四川天府新区成都片区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0192民初500号 原告：廖真林，男，1966年10月15日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：高勋，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。 被告：余飞，男，1987年3月22日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区。 委托诉讼代理人：虞现涛，四川律大律师事务所律师。 第三人：杨成，男，1987年3月22日出生，汉族，住四川省仁寿县。 原告廖真林与被告余飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月7日立案后，经被告余飞申请，依法追加杨成为第三人参加诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖真林及其委托诉讼代理人高勋、被告余飞及其委托诉讼代理人虞现涛、第三人杨成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖真林向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告人身损害损失272172.01元。其中，医疗费用57414.81元，残疾赔偿金139507.2元，护理费14760元，住院期间伙食补助1650元，误工费38340元，营养费4500元，鉴定费2000元，交通费1000元，残疾器具辅助费3000元，精神损害赔偿10000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系以帮助业主装修房屋的装修工人。2018年12月18日，原告在5栋10楼3号干活时，5栋25楼1号的业主说他们的房屋需要拆除一部分墙面，双方商量由原告和工友杨成一起为被告拆除房屋内的墙面。在谈好工钱和开工时间后，下午原告即和杨成一起到5栋25楼1号对被告的房屋墙面进行拆除。下午5:20左右，在拆除过程中，房梁垮塌，将正在作业的原告砸伤。原告被先后送至四川宝石花医院以及四川省骨科医院治疗。经诊断，原告所受伤害为：1.腰椎骨折，2.肋骨骨折，3.气胸，4.第一颈椎骨折，5.胸11、12椎骨折。原告于2019年3月1日出院。经四川中信司法鉴定中心鉴定，原告腰3椎体粉碎性骨折，伤残等级为9组，肋骨3、8-12骨折伤残等级为10级，经与被告一方多次协商处理，被告均不愿支付相应的赔偿款项。原告为维护自身合法权益，提起诉讼。 被告余飞辩称，1.被告与原告之间系承揽合同关系，非雇佣关系；2.被告对定作、指示或者选任时，已经尽到注意义务；3.原告受到伤害系自身未尽到注意义务造成的。 第三人杨成陈述，被告推卸责任不合理，当时是被告的父亲找到原告和第三人，并与原告和第三人共同商议的价格。 本院经审理查明，2018年12月18日，余飞的父亲找到廖真林和杨成，双方议定由廖真林和杨成为余飞位于成都市天府新区的房屋拆除墙面，价格1600元，廖真林和杨成约定各分一半。当天下午，廖真林和杨成自带工具前往拆除墙面。下午5:20左右，在拆除墙面过程中，被拆墙面上方的房梁垮塌，将廖真林压伤。廖真林当即被送往四川宝石花医院住院治疗，入院诊断：腰椎骨折、肋骨骨折、气胸、第一颈椎骨折、胸椎骨折。2019年1月5日出院。出院医嘱：休息3月，术后1、2、3、6、9复查，根据复查情况决定下一步治疗方案，加强营养、加强护理、护理1人，不适随访等。2019年2月14日，廖真林入住四川省骨科医院治疗，2019年3月1日出院。出院医嘱：继续门诊康复治疗，定期复查，适当功能训练，专人护理，加强营养，全休叁月，不适随诊等。 廖真林两次住院共33天，产生医疗费共计57414.81元，其中在四川宝石花医院住院费47220.72元，四川骨科医院住院费10194.09元。廖真林于2018年12月24日购买胸腰椎外固定支具，支付费用3100元。 经廖真林委托，四川中信司法鉴定中心于2019年5月7日出具鉴定意见书：廖真林腰3椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位属九级伤残；廖真林左侧3、8-12肋骨骨折属十级伤残。廖真林支付鉴定费2000元。 廖真林提交的户口簿显示其于1966年10月15日出生，系城镇居民。 另查明，2018年1月9日，廖真林投保“农村小额意外伤害保险”一份，保障项目：意外身故、残疾给付，每人保险金额120000元；保障项目：意外医疗费用补偿，每人保险金额8000元。保险期间：2018年1月10日至2019年1月9日。2019年7月，中国人民财产保险股份有限公司向廖真林支付意外健康险赔款32000元，其中医疗费用赔款8000元。 以上事实，有廖真林户口簿复印件、四川宝石花医院住院病人出院病情证明书、四川省骨科医院出院证明书、医疗费发票、四川中信司法鉴定中心法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、受伤视频资料及双方当事人的陈述等证据在案佐证。 本院认为，根据当事人双方的主张，本院争议焦点为：1.如何确定余飞与廖真林的法律关系；2.如何确定余飞就廖真林的损害责任比例；3.如何确定廖真林的损失金额。对争议焦点，本院分述如下： 关于法律关系。本院认为，一方面，雇佣关系的主要特征是雇员向雇主提供劳务的过程，而承揽关系主要特征是承揽人向定作人交付劳动成果。本案中，廖真林从事的是打墙的工作，其内容更多的是提供的劳务的过程，而非交付相应的劳动成果，具有雇佣关系的特征。另一方面，余飞主张双方系承揽关系，但并未提交书面或者其他形式可以证明双方建立承揽关系的证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”余飞应承担举证不能的不利后果。余飞主张双方系承揽关系，无事实依据，本院不予支持。 关于损害责任比例。廖真林在从事雇佣活动中，因劳务本身受到伤害，余飞作为雇主应承担赔偿责任。廖真林作为具有正常认知能力的成年人，应当能够认识到打墙的工作具有较高的危险性，但廖真林在工作中既不采取相应的安全防范措施，又不恪尽谨慎注意的义务，导致在工作中受伤，自身也具有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，结合双方的过错，本院确定由余飞对廖真林的损失承担70%的赔偿责任，由廖真林对损害后果自行承担30%的责任。 关于廖真林的损失金额。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条确定的赔偿项目和标准，结合双方所举出的证据，对廖真林的损失分别确认如下： 1.医疗费。按实际产生的57414.81元认定，关于余飞提出四川宝石花医院的医疗发票中包含285元护理费的问题，为方便计算，该285元在护理费总额中予以扣减。 2.残疾赔偿金。廖真林系城镇居民，廖真林主张其残疾赔偿金按照城镇标准计算，本院予以准许。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，参照四川省2018年度全省城镇居民人均可支配收入33216元计算，廖真林的残疾赔偿金应为139507.20（33216×20年×21%）。 3.护理费。结合廖真林两次住院33天及出院医嘱专人护理、全休三月，廖真林主张住院护理天数33天，出院护理天数90天，共计123天，具有合理性，本院予以采纳。因医疗费总额中已包含了285元的护理费，应在护理费总额中予以扣减，本院确认廖真林的护理费14475元（120元/天×123天-285元）。 4.住院伙食补助费990元（30元/天×33天），对廖真林主张的超高部分，本院不予支持。 5.误工费。廖真林主张按180元/天计算其误工费，但未举出证据证明其工资标准，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况。廖真林系城镇居民，结合其职业为装修工人的陈述及其在室内装修打墙过程中受伤的事实，廖真林的误工费应按2018年四川省建筑行业城镇单位就业人员平均工资标准计算。结合廖真林的两次住院期间及出院医嘱，本院确认其误工期为2018年12月18日至2019年5月31日，共164天，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，参照结四川省2018年四川省建筑业城镇职工年平均工资标准50725元计算，廖真林的误工损失为22791.51元（50725元÷365天×164天），其主张超高部分，本院不予支持。 6.营养费。结合廖真林的出院医嘱有增强营养的内容，本院确认廖真林的营养费990元（30元/天×33天），对廖真林主张的超高部分，不予支持。 7.鉴定检查费。据实认定为2000元。 8.交通费。廖真林未提供正式票据，但因其受伤就医，必然会产生一定的交通费，本院酌定为300元，对其主张的超高部分，不予支持。 9.残疾器具辅助费。因廖真林腰3椎体粉碎性骨折、左侧3、8-12肋骨骨折，廖真林购买胸腰椎外固定支具合理，其支出支具费用3100元，只主张3000元，本院予以支持。 10.精神损害抚慰金。综合考虑本案给廖真林造成一个九级、一个十级伤残的后果，本院对其精神抚慰金酌定为7000元，对廖真林主张的超高部分，不予支持。 综上，廖真林的各项损失除精神损害抚慰金，并扣减其已获赔的医疗费用赔款8000元，其损失共计233468.52元。由廖真林自行承担30%，即70040.56元；由余飞承担70%，即163427.96元。精神损害抚慰金7000元，由余飞承担。余飞共应向廖真林支付170427.96元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告余飞于判决生效之日起十日内向原告廖真林赔偿损失费170427.96元； 二、驳回原告廖真林的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2691元，由廖真林负担807元，余飞负担1884元（余飞应负担的部分，廖真林已垫交，余飞在支付赔偿款时一并给付廖真林）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王晓岚 二〇二〇年四月二十日 书记员  邓义凡