江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终115号原公诉机关赣州市南康区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗金（绰号“老肥”），男，1980年2月15日出生于江西省赣州市，汉族，小学文化，务工，户籍所在地赣州市章贡区，现住赣州市南康区。曾因犯抢劫罪于2004年9月被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑二年；因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2017年9月21日被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2018年9月28日被刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年5月11日被赣州市南康区公安局刑事拘留；经赣州市人民检察院批准逮捕，于2019年6月13日被赣州市南康区公安局执行逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。上诉人（原审被告人）邓樟清，男，1988年1月2日出生于江西省吉安市，汉族，初中文化，无业，住吉安市新干县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年5月11日被赣州市南康区公安局刑事拘留；经赣州市南康区人民检察院批准逮捕，于2019年6月13日被赣州搜狐南康区公安局执行逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。原审被告人黄宁（曾用名黄银），男，1997年4月15日出生于江西省赣州市，汉族，初中文化，经商，户籍所在地赣州市南康区，现住赣州市南康区。曾因犯寻衅滋事罪、非法持有毒品、贩卖毒品于2013年12月6日被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑二年；因容留他人吸毒罪于2016年10月18日被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年5月11日被赣州市南康区公安局刑事拘留；经赣州市南康区人民检察院批准，同年6月13日被赣州市南康区公安局执行逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。赣州市南康区人民法院审理赣州市南康区人民检察院指控原审被告人黄宁、邓樟清、罗金贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十二月三日作出(2019)赣0703刑初363号刑事判决。原审被告人罗金、邓樟清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2019年1月，被告人黄宁注册名为“Ａｌａｏｇｕｉｊｕ”的微信号并添加南康的吸毒人员为好友，同时通过王某1取得以王某2名义办理的电话卡、银行卡，并将该电话卡、银行卡绑定微信，以隐藏其真实身份。被告人黄宁通过微信接收买毒人员购买毒品款，之后将甲基苯丙胺（俗称冰毒）放置于南康城区公共场所的隐秘位置，并拍照、作出标记，随后将位置图片发送给买毒人员，由买毒人员自行取走冰毒。其中：1.2019年1月5日晚上10时许，被告人黄宁通过微信接收刘某转账款的600元后，将0.5克左右冰毒放置在南康区河边街荣宝假日酒店门口，并把位置照片发送给刘某，刘某到场将冰毒取走。2.2019年1月12日晚上19时许，被告人黄宁通过微信接收刘某转账款600元后，将0.5克左右冰毒放置在南康区蓉江街道金豪汇ＫＴＶ旁，并把位置照片发送给刘某，刘某到场将冰毒取走。3.2019年1月13日晚20时许，被告人黄宁通过微信接收刘某转账款600元后，将冰毒放置在东山公园后门，并把位置照片发送给刘某，刘某到场将冰毒取走。4.2019年1月14日晚18时许，被告人黄宁通过微信接收刘某转账款600元后，将0.5克左右冰毒放置在南康区蓉江街道华天假日酒店对面河边，并把位置照片发送给刘某，刘某到场将冰毒取走。5.2019年5月8日上午，被告人黄宁通过微信接收邱某转账款600元后，将0.5克左右的冰毒放置在南康区蓉江街道金岛大酒店门口砖缝内，并把位置照片发送给邱某，邱某到场将冰毒取走。6.2019年5月9日凌晨，被告人黄宁通过微信接收邱某转账款600元后，将0.5克左右冰毒放置在南康区家具城鸿泰美食广场绿化带内，并把位置照片发送给邱某，邱某到场将冰毒取走。原审判决认定上述事实，有下列证据证实：1.书证：行政处罚决定书、微信聊天记录、微信转账记录；2.证人王某1、王某2、刘某、邱某的证言；3.被告人黄宁的供述；4、提取笔录。二、2019年5月9日晚上，被告人黄宁、邓樟清、罗金在南康区坪岭转盘“九洲路福国际酒店”1216房间内商量前往新干县进购冰毒至南康贩卖，并商议三人的分工及利润分成。2019年5月10日上午10时许，被告人邓樟清按约定驾驶车牌号为赣Ｂ×××**的白色大众汽车从南康上高速前往新干县。在新干县，被告人黄宁出资16000元，被告人邓樟清向绰号为“猴子”的人购买约100克冰毒。被告人黄宁、邓樟清二人在驾驶该车回南康途中，将购买的冰毒放置在事先与被告人罗金约定的大广高速高山村高架桥路段路边，按约定在该处等候的被告人罗金将该包冰毒捡回，并驾车途经乡道前往事先约定的南康区龙岭镇绕城高速公路收费站旁“蔡昆建材有限公司”，与被告人黄宁、邓樟清汇合。当晚22时许，赣州市南康区公安局禁毒大队民警在赣州绕城高速南康东收费站出口处将被告人黄宁、邓樟清抓获，在龙岭镇绕城高速收费站旁“蔡昆建材有限公司”将被告人罗金抓获，在罗金驾驶的车牌号为赣Ｂ×××**吉利汽车内查获1袋冰毒和1塑料管冰毒，经称量，袋内冰毒净重98.44克，塑料管内冰毒净重0.23克。被告人罗金系赣Ｂ×××**吉利汽车的所有人。赣州市南康区公安局分别扣押被告人黄宁、被告人罗金用于贩卖毒品的手机二部，被告人邓樟清用于贩卖毒品的手机一部。在侦查期间，被告人黄宁向赣州市南康区公安局提供网在逃人员缪求亮的工作地址、住址等线索，赣州市南康区公安局通过摸排查找，于2019年9月7日将犯罪嫌疑人缪求亮抓获归案。侦查终结后，赣州市南康区公安局于2019年10月29日以缪求亮多次抢劫，涉嫌犯抢劫罪、寻衅滋事罪，将案件移送赣州市南康区人民检察院审查起诉。被告人黄宁因犯寻衅滋事罪、非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2014年6月20日被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑二年；因犯容留他人吸毒罪，于2016年10月18日被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑七个月。被告人罗金因犯抢劫罪，于2004年12月23日被原南康市人民法院判处有期徒刑二年；因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2017年9月21日被赣州市南康区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2018年9月28日被刑满释放。原审判决认定上述事实，有下列证据证实：1.物证：作案工具汽车、手机；2.书证：受案登记表、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、人口信息表、刑事判决书、刑事附带民事判决书、释放证明书、前科劣迹查询、起诉意见书、机动车信息查询结果单、机动车行驶证等；3.被告人黄宁、邓樟清、罗金的供述；4.赣州市公安司法鉴定中心检验报告、鉴定书；5.勘验、辨认、提取笔录、现场照片；6.视听资料：讯问录像光盘。原审判决认为，被告人黄宁、邓樟清、罗金贩卖甲基苯丙胺五十克以上，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法均应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人黄宁、邓樟清、罗金从新干县进购毒品贩卖犯罪中，三被告人已着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人黄宁、罗金在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄宁协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，且该犯罪嫌疑人因多次抢劫，依法可能判处无期徒刑以上刑罚，属重大立功，依法可以减轻或者免除处罚。被告人黄宁、邓樟清、罗金如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以酌定从轻处罚。被告人罗金用于犯罪的车牌号为赣Ｂ×××**吉利汽车予以没收，上缴国库。辩护人刘新华、邱际平提出，被告人邓樟清、罗金在共同犯罪中属于从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，经查，被告人邓樟清、罗金与被告人黄宁共同商议从新干县进购冰毒至南康贩卖，被告人黄宁出资，被告人邓樟清购买并运输毒品，被告人罗金运送毒品，被告人黄宁、邓樟清、罗金在共同犯罪中积极实施贩卖毒品行为，起主要作用，均是主犯，该辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人黄建军提出被告人黄宁提供线索协助抓捕“阿亮”，有重大立功表现，经查，被告人黄宁向赣州市南康区公安局提供网上在逃人员缪求亮的工作地址、住址等线索，赣州市南康区公安局据此于2019年9月7日将犯罪嫌疑人缪求亮抓获归案，侦查终结后以缪求亮多次抢劫，涉嫌犯抢劫罪等将案件移送审查起诉，具有重大立功表现，据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人罗金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产8万元；二、被告人黄宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年三个月，并处没收财产8万元；三、被告人邓樟清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产5万元；四、被告人黄宁、罗金用于犯罪的手机各二部，被告邓樟清用于犯罪的手机一部，被告人罗金用于犯罪的车牌号为赣Ｂ×××**吉利汽车予以没收，上缴国库。罗金上诉称：上诉人与同案人邓樟清不认识，2019年5月9日晚未参与他们在南康区酒店的商量，与同案俩人完全独立，没有组织关联性；2019年5月10日上午10时许，上诉人系受黄宁个人出资300元跑腿费不知详情的情况下，听从黄宁指示临时帮其转送毒品。抓获时，提取的包装内物品无上诉人指纹。说明上诉人未真正参与毒品运输。毒品出售经公安部门查实都由黄宁个人完成，与上诉人无任何关联。原审认定事实错误，量刑过重，请求依法改判。邓樟清上诉称：量刑过重，未体现上诉人未遂、坦白、自愿认罪认罚等减轻、从轻情节，请求二审改判，适当从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定一致。原审判决认定事实的证据已经原审庭审质证，内容来源合法、客观真实、与本案相关联，证据之间能够相互印证，本院予以确认。关于罗金上诉提出原审判决认定错误的上诉意见。经查证，原审判决认定2019年5月9日晚上，上诉人邓樟清、罗金、原审被告人黄宁在南康区办坪岭转盘“九洲路福国际酒店”1216房间内商量前往吉安市新干县购进冰毒回南康贩卖，并商议三人的分工及利润分成的事实，有上诉人邓樟清、原审被告人黄宁在侦查机关的供述，三方的微信聊天记录证实，上诉人罗金作出一致的供述，并提议了扔毒品地点，带黄宁进行了现场踩点。罗金抓获时，在罗金车内查获毒品。故上诉人罗金上诉提出“2019年5月9日晚未参与他们在南康区酒店的商量，与同案俩人完全独立，没有组织关联性；2019年5月10日上午10时许，上诉人系受黄宁个人出资300元跑腿费不知详情的情况下，听从黄宁指示临时帮其转送毒品”原审判决事实认定错误的理由缺乏证据证实，与事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人邓樟清、罗金与原审被告人黄宁共同购卖甲基苯丙胺进行贩卖，数量达98.67克，三人的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。在抓获上诉人罗金的同时，在罗金驾驶汽车内查获冰毒，根据上诉人邓樟清、罗金与原审被告人黄宁供述可认定是三人贩卖的毒品，三人的犯罪行为已完成，是即遂，原审判决采纳原公诉机关指控未遂不当。上诉人罗金、原审被告人黄宁曾因非法持有毒品被判过刑，依法从重处罚；上诉人罗金、原审被告人黄宁在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再犯盗窃罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人邓樟清、罗金、原审被告人黄宁如实供述自己罪行，可从轻处罚；原审被告人黄宁有重大立功情节，可依法减轻处罚。原审判决审判程序合法，认定事实清楚，根据本案的犯罪事实及上诉人罗金、邓樟清、原审被告人黄宁在犯罪中的地位、作用，以及三人法定从轻、减轻或从重处罚情节，对上诉人罗金、邓樟清的量刑已属偏轻，基于上诉不加轻的刑罚原则，本院对上诉人罗金、邓樟清的量刑予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  曾小育审 判 员  刘廷轩二〇二〇年四月二十二日书 记 员  蔡启霞代理书记员  钟 泱