广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终3053号 上诉人（一审原告）：广西国创道路材料有限公司，住所地：钦州港勒沟作业区，统一社会信用代码：91450700779133260X。 法定代表人：高涛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁艳阳，北京京益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王**，广西祥泰律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：广西心海交通科技有限公司，住所地：南宁市衡阳东路**糖业大厦****房，统一社会信用代码：91450107588622782U。 法定代表人：褚瑞和，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于新宇，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程龙华，广西广合律师事务所实习律师。 上诉人广西国创道路材料有限公司(以下简称“国创公司”）因与被上诉人广西心海交通科技有限公司(以下简称“心海公司”)买卖合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2017）桂0107民初24号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 国创公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审案件受理费、财产保全费均由心海公司承担。事实与理由：一、一审判决事实认定不清。(一)案外人广西南宁骏前机械设备材料有限公司（以下简称“骏前公司”）已经支付涉案货款给被上诉人，被上诉人的付款条件早已成就。上诉人与被上诉人签订的《沥青采购合同》第4.1条约定:“SBS改性沥青按月结算，乙方供应的沥青运到指定地点，经甲方工地验收合格后，乙方向甲方提交所需单据后，甲方在收到项目部支付该批货款及运费后三个工作日内支付给乙方。”上诉人于2013年10月、2014年4月、2014年8?9月、2014年11月分四期向被上诉人供SBS改性沥青共计1411.60吨，应收货款总计7848496元。据查实，骏前公司（项目部）于2014年7月15日至2015年5月分九次向被上诉人支付货款共计2250万元。在此期间，被上诉人以骏前公司(项目部）始终未付款为由，没有依约向上诉人支付货款，违反《沥青采购合同》第4.1条的约定。故一审判决认定“现被告心海公司因为与案外人骏前公司发生纠纷......导致被告心海公司不能履行向原告国创公司支付本案所争议的货款500万元”，属于事实认定错误。（二）一审判决认定被上诉人另案讼争的500万元货款就是本案上诉人诉请的500万货款没有事实依据。本案的事实情况是：（2017）桂0107民初24号心海公司与骏前公司买卖合同纠纷一案，涉及合同结算款2577余万元，且涉及多个合同履行的合并债权债务关系，一审判决认定心海公司自认的第一项诉讼请求的货款500万元即国创公司诉请的款项是错误的。另案中，骏前公司对总债务本金总额不予认可，一审法院组织对账至今未果。故一审法院凭据“在本案及该案审理过程中，心海公司自认的第一项诉讼请求的货款500万元即本案原告诉请的款项，但该案尚未审结”认定该500万就是彼500万没有事实依据。（三）即使被上诉人另案诉讼的500万元货款是本案上诉人诉请的款项，那么恰巧可以说明，被上诉人为了获取骏前公司支付的高额赔偿费，在债务到期后两三年内怠于行使对骏前公司的到期债权，致使被上诉人支付案涉货款的条件不成就。本案已于2017年1月3日受理，而被上诉人于2017年5月3日才向法院起诉骏前公司以主张债权，此时距离其对骏前公司的债权到期已有两三年，被上诉人怠于行使债权明显是为了获取骏前公司因逾期履行支付义务而需支付的高额赔偿费。被上诉人的行为符合《中华人民共和国合同法》第四十五条“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”之规定。二、一审判决法律适用错误。根据双方签订的《沥青采购合同》第4.3条的约定，本案产生的案件受理费、财产保全费、诉讼保全保险费等合理费用均是因被上诉人的违约行为给上诉人所造成的损失，根据双方的合同约定以及《中华人民共和国合同法》的相关规定，应当由被上诉人承担。综上所述，一审判决事实认定不清，法律适用错误，为维护上诉人的合法权益，请求法院依法支持上诉人的诉讼请求。 心海公司答辩称：一、本案双方约定的付款条件未成就，上诉人要求支付货款无事实与法律依据。二、本案讼争的500万元货款即为案外人骏前公司的未付货款。三、被上诉人一直积极向骏前公司主张权利，无怠于行使权利的行为。四、被上诉人无任何违约行为，不应承担上诉人的任何损失。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 国创公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判令心海公司支付货款500万元；2.本案的诉讼保全保险费20000元、财产保全费、诉讼费由心海公司承担。 一审法院认定事实：国创公司、心海公司双方于2014年4月12日签订了一份《沥青采购合同》，主要约定：由国创公司为心海公司在广西沿海高速改扩建一期工程№.2标项目的工地热拌场，提供名为“SBS改性沥青”的沥青产品，提货价为5260元/吨，运费300元/吨，运输由心海公司承担；付款方式和条件为SBS改性沥青按月结算，国创公司提供的沥青运到指定地点经心海公司工地验收合格，国创公司向心海公司提交所需单据后，心海公司在收到项目部支付该批货款及运输费后三个工作日内交给国创公司，结算时留下该次供货总额的5%作为质量保留金，如没有产品质量引起的问题，保留金在本合同数量供应结束或心海公司书面通知停止供货后且心海公司在收到项目部退还该保留金后三个工作日内退还国创公司，保留金不计利息；心海公司收到沿海高速改扩建一期工程№.2标项目部每批次货款后，保证3日内支付给国创公司该批次应付货款及运费。如果双方未能按上述条款履行义务，则履约方有权进行相应的处置以避免损失的扩大，同时保留向违约方索赔的权利。 合同签订后，国创公司分别于2014年5月6日、2014年10月9日、2014年12月5日向心海公司供货347.92吨、660.24吨、403.44吨，共计1411.6吨。按双方采购合同约定的单价5560元/吨计，国创公司应收货款总额为7848496元。心海公司分别于2015年5月27日、2015年11月26日、2016年1月19日向国创公司支付货款共计2848496元，但仍欠国创公司货款500万元至今未能支付。 另查明：2015年7月6日，国创公司、心海公司又签订一份《补充协议》，双方在原合同基础上对原合同“第4条”“付款方式和条件”变更为：1、支付方式：国创公司同意心海公司以收到项目部的支付方式向国创公司履行支付义务，即若：（1）心海公司收到项目部现金或者银行转账汇款，则心海公司按银行转账汇款方式支付。（2）心海公司收到项目部的是银行承兑汇票，则心海公司将该承兑汇票转背书给国创公司的方式支付。2、协议补充条款按本协议约定执行外，其他合同条款均遵照原合同文件《沥青采购合同》执行。3、本补充协议自签订之日起生效，与原签订的《沥青采购合同》具有同等法律效力。 又查明：国创公司、心海公司双方均认可《沥青采购合同》及补充协议中涉及项目施工单位为广西壮族自治区公路桥梁工程总公司，且该合同及补充协议中所称的项目部为负责该项目物资采购的案外人广西南宁骏前机械设备材料有限公司（以下简称“骏前公司”）。此外，心海公司与案外人骏前公司亦签订了《沥青采购合同》，国创公司对本案国创公司向心海公司所供的沥青产品是由心海公司直接转卖给案外人骏前公司、即从国创公司发货即直接送达至涉案项目工地的事实均无异议。 心海公司与案外人骏前公司就双方之间签订的《沥青采购合同》的履行、结算、违约责任等问题存在争议。一审法院于2017年5月3日受理（2017）桂0107民初2280号心海公司与骏前公司买卖合同纠纷一案，该案审理过程中，心海公司主张的第一项诉讼请求的货款500万元即本案国创公司诉请的款项，但该案尚未审结。 一审法院认为：国创公司与心海公司之间的《沥青采购合同》及补充协议是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方当事人均应严格履行约定义务。 依照《中华人民共和国合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”的规定，在本案《沥青采购合同》及补充协议中，国创公司、心海公司双方已对付款方式进行了明确约定，即心海公司在收到项目部支付每批次货款及运输费后三个工作日内支付给国创公司，且心海公司以收到项目部的支付方式向国创公司履行支付义务。从上述约定的本质来看，心海公司将项目部不能及时付款的商业风险转嫁给国创公司，属于缔约过程中国创公司、心海公司双方对商业风险分担达成的合意，该合意为双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定。现心海公司因与案外人骏前公司发生纠纷，至今尚未收到案外人骏前公司支付的案涉货款，并由此导致心海公司不能履行向国创公司支付本案所争议的货款500万元。此外，本案亦无证据证实心海公司为自己的利益不正当地阻止条件成就，或怠于行使其债权，相反的，心海公司已通过起诉案外人骏前公司的方式积极维护其自身权益，而该另案至今尚未审结。综上，一审法院认为，心海公司向国创公司支付货款500万元的付款条件至今尚未成就。因此，对国创公司要求心海公司支付货款500万元的诉讼请求，不予支持。同理，国创公司要求心海公司承担本案诉讼保全保险费20000元，没有事实及法律依据，亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回国创公司的全部诉讼请求。一审案件受理费46800元，财产保全费5000元，合计51800元，由国创公司负担。 各方当事人除在一审法院已提交的证据证明其诉辩主张外，没有提供新证据。 本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相同。 本院二审另查明：2017年5月3日，心海公司因案外人骏前公司拖欠货款诉至一审法院，请求判令该公司支付货款500万元，并支付误期赔偿费2388836.84元及赔偿利润损失5956235元。一审法院认定骏前公司未按时足额向心海公司支付尚欠货款，构成违约，于2019年7月1日作出（2017）桂0107民初2280号民事判决，心海公司、骏前公司均不服，分别向本院提起上诉。该案本院尚未审结。 还查明：一审法院在（2017）桂0107民初2280号民事判决书中认定心海公司向骏前公司所供的沥青产品系从案外人广西心海投资集团及国创公司处采购。 本院认为，一、本案支付货款的条件尚未成就。本案中，心海公司向国创公司采购沥青再转卖给骏前公司。根据国创公司与心海公司签订的《沥青采购合同》第4.1条及补充协议第1条支付方式的约定，心海公司支付货款给国创公司是附条件的，即心海公司收到项目部（骏前公司）支付的该批货款，表明国创公司在订立合同时愿意承担心海公司转嫁的项目部不能及时付款的商业风险。根据（2017）桂0107民初2280号民事判决，项目部（骏前公司）在收到心海公司转卖的沥青后，一直未将500万元货款支付给心海公司，以致引发该案诉讼。二、涉案的500万元货款就是上述另案讼争未付的500万元货款。心海公司主张本案国创公司诉请的款项500万元即是其在（2017）桂0107民初2280号案中主张的货款500万元，有充分事实依据，本院予以采信。综合双方当事人的陈述、心海公司一审提供的《沥青采购合同》、《销售结算确认函》、《询证函》以及（2017）桂0107民初2280号民事判决书认定的事实，本院认定涉案的500万元货款就是上述另案讼争骏前公司未付的500万元货款。三、心海公司并没有在债务到期后两三年内怠于行使对骏前公司的到期债权，致使支付涉案货款的条件不成就。心海公司一审提供的《沥青采购合同》、《销售结算确认函》、《询证函》能证明心海公司一直在向骏前公司主张权利，并非怠于行使权利或不正当阻止付款条件成就，本案货款支付条件尚未成就，国创公司可待本案货款支付条件成就后再另行主张权利。国创公司主张心海公司怠于行使权利并导致其利益受损，与事实不符。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。国创公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费46800元（上诉人广西国创道路材料有限公司已预交），由上诉人广西国创道路材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 覃国雄 审 判 员 黄敏俊 审 判 员 邱伟英 二〇二〇年四月十五日 法官助理 庞 帆 书 记 员 金 灵