元。被告仟坤建设公司辩称：涉案工程已竣工五年，原告起诉超过诉讼时效。被告黄贵泉与原告签订《工程项目施工管理内部承包协议书》，本公司不知情，且从未授权黄贵泉对外以项目部的名义签订任何形式的合同;项目部的章也是黄贵泉私刻，本公司从未认可，也从未对黄贵泉对外以项目部的名义签订任何形式的合同进行过确认或追认，故效力不涉及本公司。原告作为自然人无施工资质，合同无效。原告的主张工程价款为4913964.71元无依据。被告黄贵泉实际只欠付原告工程款31万元，由工程结算单为证。请求驳回原告对本公司的诉讼请求。被告仟坤建设公司为支持其辩解意见，向法庭提供以下证据：书证1，内部承包协议书复制件一份，原件在黄贵泉和杨志处，我方没有。证明黄贵泉与原告方签订的协议未经过我公司确认不对我公司产生效力。书证2，结算单复制件一份，证明欠付工程款只有31万元。原告应当告知仟坤公司，因此不利后果由原告方承担，由于第三人直接自行支付工程款，被告黄贵泉向原告实际支付工程款的数额被告黄贵泉不清楚。被告实际欠付工程款为31万元。书证3，施工合同补充协议1份，证明：工程结算标准按照下浮3%的利润，作为最后工程造价。原件提交了鉴定机构。补充协议证明与甲方结算总结基础下下浮12%。补充协议最后1页，说明以补充协议为准。被告黄贵泉辩称：我与原告有结算单，可以证实我只欠付原告工程款31万元，对鉴定不予认可。工程欠款是我个人行为。之前所有的欠款都是由第三人支付的，没有经过被告仟坤建设公司，我认可我已经向原告支付工程款323万余元。被告黄贵泉向法庭提供以下证据：书证1，工程结算单1份，证明：2017年在沙湾县劳动监察大队我与原告签订了结算单，我只欠付原告工程款31万元。第三人中百恒盛公司经本院依法传唤未到庭应诉，亦未向法庭提交书面意见及证据。经审理查明，2013年4月17日，被告仟坤公建设司与第三人中百恒盛公司签订《建设工程施工合同》，约定第三人将其开发的沙湾县“梧桐丽景”小区二期工程2标段（16#、17#、18#）的建设工程发包给被告仟坤建设公司施工，承包范围为施工图所确定的全部内容，包括土建、水、暖、电工程等。开工期为2013年4月18日，竣工日期为2014年6月20日。合同约定项目经理为李涛。2013年4月27日，被告黄贵泉以被告仟坤建设公司（甲方）名义与原告杨志（乙方）签订《工程项目施工管理内部承包协议书》，约定甲方与中百恒盛公司签订的沙湾县“梧桐丽景”小区二期工程16#、17#、18#楼建设工程施工合同，甲方将除地暖以外的安装工程(水、电、暖气进户、消防预埋)以内部承包的方式给乙方。乙方包工包料，甲方按沙湾县“梧桐丽景”小区二期工程16#、17#、18#楼除地暖以外的安装工程（水、电、暖气进户、消防预埋）结算总价的12%收取管理费，管理费中含一切税费（乙方不开具任何发票以及开工和竣工费用，若因乙方原因产生的费用由乙方负责）。计价及工程进度款：由甲方按每月完成的工作量计价向发包方申报，收到发包方拨付的工程进度款后由甲方公司委派的会计办理财务手续，先进入甲方帐户，在扣除上缴管理费用、该合同规定的其它相关费用和甲方为乙方代支的各种费用后由甲方按进度工程款的70%支付工程进度款给乙方，工程款拨付严格按甲方财务制度和甲方的其他制度执行，承包费按预算付至80%，其余15%在决算完后20日内付清，另5%留做工程保修金，保修期满按有关规定结算。协议落款加盖“四川仟坤建设集团有限责任公司沙湾县梧桐丽景二标段项目专用章”，并有被告黄贵泉在授权代表处签名，原告本人在落款乙方处签名。本院依法审理（2018）新4223民初30号案件中查明，被告黄贵泉是梧桐丽景二期工程实际负责人。涉案的沙湾县梧桐丽景二期工程于2015年春节前（春节时间2月19日）竣工验收。被告中百恒盛公司、仟坤建设公司均认可双方没有结算，后中百恒盛公司与仟坤建设公司就涉案工程在本院提起诉讼，案号为（2018）新4223民初1959号，该案一审判决：中百恒盛公司支付仟坤建设公司工程4605174元及工程款利息601550.85元。后中百恒盛公司不服判决提起上诉，现该案正进行二审，判决书未发生法律效力；但在该案一审开庭审理过程中，仟坤建设公司向法庭提交2015年8月31日经中百恒盛公司、仟坤建设公司双方共同审核出具了《决算确认书》，确认该工程总造价为人民币54980000元；但该确认书仅为工程总造价，未有详细明细，无法确认原告方施工的水、电、暖气进户、消防预埋部分的具体造价；因此原告杨志申请对涉案工程中原告施工的水、电、暖、消防预埋工程（除地暖外）造价进行鉴定，本院依法委托新疆兆新建设工程项目管理有限公司进行鉴定，鉴定意见为：沙湾县“梧桐丽景”小区二期工程2标段（16#、17#、18#楼）除地暖外的工程量及工程造价为4904697.89元。原告认可被告已支付工程款为323.4万元。本案争议焦点：原告完成的工程量价款是多少？被告是否欠付原告工程款？本院认为，原告杨志与被告黄贵泉签订的工程项目施工管理内部承包协议书，被告仟坤建设公司虽然对协议书上的印章有异议，但是当事人对于原告施工的事实无异议，故本院认定合同是原告杨志、被告黄贵泉真实意思的表示，原告不能证明印章为被告仟坤建设公司的项目专用章，故该协议效力不及于被告仟坤建设公司。按原告的施工内容看该协议是关于工程建设的转包合同，原告杨志作为自然人，没有建筑工程的施工资质，而被告黄贵泉以被告仟坤建设公司项目部负责人身份将其承包的建设工程施工合同所涉工程以内部承包的方式转包给原告杨志，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，属于无效合同。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告杨志参与建设的工程已经竣工验收且住户已经入住，故应当视为原告杨志施工的除地暖以外的安装工程(水、电、暖气进户、消防预埋)的工程合格。原告施工的工程已经完工，被告黄贵泉应当支付工程款。对于原告施工的水、电、暖、消防预埋工程的（除地暖外）造价问题。庭审中，被告仟坤建设公司及被告黄贵泉对原告申请人民法院委托鉴定机构作出的鉴定意见有异议。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。而两被告未能向法庭提供证据证明此次人民法院委托的鉴定存在上述情形，故对该鉴定意见本院予以采信。对于原告提出鉴定意见中少算的工程量部分，其提供的证据不足，本院不予采信。对于被告黄贵泉主张的原告与其有结算单，能够证明被告实际欠付的工程款仅为31万元。结合被告黄贵泉提供的2017年11月28日与原告签署的工程结算单，工程结算单中的表述为“经双方确认梧桐丽景16#、17#、18#水电安装项目共计欠付工程款31万元（还有）”，庭审中经法庭询问原、被告“还有”的真实意思，原告称“还有”说明的是双方只是对农民工工资的一部分费用的处理，还有没有结算的费用，只是先支付31万元农民工工资，剩余的之后再结算，该结算单不是16、17、18号楼的水电安装的最后结算单。被告黄贵泉称“还有”指的是临时水电的工程，该工程是原告做的，对临时水电应当以票据单价为准计算，安装维护费另外双方协商，我们是大包工程，可以包含在其中也可以不包含。对此结合原告在沙湾县人力和社会资源保障局的询问笔录，可以证实被告提供的工程结算但并非原告完成所有工程量的结算单，而仅是人工工资部分的结算单。故对被告的抗辩实际只欠付原告工程款31万元的意见，本院不予采信。结合前述，原告施工部分的工程造价为4904697.89元，在扣减双方合同约定12%的管理费588563.75元，工程总造价为4316134.14元。原告自认被告已付款323.4万元，被告黄贵泉对此无异议，剩余工程价款为1082134.14元。对于原告主张的工程款利息，符合法律规定，经本院查明的涉案工程竣工签收时间为2015年2月，故以该日期起算工程款利息计算至2019年6月，利息为222739.28元（1082134.14元×年利率4.75%×52个月）。2019年7月起的工程款利息，以前述利率计算至本判决确定给付之日。对于被告抗辩的诉讼时效问题，因原、被告之间的工程款一直未予结算，而结算依据按照合同约定为被告仟坤建设公司与中百恒盛公司之间的结算价格中水、电、暖等工程的结算价格扣减12%的管理费后的费用，被告仟坤建设公司与中百恒盛公司之间的诉讼正在进行过程中，因此原告起诉未超过诉讼时效，对被告的该抗辩意见本院不予采信。被告黄贵泉在工程建设中属于无建筑资质情形，其挂靠被告仟坤建设公司，是无资质个人借用公司资质，故被告仟坤建设公司应当对被告黄贵泉的上述债务承担连带责任。对于第三人中百恒盛公司，原告在诉讼请求中未主张其承担责任，故在本案中不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决如下：一、被告黄贵泉于本判决生效后十日内支付原告杨志工程款1082134.14元。二、被告黄贵泉于本判决生效后十日内支付原告杨志利息损失222739.28元（2019年7月起的工程款利息，以年利率4.75%计算至本判决确定给付之日）。三、被告四川仟坤建设集团有限责任公司对上述第一项、第二项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的1413383.90元，案件受理费使用简易程序减半收取8760元，由原告杨志负担673元，由被告黄贵泉、四川仟坤建设集团有限责任公司负担8087元。鉴定费5万元，由被告黄贵泉、四川仟坤建设集团有限责任公司负担(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。 审  判  员   张 琼 二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 六 日  书  记  员   张佳磊