山东省日照市岚山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1103民初3765号原告：甄建计，男，1975年5月18日出生，汉族，居民，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：王特，山东典成律师事务所律师。被告：杨海东，男，1992年1月4日出生，汉族，居民，住山东省日照市岚山区。委托诉讼代理人：杨茂成（系杨海东父亲），男，1969年10月22日出生，汉族，居民，住山东省日照市岚山区。被告：日照桐凰木业有限公司，住所地山东省日照市岚山区碑廓镇大朱曹一村，统一社会信用代码91371103MA3DP3AX2D。法定代表人：林正镨，总经理。被告：日照市岚山区创亿木材加工厂，住所地山东省日照市岚山区碑廓镇大朱曹一村，注册号371103600145091。法定代表人：潘祖景，总经理。委托诉讼代理人：陈洪涛，山东天祥信合律师事务所律师。原告甄建计与被告杨海东、日照桐凰木业有限公司（以下简称桐凰木业公司）、日照市岚山区创亿木材加工厂（以下简称创亿木材厂）侵权责任纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甄建计及其委托诉讼代理人王特，被告杨海东的委托诉讼代理人杨茂成，被告桐凰木业公司的法定代表人林正镨，被告创亿木材厂的委托诉讼代理人陈洪涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甄建计向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费，交通费等费用共计171504.02元。事实和理由：2019年2月21日下午17时许，在日照市岚山区碑廓镇创亿木材厂厂区门口，甄建计在协助被告的叉车司机杨海东装木材过程中，由于杨海东的操作失误原因造成货车上木材跌落砸伤甄建计，致使甄建计颅骨骨折、面骨骨折、面部裂伤等。事故发生后，甄建计被送往日照市岚山区人民医院进行治疗，时至今日，被告对甄建计的损失并未进行赔偿。甄建计为维护自身合法权益提起诉讼。杨海东辩称，其是2019年年初到桐凰木业公司上班的，是给桐凰木业公司的老板林正镨打工的，工资是一个月6000元，老板怎么安排就怎么干活。发生涉案事故是因其在卸货时打包带断裂造成误伤，而且是下班以后的工作。当时其老板已经把甄建计送到医院，以后的事情甄建计应当与杨海东的老板协商或者找运输公司，不应该找杨海东。桐凰木业公司辩称，其公司不存在过错，甄建计应当起诉自己的雇主。创亿木材厂辩称，第一，甄建计所诉主体错误，本案应当是承揽运输合同纠纷，而不是侵权责任纠纷，雇主应当对甄建计受的伤负责，不应由被告来承担。第二，本案中的承运人也就是甄建计应当有保证安全的义务，除非本案中被告有过错，如果没有过错，不应当承担过错赔偿责任。第三，即使甄建计按侵权责任纠纷起诉，那也证据不足，因为侵权责任纠纷必须明确该事故的责任人是谁，谁的责任谁承担。本案中创亿木材厂已于2016年6月13日转让给桐凰木业公司，其经营权、管理权以及收益等权利义务已全部移交，所以创亿木材厂不应承担任何责任。综上，请求驳回对被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨海东系桐凰木业公司的工作人员。林国营从桐凰木业公司订购木材一批，并找到日照腾恩特物流公司负责运送货物，2019年2月21日日照腾恩特物流公司作为托运人与承运人甄建计签订了托运合同一份，约定甄建计将该批木材运至济南卸货，该批货物由桐凰木业公司负责装车。甄建计于2019年2月21日到创亿木材厂厂区与桐凰木业公司的工作人员杨海东一同装货，装货完毕后甄建计发现货物超重，故返回厂区要求创亿木材厂联系桐凰木业公司找叉车司机卸货，桐凰木业公司联系已经下班的杨海东到厂区卸货，杨海东返回厂区，在卸货过程中，由于杨海东操作叉车的原因致使甄建计受伤，被送往日照市岚山区人民医院住院治疗12天，经诊断为创伤性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫伤、颅骨骨折、面骨骨折等。2019年8月14日临沂河东法医司法鉴定所作出河东司鉴所[2019]临鉴字第653号司法鉴定意见书，鉴定意见为：甄建计的伤情构成十级伤残，误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日。甄建计为此支出鉴定费1520元。桐凰木业公司不服该鉴定结果，提出重新鉴定申请，经本院委托，日照人民法医司法鉴定所于2020年1月10日作出日人法司鉴所[2019]临鉴字第388号司法鉴定意见书，鉴定意见为：甄建计面部外伤瘢痕鉴定为十级伤残，误工期为180日，营养期为90日，护理期为60日。关于甄建计受伤原因及经过，甄建计称其在创亿木材厂厂区门口协助杨海东卸木材时，从驾驶室下来，应杨海东的要求上挂车垫木头，杨海东将叉车调好，甄建计刚上挂车，叉车就开始叉木方，叉的同时将木方挑翻了，甄建计被木方砸中掉下车。杨海东称，当天已下班回家，老板林正镨给杨海东打电话，让杨海东挑木方卸货，杨海东便骑电瓶车返回创亿木材厂厂区卸货，卸货时司机甄建计需要上车垫木头，垫木头的过程中，杨海东就把木方挑起来，挑的过程中打包带断裂，木方掉落将甄建计砸伤了，正常操作都需要司机上去垫木头。桐凰木业公司称，客户订的货，其公司负责给加工，装车也是由其公司负责，甄建计的车是客户找的，客户是甄建计的雇主，甄建计装完车后说过磅超重，让其公司帮忙找叉车司机卸货，杨海东已下班回家，林正镨打电话叫杨海东去卸货，具体受伤经过不清楚，木方好像是没掉下来。创亿木材厂称，2019年2月21日五点多钟甄建计受伤属实，当天甄建计与桐凰木业公司装货完毕之后，甄建计已走出厂区，甄建计后来发现可能超载，就要求桐凰木业公司协助帮忙卸货。因该批货物是桐凰木业公司根据济南的客户林国营的要求加工并按数量装车，装好后甄建计开车离开厂区，发现超载后又回来卸货，发生了本案的事故，甄建计于2月21日下午5点多钟受伤属实。另查明，2016年6月13日创亿木材厂作为甲方与乙方林正镨签订转让合同一份，约定：甲方自2016年6月15日起向乙方转让其所属木材加工设备及配套机械，转让金额370000元；转让后，乙方独立经营，后续一切事项与甲方无关，转让后，地上附着物及相关机械设备所有权归乙方所有，甲方不得以任何借口干涉乙方经营。本案中，甄建计主张损失如下：1.医疗费21914.52元，有医疗费发票为证；2.误工费53040元（221元/天×240天），交通运输行业年平均工资为80683元，误工天数按照240天计算；3.护理费9751.50元（108.35元/天×90天），按照甄建计的护理人员即甄建计的配偶经常居住地的城镇居民人均可支配收入标准,结合护理天数90天计算；4.交通费120元（10元/天×12天）；5.伙食补助费360元（30元/天×12天）；6.营养费2700元（30元/天×90天）；7.残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%），参照上年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算；8.鉴定费1520元；9.精神损害抚慰金3000元。以上损失合计171504.02元。上述事实，有当事人陈述、医疗费发票、诊断证明、住院病历、司法鉴定意见书、驾驶证、行驶证、上岗证、托运合同、水电费、物业费缴费单据等证据证实。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。杨海东系桐凰木业公司的工作人员，在执行桐凰木业公司安排的工作任务时，因疏忽致使甄建计受伤，桐凰木业公司应对此承担相应的侵权责任。甄建计在协助杨海东卸货的过程中，未完全尽到安全谨慎的注意义务，其自身亦存在一定过错，根据双方过错比例，酌定桐凰木业公司承担70%的责任，甄建计承担30%的责任。对于本案中甄建计的损失情况，本院根据相关法律规定，分析认定如下：1.医疗费21914.52元，有医疗费发票为证，予以认定；2.误工费39780元（221元/天×180天），结合当事人陈述及甄建计提交的行驶证、驾驶证、上岗证等证据，可以认定甄建计受伤前从事交通运输行业，其主张误工费按照交通运输行业年平均工资80683元计算，符合规定，予以支持，误工天数应按照鉴定意见确定为180天；3.护理费6501元（108.35元/天×60天），甄建计的护理期为60天，其主张护理费按照108.35元/天计算，符合规定，予以支持；4.交通费120元（10元/天×12天），结合甄建计的居住地、住院时间、治疗医院酌情认定120元；5.伙食补助费360元（30元/天×12天），甄建计住院12天，其主张按照30元/天的标准计算，符合规定，予以支持；6.营养费1800元（20元/天×90天），甄建计的营养期经鉴定为90天，营养费标准按照20元/天计算；7.残疾赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%），甄建计受伤构成一处十级伤残，根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，甄建计主张残疾赔偿金按照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入39549元计算，符合规定，予以支持；8.精神损害抚慰金3000元，结合甄建计的伤情及双方的过错程度，其主张精神损害抚慰金3000元符合规定，予以支持。以上损失共计152573.52元，桐凰木业公司按其承担的比例应赔偿甄建计损失共计107701.46元[（21914.52元+39780元+6501元+120元+360元+1800元+79098元）×70%+3000元]。甄建计要求创亿木材厂承担赔偿责任，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、日照桐凰木业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿甄建计各项损失共计107701.46元；二、驳回甄建计的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3732元，减半收取1866元，由甄建计负担559.80元，由日照桐凰木业有限公司负担1306.20元；鉴定费1520元，由甄建计负担456元，由日照桐凰木业有限公司负担1064元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  崔常秀二〇二〇年四月二十一日书记员  耿心月