山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终2982号上诉人（原审被告）：邓州市绿鑫源包装印刷有限公司，住所地河南省邓州市。法定代表人：马波，经理。委托诉讼代理人：马涛，河南花州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东得盛新材料科技有限公司，住所地山东省济南市济阳县，（济南天同仁德商贸有限公司院内）。法定代表人：郭建文，总经理。委托诉讼代理人：陈学锋，山东科创律师事务所律师。上诉人邓州市绿鑫源包装印刷有限公司（以下简称邓州绿鑫源公司）因与被上诉人山东得盛新材料科技有限公司（以下简称山东得盛公司）买卖合同纠纷一案，不服济南市济阳区人民法院（2019）鲁0125民初5516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邓州绿鑫源公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判驳回山东得盛公司的起诉；3.本案一、二审诉讼费由山东得盛公司承担。事实和理由:（一）本案不属于人民法院受案范围。根据邓州绿鑫源公司与山东得盛公司于2017年3月23日、2017年6月1日签订《合作协议》第19条争议的解决条款中，：“凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，双方应协商解决，协商不成，应提交当地仲裁委员会仲裁，仲裁裁决结果是终局的，对双方均有约束力”约定，邓州绿鑫源公司与山东得盛公司关于固定收益款及收益款转为货款的争议属于《合作协议》4.3、4.4条，第7条约定的范围，属于合同及合同有关的争议，按照第19条约定，应由仲裁机构仲裁解决，根据《中华人民共和国仲裁法》第5条：“当事人是达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理。”《中华人民共和国民事诉讼法》第124条：“人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；”的规定，本案不属于法院受案范围，应依法驳回起诉。（二）一审判决邓州绿鑫源公司支付山东得盛公司货款418720元是错误的。首先，根据山东得盛公司《真空泵节能稳压系统方案》第七条质保期约定，山东得盛公司对提供产品质保期2年，双方《合作协议》第5.7、5.8条规定及设备出现故障，山东得盛公司要进行及时维修维护，但山东得盛公司所设计安装的真空泵稳压节能系统自运行以来，多次长时间发生故障，邓州绿鑫源公司通知山东得盛公司维修，山东得盛公司一直未进行维修，导致节能系统长期处于故障状态，没有任何节能效益，山东得盛公司无权分得节能分成，邓州绿鑫源公司有权拒绝付款。（三）一审认定在本案不符合付款条件的情况下判决邓州绿鑫源公司在判决生效十日内支付款项是错误的。双方《合作协议》第4.4条约定，山东得盛公司负责甲方开具节能效益中乙方应得款所对应的足额发票，甲方在收到发票后付清乙方每月应得款。自2017年7月至今，山东得盛公司仅向邓州绿鑫源公司开具增值税专用发票618720元，邓州绿鑫源公司已经支付509350元，按协议只需再付109370元即可，其余款项山东得盛公司并未向邓州绿鑫源公司提供发票，也未向法庭提交约定的发票，根据合同约定，并未达到付款条件，邓州绿鑫源公司有权不予付款。（四）一审判决支持违约金是错误的。邓州绿鑫源公司依据双方《合作协议》约定，并不存在任何违约行为，相反山东得盛公司存在明显违约行为，对故障设备在保质期内长期拒不维修邓州绿鑫源公司有不予付款的充分事实和法律依据，在山东得盛公司违约的情况下，邓州绿鑫源公司根据法律规定行使权利，不属违约行为。山东得盛公司辩称，1.原合作协议约定的仲裁条款属于约定不明，山东得盛公司在法院起诉前曾申请仲裁，但仲裁委员会不予受理，因此该案法院有权管辖；2.山东得盛公司不存在不进行维修维护的情形，且邓州绿鑫源公司购买的设备在正常使用；3.双方虽然约定先开发票后付款，但首先山东得盛公司已经履行了支付但合同义务，邓州绿鑫源公司就应该支付货款，开具发票是合作协议的从合同，与支付货款不具有对价性。其次，邓州绿鑫源公司至今未支付已开具的发票的109370元货款，邓州绿鑫源公司的抗辩不成立，其无权以未开具发票为由拒付货款。另外，双方对违约金约定未违反相关法律规定。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。山东得盛公司向一审法院起诉请求：1.判令邓州绿鑫源公司支付货款418720元；2.判令邓州绿鑫源公司支付以418720元为基数，自2019年7月1日起至实际支付之日止，按照每日万分之三计算利息；3.判令邓州绿鑫源公司支付律师费41872元；4.诉讼费由邓州绿鑫源公司承担。一审法院认定事实：2017年3月23日、2017年6月1日，邓州绿鑫源公司（甲方）与山东得盛公司（乙方）签订《协议书》及附件各二份，双方约定由乙方提供真空泵稳压节能系统，对甲方1、2号纸机进行真空系统改造。双方约定根据甲方用电实际电价（0.7元／度）乘以节能设备使用后节电量的50%换算成现金，甲方负责每月将此款付款给乙方，分成满24个月后该设备所有权归甲方，在此之前设备所有权归乙方所有。违约责任约定甲方在约定支付期限届满且接到乙方通知后7天内未向乙方支付应分享的款项，则应每日按应付款金额的万分之三支付逾期付款违约金。2017年5月1日、2017年7月1日，双方分别签订确认书一份，确认1、2号机真空稳压节能项目收益，邓州绿鑫源公司每月分别支付山东得盛公司款项19335元，并连续支付24个月，共计928080元。后邓州绿鑫源公司陆续支付款项共计509360元，剩余款项一直未支付。一审法院认为，邓州绿鑫源公司与山东得盛公司签订的《协议书》及附件系双方真实意思表示，不违反法律、法规的规定，应属有效合同。山东得盛公司已经提供真空泵稳压节能系统，邓州绿鑫源公司已经确认山东得盛公司应分享的收益，并约定按月支付，邓州绿鑫源公司未按照合同约定支付相应款项，应当承担还款责任。1、2号机真空稳压节能设备按照每月19335元分别计算24个月，共计928080元，邓州绿鑫源公司已经支付509360元，应当支付山东得盛公司剩余款项418720元。对于违约金，双方约定按照每日万分之三计算，不违反法律规定，应予以支持。对于山东得盛公司主张的律师费，因山东得盛公司仅提交委托代理合同，并未提交律师费发票以及律师费实际支出的凭证，故一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、邓州绿鑫源公司于判决生效之日起十日内给付山东得盛公司货款418720元及违约金（计算方式：自2019年7月1日起至实际给付之日止，以418720元为基数，按照每日万分之三计算）；二、驳回山东得盛公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元，减半收取计4100元，由山东得盛公司负担400元，由邓州绿鑫源公司负担3700元。二审中，双方均未提交新证据。本院经审理认定，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于案涉仲裁条款约定是否明确问题，双方《合作协议》约定：双方存在争议协商不成的，提交当地仲裁委员会仲裁。在上述协议中并未对仲裁委员会作出明确的约定，本案属于人民法院受案范围，故山东得盛公司向一审法院提起诉讼并无不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，邓州绿鑫源公司主张山东得盛公司交付的设备存在质量问题，但其并未向法庭提交相应的证据予以证实，对其主张本院不予支持。邓州绿鑫源公司主张山东得盛公司未全部开具发票，本案的欠款尚未达到支付的条件，开具发票系合同的从给付义务，是否开具发票不影响货款的支付义务，邓州绿鑫源公司的该上诉主张不能成立。关于违约责任，山东得盛公司已按协议约定交付了货物，邓州绿鑫源公司迟延履行货款支付义务，构成违约，一审判决邓州绿鑫源公司承担违约责任，并无不当。综上，邓州绿鑫源公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8200元，由上诉人邓州市绿鑫源包装印刷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏希贵审判员  宋海东审判员  杨晓辉二〇二〇年四月二十一日书记员  张希静