江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初8660号原告（案外人）：徐建雷，男，1983年8月10日生,汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：嵇丽、徐向阳，江苏连众律师事务所律师。被告（申请执行人）：茆汝友，男，1955年4月14日生，汉族，住江苏省灌云县。被告（被执行人）：朱亚江，男，1954年3月4日生，汉族，住江苏省灌云县。原告徐建雷与被告茆汝友、朱亚江案外人执行异议之诉一案，本院于2019年10月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐建雷的委托诉讼代理人嵇丽、被告茆汝友到庭参加诉讼。被告朱亚江经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐建雷向本院提出诉讼请求：1、判决立即停止对原告购买的位于灌云县圩丰中学东边东排楼房第五层从北往南数第一套房屋的强制执行，并解除对上述房屋的查封。2、判决确认原告于2016年7月18与被告朱亚江签订的《房屋买卖协议》合法有效，并确认位于灌云县圩丰中学东边东排楼房第五层从北往南数第一套房屋归原告所有。3、判决被告朱亚江立即协助和配合原告办理案涉房屋产权过户登记。4、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告撤回第3项诉求。事实与理由：2016年7月18日，原告徐建雷与被告朱亚江签订房屋买卖协议，朱亚江将位于灌云县圩丰中学东边东排楼房第五层从北往南数第一套房屋出售给徐建雷，约定总价款为13.2万元。徐建雷于2016年7月18日支付4万元，12月16日支付2万元，2017年1月18日支付2万元，余款是以朱亚江欠翟应富（原告妻子翟小桂的爷爷）的部分欠款抵冲。2017年1月18日，朱亚江将房屋交付给徐建雷。2018年7月5日，江苏省灌云县法院对茆汝友与朱亚江借款纠纷一案作出（2018）苏0723民特14号民事裁定。2019年4月2日，海州区法院查封了位于灌云县圩丰中学东边东排楼房第五层从北往南数第一套房屋。2019年4月2日，徐建雷提出执行异议。同年9月20日，海州区法院作出（2019）苏0706执异307号执行裁定，驳回徐建雷的异议请求。徐建雷不服该裁定，提起执行异议之诉。被告茆汝友辩称：徐建雷与朱亚江未能订立有效的售房合同，无证据证明徐建雷交付了涉案房屋全部款项，无证据证明朱亚江欠付翟应富6万元，徐建雷并未实际占有涉案房屋，且徐建雷明知涉案房屋不能办理登记而购买，系因自身原因导致涉案房屋不能办理过户登记手续，请求驳回徐建雷的诉讼请求。被告朱亚江未到庭，亦未向本院提交书面陈述材料。经审理查明，2018年7月5日，灌云县四队镇人民调解委员会作出灌（四队）调（2018）18号人民调解协议书，经调解，茆汝友与朱亚江达成如下协议：1.双方确认借款本金数额壹佰叁拾肆万（134万元）及利息柒拾万捌仟元（70.8万元）（利息按年利率24%计算至2018年7月9日）；2.朱亚江于2018年7月9日向茆汝友偿还本金及利息。履行方式、时限：2018年7月9日一次性偿还本金及利息，共计204.8万元。2018年7月5日，江苏省灌云县人民法院作出（2018）苏0723民特14号民事裁定：申请人茆汝友与朱亚江于2018年7月5日经灌云县四队镇人民调解委员会主持调解达成的调解协议有效。当事人应当按照调解协议的约定自觉履行义务。一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。根据茆汝友的申请，江苏省灌云县人民法院于2018年7月17日立案强制执行，案号为（2018）苏0723执1721号。2019年2月14日，江苏省连云港市中级人民法院作出（2019）苏07执监8号执行裁定：申请执行人茆汝友与被执行人朱亚江民间借贷纠纷一案[执行依据为：灌云县四队镇人民调解委员会于2018年7月5日作出的灌（四队）调（2018）18号人民调解协议书]由连云港市海州区人民法院执行。本院于2019年2月27日立案执行，案号为(2019)苏0706执1115号。在本案执行过程中，本院于2019年3月14日作出(2019)苏0706执1115号执行裁定：对被执行人朱亚江银行存款300万元予以冻结、扣划，或查封相应价值的财产，或扣留、提取相应价值的收入。2019年4月2日，本院采取加贴封条、张贴公告的方式查封了被执行人朱亚江在灌云县镇开发的部分房产及宅基地。在本案执行过程中，案外人徐建雷提出异议，认为涉案房屋系其以13.2万元价格购买，款项已通过现金支付及欠款抵账方式付清。请求中止对位于灌云县圩丰中学东边东排楼房第五层从北往南数第一套房屋的执行，并解除对该房屋的查封。2019年9月20日，本院作出（2019）苏0706执异307号执行裁定书，驳回了徐建雷的异议请求。徐建雷不服该裁定，向本院提起执行异议之诉。另查明，位于灌云县圩丰中学东边几幢楼房系被告朱亚江开发建设，但未取得建设工程规划许可证等建房手续。2016年7月18日，徐建雷（乙方）与朱亚江（甲方）签订《房屋买卖协议》，约定甲方将圩丰中学东边东排楼房第五层从北往南数第一套房屋以13.2万元的价格出售给乙方，2016年7月18日交肆万元，10月交肆万，余款在2017年春节一次性付清。该协议落款处下方空白处手写载明“2016年12月16日交贰万元整款20000朱亚江收到徐建雷买房款20000”。此外，该协议最下方空白处手写“2018年顶翟应富现金伍万贰千元整”，但并无签名及落款日期；原告诉称系朱亚江所写。再查明，原告举证日期为2017年1月18日的收据一张，载明“收到健雷买房款捌万元整欠伍万贰千元”；原告诉称：原告于2016年7月18日支付朱亚江购房款现金4万元，于2016年12月16日支付现金2万元，于2017年1月18日支付现金2万元，共计支付购房款现金8万元，款项来源是“当场卖20亩水稻和100多头猪……还有卖海鲜的钱”。原告另举证《借条》复印件一份，载明“借到翟应富现金陆万元整还款2017年8月1日朱亚江2016年8月30日”，欲证明剩余购房款5.2万元系用朱亚江欠翟应富的借款抵账支付的。原告当庭申请证人翟某出庭作证，翟某作证称翟应富系其父亲，翟应富同时系原告徐建雷妻子的爷爷，朱亚江向翟应富借款6万元，翟应富于2016年8月30日从银行取款6万元现金交付给朱亚江，该6万元的来源是“我兄弟几个土地都交给我父亲种了，我父亲低保的钱，是我父亲所有的积蓄”；借条原件“在朱亚江手里，借款抵债后被朱亚江撕掉了”。庭审中，本院令原告限期举证2016年8月30日翟应富6万元的银行取款记录。原告至今未提交上述证据，曾于庭后申请法院调取上述取款记录。本院认为，执行法院对违法建筑予以现状处置，案外人以其对该违法建筑享有排除执行的实体权益为由提起执行异议及执行异议之诉的，应当依法受理，并对是否许可执行或不予执行该执行标的作出裁判，但不得就违法建筑予以确权或判决案外人对此享有所有权。本案系茆汝友申请执行朱亚江被查封的房屋时，徐建雷以案外人的身份就执行标的提起的案外人执行异议之诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定，案外人提起执行异议之诉的，应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，原告徐建雷就其对涉案房屋享有足以排除执行的民事权益负有举证义务，应就已实际履行付款义务进行举证。原告诉称购房款已全部付清，但其举证仅为8万元的收条、《房屋买卖协议》、6万元借条的复印件及证人证言等，未提供资金来源证明、资金流水等，不能据此认定原告已实际向被告朱亚江履行了支付购房款的义务。关于原告诉称的翟应富6万元银行取款记录问题，原告至今未能向法院提交上述证据；证人翟某证明翟应富系证人的父亲、系原告妻子的爷爷，该取款记录在原告能够举证的范围之内，不属于必须由法院调取的证据。根据证据规则，原告应承担举证不能的不利法律后果。综上，原告徐建雷所提供的证据不足以证实其在本院查封前完成付款义务，原告对涉案房屋不享有排除执行的实体权益，其停止对涉案房屋执行及解除对涉案房屋查封的诉求，本院不予支持。鉴于涉案房屋未取得建设工程规划许可证等建房手续，故原告主张确认其与朱亚江签订的《房屋买卖协议》合法有效及对涉案房屋确权归原告所有的诉求，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：驳回原告徐建雷的诉讼请求。案件受理费2940元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审 判 长  王守富人民陪审员  汪素琴人民陪审员  刘 莹二〇二〇年四月三日法官 助理  董延磊书 记 员  孙艳薇法律条文及上诉须知附录一、法律条文【一】《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。【二】《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或者未将缴纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。预交上诉费收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号********开户行：连云港市农业银行苍梧支行