广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终3122号原公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄锦何，男，1962年6月15日出生，汉族，高中文化，户籍所在地广东省深圳市南山区，深圳市南山区保安服务公司员工，住广东省梅州市丰顺县。2005年8月16日因犯诈骗罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，2006年4月7日刑满释放。因本案于2018年11月10日被抓获，同日被深圳市公安局南山分局刑事拘留，2018年12月7日被深圳市公安局南山分局逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人徐娟，广东隆与律师事务所律师。深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人黄锦何犯诈骗罪一案，于2019年11月7日作出（2019）粤0305刑初420号刑事判决。宣判后，原审被告人黄锦何不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理。经审查卷宗，讯问上诉人黄锦何，本院认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2015年初，被告人黄锦何利用其在南山区保安公司派驻城管数字化招商中队信息采集员的身份，对外谎称自己是深圳市城管局的工作人员，可以通过关系帮忙办理河沙开采证，被害人吴某1信以为真，先后支付费用35万元人民币（币种下同），收到款项后被告人黄锦何并未实际通过关系找政府部门申请办理河沙开采证，而是采用伪造国土局批文、收款收据、广东省开采许可证等国家公文的行为骗取被害人信任。2014年开始，被告人黄锦何以投资办理淤泥渣土收纳厂、深圳月亮湾至大铲湾水域临时码头建设等虚假工程为由，骗取了被害人刘某、沈某、吴某2、王某的信任，其以每张500元的价格向他人购买了伪造的深圳市发展与改革委员会与海洋局会议纪要、行政缴费通知单、资源缴费通知单、临时使用许可证、租地合同、收费票据、获批临时使用海岸线的公示函、会议纪要、广东省开采许可证、关于暂缓签发开采证的通知、广东省重大项目许可证审核公示函、回复函等国家机关公文、证件及材料，分别骗取被害人刘某67万元、沈某95万元、吴某212万元、王某82.5万元投资款，合计291.5万元人民币。2018年11月10日，被告人黄锦何在深圳市布吉地铁站至深圳东站广场地下通道处被公安机关抓获归案。经查，被告人黄锦何所在的城管数字化招商中队为南山区政府扶持下岗失业人员自就业的一项政策，由南山保安公司负责人员管理，工作内容与城管局无关。上述事实被告人黄锦何在庭审过程中亦无异议，并有证人黄某的证言，被害人刘某、王某、沈某、吴某1、吴某2的陈述，新源光伏发电项目筹建办公室门牌，深圳市康祐工程投资管理有限公司丰顺项目工程部门牌，受案登记表、立案决定书，被告人身份信息材料，抓获经过，承诺书，深圳市南山区保安公司出具的被告人工作证明，前科材料，情况说明，伪造的广东省开采许可证（编号GD2016-201号）、伪造的广东省行政事业性收费统一票据、伪造的广东省发改委GD0026号广东省重大项目许可证审核公示函、伪造的深圳市规划和国土资源委员会（市海洋局）2016004资源缴费通知单、伪造的深圳市规划和国土资源委员会（市海洋局）2016-02号深圳临时海岸线使用许可证、伪造的深圳市土地储备中心与深圳市康祐工程投资管理有限公司签订的租地合同、伪造的深圳市土地储备中心201633缴费通知单、伪造的深圳市发改委与深圳市旧城改造办公室SZ2016-003临时使用许可证、伪造的会议纪要，企业档案查询资料，被害人刘某提供的收款凭据、投资协议，被害人王某提供的项目合作协议、收款凭据、银行交易明细，被害人沈某提供的借款凭证、收款凭证，被告人吴某1提供的承诺书、银行转账记录、合作协议书，被害人吴某2提供的投资协议、收款凭证，被告人的银行交易流水，广东省国土资源厅粤国土资矿管函[2018]1926号广东省国土资源厅关于深公南鉴聘字[2018]00255号办理意见的函，辨认笔录，被告人书写承诺书视频截图、光盘、短信聊天记录截图，被告人黄锦何的供述和辩解等业经查证属实的证据证实，足以认定。原判认为，被告人黄锦何以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计人民币291.5万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人黄锦何购买国家机关的公文、证件，其行为已构成买卖国家机关公文、证件罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名不当，依法予以纠正。被告人辩称，涉案款项中出具了借条的约45万元的款项系投资为名的借款，审理认为，被告人以投资工程为名收取被害人的款项，虽部分款项出具了借款凭证、借条，但该款项被告人并未实际用于许诺的投资而挪作他用、个人挥霍，事后因无力偿还款项用伪造的公文拖延，后失联，被告人主观上具有非法占有的故意，客观上虚构事实骗取了被害人的款项，被告人的行为已符合诈骗罪的构成要件，该部分款项依法认定为诈骗的款项，被告人的辩解缺乏事实与法律依据，依法不予采纳。辩护人发表辩护意见称，被告人归案后主动交代公安机关未掌握的涉案的吴某2、王某、沈某的犯罪事实，经查，2018年3月7日，被害人刘某、吴某1报警并制作了笔录，被害人刘某报案时已向公安机关陈述其朋友吴某2、王某、沈某被诈骗的事实，经民警电话联系，被害人吴某2、王某、沈某在电话中回复了被被告人黄锦何诈骗的事实，因在外地出差，三名被害人在被告人被抓获后前往公安机关报案并制作笔录，本案的犯罪事实在被告人到案前已被公安机关掌握，被告人到案后如实供述自己的罪行，当庭认罪认罚，系坦白，依法予以从轻处罚。综合本案被告人犯罪的次数、数额、手段、造成的危害后果、前科情况、认罪态度等事实情节及公诉机关的量刑建议，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄锦何犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人黄锦何犯买卖国家机关公文、证件罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万五千元。二、责令被告人黄锦何退赔违法所得，返还被害人吴某135万元人民币、刘某人民币67万元、沈某人民币95万元、吴某2人民币12万元、王某人民币82.5万元。宣判后，原审被告人黄锦何上诉提出，其不构成诈骗罪，构成行贿罪与伪造、买卖国家机关国文证件罪。理由如下：一、上诉人的行为不符合诈骗罪的构成要件。二、本案侦查阶段可能存在不公正处理。三、上诉人的行为应构成行贿罪、伪造，买卖国家公文、证件罪。四、上诉人认罪态度好，具有坦白的情节。请求二审法院依法改判。其辩护人提出，黄锦何认罪态度好，有坦白情节，家有年迈老母需要照料，请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人黄锦何以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计人民币291.5万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人黄锦何购买国家机关的公文、证件，其行为已构成买卖国家机关公文、证件罪。原判据以对其定罪，并对其数罪并罚，并无不当。上诉人黄锦何上诉称其不构成诈骗罪，而是构成行贿罪与伪造、买卖国家公文证件罪与本院查明的事实不符，缺乏事实与法律依据，本院不予采信。原判认定其构成诈骗罪与买卖国家公文证件罪并无不当，本院予以维持。对于黄锦何及其辩护人提出的其他量刑情节，原判在量刑时已予以考虑，且对其量刑在法定量刑幅度以内，不存在量刑过重的问题，其上诉要求再从轻处罚，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审理程序合法，依法应当予以维持。上诉人黄锦何的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王  作  洲审判员 涂  平  一审判员 袁    琰二〇二〇年四月二日书记员 许彬彬(兼)