贵州省兴仁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2322民初424号 原告（被告）：贾振友，男，汉族，1980年3月25日生，河北省承德市承德县人，住承德县。 委托诉讼代理人：许振娟，贵州驭龙律师事务所律师，代理权限，特别授权。 被告（原告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿，住所地：贵州省兴仁市潘家庄镇王家寨村，统一社会信用代码：915200006629600518。 负责人：古明友。 委托诉讼代理人：张忠媛，王浩（实习），贵州心达律师事务所律师。 原告（被告）贾振友与被告（原告）贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿（以下简称“王家寨煤矿”）劳动争议纠纷一案，双方均不服兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出的仁劳（人）仲裁字(2019)618号仲裁裁决，分别于2020年1月16日、2月3日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序将两案并案公开开庭进行了审理。原告（被告）贾振友委托诉讼代理人许振娟、被告（原告）王家寨煤矿委托诉讼代理人张忠媛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 贾振友向本院提出诉讼请求：1、判决贾振友与王家寨煤矿解除劳动关系；2、判决王家寨煤矿向贾振友支付经济补偿148136元、经济赔偿149136元、工资37284元；3、判决王家寨煤矿移交贾振友从2008年2月起到至今为贾振友交纳的养老保险、生育保险、失业保险、医疗保险等手续，另贾振友在庭审中将请求支付工资事项变更为解除合同应额外支付一个月的工资12428元。事实和理由：贾振友于2008年2月至今一直在王家寨煤矿上班，从事挖掘工作，月平均工资为12428元。2014年2月1日王家寨煤矿给贾振友办理了煤矿员工入井牌，2019年8月31日王家寨煤矿发出通知，该通知明确：“与原告解除劳动合同，从2019年9月1日起一律不予考勤上班。若是想在本公司上班，需另行与兴仁市企融劳务派遣有限公司签订劳动用工合同。”因此，贾振友不愿意与兴仁市企融劳务派遣有限公司签订劳动用工合同。依照《劳动合同法》的规定，王家寨煤矿应当提前30天通知贾振友解除劳动合同关系，没有提前通知的，应当支付一个月的工资，现王家寨煤矿已经有2个月没有向贾振友支付工资了，因此，王家寨煤矿应当向贾振友支付工资37284元；贾振友在王家寨煤矿连续上班11年零六个月，现请求解除与王家寨煤矿的劳动关系；贾振友认为王家寨煤矿应当依照《劳动合同法》的规定向其支付经济补偿149136元、经济赔偿298272元。后经申请，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳（人）仲案字(2019)618号仲裁裁决，贾振友不服该裁决，故诉至法院。 王家寨煤矿辩称：同意与贾振友解除劳动关系；贾振友主张其月平均工资为12428元与事实不符，应该为8342元，故经济补偿金应该为8342元乘以5.5即45881元。贾振友没有提供证据证明欠付工资的事实，应该对其主张支付37284元工资的诉讼请求不予支持，社保关系因为没有为贾振友办理，不存在移交的问题。贾振友没有提供证据证明与王家寨煤矿存在违法解除劳动合同的情形，且贾振友在庭审中已经提出了解除劳动关系，因此，不存在经济赔偿的问题。 并案原告王家寨煤矿向本院提出诉讼请求：判决王家寨煤矿向贾振友支付经济补偿金45881元。事实和理由：兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出的仁劳（人）仲案字(2019)618号仲裁裁决认定王家寨煤矿与贾振友解除劳动关系前的月平均工资为11526.2元认定事实错误，该仲裁委员会以被告提供的工资发放记录计算解除合同前5月的平均工资为11526.1元，与客观事实不符，贾振友申请解除劳动关系前的12个月的月平均工资应该为8342元，故经济补偿金应该为45881元。 并案被告贾振友辩称：贾振友在王家寨煤矿上班期间的工资有部分是通过现金方式发放的，有部分是通过银行流水发放的，因为工资册在王家寨煤矿，贾振友只能提供复印件，经代理人核算后月平均工资是12428元，因此经济补偿金应该以12428元每月来计算，经济补偿金为148136元，经济赔偿金为296272元，因王家寨煤矿未提前通知贾振友解除劳动关系，应该额外支付一个月的工资12428元，从贾振友的银行流水可以看出他是从2008年2月份开始上班的，银行流水显示从上班之日起至2015年期间的部分银行流水，应当按照12个月来计算经济补偿金及经济赔偿金。 本院经审查理认定事实如下：贾振友于2014年2月1日至2019年9月在王家寨煤矿处上班，双方签订了劳动用工合同。2019年6月14日，王家寨煤矿与广西百能煤矿技术开发有限公司（以下简称“百能公司”）签订《煤矿安全生产托管合同》及相关协议，自2019年7月6日起，由百能公司正式接管王家寨煤矿的安全生产工作。百能公司接管后，对王家寨煤矿职工进行了岗前体检并组织职工签订劳动合同。同年8月31日，百能公司贵州图南项目部在王家寨煤矿张贴通知，告之全体职工签订劳动合同的时间截止至2019年8月31日，对体检合格年龄在60周岁以下的人员，在8月31日没有与兴仁市企融劳务派遣服务有限责任公司签订劳动用工合同的，从9月1日起一律不予考勤上岗。至此，贾振友离开王家寨煤矿。后贾振友向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与王家寨煤矿之间的劳动关系，并要求王家寨煤矿补发工资、支付经济补偿金、赔偿金及补缴社会保险。2019年12月9日兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳（人）仲案字(2019)618号仲裁裁决:1、解除贾振友与王家寨煤矿之间的劳动关系；2、由王家寨煤矿向贾振友支付经济补偿金63394.1元；3、驳回贾振友的其他仲裁请求。该仲裁作出后，原、被告双方均不服，故诉至本院。 另查明，王家寨煤矿在与贾振友劳动关系存续期间，没有为贾振友办理社会保险手续，贾振友离岗前12个月的平均工资为11573.5元，自2019年7月以后，因公司出现接管，未正常上班。 上述事实，有贾振友及王家寨煤矿的陈述，贾振友提交的证据公民身份证、煤矿员工入井证、灯牌证、入职承诺书、劳动合同、银行流水、《仁劳（人）仲案字(2019)618号仲裁裁决书》复印件及送达回执、通知、工资册复印件；王家寨煤矿提交证据营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、法定代表人身份证明、《仁劳（人）仲案字(2019)618号仲裁裁决书》复印件、送达回证、工资册复印件予以证实。王家寨煤矿对贾振友提交证据的真实性均无异议，但认为银行流水不能证实原告在被告处的入职时间且对部分其他证据的证明内容提出异议同时认为通知不是矿方所发。贾振友对王家寨煤矿提交证据的真实性均无异议，但对部分证据需证明的内容有异议。综上，本院对上述证据的真实性均予以采信。关于双方争议的贾振友的工作年限、月平均工资及合同是否违法解除，系本案争议焦点，将在本院认为一节予以阐述。 本院认为，贾振友与王家寨煤矿之间存在劳动关系，王家寨煤矿委托百能公司托管后，百能公司要求贾振友与兴仁市企融劳务派遣公司签订劳动合同才能在煤矿上班，贾振友为此请求解除劳动合同，王家寨煤矿予以同意，应认定双方协议解除劳动关系。本案争议焦点是：一、王家寨煤矿是否应当支付贾振友经济补偿金或赔偿金，是否应支付贾振友额外一个月的工资；二、贾振友的工作年限应为多少；三、贾振友的月平均工资是多少。焦点一、贾振友既请求解除与王家寨煤矿的劳动关系，同时又主张对方已违法解除与贾振友的劳动合同，其诉请明显自相矛盾。王家寨煤矿委托百能公司托管，但其作为已经工商登记的用工主体并未注销，百能公司贵州图南项目部发布的通知上没有王家寨煤矿的盖章，不能视为是王家寨煤矿的行为，且通知并未直接送达给贾振友，更未明确表示解除与贾振友的劳动合同关系。因此不能认定王家寨煤矿已经与贾振友解除劳动关系，且是违法解除。贾振友请求支付赔偿金及未提前通知应支付额外一个月的工资的诉讼请求不能成立，不予支持，只支持其请求的经济补偿金。焦点二、贾振友与王家寨煤矿之间存在劳动合同关系，但贾振友提供的银行流水明细不连续，且不能证明是王家寨煤矿向其支付工资的银行流水，不能证明其自2008年2月起就已在王家寨煤矿上班，因此应该从贾振友煤矿员工矿灯牌及劳动合同上的入职时间即2014年2月1日认定其在王家寨煤矿的上班起算时间，现双方自愿解除劳动关系，至2019年9月贾振友在王家寨煤矿工作5年零7个月，王家寨煤矿应当向贾振友支付6个月工资的经济补偿金。焦点三、本院依据贾振友的工资册复印件，按2019年1至6月、2018年7至12月贾振友在王家寨煤矿的所发工资总额138882元计算得贾振友在王家寨煤矿的月平均工资为11573.5元，经济补偿金应为69441元。 关于贾振友请求王家寨煤矿移交社保手续，由于王家寨煤矿未为其办理社会保险手续，该项请求不能成立，不予支持。 综上，贾振友请求解除劳动关系，支付经济补偿金，予以支持，但补偿金额以本院核实的为准。对其余诉讼请求不予支持。王家寨煤矿辩称没有违法解除与贾振友的劳动关系，没有为贾振友办理社保手续，不存在移交，与查明的事实相符，予以支持。王家寨煤矿请求支付贾振友经济补偿金45881元，其未举证予以证实贾振友的月平均工资仅有11526.2元，与查明的事实不符，不予支持。关于双方辩称的贾振友月平均工资，与本院核实的为准，对双方辩称意见均不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第四十八条之规定，判决如下： 一、解除原告（被告）贾振友与被告（原告）贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿之间的劳动关系； 二、限被告（原告）贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）贾振友解除劳动关系经济补偿金69441元； 三、驳回贾振友、贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审 判 员 何厚高 二〇二〇年四月七日 法官助理 宋臣江 书 记 员 杨 丽