广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初8108号原告：佛山市汇优尚品酒店管理有限公司，住所地广东省佛山市禅城区佛平路****，统一社会信用代码：91440604MA4UYQRF2J。法定代表人：张华平，总经理。委托诉讼代理人：胡明杰，广东东成律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩晓东，广东东成律师事务所律师。被告：佛山市钜溢酒店管理有限公司，住所地，住所地广东省佛山市禅城区佛平路**首层之二，**会信用代码：91440604MA4X7K0QXG。法定代表人：钱军，经理。委托诉讼代理人：钟晓，广东的信律师事务所律师（代理期限2019年4月24日至2019年7月4日）。委托诉讼代理人：吴皆聪，广东的信律师事务所实习律师（代理期限2019年4月24日至2019年7月4日）。委托诉讼代理人：莫文政，广东禅都律师事务所律师（代理期限2019年7月4日起）。委托诉讼代理人：汤煦锋，广东禅都律师事务所实习律师（代理期限2019年7月4日起）。原告佛山市汇优尚品酒店管理有限公司诉被告佛山市钜溢酒店管理有限公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案受理后，依法适用普通程序审理。本案于2019年5月16日、2020年4月8日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人及被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。诉讼中，被告向本院提起反诉，本院予以准许并与本诉合并审理，后经审查认为不构成反诉，但被告所主张的事实及提出的请求可作为其在本诉中依法行使抗辩权,与本诉一并处理，据此，本院裁定驳回被告的反诉。故不再处理反诉问题。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《房屋租赁合同》，被告向原告归还涉案租赁房屋；2、被告向原告支付2019年1月起至被告实际归还房屋之日止的租金和管理费，暂计至2019年3月为146398.50元；3、被告支付逾期支付租金和管理费的滞纳金，从逾期支付之日起计算至实际清偿之日止，暂计至2019年3月14日为1804.36元（详见附表）；4、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求：确认原告没收被告缴纳的保证金96000元。事实和理由：2017年7月5日，原告的执行董事张小明（曾用名朱利锋）和被告的法定代表人钱军分别代表原、被告签订《房屋租赁合同》，就被告租赁皇都国际大酒店首层西餐厅、中餐厅、原办公室一事达成协议。签订合同后一直以原告、被告为合同相对方履行合同。合同第4.3条约定2017年9月1日至2020年8月30日期间被告每月缴交租金46800元和管理费1999.5元。合同第4.5条还约定被告应于每月的十日前缴交当月租金、管理费及上月水电费给原告，每逾期一天须按照同期银行贷款的三倍计收滞纳金，如逾期15日未完全付清款项视作被告根本违约处理，原告有权可单方解除合同、收回场地以及向被告追讨所欠租金、管理费及其他费用。自2017年10月起，被告连续发生逾期缴交租金和管理费的违约情况。经原告反复发函催收后被告才支付了部分拖欠的租金和管理费。截止至起诉之日，被告仍拖欠原告2019年1月至3月的租金和管理费。原告认为，被告的行为已构成实质性违约并给原告造成较大的经济损失。原告为维护自身利益，向法院提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告辩称：一、原告起诉主体不适格，原、被告没有签订书面的合同。原告的法定代表人钱军与朱利锋（现持张小明身份证，以下称“张小明”）于2017年5月在佛山市禅城区签订《房屋租赁合同》及《合作协议》，合同协议约定：1、钱军向张小明租用位于佛山市佛平路19号皇都国际大酒店【产权证号：粤房地权证佛字第**，第**全层，首层前厅，10个专用车位，建筑面积约为4865平方米（未含首层前厅、车位）】用于经营旅业酒店；后于2017年7月签订首层的房屋租赁协议；2、钱军在签订合同三日内向张小明交纳300000元保证金及50000元水电押金；3、钱军每月需缴纳租金150000元及物业管理费9730元（每平方米2元/月）;4、钱军承诺将加盟雅阁酒店集团的“奥斯特”品牌经营；5、租赁年限：由2017年6月1日起至2033年10月30日止，首层房屋租赁协议自2017年7月1日起。2017年6月1日起至2017年9月30日，为装修期，被告不用支付租金。自2017年10月1日起正式开始营业；6、如经营期间被告亏损，每季度张小明补贴资金直至盈亏平衡；7、合同期间由钱军全权负责经营，张小明则派驻一名财务人员有驻场。综上所述，本案的房屋租赁合同无论是内容及形式均是与张小明签订的。原告的主体不适格。二、原告提交的首层房屋租赁协议是2017年5月签订的《房屋租赁合同》及《合作协议》的补充协议。如前所述，2017年5月签订的《房屋租赁合同》及《合作协议》均约定了租赁范围第11至15层全层，首层前厅，10个专用车位。2017年7月签订的房屋租赁合同是对上述两协议的补充。三、张小明违反合同约定按每季度补贴亏损资金的义务，严重违约。被告于2017年10月1日正式开业，开业后被告在2017年第四季度出现亏损，张小明应当在2018年1月份支付补贴资金，被告自开业至今一直处于亏损状态，截止2019年3月被告亏损2662086.92元，但张小明违反合同约定的补贴义务，分文未付。经多次催告张小明补贴资金及多次协商解决无果后，被告的法定代表人钱军于2019年12月起诉张小明追究其违约责任。四、2019年12月起诉后，张小明通过编造各种理由停热水、停电梯、停电等方式干扰被告正常经营，导致被告自2019年1月无法经营，严重违约。钱军起诉张小明后，张小明委派的财务黄春桃突然离职，不配合确认被告的营业的财务数据。原告又以水电、电梯、热水设备等设备需要分离、维修为由，断热水、停电梯、停电等行为导致被告在2019年1月份后无法正常经营，期间通过多次报警处理无果，被告被迫停业。五、张小明未提供明确的交租账号。(2018)粤0604民初29788号案诉讼过程中，原告发现张小明使用朱利锋的名义签订合同，另其委托他人收取租金，存在转移资金无法履行合同的风险，要求其提供本人账号，其拒绝提供。六、被告有先履行抗辩权，被告于2019年1月4日通知张小明将其拖欠补贴资金2209617.15元抵扣租金、水电费、管理费等，抵扣完后再正常交租。根据《合同法》第六十七条规定：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中，张小明有先履行合同的义务，应当按照合同每季度补贴亏损资金，至2019年1月4日其拖欠补贴资金2209617.15元。被告有权拒绝交租。另外，被告认为原告增加的该项诉请，其主体不适格，原因如下：1、涉案租赁合同是张小明个人签订的，其签订时没有向被告出示其代表公司的授权文书，依据租赁合同第4.2条约定，96000元是履约保证金，若保证人或被保证人双方主体发生变更，应通过合法有效的变更手续。该保证金是由钱军转账至张小明的个人账户，并非转账至原告的公账；2、即使不考虑该项诉请的主体问题，因原告、张小明违反租赁合同的约定，强制收回涉案物业，依据租赁合同第5.1和6.2条约定，原告也无权没收保证金，有关原告及张小明的违约事实被告亦以补充证据的形式向法院提交了证据，请求法院予以驳回原告的该项诉请。综上所述，原告并非适格主体，退一步来说，本案的出租方违约在先，被告有权行使先履行抗辩权。原告诉请解除合同无依据，亦无权要求支付租金。请求法院驳回原告全部诉讼请求。被告向本院提出反诉请求：1、原告支付被告自2017年10月至2019年3月合作期间营业亏损的金额总计2662086.93元及利息131836.97元(利息自2018年1月1日起以拖欠支付的营业亏损金额为本金按中国人民银行同期贷款利率1.5倍至实际偿还之日止，利息暂计至提起反诉之日）;2、本案诉讼费均由原告承担。事实与理由：被告的法定代表人钱军与朱利锋（现持张小明身份证，以下称“张小明”）于2017年5月在佛山市禅城区签订《房屋租赁合同》及补充协议《合作协议》，合同协议约定：1、钱军向张小明租用位于佛山市佛平路19号皇都国际大酒店【产权证号：粤房地：粤房房地权证佛字第**，**全层厅，10个专用车位，建筑面积约为4865平方米（未含首层前厅、车位）】用于经营旅业酒店；2、钱军在签订合同三日内向张小明交纳300000元保证金及50000元水电押金；3、钱军每月需缴纳租金150000元及物业管理费9730元（每平方米2元/月）;4、钱军承诺将加盟雅阁酒店集团的“奥斯特”品牌经营；5、租赁年限：由2017年6月1日起至2033年10月30日止，2017年6月1日起至2017年9月30日为装修期，被告不用支付租金。自2017年10月1日起正式开始营业；6、钱军收回投资成本之前或截止2020年9月30日钱军还未收回投资成本，则从2020年10月1日起钱军根据上个季度酒店经营情况（不含投资财务成本）,按纯利润20%标准向张小明支付利润分红，如经营期间被告亏损，每季度张小明补贴资金直至盈亏平衡；7、合同期间由钱军全权负责经营，张小明则派驻一名财务人员驻场。合同签订后，被告如约履行了支付保证金、水电押金、加盟“奥斯特”、投资资金装修、缴纳租金物业管理费及等义务，张小明委派财务黄春桃在被告处驻场。被告自2017年10月1日营业至今一直处于亏损状态，但张小明没有按约定每季度补贴亏损资金，多次催促张小明按约定补贴亏损资金及提出解决方案，张小明均以各种理由拒绝。导致被告于2017年10月至2019年3月共计亏损2081066.62元，被告至今未收到任何补贴。张小明此行为已构成严重违约。2018年12月21日，被告因张小明的违约行为导致经营困难，无力支付租金、管理费等。被告以钱军名义向佛山市禅城区人民法院起诉，追究张小明的违约责任，要求张小明补贴自2017年10月至2018年10月的亏损资金2662086.93元。钱军起诉张小明后，张小明委派的财务黄春桃突然离职，不配合确认被告的营业的财务数据。原告又以水电、电梯、热水设备等设备需要维修为由，导致被告无法正常经营，期间通过报警处理。被告在诉讼过程中，发现朱利锋身份证已注销，张小明使用已注销的身份证与钱军签订合同，且其委托他人收取本案的租金、管理费等，对于被告的亏损拒绝补贴，被告明显感到一切均是张小明设置的骗局。其行为明显损害了被告的合同权益。被告要求张小明提供本人的银行帐号，其拒绝提供。原告在上述案件的应诉过程中，其认为其与被告存在合同关系，相应的合同的义务由其承担，其目的是为了帮助张小明逃避合同责任。鉴于，原告自愿承担本案合同的义务，被告依据本案的合同提起反诉。时至2019年3月，被告经营亏损达2662086.92元。被告为维护自身合同权益，依法提起反诉，请求法院查明事实，依法判决。原告针对反诉辩称：一、被告的诉讼请求与本诉不属于同一法律关系，请求法院驳回被告的反诉请求。本诉是原告基于双方签订的《房屋租赁合同》所提起的房屋租赁合同纠纷诉讼，而被告是基于双方签订的《合作协议》提起反诉，《房屋租赁合同》和《合作协议》属于不同性质的合同，本诉与反诉不属于同一法律关系。被告认为双方就《合作协议》的履行存在纠纷，被告应当另案提起诉讼。二、被告的法定代表人钱军此前已基于相同事实在佛山市禅城区人民法院提起合同纠纷诉讼，被告提起反诉属于重复起诉。被告的法定代表人钱军已于2018年12月21日就钱军与张小明之间履行《合作协议》存在纠纷一事，对张小明提起合同纠纷诉讼。佛山市禅城区人民法院审理后于2019年3月13日作出（2018）粤0604民初29788号之一民事裁定书，驳回钱军的起诉。钱军对审理结果不服提起上诉，案件目前处于二审审理阶段。在二审法院尚未对（2018）粤0604民初29788号案件作出定论之际，被告基于相同事实在本案中提起反诉，属于重复起诉。综上所述，被告提起反诉没有法律依据，请求法院驳回其反诉请求。诉讼中，原告就本诉提交以下证据：1、原、被告营业执照，证明原、被告的诉讼主体适格。2、《房屋租赁合同》，证明被告向原告租赁皇都国际大酒店首层西餐厅、中餐厅、原办公室。合同第4.3条约定租金和管理费每月支付金额，第4.5条约定被告迟延付款的违约处理情况。3、《佛山市汇优尚品酒店管理有限公司函件》、EMS邮寄单、邮单查询结果，证明涉案《房屋租赁合同》的履行过程一直是以原、被告为主体履行合同。原告多次向被告发函催收被告迟延支付的租金、管理费和因此产生的滞纳金。4、房地产权证、《证明》（佛山市禅城区祖庙街道东升股份合作经济联合社出具）、《租赁合同》、复函（佛山市皇都酒店管理有限公司出具），证明原告有权将皇都国际大酒店首层西餐厅、中餐厅、原办公室租赁予被告。诉讼中，原告就反诉提交以下证据：（2018）粤0604民初29788号之一民事裁定书、民事上诉状、民事答辩状，证明被告的法定代表人钱军已在另案以同一事实起诉张小明，钱军对一审结果不服提起上诉，目前案件处于二审审理阶段，被告提起的反诉属于重复起诉。诉讼中，被告就本反诉一并提交以下证据：1、《合作协议》，证明案外人张小明违反按季度补贴资的合同义务。2、微信聊天记录截图，证明案外人张小明承诺亏多少补多少，但却违反按季度补贴资的合同义务。3、《证明》，证明案外人张小明派驻财务人员黄春桃到被告处上班监督财务状况。4、《收款账户变更通知函》，证明案外人张小明委托他人收款，有转移财产的情形。5、《利润表》、《资产负债表》、对帐明细，证明被告经营亏损，案外人张小明未支付补贴资金的数额。6、光盘、手机通话录音文字记录，证明案外人张小明违反合同约定，不支付补贴资金，案外人钱军与其多次协商，其仍逃避合同债务。7、（2018）粤0604民初29788号之一民事裁定书，证明2018年12月案外人钱军通过诉讼的方式追究案外人张小明的违约责任，要求案外人张小明支付补贴亏损资金，案外人张小明以主体不适格等理由拒绝支付，且该案开庭时知道朱利锋并没其真实姓名，租金收款由他人收取，有转移资产的风险。8、佛山市钜溢酒店管理有限公司函件（钜溢字[2019]第01-04-02号），证明被告发函告知案外人张小明经营亏损情况并要求其补贴资金，案外人张小明拒不支付。9、《委派出纳通知函》，证明钱军通过函件形式通知案外人张小明委派人员接任出纳一职，监督财务情况，否则一切后果由其承担。10、佛山市钜溢酒店管理有限公司函件（钜溢字[2019]第01-31-01号）、《关于关闭我店热水设备导致停业事宜告知函》、《关于热水系统及其他工程改造通知》、《关于无故干预我店正常经营事宜告知函》、《通知函》，证明原告通过人为制造各种理由停水、停电、停电梯等方式，导致了被告被迫停业经营。11、佛山市汇优尚品酒店管理有限公司文件（汇优字[2019]第01-26-01号）、佛山市汇优尚品酒店管理有限公司函件（汇优字[2019]第01-31-01号），证明原告编造需热水系统分离干扰营业。12、佛山市汇优尚品酒店管理有限公司函件（汇优字[2019]第02-12-01号）、收据（编号9037879、9037880、8075222、9037877），证明支付了2019年1至3月的水电费。13、报警回执、《图片说明》、照片，证明从2019年5月起，涉案房屋被原告、张小明等通过上锁、设置围栏等方式强行回收、控制，被告被迫退出物业，原告、张小明违反房屋租赁合同5.1、6.2条，严重违约。14、《证明》，证明在（2018）粤0604民初29788号案件中，原告执行董事张小明代表原告承认涉案物业已被强制收回。结合证据13中(涉案物业现场照片）可知，涉案物业从2019年5月开始因原告和张小明停水、停电、停电梯等干涉方式，迫使被告停业，达到原告强制收回物业的目的。根据租赁合同的相对性，原告及张小明无法提供物业给被告正常经营，构成根本违约，并且被告不认为案外人佛山市禅城区祖庙街道东升股份合作经济联合社有权认定被告拖欠原告租金。15、佛山市汇优尚品酒店管理有限公司企业信用信息公示结果，证明原告公司注册登记地址变更情况，从工商登记可知，从2019年10月15日至今，原告公司注册地址变更后为佛山市禅城区佛平路10-15层（包含涉案物业11-15层）,印证涉案物业包括首层、11-15层已被原告强制收回的事实。16、中国农业银行网上银行电子回单、中国农业银行银行卡交易明细清单，证明96000元保证金付款明细。经质证，本院认证：对原告就本诉提交的证据1，被告无异议，本院经审查予以确认；对证据2，被告对真实性无异议，本院对真实性予以确认；对证据3，对其中落款时间为2018年12月11日之前的19份函件，无其他证据佐证已向被告进行送达，且被告对三性提出异议，并认为系原告单方发出的文件，不具有相应法律效力，本院不予采信，对于本组其他证据，被告虽亦对三性提出异议，并认为系原告单方发出的文件，不具有相应法律效力，但本院认为能互相印证，本院对真实性、关联性予以采信，对证明内容待后论述；对证据4，或有原件核对或能相互印证，本院对真实性予以确认。对原告就反诉提交的证据，本院经审查，对证据真实性予以确认。对被告的证据1，原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认；对证据2，无其他证据佐证真实性及关联性，且原告不予确认，本院不予采信；对证据3，有原件核对，且系原告盖章确认，本院予以采信；对证据4，原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认，至于证明内容待后论述；对证据5，对于有“黄春桃”签名的《利润表》、《资产负债表》和对帐明细，有原件核对，且与本院采信的被告证据4能相互印证，本院予以采信，对于本组其余证据，虽有原件核对，但原告不予确认，且无其他证据佐证真实性和关联性，本院不予采信；对证据6，无其他证据佐证真实性及关联性，本院不予采信；对证据7，本院经审查予以确认；对证据8-10，无其他证据佐证真实性及关联性，原告亦不予认可，本院不予采信；对证据11、12，原告无异议，本院对真实性予以确认，至于证明内容，待后论述；对证据13，其中的图片说明系打印件，为被告的单方陈述，原告对三性不予确认，本院不予采信，对于其余证据，经核对原件，本院对真实性予以确认；对证据14、15、16，原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认。综合本院采信的证据及当事人的陈述，本院认定如下事实：涉案房屋为佛山市禅城区佛平路19号皇都国际大酒店首层西餐厅、中餐厅、原办公室，建筑面积约为999.75平方米，属于案外人佛山市禅城区祖庙街道东升股份合作经济联合社所有的证号为粤房地房地权证佛字第**的市禅城区佛平路19号项下房屋。2017年7月5日，朱利锋作为甲方，钱军作为乙方，双方签订《房屋租赁合同》，约定就乙方向甲方承租佛山市皇都国际大酒店一楼餐厅进行经营一事，双方达成如下条款：一、房屋地点、面积：1.1地点：租赁的房屋位于佛山市佛平路19号皇都国际大酒店，乙方租用皇都大酒店首层西餐厅、中餐厅、原办公室，建筑面积约为999.75平方米；1.2经营范围：乙方租赁皇都国际大酒店首层部分用于餐饮、会议，可以向工商行政管理部门另行申报餐厅名称，独立核算；二、租赁年限：2017年7月1日至2033年10月30日止；三、租赁方式：……3.2在本合同期内乙方在租赁场地及场地内相关公司所产生的所有债权债务均由乙方自行承担……如双方不再续约，乙方投资在租赁场地内的所有固定装修均无偿归甲方所有。四、费用缴纳期限及双方责任……4.2为了保证合同的履行，乙方在签订合同三日内向甲方交纳96000元作为履约保证金并按照双方签订的合同使用房屋……4.3合同期内乙方每月须向甲方缴纳租金、管理费及上月水电费。其中2017年7月1日至2017年8月30日装修期免租，月管理费1999.5元；2017年9月1日至2020年8月30日月租金46800元，月管理费1999.5元…4.5乙方必须在每月的十日前缴交当月租金、管理费及上月水电费给甲方，租金及管理费乙方以转账方式转入甲方指定的银行账户，甲方账户如有变更需提前十天书面通知乙方，否则乙方不承担因甲方账户变更而导致的付款延迟责任。不论营业或停业乙方均不得以任何理由拖欠以上费用，每逾期一天须按照同期银行贷款的三倍计收滞纳金，如逾期15日未完全付清款项视作乙方根本违约处理，甲方可单方解除合同，可采取停水、停电等方式收回场地并不承担任何赔偿责任以及向乙方追讨所欠租金、管理费及其他费用，并没收乙方所缴纳的履约保证金。收款人：朱利锋，帐号：62×××90，开户行：中国建设银行番禺锦绣香江支行……五、双方承诺：……5.6……合同终止时，乙方应在三日内将自有物品搬离并将租赁场地交还甲方（装饰装修或改造，形成附合的装饰装修物无偿收归甲方所有，甲方不予补偿）,经甲方验收确认租赁场地无人为破坏、各种设备设施可以正常使用且乙方已经结清所有人员工资报酬、租金、管理费以及水电费等应由乙方承担的费用后，于三十个工作日内将履约保证金无息退回给乙方。乙方逾期不搬离物品交还租赁场地给甲方的，甲方有权停水、停电并采取相应措施收回该场地且不承担任何赔偿责任，并就逾期部分按照每天10000元/天向乙方收取场地占用费以及占用期间所使用的水、电、燃气等费用。超过十五天的仍未处理的，可视作乙方自动放弃自有物品，甲方有权作废置垃圾处理，而无须承担任何责任及赔偿乙方任何损失。……六、违约责任：……6.3如乙方违约，甲方有权立即解除合同、收回场地以及向乙方追讨所欠租金、管理费及滞纳金等费用，并没收乙方所缴纳的履约保证金，且乙方之前所欠的所有经营费用由乙方自行负责，与甲方无关。6.4甲、乙双方其中任何一方因违反上述合同条款而导致对方遭受重大经济损失时，另一方有权终止本合同，由此引起的一切经济及法律责任由违约方承担。……七、其他约定：7.1任何书面文件或通知如交予或邮递至乙方在租赁合同中的联络地址或租赁场所，即视为已送达，而任何书面文件如交予或邮递至甲方在租赁合同中的联络地址或其住所，亦视为送达。如因一方地址变更未书面通知对方而导致的文件或通知无法送达，责任由变更方承担……合同尾部落款处落有：“甲方/代表人签名（盖章）：朱利锋”，“乙方/代表人签名：（盖章）：钱军”。另附有双方联系地址及电话号码，甲方联络地址：广州市天河区体育西路189号四楼，联系电话：186××******，乙方联络地址：佛山市禅城区魁奇二路1号8座402房，联系电话：138××******。次日，钱军向朱利锋的个人银行账户转入履约保证金96000元。2017年10月18日，朱利锋向钱军出具《收款账户变更通知函》，上载：“钱军先生：为便于统一管理，我司原收款账户：户名朱利锋，账号62×××90，开户行中国建设银行番禺锦绣香江支行，变更为新的收款账户信息如下：户名张华平，账号：62×××23，开户行：中国银行佛山南海佛平路支行。以上信息自发送至贵司之时起生效。因信息变更给贵司带来的不便我们深表歉意。”另查明一，张小明的曾用名为朱利锋。另查明二，案外人佛山市禅城区祖庙街道东升股份合作经济联合社于2014年9月19日出具《证明》，上载该社已将佛山市禅城区佛平路19号出租予佛山市皇都酒店有限公司，租赁截止时间为2033年10月31日，该司在租赁期内有权转租、转包或与第三方合作。2016年10月18日，佛山市皇都酒店有限公司为甲方，朱利锋为乙方，签订《租赁合同》，约定由乙方向甲方租用佛山市禅城区佛平路19号-1至15层全层及16层部分，使用面约为16000平方米。2017年12月30日，佛山市皇都酒店管理有限公司出具书面文件，上载：“致：佛山市汇优尚品酒店管理有限公司（朱利锋）由：佛山市皇都酒店管理有限公司主题：贵司转租首层部分的复函日期：2017/12/30关于贵司申请将皇都首层部分（建筑面积999.75平方米）,从2017年7月1日起至2033年10月30日止转租给佛山市钜溢酒店管理有限公司（钱军）经营使用的申请，我司经研究同意贵司转租。”另查明三，佛山市汇优商品酒店管理有限公司于2016年11月16日注册成立，住所地为佛山市禅，住所地为佛山市禅城区佛平路****平。另查明四，佛山市钜溢酒店管理有限公司于2017年10月16日注册成立，钱军为法定代表人，直至2019年8月15日变更为陈水基。上述钱军即涉案合同的签订人乙方。另查明五，2017年5月，朱利锋作为甲方，钱军作为乙方，双方签订《合作协议》，约定甲、乙双方就投资承租佛山市皇都酒店进行经营一事自愿达成如下条款：一、甲方提供资源让乙方租赁位于佛山市佛平路19号皇都国际大酒店；二、租赁年限：2017年6月1日至2033年10月30日止；三、乙方负责该酒店的经营管理及投资资金（包括且不限于房间整改、租赁押金、租金、管理费及相关日常经营费用等）；四、乙方收回投资成本之前或截止2020年9月30日乙方还未收回投资成本，从2020年10月1日起乙方根据上个季度酒店经营情况（不含投资财务成本），按纯利润20%标准向甲方支付利润分红；如上个季度乙方无经营纯利润，乙方不用支付利润分工，如经营期间乙方亏损每季度甲方补贴资金直至盈亏平衡（如连续亏损三个月或累计亏损六个月，甲乙双方友好协商后另外聘请经营团体）；五、乙方经营期间每天微信发送经营报表给甲方存档，每月提交经营财务报表给甲方确认，并保证每月20号前将甲方上月的利润分红以转账方式转入甲方指定的银行账户，不论营业或停业乙方均不得以任何理由拖欠以上费用，每逾期一天须按照同期银行贷款的三倍计收滞纳金（收款人：朱利锋……）……七、7.3本合同作为皇都国际大酒店房屋租赁合同的补充协议……。另查明六，原告向被告出具《证明》，上载：甲方（派出企业）：佛山市汇优尚品酒店管理有限公司乙方（派驻企业）：佛山市钜溢酒店管理有限公司依据贵双方签订房屋租赁协议，我司委派黄春桃到澳斯特酒店担任出纳职位，在此期间该派驻人员相关工资与福利由乙方支付。”未落款时间。2018年5月28日，黄春桃在被告出具的2017年10期至12期，2018年1期至4期关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的共7份《利润表》签名。2018年8月22日，黄春桃在被告出具的2018年5期至7期关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的共3份《利润表》签名。2018年9月12日，黄春桃在被告出具的2018年8期关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的《利润表》签名。2018年10月27日，黄春桃在被告出具的2018年9期关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的《利润表》签名。2018年11月23日，黄春桃在被告出具的2018年10期关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的《利润表》签名。2018年12月20日，黄春桃在被告出具的2018年11期关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的《利润表》签名。2019年1月20日，黄春桃在被告出具的2018年12期关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的《利润表》签名。另经查七，黄春桃分别在被告出具的2017年10月至2018年12月关于佛山市钜溢酒店管理有限公司的《资产负债表》上签名。黄春桃分别在被告出具的2017年10月至2018年12月《汇优与澳斯特对帐明细》上签名。另查明八，2019年1月26日，原告发布《热水系统分离工程通知》，上载：“致：皇都国际大厦各商户皇都大厦于2019年1月26日开始进行热水系统分离工程，鉴于工程量大，具体进度另行通知。不便之处，敬请谅解。同时请各商户做好与客人的协调和解释工作，谢谢。”另经查，函中所提及的皇都大厦包括涉案租赁标的物。另查明九，2019年1月31日，原告向被告出具书面函件，上载：“致：佛山市钜溢酒店管理有限公司由：佛山市汇优尚品酒店管理有限公司主题：关于热水系统相关事宜的函日期：2019/01/31因贵单位提出我司需承担热水系统损耗费用的要求，造成我司非营业状态支出营业性费用。因此为了公平合理化，须进行热水系统分离。为了方便测试热水系统分离工程的可行性，本物业于本月26日暂停了热水系统【已与贵司管理人员冯雪冰（财务）、唐艳明（营业总经理）进行当面沟通并已发通知给贵司签收】,于本月31日恢复运行。届时落实工程方案且贵我双方确认后再进行该工程，不便之处，敬请谅解。特此告知。”另查明十，2019年2月12日，原告向被告出具书面函件，上载：“致：佛山市钜溢酒店管理有限公司由：佛山市汇优尚品酒店管理有限公司主题：关于授权人员的函日期：2019/02/12鉴于贵司人事经常变动，为了更好地提供服务，减少沟通障碍，请贵司指定两位人员分别作为贵司的日常事务沟通代理人，及文件/函件等材料签收人。同时我司指定胡新桂作为我司的日常事务沟通代理人；指定廖晓静代为签收日常事务中涉及的所有函件及文件等材料。”另查明十一，2019年3月1日、3月21日、4月20日，原告向被告出具了关于收取水电费、远程监控费等费用的收据。另查明十二，2019年5月2日，张小明通过邮政向钱军成功送达《佛山市汇优尚品酒店管理有限公司函件（汇优字[2019]第04-30-01号）》，上载：“致：佛山市钜溢酒店管理有限公司由：佛山市汇优尚品酒店管理有限公司主题：关于贵司欠费相关事宜的函日期：2019/04/30贵司2019年4月29日的函件已收悉，我司研究后回复如下：我司已于致贵司的函件中明确告知贵司：务必在2019年4月15日前缴清所欠我司的全部费用，否则我司将于4月16日起不再提供相关服务（包括但不限于停止提供水、电、电梯服务）,解除1楼和11-15楼的两份租赁合同、收回场地，没收贵司所缴纳的履约保证金并将通过司法途径向贵司追讨所欠租金及其它费用（包括因贵司违约所造成我司的相关损失和责任）。至今为止贵司仍未缴清所欠我司的费用，因此造成的一切损失由贵司承担。现我司再次给予贵司3天缴费期限，请贵司务必在2019年5月4日前缴清所欠我司的全部款项，否则我司将根据合同条款单方解除1楼和11-15楼的两份租赁合同、收回场地以及向贵司追讨所欠租金、管理费及滞纳金等费用，并没收贵司所缴纳的履约保证金。为避免造成贵司损失，请贵司对上述事宜予以重视。特此告知。”该函落款为“佛山市汇优尚品酒店管理有限公司”。另查明十三，2019年5月11日，张小明通过邮政向钱军于涉案合同中约定的收件地址邮寄《佛山市汇优尚品酒店管理有限公司函件（汇优字[2019]第05-11-01号）》，未能妥投于2019年5月15日退件。该函上载：“致：佛山市钜溢酒店管理有限公司由：佛山市汇优尚品酒店管理有限公司主题：关于办理退场手续和缴交欠费的函日期：2019/05/111、我司已于致贵司的函件中明确告知贵司：请贵司务必在2019年5月4日前缴清所欠我司的全部款项，否则我司将根据合同条款单方解除1楼和11-15楼的两份租赁合同、收回场地以及向贵司追讨所欠租金、管理费及滞纳金等费用，并没收贵司所缴纳的履约保证金。至今为止贵司仍未缴清所欠我司的费用，因此我司将根据合同条款执行处理。2、根据租赁合同第五大项的第5.6条约定：合同终止时，贵司应在三天内将自有物品撤离并将租赁场地交还我司（装饰装修或改造，形成附合的装饰装修物无偿收归我司所有，我司不予赔偿）,贵司逾期不搬离物品交还租赁场地给我司的，我司有权停水、停电并采取相应措施收回该场地，并就逾期部分（1楼按照每天人民币壹万元整，11-15楼按照每天人民币贰万元整）向贵司收取场地占用费以及占用期间所使用的水、电、燃气等费用。超过十五天的仍未处理的，可视作贵司自动放弃自有物品，我司有权作废置垃圾处理，而无需承担任何责任及赔偿贵司任何损失。3、综上，现我司正式通知贵司：请贵司务必在2019年5月15日前，前来办理1楼和11-15楼的退场手续并缴清所欠我司的全部费用，否则我司将根据合同条款向贵司收取场地占用费等费用；逾期十五天未处理，我司将把贵司自有物品作废置垃圾处理，由此造成的一切损失由贵司承担。同时我司保留追究因贵司违约所造成我司相关损失和责任的权利。特此告知。”该函落款为“佛山市汇优尚品酒店管理有限公司”。另查明十四，本院于2018年12月21日立案受理钱军与张小明合同纠纷一案，案号为（2018）粤0604民初29788号，该案中，钱军向本院提出诉讼请求：一、张小明向钱军支付合同期间的亏损2081066.62元及利息（自起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际偿还之日止）；二、本案诉讼费用由张小明承担。事实和理由：钱军经人介绍认识张小明，钱军一直经营酒店生意，张小明找到钱军合作接手皇都大酒店，并承诺保证钱军不亏本。基于张小明承诺，双方于2017年5月在佛山市禅城区签订《合作协议》，约定钱军收回投资成本前或截止2020年9月30日钱军未收回投资成本，2020年10月1日起钱军根据上个季度酒店经营情况（不含投资财务成本），按纯利润20%标准向张小明支付利润分红，如经营期间钱军亏损，每季度张小明补贴资金直至盈亏平衡。合同签订后，钱军投资运营酒店，支付了保证金、水电押金，加盟“奥斯特”，投资装修，缴纳租金物业管理费，但经营期间一直处于亏损状态，投资无法收回，但张小明未按约每季度补贴亏损资金，钱军2017年10月至12月亏损497470元，2018年1月至10月亏损1583596.62元，合计亏损2081066.62元。钱军多次催促张小明按约补贴亏损资金，张小明拒绝支付，已构成严重违约。为维护钱军权益，特提起诉讼。张小明答辩：一、钱军、张小明主体资格错误，应予驳回。钱军、张小明虽于2017年5月以个人名义签订《合作协议》，但钱军作为佛山市钜溢酒店管理有限公司法定代表人，张小明作为佛山市汇优尚品酒店管理有限公司执行董事，双方签订《合作协议》时均表明是代表各自公司签约，该协议条款的全部权利义务均由各自公司享有、履行。现钱军以个人名义起诉张小明显然违背事实，应依法驳回。二、张小明无需对钱军主张的经营亏损承担法律责任。1.《合作协议》第四条款约定不明且显失公平，对张小明不具拘束力；2.钱军未按《合作协议》第五条约定在经营期间每天向张小明发送经营报表，张小明对钱军经营盈亏情况均不知情；3.钱军提出的亏损账目和金额是其单方说明，未经过审计认可；4.钱军若存在亏损情况，应按照《合作协议》第四条约定，在连续亏损三个月时终止经营，与张小明友好协商另外聘请经营团体，但钱军在长达一年的时间里，既未向张小明通报真实经营报表，也没有终止亏损经营，张小明有权拒绝承担钱军放任扩大经营亏损的补贴义务。综上，张小明认为钱军在诉讼中隐瞒《合作协议》履约主体为公司的事实，诉讼主体错误，该案在程序上存在钱军、张小明主体不适格的问题，且钱军主张张小明承担经营亏损缺乏事实和法律依据，请求法院驳回钱军全部诉讼请求。诉讼中，双方确认张小明系原告的执行董事。原告陈述：朱利锋是张小明的曾用名。被告陈述：钱军是被告的法定代表人及股东、发起人；2017年7月与2017年5月签订的合同及合作协议是不能相割裂的。2019年5月16日庭审中，本院询问：1、关于2017年7月的租赁范围中餐厅、西餐厅及办公室的交接事宜，双方是否同意进行交接？原告：同意。被告：不同意退回给原告。因原告停水停电，被告被迫停止营业。2、如不同意退回所产生的法律风险及后果，被告是否愿意承担？被告：现处于空置状态。被告仍未撤场，里面的东西是被告的，餐厅里的东西的权属、里面是否有东西需庭后向当事人核实。因法定代表人没有出庭，代理人无权决定是否能当场办理交接。3、2019年1月至3月的租金是否未交？原告：是的，截止至2019年5月的租金仍未缴纳过。4、保证金如何处理？原告：合同第4.5条约定了要没收，不予退还。被告：如解除合同，因原告违约，原告应双倍返还，如解除合同，赔偿被告在皇都酒店的投资款及合作期间的经营损失。2020年4月8日庭审中，本院询问：1、朱利锋与张小明是否同一人？原告：是的。被告：朱利锋是张小明的曾用名。“朱利锋”被公安机关认定为虚假户籍姓名。原告：确认朱利锋是张小明的曾用名。2、从签订合同过程中至今，张小明是否原告的法定代表人？原告：不是法定代表人，是原告的执行董事，主要负责公司事务的执行，其签订涉案合同是代表公司行为。被告：从工商登记信息看，张小明是原告的执行董事。3、原告证据4的租赁合同的相对方除皇都外还有谁？原告：朱利锋是代表公司签订合同的，原告为合同相对方。被告：因被告不是合同相对方，被告不清楚朱利锋是个人签订还是代表公司签订。由法庭判断。4、被告，涉案租赁合同的合同相对方是谁？被告：同意被告代理人于第一次庭审的有关陈述。本院认为：本案系合同纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告主张涉案合同为其执行董事张小明和被告的法定代表人钱军分别代表原、被告签订，且签订合同后一直以原告、被告为合同相对方履行合同，原告据此有权主张要求被告承担合同义务和合同责任。根据上述法律规定，原告应举证证明其上述主张，否则应当承担举证不能的不利后果。第一，涉案的《房屋租赁合同》由张小明作为甲方，钱军作为乙方而签订。根据原告提供的工商营业执照，张小明不是原告的法定代表人，所签订涉案合同的行为并不当然代表原告行为，且也无其他有效证据证明张小明是代表原告签订涉案合同和张小明在签订过程中向对方表明其是代表原告签订的。而结合原告公司成立时间为2016年11月16日，而在此之后签订的涉案合同中约定的租金受领人也是作为个人的“朱利锋”即张小明，由此可见，也不能认定张小明签订合同系代表原告签订。即使原告和张小明事后认可张小明系原告的执行董事并代表原告签订合同，此也仅系原告与张小明的内部关系，根据《民法总则》第六十五条，对外不能对抗善意相对人。第二，在涉案合同履行过程中，原告主张由其基于涉案合同等文件作出履行行为。而从合同签订后开始履行时，钱军依约交纳履约保证金96000元，张小明即以户名为“朱利锋”的个人银行账户收取，而就租金收取，从涉案合同约定及张小明于2017年10月18日出具《收款账户变更通知函》看，变更前后的账户均为个人账户，虽然张小明于《收款账户变更通知函》中提到“我司原收款账户……变更为……”，该函也未加盖原告印章予以确认，在张小明并非原告的意思表示机关和对外不当然代表、代理原告的情况下，即使在合同履行过程中有原告与被告参与，不排除原、被告系履行辅助人，因而并不足以就此确认双方即为合同相对方。况且退一步说，即使如原告主张，被告系涉案合同一方，而至庭审结束时，被告亦不确认原告为合同相对方。故基于现有证据不能认定原告为合同相对人。第三，本案中亦无有效证据证明张小明将合同权利义务转让给原告，加之无论是被告还是钱军都未明确作出意思表示同意张小明的转让，故不能认定原告已承受涉案合同关于甲方的权利义务。第四，在不能认定原告为涉案合同一方情况下，则张小明系合同一方主体则为当然的逻辑结果，而无论是钱军还是被告作为合同另一方当事人，从涉案合同签订至今，无有效证据证明张小明与钱军或被告之间曾约定原告为涉案合同的利益第三人，故也不应认定原告为利益第三人，因此原告也无权基于系涉案合同利益第三人地位主张被告向其承担合同义务、合同责任。第五，如上所述，如果合同相对方是被告，被告已明确表示不确认原告为合同另一方当事人，而如果合同相对方是钱军本人，则原告以被告为合同相对方而对之提起诉讼主张被告承担合同责任则无法律依据。综上所述，基于合同相对性原理，合同的权利义务、责任应当由合同当事人享有、承担，双方当事人有约定情况下，利益第三人享有向合同义务人主张给付的权利，而本案中，现有证据并不能证明原告为涉案合同主体，也无证据证明其为涉案合同的利益第三人，故原告应当承担举证不能的不利后果，因此，原告就本案有关诉请无事实和法律依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告佛山市汇优尚品酒店管理有限公司的全部诉讼请求。本案适用普通程序，受理费85110元，由原告佛山市汇优尚品酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  赵昌斌人民陪审员  谭启鸿人民陪审员  谢 芬二〇二〇年四月十四日书 记 员  罗凤华