海南省万宁市人民法院   刑事判决书   （2020）琼9006刑初66号   公诉机关海南省万宁市人民检察院。   被告人潘某1，男，1957年6月8日出生，汉族，高中文化，海南省万宁市人，农民。因本案，于2019年5月24日经公安机关转唤到案，于5月25日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，现羁押于万宁市看守所。   辩护人梁某，海南浩来律师事务所律师。   海南省万宁市人民检察院以万检二刑诉[2020]18号起诉书指控被告人潘某1犯非法转让土地使用权罪，于2020年1月22日向本院提起公诉,本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，海南省万宁市人民检察院指派检察官朱深云出庭支持公诉。被告人潘某1及其辩护人梁某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   公诉机关指控，2007年底，海南冶金矿山联合公司转让位于万宁市××区岛光坡地段一块国有工业用地给被告人潘某1，面积为5587平方米；折合8.38亩，土地证号：万国用[1999]字第01200**，实用测量面积为5379.8平方米；约折合8.07亩。经鉴定，土地评估总值人民币275.98万元。   2015年，被告人潘某1在未办理任何土地使用手续的情况下，为谋取利益，以土地入股的方式将该块地交给万宁鑫福源神州实业有限公司(以下简称鑫福源公司)用于房地产开发，双方约定公司给予潘某128%的收益。2015年开始至2019年案发，鑫福源公司在该地块上开发了××栋高的楼盘。2016年至2018年间，被告人潘某1从鑫福源公司陆续获取人民币347.5万元的收益。   2019年5月24日，民警在万宁市××镇委会东   澳村依法传唤潘某1到案。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人常住人口信息表,到案经过,证人潘某2、赖明日、陈期耀、钟曼曼的证言笔录,被告人潘某1的供述与辩解，现场勘验笔录，辨认笔录，土地估价报告等证据。   公诉机关认为，被告人潘某1为牟取利益，违反土地管理法规，未经国家土地管理部门批准，非法转让土地使用权，非法获利人民币71.52万元（347.5万元-275.98万元=71.52万元），其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。根据本案的事实、情节，建议判处被告人潘某1有期徒刑十一个月至一年六个月，并处罚金。   被告人潘某1在开庭审理过程中表示认罪认罚，对指控事实、罪名及量刑建议没有异议。其辩护人提出的辩护意见是，被告人到案具有主动性，可认定为自首，被告人年纪较大，身体不好，希望对被告人从轻处罚。   经审理查明，2007年底，海南冶金矿山联合公司转让位于万宁市××区岛光坡地段一块国有工业用地给被告人潘某1，面积为5587平方米；折合8.38亩，土土地证号：万国用[1999]字第01200**实用测量面积为5379.8平方米；约折合8.07亩。经鉴定，土地评估总值人民币275.98万元。   2015年，被告人潘某1在未办理任何土地使用手续的情况下，为谋取利益，以土地入股的方式将该块地交给万宁鑫福源神州实业有限公司(以下简称鑫福源公司)用于房地产开发，双方约定公司给予潘某128%的收益。2015年开始至2019年案发，鑫福源公司在该地块上开发了××栋高的楼盘。鑫福源公司在该地块上施工过程中，东澳镇岛光村委会下村村民以该地以前是他们的，当时征地没有给他们赔偿，因此提出赔偿要求，被告人潘某1供述在镇政府出面调解下，其共赔偿给村民人民币261.8万元，其儿子提供了村民的三张收条共计人民币67.6万元，潘某1与村民签订“潘某1宗地开垦户和解协议书”，补偿给部分村民数额不等的土地款。2016年至2018年间，被告人潘某1从鑫福源公司陆续获取人民币347.5万元的收益。   2019年5月24日，民警在万宁市××镇委会东   澳村依法传唤潘某1到案。   上述事实有经庭审质证、确认的被告人常住人口信息表,到案经过,收条，潘某1宗地开垦调解协议书，证人潘某2、赖明日、陈期耀、钟曼曼的证言笔录,被告人潘某1的供述与辩解，现场勘验笔录，辨认笔录，土地估价报告等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人潘某1为牟取利益，违反土地管理法规，未经国家土地管理部门批准，以土地入股的方式非法转让土地使用权，非法获利人民币71.52万元（347.5万元-275.98万元=71.52万元），构成非法转让土地使用权罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人潘某1到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻处罚的意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。被告人潘某1赔偿给村民的钱款是其为了非法转让土地使用权及施工顺利进行，不能以其赔偿给村民的钱款拆抵其违法所得，对被告人潘某1非法转让土地使用权的违法所得人民币71.52万元，应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第六十七条,第六十四条，第五十二条,第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（四）項之规定，判决如下:   一、被告人潘某1犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2020年5月23日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）   二、继续追缴被告人潘某1的违法所得人民币71.52万元，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 吴晓晖   人民陪审员 卓祥武   人民陪审员 蔡天辉     二0二0年四月十日   书记员 蔡 锐   附：本案适用的法律条文   1、《中华人民共和国刑法》   第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发现生的，可以减轻处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。   2、《中华人民共和国刑事诉讼法》有关条款：   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。   3、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚：   （一）非法转让、倒卖基本农田五亩以上的；   （二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的；   （三）非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；   （四）非法获利五十万元以上的；   （五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的，如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。