广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终400号原公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）李会峰，男，1976年2月8日出生，汉族，河南省襄城县人，高中文化，务工，住襄城县**********附1。公民身份号码：410************014。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市看守所。指定辩护人屈梦颖，系广东名道律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。原审被告人钟景富，男，1978年12月8日出生，汉族，江西省会昌县人，小学文化，务工，住会昌县*************。公民身份号码：441************51X。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市看守所。原审被告人徐玉宝，男，1994年5月29日出生，汉族，河南省固始县人，初中文化，务工，住固始县**************。公民身份号码：413************533。曾因犯盗窃罪于2014年3月12日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑六个月，2014年5月13日刑满释放；又因犯寻衅滋事罪于2017年8月8日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年六个月,2018年8月1日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市看守所。原审被告人张建，男，1991年10月8日出生，汉族，广东省高州市人，初中文化，务工，住高州市*********。公民身份号码：440************738。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。2020年2月25日被东莞市第二人民法院取保候审。原审被告人万文成，男，1980年6月30日出生，汉族，河南省商城县人，小学文化，务工，住商城县*********岔集组。公民身份号码:413************118。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。2020年2月25日被东莞市第二人民法院取保候审。原审被告人王杰，男，1994年5月22日出生，汉族，陕西省汉滨区人，初中文化，务工，住汉滨区五里镇王山村******。公民身份号码：612************179。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。2020年2月25日被东莞市第二人民法院取保候审。原审被告人魏启锋，男，1990年1月29日出生，汉族，河南省遂平县人，中专文化，务工，住遂平县******魏楼1520。公民身份号码：412************416。曾因犯绑架罪于2012年6月1日被东莞市第二人民法院判处有期徒刑四年，2014年11月28日减刑释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市看守所。原审被告人裴海涛，男，1979年6月12日出生，汉族，湖北省随县人，初中文化，务工，住，住随县厉山镇富足村****民身份号码：429************333。曾因犯抢劫罪于2009年12月2日被中山市第一人民法院判处有期徒刑一年八个月，2011年2月6日刑满释放，又因犯故意伤害罪于2014年4月29日被中山市人民法院判处有期徒刑三年，2016年6月14日减刑释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于东莞市看守所。广东省东莞市第二人民法院审理广东省东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人钟景富、李会峰、徐玉宝、张建、万文成、王杰、魏启锋、裴海涛犯开设赌场罪一案，于2020年1月20日作出（2020）粤1972刑初146号刑事判决。李会峰对该判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，2019年6月，被告人钟景富、李会峰、高靖（另案处理）经商议后，先后在东莞市大朗镇、常平镇等地开设赌场。钟景富、李会峰、高靖是赌场股东，同时雇佣被告人徐玉宝、张建、万文成、王杰作为赌场工作人员，被告人魏启锋、裴海涛在赌场放贷。钟景富等人以赌“三公”的方式赌博，并从中抽水获利。2019年6月25日晚,钟景富等人在大朗镇朗东路远大广场14栋1003房开设赌场,次日凌晨2时许被公安机关查获。公安民警当场抓获钟景富等38人，缴获赌桌1张、扑克牌6副、抽头渔利共10300元。以上事实，有经一审庭审质证的相关证据予以证实。原审法院认为，被告人钟景富、李会峰、徐玉宝、张建、万文成、王杰、魏启锋、裴海涛以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人钟景富、李会峰系赌场股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法均应按照其参与的全部犯罪处罚，被告人徐玉宝、张建、万文成、王杰、魏启锋、裴海涛在共同犯罪中所起作用较轻，可认定为从犯，依法可以从轻处罚。被告人徐玉宝、魏启锋、裴海涛系累犯，依法应当从重处罚。被告人钟景富、李会峰、徐玉宝、张建、万文成、王杰归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚；被告人魏启锋、裴海涛当庭表示认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人钟景富犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金50000元。二、被告人李会峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金50000元。三、被告人徐玉宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金10000元。四、被告人张建犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元。五、被告人万文成犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元。六、被告人王杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元。七、被告人魏启锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金20000元。八、被告人裴海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金20000元。九、随案移送的手机八部、赃款23010元、暂扣在东莞市公安局东坑分局的赌桌一张，均予以没收，上缴国库。上诉人李会峰提出1、判刑过重，我在赌场只是充当配角，发小费里面的上班人员及赌客都不是我带的，里面的四个股东，一个另案处理，张健和我在赌场内充当同样角色，他八个月，我却一年三个月。2、罚金过重，赌场抽水10300元，我只能分几百元，却罚5万元。辩护人提出：1、上诉人虽然是股东，但实则对开设赌场具体事宜并不清楚，上诉人在本案中作用较小，且本案社会危害性较小。2、上诉人李会峰如实供述自己的犯罪行为，属于酌定从轻处罚情节。3、上诉人李会峰没有犯罪前科，系初犯，偶犯，且悔罪态度好，请求给予从轻处罚。二审期间，上诉人李会峰及辩护人没有向本院提交新的证据。经本院审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对上诉人李会峰所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查，1、上诉人李会峰供述与同案人钟景富、徐玉宝、张建、万文成、王杰的供述相互印证，证实李会峰是开设赌场的股东之一。徐玉宝供述李会峰有给其发工资。根据同案人钟景富、万文成、张建、徐玉宝供述张建是受雇佣的荷手，不是开设赌场的股东。李会峰作为开设赌场的股东，有发放工资给荷手，分配水钱。上诉人所提在赌场充当配角和张建充当同样角色的意见和辩护人所提上诉人在本案中作用较小的意见，本院不予采纳。2、一审判决书已经认定李会峰如实供述，给予从轻处罚，现以此为由要求从轻处罚的意见，本院不予采纳。3、一审判决根据李会峰犯罪情节决定罚金数额，符合法律规定，上诉人所提罚金过重的意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人李会峰、原审被告人钟景富、徐玉宝、张建、万文成、王杰、魏启锋、裴海涛以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。上诉人李会峰、原审被告人钟景富系赌场股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法均应按照其参与的全部犯罪处罚，原审被告人徐玉宝、张建、万文成、王杰、魏启锋、裴海涛在共同犯罪中所起作用较轻，可认定为从犯，依法可以从轻处罚。原审被告人徐玉宝、魏启锋、裴海涛系累犯，依法应当从重处罚。上诉人李会峰，原审被告人钟景富、徐玉宝、张建、万文成、王杰归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人李会峰所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 杜新春审 判 员 黄小美审 判 员 陈 雯二〇二〇年四月二十七日法官助理 邹少卿书 记 员 胡建东本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判