山西省忻州市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋09刑终67号之二原公诉机关山西省河曲县人民检察院。上诉人（原审被告人）杜巧玲，女，1973年7月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山西省忻州市河曲县，捕前住原籍。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月18日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院批准，于2019年1月17日被依法逮捕。现羁押于忻州市看守所。辩护人刘某，男，汉族，1968年4月25日生，山西省河曲县人，现住河曲县。上诉人（原审被告人）董春林，男，1984年11月13日出生，汉族，初中文化，农民，河曲县移动公司务工人员，户籍所在地山西省忻州市河曲县，捕前住河曲县文笔镇大东梁村状元小区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月18日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院批准，于2019年1月16日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。辩护人李某，男，1983年11月27日出生，汉族，山西省河曲县人。原审被告人杜存田，男，1964年7月24日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地山西省忻州市河曲县，捕前住原籍。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月18日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院批准，于2019年1月16日被依法逮捕。2019年6月20日被河曲县人民法院取保候审。原审被告人杨小燕，女，1986年2月14日出生，汉族，小学文化，户籍所在地山西省忻州市河曲县，捕前住河曲县文笔镇大东梁村状元小区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年12月18日被河曲县公安局取保候审，于2019年2月22日被河曲县人民检察院取保候审，2019年3月22日被河曲县人民法院取保候审。山西省河曲县人民法院审理山西省河曲县人民检察院指控原审被告人杜某1、杜某2、董某1、杨某犯诈骗罪一案，于2019年6月20日作出（2019）晋0930刑初23号刑事判决。判后，原审被告人杜某1、董某1不服，提出上诉，河曲县人民检察院提出抗诉，本院于2019年9月11日作出（2019）晋09刑终240号刑事裁定书。裁定撤销原判，发回重审，山西省河曲县人民法院于2019年12月12日作出（2019）晋0930刑初86号刑事判决，判后，原审被告人杜某1、董某1不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人杜某1、董某1，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，被告人董某1因欠杜某1的债务无法归还，被告人杜某1便给其出主意，让其与妻子杨某假离婚，并让其妻子带俩孩子与杜某1的哥哥杜某2假结婚，将妻子杨某母子三户迁入硬地峁村，以此骗取煤矿拆迁安置款，并承诺全部搬迁款项到账后给董某120万元作为补偿，待安置款发放完成后杨某与杜某2解除婚姻关系与董某1复婚。被告人董某1听后将此事告诉其妻杨某，并得到杨某的同意。之后被告人杜某2、杜某1与被告人董某1、杨某在杜某1家中共同商量，口头达成了协议安置款到账后，杜某2给杨某20万元，后由于子女被认定为非常住人口，口头协议为16万元。2017年9月11日董某1和杨某办理了离婚手续，同年9月13日杨某与杜某1哥哥杜某2办理了结婚手续假结婚，随后杜某2将杨某及其杨某与董某1的两个孩子的户口迁入到自己名下，2018年3月28日杜某2收到第一次山煤集团分发给杨某及其两个孩子的拆迁安置款157040元（总额392600元的40%）。杜某2将87040元自己占有，将7万元按照承诺，委托杜某1交于杨某、董某1，董某1得知款到位后，告知杜某1将此7万元直接冲抵其欠杜某1借款。案发后，董某1家属将7万元钱、杜某2家属将涉案的非法所得以通过重新签订补偿协议的方式退还山煤露天矿，山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁协调工作组对四被告人的行为表示谅解。另查明，被告人董某1被公安机关抓捕后如实供述自己的犯罪事实，并带领公安干警指认被告人杜某1的住所，协助公安干警及时在其住所抓捕了被告人杜某1和杜某2。上述事实，有由检察机关提供的下列证据予以证实：1.书证：（1）离婚证复印件、结婚证复印件证实，2017年9月11日董某1与杨某办理了离婚登记，2017年9月13日杜某2与杨某登记结婚。（2）杜某2、杨某、董杨、董茹户口本复印件及户籍证明复印件证实，户主为杜瑞田，一家四口人，妻子杨某，儿子董杨，女儿董茹，杨某、董杨、董茹的户口于2017年10月18日由山西河曲县刘家塔镇东梁村迁入旧县派出所。（3）硬地峁村搬迁人口摸底登记表，对户主杜某2的摸底情况附杜某2及杨某、董杨、董茹的户籍证明证实，杜某2本户四人，涉及搬迁固定回报四人，有本人杜某2，妻子杨某，儿子董杨，女儿董茹。（4）河曲县人民政府办公室文件、河曲县煤电化重点项目协调领导组办公室文件（1-3）号文件、忻州市大型煤电化基地河曲协调办事处文件、河曲县煤电化重点项目协调领导组办公室文件证实，关于煤炭开采区移民搬迁补偿安置的相关文件、政策。（5）山煤旧县露天矿矿区移民搬迁协调工作组关于山西煤炭进出口集团河曲旧县露天煤业有限公司矿区移民搬迁实施方案证实，旧县乡硬地峁村移民搬迁工作的具体实施方案，实施阶段从2017年10月17日开始。（6）山西煤炭进出口集团河曲旧县露天煤业有限公司移民搬迁安置补偿协议证实，杜某2、杜让小于2018年3月17日与山煤露天煤业签订安置补偿协议，享受补偿人数为5人，补偿金额共计626621元。按照协议，签订协议后一年内按照顺序支付40%的补偿款，即250648元。（7）村民杜某2、杜让小移民搬迁费用明细汇总表证实，杜某2、杜让小移民搬迁费用涉及总人口为5人，金额总计626621元。不包括奖励资金。（8）山西煤炭进出口集团河曲旧县露天煤业有限公司奖励协议证实，杜某2、杜让小于2018年3月17日与山煤露天煤业签订奖励协议，享受补偿人数为5人，奖励金额合计148341元。按照协议，签订协议后一年内按照顺序支付40%的奖励款，即59336元。（9）山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁协调工作组关于硬地峁村杜某2移民搬迁协议签订情况的说明证实，按照《移民搬迁安置补偿协议》，杜某2一家5口人应分得款项共为774962元。协议涉及搬迁人口中杨某、董杨、董茹为因婚迁入人口，三人共享受补偿款392600元。山煤露天煤矿已于2018年3月28日将协议总金额774962元的40%，即309984元支付给杜某2。（10）山西煤炭进出口集团河曲旧县露天煤业有限公司移民搬迁安置补偿协议、山西煤炭进出口集团河曲旧县露天煤业有限公司奖励协议、资金审批表、中国工商银行业务回单付款凭证复印件、记账凭证复印件证实，杜某2、杜让小于2018年3月17日签订协议，于2018年3月28日领取了山煤露天煤业第一次支付的40%补偿款309984元。（11）硬地峁村村民匿名举报材料四份证实，硬地峁村村民向山煤露天矿反映杜某2通过假结婚骗取钱财。（12）悔罪书证实，董某1承认自己伙同他人骗取山煤拆迁补偿款，对自己的行为认罪悔罪，愿意积极退还违法所得。（13）山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁工作组证明材料及短信截图复印件、中国工商银行现金存款凭证复印件证实，董某1家属已于2019年1月3日将非法所得7万元退还山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁工作组。（14）刘家塔镇东梁村委会证明材料复印件2份证实，董某1、杨某在村里守法，平时表现良好。（15）常住人口基本信息表证实，杜某2，出生于1964年7月24日；董某1，出生于1984年11月13日；杜某1，出生于1973年7月20日；杨某，出生于1986年2月14日，四人均已达完全刑事责任年龄。2.证人证言：2018年12月24日河曲县公安局民警询问董某2笔录证实，董某2的大儿子为董某1，董某1妻子为杨某，两人结婚已经11年，领过结婚证。一个月前，刘家塔镇东梁村补偿玉米种植款时，村里有人反映儿子董某1和儿媳杨某离婚了，后来董某2通过调查，得知媳妇杨某及孙子董杨、董茹的户口已经迁出东梁村，迁到了旧县乡硬地峁村，目的是为了分煤矿搬迁补偿款。2019年1月8日河曲县公安局民警询问董某2笔录证实，董某2替董某1交退还非法所得7万元的银行退款凭证。2018年11月份左右，董某2知晓了儿媳和孙子的户口不在东梁村了。董某2询问董某1才知道儿媳和孙子的户口迁到旧县了，董某1和杨某离婚了，听说是2017年8、9月份离的婚。董某2听儿媳妇杨某说：董某1欠杜某1钱，杜某1让杨某和杜某2假结婚，三年搬迁款分下来四十多万，三年以后，搬迁款分完以后杨某和杜某2再办理离婚手续，董某1和杜某2、杜某1三个人每人能分十五万左右，后来董某1和杨某就同意了。3.被害人称述：（1）山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁协调工作组报案材料证实，山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁协调工作组于2018年7月23日向河曲县旧县派出所报案称硬地峁村村民杜某2借移民搬迁之机，与杨某办理临时结婚证，骗取补偿款。（2）2018年7月23日河曲县公安局民警询问周某笔录证实，杜某2和杨某通过假结婚骗取搬迁款，目前已支付杨某及其两个孩子搬迁款157040元。被告人、犯罪嫌疑人的供述和辩解：（一）杨某供述：（1）河曲县公安局侦查人员在河曲县公安局办案区对杨某进行三次询问，询问时间分别于2018年12月17日、12月18日、12月24日，三次笔录内容共同证实，杜某1提议，董某1、杜某2、杜某1、杨某共同商量后，以董某1与杨某办理离婚手续，杜某2与杨某办理假结婚的方式骗取村拆迁补偿款的事实。（2）2019年3月15日检察机关办案人员讯问被告人杨某笔录证实，公安机关讯问中的供述属实，没有非法讯问行为。通过与董某1假离婚、与杜某2假结婚，把杨某与两个孩子的户口迁到杜某2名下诈骗山煤拆迁补偿安置款。这个想法听董某1说是杜某1说的，本人不懂事，就听他们的，就这么做了。钱款如何分是在杜某1家谈的，杜某1、杜某2、董某1、杨某四个人在一起商量的，开始说给二十万，最后变成十六万。与董某1不是真的要离婚，与杜某2不是真的要结婚。希望司法机关从轻处理。（二）董某1的供述与辩解：（1）河曲县公安局侦查人员2018年12月17日、2018年12月18日、2019年1月16日三次询（讯）问董某1的笔录内容证实，杜某1提议，董某1、杨某、杜某2四人共同以董某1与妻子杨某办理离婚手续假离婚，杨某与杜某2办理结婚手续假结婚，由杜某2将杨某及其与董某1的两个孩子户口迁入自己名下的方式，四人共同骗取拆迁补偿款157040元，董某1分得7万元抵顶杜某1欠款的事实。（2）2019年3月14日检察机关办案人员讯问被告人董某1笔录证实，公安机关讯问中的供述属实，没有非法讯问行为。通过与杨某假离婚、杨某与杜某2假结婚，把杨某与两个孩子的户口迁到杜某2名下诈骗山煤拆迁补偿安置款这个想法是杜某1说的，董某1最后同意了，杨某是董某1做的工作，诈骗的目的就是为了抵杜某1的欠款。（三）杜某2的供述与辩解：（1）河曲县公安局侦查人员于2018年12月18日0时36分至2时24分，2018年12月18日16时33分至12月18日17时50分，2019年1月16日17时19分至17时43分询（讯）问杜某2笔录，笔录内容共同证实了由其妹妹杜某1出主意，杜某2、董某1、杨某以假结婚的方式骗取拆迁补偿款的事实。这次诈骗是村内分钱的条件是有结婚证，有户口就能分钱了，借此机会，准备找个老婆，下个户口又能多分钱，正好杜某1有个朋友董某1能和他老婆杨某办理假装离婚，同时也能和我杜某2办理结婚证且户口迁到杜某2名下，这是杜某1帮忙沟通协调的，没有杜某1协调杜某2也不会认识董某1、杨某。（2）2019年3月14日检察机关办案人员讯问被告人杜某2笔录证实，公安机关讯问中的供述属实，没有非法讯问行为。杜某2想多分钱，就和其妹妹杜某1说了，杜某1联系的董某1，具体的诈骗方法没商量过，分钱是在杜某1家商量的。通过杜某1给了杨某7万元钱。（四）杜某1的供述与辩解：（1）河曲县公安局民警对杜某1进行三次询（讯）问笔录内容共同证实，杜某1与董某1是朋友关系，多年前经过赌博认识，董某1向杜某1借款，目前还欠4万元，董某1的妻子是杨某，于2017年9月份和其哥杜某2领取结婚证，2018年其哥杜某2拆迁款有四人，杜某2本人、杨某及杨某的两个孩子，百分之四十的搬迁款已由杜某2领取，杜某2给自己2万元的照顾老人的费用。2017年秋天的一天自己与董某1说起硬地峁村其哥哥杜某2搬迁，想娶个老婆多分点搬迁款的事，之后时间不长董某1与其妻子杨某办理了离婚手续，之后其哥哥杜某2与杨某办理结婚证，拆迁款下来后其哥哥给自己拿来7万元，之后给董某1打电话告诉拆迁款下来，并问是否还欠款，董某1将7万元还了欠自己的借款。（2）2019年3月19日检察机关办案人员讯问被告人杜某1笔录证实，公安机关讯问中的供述属实，没有非法讯问行为。杜某2想多分钱，就和其妹妹杜某1说了，杜某1联系的董某1，具体的诈骗方法没商量过，分钱是在杜某1家商量的。通过杜某1给了杨某七万元钱。5.辨认笔录：（1）杨某辨认笔录证实，杨某于2018年12月18日2时11分至2时17分对打印在一张A4纸上的十张不同女性正面免冠照片进行辨认，指出照片中的**就是参与共同诈骗山煤集团给旧县乡硬地峁村拆迁补偿款的人。其中“8”号照片为杜某1的正面免冠照。公诉机关提交的上述证据，书证结婚证、离婚证、户籍证明、户口本，证人董某2证言，被告人董某1、杨某、杜某2、杜某1供述共同证实杜某2以与杨某假结婚的方式办理结婚证，将杨某、董杨、董茹的户口迁入杜某2为户主的户口下；证人董某2证言，被害人周某陈述，被告人董某1、杨某、杜某2、杜某1供述，辨认笔录共同证实办理离婚、结婚证、迁入户口的目的是为了分取山煤集团的搬迁补偿款，此事由杜某2、杜某1、董某1、杨某共同商量而成且由杜某1出主意并事先与董某1沟通；移民搬迁安置补偿协议，搬迁费用明细汇总表，奖励协议共同证明杜某2享受搬迁补偿款涉及人口中包括杨某、董杨、董茹；中国工商银行业务回单付款凭证复印件、记账凭证复印件，移民搬迁补偿资金审批表，杜某2供述共同证实杜某2已领取山煤露天煤业第一次支付的40%补偿款309984元；被害人周某陈述证明补偿款309984元中涉及杨某、董杨、董茹三人的补偿款157040元，涉案款共392600元；杜某2供述，董某1供述，杨某供述共同证实杜某2将7万元委托杜某1转交董某1，董某1用7万元抵了杜某1欠款；山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁工作组证明材料及短信截图复印件，中国工商银行现金存款凭证复印件共同证实董某1家属已将非法所得7万元退还；常住人口基本信息表证实杜某1、杜某2、杨某、董某1均已达完全刑事责任年龄，符合诈骗罪的主体要件。辩护人（一审）提交的谅解书证实涉案的非法所得已退还山煤露天矿，山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁协调工作组对四被告人的行为表示谅解。重审过程中，检察机关补充提交的证据有：1、山煤旧县露天煤矿矿区移民搬迁协调工作组的情况说明和安置补偿协议，证明董某1家属退款7万元，杜某2将涉案款以重新签订补偿协议的方式全部退还了。2、量刑方面，董某1立功方面的认定，旧县派出所出具的抓捕经过一份。上列证据经庭审（一审）举证质证，均予以核实，控辩双方没有异议，可以作为定案的依据。据此原审法院认为，被告人杜某1在听到被告人杜某2想娶老婆在搬迁时多分钱的想法后，也为了能尽快向董某1要回欠款，便想办法并劝说董某1与其妻子离婚；被告人董某1为了抵顶欠杜某1的欠款，同意杜某1的主意与妻子杨某办理离婚手续（假离婚）；杜某2为了多得到搬迁安置补偿款，以假结婚的方式与杨某办理结婚手续（假结婚）将杨某母子三人户口迁入其村；被告人杨某在他人劝说下，通过与董某1假离婚、与杜某2假结婚，把杨某与两个孩子的户口迁到杜某2名下诈骗山煤拆迁补偿安置款；四被告人并对非法所得分配进行了约定，主观上均有以非法占有山煤集团的搬迁安置补偿款为目的，而后采取隐瞒真相的方式，骗取补偿款392600元，其中既遂157040元，未遂235560元，数额巨大，四被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应予以惩处。四被告人事前经过共同商量，并对赃款分配形成意见，而后共同实施了诈骗犯罪行为，有犯罪的共同故意，系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款；本案由被告人杜某1出主意，董某1、杜某2、杨某为主要实施者，四人均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款。被告人杜某1、董某1为了非法利益，不惜牺牲亲情友情，主观恶性较大。案发后非法所得已退出，取得被害单位的谅解，四被告人当庭认罪悔罪，具有酌定从轻处罚情节。杜某2、杨某在侦查、起诉、审判各个阶段都能够如实供述自己罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人杜某2与杨某用以实施诈骗为目的的婚姻关系应由民政机关撤销。辩护人提出被告人董某1具有立功表现，积极配合公安机关将其他两名被告人杜某2和杜某1抓获的辩护意见，经复核河曲县公安局办案机关，董某1立功事实存在，可以认定为立功，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条，可以从轻处罚。综合考虑本案事实情节、社会危害程度、认罪悔罪表现，以及公诉人、被告人、辩护人意见，对被告人杜某2、杨某可适用缓刑。对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。被告人及辩护人合理意见予以采纳。为了保护公私财产不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：（一）被告人杜某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金一万元。（二）被告人董某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。（三）被告人杜某2犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万元。（四）被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万元。上诉人杜某1提出应改判三年以下有期徒刑，并适用缓刑，具体理由如下：1.上诉人杜某1并未劝说董某1与其妻杨某离婚；山煤给了款后，上诉人杜某1给董某1打电话让董先还其他人的欠款，是董某1说要归还上诉人杜某1的欠款，并非上诉人杜某1为了能尽快向董某1要回欠款；董某1、杨某、杜某2为了赚钱，为了各自的利益，积极自愿参与，不存在上诉人杜某1牺牲亲情、友情，原判认定事实错误，是董某1提议，并非上诉人杜某1提议，上诉人杜某1主观恶性最小，在犯罪中起辅助作用，不是主犯。2.上诉人杜某1未参与分钱。3.上诉人杜某1取得了山煤的谅解。4.对于尚未分的钱，各被告人没有实行任何行为，山煤是否给分钱，分钱时杜某2、杨某是否去领，本案证据不能确定，并非因意志以外的原因而未得逞，一审认定未遂金额为235560元缺乏事实依据。其辩护人提出如下辩护意见：1.董某1与其妻杨某离婚，杨某与杜某2结婚，都是三人自愿的，无人胁迫，董某1为了推脱自己的罪责，将杨某嫁给杜某2的事实硬说是杜某1给其出的主意，杜某1在涉婚诈骗案中连媒人的资格都不够，定性杜某1出主意诈骗牵强，原判认定杜某1为了尽快向董某1要回欠款，便想办法劝说董某1与其妻离婚，将债务人董某1犯罪的因果关系推到债权人身上，并据此认定杜某1是主谋显失公平。2.杜某1没有参与对非法所得分配的约定，杜某1没有分得案款，要回董某1、杨某欠其的7万元也征得二人的同意。3.山煤露天搬迁款分三步，涉案人已取得了40％的首付款，2018年12月17日本案案发，其余款项未取得，也不可能得到，建议中院在未遂款定罪量刑上，给予减轻或者免予定罪。4.希望从轻处罚。上诉人董某1提出应适用缓刑或从轻处罚，主要理由如下：1.上诉人董某1因迫于欠杜某1债务无力偿还，由杜某1提议办理离婚手续，诈骗山煤搬迁补偿款，上诉人董某1无话语权、分配权，整个案件中仅办理离婚手续，和山煤签订补偿协议都是由杜某2完成，系从犯，在公安侦查阶段将非法所得7万元全部退还山煤露天矿，认罪认罚，取得山煤谅解书，并带领办案机关顺利抓捕其他两名被告人，具有立功表现，应予从轻处罚或者免予处罚，原判认定上诉人系主犯错误。2.上诉人董某1在公安审查期间已认罪退款，按照山煤搬迁补偿协议，余下部分根本无法实现，本案未遂部分不应计算。3.上诉人董某1父亲已70左右，2个孩子年龄又小，是家里唯一支柱，系初犯。其辩护人提出如下辩护意见：1.上诉人董某1在整个案件当中只和杨某办理了离婚手续，其他都是由杜某2办的，和山煤露天矿签订合同的也是杜某2，所得赃款董某1没有分配权，是从犯，因董某1欠杜某1债务无力偿还，杜某1听说她村里要征地后，向董某1提议让董某1和杨某离婚后再和杜某2结婚，董某1只是默认，债务所迫，文化程度不高，糊里糊涂就答应了，案发后很后悔，并写了悔过书。2.上诉人董某1认罪态度良好，对犯罪事实供认不讳，在公安审查时主动提供另2名被告人杜某2、杜某1住址和其他信息，并主动让家属退款，使案情简单化，及时挽回了山煤露天矿的损失，对案件侦破进展有很大作用，当地办案机关也出局了证明，上诉人无前科，系偶犯，在当地平时遵纪守法，印象良好，且父母70有余，儿女又小，服刑会断了家里的唯一经济来源，应从轻处罚，并适用缓刑。二审经审理查明的事实、证据与一审相同，证明上述事实的证据均经一审法院举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）杜某1伙同上诉人（原审被告人）董某1、原审被告人杜某2、杨某通过先让杨某与董某1假离婚，再让杨某与杜某2假结婚，将杨某母子三人迁户至杜某2名下的方式，骗取山煤拆迁补偿安置款392600元，其中既遂157040元，未遂235560元，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。四原审被告人事前共谋并对赃款分配形成意见，上诉人杜某1出谋划策，董某1、杜某2、杨某配合实施诈骗犯罪行为，系共同犯罪，四人均起主要作用，均系主犯。案发后非法所得已退出，取得被害单位的谅解，酌情从轻处罚。上诉人董某1积极配合公安机关将其他两名同案犯抓获归案，系立功，依法可以从轻处罚。关于上诉人杜某1所提其并未劝说董某1与其妻杨某离婚，是董某1提议的之上诉理由及其辩护人所提定性杜某1出主意诈骗牵强之相关辩护意见，经查，上诉人杜某1出谋划策进行诈骗之事实有上诉人董某1、原审被告人杜某2、杨某供述等在案证据相互印证，假离婚后再假结婚是四人骗取补偿款的具体手段，故该上诉理由、辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。关于上诉人杜某1所提其未参与分钱之上诉理由及其辩护人所提杜某1没有参与对非法所得分配的约定，杜某1没有分得案款，要回董某1、杨某欠其的7万元也征得二人的同意之辩护意见，经查，四原审被告人事前共谋并对赃款分配形成意见之事实在案证据可以证实，且杜某2将涉案的7万补偿款交给杜某1，用于抵顶董某1欠杜某1的欠款，杜某1实际掌握了该7万元涉案钱款，杜某1为牟利参与诈骗，故该上诉理由、辩护意见本院不予采纳。关于上诉人杜某1、董某1所提一审认定未遂金额为235560元缺乏事实依据、本案未遂部分不应计算之相关上诉理由，经查，原审被告人杜某2已与山西煤炭进出口集团河曲旧县露天煤业有限公司签订的《移民搬迁安置补偿协议》，并已按照《移民搬迁实施方案》获得了部分补偿款，四原审被告人已着手实施犯罪，剩余补偿款因本案案发而未能得逞，系犯罪未遂，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人杜某1所提其在犯罪中起辅助作用，不是主犯之相关上诉理由、其辩护人所提认定杜某1是主谋显失公平之辩护意见、上诉人董某1及其辩护人所提董某1系从犯之相关上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳，理由前已论述，不再赘述。关于上诉人杜某1所提应改判上诉人杜某1三年以下有期徒刑，并适用缓刑之相关上诉理由、其辩护人所提给予减轻或者免予定罪，希望从轻处罚之相关辩护意见、上诉人董某1及其辩护人所提应对其从轻处罚并适用缓刑之相关上诉理由、辩护意见，经查，二上诉人及二辩护人所提从轻处罚的量刑情节之合理部分，原判在量刑时已作相应考虑，本院不再重复考虑，原判在充分考虑案件的事实、情节的情况下，对二上诉人的量刑并无不当，故该上诉理由、辩护意见本院不予采纳。原判认定事实清楚、定罪准确、量刑适当，审判程序合法，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 季 蓉审判员 马丽珍审判员 胡正斌 二0二0年四月二十九日书记员 李 萌