江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣07民终234号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司，住所地：江西省兴国县潋江镇平川大道**。负责人：谢小辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：蓝星，系该公司职员。被上诉人（原审原告）：邓海云，男，1998年3月6日生，汉族，住江西省兴国县。委托诉讼代理人：钟仁周，江西伦诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钟磊，男，1986年4月12日生，汉族，住江西省兴国县。委托诉讼代理人：廖美兴，江西创兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍耀明，江西创兴律师事务所律师。上诉人中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司因与被上诉人邓海云、钟磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省兴国县人民法院（2019）赣0732民初2672号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司的上诉请求为：1.撤销原审判决，核减赔偿款177130元；主要事实和理由：原审认定事实不清，被上诉人钟磊饮酒驾驶，上诉人仅在交强险限额范围内承担责任，在商业险范围内免责。投保人投保时上诉人已就免责条款向其进行了解释说明，免责条款也已用加黑加粗字体标明，足以说明上诉人已就免责条款向投保人尽到了提示告知义务。被上诉人邓海云辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。被上诉人钟磊辩称：上诉人未就免责条款向投保人履行明确说明义务，该免责条款无效。被上诉人邓海云向原审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告钟磊赔偿原告因交通事故造成损失共计293579元（见费用赔偿清单）;2.被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司在保险范围内承担保险责任；3.请求判令由被告承担本案诉讼费用。原审法院认定事实：一、2019年1月25日2时许，被告钟磊驾驶赣Ｂ×××**小型轿车由兴国县潋江镇江桥沿滨江西大道往模范桥方向行驶，2时57分许，当行驶至滨江西大道“索尔商贸有限公司”门口路段时，遇原告驾驶无牌二轮摩托车（搭载邓小斌）在其左侧与其同方向行驶，由于被告钟磊饮酒后驾驶，造成邓海云、邓小斌受伤、车辆受损的交通事故。原告受伤后在兴国县中医院两次住院治疗，被诊断为：右侧髋关节中心脱位、右侧坐骨神经损伤等。出院医嘱：1、出院带药及服药指导：监测及控制血压，左旋氨氯地平片1片口服ＱＤ降血压；2、低盐饮食；3、避免过度负重；4、加强右侧足踝背伸功能锻炼，避免右侧踝关节屈位放置，术后3月避免右下肢负重；5、定期复查，出院后右下肢休息2月；共住院治疗65天，花费医疗费共计61339.7元。该费用由原告支付19439.7元，被告钟磊支付41900元。上述事实，有双方在庭审中的陈述，原被告提供的证据所证实，足以认定。被告钟磊驾驶的肇事车辆赣Ｂ×××**小型轿车在被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司投保了交强险及商业第三者责任险，并投保了不计免赔险，本案事故发生在保险期内。二、原告主张的各项损失及本院认定情况。1、医疗费：原告要求的医疗费用为61339.7元。经审查，原告的总医疗费用为61339.7元，该费用由原告支付19439.7元，被告钟磊支付41900元，对于原告要求的费用，有原告提供的发票，故予以认定。2、住院伙食补助费：原告要求的住院伙食补助费为65天×50元／天＝3250元。原告要求的住院伙食补助费符合相关法律规定，故予以确认。3、营养费：原告要求的营养费为65天×50元／天＝3250元。原告要求的营养费符合相关法律规定，故予以确认。4、护理费：原告要求的护理费为150天×150元／天＝22500元。原告要求的护理费标准过高，时间过长，应予调整。根据本案实际，原告是年轻人，恢复能力较强，本地的护理工资收入水平等因素，酌定原告的护理期为125天，标准为130元／天，即原告的护理费计算为125天×130元／天＝16250元。5、交通费：原告要求的交通费为1000元。原告要求的交通费过高，应予调整。根据本地交通实际，原审法院酌定原告的交通费为650元。6、残疾赔偿金：原告要求的残疾赔偿金为31198元×20年×43%＝268302.8元。原告要求的残疾赔偿金为2017年江西省城镇居民标准，该请求为原告自行处置财产的权利，故予以确认。7、精神损害抚慰金：原告要求的精神损害抚慰金为25000元。原告要求的精神损害抚慰金过高，应予调整。根据原告伤情及鉴定意见，酌定原告的精神损害抚慰金为20000元。8、鉴定费：原告要求的鉴定费为1900元。虽原告提供了鉴定票据，但原告系在校学生，并不存在误工情况，故对其误工期鉴定不予采信，该费用应由原告自行承担，故原告的鉴定费为1600元。9、陪床费：原告要求的陪床费为500元。虽然原告提供了500元的陪床费票据，但这是护理过程中产生的必需费用，在护理费中已作出了赔偿，不应重复计算，故不予认可。对原告邓海云的上述总损失认定为374643元（四舍五入）。原审法院认为，原告邓海云与被告钟磊发生交通事故，该事故经兴国县公安局交通管理大队认定被告钟磊承担此次事故的主要责任，原告邓海云承担此次事故的次要责任。经审查，兴国县公安局交通管理大队作出的事故责任划分并无不妥，故予以采信。钟磊因交通事故侵害原告邓海云身体健康，应依法承担主要赔偿责任。结合本案案情，本院划分本案的责任为三七分成。因钟磊驾驶的肇事车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司投保了交强险与商业险，事故发生在保险期限内，钟磊应赔偿给邓海云的各项损失，应由中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司在交强险与商业险限额内直接赔付，超出部分由被告钟磊自行承担。虽然中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司提出在商业险中拒赔，其理由是被告钟磊是饮酒驾驶，依约定不予赔偿，但其所签保险合同是格式合同，并未明确，故不予采纳。为减少诉累，被告钟磊垫付的医疗费，可在本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第十八条，判决如下：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司在交强险限额内赔偿原告邓海云医疗费10000元、护理费16250元、交通费650元、残疾赔偿金268303元（四舍五入）、精神抚慰金20000元，合计315203元中的120000元；二、由被告中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司在商业险限额内赔偿原告邓海云剩余医疗费51340元（四舍五入）、住院伙食补助费3250元、营养费3250元、剩余残疾赔偿金195203元，合计253043元中的70%即177130元（四舍五入），原告自行承担30%即75913元；三、由被告保险公司在上述赔付款项中返还被告钟磊垫付的医疗费41900元；三、本案所涉执行内容，限在本判决生效后二十日内履行完毕。上述给付款项及诉讼费、鉴定费相互抵扣后，中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司承担的赔偿款项259405元（120000元＋177130元-41900元＋4175元）直接支付至邓海云的银行账户（户名：邓海云，开户银行：中国农业银行兴国县支行，账号：62×××76）。中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司承担的赔偿款项37725元（41900元-4175元）直接支付至钟磊的账户（户名：钟磊，开户银行：中国邮政储蓄银行兴国支行，账号：62×××50）。案件受理费已减半收取2852元，鉴定费1900元，原告已预缴，由被告钟磊负担4175元，原告自行负担577元。二审中，上诉人中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司提交机动车商业保险单/投保单、交强险/投保单、机动车综合商业保险条款、机动车商业险免责事项说明书等证据，拟证明其已就免责条款向投保人尽到明确说明义务，其在商业险范围内免赔。本院经审查认为，该证据不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。二审中，被上诉人邓海云、钟磊均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。该条规定要求保险人对于免责条款既要向投保人履行提示义务，还应当向投保人履行明确说明义务，二者缺一不可。本案上诉人中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司提交的证据不足以证明其已就“饮酒驾驶发生交通事故商业险不赔”的免责条款履行了明确说明义务，其主张在商业险范围内免责，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3843元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司兴国支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王丽琼审 判 员  朱志梅审 判 员  李 婷二〇二〇年四月八日法官助理尹小芳代理书记员  葛 彦代理书记员  李丽华