广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终34136号上诉人（原审被告）：深圳市捷创自动化设备有限公司，住所地深圳市宝安区燕罗街道塘下涌社区洋涌工业路**松白工业园综合楼二302。法定代表人：吴登峰。被上诉人（原审原告：）吴子华，男，汉族，ｌ982年1月25日出生，住湖南省新化县。上诉人深圳市捷创自动化设备有限公司因与被上诉人吴子华劳动合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初20012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。深圳市捷创自动化设备有限公司上诉请求：一、撤销原判第一项，改判上诉人无须支付被上诉人2018年5月1日至2019年3月15日工资28020.4元；二、撤销原判第二项，改判上诉人无须支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金25000元；三、撤销原判第三项，改判上诉人无须支付被上诉人律师费477元。事实和理由：被上诉人自2018年12月27日开始就一直未上班，也未办理任何请假手续。上诉人于2019年2月25日书面通知被上诉人回公司上班，但被上诉人却仍未回岗上班，应视为被上诉人于2019年2月25日自动与被上诉人解除劳动合同，上诉人无须支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金，一审法院认定上诉人需支付被上诉人经济补偿金无事实和法律依据。因被上诉人2018年12月28日至2019年2月25日未向上诉人提供劳动，因此上诉人也无须支付被告2018年12月28日至2019年2月25日工资。一审法院认定事实：一、员工入职时间：2016年11月24日。二、劳动合同签订情况：已签订期限从2016年11月24日起至2019年11月23日止的书面劳动合同。三、员工的工作岗位：销售。四、双方约定的工资：试用期3000元/月。六、员工实际领取的工资：10000元/月。原告与被告在劳动合同中约定试用期工资为3000元/月，对于正常工作时间的工资未约定，被告称原告的工资结构为3000元+加班工资+津贴（数额不清楚），原告主张10000元/月，根据原告提交的银行历史交易记录，确认原告每月工资为10000元。七、双方解除劳动关系时间：2019年3月15日。被告未能提交原告的考勤记录以证明其主张原告从2018年12月27日后未在岗，应承担举证不能的不利的法律后果，采信原告主张，终止工作时间为2019年3月15日。八、解除劳动关系方式：被迫解除。九、仲裁请求：1、被告向原告支付2018年5月1日至2019年1月30日工资差额53327.59元；2、被告向原告支付2019年1月1日至2019年3月15日工资13669.71元；3、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金22782.75元；4、被告向原告支付业务提成524786元；5、被告向原告支付本案律师费用5000元。十、仲裁结果：1、被告向原告支付2018年5月1日至2019年3月15日工资差额58020.4元；2、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金22782.75元；3、被告向原告支付本案律师费用657元。十一、原告的诉讼请求：1、被告向原告支付克扣的2018年5月1日至2018年12月31日工资42232元；2、被告向原告支付拖欠的2019年1月1日至2019年3月15日工资25,000元；3、被告向原告支付未足额支付工资导致原告被迫解除劳动合同的经济补偿金25000元；4、被告向原告支付业务提成685138.9元；5、被告向原告支付本案律师费用20000元。以上共计797370.9元。被告的诉讼请求：一、被告无须支付原告2018年5月1日至2019年3月15日工资差额及工资58020．4元；二、被告无须支付原告解除劳动关系经济补偿金22782．85元；三、被告无须支付原告律师费657元。十二、需要说明的其他情况：1.关于原告主张的工资及工资差额。员工向用人单位付出劳动的，用人单位应当发放员工工资。原告主张其工资为每月10000元，予以确认，结合原告的工资收入扣除社保及个税等费用后，以原告2018年1月至4月期间平均工资9113.14元作为原告工资的计算基数，被告本应支付原告2018年5月1日至2019年3月15日工资58020.4元（9113.14元×10.5个月-4782.47元-4811.47元-4700.6元-4694.65元-4694.65元-4694.65元-4694.65元-4594.43元）。被告主张2018年4月8日向原告支付30000元项目予借款包含原告2018年5月至10月份部分工资，原告认为是预借的出差费用，另被告提交了以银行转账方式支付原告车费餐补等报销费用。一审法院认为，被告转账支付给原告的30000元金额标注为桑顿公司预借款，还另行转账支付车费餐补费等报销费用，原告主张30000元为出差预借款，差后未向被告结算核销，被告述称该预借款包含原告部分预支工资符合客观事实，予以采信。被告所主张的在应当支付给原告的工资予以扣减，有事实与法律依据，予以支持。被告应当支付原告2018年5月1日至2019年3月15日工资28020.4元（58020.4元-30000元）。2.关于业务提成。劳动者主张义务提成的，应当提交证据证明与用人单位约定了义务提成。原告提交的被告公司销售人员薪酬管理制度为网络打印截取文字材料，被告不予认可，一审法院认为，原告提交的销售人员薪酬管理制度没有原告与被告签名盖章，不属于双方签订的劳动合同的组成部分，原告也未提交证据证明被告对该制度以任何形式进行了公示，没有成为被告公司管理制度的有效组成部分。因此，原告主张工资包括提成部分，无事实依据，不予支持。3.关于解除劳动合同经济补偿金。原告提交证据证明被告拖欠原告部分工资，其主张被迫解除劳动合同的理由成立，被告应当支付原告被迫解除劳动合同经济补偿金25000元（2.5个月×10000元/月）。4.关于原告主张的律师代理费。劳动争议案件员工雇请律师代为申请仲裁或诉讼的，用人单位应当承担员工胜诉比例范围内的律师费。原告提交证据证明其实际向律师事务所支付律师代理费10000元，被告按照原告胜诉比例应当支付原告支出的律师费用477元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告深圳市捷创自动化设备有限公司应于判决生效之日起三日内支付原告吴子华2018年5月1日至2019年3月15日工资28020.4元；二、被告深圳市捷创自动化设备有限公司应于判决生效之日起三日内支付原告吴子华被迫解除劳动合同经济补偿金25000元；三、被告深圳市捷创自动化设备有限公司应于判决生效之日起三日内支付原告吴子华支出的律师费用477元；四、驳回原告吴子华其他诉讼请求；五、驳回被告深圳市捷创自动化设备有限公司其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告深圳市捷创自动化设备有限公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人作为用人单位，有义务证明被上诉人的出勤情况，但上诉人未提交相应的证据，应当承担举证不能的不利后果。原审法院认定因上诉人未按时足额支付被上诉人2018年5月1日至2019年3月15日的工资，被上诉人被迫解除劳动合同，有事实和法律依据。上诉人主张无需支付工资、违法解除劳动合同补偿金和律师费，理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人深圳市捷创自动化设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 飞审判员 袁劲秋审判员 吴 志二〇二〇年四月十四日书记员 何明辉附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。