江西省安远县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0726民初1832号原告：杜秋香，女，汉族，1968年10月22日出生，住安远县，联系。委托诉讼代理人：钟火华，安远县弘扬法律服务所法律工作者。被告：郑忠来，男，汉族，1977年12月16日出生，住安远县，联系。委托诉讼代理人：朱慕华，江西客家人（石城）律师事务所律师。委托诉讼代理人：古露梅，江西客家人律师事务所实习律师。被告：安远县欣山镇和平托运部，住所地：安远县欣山镇御景湾佳苑附近。经营者：欧阳华兵，男，汉族，1979年4月9日出生，住安远县，联系。委托诉讼代理人：欧阳晓昀，江西法之行律师事务所律师。原告杜秋香诉被告郑忠来机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，被告郑忠来以其系安远县欣山镇和平托运部雇员，事故发生时是在履行职务为由申请追加安远县欣山镇和平托运部（以下简称为“和平托运部”）为被告，本院于2019年10月25日予以准许追加，后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜秋香的委托诉讼代理人钟火华，被告郑忠来及其委托诉讼代理人朱慕华、古露梅，被告和平托运部的委托诉讼代理人欧阳晓昀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜秋香向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿损失共计人民币211774.4元；2.本案的诉讼费应由被告承担。诉讼过程中，原告将主张的损失变更为176545.9元，并要求被告和平托运部与郑忠来承担连带赔偿责任。事实和理由：2018年9月3日上午，原告驾驶电动车从安远县九龙大道往安远县新龙乡里田方向行驶，11时40分左右，当行驶至泰城门口交叉路口时与由左侧路口驶出的由被告郑忠来驾驶的无牌三轮电动车前轮相撞，造成原告受伤，电动车受损的交通事故，事故发生后，经安远县公安交管大队调查，并于2018年9月18日作出（2018）第170号认定书，认定被告郑忠来负本起交通事故的次要责任，原告受伤后，当天入安远人民医院抢救治疗，入院诊断为颈髓损伤等伤情，住院治疗2天，用去治疗费2347.33元，出院医嘱为转上级医院行颈椎手术治疗，2018年9月5日转入赣州市人民医院治疗，入院诊断为颈髓损伤并高位截瘫，住院治疗61天，用去治疗费91158.86元，出院医嘱为继续适当营养神经治疗等，2018年11月5日入赣州市人民医院脊柱外科，住院治疗30天，用去治疗费19549.8元，出院医嘱为继续治疗等，2018年12月5日入赣州市人民医院康复医学科住院治疗30天，用去治疗费19497.12元，出院医嘱为继续康复治疗等，2019年2月13日入安远人民医院治疗，住院治疗19天，用去治疗费5491.91元，2019年3月4日入赣州市中医院治疗，住院治疗32天，用去治疗费15746.17元，出院医嘱为加强营养，注意休息，陪护一人等，在治疗过程，用去挂号，检查费共计1838元，2019年6月18日经江西赣州司法鉴定中心鉴定为五级伤残，误工期、护理期、营养期为2018年9月3日至2019年6月4日，由于被告郑忠来的侵权给原告造成了重大的经济损失，原告受伤前身体正常，受伤后造成原告高位截瘫，给原告的精神造成了严重的伤害，给原告今后的生活造成严重影响，为此，原告为了保护自己的合法权益，依据《侵权责任法》等相关法律规定，特诉诸法院，请求判处。被告郑忠来辩称：1.就事故发生基本事实部分没有异议；2.原告要求被告郑忠来承担连带赔偿责任没有事实和法律依据；3.原告诉请的赔偿金额不符合法律规定；4.原告在诉求中就交强险部分要求本案被告郑忠来承担没有法律依据，因事故发生事故车的车主不是本案郑忠来，车主是和平托运部，驾驶的车辆不属于交强险投保的车辆；5.根据侵权责任法的规定，被告一和被告二是雇佣关系，是在雇佣时发生的交通事故，雇员郑忠来发生的交通事故由雇主和平托运部承担责任。被告和平托运部辩称：1.原告要求我方承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，我方和郑忠来雇佣时，我方只雇佣郑忠来搬运卸车，我方的所有货物都是客户自提的，郑忠来去送货时是其自行和客户约定的，送货的时间也是他自行和客户协商，雇主对这些都不清楚，郑忠来送货的报酬也从未上缴托运部。郑忠来送货时发生交通事故时送的是哪个客户的货物并不清楚。因郑忠来是托运部卸货的工人，托运部是提供的一辆三轮车给他使用，仅仅是无偿提供他使用的，使用时并没有收取他任何的费用；2.原告起诉的损失不合理不合法，对于他要求按照交强险预先赔付医疗费、伤残费等没有事实和法律依据，电动车虽是超标车但是无法投保交强险。当事人围绕诉讼请求原告依法提交了原告身份证复印件、道路交通事故认定书、安远县人民医院入院记录、出院记录、长期医嘱单、临时医嘱单、住院结账汇总清单、住院收费票据、疾病证明书、赣州市人民医院入院记录、出院记录等相关病历材料、赣州市中医院出具的入院记录、出院记录等相关病历材料、江西赣州司法鉴定中心出具的伤残程度司法鉴定意见书及发票、上海玖健康复器材有限公司出具的发票等，被告郑忠来提交了收条、门诊收费票据、鉴定发票、证人郑某1证言、证人郑某2证言，被告和平托运部提交了调查笔录、收款收据等证据，经庭审质证对无争议的证据记录在卷，对有争议的证据和事实认定如下：1、关于被告郑忠来发生交通事故时是否属于为被告和平托运部履行职务的行为。被告和平托运部辩称事故发生时是郑忠来为其自己承揽业务送货，所得报酬归郑忠来所有，不属于雇佣活动中发生的交通事故。本院认为，事故发生时被告郑忠来系被告和平托运部雇佣的员工，郑忠来的工作内容包括送货、卸货、装车等，郑忠来为部分客户送货时收取送货报酬属郑忠来与和平托运部约定的劳务工资组成内容，即底薪加送货提成，且郑忠来服务的客户系和平托运部的客户，被告和平托运部亦未举证证明事故发生时郑忠来有超出工作范围的行为，故对被告和平托运部该项辩解不予采信。2、关于被告郑忠来给付原告杜秋香医疗费用的数额问题。被告郑忠来提交了原告方收款的收条三份和原告在医疗机构治疗时产生的门诊收费票据三张，原告认可已收取郑忠来给付的费用39800元，因郑忠来提交的三张门诊收费票据与原告提交的收费票据未重合，故对该票据上载明已产生的费用78元予以认定，本院认定郑忠来已支付原告医疗费用共计39878元。被告郑忠来辩称已付给原告的款项中包含被告和平托运部给付的6000元，因被告托运部不予认可，故本院认定该6000元系郑忠来支付。对于被告郑忠来提交的金额为1143元的门诊收费票据复印件，因原告已主张该部分费用并提交了原件，故本院认定该费用系原告支付费用。本院审理查明以下事实：1.2018年9月3日上午，原告杜秋香驾驶超标本铃电动车从安远县九龙大道往安远县新龙乡里田村方向行驶，11时40分左右，当行驶至安远县泰城门口路段时在花坛内辅道逆向往国兴汽车城方向行驶，行驶至泰城门口交叉路口时与由左侧路口驶出的由被告郑忠来驾驶的无牌三轮电动车前轮发生刮蹭，刮蹭后杜秋香连车带人摔倒在地，造成杜秋香受伤住院及两车受损的交通事故。该事故经安远县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书认定：杜秋香当日在未依法取得机动车驾驶证的情形下驾驶超标电动车上道路逆向行驶，技术生疏且未靠道路右侧行驶，是造成此次事故的主要原因，应负此次事故的主要责任；郑忠来当日持D类机动车驾驶证驾驶无牌三轮电动车上道路行驶，在行驶至交叉路口转弯时未让直行车辆先行，是造成此次事故的另一原因，应负此次事故的次要责任。2.事故发生后，原告杜秋香被送往安远县人民医院住院治疗，入院诊断为：颈髓损伤、多处软组织挫擦伤，住院治疗时间为2018年9月3日至同月5日，共计2天，住院期间花费治疗费3568.33元（含救护车费70元），出院时医嘱：转上级医院行颈椎手术治疗。随后，原告转入赣州市人民医院南昌大学附属赣州医院住院治疗，入院诊断为颈髓损伤并四肢不全瘫，住院治疗时间为2018年9月5日至2019年1月4日，共计121天，住院期间花费治疗费132234.78元（含转院救护车费2007元），出院时医嘱：继续康复治疗，加强肢体活动防止肌肉萎缩，注意陪护防止跌倒；坚持执行饮水计划，定期导尿，防止泌尿系感染，肛门牵张训练，定期排便；继续用药；定期复查血常规、凝血四项、泌尿系彩超、颈椎正侧位片等检查；如有不适立刻就诊，随诊。2019年1月21日，原告在安远县人民医院复查，花去治疗费673元。2019年2月13日，原告继续在安远县人民医院住院治疗，共计住院19天，花费治疗费5491.91元，出院时医嘱：赴上级医院进一步治疗。2019年3月4日，原告转入赣州市中医院住院治疗，共计住院32天，花费治疗费15746.17元，出院时医嘱：避风寒，慎起居，调饮食，畅情志，有不适随诊；同时，疾病证明书中载明加强营养、注意休息、陪护1人、防跌倒。出院后，原告在安远县人民医院随诊产生门诊费489.5元和购买残疾器具产生费用1700元。3.原告杜秋香委托江西赣州司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定，2019年6月18日，该鉴定中心作出鉴定意见书，认定：杜秋香的伤残等级为五级，误工期、护理期、营养期为自2018年9月3日至2019年6月4日。原告为此花费鉴定费2500元。因被告郑忠来对原告委托的司法鉴定结论有异议提出重新鉴定申请，本院委托赣南医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，该鉴定中心于2019年9月6日作出鉴定意见书，认定：杜秋香的伤残等级为五级；误工期、护理期、营养期为9个月。原告为此次鉴定花费交通费375元。被告郑忠来为此次鉴定花费鉴定费1300元。4.被告郑忠来系被告和平托运部雇请的员工，事故发生时，被告郑忠来驾驶被告和平托运部的电动三轮车为其送货。被告郑忠来在事故发生后给付原告39800元和承担原告于2018年9月3日在安远县人民医院就诊产生的门诊费8元、救护车费70元，共计39878元。本院认为，安远县公安局交通管理大队所作的事故责任认定书事实清楚，责任明确，原、被告双方均无异议，本院予以确认，事故认定书认定被告郑忠来负此次事故的次要责任，原告杜秋香负此次事故的主要责任。因被告郑忠来驾驶的电动三轮车在事故发生时无法购买交强险，故不能适用机动车发生交通事故后应首先在交强险赔付范围内进行赔偿的规定，而应根据事故责任对原告造成的损失承担赔偿责任。由于被告郑忠来是为被告和平托运部从事劳务过程中致原告损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，对原告因交通事故造成的各项损失，应当由被告和平托运部承担相应的赔偿责任。关于司法鉴定中心对原告杜秋香伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定所作出的司法鉴定意见书内容是否采信的问题。经两次司法鉴定，均得出原告伤残等级为五级的鉴定结论，故本院对原告伤残等级为五级的结论予以认可，本院以此作为计算伤残赔偿金的依据。因原告有伤残，误工时间可计算至定残日前一天，江西赣州司法鉴定中心于2019年6月18日作出鉴定意见，原告根据江西赣州司法鉴定中心出具的鉴定结论主张误工时间为271天，未超过法律规定的期限，故本院对原告的该项主张予以认定。因原告伤情严重，于2019年4月5日办理出院手续时，赣州中医院出具的疾病证明书载明需加强营养、注意休息、陪护一人，故司法鉴定中心作出的护理期和营养期均为9个月的鉴定意见，符合原告的伤情和治疗恢复情况，故本院予以采信；原告主张营养期和护理期均为271天，本院予以支持。被告郑忠来申请鉴定后鉴定机构作出的鉴定结论与原告杜秋香自行申请鉴定作出的鉴定结论一致，故原告因此产生的鉴定费2500元应纳入损失范围，被告郑忠来支付的鉴定费自行承担。关于精神抚慰金。因本次事故中原告五级伤残，原告精神上受到损害，原告自身在事故中责任较大，本院认定原告主张的精神抚慰金为25000元为宜。根据本案查明的事实和相关法律规定及统计数据标准，原告杜秋香在本次事故中的经济损失为:1.医疗费158203.69元；2.住院伙食补助费5220元（30元/天×174天）；3.营养费8130元（30元/天×271天）；4.误工费25108.15元（92.65元/天×271天）；5.护理费25108.15元（92.65元/天×271天）；6.伤残赔偿金173520元（14460元/年×20年×60%）；7.残疾器具费用1700元；8.精神抚慰金25000元；9.鉴定费2500元；10.鉴定时产生的交通费375元。上述损失共计人民币424864.99元，由被告和平托运部承担30%计人民币127459.5元，其他损失由原告自负。因原告已收到被告郑忠来给付的款项39878元，应在被告和平托运部赔偿数额内予以剔减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告安远县欣山镇和平托运部应于本判决生效后十五日内赔偿原告杜秋香损失共计87581.5元。二、驳回原告杜秋香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3831元（原告已缴4477元），由被告安远县欣山镇和平托运部负担1900元，由原告杜秋香负担1931元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。（法律文书生效后，一方拒绝履行的，对方当事人向本院申请执行的期限是从判决书规定的履行期限届满二年内。）审 判 长  夏 涛人民陪审员  张小丽人民陪审员  谢兴煌二〇二〇年四月二日书 记 员  唐淑华