广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终870号上诉人(原审被告)：开平市金航五金卫浴有限公司，住所地：广东省开平市***********，统一社会信用代码：914***********076D。法定代表人：金保军，该公司总经理。委托诉讼代理人：李友元，广东法守律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄景敏，广东法守律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告)：付仕容，女，1974年5月24日出生，土家族，住贵州省德江县******上坝上组，公民身份号码：522************643。委托诉讼代理人：杨通怀，男，1969年10月16日出生，土家族，住贵州省德江县******上坝上组。公民身份号码：522************690。贵州省德江县********民委员会推荐。原审第三人：陈佳利，男，1969年2月14日出生，汉族，住浙江省诸暨市阮市*********。公民身份号码：330************238。上诉人开平市金航五金卫浴有限公司（以下简称金航公司）与被上诉人付仕容、原审第三人陈佳利劳动争议一案，不服广东省开平市人民法院（2019）粤0783民初2522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金航公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，驳回付仕容的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由付仕容承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、对于金航公司与付仕容的劳动关系存续时间问题，一审法院认定双方于2007年7月25日成立劳动关系属认定事实错误。1.根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十一条规定及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(下称《规定》)第二条规定，本案确认劳动关系成立的举证责任显然在于劳动者付仕容，一审法院在付仕容没有提供证据证明双方于2007年7月25日成立劳动关系的前提下，仅凭金航公司的员工黄廷告(2010年入职)、冯玉相(2012年入职)在劳动仲裁时陈述付仕容先于其入职，就草率地作出不利于金航公司的推定，从而径直认定付仕容与金航公司于2007年7月25日成立劳动关系。而且，黄廷告、冯玉相陈述付仕容先于其入职，且不论该证人证言陈述其是否真实、是否经过庭审质证，其陈述仅显示证人与付仕容均入职金航公司工作，也无法证明付仕容与金航公司之间何时确立了劳动关系。因此付仕容有义务对双方确立劳动关系的时间提供证据证明。最后，金航公司已提供2018年3月7日的劳动合同书，该证据也被一审法院采信，由此可以确认双方在2018年3月7日成立劳动关系。2.付仕容认为其于2006年3月7日至2018年6月24日在金航公司从事拋光工作，明显与事实不符。付仕容提供的劳动合同落款时间为2006年3月7日，付仕容也承认落款时间是其自行书写，另外，金航公司成立时间为2007年7月25日，这也与付仕容主张的劳动关系存续时间存在矛盾。3.付仕容是自动离职，一审法院关于付仕容的离职原因认定有误，从而错误认定金航公司需要向付仕容支付经济补偿金。付仕容因金航公司没有为其购买社保为由提出辞职，属于主动离职，由此金航公司无需向其支付经济补偿金。二、一审法院适用法律错误。1.一审法院依据《最高人民法院劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定认为金航公司对开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等负举证责任，从而认定付仕容入职时间为2007年7月25日，但劳动争议案件中，是否确立劳动关系的举证责任在劳动者一方。金航公司认为一审法院在付仕容未能提供证据证明双方何时存在劳动关系的前提下，就依据《最高人民法院劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定欠妥。2.一审法院认定付仕容的离职原因有误，错误适用了“用人单位提出且经双方当事人协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金”的相关法律规定，认定金航公司需要向付仕容支付经济补偿金。付仕容辩称，付仕容2006年3月6日至2018年6月24日在金航公司上班，工作是抛光工，工资为计件，现金发放，每月月底发上月工资，发工资的时候都会在工资表上签名。2016年，付仕容要求单位为其买社保，但其一直推脱不给买，并且说愿意做就做，并愿意做就走，金航公司一直没有为付仕容买社保，后付仕容离职。对于杨波提供的2006年3月7日签订的劳动合同，金航公司也承认公章确实是该公司的公章，该公司也承认黄廷告和冯玉相是其员工，工资表上也有该两位员工的签名。请求二审法院依法驳回金航公司的上诉请求。陈佳利述称，工人进场的时候，公司有咨询工人是否购买社保。放弃购买社保的一般要签同意放弃购买社保。付仕容向一审法院起诉请求：1.判令金航公司支付2006年3月7日至2018年6月24日的经济补偿金51439.8元；2.判令金航公司支付2017年7月1日至2018年5月21日加班费(星期六、星期日)5859.2元；3.诉讼费用由金航公司承担。一审法院认定事实如下：金航公司于2007年7月25日成立。付仕容于金航公司成立后即在金航公司从事抛光工作。2017年5月至2018年5月，付仕容与丈夫杨波两人工资合共为12080元、11560元、11660元、6124元、11248元、10170元、11081元、11398元、9443元、0元（2018年2月春节休假）、8571元、9902元、8475元。2018年3月7日，付仕容与金航公司签订一份《劳动合同书》，约定：1.合同期限自2018年3月7日至2018年12月31日止。2.付仕容从事抛光工作。3.实行职务包干制，基础工资1500元/月+各类待遇补贴（已含加班费），其中试用期待遇按80%计算。此薪酬是职务包干报酬，且与绩效挂钩，并已包含加班费及其他一切福利。2018年6月23日，付仕容认为金航公司未为其缴纳社会保险费，故口头向金航公司提出辞职。金航公司则认为付仕容因丈夫杨波离职而提出辞职。双方于2018年6月24日解除劳动关系。付仕容在职期间没有就金航公司未为其缴纳社会保险费一事向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。经一审法院向开平市社会保险基金管理局查询，付仕容没有在开平市参加过城镇职工基本养老保险、城镇职工基本医疗保险、工伤保险、失业保险和生育保险、城乡居民养老保险、城乡居民医疗保险。付仕容作为申请人于2019年4月26日就涉案的纠纷申请劳动仲裁，开平市劳动人事争议仲裁委员会依法于2019年5月29日作出开劳人仲案终字（2019）212号《仲裁裁决书》，裁决“驳回申请人的全部仲裁请求”。在2018年7月16日的仲裁庭审阶段，证人黄廷告陈述其于2010年入职金航公司，其听付仕容自述于2006年入职；证人冯玉相陈述于2012年3月左右入职金航公司，付仕容早于其入职。金航公司的厂长陈佳利作为委托代理人出庭，确认黄廷告、冯玉相为其公司员工。另查明，杨波就2018年5月、6月工资申请劳动仲裁，该案于2018年8月14日开庭审理。金航公司的委托代理人陈佳利（厂长）到庭陈述“一万左右是两个人的工资，每月月底支付上个月的工资，现金支付，领取工资需要签名”，并确认杨波和付仕容自行制作的计件工资表记载的2018年5月工资为8532元，2018年6月工资为7449元，但确认该工资额属杨波和其妻子付仕容两人的总工资。杨波与金航公司达成一致调解协议“被申请人于2018年8月14日支付申请人2018年5月和6月的工资共15981元”[开劳人仲案字（2018）402号]。一审法院经审理，判决：一、开平市金航五金卫浴有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动合同的经济补偿金51439.8元给付仕容。二、驳回付仕容其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元(已由付仕容预交5元)，付仕容负担。二审中，各方当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对金航公司的上诉请求进行审查，对各方当事人未提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：金航公司是否需要向付仕容支付解除劳动关系的经济补偿金。付仕容主张在其任职于金航公司期间，金航公司一直没有为其购买社保，付仕容据此提出与金航公司解除劳动关系，金航公司需要向其支付解除劳动关系的经济补偿金。经审查，双方当事人均确认在付仕容任职期间，金航公司一直没有为其购买社保。但根据金航公司提供的双方于2018年3月7日签订的《劳动合同书》，付仕容已明确声明“本人付仕容不需要甲方购买社保，并放弃因甲方不购买社会保险为由而追究甲方经济补偿金及其他法律责任”，该合同有金航公司的签名及盖章，并且有付仕容的签名，合同中也对劳动期限、报酬等、工作岗位等进行了明确约定，故本院对该证据予以采信，合同当事人需要按照合同约定履行各自的义务。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的昨天那会纪要》第25条“用人单位与劳动者约定无需办理社会保险手续或将社会保险手费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持”的规定，本案中，付仕容并没有提供相关证据证明其对于双方购买社保的约定进行反悔并要求用人单位为其重新办理社会保险手续及缴纳社会保险费，故在付仕容与金航公司存在约定的情况下，付仕容没有与其进行协商而直接以金航公司没有为其购买社保而与其解除劳动关系，金航公司无需向付仕容支付解除劳动关系的经济补偿金。一审法院认定金航公司需要向付仕容支付解除劳动关系的经济补偿金欠妥，本院予以纠正。金航公司上诉请求其无需向付仕容支付解除劳动关系的经济补偿金理据充足，本院予以支持。至于付仕容提供的《劳动合同书》，因该合同对劳动者的工作期间、报酬、岗位等基本内容都没有进行填写，用人单位处只有复印的盖章，且付仕容也当庭承认对于其付仕容的签名及日期填写也是其离职之后自行填写上去的，金航公司对于此《劳动合同书》也不予认可，故本院对该证据不予采信；付仕容提供的暂住证显示其服务处所和暂住地址均不是金航公司的名称或地址，故该证据对于认定本案事实并无关联性，本院对该证据不予采纳。综上，金航公司上诉请求合理，应予支持。一审法院认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第25条、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省开平市人民法院（2019）粤0783民初2522号民事判决；二、驳回付仕容的全部诉讼请求。本案一审案件受理费10元,由付仕容负担。二审案件受理费10元，由付仕容负担。开平市金航五金卫浴有限公司二审预交了10元，本院予以退回，付仕容应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳案件受理费10元。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 梅晓凌审 判 员 陈雪娟二〇二〇年四月二十一日法官助理 刘 俊书 记 员 梁启洪李静雯