贵州省贵阳市观山湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0115民初366号 原告：卢荣萍，女，汉族，1963年5月4日生，住贵州省贵阳市白云区。 委托代理人：谢明炜，四川法典律师事务所律师，执业证号:15101201710802420。 被告：贵阳市观山湖区中加国际学校，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳北路新世界花园，统一社会信用代码：52520115053342733H。 负责人:毕英姿，职务：校长。 委托代理人：郭显芬，泰和泰（贵阳）律师事务所律师，执业证号:15201201811049166。 委托代理人：鲁珺江，泰和泰（贵阳）律师事务所实习律师。 原告卢荣萍诉被告贵阳市观山湖区中加国际学校（以下简称中加学校）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人谢明炜，被告委托代理人郭显芬、鲁珺江到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告卢荣萍向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费29,050.57元、住院伙食补助费2,100元、营养费1，680元、护理费2,511.6元、误工费10,938元、残疾赔偿金69,502.4元、精神抚慰金4,000元、鉴定费700元、交通费600元以上金额合计121,082.57元。二、诉讼费用由被告承担。 事实及理由：2016年8月1日，卢荣萍与中加学校签订劳动合同双方建立雇佣关系，约定合同期限三年，工资构成：基本工资1,800元/月及职位津贴和其他。卢荣萍一直在中加学校的指示和授权范围内从事保洁工作。2019年6月24日下午2点左右，原告在工作期间因履行职务从爬梯上摔下，导致身体受伤随即送往二医经诊断为脑挫伤住院治疗21天。2019年9月29日贵州医科大学司法鉴定中心对卢荣萍进行伤残鉴定，鉴定为二处十级伤残。根据有关法律规定，为维护原告合法权益，原告特提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告中加学校辩称:1、原告上树摘李子的行为并非职务行为，其日常工作是打扫外围的地面清洁，学校的绿植以及树枝脱落等均由专业的绿化公司负责，不属于保洁人员的工作范围。原告明知被告的规章制度，仍故意攀爬高处摘李子，原告存在重大过错，应自行承担；2、原告的损害原发性高血压、交通脑瘤并非本次受伤造成的，与劳务行为无关。原告在２６+前发生过右肩骨折，故相关治疗费并不属实，且医院载明的治疗费总计仅为27,000元；住院伙食补助费，被告认为应参照30元/天；关于三期，人身损害的规定已有规定，有需要的才计算；关于误工费的标准，原告系有固定收入的，其误工费应按实际损失进行计算，并且被告已经发放了原告在住院期间的工资，原告没有损失。 经审理查明，2019年6月24日，卢荣萍在中加学校校园内摘取树上的李子时，从人字梯上摔落地面受伤。原告受伤后被送往贵阳市人民医院住院治疗21天，出院诊断：1、闭合性颅脑损伤（中）；2、双肺挫伤：右侧少量血气胸；右侧多发肋骨骨折；3、右侧肩胛骨及右侧锁骨骨折；4、原发性高血压2级。产生医疗费29050.57元（门诊费用1117元、住院费用：27933.57元），原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定于2019年10月29日出具贵医大司法鉴定中心【2019】临鉴字第5266号鉴定意见，1、卢荣萍因外伤致左侧颞叶脑挫裂伤遗留脑软化灶形成伴神经系统症状属十级伤残；2、卢荣萍因外伤致右侧多发肋骨骨折6根以上属十级伤残；产生鉴定费700元。 另查明，2013年9月13日，中加学校（甲方）与卢荣萍（乙方）签订劳动合同，双方于2016年8月1日续签合同，合同期限从2016年8月1日到2019年7月31日。甲方聘用乙方从事保洁工作。乙方工资构成系基本工资＋职位津贴＋其他津贴，基本工资1,800元。乙方在工作中应严格遵守安全操作原则。2017年11月20日卢荣萍在《教职工负行为（过失）处分处理制度》（以下简称处分制度）教职工签字确认表上签字确认已对处分制度进行过学习，清楚明白该制度所有内容。卢荣萍日常工作系打扫室外地面卫生。 贵阳白云支行营业室出具卢荣萍借记卡账户历史明细清单载明：中加学校在2018年7月10日、2018年8月10日、2018年9月10日、2018年10月10日、2018年11月12日、2018年12月10日、2019年1月10日、2019年2月13日、2019年3月11日、2019年4月10日、2019年5月10日、2019年6月10日、2019年7月10日向卢荣萍分别支付工资2,840元、2,550元、2,550元、2,650元、2,600元、2,850元、2,550元、2,542元、2,561元、2,600元、2,600元、2,600元、2,356元。 2019年7月4日白云区艳山红镇合作医疗委员会办公室出具白云区新农合外伤证明书载明：2019年6月25日经白云区艳山红镇摆拢村村民委员会调查及现场证人陆某、郭某证明卢荣萍系爬树摘李子不慎摔伤。 再查明,2019年7月4日中加学校出具意外事故证明，载明我校退休返聘员工卢荣萍于2019年6月24日下午2点左右在学校从爬梯上摔下来，导致骨折等属于意外事件。2013年9月13日，卢荣萍向中加学校承诺，考虑到自身情况因本人已满50周岁已达到退休年龄，我自愿不缴纳各项社会保险费用，如在未缴纳社会保险期间，本人出现一切工伤或事故，则由本人承担所有的经济后果，中加学校则不用负担任何形式的补偿。卢荣萍在事故发生前每月领取失地农民养老保险1,107元。 上述事实，有当事人陈述、病历、医疗发票、司法鉴定意见书、劳动合同、意外事故证明、不缴纳社保承诺书、银行流水等证据予以证实，足以认定。 本院认为，本案的焦点之一对双方建立法律关系及责任比例的认定；焦点之二系对原告的损失进行认定。 关于焦点一，首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的......”之规定，本案事故发生时，卢荣萍已达法定退休年龄，已享受失地农民养老保险待遇，故原、被告之间所建立的法律关系应当为劳务雇佣关系。关于原告称其在从事职务行为时受害，中加学校作为接受劳务一方应当承担赔偿责任的主张，本院认为，根据本案查明的事实，被告总务处工作人员李正才准备利用人字梯去修剪李子树枝时，原告为了摘取树上已成熟的李子而向李正才借梯子使用，在其结束摘取准备从梯子上下来时因梯子发生倾斜而摔落到地面受伤，而摘李子并非原告作为地面保洁人员的工作范畴，故本院对于原告的该项主张依法不予采纳，原告对于其损伤存在重大过错。但鉴于事故发生在校园内，李正才作为学校总务处员工明知原告借用人字梯摘取李子违反学校规定，其不仅未予拒绝，而且在其将梯子借给原告后，对于原告在使用人字梯时可能存在的危险李正才并未尽到足够注意义务。故李正才对于本次事故的发生存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”之规定，被告中加学校对于本次事故的发生存在过错。综上，本院酌情认定原告卢荣萍自行承担80%的责任，被告中加学校承担20%的责任。 焦点二，原告因本次事故的损失认定： 1、医疗费，原告因本次事故共产生医疗费29,050.57元（门诊费用1,117元、住院费用：27,933.57元），有医疗发票、病案记录佐证，本院予以确认； 2、住院伙食补助费，原告住院治疗21天，计算标准可参照贵阳市国家机关工作人员出差伙食标准100元/天，计算为2，100元； 3、营养费，原告卢荣萍主张其营养期以住院时间21天计算，本院予以支持，按50元/天计算为1,050元； 4、护理费2,511.6元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告卢荣萍主张其护理期21天，本院予以支持。计算标准参照2018年贵州省居民服务业从业人员年平均工资43,654元/年，计算为43,654÷365(天)×21(天)=2,511.6元； 5、误工费10,938元，根据《最高人民法院》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告主张其误工期127天，本院结合原告的伤情酌情予以支持。关于原告的收入状况，原告称其受伤前月平均收入为2,584元，同时提交银行流水记录佐证，本院予以采纳，计算为2,584×12÷365×127天=10,789元； 6、残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。卢荣萍因本次事故致身体两处十级伤残，原告长期在贵阳市工作，其收入来源于城镇，可按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31592元／年,计算为31592元／年×20年×11%＝69502.4元； 7、精神损害抚慰金4,000元，原告虽因事故所受伤害致两处十级伤残，但鉴于原告对于事故的发生存在重大过错，本院不予支持； 8、交通费600元，本院结合原告的伤情及治疗情况,酌情支持； 9、鉴定费700元，该费用系因本次事故实际产生，且有发票为证，本院予以确认。 综上，原告因本次事故产生的损失合计116,303.6元，原告自行承担80%，即93,042.9元，被告中加学校承担20%，即23,260.7元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告贵阳市观山湖区中加国际学校于本判决生效之日起三十日内赔偿原告卢荣萍人民币23,260.7元。 二、驳回原告卢荣萍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,360元，由原告卢荣萍承担1,098元，被告贵阳市观山湖区中加国际学校负担262元（该款原告已预交，被告在支付赔偿款时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 审判员  熊德敏 二〇二〇年四月二十三日 法官助理成应美 书记员尹明明