广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初1610号原告：东莞市鑫弘玻璃制品有限公司，住所地：广东省东莞市桥头镇禾坑村禾石路第二工业区*****。法定代表人：缪远军，该公司总经理。委托诉讼代理人：侯银彩，广东乾耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文曦，广东乾耀律师事务所实习律师。被告：曾垚，男，汉族，1995年5月8日出生，住云南省楚雄彝族自治州大姚县*******************，公民身份号码：532************013。委托诉讼代理人：王乐乐，北京市惠城（东莞）律师事务所律师。原告东莞市鑫弘玻璃制品有限公司（以下简称鑫弘公司）与被告曾垚劳动争议一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月18日公开开庭进行了审理。原告鑫弘公司的委托诉讼代理人侯银彩，被告曾垚的委托诉讼代理人王乐乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、仲裁情况：曾垚于2019年9月向东莞市劳动人事争议仲裁院桥头仲裁庭申请仲裁，提出如下申诉请求：1.一次性伤残补助金35000元、一次性伤残医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金20000元、护理费6000元、住院伙食补助费2800元、停工留薪期工资26500元、交通费1548.5元、经济补偿金5000元、鉴定费300元。仲裁庭作出东劳人仲院桥头庭案字［2019］176号仲裁裁决书，裁决如下：（一）确认双方的劳动关系于2019年8月6日解除；（二）鑫弘公司在裁决书生效之日起五天内通知并支付曾垚：停工留薪期工资差额6952.67元、一次性伤残补助金31178元、一次性工伤医疗补助金4491.6元、一次性伤残就业补助金17966.4元、住院伙食补助费2800元、护理费4000元、鉴定费300元。（三）驳回曾垚的其他申诉请求。鑫弘公司不服仲裁裁决，在法定期限内诉至本院，曾垚未起诉。二、鑫弘公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需向曾垚支付停工留薪期工资6852.67元、住院伙食补助费2800元、护理费4000元；2.一次性伤残补助金应为12040元、一次性工伤医疗补助金应为1720元、一次性伤残就业补助金应为6880元。相关案情双方对以下事项无争议：一、入职时间：2019年2月17日。二、岗位：普工。三、参保情况：未参加社会保险。四、劳动合同签订情况：没有签订书面劳动合同。五、受伤时间：2019年2月27日。六、治疗情况：2019年2月27日至2019年4月8日在东莞常安医院住院治疗40天，住院期间陪护一人。2019年4月23日在东莞常安医院复查治疗。七、工伤认定：2019年6月19日被认定为工伤。八、劳动能力鉴定情况：2019年8月6日东莞市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定结论书，鉴定曾垚构成十级伤残。十、劳动合同解除情况：受伤后曾垚未再上班，于2019年5月22日回去请假，期限为2019年5月24日至2019年6月8日。2019年6月25日，原告以“曾垚逾期10天未返回公司上班，严重违反公司的相关规章制度，按规定按自动离职处理，其在外行为与公司无关”向曾垚发出通告。十一、已支付工资情况：2019年2月工资1026.3元、3月工资1720元、4月工资1720元。十二、劳动能力鉴定费300元，原告同意支付。十三、原告同意支付被告住院期间护理费4000元。双方有争议的事项为：一、劳动关系解除问题。仲裁认定双方的劳动关系于2019年8月6日解除，双方未对此起诉，视为认可仲裁裁决，本院予以确认。二、受伤前的月平均工资如何确定。原告主张双方约定曾垚工资为1720元/月，对此提交了2019年2月的考勤明细、工资单予以佐证，同时确认同岗位其他员工工作半年后的月平均工资为4000多元，因为原告属于玻璃制品行业，需要相应的技能，刚入职员工需要学习，工资会比较低。考勤明细显示曾垚存在加班情况；工资明细显示曾垚底薪为1720元，另有加班工资。被告主张双方口头约定月工资为5000元，但未能提交相应证据佐证。本院认为，原告提交的证据显示曾垚底薪为1720元，另有加班工资，因此原告主张曾垚的工资仅为1720元/月依据不足，本院不予采纳。被告主张其工资为5000元未提交相应证据佐证，本院亦不采纳。由于被告工伤时月工作时间未达到一个月即一个工资支付周期，不能仅以工资表中记载的底薪来评定其工资情况，结合原告陈述同岗位其他员工入职半年后工资有4000多元，本院酌情按东莞市上年度当地职工月平均工资4454元作为曾垚的平均工资。同时，根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修正）第三十三条“计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”2018年全省城镇非私营单位在岗职工平均工资为7486元/月，60%为4491.6元，曾垚的平均工资为4454元，低于广东省上年度职工月平均工资的60%，应按广东省上年度职工月平均工资的60%即4491.6元计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。二、三个一次性工伤待遇。被告构成十级伤残，根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修定）第三十二条、第五十五条的规定，鑫弘公司未为曾垚参加社会保险，鑫弘公司应向曾垚支付各项工伤待遇，其中一次性伤残补助金为31178元（/4454元×7个月）、一次性伤残就业补助金17966.4元（4491.6元×4个月）、一次性工伤医疗补助金4491.6元（4491.6元×1个月）、。三、住院伙食补助费。曾垚住院40天，按70元/天计算，住院伙食补助费为70元/天×40天=2800元。原告主张已以现金形式向被告支付了1062元住院伙食补助费，被告确认收到1062元但主张1062元系护理人员的床位费、复查费，相应的票据给了原告报销，原告才支付了1062元。本院认为，被告主张收取的1062元非案涉诉请项目中的费用，应当对此承担举证责任，被告未提交证据证明其主张，应当对此承担举证不能的法律后果，故对被告的主张本院不予采纳，认定1062元系支付住院伙食补助费。扣除已支付的1062元，原告仍需支付被告住院伙食补助费1738元。四、停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因此，原告的停工留薪期一般按照住院及医嘱建议的休息时间确定。被告2019年2月27日至2019年4月8日住院40天，2019年4月23日门诊复查医嘱建议休息一个月，停工留薪期为2019年2月27日至2019年4月8日及2019年4月23日至2019年5月23日，故原告应向被告支付停工留薪期工资差额为6952.67元（4454元/月÷30天×70天-1720元-1720元）。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市鑫弘玻璃制品有限公司与被告曾垚的劳动关系已于2019年8月6日解除；二、原告东莞市鑫弘玻璃制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告曾垚一次性伤残补助金31178元、一次性工伤医疗补助金4491.6元、一次性伤残就业补助金17966.4元、停工留薪期工资差额6952.67元、住院伙食补助费1738元、护理费4000元、鉴定费300元，合计66626.67元；三、驳回原告东莞市鑫弘玻璃制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告东莞市鑫弘玻璃制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  钟凤媚二〇二〇年四月二十七日书记员  邵雪文李晓幼