广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终5号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）邓创恩，男，1989年5月14日出生，汉族，小学文化，在佛山市顺德区****电器有限公司工作，户籍地广西壮族自治区灵山县***************。2013年12月31日因犯诈骗罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期至2015年7月16日止。2016年3月10日因犯贩卖毒品罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六个月，2016年5月20日刑满释放。2018年7月19日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同月26日被监视居住，2019年7月15日被取保候审。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人邓创恩犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月27日作出（2019）粤0606刑初130号刑事判决。原审被告人邓创恩不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案经广东省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月19日19时30分许,被告人邓创恩接到购毒人员檀**要求购买毒品海洛因的微信，被告人邓创恩同意贩卖给其毒品海洛因并收取毒资人民币200元。但被告人邓创恩未找到毒品海洛因，遂将毒资人民币200元先退还给购毒人员檀**。当日21时许，被告人邓创恩联系到可以贩卖给其毒品海洛因的梁**（另案处理），遂通知购毒人员檀**随后在佛山市顺德区****公司对开路段交易，并收取毒资人民币200元。随后，被告人邓创恩去到广州市番禺区向梁**购买了毒品海洛因，去到约定的交易地点，准备将毒品贩卖给购毒人员檀**时，被民警抓获。民警从被告人邓创恩车上查获毒品两包（共净重0.51克，均检出海洛因成分）。案发后被告人邓创恩协助公安机关抓获两名贩毒犯罪嫌疑人及12名吸毒人员。原审判决认定上述事实的证据有：（一）被告人供述被告人邓创恩的供述：2018年7月19日19时30分许，檀**（阿四）用微信给了我200元向我购买毒品海洛因，我就去广州市番禺区向梁**（“达哥”）购买了200元毒品海洛因，之后我去到约定地点佛山市顺德区****公司对开路段，准备将涉案毒品交付给檀**时，被民警抓获。梁**平时是有毒品货源的，檀**当时没有跟我说向梁**购买毒品，檀**只是叫我找毒品，我是自己联系梁**购买毒品的。檀**给我的好处是由檀**出钱，我将涉案毒品买回后二人一起吸食。被告人邓创恩对檀**（阿四）、梁**（达哥）进行了辨认。对尿液检测结果、涉案地点、涉案车辆、涉案毒品、毒品称重情况、毒资、微信聊天记录、微信资料、涉案手机进行了指认。（二）证人证言1.证人檀**的证言：2018年7月14日，我向“阿三”购买了200元毒品海洛因。我们的微信聊天记录是：2018年7月19日19时30分许，我问“阿三”有无货，他说没有，我让他帮忙找一下，过了一个小时，他说找到货了发200元给他，我发了200元给他。过了15分钟他说找不到发还200元给我。过了20分钟，他说现在有货，发200元过来。他收钱后说有货就打电话给我。21时许，他说有货。22时40分许，他说等一下到**木业取货。我不知道“阿三”找谁买的毒品。证人檀**对被告人邓创恩（“阿三”）进行了辨认。对涉案地点、微信转账记录、微信资料、微信聊天记录进行了指认。2.证人方**的证言。证实涉案微信主要内容：清风：我手上没有什么货，本来想下一次拿多点，我和他喝酒都忘记了。阿四：你手上有好多货吗？三哥帮一帮忙了。清风：你发回200元红包，我分一点给你。3.证人梁**的证言：我不认识檀**。（三）物证、书证1.抓获经过。证实2018年7月19日22时许，民警在顺德区**公司对开路段抓获被告人邓创恩。2.搜查笔录、扣押清单、发还物品文件清单、移交涉案财物清单、称重取样笔录、提取笔录。证实在被告人邓创恩身上搜出黑色手机一台，在其粤J*****车内发现一白色密封袋，内装有一黑一红两粒疑似毒品海洛因的固体物品，经称量分别净重0.36克、0.15克。在檀**、邓创恩手机提取微信截图及相关通话资料。粤J*****汽车已发还邓创恩。手机一台已发还檀**，其余物品暂扣于佛山市顺德区公安局。3.通话记录。证实135*****677、134*****840手机号码的通话情况。4.情况说明、拘留证等资料。证实被告人邓创恩协助公安机关抓获了吸毒人员12名和两名涉嫌贩毒人员。5.户籍证明及前科材料等资料。证实被告人邓创恩的身份情况及前科情况。6.现场检测报告书及告知书。证实被告人邓创恩的尿液检测样本经现场检查，结果吗啡呈阳性，冰毒、K粉呈阴性。7.行政处罚材料。证实对檀**等人处以行政处罚的情况。8.呈请控制下交付报告书、说明。证实证人檀**协助公安机关抓获被告人邓创恩的情况。9.说明。证实涉案监视居住地点为被告人邓创恩日常生活起居场所。（四）现场勘验笔录。证实公安机关对案发地点佛山市顺德区****公司对开路段的现场勘验情况。（五）鉴定意见：顺公（司）鉴（化）字（2018）7299号鉴定文书。证实送检的被告人邓创恩车上的白色固体，均检出海洛因成分。以上鉴定意见已依法告知被告人邓创恩。（六）视听资料证实公安机关对被告人邓创恩进行讯问的同步录音录像情况。原判认为，被告人邓创恩无视国家法律，贩卖毒品海洛因0.51克，违反国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邓创恩在前罪被判处有期徒刑且执行完毕后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人邓创恩因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。被告人邓创恩有立功表现，依法予以从轻处罚。鉴于起获的涉案毒品尚未流入社会，对被告人邓创恩予以酌情从轻处罚。缴获的涉案毒品海洛因0.51克应予没收、销毁。根据被告人邓创恩的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人邓创恩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。二、对暂扣于佛山市顺德区公安局的涉案毒品海洛因0.51克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。上诉人邓创恩上诉提出：我帮檀**购买毒品是准备与他一起吸食，没有贩卖毒品的故意，原判以贩卖毒品罪定罪不当，请求二审法院依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人邓创恩犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法院质证，本院经审核均予以确认。关于上诉人邓创恩上诉所提，经查，原判认定上诉人邓创恩贩卖毒品海洛因的事实，有证人檀**的辨认指证、上诉人与檀**的微信聊天记录、微信转账交易记录截图、通话记录清单等证据相互印证，足以认定上诉人邓创恩贩卖毒品的事实。上诉人邓创恩所提上诉理由经查没有事实和法律依据，且与在案证据证明的事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人邓创恩无视国家法律，贩卖毒品海洛因0.51克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人邓创恩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人邓创恩因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。上诉人邓创恩有立功表现，依法予以从轻处罚。缴获的涉案毒品海洛因0.51克应予没收、销毁。上诉人邓创恩的上诉理由经查不成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 单丽华审 判 员 唐毅军审 判 员 李寿桥二〇二〇年四月二十日法官助理 李 芳书 记 员 刘慧萍附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。