新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初5501号 原告：连晓华，女，1974年1月8日出生，汉族，无固定职业，住新疆昌吉市。委托诉讼代理人：李永亮，新疆创新律师事务所律师。委托诉讼代理人：李尚庆，新疆创新律师事务所律师。被告：新疆宏锦天晟房地产开发有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市米**。法定代表人：蔡文芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩玉玲，女，1972年9月15日出生，回族，该公司职员，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：马萍，女，1990年10月17日出生，回族，该公司董事长助理，住乌鲁木齐市。原告连晓华与被告新疆宏锦天晟房地产开发有限公司（简称宏锦天晟房地产公司）商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，并于2019年10月23日、2020年4月3日公开开庭进行了审理。原告连晓华及其委托诉讼代理人李永亮、李尚庆、被告宏锦天晟房地产公司的委托诉讼代理人韩玉玲、马萍到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告连晓华向本院提出诉讼请求：请求判令被告履行三方抵债协议及香榭丽都认购书所约定的义务，即与原告签订商品房买卖合同，向原告交付位于乌鲁木齐市××区的房屋（别称：5B号楼801室）（房屋价值：811,800元），并办理房屋产权过户手续；二、请求判令被告支付违约金243,540元；三、本案的邮寄送达费60元、保全费5,000元、保全担保费2,436元均由被告承担。事实与理由：原告与被告于2016年4月20日签订了三方抵账协议书及香榭丽都认购书，约定被告将位于乌鲁木齐市××区（别称：5B楼801室）的房屋抵账给原告。协议签订后，被告一直未与原告签订商品房买卖合同，也未履行交付义务。原告多次与被告协商无果，为维护原告的合法权利，现特提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告宏锦天晟房地产公司辩称：我公司确实和原告签订了三方抵账协议书以及认购书，由于我公司所支付的债务已远远超过欠樊海霞的债务，我们需要与樊海霞算账，但樊海霞一直不算账。另外，三方抵账协议应当在各方将欠条归还的情况下才能成立，由于乙方樊海霞并没有切实归还借条，三方抵账协议实际并没有生效，我方所出具的认购书以及收据也应该是无效的，请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告连晓华围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织被告进行了质证，被告对原告所提供的三方抵账协议书、香榭丽都认购书、收款收据、预售许可证、保全费票据、暖气费票据、房屋查询结果的真实性无异议，但对上述证据的关联性与合法性提出异议，本院对原告所提供的该组证据的真实性予以确认。本案在审理过程中，针对涉案房屋的具体状况，本庭进行了调查，乌鲁木齐市房屋产权交易管理中心于2020年1月7日出具一份住房情况查询记录，该记录显示，位于乌鲁木齐市××区的房屋的购房人为李建刚，预售合同号为2019预0233864，建筑面积161.59平方米，登记日期2019年6月17日。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月20日，原告连晓华（作为丙方）与被告宏锦天晟房地产公司（作为甲方）及樊海霞（作为乙方）签订一份三方抵账协议书。该议所约定的主要内容为：一、甲方因资金紧张，于2016年4月20日向乙方借款811,800元人民币，现因乙方又欠丙方借款811,800元，三方达成以下协议，以资三方共同遵守：一、甲、乙、丙三方一致同意甲方以甲方开发的商品住宅《香榭丽都小区》抵偿乙方应付丙方的借款811,800元，抵偿商品住××区，面积为162.36平方米（最终以交房时实际测量为准），单价为5,000元/平方米，总价款为811,800元；二、甲方仅以抵债商品房对应的购房款抵偿乙方应付丙方的款，其他费用均应由丙方或丙方指定的第三方承担，包括但不限于契税、公共维修基金、物业管理费、取暖费等其他费用；三、甲方所开发的商住小区尚未取得《商品房预售许可证》，三方协议签订后，丙方不得以任何理由要求甲方向其支付现金抵偿债务。待甲方取得《商品房预售许可证》后，由甲方与丙方或丙方指定的第三方签订《商品房买卖合同》，按照《商品房买卖合同》约定履行各自义务；四、协议签订后，甲方对乙方的借款连本带息已付清，乙方不得再向甲方主张任何权利；五、三方协议签订后，任何一方不得违约，如有不按履行协议者，按本协议折抵账款的30%承担违约责任。2016年4月20日，原告连晓华（作为认购方，乙方）与被告宏锦天晟房地产公司（作为出售方，甲方）签订一份香榭丽都认购书，该认购书所约定的主要内容为：一、乙方认购香榭丽都小区5Ｂ号楼8层01室，建筑面积162.36平方米，单价5,000元/平方米，总房款811,800元；二、乙方选择一次性付款方式，乙方须于签订此认购书后支付100%的房款（含订金），即811,800元；三、《商品房买卖合同》一旦签订，本认购书的效力即行终止，乙方该认购书须交还甲方；四、最终发生实体法律效力时，甲、乙双方实际履行依据以乙方与甲方签署的《商品房买卖合同》为准。当日，被告宏锦天晟房地产公司向原告出具金额为811,800元的收据一张。另查明：2017年8月，被告宏锦天晟房地产公司取得了5号楼的商品房预售许可证。就本案所涉及的位于乌鲁木齐市××区的房屋存在房屋预售备案登记，该登记的购房人为李建刚，预售合同号为2019预0233864，建筑面积161.59平方米，登记日期2019年6月17日。本院认为，原告连晓华所提供的三方抵账协议书和香榭丽都认购书系当事人之间的真实意思表示形成，且不违反法律、法规的强制性规定，均属有效协议。被告宏锦天晟房地产公司辩解由于乙方樊海霞未将借条归还，从而认为三方抵账协议没有生效以及认购书无效，该项辩解意见不符合法律规定，本院对被告宏锦天晟房地产公司的该项辩解意见不予采信。由于涉案的房屋并没有向原告交付，且在2019年6月17日该商品住房的预售合同已备案登记在李建刚名下，现原告连晓华要求被告履行三方抵债协议和认购书所约定的义务，即与原告签订商品房买卖合同、交付房屋以及办理产权过户手续的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。被告宏锦天晟房地产公司未履行自己的合同义务，已构成违约，理应向原告承担违约责任，现原告要求被告宏锦天晟房地产公司支付违约金243,540元（811,800元×30%）符合三方抵账协议的约定，本院予以支持。关于邮寄费60元，系本案诉讼所产生，该笔费用应当由被告负担。关于保全担保费2,436元的负担问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全，责令其作出一定行为或禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”根据该法律规定，申请人为财产保全申请提供担保是其法定义务，申请人不提供担保的，法院应裁定驳回当事人的申请。申请人连晓华申请财产保全，既可以用自己所有的财产作为担保，也可以用他人所有的财产作为担保，还可以向保险公司投保诉讼财产保全责任保险，其无论采取何种方式为诉讼保全申请提供担保都是为了其自身合法权益所为，因此，由此产生的费用应由原告负担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告新疆宏锦天晟房地产开发有限公司向原告连晓华支付违约金243,540元，于本判决生效后十日内付清；二、被告新疆宏锦天晟房地产开发有限公司向原告连晓华支付邮寄送达费60元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告连晓华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,365.52元，原告负担11,005.39元，被告负担3,360.13元；财产保全费5,000元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   龚永胜人民 陪 审员   闵连芳人民 陪 审员   马晓红二 〇 二 〇 年 四 月 二 十 日书  记  员   汪晓燕