浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙10刑终47号 原公诉机关浙江省临海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）梁晓锋，男，1982年3月10日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市。因犯强奸罪，于2000年5月21日被临海市人民法院判处有期徒刑三年；因犯抢劫罪，于2002年10月29日被临海市人民法院判处有期徒刑十年，与原犯强奸罪合并执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五千元。因犯寻衅滋事罪，于2012年5月7日被临海市人民法院判处有期徒刑八个月，2012年12月19日刑满释放。因本案于2018年2月8日被临海市公安局刑事拘留，同年3月8日转取保候审。2019年2月12日因赌博被临海市公安局行政拘留九日并处罚款一千元。2019年2月25日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于临海市看守所。 辩护人朱玛丽，浙江银祥律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王宝珍，女，1965年9月17日出生，汉族，小学文化，农民，住浙江省仙居县。因赌博，于2017年12月26日被临海市公安局行政拘留十五日并处罚款三千元。因本案，于2019年2月24日被临海市公安局刑事拘留，同年4月2日被临海市公安局取保候审。经临海市人民法院决定，2019年12月20日被逮捕。现羁押于临海市看守所。 辩护人潘崇力，浙江精当律师事务所律师。 原审被告人朱建国，绰号“小黑”，男，1981年8月19日出生，汉族，小学文化，农民，住浙江省临海市。因犯盗窃罪，于2001年2月14日被临海市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五千元；因赌博，于2005年4月9日被临海市公安局行政拘留十四日；因赌博，于2009年10月16日被临海市公安局行政拘留五日；因寻衅滋事，于2010年8月7日被临海市公安局行政拘留六日；因赌博，于2017年7月12日被临海市公安局行政拘留十五日并处罚款三千元；因赌博，于2018年1月5日被临海市公安局行政拘留十五日并处罚款三千元；因赌博，于2018年2月6日被临海市公安局行政拘留十日并处罚款五百元；因赌博，于2018年11月15日被临海市公安局行政拘留十二日并处罚款五百元。因本案，于2019年5月23日被临海市公安局刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人王红武，绰号“小五”，男，1986年12月8日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省休宁县。因犯故意伤害罪、盗窃罪，于2008年7月21日被临海市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，2014年2月4日刑满释放；因犯危险驾驶罪，于2015年10月16日被临海市人民法院判处拘役一个月零十五日，并处罚金人民币三千元。因本案，于2019年3月6日被临海市公安局刑事拘留，同年4月2日被临海市公安局取保候审。经临海市人民法院决定，2019年11月21日被逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人顾益龙，男，1990年6月4日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、妨害公务罪，于2010年5月27日被临海市人民法院判处有期徒刑七年十个月。因犯开设赌场罪，于2019年1月21日被临海市人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一万五千元。因本案，于2019年3月16日被临海市公安局刑事拘留，同年4月19日被临海市公安局取保候审。经临海市人民法院决定，2019年11月21日被逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人陈邓科，绰号“科科”，男，1985年5月5日出生，汉族，中专文化，居民，户籍所在地浙江省临海市，住临海市。因本案，于2019年4月11日被临海市公安局刑事拘留，同年5月8日被临海市公安局取保候审。 原审被告人杜兵华，曾用名杜炳华，绰号“阿杜”，男，1978年4月10日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市。因犯赌博罪，于2009年6月19日被临海市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六万五千元。因本案，于2019年5月7日被临海市公安局刑事拘留，同年6月5日被临海市公安局取保候审。经临海市人民法院决定，2019年12月20日被逮捕。现羁押于临海市看守所。 浙江省临海市人民法院审理浙江省临海市人民检察院指控被告人梁晓锋、朱建国、王红武、顾益龙、陈邓科、杜兵华、王宝珍犯开设赌场罪一案，于2019年12月20日作出（2019）浙1082刑初1143号刑事判决。原审被告人梁晓锋、王宝珍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，并通知台州市法律援助中心为被告人梁晓锋提供法律援助。经阅卷、讯问被告人、听取台州市人民检察院及上诉人梁晓锋、王宝珍辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1、2017年7月22日至7月25日期间，被告人梁晓锋在临海市永丰镇××村××村××，多次开设“三十二张”赌场，招揽人员参赌从中抽头渔利，被告人梁晓锋招揽陈友群、朱国军（均另案）在赌场望风和搬运椅。开设赌场期间，被告人梁晓锋抽头获利1300元，赌场赌资达8万元以上。 2、2018年国庆节前后，被告人梁晓锋与被告人王红武合伙在临海市白水洋镇丁公园、古城街道望江门等山上，开设“三十二张”赌场，招揽人员参赌，从中抽头获利。被告人梁晓锋招揽余静（在逃）、被告人杜兵华、王宝珍等人在赌场带班，即介绍、带领赌博人员参赌。被告人王宝珍同时在赌场理注，理注时由庄家给付工资。被告人杜兵华在赌场工作四日，每日工资200元，被告人王宝珍在赌场工作三日，每日带班工资100元。赌场共开设四天时间，抽头获利共计1.1万余元。 3、2018年10月11日，被告人梁晓锋与被告人顾益龙合伙，在临海市白水洋镇丁公园山上开设“三十二张”赌场，被告人顾益龙负责抽头，被告人梁晓锋负责安排赌博场地并纠集带班人员。余静与被告人杜兵华、王宝珍等人在赌场带班，即带领赌博人员参赌，每人工资200元，当日赌场抽头获利5300元。2018年10月12日，该赌场转移到临海市江南街道尤溪水库边，赌博未开始即被公安查处。 4、2018年10月下旬，被告人梁晓锋在临海市××镇××街道××附近山上开设“三十二张”赌场，招揽人员赌博，从中抽头获利。被告人梁晓锋纠集被告人陈邓科在赌场背包、抽头，纠集被告人杜兵华、王宝珍、余静、龚联宝（另案）等人为赌场带班，被告人陈邓科为赌场抽头六日，每日工资400元；被告人王宝珍在赌场带班六日，被告人杜兵华在赌场带班二日，二人每日工资100元。赌场开设时间六日左右，抽头获利约7000元。 5、2018年10月底，被告人梁晓锋在临海监狱、大田港闸公墓等野外，开设“三十二张”赌场，招揽赌博人员参赌，从中抽头获利。被告人梁晓锋招揽被告人朱建国为赌场抽头，招揽陈邓科为赌场开车接送赌客及望风，招揽余静、被告人杜兵华、王宝珍等人为赌场带班。被告人朱建国在赌场抽头五日，被告人陈邓科在赌场工作三日，每日工资400元；被告人王宝珍、杜兵华在赌场工作二日，每日工资100元。赌场共开设五日，抽头获利约8000元。 6、2018年12月至2019年1月底，被告人朱建国在临海市××镇××古城街道、江南街道、河头镇、永丰镇等山上，陆续开设“三十二张”赌场。被告人梁晓锋负责安排赌博场地，并纠集带班人员。被告人杜兵华、王宝珍、龚联宝、徐卫娟（另案）等人为赌场带班，被告人杜兵华为赌场带班约七日，获利1000余元；被告人王宝珍为赌场带班约五日，获利500元。赌场共计开设十五天左右，抽头获利2万余元人民币。 综上，被告人梁晓锋参与开设赌场的获利总计52600元左右。被告人朱建国参与开设赌场获利总计28000元左右。被告人王红武参与开设赌场获利总计11000元。被告人顾益龙参与开设赌场获利总计5300元左右。被告人陈邓科参与开设赌场获利12000元左右，个人非法获利3600元。被告人杜兵华参与开设赌场获利30300元左右，个人非法获利2400元。被告人王宝珍参与开设赌场获利30300元左右，个人非法获利1800元。 2019年2月23日晚，被告人王宝珍在仙居县被抓获；2019年2月25日，被告人梁晓锋在取保候审期间经传唤后到临海市公安局；2019年3月6日，被告人王红武在临海市××街道妇幼保健院被抓获；2019年3月15日，被告人顾益龙在临海市看守所刑满释放后被传唤到案；2019年4月11日，被告人陈邓科在深圳市被抓获；2019年5月7日下午，被告人杜兵华到临海公安局治安大队投案；2019年5月23日上午，被告人朱建国到临海市公安局治安大队投案；归案后被告人朱建国、王红武、顾益龙、陈邓科、杜兵华均如实供述了自己的犯罪事实。 另查明，被告人朱建国已上缴非法所得人民币28000元；被告人王红武已上缴非法所得人民币11000元；被告人顾益龙已上缴非法所得人民币5300元；被告人陈邓科已上缴非法所得人民币3600元；被告人杜兵华已上缴非法所得人民币2400元；被告人王宝珍已上缴非法所得人民币1800元。 原判以被告人梁晓锋、朱建国、王红武、顾益龙、陈邓科、杜兵华、王宝珍的供述和辩解，证人应某、张某、包永跃、郭某等人的证言，辨认笔录，扣押决定书、扣押清单，到案经过，户籍证明等证据证明本案事实，并据此依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第六十四条、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人梁晓锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人朱建国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人王红武犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人顾益龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人陈邓科犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人杜兵华犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人王宝珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。八、继续向被告人梁晓锋追缴非法所得人民币八千三百元（限判决生效后十日内缴清），不足部分责令被告人梁晓锋退赔；向被告人朱建国追缴非法所得人民币二万元（已缴清），向被告人梁晓锋、朱建国共同追缴非法所得人民币八千元（已由被告人朱建国缴清）；向被告人梁晓锋、王红武共同追缴非法所得人民币一万一千元（已由被告人王红武缴清）；向被告人梁晓锋、顾益龙共同追缴非法所得人民币五千三百元（已由被告人顾益龙缴清）；向被告人陈邓科追缴非法所得人民币三千六百元（已缴清）；向被告人杜兵华追缴非法所得人民币二千四百元（已缴清）；向被告人王宝珍追缴非法所得人民币一千八百元（已缴清）。上述非法所得予以上缴国库。 上诉人（原审被告人）梁晓锋上诉称，原判认定的第二、三、五、六节事实其均没有参与开设赌场，只是去赌博。请求二审法庭依法改判。其辩护人发表书面辩护意见亦认为原判认定的第二、三、五、六节中的赌场不是上诉人梁晓锋所开，上诉人没有股份也未从中牟利，该四节不应认定为上诉人的犯罪事实，故上诉人梁晓锋仅第一节、第四节参与开设赌场，未达到情节严重标准，应在三年以下量刑。 上诉人（原审被告人）王宝珍上诉称，其请求留所服刑，希望二审法庭从轻处罚。其辩护人发表书面辩护意见称原判对被告人王宝珍量刑过重，请法庭公正裁判。 经二审审理查明的事实、证据与一审相同。原判认定本案事实清楚，证据确实、充分。 台州市人民检察院认为，本案事实清楚，证据确实充分，原判定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 本院认为，上诉人（原审被告人）梁晓锋、王宝珍、原审被告人朱建国、王红武、顾益龙、陈邓科、杜兵华，以营利为目的开设赌场，被告人梁晓锋情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈邓科、杜兵华、王宝珍系从犯，依法予以从轻处罚。被告人梁晓锋、王红武、顾益龙系累犯，依法予以从重处罚。被告人朱建国、杜兵华有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人杜兵华有立功情节，依法予以从轻处罚。被告人王红武、顾益龙、陈邓科能如实供述，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人朱建国、王红武、顾益龙、陈邓科、杜兵华能自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。关于上诉理由及辩护意见，经查，1、原判认定的第二、三、五、六节被告人梁晓锋开设赌场的犯罪事实，有同案犯王红武、顾益龙、朱建国、陈邓科、杜兵华、王宝珍等的指证，且有证人应某、张某、包永跃、郭某、姚某等的证言及辨认笔录等证据佐证，证据确实、充分。2、上诉人王宝珍请求留所服刑，这一上诉理由不属于法院裁判的范围。3、原判对各被告人的量刑均在法定幅度之内，并无不当。综上，二上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不予采纳。原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张虎林 审 判 员 沈建宇 审 判 员 郑婷婷 二〇二〇年四月二十四日 代书记员 卢丽萍