河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2592号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，住所地河南省洛阳市九都路副88号。主要负责人：张利军，该公司经理。委托诉讼代理人：郭雪，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢红记，男，1952年10月16日出生，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：卢军伟，男，1977年8月3日，汉族，住河南省汝阳县（系卢红记长子）。被上诉人（原审被告）：李岩良，男，1994年10月2日出生，汉族，住河南省汝阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人民财险洛阳公司）因与被上诉人卢红记、李岩良机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2020）豫0326民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法适用独任制，公开审理了本案。本案现已审理终结。人民财险洛阳公司上诉请求：1.依法撤销河南省汝阳县人民法院（2020）豫0326民初6号民事判决书，改判人民财险洛阳公司不承担误工费及鉴定费；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审中卢红记提供的误工资料，不足以证实卢红记有实际的误工损失，结合卢红记本人的年纪，不应支持误工费；2.根据保险合同条款的约定，鉴定费属于间接损失，人民财险洛阳公司不应承担。卢红记辩称，人民财险洛阳公司的上诉理由不能成立，关于误工费的计算，卢红记在一审中提交的证人证言及结合卢红记出庭参加庭审的情况完全可以证明卢红记是家中主要劳动力，并且还常在村里务工。关于鉴定费的承担，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应当由保险公司承担。李岩良经本院传票传唤未到庭，视为其放弃答辩和举证质证的权利。卢红记向一审法院起诉请求：要求李岩良、人民财险洛阳公司赔偿卢红记各项损失34799.24元。一审法院认定事实：2018年12月13日16时30分，李岩良驾驶豫Ｃ×××××号小型客车，沿酒祖大道由西向东行驶至大蔡路（酒××大道与××村交叉口）时，与卢红记驾驶的无号牌三轮摩托车相撞，造成卢红记受伤及两车损坏的交通事故。2018年12月17日，汝阳县公安局交通警察大队出具第410326420180015632号《道路交通事故认定书》，认定：李岩良负事故全部责任。后卢红记在汝阳县内埠卫生院门诊检查，花费220元。同日到汝阳县人民医院住院治疗，经诊断为腰椎骨折、皮肤裂伤等，2019年1月4日出院，花医疗费3735.24元。一审法院委托了洛阳景华法医临床司法鉴定所进行鉴定，2019年8月29日，该机构出具了《医疗评估意见书》，评估意见为：1.卢红记出院后需1人护理，护理期限为23-28天；2.卢红记出院后的误工期限为73-128天为宜；3.出院后的营养期为23-28天。卢红记支出鉴定费1800元和检查费用935元。事故发生时，李岩良驾驶的豫Ｃ×××××号小型客车在人民财险洛阳公司投保有交强险和责任限额为50万元的商业三责险。事故发生后，2018年12月17日，李岩良与卢红记达成交通事故和解协议书，约定卢红记的全部损失由李岩良投保的保险公司予以赔偿，卢红记出院后，不再追究李岩良任何责任。一审法院认为，本案是因交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，赔偿义务人应依法承担赔偿责任。事故经汝阳县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定：李岩良负全部责任，卢红记无责任。各方当事人均未提出异议，应予认定。李岩良驾驶的豫Ｃ×××××号小型客车在人民财险洛阳公司投保有交强险和责任限额为50万元的商业三责险，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，投保有机动车保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故卢红记因该次事故所产生的损失先由人民财险洛阳公司在保险限额内予以赔偿，由于卢红记与李岩良达成有和解协议，故不足部分由卢红记自行承担。对于卢红记住院期间花费的医疗费及门诊花费3955.24元，有医疗票据为证，一审法院予以认定；对住院期间的住院伙食补助费计算为：22天×50元/天=1100元；根据卢红记的伤情及实际情况并结合鉴定机构评估意见，对其营养费计算为：（22天+26天）×20元/天=960元；对卢红记要求的护理费，出院后的护理期限酌定为26天，护理费具体计算为：108.28元/天×（22天+26天）=5197.44元；对其误工费，结合卢红记的实际情况，酌定按每天80元计算，出院后误工期限酌定为100天，具体应计算为：（22天+100天）×80元/天=9760元；对卢红记要求的精神损失费1000元，结合其受伤状况，一审法院不予支持；对鉴定费1800元和检查费935元，一审法院予以支持；对卢红记要求的车辆损失2250元，卢红记提交的证据材料不足，一审法院无法认定。综上，卢红记因该起交通事故造成的各项损失共计24207.68元。在保险限额内，由人民财险洛阳公司予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司于判决生效后十日内赔偿卢红记医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等各项损失共计24207.68元；二、驳回卢红记的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费335元，由卢红记承担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。卢红记在二审期间提供如下证据：双泉村村民委员会出具的证明1份（编号：0003266），欲证明卢红记长期在双泉村内务农和打零工，存在劳动收入。对卢红记提交的证据，人民财险洛阳公司的质证意见为：对卢红记提交的该证据的真实性没有异议。但卢红记一审时未提交该证据，也未说明该证据是属于客观原因不能搜集到的证据，因此不能作为新证据使用。且该证据仅能证明卢红记具备劳动能力，但不能证明卢红记因本案事故产生误工损失。结合卢红记本人的年龄，不应支持误工费。本院对卢红记所提交证据的三性予以确认。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院认定卢红记的误工费损失是否正确；二、一审法院认定由人民财险洛阳公司负担鉴定费是否正确。关于误工费损失的认定问题。经查，卢红记在发生本次交通事故后住院治疗22天，医嘱证实其出院后需继续卧床休息1个月，避免腰部负重及剧烈活动，骨折愈合前避免完全负重。2019年8月29日，洛阳景华法医临床司法鉴定所对卢红记作出《医疗评估意见书》（洛景华司鉴所[2019]医评字第172号），评估意见认为卢红记出院后的误工期限为73-128天为宜。本案诉讼过程中，卢红记提交了双泉村村民委员会及其同村村民出具的证明，证实其长期在双泉村内务农和打零工。一、二审过程中，人民财险洛阳公司并未提供充分证据否定卢红记所提供误工证明的证据。综合上述情况，应当认定卢红记具有劳动能力，在发生本次交通事故前，卢红记具有劳动能力，在双泉村长期务工，存在劳动收入。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，一审法院根据《医疗评估意见书》意见酌定卢红记出院后的误工期限为100天，并按卢红记的实际收入情况酌定计算其误工损失为：（22天+100天）×80元/天=9760元并无不当。人民财险洛阳公司主张其无需向卢红记支付误工费9760元的上诉理由，本院不予采纳。关于鉴定费用的承担问题。鉴定费用是卢红记因涉案事故而进行的合理支出，一审判决由败诉方承担并无不当，人民财险洛阳公司的该项诉讼理由，本院亦不予采纳。综上所述，人民财险洛阳公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费405元，由中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  迟军二〇二〇年四月二十七日法官助理王逸秋书记员谭志祎