山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初9305号原告：成都华贝康医药有限公司（原成都昊康药业有限公司），住所地四川省成都市金牛高新技术产业园区蜀西路******。法定代表人：许萍，副总经理。委托诉讼代理人：崔俊，四川路标律师事务所律师。被告：烟台海城医药有限公司，住所地山东省烟台市芝罘区通世南路**。法定代表人：李萍，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：宋宪滨，山东乾元律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏东军，山东乾元律师事务所律师。原告成都华贝康医药有限公司与被告烟台海城医药有限公司特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人崔俊与被告的委托诉讼代理人魏东军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告返还保证金600000元，并支付保证金迟延返还利息（自正式起诉之日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算）。事实和理由：2012年12月17日，原告与被告签订了《硝酸甘油氯化钠注射液经销协议书》，协议书约定被告授权原告为四川省区域硝酸甘油氯化钠注射液的代理商，原告需向被告交纳市场经销权保证金600000元。2012年12月14日，原告通过银行转账的方式向被告交纳了保证金600000元，同日，被告向原告出具收到600000元硝酸甘油保证金的财务收据一张。协议书签订后，由于四川省药械招标采购服务中心在2013年并未启动硝酸甘油氯化钠注射液的集中挂网采购工作，挂网结果直至2017年8月11日才以《执行2015年四川省公立医院药品集中采购新增挂网限价药品（第一批）挂网结果的通知》予以公布，产品编号为SD0041-26-1的硝酸甘油氯化钠注射液的最高挂网限价为19.82元/瓶，此结果得到了生产厂家和经销商的认可。从协议书签订到挂网结果公布，再到2018年1月，原告一直与被告及被告委托进行销售管理的北京瀚文医药科技有限公司（以下简称瀚文公司）保持联系，就硝酸甘油氯化钠注射液的四川省挂网工作和相关销售准备工作进行协商配合，直到后来被告迟迟拖延几个月（2017年10月到2018年1月）不与原告签订新的《硝酸甘油氯化钠推广代理协议》，双方的合作关系终止。合作关系终止后，原告多次要求被告返还市场经销权保证金，但被告以种种理由拖延、推脱，至今未予返还。被告辩称：1.原告与被告签订的《硝酸甘油氯化钠注射液经销协议书》第二条约定产品代理期限从2013年1月1日起至2013年12月31日止，经销协议到期后双方未续签协议，已经到期终止，双方的合作关系也一并终止。2.根据协议书第三条、第五条、第六条、第七条、第十四条之五六项约定，原告在协议期内未履行首批提货义务，也没有履行按月打款提货义务，原告在整个经销期内没有销售一瓶协议产品，因此按照约定被告有权全额扣除保证金。3.四川省是否启动协议产品的集中挂网采购与本案合同纠纷没有关联，不应成为原告未按约定销售协议产品的抗辩理由，经销协议并没有约定协议产品未中标，原告就可以不销售协议产品或者不再履行协议，相反协议第一条约定原告有全面从事该产品在市场的推广和服务义务，原告在经销期内完全可以通过备案采购、向二级以外的公立医院、民营医院、乡镇卫生院、个体诊所、其他经销商等推广销售协议产品，原告的不作为是导致其违约在协议期内未能销售一瓶产品的主要原因。4.被告从未委托瀚文公司进行销售管理，原被告双方的合作关系已经在经销期到期后终止，原告主张被告与瀚文公司之间为受托管理销售关系，应提供被告向其出具的被告授权瀚文公司等进行业务的书面授权书等直接证明予以证实，否则应承担举证不能的后果；协议书第二十一条第三项约定与本协议执行有关的通知应采取书面形式，向对方发出的已付邮资的挂号信或图文传真应视为书面有效送达，并视为对方在合理期限内收到，原告提供的与他人之间的聊天记录和通话录音与本案无关，也违背了经销协议约定的双方工作联系方式，均对被告无产生合同约束力。5.原告所主张的权利已经超过法定的诉讼时效，双方的经销协议于2013年12月31日到期终止，原告并未在诉讼时效期内，也就是在2016年12月31日前向被告主张拿回保证金，恳请法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证并认定事实如下：2012年12月17日，原被告签订了《硝酸甘油氯化钠注射液经销协议书》，协议书约定被告将山东威高药业有限公司生产的硝酸甘油氯化钠注射液产品，授权原告为四川省的代理商，全面从事该产品在市场的推广和服务，原告接受上述授权；产品代理期限从2013年1月1日起至2013年12月31日止；价格为硝酸甘油氯化钠注射液零售价24.90元/瓶，供货价为6元/瓶，被告实行“先款后货、按月提货、每月任务考核”的产品代理方式，原告必须按照销售任务按月打款；年基本任务考核为原告市场启动期为60天，产品销售量按月考核，120万瓶/年，原告自行分解，分解比例上半年45%下半年55%；市场保证金与招标保证金为原告需按营销地域/任务量等参数向被告交纳市场经销权保证金600000元，招标保证金100000元，招标保证金为市场保证金的一部分，原告保证中标价在21元以上，（不可抗力除外，如国家相关政策调整）否则将扣除招标保证金，按被告要求中标后，招标保证金转为市场保证金，如没完成任务，将按比例扣除保证金；首批提货量为50000瓶；发货为原告以书面形式向被告申请发货，被告在原告货款到账三个有效工作日内发出货物，并负责将货物送达原告指定收货单位（个人），每周发货两次，分别安排在每周三和周五；验收为原告指定收货单位（个人）应于货到三日内验收完毕，如有产品质量问题须于货到五日内，由原告向被告提出书面报告，以便被告及时处理，如有破损原告有权拒收，但需在收货后五个工作日内向被告提供承运方出具的证明，以便被告及时处理；原告在协议期内如未完成目标任务以及履行开发工作的区域和市场、未按月打款提货的、未按期履行协议开发市场的，被告有权解除本协议或者调整原告的授权区域；与协议执行有关的通知应采取书面形式，向对方发出的已付邮资的挂号信或图文传真应视为书面有效送达，并视为对方在合理期限内收到。2012年12月14日，原告向被告支付600000元保证金。同日，被告向原告出具600000元“硝酸甘油保证”收据。第一次庭审中双方均认可协议签订后原告未从被告处购买硝酸甘油氯化钠注射液。原告于2017年3月15日由原名称“成都昊康药业有限公司”变更名称为“成都华贝康医药有限公司”。庭审中，对有争议的事实，原告提交了以下证据：1.32335号公证书一份，证明双方约定的硝酸甘油氯化钠注射液在四川省的挂网公示情况。被告质证称，对公证行为的真实性没有异议，但对公证书中所附打印文件与证明的事实有异议，该证据与本案无关，也不能证明四川省没有启动协议产品集中挂网采购与原告未完成销售任务之间存在必然的因果关系，不应成为原告未按约定销售协议产品的抗辩理由。2.32336号、32337号公证书两份，证明原告公司严小林与瀚文公司张爱荣、张秋红关于目标产品挂网及销售的工作联系情况。被告质证称，对公证行为没有异议，对公证书所附的打印文件所证明的事实有异议，该组证据不能证明被告与瀚文公司之间有委托销售管理的关系，首先QQ记录中张爱荣和张秋红既不是被告员工也不是被告授权的代理人，聊天记录是原告与他人之间的聊天记录，该组证据与本案合同纠纷没有关联性，原告主张被告与瀚文公司之间是受托管理销售关系，应当向法庭提供被告向其出具的被告授权瀚文公司经营业务的授权委托等书面授权书直接证明，且QQ记录记载的是2016年5月和2017年8月之后原告和瀚文公司的聊天记录，并没有2013年经销协议期限内的聊天记录，充分说明在原经销协议期限内原告与被告以及瀚文公司之间没有任何的工作沟通交流，原经销协议到期已经终止了，瀚文公司充其量是在原经销协议到期终止后作为原告与被告之间重新开展业务的居间连络人，同时瀚文公司作为居间人仅提供媒介联系作用，与原被告之间的合同没有实质的介入权，也不能作为该合同的当事人。QQ记录不能证明原告与被告就协议产品的销售、保证金返还事项进行过合法有效的联系沟通，另外QQ记录也证明在2016年12月31日前原告并未向被告主张过返还保证金，因此诉求已过诉讼时效。3.42913号公证书一份及电话通话录音记录打印件一份，证明代理人崔俊与张答棚关于受托管理目标产品销售工作情况的简要描述。被告质证称，对公证行为无异议，对公证的通话内容欲证明的事实有异议，该证据不能证明瀚文公司受托管理销售工作，手机通话录音中的应答方张答棚不是被告的授权代理人也不是被告的工作人员，该组证据与本案的合同纠纷没有关联性，通话录音中有多处相互矛盾，张答棚一方面回答被告没有给其书面授权书，另一方面又回答是合作，一方面回答是被告的一个事业部，另一方面又回答被告与其公司没有上下级关系，同时通话录音中张答棚仅仅是被动的应答方，张答棚并没有明确的表述瀚文公司是受被告的委托进行销售管理，因此该组证据不能作为有效证据使用。4.企业信用信息打印件一份，证明张答棚是瀚文公司的大股东。被告质证称，对证据的真实性没有异议，但该组证据与本案无关，也无法证明被告与瀚文公司之间有授权和被授权关系。5.中国移动预收款收据复印件一份，证明代理人崔俊与张答棚通话的电话是代理人本人实人登记的，但无法提供对方电话的姓名。被告质证称，对证据的真实性没有异议，但该组证据与本案无关，也无法证明被告与瀚文公司之间有授权和被授权关系。6.顺丰快递封面614557770814复印件和厂家营业执照、生产许可证、GMA证书、供货资料、检验报告、价格通知、授权书等复印件，目标产品外包装及说明书复印件，证明被告公司李文强向原告公司严小林寄送厂家资料、产品资料、授权资料，以做好产品首营销售建档的准备工作。被告质证称，对顺丰快递邮寄行为的真实性无异议，对内邮寄的东西有异议，无法证明是被告邮寄的材料，没有被告的印章，且顺丰快递邮寄的日期是2017年9月29日，是在经销协议书以及双方合作关系均到期终止后邮寄的，是被告就协议产品开展新一轮销售工作的一种新的邀约或者邀约邀请，不是原经销协议书及原协议期限内原被告双方合作关系的延续，原告不能证明被告同意原告在原经销协议书的基础上做产品销售准备工作。7.QQ聊天记录打印件，证明严小林与张秋红工作沟通情况。被告质证称，对真实性有异议，聊天记录中没有聊天的年份，张秋红既不是被告员工也没有被告授权，原告并不是在与被告的工作人员进行聊天，该组证据与本案没有关联性，即使存在该聊天记录，在没有被告的授权下，该聊天记录也不能证明原告与被告就协议产品的销售、保证金的返还等事项进行过合法有效的联系和沟通，另外QQ聊天记录记载原告方向被告方以外的人要求退还保证金也是在2016年12月31日之后的事情，已经超过诉讼时效，并且张秋红明确表示没有授权。8.硝酸甘油氯化钠推广代理协议，证明原告向被告寄送了新的代理销售协议，但被告拒签，终止了双方合作关系。被告质证称，对真实性有异议，没有原被告双方的印章，原告说向被告寄送了一个新的协议反而证明了双方实际上应该是开展了一个新的合作。诉讼中，本院根据原告财产保全的申请，裁定冻结了被告在银行其账户内的存款620000元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的后果。原告与被告签订的《硝酸甘油氯化钠注射液经销协议书》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，双方应恪守履行相关合同义务。关于原告主张被告返还保证金600000元，并支付保证金迟延返还利息（自正式起诉之日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算），本院不予支持，理由如下：一、协议书中明确约定产品代理期限为从2013年1月1日起至2013年12月31日止，原告虽主张其无法履行合同义务系因四川省药械招标采购服务中心在2013年并未启动硝酸甘油氯化钠注射液的集中挂网采购工作，挂网结果直至2017年8月11日才予以公布，且在代理期限终止后，其与被告委托进行销售管理的瀚文公司保持联系，就四川省挂网工作和相关销售准备工作进行协商配合，但原告提交的证据无法证实瀚文公司系由被告委托进行销售管理，亦无法证实原被告双方在代理期限终止后，在原协议书的基础上签订补充协议或有继续按照原协议履行合同义务的意思表示；二、四川省药械招标采购服务中心未启动硝酸甘油氯化钠注射液的集中挂网采购工作系原被告在签订协议书时均明知的事实，并非属于不可抗力；三、第一次庭审中原被告均认可协议书签订后原告未从被告处实际购买硝酸甘油氯化钠注射液，第二次庭审中原告称其在被告处拿了部分货物，并非销售为零，但未提交证据予以证明，协议书第六条明确约定“如没完成任务，将按比例扣除保证金”，故被告有权扣除全部保证金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款判决如下：驳回原告成都华贝康医药有限公司的诉讼请求。案件受理费9800元及财产保全费3620元，由原告成都华贝康医药有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  于 蓉人民陪审员  刘桂兰人民陪审员  齐志玉二〇二〇年四月三日书 记 员  王 洁