重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初4666号原告：刘作国，男，汉族，1967年6月25日出生，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：柯超，重庆翰墨律师事务所律师。后变更为：莫华林、庞烨，均系重庆康渝律师事务所律师。被告：杨爽，男，汉族，1985年3月8日出生，住四川省绵阳市涪城区。被告：绵阳佳成建设有限公司，住所地四川省绵阳市游仙经济试验区。法定代表人：张啟林，职务总经理。委托诉讼代理人：罗少金，四川巨帆律师事务所律师。原告刘作国与被告杨爽、绵阳佳成建设有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月14日立案受理后，依法适用简易程序二次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告刘作国及其委托诉讼代理人柯超，被告杨爽，被告绵阳佳成建设有限公司的委托诉讼代理人罗少金到庭参加了诉讼；第二次庭审，原告刘作国及其委托诉讼代理人莫华林、庞烨，被告杨爽，被告绵阳佳成建设有限公司的委托诉讼代理人罗少金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘作国向本院提出诉讼请求：1.被告杨爽偿还原告借款110万元；2.被告杨爽以借款本金110万元为基数，按年利率24%标准支付原告从2018年8月14日至付清日止的利息，利随本清；3.被告杨爽支付原告律师费2万元；4.被告杨爽支付原告诉讼财产保全责任保险费800元及本案的诉讼费、保全费；5.被告绵阳佳成建设有限公司为上述借款及利息、律师费、诉讼财产保全费责任保险费承担无限连带责任。事实和理由：2018年6月13日，原告与二被告签订《借款担保协议》，约定：1.原告出借110万元给被告杨爽用于被告绵阳佳成建设有限公司投标项目保证金使用；2.月利率3%，每月13日前按月支付当月利息，借款期不足一月的按一个月支付利息，借款超过一个月的，超过5天（含5天）按半月计算利息，超过15天（含15天）按一个月计算利息，超过整月的按月支付利息；3.被告绵阳佳成建设有限公司及被告下属绵阳佳成建设有限公司重庆分公司承担无限连带责任担保。协议签订当日，原告按约将该笔借款转入被告杨爽指定银行账户，被告杨爽亦于当日通过银行转账支付当月利息33000元，其后被告杨爽未再支付原告利息。后原告多次向二被告催收借款，但均未果，故起诉来院。被告杨爽辩称：对借款事实无异议，被告杨爽是绵阳佳成建设有限公司重庆分公司的负责人，借款是被告杨爽借的，希望还款期限能延长。被告绵阳佳成建设有限公司辩称：借款及担保是被告杨爽的个人行为，公司不知情；借款资金未流入被告公司和分公司账户，同时没有进行任何投标保证金及建设的使用；被告公司的印章使用有严格登记，分公司不持有被告总公司的行政印章，使用时被告公司未发现有担保使用的登记，分公司是总公司的内设机构。本院经审理认定事实如下：2018年6月13日，原告（甲方、债权人）与被告杨爽（乙方、债务人一）、案外人绵阳佳成建设有限公司重庆分公司（乙方、债务人二）、被告绵阳佳成建设有限公司（丙方、担保保证人）签订《借款担保协议》，主要约定：1.乙方向甲方借款1100000元（大写：壹佰壹拾万元整），该笔借款由原告2018年6月13日打入被告杨爽建行卡621466376663XXXX上即刻生效，用于绵阳佳成建设有限公司投标项目的投标保证金及相关费用；2.借款日期为2018年6月13日；3.利息计算时间从甲方实际划付款项之日起至借款归还至甲方划款账户之日止，月利率3%，每月13日前按月支付当月利息，借款期不足一个月的按一个月支付利息，借款超一个月的，超过5天（含5天）按半月计算利息，超过15天（含15天）按一个月计算利息，超过整月的按月支付利息；4.甲方实现债权的费用均由乙方承担，包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、财产或证据保全费、公告费、鉴定费、律师费、差旅费等合理费用；5.保证担保范围：丙方就本协议项下乙方所应承担的全部债务本金、利息、逾期利息、违约金以及甲方实现债权而发生的全部费用（包括但不限于本协议第四条第1款相关费用）承担保证责任，保证方式为无限连带责任保证；6.丙方担保期限：期限为乙方偿还全部债务本金、利息、逾期利息、违约金以及本协议第四条第1款乙方承担的相关费用完毕以后，担保责任才予以免除。乙方处有“杨爽”字样签字及捺印，抬头丙方处盖有“绵阳佳成建设有限公司”印章。2018年6月13日，被告杨爽向原告转款33000元，同日，原告向被告杨爽转款110万元。被告绵阳佳成建设有限公司举示《绵阳佳成建设有限责任公司章程》，该章程第24条规定董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。另查明，被告杨爽在2018年11月26日之前担任绵阳佳成建设有限公司重庆分公司的负责人。原告举示其与被告杨爽的短信聊天记录，拟证明被告杨爽借款用于被告绵阳佳成建设有限公司的鱼枧项目。被告杨爽陈述这笔借款是其自己使用了，只是给原告说用于公司投标。被告绵阳佳成建设有限公司对其真实性有异议，其没有去鱼枧项目投标，即使有投标，投标保证金是从公司账户交的，不是把钱借到被告杨爽账户上去交，且这笔款实际并没有打到被告绵阳佳成建设有限公司账户上。原告另举示诉讼费发票，证明原告在本案开庭前申请了诉前保全，产生保全费用；永安保险诉讼财产保全责任保险单（复印件）、保险费发票，证明原告因此次保全产生诉讼财产保全责任保险费800元；重庆翰墨律师事务所《法律服务合同》及发票，证明原告因本案实际支付律师费1万元；鉴定费、差旅费票据，证明原告产生鉴定费、差旅费共计8580元。庭审中，原告申请就下列事项进行鉴定:《借款担保协议》中被告绵阳佳成建设有限公司的印章与2018年10月12日重庆市水利建设市场主体动态信用信息评价申请表中被告绵阳佳成建设有限公司的印章是否为同一枚；被告绵阳佳成建设有限公司申请鉴定《借款担保协议》中被告绵阳佳成建设有限公司的印章与被告绵阳佳成建设有限公司的印章（存于公安机关的备案印章）是否同一枚，以及《借款担保协议》中印痕的形成时间与该协议的落款时间是否一致。由于从公安机关提取的被告绵阳佳成建设有限公司的电子印模，比对条件差，本次鉴定没有实施比对检验。西南政法大学司法鉴定中心于2019年10月14日出具《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：1.送检的标称时间为“2018年6月13日”、甲方为“刘作国”、乙方为“杨爽”和“绵阳佳成建设有限公司重庆分公司”、丙方为“绵阳佳成建设有限公司”、金额为“壹佰壹拾万元整”的《借款担保协议》原件抬头“丙方”处“绵阳佳成建设有限公司”红色印文与供检的落款时间均为“2018年10月12日”、动态信息编码分别为“DT00019364”、“DT00019366”的两份《重庆市水利建设市场主体动态信用信息评价申报表体系认证信息》及附件原件上“申报单位意见”栏内“绵阳佳成建设有限公司”红色印文是同一枚印章盖印形成。2.未对送检的上述《借款担保协议》原件抬头“丙方”处“绵阳佳成建设有限公司”印文的形成时间实施鉴定。审理中，原告陈述：原告与被告杨爽系很好的朋友，均是做工程的。原告与被告杨爽除本案外还存在其他的债权债务关系。《借款担保协议》是借款时形成的，章是补盖的，《借款担保协议》上当时就写了担保人的，只是没有盖章，原告感觉被告杨爽在项目上会有些问题，就要求被告杨爽补盖担保方的章，被告杨爽没有告知原告这枚章不是公司的章，并且以前在经济往来中每次盖章都非常慎重，原告认为这枚章就是被告绵阳佳成建设有限公司的章。盖章的时候，原告没有要求被告杨爽给其看公司的章程，原告认为作为一个普通人没有想到要看对方公司到章程。原告与被告杨爽对过账的，被告于2018年6月13日支付3.3万元，2018年8月1日支付3.3万元，将利息支付至2018年8月13日，之后再没有支付过利息，也没有偿还过借款本金。被告杨爽陈述：其与原告系朋友关系，杨爽是被告绵阳佳成建设有限公司重庆分公司的负责人，但绵阳佳成建设有限公司重庆分公司今年4月已经注销了，被告杨爽是2010年、2011年进入了被告绵阳佳成建设有限公司，2011年担任被告绵阳佳成建设有限公司重庆分公司负责人。借款时被告杨爽告诉原告要用于被告绵阳佳成建设有限公司的投标，但从本案借款时间看，那时被告杨爽个人经济出现问题，案涉款项实际是被告杨爽自己使用。公司印章的使用流程是合同性质的都要上报给公司，公司知晓后会到总公司盖章，或者将合同传回公司，由公司盖章再返回。本案印章不是总公司的印章，对外使用的是本案的印章，但总公司不知晓这个事情，被告绵阳佳成有限公司也不知晓杨爽在借款担保协议上使用本案印章，也不知道杨爽对外借款，让公司做担保的事情。被告杨爽于2018年6月13日向原告支付了3.3万元，2018年8月1日又向原告支付了3.3万元。被告绵阳佳成建设有限公司陈述：绵阳佳成建设有限公司重庆分公司是绵阳佳成建设有限公司在重庆的办事点，不存在挂靠关系。被告绵阳佳成建设有限公司的印章在总公司，被告杨爽陈述的印章使用流程是对的，公司还需要登记，领导审查签字才能盖章。被告杨爽在外借款的事，被告绵阳佳成建设有限公司是被起诉之后才知晓，被告公司也问过杨爽，被告杨爽称是其使用，因为其还不上原告的钱，原告就要求被告杨爽加盖公司的章进行担保，是事后补盖的。本院认为，《借款担保协议》、转款凭据能够证实原告向被告杨爽出借款项的事实，双方的借贷关系成立并生效，理应受法律保护。双方并未约定还款期限，现原告有权以起诉的方式要求被告杨爽还款，无证据证明被告杨爽已还清借款，其行为已构成违约，应承担违约责任。经庭审查明，被告杨爽于借款当日向原告支付利息3.3万元，该部分应抵扣本金，即原告实际出借金额为106.7万元。被告杨爽又于2018年8月1日支付利息3.3万元，以借款本金106.7万元为基数，从2018年6月13日起按年利率36%计算利息，抵扣至2018年7月13日。被告杨爽亦未偿还过借款本金，双方约定月利率为3%，原告自愿将未付利息降低为按年利率24%计算，符合法律规定，本院亦予以尊重，故被告杨爽应偿还原告借款本金106.7万元并支付利息（以借款本金106.7万元为基数，按年利率24%的标准计算，从2018年7月14日起计算至付清之日止，利随本清）。关于原告要求被告杨爽支付原告律师费2万元的诉讼请求，双方于《借款担保协议》中约定律师费等原告实现债权的费用均由被告承担，但由于原告举示证据证明律师费仅实际产生1万元，故被告杨爽应支付原告律师费1万元。关于原告要求被告杨爽支付诉讼财产保全责任保险费800元及诉讼费用、保全费等，双方于《借款担保协议》中约定“原告实现债权的费用均由被告承担，包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、财产或证据保全费、公告费、鉴定费、律师费、差旅费等合理费用”，原告举示了保险费发票、鉴定费发票、保全费发票等证据，能够证明其实际产生了诉讼财产保全责任保险费800元、鉴定费5300元、差旅费3280元以及保全费，被告杨爽对承担上述费用亦无异议，故上述费用由被告杨爽负担。关于被告绵阳佳成建设有限公司是否对被告杨爽的上述债务承担连带清偿责任的问题。原告认为《借款担保协议》上的印章与被告绵阳佳成建设有限公司在重庆水利建设局预留的印章即对外使用的印章一致，其应对被告杨爽的借款行为承担连带偿还责任。本院认为，虽然印章一致，并不能当然认为公司具有担保的真实意思表示，公司是否应承担担保责任的关键在于其盖章是否具有公司的授权，论述如下：首先，《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司的担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，必须以公司股东会或者股东大会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，本案中被告杨爽并非绵阳佳成建设有限公司的法定代表人，现无证据证明绵阳佳成建设有限公司曾经向被告杨爽出具过书面授权，即杨爽并无权限代表公司签订担保合同，亦无绵阳佳成建设有限公司董事会或股东会的决议同意为被告杨爽的个人债务提供担保，庭审中，被告绵阳佳成建设有限公司也否认其应当承担担保责任，陈述是被起诉后才知道担保事宜，故被告杨爽并未获得公司授权使用公司印章，其无权代绵阳佳成建设有限公司对外签订担保合同，该代理行为无效，不对被代理人绵阳佳成建设有限公司产生效力；第二，被告绵阳佳成建设有限公司举示的《绵阳佳成建设有限责任公司章程》虽然没有规定公司为公司股东或者实际控制人以外的人提供非关联担保，应由董事会决议还是股东会决议，但第24条规定董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。被告杨爽既非公司董事也非公司经理，更无权以公司资产为其个人债务提供担保；第三，原告作为债权人及合同相对人理应以审慎的态度要求提供被告绵阳佳成建设有限公司的章程、审查被告绵阳佳成建设有限公司的担保是否经董事会决议或者股东会决议、同意决议的人数及签字人员是否符合公司章程的规定，其提供担保是否是公司的真实意思表示。庭审中，原告陈述被告杨爽补盖担保方的章，盖章的时候原告没有要求被告杨爽给其看公司章程，原告认为作为一个普通人没有想到要看对方公司章程。原告未对公司机关决议内容进行审查，未尽到必要的注意义务，存在一定的过失；第四，本案中是公司为被告杨爽的个人债务提供担保，原告对被告杨爽是否具有代理权限本应尽到审查注意义务，在庭审中原告也未举示证据证明其有理由相信被告杨爽具有代理权，原告具有一定的过失；最后，原告认为被告杨爽借款用于绵阳佳成建设有限公司两江新区翠云片区河道整治投标，但仅举示了微信聊天记录，被告绵阳佳成建设有限公司否认曾参与该项目投标，且被告杨爽也认可款项用于个人，故现有证据亦不足以认定款项用于了绵阳佳成建设有限公司。综上所述，《借款担保协议》中虽然盖有被告绵阳佳成建设有限公司对外使用的印章，但并不能证明盖章行为获得了公司的授权、对被告杨爽个人债务提供担保是公司的真实意思表示，故对原告要求被告绵阳佳成建设有限公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杨爽于本判决生效之日起十日内偿还原告刘作国借款本金106.7万元；二、被告杨爽于本判决生效之日起十日内支付原告刘作国利息（以借款本金106.7万元为基数，从2018年7月14日起按年利率24%标准支付利息至付清日止，利随本清）；三、被告杨爽于本判决生效之日起十日内支付原告刘作国律师费1万元、诉讼财产保全责任保险费800元；四、驳回原告刘作国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为8252元、保全费5000元、鉴定费、差旅费8580元，共计21832元，由被告杨爽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 周杨二〇二〇年四月十六日法官助理 李静书 记 员 陈婷