山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终1062号 上诉人（原审原告）：马刚，男，1975年8月4日生，汉族，自由职业，住辽宁省凌海市。 委托诉讼代理人：厉建桂，山东长远律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王大利，男，1962年2月11日生，汉族，自由职业，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：范乐巨，山东国宗律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：山东明磊幕墙装饰工程有限公司，住所地山东省莱州市柞村镇普渡口村。 法定代表人：王辉明，经理。 委托诉讼代理人：杨浩，莱州正航法律服务所法律工作者。 原审被告：代清，男，1979年12月30日生，汉族，居民，住四川省眉山市东坡区。 上诉人马刚因与被上诉人王大利、山东明磊幕墙装饰工程有限公司（以下简称明磊公司）、原审被告代清提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院（2019）鲁0704民初143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马刚上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人马刚及其妻子刘影在城镇居住、生活、工作，系城镇居民，其伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费均应按城镇居民标准计算。一审法院按农村居民标准计算属认定事实错误。二、上诉人在本案事故中并无过错，受伤后亦未延误治疗，不应自担责任，应由被上诉人承担全部赔偿责任。 王大利辩称，王大利不认识马刚，更未直接雇佣马刚。王大利从明磊公司承包涉案工程，又转包给代清，代清与马刚存在直接的雇佣关系，应由代清承担责任。一审认定事实不清，应当发回重审。 明磊公司辩称，一审对于上诉人的损害鉴定结论不当；上诉人系由代清雇佣，与被上诉人无关。 代清未提交陈述意见。 马刚向一审法院起诉请求：1.依法判令王大利、明磊公司、代清连带赔偿马刚医药费等损失30000元（具体赔偿数额待法医鉴定做出后另行确定）；2.诉讼费用由王大利、明磊公司、代清承担。诉讼过程中，马刚将诉讼请求数额变更为242849.04元。 一审法院认定事实：2018年9月5日，马刚在坊子区楼上从事焊龙骨干预埋件时因化学药剂爆炸受伤。马刚受伤后，先到潍坊市坊子区人民医院就诊行局部麻醉缝合术，后于2018年9月12日入吉林大学第一医院住院2天，诊断为：左腕正中神经部分断裂、左手外伤术后。马刚主张在涉案工程的劳务费均通过代清发放。 恒信理想小镇焊龙骨干预埋件工程由明磊公司承包，分包给王大利。马刚为证明受雇于王大利出具了代清出具的证明，其中载明“我叫代清（身份证号5111221979××××××××），我与马刚（身份证号2107241975××××××××）系工友关系，我们受王大利的雇佣，在其承包的由明磊公司发包的坊子理想小镇工程上从事劳务工作，2018年9月5日16时许，马刚在工作过程中，工业化学锚栓突然爆炸，致马刚左手腕受伤”，王大利对此不予认可，王大利主张将工程分包给代清，并提供2018年7月20日王大利与代清签订的《施工协议书》、2019年3月3日其与代清的电话录音一份、2018年12月9日代清出具总收条二份，庭审中申请证人周某、王某出庭作证，欲证明王大利将工程转包给代清，马刚对以上证据均不认可。 2019年5月9日，经马刚申请，法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所对马刚的伤残等级、误工时间、护理时间及人数、营养费、后续治疗费进行鉴定，经鉴定：1.马刚之伤构成九级伤残；2.误工时间为受伤后210日；3.护理人为壹人护理60日（含住院期间）；4.营养期限60日（建议30元/日）；5.后续治疗费建议以实际合理支出费用审查认定。马刚支付鉴定检查费2916.24元。王大利对潍坊盛泰司法鉴定所鉴定意见书有异议,但未提供合理的反驳证据,也未申请鉴定人出庭接受质询，法院依法采纳。 另查明，（一）2018年度，山东省城镇居民家庭人均可支配收入为39549元。2018年度，农村居民人均可支配收入16297元。2018年度，山东省农村居民人均消费支出11270元。 （二）马俊才与王玉芬系夫妻关系，均为辽宁省凌海市闫家镇马家村村民，二人生育马刚等子女三人。 （三）马刚主张因受伤造成的损失：医疗费10843.14元、伤残赔偿金158196元（马刚提交凌海市闫家镇马家村村委会出具证明、马刚焊工五级职业资格证书主张按城镇居民标准计算，39549元/年×20年×20%）、误工费34424.8元（提供焊工资质证书，主张按建筑业行业标准计算59014元/年÷365×60天）、护理费6501元（伤后由护理人刘影护理60天护理费按照城镇标准计算，39549元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费60元（30元/天计算2天）、营养费1800元（30元×60天）、交通费1000元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费49578元（按照城镇标准计算，父亲马俊才24798×5年×20%÷3人=8266元；母亲王玉芬24798×5年×20%÷3人=14878.8元）、鉴定检查费2916.24元，以上共计243885.98元，马刚仅主张242849.04元。王大利对住院伙食补助费无异议，对医疗费数额及关联性有异议，主张伤残赔偿金、误工费、护理费应按照农村标准计算，交通费的关联性有异议，被扶养人生活费不应支持，且按照城镇标准有异议，精神损害抚慰金过高。 一审法院认为，2018年9月5日，马刚在坊子区楼上从事焊龙骨干预埋件时受伤的事实，王大利、明磊公司、代清没有异议，依法予以确认。本案争议焦点为：一、关于马刚受伤的赔偿责任应如何承担的问题；二、关于马刚损失数额的确定及赔偿比例的划分。 关于第一个焦点问题。涉案的恒信理想小镇外墙焊龙骨干预埋件工程由明磊公司承包，后明磊公司将工程转包给王大利。以上事实马刚、王大利均无异议，但王大利称将工程转包给代清，马刚并不是受其雇佣，而是受代清雇佣，其不应承担责任，马刚认可工资通过代清发放，但不认可受代清雇佣。王大利提供的证明将涉案工程转包给代清的证据与马刚提交的代清出具的证明不一致，亦不能以工资的发放人认定实际雇主，因此，王大利提供的证据不足以证明将涉案工程转包给代清，但明磊公司将工程转包给王大利的事实各方均无异议，依法认定王大利系马刚的雇主。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，结合本案实际情况，对马刚受伤的损害后果，马刚在工作过程中未尽到安全注意义务，其存在一定的过错，且马刚在治疗过程中有延误治疗的情形，双方应各自承担相应的责任。马刚的损失以由王大利承担60%的赔偿责任为宜。根据规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应该知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，明磊公司将工程转包没有资质的个人，存在一定的过错，对于马刚的损失，承担连带赔偿责任。 关于第二个焦点问题。就马刚损失中的住院伙食补助费60元，王大利无异议，依法予以支持。马刚提供的医疗费单据及证明共计10837.2元，依法予以支持。关于伤残赔偿金，马刚仅提供辽宁省凌海市闫家镇马家村出具的土地流转证明、微信转账记录不足以证明马刚在城镇居住1年以上或应按照城镇标准计算，且马刚在城镇并无住所，应当按山东省农村居民标准计算，伤残补偿金为65188元（16297元/年×20年×20%）。关于误工费，马刚主张应按照建筑行业标准计算，马刚提供焊工五级职业资格证书仅证明其具有焊工从业资质，不能证明其实际损失，且马刚从事的工作为按件计费，以农村标准计算为宜，即15861.3元（210天×75.53元/天）。关于护理费，根据护理人刘影的户籍性质进行计算，即以城镇标准计算60天，计6501元（60天×108.35元/天）；关于被扶养人生活费，马刚未提供证据证明其父母应当按照城镇标准计算生活费，根据户口簿显示户口性质为农村，应按照农村标准计算，即父亲马俊才11270元/年×5年×20%÷3人=3756.67元；母亲王玉芬11270元/年×9年×20%÷3人=6762元，以上共计10518.67元。关于交通费，提交了车票一宗，结合马刚住院的实际情况及必要性，酌情支持600元。以上，医疗费10837.2元、伤残赔偿金65188元、误工费15861.3、护理费6501元、住院伙食补助费60元、被扶养人生活费10518.67元、交通费600元、鉴定检查费2916.24元，共计112482.41元。关于精神损害抚慰金，马刚主张5000元，王大利认为数额过高，结合马刚受伤的实际情况以及双方的过错程度，酌情支持2000元。以上应由王大利按照60%的比例赔偿112482.41元×60%=67489.45元及精神损害抚慰金2000元，明磊公司对以上赔偿承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、王大利赔偿马刚因伤造成的损失67489.45元，于判决生效后十日内付清；二、王大利赔偿马刚精神损害抚慰金2000元，于判决生效后十日内付清；三、山东明磊幕墙装饰工程有限公司对以上第一、二项承担连带赔偿责任；四、驳回马刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4943元，由马刚负担3405元，由王大利负担1538元。 二审中，上诉人提交《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》（鲁高法[2020]18号）文件一份，主张民事诉讼中对各类人身损害赔偿纠纷案件不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿计算相关项目赔偿数额；对于死亡赔偿金、残疾赔偿金，按照山东省上一年度“城镇居民人均可支配收入”计算，对于被扶养人生活费按照山东省上一年度“城镇居民人均消费性支出”计算。 二审查明，2018年度山东省城镇居民人均消费性支出24798元。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案争议焦点为上诉人的损失赔偿责任如何承担、损失数额如何计算。 根据一审查明的事实，上诉人受王大利雇佣工作时受伤，王大利作为雇主应当承担责任；上诉人作为雇员对于事故的发生未尽到注意义务，亦应自担部分责任，结合上诉人在受伤后的治疗过程，不能排除其迟延治疗对伤情的影响，故一审酌情认定由上诉人自担40%责任应属合理。关于损失赔偿计算问题，上诉人因伤受损，其主张的医疗费10837.2元、住院伙食补助费60元、护理费6501元、交通费600元、鉴定检查费2916.24元，一审判决后上诉人未提出异议，予以确认。上诉人主张的伤残赔偿金、误工费、被扶养人生活费，一审均按农村居民标准计算，该计算标准与《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》（鲁高法[2020]18号）内容不符，应予纠正，故伤残赔偿金数额为158196元（39549元×20年×20%）、误工费为22753.5元（210天×108.35元/天）、被扶养人生活费23144.8元（父亲马俊才24798元/年×5年×20%÷3人=8266元；母亲王玉芬24798元/年×9年×20%÷3人=14878.8元）。因此，上诉人主张的损失共计225008.74元（10837.2元+60元+6501元+600元+2916.24元+158196元+22753.5元+23144.8元），由王大利承担60%即135005.2元（225008.74元×60%）。被上诉人王大利、明磊公司虽在二审中对一审判决提出异议，但其未在法定的上诉期内未就一审判决提出上诉，本案二审中对其提出的异议不予审理。 综上，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省潍坊市坊子区人民法院（2019）鲁0704民初143号民事判决第二项内容，即“二、王大利赔偿马刚精神损害抚慰金2000元，于判决生效后十日内付清”； 二、撤销山东省潍坊市坊子区人民法院（2019）鲁0704民初143号民事判决第三、四项内容； 三、变更山东省潍坊市坊子区人民法院（2019）鲁0704民初143号民事判决第一项内容为“王大利赔偿马刚因伤造成的损失135005.2元，于判决生效后十日内付清”； 四、山东明磊幕墙装饰工程有限公司对以上第一、三项承担连带赔偿责任； 五、驳回马刚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4943元，由马刚负担3405元，由王大利负担1538元。二审案件受理费4943元，由马刚负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛培忠 审判员  李玉信 审判员  贾元胜 二〇二〇年四月二十四日 书记员  褚诗舒