广东省五华县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1424民初224号原告：张乃云，男，汉族，1965年10月27日出生，公民身份号码441************112，住广东省五华县******坑尾。委托诉讼代理人：刘琴，广东法敏律师事务所律师。被告：李权锋，男，汉族，1980年2月25日出生，公民身份号码441************832，住广东省五华县*************。被告：中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司，统一社会信用代码914414********6802，住所地：梅州市梅江区**************创杰金融中心1901-1910号。负责人：赖伟忠,该公司经理。委托诉讼代理人：罗万学，该公司职员。原告张乃云与被告李权锋、中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司（以下简称平安财保梅州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘琴、被告李权锋、被告平安财保梅州中心支公司的委托诉讼代理人罗万学到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。原告张乃云向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告平安财保梅州中心支公司在交强险和商业险范围内赔偿原告损失共190127.62元（其中精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔偿)；2、被告李权锋对以上诉请承担连带赔偿责任；3、请求判令两被告承担本案全部诉讼费用。后变更治疗费为61962.27元（增加复查费850.85元、白蛋白2490元），原告的总损失变更为193468.47元。事实与理由：2019年4月29日16时25分，被告李权锋驾驶粤M*****号牌小型轿车，沿五华县*******由田家炳中学往冠华城方向行驶，行驶至进城大道康奇力路段在左转弯掉头时，与正常行驶由张少基驾驶载原告张乃云的粤M*****号牌轻型货车发生碰撞，造成张乃云受伤、双方车辆损坏的交通事故。2019年5月21日，五华县公安局交通警察大队对事故认定如下：李权锋承担事故全部责任、张乃云无责任。事故发生后，原告张乃云被送往五华县人民医院救治，由于伤情严重，2019年5月4日转入梅州市中医医院住院治疗，于2019年6月14日出院，共住院46天。2019年12月6日，张乃云伤情经广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定，结果为：张乃云因此次交通事故造成一处九级伤残。此次交通事故中给原告造成的损失有：1、治疗费61962.27元（58621.42元+复查费850.85元+白蛋白2490元），2、后续治疗费12700元（复查费用2700元+取内固定10000元），3、住院伙食费46天×100元/天=4600元，4、误工费按私营单位就业人员平均工资标准计算58258元/年×(46+180）天=36072元，5、护理费：46天×2人×150元/天+120元/天×1人×60天=21000元，6、伤残赔偿金17168元/年×20年×20%=68672元，7、鉴定费3000元，8、抚养费15411元/年×5年÷5人×20%=3082.2（母亲廖来英，79周岁，五兄妹共同抚养则），9、营养费1000元，10、交通费30元/天×46天=1380元，11、精神抚慰金10000元。以上共计223468.47元。以上事实有交通事故认定书、医院住院发票，住院病例，伤残鉴定报告等证据为凭。经查，粤M*****号牌小型轿车在被告平安财保梅州中心支公司处购买了交强险和商业险，事故发生在保险限期内。事故中，被告方垫付了30000元医疗费，因此被告平安财保梅州中心支公司应在交强险及商业第三者险范围内赔偿原告193468.47元(223468.47-30000=193468.47)元，不足部分由被告李权锋赔偿。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告李权锋辩称，其于2018年在被告平安财保梅州中心支公司购买了交强险和综合商业保险（包含不计免赔，其中机动车第三者责任险的责任限额为100万元），事故发生在保险期限内，请求法院判决本案赔偿费用和其他费用由被告平安财保梅州中心支公司全部承担。事故发生后，其垫付了原告医疗费用2万元，请求法院判决由被告平安财保梅州中心支公司直接返还到本人银行卡。被告平安财保梅州中心支公司辩称，一、我司在承担保险责任之前须查看被告李权锋的驾驶证和粤M*****号车辆的行驶证原件，如两证原件与复印件不符，我司将不承担赔偿责任。二、事故发生后，我司先行垫付原告医疗费40491元，该垫付款应当在原告的损失中进行抵扣。三、关于原告的各项损失提出如下异议：1、医疗费，根据保险合同的约定及粤高法[2018]39号文件要求，医疗费应进行非医保项目依法进行核减15%-20%，或者由法院委托进行非医保项目鉴定；原告补充提交的白蛋白费用不合理，未提供相关医嘱证明需要使用白蛋白进行治疗伤情，也无医疗机构正式发票，应剔除该费用；原告补充提交的复查费用，无相关的门诊病历及复查报告，无法证明该费用用于复查原告的伤情。2、住院伙食费是否合理，由法院依法核实。3、交通费数额过高，也无相关票据，依法不予支持。4、伤残赔偿金，广东粤东法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见违背法定程序，鉴定结论不合理，原告的内固定未拆除必然对关节活动有影响，请求法院待原告的伤情内固定拆除且治疗终结后，依法启动重新鉴定。5、护理费计算不合理，出院后没有护理依赖鉴定，应依法剔除出院后的护理费。6、营养费数额过高，结合原告身体恢复情况，无需加强营养。7、原告提出10000元的精神损害抚慰金要求过高，不符合法律要求侵权人承担精神损害抚慰金的立法本意。8、鉴定费属于原告举证费用，也不属于保险赔付范围，两被告都不应承担。9、后续治疗费1万元数额过高，也尚未实际发生，应待实际发生后另行主张。复查费不合理，也没有提供复查费票据，请求不予支持。综上所述，我司认为原告的诉讼请求部分缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回原告不合理的诉请。本院经审理认定事实如下：一、事故发生的经过及责任认定：2019年4月29日16时25分，被告李权锋驾驶粤M*****号牌小型轿车，沿五华县*******由田家炳中学往冠华城方向行驶，行驶至进城大道康奇力路段在左转弯掉头时，与正常行驶由张少基驾驶载原告张乃云的粤M*****号牌轻型货车发生碰撞，造成张乃云受伤、双方车辆损坏的交通事故。2019年5月21日，五华县公安局交通警察大队作出第441************236号《道路交通事故认定书》，认定李权锋负事故的全部责任，张少基、张乃云无责任。原、被告对事故认定书均无异议。二、治疗费用支出及伤残等级认定情况：事故发生后，原告张乃云被送往五华县人民医院治疗至2019年5月4日，并于当天转入梅州市中医医院住院治疗至2019年6月14日（原告于2019年5月13日进行右肱骨髁间骨折切开复位内固定+植骨术），共住院46天，用去医疗费53752.37元。原告提交广东省梅州市中医医院影像科X线检查报告单和发票拟证实其于2019年7月25日和2019年10月24日在梅州市中医医院门诊复查分别用去医疗费418.85元和432元；原告提交一份梅州市梅江区和健堂大药房开具的西药费发票拟证实其院外购买白蛋白共用去2490元。被告平安财保梅州中心支公司则认为院外购买白蛋白费用无医嘱证明应剔除，上述复查票据应有相关的门诊病历及复查报告，并主张医疗费应进行非医保项目依法进行核减15%-20%或者由法院委托进行非医保项目鉴定，但未提交相应证据证实。原告经梅州市中医医院诊断为：1、右肱骨髁间粉碎性骨折；2、右肘部术口感染；3、右尺骨冠突撕脱性骨折；4、左手第4掌骨粉碎性骨折；5、左手第5掌骨骨折；6、右侧第3、4肋骨骨折……。建议：1、定期引流管口换药（约2-3日/次）；2、注意休息，加强营养，建议全休半年，逐渐行功能锻炼；3、住院期间陪护2人、出院后2月内继续陪护1人；4、定期复查右肘关节正侧位+左手正斜位片（术后3、6、9、12月）费用约1500元，定期复查胸部CT（伤后3、6月）费用约1200元，待骨折愈合后可返院取除内固定物，取除内固定费用约10000元……。原告经广东粤东法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于2019年12月6日作出广粤司鉴所[2019]临鉴字第1206AGQ号《司法鉴定意见书》，评定原告张乃云的伤残等级为九级伤残，原告用去鉴定费3000元。审理中，被告平安财保梅州中心支公司对上述《司法鉴定意见书》不予认可，认为其司未授权陈蕴慧对原告伤残进行共同委托鉴定、上述《司法鉴定意见书》是原告单方委托，且该《司法鉴定意见书》违反鉴定程序，其中鉴定报告中描述的“右肘关节功能丧失”与原告伤情完全不符合《人体损伤致残程度分级》的要求；该鉴定所在原告内固定没有拆除的情况下做出鉴定结论，显然不合理，并于2020年3月23日向本院书面提出伤残重新鉴定申请，但未提交相关证据证实，且在庭审中认可陈蕴慧是其公司员工。而原告认为被告平安财保梅州中心支公司在鉴定当天安排员工陈蕴慧到场并在上述《司法鉴定意见书》附件三委托鉴定情况表中签名确认协商选定广东粤东法医临床司法鉴定所、上述《司法鉴定意见书》是双方共同委托鉴定的。三、事故车辆所有人及投保、垫付款情况：事故发生时，粤M*****号牌小型轿车登记车主为廖小丽、实际使用人为被告李权锋。在审理过程中，原告放弃对车主廖小丽的起诉，被告亦表示同意。粤M*****号牌小型轿车在被告平安财保梅州中心支公司购买了交强险、商业第三者责任险100万及不计免赔险，事故发生在保险期内。庭审中，原告认可被告李权锋垫付医疗费20000元、被告平安财保梅州中心支公司垫付医疗费10000元，并同意在赔偿款中进行抵对。四、原告张乃云的户籍、工作及被扶养人情况：原告张乃云的户籍登记地为广东省五华县******坑尾，系农业家庭户口。原告主张其自2008年开始从事高速公路及电力工程上的金属废品回收、按广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年标准计算其误工费，并提交五华县******民委员会的《证明》、五华县金鑫再生资源回收有限公司出具的《工作证明》和中国农业银行银行卡交易明细清单拟证实其主张，被告对此不予认可。原告父母（母亲廖来英，1940年2月27日出生）育有五个子女，均已成年。以上事实有相关证据、庭审笔录证实，本院予以确认。本院认为，原、被告双方对事故认定书均无异议，故本院依法认定李权锋负此事故的全部责任、张乃云无责任。被告平安财保梅州中心支公司虽辩称其司未授权陈蕴慧对原告伤残进行共同委托鉴定、上述《司法鉴定意见书》是原告单方委托且违反鉴定程序以及鉴定结论不合理，并提出伤残等级重新鉴定申请，但被告平安财保梅州中心支公司认可陈蕴慧是其公司员工，且上述《司法鉴定意见书》附件三《委托鉴定情况表》中选定情况栏中有“陈蕴慧”签名确认协商选定广东粤东法医临床司法鉴定所，被告平安财保梅州中心支公司亦未提交相关证据证实其主张，故被告平安财保梅州中心支公司提出重新鉴定申请，理由不充分，本院依法不予支持。据此，本院依法认定原告张乃云构成九级伤残一处。原告主张后续复查费2700元，虽有医嘱在术后3、6、9、12月复查右肘关节正侧位+左手正斜位片费用约1500元以及伤后3、6月复查胸部CT费用约1200元，原告于2019年5月13日进行手术，而原告在本案审理过程中仅提交2019年7月25日和2019年10月24日的梅州市中医医院门诊复查报告和850.85元发票，故本院对原告的后续复查费用依法认定为850.85元。被告平安财保梅州中心支公司辩称医疗费需核减15%-20%的非医保用药，但未提交相关证据证实，本院对被告平安财保梅州中心支公司的该抗辩意见依法不予采纳。原告无医嘱证明其需外购用药白蛋白，故对原告的自购白蛋白2490元依法不予支持。原告提供的五华县******民委员会的《证明》、五华县金鑫再生资源回收有限公司出具的《工作证明》和中国农业银行银行卡交易明细清单可印证其从事再生资源回收工作，但不能充分证实其有固定收入，故可参照广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年标准计算原告误工损失。另原告放弃对车主廖小丽的起诉，是原告对其自身权利的处分，被告对此亦无异议，本院予以准许。被告平安财保梅州中心支公司作为肇事车辆粤M*****号小型轿车的保险人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当在保险限额范围内对原告的损失承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，本院核对原告的赔偿项目及相关数额如下：1、医疗费。根据原告提交的医疗费发票、费用结算清单等，本院依法核算原告张乃云的医疗费为54603.22元（53752.37+850.85）。2、后续治疗费。原告有医嘱证实后续治疗费10000元为其后期复查和拆除内固定物的必然支出，故原告诉请后续治疗费10000元，本院依法予以支持。3、住院伙食补助费。原告住院46天，住院伙食补助费为100元/天×46天=4600元。4、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，原告住院46天且有医嘱证实其院后全休半年（180天），本院依法认定原告的误工时间为226天。原告的误工费参照广东省城镇私营单位就业人员年平均工资标准58258元/年，依法计算为58258元/年÷365天×226天=36072.08元。原告诉请误工费36072元，本院依法予以确认。5、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……护理人员没有收入……参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……。”规定，原告有医嘱证实其住院期间陪护2人、出院后两月内（60天）陪护1人，原告未提交证据证实陪护人员的职业及收入状况，结合当地护工工资标准，原告的护理费依法计算为150元/人/天×46天×2人+120元/人/天×60天×1人=21000元。6、残疾赔偿金。原告张乃云为农业家庭户口，且构成九级伤残，故残疾赔偿金依法计算为17168元/年×20年×20%=68672元。7、被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人……七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分……。”规定，原告张乃云于2019年12月6日被评定为九级伤残，原告的母亲廖来英已满78周岁，故其扶养年限按5年计算；原告的父母共生育五孩，原告应承担五分之一的抚养义务，故被扶养人生活费依法计算为15411×5年×20%÷5=3082.2元。8、营养费。原告因本次交通事故构成九级伤残，营养费依法计算为5000元×20%=1000元。9、交通费。原告住院46天，交通费依法计算为30元/天×46天=1380元。10、精神损害抚慰金。根据中国保监会制订的《机动车交通事故强制责任保险条款》第八条规定，精神损害抚慰金属于机动车交通事故强制责任保险的赔偿项目之一，原告张乃云因此次事故构成九级伤残，结合本地区的实际情况，本院酌定为7777元。11、鉴定费。鉴定费3000元是确定原告伤残程度及损失数额而支付的合理必要费用，且有正式发票，本院依法予以认定。综上，原告因此次交通事故造成的合理损失有：医疗费54603.22元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费4600元、误工费36072元、护理费21000元、残疾赔偿金68672元、被扶养人生活费3082.2元、营养费1000元、交通费1380元、精神损害抚慰金7777元、鉴定费3000元，合计211186.42元。被告平安财保梅州中心支公司为事故车辆粤M*****号小型轿车的承保了交强险，该款由被告平安财保梅州中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元（已支付）、在伤残赔偿限额范围内赔偿原告110000元，余款91186.42元（211186.42-110000-10000），根据责任认定划分比例承担赔偿责任，被告李权锋负事故的全部责任，应承担100%的赔偿责任即为91186.42元，由于被告平安财保梅州中心支公司为粤M*****号小型轿车承保了商业第三者险100万，该款则由被告平安财保梅州中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿，被告李权锋不再承担赔偿责任。综上，被告平安财保梅州中心支公司仍应赔偿原告201186.42元，抵对被告李权锋已垫付的20000元后，仍应赔付原告181186.42元（201186.42-20000），被告平安财保梅州中心支公司应迳行将垫付款20000元支付给被告李权锋。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿给原告张乃云1811**.42元，该款汇至张乃云在中国农业银行五华安流支行账号622*************011；二、被告中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十五日内将垫付款20000元迳行支付给被告李权锋，该款汇至李权锋在中国农业银行五华县支行账号622********11365017；三、驳回原告张乃云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1467.34元，减半收取计733.67元（原告已预交），由原告张乃云负担46.67元，被告中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担687元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 员 周思娟二〇二〇年四月二十六日法官助理 宋小翠书 记 员 陈丽丹