重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民初3731号原告：重庆五斗米饮食文化有限公司，住所地重庆市渝中区中山四路**渝中大厦**，统一社会信用代码9150010373395539X4。法定代表人：周朝元，总经理。委托诉讼代理人：范迪，女，1993年10月23日出生，汉族，系重庆五斗米饮食文化有限公司员工，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：姚蜀华，四川发现（宜宾）律师事务所律师。被告：袁湘萍，女，1979年6月1日出生，汉族，住重庆市城口县。委托诉讼代理人：符书芳，女，1978年11月5日出生，汉族，系被告袁湘萍经营店大堂经理，住重庆市长寿区。被告：曾遥平，女，1974年12月17日出生，汉族，住重庆市城口县。原告重庆五斗米饮食文化有限公司与被告袁湘萍、曾遥平特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告重庆五斗米饮食文化有限公司的委托诉讼代理人范迪、姚蜀华，被告袁湘萍及其委托诉讼代理人符书芳到庭参加诉讼。被告曾遥平经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆五斗米饮食文化有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告袁湘萍承担违约责任并支付违约金10万元予原告，被告曾遥平承担连带给付责任；二、判令被告袁湘萍支付律师费5000元予原告，被告曾遥平承担连带给付责任；三、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求一为请求判令被告袁湘萍承担违约责任并支付违约金5万元予原告，被告曾遥平承担连带给付责任。事实和理由：原告于2015年2月14日取得“守柴炉”《商标注册证》（第13561428号），核定服务项目为第43类餐厅、餐馆等，有效期自2015年2月14日至2025年2月13日止。原告于2016年5月13日与被告袁湘萍签订了《特许经营合同》及其《补充协议》，合同及协议约定原告特许袁湘萍开设位于龙塔街道尚品路778号附107、108号鲁能星城6街区13幢13“重庆守柴炉龙头寺特许经营独立责任店”（以下均简称为“特许店”），同时合同及协议还约定了双方各项权利及义务、违约责任等条款，曾遥平对合同承担连带保证责任。合同及协议签订后，原告向袁湘萍提供了各类特许经营资源并授权袁湘萍使用涉案商标用于商业经营，原告全面适当的履行了合同及协议所约定的义务，但袁湘萍违反合同第五章第14款、第17款、第19款、第21款，第十章；协议第一条第1款、第三条第15款第E项，第四条的约定，被告具体违约行为如下：1.袁湘萍未按合同第五章第14款的约定应无条件配合原告了解、审核特许店财务状况，袁湘萍还应将财务与原告连网，以便原告分析财务问题；2.袁湘萍未按合同第五章第17款的约定应在原告处采购各类物品以便原告维护其商标品牌形象；3.袁湘萍未按合同第五章第19款的约定应在特许店营业后20日内特许店所有证、照复印件交至原告备案；4.袁湘萍未按合同第五章第21款的约定应定期向原告报告特许店的经营业绩、财务状况等信息；5.袁湘萍未按协议第一条第1款的约定在原告处采购各类物品及炖料、底料、调料等物资；6.袁湘萍未按协议第三条第15款第E项的约定将特许店开业照片、门头照片、营业执照复印件在特许店开业后一个月内邮寄给原告。按合同第十章的约定并按协议第四条的约定，袁湘萍诸多违约行为已经构成根本违约。原告于2019年8月19日通过EMS函告袁湘萍要求其纠正诸多违约行为，但袁湘萍均置若罔闻，拒不改正。被告袁湘萍答辩称，不同意原告诉请。理由是在本店装修正式营业后，原告后勤保障特别差，对本店不闻不问。被告按时按进货数量向原告付了钱。合同约定被告与原告的财务网络连网，但被告没法和被告连网，原告也没有告知被告关于原告的财务网络，原告也没有来进行安装。现在被告经营的店都已经开不下去了，亏了很多钱。被告的店自开业以来都一直在原告处进货，但是协议有很多是霸王条款，比如补充协议1.2条约定提前30天进货不能保证食品的新鲜。被告曾遥平未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审中举示了相应的证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合全案证据予以认定。经审理查明，2016年5月13日，原告重庆五斗米饮食文化有限公司（甲方）与被告袁湘萍（乙方）、被告曾遥平（乙方保证人）签订的《守柴炉烤鸭特许经营合同》（以下简称涉案合同）约定第一章第1条，“守柴炉”商标是原告拥有的商标。第3条，特许经营独立责任店（以下简称特许店）：是指由乙方全额投资，原告授权其使用“守柴炉”商标品牌或“重庆守柴炉”品牌识别、文字、专有技术、经营秘诀、管理模式等无形资产，经营“守柴炉”的经营组织，原告与特许店是两个具有独立法律地位的经营组织，双方独立经营独立核算，互不对外承担任何连带法律责任。第9条，本合同所称的损失包括直接经济损失、间接经济损失、名誉损失以及未违约方为追究违约方的违约责任而付出的所有费用（含律师代理费及其他律师相关费用）。第三章特许经营许可的地域。甲方同意在重庆市渝北区龙塔街道尚品路778号附107、108号鲁能星城六街区13幢3开设特许店，面积300平方米，悬挂招牌为“重庆守柴炉.龙头寺特许经营独立责任店”及重庆守柴炉“全国特许经营电话：023-63××****”。第四章合同期限。合同期限自2016年5月13日起至2021年5月12日止，有效特许经营时间为5年。第五章第14款，甲方有权检查和审核特许店经营活动的财务状况，特许店不得拒绝、不得阻碍、不得弄虚作假欺骗甲方，乙方应无条件配合。乙方财务须与甲方连网，以便为甲方分析财务中的问题，否则应承担违约金50万元。第17款，为维护甲方的品牌形象，特许店所有物品、食品必须在甲方处购买甲方指定的物品（见附件：物配表），其余物品须在甲方书面认可的具有国家职能部门许可经营证件的供货商处购买，否则承担违约金50万元。第19款，合同签订之日起二十日内，特许店必须配备传真设备，以便于与甲方联系，特许店应当在特许店营业后40天内将特许店所有的证、照复印件交至甲方备案，否则甲方有权终止本合同并不退还任何费用。第21款，乙方定期报告特许店的经营业绩、财务状况等涉及特许店经营过程中的信息。第22款，为保证合同的履行，乙方向甲方提供保证人一名：保证人应为中国公民并具有完全民事行为能力和刑事责任能力并有稳定经济收入。如乙方发生违约保证人承担无限连带责任。第24款，甲、乙双方认可本合同（协议）的可得利益达到1000万，若乙方出现违约情形，该金额应作为实际损失基数计算违约金。第六章特许经营费用、保证金、广告宣传费、投资款。乙方支付10.5万元加盟费给甲方；乙方向甲方缴纳保证金1万元；乙方向甲方缴纳品牌维护费5年9万元。第十章违约责任。违反本合同任何一项均属违约。乙方违约的，应承担相应的违约责任并赔偿违约金100万元（违约金每项均为100万元整）予甲方，甲方同时有权追究乙方违约责任外，还有权终止合同，取消乙方的特许经营资格，并不退还乙方已经缴纳的任何费用。因乙方违约造成甲方名誉损失的，乙方还应赔偿甲方名誉损失费100万元。本合同项下约定的违约金，按不同事由单独计算。若乙方因不同事由出现两个（含两个）以上的违约情形，违约金应分别计算并累加，有特殊约定的除外。乙方违反本合同约定的，甲方有权用乙方缴纳的购货款及其他费用折抵违约金，不足部分甲方有权继续追缴。甲方违反本合同约定，乙方有权追究甲方违约责任。第十四章第5款，乙方知晓并再次确认为保证本合同的顺利履行，在本合同签订之日即日内乙方收到甲方提供的特许经营资料若干，以及学习了甲方特有经营模式、商业经验等培训。袁湘萍手写了第十四章第5款内容对该款内容加以确认。合同附件：1.乙方身份证复印件；2.乙方保证人的保证书及身份证复印件；3.物配表；4.物品制作周期表和发货周期表等附件等。原告在上述合同甲方处签章，袁湘萍在上述合同乙方处签名捺指纹，曾遥平在在上述合同乙方保证人处签名捺指纹。原告（甲方）与袁湘萍（乙方）签订落款时间为2016年5月13日的《补充协议》（以下简称涉案协议）约定：第1.1条，为维护甲方品牌的统一形象，保证品牌质量，在特许经营合同有效期内，甲方有权对特许经营独立责任店（以下简称特许店）统一配送“物配表”上所列物品，尤其是专用的炖料、底料和调料等，对此乙方必须无条件使用前述物品，并按合同约定期限支付相关费用，否则按违约处理，赔偿违约金100万元给甲方。第1.3条，乙方要货申请中必须写明货物名称、数量、收货人地址、姓名、可随时保持联系的电话等，否则由乙方自行承担由此所受的损失。乙方订购货物实行先款后货原则，按甲方的要求将货款打入甲方账户，并将汇款凭证传真且只能以传真方式发送甲方财务部确认。第3.15条第E款特许店必须将特许店的开业照片和门头照片在特许店开业后一个月内寄给甲方，并在特许店营业执照领取之日起三日内将该营业执照复印件提供给甲方；营业执照若有变更，乙方应在领取变更后的执照之日起三日内将新的营业执照复印件提供给甲方加盟部，同时乙方还应将准确的开业日期书面交至甲方加盟部。第4条违约责任与涉案合同第十章相同。第5.5条，本协议是特许经营合同的重要补充，特许经营合同与本协议有冲突的则使用本协议的规定等。2019年8月19日，原告向袁湘萍邮寄了《公司函》，次日该函由他人代收。《公司函》载明：鉴于袁湘萍与原告在2016年5月13日签订了《特许经营合同》及其《补充协议》，现就相关事宜，原告函告袁湘萍内容如下：一、按原告与袁湘萍签订合同第五章第14、17、19、21款、第十章，以及协议第一条第1款、第三条第15款第E小项、第四条等约定，原告正式通知袁湘萍收到本函件之日起三日内，即刻将自2016年5月之后的财务凭证提交原告审查，并将袁湘萍开设的特许店相关证照即刻提交原告备案，并向原告汇报经营业绩、财务状况等事宜；另，原告还通知袁湘萍即刻内在原告采购相关货物以维护原告商标品牌形象，同时将营业执照交由原告备案。二、袁湘萍在收到原告函告之日起，三日内，怠于履行相关义务的，原告将依法追究袁湘萍的法律责任。次日，原告因与袁湘萍特许经营合同纠纷和四川发现（宜宾）律师事务所签订了《民事案件委托代理合同》，约定原告特别授权该律师事务所代为提起诉讼、变更诉讼请求、进行答辩、进行调解和解、提起上诉、申请强制执行、签收有关法律文书；原告在合同签订之日起3日内向该律师事务所支付5000元律师代理费；在重庆市范围内的差旅费包含在基本代理费之内等。原告于2015年2月14日注册了第13561428号“守柴炉”商标，核定服务项目为第43类餐厅、餐馆等，有效期自2015年2月14日至2025年2月13日止。袁湘萍经营的特许店于2019年3月向原告购买了守柴炉盒装纸、十益养生；2019年5月向原告购买了守柴炉盒装纸；2019年8月向原告购买了十益养生、食用菌炖料。本院认为，本案属于特许经营合同纠纷。原告重庆五斗米饮食文化有限公司与被告袁湘萍、被告曾遥平签订的涉案合同、原告与被告袁湘萍签订的涉案协议是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原被告应当按约全面履行自己的义务。双方当事人的争议焦点为：1.被告是否有违约行为；2.原告是否应当承担违约金及向原告支付律师费。原告与被告袁湘萍、被告曾遥平签订的涉案合同第五章第14款约定袁湘萍财务须与原告连网，以便为原告分析财务中的问题，否则应承担违约金50万元。由于原告未举证其向袁湘萍提供了与原告连网的相关信息并提供了必要的协助，故本院对原告诉称袁湘萍违反了该约定的理由，不予支持。涉案合同第五章第17款约定特许店所有物品、食品必须在原告处购买原告指定的物品（见附件：物配表），其余物品须在原告书面认可的具有国家职能部门许可经营证件的供货商处购买，否则承担违约金50万元。涉案协议第1.1条约定原告有权对特许店统一配送“物配表”上所列物品，尤其是专用的炖料、底料和调料等，对此袁湘萍必须无条件使用前述物品，并按合同约定期限支付相关费用，否则按违约处理，赔偿违约金100万元给原告。鉴于原告未举示涉案合同的附件物配表，也未举证原告书面认可的具有国家职能部门许可经营证件的供货商，而袁湘萍举证证明其向原告购买过守柴炉盒装纸、十益养生、食用菌炖料。本院对原告诉称袁湘萍违反了上述约定的理由，不予支持。涉案合同第五章第19款约定特许店应当在特许店营业后40天内将特许店所有的证、照复印件交至原告备案，否则原告有权终止本合同并不退还任何费用。袁湘萍未举证证明其履行了向原告提交特许店所有的证、照复印件的义务，违反了该约定。涉案合同第五章第21款约定袁湘萍定期报告特许店的经营业绩、财务状况等涉及特许店经营过程中的信息。袁湘萍未举证证明其履行了该款的义务，违反了该款约定。涉案协议第3.15条第E款约定特许店必须将特许店的开业照片和门头照片在特许店开业后一个月内寄给原告，并在特许店营业执照领取之日起三日内将该营业执照复印件提供给原告。袁湘萍未举证证明其履行了该款的义务，违反了该款约定。袁湘萍违反了合同第五章第19款、21款以及协议第3.15条第E款的约定，应承担相应的违约责任。涉案合同及协议约定违反本合同任何一项均属违约；袁湘萍违约的，应承担相应的违约责任并赔偿违约金100万元（违约金每项均为100万元整）予原告。袁湘萍当庭陈述违约金的约定过高，要求降低。原告提交的《民事案件委托代理合同》约定原告在合同签订之日起3日内向律师事务所支付5000元律师代理费（含在重庆市范围内的差旅费包含在基本代理费之内），鉴于原告未举证证明其除5000元律师代理费外的其实际损失，故本院依法主张袁湘萍向原告支付违约金10000元。涉案合同第五章第22款约定如袁湘萍发生违约保证人承担无限连带责任。曾遥平是涉案合同的保证人但不是涉案协议的保证人，故曾遥平应当对袁湘萍违反涉案合同约定的行为承担连带责任，曾遥平应当在袁湘萍向原告支付违约金10000元金额内连带承担8000元给付责任。综上所述，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告袁湘萍于本判决生效之日起十日内向原告重庆五斗米饮食文化有限公司支付违约金10000元；二、被告曾遥平对被告袁湘萍上述第一项债务在8000元范围内承担连带清偿责任;三、驳回原告重庆五斗米饮食文化有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1175元，由被告袁湘萍、被告曾遥平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  胡 进人民陪审员  龙先碧人民陪审员  金祥惠二〇二〇年四月十日法官 助理  赖 春书 记 员  郭俊男