江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终642号上诉人（原审原告）：欧阳海华，男，1976年4月27日出生，汉族，住永新县。委托诉讼代理人：李海军，江西文修律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜龙辉，江西文修律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：颜志明，男，1992年2月1日出生，汉族，住永新县。被上诉人（原审被告）：杭州大搜车汽车服务有限公司南昌分公司。住所地：江西省南昌市红谷滩新区丰和南大道**地中海阳光商业办公楼B701（第**），统一社会信用代码：91360100MA35KEXE9F。法定代表人：胡江。上诉人欧阳海华因与被上诉人颜志明、杭州大搜车汽车服务有限公司南昌分公司（大搜车南昌分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省永新县人民法院（2019）赣0830民初1563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人欧阳海华及其委托诉讼代理人李海军到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。欧阳海华上诉请求：撤销原判第二项，改判二被上诉人承担连带赔偿责任，即由二被上诉人连带赔偿上诉人64118.96元；本案一审、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实与理由：1、大搜车南昌分公司作为机动车所有权人应承担相应赔偿责任。理由是大搜车南昌分公司作为机动车所有权人，对于车辆使用人无证驾驶、车辆存在安全隐患上路营运放任不管，符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一项和第二项规定情况，应当认定大搜车南昌分公司存在过错，根据《侵权责任法》第四十九条规定应当承担赔偿责任。2、大搜车南昌分公司作为机动车所有权人，应当举证证明其无过错才能免责。大搜车南昌分公司未能就车辆的管理、使用情况提供证据证明自己无过错，应当承担举证不能的法律后果。虽然一审法官电话询问相关人员案件情况，但是电话询问不能作为证据使用，无法反映事实真相。3、如果大搜车南昌分公司为机动车所有权人不承担责任，将使得上诉人陷入执行难、无法获得赔偿的困境。综上所述，请求二审法院依法改判。颜志明未作答辩。大搜车南昌分公司未作答辩。欧阳海华向一审法院起诉请求：1.判令颜志明、大搜车南昌分公司连带赔偿欧阳海华医疗费77713.26元、救护车费2800元、检查费557元、伤残赔偿金28920元、抚养费14150.5元、护理费8160元、误工费15534元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、后续治疗费2000元、精神抚慰金3000元，交通及住宿费5000元、鉴定费4430.5元等合计165115.26元，扣除颜志明已支付的88772.34元外，还应赔偿各项损失76342.92元；2.本案诉讼费用由颜志明、大搜车南昌分公司承担。一审法院认定事实：2019年1月24日14时18分，欧阳海华乘坐颜志明无证驾驶的赣Ａ×××**小型普通客车前往南昌。当该车行至泉南高速公路552ＫＭ十878Ｍ处时，车辆撞上高速公路中央隔离护栏，造成欧阳海华受伤、车辆及公路设施不同程度受损的交通事故。该事故经江西省公安厅交通管理局交通警察总队直属七支队第四大队调查核实后，做出了第363704120190000003号事故认定书，认定颜志明负本次事故的全部责任、欧阳海华不负责任。欧阳海华受伤后，先后在吉安县附属医院住院治疗，共住院21天，共花去医疗费77713.26元。在治疗期间颜志明向欧阳海华支付了88772.34元。欧阳海华出院后于2019年7月24日经吉安司法鉴定中心鉴定，欧阳海华的伤残等级评定为十级、误工期为叁个月、护理期为贰个月、营养期为贰个月，后续治疗费2000元。颜志明所驾驶的车辆所有人为大搜车南昌分公司，该公司为涉案车辆在中国人寿财产保险股份有限公司南昌市中心支公司投保了机动车损失保险、第三者责任保险以及不计免赔率险，但未投保车上人员保险。欧阳海华生于1976年4月27日，系农业家庭户口。欧阳海华住院期间由其妻子张菊兰照顾，双方共同抚养欧阳子莹（2014年11月8日生）和欧阳子萱（2012年11月8日生）。颜志明事发时不具有驾驶资格。欧阳海华认可事发后颜志明支付其赔偿款88772.34元。一审另查明，涉案车辆系贺强借用“黄孝强”（音）（微信号×××）的名义，用以租代购的方式从在淘宝网平台“弹个车汽车旗舰店”取得，该车首付款以及每月按揭款由贺强交其代为支付。颜秋林从贺强处借得涉案车辆并用于营运，车辆按揭款由颜秋林向贺强支付。本次事故发生之前，颜秋林因驾驶涉案车辆发生交通事故将车辆放在南昌4Ｓ店修理，后颜志明自行取得涉案车辆钥匙并驾驶该车返回永新，在将车辆驶回南昌途中发生本次交通事故。欧阳海华一审审理过程中申请追加中国人寿保险股份有限公司南昌市中心支公司为一审共同被告，后欧阳海华于2019年11月6日撤回对该公司的起诉。一审法院认为，关于本案机动车责任问题。大搜车南昌分公司系案涉机动车所有人，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方的责任，且欧阳海华系车上人员，该车未购买车上人员座位险种，由受让人及相关人员承担赔偿责任。据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一、二条之规定，根据案涉相关人员黄孝强、贺强、颜秋林以及颜志明的陈述，该车由黄孝强、贺强等人使用，该车控制人以及受益人均非大搜车南昌分公司，故大搜车南昌分公司对本次事故不承担责任；颜秋林以颜海林身份取得了驾驶证，具有驾驶证资格；贺强具有驾驶证资格，故黄孝强、贺强、颜秋林之间的借车行为，在该车没有证据证明事发时上述人员知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的前提下，应不认定黄孝强、贺强对案涉交通事故具有责任；本案争议焦点在于颜秋林对于明知颜志明事发时不具有驾驶资格进而发生交通事故是否具有过错？颜秋林是否具有明知因素？颜秋林述称：颜志明问其车修理好了吗，然后颜志明自行去取车之后发生交通事故。颜志明辩称其系自行前往取车进而发生交通事故并同意由此引起的全部责任由其承担。颜志明辩称其自行取车并愿意承担全部责任，欧阳海华对此并无异议，颜志明并未主张颜秋林具有过错，主张系其自行取车且自愿承担全部责任，欧阳海华亦无异议，上述行为系欧阳海华与颜志明处分权的体现，不予干涉，不违反法律法规强制性规定，予以支持。关于本案各项损失核定如下：1.医疗费、检查费，结合病历资料、用药清单和住院记录等相关证据，经核算，本院凭票据确定医疗费77713.26元、检查费1987.5元；2.残疾赔偿金，欧阳海华主张28920元，欧阳海华1976年4月27日出生，系农村户籍，结合2019年7月24日吉安司法鉴定机构对其伤残等级的鉴定意见为十级伤残，参照2018年江西农村居民可支配收入为14460元/年计算20年，本院确定为28920元；3.被扶养人生活费欧阳海华主张14150.5元，依据2018年江西省农村居民人均年生活消费支出10885元/年，被抚养人欧阳子莹（2014年11月8日生）和欧阳子萱（2012年11月8日生）由欧阳海华及其妻子共同抚养，本院确定为13379.5元（10885元/年×24年7个月×10%÷2人）；4.误工费，欧阳海华主张按照江西省2018年农村从事农业标准计算15534元，参照2018年江西省城镇非私营单位分行业农、林、牧、渔业就业人员年平均工资42158元/年，欧阳海华系农业家庭户口，根据鉴定意见误工期三个月，本院酌定为10395元（42158/年÷365天×90日）；5.护理费，欧阳海华主张按照江西省2018年度居民服务行业标准计算8160元，参照2018年城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资居民服务、修理和其他服务业48994元/年，结合欧阳海华病情需护理1人，根据鉴定意见误工期贰个月，本院酌定支持8160元（136元/日×60日×1人）；6.营养费，欧阳海华主张30元/天、根据鉴定意见误工期贰个月计1800元，结合吉安市当地经济和消费水平，本院予以支持；7.住院伙食补助费1050元，欧阳海华主张按50元/天计算在井冈山大学附属医院住院1天、在南昌大学第一附属医院住院20天计，参照机关差旅费伙食补助标准省内100元/天、市内60元/天，欧阳海华的主张符合法律规定，本院予以支持；8.后续治疗费2000元，欧阳海华提供吉安司法鉴定中心鉴定意见佐证，本院予以支持；9.交通费和住宿费欧阳海华主张5000元、救护车费2800元，参照欧阳海华的就医时间、地点、地点及次数等情况交通费欧阳海华于2019年1月25日-2019年2月14日、3月18日、5月23日在南昌大学第一附属医院住院或门诊治疗，7月1日、7月11日在井冈山大学附属医院门诊治疗，7月1日在吉安司法鉴定中心鉴定，7月24日前往吉安鉴定中心领取鉴定意见；因2019年5月20日200元、5月27日200元、6月11日33元、6月23日100元、6月24日100元与欧阳海华就医时间和鉴定时间无法核对不予认可，本院经核算交通费为3286元（含救护车费2800元）；关于住宿费因南昌大学第一附属医院住院病人发票费用明细账载明3人间床位费45元/天20天计900元，且欧阳海华住院期间由欧阳海华妻子张菊兰1人护理，作为护理人员的欧阳海华妻子在欧阳海华住院期间包括夜间应在医院陪护照顾欧阳海华，在本院已认可了欧阳海华护理费主张的基础上，对欧阳海华主张的住宿费不予认可；10.精神抚慰金，由于颜志明的行为造成欧阳海华伤残十级的后果，使欧阳海华在精神上遭受痛苦，欧阳海华主张于法有据，酌情支持3000元；11.鉴定费凭票确认为3000元。上述各项损失合计152891.26元，核减颜志明先行支付的88772.34元，余款64118.96元由颜志明赔偿给欧阳海华。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、第五十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、颜志明于本判决生效之日起15日内赔偿欧阳海华残疾赔偿金等各项损失64118.96元；二、驳回欧阳海华的诉讼请求。本院二审期间，当事人均未向法庭提交新证据。本院对一审认定事实予以确认。本院认为，机动车发生交通事故，因借用等情形机动车使用人和所有人不是同一人时，由机动车使用人承担赔偿责任。如果机动车所有人对损害发生有过错，承担相应的责任。对于本案中大搜车南昌分公司是否存在过错的问题，涉案车辆系案外人贺强借用他人名义用租赁的方式从淘宝网取得，该车虽然登记于大搜车南昌分公司名下，但实际并不由大搜车南昌分公司控制和使用，取得车辆实际控制权的贺强具有相应的驾驶资质，不能当然推定大搜车南昌分公司对事故发生存在过错。对于贺强又将车辆借用给颜秋林，后该车在维修期间被颜志明自行驾驶并发生交通事故，均与大搜车南昌分公司无关联。本院对欧阳海华主张大搜车南昌分公司存在过错，并承担相应赔偿责任的上诉请求不予支持。综上所述，欧阳海华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1403元，由欧阳海华负担。本判决为终审判决。审判长 刘 静审判员 涂 强审判员 王东平二〇二〇年四月二十七日书记员 刘阳秀