文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初1066号原告（反诉被告，以下均简称为原告）：广州摩天轮影业有限公司，住所地广州市番禺区亚运大道**105。法定代表人：李妮芳。委托代理人：张哲、凌浩峰，广东广信君达律师事务所律师。被告（反诉原告，以下均简称为被告）：广东拼播播新媒体有限公司，住，住所地广州市白云区鹤龙街鹤龙一路****/div>法定代表人：周晓晴。委托代理人：张X辉、李聪，广东金桥百信律师事务所律师、实习律师。原告广州摩天轮影业有限公司与被告广东拼播播新媒体有限公司合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，X法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州摩天轮影业有限公司的法定代表人李妮芳及委托代理人张哲、凌浩峰，被告广东拼播播新媒体有限公司的法定代表人周晓晴及委托代理人张X辉、李聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州摩天轮影业有限公司向本院提出本诉请求,请求判令：1、被告向原告支付《活动委托合同书》剩余款项158257元；2、被告向原告支付《活动委托合同书》违约金17408.27元（以被告拖欠原告158257元为基准，按照每日0.5%的标准，自2019年9月30日起算至实际清偿之日止）；3、被告继续履行34份淘宝直播合作协议书，X约向原告支付剩余服务费726848元；4、被告向原告提供取得产品授权的相关证明以及产品质量证明；5、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告于2019年8月15日向原告出具《活动独家授权委托书》，由原告作为被告项目唯一承办线上明星、网络艺人网络直播活动及线下活动策划单位。一、原告X约完成活动线下活动项目，被告未向原告支付尾款。为保障线下活动顺利进行，2019年9月2日，原、被告签订《活动委托合同书》，合同签订后，原告按时完成了舞台搭建、灯光音响、场景布置、设备调试、流程彩排等合同义务，被告X约支付两笔前期费用467710元，且一直未对原告线下活动策划的行为提出异议。活动结束后，关于线下活动，经原被告双方结算，被告应付原告金额为625967元（舞台搭建、灯光音响等实际费用为623900元，工作餐费为2067元），但被告再无支付剩余款项。截止诉讼之日，被告仍拖欠款项158257元。二、被告未向原告X约足额支付演出服务费，未能保证其提供的品牌产品质量符合相关标准，导致淘宝直播合作协议书无法继续履行。上述协议签订后，被告与原告签订了淘宝直播合作协议书，被告向原告提供了产品清单，但被告多次修改清单，并实际上并未取得产品清单中绝大多数产品的授权，且被告不能提供取得授权的相关证明以及产品质量证明，为保障9月25日当日活动效果，原告在被告未足额支付演出服务费的前提下，邀请其代理艺人张X于活动当日在现场进行淘宝直播。被告未取得产品清单中绝大多数产品的授权，且被告不能提供取得授权的相关证明以及产品质量证明，及被告未能按约按时足额向原告支付服务费的违约行为，直接导致原告的代理艺人张X无法进行网络、现场直播以及确认直播所需使用的产品。为维护合法权益，请判如所请。被告广东拼播播新媒体有限公司本诉答辩称，针对原告诉请第一项，请求法院判决驳回原告该项诉讼请求，即被告无需再支付原告活动合同委托书剩余款项人民币158257元，实际未支付款项应该为122257元。该数额款项在淘宝直播合作系列协议中，原告应当退还被告的款项2052552元中扣除。针对原告诉请第二项，请求法院判决驳回该项诉请，即被告不承担违约责任，无需支付任何违约金。针对原告诉请第三、四、五项诉请。请求法院均判决驳回，判决支持被告反诉请求。答辩的事实及理由，见被告反诉的事实及理由。增加如下：针对原告诉请第三项，原告基本上没有履行全部34份淘宝直播合作协议，履行时间2019年9月25日早已过去，原告已经前面违约，应退还被告已支付的费用及支付惩罚性违约金，不存在继续履行协议书的可能，更不存在被告向原告支付剩余服务费的道理。第二段，针对原告诉请第四项，被告活动前已经支付线上活动费用多达2052552元，即是34份现场合同总金额为2749400元，实际支付了2052552元，支付占比例为74.65%。而且根据被告反诉提供的补充证据证明被告也已经收取了产品方的直播广告款项2676000元。据此，完全不可能存在被告没有得到第三方产品授权的情况。对于原告所述产品质量证明，被告陈述如下，第三方品牌产品作为天猫旗舰店销售产品，网上销售前需提交齐备的相关证书予天猫，其中包括产品质量符合国家规定规定的证明，产品已经经过天猫完备严格的审核。基于以上明显常规，因此线上34份合同上均没有，也没必要约定被告需提供产品的质量证明及产品授权的相关证明。最后，线上合同中约定活动前须支付而未支付的款项有四个，艺人张X合同，已支付34万元，未支付34万元。艺人范X。合同已支付35万元，未支付30万元，艺人雪X，已支付10万元，未支付5万元。艺人穆X，已支付5万元，未支付3万。以上未支付的原因是在于活动七天前原告告知被告上述4人均无法出席活动。后来在被告的反复强烈要求下，原告才协商说艺人张X会到场，其他3人仍然是无法到场。因此，就艺人张X合同未支付的34万元，就由艺人范X合同中被告先行支付的35万元中扣除支付。被告广东拼播播新媒体有限公司向本院提出反诉请求，请求判令：1、判决反诉被告退还反诉原告淘宝直播系列34份合作协议书款项2052552元中的1930295元（2052552-122257，即扣除《活动合同委托书》反诉原告未支付的122257元）；2、反诉被告在淘宝直播系列34份合作协议中全面违约，并根据系列协议约定支付反诉原告30%的惩罚性违约金：824820元（2749400*30%）；3、反诉被告承担本案本诉及反诉诉讼、保全费用。事实和理由：2019年8月15日，原、被告签订《活动独家授权委托书》，由原告为被告项目唯一承办线上活动推广卖货及线下活动负责内容单位。2019年9月2日，原、被告签订《活动委托合同书》，约定由原告提供活动策划、场地、舞台搭建等内容，合同总金额为525300元，被告按约定向原告支付了467710元，活动结束后，双方确定合同实际总金额为625967元。双方后于2019年8月24日、2019年8月31日、2019年9月5日共签订了34份《合作协议书》，约定由原告代理艺人张X等34名艺人提供演出服务，为此被告先行支付了2052552元。但最终只有艺人张X出席活动仅10分钟，而其他艺人、主播均未按照协议出席互动或卖货，原告全面违约，按照《合作协议书》第七条7.1约定，原告须全额退还被告已付报酬金额2052552元，并支付30%的惩罚性违约金。原告广州摩天轮影业有限公司反诉答辩称，第一，原被告双方签订线上线下的合作协议之后，对于无论是线上的活动，还是线下的活动，被告均存在延期支付的情况，尤其对于线上的活动，被告的行为已经严重违反了合同3.1.2中所约定的应于合同签订日汇于原告指定账户的相应约定。由于线上直播行业是属于一个新兴的行业，对于进行直播的这些艺人，他们的档期都是固定的。我们在固定艺人档期的同时，要进行相应的合同建立，支付款项，而且由于艺人的知名度的问题。艺人对于其产品的质量受严格把控的。根据原告做网上直播的相应经验。所以我们特地在淘宝直播合同的3.1.11、3.1.12，分别约定了强制性的要求，所有的产品必须要符合相对应主播艺人的形象，必须要得到原告的书面确认以后才能进行，否则原告的艺人是有权拒绝配合直播的，而被告所陈述的所谓淘宝网会对产品进行审核，在原被告双方的协商过程当中，这只是最基础的审核。根据原被告双方的约定，所有产品必须根据我们的书面确认才能进行。因此在原告所提交的证据里面，其中很大一部分是原告多次的催告被告说：你们要提供清单，你们要提供相应链接，这对产品不行，你没有授权我卖不了。我们也是苦口婆心的，希望被告在刚刚进入直播带货的行业的时候可以打一场胜仗，但是被告多次的没有按照合同约定进行履行。既拖款，又不确认货物，直接导致了我们后面9月25日的活动无法进行。因此回到被告反诉的事实部分，整个双方的合作的背景是由于被告主动的违约而导致无法履行。而原告是根据合同7.2的约定，而要求被告承担相应的惩罚性赔偿。由于合同违约的主要责任在于被告，因此被告不能适用合同7.1的约定向我方主张违约赔偿。由于本案虽然涉及到合同比较多，但实际上原被告双方约定的合作只有一个目的，就是做好9月25日线上线下整体的活动。虽然分了很多合同，但实际上我们都认为是属于同一个合同关系，因此在合同的付款履行方面都是一个整体。因此不存在像被告所提及的我们给了某个艺人的钱，没给其他艺人的钱，这是不存在的，而是被告没有整体的履行其支付义务，而且从被告的转账记录可以看出来。每一笔款的转账不是单独备注说给某个艺人，除了张X以外。另外被告多次当庭提出张X在现场指出席十分钟的说法，我们认为是严重污蔑了，而且与事实是不符的。张X当天一直都在我们举办活动的酒店现场，我们好不容易把张X请到了现场之后，确实因为没有货物他只能后场，但是被告并不能说张X只来了十分钟就走了。而事实上是张X当天一直都在酒店逗留，被告应该对其陈述提供相对应的证据予以证明。综上所述，针对被告的第一项诉讼请求，由于相应的违约责任，应由被告承担。因此原告不应退还相应已经收取的款项，更加不应该计算相应的利息。第二，由于合同违约的责任在于被告，因此惩罚性赔偿不应原告向被告支付，而应该由被告向原告支付。恳请法院全面驳回被告基于本案的反诉。经审理查明，2019年8月15日，原、被告签订《活动独家授权委托书》约定，兹授权广州摩天轮影业有限公司（以下称甲方）作为广东拼播播新媒体有限公司（以下称乙方）的“拼播播淘宝直播官方孵化器”的项目唯一承办线上活动推广卖货（明星艺人，主播）及线下活动负责内容（活动策划、活动场地、舞台搭建、灯光音响、场景布置、设备调试、流程安排等）单位。合作意向金退还可能情况：1、明星、主播双方确定后，则无法退还；2、此次活动签订后3个工作日内，则无法退还；3、活动结束后，此笔意向金退还于乙方。广东拼播播新媒体有限公司应于广州摩天轮影业有限公司支付合作意向金费用为10万元。授权有效期自2019年8月15日至2019年9月25日。2019年9月2日，原、被告签订《活动委托合同书》，甲方是广东拼播播新媒体有限公司，乙方是广州摩天轮影业有限公司，约定乙方向甲方提供“5G时代，弘扬国货，网红直播就到拼播播”活动服务事宜（以下简称活动），项目名称：5G时代，弘扬国货，网红直播就到拼播播，活动地点：广州白云区白云大道北X号（广州X假日酒店），活动时间：2019年9月25日，服务内容、价格等以双方认可的《“5G时代，弘扬国货，网红直播就到拼播播”项目物料报价清单》所列项目为准，详见附件一。合同总金额525300元，按照三期支付，合同签订后3个工作日内，甲方向乙方支付第一期费用，即全款的70%费用为367710元；活动前3个工作日，支付第二期费用10万元；第三期于活动结束后3个工作日内按照现场实际发生数额支付给乙方（具体金额以多退少补原则进行结算）。以上费用已包含《“5G时代，弘扬国货，网红直播就到拼播播”项目物料报价清单》所有费用，除双方另书面约定的增加服务外，甲方无须再向乙方支付其他任何款项或费用。本合同的最终结算方式根据实际发生为准，如对《“5G时代，弘扬国货，网红直播就到拼播播”项目物料报价清单》的内容数量有减少或增加，由甲方签署书面证明作为结算X据，否则按本项目物流报价清单核准费用结算。甲方负责活动场地确定及涉及该活动所有政府报批手续，乙方协助办理，甲方负责直播场地、宣传推广等，按时向乙方支付服务费。乙方在收到甲方第一期款项五日内向甲方提供活动项目实施计划方案，经甲方书面确认后方可执行。乙方配备专业的队伍进行活动现场的舞台搭建、灯光音响、场景布置、设备调试、流程彩排工作等操作，并保证在活动举行当天12点前完成活动现场的所有场地设备设置安装工作并交付使用。乙方按活动进程表及时完成既定工作，活动进行期间，乙方仅确保活动所负责环节的工作人员，甲方协助设备正常运作。双方签订协议后，甲方如未按时付款，视为甲方违约，每迟延一日应向乙方支付相当于应付而未付款的0.5%为违约金。如乙方未能按照甲方确定的活动方案如期进行舞台搭建、灯光音响、场景布置、设备调试、流程彩排等，而影响活动正常进行，或最终呈现效果与活动方案不同，而给甲方造成损失的，乙方应承担相应的法律责任，并退还本合同的协议金额，并要求乙方支付合作费用的30%作为惩罚性违约金等。2019年8月20日，被告向原告支付拼播播合作诚意金10万元，2019年9月3日，被告向原告付款267710元，2019年9月22日，被告向原告付款10万元，共467710元。原告提交的《广州“国潮美妆直播节”活动报价》显示，在2019年9月25日，在原价款587400元基础上，增加服务项目，费用为36500元，共625967元。原、被告于2019年8月24日、2019年8月31日、2019年9月5日共签订了34份《合作协议书》，约定由原告代理艺人张X等34名艺人提供演出服务，具体的费用、服务内容、服务时长等均作出明确约定，具体如下：            序号              明星姓名              合同名称              签订时间              演出服务费              主要工作内容（2019年9月25日）              约定工作时长              约定支付时间                  1              张X              《淘宝直播》合作协议书              2019.08.24              680000元              出席互动              1小时              合同签订之日支付34万元；活动开始前7日支付34万元                  2              穆X              《淘宝直播》合作协议书              2019.08.31              80000元              卖货              3小时              合同签订之日支付5万元；      活动开始前7日支付3万元                  3              范X              《淘宝直播》合作协议书              2019.08.31              650000元              出席互动              1小时              合同签订之日支付35万元；活动开始前7日支付30万元                  4              雪X              《淘宝直播》合作协议书              2019.08.31              150000元              卖货              3小时              合同签订之日支付10万元；活动开始前7日支付5万元                  5              恩Xn              《恩Xn淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              60000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付6万元                  6              Xdance              《Xdance淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              6000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付6千元                  7              巴X老爷哦              《巴X老爷哦 淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              15000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付1.5万元                  8              HXXXika-z              《HXXX-z淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              40000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付4万元                  9              fashXX美美搭              《fashiX美美搭淘宝直播》合作协议书              2019.09,05              100000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付10万元                  10              范XX              《范XX淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              10000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付1万元                  11              XX先生              《X先生淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              7000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付7千元                  12              汉X              《汉X淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              90000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付9万元                  13              花花XXX大掌柜              《花花X大掌柜淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              6000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付6千元                  14              CC家居控              《CC家居控淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              30000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付3万元                  15               XXX胖大仙              XX胖大仙淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              45000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付4.5万元                  XX              X儿宝贝              《X儿宝贝淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              200000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付20万元                  17               X666              《X666淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              30000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付3万元                  18              六公主              《六公主淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              150000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付15万元                  19              美妆师Sendy森碟              《美妆师Sendy森碟淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              7400元              卖货              1-3小时              合同签订之日支7400元                  20              切糕Celine              《切糕Celine淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              12000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付1.2万元                  21              今宵ulrica              《今宵ulrica淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              6000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付6千元                  22              九儿大魔王              《九儿大魔王淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              12000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付1.2万元                  23              空姐X              《空姐X淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              25000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付2.5万元                  24              吴小白的游乐园              《吴小白的游乐园淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              5000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付5千元                  25              仙女小洋洋              《仙女小洋洋淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              60000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付6万元                  26              小黑妞              《小黑妞淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              12000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付1.2万元                  27              小丫momo              《小丫momo淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              20000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付2万元                  28              徐小杰儿              《徐小杰儿淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              9000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付9千元                  29              轩轩52113              《轩轩52113淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              12000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付1.2万元                  30              柔柔家柔柔              《柔柔家柔柔淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              120000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付12万元                  31              舒克baby              《舒克baby淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              45000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付4.5万元                  32              丫头baby              《丫头baby淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              20000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付2万元                  33              洋气大小姐              《洋气大小姐淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              30000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付3万元                  34              杨贵妃Kerry              《杨贵妃Kerry淘宝直播》合作协议书              2019.09.05              5000元              卖货              1-3小时              合同签订之日支付5千元      且上述协议均约定，原告因自身原因不能履行或不能完全履行协议，须全额退还本协议报酬金额，并要求乙方支付合作费用的30%作为惩罚性赔偿金。2019年8月24日至2019年9月5日，被告向原告支付《合作协议书》中所涉艺人的费用，约定艺人费用的总金额为2779400元，被告共支付了2052552元，其中艺人张X的费用约定为68万元，已支付34万元，穆X的费用约定为8万元，已支付5万元，范世錡的费用约定为65万元，已支付35万元，雪X的费用约定为15万元，已支付10万元，其他艺人的款项均已全款支付完毕。原告提交《网络直播合同》、《安全顾问协议》、《活动委托合同书》、《演艺合同》，拟证实其按照实施计划方案推进线下活动项目，进行舞台搭建、灯光音响、场景布置、设备调试、流程彩排、网络直播前期准备工作。被告对该证据的三性予以认可。原告提交现场照片及现场活动视频，拟证实2019年9月25日活动当日的情况，视频持续时间为约3分钟。视频显示，原告为活动布置了场地、有嘉宾到场签到、留影，原、被告法人均到庭出席活动，活动中有国旗入场仪式、表演及游戏，有现场产品的试用及销售环节。关于艺人的到场情况，原告确认除艺人张X和汉C到场外，其他约定艺人全部未到场，张X的走场时间为10多分钟，因没有产品而没有上镜，但张X一直在候场区，被告称张X的出场时间仅为10分钟。汉XX负责淘宝的直播，被告称其工作人员在张X出现十分钟后就未在活动候场区找到张X，也找不到其他艺人，而汉XX在其直播期间并不是全部直播被告产品，而仅直播了三款产品，分别是韩妙播放了15分钟，密斯利播放了15分钟，真皙播放了15分钟。关于艺人未到场的原因，原告称因被告只送来部分产品，且主播选上的产品被告无法提供，被告称其作为新媒体中间商，与其客户合作之前，必须先签订合同，在客户确定主播、艺人能到场的情况下，才会与被告签下合作直播的合同，再由客户提交产品给主播选品，主播选不上，才会继续更换产品，才会出现更改列表的情况。当时沟通得很清楚，如果被告产品没被选上，则原价退给客户，对方也原价退给被告，但因为是在被告处沟通，没有证据证实该沟通内容。2019年9月7日至9月21日，被告与案外人广州市XX化妆品有限公司、广州市XXX化妆品有限公司等签订系列广告业务合同，为众多案外人就美妆节的直播提供产品的销售服务，并收取相关费用，后由于广告业务合同的履行问题，被告向众案外人部分或全部退款，或出具《欠款协议》。原告申请案外人张XX、庄某作为证人出庭作证。张XX为线下活动的总负责人，其称当日有八家媒体参与参访，包括粤夜粤娱乐、娱乐前线、腾讯视频、新浪视频、搜狐视频、爱奇艺视频、优酷视频、PPTV视频，采访时间是下午的4:00-4:30，由于被告没有结清余款，我方承诺是共五条视频，已经剪辑出来，但没有交给被告。证人庄某的职业为从事网络直播、电商淘宝，关于行业惯例，庄某称要与其合作，必须有产品表格，天猫链接，日常销售的价格，以及给出的直播价，其也会给到一个建议价，一旦合作就会给一个全网的最低价。如果是对于李X琪及XX这样的直播，保价协议是一定要签订的，一定的时间内必须是全网最低，如果达成第一阶段的意向，必须把相关产品寄到其直播间或者其可收到的地方。由主播的团队或由其公司品控过，产品与天猫商品相符及主播的风格、主播粉丝的需求。第三个是合作模式及分成。两种，一种是淘宝官方的V任务。一种是有部分主播关系比较好的，不想与公司分成，采取走私的模式。以最低的淘宝官方要求3%的定向链接。主播出场，通常是出场费及佣金。好的主播就是出场费加佣金的模式。例如李X奇及XX。如果是主播自己的东西他就不收出场费，但佣金可以达到淘宝官方要求的3%。业内采取都是3%。后面才是定档、定期、在哪个城市。接着就是第四部，活动的开始。关于其与原告的合作，庄某称，其代表的公司与原告一直在电商上合作，其是原告项目的执行方，艺人及主播由其公司提供，其公司名是广州XX文化传媒有限公司，其为该公司股东。关于其与被告的沟通情况，庄某称，其与被告法人直接沟通过，签订合同前有初步的意识，有无那么多品牌，是否全是天猫店的品牌，全部沟通过。被告手上是有两万个品牌，但无书面记录，被告实际上是有发过产品列表给证人庄某，是在8月底的时候提供表格，9月2日或者4日，发布主播选上的第一批产品。其通过微信的方式发布。发布前都是电话沟通过的，群里面有沟通群。因为没有样品，给不了主播，表格中的品牌当时我已经要求确认过。通常对接时间是2-3周，我方在短短五天就把产品给到被告，后面被告告知商家不想给货。在发生被告第一批产品无法销售的情况后，因为主播有要求。如果国内品牌中档的取消了，但必须要用国内高档的品牌抵上。被告后来也是有给到产品，但这些产品基本是往下走的，就是第二次给的产品与第一次给的产品档次较差。主播选出来的东西到寄样都是有一个流程，但第二批产品被告给了表，但没有样品。其与原告的合作费用有些是原告支付，有些是被告支付，共收到205万元，其支付出去的预约明星大概是200万元出头。原告通过其预约了两位明星，就是张X及范X，是有授权的。张X的费用是被告给了一半，后面有部分是我们垫付。第一笔，张X的34万元是原告给我的。我收到钱后把钱给了合作方。范X第一笔原告给了35万元，后面我违约了赔了30万元。因为预约了档期后没有产品，导致我们违约就赔了30万元。直播现场主播就来了一位，是汉XX。汉XX卖的产品是9月25日被告工作人员与我确定的。当时是只是聊汉XX的，其他人来不了是因为没有产品，汉XX来是因为她在广州。当时我们说了竭尽全力只有汉XX直播。9月25日被告的产品还在变。汉XX直播从预热开始是8点多，卖产品是从8点多开始有产品卖出，卖到12点50分。关于活动当日明星到场情况，庄某称只有两位明星出席活动，其他30位明星艺人已经全款支付的情况下没有按约出席活动的主要原因是因为余款没有到，主播不是因为明收到钱就播。关于为何没有在直播前没有告知被告产品不符合的情况而导致原告仍然收取了被告大部分的款项的问题，庄某称9月4日就已经说有选款，但没有产品，后被告称有更好的产品让我方选择，但后面一直没，所以没办法做，其给到被告的调整方案都是有说的。调整方案是从9月5日到24前都有一批主播在播，后面被告一直在变，其告知这样的话就只有汉XX主播，调整方案是与被告电话沟通的，沟通不止一次。范X当天没有出席活动第一是余款没有，第二是品牌没有。范X不能出席活动的原因已经告知了被告，好的主播要合作，收到样品品控完了后还会订机票排时间，汉XX刚好在广州，所以就跟汉XX沟通，汉XX当时就说冲着这出场费肯定是卖不好的，所以其他不在广州的主播没有排时间。还有一个叫舒克北鼻的，让人家过来，但是没产品，舒克北鼻还让证人赔钱，其也跟被告说过，为了活动好看一点，只能这样做。关于直播平台规则有部分明星是没有授权是不可以参加直播的问题，庄某称只要明星可以授权成为淘宝达人就可以直播，只要他是明星，可以提供淘宝授权函，在淘宝V任务中提交授权函，就可以成为淘宝的明星达人，权限是作为主要的直播，如果仅仅是给主播作嘉宾的话，可以不要授权。如果是明星当嘉宾是可以不要授权的。其与原告原本协定明星是作为嘉宾，不用自己的直播间号，本身是作为嘉宾参加的。如果是为了获取淘宝官方大流量的确需要授权。如果尾款没有问题的话，本来授权一天可以完成，但本身不是要对方做直播，所以没有要求。关于是否有证据证明是否在收到一半款项时已提前在直播平台预约，庄某称获取官方大流量是要提前15天，如果做准备工作还不止15天，张X与范X到场当嘉宾不需要15天，就像韩红到李X琦直播间，韩红是不需要登录淘宝直播间的，本身做嘉宾不需要进驻。关于部分产品的选品经过，庄某称当时有一个产品叫X记，被告方后来说该产品被列入了黑名单卖不了。以上事实，有《活动独家授权委托书》、《活动委托合同书》、《合作协议书》等34份协议、《广州“国潮美妆直播节”活动报价》、微信记录、《网络直播合同》、《安全顾问协议》、《活动委托合同书》、《演艺合同》、照片、视频、证人证言、转账凭证、收据、广告业务合同、《欠款协议》及当事人陈述等证据证实。本院认为，淘宝直播平台是阿里巴巴推出的直播平台，定位于“消费类直播”，用户可以边看边买，涵盖范围包括母婴、美妆等。原告与被告签订《活动独家授权委托书》，即为了委托原告开展淘宝直播的线上及线下活动，推广卖货是线上及线下活动的最终目的。双方后又签订了《活动委托合同书》、《合作协议书》等34份协议，作为开展线上线下活动的具体约定，本案中涉案的《活动独家授权委托书》、《活动委托合同书》、《合作协议书》等34份协议均为双方当事人真实意思表示，内容形式合法，本院均予以确认。在协议签订后，原告为履行合同，与有相关资源、能力的案外人签订相关协议，为线上线下活动做准备，而证人庄某所在的公司，即为原告的合作方之一，具体负责网络直播及电商淘宝，也是具体负责安排明星艺人到场参与活动的主要负责人，而庄某对于安排所涉的明星艺人到场，也需要另行对外支付费用，对于约定的直播活动亦如期举行。而被告也按照合同的约定，在支付了活动费用467710元及明星艺人独立的出场费用2052552元的同时，与案外人签订广告业务合同，借助直播替案外人提供货物销售服务。双方的争议焦点为合同履行情况是否与合同约定不符，是谁的责任导致了约定与实际履行不一致的情况。根据双方之间的约定，应有34位明星艺人参与直播活动，但根据庭审调查的情况及证人证言，直播当天只有两位艺人到场，分别是张X和汉XX，而其余的明星艺人均未到场，在直播活动当天，张X的出镜时间，原告称为10多分钟，被告称为10分钟，对于汉XX的总工作时长及工作内容，双方并无太大争议，但被告认为直播期间汉XX只直播了其三款产品，且每款产品时间为15分钟，原告并未就被告的该陈述作出进一步的回应，故本院对被告的陈述予以采信。根据上述情况，在《合作协议书》等34份协议中，有32份合同约定的明星艺人未到场，有1份合同约定的明星艺人的履行内容与约定不符。对于张X仅出境十多分钟的原因，原告称因为费用未给齐且缺少货品，其他未到场的明星艺人也因为缺少货品的原因而未到场，根据法庭的调查情况，双方就直播当日销售的货物品类进行了持续协商，由于被告提供的货品未通过明星艺人的选品要求而最终未被纳入直播销售范围，而被告已在直播前，支付了其中30名艺人的费用，支付了剩余4名艺人的部分费用，其中张X支付了50%的费用，汉XX支付了全部费用，故原告应按照合同约定，保证合同所涉及的艺人到场履行合同义务，而其所述的因选品问题，不能作为活动当日明星艺人不到现场履行合同义务的理由，且原、被告并未就明星艺人选择产品的标准进行具体约定，因明星艺人单方认为产品不符合标准就可以随意不履行合同，对于不清楚产品标准且已支付大部分费用的被告而言是不公平的，故本院认定原告的行为构成违约，应向被告承担违约责任，双方另约定了原告不能履行或不能完全履行协议，须全额退还协议报酬金额并支付合作费用的30%作为惩罚性赔偿金，故原告应向被告退还被告已支付的全部费用即2052552元。关于除明星艺人出场费外的活动费用，双方均确认总费用金额为625967元，被告已付款467710元，被告主张原告并未邀请八家媒体到场，应扣除16000元，未交付拍摄视频的源文件且未剪辑视频不少于六条，应扣除20000元，从原告提交的视频中，有八家媒体到场采访，分别是娱乐前线、搜狐视频、聚力、腾讯视频、爱奇艺、广州直播、新浪广东、优酷，原告已按照约定履行了该部分义务，故16000元不应扣减，另视频剪辑文件原告虽未完全向被告交付，但双方并未约定具体的视频交付期限，故该20000元被告亦应支付给原告，原告在收款后应在合理期限内向被告交付视频文件。故被告应支付给原告的活动费用为625967元-467710元=158257元。故综上，由于原告应支付给被告的款项本金为2052552元，而被告应支付给原告的款项本金为158257元，两项费用予以扣减后，原告还应向被告退还1894295元。由于被告未向原告支付尾款的行为构成违约，被告应向原告支付违约金，双方约定尾款于活动结束后3个工作日内按照实际发生金额付款，每迟延一日应按未付款金额的0.5%支付违约金，该按日利率0.5%标准过高，本院调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，故违约金以158257元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍自2019年10月1日起计算至实际清偿之日止。关于惩罚性赔偿金，惩罚性赔偿金的性质相当于违约金。由于在与原告签订案涉合同后，被告分别与其客户签订广告业务合同，原告合同的履行直接影响到被告与其客户之间合同的履行，被告提交了证据证实其存在向其客户退赔的情况，原告的违约行为实际导致了被告的损失，且双方在《合作协议书》等34份协议中约定了惩罚性赔偿金的计算标准，故被告要求原告按照合同约定的按合作费用的30%支付惩罚性赔偿金的诉讼请求合理，本院予以支持，因被告实际支付的合作费用为2052552元，故惩罚性赔偿金应以实际支付的金额2052552元为基数计算，即2052552元*30%=615765.6元。对于原告要求被告向其提供取得产品授权的相关证明以及产品质量证明的诉请，由于该诉请没有任何的合同X据和法律X据，对于该项本诉请求，本院不予支持。综上所述，X照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十日内，被告广东拼播播新媒体有限公司向原告广州摩天轮影业有限公司支付违约金，违约金以158257元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍自2019年10月1日起计算至实际清偿之日止；二、驳回原告广州摩天轮影业有限公司的其他本诉请求；三、在本判决生效之日起十日内，原告广州摩天轮影业有限公司向被告广东拼播播新媒体有限公司退还1894295元及支付违约金615765.6元；四、驳回被告广东拼播播新媒体有限公司的其他反诉请求。本案本诉受理费12807元、反诉受理费15989元、保全费5000元，由原告广州摩天轮影业有限公司承担31247.24元，被告广东拼播播新媒体有限公司负担2548.76元（本案本诉受理费已由原告广州摩天轮影业有限公司预交，反诉受理费、保全费已由广东拼播播新媒体有限公司预交，广东拼播播新媒体有限公司同意该反诉受理费及保全费共18440.24元由广州摩天轮影业有限公司直接向其迳付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当X照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长 李 翀人民陪审员 孙 峰人民陪审员 卢华益二〇二〇年四月二十七日书 记 员 黄惠玲