南宁铁路运输中级法院 行 政 判 决 书 （2020）桂71行终3号 上诉人覃永和，男，1965年5月6日出生，壮族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 被上诉人柳州市城市管理行政执法局，住所地广西柳州市城中区海关路西一巷**办公楼**。 法定代表人黄庆麟，局长。 委托代理人黄晓东，柳州市城市管理行政执法局工作人员。 委托代理人张勇军，广西众维律师事务所律师。 上诉人覃永和因诉被上诉人柳州市城市管理行政执法局（以下简称柳州市城管执法局）行政决定一案，不服柳州铁路运输法院作出的（2019）桂7101行初135号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院审理查明，覃永和系柳州市雒容镇南庆村六昭屯人，在柳州市××镇××距村路约2米处建设房屋三栋，2018年5月11日，柳州市城管执法局将《柳州市城市管理行政执法责令停止违法行为通知书》（柳城管柳东规划停字（2018）2301号）、《柳州市城市管理行政执法调查通知书》（柳城管柳东规划调字（2018）2301号）张贴在覃永和房屋门口外墙上，柳州市城管执法局工作人员于2018年5月14日对房屋进行了现场勘验检查，制作了现场勘验检查笔录。2018年5月23日，柳州市城管执法局在房屋门口外墙上张贴公告，告知利害关系人十五日内持相关材料接受调查等。2018年5月，柳州市国土资源局柳东分局出具书面意见，认为涉案房屋未办理合法有效的用地手续，属于非法占地行为，依法应退还非法占用土地并拆除地上建构筑物；柳州市规划局柳东分局出具书面意见，认为该建构筑物在规划区范围内未取得《建设工程规划许可证》擅自建设，属违法建筑，且无采取改正措施消除影响，依法应予拆除；柳州市城管执法局柳东分局出具书面意见，认为涉案房屋未办理合法有效的用地手续和建设规划手续，依法应予拆除。2018年6月11日，柳州市城管执法局作出《柳州市城市管理行政执法责令限期拆除决定书》（柳城管柳东规划行决字（2018）1433号，以下简称1433号决定书）并张贴于涉案房屋门外墙上，该决定书认定涉案房屋的建设人或所有人、管理人未取得《建设工程规划许可证》在雒容镇××距村路约2米处建设房屋三栋，一栋三层，砖混结构，尺寸为14.4米×8.3米×3，房屋东侧第二、三层出挑楼，尺寸为：1.5米×14.4米×2；一栋二层，砖混结构，尺寸为：2.2米×9.8米×2＋4.5米×15.3米×2，一栋一层，砖混结构，尺寸为：4.7米×5.3米，总建筑面积为607.49平方米，均已建好，以上行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令自收到本决定书之日起三日内自行拆除上述违法建设。覃永和不服，诉至一审法院，请求一审法院判决撤销柳州市城管执法局作出的1433号决定书。一审法院另查明，涉案房屋于2018年6月28日被柳州市城管执法局强制拆除。 一审法院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条的规定，国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权；根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。根据桂政函（2005）220号《广西壮族自治区人民政府关于同意柳州市开展城市管理相对集中行政处罚权工作的批复》第一条、第二条第（二）项的规定，柳州市城管执法局的主要职责包括行使城市规划管理方面法律、法规、规章规定的对未经规划部门审批的建筑物、构筑物或者其它设施以及不按批准的规划许可建设的建筑物、构筑物的行为的行政处罚权。覃永和建设的房屋位于柳州市××××区雒容镇，根据桂政函（2010）312号《广西壮族自治区人民政府关于同意柳州市将鹿寨县雒容镇整体划入柳州市鱼峰区批复》，鹿寨县雒容镇于2010年12月已整体划归柳州市鱼峰区管辖，系柳州市城管执法局管辖范围内。综上，柳州市城管执法局具有作出限期拆除决定的主体资格和法定职权。覃永和认为柳州市城管执法局没有作出涉案行政行为的主体资格和法定职权的意见，一审法院不予支持。关于覃永和是否是本案的适格原告的问题，从本案证据来看，结合覃永和提供的《集体土地建设用地使用权证》、村委会出具的证明，与柳州市城管执法局勘验检查时所拍的照片，可以确认柳州市城管执法局拆除的房屋系覃永和所建的事实。柳州市城管执法局拆除了覃永和建设的房屋，覃永和与该行政行为之间存在利害关系，系本案适格原告。对柳州市城管执法局主张其拆除的房屋不是原告所有或建设，原告主体不适格的意见，一审法院不予支持。关于柳州市城管执法局作出的限期拆除决定书是否合法的问题，从覃永和提供的证据来看，《集体土地建设用地使用权证》上用地面积为48.4平方米，村委出具的《证明》载明原告拆旧建新后房屋的占地面积达200平方米，远远超过了使用权证上的占地面积，且除了村委的证明，覃永和并无私房建设工程规划许可证等相关证据可以证实其取得了建设工程规划许可证，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”的规定，柳州市城管执法局作出限期拆除决定书中认定涉案房屋未取得建设规划许可证的事实清楚，应限期拆除。但柳州市城管执法局在作出限期拆除决定书之前，未告知当事人作出处罚决定的事实、理由及依据，也未告知当事人依法享有的权利，剥夺了当事人陈述和申辩的权利，违反了《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、三十二条的规定，违反了法定程序。鉴于覃永和所建的房屋已经被拆除，柳州市城管执法局作出的限期拆除决定书不具有可撤销的内容，一审法院对该行政行为的违法性予以确认。综上，依法判决确认柳州市城市管理行政执法局于2018年6月11日作出的柳城管柳东规划行决字1433号《柳州市城市管理行政执法责令限期拆除决定书》违法。 上诉人覃永和上诉称，一审判决认定事实不清，被上诉人在作出行政处罚决定时未依法履行法定程序，其行政行为无效，无效的行政行为自始不发生法律效力，一审法院在确认上诉人作出行政处罚决定未遵守法定程序的情况下，认定“被上诉人作出的限期拆除决定书认定涉案房屋未取得建设规划许可证的事实清楚，应限期拆除”，将被上诉人在行政执法程序中违法认定的事实直接作为法院审理查明的事实，属认定事实不清，应予以变更。此外，涉案房屋来源合法，为在其母亲罗大妹的宅基地上拆危建新的房屋，该宅基地于1991年5月5日取得《集体土地使用权证书》，因建设年代久远，上诉人在获得村集体组织同意情况下对原房屋进行拆危建新。在建房前已向相关部门提出申请，但在申请办理产权证时，相关政府部门以停办为由不予办理，故上诉人未能取得建设规划工程许可证、产权证不能归责于上诉人，无证据证明涉案房屋违反相关规划，上诉人的情形属于可以依法补办证件的情形。涉案房屋为上诉人唯一住房，被上诉人在无合法手续、未依法进行违章建设认定的情况下，拆除涉案房屋，在实体及程序上都是违法的。一审法院认定被上诉人具有作出限期拆除决定的主体资格和法定职权没有法律依据。依据《关于同意柳州市将鹿寨县雒容镇整体划入柳州市鱼峰区批复》，该批复并未将上诉人所在地鹿寨县雒容镇规划由村庄规划改为城区规划，根据《城乡规划法》第六十五条规定，乡、镇人民政府才有权对乡、村庄规划区内违法建筑采取行政强制措施，一审法院认定被上诉人对涉案房屋具有作出限期拆除决定的主体资格和法定职权没有法律依据。被上诉人在无行政管辖权的情况下，越权执法，以上诉人的房屋无相关规划许可证为由，认定涉案房屋为违法建筑，作出限期拆除决定，严重侵犯了上诉人的合法权益。综上，请求二审法院：1.变更一审判决中第七页第三段第十行至第九页第一段第十七行中对涉案房屋“属违法建筑”的事实认定；2.变更一审判决中第十页第一段第十行“被告市城管执法局作出限期拆除决定书中认定涉案房屋未取得建设规划许可证的事实清楚，应限期拆除”的事实认定；3.改判柳州市城管执法局不具有作出限期拆除决定和强制拆除的主体资格和法定职权。4.一、二审诉讼费用由柳州市城管执法局承担。 被上诉人柳州市城管执法局辩称，涉案房屋属于违法建筑，依法应予以强制拆除，柳州市城管执法局作出的1433号决定认定事实正确，请求二审法院驳回上诉请求，依法予以维持原判。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据,本院确认一审判决认定的证据均合法有效，可作为定案依据。据此，本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，关于涉案房屋是否属于违法建筑问题，本案中，覃永和提交的《集体土地建设用地使用权证》载明用地面积仅为48.41㎡，与南庆村民委出具的《证明》载明的“主房占地面积为120㎡，小房占地面积为200㎡”不符，且覃永和未能提供相应的《建设工程规划许可证》等证据证明涉案房屋属于合法建筑，覃永和关于涉案房屋不属于违法建筑的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于柳州市城市管理局主体资格问题，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条的规定，国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权；根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。根据桂政函〔2005〕220号《广西壮族自治区人民政府关于同意柳州市开展城市管理相对集中行政处罚权工作的批复》第一条、第二条的规定，城市管理行政执法局具有行政执法主体资格，包括行政处罚权、强制拆除等。因此，柳州市城管执法局在本案中主体合法，本院予以确认。柳州市城管执法局根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”的规定，作出1433号决定书，认定涉案房屋未取得建设规划许可证，应限期拆除，并无不当。 综上，上诉人覃永和的上诉理由均不能成立，依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币50元，由上诉人覃永和（已缴纳）负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 廖防修 审 判 员 易 妙 审 判 员 韦圆圆 二〇二〇年四月七日 法官助理 利宛奇 书 记 员 陈斯涛 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。