广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1802民初380号原告：伍冬兰，女，1968年7月9日出生，汉族，住湖南省衡阳县*******岭头组，公民身份号码430************54X。委托诉讼代理人：韩兴柱，广东金亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡清锋，广东金亚律师事务所律师。被告：清远市尚高洁具有限公司，住所地清远市清城区********内（清三公路界牌路段旁）。法定代表人：冯某1。委托诉讼代理人：许黎明，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。原告伍冬兰与被告清远市尚高洁具有限公司社会保险纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伍冬兰的委托代理人韩兴柱、被告清远市尚高洁具有限公司的委托代理人许黎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍冬兰向本院提出诉讼请求：判令被告向原告赔偿退休待遇损失71214.24元（6668元×12%×89个月）。事实和理由：原告出生于1968年7月9日，从2011年3月起入职被告处工作，约定任职是食堂工，工作地点是食堂。在2018年3月6日双方续签了劳动合同，期限至2020年3月1日止。原告在职期间，被告没有为原告参加社会保险。原告在2018年7月9日，达到法定的退休年龄。但由于被告并未有为原告购买社会保险，导致原告无法享受退休保险待遇，被告应当赔偿原告的社保待遇损失。参照《广东省人民政府关于贯彻国务院完善企业职工基本养老保险制度决定的通知》第三条第四款中关于参保人达到国家规定的退休年龄但未达到按月领取基本养老金条件的，可一次性领取个人账户储存额，同时终结养老保险关系。但符合一定条件的，可以不申领一次性基本养老保险待遇，参照城镇个体工商户和灵活就业人员的费基、费率继续缴费，直至达到按月领取基本养老保险金条件为止。以及该通知中第二条规定的城镇个体工商户和灵活就业人员，原则上以全省上年度在岗职工月平均工资为缴费基数之精神。原告现提出以退休年龄时上年度广东省在岗职工平均工资作为计算费基，以被告作为用人单位应承担的12%为计算费率的标准，计算被告于2011年3月7日至2018年7月9日未为原告缴纳基本养老保险费期间导致原告的基本养老保险损失。另2019年1月，被告未与原告协商一致的情况下自行撤销食堂，转为外包形式，因此引发纠纷。原告于2019年2月25日向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被以超龄，主体不适格为由，作出了不予受理通知书。据此，原告向清远市清城区人民法院提起诉讼。以被告没有为原告参加社会保险，导致原告退休后未能享受退休待遇，判决被告应赔偿原告退休待遇损失。二审法院以原告未提出退休待遇损失请求为由，撤销了一审判决。综上所述，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，原告为了维护自身的合法权益，特向法院起诉，请法院依法支持原告的诉讼请求。被告清远市尚高洁具有限公司辩称：1、根据《国务院关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》(国发[2005)38号）的规定，从2006年1月1日起，基本养老保险个人账户的规模统一由本人缴费工资的11%调整为8%，全部由个人缴费形成，单位缴费不再划入个人账户。因此，《广东省人民政府关于贯彻国务院完善企业职工基本养老保险制度决定的通知》第三条第(四）款中规定的个人账户存储额只包括个人缴纳的8%的养老保险费，并不包括单位缴纳的12%的养老保险费。2、基本养老金由基础养老金和个人账户养老金组成。根据上述《国务院关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》第六条第四款“本决定实施后到达退休年龄但缴费年限累计不满15年的人员，不发给基础养老金；个人账户储存额一次性支付给本人，终止基本养老保险关系”的规定，由于原告在被告处的任职时间为7年4个月（2011年3月7日至2018年7月9日），即便答辩人从原告入职之日起即连续为原告缴纳养老保险，但截止原告退休日，原告的缴费年限也未达到有权领取基础养老金所需的最少15年缴费年限，原告只能要求一次性领取个人账户储存额，即个人账户养老金。由于从2006年1月1日起单位缴纳的12%养老保险费不再划入个人账户，因此原告无权要求答辩人将12%的养老保险费支付给原告，即便社保征缴部门要求答辩人补缴社保，补缴完成后，原告也只能要求一次性领取个人账户储存额，并不能领取答辩人补缴的养老保险。3、原告提供的“证明”证实原告并未参加社保，即原告每月领取的工资中并未扣除其应自行承担的8%养老保险费，由于没有扣费，相当于原告已提前预支了个人账户养老金。换言之，对于已达退休年龄但养老保险缴费年限未满15年的职工，由于退休时只能领取个人账户养老金，不能领取基础养老金，因此单位是否为其代扣代缴养老保险费，并不影晌职工的退休待遇，更不会导致职工的退休待遇损失，因此原告诉称的退休待遇损失没有事实依据。4、2011年3月7日，原告签署“声明”，声明载明如下内容：本人已自行购买社保，尚高公司无需重复为本人缴纳社保费、无需从本人的工资中代扣、代缴社保费用。本人放弃要求尚高公司承担未缴纳社保费用的法律责任。上述声明系原告自愿签署，并捺有原告手印，合法有效，对原告具有法律约束力。从声明可以看出，答辩人未替原告缴纳社保的原因是原告已自行购买社保（答辩人并无义务或者条件查询原告是否真的已自行购买了社保)；原告领取的工资中未扣除社保个人应承担的部分；由于原告放弃要求答辩人承担未缴纳社保费用的法律责任，其所享有的相关民事权利已归于消灭，因此不应、也无需再支持原告相关的请求。本院经审理认定事实如下：被告是于2006年5月30日成立的从事经营卫生陶瓷制品制造行业的法人独资有限责任公司，原告出生于1968年7月9日，自2011年3月入职被告单位任职于被告行政科食堂负责食堂的全面工作，双方有签订固定期限劳动合同，且在2018年3月6日续签劳动合同，期限至2020年3月1日止，原告在职期间，没有参加社会保险。2019年1月，被告因撤销行政科食堂，原告不同意变更岗位，要求与被告终止劳动关系并作出相关经济补偿，被告认为与原告之间不属于劳动关系，拒绝原告要求，双方因此发生纠纷，原告为此于2019年2月25日向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被以“超龄，主体不适格”为由，作出了不予受理的处理。原告曾于2019年3月11日以劳动合同纠纷为由向本院提起诉讼。另查明，原告于2011年3月入职，至2018年7月8日止，工作年限为7年4个月。原告2017年7月至2018年6月期间的平均工资为3011.44元[（3001.39元+3013.98元+3006.54元+3273.50元+3191.54元+3134.13元+3134.13元+1407.62元+3071.02元+3128元+3248.94元+3526.50元）÷12个月]。本院认为，原告出生于1968年7月9日，至2018年7月8日止，年满五十周岁。依照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（一）项“女工人年满五十周岁，应该退休。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，自2018年7月9日起，原、被告之间的劳动关系终止，劳务关系成立。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者退休，依法享受社会保险待遇。本案原、被告之间的纠纷，本质因原告没有参加社会保险，在退休后未能享受退休待遇所致。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条“用人单位和个人依法缴纳社会保险费”的规定，劳动者参加社会保险属于强制性规定，用人单位缴纳社会保险费属于法定义务，故对被告抗辩因原告出借声明免除其为劳动者缴纳社会保险的义务的意见，本院不予采纳。原、被告劳动关系存续期间，原告没有参加社会保险，被告没有为原告依法缴纳社会保险费。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，以及根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同”的规定，原告至与被告终止劳动关系时工作年限为7年4个月，其终止劳动关系前12个月平均工资为3011.44元的事实，被告应当赔偿原告退休待遇损失22585.80元（7.5年×3011.44元/年）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第一项、《中华人民共和国社会保险法》第四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告清远市尚高洁具有限公司于本判决生效之日起5日内向原告伍冬兰赔偿损失22585.80元；二、驳回原告伍冬兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告清远市尚高洁具有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  谭文雅二〇二〇年四月九日书记员  刘 睿附：有关法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：(一)退休;(二)患病、负伤;(三)因工伤残或者患职业病;(四)失业;(五)生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。