广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初35216号原告：陈昭，男，1975年11月10日出生，汉族，身份证住址广东省信宜市。委托诉讼代理人：莫丕向，男，1980年3月15日出生，汉族，系广州市圣梵皮具有限公司推荐人员。委托诉讼代理人：陈贤敏，广东经国律师事务所律师。被告：莫小飞，男，1972年3月28日出生，汉族，身份证住址广西容县。委托诉讼代理人：梁裕飞，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：莫庆杰，男，1962年7月1日出生，汉族，身份证住址广西容县。第三人：广州市佳力织带有限公司，住所地广州市白云区均禾街新石路**广州市良盛鞋材皮具五金城****首层。法定代表人：莫小飞。委托诉讼代理人：梁裕飞，北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告陈昭与被告莫小飞、莫庆杰、第三人广州市佳力织带有限公司（以下简称佳力公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年11月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈昭的委托诉讼代理人莫丕向、陈贤敏，被告莫小飞、第三人佳力公司的委托诉讼代理人梁裕飞到庭参加诉讼。被告莫庆杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈昭向本院提出诉讼请求：两被告对（2019）粤0111民初7184号民事判决书确认的第三人佳力公司债务承担连带清偿责任（货款254171元，暂计至2019年11月7日货款利息39803.33元以及加倍支付迟延利息3454.52元）。事实与理由：广州市白云区人民法院于2019年7月15日作出（2019）粤0111民初7184号民事判决书，并于2019年10月1日生效。被告莫小飞是第三人佳力公司的股东、法定代表人、执行董事兼经理、财务负责人、主要负责人。被告莫庆杰是第三人佳力公司的股东、监事，均是影响债务履行的直接责任人员、实际控制人。第三人佳力公司的注册资金为3万元，两被告却滥用公司法人独立地位和股东有限责任，虚构财务报表、账册（包括提交给工商局的年检财务报表和提交给税务机关的财务报表），弄虚作假，逃避债务，严重损害作为公司债权人原告的利益，两被告应对上述判决确认第三人佳力公司的债务承担连带责任。特向法院提起诉讼，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。被告莫小飞辩称，被告莫小飞是第三人佳力公司的股东之一，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，公司股东仅以出资额为限对公司债务承担责任，同时被告莫小飞也没有原告陈昭所称的滥用公司法人独立地位和有限责任逃避债务的行为。请求法院驳回原告陈昭对被告莫小飞的全部诉讼请求。被告莫庆杰未作答辩。第三人佳力公司辩称，第三人佳力公司实际欠原告的款项是188264元，由于当时开庭没有通知到第三人佳力公司，原告陈昭用和第三人佳力公司签订的靠前的一张对账单进行起诉，实际双方在2017年还有一份对账单，该对账单欠款金额为193264元，后支付了5000元，实际欠款金额为188264元，该情况会另行主张，但现暂未主张。经审理查明：2019年3月14日，原告陈昭以买卖合同纠纷为案由将第三人佳力公司诉至本院，本院于2019年7月15日作出（2019）粤0111民初7184号民事判决书，查明如下：2016年6月8日，原告陈昭向第三人佳力公司出具催款通知书，明确2014年12月至2016年1月第三人佳力公司欠原告陈昭货款259171元，第三人佳力公司在落款处盖章确认，2019年3月29日，被告莫小飞向原告陈昭转账5000元。判决如下：一、广州市佳力织带有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向陈昭偿还货款254171元和利息（利息以259171元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2016年6月8日起计至2019年3月29日止；以254171元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2019年3月30日计至全部清偿之日止）；二、驳回陈昭其他诉讼请求。案件受理费5188元，由陈昭负担140元，广州市佳力织带有限公司负担5048元并于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。”该民事判决书发生法律效力后，原告陈昭于2019年10月22日向本院申请立案执行。经本院采取多方执行措施后，未发现第三人佳力公司有可供执行的财产，本院于2019年11月11日作出（2019）粤0111执10397号执行裁定书，裁定如下：终结本次执行程序。原告陈昭就其主张还向本院提交如下证据：1.短信记录及《股东退股协议书》（复印件），该协议书载明：佳力织带公司于2009年6月10日正式成立，法定代表人莫小飞。1.计划投资资金为200万元，实际到账为1791025元，其中莫飞英股东占30%股份，实际到账为551025元；股东莫小飞占30%股份，实际到账为60万元；股东莫庆杰占20%股份，实际到账为34万元；股东余功裕占20%股份，实际到账30万元。2.公司自成立以来，由于管理不理想，目前投入资金同现有资产相抵，经股东会议研究决定，由莫小飞接手佳力织带所有权，其他股东同意退股，并同意不计息，不计利润，按实际出资返还本金自愿退股。3.半年内不计息返还各股东本金，各股东同意签名后不再有佳力织带的一切权益。落款时间为2014年5月15日，落款合股人处签名分别为“莫飞英”、“莫小飞”、“莫庆杰”、“余功裕”。拟证明股东隐瞒出资并抽逃注册资本，第三人佳力公司实际注册资本为200万元，实收资本1791025元，抽逃注册资本1191025元，股东未出资为208975元，因股东虚假、对外欺诈，滥用有限责任公司法人地位行为，第三人佳力公司财产与被告莫小飞的个人财产混同，应承担连带责任；2.（2017）粤0114民初6486号民事判决书及（2018）粤0114执715号执行裁定书，拟证明第三人佳力公司无可执行财产，本案的诉求有事实依据。被告莫小飞、第三人佳力公司对原告陈昭提交的上述证据的质证意见为：对证据1的短信有异议；《股东退股协议书》的真实性没有异议，该协议并没有实际履行，约定的款项并没有退还，被告莫庆杰还是第三人佳力公司股东，工商登记中显示的股东仍是两被告；该协议签订是2014年5月15日，第三人佳力公司是自2014年12月之后才开始欠原告陈昭货款，即使按照上述协议的约定向各投资人退还了投资款，也不影响原告陈昭的货款，且第三人佳力公司成立时的注册资本为3万元，已实缴，不存在抽逃出资的问题。对证据2真实性、合法性没异议，关联性有异议。另查，根据工商登记资料显示，第三人佳力公司经广州市白云区工商行政管理局登记注册成立于2009年10月14日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为莫小飞，注册资本为3万元，股东为莫小飞、莫庆杰，未有第三人佳力公司的股权变更信息。第三人佳力公司的公司章程规定，公司注册资本为3万元，被告莫小飞出资为1.8万元，被告莫庆杰出资为1.2万元，出资时间均为2009年10月10日。根据第三人佳力公司工商内档资料即验资报告显示，截止2009年10月10日，第三人佳力公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本），合计叁万元，各股东均以货币出资，其中被告莫小飞的认缴注册资本1.8万元（出资比例60%），出资方式为货币，实收出资1.8万；被告莫庆杰的认缴注册资本1.2万元（出资比例40%），出资方式为货币，实收出资1.2万元。以上事实，有民事判决书、执行裁定书、公司章程、验资报告、短信记录、《股东退股协议书》以及当事人陈述等证据证实。本院认为：《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条规定：“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”本案中，原告陈昭提供的证据并不足以对被告莫小飞、莫庆杰是否履行出资义务产生合理怀疑，亦无其他证据明确显示被告莫小飞、莫庆杰未履行出资义务，即便《股东退股协议书》真实，该协议签订时间为2014年5月15日，而根据（2019）粤0111民初7184号民事判决查明的事实可知，第三人佳力公司欠原告陈昭的货款259171元的期间为2014年12月至2016年1月，即该协议书签订时，原告陈昭所主张的第三人佳力公司拖欠的货款259171元并未产生，且第三人佳力公司在工商部门登记在册的股东仍是被告莫小飞、莫庆杰，亦未有第三人佳力公司的股权变更信息。同时，虽然被告莫小飞的个人账户向原告陈昭转账5000元，但尚不足以达到与公司财产高度混同的情形，且原告陈昭提交的证据不足以证实两被告有虚构财务报表、账册，滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务的行为，故对原告陈昭的诉讼请求，本院不予支持。被告莫庆杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告陈昭的全部诉讼请求。案件受理费5780元，由原告陈昭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  易细姣人民陪审员  王素灶人民陪审员  刘健财二〇二〇年四月十五日书 记 员  李 越