甘肃省天水市秦州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0502民初191号 原告：天水利诚商贸有限责任公司，住所地甘肃省天水市秦州区。 法定代表人：王丑华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张军林，男，该公司执行经理。 委托诉讼代理人：高元存，男，该公司法务负责人。 被告：窦剑峰,男，汉族，住天水市秦州区。 原告天水利诚商贸有限责任公司（以下简称利诚公司）与被告窦剑峰劳动争议一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告利诚公司的委托诉讼代理人张军林、高元存，被告窦剑峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 利诚公司向本院提出诉讼请求：依法对天水市秦州区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的天秦劳人仲裁字[2019]第28号错误裁决进行纠正，判决原告不承担支付和赔偿义务。事实和理由：原告利诚公司承接伊利公司在天水市区的牛奶代销工作，公司除了会计、出纳、办公室负责人外，其他均为临时送货人员。被告窦剑峰于2017年11月到原告公司要求从事牛奶配送工作，双方签订了《送货协议书》，约定报酬是基础底薪每月400元至900元+提成+报账出勤奖励。根据牛奶质保期短的特性，被告在自己承揽的片区选择店面联系送货和收款。送货期间，被告多次窃取公司赠送给客户的牛奶，造成公司间接经济损失和直接信用损失，因被告严重违反公司规章制度，公司日常经营负责人张军林对其进行了约谈，后被告于2019年3月底离开公司再无音信，走前还伙同其他几人将其所签订存放在公司柜子里的《送货协议书》拿走。2019年7月被告以双方存在劳动关系为前提申请劳动仲裁，要求原告给付经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资、加班费等。天水市秦州区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年12月23日作出天秦劳人仲裁字[2019]第28号裁决书，裁决原告支付被告上述费用共计107246元。该裁决事实不清，证据不足，适用法律错误。原告多年来对所有送货人员在招聘第一时间，第一首要任务是签订《送货协议书》，没有签订《送货协议书》相当于未聘用，该协议约定原、被告之间是承揽运输关系，不是劳动关系。被告乘原告保存《送货协议书》柜门未锁的疏漏，窃取双方签订的《送货协议书》，就已存在严重过错甚至构成违法行为。另外，被告作为配送人员，每日工作4小时左右，远远低于日工作8小时、周40小时的工作时间，且送货时间每天由被告自行随意调整，原告进行考勤也只是要求送货人员每天给公司报账而已。即使双方存在劳动关系，对于未签订劳动合同的双倍工资，也受一年仲裁时效的限制。综上，为维护原告的合法权益，依据《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》、《民事诉讼法》等相关法律规定依法提起诉讼，请求贵院判如所请。 被告窦剑峰辩称，原告上述所讲皆不属实，原告说我窃取牛奶，纯属污蔑，利诚公司的上班时间是早上八点，周末照常上班，每月休息两天，包括过年也没有放假，该公司没有与我签订劳动合同，加班费也没有给付，并且没有缴纳社保。2019年4月1日早上开完晨会后利诚公司将我辞退，并不是我自己离职，所以我要申请劳动仲裁，要求原告给付经济补偿金、加班费等各项损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告为证明其主张提交了如下证据： 1.《天水利诚公司规章制度》、《天水利诚招收、离位人员手续办理流程规范》、《工作情况说明》、《送货协议签订统计表》（附自2015-2019年抽取的5份《送货协议书》），拟证明原告制定的规章制度已明确原、被告之间是经济利益合作关系，月配送时间按26天计算，每日每人配送时间不足五小时，且全部由被告自由调节，配送路线是伊利公司确定，配送收益原、被告按约定分成；利诚公司自成立运营以来，与所有配送人员和配送司机签订了《送货协议书》，签订该协议是原、被告形成合作关系的必经程序，双方明确约定除形成配送运输关系外再无其他任何关系。 2．存放《送货协议书》的柜体照片2张，拟证明利诚公司存放《送货协议书》的柜体左面无玻璃，被告将签订的协议私自拿走后提起了劳动仲裁。 3.《促销活动执行情况调查表》，拟证明被告严重违反公司规章制度，克扣配送物为己有，严重影响公司信誉。 4.伊利云商系统上传数据表，拟证明被告每日配送牛奶的工作时间不超过4小时。 5.2018年3月至2019年3月薪资表，拟证明被告窦剑峰每月利益分成的金额。 经质证，被告对证据1中《天水利诚公司规章制度》认可；对《天水利诚招收、离位人员手续办理流程规范》不认可，表示从未见过；被告没有与利诚公司签订过《送货协议书》；对《工作情况说明》真实性不认可，内容和实际情况不符；《送货协议签订统计表》真实性不认可，5份《送货协议书》中的工作人员均不认识；证据2不认可，据被告所知柜子里放的全部都是销货单；证据3是伪证，不认可；证据4真实性不认可，证明目的亦不认可。证据5薪资表中对2018年9月、2019年3月的工资认可，2018年7月薪资表与我提交的薪资表相差674元，不认可，其他月份的薪资表均是复印件或打印件，无领取人签字，均不认可，因为每次领取工资必须本人签字，代领也不行。 经审核，本院对原告提交的上述证据认证如下：证据1《天水利诚公司规章制度》予以采信；《天水利诚招收、离位人员手续办理流程规范》真实性予以确认，证明目的不予采信；《工作情况说明》为原告自己制作，虽有部分人员签字，但无法核实真实性，故不予采信；《送货协议签订统计表》及其他人员的《送货协议书》不能证明原告与被告已签订《送货协议书》，故对该证据不予采信。证据2柜体照片因无其他证据佐证，不予采信。证据3《促销活动执行情况调查表》经庭审调查，原告陈述无证据证实被告有克扣牛奶的行为，故对该组证据不予采信。证据4系伊利公司云商系统中导出的数据，真实性予以确认，对证明目的将结合庭审查明的事实和其他证据在论理部分综合分析予以认定。证据5对被告无异议的2018年9月、2019年3月的薪资表予以采信，对其他月份薪资表均无被告签字确认，原告亦未提交原件，本院无法进行核对，故不予采信。 被告为证明其主张提交了如下证据： 1.2018年7月、9月、2019年3月利诚公司薪资表，拟证明被告工资是以现金发放。 2.利诚公司2019年值日排班表及窦剑峰业务员文件夹照片，拟证明被告在休息日上班的事实。 3.利诚公司销售奖励表，张贴于办公室墙上，拟证明被告日工作时间不是4小时。 4.微信截图（与张军林的聊天记录），拟证明2019年4月1日利诚公司辞退被告的事实。 5.《仲裁裁决书》，拟证明原、被告劳动争议经过仲裁前置程序。 经质证，原告对证据1真实性不认可，认为与利诚公司的工资表不同，同时反映出被告每月上够28天就会有全勤奖；对证据2真实性没有异议，对证明目的不认可；证据3真实性不认可，没有在利诚公司办公室张贴过；证据4真实性无异议，对证明目的不认可；证据5认可无异议。 经审核，本院对被告提交的上述证据认证如下：证据1、4、5来源合法、内容客观真实，且与本案相关联，予以采信；证据2、3真实性予以确认，但不能达到被告的证明目的，故不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月16日，被告窦剑峰进入原告利诚公司从事伊利牛奶销售配送工作，双方未签订书面劳动合同，利诚公司以底薪（每月400-900元）+提成+奖励的方式按月以现金向窦剑峰支付报酬。2019年3月，利诚公司欲实行单人单车销售方式改革，要变更窦剑峰的工作岗位，即由销售变更为货车司机兼销售。双方未协商一致。2019年4月1日，利诚公司执行经理张军林口头通知窦剑峰离职。2019年7月15日，窦剑峰向天水市秦州区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除与利诚公司之间的劳动关系，并由利诚公司给付经济补偿金、违法解除劳动关系赔偿金、未签订劳动合同双倍工资、加班工资、未休年休假工资及社保损失等。2019年12月23日，仲裁委作出天秦劳人仲裁字[2019]第28号裁决书，裁决：一、窦剑峰与利诚公司自裁决生效之日起解除劳动关系；二、利诚公司支付窦剑峰解除劳动关系经济补偿金7500元；三、利诚公司支付窦剑峰2017年11月至2019年3月法定节假日和休息日加班费41296元；四、利诚公司支付窦剑峰未签订书面劳动合同双倍劳动报酬赔偿金55000元；五、利诚公司支付窦建峰2018年11月至2019年3月带薪年休假补偿3450元；六、驳回窦剑峰其他仲裁请求。利诚公司对该仲裁裁决不服，于法定期限内向本院起诉，要求支持其诉讼请求。 另查明，2018年4月15日，利诚公司制定《天水利诚公司规章制度》，窦剑峰在该制度末页签字确认。该制度第四条内容为“四、行为规范1.每日早8点30分之前到公司办公室签到，作为全天考勤，签到后，全天工作时间自行安排。当月未签到超过7天（按26天/月计算），终止合作关系。2.司机、业务配送人员因每天工作量小，实行不定时工作制，自行调节工作时间每月必须完成片区配送任务，耽误配送者，一次罚200元，情节严重者终止合作关系。” 庭审中，利诚公司认可窦剑峰在2017年11月至2019年3月期间除春节放假外，其余法定节假日都在上班。窦建峰2018年7月工资4732元、2018年9月工资5235元、2019年3月工资4894元。 本院认为，本案的争议焦点是原告利诚公司与被告窦剑峰之间是否建立了劳动关系？如双方建立了劳动关系，那么利诚公司是否应当向窦剑峰支付仲裁裁决的各项费用。对此，本院分析认定如下： 一、关于原、被告之间是否建立了劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动者与用人单位应当签订劳动合同，未签订劳动合同时，其双方是否存在劳动关系，可参照劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定认定。该《通知》规定，“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，利诚公司、窦剑峰均符合法定的主体资格，利诚公司制定的规章制度适用于窦剑峰，窦剑峰从事的牛奶销售工作是利诚公司业务的主要组成部分，并在利诚公司的安排之下从事相关劳动，工资报酬亦由利诚公司按月发放，双方之间存在人身隶属性、经济从属性。因此，利诚公司与窦剑峰之间符合劳动关系的法律特征，双方之间存在劳动关系。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，故本案双方当事人于2017年11月16日起建立了劳动关系。庭审中利诚公司认为双方之间是承揽或运输合作关系，但其提供的证据无法证明其主张，故本院不予采纳。 二、本院确认利诚公司与窦剑峰之间存在劳动关系，那么利诚公司是否应向窦剑峰支付仲裁裁决的各项费用？对此，本院逐项认定如下： 1.关于利诚公司要求不支付经济补偿金7500元的诉请，根据庭审查明的事实，利诚公司与窦剑峰并未就解除劳动合同达成一致意见，且利诚公司未举证证明窦剑峰在工作中存在过失辞退或无过失辞退的情形，故利诚公司在2019年4月1日口头通知窦剑峰离职，系单方解除劳动合同，不符合《劳动合同法》关于劳动合同解除和终止的法律规定，鉴于仲裁裁决利诚公司向窦剑峰支付经济补偿金7500元，窦剑峰不持异议，本院对此予以确认。 2.关于利诚公司要求不支付法定节假日加班工资8280元和休息日加班工资33016元的诉请，本案中，窦剑峰每月的工作时间基本在26-28天，利诚公司对此也予以认可，但认为窦剑峰作为牛奶销售配送人员，每天的工作量小，每周的工作时间不超过40小时，不认为是加班，对此，利诚公司提交的伊利公司云商系统拜访记录可以证实窦剑峰每日的工作时间，亦有窦剑峰确认的利诚公司制定的《天水利诚公司规章制度》予以佐证。窦剑峰虽辩称每日工作时间超过4、5个小时，但其未提交任何证据证实其每日具体工作时间，故其辩称不能成立。同时，本院认为，劳动关系中用人单位与劳动者具有根本利益的高度一致性，企业的生存和发展是劳动者利益得以实现的基础和保障，劳动者的个人合法权益与企业的生存发展均应得到合理保护。作为用人单位应当努力提高员工的薪酬福利待遇，作为劳动者亦应尊重实际、合理维权。窦剑峰作为销售岗位员工，其工资由基本底薪＋提成＋奖励工资组成，即双方已约定在基本工资之外根据销售业绩另行支付提成奖励和出勤奖励，提成比例随业绩提升而增大，而销售业绩的提升与员工的工作量存在必然联系，员工在休息日上班必然会导致销售业绩的提升、从而提高工资提成比例，因此提成本身即是对员工的额外奖励，故劳动者不能再以此要求用人单位另行支付加班费。综上，利诚公司无需向窦剑峰支付休息日加班工资33016元。对于法定节假日加班工资，利诚公司除对窦剑峰春节加班不予认可外，对其余法定节假日加班事实均认可，本院对此予以确认。因窦建峰未提供春节假期加班的事实证据，故本院对窦剑峰主张春节假期加班不予认可。经核算，窦剑峰在2017年11月至2019年4月1日期间法定节假日加班天数为9天。窦剑峰主张其月平均工资5000元，与其提供的工资表数额基本相符，利诚公司虽不认可，但未向法庭提供窦剑峰工作期间的工资表原件，故本院对窦剑峰主张的金额予以确认。根据《劳动法》第四十四条的规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，按照劳动者月工作21.75天计算，窦剑峰法定节假日加班工资为5000元/月÷21.75天×300%×9天=6206元。 3.关于利诚公司要求不支付未签订书面劳动合同二倍工资55000元的诉请，《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，根据查明的事实,窦剑峰于2017年11月16日入职利诚公司,双方未签订劳动合同,2017年12月16起利诚公司应支付窦剑峰未签订劳动合同二倍工资。根据法律规定，未签订劳动合同的二倍工资最多给付11个月即给付至2018年11月15日。鉴于2019年7月15日窦剑峰才就此申请仲裁,在利诚公司提出时效抗辩的情况下,根据相关法律规定,2018年7月15日之前的未签订劳动合同二倍工资差额因超过一年的仲裁时效,不应支持。2018年7月15日至2018年11月15日期间的未签订劳动合同二倍工资差额,未超过一年的仲裁时效，应予支持，即5000元/月×4个月=20000元。 4.关于利诚公司要求不支付未休年休假工资3450元的诉请，《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定:国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的,享受带薪年休假。本案中,窦剑峰于2017年11月16日入职利诚公司,至2018年11月15日工作满一年，之后的工作期限利诚公司应当按照法律规定安排窦剑峰休带薪年休假，但利诚公司无证据证实已安排，故应当按照其日工资收入的300%支付未休年休假的工资报酬，因利诚公司已经支付100%的日常工资,故在计算未休年休假工资时,应按200%支持。双方于2019年4月1日已终止劳动关系，经核算，窦剑峰自2018年11月16日至2019年4月1日期间的休假天数为2天，未休年休假工资为5000元/月÷21.75天×200%×2天=920元。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告天水利诚商贸有限责任公司与被告窦剑峰于2019年4月1日解除劳动关系； 二、原告天水利诚商贸有限责任公司支付被告窦剑峰经济补偿金7500元； 原告天水利诚商贸有限责任公司支付被告窦剑峰法定节假日加班工资6206元； 原告天水利诚商贸有限责任公司支付被告窦剑峰未签订劳动合同二倍工资20000元； 原告天水利诚商贸有限责任公司支付被告窦剑峰未休年休假工资920元。 （以上二至五项给付内容共计34626元，自判决生效后10日内履行完毕。） 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告天水利诚商贸有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 员  王 佳 二〇二〇年四月三十日 法官助理  杨田田 书 记 员  张 琦