广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤13刑终48号原公诉机关广东省惠东县人民检察院。上诉人（原审被告人）李逢带，绰号啊带，男，1972年11月15日出生，居民身份证号码441************035，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县**********。2013年9月26日因吸毒被处行政拘留十日。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年7月20日被惠东县公安局刑事拘留；同年8月26日经惠东县人民检察院批准逮捕，次日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。辩护人范为、邓晓菁，系广东邦翰律师事务所律师、实习律师。原审被告人胡小芬，绰号牙焦，女，1980年1月3日出生，居民身份证号码441************763，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县************。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年7月20日被惠东县公安局刑事拘留；同年8月26日经惠东县人民检察院批准逮捕，次日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人许伟光，绰号光仔，男，1978年10月17日出生，居民身份证号码441************537，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县***********。2009年8月21日因赌博被处以行政拘留十日并处罚款贰千元。2014年12月10日因吸毒被处以行政拘留。2019年7月16日因吸毒被抓获，2019年7月17日被处以行政拘留十日并处责令社区戒毒。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年7月24日被惠东县公安局刑事拘留；同年8月26日经惠东县人民检察院批准逮捕，次日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。原审被告人陈小芬，女，1984年4月10日出生，居民身份证号码441************762，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县***************。2014年1月12日因赌博被处以行政拘留十日。于2019年7月19日因吸毒被抓获,2019年7月20日被处以行政拘留十日。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年7月24日被惠东县公安局刑事拘留；同年8月26日经惠东县人民检察院批准逮捕，次日由惠东县公安局执行逮捕。现取保候审。广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人李逢带犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，指控原审被告人胡小芬、许伟光、陈小芬犯容留他人吸毒罪一案，于2019年12月4日作出（2019）粤1323刑初875号刑事判决书。宣判后，原审被告人李逢带不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年5月至2019年7月期间，被告人李逢带三次在惠东县梁化镇欢乐汇KTV容留被告人许伟光、胡小芬、陈小芬及吸毒人员钟燕枚、黄仕雄、周贱平、卢文丽等人吸食毒品“K粉”和“奶茶”。2018年8月份期间，被告人胡小芬两次在惠东县梁化镇欢乐汇KTV容留李逢带、许伟光、陈小芬、钟燕枚、钟志任等人吸食毒品“K粉”和“奶茶”。2019年2月份开始，李逢带承租位于惠东县****办事处建设路林业局宿舍2栋201号的出租房。2019年6至7月份期间，李逢带和胡小芬多次在该出租屋内容留陈小芬、许伟光、钟燕枚等人吸食毒品“K粉”和“奶茶”。其中容留陈小芬三次，许伟光一次,钟燕枚一次。2018年12月至2019年7月，许伟光多次在惠东县梁化镇欢乐汇KTV容留李逢带、胡小芬、陈小芬、钟志任、钟燕枚、卢文丽等人吸食毒品“K粉”和“奶茶”。其中容留李逢带四次，胡小芬六次，陈小芬四次，钟燕枚六次，钟志任两次，卢文丽三次。2017年11月份开始，被告人陈小芬承租位于惠东县****办事处黄排公安花园旁一出租屋2楼。2019年5至6月份期间，陈小芬在该出租屋内多次容留胡小芬、许伟光、钟燕枚等人吸食毒品“K粉”和“奶茶”。其中容留胡小芬三次，许伟光一次，钟燕枚三次。公安机关分别于7月16日、19日、20日先后将许伟光、陈小芬、李逢带、胡小芬抓获归案。7月22日，公安机关在李逢带租住的惠东县***************内缴获外包装印有“白咖啡”字样疑似毒品1包（净重26.53克，经鉴定，检出咖啡因成分）和外包装印有“忘忧草”字样疑似毒品33包（净重66.99克，经鉴定，检出甲基苯丙胺及亚甲基双氧甲基安非他明(MDMA)成分）。以上犯罪事实，有公诉机关提交，并经一审开庭质证、认证的接受刑事案件登记表、现场方位图、照片、勘察笔录、户籍资料、到案经过、被告人李逢带、胡小芬、许伟光、陈小芬供述、证人钟志任、钟燕枚、黄志雄、周贱平、卢文丽、张火华证言、辨认笔录、微信账单截图及指认、扣押清单、称重笔录、房屋租赁合同、检验报告、司法鉴定意见书等证据予以证实。原判认为，被告人李逢带明知毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量超过50克，其行为构成非法持有毒品罪；被告人李逢带提供场所多次容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人胡小芬、许伟光、陈小芬多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人李逢带身犯数罪，应当数罪并罚。各被告人归案后如实交代了自己的犯罪事实，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，一审判决：一、被告人李逢带犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。两罪总和刑期八年六个月，决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币三万六千元；二、被告人胡小芬犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人许伟光犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人陈小芬犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；五、随案扣押的香烟罐、香烟盒由公安机关予以销毁；随案移送的作案工具手机四部，予以没收上缴国库。上诉人李逢带及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、对毒品的数量存在异议，称重程序不合法；2、本案持有的毒品为苯丙胺类毒品，属于非法持有其他毒品，不应以非法持有甲基苯丙胺定罪量刑；3、一审量刑过重，上诉人具有坦白情节；请求二审法院对上诉人李逢带从轻或减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人李逢带犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人胡小芬、许伟光、陈小芬犯容留他人吸毒罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人李逢带明知毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量超过50克，其行为构成非法持有毒品罪；上诉人李逢带提供场所多次容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪。原审被告人胡小芬、许伟光、陈小芬多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。对于上诉人李逢带及其辩护人提出的意见，经查，1、公安机关在上诉人李逢带的住处缴获的33包疑似毒品中检验出含甲基苯丙胺及亚甲基双氧甲基安非他明(MDMA)成分属实，应以毒性高的甲基苯丙胺的成分认定毒品数量进行定罪量刑，一审法院适用法律正确；2、本案的毒品称量笔录等证据由公安机关依照法定程序合法收集，并经一审开庭出示、质证，依法可以作为证据使用；3、一审判决在量刑时已考虑到上诉人所具有坦白等法定从轻的量刑情节，上诉人在二审期间重复提出有上述量刑情节的意见不予支持。因此，本院对上诉人李逢带及其辩护人提出的上诉及辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 游小勇审 判 员 黄 静审 判 员 李浩浩二〇二〇年五月十五日法官助理 谭芷珊书 记 员 廖茁伶附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。