内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1089号   上诉人（原审被告）：杨峰，男，1974年10月28日出生，住内蒙古自治区呼和浩特市。   被上诉人（原审原告）：吕兆岩，男，1986年7月26日出生，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：简玲，内蒙古鹿城律师事务所律师。   上诉人杨峰因与被上诉人吕兆岩民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初7508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人杨峰，被上诉人吕兆岩及其委托诉讼代理人简玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨峰上诉请求:1.撤销一审判决，依法改判；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由:一、上诉人认为,2018年3月9日的借据是上诉人在网上下载的模板,没有填写利息的计算方式和利息的金额,也没有在借据下方的空白处单独写明利息,这已经足以证明在借款发生时上诉人与被上诉人双方对该借据中的借款没有约定利息。二、上诉人曾多次找被上诉人索要借据原件,但是被上诉人以借据原件丢失、找不到等原因拒绝归还借据原件。三、上诉人是在2018年3月9日给被上诉人出具的借据在出具借据时,上诉人和借据中的共借人已经签字捺手印,并且在借据的下方空白处写明收到吕兆岩打入建行卡621700440000736748号150000元(壹拾伍万整),但是在2018年3月9日被上诉人没有将15万元借款打入上诉人指定的银行账户中,而是在2018年3月10日才将借款144000元打入上诉人指定的银行账户中。上诉人与被上诉人原本是朋友,上诉人觉得借款期限较短就没有更换借据,而是继续使用在2018年3月9日出具的借款15万元整的借据。综上，上诉人认为,实际的借款金额为144000元,6000元并非是预先在本金中扣除的利息,不能认定上诉人在2018年4月9日到2019年1月9日每月给被上诉人还款6000元为利息。上诉人认为,借据中没有明确约定利息。在被上诉人没有足够证据证明有利息的前提下,不能通过金额吻合的方式认定上诉人与被上诉人之间的借款有口头约定利息。   吕兆岩辩称，一审法院将案外人所偿还的多笔利息，认定为杨峰偿还，但自己并未提起上诉。   吕兆岩向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告借款15万元及利息和违约金，利息按照月息2分计算，从2019年2月至付清为止。违约金按照法律规定，从2019年2月起至付清为止；2.案件受理费由被告承担。   一审法院认定事实：原告吕兆岩提交：1、借条一张，证明被告向原告借钱的事实以及存在违约金的事实。被告对证据的真实性没有异议，认可是自己打的条子，当时只是借款，不认可有违约金，因为违约金没有约定日期；2、微信录音光盘一张，证明被告借款本金15万元，口头承诺每月给原告4分利息，每月还6000元。证明调解时被告提供的转款凭证中提到的8000元和9000元是案外人林某给原告的利息，和被告借原告的15万元本金没有关系。被告认可对话双方是原被告，但是认为原告举证的内容和本案没有关系，被告和林某也有经济往来，每月林某还被告钱后被告再还给原告；3、建行账户交易明细一份，证明2019年1月12日，被告给原告转入的9000元是自己2018年8月12日借给林某20万元的利息。被告对证据的真实性没有异议，认可是被告给原告转的钱，但只是林某还被告的钱，被告再还原告；4、农业银行账户交易明细一份，证明2018年3月9日，通过母亲张美华给被告转账14.4万元。被告对此没有异议；5、借据复印件两份，证明林某2018年11月2日和2018年8月12日各向原告借款20万元，因为原告和林某产生的借贷关系都是通过被告发生的，被告当时不让原告和林某有任何接触，承诺20万元林某不还，被告向原告担保。8000元是林某给付的利息，由被告转给原告，据被告说林某给被告是月息6分，被告转给原告按月息4分，这些在微信录音里也能体现出来。被告认为该证据与被告无关，是原告和林某之间的事情，和被告的借款和还款没有关系。被告没有给原告做过保证，也没有原告说的月息几分。   被告杨峰提供：1、微信转账记录，证明：（1）被告从2018年4月9日到2019年1月9日，给原告还款10笔，每笔6000元，一共6万元。原告对证据的真实性认可，但主张这6万元是还的利息，不是本金，微信录音中也提到了。（2）2018年11月5日、2018年12月2日，2019年1月2日，给原告还款3笔，每笔8000元。原告对此有异议，主张8000元是林某给付的利息，由被告转给原告，按月息4分，这些在微信录音里也能体现出来。（3）2018年8月12日到2018年12月13日，给原告还款5笔，每笔9000元。原告对此有异议，主张每笔9000元是林某2018年8月12日向原告借款20万元给付的利息，由被告转给原告，被告按月息4.5分给付原告，在微信录音中也能体现。（4）其他零散的还款8笔。原告对此有异议，主张是被告当时通过原告买世界杯体育彩票给原告转的钱，与本案无关。2、建设银行转账一份，证明2019年1月12日，从被告的建行卡转入原告卡中9000元，证明被告每月还原告钱的事实。以上共计还款145160元。原告对真实性没有异议，主张是林某2018年8月12日向原告借款给付的利息，通过被告给原告转入的。3、借条一份，收款确认书七份，证明被告和林某之间也有借贷关系，这些钱是林某还被告的，也证明这些钱和原告没有关系。原告不认可被告的说法。   一审法院认为，根据原告吕兆岩提供的借条及银行账户交易明细，可以认定被告杨峰向原告借款的事实。虽然双方在借条中未约定利息，但被告杨峰认可2018年3月9日向原告借款15万元，从2018年4月9日到2019年1月9日，每月定期给原告还款6000元。与原告主张的被告借款15万元，但原告给被告实际转账144000元是因为双方口头约定月息4分，提前扣除一个月利息的说法相吻合。也与原告提交的双方于2018年12月9日微信对话中被告“小吕，今天我把15万那个利息给你了”的内容及微信转账6000元相吻合，可以证明被告杨峰每月定期还款6000元是根据双方约定月息4分偿还利息的行为。故对被告杨峰主张借款已经偿还完毕，但因原告称借条丢失，自己无法收回借条的抗辩理由不予采信。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第27条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定，被告杨峰从2018年4月9日到2019年1月9日每月给原告还款6000元，共计6万元，因利率4分的约定超过年利率36%，故上述款项超出部分14400元应计入本金中。原告主张案外人林某2018年11月2日和2018年8月12日分别向原告借款20万元，由被告按月息4分和4.5分将利息转给原告，对被告提交的从2018年11月5日到2019年1月2日，给原告还款3笔，每笔8000元及从2018年8月12日到2018年12月13日，给原告还款5笔，每笔9000元就是代林某给自己偿还利息的说法，因其未提交直接证据，被告对此不认可，故本院不予支持。被告主张的8笔零散还款共7160元，原告称是被告当时通过原告买世界杯体育彩票后给原告转的钱，但未提交直接证据。审理期间，原告也未提供双方之间还有其他借贷关系的证据，故对被告关于已还款的部分抗辩理由，该院予以采信。对原告吕兆岩要求被告杨峰偿还借款的诉讼请求，该院予以支持，但应核减被告已还部分。原告要求被告支付违约金，但双方约定的违约金与利息总计超过年利率24%，故不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零七条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：被告杨峰于本判决生效后三十日内偿还原告吕兆岩借款53440元｛144000元-14400元-【（3×8000元）＋（5×9000元）-7160元】=53440元｝；二、被告杨峰支付原告吕兆岩借款53440元的利息（从2019年2月起按照月息2分计算，至借款付清为止）。案件受理费1650元，保全费1270元（原告已预交），由原告负担825元，被告负担2095元。   本院二审期间，杨峰提交了微信截图以及通话记录，证明双方在借款时并未约定利息，本院认为，在双方的微信记录和通话记录中，吕兆岩并没有明确放弃利息。   本院认为，2018年3月9日出具了借款15万元整的借据，2018年3月10日吕兆岩将借款144000元打入杨峰指定的银行账户中。转账款项与借据上载明的数额虽不一致，但根据民间借贷的交易习惯，吕兆岩在支付借款本金的时候,预先扣除了利息，再结合杨峰还款的情况，其有规律的还款，能够证明借款时双方约定了利息，月利率为4%。一审法院认定事实正确。二审中，杨峰一再否认双方约定利息，但不能对有规律还款的原因进行说明，其提供的证据也不能证明双方未约定利息。   综上所述，杨峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3330元，由上诉人杨峰负担。   本判决为终审判决。   审判长 李 玺   审判员 贺 斌   审判员 杨 娜     二〇二〇年四月二十九日   书记员 李美慧   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。