云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终669号上诉人（原审被告、反诉原告）：云南季洋曲泊文化传播有限公司，住所：云南省昆明市盘龙区东风东路**金泰大厦****。法定代表人：韩保民。上诉人（原审被告、反诉原告）：肖子铭，男，汉族，1984年9月7日出生，住云南省，住云南省昆明市嵩明县v>二上诉人共同委托诉讼代理人：张孝昆、张颖，云南勤业律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：云南仟果特影视传媒有限公司，住所：云，住所：云南省昆明市西山区滇池路李家地**第**v>法定代表人：王燕。委托诉讼代理人：陈泽、赵云曙，云南冰鉴律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南季洋曲泊文化传播有限公司(以下简称季洋公司）、肖子铭与被上诉人仟果公司合同（以下简称仟果公司）合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初2662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。季洋公司、肖子铭上诉请求:一、撤销一审判决，依法驳回被上诉人一审全部诉讼请求；二、依法支持二上诉人一审全部反诉请求；三、本案诉讼费、反诉费、上诉费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，不符合客观实际。二上诉人已在规定时间内完成320万元的广告招商，从被上诉人一直积极履行后续拍摄事实看，被上诉人是了解招商进展，也知晓广告招商已完成的事实，一审法院认定二上诉人未在规定时间内完成320万元的广告招商及未通知被上诉人广告招商已到位的情形与事实不符。一审法院认定被上诉人并未违约无充分事实依据，被上诉人未在启动拍摄后完成四个月内完成节目制作，已构成违约。二、一审法院适用法律不正确，判决不公。被上诉人无证据证明其有损失，但上诉人损失严重，一审法院判决二上诉人赔偿50万元违约金明显不合理。双方协议中并未约定通知的形式必须是书面形式，被上诉人利用二上诉人没有保留双方互相联络的证据获取利益，违背公平原则。三、上诉人一审的反诉请求应得到支持。二上诉人为履行协议已支付的费用即损失可以要求被上诉人赔偿，其损失也有相应的合同及发票佐证，依法应得到支持。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。仟果公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。仟果公司向一审法院起诉请求：1、判令两被告共同向原告赔偿违约金100万元；2、本案诉讼费由被告承担。季洋公司向一审法院反诉请求：1、判令解除原被告三方于2017年2月15日签订的《全国首档户外温泉探秘真人秀节目第1季、第2季项目合作协议书》，并判令反诉被告赔偿反诉原告经济损失733500元；2、判令反诉被告承担反诉诉讼费。一审法院认定事实：原被告合作拍摄真人秀节目，各自已经展开工作后，2017年2月15日原被告正式签订《全国首档户外温泉探秘真人秀节目第1季、第2季项目合作协议书》，协议约定原告负责内容拍摄制作及节目播出；被告负责融投资及广告招商等工作。该项目总投资为500万元，其中的320万元广告招商合同至少应当在2016年10月31日前到位，并且由被告通知原告后启动后续拍摄工作，该项目第一季的最后播出时间为2017年12月31日，第二季预计在2018年内完成播出。协议签订后，被告并未按照约定的时间完成320万元的广告招商并且通知原告进行拍摄。一审法院认为，本诉部分：原告仟果公司与被告季洋公司、肖子铭自愿签订《全国首档户外温泉探秘真人秀节目第1季、第2季项目合作协议书》，对双方权利义务进行了约定，但是被告并未在约定时间内完成320万元的广告招商并且通知原告进行拍摄，被告的行为已经违约。原告主张约定的100万元违约金，符合双方的约定，但是原告仅能提交其297567.38元的费用支出证据，其所称商业信誉损失并无量化证据，被告认为其主张的违约金过高，本院酌情予以支持50万元；反诉部分：被告主张解除双方签订的《全国首档户外温泉探秘真人秀节目第1季、第2季项目合作协议书》，原告亦无异议，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同”，被告的该主张，本院予以支持；被告主张原告赔偿其经济损失，但是按照双方的协议约定，原告并未违约，不应当承担违约责任，被告的该主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）仟果公司与被告（反诉原告）季洋公司、肖子铭签订的《全国首档户外温泉探秘真人秀节目第1季、第2季项目合作协议书》；二、被告（反诉原告）季洋公司、肖子铭于本判决生效之日起十日内向原告支付违约金人民币50万元；三、驳回原告（反诉被告）仟果公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）季洋公司、肖子铭的其他诉讼请求。案件本诉受理费人民币13800元、反诉受理费人民币5568元由被告（反诉原告）季洋公司、肖子铭承担。二审中，上诉人季洋公司、肖子铭向本院提交两组证据，第一组为：客户收款入账通知、发票，欲证明上诉人已按照协议完成招商工作；第二组为手机QQ邮箱截屏，欲证明上诉人已尽到通知义务。经质证，被上诉人对第一组证据的三性均不予认可，对第二组证据的真实性认可，但不认可关联性。本院对上诉人提交的上述证据的真实性予以认可，对于是否能够证实其证明目的下文综合评述。被上诉人二审中没有提交新证据。二审经审理认定的事实与一审一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院另补充确认：上诉人季洋公司与案外人姜维签订的《路演活动推广合作协议书》约定合作内容为：1、项目名称：《玩美俏佳人》全市海选路演活动，合作期数：8期+1期；2、项目名称：《玩美泉世界》栏目整季服装赞助植入，合作期数:整季。活动费用55万元。上诉人（乙方）与案外人昆明泡露达文化产业发展有限公司（甲方）签订《合作协议》载明合作内容为：1、项目名称：全国首档温泉真人秀栏目《玩美全世界》节目。合作期数：4期+1期；2、在整个拍摄中，根据乙方需求甲方无偿为乙方提供场地（即：凉亭归化山文化产业园区），按同期租赁价值人民币壹佰万元。上诉人季洋公司（甲方）与案外人昆明益投广告公司（乙方）签订的《战略合作协议》载明：乙方作为甲方的合作伙伴，提供的自由广宣渠道给甲方免费使用：昆明站出站口彩色LED大屏上滚动播放甲方栏目12期预告片，每次30秒、每天50次（价值人民币壹佰肆拾玖万）。本院认为：本案中，三方的签署的《项目合作协议书》第一条约定总投资成本额约为500万元（其中320万元的广告招商合同到位后再部署拍摄，剩余180万元的广告招商合同在该节目播出前全部签署到位）；第五条明确约定“该项目的户外真人秀部分前期拍摄甲方与乙方须提前2个月在320万元的广告招商合同签署到位的前提下通知丙方，丙方才能够做提前的安排准备，在320万元的广告招商合同未全部签署到位的情况下，丙方有权拒绝启动拍摄。根据上述约定，上诉人负有完成320万元广告招商并通知被上诉人的先行义务。从金额上，上诉人提供的与案外人姜维签订的合同金额为55万元，但合作项目包括2个，上诉人将全部55万元计入本案涉诉项目《玩美泉世界》没有事实依据；上诉人与案外人昆明泡露达文化产业发展有限公司签署的合同中招商内容为“赞助场地”并作价100万元，上诉人与案外人昆明益投广告公司签署的合同中招商内容为“免费播放预告片”并作价149万元，上诉人将上述赞助事项作价100万、149万元计入招商款项依据不足。综上，上述人主张其已完成对本案项目324万元的广告招商不能成立。并且，按合同约定，上诉人在完成招商后应提前2个月通知被上诉人后上诉人才开展拍摄工作，但上诉人未举证证明其已完成约定的招商义务并通知被上诉人，上诉人构成违约，其主张被上诉人未按时完成拍摄并播出构成违约应赔偿其损失不能成立。关于上诉人主张被上诉人在网络平台发布样片构成违约，本院认为，按三方合同约定，三方共同对该项目负责宣传、发行等事宜，被上诉人将部分样片制作为推广宣传片发布并不构成对合同的违反，上诉人据此主张被上诉人赔偿其损失不能成立。关于违约金金额，按合同约定，违约方应支付守约方违约金100万元，其约定过高，综合考虑被上诉人的实际损失和项目正常完成情况下的可得利益，一审酌情调减至50万元予以支持并无不当，本院予以维持。综上所述，一审认定事实部分清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，上诉人季洋公司、肖子铭的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19368元，由上诉人云南季洋曲泊文化传播有限公司、肖子铭负担。本判决为终审判决。审判长  方云红审判员  陈 红审判员  王 瑞二〇二〇年四月八日法官助理黄佩书记员甘丝琳