广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初130号 原告：广西恒兴海绵砖业有限公司，住所地南宁市江**吴圩镇明阳工业园平山二路**厂房1，统一社会信用代码91450100MA5K9YLD6B。 法定代表人：江潮，总经理。 委托诉讼代理人：李胜军，广西铭鑫律师事务所律师。 被告：廖玉明，男，1966年2月18日出生，壮族，住广西龙胜各族自治县。 委托诉讼代理人：沈华，广西华胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林平，广西华胜律师事务所实习律师。 原告广西恒兴海绵砖业有限公司与被告廖玉明劳动争议纠纷一案,本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月16日公开开庭进行了审理。原告广西恒兴海绵砖业有限公司的委托诉讼代理人李胜军、被告廖玉明的委托诉讼代理人沈华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西恒兴海绵砖业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需向被告支付2016年11月25日至2017年5月24日停工留薪期工资15000元；2.判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金61700.4元、一次性工伤医疗补助金73548元、一次性伤残就业补助金66193.2元；3.判令原告无需向被告支付2016年11月25日至2017年1月10日期间的停工留薪期护理费6440元；4.判令原告无需向被告支付解除劳动关系经济补偿金4200元。事实和理由：原告因劳动争议不服南宁市劳动人事争议仲裁委员会2019年11月18日作出的南劳人仲裁字[2019]2860号裁决，现提起诉讼。首先，南宁市劳动人事争议仲裁委员会的程序违法。南宁市劳动人事争议仲裁委员会未将应诉材料及传票合法送达原告，致原告未能进行答辩及提出抗辩，非法剥夺了原告的权利，程序违法，应予纠正。其次，南宁市劳动人事争议仲裁委员会认定的事实是错误的。事实劳动关系应根据劳动者是否实际接受用人单位的管理指挥或监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，被告系由案外人郎廷贵介绍到原告的砖厂生产车间工作，被告所从事的工作直接接受郎廷贵指派，被告的考勤管理是郎廷贵负责，被告的工资薪酬是与郎廷贵协商形成，被告的工资薪酬也是由郎廷贵在原告处领取后，根据被告的考勤情况负责发放。因此无论是在人员管理、工作安排或是薪酬支取等方面，被告与原告之间均不存在管理与被管理的隶属关系，被告的损伤实际上是在完成郎廷贵交办的工作过程中发生，而郎廷贵也未提交证据证明其实际是受原告委托以原告公司名义对外招工和指派工作，故南宁市劳动人事争议仲裁委员会认为被告与原告自2016年11月26日至2019年3月22日存在劳动关系是错误的，被告的各项仲裁裁决不应得到支持。为维护自身合法权益，原告特向法院起诉。 被告廖玉明辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院结合当事人陈述及经审查确认的证据，认定事实如下： 2016年11月17日，被告经案外人郎廷贵介绍到原告的砖厂生产车间从事砌砖工作，双方未签订书面劳动合同，原告亦未为被告缴纳社会保险。2016年11月25日，被告在工作中受伤，后至南宁市第二人民医院住院至2017年1月10日出院，共计住院46天，出院医嘱载明住院期间留陪人一名，出院后注意休息，全休四周。被告此后未再到原告处上班。 2017年11月7日，被告作为申请人，以原告为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出以下仲裁请求：1.请求裁令确认申请人与被申请人2016年11月17日至2016年11月25日期间存在劳动关系。2017年12月7日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字〔2017〕第2222号《仲裁裁决书》，裁决：确认申请人廖玉明与被申请人广西恒兴海绵砖业有限公司2016年11月17日至2016年11月25日期间存在劳动关系。上述《仲裁裁决书》已送达原、被告，原、被告均未在法律规定的期间内提起诉讼。 2018年5月15日，南宁市人力资源和社会保障局作出南人社工伤认字〔2018〕683号《认定工伤决定书》，认定被告2016年11月25日受伤的情形为工伤。2019年1月17日，南宁市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴伤字〔2019〕13号《初次鉴定结论书》，对被告的伤残情况作出的鉴定结论为：伤残等级伍级、停工留薪期自2016年11月25日至2017年5月24日止。 2019年3月22日，被告向原告邮寄《解除劳动合同通知书》，以原告未依法与被告签订劳动合同及未为被告缴纳社会保险为由，依据《劳动合同法》第三十八条的规定与原告解除劳动合同。 南宁市2016年人力资源市场砖瓦石材等建筑材料制造人员工资指导价的中位数为2500元/月。南宁市2016年家政服务人员工资指导价中的医院病人陪护工工资的中位数为140元/天。南宁市2016年在岗职工的年平均工资为68560元，月均工资为5713元。2018年全区在岗职工年平均工资为73553元，月均工资为6129元。 2019年3月27日，被告作为申请人，以原告为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出以下仲裁请求：1.请求裁令被申请人支付申请人2016年11月25日至2017年5月24日停工留薪期的工资30000元；2.请求裁令被申请人支付申请人一次性伤残补助金82476元、一次性工伤医疗补助金110760元、一次性伤残就业补助金99684元；3.请求裁令被申请人支付申请人2016年11月25日至2017年5月24日停工留薪期间的护理费23755.5元；4.请求裁令被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金12500元；5.请求裁令被申请人支付申请人2017年11月18日至2019年3月20日不签订无固定期限劳动合同的二倍工资80000元。2019年11月18日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字〔2019〕第2860号《仲裁裁决书》，裁决：一、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西恒兴海绵砖业有限公司支付申请人廖玉明2016年11月25日至2017年5月24日停工留薪期工资15000元；二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人广西恒兴海绵砖业有限公司支付申请人廖玉明一次性伤残补助金61700.4元、一次性工伤医疗补助金73548元、一次性伤残就业补助金66193.2元；三、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西恒兴海绵砖业有限公司支付申请人廖玉明2016年11月25日至2017年1月10日期间的停工留薪期护理费6440元；四、本裁决生效之日起十日内，被申请人广西恒兴海绵砖业有限公司支付申请人廖玉明解除劳动关系经济补偿金4200元；五、对申请人廖玉明的其他仲裁请求，不予支持。原告对该《仲裁裁决书》不服，诉至本院，引发本案纠纷；被告未向人民法院提起诉讼。 本院认为：劳动者的合法权利，受法律保护。 关于原告与被告是否存在劳动关系的问题。根据南劳人仲裁字〔2017〕第2222号生效《仲裁裁决书》，被告与原告自2016年11月17日起至2016年11月25日期间存在劳动关系。但双方未签订劳动合同，原告亦未为被告缴纳社会保险费。2016年11月25日，被告发生工伤，劳动能力伤残等级被鉴定为伍级，根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”故双方之间的劳动关系在被告发生工伤后继续保留，经被告提出，可与原告解除或终止劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”现原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告已于2019年3月22日向原告邮寄《解除劳动合同通知书》，故双方的劳动关系已于2019年3月22日解除。综上，原告与被告自2016年11月26日至2019年3月22日期间存在劳动关系。在双方劳动关系存续期间，原告未为被告缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。 关于停工留薪期工资、停工留薪期护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”又根据《工伤保险条例》六十四条第二款之规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……。”本案中，被告在原告处工作不足1月即发生工伤，对于被告的工资，被告主张其工资标准为5000元/月，系与原告方口头约定，但未提交证据证明双方达成过上述口头约定，亦未提交证据证明原告已按照上述标准向其支付过工资。原告主张其对被告的工资标准不清楚，鉴于双方均未能提交证据证明被告受伤前的月工资标准，被告在原告处从事的是切砖的工作，本院参照南宁市2016年人力资源市场砖瓦石材等建筑材料制造人员工资指导价的中位数即2500元/月的标准计算被告的停工留薪期工资。故原告应按照2500元/月的工资标准支付被告2016年11月25日至2017年5月24日期间的停工留薪工资15000元（2500元/月×6个月）。对于停工留薪期护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，南宁市第二人民医院2017年1月10日出院医嘱载明被告住院期间留陪人一名，故被告自2016年11月25日至2017年1月10日住院期间有一名护理人员。但被告未举证证明住院期间陪护人员的工资标准，则参照南宁市2016年家政服务人员工资指导价中医院病人陪护工工资的中位数即140元/天的标准进行计算，故原告应支付被告住院期间即2016年11月25日至2017年1月10日期间停工留薪期护理费6440元（140元/天×46天）。 关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（一）项之规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资……。”又根据《工伤保险条例》六十四条第二款之规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”2016年南宁市在岗职工年平均工资为68560元，平均月工资为5713元，而原告的参照工资标准为2500元/月，不足上述平均工资的60%，故被告享受的一次性伤残补助金应按照3427.8元/月（5713元×60%）的标准计算。则原告应支付被告一次性伤残补助金61700.4元（3427.8元/月×18个月）。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款之规定，“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《广西壮族自治区实施办法》第二十四条之规定，“五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系……，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：五级伤残计发20个月，……。（二）一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，……。前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算；本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。”本案中，被告与原告解除劳动关系前12个月未提供劳动，不享受劳动报酬，其本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资的60%，本院按照2018年全区在岗职工平均工资6129元/月的60%，即3677.4元/月（6129元/月×60%）计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。综上，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金73548元（3677.4元/月×20个月）、一次性伤残就业补助金66193.2元（3677.4元/月×18个月）。 关于解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”现被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定向原告提出解除劳动合同，则原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”又根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，被告与原告之间的劳动关系存续年限为二年又三个多月，故原告应向被告支付2.5个月的工资作为解除劳动关系的经济补偿金。而被告于2017年1月10日后未再向原告提供劳动，故其于解除劳动关系前12个月不应享受劳动报酬，则解除劳动关系经济补偿金应按当地最低工资标准计算。南宁市2018年最低工资标准为1680元/月，则原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金4200元（1680元/月×2.5个月）。 被告作为申请人申请劳动争议仲裁时，还向作为被申请人的原告主张支付2017年11月18日至2019年3月20日不签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额80000元，仲裁裁决未予支持，被告未向人民法院提起诉讼，视为其对该项仲裁裁决并无异议，本院亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 原告广西恒兴海绵砖业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告廖玉明支付2016年11月25日至2017年5月24日停工留薪期工资15000元； 原告广西恒兴海绵砖业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告廖玉明支付一次性伤残补助金61700.4元、一次性工伤医疗补助金73548元、一次性伤残就业补助金66193.2元； 原告广西恒兴海绵砖业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告廖玉明支付2016年11月25日至2017年1月10日期间停工留薪期护理费6440元； 原告广西恒兴海绵砖业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告廖玉明支付解除劳动关系经济补偿金4200元； 五、驳回原告广西恒兴海绵砖业有限公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（因适用简易程序已减半收取），由原告广西恒兴海绵砖业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 王小佳 二〇二〇年四月十六日 法官助理 蒋环宇 书 记 员 陆英骞 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 ——