广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)桂04刑终78号 原公诉机关广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴宛蓉，女，1979年3月21日出生于广西壮族自治区昭平县，汉族，小学文化，无业，暂住梧州市（户籍地昭平县）。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年12月19日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2018年5月20日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年9月22日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。 原审被告人黄羽，女，1994年7月6日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，高中文化，无业，住梧州市长洲区（户籍地梧州市万秀区）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年9月22日被梧州市公安局龙圩区分局监视居住。原审法院于2019年5月27日决定对其监视居住；同年11月26日决定对其取保候审。 原审被告人凌华腾，绰号“老开”，男，1962年10月30日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，高中文化，务工，住梧州市万秀区。 原审被告人曾雪梅，女，1970年11月15日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，初中文化，无业，户籍地南宁市。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年8月27日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2016年3月7日刑满释放。 原审被告人吕惠贤，女，1974年8月9日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，初中文化，无业，住广西柳州市柳**（户籍地梧州市万秀区）。 上述三原审被告人，均因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年9月22日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。 原审被告人王秋彬，男，1972年10月16日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，小学文化，无业，住梧州市万秀区。曾因犯贩卖毒品罪，于2018年2月7日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，同年5月1日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年9月13日被刑事拘留，同月26日被逮捕。2019年9月12日原判刑期已满予以释放，同日原审法院决定对其取保候审。 广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院审理广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院起诉指控原审被告人黄羽犯贩卖毒品罪、运输毒品罪，原审被告人凌华腾、王秋彬犯贩卖毒品罪，原审被告人吴宛蓉、曾雪梅、吕惠贤犯非法持有毒品罪一案，于二○二○年二月十一日作出（2019）桂0405刑初196号刑事判决。原审被告人吴宛蓉不服，提出上诉。本院于2020年3月12日立案受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问各原审被告人，认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2018年9月19日，被告人黄羽收到被告人曾雪梅购买冰毒的定金人民币10000元后，于同日安排被告人凌华腾将一包净重99.67克的冰毒包装后通过物流从梧州贩卖给南宁的曾雪梅，同月21日11时许，曾雪梅在南宁市大塘物流园提取装有冰毒的包裹时被公安机关当场人赃俱获，并扣押了该包冰毒。该包净重99.67克的冰毒含量为76％。 2.2018年7月至9月间，被告人黄羽将租来的梧州市新兴二路80号303房提供给梁某坚（已死亡）、吴宛蓉居住，并让二人帮忙看管其存放于此处的毒品。2018年9月21日14时许，公安人员在梧州市新兴二路80号303房内将吴宛蓉当场抓获，并从该屋内厕所天花板吊顶、床头柜等处搜出12小包及1小瓶共净重47.91克的毒品疑似物，公安人员依法对上述物品进行扣押。经鉴定：1小包净重0.12克的毒品疑似物检出海洛因；10小包及1小瓶共净重45.35克的毒品疑似物检出甲基苯丙胺；一小包净重2.44克的毒品疑似物未检出甲基苯丙胺和海洛因。 3.2018年9月21日20时许，公安人员在广西柳州市柳南区飞鹅路27号住宅楼停车处将吕惠贤当场抓获，并在其身上搜出8小包毒品疑似物，在其住处柳南区飞鹅路27号2单元303房床上搜出7小包毒品疑似物。公安人员依法对上述物品进行扣押。经鉴定：2小包共净重5.62克的毒品疑似物检出海洛因；10小包共净重84.17克的毒品疑似物检出甲基苯丙胺；3小包共净重815.37克的毒品疑似物未检出甲基苯丙胺和海洛因。 4.2019年2月15日14时许，被告人黄羽和何某（另案处理）乘坐客车从梧州市区去到藤县后，黄羽通过“微爱”（另案处理）购得净重17.06克的冰毒放在身上，随后黄羽和何某再乘坐车牌号为桂Ｄ×××××的客车从藤县返回梧州市区，当日18时许到达梧州金晖车站时被公安人员当场人赃俱获，并在黄羽身上搜出其运输的冰毒予以扣押。 5.2018年9月12日16时许，梁某坚在广西梧州市万秀区下冲幼儿园对出路边，将一小包毒品海洛因以人民币70元的价格贩卖给被告人王秋彬。同日17时许，王秋彬在本市万秀区东中路18号华安旅馆4号铺内，又将从梁某坚处购买来的该小包毒品以人民币100元的价格贩卖给刘某，当双方在交易完成后被公安人员当场人赃抓获，并在刘某身上扣押了一小包净重0.1克的毒品海洛因，在王秋彬身上扣押了100元的人民币一张。 综上，全案毒品共252.09克，毒品疑似物（未检出毒品）共817.81克。其中，甲基苯丙胺246.25克，海洛因5.84克。各被告人涉案毒品的情况如下： 黄羽涉案毒品共162.2克，其中甲基苯丙胺162.08克、海洛因0.12克；凌华腾、曾雪梅涉案毒品甲基苯丙胺99.67克；吴宛蓉涉案毒品共45.47克，其中甲基苯丙胺45.35克、海洛因0.12克；吕惠贤涉案毒品共89.79克，其中甲基苯丙胺84.17克、海洛因5.62克；王秋彬涉案毒品海洛因0.1克。 原判另查明： 1.案发后，公安机关依法在黄羽处扣押了玫瑰金色VIVO手机（ME1D:A10000541E2727）一台、红色VIVO手机（ME1D:A000008D541653）一台；在凌华腾处扣押了白色华为手机（IMEEI:866927030923327）一台、白色GIONEE手机（IMEI:862672033681639）一台；在吕惠贤处扣押了黑色VIVO手机一台、银色MEIZU手机一台、电子秤3台；在曾雪梅处扣押了粉红色OPPO（ID:2015cp3159）手机一台、娃哈哈纸箱一个（绿色、长约40厘米、宽约20厘米、高约20厘米）、深褐色长袖格子衬衫一件、粉红色盒子一个、长方体状砖头一块；在梁某坚处扣押了玫瑰金色Xplay6手机一台。 2.王秋彬归案后能如实供述其贩卖毒品的行为，同时也主动交代其贩卖的毒品是梁某坚提供的具体线索，协助侦破毒品犯罪案件和抓获梁某坚、黄羽等人，具有立功表现。 3.黄羽于2019年4月30日生下一女，目前处于哺乳时期。 4.同案犯梁某坚于2019年7月21日在案件审理期间（原审开庭后）因呼吸衰竭、艾滋病死亡，原审法院于2019年8月1日裁定终止对梁某坚的审理。 5.吴宛蓉、曾雪梅、王秋彬曾因犯罪被判刑的情况与上述个人情况一致。 原判认定上述事实的证据有书证搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品称量笔录、梧州市计量测试所检定证书、情况说明及指认照片、户籍证明、抓获经过、毒品来源情况说明、立功情况说明、刑事判决书、刑满释放证明、情况说明、托运协议单、领条；证人刘某、林某、何某的证言；同案人梁某坚的供述；现场检测报告书、现场检测人员资质说明及照片；调取证据清单及金晖车站桂Ｄ×××××客车GPS行车轨迹；天网监控视频截图、微信截图、指认照片；梧公物鉴（理化）[2018]396、411、471号、[2019]66号理化检验报告、梧公物鉴（DNA）[2019]128号鉴定文书；被告人黄羽、凌华腾、曾雪梅、吕惠贤、吴宛蓉、王秋彬的供述和辩解；现场辨认笔录、指认照片、人像辨认笔录；电子证据检查工作记录等。 原判根据上述事实和证据，认为被告人黄羽明知是毒品而故意贩卖，并通过交通工具非法运输，其行为已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪；被告人凌华腾、王秋彬明知是毒品而故意贩卖，两人行为均已触犯刑律，均构成贩卖毒品罪；被告人曾雪梅、吕惠贤、吴宛蓉明知是毒品而非法持有，三人行为已触犯刑律，均构成非法持有毒品罪。公诉机关指控黄羽既犯贩卖毒品罪又犯运输毒品罪，应当数罪并罚有误，应予以纠正。被告人黄羽贩卖、运输毒品共162.2克，被告人凌华腾贩卖毒品99.67克，依法对两人应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；被告人曾雪梅非法持有毒品99.67克，被告人吕惠贤非法持有毒品共89.79克，对两人应处七年以上有期徒刑，并处罚金；被告人吴宛蓉非法持有毒品共45.47克，被告人王秋彬贩卖毒品海洛因0.1克，对两人依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 在共同犯罪中，被告人黄羽负责联络毒品并安排被告人凌华腾购买和邮寄毒品，凌华腾积极配合实施犯罪，均是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。 被告人曾雪梅、吴宛蓉、王秋彬在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；上述三人均因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯非法持有毒品罪或贩卖毒品罪，均是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黄羽、凌华腾、曾雪梅、吕惠贤、王秋彬归案后至庭审均能如实供述犯罪事实，且当庭认罪，依法从轻处罚；被告人吴宛蓉虽对指控的事实有异议，但庭审最后也能认识到自己的错误，当庭认罪，依法从轻处罚。被告人王秋彬具有立功情节，依法从轻处罚。被告人黄羽在庭审阶段交纳罚金人民币五千元，应作为没收财产部分，依法予以没收，上缴国库。扣押的毒品和上述被告人用于联络毒品的手机，依法予以没收。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第三百四十八条，第三百五十六条，第六十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一款和第四款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条，第六十四条之规定，判决：一、被告人黄羽犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十五万元，剥夺政治权利五年；二、被告人凌华腾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十二万元，剥夺政治权利四年；三、被告人曾雪梅犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年一个月，并处罚金人民币四万元；四、被告人吕惠贤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年一个月，并处罚金人民币三万元；五、被告人吴宛蓉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；六、被告人王秋彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；七、公安机关在王秋彬处扣押的犯罪所得人民币100元，依法予以没收，上缴国库；八、公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺246.25克，海洛因5.84克，手机八台，电子秤3台，依法予以没收；扣押的娃哈哈纸箱一个（绿色、长约40厘米、宽约20厘米、高约20厘米）、深褐色长袖格子衬衫一件、粉红色盒子一个、长方体状砖头一块，扣押的毒品疑似物（未检出毒品）817.81克，随案备查。 上诉人吴宛蓉提出一审判决认定其持有的毒品属黄羽所有，其没有处分权，其不构成非法持有毒品罪的上诉意见。 经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据相同，本院予以确认。二审审理期间，各原审被告人未提出新的证据供法庭审查。 本院认为，原审被告人黄羽明知是毒品而故意贩卖和运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、运输毒品罪，其贩卖毒品甲基苯丙胺145.02克、海洛因0.12克，运输毒品甲基苯丙胺17.06克，数量大，依法应在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的刑幅内量刑。原审被告人凌华腾、王秋彬明知是毒品而故意贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，均构成贩卖毒品罪；凌华腾贩卖毒品甲基苯丙胺99.67克，数量大，依法应在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的刑幅内量刑；王秋彬贩卖毒品海洛因0.1克，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的幅度内量刑”。原审被告人曾雪梅、吕惠贤、吴宛蓉明知是毒品而非法持有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，均构成非法持有毒品罪；曾雪梅非法持有毒品甲基苯丙胺99.67克、吕惠贤非法持有毒品甲基苯丙胺84.17克和海洛因5.62克，数量大，依法均应在“处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”的幅度内量刑；吴宛蓉非法持有毒品甲基苯丙胺45.35克和海洛因0.12克，数量较大，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的幅度内量刑”。 原审被告人黄羽、凌华腾有贩卖毒品的共同故意，是共同犯罪。在共同犯罪中，黄羽负责联络毒品并安排凌华腾购买和邮寄毒品，凌华腾积极配合实施犯罪，均是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。 原判对各原审被告人具有相应的法定从重、从轻处罚情节的认定均有事实和法律依据，本院予以确认。 对于上诉人吴宛蓉提出一审判决认定其持有的毒品属黄羽所有，其没有处分权，其不构成非法持有毒品罪的上诉意见。经查：（1）吴宛蓉是吸毒人员，对毒品冰毒和海洛因是有认知的；（2）公安人员从吴宛蓉的租屋厕所天花板吊顶内搜出一包毒品冰毒，其明知这些毒品是黄羽让梁某坚拿回来的，并由其藏起来；（3）依相关规定，认定行为人持有毒品，并不要求行为人时时刻刻将毒品握在手中、放在身上和装在口袋里，只要行为人认识到它的存在，能够对之进行管理或者支配，就是持有；持有时并不要求行为人对毒品具有所有权，行为人是否知道自己具有所有权、所有权人是谁，都不影响持有的成立；（4）在本案中吴宛蓉持有的毒品，没有合法的根据。据上，吴宛蓉的上诉意见与本院查明的事实不符，且与法律的规定相悖，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依法予以维持。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。劝告上诉人吴宛蓉以法纪为重，积极改造，做一个守法公民。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  周 猛 审 判 员  洪超登 审 判 员  李 勉 二〇二〇年四月十五日 法官助理  吴燕瑜 书 记 员  潘子阳 裁定书援引的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……