云南省弥勒市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云2504民初33号 原告：师小东，男，1981年12月28日出生，彝族，农民，住云南省红河州弥勒市，现住云南省红河州弥勒市。 委托诉讼代理人：黄秋琼，云南白龙律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：陈刚，男，1981年6月8日出生，汉族，居民，住云南省红河州开远市。 委托诉讼代理人：杨树芳，云南八进律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：杨思源，云南八进律师事务所律师。代理权限：特别授权。 第三人：锦曦控股集团有限公司，住所地：福建省福州市马尾区琅岐镇新道路**红星村民委员会办公楼第****（自贸试验区内）。 法定代表人：翁圣婴，系公司总经理。 委托诉讼代理人：李宗平，云南红云律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：杨丹丹，云南红云律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。 第三人：红河州烟草公司建水分公司，住所地：云，住所地：云南省红河州建水县临安镇钟灵路** 负责人：薛翔，系公司总经理。 委托诉讼代理人：邱浩，北京大成（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：李艺薇，北京大成（昆明）律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。 原告师小东与被告陈刚、第三人锦曦控股集团有限公司（以下简称“锦曦公司”）、第三人红河州烟草公司建水分公司（以下简称“烟草公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。 原告师小东及其委托诉讼代理人黄秋琼，被告陈刚的委托诉讼代理人杨思源，第三人锦曦公司的委托诉讼代理人李宗平，第三人烟草公司的委托诉讼代理人邱浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告师小东向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告及第三人锦曦公司支付原告683700元；2.本案诉讼费由被告全额承担。事实和理由：2018年9月，被告以第三人锦曦公司的名义投标建水县甸尾乡黑箐项目区机耕路工程并中标。被告中标后邀约原告合伙施工，双方于2018年12月20日签订了合伙协议，约定了双方的出资金额、利润分配等合伙事宜。在合伙过程中，因二人意见分歧越来越大难以调和，无法继续合伙，双方商定后于2019年7月20日签订了合伙退伙协议书，约定原告退出合伙，由被告就原告的出资、合伙期间项目建设一次性补偿原告683700元，该补偿款待工程验收合格，第三人烟草公司将工程款拨付至第三人锦曦公司后，由第三人锦曦公司直接支付给原告。退伙协议签订后，原告退出上述项目的承建。2019年12月，上述项目已验收合格，但被告一直未与原告联系商谈支付补偿款事宜。综上所述，原、被告在平等自愿公平的基础上，签订了合伙退伙协议书，协议书的约定对双方均有约束力，被告应按协议书的约定按时足额支付原告退伙补偿款，现被告不履行支付义务的行为已侵犯了原告的合法权益，因此，原告依法提起以上诉讼请求，请求人民法院予以支持为谢。 被告陈刚辩称：本案案由为合伙协议纠纷。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，建议法庭驳回其诉讼请求，待双方结算合伙事项后再处理本案。一、被告与原告之间合伙做的工程没有进行过清算。双方于2019年7月20日签署的合伙退伙协议书不是经过结算签署的。被告要求根据法律的相关规定进行清算然后根据盈亏分配利润或者承担亏损。被告与原告在签署合伙退伙协议书时，双方根本没有结算过合伙账务，当时是原告反复吵闹同时到工地上恶意阻止工地的工作，被告无奈按照其写好的该协议签字给他。原告提前退伙本身就存在违约行为，违反了合伙协议第四条的规定。二、原告根本没有按照合伙协议出资50万元而且双方在2018年12月20日签订的合伙协议上约定，被告在收到原告的50万元款项后，是要向其支付利息的，利率为1%，该约定显然不公平。因为被告用机械设备等出资和利用技术出资没有进行评估作价。双方的入股没有进行评估按照各自实际出资额确定分配比例或者承担亏损比例。同时，合伙期间，原告没有履行提供50万元进行投资的协议，其出资的具体金额在签署合伙退伙协议书时双方也没有进行实际确认即进行核实。三、被告以锦曦公司名义投标建设建水县甸尾乡黑箐项目机耕路工程并中标，工程总标的（中标价）239.88万元。因工程需要先垫资，被告存在资金缺口，遂向原告借款。但原告担心借款难收回，要求以合伙人的名义可以监督收回借款所以才签订合伙协议。该工程实际完工时间为2019年10月。至今工程款还没有全部到位。拨付的款项合计140万元，其中还被原告以农民工工资名义私自拿走20万元。在施工期间，原告找借口以发农民工工资名义，将民工的工资卡收起来然后让第三人锦曦公司拨款至各民工的工资卡，然后原告将民工的工资全部取出，金额合计20万元。现在，小包工头和部分民工向建水县人民法院起诉被告等支付工程款和工资，合计应支付工程款和民工工资金额达959015.20元，建水县人民法院受理案号分别为云25**民初18、19、20、21、28、98、164、165、166、167、256、257、259号。发包方尚欠被告的款项，已经由建水县人民法院查封，准备优先支付上述案件款项。四、被告与原告合伙做的工程实际发生亏损，原告不能按照双方于2019年7月20日签订的合伙退伙协议书要求被告支付款项683700元，否则对被告根本不公平。该工程亏损金额26.9747万元（239.88万元-投标前支出15万元-管理费10万元-己实际支出1381531.96元-尚欠各项款项1037015.20元）。该款项还不包括在建水县人民法院立案审理应该支付的13个案件受理费在内。综上所述，原告在工程尚未完工、工程款还没有全部到位的情况下，尤其是原告根据判断肯定亏损的情况下，胁迫被告与其签署合伙退伙协议书，真实目的就是只想营利不想承担亏损。被告要求人民法院查明本案，根据法律法规规定，责令原告与被告清算后再起诉解决双方的合伙纠纷。鉴于原告提供的证据，被告要求驳回原告的诉讼请求。 第三人锦曦公司陈述：原告提出诉求及事实理由均为合伙协议纠纷，相应的适格主体是原、被告，我公司未在合伙协议上签字盖章，不是合伙人之一，不是本案适格被告。因原告与第三人烟草公司未进行结算，故我公司不应支付原告相关费用。 第三人烟草公司陈述：我公司不是本案适格主体。本案中，我公司不是涉案工程的发包人，涉案工程的发包人系建水县甸尾乡黑箐村委会，我公司仅仅是提供资金补贴。 针对争议事实，原告向本院提交如下证据： 1.合伙协议1份，欲证实被告以第三人锦曦公司的名义投标建水县甸尾乡黑箐项目区机耕路工程并中标；原、被告就上述项目达成合伙协议；原、被告就合伙项目的出资、利润分配、合伙事宜执行等达成一致意见。 2.合伙退伙协议书1份，欲证实原告就合伙项目的出资金额；原告于2019年7月20日退出合伙，自退伙之日起合伙项目由被告负责，项目的利润或亏损由被告享有、承担；被告就合伙项目补偿原告683700元，该补偿款待工程验收合格拨款时，由第三人锦曦公司直接支付给原告；第三人知晓上述款项由其直接支付给原告的事实。 3.录音5段，欲证实原、被告及第三人锦曦公司三方约定工程由被告接手，被告应支付给原告的款项直接由第三人锦曦公司支付给原告。 经举证，原告提交的证据1，被告无异议，第三人锦曦公司认为与其无关，第三人烟草公司认为与其无关，且不清楚原、被告合伙事宜；证据2，被告对合法性不认可，认为退伙未经双方结算，且违背合伙协议第四条约定，当时原告多次到工地吵闹才致使被告无奈签订该协议，第三人锦曦公司认为与其无关，且未在该退伙协议上签字，也不知道要将工程款支付给原告的事实，第三人烟草公司认为与其无关，对真实性不清楚；证据3，被告认为录音内容不清晰，不能证实原告欲证明的事实，且录音中能够反映出原、被告未进行结算，第三人锦曦公司认为原、被告未进行结算，不清楚情况，第三人烟草公司认为与其无关。 被告陈刚向本院提交证据： 1.红河州2018年度烟叶生产基地设施建设项目第四标段建水县甸尾乡黑箐项目区所欠农民工工资及材料款清单1份，欲证实涉案工程项目的日常财务收支情况及现仍欠款1037015.20元。 2.红河州2018年度烟叶生产基础设施建设工程（四标段）建水县甸尾乡黑箐项目区财务清单1份、建水县人民法院传票13份，欲证实涉案工程现仍欠农民工资及材料款959015.20元。 3.证人王某出庭作证的证言，欲证实原、被告合伙期间的经营业务没有结算以及工程款项收入、支出情况。 经举证，被告提交的证据1，原告认为其未在该财务清单上签字确认不认可，第三人锦曦公司表示不清楚账目情况，先前曾垫付过20万，该20万元将从工程款中优先扣付后再支付给被告，第三人烟草公司不认可；证据2，原告对清单的真实性、证明力不认可，对传票的真实性无异议，但认为与本案无关，第三人锦曦公司对传票的三性认可，第三人烟草公司不发表质证意见；证据3，原告认为证人与被告有利害关系，材料清单没有其他证据佐证，第三人锦曦公司认为其未参与原、被告的合伙和退伙，第三人烟草公司不发表质证意见。 第三人锦曦公司向本院提交如下证据： 中标通知书、合同协议书复印件各1份，欲证实涉案工程是第三人锦曦公司与建水县甸尾乡黑箐村委会签订。 经举证，第三人锦曦公司提交的证据，原告、被告及第三人烟草公司均无异议。 第三人烟草公司向本院提交如下证据： 烟叶生产基础设施机耕路建设项目资金补贴合同复印件1份，欲证实建水县甸尾乡黑箐村委会委托第三人烟草公司处理涉案工程的招投标事宜及工程款的发放情况。 经举证，第三人烟草公司提交的证据，原告、被告及第三人锦曦公司均无异议。 经举证、质证，对各方当事人提交的证据，相对方均无异议的部分，能证实各方欲证明的事实，本院予以采信并在卷佐证，对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1、2有原、被告签字、按印确认，能证实原、被告对于合伙、退伙的约定，但不能证实退伙的效力问题，采信该证据能证明的事实；证据3，能够反映出原、被告协商退伙事宜的相关情况，但无法明确第三人锦曦公司是否清楚该事宜，采信该证据能证明的事实。被告提交的证据1和证据2中的红河州2018年度烟叶生产基础设施建设工程（四标段）建水县甸尾乡黑箐项目区财务清单以及证据3均系证人王某单方制作，系单一证据，无其他证据相佐证，不能证实被告欲证明的事实，证据2中的传票系建水县人民法院发出，能证实相关人员已就涉案工程所欠款项起诉至建水县人民法院，采信该证据能证明的事实。 本院经审理认定事实如下：2018年5月18日，第三人烟草公司（甲方、烟草企业）与建水县甸尾乡黑箐村委会（乙方、补贴对向）签订编号为：ＪＳＹＣ-ＹＳＢＴ-2018001的烟叶生产基础设施机耕路建设项目资金补贴合同，约定由乙方委托甲方组织招投标在建水县甸尾乡黑箐村委会龙树、冲门、冲头共建设机耕路5条，预算造价2646280元，甲方预算补贴乙方项目建设造价2467750元，最终审核结算价超出预算补贴金额的，按预算补贴金额支付，最终审核结算价低于预算补贴金额的，按最终审核结算价支付，并对违约责任等进行了约定。经招、投标，2018年12月10日，兴锋盈（福建）集团有限公司中标，中标价为2338990.76元，约定总长度9871米、路面宽4.5米（含路肩），工期180日历天。后兴锋盈（福建）集团有限公司将涉案工程转包给被告，被告向兴锋盈（福建）集团有限公司支付相应的管理费。2018年12月20日，原、被告签订合伙协议，约定合伙项目为建水县甸尾乡黑箐项目区机耕路工程，原告出资50万元作启动资金，被告以技术、工程指挥、组织等劳务施工，合伙期限为自本工程启动至工程完工结算工程款支付完毕时止，在合伙期内，项目在扣除以下后为该项目利润：1.原告出资50万；2.聘用管理人员及其他聘用工人的工资；3.合伙人共同认可各种的成本；4.原告出资50万元的资金占用期间利息，按月利率1%计算，利息计算期间从被告认可原告资金到位之日至返还之日止，工程验收结算后所获利润按被告占53%、原告占47%的比例分配，工程质保金在合伙结算时计算在被告53%的份额内，质保金退回时归被告享有，在合伙期间，因合伙或意外事件等所导致的亏损及责任按被告53%、原告47%的比例承担。由原告、被告共同负责管理和运作，其中被告主要负责组织施工，原告主要负责后勤、材料、资金管理调配，所有资金出入由原告账户进行运作，本合伙项目不允许原、被告提前退出，并对违约责任、合伙项目事务的执行等进行了约定。2018年12月28日，涉案工程开工，王某在施工现场负责相关事宜。2019年7月20日，原、被告签订合伙退伙协议书，约定原告总出资492176元作起动资金，原、被告一致认可自签订本协议之时原告退出合伙，合伙项目由被告个人负责，工程收益或亏损归被告个人享有和承担，由被告补偿原告683700元，被告自愿同意该款在涉案工程验收合格拨款时必须由兴锋盈（福建）集团有限公司直接转账至原告账户，转账事宜由被告自愿协助，原、被告一致确认本协议签订之前双方账务清楚，合伙承担的项目工程债务由被告承担，与原告无关。2019年11月20日，涉案工程竣工。2019年11月29日，涉案工程验收，2019年12月2日，出具了结算审核报告。2019年12月，兴锋盈（福建）集团有限公司变更企业名称为第三人锦曦公司。因合伙事宜，现原告向本院起诉，要求解决。经查，因涉案工程欠付相关款项，部分案件诉讼至建水县人民法院，上述案件未结案。另查明，涉案工程现需被告向建水县甸尾乡黑箐村委会提交完整材料，再由建水县甸尾乡黑箐村委会报第三人烟草公司审批后才能支付工程款。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条规定：“合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”第五十一条规定：“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行计算。”本案中，原、被告自愿签订合伙协议，对合伙项目、出资数额、盈余分配、债务承担以及入伙、退伙、合伙终止等事项进行了约定，系双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，是合法有效的。自合伙协议签订时，原、被告之间建立个人合伙关系。合伙期间，因双方存在较大分歧，经原、被告协商达成退伙合意，并签订了合伙退伙协议书，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第五十二条：“合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理…”、第五十四条：“合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还;一次清退有困难的,可以分批分期清退;退还原物确有困难的,可以折价处理”、第五十五条：“合伙终止时,对合伙财产的处理,有书面协议的,按协议处理…”的规定，该合伙退伙协议书是双方当事人就原告退伙所达成的意思表示，应当认定双方对合伙期间的债权、债务进行了结算，成立且生效，双方均应当按照该协议履行。现原告主张要求被告支付683700元，符合合伙退伙协议书中双方的协议约定，有事实和法律依据，虽双方约定待涉案工程验收合格拨款时付款，但现需被告提交材料才能报批工程款，故现应由被告直接支付给原告为宜，本院予以支持；主张要求第三人锦曦公司支付原告683700元，因原告和第三人锦曦公司之间无合同或合伙关系，第三人锦曦公司不应向原告支付相应款项，故不予支持。被告辩解双方未进行过清算，与双方已签订的合伙退伙协议书相悖，无事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条、第五十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十四条、第五十五条规定，判决如下： 一、由被告陈刚于判决生效后十日内一次性支付原告师小东683700元。 二、驳回原告师小东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10638元，减半收取计5319元，由被告陈刚负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审判员  孙云霞 二〇二〇年四月十七日 书记员  王海旭