广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0825刑初94号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人李油然，男，1984年5月25日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，农民，住广东省陆丰市*************。因本案于2019年10月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押徐闻县看守所。被告人陈耀强，男，1994年1月2日出生于广东省陆丰市，汉族，初中文化，农民，住广东省陆丰市东海镇龙光一村一新区****。因本案于2019年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月3日被逮捕。现羁押在徐闻县看守所。辩护人梁南波，广东朝鸿律师事务所律师。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2020]45号起诉书指控被告人李油然、陈耀强犯非法经营罪，于2020年3月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员林小枫出庭支持公诉，被告人李油然，被告人陈耀强及其辩护人梁南波到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月29日，被告人李油然、陈耀强按照张镇坚（另案处理）的安排，驾驶粤N*****号牌的丰田RAV4小车从海南省过来徐闻县县城，到徐闻县春蕾小学附近的速尔快递店收取由快递寄过来的卷烟，再驾驶粤N*****号牌的丰田RAV4小车从徐闻县运回海南省。同日17时许，被告人李油然、陈耀强运输卷烟准备过海时被查获，徐闻县烟草专卖局在被告人李油然驾驶的粤N*****号牌的丰田RAV4小车里查获卷烟白沙、红塔山等10个品种，共计740条。经鉴定，查获的740条卷烟均为“假冒注册商标且伪劣卷烟”，经核价，该740条卷烟合计97320元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书，被告人李油然、陈耀强的供述和辩解，同案人张镇坚的供述和辩解，证人林国芬、胡国泰、戴清品、陈鑫、陈远华的证言，营业执照复印件，快递单据、快递单号数据，指认笔录，指认照片，扣押清单，船票、销售点、车辆登记卡，到案经过、抓获经过，关于张镇坚等人烟草专卖零售许可证办理查询情况的函、证明、过海信息、前科证明，银行流水，机主信息及通话清单，徐闻县公安局案件移交材料清单、徐闻县烟草局移送财物清单，徐闻县烟草局案件调查报告，徐闻县烟草局案件移送函，徐闻县烟草局举报记录表，徐闻县烟草局检查笔录，徐闻县烟草局证据先行登记保存批准书，徐闻县烟草局抽取证物品清单，徐闻县烟草局立案报告表，徐闻县烟草局抽取证物品清单，卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单，涉案烟草专卖品核价表，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，认罪认罚具结书，证据开示清单，被告人李油然、陈耀强户口信息等证据。公诉机关认为，被告人李油然、陈耀强违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，涉案烟草价值达97320元，两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，并建议判处被告人李油然、陈耀强有期徒刑八个月，并处罚金。被告人李油然、陈耀强对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人梁南波律师提出的辩护意见是：1、被告人陈耀强系在本辩护人见证下签了《认罪认罚具结书》，该具结书是被告人陈耀强真实意思表示。2、陈耀强是初犯，且如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，请求依法从轻处罚。3、陈耀强在整个过程中都是按照张镇坚的安排指示，非法经营的利润没有存在分成而是全给张镇坚。根据共同犯罪的分工及作用，陈耀强可以认定为从犯。综上，请求法庭能对被告人陈耀强从轻、减轻处罚。经审理查明：2019年10月29日，被告人李油然、陈耀强按照张镇坚（另案处理）的安排，驾驶粤N*****号牌的丰田RAV4小车从海南省过来徐闻县县城，到徐闻县春蕾小学附近的速尔快递店收取由快递寄过来的卷烟，再驾驶粤N*****号牌的丰田RAV4小车从徐闻县运回海南省。同日17时许，被告人李油然、陈耀强运输卷烟准备坐船过海南省时被查获，徐闻县烟草专卖局在被告人李油然驾驶的粤N*****号牌的丰田RAV4小车里查获卷烟白沙、红塔山等10个品种，共计740条。经鉴定，查获的740条卷烟均为“假冒注册商标且伪劣卷烟”，经核价，该740条卷烟合计97320元。另查明，据海口市烟草专卖局证明，被告人李油然、陈耀强未在该局申请办理烟草专卖零售许可证事宜。上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，被告人李油然、陈耀强的供述和辩解，同案人张镇坚的供述和辩解，证人林国芬、胡国泰、戴清品、陈鑫、陈远华的证言，营业执照复印件，快递单据、快递单号数据，指认笔录，指认照片，扣押清单，船票、销售点、车辆登记卡，到案经过、抓获经过，关于张镇坚等人烟草专卖零售许可证办理查询情况的函、证明、过海信息、前科证明，银行流水，机主信息及通话清单，徐闻县公安局案件移交材料清单、徐闻县烟草局移送财物清单，徐闻县烟草局案件调查报告，徐闻县烟草局案件移送函，徐闻县烟草局举报记录表，徐闻县烟草局检查笔录，徐闻县烟草局证据先行登记保存批准书，徐闻县烟草局抽取证物品清单，徐闻县烟草局立案报告表，徐闻县烟草局抽取证物品清单，卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单，涉案烟草专卖品核价表，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，认罪认罚具结书，证据开示清单，被告人李油然、陈耀强户口信息等证实，足以认定。关于被告人陈耀强的辩护人的辩护意见评判如下：1、辩护人提出被告人陈耀强是初犯，归案有坦白情节，且愿意接受处罚，对被告人应从轻处罚。经查，辩护人所提的意见与事实相符，予以采纳。2、辩护人提出被告人陈耀强系从犯的问题。经查，被告人陈耀强在同案人张镇坚的安排下，与被告人李油然实施运输烟草行为，两被告人在共同犯罪中起主要作用，均系主犯之一。故辩护人所提的意见不予采纳。本院认为，被告人李油然、陈耀强无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，涉案烟草价值达97320元，两被告人的行为构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人陈耀强的辩护人的意见，合理部分予以采纳。被告人李油然、陈耀强到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对两被告人可以从轻处罚。共同犯罪中，两被告人积极参与实施犯罪活动，系主犯之一，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。公诉机关的量刑建议适当。扣押在案的卷烟740条，系伪劣卷烟，应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人李油然犯非法经营，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月29日起至2020年6月28日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。二、被告人陈耀强犯非法经营，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月6日起至2020年8月5日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。三、扣押在案的卷烟740条，均予以没收（由扣押机关按规定处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯奕君人民陪审员  杨昌明人民陪审员  何 聪二〇二〇年四月十五日书 记 员  苏丽翡附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。