广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终62号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司汕头中心支公司。负责人：吴东升。委托诉讼代理人：陈楷彬，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈灿鑫，男，1995年2月24日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：黄瑞江，男，1977年6月17日出生，汉族。上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人陈灿鑫、黄瑞江机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院（2019）粤0513民初1040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销汕头市潮阳区人民法院（2019）粤0513民初1040号民事判决第一项，改判上诉人在商业第三者责任险内赔偿被上诉人25781.01元（相较一审判决，争议金额为86790元）。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院未采纳上诉人的重新鉴定申请，认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院予以支持上诉人重新鉴定申请。1、根据被上诉人陈灿鑫出院记录诊断：1、双侧额顶叶、右颞叶多发脑挫裂伤2、右侧颞顶枕部薄层硬膜下血肿3、外伤性蛛网膜下腔出血4、颅底骨折、5、多发颌面骨骨折6、全身多处软组织擦裂伤7、右眼屈光不正。且出院情况显示：双下肢肌力V级，双下肢肌力V-级；被上诉人陈灿鑫双下肢肌力正常，下肢功能并未丧失，未涉及伤残。2、出院记录显示被上诉人陈灿鑫的治疗结果为好转，且医生对病人的治疗及恢复情况最为了解，出院情况记录最为符合客观实际情况。依据被上诉人提供的病历资料，其出院后到鉴定期间并没有出现过迸发症或者病情恶化的情况。从医学常识来讲病人伤情无特殊变化经治疗好转后应往正常人方向恢复，被上诉人陈灿鑫出院后病情并无迸发症或者病情恶化等特殊情形存在。综上鉴定机构鉴定时体检情况认为：被上诉人陈灿鑫左下肢肌力4级，并以此认定被上诉人陈灿鑫伤残等级为八级，明显夸大，违反客观事实。另，鉴定机构检查时认为被上诉人陈灿鑫左下肢肌力4级，说明陈灿鑫病情在出院后反而更严重，病情尚未稳定，治疗理应尚未终结。其在治疗尚未终结，病情尚未稳定的情况下进行的伤残鉴定，鉴定时机不适宜。伤残等级八级与事实不符。3、一审答辩期内上诉人提交了重新鉴定申请书，一审法院认为上诉人鉴定时有派员到场，且没有提交证据证明意见存在程序不合法或依据不足的情形,不支持重新鉴定。但据韩江司鉴[2019]临鉴字第458号鉴定意见书记录被上诉人陈灿鑫鉴定在场人员只有被上诉人陈灿鑫的姐姐陈银霞，并没有第三方在场。并且被上诉人陈灿鑫申请一审法院委托鉴定的始终，上诉人均不知晓，未得到任何通知，也未曾参与。其鉴定程序违法，剥夺了上诉人的知情权、抗辩权和监督权。综上所述，一审法院认定事实不清、证据不足、适用法律错误；上诉人请求二审法院详查案情，依法同意上诉人重新鉴定申请，结合最终鉴定意见书确认认定被上诉人损失。维护上诉人的合法权益，依法予以改判。陈灿鑫辩称，坚持一审判决。黄瑞江辩称，由法院依法判决。陈灿鑫向一审法院起诉请求：判令保险公司在商业第三者险的赔偿限额内对超出交强险部分的273308.02元对陈灿鑫承担50%的赔偿责任，即赔偿陈灿鑫140154.01元（1.医药费92288.02元、2.误工费28500元、3.护理费39360元、4.住院伙食补助费9200元、5.交通费3000元、6.康复费8000元、7.营养费1500元、8.残疾赔偿金174462元、9.精神抚慰金15000元、10.抚养费21998元、11.鉴定费3500元）；2.判令黄瑞江对保险公司赔偿不足部分承担50%的赔偿责任；3.本案诉讼费由黄瑞江、保险公司承担。一审法院认定事实：2019年1月2日19时15分左右，陈灿鑫驾驶尚未登记三轮电动摩托车行经铜盂兴富路潮阳区铜盂镇胜前环南路路段时与黄瑞江驾驶粤D*****号轻型普通货车发生交通事故，造成陈灿鑫受伤及车辆损坏。陈灿鑫伤后于当日被送往汕头潮南民生医院住院治疗，入院诊断：1.颌面部多发骨折；2.颅底骨折；3.蛛网膜下腔出血；4.硬膜外出血；5.上唇挫裂伤；6.右上眼睑挫裂伤；7.左小腿挫裂伤。出院诊断：1.双侧额顶叶、右颞叶多发脑挫裂伤；2.右侧颞顶枕部薄层硬膜下血肿；3.外伤性蛛网膜下腔出血；4.颅底骨折；5.多发颌面骨骨折；6.全身多处软组织擦裂伤；7.右眼屈光不正。出院医嘱：1.注意休息及营养，继续肢体功能锻炼，门诊随诊，定期复查；2.带药。陈灿鑫住院至2019年4月4日出院，共住院92天，支付了医疗费91862.02元，其中黄瑞江垫付了20000元。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队于2019年1月25日作出第440************022号道路交通事故认定书，认定陈灿鑫、黄瑞江应承担事故的同等责任。诉讼中，依陈灿鑫申请，一审法院依法委托广东韩江司法鉴定中心对陈灿鑫伤残等级等进行鉴定，该中心于2019年8月11日作出韩江司鉴[2019]临鉴字第458号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈灿鑫的伤残程度评定为八级伤残；评定其伤残评定后无后续治疗费；康复费评定为8000元；误工期评定为190日；出院后护理期评定为98日，建议其住院92日每日配护理人员2名、出院后护理期内每日配护理人员1名；营养费评定为1500元。陈灿鑫支付了鉴定费3500元。另查明，案涉D*****号轻型普通货车的所有人为黄瑞江，在中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司投保了交强险，在保险公司处投保了商业第三者险。机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残责任限额为110000元、医疗费用责任限额为10000元，商业第三者险限额100万元。事故发生在保险期限内。再查明，陈灿鑫户籍地城乡分类代码为“122”，属于城镇，与其兄弟姐妹共六人需要扶养母亲徐某某（1962年8月12日出生）。广东省2019年度人身损害赔偿计算标准：住院伙食补助费100元/天；汕头地区城镇居民人均可支配收入29077元/年；汕头地区城镇居民人均生活消费支出21998元/年；全省城镇私营企业单位就业人员平均工资58258元/年。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队认定陈灿鑫、黄瑞江应承担事故的同等责任，交警部门作出上述认定，符合法律的规定，一审法院予以确认。陈灿鑫因交通事故，身体健康受到损害，依法应得到赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，陈灿鑫因本次事故造成的损失应由中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司在机动车交通事故责任强制险各分项赔偿限额范围内予以赔偿，因陈灿鑫已撤回对中华联合财产保险股份有限公司汕头中心支公司的起诉，故对属于交强险限额部分，一审法院不作处理；超出强制保险限额部分，按交警部分的责任认定，由黄瑞江承担50%的赔偿责任。关于对赔偿项目和各项赔偿标准的确定，依法应适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定。本案法庭辩论终结日为2019年9月9日，陈灿鑫请求按照广东省2019年度人身损害赔偿标准计算相关费用，可予照准。一审法院对陈灿鑫各项损失核定如下：1.医疗费，按陈灿鑫提交的有效医疗费发票计算共91862.02元；2.误工费，陈灿鑫户籍地为城镇性质，其主张按月收入4500元计算误工费不违反法律的规定，误工时间按鉴定意见，陈灿鑫主张此项为4500元/月÷30天/月×190天=28500元，可予照准；3.护理费，护理人数及期限按鉴定意见：住院期间92天配护理人员2名/天，出院后护理98天配护理人员1名/天，护理费标准为住院期间150元/天、出院护理120元/天，故护理费为150元/天×92天×2名/天＋120元/天×98天×1名/天=39360元；4.住院伙食补助费，陈灿鑫事故后住院92天，其主张住院伙食补助费按100元/天×92天=9200元，可予照准；5.交通费，陈灿鑫主张交通费3000元依据不足，但根据陈灿鑫伤情及治疗确有交通费用发生，结合陈灿鑫实际情况，一审法院酌定交通费为2760元；6.康复费，按鉴定意见8000元；7.营养费，按鉴定意见1500元；8.残疾赔偿金，陈灿鑫因本次交通事故构成八级伤残，陈灿鑫为城镇居民性质，故残疾赔偿金按汕头地区城镇居民人均可支配收入29077元/年为标准计算，为29077元/年×20年×30%=174462元；9.精神损害抚慰金，陈灿鑫因事故构成八级伤残，结合其在本案中的过错，可酌定给予精神损害抚慰金7500元；10.被抚养人生活费，陈灿鑫母亲徐某某的扶养年限为20年，共六人扶养，故被抚养人生活费为21998年/年×20年×30%÷6人=21998元。上述10项共385142.02元，超出交强险赔偿限额部分为265142.02元，按责任认定由黄瑞江承担50%的赔偿责任即132571.01元，黄瑞江承担的赔偿责任由保险公司在商业第三者险中赔付。黄瑞江已支付的医疗费20000元可予抵扣，由其与保险公司自行理楚。陈灿鑫各项诉讼请求及黄瑞江、保险公司的抗辩中没有事实根据或法律依据的，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院判决如下：一、太平财产保险有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起十五日内支付陈灿鑫112571.01元；二、驳回陈灿鑫的其它诉讼请求。太平财产保险有限公司汕头中心支公司如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3103元，减半收取计1551.5元及鉴定费3500元，由陈灿鑫负担案件受理费305.5元及鉴定费689元，由太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担案件受理费1246元及鉴定费2811元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审法院根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》，认定陈灿鑫与黄瑞江在交通事故中承担同等责任，依法有据，本院予以维持。关于本案鉴定程序问题，保险公司上诉认为一审法院委托鉴定程序未告知保险公司，且陈灿鑫鉴定在场人员没有保险公司，程序违法。本院认为，保险公司在一审期间曾向一审法院提交《参与鉴定申请书》中提到“陈灿鑫向法院申请对本次交通事故所造成的相关损失项目进行司法鉴定，申请参与鉴定过程”，故与保险公司上诉所称对鉴定程序始终不知晓相矛盾，至于保险公司没有作为在场人员参与鉴定程序是否影响鉴定程序合法的问题，保险公司并未就上述问题提出法律依据，也没有证据证明一审法院在委托鉴定中存在程序违法的其他情形，故对于保险公司该项上诉理由，依据不足，不予支持。根据鉴定机构出具的鉴定结论，一审法院认定陈灿鑫构成八级伤残，并据此计算陈灿鑫各项损失，依据充分，应予以维持。保险公司上诉认为，陈灿鑫病情尚未稳定的情况下进行伤残鉴定时机不适宜，伤残等级八级与事实不符。本院认为，根据陈灿鑫提交的汕头潮南民生医院出具的《出院记录》载明陈灿鑫治疗结果为“好转”，保险公司未能提交相关证明陈灿鑫是在病情未稳定的情况下鉴定，也没有证据证明陈灿鑫的鉴定时机不适宜，故其申请重新鉴定的依据不充分，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1970元，由上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张丹华审 判 员 翁汉光审 判 员 林思浩二〇二〇年三月三十一日法官助理 吴 妍书 记 员 佘少芳