湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初1695号原告：湖南搏海工程设计有限公司，住所地长沙市天心区雀园路**创谷产业园****。法定代表人：郑海军。委托诉讼代理人：任建辉，湖南南燕律师事务所律师。被告：邓登高，男，汉族，1985年9月9日出生，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：李金艳，湖南坚铮律师事务所律师。被告：赵钢，男，汉族，1986年5月28日出生，住湖南省。被告：满力华，女，汉族，1986年11月30日出生，住湖南省慈利县。被告：胡可，男，汉族，1985年3月26日出生，住湖南省。被告：湖南仟喜建设工程有限公司（曾用名：湖南迁喜建设工程有限公司），住所地长沙市雨花，住所地长沙市雨花区万家丽中路三段**喜盈门商业文场****iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：李电波。委托诉讼代理人：肖国华，男，汉族，1988年8月12日出生，住湖南省湘潭县。原告湖南搏海工程设计有限公司（以下简称“搏海公司”）与被告邓登高、赵钢、满力华、胡可、湖南仟喜建设工程有限公司（以下简称“仟喜公司”）股权转让纠纷一案，本院于2020年3月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告搏海公司的法定代表人郑海军及委托诉讼代理人任建辉，被告邓登高及其委托诉讼代理人李金艳，被告满力华、胡可及被告仟喜公司的委托诉讼代理人肖国华到庭参加了诉讼。被告赵钢经本院传票传唤，无正当理由未出庭参与诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告搏海公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告方签订的《经纪服务合同》；2.判令被告邓登高、赵钢、满力华、胡可向原告双倍返还定金共计13万元，并向原告返还股权转让金13万元；3.判令被告邓登高、赵钢、满力华、胡可承担原告方律师费4万元以及承担本案的全部诉讼费；4.判令被告仟喜公司对上述款项向原告承担连带清偿责任。事实与理由：2019年4月23日，原告与被告邓登高、赵钢、满力华、胡可所持股的湖南高溪建设工程有限公司（被告邓登高、赵钢、满力华、胡可共同委托湖南高溪建设工程有限公司，以下简称“高溪公司”）以及被告仟喜公司签订了《经纪服务合同》，约定被告邓登高、赵钢、满力华、胡可将全部股权转让给原告，股权转让总价格为24.5万元，股权工商变更以及税务、建筑资质、安全许可证等变更由股权转让方办理并承担因此产生的费用。合同签订后，原告向被告邓登高、赵钢、满力华、胡可支付定金6.5万元，然后被告开始准备股权、建筑装饰工程专业承包二级资质和安全许可证等变更材料，同时完成三名二级建造师证书再教育事宜（由于在合同签订时高溪公司的三名二级建造师的建造师资格证书均已过期，故需要进行再教育后方能重新取得有效的建造师资格），待拿到股权工商变更受理单时，支付股权转让金13万元，完成建筑装饰工程专业承包二级资质和安全许可证变更手续后支付股权转让金3万元，完成所有变更手续后付清余款。上述合同还约定，股权转让的所有款项均支付至股权转让方指定的被告邓登高账户，被告收到定金后将所有的证件原件交付给原告（包括高溪公司的营业执照、公司章程、公章、开户许可证、建筑资质证书正副本、3名建造师执业资格证书、注册证书及章、安全生产许可证正副本、企业信息锁）。合同签订后且原告向股权转让方支付定金30个工作日内，若股权转让方未能完成股权及法定代表人工商变更手续或不能在收到定金120天内完成所有事项变更及移交工作的，原告有权解除合同。原告解除合同的，股权转让方必须双倍退还原告已支付的所有款项且被告仟喜公司对此承担连带清偿责任。凡因股权转让方及被告仟喜公司的行为造成股权受让方损失的，所支付的违约金不足以弥补股权受让方实际损失的，须另行补足（损失包括但不限于各类违约金、赔偿金、行政罚款、诉讼费、仲裁费、律师费、保全费等）。上述合同签订后，原告依约支付了定金。被告方除完成了股权工商变更登记之外，未完成建造师再教育，未向原告交付建筑资质证书正副本、3名建造师执业资格证书、安全生产许可证正副本等证件原件且未履行建筑资质和安全许可证变更手续等合同义务。原告多次催促被告方履行上述合同义务，被告方均以各种理由拒绝。2019年12月初，被告向原告声称如果原告向其支付13万元股权转让金，即刻履行上述合同义务。原告基于急需高溪公司用于工程投标的考虑，在被告方存在严重违约，付款条件尚未成就的情况下于2019年12月3日向被告方支付了13万元的股权转让金。但被告方至今仍然拒绝履行建造师再教育、向原告交付相关证件原件并完成建筑资质和安全许可证变更手续等义务，被告的行为已经构成根本违约，故原告提起诉讼，要求判如所请。被告邓登高、满力华、胡可辩称：1.原告称《经纪服务合同》约定股权转让价格为24.5万元，股权工商变更及税务、建筑资质、安全许可证等变更有股权转让方办理并承担因此产生的费用，实际上该合同第二条约定高溪公司成交价格为24.5万元，高溪公司承担变更手续及费用（含工程税务资质及安全许可资质变更产生的费用），并非包含原告所称的建筑资质变更所产生的费用。2.合同第一条约定高溪公司工商具备的资质中包括高溪公司现有的三名建筑工程二级建造师的合同续签，在签订合同时，被告已经明确告知原告其与三名建造师关系比较好，不需要签订书面协议，故一直也未签订协议，但建造师的建造资质已经过期，需原告另行支付挂靠费用，原告亦表示同意，待原告支付完挂靠费后，被告再督促建造师完成建造证书再教育事宜。实际上，被告在收到股权转让定金6.5万元后立即着手准备股权、建筑装饰工程专业承包二级资质和安全许可证等变更材料，并于2019年6月24日完成了工商变更登记。被告及时通知了三名建造师准备建造证书再教育事宜，但建造师要求先支付挂靠费，经与原告联系其一直未予理睬。直到2019年12月底，原告都未向三名建造师支付挂靠费，周杰、廖辉才把建造师证书转了出去，但蒋海潘的建造师证书仍在高溪公司。3.合同第四条第三款约定原告应于股权转让、股东资料提交到工商局办理变更手续，拿到受理单同时向被告支付13万元。实际上，被告于2019年6月24日就协助完成工商变更登记，而原告于2019年12月3日才支付13万元的股权转让款。合同第十条第1款约定如果因为原告原因不能按期支付股权价款，在高溪公司营业执照法定代表人及股权变更办理完成后，十五个工作日内未支付剩余转让款，被告有权追究原告责任，在原告完成工商变更登记后的半年内，被告一直不予支付股权转让款，其不诚信的行为让被告感到不安，便不得以行使不安抗辩权。4.双方签订的系股权转让合同，被告的主要任务是协助完成工商变更登记，原告的主要义务是支付股权价款，现双方均已完成合同主要义务，不存在解除合同的可能性，其次，解除合同不利于保护交易稳定。5.合同第六条约定，被告需在90个工作日内完成股权变更，即法定代表人工商变更手续，并领取新的相关的证件交付原告。合同签订后，被告积极履行合同约定义务，提前完成工商变更手续，这充分说明被告一直在积极履行合同约定义务。被告赵钢未作答辩。被告仟喜公司辩称：双方之所存在争议是因为高溪公司建造师续期没有做好，由此也就有了付款延迟等情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：高溪公司于2017年9月13日成立，初始股东为被告邓登高、胡可、满力华、赵钢。2019年4月20日，原告搏海公司分别与案外人郑海军、黄邵龙签订了《股权代持协议》，约定原告搏海公司拟收购高溪公司的全部股权，收购完成后由郑海军代持高溪公司99.5%的股权，黄邵龙代持0.5%的股权。2019年4月23日，被告邓登高作为高溪公司（出让方、乙方）的签约代表与原告搏海公司（授让方、甲方）及被告仟喜公司（中介方、丙方）签订了《经纪服务合同》，约定甲方委托丙方作为乙方公司收购交易代理，乙方、丙方承诺：公司具备建筑装饰装修工程专业承包二级资质，安全生产许可证，营业执照（多证合一），乙方公司在股权变更前没有任何遗留债务，乙方公司承诺在三个月之内负责将工商、税务、建筑资质过到甲方或甲方指定名下，乙、丙两方给出具体方案给甲方并配合实施，包括乙方公司资质现有的3名建筑工程二级建造师的合同续签（安管三类人员AC证做过渡使用），3名建筑工程二级建造师需配合招投标项目所需出场相关事宜，出场价格按时计价，挂靠定价为2名单证建造师每人1.8万元/年，1名双证建造师2万元/年；建筑工程二级建造师分别为周杰、廖辉、蒋海潘；乙方公司成交价为24.5万元，乙方承担变更手续及费用（含工商税务资质及安许变更产生的费用）；丙方需全程协调甲乙双方办理业务直至业务完成迁出，并且为甲方实现本合同目的提供全程咨询和相应协助服务；甲方对乙方公司股权收购（含前述乙丙方承诺条件）的总费用为24.5万元，甲方完成收购后持有乙方公司100%的股权，丙方在遵守公司章程的前提下，按照合同进度要求，促成乙方公司100%股权转让给甲方或甲方指定名下，乙方和丙方不得以任何理由向甲方或甲方指定方再增加任何费用；甲乙丙三方签订本合同后，甲方向乙方支付定金6.5万元，然后乙方开始准备变更材料，同时包含完成三名二级建造师证书再教育事宜；甲方应于股权转让、股东资料提交到工商局办理手续，拿到受理单同时向乙方支付13万元，完成建筑装饰装修工程专业承包二级资质（以下简称“二级资质”）和安全许可证变更手续后支付3万元，完成所有变更手续后支付剩余款项2万元；乙方在收到定金后将乙方公司的所有证件原件交给甲方，乙方负责办理乙方公司股权转让及法定代表人变更并协助甲方办理乙方公司营业地址变更及税务登记证和资质证书、安全生产许可证及银行账户的变更手续，交付的文件包括营业执照、章程、公章、开户许可证、资质证书1本正本、1本副本原件、3名建造人员执业资格证书、注册证书及章、安全生产许可证一正本二副本、企业信息锁一个），乙方、丙方保证所移交给甲方的全部证照、文件和资料室乙方公司现有的全部资料并保证其真实有效；如甲方原因不能按期支付股权价款，在乙方公司营业执照法定代表人及股权变更办理完成后，十五个工作日内未支付剩余转让款，乙方有权追究甲方责任，乙方有权要求甲方将乙方公司股权等工商登记恢复原状；合同签订且甲方向乙方支付定金后30个工作日内，若因乙方的原因造成甲方或甲方指定方无法取得符合合同约定条件的乙方公司全部股权及法定代表人工商登记不能办理完毕的，或不能在120天内完成合同约定的所有相关内容变更及移交工作的，除不可抗力原因外，甲方有权解除合同，乙方必须双倍退还甲方已支付的所有款项，丙方承担连带责任；凡因乙方、丙方行为造成甲方损失，乙方、丙方支付的违约金不足以弥补甲方实际损失的，乙方、丙方还须另行补足，具体损失以甲方损失清单为准（甲方损失包括但不限于各类违约金、赔偿金、行政罚款、诉讼费、仲裁费、律师费、保全费等），甲方有权优先从应付乙方、丙方款项中直接扣除，合同还对其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告搏海公司分别于2019年4月24日和4月25日向被告邓登高账户支付了定金共6.5万元。2019年6月24日，被告邓登高、胡可、满力华、赵钢配合原告搏海公司办理了股权变更及工商变更登记手续，高溪公司变更登记后的股东为郑海军、黄邵龙，注册地址亦进行了相应变更。201，注册地址亦进行了相应变更司向被告邓登高账户支付了13万元。此后，原告搏海公司与被告邓登高、胡可、满力华、赵钢因三名二级建造师证2019年年度挂靠费的支付问题引发争议，后续合同义务双方均未再履行。2020年1月6日，原告搏海公司以郑海军、黄邵龙的名义向被告邓登高、胡可、满力华、赵钢发出《催告函》，要求其于2020年1月15日前履行完毕建造师再教育义务并交付相关证件原件，完成建筑资质和安全许可证变更手续。被告邓登高、胡可、满力华、赵钢收讫后并未遵照履行。被告邓登高在庭审中陈述高溪公司曾与三名建造师周杰、廖辉、蒋海潘签有挂靠合同并由其保管，但至今未交与原告搏海公司。现仅有蒋海潘的二级注册建造师资质仍登记在高溪公司名下，其余二人均已移出。另查明：原告搏海公司为进行诉讼委托湖南南燕律师事务所指派任建辉律师出庭参加了诉讼，为此转账支付了律师代理费4万元。本院认为，《经纪服务合同》虽系原告搏海公司与高溪公司签定，但被告邓登高、胡可、满力华、赵钢作为高溪公司签约时的全部股东一致同意转让其名下的股权并已办理了工商变更登记手续，结合已收取部分股权转让款的事实，足以认定被告邓登高、胡可、满力华、赵钢即系《经纪服务合同》中的实际“乙方”，享有高溪公司的合同权利，亦负有相应合同义务。《经纪服务合同》系当事人的真实意思表示，未违反法律及行政法规的效力性强制性规定，合法有效，当事人应当按照合同约定履行各自义务。原告搏海公司已支付定金及股权转让金19.5万元，被告邓登高、胡可、满力华、赵钢收款后虽完成了工商变更登记手续，但尚未完成三名二级建造师证书再教育、三名建造师的合同续签与交付、二级资质的注册和安全许可证的变更事宜。被告邓登高等辩称因原告搏海公司拒付三名建造师2019年度的挂靠费才导致未完成建造师证书再教育，未完成再教育又使后续二级资质的注册和安全许可证的变更受阻，且原告搏海公司逾期支付13万元股权转让金违约在先，被告有权行使不安抗辩权。对此，本院认为，《经纪服务合同》中仅约定了建造师的基本信息和挂靠费用数额，并未约定由原告搏海公司支付2019年度的挂靠费。原告搏海公司此前未参与高溪公司对三名建造师的管理，若由其支付2019年的挂靠费则应以高溪公司与三名建造师签订的书面合同作为前提条件。现被告邓登高在庭审中陈述其在高溪公司任职时已与三名建造师续签了合同但并未移交给原告搏海公司，在本案中其亦未作为证据向本院提交。可见，原告搏海公司在未收到被告邓登高移交的合同原件的情况下，无法确定相应的权利义务，亦不具备支付挂靠费的前提条件，故三名建造师未收到挂靠费的不利后果，应由被告邓登高、胡可、满力华、赵钢自行承担。同时，被告邓登高等亦自认挂靠费用与再教育费用没有必然关联且建造师证件再教育需建造师本人完成指定培训课程。可见，即使三名建造师未收到2019年的挂靠费也不会影响到证件的再教育事宜，而且合同约定的“完成再教育”包含了敦促三名建造师在指定期限内完成全部培训内容，现三名建造师证书再教育事宜未完成并非由挂靠费未支付所致，而是因被告邓登高、满力华、胡可、赵钢未按约督促和协调三名建造师完成培训所致，由此带来的对后续二级资质注册和安全许可变更带来的不利后果，亦应由其自行承担。对于被告邓登高等提出的原告搏海公司逾期付款违约在先的问题。从《经纪服务合同》签订的根本目的来看，原告搏海公司支付的24.5万元股权转让款中未包含任何资产作价，实际是为了获取建筑装饰装修工程资质和专业技术人员的注册资质，而被告邓登高、满力华、赵钢、胡可在收取6.5万元后并未完成三名建造师的再教育和合同续签等主要合同义务，原告搏海公司有理由延迟或拒绝支付后续13万元的转让款。在原告搏海公司支付13万元后，被告邓登高、满力华、赵钢、胡可仍以行使不安抗辩权为由拒绝履行后续合同义务，已经构成根本违约，根据《经纪服务合同》中“不能在120天内完成合同约定的所有相关内容变更及移交工作的，除不可抗力原因外，甲方有权解除合同”之约定，被告邓登高、满力华、赵钢、胡可未在指定期限内完成合同约定的证件办理和移交工作，符合约定的解除条件，原告搏海公司要求解除与被告签订的《经纪服务合同》并退还全部已付款项19.5万元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。对于原告搏海公司要求被告被告邓登高、满力华、赵钢、胡可按照双倍返还定金的标准另行退还6.5万元的诉讼请求，双方虽在合同中约定定金为6.5万元，但根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%，现原、被告各方签订的合同标的额为24.5万元，定金应以不超过4.9万元为限，超过部分仅可视作合同价款不具有定金功能，本案中被告邓登高、满力华、赵钢、胡可按照双倍定金标准返还的数额应为4.9万元。对于原告搏海公司要求被告邓登高、满力华、赵钢、胡可支付律师费4万元，其计提标准已达诉讼标的额的13.33%，且虽原告搏海公司已经实际支付，但依据《经纪服务合同》的约定，原告搏海公司仅可在违约金不能弥补律师费的损失时才能要求另行补足，被告邓登高、满力华、赵钢、胡可按照双倍返还定金标准返还的4.9万元已足以弥补律师费的损失，故对于该项诉讼请求，本院不予支持。综上，被告邓登高、赵钢、满力华、胡可应向原告搏海公司双倍返还定金9.8万元并返还股权转让金14.6万元。被告仟喜公司在《经纪服务合同》中明确表示对被告邓登高、满力华、赵钢、胡可原因造成合同解除后应当返还原告搏海公司的所有款项承担连带责任，对于原告搏海公司相应的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条、第九十三条、第九十七条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第九十一条及《中华人民共和国公司法》第七十一条之规定，判决如下：一、解除原告湖南搏海工程设计有限公司与被告邓登高、赵钢、满力华、胡可、湖南仟喜建设工程有限公司签订的《经纪服务合同》；二、被告邓登高、赵钢、满力华、胡可于本判决生效后十日内向原告湖南搏海工程设计有限公司返还双倍定金9.8万元和股权转让金14.6万元；三、被告湖南仟喜建设工程有限公司对被告邓登高、赵钢、满力华、胡可上述判决第二项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告湖南搏海工程设计有限公司其他诉讼请求。如果被告邓登高、赵钢、满力华、胡可、湖南仟喜建设工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序案件受理费2900元，由被告邓登高、赵钢、满力华、胡可、湖南仟喜建设工程有限公司承担2480元，由原告湖南搏海工程设计有限公司承担420元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  董娟娟二〇二〇年四月二十九日法官助理严梓豪代理书记员  蔡资俐附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《中华人民共和国担保法》第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《中华人民共和国公司法》第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。