连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0707民初7954号原告：李兴兴，男，1996年11月28日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：李传政（系李兴兴父亲），男，1967年8月8日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：刘宗波，连云港市赣榆区金山法律服务所法律工作者。被告：成昌安，男，1978年2月6日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：王艳，连云港市赣榆区青口法律服务所法律工作者。原告李兴兴与被告成昌安提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院适用普通程序并公开开庭进行了审理。原告李兴兴及其委托诉讼代理人李传政、刘宗波，被告成昌安的委托诉讼代理人王艳三次庭审均到庭参加诉讼。被告成昌安第二次庭审到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李兴兴向本院提出诉讼请求：判令被告承担原告因工受伤的医疗费7838.93元（已扣除被告支付的医疗费）、住院伙食补助费1200元、营养费3150元、护理费10500元、误工费32400元以及一次性就业补助金50000元、一次性医疗补助金25000元、鉴定费1800元，合计131888.93元。诉讼过程中，原告李兴兴将成某、顾某、北京华某建业市政建筑工程有限公司（以下简称“华某公司”）列为被告，后撤回对成某、顾某、华某公司的起诉，将基础法律关系由工伤赔偿变更为提供劳务者受害，并将诉讼请求变更为：请求被告承担原告各项损失共计170328.38元（其中医疗费7838.93元、住院伙食补助费1160元、营养费3150元、护理费10500元、误工费37767.45元、伤残赔偿金102112元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费2500元）。事实与理由：2016年4月9日，被告成昌安招聘原告李兴兴在北京市花香工地作为装饰工人，口头约定月工资3600元。2016年5月20日下午14时40分许，原告在工作期间因手中电钻打到墙体内钢筋产生反弹力导致其从四米高脚手架上跌落下来，致使右脚骨折受伤。被告成昌安派车将原告送往北京3**解放军医院检查，诊断结论为右脚跟粉碎性骨折，需要住院手术。被告又将原告连夜送回赣榆。2016年5月22日，原告住院治疗，住院19天花费医疗费一万六千余元，该笔费用由被告成昌安直接付给了医院。后在2017年7月份进行第二次手术时，被告成昌安让其弟弟成某出具一份承诺书给原告，承诺原告在工地摔伤构成工伤，一切费用由成昌安承担。后来被告成昌安既未将公司名称告知原告也没有再支付任何费用。原告的伤情经鉴定构成九级伤残，请求依法判令支持原告的诉讼请求。被告成昌安辩称，原告所诉已经超过诉讼时效，原告按照工伤标准计算损失无事实和法律依据。原告在法定期间内未向单位主张权利应自行承担不利的后果。被告不是原告的用人单位，原告起诉被告属于主体错误。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年4月份，被告成昌安通过其表妹婿招聘原告李兴兴至北京市“北京赛尔奥特莱斯商业广场”从事水电安装工作。2016年5月21日，原告李兴兴站在脚手架上用电钻施工的过程中不慎摔落地面，导致右脚跟受伤。2016年5月22日，原告李兴兴在连云港市赣榆区人民医院住院治疗，期间进行了手术，并于2016年6月10日出院。住院20天，扣除农村医保报销部分，原告李兴兴花费的医疗费为14354.87元。2017年7月7日至2017年7月18日，原告李兴兴又在连云港市赣榆区人民医院住院治疗12天，扣除农村医保报销部分，原告李兴兴支付医疗费4415.93元。此后，原告李兴兴因复查伤情又累计支付医疗费557.6元。2019年3月8日，原告李兴兴向连云港市赣榆区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，请求与连云港昌某装饰工程有限公司（以下简称“昌某公司”）解除事实劳动合同，并要求昌某公司支付原告李兴兴医疗费、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。连云港市赣榆区劳动人事争议仲裁委员会以原告李兴兴未提交工伤认定书为由于同日作出不予受理通知书。2019年3月19日，本院立案受理原告李兴兴与被告昌某公司生命权、健康权、身体权纠纷一案。因原告李兴兴受伤时，昌某公司尚未成立。本院遂于2019年5月7日作出（2019）苏0707民初3109号民事裁定，驳回原告李兴兴的起诉。2019年5月13日，原告李兴兴委托连云港正达司法鉴定中心对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年5月22日，该鉴定中心作出如下鉴定结论：被鉴定人李兴兴外伤致右跟粉碎性骨折，予以行内固定治疗，属职工工伤九级伤残；被鉴定人李兴兴（包含二次手术取出内固定）的误工期限为受伤之日起270日、护理期限为自受伤之日起105日、营养期限为自受伤之日起105日。原告为此支付鉴定费1800元。被告成昌安对该鉴定报告不认可。因该鉴定报告是按照职工工伤标准进行鉴定，而原告变更后的基础法律关系为提供劳务者受害，故原告申请重新鉴定。本院委托连云港市东方医院司法鉴定所对原告李兴兴的伤残等级，误工、护理、营养期限进行法医学鉴定。鉴定结论为：被鉴定人李兴兴2016年5月21日受伤致右跟骨骨折术后。目前遗留右足足弓结构部分破坏，构成人体损伤致残程度十级伤残；被鉴定人李兴兴其（含取内固定）误工期限为伤后270日、护理期限为伤后105日、营养期限为伤后105日。原告为此支出鉴定费2270元。另查明，昌某公司成立于2017年5月9日，被告成昌安系该公司的法定代表人。还查明，2019年江苏省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元、经营净收入为5636元，2019年江苏省平均负担系数为1.78。庭审中，原告李兴兴向本院提交了一份承诺书，该承诺书载明：“李兴兴于2016年5月20日，在北京花香成昌安工地摔伤属工伤，一切费用由成昌安承担。”落款人的名字为“成昌安、成某、顾某”。原告李兴兴的父亲李传政自认被告成昌安未在承诺书上签名，是被告成昌安委托其弟弟成某代为书写的。被告成昌安对此不认可。被告成昌安辩称，我与原告李兴兴不存在雇佣关系，我们都是替华某公司打工的。为证明其观点，被告成昌安向本院提交了2016年5月份《班组班前讲话记录》，该记录本记录工程名称为“北京赛尔奥特莱斯商业广场”，参加活动作业人员名单中有原告李兴兴的签名，但没有被告成昌安的签名。被告成昌安对此解释称，我是带班的，不用去，所以不需要签名。我是受公司委托找人到工地干活，然后我通过我表妹婿找到原告。关于原告李兴兴的工资发放情况，被告成昌安辩称，年底工人们先回家，我在公司等着拿钱，拿到钱后再现金发给工人。本院在询问被告成昌安有无证据证明其与华某公司之间存在劳动关系时，被告成昌安陈述：“没有证据”。关于医疗费的支付情况，原告认可被告成昌安已经付清第一次住院费用14354.87元，被告成昌安庭审中认可从公司领款支付了该笔费用，后又否认付过该笔款项。本案的争议焦点为：1.被告成昌安与原告李兴兴之间是否存在雇佣关系；2.原告的主张是否超过诉讼时效。关于第一个争议焦点，本院认为，被告成昌安与原告李兴兴之间存在雇佣关系，理由如下：首先，从劳务关系的建立来看，被告成昌安自认是其要求其表妹婿找人干活，其表妹婿找的原告。由此可见，被告成昌安委托其表妹婿找到原告到工地劳务。其次，从劳务报酬的支付来看，原告李兴兴的工资是由被告成昌安直接支付的。最后，从举证责任的分配来看，被告成昌安辩称其是华某公司的员工，受华某公司的委托招聘工人，但对此未提供有效证据予以证明。原告李兴兴作为被告成昌安雇员，在提供劳务的过程中不慎从脚手架上摔落受伤，被告成昌安应当承担赔偿责任。原告李兴兴作为成年人在劳务过程中未对自身安全尽到审慎的注意义务，亦存在一定的过错。原告李兴兴虽向本院提供了承诺书，但因该承诺书并非被告成昌安书写，故该承诺书对被告成昌安不发生法律效力。综合本案案情，本院酌定被告成昌安对原告李兴兴的人身损失承担70%的赔偿责任。关于第二个争议焦点，本院认为，原告李兴兴虽然在2016年5月21日受伤，但其在2017年7月18日才完成第二次手术并出院。在此期间，原告一直处于治疗期，伤情尚不稳定，损失数额亦无法确定，故诉讼时效应自原告诊疗终结日起算。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定：“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”故原告李兴兴的诉讼请求并未超过诉讼时效。经审查，原告李兴兴的人身损失为：医疗费19328.4元（14354.87元＋4415.93元＋557.6元）、住院伙食补助费1280元（40元/日×32日）、营养费3150元（30元/日×105日）、护理费10500元（100元/日×105日）、误工费34915.07元（47200元÷365日×270日）、残疾赔偿金104920.32元【（23836元＋5636元）×1.78×20年×10%】、精神损害抚慰金5000元（50000元×10%）、鉴定费2270元。关于交通费，原告虽未提供相应发票，但该笔费用系必然发生费用，本院酌情按照300元予以支持。鉴于原告在诉讼请求中主张的住院伙食补助费为1160元、残疾赔偿金为102112元，虽低于本院认定的金额，但系原告在法律允许的范围内对自身权利的处分，本院对该两项费用的金额予以确认。综上，原告因此次事故遭受的人身损失为178735.47元（医疗费19328.4元＋住院伙食补助费1160元＋营养费3150元＋护理费10500元＋误工费34915.07元＋残疾赔偿金102112元＋精神损害抚慰金5000元＋鉴定费2270元＋交通费300元）。扣除原告自认被告已支付的医疗费14354.87元，被告还应赔偿原告人身损失110760元（178735.47元×70%－14354.87元）。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告成昌安应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告李兴兴人身损失110760元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1252元，由原告李兴兴负担298元，被告成昌安负担954元（原告已预交，被告成昌安于本判决生效之日起十日内将上述费用支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  李秋红审 判 员  李 虎人民陪审员  卢志刚二〇二〇年四月十六日书 记 员  房树芬法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。（二）《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。（三）《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。（四）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。（五）《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。（六）《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。（七）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。