福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初13213号 原告：王锴，男，汉族，1980年11月7日出生，住福建省厦门市翔安区。 委托诉讼代理人：陈海兰，福建契廓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张毅，福建契廓律师事务所律师。 被告：厦门市汇鸿德进出口有限公司，住所地福建省厦门市厦门现代物流园区（保税区）屿南三路******。 法定代表人：胡鸿滨。 被告：胡鸿滨，男，汉族，1982年4月28日出生，住福建省厦门市思明区。 被告：梁德兴，男，汉族，1983年12月3日出生，住福建省福州市鼓楼区。 原告王锴与被告厦门市汇鸿德进出口有限公司（以下简称汇鸿德公司）、胡鸿滨、梁德兴追偿权纠纷一案,本院于2019年10月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王锴的委托诉讼代理人陈海兰到庭参加诉讼，汇鸿德公司、胡鸿滨、梁德兴经本院公告送达传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王锴向本院提出诉讼请求：1.汇鸿德公司立即向王锴偿还代偿款236071.8元；2.胡鸿滨、梁德兴对汇鸿德公司上述债务不能清偿部分各承担三分之一的清偿责任；3.汇鸿德公司、胡鸿滨、梁德兴承担本案的诉讼费、公告费300元等费用。事实与理由：2014年8月6日，汇鸿德公司向案外人厦门市金远东货运代理有限公司（以下简称金远东公司）借款300000元并约定借款利息为每月2%，王锴与胡鸿滨、梁德兴为该笔借款提供连带担保。2015年4月2日，金远东公司提起诉讼要求汇鸿德公司、王锴、胡鸿滨和梁德兴偿还借款本金284000元及利息、律师费8000元等费用。2015年11月18日，厦门市湖里区人民法院作出【（2015）湖民初字第2259号】判决：汇鸿德公司向金远东公司返还借款本金284000元及利息和支付律师费8000元；王锴、胡鸿滨和梁德兴对上述债务承担连带清偿责任。上述案件执行过程中，王锴向金远东公司支付了236071.8元。此后，王锴多次向三被告催讨上述代偿款，均未果，遂诉至法院。 汇鸿德公司、胡鸿滨、梁德兴均未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。王锴提交《借款协议》、民事起诉状、民事判决书、执行裁定书、执行和解书、《收据》等用于证明其主张，汇鸿德公司、胡鸿滨、梁德兴未作答辩亦未提交证据，应视为放弃诉讼权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年8月6日，金远东公司（甲方）与汇鸿德公司（乙方）签订编号KFE-HHD20140806的《借款协议》，约定：乙方向甲方借款300000元，借款期限二个月，利息每月2%；胡鸿滨、王锴、梁德兴自愿为上述借款提供担保并负连带责任。胡鸿滨、王锴、梁德兴在《借款协议》上签字。 2015年4月2日，金远东公司因民间借贷纠纷将汇鸿德公司、胡鸿滨、王锴、梁德兴诉至本院，要求汇鸿德公司偿还借款本金284000元及利息、律师费8000元，并要求胡鸿滨、王锴对前述借款本息和律师费承担连带清偿责任，要求梁德兴对前述借款本息承担连带清偿责任。本院于2015年11月18日作出（2015）湖民初字第2259号，判决：一、汇鸿德公司向金远东公司返还借款本金284000元及利息（利息莒南中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准计算，以本金294000元为基数自2014年12月7日起计算至2015年3月1日止，以本金284000元为基数自2015年3月2日起计算至本判决确定的还款之日止）。二、汇鸿德公司向金远东公司支付律师费8000元。三、胡鸿滨、王锴对汇鸿德公司的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任，梁德兴对汇鸿德公司的上述第一项付款义务承担连带清偿责任，胡鸿滨、王锴、梁德兴承担保证责任后，有权向汇鸿德公司追偿。四、驳回金远东公司的其他诉讼请求。该判决还查明“借款协议签订后，金远东公司与汇鸿德公司就双方于2014年8月6日所签的《借款协议》又签订一份《延期还款协议》，并约定原还款期限延期至2015年3月31日，利息按23000元计算，如到期仍不还款，由此产生的诉讼费用、律师费等所有相关费用由借款人和担保人承担。金远东公司、汇鸿德公司对协议盖章予以确认。胡鸿滨、王锴在担保人处签字予以确认。” 金远东公司诉汇鸿德公司、胡鸿滨、王锴、梁德兴民间借贷纠纷一案进入执行程序后，2016年10月17日，金远东公司与王锴签订《执行和解协议书》，内容为：一、王锴愿意偿还金远东公司借款236071.8元，其中60000元当场支付，另外176071.8元由法院从王锴银行账户扣划后退给金远东公司；二、金远东公司自愿放弃（2015）湖民初字第2259号民事判决书确定的王锴的其他保证义务，金远东公司不再向王锴主张（2015）湖民初字第2259号民事判决书确定的王锴的其他保证义务……等等。同日，金远东公司向王锴出具《收据》，确认收到执行款现金60000元。 本院于2016年10月20日作出（2016）闽0206执1186号之一执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。裁定书载明：已扣划被执行人王锴名下银行存款176071.8元……此外，申请执行人与王锴达成和解协议，王锴自动履行60000元，申请执行人同意对王锴撤销执行申请。申请执行人债权为借款本金284000元及利息、律师费8000元，已受偿236217.8元。 另查明，王锴因本案纠纷支出公告费300元。 本院认为，本案系追偿权纠纷，《中华人民共和国担保法》第十二条规定，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。本案中，王锴作为保证人已经向债权人金远东公司支付了236071.8元用于清偿汇鸿德公司对金远东公司的债务，汇鸿德公司未提交证据证明其已向王锴偿还上述款项，现王锴主张汇鸿德公司偿还代偿款236071.8元，有事实和法律依据，本院予以支持。王锴、胡鸿滨、梁德兴作为保证人对案涉《借款协议》项下的借款并未明确约定保证责任的分担比例，胡鸿滨、王锴在《延期还款协议》中对于因双方纠纷产生的律师费并未明确约定保证责任承担比例，均应平均分担。关于王锴向金远东公司偿还款项的性质认定，本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因王锴向金远东公司支付的236071.8元并不足以清偿汇鸿德公司的全部债务，王锴和金远东公司对还款性质亦无约定，故本院依法认定其中8000元系用于代偿律师费8000元，余款228071.8元系用于代偿借款本息。因王锴、胡鸿滨、梁德兴三人承担的保证范围不同，本院认为胡鸿滨、梁德兴应对代偿款228071.8元汇鸿德公司不能清偿部分各承担三分之一的清偿责任，胡鸿滨应对代偿款8000元汇鸿德公司不能清偿部分承担二分之一的清偿责任，现王锴主张胡鸿滨对汇鸿德公司不能清偿部分承担三分之一的主张，于法不悖，本院予以支持。王锴主张汇鸿德公司、胡鸿滨、梁德兴支付本案公告费300元，本院予以支持。汇鸿德公司、胡鸿滨、梁德兴经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 综上，依照《中华人民共和国担保法》第十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、厦门市汇鸿德进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内向王锴支付代偿款236071.8元。 二、胡鸿滨、梁德兴应对前述第一项代偿款中228071.8元厦门市汇鸿德进出口有限公司不能向王锴清偿部分各承担三分之一的清偿责任；胡鸿滨应对代偿款中8000元厦门市汇鸿德进出口有限公司不能向王锴清偿部分承担三分之一的清偿责任。 三、厦门市汇鸿德进出口有限公司、胡鸿滨、梁德兴应于本判决生效之日起十日内向王锴支付公告费300元。 四、驳回王锴的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4841元，由厦门市汇鸿德进出口有限公司、胡鸿滨、梁德兴负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  邱 烨 人民陪审员  庄鸿义 人民陪审员  曾 君 二〇二〇年四月十六日 书 记 员  洪艺玲 附页： 本案所适用的法律、司法解释条文: 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。