贵州省龙里县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）黔2730行初60号 原告陈平，男，1983年12月21日生，汉族，贵州省长顺县人，住长顺县。 委托诉讼代理人王基生，贵州群众律师事务所律师。 委托诉讼代理人胡洪春，贵州群众律师事务所律师。 被告长顺县广顺镇人民政府，住所地长顺县广顺镇夜郎大道。统一社会信用代码：115227297501904564。 法定代表人赵海雪，镇长。 委托诉讼代理人杨道义，男，1970年11月20日生，贵州省长顺县人，住长顺县。 委托诉讼代理人王开春，贵州贵达律师事务所律师。 原告陈平诉被告长顺县广顺镇人民政府（以下简称广顺镇政府）规划行政强制一案，于2019年10月23日向本院提起行政诉讼。本院于2019年10月24日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月28日公开开庭审理了本案。原告陈平及其委托诉讼代理人王基生、胡洪春，被告广顺镇政府委托诉讼代理人杨道义、王开春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告广顺镇政府于2019年6月20日对原告陈平户位于长顺县都香高速连接线旁的新建房屋进行了强制拆除。 原告陈平诉称，2019年6月20日被告组织人员对原告的房屋进行强行开挖。在未经征收公告、协商、补偿、催告等法定前置程序的情况下，被告强行拆除原告房屋的行为严重违反相关规定，严重侵犯了原告的合法权益。原告遂提起行政诉讼，请求：依法判决被告强行开挖原告房屋的行政行为违法；本案诉讼费由被告承担。 原告陈平向本院提交如下证据： 证据1．原告身份证复印件，拟证明原告主体适格。 被告广顺镇政府质证意见：无异议。 证据2．《集体土地使用证》、《土地转让协议》复印件，拟证明原告在获得审批的宅基地是171平方米，连着宅基地的土地是原告流转得来的宅基地，共流转土地270平方米，流转价格17460元；证明原告修建房屋土地来源的合法性，从村组流转土地修建房屋并没有违法。 被告广顺镇政府质证意见：《集体土地使用证》真实性无异议；陈平因为作为拆迁安置户已被另行安置，该证登记的宅基地应当不是被安置后的宅基地，不能证明原告实际享有宅基地的面积。土地转让协议不是原件，是复印件，协议上看不到转让另一方的签字，协议没有具体签订的日期，该协议没有经过集体村委会的盖章批准。协议中转让土地的面积超出了农村一户依法享有170平方米的面积。 证据3．《情况说明》一份、4张照片，拟证明被告认可原告的房屋810平方米由被告强行开挖的事实。 被告广顺镇政府质证意见：真实性无异议，证明目的有异议；被告拆除原告房屋是依法履行职责，依法拆除。原告称房屋面积为810平方米没有证据证实，不予认可。 被告广顺镇政府辩称，原告擅自修建的房屋系违法建筑，被告依法有权拆除。本案的涉案房屋位于广顺镇规划区内。原告为广凯（广顺至凯佐）大道建设项目的拆迁安置户，被安置于广凯××旁，划地安置土地面积为144平方米。原告户在安置土地上修建房屋并入住。2017年，被告工作人员在巡查中发现原告在未办理任何规划及用地手续的情况下，擅自在安置房后面及左侧非法占用集体土地约200平方米修建房屋。2017年10月10日，广顺镇政府即向原告下达了广府拆字（2017）地**《责令拆除违法建筑通知书》，责令原告于2017年10月13日自行拆除违法建筑。原告未按通知自行拆除，反而继续抢建。2019年6月20日广顺镇政府即组织依法对原告修建的违法建筑予以强制拆除。广顺镇政府执法主体合格，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，被告有对广顺镇辖区范围内的违法建筑进行查处的职能职责。被告强制拆除行为所依据的事实清楚，程序合法，适用法律正确。据此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告广顺镇政府向本院提交如下证据、依据： 证据1．组织机构代码证、法定代表人身份证明，拟证明被告主体资格适格及被告根据法律规定有执法的资格。 原告质证意见：无异议。 证据2．2019年7月28日《广顺镇人民政府关于村民陈平违规修建房屋的情况说明》、航拍照片证据2页、广顺镇城乡建设规划图，拟证明原告未经依法批准修建了违法建筑，存在违法事实。 原告质证意见：该情况说明刚好能够证明征收原告房屋，被告以“拆违”代替征收，被告的强拆行为违法。原告的房屋不是140平方米，是810平方米。航拍照片证据达不到被告的证明目的，仅仅是一个区域的照片。对规划图真实性、合法性不予认可，城乡规划必须经过法定程序，证明目的不认可。 证据3．《责令拆除违法建筑通知书（存根）》，拟证明被告对原告作出的法律意义上的行政处罚，要求原告在2017年10月3日前自行拆除违法建筑。 原告质证意见：合法性不认可，县级以上人民政府职能部门才能做出该行为，被告的行为不合法。在该通知书上没有告知原告的相关权利，原告未收该书面通知。 证据4．违建房屋原始照片2页、现场照片3页、拆除违章房屋后照片1页，拟证明原告的房屋在拆除前后的状态，被告依法强制拆除了原告的房屋。 原告质证意见：对照片呈现的事实予以认可，是原告申请法院进行原告房屋评估的事实依据之一。原告房屋面积为810平方米。违法建筑的拆除也需要依法拆除，被告的证据不能证明其拆除行为的合法性。 本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1、3，被告质证对真实性无异议，证据客观真实，可以作为定案依据，本院予以采信。原告提交的证据2中《集体土地使用证》真实性双方均无异议，但没有相关图纸及四至，不能体现与本案的关联性，本院不作为本案证据予以采信；原告提交的证据2中《土地流转协议》没有原件，被告对真实性、合法性均持有异议，本院不予采信。被告提交的证据1，各方均无异议，本院予以采信；被告提交的证据3《责令拆除违法建筑通知书（存根）》，签收人载明“拒签”，原告否认收到该书面通知、证明人李某、陈某、费某被告陈述为“政府临聘人员”，又无留置送达的照片、视频或其他见证人签字，不能证实已向原告送达，本院不予采信；被告提交的证据4，各方对真实性无异议，是被告执法过程中收集到的证据，可以作为定案依据，本院予以采信。被告提交的证据2中情况说明可视为被告的陈述，在无其他证据佐证的情况下本院不予采信；证据2中航拍照片真实客观，可以反映案涉建筑物情况，本院予以采信；广顺镇建设规划图不能证实涉案房屋位于辖区规划区内，且无其他证据证明该规划已依照法定程序报上一级人民政府审批通过，达不到该房屋位于广顺镇城乡规划范围内的证明目的，故本院不予采信。 经审理查明，自2016年起原告开始在长顺县的左侧及背后占地扩建房屋，2017年8月份左右主体工程完工。位于自建房后面的**新建房屋为砖混结构，每层各有五间房，第一层有五门无窗，第二、三层五门五窗。位于自建房左侧的第一、二层房屋为整体框架结构，每层各分为两个直通间，第一层无外墙，第二层修建外墙，后墙有两个约1×1.8米大小的窗户，前墙有一个约8×2.2米大小的窗户；第三层为后面加建，后墙有两个约1×1.8米大小的窗户，前墙有一个8×2.2米大小的窗户。房屋内未摆放物品，通水电。被告广顺镇政府发现后，认为上述新建房屋系违法建筑，于2019年6月20日组织人员对原告陈平户位于长顺县都香高速连接线旁的上述新建房屋进行了强制拆除。 后经实地指点测量，原告在长顺县的左侧占地约125平方米及背后占地约150.86平方米，共计占地约275.86平方米。 本院认为，依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，乡、村规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。故，被告广顺镇政府对辖区建设规划区内的违反城乡规划进行建设的行为有权处理。现被告实际实施了案涉建筑的强制拆除工作，是本案适格被告。 根据审理查明的事实，被告现提供的证据不能证实违法建筑位于辖区建设规划区内，故其作出的涉案拆除行为证据不足。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条，第三十七条及第四十四条的规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内，经书面催告，逾期仍不履行行政决定，无正当理由的，具有行政强制执行权的行政机关依法作出强制执行决定，对违法建筑物需强制拆除的，应当予以公告，限期当事人自行拆除，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。被告没有证据证实已履行上述强制拆除违法建筑行为应实施的程序，应认定为违反法定程序。 综上，被告广顺镇政府无充分证据证明其拆除的涉案房屋在辖区建设规划范围内，强制拆除行为违反法定程序；但强制拆除行为已经作出，实际不可撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告长顺县广顺镇人民政府于2019年6月20日强制拆除原告陈平户建设的位于长顺县都香高速连接线陈平户原住宅旁的新建房屋之行政行为违法。 案件受理费50元，由被告长顺县广顺镇人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  朱二胜 审 判 员  张洪河 人民陪审员  冯明祥 二〇二〇年四月十七日 书 记 员  邓 雪 附：本判决适用的相关法律依据 1．《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 2．《中华人民共和国城乡规划法》 第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。 第六十五条在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。 3．《中华人民共和国行政强制法》 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）履行义务的期限； （二）履行义务的方式； （三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式； （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）当事人的姓名或者名称、、地址；/div> （二）强制执行的理由和依据； （三）强制执行的方式和时间； （四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； （五）行政机关的名称、印章和日期。 在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。 第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。