天津市武清区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0114民初11257号原告：李瑞刚，男，1963年2月16日生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：翟德智，泰和泰（天津）律师事务所律师。被告：天津新伟祥工业有限公司，住所地天津市武清区上马台工业区金发路**。法定代表人：陈友三，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏亚男，北京康达（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐东，北京康达（天津）律师事务所律师。原告李瑞刚与被告天津新伟祥工业有限公司（以下简称新伟祥公司）劳动争议一案，本院于2019年3月22日作出（2018）津0114民初13487号民事判决书，原告李瑞刚不服该判决，向天津市第一中级人民法院提起上诉。天津市第一中级人民法院于2019年7月23日作出（2019）津01民终3071号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）津0114民初13487号民事判决书，发回本院重审。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李瑞刚及委托诉讼代理人翟德智、被告新伟祥公司委托诉讼代理人徐东、魏亚男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李瑞刚向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付违法解除劳动合同经济补偿金415250.5元；2.请求被告支付加班费236277.13元；3.诉讼费由被告负担。诉讼请求计算如下：1.原告2017-2018年度月应发平均工资为11864.3元（离职前12个月平均工资），按35个月（17.5个月×2倍）计算为415250.5元；2.主张的加班费包括延时加班费、公休日加班费、法定节假日加班费，延时加班费自2012年7月至2018年6月共计104018元，公休日加班费自2012年7月至2018年6月共计121785元，节假日加班费自2013年2月至2018年6月共计10475元，以工资单中小计工资减去基本工资的差额，并以工资单中载明的加班时长为准分别按照延时1.5倍、休息日2倍、节假日3倍计算得出上述加班费数额。事实及理由：一、原告自入职时就与被告签订劳动合同，原告自2001年6月1日至2018年6月30日在被告处工作17年零1个月，有被告的《离职申请单》、内部刊物、社保缴费证明等证据予以证明。二、被告解除劳动合同违法。双方的劳动合同属于无固定期限劳动合同，2018年6月底，被告违法解除劳动合同时原告已经56周岁，离退休不足5年。三、被告违法解除劳动合同应向原告双倍赔偿经济补偿金。原告2017-2018年度月应发平均工资（离职前12个月平均工资）为11864.3元，按35个月（17.5个月×2倍）计算为415250.5元。四、被告应支付原告自2012年7月1日至2018年6月30日违法解除劳动合同期间延时加班工资差额、休息日加班工资差额和法定节假日加班工资差额236277.13元。被告所谓《员工考勤管理办法》未经民主程序也未得到原告认可，其规定的加班计算基数对原告不发生效力。五、2018年8月1日原告向武清区劳动仲裁委申请仲裁，原告对仲裁结果不予认可，故提起本案诉讼。请求依法支持原告的诉讼请求。新伟祥公司辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。理由：一、关于经济补偿金，原告与被告建立劳动关系是在2012年7月1日，劳动合同是2018年6月30日到期，被告是依据合同到期不再与原告续签，双方是终止劳动关系，不存在违法解除劳动关系，因此只同意存在劳动关系期间按一年一个月的标准支付补偿金；二、原告在2012年7月1日之前是与派遣公司签订的劳动合同，且在2012年6月30日派遣合同到期时已领取了经济补偿金42966元。因此对于2012年6月30日之前原告派遣至被告公司的用工关系已经支付了经济补偿，在计算劳动合同终止的补偿金时该年限不应该计算在内；三、被告完全向原告支付了加班费，不存在拖欠问题。根据公司的加班管理制度规定，是按员工的基本工资计算加班费，原告在与派遣公司签订劳动合同期间及与被告签订劳动合同期间，关于加班费的计算标准是一致的，原告也多次参加了公司规章制度的培训，对于公司按基本工资计算加班费的制度是清楚的。被告每月向原告支付工资都有相应的工资条，对工资的构成及加班费的构成都有详细列明，原告从未提出过异议，也表明了原告对于按基本工资计算加班费是认可的；四、按照劳动部的相关规定，计算加班费是按合同约定的工资计算，原、被告劳动合同约定的工资不低于1310元，也就是签订合同当年的最低工资，在实际执行过程中被告计算加班费的基数均高于合同约定的工资，也高于天津市当年度最低工资标准，符合法律相关规定；五、原告主张2012年7月1日之前的加班费已超过法律规定的仲裁时效；六、离职申请单中载明原告离职原因是改签公司合同，这句话说明原告之前不是与本公司直接签订的劳动合同，是从2012年6月30日终止了之前与其他公司签订的劳动合同，改签为被告新伟祥公司，因此从离职原因上可以印证2012年6月30日之前原、被告双方是劳务派遣关系，不是劳动关系；七、关于原告在本次庭审中计算加班费的方式，被告不予认可，因为双方在劳动合同中有约定是综合计算工时，不认可原告关于加班费的请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交证据如下：1.离职申请单，证明原告入职时间是2001年6月4日；2.被告公司内部刊物，第76页显示原告已经在被告处工作17年1个月；3.原告的工牌号为014149，前两位为入职年限，证明原告入职时间为2001年；4.被告于2016年1月30日给原告的奖杯，证明2016年时原告在被告处工作已15年；5.原告身份证复印件，证明原告至2018年6月份距离退休不足5年，依据《劳动合同法》第14条、第42条的规定，被告不应与原告解除劳动合同；6.自2012年7月至2018年6月工资单及年终奖发放单据，其中不包含2015年5月及2016年8月工资单，证明原告离职前12个月平均工资数额及被告未足额支付加班费；7.2010年6月至2018年6月2日的个人活期明细信息，证明2016年8月10日以后是被告发工资，以前都是一个代付业务发的；8.天津市社会保险缴费证明，参保人李瑞刚，参保单位天津新伟祥工业公司，证明原告从2001年6月1日在新伟祥公司工作，2004年1月起是新伟祥公司给交的保险；9.天津社会保险参保人员缴费查询清单证明，与前一份证据证明目的一致；10.天津市劳动社会保障局签发的医疗保险证，该证持有人是李瑞刚，发证日期为2004年1月份，证明原告当时工作单位是新伟祥公司；11.农行工资卡交易明细，证明2003年9月1日新伟祥公司就以银行卡形式给原告发工资；12.入职时2001年6月被告发的工作证，证明原告2001年6月入职被告处，是被告的员工。被告对原告证据的质证意见为：1.对离职申请单的真实性没有异议，不认可证明目的，上面记录的是进厂日期，不是与被告签订合同的日期，从2001年6月4日至2012年6月30日均是签订的劳务派遣合同；2.对刊物的真实性没有异议，但对证明事项有异议，15年的资深员工是指不管是劳务派遣还是公司员工，只要为被告工作服务15年的都进行表彰，所以该表彰并不能证明双方的劳动关系是15年；3.对工牌的质证意见同上；4.对奖杯的质证意见同对刊物的质证意见一致；5.对身份证复印件的真实性无异议，但对证明事项有异议，原告与被告建立劳动关系的时间没有达到原告所指的《劳动合同法》第14条及第42条的情形及法定年限；6.对工资单的真实性没有异议，从工资单可以看出被告已依法发放原告加班费，不存在拖欠问题，且2012年6月份已发工资其中一项为49266元，是原告在2012年6月30日之前与派遣公司的劳动关系终止后给的经济补偿，2012年7月1日与被告建立劳动关系，证明之前的经济补偿已发放完毕。另春节福利不应计算在离职前12个月平均工资内；7.对2010年6月至2018年6月2日的个人活期明细信息的真实性没有异议，但不能证明双方的劳动关系；8.对天津市社会保险缴费证明的真实性认可，不认可证明目的，该缴费证明仅显示了最后一家参保单位信息，并未显示出历次参保单位的变更情况；9.对天津社会保险参保人员缴费查询清单的真实性及证明目的均不予认可，该查询清单未经社保管理中心签章，无证明效力，且该缴费证明仅显示了最后一家参保单位信息，并未显示出历次参保单位的变更情况；10.对医疗保险证的真实性没有异议，不认可证明目的，该证据只能证明2004年1月份当时的情况，不能证明从2004年到2018年的连续情况，因为在中间原告多次变更过用人单位主体，与多个用人单位建立过劳动关系；11.对农行工资卡交易明细的真实性没有异议，不认可证明目的，因为从上面显示不出来付款单位为哪一家，该交易明细未显示出付款单位名称及账户信息，被告新伟祥公司存在接受派遣单位委托，代为发放工资的情况；12.对工作证的真实性没有异议，对证明事项不认可，证明不了入职时间。被告提交证据如下：1.劳动合同，证明合同期限是2012年7月1日至2018年6月30日，合同约定的工资是1310元；2.员工考勤管理办法，第9条第6项规定加班费按基本工资计算；3.原告离职前12个月应发工资明细单，证明原告离职前12个月应发平均工资为9709.59元；4.离职申请单，证明在2012年6月30日原告与派遣公司的劳动合同终止，改签为与被告建立劳动关系，原、被告双方是在2012年7月1日建立的劳动关系。同时，原告在与派遣公司终止劳动合同时，原告领取了11.5个月的经济补偿，金额是42966元；5.终止合同通知书及邮寄凭证，证明被告是合同到期与原告终止劳动合同，不存在违法解除劳动合同的问题；6.特殊工时行政许可决定书原件（2017年10月25日至2019年10月24日）、复印件（2013年10月25日至2015年10月24日及2015年10月25日至2017年10月24日），证明原告所在的岗位经相关部门批准，实行综合工时。原告对被告提交的证据质证意见为：1.对劳动合同的真实性认可，不认可证明目的，原、被告双方应该是无固定期限合同；2.对员工考勤管理办法的真实性不认可，原告从不知道这个东西，不属于劳动合同的一部分，也没有经过民主程序；3.对离职申请单的真实性认可，但该证据的形成是原告签字时下方所有的手填和盖章部分均不存在，当时是空白的。该申请单是属于原告受欺骗签的，该证据显示被告通过改签合同，规避法律，侵害劳动者权益；4.对终止合同通知书及邮寄凭证的真实性认可，不认可证明目的，该通知书是原告于2018年7月3日收到的。原告认为是违法解除，不是劳动合同到期终止；5.对特殊工时行政许可决定书的真实性均不予认可，亦不认可证明目的。原告在被告处的职位是铸铁部车间普通员工，是两班倒，工作时间规律，不存在适用特殊工时的情形。在本案原审过程中，依被告申请律师调查令，经本院准许，被告调取了仲裁庭审笔录，原告在仲裁庭审笔录中述称：“2001年6月1日入职被告处，2006年1月至12月签的是天津市金市霖派遣公司，2007年1月至4月签的是天津市武清区慧成派遣公司，2007年5月至2012年6月签的是天津市洪峰劳务派遣公司，2012年7月至2018年6月与被告签的劳动合同。”原告在本案原审庭审中否认前述内容，称：“原告社保单子显示出三家派遣公司给我上过保险，时间就是仲裁书上查明的时间，不记得与三家派遣公司签订合同，一直是跟被告签订的合同；笔录属于逾期提供的证据，不应采纳。”本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对其他争议事实的认定：1.关于双方劳动仲裁情况。2018年8月7日，武清区劳动人事争议仲裁委受理原告的仲裁申请，原告申请被告给付解除劳动合同经济赔偿金407021.68元、2012年7月1日至2018年6月30日延时加班工资差额、休息日加班工资差额和法定节假日加班工资差额236227.13元。该委于2018年10月12日作出津武劳人仲案字〔2018〕第647号裁决书裁决：被告给付原告解除劳动合同经济补偿金9709.59元×6（月）=58257.54元,驳回原告其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起民事诉讼。2.关于双方劳动关系存续期间。原告主张自2001年6月1日至2018年6月30日在被告处工作17年零1个月；被告主张劳动关系存续期间自2012年7月1日至2018年6月30日，2012年7月1日之前原告是与派遣公司签订的劳动合同；双方均不认可对方证据的证明目的。原告在仲裁庭审笔录中述称：“2001年6月1日入职被告处，2006年1月至12月签的是天津市金市霖派遣公司，2007年1月至4月签的是天津市武清区慧成派遣公司，2007年5月至2012年6月签的是天津市洪峰劳务派遣公司，2012年7月至2018年6月与被告签的劳动合同。”后原告在庭审中否认前述内容，并称：“原告社保单子显示出三家派遣公司给我上过保险，时间就是仲裁书上查明的时间，不记得与三家派遣公司签订合同，一直是跟被告签订的合同；笔录属于逾期提供的证据，不应采纳。”本院认为，最高人民法院《2015年全国民事审判工作会议纪要》第57条规定，在诉讼程序中，除经对方当事人同意，或者有相反证据足以推翻的，对当事人否认在仲裁程序中所认可事实的主张，人民法院不予支持。被告提供的仲裁庭审笔录，是通过申请本院律师调查令调取的证据，对其真实性及证明力本院予以采信；原告否认在笔录中承认的与派遣公司签订劳动合同的事实，没有相反证据足以推翻，被告亦不予认可，故对原告在仲裁笔录中述称的该项事实予以认定。原告主张的自2001年6月1日至2018年6月30日在被告处工作17年零1个月的事实不能成立。综合上述理由及双方证据，本院认定双方劳动合同存续期间为：2001年6月4日至2005年12月，2012年7月1日至2018年6月30日。3.关于被告是否应给付原告经济补偿金的事实。首先，关于原告2012年6月30日之前的经济补偿金是否已经领取的事实，该事实关系到原告2012年6月30日之前的工龄是否计入补偿金的工资月数中。被告提供的原告签名的《离职申请单》载明：“原告年龄49，进厂日期2001.6.4，合同终止于2012年6月30日”；在经理、课长签名的栏内载明：“建议发给11.5个月经济补偿金4284×11.5=49266”。原告认可已收到此款，但不认可是经济补偿金。本院认为，该《离职申请单》形成于2012年，此款计算的数据符合原告当时应得经济补偿金的情形，原告不认可是经济补偿金应当举证证明，但其未举证证明，本院对原告2012年6月30日之前的经济补偿金已经领取的事实予以认定。其次，关于被告解除与原告劳动合同是否符合给付经济补偿金的情形，第一，双方解除的劳动合同是否属于无固定期限合同。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十四条规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的、劳动者在初次实行劳动合同制度的用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年、连续订立二次固定期限劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。该规定所谓连续工作，应当是存在劳动合同关系的连续工作，而不应包括劳务派遣到实际用工单位的工作时间，因为劳务派遣是劳动者与劳务派遣单位形成的劳动关系，与实际用工单位不存在劳动关系。故原告不符合应当订立无固定期限劳动合同的情形，双方签订的2012年7月1日至2018年6月30日为期6年的劳动合同，属于固定期限的劳动合同。原告主张的双方的劳动合同属于无固定期限劳动合同的事实本院不予认定。第二，被告解除与原告的劳动合同是否为违法解除。《劳动合同法》第四十六条第（五）项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。被告认可劳动合同期满后不同意与原告续订劳动合同。原告认为其符合《劳动合同法》第四十二条规定的“在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的”不得解除劳动合同情形，但《劳动合同法》的本条规定是指具有上述情形的，用人单位不得依照本法第四十条（无过失性辞退）、第四十一条（经济性裁员）的规定解除劳动合同，而原告的情形并不符合上述规定，故原告主张被告存在违法解除劳动合同的事实不能成立，对此本院不予认定。综上所述，被告解除原告劳动合同符合给付经济补偿金的情形。4.关于原告离职前12个月平均工资的认定。第一，《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。根据上述规定，原告2018年2月所得新春奖金24858元应计算在其离职前12个月的应得工资总额中，结合原告提交的工资单，原告主张的离职前12个月平均工资11864.3元，符合法律规定，本院予以采信。综上所述，本院认定原告离职前12个月平均工资为11864.3元。5.关于被告应否支付原告加班工资差额236227.13元的相关事实。首先关于加班费的仲裁时效及计算基数的相关事实。关于仲裁时效问题，原告主张加班费属于劳动报酬，计算仲裁时效以劳动合同终止时间起算，没有超过时效，该主张理据充分，本院确认不存在超过仲裁时效的事实。其次，关于加班费计算基数问题。原告主张：不认可被告按《员工考勤管理办法》规定的“基本时薪”作为加班费计算基数，该规定原告不知道，也没有经过民主程序认可，加班费应以原告工资中的“小计工资”为计算加班费的基数。被告主张：根据原告提供的工资条，被告已支付加班费，被告《员工考勤管理办法》规定以基本工资计算加班基数，原告是明知的，每月领取工资条从未提出过异议，证明原告对考勤管理办法知情；被告支付原告加班费的计算基数高于合同约定的每月1310元，且均高于当年度天津市最低工资标准，符合法律规定，不存在欠付加班费的情形。本院认为，《天津法院劳动争议案件审理指南》第33条【加班费基数】规定：“用人单位与劳动者约定了加班费计算基数，且不低于最低工资标准的，从其约定。用人单位与劳动者未约定加班费计算基数的，应根据集体劳动合同确定。没有集体劳动合同的，应按照劳动者应得工资确定。劳动者应得工资难以确定的，以劳动者主张权利或劳动关系解除、终止前12个月的平均工资（含奖金）作为计算加班费的基数。月平均工资指劳动者在法定工作时间内提供正常劳动后应得的月工资收入。双方对月平均工资有约定且不低于最低工资标准的，从其约定；没有约定或者约定不明的，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定确定月平均工资；按照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定仍然不能确定月平均工资的，应当按照劳动者应得的月收入扣除法定福利待遇、用人单位可自行决定给付的福利待遇以及非工资性补贴（如冬季取暖补贴、集中供热补贴、防暑降温费、上下班交通补贴、洗理卫生费福利、托儿补助费、计划生育补贴等）确定，低于最低工资标准的以最低工资标准计算”。本案中双方没有约定加班费计算基数，也没有集体劳动合同，被告主张计算加班费基数依据的《员工考勤管理办法》，未举证证明向原告公示过和经过了民主程序制定，不能作为有效依据。但结合原告提交的工资单，除基本工资外，其余项应属用人单位自行决定给付的福利待遇以及非工资性补贴，不应计算在计算加班费的基数内，应予扣除，本院对原告主张的按小计工资计算加班费的事实不予认定；被告按原告的基本工资计算加班费并无不当，亦不违反法律规定，对该事实本院予以认定，原告加班费计算基数应按照其应得基本工资计算。依据本院认定的加班费基数，并结合原告提交的2012年7月至2018年6月的工资单（其中不包含2015年5月及2016年8月工资单）记载的基本工资数额及节假日加班、休息日加班、延时加班的时长，并按21.75个工作日、延时加班150%、休息日加班200%、节假日加班300%，经核算，被告均足额支付原告各项加班工资，并不存在欠付加班工资差额的情况。本院认为，关于经济补偿金问题，原告诉讼请求的经济补偿金按其事实及理由中阐述的计算方式，实为赔偿金，结合本院认定的事实，原告该项请求没有事实及法律依据。被告解除的是期满后的固定期限劳动合同，只符合给付原告经济补偿金的情形。原告2012年6月30日之前的经济补偿金已经领取，只能计算2012年7月1日以后与被告订立劳动合同期间的经济补偿金，结合本院认定的原告离职前12个月平均工资的数额及原告的工作年限，本院依法确认经济补偿金为11864.3元（离职前12个月平均工资）×6个月=71185.8元。关于原告主张的加班工资差额问题，结合本院认定的事实，被告不存在欠付原告加班工资的情形，原告该项请求依据不足，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十二条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决如下：一、天津新伟祥工业有限公司于本判决生效后3日内给付李瑞刚解除劳动合同经济补偿金71185.8元（划至本院账户，户名天津市武清区人民法院，账号9072********，行号402110015117，开户行天津农商银行武清中心支行）；二、驳回李瑞刚其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由李瑞刚负担2.5元，由天津新伟祥工业有限公司负担2.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  齐志双审 判 员  郭建红人民陪审员  刘金玲二〇二〇年四月三十日书 记 员  李 云附法律条文：一、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十二条【用人单位不得解除劳动合同的情形】劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十四条【劳动合同的终止】有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。