广东省汕头市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤05民终144号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市***************、702单元，统一社会信用代码914********151429U。 负责人：吴东升。 委托诉讼代理人：陈俊杰，系该司员工。 委托诉讼代理人：陈楷彬，系该司员工。 被上诉人（原审原告）：翁曼瑶。 委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄子鑫，广东遵道律师事务所实习律师。 原审被告：冯宏伟。 上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人翁曼瑶、原审被告冯宏伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2019）粤0511民初2772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人保险公司上诉请求：一、撤销原审第一项判决，并依法改判保险公司在保险责任限额范围内赔偿翁曼瑶32282.25元；二、一、二审诉讼费用由翁曼瑶、冯宏伟承担。 事实与理由：本案翁曼瑶因车祸受伤致：第5骶椎骨折。根据粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知附件1：广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）第5项，住院护理费依据住院证明及医嘱按150元/天×住院天数×护理人数计算，出院护理依据医嘱按120元/天×医嘱护理天数计算。翁曼瑶提供的住院证明及病历资料并未见有相关的护理医嘱。一审法院依据鉴定意见计算翁曼瑶的护理费，证据不足、适用法律错误。翁曼瑶的护理费应为150元/天×住院35天×原则上护理人数1人=5250元。翁曼瑶于2019年6月21日因交通事故受伤治疗结束后申请法院委托鉴定机构进行鉴定，广东华民司法鉴定所于2019年9月4日出具了华民司鉴所[2019]临鉴字764号鉴定意见书，根据粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知附件1：广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行），翁曼瑶误工天数应计算至定残前一日即2019年9月3日，合计75天。另，翁曼瑶提供的误工证明出具时间为2019年7月31日，该证明未载明误工时间的长短，仅能证明翁曼瑶于2019年7月31日前存在误工及收入减少，并且依据说明及工资银行流水可知，翁曼瑶的实际平均收入为7726元/月，根据粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知附件1：广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行），翁曼瑶有固定收入（7726元/月）误工费应为误工实际减少的收入计算，为7726/30×75=19315.3元。一审法院计算翁曼瑶的误工费事实认定不清、适用法律错误。翁曼瑶受伤至庭审时已有4个多月，该项费用已然实际产生但未见其提供相关的康复治疗的证据及票据，并且该费用为非必然产生的费用，保险公司不应承担赔偿责任。一审法院仅依据鉴定意见认定翁曼瑶的康复费5000元，事实认定不清、证据不足。综上所述，一审法院判决事实认定不清、证据不足、适用法律错误，恳求二审法院详查案情，结合客观真实情况，予以改判。 翁曼瑶辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，保险公司的上诉请求于法无据，请求二审法院驳回其上诉请求，依法维持原判。理由：本案中，翁曼瑶在一审期间向人民法院提交了鉴定申请，一审法院依据翁曼瑶的申请委托华民司法鉴定所进行鉴定，其鉴定意见包括鉴定程序合法，依据充足，鉴定内容正确，应作为本案的定案依据，另外，翁曼瑶根据鉴定意见结合人身损害赔偿的计算标准来计算损失，关于护理费是有司法鉴定意见书鉴定的内容是住院期间是35天，配护理人员2名，出院后配护理人员1名，住院期间护理费是每天150元，出院后是按照120元每天计算。翁曼瑶在住院期间雇佣的护工在治疗期间产生的护理费是远远超过翁曼瑶请求的数额。关于误工费，翁曼瑶在发生交通事故之前一直在康泽药业股份有限公司工作，任公司的销售总监，结合鉴定意见，翁曼瑶的误工期是认定为150天，翁曼瑶在庭审提交了营业执照，误工证明以及收入情况的证明、劳动合同以及兴业银行的交易流水，足以证明翁曼瑶在交通事故之前的收入情况。所以翁曼瑶关于误工费的请求是有事实和法律依据的。 冯宏伟辩称，其对保险公司的上诉没有异议。 翁曼瑶向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）的限额内赔偿翁曼瑶76350元；2.保险公司在机动车第三者商业责任险（以下简称商业三者险）的限额内赔偿翁曼瑶1990.65元；3.冯宏伟对超过保险责任部分承担赔偿责任；4.保险公司、冯宏伟承担本案一审的诉讼费用。事实如下：2019年6月21日8时44分，翁曼瑶驾驶电动二轮摩托车沿汕头市*****自西往东方向行驶，途经科技西路科技北二街路口左转弯时与冯宏伟驾驶的粤D*****号小车发生碰撞，事故造成翁曼瑶受伤及二车不同程度受损。2019年7月6日，经汕头市公安局交通警察支队金平大队认定，翁曼瑶与冯宏伟对本事故各负同等责任。翁曼瑶在事故发生当天被送至汕头市金平区中医医院住院治疗，于2019年7月26日出院，住院共35天。出院诊断为：中医出院诊断：第5骶椎骨折、气滞血瘀；西医出院诊断：第5骶椎骨折。翁曼瑶向法院申请伤情司法鉴定，2019年9月4日，广东华民司法鉴定所作出鉴定意见：翁曼瑶不构成伤残、无后续治疗费、康复费5000元、护理期60天（建议住院期间35天配护理人员2名/天，出院后25天配护理人员1名/天）、误工期150天。翁曼瑶支付鉴定费2910元。事故造成翁曼瑶如下各项损失：医疗费10481.30元、住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）、康复费5000元、护理费13500元（150元/天×2人×35天＋120元/天×1人×120天）、误工费45850元（9170元/月÷30天×150天）、交通费2000元。本案中，冯宏伟驾驶的粤D*****号小车在保险公司投保了交强险和商业三者险（保险金额500000元，含不计免赔率），本案事故发生在保险期间内。 一审法院认为：保险公司、冯宏伟承认翁曼瑶在本案中所主张的事实，故对翁曼瑶主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、翁曼瑶受伤住院以及肇事车辆投保的事实，一审法院予以确认。冯宏伟为翁曼瑶垫付医疗费5647.40元，翁曼瑶也承认且有《广东省医疗收费票据》为据，一审法院予以确认。本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，一审法院予以确认，冯宏伟应对在事故中造成的损失承担50%的赔偿责任。翁曼瑶的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，一审法院对鉴定结论予以确认。 保险公司是粤D*****号小车交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿翁曼瑶的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向翁曼瑶赔偿应由冯宏伟赔偿的损失。 对于翁曼瑶其他各项损失及数额，一审法院经审核，分别确认如下： 1.医疗费：翁曼瑶住院期间的医疗费11128.70元，有《广东省医疗收费票据》为据，一审法院予以确认。保险公司、冯宏伟主张翁曼瑶的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明翁曼瑶在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，一审法院不予采纳。 2.住院伙食补助费：翁曼瑶住院共35天，以每天100元计算为3500元。 3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后按120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，住院35天的护理费为10500元（150元/天×35天×2人）、出院后25天的护理费为3000元（120元/天×25天×1人），合共13500元。 4.康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为5000元。对该费用，保险公司、冯宏伟抗辩不予认可，无充分理由，一审法院不予采纳。 5.误工费，翁曼瑶提交了康泽药业股份有限公司出具的《误工证明及收入情况证明》、《说明》原件各一张、《营业执照》、《劳动合同》复印件各一份、《兴业银行交易流水》原件四份，足于证明翁曼瑶发生事故时系康泽药业股份有限公司员工，月平均工资9170元，以及发生事故后被停发工资等误工的事实、依司法鉴定机构的鉴定意见误工期以150天计付，即误工费为45850元（9170元/月÷30天×150天）。保险公司抗辩翁曼瑶误工期过长和需提供纳税凭证以及不存在停发工资的事实，缺乏法律依据和事实依据，未能提供证据予以证实，一审法院不予采纳。 6.交通费：按翁曼瑶住院天数35天，每天30元计算，其交通费为1050元（30元/天×35天）。翁曼瑶请求交通费2000元超出部分，不予支持。 上述各项损失合共80028.70元。保险公司应在交强险限额内赔偿翁曼瑶75400元（其中包括医疗费、住院伙食补助费10000元），超出交强险赔偿限额部分的4628.70元（80028.70元-75400元），由保险公司在商业三者险限额内赔偿翁曼瑶损失2314.35元（4628.70元×50%），保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿翁曼瑶损失共77714.35元，扣除冯宏伟垫付医疗费5647.40元，实应赔偿翁曼瑶72066.95元（77714.35元-5647.40元）。冯宏伟已垫付的医疗费5647.40元，可向保险公司另行索赔。关于诉讼费是否应由保险公司、冯宏伟承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”翁曼瑶主张受理费、鉴定费由败诉一方的保险公司、冯宏伟承担，于法有据，一审法院予以采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、保险公司于判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险的责任限额内赔偿翁曼瑶的损失72066.95元。二、驳回翁曼瑶的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费916元（减半收取）由保险公司负担；受理费翁曼瑶已预交，保险公司于判决发生法律效力三日内径付翁曼瑶916元。鉴定费2910元由翁曼瑶负担1455元、保险公司负担1455元，鉴定费已支付，保险公司于判决发生法律效力三日内径付翁曼瑶1455元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。根据保险公司的上诉主张以及翁曼瑶、冯宏伟的答辩意见，本案二审的主要争议问题为：原审判决认定翁曼瑶的护理费、误工费以及康复费是否于法有据的问题。 关于护理费的问题。一审法院根据广东华民司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》关于护理期及护理人数的鉴定意见，即护理期为60天（其中住院期间35天每天配护理人员2名、出院后25天每天配护理人员1名），并按照住院护理150元/天、出院护理120元/天的标准计算翁曼瑶的护理费并无不当，依法应予维持。保险公司关于护理费的上诉理由不成立，本院予以驳回。 关于误工费的问题。根据翁曼瑶一审所提交的康泽药业股份有限公司出具的《误工证明及收入情况证明》、《说明》、《营业执照》、《劳动合同》、《兴业银行交易流水》，证实翁曼瑶发生事故时系康泽药业股份有限公司员工，月平均工资9170元，发生交通事故后无法工作。据此，一审法院认定翁曼瑶存在误工事实，并按月平均工资9170元和依鉴定结论确定的误工时间150天计算其误工费，并无不当，应予维持。保险公司关于翁曼瑶误工费计算标准以及误工时间的主张缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。 关于康复费的问题。广东华民司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》已经评定翁曼瑶的康复费为5000元，一审法院以此为依据，认定翁曼瑶的康复费为5000元事实依据充分，本院予以维持。保险公司上诉主张不应赔偿康复费缺乏依据，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费607元由太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈瑞琳 审 判 员 陈瑛瑾 审 判 员 林思浩 二〇二〇年四月二日 法官助理 曾 曼 书 记 员 周丹晖