广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0606民初2898号原告:广州市屹立装饰工程有限公司，住所地广东省广州市白云区*****号。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：唐子杨，广东易春秋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王家林，广东易春秋律师事务所律师。被告：广州村上村作创新投资有限公司，住所地广东省广州市海珠区******************办公室。法定代表人：胡某1。委托诉讼代理人：颜妍，广东海迪森律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭玉玲，广东海迪森律师事务所律师。原告广州市屹立装饰工程有限公司（以下简称屹立公司）与被告广州村上村作创新投资有限公司（以下简称村上村作公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后适用简易程序审理。本案于2020年3月16日公开开庭，原告屹立公司的委托诉讼代理人唐子杨、被告村上村作公司的委托诉讼代理人颜妍、谭玉玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告屹立公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告给付工程欠款891897.73元及利息（利息按银行同期贷款利率从起诉之日起计算至款项付清日止）；2.判令被告给付工程材料损失费86919.2元；3.判令被告支付因不履行合同违约金750938.45元（合同总价3754692.26元的20%计算）；以上三项合计为1729755.38元；4.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月13日至2018年7月1日期间，被告将《佛山市顺德区****屋改造工程》的外观装饰改造、室内装饰装修、结构加固等工程的项目发包给原告承包，并签订了3份承包合同及2份补充协议，合同及补充协议总价为3016134.48元，施工期间被告根据工程的需要，另增加了合同及补充协议以外的工程项目给原告施工，工程价格为738557.78元，工程总价为3754692.26元。工程施工至2018年9月份，被告由于工程款资金不到位，要求原告暂时将工程停工，等通知再复工，2019年4月被告由于公司股东变更，强行要求原告退出施工（单方面解除合同）,但就原告施工工程量不进行验收，也不进行结算，期间采取置之不理并以各种理由拖延，也不给付工程款项，在原告的多次催促下，直至2019年9月19日被告才就原告的施工工程量进行了确认，经结算：实际完成工程量计价为3053494.29元，期间已付2161596.56元进度款项，还欠原告工程款891897.73元，但以工程未完工、存在质量问题为由要求原告打折才有给付拖欠工程款的可能，还以公司暂没有钱为由分期支付下欠工程款项，否则不予理会；期间在未知会原告一声的情况下，将工程发包给他人施工。据此原告迫于无奈，为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请法院依法判处。被告村上村作公司辩称，1.对于原告履行合同的问题，案涉工程在施工中一直存在各种质量问题，存在逾期没有完工现象。所以双方约定在2019年4月终止项目，解除合同，开始对已完成工程量进行核算复核，直到2019年8月21日将工程实际完成工程量结算清楚，但是确认的工程量存在质量问题以及没有完工现象，对于新增工程项目双方没有签订合同，导致双方价格存在争议，另外原告主张被告支付砂石差价，购买五金件款项，被告不同意，双方没有对结算价款进行确认，被告不存在任何违约情形。2.原告陈述的实际完成工程量，因为存在重大质量问题，其没有履行维修义务，被告按照0418合同约定酌情扣除总额5%质保金93466.37元，新增工程总价按照原告已完成工程量，经被告评估，原告主张的622174.87元，七折计算是435522.4元，砂石差价没合同约定，且是原告的经营风险，不应是被告承担，需要扣除，五金件也不是为了被告购买的，应该扣除。按照上述完成工程量最后核算，被告同意向原告支付的款项是584297.89元。3.双方对工程结算存在争议，一直没有对实际工程完工的工程量进行确认，不存在被告违约的情形，合同中没有约定违约赔偿的条款，原告主张合同总价20%违约金没有事实以及法律依据，不存在赔偿材料损失的事实以及法律依据。本院经审理认定事实如下：2018年4月13日，原告与被告签订了工程编号为CSCZ-2018-0413《青田村项目装饰工程合同》，约定如下内容：工程名称为青天村村屋改造工程；工程预算为320000元；4号楼泳池修建施工工期为2018年5月20日至2018年6月30日、正面街1号结构加固的施工工期为2018年4月13日至2018年6月30日。2018年4月18日，原告与被告签订了工程编号为CSCZ-2018-0418《青田村项目装饰工程合同》，约定如下内容：工程名称为青天村村屋改造工程；工程预算为1869327.59元；工程款分四期支付，合同签订3日内支付30%即560798.28元，第二次支付30%即560798.28元，第三次支付30%即560798.28元，第四次在完工验收合格支付5%即93466.38元，5%作为质保金在一年后付清。2018年7月1日，原告与被告签订了工程编号为CSCZ-2018-0701《青田村项目装饰工程合同》，约定如下内容：工程名称为青天村村屋改造工程；工程预算为779806.89元；工程款分四期支付，合同签订3日内支付30%即233942.07元，第二次支付30%即233942.07元，第三次支付30%即233942.07元，第四次在完工验收合格支付5%即38990.34元，5%作为质保金在一年后付清。2019年9月19日的《屹立公司青田项目结算汇总确认表》确定如下内容：合同号为CSCZ-2018-0413的项目实际完工工程量核算金额为310000元；合同号为CSCZ-2018-0418、CSCZ-2018-0701的项目实际完工工程量核算金额为1879078.7元；五间房新增工程实际完成工程量核算金额为622174.87元；砂石差价为20720元；代购五金件款为6761元；漏项项目为214759.72元；已付金额合计2161596.56元。原告盖章予以确认，被告的员工书写“确认工程量，价格有待商榷”并签名确认。原告屹立公司在庭审中陈述其无相应的建筑施工企业资质。在本院向原告屹立公司释明案涉合同为无效合同后，原告屹立公司仍坚持诉请违约金。被告陈述案涉工程已实际交付给被告，被告在2019年9月19日验收并将案涉工程交由第三方进行继续施工。本院认为,本案为建设工程分包合同纠纷。由于原告作为承包人未取得建筑施工企业资质，故原告与被告所签订的《青田村项目装饰工程合同》属于无效合同。结合原告的诉请，具体分析如下：一、对于工程欠款及利息。在合同被确认无效后，当事人因该合同取得的财产利益，应当返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。因案涉施工工程已附着于建筑物中，无法返回实物，应当按照实际工程量据实支付工程款。被告对于2019年9月19日《屹立公司青田项目结算汇总确认表》中的工程量予以确认，从该表可反映已完工部分的工程量减去砂石差价以及五金件款为3026013.29元(310000元+1879078.7元+622174.87元+214759.72元)。对于砂石差价20720元，双方所签订的合同中并无约定材料价格的上涨差价由被告承担，故原告主张砂石差价由被告承担没有依据，本院不予支持。对于五金件款，被告在确认表中对该项的工程量予以确认，足以证明原告已实际上支出该款项用于案涉工程，故被告应当向原告支付五金件款6761元。综上，案涉工程已完工的工程价款合共3032774.29元(3026013.29元+6761元)，扣减被告已支付的款项2161596.56元，被告应当向原告支付871177.73元。对于利息，双方对利息没有约定，对于利息，由于资金占用期间的利息为法定孳息，故本院对该部分利息予以支持，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”因原告与被告对利息计付标准没有约定，故按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，原告主张从起诉之日即2020年1月16日起计算利息，符合法律规定，本院予以支持。二、对于工程材料损失费，首先，原告提交的材料单属于其单方制作，无法证实其损失的真实存在；其次，对于原告提交的送货单、销售单无法反映与案涉工程的关联性，也无法反映原告已实际支付了上述款项；再者，单从原告提交的材料单、送货单的内容来看，也无法反映是已经用于案涉工程并已据实计算工程款的部分，还是原告额外造成的损失。综上，原告主张材料损失费86919.2元，没有事实及法律依据，本院不予支持。三、对于合同违约金，由于案涉合同属于无效合同，故原告主张违约金没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告广州村上村作创新投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市屹立装饰工程有限公司支付款项871177.73元及利息（利息计算方式为：以871177.73元为本金从2020年1月16日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止）；二、驳回原告广州市屹立装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半为10183.9元（原告已预交），由原告广州市屹立装饰工程有限公司负担5054.86元；被告广州村上村作创新投资有限公司负担5129.04元，应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市屹立装饰工程有限公司一并支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  胡柔燕二〇二〇年三月十八日书记员  黄尧珊