山东省嘉祥县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0829民初297号 原告：济宁辰星碳素有限公司，住所地山东省嘉祥县机场路与兖兰路交汇处北200米。统一社会信用代码91370829661964851x。 法定代表人：宫劲松，总经理。 委托诉讼代理人：陈鹏（系原告公司人事科科长），男，1979年7月13日出生，汉族，居民。住济宁市任城区。 委托诉讼代理人：岳增美，山东文思达律师事务所律师。 被告：姜霞，女，1976年1月2日出生，汉族，居民。住济宁市任城区。 委托诉讼代理人：刘长泰，山东公明政和律师事务所律师。 姜霞与济宁辰星碳素有限公司劳动争议一案，济宁辰星碳素有限公司与姜霞劳动争议一案，本院于2020年1月9日、10日立案受理，因两案系当事人对同一仲裁裁决不服提起的诉讼，本院于2020年2月28日作出(2020)鲁0829民初237号民事裁定，裁定将本案并入(2020)鲁0829民初297号案件审理，并依法适用简易程序，于2020年3月2日公开开庭进行了审理。原告济宁辰星碳素有限公司委托诉讼代理人陈鹏、岳增美、被告姜霞及其委托诉讼代理人刘长泰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告济宁辰星碳素有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告不承担支付被告经济补偿金50,258.12元的责任；2.依法判令原告不承担支付被告2018年度及2019年度带薪年休假工资差额2,302.40元的责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月9日，被告向嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月28日作出嘉劳人仲案字[2019]第105号仲裁裁决书，裁决确认被告与原告劳动关系自2019年9月9日解除；裁决书生效后十日内，原告一次性支付被告经济补偿金50,258.12元、2018年度及2019年度带薪年休假工资差额2,302.40元。原告认为不应支付被告经济补偿金及带薪年休假工资差额。被告系主动提出解除与原告之间的劳动合同，原告不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，且被告系自愿提出解除与原告之间的劳动合同，不存在原告以违反法律规定的方式迫使被告解除劳动合同的情形，因此原告无须支付被告经济补偿金。被告提出解除原、被告之间的劳动合同系以直接申请仲裁的方式，未根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定事先告知原告，其要求原告支付其经济补偿金缺乏前置条件，故原告无须支付被告经济补偿金。被告要求原告支付其2018年度的未休年假工资报酬已超过仲裁时效。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除劳动合同时，应支付当年未休年假工资，但是本案是被告主动提出的解除劳动合同，原告不应支付被告2018年度及2019年度带薪年休假工资差额。 被告姜霞辩称，一、原告以违反法律规定的方式迫使被告解除劳动合同，应当依法支付经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第15条第二款用人单位规定未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的，及第四款拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，迫使劳动者提出解除劳动合同的，应当支付经济补偿金。在被告提出申请劳动仲裁时，被告原工作所在厂区已全面停工停产。原告在未给被告提供新的劳动岗位的情况下，单方降低工资，侵犯了被告的劳动权益。并且被告自2010年10月起，每周工作时间为56小时，已经超过了《劳动法》第36条所规定的每周44小时的工作时间。原告在此期间内，原告拒不向被告支付过加班工资。故，依据上述规定，原告应当向被告支付经济补偿金67,971.61元。二、在被告任职期间内，原告未安排被告进行年休假，应当支付带薪年休假工资差额。依据《职工带薪年休假条例》第十条规定，用人单位安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假的天数，按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬。在本案中，被告的累计工作时间已满20年，每年的年休假天数应按照15天计算。截至被告申请劳动仲裁之日，2019年工作时间为251天，折合年休假天数为(251/365×15=10.31)10天。原告应向被告支付2018年及2019年带薪年休假工资差额共计7,539.60元(151.32×15×2+150×10×2)。原告所述的不应支付带薪年休假工资差额的理由没有事实和法律依据。三、基于人民法院应对劳动争议案件进行全面审理的原则，请求法庭对被告加班的事实依法审理，并支持被告要求原告支付加班费的请求。申请人自2010年11月开始实施“三班两运转”工作制度，平均每周工作时间为56小时，超过了法律规定的44小时。即按照每天工作时间8小时计算，被告每月加班6天，共计636天。按照被告2018年度平均工资计算，原告应支付被告加班工资192,479.04元(151.32×636×2)。请求法庭在查明事实的基础上，依法支持被告在劳动仲裁时所提出的索要加班费的请求。 姜霞向本院提出诉讼请求为：1、确认姜霞与济宁辰星碳素有限公司的劳动关系自2019年9月9日解除；2、请求判令济宁辰星碳素有限公司支付经济补偿金63,561.44元；3、判令济宁辰星碳素有限公司向姜霞支付2018年度及2019年度未休年休假的工资报酬差额7,151.2元；4、请求济宁辰星碳素有限公司向姜霞支付加班工资193,198.08元。5、诉讼费由被告承担。 针对姜霞的诉讼请求，济宁辰星碳素有限公司认为，其经济补偿金，原告认为不应当支付，本案系被告单方提出解除劳动合同，根据劳动合同法第38条规定，被告在解除劳动合同前，应事先告知单位解除劳动合同及解除理由，被告未履行事先告知程序，直接申请仲裁，原告不应当支付经济补偿金，且原告也不存在未向被告提供劳动条件、支付劳动报酬，也不存在应当支付被告加班费的情形，被告提出的支付经济补偿金没有法律事实依据。年休假工资差额不认可被告的计算方式，原告认为不应当支付年休假工资差额，2018年度的带薪年休假工资已经超过一年的仲裁时效，2019年因系被告单方解除劳动合同，原告不应当支付。对于被告要求支付加班费，其应当对加班事实承担举证责任，而被告仅提供部分月份的混捏锅操作记录，且该证据不具有真实性和合法性，不能客观地证明原告安排被告加班及具体加班的时间。被告以上述材料推测加班时间和加班天数没有依据，故请求驳回被告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提供了嘉祥县人民政府嘉政字（2019）7号文即嘉祥县人民政府关于对济宁辰星碳素有限公司及济宁阳光煤化有限公司项目国有土地上房屋实施征收的决定、2019年7月-2019年8月16日的考勤记录、姜霞2018年10月-2019年9月的工资表、济宁碳素集团有限公司员工守则、视频光盘、招聘职工登记表、姜霞2018年1月-2019年7月的工资银行流水、嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会嘉劳人仲案字〔2019〕第105号仲裁裁决书，本院组织当事人进行了证据交换和质证。其真实性，当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院确认如下：被告提供了混捏锅操作记录一份，证明被告在原告处工作性质，是按照上述证据中3班2运转制度进行的，被告每周平均工作时间为56小时，超过了法律规定的44小时。提供被告2018年11月工资条，证明按照被告工龄工资每年15元计算，与招聘职工登记表中的记载可知，被告于1998年6月进入原告处工作，截止到合同解除之日被告的工龄为21年又3个月，还能证明原告未向原告支付加班费。经质证，原告对混捏锅操作记录真实性有异议，并认为，该证据没有原告的印章，任何人均可以填写，该证据不能证明存在原告安排被告加班的情形。对被告2018年11月工资条的真实性有异议，并认为，该工资条没有原告的印章，不能证明其真实性。该证据也不能证明原告安排被告加班，该证据也不能证明原告应向被告支付加班工资。对被告开始工作的时间无异议。经审查，对于被告提供的混捏锅操作记录，因原告有异议，且该记录没有原告负责人签字或盖章，其真实性，本院无法确认。对于2018年11月工资条，原告虽有异议，但由被告的2018年1月-2019年7月的工资银行流水相佐证，能够证明被告2018年11月的工资为2,935.61元。 本院经审理认定事实如下：姜霞于1998年6月在碳素厂工作，于2002年10月26日被山东晨阳新型碳材料股份有限公司招聘姜霞为城镇合同制工人。2011年4月30日，姜霞被调至济宁辰星碳素有限公司从事煤焦油加工工作。2019年5月15日，嘉祥县人民政府出台嘉政字[2019]7号《嘉祥县人民政府关于对济宁辰星碳素有限公司及济宁阳光煤化有限公司项目国有土地上房屋实施征收的决定》后，济宁辰星碳素有限公司整体停产。2019年9月9日，姜霞向嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并请求裁决解除其与济宁辰星碳素有限公司的劳动合同；济宁辰星碳素有限公司支付其加班工资207,360元；济宁辰星碳素有限公司支付其经济赔偿金147,000元，后变更为经济补偿金；济宁辰星碳素有限公司支付其2018年度至2019年度未休年休假的工资报酬差额8,320元。2019年12月28日，嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字〔2019〕第105号仲裁裁决书，裁决，确认姜霞与济宁辰星碳素有限公司劳动关系自2019年9月9日解除；自本裁决书生效后十日内，济宁辰星碳素有限公司一次性支付姜霞经济补偿金50,258.12元；自本裁决书生效后十日内，济宁辰星碳素有限公司一次性支付姜霞2018年度及2019年度带薪年休假工资差额2,302.40元。裁决后，姜霞和济宁辰星碳素有限公司不服，向本院提起诉讼。 另查明，济宁辰星碳素有限公司支付姜霞2018年1月的工资4,104.86元，2018年2月15日的工资3,462.97元，2018年3月的工资2,971.27元，2018年4月的工资2,957.35元，2018年5月的工资3,212.97元，2018年6月的工资3,778.67元，2018年7月的工资3,316.14元，2018年8月的工资2,935.41元，2018年9月的工资3,154.82元，2018年10月的工资3,511.8元(其中加班费为499.54元)，2018年11月的工资2,935.61元，2018年12月的工资3,988.33元，2019年1月的工资2,936.95元(其中加班费为160.1元)，2019年2月的工资3,593.35元(其中加班费为541.08元)，2019年3月的工资3,240.21元，2019年4月的工资3,458.4元(其中加班费为189.54元)，2019年5月的工资3,480.68元(其中加班费为189.54元)，2019年6月的工资2,139.44元，2019年7月的工资1,562.58元(不含工龄工资330元)，2019年8月的工资1,474.19元(不含工龄工资330元)，2019年9月的工资789.29元(不含工龄工资330元)。山东晨阳碳素股份有限公司为被告缴纳了自2002年10月至2009年2月的社会保险，济宁辰光美博化工有限公司为姜霞缴纳了自2009年3月至2011年4月的社会保险，济宁辰星碳素有限公司为姜霞缴纳了自2011年5月至2019年9月的社会保险。济宁碳素集团有限公司为山东晨阳新型碳材料股份有限公司(原山东晨阳碳素股份有限公司)股东及济宁辰光美博化工有限公司的唯一出资股东，山东晨阳新型碳材料股份有限公司为济宁辰星碳素有限公司唯一出资股东，四者为关联性企业。诉讼过程中，姜霞对裁决书中第一项确认劳动关系于2019年9月9日解除无异议。 本院认为，姜霞于1998年6月在碳素厂工作，于2002年10月26日被原山东晨阳新型碳材料股份有限公司招聘为城镇合同制工人，于2011年4月30日被调至济宁辰星碳素有限公司从事煤焦油加工工作的事实，由当事人的陈述、招聘职工登记表、仲裁书等证据证实，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。姜霞于2019年9月9日向嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求解除其与济宁辰星碳素有限公司之间劳动合同，该仲裁委员会于2019年12月28日作出裁决，确认双方的劳动关系于2019年9月9日解除。裁决后，双方虽对该裁决不服提出诉讼，但双方均未对该裁决确认的双方劳动关系于2019年9月9日解除的内容提出异议，因此，姜霞关于要求确认双方劳动关系于2019年9月9日解除的诉讼请求，本院予以支持。 关于济宁辰星碳素有限公司是否支付姜霞经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，根据济宁辰星碳素有限公司提供的姜霞的工资表能够证实其未向姜霞支付2019年7月、8月、9月姜霞工龄工资，应视为未足额发放工资，按照上述法律规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，因此，济宁辰星碳素有限公司应依法承担支付姜霞经济补偿金的责任。 关于经济补偿金的数额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿的，新用人单位在计算经济补偿或者赔偿金时，应当计算原用人单位的工作年限。本案中，姜霞于1998年6月在碳素厂工作，于2002年10月26日被原山东晨阳新型碳材料股份有限公司招聘为城镇合同制工人，于2011年4月30日被调至济宁辰星碳素有限公司工作，至双方于2019年9月9日解除劳动关系，并结合济宁辰星碳素有限公司提供的姜霞的工资表记载的姜霞2019年的工龄工资为330元，其工作年限为21.29年。济宁辰星碳素有限公司未提供相关证据证明原用人单位已支付姜霞经济补偿金，涉案经济补偿金，按21.5个月计算。根据姜霞的工资流水和工资表计算，姜霞在解除劳动关系之前十二个月的平均工资为2,956.36元。因此，经济补偿金为63,561.74元，即2,956.36元×21.5个月。 关于2018年度及2019年度未休年休假问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。本案中，姜霞于1998年6月在碳素厂工作至其与济宁辰星碳素有限公司解除劳动关系，其累计工作已满20年，年休假应为15天。济宁辰星碳素有限公司未提供相关证据证明其已支付姜霞未休年休假工资或不应支付年休假工资的证据，故济宁辰星碳素有限公司负有支付未休年休假工资的责任。根据姜霞的工资流水和工资表计算，姜霞2018年度工资为40,330.2元，剔除加班工资499.54元后的工资为39,830.66元，其该年度剔除加班工资后的月平均工资为3,319.22元。2018年度姜霞日平均工资为152.61元/天(即2018年度剔除加班工资后的月平均工资3,319.22元/月÷21.75天)。姜霞2019年1月至8月工资合计为21,885.8元，剔除加班工资1,080.26元后的工资为20,805.54元，期间剔除加班工资后的月平均工资为2,600.69元。2019年度其日平均工资为119.57元(即2019年度剔除加班工资后的月平均工资2,600.69元÷21.75天)。因此，姜霞在2018年度未休年假工资为4,578.3元(152.61元/天×15天×2倍)。姜霞在2019年度应享受带薪年休假天数为10天即（当年度在本单位已过日历天数为251天÷365天×本人全年应当享受的年休假天数15天)，2019年度未休年假工资为2,391.4元即(119.57元/天×10天×2倍）。以上合计，济宁辰星碳素有限公司应支付姜霞2018年度及2019年度带薪年休假工资为6,969.7元。济宁辰星碳素有限公司主张2018年未休年休假工资超过时效，因根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算的规定，本案姜霞于2019年9月申请仲裁主张带薪年休假工资，其2018年之前的带薪年休假工资已超过仲裁时效，但其2018年至2019年带薪年休假工资未超过时效。因此，济宁辰星碳素有限公司主张超过时效的主张，本院不予采信。 关于姜霞要求济宁辰星碳素有限公司支付加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，姜霞所提供的证据不足以证明其加班未支付加班费的事实或其他的加班事实的存在，同时也未提供相关证据能够证实原告掌握上述事实存在的证据，依照法律规定，其应当承担不利后果，故对姜霞要求济宁辰星碳素有限公司支付加班费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告关于依法判令其不承担支付姜霞经济补偿金50,258.12元的责任；不承担支付被告2018年度及2019年度带薪年休假工资差额2,302.40元的责任的诉讼请求，本院不予支持。姜霞关于要求确认其与济宁辰星碳素有限公司的劳动关系自2019年9月9日解除的诉讼请求，本院予以支持；关于请求判令济宁辰星碳素有限公司支付其经济补偿金及2018年度及2019年度未休年休假的工资报酬差额的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，但超过部分，不予支持；关于要求济宁辰星碳素有限公司向其支付加班工资193,198.08元的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十一条、第十二条的规定，判决如下： 一、确认原告济宁辰星碳素有限公司与被告姜霞的劳动关系自2019年9月9日解除。 二、原告济宁辰星碳素有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告姜霞经济补偿金63,561.74元。 三、原告济宁辰星碳素有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告姜霞2018年度及2019年度未休年休假的工资报酬差额6,969.7元。 四、驳回原告济宁辰星碳素有限公司的诉讼请求。 五、驳回被告姜霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由原告济宁辰星碳素有限公司负担5元，被告姜霞负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  李继刚 二〇二〇年四月一日 书记员  张亚男