广东省怀集县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1224民初130号原告：邓剑威，男，1988年9月22日出生，汉族，住怀集县******************。公民身份号码：441************317。委托诉讼代理人：黎永桥，广东桥法律师事务所律师。被告：邓卓通，男，1994年2月25日出生，汉族，住广东省怀集县**************。公民身份号码：441************315。被告：黄钜河，男，1980年12月21日出生，汉族，住广东省怀集县******委会5队。公民身份号码：441************31X。被告：谢少琴，女，1980年1月6日出生，汉族，住广东省怀集县**************。公民身份号码：441************643。被告：黄政康，男，1988年8月20日出生，汉族，广东省怀集县*******************。公民身份号码：441************130。被告：黎挺垣，男，1990年5月2日出生，汉族，广东省怀集县****************。公民身份号码：441************010。被告：蔡国权，男，1987年10月9日出生，汉族，广东省怀集县********委会工业大道三巷99号。公民身份号码：441************33X。原告邓剑威与被告邓卓通、黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓剑威的委托诉讼代理人黎永桥、被告邓卓通到庭参加诉讼，被告黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告邓剑威向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还货款80400元;2、判令被告支付欠货款利息30552元[从2018年5月23日计至2019年12月23日，即(80400元×24％÷12个月)×19个月]，2019年12月23日之后的利息按24％年利率计至还清之日止；3判令被告归还投资款10万元；4判令被告支付投资款利息26100元[从2017年12月8日计至2019年12月8日(10万元×13.05％÷12个月)×24个月]，2019年12月8日之后的利息按13.05％年利率计至还清之日止；5、判令上述被告对债务负连带支付责任。事实与理由:2017年12月8日，原告与怀集县怀城镇新濠酒店(经营者是邓卓通)签订了《夜场销售合作协议书》，约定原告提供10万元资金给新濠酒店作装修用，新濠酒店经营时使用原告提供的啤酒，并约定货款支付方式和如果“因股权变更或债务纠纷导致停业的，要偿还10万元装修费并按银行利率的3倍计利给原告”。双方履行协议至2018年5月，新濠酒店欠原告货款80400元，并以各种理由至今未支付。原告曾以邓卓通、邓淮新为被告向怀集法院提起过诉讼，因被告主体不适格被(2019)粤1224民初2031《民事判决书》驳回诉讼请求。现原告查询得知，新濠酒店于2018年4月4日注销了。在怀集县法院另一民事纠纷案件中，有份2018年11月12日签订的《合作协议》，约定新濠酒店的债务由上述被告共同偿还。新濠酒店欠下货款又违约，理应按协议办事，被告既然约定负责偿还新濠酒店的债务，理应履行。为维护原告的合法权益，提起诉讼，请依法判决。被告邓卓通答辩称：新濠酒店虽然登记本人为经营者，但本人并没有参与该酒店的经营。2018年4月1日新濠酒店注销后，酒店的七方股东出具承诺书给本人，承诺本人不再承担该酒店变更注销前后的所有关于酒店债权、债务和一切法律纠纷，一切事务由七方股东共同承担解决。因此涉案的债务与我无关，不应该由我承担。被告谢少琴、蔡国权未参加本院庭审，但提交书面答辩称：一、答辩人非怀集县怀城镇新濠酒店的经营者，且《合作协议》明确承接的债务不包括原告的“债权”。新濠酒店属个体工商户，登记的经营者是被告邓卓通。根据《民法通则》第29条规定：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。”新濠酒店的债务承担者应为被告邓卓通，答辩人非新濠酒店登记的经营者，不对外承担责任。2018年4月4日，新濠酒店依法定程序注销，注销前已对新濠酒店的资产和债权、债务进行了清算，确认新濠酒店总负债为1876886.8元。2018年11月12日，答辩人与本案其余被告等人签订了《合作协议》，约定承接新濠酒店该1876886.8元债务。签订《合作协议》之时，新濠酒店与原告之间未涉及诉讼纠纷，且新濠酒店于2018年4月4日已注销，距《合作协议》的签订已时隔半年之久，原告未在新濠酒店注销公告期间依法申报债权且注销后未及时主张债权，该不利后果应由原告自身承担。因此，答辩人仅对《合作协议》中明确的1876886.8元债务承担责任。二、原告主张的货款无事实依据，且《夜场销售合作协议书》中未约定利息。原告提供的送货单中部分未签收或签收人员非新濠酒店人员，该送货单总数及货款未经双方核对结算，仅为原告单方统计，且其中编号为19856074的送货时间为2018年5月22日，此时新濠酒店已注销，不可能与原告之间还产生交易，该部分的货款也不应属于新濠酒店的债务。另外，根据新濠酒店与原告之间签订的《夜场销售合作协议书》，约定逾期付款每逾期1天按拖欠货款的1%计算违约金，但根据《最高人民法院关于适用〈合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条第二款，约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定过高。原告起诉未主张违约金而是按年利率24%主张利息，但双方并未约定逾期付款需支付利息，因此原告主张的利息应视为逾期利息，应自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算。三、原告主张的投资款及利息无事实和法律依据。原告的10万元投资款作为品牌支持给新濠酒店装修所用，新濠酒店对应的已在其供应的品牌啤酒中以高于市场价格进货，且该投资款已实际投入装修所用，原告主张返还投资款无任何依据。另外根据《夜场销售合作协议书》第五条第3项约定，新濠酒店因股权变更、债务纠纷与其他外在因素导致停业、结业的，新濠酒店要无条件优先偿还10万元，并按银行利息的3倍计算利息，按合同的起、止日计算。因此，即使新濠酒店需要返还原告该10万元装修款，利息也应自合同起始日（即2017年12月8日）起算至合同终止之日止（即新濠酒店注销之日：2018年4月4日）。综上所述，原告主张答辩人支付货款、投资款、利息，没有事实与法律依据，请求法院查清事实，依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告黄钜河、黄政康、黎挺垣既未作出答辩，也未参加本院庭审。经审理查明：2017年12月8日，邓剑威（甲方）与怀集县怀城镇新濠酒店（乙方）签订《夜场销售合作协议书》，约定：甲方给乙方提供夜场促销用品（中美百威1949啤酒），合作期为2017年12月8日至2018年12月8日；甲方承诺投资10万元给乙方新濠酒吧场所装修；合作期内乙方因股权变更，债务纠纷与其它外在因素导致停业、结业的，乙方无条件优先偿还甲方所投资的10万元装修费，并按银行利息的3倍计算利息给甲方，利息计算按合同的起、止日计算；货款结算方式，甲乙双方同意采取返单的结算方式，即第二次送货时结清第一次的货款，逾期不付，甲方有权单方面取消合同，乙方无条件退还甲方投资的10万元装修费；乙方逾期支付货款的，每逾期1天按拖欠货款的1％计算违约金给与甲方。合同签订后，原告依约向被告支付了10万元装修投资款，并分5批次向被告提供中美百威1949啤酒,其中2018年2月2日340箱29920元、2月3日460箱40480元、2月23日300箱26400元、3月5日650箱57200元、5月22日300箱26400元，共计货款180400元。经原告向被告索要拖欠货款，被告支付了10万元，余下货款一直未予支付,原告遂诉至法院主张权利。又查明：怀集县怀城镇新濠酒店以被告邓卓通为经营者办理个体工商户营业执照，实际由黄钜河、邓淮新、谢少琴、蔡国权、黄政康、冯来喜、伍敏烨七名股东合伙经营。该酒店因经营不善于2018年4月4日注销登记，七名股东向邓卓通出具“承诺书”，承诺“以变更注销之日起原法人代表邓卓通不再承担该酒店变更注销前后的所有关于酒店债权、债务和一切法律纠纷，一切事务由七方股东共同承担解决。”嗣后，邓淮新、冯来喜退出合伙，由黄钜河、谢少琴、蔡国权、黄政康、伍敏烨对酒店另起字号“怀集县怀城镇宴汇酒店”继续经营。2018年11月12日，甲方谢少琴、乙方黎挺垣、丙方黄钜河、丁方黄政康、戊方蔡国权、己方植成燊、庚方温梅花、辛方莫有志8人签订《合作协议》，载明：8人（八方）平等自愿、共担风险、共享收益，合作经营“怀集县怀城镇宴汇酒店”（以下简称宴汇酒店）；原怀集县怀城镇新濠酒店（已注销）是七名股东（即黄钜河、邓淮新、谢少琴、蔡国权、黄政康、冯来喜、伍敏烨）合伙开设经营，确认总负债为1876886.8元,由于亏损严重、资不抵债，该七名股东一致同意由黄钜河、谢少琴、黄政康、伍敏烨、蔡国权五名股东承接原怀集县怀城镇新濠酒店的全部债权债务，其余二名股东邓淮新、冯来喜同意退出经营；签订本协议之前，甲乙丙丁戊五方原经营的宴汇酒店或怀城镇新濠酒店欠下的债务均由黄钜河、谢少琴、黄政康、伍敏烨、蔡国权五名股东负责共同偿还，与己庚辛无关，由于乙方黎挺垣接手伍敏烨全部股权，故伍敏烨所承接的债权、债务全部由黎挺垣承担。本院认为：被告黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。对原告提交的证据及陈述因无相反的证据予以反驳，本院予以采信。原告邓剑威与怀集县怀城镇新濠酒店签订的《夜场销售合作协议书》是当事人的真实意思表示，为合法有效，对双方具有法律约束力，当事人应当按合同的约定全面履行自己的义务。怀集县怀城镇新濠酒店因经营不善未能依约履行合同，已构成违约，原告要求偿还货款80400元和归还投资款10万元的主张理由充分,本院予以支持。现怀集县怀城镇新濠酒店已注销，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”的规定，结合《合作协议》中原经营的宴汇酒店或怀城镇新濠酒店欠下的债务均由黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权五名股东负责共同偿还的约定，本案怀集县怀城镇新濠酒店经营期间产生的债务应由营业执照上登记的经营者邓卓通和实际合伙经营者黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权承担连带责任。邓卓通承担债务后可依据原七名股东向其出具的“承诺书”向相对方另行主张权利。至于怀集县怀城镇新濠酒店注销登记后产生的货款26400元应由黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权承担连带清偿责任，邓卓通无需承担。关于原告主张的逾期支付货款违约金问题，最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告在本案中并未提交证据证明被告逾期支付货款行为所导致的损失，为此，本院确定该损失仅为逾期付款导致的利息损失。结合中国人民银行公布的同期贷款利率，原告请求按年利率24%计算逾期付款违约金，显属过高。根据公平原则，对违约金的支付，本院确定由被告自2018年5月23日起，按照中国人民银行公布的同期贷款利率的1.3倍支付。关于原告主张的投资款利息问题。《夜场销售合作协议书》约定“合作期内乙方因股权变更，债务纠纷与其它外在因素导致停业、结业的，乙方无条件优先偿还甲方所投资的10万元装修费，并按银行利息的3倍计算利息给甲方，利息计算按合同的起、止日计算”，原告请求按银行利率的3倍计付投资款利息没有违反法律规定，本院予以支持，但计算利息的期间应以合同约定的起、止日为限，即从2017年12月8日计至2018年12月8日。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告邓卓通、黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权在判决生效之日起十日内向原告邓剑威连带清偿货款54000元，并支付相应的逾期付款违约金（违约金计算方法：自2018年5月23日起至2019年8月19日，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的1.3倍计算；自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）；二、限被告黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权在判决生效之日起十日内向原告邓剑威连带清偿货款26400元，并支付相应的逾期付款违约金（违约金计算方法：自2018年5月23日起至2019年8月19日，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的1.3倍计算；自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）；三、限被告邓卓通、黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权在判决生效之日起十日内向原告邓剑威连带返还投资款10万元，并支付相应的利息（利息按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率的3倍自2017年12月8日起计至2018年12月8日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4855.78元，适用简易程序减半收取2427.89元,由原告邓剑威负担427.89元，被告黄钜河、谢少琴、黄政康、黎挺垣、蔡国权负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  黄冬梅二〇二〇年四月二十日书记员  谭燕琼附:相关主要法律条文（节选）《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。温馨提示：若对判决书无异议，原、被告可在判决书生效后自行联系付款事宜，也可将款项及诉讼费汇入以下执行代管款账户：户名：怀集县人民法院账号：800200000********开户行：广东怀集农村商业银行股份有限公司注：汇款后应及时将相关银行凭证传真至本院民事审判庭，以备查账。银行凭证上应注明本案案号及书记员姓名。传真号：075******515（传真件上注明转民事审判庭）