陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕03刑终88号 原公诉机关宝鸡市金台区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王怀，男，1982年8月24日出生于陕西省渭南市，回族，小学文化，户籍地渭南市白水县，曾因犯故意伤害罪于2005年3月30日被陕西省高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后送交宝鸡监狱服刑，2007年9月25日经陕西省高级人民法院裁定减刑，减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利七年，刑期自2007年9月25日起至2027年3月24日止，2010年7月5日，2013年1月22日，2015年10月9日分别经宝鸡市中级人民法院裁定减刑，共减去有期徒刑五年八个月，剥夺政治权利七年不变。 上诉人（原审被告人）薛龙，男，1984年1月26日出生于陕西省渭南市，汉族，小学文化，户籍地渭南市白水县，曾因犯故意伤害罪于2005年9月28日被陕西省高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，后送交宝鸡监狱服刑，2008年3月17日经陕西省高级人民法院裁定减刑，减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利七年，刑期自2008年3月17日起至2027年9月16日止，2011年8月5日，2014年1月13日，2016年5月11日，2018年11月7日分别经宝鸡市中级人民法院裁定减刑，共减去有期徒刑六年二个月，剥夺政治权利七年不变。 原审被告人吕兴俊，男，1969年12月17日出生于陕西省渭南市，汉族，小学文化，户籍地渭南市XX城县，曾因犯抢劫罪，故意伤害罪，盗窃罪于2006年9月11日被渭南市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金三万元，后送交宝鸡监狱服刑，2009年6月20日经陕西省高级人民法院裁定减刑，减为有期徒刑十九年九个月，剥夺政治权利七年，并处罚金三万元，刑期自2009年6月20日起至2029年3月19日止，2012年5月16日，2015年6月19日，2017年11月10日分别经宝鸡市中级人民法院裁定减刑，共减去有期徒刑三年十一个月，剥夺政治权利七年不变，2019年4月25日，被告人因涉嫌故意伤害犯罪被宝鸡监狱隔离审查。 宝鸡市金台区人民法院审理宝鸡市金台区人民检察院指控原审被告人吕兴俊、王怀、薛龙犯故意伤害罪一案，于二0一九年十一月二十四日作出（2019）陕0303刑初213号刑事判决。宣判后，原审被告人王怀、薛龙均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人王怀、薛龙，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人吕兴俊、王怀、薛龙与被害人蒋某某均系宝鸡监狱第一监区服刑人员，吕兴俊与蒋某某同在第二监舍，吕兴俊为监舍小组长，王怀、薛龙均为一监区XX组服刑人员。2019年4月25日晚19时许，在宝鸡监狱第一监区监室内，被害人蒋某某因不满被告人吕兴俊阻止其与其他监舍服刑人员闲聊，遂找到被告人吕兴俊理论，后两人到监区XX室继续理论，被告人王怀、薛龙和其他服刑人员王某某、芦永峰相继跟随进入XX室。在XX室吕兴俊和蒋某某继续争吵过程中，吕兴俊用拳击打蒋某某面部，站立一旁的被告人王怀、薛龙随之上前对蒋某某拳打脚踢，蒋某某倒地，吕兴俊继续拳打蒋某某面部、腹部，蒋某某起身后又遭到吕兴俊拳打。此时，其他服刑人员发现打架事情并向当日值班警察报告，警察赶到后进行了现场处置，并将蒋某某送监狱医院就诊。经鉴定，被害人蒋某某11（活动牙隐形）、21牙齿脱落，属轻微伤；左侧第6-8肋骨骨折，属轻伤二级。综合评定为轻伤二级。另查，案发后，三名被告人能共同承担被害人的诊疗费用，被告人王怀与被告人薛龙积极向被害人蒋某某赔礼道歉，被害人蒋某某对被告人王怀、薛龙的行为表示谅解，请求对二人免予刑事处罚。 据此，原审法院认为，被告人吕兴俊、王怀、薛龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，依法应予以惩处。在共同犯罪中，被告人吕兴俊起主要作用，系主犯，被告人王怀、薛龙起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人王怀、薛龙已取得被害人的谅解，可从轻处罚。三名被告人到案后能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，有坦白情节，可从轻处罚。被害人在案件起因上有一定过错，可对三名被告人从轻处罚。三名被告人在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，均应当数罪并罚。依据最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》，罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，原判无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。本案被告人吕兴俊因犯罪被判处无期徒刑后，经陕西省高级人民法院裁定，减刑为有期徒刑十九年九个月，剥夺政治权利七年，并处罚金三万元，至本案犯罪之日，其没有执行的刑期为有期徒刑九年十个月又二十三日，应与本案故意伤害罪所判刑罚实行数罪并罚。本案被告人王怀因犯罪被判处无期徒刑后，经陕西省高级人民法院裁定，减刑为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利七年，至本案犯罪之日，其没有执行的刑期为有期徒刑七年十一个月，应与本案故意伤害罪所判刑罚实行数罪并罚。本案被告人薛龙因犯罪被判处无期徒刑后，经陕西省高级人民法院裁定，减刑为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利七年，至本案犯罪之日，其没有执行的刑期为有期徒刑八年四个月又二十三日，应与本案故意伤害罪所判刑罚实行数罪并罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十一条、第六十九条，最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条之规定，以被告人吕兴俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；与前罪没有执行的有期徒刑九年十个月又二十三日，剥夺政治权利七年，并处罚金三万元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十年三个月，剥夺政治权利七年，并处罚金三万元；被告人王怀犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；与前罪没有执行的有期徒刑七年十一个月，剥夺政治权利七年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑七年十一个月，剥夺政治权利七年；被告人薛龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；与前罪没有执行的有期徒刑八年四个月又二十三日，剥夺政治权利七年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八年五个月，剥夺政治权利七年。 原审被告人王怀上诉提出，其对原判认定的事实、证据均无异议，但一审定性错误，其不是故意伤害而是过失行为，在殴打被害人过程中还有劝阻行为，只是上前打了被害人两下，因此其不构成犯罪。 原审被告人薛龙上诉提出，其对原判认定的事实、证据均无异议，但其没有伤害的主观故意，他只是打了被害人两下，轻伤二级的后果也不是他造成的，原判对其前罪减刑全部撤销的量刑结果太重，其行为不构成犯罪。 经审理查明，原审判决认定原审被告人吕兴俊、王怀、薛龙故意伤害的犯罪事实清楚、正确，有经原审法院公开开庭举证、质证的狱内刑事案件登记表、立案决定书、破案经过、狱内案件结案报告表、现场勘验笔录及照片、现场平面图、事件经过、宝鸡监狱医院门诊登记册、宝鸡市金台医院门诊病历、诊断证明书、陕西宝鸡正大法医司法鉴定所司法鉴定意见书、更改鉴定意见情况说明、鉴定意见通知书、辨认笔录及照片、提取笔录、视频截图、罪犯入监登记表、执行通知书、陕西省渭南市中级人民法院（2006）渭中法刑二初字第26号刑事判决书、（2004）渭中法刑一初字第110号刑事判决书、（2005）渭中法刑一初字第39号刑事附带民事判决书、陕西省高级人民法院（2009）陕刑执字第233号刑事裁定书、（2005）陕刑一终字第103号刑事判决书、（2007）陕刑执字第587号刑事裁定书、（2005）陕刑一终字第384号刑事附带民事裁定书、（2008）陕刑执字第148号刑事裁定书、宝鸡市中级人民法院（2012）宝刑二执字第00143号刑事裁定书、（2015）宝中刑减字第00009号刑事裁定书、（2017）陕03刑更463号刑事裁定书、（2010）宝市中法刑二执字第240号刑事裁定书、（2013）宝刑二执字第00001号刑事裁定书、（2015）宝中刑减字第00255号刑事裁定书、（2011）宝市中法刑二执字第433号刑事裁定书、（2013）宝刑二执字第00587号刑事裁定书、（2016）陕03刑更203号刑事裁定书、（2018）陕03刑更443号刑事裁定书、关于罪犯吕兴俊伤害案中物证提取情况说明、谅解书、被害人蒋某某陈述、证人王某某、孔某某、芦永峰、杨某某证言、被告人吕兴俊、王怀、薛龙供述、视听资料等证据证实。以上证据，来源合法，内容真实可信，证据确实充分，并可相互关联、相互印证，足以定案，本院予以确认。 本院认为，原审被告人吕兴俊、上诉人（原审被告人）王怀、薛龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，原审被告人吕兴俊起主要作用，系主犯，上诉人（原审被告人）王怀、薛龙起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚，王怀、薛龙已取得被害人的谅解，可从轻处罚。三名被告人到案后能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，有坦白情节，可从轻处罚。被害人在案件起因上有一定过错，可对三名被告人从轻处罚。三名被告人在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，均应当数罪并罚。依据最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》，罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，原判无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。本案原审被告人吕兴俊因犯罪被判处无期徒刑后，经陕西省高级人民法院裁定，减刑为有期徒刑十九年九个月，剥夺政治权利七年，并处罚金三万元，至本案犯罪之日，其没有执行的刑期为有期徒刑九年十个月又二十三日，应与本案故意伤害罪所判刑罚实行数罪并罚。本案上诉人王怀因犯罪被判处无期徒刑后，经陕西省高级人民法院裁定，减刑为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利七年，至本案犯罪之日，其没有执行的刑期为有期徒刑七年十一个月，应与本案故意伤害罪所判刑罚实行数罪并罚。本案上诉人薛龙因犯罪被判处无期徒刑后，经陕西省高级人民法院裁定，减刑为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利七年，至本案犯罪之日，其没有执行的刑期为有期徒刑八年四个月又二十三日，应与本案故意伤害罪所判刑罚实行数罪并罚。关于上诉人王怀、薛龙所提上诉理由，经查，吕兴俊、王怀、薛龙共同故意伤害他人，造成轻伤二级的后果，三人因所起作用不同应当区分主从犯，但依法均应承担相应的刑事责任，一审对其未执行完毕的刑罚与因新犯罪所处新刑罚进行数罪并罚，所作判决符合《最高人民法院》第三十三条“罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，原判无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效”之规定，并无不当，故上诉人王怀、薛龙的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 罗莉萍 审 判 员 曹维丽 审 判 员 吕 梁 二〇二〇年四月二十六日 法官助理 李云英 书 记 员 王晓莉 1