济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初621号原告：吕红星，男，1974年4月26日出生，汉族，住内蒙古赤峰市委托诉讼代理人：郜周斌，山东融冠律师事务所律师。被告：杨维宁，男，1984年1月27日出生，汉族，住山东省临邑县委托诉讼代理人：陈冬冬，国浩律师（济南）事务所律师。委托诉讼代理人：杜万军，国浩律师（济南）事务所律师。被告：郭春燕，女，1981年2月19日出生，汉族，住山东省济阳区孙耿镇霍家村55号委托诉讼代理人：孟凡河,住山东省济阳区孙耿镇霍家村**（系被告郭春燕配偶）。被告：济南碧筱置业有限公司，，住所地山东省济南市统一社会信用代码91370112MA3F14TD3H。法定代表人：时凯，总经理。委托诉讼代理人：肖雯娟，女，，住济南市被告：中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司，，住济南市统一社会信用代码913701005681346183。负责人：姚荣周，总经理。委托诉讼代理人：宋卫卫，山东隆谋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王维，山东隆谋律师事务所律师。原告吕红星与被告杨维宁、郭春燕、中国平安财产保险股份有限公司济南第一中心支公司（以下简称平安保险济南支公司）、被告济南碧筱置业有限公司（以下简称碧筱置业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吕红星委托诉讼代理人郜周斌、被告杨维宁及其委托诉讼代理人陈冬冬、被告郭春燕委托诉讼代理人孟凡河、平安保险济南支公司委托诉讼代理人宋卫卫、碧筱置业公司委托诉讼代理人肖雯娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕红星向本院提出诉讼请求：1.判令全部被告赔偿原告医疗费25677.81元、住院伙食补助费4800元、营养费18000元、残疾赔偿金900490.8元、精神损害抚慰金20000元、误工费33833.33元、护理费134880元、残疾辅助器具费3250元、鉴定费3500元、交通费2000元，以上共计1146431.94元；2.诉讼费及其他实际支出费用由被告承担。事实和理由：2019年1月29日22时41分许，被告杨维宁驾驶鲁AS7W**别克小型客车沿奥体中路由南向北行驶至黄台南路时，与同向李本涛驾驶的鲁AH75**力帆牌小型客车乘坐人苏明宁、原告吕红星受伤。后原告吕红星被送往山东大学第二医院住院治疗，花费医疗费32074元。济南市公安局交通警察支队历下区大队出具的第370102120190000061号道路事故认定书，认定被告杨维宁承担事故全部责任，原告吕红星不承担事故责任。被告杨维宁系肇事车辆鲁AS7W**别克小型客车的驾驶人，被告郭春燕系该车车主，该车交强险的承保人，其已在交强险12万元范围内承担赔偿责任，被告平安保险济南支公司系该车商业三者险的承保人。杨维宁辩称，一、原告吕红星的损失应首先由被告三、被告四分别在交强险、商业三者险范围内承担。1.本案事故一经案涉投保车辆的驾驶引发，则保险合同约定的赔付条件即已成就，被告保险公司即应负责向原告赔偿。事故发生后，被告到医院治疗被交警部门误认为逃逸，但是否逃逸与本案事故本身没有关联，没有增加保险事故发生的概率和风险，事故不是因为被告逃逸造成的，逃逸造成的影响也只及于事故发生之后，并不溯及事故发生之时或者发生之前，即无论被告是否存在逃逸的事实，均不影响被告保险公司按约承担责任，不存在给被告保险公司造成损失的情况，被告保险公司不能以此为由拒绝赔偿。2.保险合同中的“逃逸免赔”条款，是被告保险公司单方提供的格式条款，根据合同法第四十条的规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的约定是无效约定，不对合同相对方产生法律约束力。逃逸行为本身是否违法与保险公司承担保险责任无法律直接关联性，保险公司不应因此免责。逃逸行为违反的是行政刑事规定，自有相应的法律惩戒，但逃逸本身对事故发生之时保险公司即应承担的保险责任不会造成加重，如果保险公司因行为人的逃逸而对受害人免责由被保险利益承担赔偿的话，则保险公司从保险合同中纯粹获益而不承担任何责任，而案涉车辆的被保险利益也不会因投保人签订了保险合同、支付了保险费用得到实现，“逃逸免赔”显然是被告保险公司只有权利没有义务的条款，是无效的。3.被告保险公司在本案中也不具有免责情形。首先，根据保险法第十七条以及保险法司法解释（二）第十条等规定，“免赔条款是否生效”的问题只限定于保险合同相对方即保险人与投保人（被保险人、受益人）之间，案涉车辆保险的投保人是孟凡河不是被告，被告不是保险合同载明的被保险人和受益人，他们之间若发生约定免赔事由则其事由的行为人至少应是保险合同的相对方，但本案事故驾驶人被告不是保险合同相对方，不存在被告保险公司向被告提示、说明免责条款的客观基础，从这一角度来看本案保险合同免赔条款也根本不具有对抗受害第三方效力的条件。其次，根据《保险法》第十七条的规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”；另外，合同法司法解释（二）第六条规定“提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任”。由此，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由时，只有保险人对该条款作出提示并说明后，保险公司才能免责。本案中，被告平安保险济南支公司未将投保单（保险单）以及含有逃逸免责条款的保险条款向投保人出示并进行提示说明，也未将保险单及保险条款交由投保人审阅并签字确认，免责条款不符合保险法第十七条以及保险法司法解释（二）第十条规定的生效条件，故被告平安保险济南支公司不能免责。并且，被告平安保险济南支公司的保险条款与投保单（保险单）也不在同一文件所显示的文本内容之中、互相独立所以不能确定二者与当时的文件具有同一性，不能证明被告平安保险济南支公司庭审出示的保险条款就对投保人以及被告杨维宁具有法律约束力、产生不利后果。4.保险法第十条规定，保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务的协议。根据合同相对性原则，任何合同约定的效力仅发生在特定合同当事人之间，合同例如本案中保险合同仅可对合同之外的第三人设定权利，但同样无法对合同之外的第三人设定义务。本案为因事故引起的人身损害赔偿纠纷，原告吕红星所诉系损害赔偿不是保险合同纠纷，被告平安保险济南支公司以保险合同内约定要求免责，没有法律依据。综上，本案原告损失应由被告平安保险济南支公司首先在交强险及商业三者险保险金额内负责赔偿。二、原告吕红星所诉赔偿标准均过高，应当结合原告吕红星有效证据依法予以调整，具体意见将在质证中予以陈述。三、事故发生后，被告杨维宁已经向原告吕红星支付了部分款项，发生了垫付事实，法庭应判令返还或者冲抵被告吕红星的诉讼费用等责任。郭春燕辩称，车辆年审过关，是没有问题的，车辆保险齐全，杨维宁驾驶证也是有的。平安保险济南支公司辩称，被保车辆在我司投有商业三者险100万元及不计免赔，但事故发生后，驾驶人逃逸，根据被保险人与公司的商业三者险保险条款以及商业保险免责事项说明书，均说明肇事逃逸情形我方不予赔偿。碧筱置业公司辩称，一、答辩人不应承担赔偿责任，通过交警部门作出的《道路交通事故认定书》可以看出，被告杨维宁对案涉交通事故承担全部责任，答辩人并非是涉案交通事故的侵权责任人，对此不应承担赔偿责任。案涉交通事故车辆并非是答辩人所有的车辆，且交通事故发生之时被告杨维宁虽是答辩人员工，但事故发生在深夜，并非是工作时间，也不是为了履行答辩人公司的职务行为而发生的交通事故，是其私自驾车的个人行为所导致。答辩人在案涉交通事故的发生上不存在故意或过失、过错。综上，原告吕红星请求答辩人对中国平安财产保险股份有限公司济南支公司不能赔付的部分与杨维宁、郭春燕承担共同赔偿责任没有事实及法律依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月29日，被告杨维宁驾驶鲁AS7W**别克小型客车沿奥体中路由南往北行驶至黄台南路时，与同向李本涛驾驶的鲁AH75**力帆牌小型客车追尾，致车辆损坏及鲁AH75**力帆牌小型客车乘坐人苏明宁、原告吕红星受伤。后原告吕红星被送往山东大学第二医院住院治疗，共计住院48天，花费医疗费32074元。经历下区交警大队作出交通事故认定书，被告杨维宁承担本次事故的全部责任、李本涛、苏明宁、原告吕红星无责任。郭春燕为涉案鲁AS7W**别克小型客车所有人，孟凡河为涉案鲁AS7W**别克小型客车保险投保人，在平安保险济南支公司投保商业险100万元，有不计免赔。车主郭春燕将涉案车辆鲁AS7W**别克小型客车放在众康公司，由众康公司将涉案车辆租给济南碧筱置业公司，事故发生时，涉案车辆在碧筱置业公司的租赁期间，发生事故时，杨维宁为碧筱置业公司员工。事故发生后，原告吕红星与涉案车辆鲁AS7W**别克小型客车投保交强险的中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司达成赔偿协议，中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司已在交强险赔偿限额12万元范围内承担了赔偿责任。事故发生后，杨维宁垫付医药费3万元。吕红星之伤经济南三和司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人吕红星伤残程度为五级伤残；2.被鉴定人吕红星伤后误工时间为自受伤之日起截止至定残日前一日；3.被鉴定人吕红星伤后护理时间暂定为3年，，住院期间需2人护理出院后需1人护理。护理期满仍需护理的，可另行主张。今后需部分护理依赖；4.被鉴定人吕红星伤后营养时间为360天；5.被鉴定人吕红星无后续治疗费及后续治疗期间的误工时间、护理人数、营养期限。巴林左旗富河镇和平村村民委员会证明一份，内容为：兹证实我辖区居民吕连，1953年10月16日出生系残疾人该夫妻年老体弱，没有劳动能力和经济来源，由子女赡养。特此证明。时间为2019年8月30日。原告吕红星与配偶李秋凤生育二个女儿，长女吕钰瑶2002年10月22日出生，次女吕钰雯2015年11月10日出生。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。涉案交通事故发生以后，济南市公安局交通警察支队历下区大队作出道路交通事故认定书，认定杨维宁承担本次事故的全部责任，原告吕红星无责任，本院予以采信。本院依法认定，由杨维宁承担本次事故的全部赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本院认为，被告杨维宁是否构成职务行为，可以从以下两个方面来考察：（1）雇主对雇员从事该行为是否有授权或者指示。这种授权或指示可以是明示的，如规章制度等。也可以是默示的，只要雇员基于合理的理由，可以预见到雇主处于此境地将会做出、或者指示他做出同样的行为即可。（2）若雇员的行为超出雇主的授权范围，且此行为与履行职务存在有内在联系，那么仍应当认定为职务行为。结合本案具体情况，杨维宁虽然是在夜间开车送人后回单位，不符合正常的工作时间，但被告碧筱置业公司将车辆钥匙交于杨维宁，将涉案车辆交于杨维宁使用，即使杨维宁使用车辆时超出工作范围，仍可将其视为职务行为。故由杨维宁承担的赔偿责任应当由碧筱置业公司承担。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。吕红星主张医疗费25677.81元，并提交山东大学第二医院住院病历复印件、诊断证明复印件、住院费用清单复印件、住院收费票据复印件、门诊票据复印件、药品发票复印件予以佐证，本院认为其中原告吕红星主张的门诊票据及药品发票均无门诊病历予以佐证，对该组票据上记载的数额本院不予支持，扣除交强险公司已在交强险限额内赔偿的医药费后，本院支持吕红星医药费22074.93元。吕红星主张住院伙食补助费4800元，原告吕红星提交住院病案予以佐证，吕红星住院48天，按照每天100元计算，本院支持住院伙食补助费4800元（48天×100元）。吕红星主张营养费18000元，并提交鉴定报告予以佐证，被鉴定人吕红星营养期限为360天，按照每天50元计算，本院支持营养费18000元。吕红星主张残疾赔偿金900490.8元，并提交鉴定报告予以佐证，吕红星之伤构成五级伤残，本院依法支持残疾赔偿金507948元(42329元×20年×60%)。关于被扶养人生活费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国婚姻法》第二十九条规定，有负担能力的兄、姐，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的弟、妹，有扶养的义务。由兄、姐扶养长大的有负担能力的弟、妹，对于缺乏劳动能力又缺乏生活来源的兄、姐，有扶养的义务。本院认为，原告吕红星发生交通事故后生活困难，已不具有抚养能力，故原告吕红星共存在被扶养人四人，分别为父亲吕连、母亲马金芝、长女吕钰瑶、次女吕钰雯，结合法律规定，扣除交强险公司支付的11万元及杨维宁支付的3万元，本院支持被扶养人生活费282349.8元（26731元×14年×100%+26731元×3年×60%-3万元-11万元）。原告吕红星主张精神损害抚慰金20000元，并提交鉴定报告予以佐证，本院予以支持。吕红星主张误工费33833.33元，并提交鉴定报告、单位证明予以佐证，被鉴定人吕红星伤后误工时间为自受伤之日起截止至定残日前一日，误工时间自2019年1月29日至2019月8月22日，共计205天。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告吕红星提交误工证明，证明月工资5000元，该证据符合形式要件，但其仅提交一份证明未提交劳动合同、工资流水予以佐证，无法认定其实际扣发，本院酌情支持按照城镇居民人均可支配收入计算，本院支持误工费23773.8元（42329元÷365天×205天）。吕红星主张护理费134880元，并提交鉴定报告予以佐证，被鉴定人吕红星伤后护理时间暂定为3年，，住院期间需2人护理出院后需1人护理。护理期满仍需护理的，可另行主张。今后需部分护理依赖，其中，吕红星住院期间杨维宁聘请护工护理19天，本院予以扣除，按照每天120元计算，本院支持护理费134880元[（48天-19天）×120元+365天×3年×120元]。吕红星主张残疾器具辅助费3250元，并提交发票予以佐证，本院予以支持。吕红星主张鉴定费3500元，并提交鉴定费发票予以佐证，本院予以支持。吕红星主张交通费2000元，本院考虑原告吕红星受伤住院花费交通费之必然，本院酌情支持1500元。本案中，平安保险济南支公司抗辩称，杨维宁发生交通事故后逃逸，属于商业保险合同中的免责条款，不予赔偿，本院对其抗辩意见予以认可。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损失的，人民法院应予支持。根据相关规定，该交强险责任限额为122000元，其中包括死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。根据相关法律规定，交强险医疗费用赔偿范围包括医药费、诊疗费、住院费、、住院伙食补助费必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费；死亡伤残赔偿范围包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金；财产损失赔偿指每次保险事故所有受害人的财产损失承担的最高赔偿金额。本案中，承包交强险的保险公司已经在责任范围承担了赔偿责任，据此，对于超出交强险限额部分由碧筱置业公司承担赔偿责任。上述吕红星主张的医药费22074.93元、住院伙食补助费4800元、营养费18000元、残疾赔偿金790297.8元、精神损害赔偿金20000元、误工费23773.8元、护理费134880元，残疾器具辅助费3250元、鉴定费3500元、交通费1500元由碧筱置业公司承担赔偿责任。以上赔偿款项已扣除交强险范围的12万元及杨维宁垫付的3万元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十六条、第二十条、第二十八条，《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款等相关规定，判决如下：一、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿医疗费22074.93元；二、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内在向原告吕红星住院伙食补助费4800元；三、被告中国济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星营养费18000元；四、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿残疾赔偿金790297.8元；五、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿精神损害抚慰金20000元；六、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿误工费23773.8元；七、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿护理费134880元；八、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿残疾器具辅助费3250元；九、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿鉴定费3500元；十、被告济南碧筱置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告吕红星赔偿交通费1500元；十一、驳回原告吕红星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15116元，减半收取7558元，由原告吕红星承担案件受理费924元，被告济南碧筱置业有限公司承担6634元；申请费1020元，由原告吕红星承担124元，被告济南碧筱置业有限公司896元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张兴欣二〇二〇年四月十五日书记员  孟祥坤