广东省新丰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0233刑初9号公诉机关新丰县人民检察院。被告人谭增裕，男，汉族，1980年2月3日出生，籍贯广东省新丰县，文化程度初中，身份证号码440************011，户籍住址新丰县************，现住址新丰县****************。因本案于2019年8月2日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于新丰县看守所。辩护人黄春梅，广东三昶律师事务所律师。新丰县人民检察院以新检一部刑诉[2020]4号起诉书指控被告人谭增裕犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新丰县人民检察院检察员雷雨兰出庭支持公诉，被告人谭增裕及其辩护人黄春梅到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年6月至2019年6月份期间，被告人谭增裕以牟利为目的，使用智能手机通过微信账号t********、lun*******向他人传播淫秽视频，在收取他人微信红包或者微信转账后，向他人传播淫秽视频文件665个，共获利13358.94元。公诉机关认为，被告人谭增裕以牟利为目的，传播淫秽物品，传播淫秽视频文件665个，获利13358.94元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，构成传播淫秽物品牟利罪。请依法判处。被告人谭增裕对指控的犯罪行为、获利数额和罪名没有意见，但辩称其传播淫秽视频文件430个至450个，没有指控的665个。辩护人对谭增裕犯传播淫秽物品牟利罪不持异议，并提出如下辩护意见：1、谭增裕传播淫秽视频文件不足500个，公诉机关指控谭增裕传播淫秽视频文件665个，获利13358.94元，属于事实不清，主要证据不足。2、谭增裕传播淫秽视频的范围不广，传播对象未涉及未成年人，且谭增裕以前没有违法犯罪记录，又能认罪认罚，建议对谭增裕判处有期徒刑一年以下并适用缓刑。经审理查明，2018年6月至2019年6月间，被告人谭增裕以牟利为目的，使用智能手机通过微信账号t********、lun*******向他人传播淫秽视频，在收取他人微信红包或者微信转账后，向他人传播淫秽视频文件665个，共获利人民币13358.94元。以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：1、书证（1）户籍证明，证实谭增裕的年龄等身份情况。（2）违法犯罪记录查询情况说明，证实谭增裕无犯罪前科。（3）抓获经过，证实谭增裕被动归案。（4）扣押清单，证实扣押谭增裕物品的情况。（5）谭增裕辨认的手机照片、微信截图，证实谭增裕使用的手机、微信号及用于传播的部分淫秽视频。（6）钟某某辨认的手机照片、微信截图，证实钟某某与谭增裕进行淫秽视频交易的记录情况。（7）梁某和辨认的手机照片、微信截图，证实梁某和使用的手机微信号，及向其贩卖淫秽视频的人微信号为t23******（微信名：雪儿）。（8）赵某某的手机照片、微信截图，证实赵某某与谭增裕进行淫秽视频交易的记录情况。（9）谭增裕确认的微信交易记录、交易统计表及制作说明，证实谭增裕使用的两个微信号t23******、lun*******在2018年1月1日至2019年8月1日期间传播淫秽视频合计665个，获利13358.94元。2、韶关市公安局出具的公鉴字[2019]2号《淫秽物品审查鉴定书》，证实谭增裕手机里的视频、图片制作的光盘一个，经审查发现内有大量的淫秽视频和淫秽图片，有淫亵性具体描述行为的内容。结论，前述物品属淫秽物品。3、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场的情况。4、视听资料及电子数据（1）从深圳市财付通支付科技有限公司调取的微信注册信息及交易流水，证实微信号t23******、lun*******的注册登记及2018年1月1日至2019年8月1日的交易记录情况。（2）从谭增裕手机提取的淫秽视频、图片（制作成一个光盘），证实该视频、图片均是淫秽物品。5、证人证言（1）钟某某证实，我不认识微信名为雪儿，微信账号为t********的人，但这个微信号曾向我购买过淫秽视频。（2）梁某和证实，我于2018年至2019年期间用我的微信账号he134********向微信账号t********（昵称雪儿）购买了十次淫秽视频，我是发微信红包购买，每一个微信红包购买一部完整的淫秽视频，一部完整的淫秽视频雪儿都是分成几个到十几个不等的视频文件通过微信向我发送，每个文件是5分钟。（3）赵某某证实，我于2019年3月份左右通过我的微信账号zhaode******（昵称紫枫）向彤彤（微信号lun*******及v30***）购买过淫秽视频。我共向lun*******微信号发送过2个红包，金额78.88元，购买了18部淫秽视频；向v30***微信号发送过9个红包，金额203.32元，购买了21部完整的淫秽视频，淫秽视频110个。6、被告人谭增裕供述，（1）我从2018年10月份左右开始到2019年7月初一直用微信账号t********（昵称雪儿）、lun*******（昵称彤彤）售卖淫秽视频。民警从深圳市腾讯科技网络有限公司调取的微信账号t********、lun*******的交易流水，通过向我展示，经我核对，我确认：lun*******的微信账号在2018年6月27日至2019年6月29日期间，接收微信红包273个，传播淫秽视频273部，获利6658.9元；t23******的微信账号2018年6月27日至2019年6月29日期间，接收微信红包392个，传播淫秽视频392部，获利6700.04元。两个微信账号共计传播淫秽视频665部，获利13358.94元。（2）我售卖的淫秽视频，一部分是我购买回来的Iphone5s手机里面储存的，还有一部分是我通过登录微信账号t********向微信昵称为淡雅的人购买的。本院认为，被告人谭增裕无视国家法律，以牟利为目的传播淫秽物品，其行为已触犯刑律，构成传播淫秽物品牟利罪，且情节特别严重。公诉机关指控谭增裕构成传播淫秽物品牟利罪，罪名成立，予以支持。对谭增裕及其辩护人的辩护意见，1、认定谭增裕传播淫秽视频文件665个、获利13358.94元，有微信交易记录、谭增裕在侦查期间的供认及鉴定意见等证据相互印证，足以认定。谭增裕及其辩护人在庭上对此数量提出异议，本院不予采纳。2、认可公诉机关指控的犯罪事实是构成认罪认罚的条件之一，谭增裕否认指控的传播淫秽视频文件数量这一主要犯罪事实，不构成认罪认罚，对辩护人所提谭增裕能认罪认罚的意见，本院不予采纳。3、谭增裕的犯罪情节属特别严重，刑期应在有期徒刑十年以上，对辩护人所提判处谭增裕有期徒刑一年以下并适用缓刑的意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条的规定，判决如下：一、被告人谭增裕犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5000元，剥夺政治权利三年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2029年8月1日止。罚金自本判决生效后5日内向本院缴纳）二、对扣押的作案工具被告人谭增裕的一台iphone5S手机，由扣押机关新丰县公安局予以没收。对扣押在案的其他物品，由新丰县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗燕生审 判 员  李志兵人民陪审员  李有永二〇二〇年四月十日法官 助理  谭章焕书 记 员  李 莉附相关的法律条文《中华人民共和国刑法》：第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。