宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初2554号原告：宁夏金土木建筑安装工程有限公司。法定代表人：杨某。委托诉讼代理人：张某，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：史某，代理权限为特别授权。被告：何某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。原告宁夏金土木建筑安装工程有限公司与被告何某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张某、史某到庭参加了诉讼，被告何某经本院依法公告送达开庭传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.依法判令被告向原告支付管理费70312.02元（按照已支付工程价款的3%计算）；2.依法判令被告向原告支付136639.69元税金（按照已支付工程价款的5.83%计算）；3.依法判令被告向原告开具1757800.5元的成本发票。如被告不能开具，则按照439450.12元由原告扣除税金后纳税；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月，原告通过投标方式取得宁夏华盛种业有限公司果穗烘干车间建设工程项目，原、被告于2015年5月签订《内部承包协议》约定该工程由被告进行施工，现项目已施工完毕且通过验收投入使用。截止2017年6月19日，宁夏华盛种业有限公司共向被告支付工程款2343734元，按照原、被告双方《内部承包协议》的约定，被告应向原告支付工程款总额5.83%税金，支付工程款总额3%的管理费，还应按照约定向原告开具工程款总额75%共计1757800.50元成本发票。宁夏华盛种业有限公司已向被告支付工程款2343734元，但是被告并没有向原告支付3%的管理费和5.83%税金，也没有给原告开具成本发票。综上，被告的行为已经构成违约，现向人民法院提起诉讼判决支持原告诉讼请求。被告何某经本院依法传票传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩状和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，现对原告提交的证据认证如下：1.施工合同1份，内部承包协议1份，经审查，该证据能够证明2015年5月11日被告何某代表原告与宁夏华盛种业有限公司签订施工合同，合同约定由原告承包建设宁夏华盛种业有限公司果穗烘干车间土建工程。2015年5月12日原告与被告签订内部承包协议，协议约定原告将宁夏华盛种业有限公司果穗烘干车间土建工程以内部承包方式承包给被告施工，协议对双方权利义务进行了约定的事实，本院该组证据证明的事实予以认定。2.支付何某土建工程款明细1份（附转款凭证和收据），经审查，该证据系从沙坡头区人民法院档案室调取的材料，证据的内容能够证明宁夏华盛种业有限公司向被告支付工程款2343734元的事实，本院对其证明效力予以认定。4.宁夏友立会计师事务所【宁友立咨字（2019）003号】咨询意见书1份，宁夏友立会计师事务所注册会计师孙翃当庭证言，经审查，宁夏友立会计师事务所是具备审计业务的企业，其接受原告委托后根据《内部承包协议》约定依法对原告与被告之间的账务进行审计后作出咨询意见书，该事务所的注册会计师孙翃到庭对咨询意见书的真实性及其内容所依据的法律法规接受当庭质咨，因此咨询意见书来源合法，内容客观真实，能够证明被告应按照内部承包协议及工程进度付款情况向原告支付3%的管理费70312.02元、5.83%营业所得税136639.69元，提供工程结算进度款75%的材料成本发票1757800.50元。如被告不开具材料成本发票，原告就会形成175万余元的虚增利润，该部分虚增的利润按照25%的税率计算，原告需要缴纳企业所得税439450.12元。经审理查明，2015年5月11日被告何某代表原告与宁夏华盛种业有限公司签订《施工合同》1份，合同约定由原告承包建设宁夏华盛种业有限公司果穗烘干车间土建工程，工程建筑面积850.08平米，合同总价款130万元，资金自筹、贷款，工期50天。2015年5月12日原告（甲方）与被告（乙方）签订《内部承包协议》1份，协议主要约定：1.甲方将宁夏华盛种业有限公司果穗烘干车间工程内部承包给项目负责人何某，承包方式为包工包料，工程中标价130万元，工期140天，自2015年5月12日至2015年9月30日；2.甲方按工程总造价向乙方收取3%的管理费，乙方需向甲方提供材料成本发票后，甲方代扣工程结算总造价5.83%所得税；3.按照总承包合同内容，甲方协助乙方向建设单位协调支付工程款，建设方拨付的工程款必须进入甲方账户，工程款到账扣除税金、管理费用以及其他应扣款项后立即支付给乙方；4.乙方应向甲方提供该项目的材料成本发票及工资表（工资比例占结算价款的25%），若乙方拒不提供材料成本发票，甲方按税务部门规定的材料税率向乙方代扣税金。代扣税金甲方可以从建设单位拨付的工程款中直接扣除。合同还对双方的其他权利义务、违约责任等事项进行了约定。协议签订后，被告组织施工并完成了项目工程建设。截止2017年6月19日，宁夏华盛种业有限公司共直接向被告支付工程款2343734元，但被告没有按《内部承包协议》的约定向原告支付管理费、营业所得税，也没有向原告开具材料成本发票。2019年12月原告委托宁夏友立会计师事务所对原告与何某民事诉讼中涉及的诉讼请求金额进行业务咨询，宁夏友立会计师事务所接受委托后于2019年12月19日作出【宁友立咨字（2019）003号】咨询意见书，该咨询意见书依据内部承包协议及工程结算、付款情况，何某未履行内部承包协议造成宁夏金土木建筑安装工程有限公司的损失（及或有损失）共3项：1.何某应按照内部承包协议及工程进度付款情况向宁夏金土木建筑安装工程有限公司支付3%的管理费共计70312.02元（2343734元×3%）；2.何某应按照内部承包协议及工程进度付款情况向宁夏金土木建筑安装工程有限公司支付5.83%营业税、所得税136639.69元（2343734元×5.83%）；3.何某应按照内部承包协议及工程进度付款情况应提供工程结算进度款75%的材料发票1757800.50元作为宁夏金土木建筑安装工程有限公司在该项目的成本扣除依据，否则依据相关法律规定，宁夏金土木建筑安装工程有限公司在该项目上将只有收入（2343734元），缺少材料成本（1757800.50元），虚增利润（1757800.50元），由此按照法律规定的25%企业所得税税率计算，将多缴纳企业所得税439450.12元；4.以上三项，何某未履行内部承包协议造成宁夏金土木建筑安装工程有限公司的损失（及或有损失）合计646401.83元。现原告认为被告的行为构成违约，应依据法律规定和协议约定承担民事责任，故向人民法院提起诉讼。本院认为，原告将其从宁夏华盛种业有限公司承包的果穗烘干车间工程以内部承包形式包给被告何某实际施工，根据原告提交的证据证明宁夏华盛种业有限公司共直接向被告何某支付工程款2343734元。原、被告签订的《内部承包协议》约定：原告按工程总造价向被告收取3%的管理费，被告向原告提供材料成本发票后原告代扣工程结算总造价5.83%所得税，被告应向原告提供该项目的材料成本发票及工资表（工资比例占结算价款的25%），若被告拒不提供材料成本发票则原告按税务部门规定的材料税率向乙方代扣税金。被告实际施工的项目工程款并没有按约定转入原告账户后再支付被告，而是有宁夏华盛种业有限公司直接向被告何某支付了工程款，被告何某领取工程款后，没有按《内部承包协议》约定履行上述义务，宁夏友立会计师事务所【宁友立咨字（2019）003号】咨询意见书依据内部承包协议及工程结算、付款情况，鉴定何某未履行内部承包协议造成宁夏金土木建筑安装工程有限公司的损失（及或有损失）共3项：1.何某应按照内部承包协议及工程进度付款情况向宁夏金土木建筑安装工程有限公司支付3%的管理费共计70312.02元（2343734元×3%）；2.何某应按照内部承包协议及工程进度付款情况向宁夏金土木建筑安装工程有限公司支付5.83%营业税、所得税136639.69元（2343734元×5.83%）；3.何某应按照内部承包协议及工程进度付款情况应提供工程结算进度款75%（另外的25%为人工工资）的材料发票1757800.50元作为宁夏金土木建筑安装工程有限公司在该项目的成本扣除依据，否则依据相关法律规定，宁夏金土木建筑安装工程有限公司在该项目上将只有收入（2343734元），缺少材料成本（1757800.50元），虚增利润（1757800.50元），由此按照法律规定的25%企业所得税税率计算，将多缴纳企业所得税439450.12元；4.以上三项，何某未履行内部承包协议造成宁夏金土木建筑安装工程有限公司的损失（及或有损失）合计646401.83元。综上，原告诉讼要求被告支付管理费70312.02元，支付136639.69元的税金并要求被告开具1757800.5元的成本发票。如被告不能开具，则按照439450.12元由原告扣除税金后纳税的诉讼请求有事实根据和法律依据，本院予以支持。被告何某经本院依法传票传唤未到庭应诉，可依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二条，第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告何某按照《内部承包协议》及工程进度付款2343734元向原告宁夏金土木建筑安装工程有限公司支付3%的管理费70312.02元，于本判决生效之日起十五日内履行；二、被告何某按照《内部承包协议》及工程进度付款2343734元向原告宁夏金土木建筑安装工程有限公司支付5.83%营业税、所得税136639.69元，于本判决生效之日起十五日内履行；三、被告何某按照《内部承包协议》及工程进度付款情况于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏金土木建筑安装工程有限公司提供工程结算进度款2343734元75%的材料发票1757800.5元，如被告何某不能提供上述发票，则由原告宁夏金土木建筑安装工程有限公司按照法律规定缴纳税金开具发票，原告宁夏金土木建筑安装工程有限公司缴纳的税金从被告何某工程款中扣除。如被告何某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10264元，公告送达费600元，均由被告何某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判长 王希刚人民陪审员 张学孝人民陪审员 俞立华 二〇二〇年四月一日书记员 王 蓓本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。