广东省东莞市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤19行终67号上诉人（原审原告）：东莞市虎门镇金色家园首届业主委员会，住所地：广东省东莞市***********。负责人：许瑞源，该业主委员会主任。委托代理人：陈德梅，该业主委员会副主任。被上诉人（原审被告）：东莞市虎门镇人民政府，住所地：广东省东莞市**********，统一社会信用代码：11441900007331902W。负责人：罗斌，该镇镇长。委托代理人：黄绍阳，该镇社会事务局办事员。委托代理人：吴惠良，广东彰显律师事务所律师。上诉人东莞市虎门镇金色家园首届业主委员会（以下简称“金色家园首届业委会”）因与被上诉人东莞市虎门镇人民政府（以下简称“虎门镇政府”）行政备案纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971行初652号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。2019年8月22日，金色家园首届业委会向原审法院提起诉讼，请求判令：1.确认虎门镇政府对东莞市虎门镇金色家园第二届业主委员会不履行备案职责的行为违法；2.虎门镇政府立即履行法定备案职责，对东莞市虎门镇金色家园第二届业主委员会进行备案并发出《备案回执》；3.由虎门镇政府承担本案的全部诉讼费用。原审法院查明：2016年10月13日，东莞市虎门房产管理所向金色家园首届业委会发出虎房物〔2016〕1号《关于虎门镇金色家园首届业主委员会备案通知书》，对金色家园首届业委会予以备案，金色家园首届业委会成员任期是2016年10月13日至2019年10月12日止。金色家园首届业委会主张其于2019年7月6日至2019年7月27日组织召开了金色家园业主大会会议，并自行选举产生了第二届业主委员会。2019年8月14日，金色家园首届业委会向虎门镇政府下属社会事务局提交金色家园第二届业主委员会备案资料，申请虎门镇政府对金色家园第二届业主委员会予以备案。申请备案资料包括业主委员会备案申请表、金色家园议事规则、召开业主大会会议的公告、换届选举候选人和“三票人员”产生办法的公示、换届选举照片、业主大会会议结果公告、换届选举的结果公告等。2019年8月19日，虎门镇政府向金色家园首届业委会作出《关于申请虎门金色家园第二届业主委员会备案的指导意见》，意见如下：“根据《东莞市业主大会和业主委员会成立若干规定》第二款和第五款的要求，业主委员会任期届满前三个月，应当组织召开业主大会会议进行换届选举，其程序与选举首届业主委员会相同。因此，业主委员会换届选举必须向镇人民政府申请换届，并产生筹备组，筹备业主大会工作，并召开业主大会换届选举出新一届业主委员会，到我镇人民政府备案。因您小区业主委员会未在政府监督下，召开业主大会换届选举，其程序不符，不给予备案。请贵业委会按照合法程序做好换届选举工作。”虎门镇政府收到金色家园首届业委会的申请备案资料后，并未对金色家园第二届业主委员会进行备案。金色家园首届业委会对此不服，向原审法院提起诉讼。原审法院认为：本案的争议焦点在于虎门镇政府针对金色家园首届业委会申请是否有依法履行其业主委员会的备案职责。根据《广东省物业管理条例》第五条：“街道办事处、乡镇人民政府会同物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助，协调处理物业管理中的纠纷。居民委员会、村民委员会予以协助和配合。”及参照住房和城乡建设部《业主大会和业主委员会指导规则》第六条：“物业所在地的区、县房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府负责对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助，负责对业主大会和业主委员会的日常活动进行指导和监督。”第四十七条：“业主委员会任期届满前3个月，应当组织召开业主大会会议，进行换届选举，并报告物业所在地的区、县房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府。”虎门镇政府对于金色家园业主委员会的换届选举工作具有指导和监督职责。金色家园首届业委会提出其在举行金色家园业主委员会换届选举前有向虎门镇政府提出报告申请，但其并未提交相关证据，虎门镇政府亦予以否认，对于金色家园首届业委会该说法，原审法院不予采信。故根据本案查明情况，金色家园首届业委会换届选举前并未向虎门镇政府事先报告以及成立筹备组，未在虎门镇政府的指导和监督的情况下进行公开唱票、计票、监票，其自行公示业主委员会换届选举投票结果，无法保证选举结果的客观性和真实性；其自行组织召开业主大会进行业主委员会换届选举，并不符合相关规定。虎门镇政府于2019年8月19日向金色家园首届业委会出具《关于申请虎门金色家园第二届业主委员会备案的指导意见》，对金色家园第二届业主委员会的备案工作的程序进行了指导，已履行其法定职责。综上，金色家园首届业委会请求确认虎门镇政府对金色家园第二届业主委员会存在不履行备案职责的行为违法，事实和法律依据不足，原审法院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回金色家园首届业委会的全部诉讼请求。本案收取诉讼费人民币50元，由金色家园首届业委会承担。一审宣判后，金色家园首届业委会不服原审判决，向本院提起上诉，请求判令：1.撤销原审判决，依法改判支持金色家园首届业委会的诉讼请求；2.诉讼费由虎门镇政府承担。事实和理由：一、关于换届选举问题。1、金色家园首届业委会主持召开业主大会进行换届选举工作完全是依法进行。根据《物业管理条例》第十五条第一款和《广东省物业管理条例》第二十四条第一款的规定，由金色家园首届业委会召集业主大会会议，主持换届选举工作，具有充分的法律依据。根据《物业管理条例》第十四条的规定，金色家园首届业委会召集业主大会已经履行了相应的程序，事先告知了居民委员会，而且选举过程中居民委员会全程派人参与，选举结束后，选票也保存于居民委员会备查。至于说应告知虎门镇政府的问题，并没有相关的法律依据，但本着接受政府监督的积极态度，金色家园首届业委会在告知居民委员会的同时，多次告知了虎门镇政府，不只告知了房地产管理部门，还告知了虎门镇政府社会事务局。从第二届业主大会开始，每一次召集业主大会会议，均亲自送件上门，被拒收时则以快递形式报告。2、关于选举结果问题。根据《物业管理条例》第十一条、第十二条第三款规定，本次换届选举，选举过程合法且公开透明，每位当选委员得票均是按实际取得业主票权数及面积票权数计算，均是实实在在的取得了双过半的得票率。二、关于备案的问题。根据《物业管理条例》第十六条、《广东省物业管理条例》第二十七条第一款第二款规定，备案是一种告知，不具有行政许可的性质。备案是虎门镇政府的法定职责，而非职权，只要业委会按法定要求提交了材料，虎门镇政府就应依法予以备案，无权对选举结果合法性进行审查，虎门镇政府拒绝备案违反有关法律规定，属不履行法定职责。三、关于政府部门的指导、协助、帮助问题。一审法院称“原告业主委员会换届选举前并未向虎门镇政府事先报告以及成立筹备组，未在被告的指导和监督的情况下进行唱票、计票、监票，其自行公示业主委员会换届选举投票结果，无法保证选举结果的客观性和真实性”，该认定没有任何的法律依据。法律、法规并没有规定在业主大会已依法成立的情况下，业委会换届选举也要向政府部门申请成立筹备组。根据《广东省物业管理条例》第三十四条规定，政府部门的协助、指导并非强制性的，更多的体现了为人民服务的宗旨。根据《物业管理条例》第十二条第五款、第十九条第二款规定，第二次业主大会关于换届选举的结果，至今没有业主提起撤销之诉，政府部门也没有以违反法律法规为由予以撤销。因此，该换届选举过程及结果是客观真实、合法的。被上诉人虎门镇政府辩称：一、《物业管理条例》第五条第二款、《广东省物业管理条例》第五条、住房和城乡建设部《业主大会和业主委员会指导规则》第六条以及《东莞市物业管理办法》第五条规定，虎门镇政府作为镇人民政府，金色家园首届业委会所在小区位于虎门镇政府的辖区范围之内，虎门镇政府对该小区业主委员会的换届选举工作具有指导、监督的职责，原审判决对此认定正确。二、金色家园首届业委会自行组织召开业主大会进行换届选举，脱离虎门镇政府的指导、监督，不符合法律规定。住房和城乡建设部《业主大会和业主委员会指导规则》第四十七条以及《东莞市业主大会和业主委员会成立若干规定》关于业主委员会换届程序的规定，业主委员会任期届满前三个月,应当组织召开业主大会会议进行换届选举,其程序与选举首届业主委员会相同。根据上述规定，业主委员会进行换届选举，应当事先报告虎门镇政府，且业主大会的召开程序与选举首届业主委员会相同即应当在虎门镇政府的指导下产生筹备组召开业主大会进行换届选举。根据《东莞市物业管理办法》第十四条第二款规定，本案中，金色家园首届业委会进行换届选举没有事先报告虎门镇政府，没有在虎门镇政府的指导、监督下产生筹备组召开业主大会，其召集程序不符合法律规定，其要求虎门镇政府办理备案手续不符合法律规定。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。经审查，本院对原审查明的事实予以认可。在二审审理期间，金色家园首届业委会向本院提交了邮件物流截图、电话短信截图、电话录音与录像光盘、湘政法函[2005]37号《关于第十六条回复》等证据，因已超过举证期限，本院对上述证据不予接纳。本院认为，首先，关于备案问题。根据《物业管理条例》第十六条第一款的规定，业主委员会应当自选举产生之日起30日内，向物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府备案。《业主大会和业主委员会指导规则》第六条规定，物业所在地的区、县房地产行政主管部门对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助，对业主大会和业主委员会的日常活动进行指导和监督。若该备案登记行为仅是单纯的记载行为，则备案登记这一行政监督管理行为就将流于形式。因此，金色家园首届业委会主张提交了申请，虎门镇政府就应予以备案，缺乏理据，本院不予采纳。其次，关于虎门镇政府作出案涉答复是否合法有据的问题。《业主大会和业主委员会指导规则》第四十七条规定，业主委员会任期届满前3个月，应当组织召开业主大会会议，进行换届选举，并报告物业所在地的区、县房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府。《广东省物业管理条例》第十三条第四款规定：业主大会筹备组由业主代表、建设单位以及街道办事处、乡镇人民政府代表七至十五人组成，其中业主代表应当不少于首次业主大会筹备组人数的百分之六十。《东莞市业主大会和业主委员会成立若干规定》第四点第（一）项规定：业主委员会任期届满三个月前，应当会同镇（街）人民政府组织成立业主大会筹备组进行换届选举，其余程序与成立首届业主大会和业主委员会相同。可见，业主委员会在其任期届满前有组织换届选举的义务，但仍需在政府的指导和监督下，按照相关规定进行。本案中，虽然金色家园首届业委会向虎门镇政府发出邀请函，邀请参加业主大会，但其并没有按照规定向虎门镇政府提出书面申请，且筹备组没有虎门镇政府的人员参加，因此，金色家园第二届业委会的选举程序不符合上述规定。虎门镇政府据此作出案涉指导意见，已履行了相应的职责，并无不当。综上所述，金色家园首届业委会的上诉请求缺乏事实与法律依据，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，处理结果亦无不当，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由上诉人金色家园首届业委会负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  张志强审判员  陈彩玲审判员  林冰洁二〇二〇年四月十六日书记员  韩思琦