济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初2470号原告：福建南方物业管理有限公司济南分公司，住所地济南市。负责人：黄济志，经理。委托诉讼代理人：陈冬冬，国浩律师（济南）事务所律师。被告：王宗斌，男，1969年4月23日出生，汉族，住济南市，公民身份号码。委托诉讼代理人：鲁法全，山东康桥律师事务所律师。原告福建南方物业管理有限公司济南分公司（以下简称南方物业济南分公司）与被告王宗斌劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月28日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告南方物业济南分公司的委托诉讼代理人陈冬冬，被告王宗斌及其委托诉讼代理人鲁法全到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。南方物业济南分公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令南方物业济南分公司不支付王宗斌一次性伤残就业补助金94832元；二、本案诉讼费用由王宗斌承担。事实与理由：南方物业济南分公司与王宗斌之间劳动争议仲裁一案，已经济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出济历下劳人仲案[2019]第1887号裁决书。该裁决书裁决：南方物业济南分公司支付王宗斌一次性伤残（就业）补助金94832元。南方物业济南分公司签收该裁决书后，认为：该裁决书裁决南方物业济南分公司不向王宗斌支付经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、2017年5月份至2017年12月份工资、2017年12月至2018年3月18日工资差额等，正确；但是，该裁决书裁决南方物业济南分公司向王宗斌支付一次性伤残就业补助金，没有事实和法律依据，错误。理由：根据裁决书查明的事实情况，南方物业济南分公司是依法为被告缴纳了社会保险费的，既不存在《劳动合同法》第三十八条规定的南方物业济南分公司未缴社会保险费的用工过错的事实，同时，也不存在南方物业济南分公司拖欠王宗斌应得劳动报酬的用工过错的事实；而，根据王宗斌向南方物业济南分公司发送的《关于解除劳动关系的通知书》中内容的记载，王宗斌是以南方物业济南分公司未依法为其缴纳社会保险费为由向南方物业济南分公司提出“解除劳动合同”的，因此，王宗斌当时提出解除劳动合同的理由并没有劳动合同法上的依据。《民法总则》第一百三十六条第二款规定：“行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为”，由此，王宗斌在先发送的《关于解除劳动关系的通知书》并不能发生解除劳动合同的法律效力，对南方物业济南分公司而言并无法律约束力；而王宗斌在双方劳动合同并未依法有效解除的情况下，擅自脱岗旷工，严重违反了南方物业济南分公司的劳动纪律和规章制度,南方物业济南分公司向王宗斌发送的《解除劳动合同通知函》已经发生了法律效力，法庭应该按照南方物业济南分公司合法合规的法律行为来首先认定劳动关系变动的相关事实。基于前述王宗斌行为不依法发生法律效力而南方物业济南分公司行为依法发生法律效力的理由，裁决书适用《山东省贯彻实施办法》（以下简称“《实施办法》”）第二十五条第二款中“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”的规定进行裁决，其适用条件是错误的。本案中的事实情况，是因王宗斌旷工违法违规而由南方物业济南分公司解除的劳动合同，这既不符合该《实施办法》第二十五条第二款中规定的“劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同”给付一次性伤残就业补助金条件，也不符合国务院《工伤保险条例》第三十七条中“劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同”规定的给付一次性伤残就业补助金条件同样的条件。因此，裁决书裁决南方物业济南分公司向王宗斌支付一次性伤残就业补助金，没有事实和法律依据。南方物业济南分公司现不服该裁决书裁决的部分内容，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条等规定，诉至贵院，请求贵院依法查明事实，纠正错误裁决内容，依法支持南方物业济南分公司的诉讼请求。王宗斌辩称，南方物业济南分公司之诉求无事实及法律依据，依法应当驳回其诉讼请求。2017年3月17日王宗斌与南方物业济南分公司建立劳动关系。2017年4月6日，王宗斌在工作中遭受事故伤害，后经认定为工伤，劳动能力障碍程度为8级。2019年10月13日，王宗斌向南方物业济南分公司发出解除劳动合同的通知，2019年10月14日，南方物业济南分公司收到该通知。2019年11月14日，王宗斌完成工作交接后离开南方物业济南分公司。在劳动关系存续期间，南方物业未依法支付王宗斌2017年5月至2017年12月份的工资，2018年1月至2018年3月每月少发560元工资。因南方物业未依法及时为王宗斌缴纳社会保险，导致王宗斌无法正常享受工伤保险待遇。在王宗斌住院治疗期间，南方物业济南分公司亦未对王宗斌进行护理。收到仲裁通知后，南方物业济南分公司为了逃避其应承担的工伤责任，罔顾事实，于2019年12月10日向王宗斌发出解除劳动合同通知，以王宗斌自2019年11月15日起旷工为由，解除双方之间的劳动关系。南方物业济南分公司对人对已采取双重标准，一方面引用《民法总则》之规定，认为王宗斌依据《劳动合同法》向其发送的《关于解除劳动关系的通知书》不发生解除劳动合同的效力，而另一方面却认为其单方面发送的无事实及法律依据的《解除劳动合同通知函》发生法律效力。《劳动合同法》为特别法，《民法总则》为一般法，在两者规定不一致时，应优先适用特别法的规定，即王宗斌有权单方面解除劳动合同。《社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻实施办法》第十一条均规定了解除或终止劳动合同时，用人单位应当支付一次性伤残就业补助金。《社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第六十二条、《山东省贯彻实施办法》第二十九条均规定了用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因南方物业济南分公司未按时缴纳社会保险，其应当支付王宗斌工伤保险待遇。基于前述事实及法律规定，南方物业济南分公司之诉求无事实及法律依据，南方物业济南分公司不但需要支付王宗斌一次性伤残就业补助金，尚需承担其他工伤责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对王宗斌提交的《劳动合同》、王宗斌中国建设银行个人活期账户交易明细、王宗斌招商银行账户历史交易明细表、王宗斌的社会保险个人权益记录单、《济南市职工工伤认定书》、济劳鉴[2019]07058号《劳动能力初次鉴定结论书》、住院病历及发票、1116963751076号邮件（解除劳动关系的通知书）、仲裁裁决书，对南方物业济南分公司提交的《解除劳动合同通知》、签收回执、《行政复议决定书》，双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对南方物业济南分公司提交的员工考勤表、打卡记录，系其单方制作，且没有其他证据予以佐证，对上述证据本院不予采信；对南方物业济南分公司提交的员工手册，未提交其他证明南方物业济南分公司曾组织员工进行学习或者对王宗斌有约束力的证据，对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月17日，王宗斌入职南方物业济南分公司处，从事综合维修工工作。2017年3月25日，双方签订固定期限劳动合同，期限自2017年3月17日至2020年3月16日。劳动合同未对王宗斌的月工资进行约定。2017年4月6日，王宗斌在客户处更换消防喷淋口时，因梯子断裂不慎跌落受伤。经医疗机构诊断为：多发伤，右股骨粉粹性骨折，右髌骨骨折，双下颚骨折，颌面部软组织挫裂伤，11、21残根，22Ⅲ度松动。根据南方物业济南分公司提交的《行政复议决定书》载明，2017年4月10日，银丰物业管理有限公司给王宗斌办理了社会保险减员，减员原因为在职人员辞职;2017年4月11日，南方物业济南分公司给王宗斌办理了社会保险增员，并于2017年5月份补交了2017年4月份的社会保险。2017年9月1日，济南市人力资源和社会保障局出具《济南市职工工伤认定书》（编号为：2017090001）载明，根据《工伤保险条例》第三章十四条第（一）项之规定，认定为工伤。2019年8月27日，应王宗斌申请，济南市劳动能力鉴定委员会出具济劳鉴（2019）07058号《劳动能力初次鉴定结论书》，确认王宗斌劳动能力障碍程度为八级，无生活自理障碍。2019年10月13日，王宗斌通过EMS向南方物业济南分公司邮寄《关于解除劳动关系的通知书》载明，因公司未依法为王宗斌缴纳社会保险费，导致王宗斌无法享受工伤保险待遇，且在此其期间公司存在未按时、足额发放王宗斌工资等情形。王宗斌通知南方物业济南分公司解除双方之间的劳动关系，请南方物业济南分公司于收到本函件之日起30日内为王宗斌办妥离职手续。2019年10月14日，南方物业济南分公司收悉。2019年12月9日，南方物业济南分公司向王宗斌出具《解除劳动合同通知》载明，王宗斌在未向公司报请假手续并获同意的情况下，自2019年11月15日开始旷工，违反了公司的劳动纪律和规章制度，也违反了法律规定,故对王宗斌作出解除劳动合同处理。王宗斌提出的南方物业济南分公司未为其缴纳社会保险以及未按时、足额支付工资事情，不属实，提出解除劳动关系的理由不成立。2019年12月12日，王宗斌接收上述文件。2019年12月4日，王宗斌向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，提出与本案变更诉讼请求前相同的诉讼请求。该委于2020年1月20日作出济历下劳人仲案（2019）1887号裁决书，裁决：一、南方物业济南分公司支付王宗斌一次性伤残补助金94832元；二、驳回王宗斌的其他仲裁请求。双方均不服该裁决，于法定时限内诉来本院。另查明，2018年济南市职工月平均工资为5927元。再查明，2018年5月2日，南方物业济南分公司名称由泉州南方物业管理有限公司济南分公司变更为现名称。本院认为，2017年3月17日，王宗斌入职南方物业济南分公司处。2017年3月25日，双方签订了劳动合同，双方存在劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”本案中，2019年10月13日，王宗斌向南方物业济南分公司邮寄《关于解除劳动关系的通知书》，南方物业济南分公司于2019年10月14日签收，且王宗斌提供劳动至2019年11月14日，王宗斌提前三十日以书面形式通知了南方物业济南分公司，可以解除劳动合同。故本院认定，双方劳动关系于2019年11月14日解除。对于南方物业济南分公司关于王宗斌以不存在的理由提出劳动合同解除没有法律效力的主张，本院不予采信。本院认定，王宗斌与南方物业济南分公司存在劳动关系期间为2017年3月17日至2019年11月14日。按照《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条的规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为八级16个月。用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”2019年10月13日，王宗斌向南方物业济南分公司邮寄《关于解除劳动关系的通知书》，双方劳动关系于2019年11月14日解除。南方物业济南分公司应支付王宗斌一次性伤残就业补助金。双方解除劳动关系的时间为2019年11月14日，故王宗斌的付一次性伤残就业补助金应以济南市2018年度职工月平均工资5935.3元为基数。综上，南方物业济南分公司应向王宗斌支付一次性伤残就业补助金94832元（5927元／月×16月）。对南方物业济南分公司主张不支付王宗斌一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告福建南方物业管理有限公司济南分公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告福建南方物业管理有限公司济南分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  闫云二〇二〇年四月十六日书记员  亓瑞