四川省自贡市沿滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0311民初2004号 原告（申请执行人）：自贡市天顺鞋材有限公司，住所地四川省自贡市沿滩区沿滩工业园区利民路**（厂房）。 法定代表人：江从新，执行董事。 委托诉讼代理人：郭中建。 委托诉讼代理人：周建明。 被告（被执行人）：四川丽鹰鞋业有限公司，住所地四川省自贡市沿滩区沿滩工业园区利民路**。 法定代表人：王廷金，总经理。 委托诉讼代理人：王蚁棚，男，汉族，住四川省自贡市沿滩区，系被告四川丽鹰鞋业有限公司实际控制人。 被告（案外人）：冯正桂，女，1972年2月22日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 被告（案外人）：四川振鹏对外贸易有限公司，住所地四川省自贡市沿滩区沿滩工业园区利民路**。 法定代表人：王蚁棚，执行董事。 被告（案外人）：王廷金，男，1962年6月12日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。 委托诉讼代理人：王蚁棚，男，住四川省自贡市沿滩区，系被告王廷金兄弟。 原告自贡市天顺鞋材有限公司（以下简称自贡天顺公司）与被告四川丽鹰鞋业有限公司（以下简称四川丽鹰公司）、被告四川振鹏对外贸易有限公司（以下简称四川振鹏公司）、被告冯正桂、被告王廷金执行异议纠纷一案，本院于2019年11月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告自贡天顺公司委托诉讼代理人郭中建、周建明，被告四川振鹏公司法定代表人即被告四川丽鹰公司、被告王廷金共同委托诉讼代理人王蚁棚到庭参加诉讼，被告冯正桂经本院合法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告自贡天顺公司向本院提出的诉讼请求：1.不服四川省自贡市沿滩区人民法院（2019）川0311执异33号执行裁定，请求依法判决追加被告冯正桂、四川振鹏公司、王廷金为履行支付被告四川丽鹰公司所欠原告自贡天顺公司加工费及材料费1,950,052元及利息的被执行人；2.本案诉讼费用由被告四川丽鹰公司、四川振鹏公司、冯正桂、王廷金负担。事实和理由：原告自贡天顺公司于2015年5月开始为被告四川丽鹰公司加工鞋材，2016年11月至2017年7月20日，该公司共欠加工费、材料费1,950,052元。2017年9月30日，四川省自贡市沿滩区人民法院（以下简称沿滩区法院）出具（2017）川0311民初1067号民事调解书确认了上述欠款事实，并确认了被告四川丽鹰公司分期支付欠款的义务。因其未按期履行支付欠款义务，原告自贡天顺公司依法申请了强制执行，执行中被告四川丽鹰公司无财产可供执行，原告自贡天顺公司在为法院执行提供被告四川丽鹰公司可供执行财产线索时，得知被告四川振鹏公司、王廷金均是被告四川丽鹰公司股东，其中被告四川振鹏公司认缴出资20,000,000元，王廷金认缴出资200,000元，但二被告均未按章程规定实际缴纳。2019年7月22日，原告自贡天顺公司向法院申请追加被告四川振鹏公司、王廷金为被执行人偿付被告四川丽鹰公司欠原告自贡天顺公司的债务。2019年10月31日，沿滩区法院以（2019）川0311执异33号执行裁定书驳回了原告自贡天顺公司追加被执行人的申请。现原告自贡天顺公司查证本案被告冯正桂为被告四川丽鹰公司的发起人。根据法律规定，原告自贡天顺公司特向人民法院起诉并提出上述诉讼请求。 被告四川丽鹰公司辩称，欠原告自贡天顺公司加工费、材料款1,950,052元未履行是事实；由于公司经营管理不善且涉诉后无法从银行贷款，公司自2016年至2019年基本没有经营，企业亏损，致使欠款到期无法清偿；对原告自贡天顺公司的追加申请请法院按照相关法律规定处理。 被告四川振鹏公司、被告王廷金均辩称，认缴资金至今没有到位，但同时也未到认缴的最后期限，是否追加作为被执行人请法院按照相关法律的规定处理。 被告冯正桂未出庭发表答辩意见，也未提交书面答辩状。 原告自贡天顺公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告四川丽鹰公司、被告冯正桂、被告四川振鹏公司、被告王廷金均未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告四川丽鹰公司、被告四川振鹏公司、被告王廷金对原告自贡天顺公司举示证据均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理确认事实如下： 原告自贡天顺公司与被告四川丽鹰公司加工合同纠纷一案，本院于2017年9月30日作出（2017）川0311民初1067号民事调解书，经本院调解，双方当事人自愿达成协议：“一、被告四川丽鹰鞋业有限公司欠原告自贡市天顺鞋材有限公司加工费及材料费共计1,950,052元，定于2017年10月30日前支付450,000元，同年11月30日支付500,000元，12月30日前支付150,000元；2018年1月30日前支付300,000元，同年2月28日支付150,000元，余款于2018年3月30日前付清；二、如被告四川丽鹰鞋业有限公司未按前款约定付款，向原告自贡市天顺鞋材有限公司支付利息（按中国人民银行同期贷款利率自2017年9月29日起计算至欠款付清之日止）；三、如被告四川丽鹰鞋业有限公司未按照第一款付款，原告自贡市天顺鞋材有限公司有权就被告所欠剩余款项申请强制执行；四、被告四川丽鹰鞋业有限公司按第一款支付前两期款项后，将租用的被告四川丽鹰鞋业有限公司厂房腾空交还”。 因被告四川丽鹰公司未履行调解书确定的义务，原告自贡天顺公司于2017年11月6日向本院申请强制执行，案号（2017）川0311执字972号。强制执行期间，被告四川丽鹰公司也未履行义务，且经本院执行程序中的依法查控，该公司也无可供执行的财产，本院终结了该次执行程序。2018年1月5日、2019年2月11日，申请执行人自贡天顺公司分别两次向本院申请恢复执行，案号为（2018）川0311执恢9号、（2019）川0311执恢24号，被执行人四川丽鹰公司均无可供执行的财产，本院再次终结执行程序。后原告自贡天顺公司以四川振鹏公司、王廷金作为被执行人四川丽鹰公司的股东未足额出资为由提出执行异议，申请追加为该案的被执行人。本院于2019年10月31日作出了（2019）川0311执异33号执行裁定书，驳回了自贡天顺公司申请追加四川振鹏公司、王廷金为被执行人的请求。原告自贡天顺公司不服该执行裁定，认为在被执行人无财产可供执行情形下，不能以公司股东认缴出资时间未到期而否认公司股东承担债务清偿的法律责任，故提起本案执行异议之诉。 另查，被告四川丽鹰公司于2015年1月19日成立，发起人为冯正桂。2015年1月19日至2016年5月18日期间，被告冯正桂为该公司法定代表人兼经理职务，其配偶王蚁棚为该公司监事，注册资本20,000,000元人民币，自然人独资。2016年5月18日至2018年3月23日期间，被告四川丽鹰公司法定代表人变更，王蚁棚为公司法定代表人兼经理；2018年3月23日，变更王廷金为公司法定代表人兼经理，公司注册资本变更为2,0200,000元人民币，由股东四川振鹏公司认缴20,000,000元，股东王廷金认缴200,000元,出资期限均未2025年1月12日，目前两股东实际认缴0元。被告四川丽鹰公司自2016年至2019年基本没有开展经营，由于公司经营管理不善且涉诉后无法从银行贷款继续经营，企业亏损，致使欠款到期无法清偿。 本院认为，按照《中华人民共和国公司法》第二十六条：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”的规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届满出资期限规定在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的除外。根据查明的事实，被告四川丽鹰公司名下无财产可供执行导致原告自贡天顺公司的债权无法得到清偿，被告四川丽鹰公司已具备破产原因，但未申请破产清算。具体为： 根据《中华人民共和国企业破产法》第二条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”据此，破产原因是指下列两种情形之一：1.公司不能清偿到期债务，公司资产不足以清偿全部债务；2.公司不能清偿到期债务，公司明显缺乏清偿能力。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(一)》第二条规定：“下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：(一)债权债务关系依法成立；(二)债务履行期限已经届满；(三)债务人未完全清偿债务。”首先，原告自贡天顺公司与被告四川丽鹰公司之间的债权债务关系已经本院作出的（2017）川0311民初1067号民事调解书确定，经询，各方当事人对债权债务关系的存在亦无争议。其次，上述案件已进入强制执行阶段，本院以（2017）川0311执字972号立案执行，即案涉债务履行期限已经届满。再次，经询，被告四川丽鹰公司、被告四川振鹏公司、被告王廷金均认可案涉债务全部未清偿，且明确表示被告四川丽鹰公司无财产可清偿上述债务；另经执行查询，被执行人四川丽鹰公司无财产可供执行，即债务人未获清偿。因此，根据现有证据可认定，法院对被告四川丽鹰公司穷尽执行措施仍无财产可供执行，该公司已具备破产原因，但不申请破产。 由上，按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”的规定，根据现有证据，虽然法院对被告四川丽鹰公司穷尽执行措施仍无财产可供执行，被告四川丽鹰公司已具备破产原因，但不申请破产，故自贡天顺公司作为申请执行人有权申请王廷金、四川振鹏公司为被执行人的诉讼请求，本院予以支持，被告王廷金、被告四川振鹏公司在其各自尚未缴纳出资的范围内对被告四川丽鹰公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。 另，关于追加被告冯正桂为被执行人的问题。第一，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百零四条、三百零五条、第三百零六条的规定，案外人、当事人提起执行异议之诉，应以执行法院已经对其异议作出执行异议裁定为前置程序；《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第九条也规定，申请执行人申请追加、变更被执行人的，人民法院应当按照执行异议案件予以立案。因此执行法院对申请执行人提出的追加、变更被执行人申请，应按照执行异议案件予以立案审查，并在执行异议裁定中依法赋予申请人、被申请人提起执行异议之诉的诉讼权利，申请人、被申请人据此提起的诉讼方符合执行异议之诉的立案受理条件。但结合本案情况，执行过程中，申请人自贡天顺公司仅向法院申请追加四川振鹏公司、王廷金为被执行人偿付被执行人四川丽鹰公司欠申请人自贡天顺公司的债务，并未经申请追加冯正桂为被执行人且被执行异议裁定驳回这一前置程序，故在本案中原告自贡天顺公司要求追加被告冯正桂为被执行人承担偿还责任于法无据，本院不予支持。第二，被告冯正桂虽是被告四川丽鹰公司的发起人，但经过股东的变更后，其与被告四川丽鹰公司没有实质利益关系，原告自贡天顺公司也未提出被告冯正桂应当承担偿还责任的相应证据。综上，原告自贡天顺公司要求被告冯正桂承担责任于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百零四条、三百零五条、第三百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、追加被告四川振鹏对外贸易有限公司、被告王廷金为（2017）川0311执972号案件的被执行人，被告四川振鹏对外贸易有限公司在未缴纳20,000,000元的出资范围内、被告王廷金在未缴的200,000元出资范围内对被告四川丽鹰鞋业有限公司在该案中不能清偿的债务承担补充赔偿责任； 二、驳回原告自贡市天顺鞋材有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由被告四川振鹏对外贸易有限公司、被告王廷金负担；原告自贡市天顺鞋材有限公司已预交案件受理费，由被告四川振鹏对外贸易有限公司、被告王廷金于本判决生效之日起七日内一并支付给原告自贡市天顺鞋材有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 长  邹永明 人民陪审员  张雪梅 人民陪审员  聂洪艳 二〇二〇年四月十四日 法官 助理  赵 玥 书 记 员  叶歆芸