河南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫行赔终81号上诉人（一审原告）张新来，男，1963年3月7日出生，汉族，住焦作市解放区。被上诉人（一审被告）：焦作市解放区人民政府。住所地：焦作市解放区大厦南街**。法定代表人赵海燕，该区区长。上诉人张新来因与被上诉人焦作市解放区人民政府（以下简称解放区政府）行政赔偿一案，不服焦作市中级人民法院（以下简称一审法院）（2019）豫08行赔初17号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。一审法院经审理查明，张新来在西于村一街有宅基地一处，1992年11月办理《集体土地建设用地使用证》，该宅基地上建有房屋，该房屋位于南水北调绿化带征迁范围之内。2006年8月1日，有关部门曾对位于焦作市解放区王褚办事处西于村的房屋进行调查，对案涉的张新来位于西于村一街房屋作出南水北调工程焦作城区段绿化带及控规区占压农村居民房屋、人口调查表，该表显示正房面积为289.37平方米。2017年1月，焦作市南水北调城区段建设指挥部办公室曾制作工作手册，称南水北调焦作城区段绿化带工程是国家级工程，是南水北调总干渠的水质保护工程，并载明了绿化带征迁的范围和任务、政策依据、补偿标准、安置房建设等内容。2017年3月，西于村制定《西于村安置方案》，载明：安置住房位于映湖路南和谐嘉苑安置小区及龙源路南安置小区。安置对象为西于村南水北调绿化带及提升区区域内所有被征迁户。补偿安置办法1、按房屋产权调换安置住房方式，对合法宅基地在每户0.25亩以内，2层以下登记的房屋予以安置，以政府2006年丈量登记面积为准，按照1:1置换。2、安置住房方式，对2006年登记的人口及正常增长的人口按每人35平方米房屋予以安置。……临时安置费，每处宅基地临时安置费1200元/月。2017年7月9日，张新来位于西于村一街房屋被拆除。2018年7月9日，张新来向一审法院提起行政诉讼，请求判令解放区政府2017年7月9日强拆房屋行为违法。2018年12月12日，一审法院作出（2018）豫08行初121号行政判决，确认解放区政府2017年7月9日将张新来位于西于村一街房屋强制拆除的行为违法。2019年3月13日，张新来向解放区政府邮寄行政赔偿申请书，解放区政府签收后未予答复。2019年5月16日，张新来向一审法院提起行政赔偿诉讼。请求：1、对张新来被非法强拆的房屋761.62㎡恢复原状（无法恢复原状，以一审法院作出的确认强拆行为违法的行政判决书生效时间为节点，按照周边类似房地产的市场价9407元/㎡进行计算，共计赔偿7164559.34元）；2、对张新来被非法强拆的房屋附属物及设施给予赔偿（详见附属设施损失清单），以一审法院作出的确认强拆行为违法的行政判决书生效时间为节点，按照重置成本价进行计算，共计赔偿736976元；3、对张新来因房屋被非法强拆，造成的屋内物品及其他财产损失（详见财产损失清单），共计赔偿1482990元；4、对张新来因房屋被非法强拆，造成的装修装潢损失进行赔偿（详见装修装潢损失清单），共计赔偿1400000元；5、解放区政府因非法强拆行为，造成的其他损失1678951.76元。一审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定：“行政机关及工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。本案解放区政府2017年7月9日将张新来位于西于村一街房屋强制拆除的行为已经被生效判决确认为违法，其强拆行为造成张新来的房屋毁损，产生财产损失，张新来有权取得赔偿，解放区政府的强拆行为给张新来的合法权益造成损害，依法应作为行政赔偿义务机关。张新来于2019年3月13日向解放区政府寄出《国家赔偿申请书》，解放区政府未在2个月内进行答复，张新来据此向人民法院提起行政赔偿之诉，符合《中华人民共和国国家赔偿法》第十四条的规定，人民法院依法应予受理。一、关于张新来毁坏财产清单中所主张的房屋及装修装潢损失问题。本案系违法强制拆除引发的赔偿，为体现对违法拆除行为的惩戒并有效维护原告合法权益，对张新来房屋及装修装潢损失的赔偿不应低于其原应得的相关拆迁安置补偿权益。本案中，张新来向解放区政府申请赔偿要求货币赔偿，解放区政府未作出赔偿决定，双方在诉讼过程中均未申请对涉案房屋进行评估鉴定，且双方在赔偿标准上分歧过大，本案宜先由解放区政府作出赔偿决定。案涉房屋在南水北调中线工程焦作城区段绿化带范围内，该工程属于社会公益性工程，且绝大多数被征迁户已经签订征迁安置协议，并予以安置。解放区政府应考虑张新来房屋的地理位置、土地性质、房屋结构、翻建年代、装修年代、装修状况和土地利用情况，积极与张新来协商，切实履行好赔偿义务，对房屋及装修装潢损失作出赔偿决定，确定赔偿的数额。二、关于张新来主张的房屋附属物及设施、屋内物品及其他财产损失问题。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，张新来应当对其主张的房屋附属物及设施、屋内物品及其他财产损失负有举证责任或作出合理说明，因解放区政府原因导致张新来无法举证的，由解放区政府承担举证责任。本案中，解放区政府在违法强拆过程中，没有依法公证或者制作证据清单，在张新来能够提供初步证据证明损失的情形下，其合情、合理诉求应予支持。解放区政府应当结合张新来的陈述及提供的物品清单，考虑普通家庭正常生活需要、物品折旧等因素，予以酌情确定张新来关于房屋附属物及设施、屋内物品及其他财产损失的赔偿数额。三、关于张新来主张的其他损失问题。解放区政府应结合张新来的陈述及提供的证据，依法确定张新来主张的其他损失应否赔偿及赔偿的数额。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条之规定，判决：责令解放区政府于本判决生效后两个月内对张新来作出赔偿决定。张新来上诉称:一、本案属行政赔偿之诉，并非行政不作为之诉，赔偿义务机关在前置程序中未予答复，应当由法院依照行政赔偿之诉全面、具体的审理上诉人提出的赔偿请求，且上诉人在本案中并未请求判令被上诉人作出赔偿决定，一审法院作出的判决结果无法律依据；二、上诉人向法院提起的赔偿之诉明确具体，一审法院并未就赔不赔或者具体赔多少作出认定，适用《行政诉讼法》第七十六条属适用法律错误。因此请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判。本院二审查明事实与一审查明的事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定，行政机关及其工作人员违法征收、征用财产或其他违法行为侵犯财产权的，受害人有取得赔偿的权利。本案中，解放区政府强制拆除涉案房屋的行为已被生效判决确认违法，由此造成被拆迁人合法财产权益的损失依法应予赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款的规定，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。张新来提出赔偿申请后，解放区政府本应在收到赔偿申请后在规定的期限内作出是否赔偿的决定，该政府逾期未作赔偿决定。现一审法院根据本案具体情况，判决解放区政府依法全面进行赔偿，有利于进一步明确张新来原房屋的结构、价值、附属物、室内物品等损失以及当地合法征收补偿的标准等情况，更有利于矛盾最终的妥善化解，并无不当。张新来认为一审判决认适用法律错误，理由不能成立，本院不予支持。届时，若解放区政府在规定的期限内仍未作出赔偿决定或者张新来对解放区政府作出的赔偿决定不服，可再行向人民法院提起行政赔偿诉讼。综上，张新来的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。本判决为终审判决。审判长  卜发忠审判员  王文科审判员  王 刚二〇二〇年四月二十八日法官助理上官宁书记员王夷恒