西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初21574号 原告：李楠，男，1977年9月18日出生，汉族，住上海市奉贤区。 委托诉讼代理人：张玉芬，女，1951年6月12日出生，汉族，系原告母亲。 委托诉讼代理人：李**，男，1947年3月21日出生，汉族，系原告父亲。 被告：陕西泰阳建设有限公司，住所地：陕西省西安市高新区。统一社会信用代码：91610000068685931Q。 法定代表人：陈刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张飞飞，陕西东瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王珍，陕西东瑞律师事务所实习律师。 原告李楠与被告陕西泰阳建设有限公司（以下简称泰阳公司）劳动争议一案，本院受理后依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李楠之委托诉讼代理人张玉芬、李**，被告泰阳公司之委托诉讼代理人张飞飞、王珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李楠向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行与原告之间的劳动关系。2、判令被告向原告支付拖欠2017年2月至今（暂定2020年1月8日开庭日）拖欠的35个月零8天的工资，合计159155.17元。3、判令被告支付原告23天的双休日出勤工资及4天的2017年春节出勤工资，且因未与原告签订劳动合同支付原告二倍工资，合计25060.64元；4、判令被告因从未与原告签订过劳动合同，向原告支付最大十二个月的二倍工资54000元；5、判令被告向原告支付合计38个月（2016年12月至今）的社会保险、工伤保险公司负担部分及社保滞纳金（利息）共计85417.92元；6、判令被告向原告支付（赔偿）工伤造成原告的经济损失（住院费、护工费、误工费、通讯费、家庭成员身体及精神损害赔偿等）以及工伤伤残赔偿金暂定100万元；7、判令被告向原告支付原告垫付陕西秦阳建设有限公司拖欠食堂宋淑芳2017年3月份工资2200元；8、判令被告向原告支付拖欠原告报销款项合计4200.5元；9、判令被告向原告支付2017年4月24日被打至今长达3年的合理维权费用暂定20万元整。 事实和理由：1、仲裁裁决部分认可,部分不认可。2、泰阳公司西安亨阳大厦项目部实际负责人侯颖滔根本就没有依法建立和完善规章制度，保障原告的劳动权利和履行劳动义务。原告因履行正常的财务法规和劳动义务屡屡被外单位（西安烨阳房地产开发有限公司及西安亨阳大厦项目甲方）人员邓海舟、邓某某叔侄记恨。2017年4月24日原告在自己的办公室被打伤住院，后经西京医院诊断为右眼钝挫伤、视神经萎缩（矫正视力由受伤前1.2降为0.15）。原告住院期间4月28日侯颖滔（既是西安烨阳房地产开发公司总经理又是泰阳公司的实际挂靠人）通过微信向原告出具了所谓的公司的处理意见，通知原告停职并撤销项目部，因此原告出院后至今治疗眼病期间，泰阳公司亨阳大厦项目部一直拒绝提供原告可劳动的办公环境并保障原告的劳动权利和可履行劳动义务。因此原告对于劳动仲裁认定的4月24日开始原告未履行工作义务不予认同。原告在此待机期间与泰阳公司及侯颖滔多次交涉，从未提出辞职，原告明确表示出要求继续履行原劳动义务的意愿，遭到侯颖滔拒绝，可是至今原告也未从泰阳公司处收到终止劳动合同的书面通知。因此泰阳公司的行为属于变向解约，应该按《劳动合同法》规定承担相应的赔偿责任。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告应当获得两个月的工资补偿共计9,000元。3、雁塔区劳动仲裁委认为原告要求被告支付报销款4,200.5元及垫付被告拖欠食堂宋淑芳2017年3月份工资2,200元的请求不属于仲裁的受理范围。但是原告此前与泰阳公司亨阳大厦项目部负责人侯颖滔交涉时，侯颖滔认可以上款项并表示支付以上钱款，并于5月24日在原告去领钱时，候颖滔要求原告必须先承认是烨阳公司员工后才予以支付。原告拒绝侯颖滔的这一无理要求后，侯颖滔让原告走法律程序。变更诉讼请求的事实和理由为：1、原告从未向泰阳公司表态不干了。被告代理人在2017年8月15日劳动仲裁庭上所谓的“4月24日（原告）表态不干了”，是泰阳公司自知违反劳动合同法后的托辞。当日的事实是：泰阳公司亨阳大厦项目部违反《公司法》第五条的规定，不诚实守法经营导致原告被烨阳公司邓海舟、邓某某叔侄记恨。4月24日下午烨阳公司邓某某结伙许某某来到原告办公室殴打原告，致使原告右眼部、头部及全身多处受伤入院，出院后，经西京医院眼科诊断为原告右眼钝挫伤，视神经萎缩。目前原告右眼尚在治疗和恢复中。原告住院期间，4月28日泰阳亨阳大厦项目部挂靠人侯颖滔通过微信给原告发了所谓的“关于4·24日亨阳大厦工地打架事件处理意见”，包庇打人者邓某某、许某某，单方面违法剥夺了原告4月24日以后的工作权。5月24日、31日，原告和代理人分别在泰阳公司和泰阳公司及侯颖滔交涉，但公司拒不履行法定义务。2017年6月，原告依照《最高人民法院关于审理劳动议案件适用法律若干问题的解释（三）》第五条规定将泰阳公司起诉至劳动仲裁委。后雁劳人仲案字[2017]730号仲裁书认定了原告与被告之间的事实劳动关系，支持了原告对二倍工资的部分诉请，但是原告认为730号裁决书认为2017年4月24日起原告再未到岗，是认定事实不清，适用法律错误。因此起诉至法院。在等待法院开庭期间，本人经过重新计算，发现被告至今未足额支付原告2016年12月和2017年1月的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，泰阳公司作为用人单位，在原告被打治疗期间，既没有提前三十日以书面形式通知原告本人或者额外支付原告一个月工资，因此被告所谓的与原告已解除劳动关系没有法律依据。因此原告请求法院裁决被告支付未解除劳动关系期间内的二倍工资赔偿合理合法。原告在等待开庭期间，原告重新核实了2016年12月-2017年2月工资，发现被告未依法足额给原告发放2016年12月和2017年1月的工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法规定》第三条规定，原告请求裁决被告向原告补足2016年12月、2017年1月的工资，合计4,091.39元，支付25%经济补偿金1,022.85元，并且支付拖欠2017年3月至11月8日的原告工资，即8个月8天合计55,551.73元和支付25%经济补偿金13,887.93元。2、原告在国庆收假后，手持雁劳人仲案字[2017]730号裁决书，前往劳动社保局社保中心，得到的答复是无法为原告重新开户，因此根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，请求法院裁决被告因未替原告缴纳社会保险，对原告作出赔偿，赔偿原告17,387.69元（公司应付负担部分：养老保险20%、医疗保险7.5%失业保险2%、工伤保险1%、生育社会保险费0.8%，合计31.3%。原告应得收入的31.3%即55551.73×31.3%）。3、依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，原告请求法院裁决被告支付原告从2017年1月至11月8日的二倍工资49,965.52元。4、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，用人单位应当向劳动者支付一个月的经济补偿金5,050.16元。5、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，被告要解除与原告的合同应额外支付劳动者一个月的工资4500元。6、原告提供了泰阳公司食堂员工宋淑芳的收据和身份证复印件，被告提供的员工名单中可以证明宋淑芳在2017年3月3日-4月25日一直在被告处上班，因此原告认为已经尽到了举证义务。对员工领取工资的举证义务，应适用举证原则倒置，原告认为仲裁时应该是被告举证证明其是否给员工宋淑芳发放了2017年3月的工资。7、关于报销单据，原告都是按侯颖滔指示购买，且有发票为证。在原告4月24日被打后，被告从未让原告进入过原告原先的办公室，已经构成了犯罪。为了维护法律的尊严，保护劳动者的合法利益，恳请西安市雁塔区人民法院依法支持原告的主张。 被告泰阳公司辩称，一、2016.12及2017.1工资及经济补偿金部分，因未经过劳动仲裁前置，不应由法院直接审理。经济补偿金没有相应的法律依据。2017.4.24以后的工资部分，因双方之间在2017.4.24之前协商解除劳动关系，且原告在2017.4.24之后未向被告提供劳动关系。故请求法院驳回原告该部分请求。二、原告要求被告对原告作出未交社保的赔偿，未经仲裁前置程序，且不属于法院受理范畴，请求驳回。三、2017.4.21之后的双倍工资差额部分，未经仲裁前置程序，且2017.4.24日之后，因原告未提供劳动，该主张无事实及法律依据，请求驳回该部分诉请。四、原告要求被告支付经济补偿部分，因双方属于协商解除劳动关系，故不存在经济补偿，请求驳回该部分请求。五、原告要求被告支付变相违约金部分，无事实及法律依据，请求驳回。六、原告要求被告支付垫付工资及报销款项，与本案不属于同一法律关系。不应合并审理，且无事实及法律依据，请求驳回。 经审理查明，原告李楠自2016年12月11日起在泰阳公司亨阳大厦项目部工作，担负财务方面职责（有原告李楠提交的加盖有泰阳公司亨阳大厦项目部的印章《考勤表》为证），月工资为4,500元。期间，项目部工作人员工资是通过李楠银行账户转账的形式发放。2017年4月24日，李楠在办公室与同在项目工地工作的案外人邓某、许某等人发生冲突并受伤。后经西安华山中心医院诊断为：头面部外伤，右胸部外伤。建议眼科会诊（后于5月12日诊断为右眼钝挫伤。2017年4月28日，西安烨阳房地产开发有限公司（该法定代表人侯颖滔作为签发人）作出了《关于4·24享阳大厦工地打架事件的处理意见》，载明的收函单位为泰阳公司亨阳大厦工程项目部，主要内容为：“2017年4月24日下午，烨阳公司工作人员邓某某及泰阳公司工作人员李楠、许某某在亨阳大厦工地现场办公室发生恶性打架事件，严重影响了工地秩序，损害了双方企业形象，对合作单位造成了不良影响。经我单位（烨阳公司）研究，对我单位工作人员邓某某作出停职处理，一个月后视情况再行决定是否做其他处理。同时，请你单位（泰阳公司）对两名涉事人员亦作出同等处理。该处理通知即日执行，所有涉事人员接到通知后即刻撤离现场”。同年5月24日、31日，原告及其父母因不同意处理意见，与被告泰阳公司及侯颖滔进行交涉，被告泰阳公司向原告发了侯颖滔写的通知及聊天记录，不予原告工作安排。原告随后提起劳动争议仲裁（请求：1、支付拖欠2017年3、4、5及6月21日止的工资16650元，并支付25%的经济补偿金4162.5元；2、补缴2016年12月11日至2017年6月20日止的基本养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险费；3、支付2016年12月11日至2017年6月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额25650元；4、支付工作满半年应支付一个月的经济补偿金4500元；5、支付变相解约违约金4500元；6、支付垫付被申请人拖欠食堂宋师2017年3月份的工资2200元；7、支付拖欠报销款4200.5元。）西安市雁塔区劳动人事仲裁委员会于2017年9月25日作出雁劳人仲案字[2017]730号裁决书（裁决结果：一、被申请人泰阳公司应依照有关规定为申请人李楠补缴2016年12月11日至2017年4月24日期间的基本养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险费。具体的补缴办法及数额，以各社会保险经办机构的审核认定为准。二、被申请人应自本裁决生效之日起五日内支付申请人2017年1月11日至2017年4月24日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额15568.97元。三、被申请人应自本裁决生效之日起五日内支付申请人2017年3月至4月24日期间的工资7603.45元。同时加付拖欠工资25%经济补偿金1900.86元。四、驳回申请人的其余仲裁请求）。原告对此仲裁裁决书不服，遂提起本案诉讼。本院作出（2017）陕0113民初12139号民事判决书后，原告提起上诉，西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终12152号民事判决书后原告申请再审，2019年4月25日，陕西省高级人民法院作出（2019）陕民申543号民事裁定书，指令西安市中级人民法院再审，西安市中级人民法院于2019年10月15日作出（2019）陕01民再195号民事裁定书，发回本院重审。审理中，原告提交的考勤表中载有李楠的姓名，其中部分考勤表中有宋淑芳的名字。另查，李楠在2017年3月提供了全勤劳动，4月实际提供劳动22天。庭审中，李楠提交以泰阳公司为购买人的发票，应税货物或者劳务等为办公用品、快递服务等名称，欲证明其代公司代付费用,经核算票据共计3988.5元。 上述事实，有考勤表、病历资料、微信聊天截图、工地打架事件处理意见、发票、工资表、中国工商银行电子回单、音频资料、当事人陈述等相关证据在卷佐证，并经双方质证。 本院认为，本案的首要争议为：李楠与泰阳公司还是与烨阳公司存在劳动关系。对此，本院根据双方提交的考勤表，李楠是泰阳公司下设的项目部在册的工作人员，其从事的工作亦是泰阳公司业务的组成部分。另根据《关于4·24享阳大厦工地打架事件的处理意见》显示，泰阳公司对李楠具有管理的权限。至于泰阳公司称李楠为烨阳公司派遣至项目部的员工，因泰阳公司并无证据材料，证明其主张，且其所称与在案的考勤表、工资表、发票、打架处理意见等书证所载内容矛盾，故依法不予支持。因原告李楠与泰阳公司之间并未签订书面劳动合同，故依法认定存在事实劳动关系。 现原告要求被告泰阳公司（继续）履行与原告之间的劳动关系。对此，被告在庭审中称原告与被告泰阳公司之间已没有劳动关系，但被告至今并未向法庭提交任何解聘原告的相关手续，而是称原告自己说不来了（原告否认，被告亦无证据），向原告发了侯颖滔写的通知及聊天记录，不予原告工作安排，故本院依法认定被告系非法解除了与原告的劳动关系。因原告在工作期间发生打架事件，且打架责任并未明确，原告正在治疗，依据《中华人民共和国的合同法》第四十二条第（二）项之规定，被告不得解除与原告之间的劳动关系。现原告要求被告（继续）履行与原告之间的劳动关系,依法予以支持。原告要求被告向原告支付拖欠2017年2月至今（暂定至2020年1月8日开庭日）拖欠的35个月零8天的工资，合计159155.17元。原告认为被告下欠原告2017年2月-4月工资未发，被告称已发放，但提供的证据不足以认定此事实，本院经核算依法予以支持158700元。3、原告要求被告支付原告23天的双休日出勤工资及4天的2017年春节出勤工资，因原告提供的考勤表载明，原告此段时间内工作，被告未能保障原告每工作五天休息二天，但原告2017年春节假期正常休假，并多休息4天，故原告要求被告支付原告23天的双休日工资，依据《中华人民共和国的合同法》第八十五条第（三）项之规定，予以支持19天双休日双倍工资5700元，原告请求4天的2017年春节出勤工资，依法不予支持。 原告要求被告因从未与原告签订过劳动合同，向原告支付最大十二个月的二倍工资54000元，因原告自2016年12月入职被告单位，至2017年4月被告未与原告签订书面劳动合同，故原告此项请求，依据《中华人民共和国的合同法》第八十二条之规定，本院依法并兼顾合理性，支持原告实际在岗的2016年12月-2017年4月双倍工资22500元。原告要求被告向原告支付合计38个月（2016年12月至今）的社会保险、工伤保险中公司负担部分及社保滞纳金（利息）共计85417.92元，因缴纳社会保险，现不属于人民法院劳动争议案件处理范围，故依法不予支持，原告可通过其他途径主张。原告要求被告向原告支付（赔偿）工伤造成原告的经济损失（住院费、护工费、误工费、通讯费、家庭成员身体及精神损害赔偿等）以及工伤伤残赔偿金暂定100万元，并要求被告支付2017年4月24日被打至今长达3年的合理维权费用暂定20万元整，因双方现就是否存在劳动关系存在争议，原告是否属于工伤亦未申报确认，故原告此项请求，有待是否属工伤认定后，再根据认定结果及责任请求处理。关于代付食堂工作人员宋淑芳2017年3月工资2,200元的问题。经查，李楠提交的垫付工资中有“宋淑芳”的签名笔迹，亦负有宋淑芳的身份证复印件，再结合宋淑芳名字在考勤表、工资表上以及李楠银行账户代发工资的情形，本院认为李楠代付宋淑芳2,200元工资的事实是存在的，故本院依法予以支持。关于原告主张报销款一节，经查，因李楠主张的报销款项发生于劳动关系存续期间且款项的产生均与泰阳公司的业务相关，为减轻双方的诉累，本院对李楠主张的报销款在本案中一并予以处理。李楠提交的发票和其本人陈述，证明存在尚未报销款之事实，本院予以采信，故泰阳公司应向李楠支付报销款3988.50元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、被告陕西泰阳建设有限公司与原告李楠存在事实劳动关系，双方应继续履行此劳动关系。 二、被告陕西泰阳建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李楠支付2017年2月至2020年1月8日的工资158700元。 三、被告陕西泰阳建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李楠支付2016年12月至2017年4月双休日双倍工资5700元。 四、被告陕西泰阳建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李楠支付未签订书面劳动合同2016年12月至2017年4月另一倍工资22500元。 五、被告陕西泰阳建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李楠支付李楠代付宋淑芳2017年3月工资2200元，以及李楠的报销款3988.50元，共计6188.50元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 六、驳回原告李楠的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，由被告负担。因原告已预交案件受理费，故被告应于本判决生效之日起十日内将其负担的案件受理费直接支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  毕智强 人民陪审员  王安江 人民陪审员  尚宏毅 二〇二〇年四月十三日 书 记 员  周 玄 打印：高彩娥校对：高彩娥2020年月日送达 1