福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1375号 上诉人（原审被告）：范文权，男，1973年11月30日出生，汉族，住重庆市丰都县。 委托诉讼代理人：葛宁，福建伟盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘燕婷，福建伟盛律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：福建省海峡建设发展有限公司，住所地福建省晋江市梅岭街道办事处南山路尾海峡大楼，统一社会信用代码91350582611902636Q。 法定代表人：刘南强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨维森，福建佳汇律师事务所律师。 上诉人范文权因与被上诉人福建省海峡建设发展有限公司（以下简称海峡建设公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初16448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 范文权上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判海峡建设公司支付给范文权各项工伤保险待遇合计109527.5元；2.海峡建设公司承担本案诉讼费用。事实和理由：1.范文权的日薪应为350元，而非一审法院认定的月工资4640.42元。范文权的工资由海峡建设公司发放，海峡建设公司应持有工资发放记录等证据，海峡建设公司一审中辩称范文权的日薪为150元但未提供证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。范文权一审提供的证据可证明其日工资为350元，劳动仲裁裁决书也按此认定其月工资。因此，一审法院认定范文权月工资为4640.42元错误。2.一审法院酌定范文权的停工留薪期为1个月明显不符合实际。范文权实际停工三个月以上，停工留薪期应按劳动仲裁裁决书认定为3个月。综上，范文权的各项工伤保险待遇合计应为109527.5元（住院伙食补助费120元、住院护理费320元、停工留薪期工资22839元、一次性伤残补助金53291元、一次性工伤医疗补助金16478.75元、一次性伤残就业补助金16478.75元）。 海峡建设公司辩称，范文权的上诉无依据，应驳回其上诉，维持原判。 海峡建设公司向一审法院起诉请求：海峡建设公司不必支付范文权的工伤赔偿款107196元。 一审判决认定事实：2018年10月12日，海峡建设公司承建晋江豪新食品市场项目施工，将（B2#-B4#楼、C7#-C12#楼）工程模板木作分项发包给不具备施工资质的个人庄延昭。2019年1月16日，受庄延昭聘用的范文权在该工地工作时右手被电钻伤及，入住晋江市中医院住院治疗4天，出院诊断右手第4掌骨骨折。2019年9月2日，范文权向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求海峡建设公司支付一次性伤残补助金53287.5元、一次性工伤医疗补助金24207.75元、一次性工伤就业补助金24207.75元、停工留薪期工资53287.5元、住院伙食补助费200元、住院护理费和出院护理费3040元、交通费500元、后续治疗费4000元。在仲裁期间，范文权于2019年10月15日自愿提出解除劳动关系申请。该委员会于2019年11月1日作出裁决，裁决海峡建设公司支付范文权住院伙食补助费120元、住院护理费320元、停工留薪期工资22839元、一次性伤残补助金53291元、一次性工伤医疗补助金15313元、一次性伤残就业补助金15313元，并解除双方之间的劳动关系。2019年4月14日，依范文权之申请，晋江市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，决定范文权所受事故伤害予以认定为工伤。2019年8月13日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，确认范文权所受事故伤害为劳动功能障碍等级（伤残）十级、未达到生活自理障碍等级。 一审法院认为，范文权所受事故伤害，经有关部门依法认定为工伤，范文权依法可以享受工伤保险待遇。海峡建设公司将工程业务发包给不具备用工主体资格的自然人，对该自然人聘用的职工因工作受到事故伤害的，海峡建设公司作为具备用工主体的发包方依法应当认定为工伤认定决定中的用人单位。海峡建设公司未为范文权办理工伤保险，依法应由海峡建设公司承担工伤保险待遇费用。海峡建设公司的诉讼请求及理由，依法无据，且未能提供证据加以证明，不予支持。对于范文权的工资情况，范文权所提供的证据无法明确证明范文权的具体工资，范文权主张其日工资350元的证明力不足，不予支持。结合范文权所受伤情及伤残程度，因双方均未能举证证明范文权工资，参照上一年度我省建筑业在岗职工年平均工资55685元标准计算，依法予以酌定停工留薪期工资为1个月即4640.42元、一次性伤残补助金依法予以确定为7个月工资即32482.92元；一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金均依法确定为3个月×65915元/12月=16478.75元；护理费，范文权住院4天属停工留薪期间，需要护理且依法应由海峡建设公司负责，范文权主张支持仲裁裁决的320元，符合法律规定，予以支持；住院伙食补助费，范文权主张支持仲裁裁决的120元，符合法律规定，予以支持；出院护理费、交通费、后续治疗费，仅有其个人陈述，未能提供证据加以证明，不予支持。据此，一审法院判决：一、驳回海峡建设公司的诉讼请求；二、解除海峡建设公司与范文权之间的聘用关系；三、海峡建设公司应于判决生效之日起十日内支付范文权停工留薪期工资4640.42元、住院伙食补助费120元、护理费320元、一次性伤残补助金32482.92元、一次性工伤医疗补助金16478.75元、一次性伤残就业补助金16478.75元等各项工伤保险待遇共计70520.84元。案件受理费10元，减半收取5元，由海峡建设公司负担。 本院二审期间，当事人均未提供新的证据。双方当事人对一审查明的事实均不持异议，本院予以确认。 本院认为，对于二审争议的问题：1.范文权主张其日工资350元，但其一审提供的证据不足以证明其主张。海峡建设公司同样无法对其主张的范文权日工资150元提供证据予以证明。因此，在双方均未能举证证明范文权工资标准的情况下，一审参照上一年度福建省建筑业在岗职工年平均工资标准确定范文权的工资并无不当，但经核查，福建省统计局于2019年5月发布的2018年福建省建筑业在岗职工年平均工资为61973元，一审法院适用计算基础有误，本院予以纠正，认定范文权的月工资为5164.42元（61973元÷12个月）。2.范文权的伤情为右手第四掌骨骨折，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》关于掌骨折的停工留薪期为2-4个月的规定，一审法院酌定范文权的停工留薪期为1个月欠妥，本院认为应认定3个月为宜。综上，范文权的停工留薪期工资为15493.26元（5164.42元×3个月）、一次性伤残补助金为36150.94元（5164.42元×7个月）。除此之外，双方对于一审认定的其他工伤保险待遇项目及金额均未提出上诉，本院予以确认。 综上所述，范文权的上诉请求部分成立，予以维持，无理部分予以驳回；一审判决认定事实部分有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初16448号民事判决第一、二项； 二、变更福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初16448号民事判决第三项为：福建省海峡建设发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付范文权停工留薪期工资15493.26元、住院伙食补助费120元、护理费320元、一次性伤残补助金36150.94元、一次性工伤医疗补助金16478.75元、一次性伤残就业补助金16478.75元等各项工伤保险待遇共计85041.7元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案二审案件受理费10元，由范文权负担7元，福建省海峡建设发展有限公司负担3元；一审案件受理费10元，减半收取5元，由福建省海峡建设发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  郑昭文 审判员  康艳华 二〇二〇年四月二十一日 书记员  赖少花 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。