河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1503民初5081号原告：王义和，男，1953年8月21日生，汉族，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：张基禄，河南陆达律师事务所律师。被告：李强，男，1968年5月25日生，汉族，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：张少亮，河南楚天阁律师事务所律师。原告王义和诉被告李强建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王义和及其委托诉讼代理人张基禄、被告李强的委托诉讼代理人张少亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王义和向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款2491951元；2、判令被告偿付原告停工损失491815元；3、判令被告偿付原告额外承担的保证金利息103514元（以上合计3087280元）；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实及理由：2012年1月18日，原告以信阳市第三建筑工程公司的名义(原告为实际施工人)与被告签订《建设工程施工合同》一份，约定原告承包被告开发的“龚国辉、黄德珍联建楼”，该工程位于平桥平桥镇九组;工程内容为该住宅楼土建及水电安装工程，承包范围为工程总体承包(不包括电梯)；合同价款为按每平方米1200元据实结算(加层面积据实按此价格计算)，计价方式采用固定价格合同；工程款(进度款)支付方式和时间为施工进度到七层结顶被告拨付首次工程款，拨付额为总工程款的15％(总款按十三层计算)，进行到十层付15％，十三层结顶付20％，内外装修完成付20％，剩余30％竣工验收后留取3％保修金，余款六个月内付清；另外，原告须承担化粪池及管道的施工及费用，不计入双方结算中；如因被告方原因造成的停工，按照停工天数和实际发生的费用由被告补偿给原告(停工天数累计10天内不计取)；保证金随工程拨款比例返还给原告；在合同履行该过程中发生争议时，向平桥区人民法院提起诉讼。该工程原告施工完毕后，经被告验收合格并销售，大部分业主已入住使用。但被告尚欠原告部分工程款、停工损失和多付的保证金利息，被告拒不支付。一、被告尚欠原告工程款2491951元，该工程建筑面积6248.4平方米(41米×12.7米×12层)、电梯机房43.84平方米【(5.6米×2.8米+2.6米×2.4米)×2】、楼梯进口与8.4平方米(2.8米×1.5米×2)，合计建筑面积6300.6平方米，按照约定单价1200元每平方米计算，建筑工程总价款为7560720元(6300.6平方米×1200元每平方米)；加上原告代建围墙115726元、围墙垮塌造成原告损失57029元、代修出口道路8656元，合计181411元。被告应付工程款总额为7742131元。扣除该项目分包单项工程车库门、塑钢窗、电梯机房门、散水、化粪池、电梯门前地砖、楼梯道地坪等工程款278100元；另外，被告抵账给原告4套房和两间车库作价1736280元；再扣除被告已支付工程款3235800元。被告尚欠原告工程款2491951元。二、被告应偿付原告停工损失491815元，依据施工日志和合同约定计算，被告应偿付原告停工损失491815元。三、被告应偿付原告额外承担的保证金利息103514元，依据合同约定和实际情况，原告多付保证金利息103514元，该款被告应当偿付原告。被告李强辩称，1、被答辩人挂靠信阳市第三建筑工程公司承包答辩人发包的联建楼工程，属于借他人资质实施工程，答辩人与被答辩人签订的建设工程施工合同无效。因签订合同时是被挂靠公司信阳市第三建筑工程公司在合同上签的章，不是被答辩人单独以自己名义签订的合同，本案的原告应是信阳市第三建筑工程公司，或者信阳市第三建筑工程公司应被追加为本案的当事人参加诉讼；同时因建设工程施工合同无效，被答辩人主张的停工损失没有合同依据，依法应予驳回，实质上，被答辩人因各种原因停工，已经给答辩人造成很大的损失。2、答辩人对被答辩人根据建设工程施工合同计算的整个联建楼总工程为7560720元(总建筑面积6300.6/㎡×1200元/㎡)不持异议；3、答辩人对该项目被答辩人未实施，另外分包给他人的单项工程工程款，即应该从总工程款中扣除的工程款被答辩人计算的数额278100元有异议，因为被答辩人计算分包工程款均是其自己定价，自己主观臆断，没有合同依据和法律依据，这也是双方纠纷产生的根本原因，答辩人计算和支付给别人的分包工程的工程款是1264530元。鉴于双方对分包工程工程款存在分歧，建议人民法院对分包工程工程造价指定鉴定机构实施鉴定，以此定纷止争；4、答辩人已支付工程款和保证金并不是答辩人计算的数额，答辩人在开庭时会举证证明，该两项争议通过双方的证据均可以查明。经审理查明，2012年1月18日，李强作为发包人、王义和作为承包方的委托代理人、信阳市第三建筑公司作为承包人签订了《建设工程施工合同》，合同主要内容为：“第一部分协议书，依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项商议一致，定立本合同。一、工程概况：龚国辉、黄德珍联建楼，工程地点：平桥平桥镇九组，工程内容：住建楼土建、水电安装工程……。二、工程承包范围：工程总体承包，不包括电梯。三、工程工期，合同有效工期400天，工期逾期一天罚款500元，提前一天奖励500元，此款从双方结算款中抵扣。五、合同价款，金额：按每平米1200.00元据实结算，加层面积据实按此价结算……，合同签订地点为信阳市平桥。合同第二部分专用条款，一、词语定义及合同文件，2、合同文件及解释顺序，合同文件组成及解释顺序：见通用条款2.1条……，（9）双方约定承包人应该做的其他工作：承包人独立承担项目建筑施工中的安全问题，以按照安全生产法要去履行安全管理职责，如发生任何安全事故，造成人员生命财产损失，全部由承包人承担，发包方免责……，六、合同价款及调整，（1）采用固定价格合同，合同价款中包含的风险范围：无论原材料规费等价发生变化，规定结算价格不变，风险由承包人承担……。26、工程款支付，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：施工进度到七层结顶甲方拨付首次工程款，拨付额为总工程款的15％(总款按十三层计算)，进行到十层付15％，十三层结顶付20％，内外装修完成付20％，剩余30％，竣工验收后留取3％保修金，余款六个月内付清……，九、竣工验收与结算，按照通用条款执行，另外，承包方需承担化粪池管道的施工及费用，不计入双方结算中……，47、补充条款，1、如因甲方原因造成的停工，按照停工天数和实际发生的费用由甲方补偿给乙方，停工天数累计十天内不计取；2、基础深度按3M考虑的，如超过3M，超出部分另行结算由甲方增加增补工程款；3、图纸以外的变更，按调增或调减，优惠7%记取；4、保证金随工程拨款比例返还给乙方；5、2011年7月11日第三建筑公司与李强所签订合同作废。合同项下附有《工程质量保修书》”。2012年2月7日，王义和作为借款人，李斌作为出借人，杨生军、李强作为担保人签订了《担保借款合同书》，该合同约定：“根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等相关法规规定，遵循平等、自愿、协商一致的原则，各方就担保抵押借款事宜签订如下合同共同遵守。第一条、甲方向乙方借款人民币计(小写)1500000元整(大写壹佰伍拾万圆整)。第二条、借款期限：甲方向乙方借款期限为4个月，自2012年2月7日至2012年6月7日止。第三条、支付方式：乙方于2012年2月7日一次性向甲方以现金方式提供本合同项下资金。第四条、利息及利息支付方式：借款利息为月息‰，自本合同签订并履行之日起计息。付息方式为月付息，于每月的_日付当月利息。第五条、资金用途及还款方式:甲方借款用于个人经营，甲方保证借款用于正当经营，不从事非法经营及非法用途。甲方借款到期一次性归还本金并付清利息。乙方有权监督甲方借款的使用，如发现甲方非正常使用借款并存在还款危机或利息支付日起逾期满两天仍拖延或拒绝付息，乙方有权提出终止合同并提前收回借款本息，根据甲方确认的住所、通信地址，乙方通知甲方终止合同收回本息，乙方有权实现在甲方财产上的抵押权以抵偿借款本金及对连带责任保证人丙方、丁方索偿借款本息。第六条、各方应诚信并全面履行合同，逾期履行合同，违约方应按合同金额的每日1％承担违约责任。逾期满十天，乙方有权终止履行合同，乙方收回借款。甲方逾期归还借款，乙方有权要求违约方根据逾期时间按借款金额同期银行贷款利率的四倍赔偿损失。第七条、担保条款：1、担保范围:借款本金、利息、违约金、本合同约定的损失及乙方实现债权的费用(含聘请律师费用等全部正常支出)。2、本合同由丙方、丁方提供连带担保，保证期间为还款之日起两年。甲方违约由丙方、丁方承担，丙方、丁方承担后，本合同债权人权利由丙方、丁方承继，由丙方、丁方向违约方行使债权人权利。甲方若不能履行还款付息义务，丙方、丁方应无条件代为偿还，履行还款义务后，丙方、丁方承继乙方合同约定的债权人权利，向甲方追偿其承担的违约和赔偿损失的责任。第八条、借款人即甲方和担保人即丙方、丁方，在规定的期限内如没有按合同的约定期限还款，自愿接受强制执行。第九条、各方因履行本合同发生纠纷应协商解决，协商不成由信阳市平桥区人民法院诉讼解决。由违约方承担因诉讼产生的诉讼费用及律师代理费用。第十条、本合同一式四份，各方各持一份，自各方签字盖章之日起生效，各方此前签订的合同与本合同不一致者以本合同约定为准”。王义和向李斌借款1500000元后，以其中800000元作为工程项目保证金。该工程施工过程中，因工程需要，原告王义和建设围墙所花费款项115726元，2012年3月15日，李忠印出具一份情况属实证明。后围墙倒塌，原告王义和花去修理费57029元。另修工地出口道路花费8656元。另查明，该工程总面积为6300.6㎡，单价为1200元/㎡，总造价为7560720元。本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；三、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，被告李强将涉案工程发包给原告王义和，王义和作为实际施工人借用信阳市第三建筑公司企业名义进行施工，违反法律法规强制性规定，原、被告双方均对2012年1月18日所签订的《建设工程施工合同》存在过错。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持，原告王义和主张的2491951元工程款应当以实际工程价款为准，即总工程款7560720元（原、被告双方均认可）减去未完成及已支付款项5984500元，余款1576220元。关于原告王义和主张的停工补偿未提供充足证据予以佐证，本院暂不予支持，当事人有新证据后可另行主张权利。关于原告主张的围墙损失、出口道路建设工程款的问题，该主张需有资质的机构出具的鉴定结论，当事人有新证据后，可另案起诉。关于原告主张的保证金利息的问题，该主张属于民间借贷纠纷，与本案不是同一法律关系，当事人应另行起诉,本次诉讼暂不予处理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李强于本判决生效后十日内支付原告王义和人民币1576220元。二、驳回原告王义和的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31500元，由原告王义和承担16500元，被告李强承担15000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。同时通过本院向河南省信阳市中级人民法院预交上诉案件受理费31500元，并将上诉费交款票据（或复印件）寄至平桥区人民法院，未将交款票据（或复印件）与上诉状一并寄来我院的视为不上诉。河南省信阳市中级人民法院诉讼费专户名称，收款单位：河南省信阳市中级人民法院，账户：46×××16（交上诉费），开户行：兴业银行信阳分行。逾期未预交也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤诉处理。审判长  沈意恒审判员  陈政泽审判员  余亚萍二〇二〇年四月二十八日书记员  易 政