山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终58号上诉人（原审被告）：张某，男，1953年2月20日出生，汉族，忻州市人，现住忻州市。被上诉人（原审原告）：田某，男，1949年1月7日出生，汉族，忻州市人，现住忻州市。原审第三人：忻州市忻府区恒义小额贷款有限公司。住所地,忻州市忻府区忻顿路小檀村。法定代表人：史某，职务,董事长。委托诉讼代理人：李某1，男，1957年9月25日出生，汉族，户籍地，北京市石景山区杨庄大街**院**楼******，系该公司员工。上诉人张某因与被上诉人田某，原审第三人忻州市忻府区恒义小额贷款有限公司民间借贷纠纷一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院（2019）晋0902民初1549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某，被上诉人田某，原审第三人忻州市忻府区恒义小额贷款有限公司的委托诉讼代理人李某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张某上诉请求：1、判令被上诉人拿回以物抵债的房产，房产超出债务的部分退还给上诉人；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实与理由：1、上诉人没有收到被上诉人足额的诉讼标的。上诉人在一审答辩状中就申诉到，没有收到被上诉人的诉讼标的的资金。在举证期间，上诉人查看了所有个人银行流水，只找到被上诉人2013年12月27日转给上诉人80万元，并写了情况说明，提交了一审法院。在说明中提供了被上诉人于2013年9月6日转入第三人法人代表史某的工行卡100万元的依据，除上述180万元外，被上诉人还于2013年9月10日转入第三人法人卡89500元，剩余部分仍然是个迷。可在一审中未让原告提交流水证据，在未澄清事实真相时就做出判决。2、第三人做出的答辩状与事实不符。自被上诉人2013年9月6日打入第一笔资金后，至2015年4月10日被上诉人买涉诉房产时止，资金一直由贷款公司使用。只是年底结息换票。连同利息和被上诉人田后期转入的资金，以及转给上诉人的部分资金，到2014年1月1日，被上诉人田存放在贷款公司的资金达135万元。并没有第三人提到的田的资金由上诉人几次提出和转入。（以双方银行流水为依据）被上诉人田催要资金时，第三人拿不出现金，建议以物抵债。并提供了其名下贷款户的房产，让被上诉人田实地考查验证，田同意买房时，贷款公司收回出具给田的135万元收款收据，并核减了债务人李某222的100万元的贷款和35万元的利息。至此被上诉人与第三人的债务才算消失。（见佐证）上述事实说明：第三人公司的规定，其出具的收款收据，其出资人要写该公司的股东名字，经办人填写出资的名字，经办人才是真正的出资人。3、被上诉人田与李某222的房屋交易，是田的真实意愿，并办妥了相关手续，抵顶了第三人及上诉人在李放款的利息（见证据）被上诉人田提出退房后，李某222退不了房款时，上诉人才帮助处理了两套房产，并将变卖的资金全额交付被上诉人田。目前仍然有四套房产，价值2355272元。4、应支付利息的计算。被上诉人存入贷款公司的资金在2013年底支付第三人46000元，连同后期转入第三人的本金。以及转入上诉人的部分资金，再次存入第三人，并出具了25万元的收款收据。（见证据）从2014年1月1日自2015年4月28日这段时间贷款公司未支付一分钱的利息。（贷款公司对借款户整体未支付）转入上诉人的资金（80万元）也未支付。2015年4月28日后，资金变成实物，不会产生利息，只会变成实物的增值与贬值。故一审中的所有利息由上诉人承担，没有根据。5、上诉人与被上诉人是多年的朋友，被上诉人存款时不认识第三人的其他股东，怕持有第三人公司的收据有风险，提出让上诉人给他打收据，又被上诉人声称，资金是某人的上诉人也认识，为了给对方一个交代，便让上诉人写了三次承诺书。这完全是出于善意。不想成为了诉讼证据。综上所述，上诉人认为一审判决有失公正,故特此上诉，请求二审支持上诉请求。被上诉人田某答辩称：2013年上诉人分二次向我借了300万元，当时说的利息是年息15%，上诉人入股的小额贷款公司当时让我入股，我没有入股，但是我同意借钱给上诉人，所以双方就形成了借贷关系。2015年上诉人领我去李某222那里，想将李某222的房产直接抵顶给我，原因是李某222欠上诉人欠款，然后想以房顶账。但事实上，因李某222开发的房地产存在手续不全以及其他纠纷，因此，我不同意也没有办理以房顶账的相关手续，这些房产现在不是由我管理使用，也没有实际交付给我，房子也未过户到我名下。且我与上诉人之间也没有签订任何相关以房顶账合同、也未接收相关的房产，所以我认为上诉人主张以房抵账的事实是不存在的。上诉人还欠付我190万元本金及相关利息事实存在。综上，我认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。一审第三人答辩意见为：张某是我公司的业务经理，田某与张某之间的借款事实属实，我公司没有直接向田某借过款，所以与田某不存在借贷关系。因此，我公司不应承担任何还款责任。一审判决事实清楚，结果正确，请求二审法院维持原判。田某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付借款本金190万元，利息200万元（从2013年12月27日至2019年5月15日止）。2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：原告与被告是多年的朋友关系。被告系第三人恒义小贷公司业务经理，被告妻子贾爱平系恒义小贷公司股东。2013年9月6日，被告张某向原告田某出具借条一支，借款金额100万元。2013年12月27日，被告张某再次向原告田某出具借条二支，借款金额分别为100万元。三支借条的内容为：“今借到田某人民币壹佰另万另仟另佰另拾另元另角另分（￥1000000.00元）此款系借款，年息15%。”2016年7月27日，被告张某向原告田某书写承诺函，载明：“我借您的300万元款（以借据为准），已还40万元，现就归还做如下承诺：1.在2016年8月底前归还60万元，2.在2016年底前全部还清（如遇特殊情况及时通知您）。”2017年2月28日，被告张某向原告田某书写承诺函，载明：“2013年分两次向田健祥借款300万元，截止至今，仍欠本金240万元，承诺在今年上半年归还100万元，剩余部分年底一次性处理完毕。”2017年9月18日，被告张某再次向原告书写承诺函，载明：“所欠田某的240万元本金，承诺在本年度最少归还100万元，剩余部分明年全部归还。”此后，被告张某又归还原告借款本金50万元。另查明，2013年9月6日，第三人恒义小贷公司向贾爱平出具收款收据一支，收到贾爱平借款100万元。2014年1月1日，第三人恒义小贷公司分别出具三支收款收据，收到贾爱平借款三笔分别为25万元、135万元、160万元，共计320万元。上述四支收据中经手人盖章处打印有“田某”名字。第三人提出其公司未查到160万元的收据。第三人所收贾爱平的款项，由贾爱平与第三人结算后分次取走。再查明，因被告张某与案外人李某2222之间存在债权债务关系，经张某从中协调，案外人李某2222愿以其开发的忻州万佳房地产开发有限公司城北富利湾房产抵顶其所欠张某债务，张某再以该房产抵顶原告借款。2015年4月27日，由原告田某在忻州万佳房地产开发有限公司城北富利湾项目部出具的《城北富力湾项目认购书》上签名，该认购书载明：客户姓名田某，认购房号七单元3、4、18层西东6套户型，建筑面积159.14套合954.84㎡，认购单价￥3600元/㎡，认购总价3437424元。同日，忻州万佳房地产开发有限公司城北富利湾项目部出具交款人为田某、收款金额为3437424元的收据一支，该收据由张某持有。之后，原告曾向被告提出退房。约2015年10月份，经张某出售两套房屋（售价110万元）后，张某与忻州万佳房地产开发有限公司城北富利湾项目部重新补签一份《城北富力湾项目认购书》，并重新开具收据一支。该份认购书载明：客户姓名田某，认购方式顶帐，认购房号七单元3、18层西东4户型建筑面积159.14㎡×4=636.56㎡，认购单价3700元/㎡，认购总价2355272元。该份认购书签署日期仍为2015年4月27日，客户签字处无田某签名。重新开具的收据日期亦为2015年4月27日，金额为2355272元。一审法院认为，公民合法的借贷关系受法律保护。被告向原告出具三支借条共计借款金额300万元，并先后向原告归还借款本金110万元，同时另向原告数次出具还款承诺函。被告的上述一系列行为，足以证明原告与被告之间的民间借贷关系依法成立并生效，被告向原告取得借款后，应当按约履行归还原告借款本金及利息的义务。原告与被告约定借款利息按年利率15%计算，该利率约定符合法律规定，本院予以认可。被告辩解称，涉案借款系第三人恒义小贷公司向原告所借，但原告及第三人恒义小贷公司对此均不予认可。被告提交的恒义小贷公司出具的收款收据系从该公司复制的收据存根，且该收据上载明系收到贾爱萍借款，而非收到原告的借款，故收款收据不足以证明第三人恒义小贷公司收到过原告的借款，并将收款收据交付原告。且原告提交的借款凭证上载明的借款人为被告张某，并非第三人恒义小贷公司。因此，被告的该辩解理由，不能成立。原告与第三人恒义小贷公司之间不存在民间借贷关系。关于被告主张案涉借款曾由恒义小贷公司与原告达成以房抵债的一致意见并办理了购房手续，为此，被告提交《城北富力湾项目认购书》及收据各两份予以证明。原告对第二份认购书表示不清楚，未见过收据，且未经其本人签名。原告认为以房抵债是被告张某的意愿，双方并未达成一致意见。第三人恒义小贷公司表示对认购书不清楚。从审理情况看，双方至今尚未按认购书确定的认购标的实际履行交付，原告并未实际取得认购书中载明的房产，认购书仍由被告张某持有。故被告提交的两份认购书及收据不足以达到其证明目的，其提出的该项主张，不能成立。被告已于2016年7月27日归还原告借款本金40万元；于2017年2月28日归还原告借款本金20万元。关于借款本金50万元的归还时间双方均不能明确，结合第三份承诺函的书写时间，该次还款时间确定为2017年9月30日。现被告张某尚欠原告借款本金190万元及全部利息，应予偿还。原告主张利息从2013年12月27日起算至2019年5月15日止，不违反法律规定，本院予以采纳。原告的诉讼请求合法，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条之规定，判决：被告张某在本判决生效后二十日内偿还原告田某借款本金190万元及利息（其中从2013年12月27日起至2016年7月27日止的利息，以借款本金300万元为基数计算；2016年7月28日起至2017年2月28日止的利息，以借款本金260万元为基数计算；从2017年3月1日起至2017年9月30日止的利息，以借款本金240万元为基数计算；从2017年10月1日起至2019年5月15日止的利息，以借款本金190万元为基数计算。以上利息均按年利率15%计算）。案件受理费38000元，由被告张某负担。二审中上诉人张某提交一份定襄县人民法院作出的民事判决书，案号为（2019）晋0921民初581号。以此证明上诉人和被上诉人以房抵账的事实是存在的；提交一份李某222的上诉状，以此证明李某222名下的六套房已经抵账在了被上诉人田某的名下，且李某222承认购房合同是成立的；提交一份小额贷款公司对田某135万元账务的记载，以此证明300万元中有135万元是由小额贷款公司借的；提交一份忻州市忻府区恒义小额贷款有限公司出具的情况说明，证明欠款的具体数额。被上诉人田某对上诉人提交的证据不予认可，认为以房抵债的事实不存在，与李某222之间没有达成购房协议。同时认为，一审判决认定的欠款数额及利息并无不当。因此，认为张某的证据不能证明其主张的观点，请求二审予以驳回。本院认为，上诉人张某提交的证据不足以证明其主张的观点及上诉请求依据的事实。因此，对其证明目的及关联性不予认可。另二审查明的事实与一审查明的事实一致，二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的主要争议焦点为，本案上诉人张某与被上诉人田某之间借款及欠款事实是否存在，双方之间是否存在以房顶账的事实；上诉人张某的上诉请求是否成立，是否应予支持。关于本案借款及欠款事实是否存在的问题。上诉人张某向被上诉人田某分别出具了三支借条，借条显示借款金额共计为300万元，张某、田某对借条的真实性均无异议。且张某先后向田某归还借款本金110万元，同时另向田某多次出具还款承诺函，承认借款事实、欠款数额及还款期限。张某的上述一系列行为，足以证明其与田某之间存在真实的民间借贷关系。且双方之间的行为并不违反法律规定，一审认定双方之间的借贷行为合法有效并无不当，对借款及欠款数额的认定也无不当。张某上诉主张本案借款是自己与第三人忻州市忻府区恒义小额贷款有限公司共同所为，对此观点因本案第三人与田某均不予认可，且证据不足，本院不予采信。张某主张自己已经将李某222名下的六套房产顶账在田某的名下，自己与田某之间的债务已经由六套房产抵顶。因张某、李某222以及田某之间没有明确的以房顶账协议，田某也没有实际接收并占有李某222名下的六套房产，张某也不能提供充分证据证明以房顶账事实属实。因此，本院对以房顶账的事实不予认可，对张某主张的观点不予采信。综上所述，上诉人张某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21900元，由上诉人张某负担。本判决为终审判决。审判长 杨 剑审判员 梁晓峰审判员 梁晓莉 二0二0年四月二十日书记员 冯君慧