内蒙古自治区霍林郭勒市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0581民初2924号 原告：赵志香，女，1970年12月2日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区通辽市。 委托代理人：孙桂贤，内蒙古蒙通律师事务所律师。 被告：内蒙古源源能源集团金源里井工矿业有限责任公司，统一社会信用代码911505006640542983，地址源源工业园区金源口电厂北侧。 法定代表人：范世禄，职务董事长 委托代理人：段海萍，女，1986年9月13日出生，内蒙古源源能源集团金源里井工矿业有限责任公司职工，住内蒙古自治区通辽市。 委托代理人：罗清明，男，1959年4月14日出生，内蒙古源源能源集团金源里井工矿业有限责任公司职工，住长春市南关区。 赵志香诉内蒙古源源能源集团金源里井工矿业有限责任公司（以下简称金源里公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月5日立案受理后，于2019年12月24日由审判员包哈吐依法适用简易程序公开开庭进行了审理。赵志香及其委托代理人孙桂贤，金源里公司的委托代理人段海萍、罗清明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 赵志香向本院提出诉讼请求：一、要求依法确认从2011年3月1日至2019年7月31日原告与被告存在劳动合同关系；二、要求金源里公司支付经济补偿金31410元；三、要求金源里公司支付2011年3月1日至2019年7月31日期间未带薪年休假工资16848元，支付2011年3月1日至2019年7月31日期间法定节假日的加班工资32538元，支付2011年3月1日至2019年7月31日期间双休日加班工资205088元，支付2011年度到2019年度放假期间的工资57500元，并加付赔偿金77993元；四、要求金源里公司支付2019年1月1日至2019年7月31日期间未签订劳动合同的二倍工资24430元；五、要求金源里公司支付代通知金3490元。六、由金源里公司承担本案的诉讼费用。事实和理由，2011年3月1日赵志香入职金源里公司，在食堂工作。2013年9月赵志香被调至金源里公司机电部工作，工作岗位是空压机司机。2014年赵志香被调至皮带队工作，岗位是胶带输运机司机，月工资为3490元，2011年3月起至2018年1月1日双方每年签订书面《劳动合同》一份。2019年1月金源里公司未与赵志香签订劳动合同，2015年9月赵志香患病，请假7天，并办理了请假手续，病假到期后赵志香让其家属向金源里公司续假，但赵志香复工后金源里公司以赵志香旷工为由解除了劳动合同，金源里公司多年来一直未给赵志香缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等各项社会保险。赵志香在金源里公司工作时存在加班，节假日不休息等情况。 金源里公司辩称，赵志香所述与事实不符，所主张的请求无事实和法律依据，2013年10月26日双方签订劳动合同，后双方约定劳动合同是每年一签，因金源里公司已和劳动者连续续订两次固定期限劳动合同，并且双方在待遇条件和工作内容上均无任何变化，因此双方已经形成无固定期限劳动合同，双方从事实上已经履行了无固定期限合同，根据双方签订的劳动合同第八项第二条，严重违反了用人单位的规章制度，可以解除劳动合同，根据被告的公司管理规章制度，在合同期内乙方无故三天不上班，甲方视为放弃合同约定，解除劳动合同，由此带来的经济损失和一切后果由乙方负责。原告在未向单位报备及批准的情况下无故旷工，严重违反了公司管理规定及劳动法，公司经书面通知给予开除处分决定。系赵志香违反了用人单位的规章制度导致的过失性辞退，因此赵志香无权利主张经济补偿金。金源里公司因行业特殊性实行计件工资制，赵志香提出的关于带薪年假工资，法定节假日加班工资，双休日加班工资是不合理的。根据金源里公司每年续签合同时所签订的员工入矿硬性规定中的第三条规定：聘用井下一线采掘工人实行计件工资制，井下辅助人员和地面其他人员实行岗位工资，计件工资、岗位工资中含公休日、节日加班工资，双方就此工作模式已经达成一致，并在赵志香工作期间未提出任何异议，同时金源里公司在工作安排中未强制要求赵志香加班。赵志香在自愿排班、倒班的同时也享受到了计件工资的高收益以及加班和节日工资。以上在工资表中均有体现，赵志香所述的2019年1月1日至2019年7月31日未签订劳动合同的两倍工资是不成立的。因我单位和劳动者已经形成了无固定劳动合同。双方从事实上已经履行了该无固定期限合同。赵志香所说的代通知金及诉讼费按照法庭意见执行。 赵志香为证明其主张向本院提举如下证据：第一份证据，2011年度金源里公司组织的《三级安全培训教育》一份、《车间级安全教育》一份、《班组级岗位安全教育》一份、《职工安全教育培训记录卡》一份，证明赵志香从2011年3月1日至2019年7月31日期间在金源里公司工作的事实，以及与金源里公司存在劳动合同关系的事实。第二份证据，中国建设银行及包商银行打印的2011年3月21日至2019年5月原告的工资流水17张，证明自2011年3月21日至2013年10月25日金源里公司向赵志香支付工资的事实，同时也证明赵志香在金源里公司工作的事实。第三份证据，赵志香2013年11月28日的空压机司机《特种作业操作证副卡》一份，2014年4月1日胶带输送机司机《特种作业操作证副卡》一份，2017年6月7日转载输送操作《特种作业操作证副卡》一份，证明赵志香在金源里公司工作的事实。第四份证据，双方在2013年10月26日所签订的《劳动合同》（复印件）一份，证明：1、第四条约定是8小时工作时间及岗位工资；2、第六条约定金源里公司为赵志香缴纳养老保险、失业保险、医疗保险。以上四份证据以及根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》以及本案的事实，能够证明赵志香在金源里公司工作时间近9年，也能够证实从2011年3月1日至2019年7月31日，赵志香与金源里公司存在劳动关系。第五份证据，养老保险缴费凭证一枚、养老保险缴费收据一枚，证明金源里公司一直未给赵志香交纳养老保险，是赵志香自己缴纳的养老保险。根据《劳动合同法》第四十六条的规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：“未依法为劳动者缴纳社会保险的”，本案中金源里公司一直未给赵志香缴纳社会保险，金源里公司应当向赵志香支付经济补偿金，计算方式：3490×9年=31410元。第六份证据，法庭调取的金源里公司处存档的赵志香的2013年10月至2019年5月份《工资表》一份，证明金源里公司向赵志香支付工资的情况，未支付加班费，也能够证实在2014年1月份、2015年2月份、2016年2、3月份、2018年1、2月份、2019年2月份金源里公司停产放假，没有向赵志香支付生活费，赵志香对该工资表不予认可，因为上面没有赵志香的签字，赵志香只对放假期间未支付工资认可。第七份证据，法庭调取的金源里公司处存档的《考勤表》一份，证明赵志香存在加班的事实，但对考勤表中存在支付加班费的事实不认可，考勤表中2014年5月份，赵志香31天均在上班，但金源里公司并未给原告支付加班费，2014年5月份有法定节假日、休息日，但赵志香均在上班的事实。第八份证据，2018年12月1日至12月31日《强力皮带机运行记录》一份，证明赵志香上班期间一个月31天均在上班，节假日均在加班，没有休息休假，但金源里公司未支付加班工资。第九份证据，出示赵志香清单一份，证明索要款项的计算方式和法律依据。第十份证据，出示霍劳人仲裁字（2019）266号仲裁裁决书一份，证明在仲裁裁决时，金源里公司在答辩时是认可赵志香在2013年10月份前在该公司上班的事实。 金源里公司质证认为：对第一份证据有异议，没有单位公章，且是谁提供给赵志香的不清楚。对第二份证据真实性无异议，金源里公司认可2013年10月26日至2019年5月份的银行流水。对第三、四份证据无异议。对第五份证据有异议，这是个人缴费的凭证，金源里公司无法判断其真假，与金源里公司无关。对第六份证据真实性无异议，赵志香所称的加班费都在工资表中有体现，已经支付。对第七份证据真实性无异议，但赵志香所称的法定节假日、休息日工资均在工资表中有体现。对第八份证据真实性无异议，但是赵志香所称的加班费都在工资表中有体现，已经支付。对第九份证据有异议，是赵志香自己计算的，与金源里公司无关。对第十份证据真实性无异议，赵志香在2013年10月份前在金源里公司食堂工作过，双方解除劳动合同后，双方重新签订新劳动合同。 金源里公司为证明其主张向本院提举员工入矿硬性规定一份，证明员工的岗位工资中包含公休日、节日加班工资。 赵志香质证认为，对该证据的真实性有异议，该证据是金源里公司单方制作的，同时在该规定中年月日处有涂改，另外从内容第三条中载明岗位工资含公休日、节假日加班工资，该规定与法律规定相违背。所以赵志香认为该份证据不能否认加班的事实，以及金源里公司未支付加班费的情况。 本院对双方提举的证据认证如下： 对赵志香提举的第二、三、四、六、七、八、十份证据因双方对证据真实性不持异议，本院对其真实性予以确认；对赵志香提举的第一份证据,金源里公司不予认可，本院不予采信；对赵志香提举的第五份证据，因保险问题另案处理，故本案中本院对该份证据不予采信；对赵志香提举的第九份证据系赵志香个人制作，本院不予采信。 对金源里公司提举的证据，赵志香虽对其真实性有异议，但保证人签字处有赵志香本人签字，对于该份证据本院予以采信，赵志香对该份证据的日期涂改处提出异议，该份证据涂改前日期为2014年，涂改后日期是2013年，涂改前与涂改后的日期均在双方签订合同后，故不影响该证据的证据效力。 本院经审理认定事实如下：2013年10月26日赵志香与金源里公司签订劳动合同，2015年1月1日、2016年1月1日、2017年1月1日三次续签合同，2018年1月1日变更为无固定期限劳动合同，2019年5月5日赵志香向公司请假，请假期限届满后赵志香并未办理续假手续，后金源里公司以此为由将赵志香辞退，金源里公司支付给赵志香工资至2019年5月，双方在庭审中认可赵志香的2018年6月至2019年5月平均工资为3250元，且数额在工资表中岗位工资一栏中亦有体现。在赵志香工作期间金源里公司工作期间，金源里公司未给赵志香缴纳社会保险。 本院认为，关于赵志香工作时间问题，赵志香主张自2011年3月1日起开始在金源里公司工作，并提供了第一份证据证明其2011年3月日至2013年10月26日在金源里公司从事食堂相关工作，该份证据表明其工作性质为车间安全培训的相关内容，赵志香的诉讼理由中所述工作岗位与其提举的证据所表明的工作岗位性质并不相符，赵志香亦未提举其他证据证明其该时间段与金源里公司签订劳动合同。2013年10月26日赵志香与金源里公司签订劳动合同，经过几次固定时间劳动合同的续签，2018年1月1日合同变更为无固定期限劳动合同。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）第二条的规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，赵志香未能提举2013年10月26日之前金源里公司向其发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件，应承担举证不能的不利后果，故综合双方提举的相关证据显示赵志香在金源里公司最初的工作时间应为2013年10月26日。 关于赵志香主张的经济补偿金31410元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”按照工资表发放的最后12个月工资计算赵志香的平均工资为2736.13元，但双方在庭审中认可赵志香的2018年6月至2019年5月平均工资为3250元，本院酌定赵志香每月工资按照3250元计算，2013年10月26日至2019年5月份赵志香在金源里公司工作时间为5年6个月，应获得6个月工资的经济补偿，故赵志香主张的经济补偿金合理金额为19500元（3250元×6个月），本院对其合理部分予以支持。 关于赵志香主张的带薪年休假工资问题，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”及第五条：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，赵志香2013年工作不满六个月不享有带薪年休假待遇，因地域原因金源里公司2014年1月份停产放假1个月，2015年2月份停产放假1个月，2016年2、3月份停产放假2个月，2017年未停产放假，2018年1、2月份停产放假2个月，2019年2月份停产放假1个月，由此可见2014年、2015年、2016年、2018年、2019年赵志香的休息日远远超出其应休带薪年休假天数，已经享受到了其休假权利，2017年金源里公司虽未安排休假，但紧接着2017年后的2018年1、2月份金源里公司停产放假两个月，即使2017年未停产放假亦保障了赵志香的休假权利，故赵志香主张的带薪年休假请求本院不予支持。 关于赵志香主张的加班工资、双休日加班工资问题，通过考勤表显示赵志香加班的事实存在，工资表中明确标示金源里公司已经支付过相应的加班工资，故对赵志香主张的加班工资、双休日工资本院不予支持。 关于赵志香主张的2011年至2019年度放假期间的工资，根据劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知第十二条：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”的规定，金源里公司2014年1月份停产放假1个月，2015年2月份停产放假1个月，2016年2、3月份停产放假2个月，2017年未停产放假，2018年1、2月份停产放假2个月，2019年2月份停产放假1个月，共计放假7个月，金源里公司的工资发放周期为一个月，赵志香在金源里公司工作期间所有停产放假时间均已经超过一个工资发放周期，且停产放假期间赵志香未正常劳动，根据内蒙古政府下发《关于2019年全区社会救助标准有关事宜的通知》确定霍林郭勒市2019年度最低生活保障标准为750元/月以及《内蒙古自治区人民政府办公厅关于调整自治区最低工资标准及非全日制工作小时最低工资标准的通知》霍林郭勒市月工资最低标准为1660元，金源里公司应在停产放假期间应给予职工相应生活保障，本院酌定金源里公司应按照霍林郭勒市月工资最低标准的80%支付给赵志香工资，故赵志香请求的放假期间工资的合理金额应为9296元（7个月×1660元×80%），本院对其合理部分予以支持。 关于赵志香主张的工资加付赔偿金问题，本院支持的经济补偿金为具有补偿性，支持的停产放家期间的工资具有最低生活保障性质，经济补偿金及停产放假期间工资均不宜适用于加付赔偿金，故本院对赵志香的加付赔偿金请求不予支持。 关于赵志香主张的2019年1月1日至2019年7月31日期间为签订劳动合同的二倍工资问题，赵志香与金源里公司已经于2018年1月1日签订了无固定期限劳动合同，赵志香主张支付未签订劳动合同二倍工资无事实和法律依据，本院不予支持。 关于赵志香主张的代通知金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定，代通知金应属于无过错性辞退给予劳动者的补偿，赵志香不属于上述法律规定的额外支付一个月工资（代通知金）的情形，故本院不予支持。 法信超链：案例4篇裁判327410篇期刊1篇 × 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《工资支付暂行规定》第十二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》，内蒙古政府下发《关于2019年全区社会救助标准有关事宜的通知》的规定判决如下： 一、被告内蒙古源源能源集团金源里井工矿业有限责任公司与赵志香在2013年10月26日至2019年5月期间存在劳动合同关系； 二、被告内蒙古源源能源集团金源里井工矿业有限责任公司支付给赵志香经济补偿金人民币19500元、停产放假期间的工资人民币9296元，合计28796元； 三、驳回原告赵志香其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收5元（原告赵志香已预交），由被告内蒙古源源能源集团金源里井工矿业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。 审判员  包哈吐 二〇二〇年四月十四日 书记员  陈可涵