河北省张家口市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀07执复25号 复议申请人（被执行人、异议人）靳殿元，男，汉族，1956年9月1日出生，住张家口市万全区。 申请执行人李植海，男，1971年1月3日出生，汉族，住怀安县。 被执行人靳明，男，1965年6月3日出生，汉族，住万全县。 被执行人王治才，男，1955年7月29日出生，汉族，住张家口市万全区。 复议申请人靳殿元不服河北省张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702执异69号执行裁定书，于2020年4月13日向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院查明，张家口市万全区人民法院于2016年3月31日作出了（2015）万民初字第292号民事判决书，判决“一、被告靳明于判决生效之日起十日内返还原告李植海借款本金1159440元，并从2015年1月12日起按年利率22.4%付原告逾期利息至本判决确定的借款本金给付之日。二、被告靳殿元、王治才对上述第一项承担一般保证责任。三、被告靳殿元、王治才承担保证责任后，有权向被告靳明追偿。”因被告靳明未按判决书履行，原告李志海向张家口市万全区人民法院申请强制执行，2016年10月8日万全区人民法院立案执行。依照申请人的申请，万全区人民法院先后查封了被执行人乌兰察布市地块察哈尔汽贸城内的土地（面积11103.89平米）及地上建筑物、被执行人靳殿元名下在张家口市万全区的拆迁款567407元。 经查，对乌兰察布市地块察哈尔汽贸城内的土地（面积11103.89平米）及地上建筑物的查封是轮候查封，对被执行人靳殿元名下在张家口市万全区的拆迁款567407元的冻结是首次冻结。 2018年10月17日，张家口市中级人民法院作出（2018）冀07执协92号执行裁定书，裁定张家口市万全区人民法院执行的李植海与靳明、靳殿元、王志才民间借贷纠纷一案，由张家口市桥东区人民法院执行。张家口市桥东区人民法院于2019年3月13日立案执行，2019年5月31日张家口市桥东区人民法院从浙江吉利控股集团汽车销售有限公司的银行账户扣划了被执行人靳明的到期债权439916.95元到张家口市桥东区人民法院执行款专户。2019年11月8日，张家口市桥东区人民法院向张家口市万全区发出协助执行通知书，冻结了被执行人靳殿元的拆迁款567407元。 执行法院认为，本案所涉乌兰察布市地块察哈尔汽贸城内的土地（面积11103.89平米）及地上建筑物，该案在执行过程中对上述地块的查封属轮候查封，该地块的处置应由首封法院实施，不属本案可供执行的财产。对被执行人靳明名下的财产，该院已穷尽查找措施，未发现其名下有其他可供执行的财产。在此情况下，被执行人靳殿元作为一般保证人应承担相应的保证责任，该院执行其名下财产符合法律规定。另依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一项的规定，不动产权属的判断，“已登记的不动产，按照不动产登记簿判断”，本案所冻结的房屋拆迁款的所属房屋登记在被执行人靳殿元名下，应认定被执行人靳殿元为上述房屋拆迁款的所有人，该院冻结该笔拆迁款符合法律规定。本案的另一保证人王治才作为本案的被执行人，该院已依法对其名下财产进行了查询，暂未发现可供执行的财产线索。综上，异议人（被执行人）靳殿元的执行异议不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定驳回异议人（被执行人）靳殿元的执行异议申请。 复议申请人靳殿元称，桥东区人民法院执行裁定书（2019）冀0702执异69号执行裁定事实不清，适用法律不当，应予撤销。理由：1、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第125条规定，一般保证的债权人向债务人保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。张家口市万全区人民法院作出的（2015）万民初字第292号民事判决第二项，被告靳殿元、王治才对第一项承担一般保证责任。判决书中未注明明确在对债务人靳明的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任的适用条件，但不影响法律规定的执行。同时，担保法第17条规定“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审批或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。执行法院执行裁定以“对被执行人靳明名下财产，已穷尽查找措施，未发现其名下有其他可供执行的财产为由，裁定申请人承担保证责任，缺乏事实依据。首先，万全区人民法院在执行过程中作出（2016）冀0729执452-1号执行裁定，查封了担保物，即乌兰察布市地块察哈尔汽贸城内的土地（面积11103.89平方米）及地上建筑物。该宗土地及建筑物，靳明购买时付土地款216.72万元，加上靳明直接投资新建的建筑物和土地增值因素，实际现行价值足以达到500万元以上。首封法院执行100余万元，剩余100万元完全可以偿还李植海的债权，本案在执行中，桥东法院已经执行了靳明的其他债权439916.95元，更能说明靳明有可供执行的财产。该查封虽然是轮候查封，但该查封的物权毕竟没有处置，没有达到无可供执行财产的条件；其次、被执行人靳明在执行中如实申报的家庭财产情况与一般保证人有利害关系，所以，对其申报和核查情况应当随时告知我，特别是穷尽查找情况更应该告知，法院裁定认为的未发现靳明名下有可供执行的财产不符合事实。2、根据担保法第28条规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条：…，债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。本案担保是先有物的担保，后有保证人保证的，万全区法院查封在我的房屋院落和工资账户之前先查封抵押物，而且物的担保完全能够实现债权。现在执行裁定该担保物系轮候查封，处置权应由首封法院实施，不属本案可供执行的财产，缺乏事实和法律依据。3、在涉案借款合同签订前，债权人李植海与债务人靳明，以同样的借贷双方用同一抵押物担保贷款，双方恶意有串通骗取我承担一般保证责任，损害申请人的利益，根据《中华人民共和国担保法》第三十条（一）的规定，保证人不承担民事责任，察哈尔右右翼前旗人民法院（2015）察前民初字第176号民事判决书为证，就此我保留对李植海、靳明提起诉讼的权利，追究恶意串通骗取申请人信任的责任，撤销信用保证条款无效。4、桥东法院所执行的标的物为拆迁房屋，我与万全区住建局签订的拆迁协议第七条约定“乙方（申请人）选择安置房，补偿款抵顶安置房款，多退少补。选房顺序号0071”，故桥东法院所扣划的款项为住建局的安置款，并不是我的拆迁款，如桥东法院错误执行该款，我有权提起诉讼，要求赔偿的权利。而且，该房屋是登记在申请人靳殿（佃）元，但是在本案发生前（1999年6月16日）我与妻子离婚时，将房屋所有权依法处分给女儿靳丹所有，只是没有办理转户登记手续，有当时的离婚协议及离婚证为证。按照最高院典型案例显示，离婚证也具有法律效力，而且发生在涉案合同签订之前，应当抗衡执行。而且该房屋属于棚户区改造是以房屋安置，并不是货币补偿，有选房卡为证（选房顺序号0071），房屋为在建工程，桥东法院强行扣划住建局的安置款是错误的。综上，请求依法撤销张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702执69号执行裁定书；解除对我名下棚户区改造安置款和银行账户工资款的冻结。 本院查明，2015年3月19日，张家口市万全区人民法院在审理原告李植海与靳殿元保证合同纠纷一案中，作出（2015）万民初字第292-1号民事裁定：对靳殿元的银行存款中的1200000元予以冻结。同日，该院作出（2015）万民初字第292-2号民事裁定：对靳殿元名下的位于万全县的房屋及院落一处予以查封。 2016年3月31日，张家口市万全区人民法院作出（2015）万民初字第292号民事判决书，判决：一、被告靳明于判决生效之日起十日内返还原告李植海借款本金1159440元，并从2015年1月12日起按年利率22.4%付原告逾期利息至本判决确定的借款本金给付之日。二、被告靳殿元、王治才对上述第一项承担一般保证责任。三、被告靳殿元、王治才承担保证责任后，有权向被告靳明追偿。 2016年10月8日，张家口市万全区人民法院立案执行该案。 2017年3月17日，张家口市万全区人民法院作出（2016）冀0729执452号执行裁定：查封被执行人靳殿元名下的位于万全县的房屋及院落一处。同日，该院给张家口市万全区不动产登记中心下达（2016）冀0729执452号协助执行通知书，协助事项：查封被执行人靳殿元名下的位于万全县的房屋及院落一处。查封期限为三年（2017年3月17日至2020年3月17日）。 2017年7月4日，张家口市万全区人民法院作出（2016）冀0729执452号-1执行裁定：冻结被执行人靳殿元名下的位于万全区孔家庄镇富民东路11条6号的房屋拆迁款。同日，该院给张家口市万全区办公室下达（2016）冀0729执452号协助执行通知书，协助事项：冻结被执行人靳殿元名下的位于万全县的房屋拆迁款。冻结期限为一年（2017年7月4日至2018年7月4日）。 2018年6月28日，张家口市万全区人民法院作出（2016）冀0729执452号-1执行裁定：查封被执行人靳明购买的乌兰察布市地块察哈尔汽贸城内的土地（面积11106.89平米）及地上建筑物。同日，张家口市万全区人民法院作出（2016）冀0729执452号-1协助执行通知书，请内蒙古恒信精功投资有限责任公司协助执行事项：查封被执行人靳明购买的乌兰察布市地块察哈尔汽贸城内的土地（面积11106.89平米）及地上建筑物。查封期限为三年（2018年7月2日至2021年7月1日）。 2018年10月17日，本院作出（2018）冀07执协92号执行裁定：张家口市万全区人民法院执行的李植海与靳明、靳殿元、王治才民间借贷纠纷一案，由张家口市桥东区人民法院执行。 2019年3月13日，张家口市桥东区人民法院立案执行该案。 2019年4月9日，张家口市桥东区人民法院作出（2019）冀0702执272号执行裁定：查封、冻结、扣押被执行人靳明、靳殿元、王治才名下银行存款1800000元，或查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。冻结被执行人银行存款的期限为一年，查封、扣押动产的期限为二年，查封不动产、冻结其他财产权的期限为三年。 2019年7月5日，张家口市桥东区人民法院作出（2019）冀0702执272之一号执行裁定，该裁定认定张家口市桥东区人民法院在执行张家口市万全区人民法院生效的（2015）万民初字第292号民事判决案件过程中，乌兰察布市鑫荣昌盛汽车销售服务有限公司（法定代表人为靳明）向执行法院承诺自愿代为履行判决书确定义务，申请执行人申请追加该公司为本案被执行人，故裁定：追加乌兰察布市鑫荣昌盛汽车销售服务有限公司为（2019）冀0702执272号执行案件的被执行人。 2019年7月5日，张家口市桥东区人民法院作出（2019）冀0702执272之二号执行裁定：查封、冻结、扣押被执行人靳明、靳殿元、王治才、乌兰察布市鑫荣昌盛汽车销售服务有限公司名下银行存款1800000元，或查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。冻结被执行人银行存款的期限为一年，查封、扣押动产的期限为二年，查封不动产、冻结其他财产权的期限为三年。 2019年7月31日，张家口市桥东区人民法院作出（2019）冀0702执272号履行到期债务通知书，要求浙江吉利控股集团汽车销售有限公司：一、收到本通知十五日内执行向申请执行人李植海履行你单位对被执行人乌兰察布市鑫荣昌盛汽车销售服务有限公司所负债务439916.95元，并不得向被执行人清偿。二、如有异议，应当自收到本通知之日起十五日内向该院提出等。 2019年8月28日，张家口市桥东区人民法院作出（2019）冀0702执272号执行裁定：查询、查封、冻结、扣划第三人浙江吉利控股集团汽车销售有限公司名下银行存款439916.95元，或查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。冻结被执行人银行存款的期限为一年，查封、扣押动产的期限为二年，查封不动产、冻结其他财产权的期限为三年。 2019年8月30日，招商银行股份有限公司杭州分行将浙江吉利控股集团汽车销售有限公司名下银行存款439916.95元转至张家口市桥东区人民法院账户。2019年9月9日，申请执行人李植海领取该款。 2019年11月8日，张家口市桥东区人民法院给张家口市万全区办公室下达（2019）冀0702执272号协助执行通知书，协助事项：冻结靳殿元名下在你处拆迁款567407元；未经该院同意，不得支付给他人，如擅自支付将承担相应法律后果。同日送达该棚户区房屋征收领导小组。 本院认为，执行依据张家口市万全区人民法院作出的（2015）万民初字第292号民事判决确定靳殿元、王治才对靳明所负债务承担一般保证责任，被执行人靳明的财产不能清偿该债务时，靳殿元、王治才应对靳明所负债务承担偿还责任。执行法院对被执行人靳明购买的乌兰察布市地块察哈尔汽贸城内的土地（面积11106.89平米）及地上建筑物轮候查封，执行法院对该财产没有处置权，也不能认定被执行人靳明的财产当然的不能清偿申请执行人的债务，执行法院应查清财产首封法院对被执行人靳明购买的财产处置后的财产情况。执行过程中，在认定被执行人靳明的财产确不足清偿债务之前，对复议申请人靳殿元名下棚户区改造安置款和工资账户可以冻结，但不应扣划。关于复议申请人提出其与妻子离婚时将拆迁的房屋所有权处分给其女所有的主张，主体不适格，应由权利人向法院提出。关于复议申请人提出申请执行人和靳明有恶意串通骗取其进行承担一般保证责任的主张，不属执行机构审查范围。因此，复议申请人复议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人靳殿元的复议请求。 本裁定送达后即发生法律效力。 审判长  刘广玉 审判员  赵芙琳 审判员  何运功 二〇二〇年四月二十五日 书记员  屈世琴