广东省广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0105刑初172号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人陈某华，男，1980年11月25日出生，汉族，湖北省天门市人，文化程度初中，户籍地湖北省天门市xx镇xx村**（以上身份情况均系自报）。2013年12月5日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑七个月，2014年3月12日刑满释放。因本案于2019年5月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。辩护人邓汝松、李博，广东海智律师事务所律师。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2020]140号起诉书指控被告人陈某华犯贩卖毒品罪，于2020年2月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员叶唯伟出庭支持公诉，被告人陈某华及其辩护人邓汝松到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月21日，被告人陈某华在微信与他人约定以人民币300元贩卖毒品，收取毒资后由同案人倪某（另案处理）将1包白色晶体（净重0.1克，检出甲基苯丙胺成分）、l包红色药丸（净重0.38克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）送至本市海珠区广州大道南xx号。2019年5月22日16时许，被告人陈某华在本市海珠区附近以人民币300元向他人贩卖1包白色晶体（净重0.18克，检出甲基苯丙胺成分）、1包红色药丸（净重0.39克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）。交易完成后，民警在本市海珠区xx大街38号路边将陈某华抓获，在其身上查获5包白色晶体（共净重1.33克，均检出甲基苯丙胺成分）、10包红色药丸（共净重1.54克，均检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）。随后民警在陈某华位于本市海珠区xx房的住处查获58包白色晶体（共净重10.732克，检出甲基苯丙胺成分）、1包红色药丸（净重20.06克，检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）、6包白色晶体（共净重11.31克，均检出甲基苯丙胺成分）、3包红色药丸（共净重0.58克，均检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）、1包白色晶体（净重3.41克，检出苄基异丙胺成分）、l把电子秤。公诉机关认为，被告人陈某华无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人陈某华判处有期徒刑八年以上十一年以下，提请本院判处。被告人陈某华对指控的罪名和事实均有异议，辩称其没有贩毒，仅非法持有毒品。辩护人对指控被告人陈某华的事实和罪名均有异议，并提出以下辩护意见：1、现有证据不足以证实被告人陈某华有贩卖毒品的行为，其不构成贩卖毒品罪。2、若法庭认定被告人陈某华构成贩卖毒品罪，被告人陈某华实施的两宗毒品交易数量小且均属犯罪未遂，建议对其判处有期徒刑一年以下。经审理查明：2019年5月21日，被告人陈某华在微信与刘某约定以人民币300元贩卖毒品，收取毒资后由同案人倪某（另案处理）将1包白色晶体（净重0.1克，检出甲基苯丙胺成分）、l包红色药丸（净重0.38克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）送至本市海珠区广州大道南xx号马路边给刘某。2019年5月22日16时许，被告人陈某华在本市海珠区附近以人民币300元再次向刘某贩卖1包白色晶体（净重0.18克，检出甲基苯丙胺成分）、1包红色药丸（净重0.39克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）。交易完成后，民警在本市海珠区上冲中约大街xx号路边将陈某华抓获，在其身上查获5包白色晶体（共净重1.33克，检出甲基苯丙胺成分）、10包红色药丸（共净重1.54克，检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）。随后，民警在陈某华位于本市海珠区上冲东xx房的住处查获58包白色晶体（共净重10.732克，检出甲基苯丙胺成分）、1包红色药丸（净重20.06克，检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）、6包白色晶体（共净重11.31克，均检出甲基苯丙胺成分）、3包红色药丸（共净重0.58克，均检出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分）、1包白色晶体（净重3.41克，检出苄基异丙胺成分）、l把电子秤。上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、侦查报告，证实本案的立案、侦破情况及被告人陈某华的到案经过。2019年5月21日15时许，刘某到公安机关举报有一男子在海珠区上冲一带贩毒。同日15时50许，刘某在民警的控制下，通过微信向嫌疑男子购买300元毒品。该嫌疑男子同意后，派其手下将毒品送至海珠区区府南门对面的马路边，因贩毒男子未出现，故未进行抓捕。刘某将购买的毒品交由公安机关扣押。2019年5月22日15时许，在公安机关的安排和控制下，刘某再次通过微信向该嫌疑男子购买毒品，并约定在海珠区的上冲牌坊附近交易。刘某在与嫌疑男子交易完毕后，告知民警嫌疑男子就是“四囍哥”，后民警将该嫌疑男子（被告人陈某华）抓获。2、广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查工作记录及现场照片，证实案发现场情况。3、广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、涉案物品移交清单，证实2019年5月21日17时30分许，民警依法对证人刘某提供的白色晶体1包、红色药丸l包，予以扣押。2019年5月22日16时02分许，民警依法对被告人陈某华的人身及随身物品进行搜查，经搜查，在被告人陈某华身上搜出苹果手机1部、白色晶体5包、红色药丸10包。随后，民警依法对被告人陈某华位于本市海珠区上冲东约11巷15号504房的住处进行搜查，经搜查，查获白色晶体58包、红色药丸1包、白色晶体6包、红色药丸3包、白色晶体1包、电子秤l把，上述物品均已扣押。4、广州市公安局海珠区分局出具的提取笔录、毒品称重照片、称量取样笔录，检定证书，涉案毒品称重照片，经被告人陈某华、证人刘某签认，证实民警依法对涉案毒品进行称重及取样。5、查获的毒品及微信号的照片，证人刘某签认称照片中的两小包毒品就是其于2019年5月21日15时许在海珠区政府南门马路边向微信名是“四囍哥”的男子购买的。照片中的微信号“×××”（微信名：“四囍哥”）就是其于2019年5月21日15时56分通过其微信转300元钱给对方的微信。其微信名为“顾某峰”。被告人陈某华签认称，照片中的微信号“×××”（微信名：“四囍哥”）就是其本人的微信号。6、微信聊天记录照片（2019年5月21日），证人刘某签认称照片中的交易记录就是其向“四囍哥”转账300元的记录。被告人陈某华签认称，照片中的微信聊天记录就是“顾某峰”向其购买毒品时的聊天记录。照片显示，“四囍哥”（被告人陈某华）在微信聊天中要求“顾某峰”（证人刘某）“到了打156××××****这个电话联系”。7、微信聊天记录截图（2019年5月22日），证人刘某签认称微信聊天记录截图就是其于2019年5月22日15时许向“四囍哥”购买毒品的聊天记录及支付毒资的情况。8、缴获的手机、毒品、电子秤照片，均经被告人陈某华签认。9、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司提供的被告人陈某华电话号码138××******、刘某135××××****电话号码的开户资料及通话记录清单，证实电话号码138××******（被告人陈某华）分别于2019年5月21日10时26分、10时42分两次主叫电话号码156××******（同案人倪某），其与同案人倪某此前亦有多次通话记录。电话号码135××******（证人刘某）与电话号码156××******（同案人倪某）于2019年5月21日16时10分及16时15分存在通话记录。10、被告人陈某华的身份材料，证实被告人陈某华的身份情况。11、本院作出的（2013）穗海法刑初字第1528号刑事判决书，广州市第二看守所出具的刑满释放证明书，证实被告人陈某华因犯容留他人吸毒罪于2013年12月5日被本院判处有期徒刑七个月，2014年3月12日刑满释放。12、广东省广州市公安局司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2019]00736号检验报告，证实经鉴定，B-1号、B-3号、1-1号、1-2号、1-3号、1-4号、1-5号、4-1号、4-2号、4-3号、4-4号、4-5号、4-6号、4-7号、4-8号、4-9号、4-10号、5-1取、5-2取、5-3取、5-4取、5-5号、5-6号检材均检出甲基苯丙胺成分；B-2号、B-4号、2-1号、2-2号、2-3号、2-4号、2-5号、2-6号、2-7号、2-8号、2-9号、2-10号、3-1取、5-7号、5-8号、5-9号检材均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；6-1取检材检出苄基异丙胺成分。13、证人刘某的证言及辨认笔录，证实其愿意协助公安机关抓获名叫“四囍哥”的贩毒人员。2019年5月21日15时许，其在广州市海珠区区政府南门对面马路，通过微信联系“四囍哥”，并在15时56分通过微信转给他300元购买毒品。“四囍哥”叫他的马仔送货给其。他的马仔的电话是156××******。其联系他的马仔让对方将毒品送到区政府南门对面马路，毒品是一小包白色晶体和一小包红色药丸。随后，其将毒品交给公安机关扣押。2019年5月22日15时许，其在民警安排下，通过微信联系“四囍哥”购买300元毒品，即一包冰毒和一包麻果。他就叫其到海珠区交易，其就和便衣民警到了交易地点。“四囍哥”当时叫其先通过微信转账给其300元，其在微信转给他300元后，他就叫其到。其到达上址后，“四囍哥”走过来将毒品交给其，其就离开了。毒品是一包白色晶体状冰毒和一包红色药丸状麻果。后来，民警打电话给其称已将“四囍哥”抓获，其就到派出所配合调查。“四囍哥”的联系电话是138××******，微信号是×××，昵称：四囍哥。其的微信昵称是顾某峰。经辨认照片，辨认出被告人陈某华就是“四囍哥”。14、证人万某1的证言，证实陈某华有吸毒行为。2019年5月22日15时许，民警在其和陈某华的住处海珠区上冲东约11巷15号504房搜出毒品。这些毒品都是陈某华的。15、同案人倪某的供述，证实其的联系电话是159××******，其使用这个电话号码已有一年左右。其认识陈某华。16、被告人陈某华的供述及辩解（1）被告人陈某华在侦查阶段前期的供述，供称其有贩毒行为。其贩卖的是冰毒和麻果。贩毒流程：一般是吸毒人员通过微信联系其，双方谈好冰毒和麻果的价格和分量，并约定交货时间和地点。之后，其就会将冰毒和麻果送过去，毒资有时通过微信转账收取，有时通过现金收取。其一般在海珠区上冲一带交易，无固定地点。其的微信是绑定其的手机号码138××××****，微信昵称是“四囍哥”。其被查扣一部黑色苹果手机，该手机由其本人使用。其在2019年5月21日、22日有和微信昵称为“顾某峰”的人通过微信商谈毒品交易的地点和价格，但其没有送交毒品。2019年5月22日，其在微信中和“顾某峰”说在海珠区交易，价格是300元，但其没有收他的钱就被抓了。（2）被告人陈某华在侦查阶段后期的供述及辩解，其否认有贩卖毒品的行为。对于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：1、对于被告人陈某华是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，根据公安机关出具的抓获经过、到案经过、侦查报告、证人刘某的证言，结合微信聊天记录截图、通话记录清单等书证，可以证实证人刘某在侦查人员的掌握之下先后两次与被告人陈某华进行毒品交易，并约定在本市海珠区广州大道南999号海珠区政府南门对面马路边及本市海珠区附近进行毒品交易，属于典型的控制下交付。陈某华第一次先指使同案人倪某给刘某送毒品，后在第二次亲自将毒品交付给刘某，贩毒的主观犯意明显。随后，民警在现场附近伏击，并抓获交易完毕的陈某华。上述证据能相互印证，足以证实被告人陈某华主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了指使同案人或亲自携带毒品前往交易地点与刘某进行毒品交易的行为，被告人陈某华的行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈某华侦查阶段前期亦供认其有贩毒行为，供述自然、有细节，且对讯问笔录进行补正后签名确认并按捺指印，其后期翻供没有合理理由，明显有避重就轻之嫌，本院不予采纳。2、对于被告人陈某华的行为是否属于犯罪未遂的问题。经查，根据公安机关出具的侦查报告、扣押决定书、扣押清单、证人刘某的证言，可以证实涉案的两次毒品交易均已交易完成，依法应认定为犯罪既遂。本院认为，被告人陈某华无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈某华的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人陈某华有前科劣迹，酌情对其从重处罚。公诉机关的量刑建议与被告人陈某华的罪责不相适应，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈某华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月22日起至2031年11月21日止），并处罚金人民币三万元（罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院立即缴纳）。二、扣押的白色晶体72包、红色药丸16包、苹果手机1部、电子秤1把（详见随案移送清单NO.1304829、1304830、0003797），均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  陈 澎人民陪审员  罗丽珍人民陪审员  李兆生二〇二〇年四月三十日书 记 员  伍诗琪唐秀懿