广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初11158号原告：深圳万谷盛世互联网科技有限公司，住所深圳市南山区粤海街道高新区社区高新南九道**微软科通大厦18C，统一社会信用代码91440300MA5DMCK91K。法定代表人：郭艳。委托诉讼代理人：徐骋，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市荷庭餐饮管理有限公司，住所深圳市福田区深南中路1095号星璨新城市广场（T1）五层503、503A、503B号商铺，统一社会信用代码9144030008012941XK。法定代表人：王立魏。被告：李皓，男，汉族，1981年7月11日出生，，住址广东省深圳市福田区二被告共同委托诉讼代理人:丁英博，北京市京师律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人:耿文旭，北京市京师律师事务所实习律师。原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司（以下简称“万谷盛世公司”）与被告深圳市荷庭餐饮管理有限公司（以下简称“荷庭公司”）、李皓合同纠纷一案，本院于2019年2月15日立案后，组成合议庭，依法适用普通程序于2019年4月26日公开开庭进行审理。原告万谷公司委托诉讼代理人徐骋、被告荷庭公司、李皓共同委托诉讼代理人丁英博、耿文旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院起诉请求判令：1.被告荷庭公司向原告返还合作资金人民币16401720元；2.被告荷庭公司向原告支付违约金4945900元；3.被告李皓对被告荷庭公司的债务承担连带责任；4.被告荷庭公司、李皓连带承担本案一切诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费等）。事实和理由：原告与被告荷庭公司签订了多份《万谷盛世消费平台合作协议书》，约定原告向被告荷庭公司提供合作资金用于购买其所经营的餐饮店铺的消费额度，原告按合同的约定，按时足额地向被告荷庭公司指定的账户支付了合同约定的款项。被告荷庭公司在随后的经营过程中未能履行协议约定的义务，多家分店倒闭，违反了合作的约定，应返还原告所提供的合作资金并支付违约金。被告李皓按照《无限连带责任保证书》的约定，应当承担无限连带责任。原告认为，《万谷盛世消费平台合作协议书》系原被告双方真实的意思表示，对双方均具有约束力，被告的行为已给原告带来重大损失，据此，诉至法院。二被告辩称，一、荷庭公司不存在违约事实，荷庭关闭分店系被答辩人介入后经营不善所致，并非荷庭公司拒绝履行合作协议的约定。且荷庭公司主要经营的店面目前均运营良好，部分分店正进行在装修升级，完全具备继续履行的能力，被答辩人要求荷庭公司返还合作资金、支付违约金并要求李皓承担连带责任没有事实基础和法律依据；二、合作期限未满，被答辩人要求荷庭公司返还投资款的行为无异于单方面解除合作协议，被答辩人违约在先，无权再依据补充协议的约定要求李皓承担任何连带责任；三、荷庭公司并不欠被答辩人任何投资款项，被答辩人通过"爱享到"平台从荷庭公司处获得的回款，已超过被答辩人付给荷庭公司的投资款。被答辩人诉请的金额，与实际情况不符，不应得到法庭的支持；四、被答辩人与荷庭公司之间不是买卖合同关系法律关系，而是投资合作法律关系，后因被答辩人收购荷庭公司股权而变成股权收购法律关系，对于被答辩人投入的资金双方已通过债转股的方式转为股权收购款，被答辩人与荷庭己对合作协议的内容做出了实质性变更，并己实际履行，被答辩人不应再依据合作协议的约定要求荷庭公司返还合作资金并支付违约金；五、即使法庭认定被答辩人与荷庭公司之间的股权收购关系或股权转让合同不成立，按照双方签订的合作协议的约定，在合作期限未满的情况下，也应认定被答辩人违约在先，荷庭公司不存在违约事实。被答辩人请求荷庭公司返还合作资金、支付违约金并要求李皓承担连带责任没有事实和法律依据，不应得到法院提供的支持，故此，恳请法庭依法驳回被答辩人的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：一、2018年1月16日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180116-2的《万谷盛世消费平台合作协议书》（以下简称“《合作协议》”），约定：1.甲方合法运营“爱享到”互联网消费平台（以下简称“爱享到”）已拥有众多入驻合作商家。为了扩大合作商家的知名度，甲方与合作商家进行驻店推广活动，吸引广大消费者到店进行消费，实现互惠共赢。乙方是以餐饮为主营产品/服务的商业机构，乙方认可并希望入驻甲方运营的消费平台，且愿意协同甲方进行商务推广活动。2.合作模式：（1）甲方向乙方提供运营资金3600000元，帮助乙方提高服务和产品质量；（2）甲方作为乙方的代理销售商销售乙方的商品和服务，甲方获得的代理销售价是乙方所在合作第三方中最低的，即甲方以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理销售乙方的商品和服务；（3）甲方在其运营的爱享到平台中代理乙方销售价值相当于人民币4615380元的商品或服务并代收上述款项，其中超过甲方提供运营资金的部分为甲方的代理服务费。3.支付方式：甲方一次性支付上述运营资金人民币3600000（此款已打）；乙方指定收款账户为：开户名：深圳市荷庭餐饮管理有限公司，银行账号11×××01，开户行：平安银行深圳分行营业部。4.合作期限为2年，自2018年1月16日至2020年1月16日。5.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除和融，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的5%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度×78%）；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。二、2018年3月13日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180313-1、20180313-2、20180313-3的三份合作协议，20180313-1合作协议约定：1.甲方向乙方提供运营资金50万元帮助乙方提高服务和产品质量；甲方在其运营的爱享到平台中代理乙方销售价值相当于人民币641000元的商品和服务并代收上述款项，其中超过甲方提供运营资金的部分为甲方代理服务费。2.支付方式：甲方一次性支付上述运营资金，应在本协议生效后3日内向乙方支付运营资金人民币50万元，乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，银行账号为75×××01，开户行为深圳招商银行中央商务支行。3.合作期限为2年，自2017年11月2日至2019年11月2日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除和融，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的5%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度×78%）；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。20180313-2合作协议约定：1.甲方向乙方提供运营资金，其中2017年10月27日打款人民币100万元，2017年11月1日打款人民币100万元，2017年11月2日打款人民币50万元，2017年11月13日打款人民币100万元，2018年1月18日打款人民币160万元，2018年3月12日打款人民币150万元，以上共计人民币660万元帮助乙方提高服务和产品质量；甲方在爱享到平台中代理乙方销售价值相当于人民币8461500元的商品和服务并代收上述款项，其中超过甲方提供运营资金的部分为甲方的代理服务费。2.支付方式：甲方已经向乙方支付运营资金人民币660万元；乙方指定收款账户为：开户名为深圳市你是荷庭餐饮管理有限公司，银行账户为11×××01，开户行为平安银行深圳分行营业部。3.合作期限为2年，自2018年3月12日至2020年3月12日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除和融，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的5%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度×78%）；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。20180313-3合作协议约定：1.合作模式：（1）甲乙双方于2017年4月12日签订合作合同，合同编号为20170412-3，合同显示甲方向乙方提供运营资金600万元，截止2017年7月12日乙方线下共计回款286.7万元，剩余313.3万元；（2）甲乙双方于2017年5月3日签订合作合同，合同编号为20170503-1，合同显示甲方向乙方提供运营资金300万元；（3）甲乙双方于2017年5月18日签订合作合同，合同编号为20170518-1，合同显示甲方向乙方提供运营资金300万元；（4）甲乙双方于2017年7月28日签订合作合同，合同编号为20170728-1，合同显示甲方向乙方提供运营资金300万元；（5）以上四份合同共计1213.3万未还，现根据甲方合作条款转换为1700万元预付款，全部从线上走完为止。（6）以上四份合同：原合同编号：20170412-3产生的预付款72.2万元、20170503-1产生的预付款40万元、20170518-1产生的预付款40.24万元、20170728-1产生的预付款40.24万元，依照原合同继续履行合同义务。不予本合同挂钩。2.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。三、2018年4月3日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180403-2、20180403-3的两份合作协议。20180403-2合作协议约定：1.甲方向乙方提供运营资金150万元，帮助乙方提高服务和产品质量；甲方在其运营的爱享到平台中代理乙方销售乙价值相当于人民币192.3万元的商品和服务并代收上述款项，其中超过甲方提供运营资金的部分为甲方的代理服务费。2.支付方式：甲方一次性支付上述运营资金，应在本协议生效后3日内向乙方支付运营资金人民币150万元；乙方指定收款账户为：开户名为李皓，银行账号为62×××85，开户行为平安银行。3.合作期限为2年，自2018年4月3日至2020年4月2日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的5%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度×78%）；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。编号为201800403-3的合同约定：1.甲方向乙方提供运营资金120万元，帮助乙方提供服务和产品质量。甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于1538400元的商品或服务。2.支付方式：甲方一次性支付上述运营资金，应在本协议生效后3日内向乙方支付运营资金人民币120万元；乙方指定收款账户为：开户名：崔妤，银行账号62×××71，开户行招商银行。3.合作期限为2年，自2018年4月3日至2020年4月2日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的5%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度×78%）；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。四、2018年4月26日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180426-1的合作协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金90万元帮助乙方提高服务和产品质量；甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺以正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于1153846元的商品或服务。2.支付方式:甲方一次性支付上述运营资金，应在本协议生效后3日内向乙方支付运营资金人民币90万元；乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，银行账号为75×××01，开户行深圳招商银行中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年4月26日至2020年4月25日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的5%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度×78%）；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。五、2018年5月29日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180529-1的合作协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金90万元帮助乙方提高服务和产品质量；甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺以正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于1153846元的商品或服务。2.支付方式:甲方一次性支付上述运营资金，应在本协议生效后3日内向乙方支付运营资金人民币90万元；乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，银行账号为75×××01，开户行深圳招商银行中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年4月26日至2020年4月25日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的经营资金的5%的违约金，并退还甲方提供的经营资金（具体金额为尚未代理销售完的额度×78%）；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。六、2018年6月5日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180605-1的合作协议及相应的补充协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金22万元，甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于282000元的商品或服务。2.支付方式为甲方一次性支付上述运营资金，应在本协议生效后3日内支付运营资金22万元；乙方指定收款账户为：户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，银行账号为75×××01，开户行招商银行股份有限公司深圳中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年6月5日至2020年6月5日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。七、2018年6月11日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180611-1的合作协议及相应补充协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金18万元，甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于230700元的商品或服务。2.支付方式为甲方在本协议生效后3日内一次性向乙方支付上述运营资金，乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，账号75×××01，开户行招商银行股份有限公司深圳中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年6月11日至2020年6月11日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。八、2018年7月17日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180717-1的合作协议及相应补充协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金52万元，甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于666600元的商品或服务。2.支付方式为甲方应在本协议生效后3日内一次性向乙方支付运营资金人民币52万元；乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，账号75×××01，开户行招商银行股份有限公司深圳中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年7月16日至2020年7月16日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。九、2018年7月23日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180723-1的合作协议及相应的补充协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金28万元，甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于358900元的商品或服务。2.支付方式为甲方在本协议生效后3日内向乙方支付运营资金人民币28万元；乙方指定收款账户为开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，账号75×××01，开户行招商银行股份有限公司深圳中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年7月23日至2020年7月23日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。十、2018年7月31日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180731-1的合作协议及补充协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金12万元，甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于153000元的商品或服务。2.支付方式为甲方在本协议生效后3日内一次向乙方支付上述运营资金12万元；乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，账号75×××01，开户行招商银行股份有限公司深圳中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年7月31日至2020年7月31日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。十一、2018年8月23日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180823-2的合作协议及向相应的补充协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金30万元，甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于384000元的商品或服务。2.支付方式为甲方在本协议生效后3日内一次向乙方支付上述运营资金30万元；乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，账号75×××01，开户行招商银行股份有限公司深圳中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年8月22日至2020年8月22日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。十二、2018年9月5日，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）签订编号为20180905-1的合作协议及向相应的补充协议，约定：1.甲方向乙方提供运营资金20万元，甲方作为乙方的代理销售商在甲方运营的爱享到平台以乙方店铺正常经营销售价格的78%的价格代理被告荷庭公司销售价值相当于256000元的商品或服务。2.支付方式为甲方在本协议生效后3日内一次向乙方支付上述运营资金20万元；乙方指定收款账户为：开户名：深圳恬烁餐饮管理有限公司，账号75×××01，开户行招商银行股份有限公司深圳中央商务支行。3.合作期限为2年，自2018年9月5日至2020年9月5日。4.违约责任：若乙方出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金；若乙方违约，甲方可要求乙方支付为维护自身权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费、代理费、咨询费等）。十三、原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）、李皓（丙方）签订了与上述合作协议一一对应的《补充协议》，约定：丙方作为乙方实际控制人愿意承担乙方因违反《万谷盛世消费平台合作协议》约定所带来的一切违约责任（包括但不限于乙方应退还给甲方的运营资金、应支付的违约金及甲方为维护自身权利而产生的费用等）；若乙方违约，甲方有权自行选择乙方或丙方承担全部违约责任。十四、审理过程中，原被告双方涉案帐目即合作期间原告向被告荷庭公司提供的运营资金总额以及客户在被告荷庭公司餐厅中消费并通过原告开发的“爱享到”平台付款金额的总数存在较大争议，经原告申请，本院依法委托利安达会计师事务所深圳分所对上述帐目进行审计，该事务所分别于2019年10月25日、2019年11月15日出具司法鉴定报告书及补充说明，鉴定意见为：2017年10月至2018年9月原告万谷盛世公司向被告荷庭餐公司提交的的运营资金总额为10520000元；2017年4月至2018年9月原告深圳市万谷盛世互联网科技有限公司向被告深圳是荷庭餐饮管理有限公司提交的的运营资金总额为30520000元；2018年11月客户在深圳市荷庭餐饮管理有限公司13个店并通过深圳市万谷盛世互联网科技有限公司开发的“爱享到”平台消费的订单总价为14370615.85元，订单实付金额为12871589.47元。十五、庭审中，二被告承认荷庭公司部分店铺已停业。以上事实，有各份《万谷盛世消费平台合作协议》及《补充协议》、中国建设银行网上银行电子回执、银行流水、审计报告等证据及庭审笔录证实。本院认为，原告万谷盛世公司与被告荷庭公司签订的《万谷盛世消费平台合作协议》，与被告荷庭公司、被告李皓签订的《补充协议》，系各方当事人真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同的约定履行自己的义务。本案中，涉案合作协议明确约定：“若乙方（荷庭公司）出现擅自关闭店铺、停业、歇业、停产等情形的，甲方（万谷盛世公司）有权单方解除合同，要求乙方支付相当于甲方提供的运营资金的30%的违约金，并退还甲方提供的经营资金”。被告当庭陈述荷庭公司部分店铺已停业，故原告有权要求被告荷庭公司返还剩余合作资金并支付违约金。关于返还数额，经审计，合作期间，原告万谷盛世公司向被告荷庭公司提供的运营资金总额为30520000元，被告荷庭公司门店通过原告万谷盛世公司开发的“爱享到”平台消费的订单总价为14370615.85元，订单实付金额为12871589.47元，原告要求被告荷庭公司返还剩余合作资金16401720元，未超过法律保护的范围，本院予以支持。关于违约金，我国合同法关于违约金的规定，主要是以赔偿性为主，惩罚性为辅，原、被告约定的违约金标准过高，应当予以降低，本院综合本案债务的金额、时间、双方履行义务情况及损失程度、全国银行业同业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率等因素考量，酌定违约金以16401720元为基数，分段计算，即按中国人民银行同期贷款利率上浮50％的标准，自2019年2月15日起计算至2019年8月19日，之后按全国银行业同业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50％的标准，计算至实际清偿之日止，违约金最高不超过4945900元。原告请求违约金过高部分，本院依法不予支持。关于《补充协议》的法律性质，本院认为，《中华人民共和国合同法》第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”以原债务人是否继续承担债务为标准，债务承担可以大体划分为免责式债务承担和并存式债务承担。债务承担人与债权人约定债务承担时，未明确约定原债务人是否脱离债权债务关系的，构成并存式债务承担。债务承担人以自己的名义另行向债权人出具债务凭据并承诺由其按期履行债务等行为表明由其独立承担原债务人的债务，债权人表示同意的，构成免责式债务承担。本案中，原告（甲方）与被告荷庭公司（乙方）、李皓（丙方）签订的与涉案合作协议对应的《补充协议》约定：“丙方作为乙方实际控制人愿意承担乙方因违反《万谷盛世消费平台合作协议》约定所带来的一切违约责任（包括但不限于乙方应退还给甲方的运营资金、应支付的违约金及甲方为维护自身权利而产生的费用等）；若乙方违约，甲方有权自行选择乙方或丙方承担全部违约责任。”从该补充协议的文义来看，被告李皓作为被告荷庭公司的实际控制人，以自己的名义向原告承诺愿意承担荷庭公司方因违反合作协议约定所带来的一切违约责任，原告同意并有权自行选择任何一方承担全部违约责任。上述协议明显未免除被告荷庭公司的义务，故本案应认定为并存式债务承担。李皓作为合作协议外的第三人向原告承诺承担荷庭公司的违约责任，其行为并非创设新的债权债务关系，而是加入到荷庭公司与原告之间原有的债权债务关系中。李皓加入债务的行为是为了保证原告债权的实现，但《合作协议》约定的内容并非担保法意义上的保证，李皓与荷庭公司之间亦不是保证人与债务人的关系，而是并存式债务承担中共同债务人的关系。债务加入与保证的本质区别在于债务承担人并非从债务人，而是共同债务人，与原债务人无主次之分，债权人为实现其债权，可以直接选择由债务承担人偿还债务，无需待债务人迟延履行，债务承担人即具有完全清偿债务的义务，其履行的法律效果及于债务人，而保证人则是在主债务迟延履行时方承担责任。综上，原告虽主张李皓承担连带保证责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款关于“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”的规定，案涉《补充协议》的性质不是保证合同，而是债务加入协议，李皓的法律身份不是保证人，而是债务承担人，李皓应向原告承担《合作协议》约定的违约责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告深圳市荷庭餐饮管理有限公司、被告李皓应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司返还合作资金人民币16401720元并支付违约金（违约金以16401720元为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50％的标准，自2019年2月15日起计算至2019年8月19日，此后按全国银行业同业同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50％的标准，计算至实际清偿之日止；最高不超过4945900元）；二、驳回原告深圳万谷盛世互联网科技有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费148538元（已由原告预交），由原告负担34414元，二被告负担114124元。审计费58000元（已由原告预交），由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 王  亚  飞人民陪审员 陈  楚  珊人民陪审员 范  威  海二〇二〇年四月七日书 记 员 陈旭洁（代）