山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁16民终1481号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司。住所地：山东省滨州市滨城区黄河十二路以北、渤海十一路以西。 主要负责人：安晋清，总经理。 委托诉讼代理人：乔辉，山东纵横家律师事务所律师。 委托诉讼代理人：解军，山东纵横家律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：苏恒香，女，1954年1月14日出生,汉族,住惠民县。 委托诉讼代理人：董佃刚，男（系苏恒香之子），住址同上。 原审第三人：滨州市公安局。住所地：滨州市黄河一路**。 法定代表人：赵永生，职务局长。 委托诉讼代理人：陈方超，山东民杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李肖蒙，山东民杰律师事务所律师。 上诉人阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人苏恒香、原审第三人滨州市公安局机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠民县人民法院（2019）鲁1621民初1027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 阳光保险公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或者依法改判减少赔偿数额120000元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1.被上诉人苏恒香的伤情不构成七级精神伤残，相应的上诉人不应当赔偿其关于伤残等级的各项经济损失。本案中，山东省精神疾病司法鉴定所关于被上诉人苏恒香的精神伤残等级司法鉴定书[2018]精鉴字第741号是错误的。根据滨医附院病历诊断证明书载明，被上诉人苏恒香“神志清、精神可，言语流利”，其出院记录和再次入院记录等病历均有被上诉人苏恒香“神志清，精神可，睡眠可”，“神志清楚，查体合作”等记载内容。被上诉人住院治疗期间，上诉人工作人员曾去探望被上诉人，被上诉人与上诉人工作人员能够正常交流，并不存在萎靡不振、精神异常的情况。在未通知上诉人参与鉴定现场的情况下，鉴定机构仅依据被上诉人苏恒香现场的个人主观反应和行为作出精神伤残鉴定结果错误。被上诉人的儿子董佃刚和村委会证明等关于被上诉人精神状况的反映情况均系被上诉人单方制作材料，不能用作本次鉴定依据的材料。被上诉人苏恒香已经具有正常的精神状态，其实际情况不符合《人体损伤致残程度分级》5.7.1.1之规定，精神障碍或者轻度智能减退，日常生活有关的活动能力极重度受限，不构成七级精神伤残。要求被上诉人苏恒香出庭参加庭审，并对其是否构成精神伤残等级进行重新鉴定。2.被上诉人苏恒香不构成七级肢体伤残等级，护理期限过长，护理标准费用过高。根据滨医附院的司法鉴定意见书[2018]临鉴字第473号载明，被上诉人苏恒香的左侧上下肢的肌力均为4级。依据《人体损伤致残程度分级》5.7.1.4之规定，符合七级伤残的，应当是偏瘫（肌力4级以下），事实上，被上诉人苏恒香既没有偏瘫，其左侧上下肢均达到了4级肌力，明显不符合上述伤残评定规定。根据滨医附院载明的病历显示，被上诉人苏恒香事故发生之前就患有脑梗死，影响患者肢体肌力和活动能力。被上诉人肢体活动的个别受限或者肌力参数是受到其固有疾病所影响的，其产生伤残损失不应当由上诉人承担。本身鉴定肌力的测试方式就存在被上诉人个人自由配合程度和鉴定人员测量误差等可控空间。在本次鉴定过程中没有通知上诉人参加该次鉴定。上诉人特申请脑梗死与本次事故的因果关系及与伤残等级的参与度进行鉴定。鉴定机构在没有载明任何依据和理由的情况下直接援引《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.3及附录A5错误。结合被上诉人苏恒香的三次住院治疗及恢复情况，其出院以后不需要护理。被上诉人苏恒香也不构成七级肢体伤残，其护理期限明显过长。请求依法对其是否构成伤残情况以及护理期限进行重新鉴定。综上，一审判决在没有查明案件事实情况下，直接引用两个鉴定报告要求上诉人承担赔偿责任错误，请求二审法院对被上诉人的伤残等级、护理期限进行重新鉴定，查明案件事实，维护上诉人合法权益。 苏恒香辩称，一审程序合法，判决真实有效，对一审判决无异议，请求法庭驳回上诉维持原判。 原审第三人辩称，无意见，请求法庭依法判决。 苏恒香向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿因交通事故给原告造成的经济损失377940元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年12月7日18时30分许，周吉伟驾驶鲁Ｍ3××××轻型货车沿庆淄路由北向南行驶至惠民县××镇××街处，与由东向西横过公路的原告苏恒香发生交通事故，造成苏恒香受伤。被紧急送入惠民县人民医院救治后转到滨州医学院附属医院。事故发生以后苏恒香先后在惠民县人民医院、滨州××附属医院治疗，伤情为重型颅脑损伤、脑梗死等，支出医疗费201592.12元。滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具司法鉴定书：被鉴定人苏恒香因交通事故造成重型颅脑损伤治疗后，遗留左侧上下肢偏瘫（肌力4级），评定伤残七级；其腰3右侧横突、腰4左侧横突及腰5双侧横突骨折（四处），影响腰椎活动功能，评定伤残十级；评定住院期间需要2人护理，院外需要1人护理到检验鉴定评残（评残日2018年9月18日）前一日止；评定营养期90天。山东精神疾病司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人因交通事故导致脑外伤所致精神障碍，被鉴定人符合七级伤残。阳光保险公司垫付了10000元的医药费，公安局道路交通事故社会求助基金垫付了58677元。鲁Ｍ3××××机动车在被告阳光保险公司处投有交强险和商业三者险，投保不计免赔，事故发生于保险期间。 一审法院认为，根据法律规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。法律同时规定，投保商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。可依法确定的苏恒香损失为：医疗费201592.12元，住院伙食补助费1980元（苏恒香住院66日，按每日30元计算），护理费56334元（院内167元/天x66天+140元/天x66天=20262元；院外216天×167元/天×1人=36072元），伤残赔偿金121902元（16297元×17年×44%），精神抚慰金5000元，交通费800元（本院根据苏恒香伤情、住院时间、住院地点与家庭住址的距离酌定），司法鉴定费5297元（精神病司法鉴定费3397元+司法鉴定费1900元）；营养费720元（30元/天x[90-66]天）。以上损失共计393625.12元。其中交强险应赔：120000元；商业三者险应赔：246262.6元【（393625.12-120000）x90%】。被告阳光保险应赔偿原告苏恒香366262.6元。其中阳光保险已经垫付医药费10000元，故还需赔付356262.6元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十六之规定判决：被告阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司在交强险和商业三者险限额内向原告苏恒香赔偿356262.6元；以上过付款项于本判决生效后三十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6969.1元，由原告苏恒香负担696.91元，由被告阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担6272.19元。 本院二审期间，被上诉人提交苏恒香残疾人证一份，欲证明苏恒香构成智力残疾二级。上诉人对该证据真实性无异议，但是与本案无关，不能证实系本案事故造成。上诉人对该证据的真实性无异议，对该证据的真实性予以认定。二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，被上诉人苏恒香的伤残鉴定和智力鉴定结果是由惠民县人民法院分别委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所和山东省精神疾病司法鉴定所作出的专业鉴定意见，鉴定机构和鉴定人员均具备合格的鉴定资格，且被上诉人在一审庭审质证中两份司法鉴定书的真实性予以认可，因此一审判决将两份鉴定意见书作为判决依据并无不当，上诉人关于被上诉人不构成七级伤残和七级精神伤残的上诉理由不成立。阳光保险公司没有证据证实涉案鉴定意见存在应当重新鉴定的事由，对其重新鉴定的主张不予支持。 关于护理费的问题。营业执照是政府机关颁发的具有公信力的行政许可，依据营业执照信息足以证实护理人员所从事的职业，进而能够确定其收入状况，一审判决认定得当，予以支持。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张玉珍 审 判 员 刘 伟 审 判 员 杨 慧 二〇二〇年四月二十三日 法官助理 商俊娇 书 记 员 徐孟琦