广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终485号上诉人（原审被告）：东莞市东友包装材料有限公司，住所地：东莞市************。法定代表人：吕某1。委托诉讼代理人：丘家熙，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：温美超，广东泰旭律师事务所实习律师。上诉人（原审原告）：张清龙，男，土家族，1963年3月12日出生，住湖南省沅陵县*******汪家组，公民身份号码为433************739。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。上诉人东莞市东友包装材料有限公司（以下简称东友公司）、张清龙劳动争议纠纷一案，双方均不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初5961号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张清龙因工伤待遇等问题申请劳动仲裁，请求：1、东友公司继续履行与张清龙的劳动合同；2、东友公司支付一次性伤残补助金差额53196元；3、东友公司支付2016年5月17日至2018年8月17日住院伙食补助费10465元；4、东友公司支付2016年5月1日至2016年6月30日、2017年2月1日至2018年1月25日、2018年5月20日至2018年11月19日期间停工留薪期工资128917元；5、东友公司支付2018年1月26日至2018年5月19日、2018年11月20日至2018年12月31日期间未安排妥善工作的工资33150元；6、东友公司支付2016年12月20日诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的治疗检查费153.83元；7、东友公司支付2007年12月至2018年12月期间职业病危害岗位津贴39900元。仲裁裁决：1、确认双方的劳动关系存续；2、东友公司向张清龙支付一次性伤残补助金差额14053元、2017年2月13日至2018年1月25日以及2018年5月20日至2018年11月19日期间停工留薪期工资60708.6元，2018年1月26日至2018年5月19日以及2018年11月20日至2018年12月31日工资21282.9元；3、驳回张清龙的其他仲裁请求。张清龙、东友公司均向原审法院提起诉讼，其中，张清龙请求判令：1、东友公司继续履行与张清龙的劳动合同；2、东友公司支付一次性伤残补助金差额53196元；3、东友公司支付2016年5月17日至2018年8月17日住院伙食补助费10465元；4、东友公司支付2016年5月1日至2016年6月30日、2017年2月13日至2018年1月25日、2018年5月20日至2018年11月19日期间停工留薪期工资128917元；5、东友公司支付2018年1月26日至2018年5月19日、2018年11月20日至2018年12月31日期间未安排妥善工作的工资33150元；6、东友公司支付2016年12月20日诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的治疗检查费153.83元；7、东友公司支付2007年12月至2018年12月期间职业病危害岗位津贴39900元。东友公司请求判令：1、确认双方的劳动关系已于2017年4月14日解除；2、东友公司无需支付张清龙一次性伤残补助金差额14053元、停工留薪期工资60708.6元和工资21282.9元。原审法院判决如下：一、确认张清龙与东友公司之间的劳动关系仍然存续；二、限东友公司自判决发生法律效力之日起五日内向张清龙支付一次性伤残补助金差额40276.21元、2018年5月20日至2018年11月19日停工留薪期工资33037.02元、2016年12月20日职业病诊断前门诊治疗费用153.83元、2018年1月26日至2018年5月19日以及2018年11月20日至2018年12月31日期间的工资28632.1元；三、驳回张清龙的其他诉讼请求；四、驳回东友公司的其他诉讼请求。本案受理费20元，由东友公司负担。原审判决认定的事实和理由详见（2019）粤1973民初5961号民事判决。上诉人东友公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决第一、二、四项；二、改判确认双方的劳动关系已于2017年4月14日解除；三、改判无需向张清龙支付一次性伤残补助金差额40276.21元、2018年5月20日至2018年11月19日停工留薪期工资33037.02元、2016年12月20日职业病诊断前门诊治疗费用153.83元、2018年1月26日至2018年5月19日以及2018年11月20日至2018年12月31日期间的工资28632.1元。主要事实和理由：1.张清龙已经自动离职，其与公司之间的劳动关系已于2017年4月14日解除。东莞市*******对张清龙的出院诊断符合医疗终结期满的规定，张清龙的医疗期已于2017年4月10日终结，原审法院认定2018年1月25日前仍处于医疗期内错误。张清龙医疗期满后，公司多次通知其上班，其均未上班，应当视为自动离职。2.张清龙患职业病即2016年12月20日前十二个月的工资记录情况，距离申请劳动仲裁之日已超过两年，公司没有义务保存工资记录情况，张清龙未举证证明，应当承担不利后果。3.公司已经依法按照张清龙的工资标准为其缴纳工伤保险，不需要承担工伤待遇差额，且张清龙的该项诉求已经超过诉讼时效。4.张清龙自2016年5月1日以来一直未上班，且双方的劳动关系已于2017年4月14日解除，要求支付2018年1月26日至2018年11月20日以及2018年11月20日至2018年12月31日期间的工资没有任何依据。5.张清龙的停工留薪期为2017年3月9日至4月10日共32天，应当以最低工资标准计算，且该请求已经超过诉讼时效。6.张清龙提交的医疗费明细清单和收费票据，不能证明用于治疗所患职业病，也无法证明无法报销费用的具体数额，东友公司无需支付上述费用。上诉人张清龙亦不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、维持原审判决第一、二项；二、撤销原审判决第三项，改判为：东友公司支付2016年5月1日至2016年6月30日、2017年2月1日至2018年1月25日期间工资73889.35元，住院伙食补助费10465元，2007年12月至2018年12月期间职业病危害岗位津贴39900元。主要事实和理由：1.原审判决以超过时效为由不支持张清龙关于2016年5月1日至2016年6月30日、2017年2月13日至2018年1月25日期间工资的请求，与法律规定和司法实践不符。2.原审法院倒置举证责任，导致住院伙食补助费处理结果错误。东友公司主张已支付住院伙食补助费给张清龙，支付金额多少应当负举证责任。3.原审判决以没有合同依据和法定标准为由不支持张清龙主张的职业病危害岗位津贴，等于否定职业病危害岗位津贴的立法目的。本案应当酌定该津贴为300元每月，符合适当补贴的标准。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》关于第二审程序的规定，本院应当对当事人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据各方在二审中的意见，本案二审争议焦点:一、双方劳动关系是否已解除；二、东友公司应否向张清龙支付工资；三、东友公司应否向张清龙支付相关工伤待遇差额；四、原审判决关于门诊治疗费用、住院伙食补助费、职业病危害岗位津贴的处理是否妥当。关于双方劳动关系是否已解除的问题。根据张清龙的治疗、劳动能力鉴定等情况，2018年5月20日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，张清龙仍需治疗期限为6个月；东友公司主张2017年4月14日起视为张清龙自动离职，依据不足。因此，原审判决认定双方劳动关系存续，本院予以维持。关于工资问题。首先，关于停工留薪期间工资。张清龙于2016年5月6日发现患有疑似职业病，于2016年5月17日至2016年6月21日住院观察治疗，之后分别于2017年3月9日至2017年4月10日、2017年7月10日至2017年8月30日、2018年6月15日至2018年8月17日住院治疗，在劳动者患职业病治疗期间，用人单位应当按照法律规定支付停工留薪期间工资。职工的停工留薪期间工资应以解除或者终止劳动关系之日起开始计算时效，由于双方的劳动关系仍然存续，东友公司应当向张清龙支付相应的停工留薪期间工资。原审法院关于停工留薪期间工资时效的认定错误，本院予以纠正。其次，在张清龙进行劳动能力鉴定后，东友公司作为用人单位未依法安排张清龙工作，应当支付相应期间的工资。最后，关于工资数额，原审法院根据当事人提供的工资发放证据，综合双方举证能力，认定张清龙月均工资数额为5506.17元，依据充分，本院予以认可。因此，东友公司应当向张清龙支付2016年5月1日至2016年6月30日、2017年2月13日至2018年1月25日、2018年5月20日至2018年11月19日停工留薪期工资106926.37元，2018年1月26日至2018年5月19日以及2018年11月20日至2018年12月31日期间的工资28632.1元。关于工伤待遇差额问题。由于东友公司未按照张清龙的实际工资购买工伤保险，因此产生的工伤待遇差额应由东友公司赔偿。原审判决东友公司向张清龙支付一次性伤残补助金差额，理由充分，本院予以维持。关于门诊治疗费用、住院伙食补助费、职业病危害岗位津贴的处理问题。门诊治疗费用153.83元有相应的凭证证明，应当予以支付。住院伙食补助费由东友公司向社保基金领取后直接与医院结算，现没有证据证明结算后尚有余额，原审法院不支持张清龙关于住院伙食补助费的诉求，符合法律规定。职业病危害岗位津贴，目前没有证据反映张清龙的工作岗位应当支付相应津贴以及津贴的标准，双方也没有约定在工资外另行支付津贴，因此，张清龙关于该项津贴的诉求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决关于停工留薪期工资的处理适用法律错误，本院予以纠正。张清龙的上诉主张部分成立，对其上诉请求本院予以支持。东友公司的上诉请求依据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初5961号民事判决第一项。二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初5961号民事判决第三、第四项。三、变更广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初5961号民事判决第二项为：限东莞市东友包装材料有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向张清龙支付一次性伤残补助金差额40276.21元，停工留薪期工资（2016年5月1日至2016年6月30日、2017年2月13日至2018年1月25日、2018年5月20日至2018年11月19日）106926.37元，2018年1月26日至2018年5月19日以及2018年11月20日至2018年12月31日期间的工资28632.1元，2016年12月20日职业病诊断前门诊治疗费用153.83元。四、驳回东莞市东友包装材料有限公司的其他诉讼请求。五、驳回张清龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，均由东友公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 梁振彪审 判 员 李达明审 判 员 王九龙二〇二〇年四月一日法官助理 陈晓埕书 记 员 刘淑贞