黑龙江省林口县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1025民初1636号原告：梁吉玉，男，1974年7月11日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省林口县。委托诉讼代理人：刘玉升，牡丹江市阳明区桦林法律服务所法律工作者。被告：林口县林口镇晨光啤酒销售部，住所地黑龙江省林口县林口镇锦辉花园**楼门市。经营者：康健，男，1981年5月5日出生，汉族，林口县林口镇啤酒销售部经营者，住黑龙江省，户籍所在地黑龙江省牡丹江市阳明区。被告：康健，男，1981年5月5日出生，汉族，林口县林口镇啤酒销售部经营者，住黑龙江省，户籍所在地黑龙江省牡丹江市阳明区。第三人：康秀敏，女，1972年12月20日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省林口县。原告梁吉玉与被告林口县林口镇晨光啤酒销售部、康健、第三人康秀敏合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月26日公开开庭进行了审理。原告梁吉玉及其委托诉讼代理人刘玉升、第三人康秀敏到庭参加诉讼。被告林口县林口镇晨光啤酒销售部、康健经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁吉玉向本院提出诉讼请求：1.要求确认原、被告及第三人之间于2016年10月1日合伙投资经营协议、承包合同有效，开庭时主张因李听忠撤出合伙后，该合伙协议已经无效故变更为要求确认承包合同有效；2.要求被告给付因合伙事宜所欠原告的投资款、经营收入及后期投资款等计744544元；3.诉讼费由被告承担；4.当庭追加请求被告返还追加投资款18万元。事实和理由：2016年10月1日，原、被告及第三人、案外人李听忠四人合伙出资202万元，承兑了林口县林口镇内的雪花啤酒经营权，原、被告、李听忠每人投资60万元，各占30%的股份，第三人出资20万元，占10%的股份。经营刚开始因客观原因，案外人李听忠退出合伙，其所占的股份全部由被告康健个人收购。李听忠退股后，原、被告及第三人合伙经营的实体（雪花啤酒经销）由被告承包经营，取名为林口县林口镇啤酒销售部，登记经营者是被告康健。在被告承包经营期间三人的分工为：被告负责财务人事等全面管理，原告负责啤酒销售，第三人负责库管。依据承包合同第2条、第6条的约定，承包期间30%股份每件分红1.2元，10%股份每件分0.4元，分红一月一结清；在承包过程中，造成一切损失由承包人自己承担。以上啤酒销售实体由被告承包经营至2018年12月11日转让给了他人。以上实体虽然转让，但是基于合伙经营的事实所欠原告请求中的欠款至今未付。因此原告对被告提起诉讼，望支持诉讼请求。林口县林口镇晨光啤酒销售部、康健未出庭，未答辩，亦未提供书面证据。康秀敏述称，原告所述属实，我也是其中的合伙人，投资了20万，被告也没有给我钱，人也找不到了。被告得把投资钱给我们。李听忠退出后，三方都追加了投资款，康健追加了18万、梁吉玉追加18万、我追加了4万。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。因被告未到庭无法进行质证，通过第三人的质证，对证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的《合伙投资经营合同》一份，用以证明原、被告、第三人及案外人李听忠4人合伙，先期投资202万元，从靳洪臣处取得了雪花啤酒林口镇内经营权。2.原告提供的《欠款协议书》、（2019）黑1002民初288号民事判决书及黑龙江省牡丹江市东安区人民法院证明书，用以证明在刚开始合伙经营期间，合伙人李听忠将自己的60万占百分之三十股份转让给康健了。原、被告及第三人投资200万取得了雪花啤酒经营权。3.原告提供的2016年10月1日至2018年3月30日《承包合同》一份，证明李忠听退出后就改为承包合同，合同第六条明确约定由康健承包承担一切损失，原告和第三人按件分钱，原告每件分1.2元，第三人每件分0.4元，承包期间造成损失由康健自己承担。4.原告提供的2018年12月11日《转让协议书》一份，用以证明被告康健已经将经营啤酒权转让给案外人张吉柱了，但是未按约定给原告分红款和投资款。第三人对原告提供的上述四组证据及证明的事实均无异议，对上述证据予以采信。该四组证据可以证实本案各方当事人在签订合伙协议时共投入200万元，其中李忠听、康健、梁吉玉各出资60万元、康秀敏出资20万元。后李忠听撤出合伙，康健收购了李忠听60万元股权。随即，康健承包了雪花啤酒在林口的经营权，承担承包期间的一切损失，按销售件数付款给原告和第三人。2018年12月11日，康健将林口镇晨光啤酒销售部转让给张吉柱。5.原告提供的收条两张、欠条22张，用以证明被告康健欠其93500元。第三人对此证据没有异议，并主张该24张条是经其手交给原告的，是原告往外送酒，每天早上拿着现金到第三人处按交款的现金数将酒装走，晚上回来结算。有时候白天康健来把钱取走了，取走钱打条，晚上回来第三人就将条顶现金一并给原告，都是康健出具的，由其经手的。第三人对该证据无异议，并且证明钱是康健拿走的，对该证据及证实的内容予以采信。该组证据可以证实被告康健欠原告梁吉玉93500元。6.原告提供的康秀敏2017年6月至2018年8月记账单5页，用以证明2017年6月以后销售数量及应该得到的提成款数额。第三人对该组证据没有异议，证实是经其与原告父亲共同记账核算的。第三人对该证据无异议，并经双方当庭核算提成款为103112元，对该证据及提成款的数额，予以认定。7.原告提供的手写账三页，用以证明2018年9、10月给康健垫付款56025元。第三人表示不清楚。因原告确认该证据为其单方手写，没有其它证据可以佐证，对该证据法庭不予采信。8.原告提供的手写账两页，用以证明被告欠其销售酒后应返瓶盖钱3175.50元。第三人对该证据无异议，明确瓶盖数是其查点过的，认可该数额。该证据证明的问题系经第三人核对，且符合实际销售及市场情况，对该证据及证明的问题，予以采信。9.原告提供的东安区法院开庭笔录及康健地址确认书，证明原告交给了60万元，在东安法院开庭时，各方当事人都认可交钱的事实，查找不到被告地址，在东安法院的地址确认书上是留的康健代理人的地址。第三人对该证据无异议，且来源于东安法院庭审笔录，对该证据予以采信。10.原告提供的其父亲梁兆乐邮政储蓄取款凭单及转存给靳洪臣的凭单各一份，用以证明在2016年10月1日签订协议时付款55万元，在10月10日转账付了49900元，给了一百元现金。第三人对该证据无异议，且在东安法院开庭中各方当事人均认可这一事实。经第三人质证，对该证据无异议，对该证据予以采信。结合证据9，对原告梁吉玉在签订合伙协议时实际交纳了60万元投资款的事实，予以认定。经审理查明，2016年10月1日，李听忠、梁吉玉、康健、康秀敏四人签订了《合伙投资经营合同》，合伙经营林口镇内雪花啤酒，梁吉玉依照该合同投入了60万元。同年10月13日，成立了名称为林口县林口镇鸿源啤酒销售部的个体工商户，经营者登记为李龙彬（李听忠儿子）。李忠听因其它原因撤出合伙，康健收购了李忠听持有的股份后，并与康秀敏、梁吉玉重新签订了一份《承包合同》，内容为：“1、将林口镇雪花啤酒销售管理承包给康健，一切费用由康健自己承担，承包时间为2016年10月1日至2018年3月30日（共计18个月）承包条例如下：2、承包期间30%股份每月分红1件1.2元，10%股份每月分0.40元，分红一月一结清。3、在承包过程中资金不够用的情况下，梁吉玉除60万外，只能再投十五万元，康敏除20万元以外只能再投5万元，再不够就由承包人自己投、运输车梁吉玉提供，每次报计划（拉酒时间及品种）必须承包人和梁吉玉共同商量，运费一个月一结清。5、奖盖送到厂子一个月内必须给二批商兑现金，保管员工资必须一月一结清，当日收现金由梁吉玉负责保管存汇。6、在承包过程中，造成一切损失由承包人自己承担。7、承包人违犯以上条约必须负法律责任。”2017年7月27日，康健以个人经营形式领取了名称为林口县林口镇晨光啤酒销售部的个体工商户营业执照。2018年12月11日，康健将林口县林口镇晨光啤酒销售部转让给张吉柱。至本案诉讼时止，未将合伙时梁吉玉投入的60万元返还，亦未按照承包约定的提成数额给付提成款。另查明，被告康健在经营林口县林口镇晨光啤酒销售部的过程中，借用了原告梁吉玉预交到林口县林口镇晨光啤酒销售部的酒款93500元，拖欠梁吉玉啤酒提成款103112、啤酒瓶盖兑奖钱3175.50元。本院认为，原告梁吉玉、被告康健及第三人康秀敏签订的《承包合同》是三方真实意思的表示，且没有违反法律规定的情况，合同各方应当依该承包合同约定享有权利承担义务。对原告要求确认该《承包合同》有效的诉讼请求，予以支持。被告康健在成立林口县林口镇晨光啤酒销售部并经营过程中，挪用梁吉玉的啤酒款93500元、拖欠梁吉玉啤酒提成款103112元、啤酒瓶盖兑奖钱3175.50元，均应予以给付。2016年10月1日，李听忠、梁吉玉、康健、康秀敏四人签订《合伙投资经营合同》时，原告梁吉玉依该合同出资了60万元，在李听忠退出合伙后，原告梁吉玉、被告康健、第三人康秀敏即签订了《承包合同》，将原合伙关系变更为由康健承包经营关系，原合伙合同即失去效力。被告康健实际承包经营林口县林口镇晨光啤酒销售部后又将该啤酒销售部出兑，即应当将原告梁吉玉的投资款60万元返还给原告梁吉玉。对原告梁吉玉要求返还出资的60万元予以返还的诉讼请求，予以支持。原告主张在被告康健承包林口县林口镇啤酒销售部后另行投入资金18万元，虽经第三人康秀敏认可，但未提供其它证据予以证明，故对其要求返还该部分投资款的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告梁吉玉、被告康健、第三人康秀敏签订的有效期2016年10月1日至2018年3月30日的《承包合同》有效。二、被告林口县林口镇晨光啤酒销售部、康健于本判决生效后十日内一次性给付原告梁吉玉投资款600000元、啤酒款93500元，啤酒提成款103112、瓶盖兑奖款3175.50元，共计799787.50元。三、驳回原告梁吉玉其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13045元，由原告负担1247元、被告林口县林口镇晨光啤酒销售部、康健负担11798元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审 判 长  周 剀审 判 员  王 磊人民陪审员  李柏霖二〇二〇年四月十日书 记 员  祁云青