广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终251号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市邕宁区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭建仕，男，1983年9月1日出生于广西壮族自治区南宁市，壮族，初中文化，无业，住南宁市邕宁区。曾因犯盗窃罪于2006年7月25日被判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，2007年3月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月18日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。 广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院审理南宁市邕宁区人民检察院指控原审被告人郭建仕犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月17日作出（2020）桂0109刑初1号刑事判决。原审被告人郭建仕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅案卷，讯问原审被告人郭建仕，认为本案事实清楚，证据确实、充分，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年6月26日11时许，被告人郭建仕出于利益驱使，在南宁市邕宁区站旁，将一粒净重0.37克的毒品海洛因以人民币300元的价格贩卖给廖某。交易完成后被公安民警当场抓获，在指定地点查获郭建仕贩卖给廖某的毒品海洛因，并在郭建仕身上及其驾驶的电动车内查获六小粒毒品海洛因共计净重4.78克。经鉴定，从所查获毒品海洛因可疑物中均检测出海洛因。 原判认定上述事实的证据有： 1.物证。 （1）当场盘问、检查笔录、提取痕迹、物证登记表，证实经当场盘问检查，在廖某的带领下，查获一小粒毒品海洛因可疑物；从郭建仕身上查获一小粒毒品海洛因可疑物和一部黑白色智能手机，在其驾驶的电动车坐垫下的储物箱内查获五粒毒品海洛因可疑物和一台电子称，并依法对上述物品予以提取。 （2）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实公安机关依法对查获的毒品海洛因可疑物、手机、电子称予以扣押。 2.书证。 （1）受案登记，证实本案案件来源。 （2）抓获经过，证实被告人郭建仕被抓获的经过。 （3）户籍证明，证实被告人郭建仕基本身份信息，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 （4）办案说明、情况说明，证实：①本案使用及未使用见证人情况；②现无法核实“老高”真实身份；③被告人郭建仕驾驶的机动车系被盗车辆，现无法核实车辆所有人。 （5）呈请转移称量报告书，证实公安人员依法将查获的毒品可疑物转至办案场所处置。 （6）调取证据通知书、调取证据清单、手机通话记录，证实被告人郭建仕于2019年6月26日当天与廖某手机通话情况。 (7)刑事判决书，证实郭建仕于2006年7月25日因犯盗窃罪被南宁市邕宁区人民法院判处有期徒刑十个月。 （8）微信截图照片，证实被告人郭建仕与廖某通过微信转账支付毒资的事实。 3.证人证言。 证人廖某证言（从被告人郭建仕处购买毒品）证实：2019年6月26日早上9点多，廖某通过微信联系了一名叫“阿仕”的男子购买毒品海洛因，后两人商量好以300块钱一小粒的价格交易，并约定在南宁市邕宁区玉洞永福路口对面的一个广告牌交易。廖某通过微信转账300元给“阿仕”后，对方就发了一张图片，告知其就把海洛因放在图片二维码下面那块砖那里，用一个烟盒装着。廖某按照“阿仕”说的位置去拿海洛因，在去到附近时就被民警当场抓获。廖某从郭建仕处共购买过两次毒品。第一次是2019年6月24日在南宁市站进行交易，交易方式是现金人民币100元。 4.被告人的供述与辩解。 被告人郭建仕的供述与辩解，证实2019年6月26日9时许，一名绰号叫“阿嫂”的女子通过微信向其购买一小粒毒品海洛因，其以300元的价格卖给“阿嫂”，并约定在南宁市邕宁区玉洞永福路口对面的一个广告牌交易。收到“阿嫂”微信转账的300元后，就拿着毒品海洛因开电车到达约定地点，后将毒品用一个红色烟盒装好放在梁村大桥桥头下面ＢＲＴ路边的一个绿化带里，并拍照告知“阿嫂”毒品的位置，让“阿嫂”自己来取。交待后其就开着电车离开现场往园博园方向走，在刚要上桥的时候被民警抓获。毒品是其从横县百合镇“阿彪”处购买，以人民币1600元的价格购买了4.5克毒品海洛因，其购买回来之后用自己的电子称先分装了七小粒出来，其中重量约0.35克有六小粒，重量约0.2克有一小粒，剩余的约3克毒品用红色塑料袋包装，主要用于自己吸食，有人要的话也会卖给人家。 5.鉴定意见。 南宁市公安局物证鉴定所理化检验报告、鉴定意见通知书，证实送检毒品可疑物中均检测出海洛因。鉴定意见已告知被告人。 6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 （1）辨认笔录及照片，证实被告人郭建仕与廖某能够相互辨认。 （2）辨认现场笔录及照片，证实被告人郭建仕能够辨认出进行毒品交易的地点。 （3）指认涉案毒品照片、封存照片、称量照片、提取照片，证实本案涉案毒品称量及封装均依法进行。 （4）称量笔录、提取笔录，证实从廖某处查获的一小粒毒品海洛因可疑物净重0.37克；从郭建仕处查获的6颗毒品海洛因可疑物净重分别为0.34克、0.35克、0.35克、0.35克、0.39克、3克。 原审法院认为，被告人郭建仕违反国家毒品管理法规，明知毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人郭建仕归案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，且认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。被告人郭建仕有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人郭建仕是贩毒人员,从其身上及其驾驶的电动车内查获的毒品亦应计入贩毒数量。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人郭建仕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万八千元；二、扣押被告人郭建仕作案工具的OPPO智能手机一台，由扣押机关依法予以没收，上缴国库；扣押的毒品海洛因，由扣押机关没收，依法予以销毁。 郭建仕上诉称，其驾驶的电动车座垫下查获的五粒毒品海洛因是用来自己吸食的，而非用于贩卖。原判量刑过重，罚金过高，请求二审法院依法改判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。在案证据经一审庭审举证、质证，均已查证属实，证实了上诉人（原审被告人）郭建仕贩卖毒品海洛因0.37克给廖某以及公安机关从郭建仕处查获海洛因4.78克的事实。在本院审理期间，郭建仕未向本院提交新证据，故本院对一审判决书中列明的认定本案事实的各项证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）郭建仕违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因，仍予以贩卖，贩卖毒品海洛因5.15克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪。郭建仕归案后如实供述自己罪行，系坦白，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。 对于上诉人郭建仕提出其驾驶的电动车座垫下查获的五粒毒品海洛因是用来自己吸食的，而非用于贩卖，以及原判量刑过重的上诉意见。经查，一审判决对此已有论证，在案的抓获经过、郭建仕在公安机关的供述、证人廖某的证言、手机通话记录、微信截图照片、公安机关当场查获的1小粒毒品海洛因、郭建仕处查获的毒品外包装塑料袋与廖某购买的毒品外包装塑料袋具有相同样式颜色、电子秤等证据，已证实郭建仕以300元贩卖0.37克毒品海洛因给廖某以及在其电动车坐垫下查获毒品海洛因4.78克的犯罪事实。根据法律规定，在郭建仕处查获的毒品海洛因4.78克亦应计入其贩卖毒品的数量。故一审判决根据郭建仕的犯罪事实、情节以及危害后果等，在法定刑幅度内对其判处有期徒刑一年九个月并处罚金一万八千元，量刑并无不当。综上，上诉人（原审被告人）郭建仕提出的上诉意见没有事实和法律依据，不予采纳。 综上，原判认定郭建仕犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 梁锦康 审 判 员 谢林伶 审 判 员 何 莉 二〇二〇年四月二十九日 法官助理 李 傲 书 记 员 施甫全