西安市碑林区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0103民初3176号原告：徐某，男，汉族，住西安市新城区。委托诉讼代理人：任勇亮，陕西华飞律师事务所律师。被告：李某某，男，汉族，住西安市碑林区。被告：左某某，男，汉族，住西安市新城区。被告：李某，女，汉族，住西安市碑林区。被告：刘某，女，汉族，住西安市碑林区。被告：陕西中庸实业集团有限公司，住所地：西安市碑林区友谊西路与含光路十字东南角华豪丽晶第********房。法定代表人：徐海军，该公司董事长。委托诉讼代理人：董晨，陕西至正律师事务所律师。被告：中国能源建设集团陕西省电力设计院有限公司，住所地：西，住所地：西安市碑林区环城南路东段**>法定代表人：王强，该公司执行董事。委托诉讼代理人：董晨，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩江，陕西至正律师事务所律师。第三人：魏某某，女，汉族，住西安市新城区，系原告之母。委托诉讼代理人：韦鹏，陕西秦岳律师事务所律师。原告徐某诉被告陕西中庸实业集团有限公司（以下简称中庸实业公司）、被告中国能源建设集团陕西省电力设计院有限公司（以下简称陕西电力设计院）、被告李某某、李某、左某某、刘某劳动争议一案，本院立案后，公开开庭进行了审理。原告徐某及其委托诉讼代理人任勇亮，被告中庸实业公司、陕西电力设计院的共同委托诉讼代理人董晨，第三人魏某某的委托诉讼代理人韦鹏到庭参加诉讼，被告李某某、李某、左某某、刘某经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐某向本院提出诉讼请求：1、请判令被告李某某、李某、左某某、刘某向原告连带支付2009年2月至2017年6月期间加班费370212元及养老保险损失56510.79元，共计426722.79元；2、请判令被告中庸实业公司向原告支付2004年4月至2018年12月期间经济补偿金35068.35元及2017年7月至2018年12月期间加班费66353.4元，共计101421.75元；3、请判令被告中庸实业公司依法为原告缴纳2017年7月至2018年12月期间的养老保险费；4、请判令被告陕西电力设计院对第一、第二项请求承担连带责任；5、请判令被告陕西电力设计院向原告支付2004年4月至2009年1月期间加班费190027.8元。事实与理由：2004年4月，原告徐某经人介绍到被告陕西电力设计院位于西安市碑林区索罗巷的家属院上班，岗位为门卫，每天工作12小时，全年无休息日，月工资按当时最低工资标准以现金形式发放，原告入职后被告未与原告签订劳动合同，也未缴纳社保。2009年3月26日开始，被告陕西电力设计院的下属企业陕西馨园物业管理有限责任公司（以下简称馨园物业公司）以银行转账的形式开始发放原告的工资，原告的工作岗位、地点、内容均、地点，馨园物业公司未与原告签订劳动合同，未缴纳社会保险。2017年9月15日，该公司进行了清算并注销，清算组成员为被告李某某、李某、左某某、刘某。2017年8月30日起，被告中庸实业公司开始以银行转账的方式发放原告工资，每月平均1680元，原告的工作岗位、地点、内容均、地点。2019年1月2日，原告以被告中庸实业公司未依法缴纳社会保险为由通知该公司解除劳动关系。原告自2004年4月至2018年12月在职期间，每天工作12小时，无休息日，用人单位未依法缴纳社会保险费。陕西电力设计院、馨园物业公司和中庸实业公司应承担相应期间内的加班费，并依法补缴相应期间的社会保险费。因馨园物业公司已被注销，故该公司注销时的清算组成员应承担赔偿责任。被告中庸实业公司为原告最后的用人单位，应根据原告的工作年限支付经济补偿金。被告陕西电力设计院作为上述公司的关联企业应承担连带责任。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告陕西电力设计院和中庸实业公司共同辩称，原告与二被告没有签订劳动合同，也没有实际提供劳务，经查家属院门卫由原告徐某的母亲，即本案第三人魏某某和案外人闫勇秀担任，原告仅是代其母亲领取工资，与被告并未形成事实劳动关系，且其常年生病卧床，身患残疾，更无法履行门卫职责，常年享受国家最低保障和廉租房待遇，能够证明原告并未提供劳动的事实，故原告主体不适格，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，应驳回其诉讼请求。原告诉请中涉及到加班费、经济补偿金、养老保险损失、缴纳养老保险费，其中支付加班费、经济补偿金属于劳动争议，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条之规定，应先申请劳动仲裁而不是直接向人民法院起诉。其中缴纳养老保险费，根据《最高人民法院研究室关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》（法研[2011]31号），缴纳养老保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。原告并未实际提供劳动，无权主张加班费，且其2019年2月提起仲裁申请，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，原告主张2018年2月之前的加班费诉请也已经超过一年期仲裁申请时限。原告并未达到法定退休年龄，不具备享受养老保险待遇的条件，其主张养老保险损失尚未发生，且没有证据证明社保机构不能补办。因此，原告主张养老保险损失无事实依据且不应属于人民法院直接受理范围。综上，原告诉讼请求均没有事实和法律依据应予驳回。被告李某某、李某、左某某、刘某未出庭答辩。第三人魏某某述称，被告中庸实业公司强行把其列为第三人没有任何事实与法律依据。第三人支持原告的全部诉请，依法驳回被告中庸实业公司要求魏某某作为第三人的申请。经审理查明，本院依法确认事实如下：2004年4月，原告经人介绍在被告陕西电力设计院位于西安市碑林区索罗巷的家属院上班，工作岗位为门卫，工作一天休息一天。2007年12月18日，馨园物业公司成立，2009年3月26日开始，馨园物业公司以银行转账的形式发放原告的工资，原告的工作岗位、地点、内容均、地点；2017年8月30日开始，被告中庸物业公司以银行转账的形式发放原告的工资，原告的工作岗位、地点、内容均、地点。2018年12月29日，原告向被告中庸实业公司邮寄送达《解除劳动关系通知书》，以中庸实业公司未能给原告缴纳社会保险费为由，决定解除双方之间的劳动关系，并要求支付经济补偿金。本院另查明，2017年9月15日，馨园物业公司经工商行政管理部门核准注销。2018年11月16日，被告中庸实业公司出具《拒签合同证明》，主要内容为原告不签合同的理由是因其与馨园物业公司的社保问题没有处理完，所以拒绝与中庸实业公司签订合同；原告母亲代原告在该证明上签字确认。2016年至2018年12月期间，原告享受西安市最低生活保障。2019年10月14日，西安市新城区长乐西路街道办事处出具《证明》一份，内容为：“兹有康家村社区居民徐某，男，身份证号：6101021970********，享受保障房情况如下：2008年10月申请廉租房租金补贴，并通过，月补贴金额40元。2010年10月提标，月补贴金额55元。2012年7月提标，月补贴金额73元。2013年4月提标，月补贴金额93.5元。2013年5月申请廉租房实物配租，并通过。2014年5月入住米家崖小区3-10608，补贴停发。2018年12月低保停发，取消其实物配租资格。”原告徐某患有强直性脊柱炎，在职期间长期由居住在其工作地点的母亲即本案第三人魏某某代替上班；原告徐某离职前12个月平均工资为2651元。本院还查明，徐某离职后以李某某、李某、左某某、刘某、中庸实业公司、陕西电力设计院等为被申请人，向西安市碑林区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求：1.第一至第四被申请人支付2009年2月至2017年6月加班费370212元及养老损失56510.79元，共计426722.79元；2.第五被申请人支付2004年4月至2018年12月经济补偿金35068.35元及2017年7月至2018年12月加班费66353.4元，共计101421.75元；3.第五被申请人补缴2017年7月至2018年12月的养老保险；4.第六被申请人对诉求1、2承担连带责任；5.第六被申请人支付2004年4月至2009年1月加班费190027.8元。2019年2月3日，该仲裁委员会作出碑劳仲案字（2018）1018号《仲裁裁决书》，以徐某的申请不在仲裁受案范围为由，对徐某的申请不予受理。徐某不服该裁决，诉至本院。以上事实有各方当事人提交的证据、庭审陈述及庭审笔录在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点是：1.被告是否应支付原告加班工资；2.被告中庸实业公司是否应支付原告解除劳动关系经济补偿金；3.被告是否应赔偿原告养老保险损失。当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点1.被告是否应支付原告加班工资。劳动关系不同于普通民事关系，劳动关系具有较强的人身依附性，用人单位有组织劳动者从事劳动、开展工作的职能，对劳动者负有管理职责，这种管理职责体现在用人单位应保障劳动者享有劳动权利、督促劳动者履行劳动义务。本案中，原告徐某于2004年4月起至2018年12月30日止期间内一直在被告陕西电力设计院位于西安市碑林区索罗巷的家属院上班，工作岗位为门卫，工作时间为工作一天休息一天。原告在职期间对该工作时间安排未提出异议，用人单位按照行业惯例对从事的门卫这一特殊岗位工作的原告实行上一天班休息一天的不定时工作制，符合我国有关劳动法律、规章的规定，且根据原告自述的工作时间可知其全年休息时间不低于182.5天，亦符合陕西省实行不定时工作制的企业，可采取轮休调休的办法，保证职工全年休息111天的规定；另原告患有强直性脊柱炎，其居住在该家属院母亲即本案第三人魏某某常年代其上班的这一事实，从原告提交的证据交接班记录本中可以看出。综上，原告要求被告李某某、李某、左某某、刘某、中庸实业公司、陕西电力设计院分别支付其2004年4月至2018年12月期间加班费的诉请，于法无据，本院不予支持。关于争议焦点2.被告中庸实业公司是否应支付原告解除劳动关系经济补偿金。本案中，原告先后两次非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原告仍在原工作场所、工作岗位工作，仅用人单位发生变化，原告离职前的用人单位为被告中庸实业公司。本案中，2017年8月至2018年12月期间内原告接受被告中庸实业公司的管理，从事该公司安排的有报酬的劳动，双方虽未签订书面劳动合同，但存在事实上的劳动关系，故本院确认上述期间内原告与被告中庸实业公司之间存在劳动关系。第三人魏某某作为原告徐某的母亲，因原告患强直性脊柱炎行动不便，且其本人就居住在徐某工作的家属院内，在原告工作不便时常代为值守，此行为是一名母亲出于对儿子的慈爱，这也是中华民族的传统美德。被告陕西电力设计院、中庸实业公司不能因第三人魏某某出于母爱，不顾自身年老体弱，在其子徐某工作不便时代为值守岗位的行为，就否认徐某先后与该两公司之间存在的事实劳动关系，否则将有悖于我国的公序良俗；且第三人代原告值守岗位的事实在原告工作期间，馨园物业公司、被告陕西电力设计院、中庸物业公司均未提出过异议。故被告陕西电力设计院、中庸物业公司辩称与原告无事实劳动关系的理由不能成立，本院不予支持。2018年12月29日，原告向被告中庸实业公司邮寄送达《解除劳动关系通知书》，以该公司未能给其缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，决定解除双方之间的劳动关系，并要求该公司支付经济补偿金。此后原告再未返岗上班。在原告与被告中庸实业公司劳动关系存续期间，被告中庸实业公司未给原告缴纳社会保险费属实。故原告以被告中庸实业公司未缴纳社会保险费为由要求其支付解除劳动关系经济补偿金的诉请，于法有据，本院予以支持；但因《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起才施行，故支付原告经济补偿金的工作年限应从2008年1月1日起计算至2018年12月止。综上，经本院核算，被告中庸实业公司应支付原告解除劳动关系经济补偿金29161元（11年×2651元）。关于争议焦点3.被告是否应赔偿原告养老保险损失。因原告未参加社会保险，且未达到法定退休年龄，未开始享受养老保险待遇，故原告要求被告赔偿其养老保险损失的诉请，于法无据，本院不予支持。综上所述，被告中庸实业公司应支付原告解除劳动关系经济补偿金29161元。原告要求被告中庸实业公司补缴其2017年7月至2018年12月期间的社会养老保险费的诉请因不属人民法院受理劳动争议案件的受案范围，故本院依法不予处理。依据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条，第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《陕西省企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》第五条、第九条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十五条、第一百二十四条第（三）项、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告陕西中庸实业集团有限公司于本判决生效后十五日内向原告徐某支付解除劳动关系经济补偿金29161元。二、驳回原告徐某其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陕西中庸实业集团有限公司负担（此款原告已预交，被告陕西中庸实业集团有限公司在支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李 贺人民陪审员  单军田人民陪审员  崔来军二〇二〇年四月二十七日书 记 员  杜 阳