山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁02民初1501号原告：李宏伟,男，汉族，住山西省太原市杏花岭区。委托诉讼代理人：王毛林，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小佩，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。被告：青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司，住所地山东省青岛市城阳区。法定代表人：付碧华，总经理。委托诉讼代理人：袁永吉，山东众成清泰（城阳）律师事务所律师。原告李宏伟与被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2019年11月22日公开开庭进行了审理。原告李宏伟的委托诉讼代理人王毛林、刘小佩和被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人袁永吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．依法解除2018年6月5日原告与被告签订的《商业加盟经营合同》；2．判令被告向原告返还加盟费162000元，品牌管理费6000元，合计168000元；3、判令被告向原告赔偿房租租赁费250000元、店面装修费138000元、支付员工工资132100元、住宿费27600元、设备155000元，合计702700元；4．判令被告承担付款利息（以870700元为基数，自2019年2月1日开始起算，按银行基准利率计算至全部款项付款之日为止的利息）；5.判令被告承担本案的诉讼费、保全费等费用。事实与理由：2018年6月5日，原告与被告签订《商业加盟经营合同》，合同中约定被告将其所有的“菓滋牛角先生”品牌系列产品的区域加盟经营授权原告在山东省青岛市城阳区开展门店经营，原告按照合同的约定完成店面经营活动的一切准备工作，而被告未按照合同约定对原告的经营行为进行指导，未履行合同义务，导致原告的经营行为无法正常开展，使双方合同的目的根本不能实现，被告的违约行为如下：1.被告并没有按照国务院《商业特许经营管理条例》第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第八条特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。被告在与原告签订《商业加盟合同》之时并没有2个直营店，并且经营时间未超过1年。2.被告并未全面履行对原告经营进行指导，也未全面对门店装修进行设计，被告不具备系统进行指导经营的能力，原告支付加盟费后被告一直怠于履行合同义务。3.原告存在虚假宣传。被告名下的“牛角先生项目”没有被告所宣传的产品影响力，被告在与原告签订合同之时，故意夸大其产品影响力，存在欺诈情形。综上，被告在没有特许经营资质的前提下，欺诈原告签订一个根本不能履行的《商业加盟合同》，导致原告重大损失，特提起诉讼，望判如所请。被告辩称：一、原告的第一项诉请不能成立。理由如下：双方在磋商一致的前提下签订《商业加盟合同》，并无《合同法》第94条规定的情形之一。原告与被告是商业合作关系,根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营下的被特许人需按照合同约定在统一的经营模式下开展经营……。本案原告并非被特许人，而是取得山西省太原市小店区域二级特许人代理权的特许人。二、原告的第二项诉请没有事实与法律依据，理由如下：1、被告拥有“菓滋牛角先生”品牌并拥有成熟的经营模式，已在商务部备案。原告了解该品牌特许经营的商业价值后，自愿与被告合作，签订《商业加盟经营合同》取得山西省太原市小店区域开发加盟店的开发权及收益权。2、原告主张的租赁费、装修费、员工工资、住宿费、设备采购费等属于原告开店过程中可能存在的支出，并无证据证明该支出为损失，也无会计审计，并非真正的亏损；且双方签订合同时明确约定盈亏自负，该支出为原告作为经营者的个人行为，与被告无关。综上，根据合同法自愿与公平原则，被告无违法违约情形。且合同签订后被告加大了该地区的广告投入、市场拓展，该地区暂无加盟收益属于市场风险。因此，请求法院依法驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对于双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的证据，本院认定如下：原告证据3、原告与被告经理高照朋的微信聊天记录（截图打印件）；证明事项：原告根据合同第五条5.5的规定，乙方加盟区域内，如有加盟门店或自营门店停止经营，需拆除品牌标识并提供拆除照片，向公司办理门店停业备案手续。2019年3月12日，原告拆除了品牌标识并将照片提供给被告经理，通知被告解除签订的《商业加盟经营合同》，被告仅退还原告10000元保证金。被告质证称：该证据系打印件，真实性不予认可，不能反映原告的证明事项，原告仅申请闭店，双方未解除合同，原被告双方的合同为区域代理合同，之所以退还保证金1万元，是因为被告闭店。因庭审时被告认可其已退还原告保证金10000元，且原因是被告已经闭店，故本院对原告向被告申请闭店、被告退还其保证金10000元的事实予以认定，对于原告曾于2019年3月12日向被告申请解除合同的主张因无其他证据佐证，本院不予认定。原告证据5、《商铺租赁合同》一份、《房屋装修协议》一份、《房屋租赁合同》及《收据》各一份、2018年8月-2019年1月《工资单》5份、《设备交易协议》一份及微信转账记录两笔、《中国工商银行借记卡账户历史明细清单》、设备《收据》四份、装修《收据》两份、《佳蝶销售发货单》一份，空调发货单两份、商铺房租定金收据一份；证明事项：被告隐瞒有关信息和提供虚假信息与原告签订合同，造成原告损失金额合计702700元。被告质证称：真实性无法确认，房屋装修协议、房屋租赁合同、设备交易协议、商铺租赁合同的合同主体为本案原告与案外人，以上均为自愿与案外人协商订立的，与本案非同一法律关系，且该部分投入已在经营过程中有所收益，并非全部损失。员工工资单为手写件，真实性不予认可；租金定金、烘焙设备及工具（二手）、操作台等采购均为手写收据，由案外人签字，真实性不予认可。因上述协议的合同相对方均系案外人，且无其他证据佐证其真实性，故本院对上述协议不予采信。对于上述收据，均系案外人签字，也无相关证据证明其真实性，本院对此也不予采信。根据本院审查认定的证据，结合双方当事人的陈述，本院查明以下案件事实：2018年1月14日，青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司经核准分别取得第22075398号、第22075601号“菓滋牛角先生”注册商标，其核定使用商品分别为第30类：糖、面包、谷类制品等和第35类：广告、商业管理咨询、特许经营的商业管理等，注册有效期均至2028年1月13日。2018年6月5日，被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司作为甲方，原告李宏伟作为乙方，双方签订《商业加盟经营合同》一份，其中约定：甲方拥有“菓滋牛角先生”品牌及包装器材的商标等知识产权，甲方同意将“菓滋牛角先生”品牌系列产品在本合同约定区域内的独家加盟经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。乙方为独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用，甲方在经营上给予指导。甲方对乙方员工进行培训，培训内容包括“菓滋牛角先生”品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。培训期为10天（含休息日及实习），累计不少于100小时。乙方自营店及乙方加盟经营区域内拓展的加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供，经营指导时间为7天（工作时间每天10小时）。甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持，乙方自营店及乙方加盟经营区域内拓展的加盟店按每家店12000元的品牌维护费一次性支付到甲方指定账户中。乙方加盟经营区域内拓展的加盟店所支付的品牌维护费，甲方分季度将该费用的50%给予乙方。合同还约定加盟经营地区为山西省太原市小店区域，加盟经营费162000元，保证金10000元，合同期限自2018年6月5日至2021年6月4日止。合同签订后，原告依约支付加盟费162000元、保证金10000元、品牌管理费6000元。原告店铺于2018年9月8日正式营业，于2019年2月3日停止营业。2019年3月12日，在原告已闭店且已拆除“菓滋牛角先生”品牌标识后，被告将保证金10000元退还给原告。2019年4月19日，原告诉至法院，要求解除合同，返还相关款项并赔偿损失；2019年9月19日，在法院开庭之前，原告向被告发出《解除合同通知书》，要求被告返还加盟费、品牌管理费并赔偿相关损失。2019年9月21日，被告签收了该通知书，但未作出任何表示。另查明，2018年9月4日-2018年11月10日期间，被告派出员工史磊、高召朋、董磊、李廷才等人前往原告经营的蛋糕店进行开业带店、巡店，该有原告签字予以确认。被告员工王斌斌、史磊与原告的微信聊天记录可以证明，2018年6月至8月，原告分别与开业带店经理李海滨针对产品制作、物资采购、订单、活动方案以及海报、视频、工艺手册等宣传材料的发放进行过沟通交流。本院认为，本案争议的焦点为：原被告签订的《商业加盟经营合同》应否解除，被告应否返还原告已支付的加盟费、品牌管理费等费用并赔偿其相应损失。《商业特许经营管理条例》第七条规定：特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过一年。也就是通常所说的“两店一年”的规定。本案中，被告虽主张其具备上述“两店一年”的条件，但其提交的证据不足以证明此，故本院对其主张不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定,“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的；…”本案中，被告在其自身经营技术并不成熟的情况下，与原告签订加盟合同，且未能向原告提供持续完备的经营指导、技术支持和业务培训，导致原告签订加盟合同的目的不能实现，且本案原告已拆除“菓滋牛角先生”品牌标识，被告也已将10000元保证金退还原告，因此，该合同已无继续履行的可能，原告要求解除合同符合法律规定，本院予以支持。另，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。因此，该合同解除后，根据合同履行情况，被告应向原告返还已支付的部分费用。本案中，被告提交的证据可以证明其履行了部分技术指导和培训义务，因该部分义务不具备返还的条件，因此，根据合同“权利与义务相一致”的原则，被告对原告支付的加盟费、品牌管理费仅需承担部分返还义务，本院酌定被告返还原告加盟费、品牌管理费共计10万元。关于原告主张的利息的计算，因原告于2019年4月19日起诉至法院要求解除合同并返还相关费用，因此，其相应利息应自该时间起算，并以10万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至该款项清偿之日止。原告主张的其他损失（房租租赁费、员工工资、住宿费、设备款）无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《商业特许经营管理条例》第七条之规定，判决如下：一、解除原告李宏伟与被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司之间签订的《商业加盟经营合同》；二、被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告李宏伟加盟费、品牌管理费共计10万元，并赔偿其相应利息（以10万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算自2019年4月19日起至该款项清偿之日止）；三、驳回原告李宏伟的其他诉讼请求。案件受理费12507元，由原告李宏伟负担10637元，被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司负担1870元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，当事人双方可以在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  王 燕人民陪审员  衣君明人民陪审员  唐万平二〇二〇年四月二日法官助理魏忠华书记员陈冬书记员殷圣芳