山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终969号 上诉人（原审被告）：潍坊瞬间美商贸有限公司，住所地：潍坊高新区玉清东街以南玉泉路以东清馨园第三孵化器玉清大厦**。 法定代理人：石春英，总经理。 委托诉讼代理人：刘晓南，山东中强（潍坊）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张晓燕，女，1971年4月24日生，汉族，住潍坊市青州市。 委托诉讼代理人：徐鑫，山东泰中律师事务所律师。 原审被告：崔文豪，男，1972年7月24日生，汉族，住潍坊高新区。 上诉人潍坊瞬间美商贸有限公司（以下简称瞬间美公司）因与被上诉人张晓燕、原审被告崔文豪侵权责任纠纷一案，不服山东省潍坊市高新技术产业开发区人民法院(2019)鲁0791民初701号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 瞬间美公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；一二审诉讼费用由张晓燕负担。事实与理由：1、一审认定瞬间美公司系活动组织者属于事实认定不清，证据不足。张晓燕参加的是由北京食为天长青科技有限公司（曾用名：北京食为天天成生物科技有限公司）发起的排毒产品直销活动，崔文豪只是活动的参加者，张晓燕缴纳的活动参与费也由崔文豪转交给了北京食为天长青科技有限公司。张晓燕以小组形式参加此次活动，其本人联系人员参加活动，收取活动费用，具有盈利行为，应承担“活动组织者”的责任；2、张晓燕受伤系因同组人员摔倒在其身上所致，应由第三人承担侵权责任，瞬间美公司已经精到了安全保障义务，不应承担侵权责任；3、一审判令瞬间美公司就张晓燕的损失承担60%的赔偿责任加重了安全保障义务人的责任范围。综上，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 张晓燕未提交书面答辩意见。 张晓燕向一审法院起诉请求：1、依法判令瞬间美公司、崔文豪连带赔偿医疗费19470.99元、误工费39549元、护理费27126.44元、住院伙食补助费2800元、伤残赔偿金158196元、营养费2700元、交通费200元、被扶养人生活费6198.5元、鉴定费2201元，按照瞬间美公司、崔文豪承担80%责任主张，共计206753.5元，精神损害抚慰金5000元，以上各项费用共计211753.5元；2、本案诉讼费用由瞬间美公司、崔文豪负担。 一审法院认定事实：2017年9月22日至24日，张晓燕在潍坊艾维拉酒店参加“排毒”活动，崔文豪亦参加了该活动。在活动中，崔文豪介绍产品并带领大家做游戏。活动现场挂有“育婴3号”等内容的横幅，场地铺有地毯。2017年9月23日上午10点半左右，根据组织者要求，将场地中的椅子撤走，空出中间位置，分两组进行“编花篮”游戏比赛（参加者腿压腿围成一圈），张晓燕自愿参加了一组。与张晓燕从青州同去的人员中，有部分年纪大的人员未参加互动游戏。在“编花篮”游戏要结束解散时，张晓燕一组有人摔倒，张晓燕也随之倒地受伤。 张晓燕受伤后，先就近在八九医院北海分院就诊。后于当日转到潍坊市益都中心医院住院治疗，诊断为左侧股骨胫骨折。张晓燕住院13天。 根据张晓燕的申请，法院依法委托潍坊医学院附属医院鉴定中心进行司法鉴定。该鉴定中心出具鉴定意见为：1、张晓燕的伤残等级为九级伤残；2、张晓燕的后续治疗费用约为人民币壹万贰千元或按照实际合理支出审查认定。3、张晓燕住院期间需要1人护理，出院后需1人护理90日；后期取内固定物需住院15天左右，住院期间需1人护理，出院后不需护理。4、张晓燕的营养期为90日（建议30元/日）。5、张晓燕的误工时间为365日。 2019年1月15日，张晓燕在潍坊市益都中心医院住院5天，取出骨折内固定物。 另根据工商登记信息显示，崔文豪原系瞬间美公司的唯一股东，后于2017年12月14日变更为石春英。现崔文豪为该公司监事。瞬间美申请过育婴3号相关的商标。 张晓燕主张因伤产生如下损失： 1、医疗费：19470.99元，提供潍坊市益都中心医院医疗费发票2张（14861.83元、4609.16元）、潍坊市益都中心医院出院记录1张、住院病案2份。 2、潍医附院司法鉴定中心[2018]临鉴字第915号司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级为九级；后续治疗费约12000元或按照实际支出审查；住院期间需1人护理，出院后需1人护理90日，后期取内固定物需住院15天左右，住院期间需1人护理；营养期为90日，30元/日；误工时间为365日。 3、误工费为69305元：提供山东省人社厅通知（鲁人社字[2018]203号复印件和户口本复印件，证明2017年度山东省在岗职工平均工资69305元。 4、护理费27126.44元结合鉴定意见，按照每月5000元的工资标准，除以21.75天，乘118天计算。 5、住院伙食补助费2800元，提供山东省财政厅文件（鲁财行[2014]4号复印件，证明一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天，计算28天，共计2800元 6、残疾赔偿金158196元（39549元×20%×20年），提供国家统计局山东调查总队证明（日期为2019年2月13日）和户口本复印件，证明2018年度城镇居民人均可支配收入39549元。 7、营养费2700元，根据鉴定意见，按每天30计算90天。 8、交通费200元，请法院酌情认定。 9、被扶养人生活费6195.5元，提供青州市邵庄镇康家庄村民委员会出具的证明，证明张晓燕有姐妹共计四人，有父母2人需要抚养，被扶养人生活费分别为：2817.5元（11270/4×5×20%）；3381元（11270/4×6×20%）。 10、鉴定费2201元，提供鉴定费发票。 以上合计288197.9元，张晓燕主张瞬间美公司、崔文豪承担80%的责任，为230558.3元，精神损害抚慰金主张5000元，共计235558.3元。 瞬间美公司质证意见为：1、对医疗费证据的真实性无异议，但无法证明与本案有关，原告受伤的时间为2017年9月23日10时30分，住院病历记载原告住院时间为2017年9月23日18时00分，从潍坊回到青州经过8个小时，期间是否存在其他原因造成伤害，原告应该提供证据。2、对司法鉴定意见书真实性无异议，但无法证明张晓燕受伤与瞬间美公司、崔文豪之间的关联性。3、对山东省人社厅通知真实性无异议，张晓燕应证明其户口性质以及适用该文件的相关证据。4、对护理费，张晓燕应提供护理人员身份以及护理人员与张晓燕关系的证据。其按每月5000元计算护理费没有依据，不予认可。5、对住院伙食补助费应按每天30元计算，张晓燕实际住院16天。6、对国家统计局证明无异议，张晓燕2017年受伤，按2018年标准计算没有依据。对户口本复印件有异议，应该提供原件。7、鉴定营养期限过长，由法院依法认定。8、交通费应提供票据。9、对被扶养人生活费，张晓燕应提供所在街道出具的证明及二被扶养人的身份信息。10、对鉴定费票据无异议，由法院予以认定。11、对精神损害抚慰金，不应支付。张晓燕主张瞬间美公司、崔文豪承担80%的责任没有依据，张晓燕是成年人，也无法排除他人摔倒将其砸伤，活动组织者已经尽到安全保障义务，因此张晓燕的损失应该是自行承担或者由参加游戏的同伴承担。 崔文豪质证意见为：除同瞬间美公司的意见外，张晓燕二次手术住院的费用已实际产生，住院4天，张晓燕的后续住院期间护理时间应该实际住院天数4天为准。 一审法院认为，公民的人身权益受法律保护。本案争议的焦点为：一、涉案活动的组织者。根据查明的事实来看，活动现场挂有“育婴3号”的横幅，瞬间美公司申请过该商标，崔文豪也参加了该活动，并在活动中介绍产品、发起活动，对活动起组织推动作用，而当时崔文豪是瞬间美公司的唯一股东并担任监事，以上事实可以证实，崔文豪作为瞬间美公司的负责人员，组织上述活动，应认定瞬间美公司为涉案活动的组织者。瞬间美公司、崔文豪辩称系食为天公司组织的活动，未提供有效证据予以证实，不予采信。二、张晓燕的损失情况。关于医疗费，经审查，张晓燕实际支付的医疗费为12541.08元，予以确认。关于误工费，张晓燕经司法鉴定需误工365天，但其主张在岗职工平均工资计算误工费，缺乏依据，张晓燕系城镇居民，按城镇居民标准支持其误工费，为39547.75元（108.35元/天×365天）。关于护理费，张晓燕主张按月工资5000元计算，未提供证据证明，按城镇居民标准支持其护理费，为11701.8元（108.35元/天×108天）。关于伤残赔偿金，张晓燕主张158196元（39549元×20%×20年）符合法律规定，予以支持。关于被扶养人生活费，张晓燕主张6195.5元未超出合理范围，予以支持。关于住院伙食补助费，张晓燕主张按100元/天计算，标准过高，按每天30元予以支持，为540元（30元/天×18天）。关于交通费，张晓燕主张200元，根据张晓燕的诊疗情况，未超出合理范围，予以支持。关于营养费，有鉴定报告予以确认，予以支持，为2700元（30元/天×90天）。鉴定费2201元，系必要支出，予以认定。以上各项费用共计233823.13元。三、关于责任承担。张晓燕为完全民事行为能力人，应对所参加的游戏有一定的认知，并在参加活动中提高相应的安全注意义务，所以应自行承担一定的责任。瞬间美公司作为组织者，除了提供安全的场地及设施，还有维持好现场秩序的义务。虽然“编花篮”游戏本身危险性不高，场地也铺设地毯，但现场参与人员较多，秩序较难维持，组织者还应提醒被组织者游戏的安全注意事项，但通过庭审调查来看，瞬间美公司并未尽到上述义务，张晓燕受伤也主要是因为游戏结束时秩序混乱导致。考虑综合以上情况，酌情认定，张晓燕自行承担40%的责任，瞬间美公司承担60%责任，应赔偿张晓燕140293.88元。关于精神损害抚慰金，张晓燕之伤构成伤残，精神遭受痛苦，应予精神抚慰，酌情支持2000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、潍坊瞬间美商贸有限公司于判决生效后十日内赔偿因伤造成的损失共计142293.88元；二、驳回张晓燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5020元，由张晓燕负担1647元，由潍坊瞬间美商贸有限公司负担3373元。 二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，瞬间美公司主张崔文豪系并非活动组织者，但在一二审期间均未提交确实充分的证据予以证实，一审依据当事人提交的证据认定瞬间美公司为活动组织者并无不当。瞬间美公司关于张晓燕应承担活动组织者责任的上诉理由，经查没有事实和法律依据，本院不予支持。瞬间美公司主张张晓燕受伤系第三人摔倒在张晓燕身上所致，但未提交证据予以证实，对其该上诉理由，本院不予支持。一审结合双方当事人提交的证据，酌情认定由瞬间美公司对张晓燕的损失承担60%的赔偿责任并无不当，瞬间美公司针对责任承担比例问题的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，瞬间美公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5020元，由潍坊瞬间美商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇二〇年四月二十八日 书记员 张瑞丰