福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终213号 上诉人（原审原告、互为被告）：中建海峡建设发展有限公司，住所地福建省福州市马尾区儒江西路**中建海峡商务广场**（自贸试验区内）。 法定代表人：林向武，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郑聪颖，福建华达（晋江）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈雅真，福建华达（晋江）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、互为原告）：吴建芳，男，汉族，1976年4月17日出生，住浙江省杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：洪庆东，福建泉国律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林燕泓，福建泉国律师事务所实习律师。 上诉人中建海峡建设发展有限公司（以下简称中建公司）因与被上诉人吴建芳工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初8102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中建公司的委托诉讼代理人郑聪颖，被上诉人吴建芳及其委托诉讼代理人洪庆东、林燕泓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中建公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回吴建芳的诉讼请求或发回重审；2.改判中建公司无需支付吴建芳237162.14元；3.一、二审诉讼费用由吴建芳承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.吴建芳并非受雇于中建公司，不是中建公司的工人，实际上吴建芳为晋江市世茂人工湖项目K5地块项目工地的包工头，其与中建公司之间不存在劳动关系，不适用劳动法调整。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故中建公司并不承担工伤赔偿责任。二、一审判决中建公司支付费用237162.14元，没有法律依据，不应由中建公司承担，依法应予以改判。吴建芳为项目工地的包工头，其与中建公司签订了《福建世茂晋江项目铝（木）模板工程安装合同书》对在项目工地实施过程中发生的安全事故，吴建芳与中建公司按约定的比例承担费用，并非全由中建公司承担。一审法院判决中建公司承担全部事故责任237162.14元，明显不符合合同约定。三、上诉费用由吴建芳承担。 吴建芳辩称：一审认定事实清楚，应当予以维持。中建公司上诉没有事实与法律依据，是在拖延时间，故意上诉浪费司法资源，中建公司提出的上诉情况在一审中均已查明，请求驳回上诉，维持原判。 中建公司向一审法院起诉请求：中建公司无需支付吴建芳工伤保险待遇医疗费35349.49元、辅助器具费2800元、住院伙食补助费570元，住院护理费1520元、停工留薪期工资27000元、一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金28585元、一次性伤残补助金28585元，合计205409.49元。吴建芳向一审法院起诉请求：1.双方劳动合同关系于2019年5月6日解除；2.中建公司支付吴建芳医药费46448.31元、住院伙食补助费1250元、辅助器具费2800元、护理费4478元、交通费4035元、停工留薪期间工资117000元、一次性伤残补助金81000元、一次性医疗补助金305853元、一次性就业补助金30585元、住宿费2016元，合计320197.31元。 一审法院认定的事实：吴建芳系中建公司的员工，从事木工工作，月工资9000元。2018年1月3日下午15时许，吴建芳在中建公司承建的晋江市世贸人工湖项目K5地块工地工作时，不慎于A6#楼北面斜坡土路摔伤，其伤情经福建医科大学附属协和医院诊断为：右胫骨平台骨折，住院19天，于2018年1月23日出院，出院医嘱为：术后三个月内避免过度负重，注意休息，加强护理与营养；病情变化时及时就诊，随诊，术后一年视情况拆除钢板内固定。晋江市人力资源和社会保障局于2018年6月11日作出晋人社工认[2018]551号工伤认定书，认定吴建芳所受伤害为工伤，泉州市劳动能力鉴定委员会于2018年12月28日作出泉劳鉴委伤字（2018）2149号劳动能力鉴定结论书，认定吴建芳所受伤构成劳动功能障碍（伤残）等级九级。吴建芳于2019年5月6日申请劳动仲裁，晋江市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月19日作出晋劳仲案[2019]371号裁决书。中建公司（立案时间2019年7月3日）与吴建芳（立案时间2019年7月10日）均不服裁决，先后向法院提起诉讼。法院依法裁定合并审理。2019年7月10日吴建芳至福建医科大学附属协和医院行二次手术，2019年7月16日出院，住院6天（2019年7月3日开始进行辅助检查）。吴建芳共支付医疗费46448.14元、护理费2574元、住宿费2016元。另查，泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命男性为70.89岁，2018年泉州市在岗职工年平均工资为65915元。 一审法院认为，针对吴建芳主张的工伤保险待遇赔偿费用项目及解除双方劳动关系等诉求，作如下认定：1.关于吴建芳主张的医疗费46448.14元。吴建芳提供正式医疗发票，故对医疗费46448.14元予以确认。2.关于吴建芳主张的住院伙食补助费1250元，吴建芳二次住院计25天，因吴建芳在统筹地区外就医并参照相关标准，住院伙食补助费宜按每天50元计算，吴建芳请求合法，予以确认。3.关于吴建芳主张的护理费4478元，吴建芳住院期间需要护理，且已实际支付福州市晋安区邻护理服务有限公司13天护理费共计2574元，其余住院12天护理人员系其家属为农村居民户口，参照上年度农、林、牧、渔业平均工资标准60510元/年计算，护理费为12天×（60510/365）元/天＝1989元，以上护理费合计为4563元，吴建芳请求4478元，系对自己权利的处分，予以支持。4.关于吴建芳主张停工留薪期工资117000元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”之规定，结合吴建芳的受伤及治疗情况，中建公司应支付吴建芳停工留薪期工资4个月×9000元/月＝36000元。吴建芳的该项主张金额过高，不予全部支持。5.关于吴建芳主张交通费4035元，因吴建芳到统筹地区以外就医，并提供了745元的高速公路通行费、加油费等票据予以证明，予以认可，其他交通费用，虽未能提供票据，但吴建芳实际支付了必要的交通费用。结合相关票据酌定吴建芳交通费为2000元。吴建芳的该项主张金额过高，不予全部支持。6.关于吴建芳主张的一次性伤残补助金81000元。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为十级的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为九个月的本人工资，故一次性伤残补助金9个月×9000元/月＝81000元。7.关于吴建芳主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，两项合计61170元，根据《工伤保险条例》第三十七条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算……九级工伤职工的一次性工伤医疗补助金计算标准均为每满一年发给0.2个月的统筹地区上年度职工月平均工资，不满一年的按一年计算。鉴于吴建芳于2019年5月6日要求解除与中建公司之间的劳动关系，故中建公司应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据前述之规定，补偿标准为：70.89-43.05＝27.84，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算均为30585元。综上，中建公司应支付吴建芳一次性工伤医疗补助金30585元、一次性伤残就业补助金30585元。8.关于吴建芳主张辅助器具费2800元。因吴建芳伤情为右胫骨平台骨折，行动不方便，辅助器具系客观实际需要且有票据为证，吴建芳该项主张，予以支持。9.关于吴建芳主张住宿费2016元，该费用系吴建芳二次手术前辅助检查时实际支付，对该项主张予以支持。综上所述，中建公司应支付吴建芳医疗费46448.14元、住院伙食补助费1250元、护理费4478元、停工留薪期工资36000元、交通费2000元、一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金30585元、一次性伤残就业补助金30585元、住宿费2016元、器具费2800元，合计237162.14元。中建公司与吴建芳存在劳动关系，吴建芳在工作过程中受伤，属工伤，并经评定为九级伤残，因此，吴建芳应享受工伤待遇。吴建芳于2019年5月6日请求解除双方的劳动关系，予以支持。吴建芳在中建公司上班期间，中建公司没有为吴建芳办理工伤保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项和国务院《工伤保险条例》第六十二条的规定，吴建芳有权请求解除双方间的事实劳动关系，并要求中建公司支付其工伤保险待遇金。中建公司作为用人单位依法支付吴建芳因工伤所应依法享有的各项工伤保险待遇237162.14元。中建公司主张与吴建芳不存在劳动关系，但未能提供充分证据予以证明，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第四十一条，国务院《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中建公司与吴建芳的劳动关系自2019年5月6日起解除；二、中建公司应于判决生效之日起十日内一次性支付吴建芳医疗费46448.14元、住院伙食补助费1250元、护理费4478元、停工留薪期工资36000元、交通费2000元、一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金30585元、一次性伤残就业补助金30585元、住宿费2016元、器具费2800元，合计237162.14元；三、驳回中建公司的其他诉讼请求；四、驳回吴建芳的其他诉讼请求。一审受理费合计20元，因适用简易程序减半收取计10元，由中建公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实，除中建公司对吴建芳系中建公司员工、月工资9000元及认定吴建芳为工伤有异议，其他事实双方均无异议，本院予以确认。 本院认为：晋江市人力资源和社会保障局作出的《关于对吴建芳的工伤认定决定》载明，中建公司作为申请人向晋江市人力资源和社会保障局提出关于其职工吴建芳的工伤认定申请，该局调查核实情况包括吴建芳系中建公司木工等，并认定吴建芳受到的事故伤害为工伤。因中建公司未能提供相反证据推翻工伤认定决定，其关于吴建芳并非其公司工人，双方不存在劳动关系的上诉主张，缺乏依据，本院不予采纳。因中建公司未依法为吴建芳办理工伤保险，故应依法支付吴建芳工伤保险待遇，一审法院对此所作认定并无不当，中建公司关于其无需支付吴建芳工伤保险待遇的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，中建公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费20元，由中建海峡建设发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇二〇年四月一日 书记员  李 馨 附：本案适用的主要法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；