宁夏回族自治区固原市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）宁04执异3号 异议人（案外人）：周某某，住重庆市。 委托诉讼代理人：冯和平，宁夏方和圆律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：陈军，宁夏方和圆律师事务所律师。代理权限为特别授权。 申请执行人：宁夏某某小额贷款有限公司。 住所地：固原市原州区。 法定代表人：赵某，系该公司董事长。 被执行人：宁夏某某旅游文化投资有限公司。 住所地：固原市原州。 法定代表人：张建国某某，系该公司董事长。 本院在执行宁宁夏某某小额贷款有限公司与余某某、赵某某、固原某某房地产开发有限公司、宁夏某某旅游文化投资有限公司借款合同纠纷(2019)宁04执13号一案过程中，案外人周其军周某某于2020年4月17日对执行标的提出书面异议。本院于2020年4月20日受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 案外人周其军周某某称，一是固原市中级人民法院（以下简称固原中院）查封的固原市儿童乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房固原市某某乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房系周其军周某某以抵顶工程款的方式合法取得，属于异议人合法所有财产，固原中院应当解除对该房屋的查封，并停止后续执行措施。位于固原市原州区上海路“固原市儿童乐园”系家道某某公司开发建设。该项目建设时，周其军周某某以重庆市龙海建某某设工程有限公司（以下简称龙海公司）的名义承建了家道某某公司开发建设的“固原市儿童乐园1#-7#商业楼”工程项目，并于2015年4月8日签订了《建设工程施工合同》。因上述工程投资均由周其军周某某自行投入，龙海公司并未实际参与建设，也没有进行任何投资。为明确各方权利义务，周其军周某某、龙海公司、家道某某公司三方于2017年12月18日签订的《建设项目三方协议》约定，家道某某公司尚欠的工程款、保修金及相应的资金利息全部归周其军周某某所有。因家道某某公司尚欠周其军周某某4600余万元工程款未付，2018年1月16日，涉案工程全部承建完毕并经验收后，周其军周某某和家道某某公司签订《房屋抵偿工程款协议书》约定，家道某某公司将其开发建设的固原市儿童乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房固原市某某乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房以抵顶工程款方式出售给周其军周某某，用于抵付欠付周其军周某某的对应部分工程款，并将上述抵顶房屋交付周其军周某某。因家道某某公司始终不能协助周其军周某某办理上述抵顶商品房的过户手续，周其军周某某依法提起诉讼要求确认《房屋抵偿工程协议书》合法有效，并办理房屋备案登记、过户手续。2019年5月10日，固原市原州区人民法院作出（2019）宁0402民初1044号民事判决书确认：周其军周某某与宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司签订的《房屋抵偿工程协议书》合法有效。该判决已发生法律效力。二是固原中院查封上述商品房前，周其军周某某已经合法占有该不动产，按照法律规定应当解除对上述商品房的查封措施，并停止后续执行措施。根据生效的（2019）宁0402民初1044号民事判决书查明的案件事实显示，在周其军周某某和家道某某公司于2018年1月16日签订《房屋抵偿工程协议书》后，家道某某公司立即将上述抵顶商品房交付周其军周某某占有使用。三是周其军周某某已将房屋房款以工程款抵顶的方式支付完毕，并不存在未能支付购房款的情形。四是未能及时办理上述抵顶商品房备案、产权变更登记的责任和过错不在周其军周某某，由此产生的不利法律后果不应由周其军周某某承担。五是涉案房屋虽然于2017年8月7日已备案登记在永祥公司名下，但永祥公司与家道某某公司之间不存在真实的房屋买卖合同关系，且实质上为一种无效的流押行为。因此，周其军周某某要求解除对涉案房屋的查封，并停止后续执行措施，具有事实依据和法律依据。请求依法撤销固原市中级人民法院作出的（2018）宁04财保3号民事裁定书及（2018）宁04执保4号协助执行通知书；解除对周其军周某某所有的位于固原市原州区上海路固原市儿童乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房固原市某某乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房的查封，并停止后续执行措施。 本院查明，宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司与余建生、赵嘉庚、固原家道某某房地产开发有限公司宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司借款合同纠纷一案，宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司于2018年4月10日对宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司的位于固原市儿童公园1#商业楼、2#商业楼共92套房屋申请保全查封，固原中院于2018年4月11日作出（2018）宁04财保3号民事裁定书裁定对上述房产予以查封，2018年4月16日固原中院作出（2018）宁04执保4号协助执行通知书查封了上述房产，查封期限为2018年4月11日至2021年4月10日。2018年9月4日固原中院作出（2018）宁04民初23号民事判决书，判决确定由余建生、赵嘉庚于判决生效后十日内偿还宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司借款本金4300万元及利息，固原家道某某房地产开发有限公司、宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司对上述债务承担连带保证责任。因余建生、赵嘉庚、固原家道某某房地产开发有限公司、宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司到期未履行上述判决确定的义务，2019年1月7日宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司向固原中院申请强制执行，固原中院当日立案号为（2018）宁04执13号执行案件。在案件执行过程中，宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司于2019年4月8日申请对上述保全房产评估、拍卖，固原中院于2019年5月24日委托宁夏明大房地产土地资产评估咨询有限公司开展评估工作。宁夏明大房地产土地资产评估咨询有限公司于2019年7月29日完成评估工作，并出具了编号为：宁明大[2019]房估鉴字第049号《房地产司法鉴定估价报告》。2019年12月27日，固原中院作出（2019）宁04执13号之一执行裁定书，裁定对宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司开发的位于固原市儿童乐园二层商业楼1#楼、2#楼共计46套房产进行拍卖，经过网络司法拍卖，一拍、二拍因无人竞价而流拍，2020年4月20日固原中院询问了宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司的委托诉讼代理人赵某2，宁夏某某小额贷款有限公司同意以二拍流拍价60266349.36元以物抵债。 另查明，2019年4月30日固原市住房服务中心出具证明“宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司购买由宁夏家道某某旅游文化投资公司开发建设的固原市儿童乐园1号楼、2号楼，已办理备案登记”。案外人周某某与宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司于2018年1月23日就固原市儿童乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房固原市某某乐园2号楼B段020101/020102/020103/020104/020105/020106/020107;2号楼A段020113/020114/020115/020116/020119/020120/020121/020122/020111号商品房签订了《固原商品房买卖合同（预售）》。2018年1月16日异议人周其军周某某与宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司签订了《房屋抵偿工程款协议书》，2018年4月4日原州区人民法院作出（2018）宁0402民初1316号民事判决书确认周其军周某某与宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司签订《房屋抵偿工程款协议书》合法有效。2019年11月20日，固原中院去函征询原州区人民法院作出的涉及被保全的儿童乐园1#、2#楼46套房屋的（2018）宁0402民初1316号民事判决书确认周其军周某某与宁夏家道旅游文化投资有限公司宁夏某某旅游文化投资有限公司签订《房屋抵偿工程款协议书》合法有效，是否影响本案对上述房产的拍卖执行。2019年11月21日，原州区人民法院复函，该院仅对涉案房屋买卖合同作出了确定具有法律效力的判决或调解结果，不影响固原中院的拍卖执行。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》第21条规定“保全财产不是诉讼争议标的物，案外人基于实体权利对保全裁定或者执行行为不服提出异议的，…根据民事诉讼法第二百二十七条的规定审查该异议”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条、第一百零二条、第一百零三条第一款之规定，固原中院作出的（2018）宁04财保3号民事裁定书和（2018）宁04执保4号协助执行通知书并未违反法律规定。2019年4月30日固原市住房服务中心出具证明“宁夏永祥小额贷款有限公司宁夏某某小额贷款有限公司购买由宁夏家道某某旅游文化投资公司开发建设的固原市儿童乐园1号楼、2号楼，已办理备案登记”，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条之规定，案外人周其军周某某主张上述商品房的所有权，其提供的证据不足以排除法院的强制执行。综上，案外人的异议请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议复议案件若干问题的规定》第十七条第一款的规定，裁定如下： 驳回周某某的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审判长  王凤萍 审判员  王 伟 审判员  柳 林 二〇二〇年四月二十六日 书记员  朱 佳