宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终309号 上诉人（原审被告）：海慧，女，1985年5月21日出生，回族，宁夏固原市人，农民，住宁夏固原市。 委托诉讼代理人：张强，宁夏平朔律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告）：固原市原州惠民担保有限责任公司，住所地：宁夏固原市原州区安康路卫生局办公楼。 法定代表人：沈志明，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：路彩琴，宁夏则德律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审被告）：固原文成牧业有限公司，住所地：宁夏固原市原州区寨科乡东塘村****。 法定代表人：杨宗录，系该公司经理。 被上诉人（原审被告）：杨宗录，男，1977年10月26日出生，回族，小学文化，宁夏固原市人，住宁夏固原市。 被上诉人（原审被告）：李志文，男，1966年12月10日出生，汉族，宁夏固原市人，居民，住宁夏固原市。 上诉人海慧因与被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司、杨宗录、固原文成牧业有限公司、李志文追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2019）宁0402民初7393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人海慧及其委托诉讼代理人张强、被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司的委托诉讼代理人路彩琴到庭参加诉讼。被上诉人固原文成牧业有限公司、杨宗录、李志文经传票传唤未出庭。本案现已审理终结。 海慧上诉请求：1．撤销原州区人民法院作出的(2019)宁0402民初7393号民事判决并依法改判驳回被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司针对上诉人的诉讼请求；2.本案诉讼费用均由被上诉人承担。 事实和理由：一审人民法院判令上诉人承担还款责任没有事实及法律依据，应当予以纠正，理由如下：一、被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司对上诉人不享有担保追偿权。涉案借款合同、保证合同的主体系被上诉人固原文成牧业有限公司，与上诉人之间没有任何关系，依据合同的相对性原则，应当由固原文成牧业有限公司作为独立的法人主体承担还款责任。且上诉人不是涉案借款合同的债务人，涉案借款上诉人也没有使用，上诉人也未为被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司提供反担保，被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司对上诉人不享有担保追偿权，其无权向上诉人主张权利。二、一审人民法院以被上诉人固原文成牧业有限公司的法定代表人由上诉人变更为被上诉人杨宗录以及上诉人与被上诉人杨宗录离婚后未通知被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司为由判令上诉人承担还款责任没有依据。涉案借款的借款人为被上诉人固原文成牧业有限公司，该笔借款也实际用于该公司的经营，并非是上诉人与被上诉人杨宗录的夫妻共同债务，上诉人在变更该公司的法定代表人以及与被上诉人杨宗录离婚时并未分割该公司的财产，因此上诉人与被上诉人杨宗录是否离婚以及该公司的法定代表人的变更并不影响该公司承担还款责任的能力。本案中，涉案的借款合同、保证合同、委托保证合同中均未约定被上诉人固原文成牧业有限公司的法定代表人的变更应当通知被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司，相关法律也对此没有强制性规定。在此情形下，一审人民法院突破合同相对性原则，以此为由要求上诉人承担还款责任显然没有事实及法律依据，使上诉人难以信服，应当予以纠正。三、《中华人民共和国公司法》并未规定公司变更前的股东应当在出资范围内对公司的债务承担补充赔偿责任，一审人民法院以此为由判令上诉人承担责任显然不当。本案中，上诉人退出被上诉人固原文成牧业有限公司的股东行列，经过了相关行政审批机关的审批登记，是合法有效的，在上诉人退出该公司后，上诉人与该公司己不存在任何关联性，不应当就该公司的任何事务承担任何责任。《中华人民共和国公司法》并没有公司变更前的股东应当在出资范围内对公司的债务承担补充赔偿责任的相关规定，只是规 定了在公司资产不足以清偿公司债务的情形下公司股东应当在未出资范围内承担责任，因此即使应由股东承担责任，也应当是现任股东承担责任，而不是前股东。且本案中被上诉人固原文成牧业有限公司以自己公司的资产提供了反担保，并不存在资不抵债的情形，不存在由股东承担责任的情形。另从一审人民法院的思路来看，也应当判令上诉人承担补充赔偿责任，但一审人民法院却直接判令上诉人承担全部还款责任，显然自相矛盾，属于适用法律错误，应当予以纠正。四、被上诉人李志文作为本案中的反担保人与上诉人之间不存在任何法律上的关系，其无权要求上诉人承担还款责任。且被上诉人李志文在庭审中明确放弃了要求上诉人承担责任的请求，其在核对笔录时仅有对笔录因记录错误而要求补正的权利，并没有对其诉求有完全变更的权利。因此一审人民法院对被上诉人李志文要求由上诉人承担还款义务主体的要求确认错误，也不应当依据被上诉人李志文的要求确定承担还款义务的主体。 固原市原州惠民担保有限责任公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，证据确实充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 固原文成牧业有限公司、杨宗录、李志文未出庭亦未提交书面答辩意见。 固原市原州惠民担保有限责任公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告固原文成牧业有限公司、杨宗录、海慧偿还原告代偿金307504.09元、代偿金违约金30750.409元、以代偿金为标准按照月利率9.895‰承担利息（从2018年12月20日至该款实际清偿之日的止）、逾期担保费按照每天31元的标准从2018年12月20日支付至本款实际清偿之日止；3.请求依法判令处置被告固原文成牧业有限公司抵押所得的价款原告享有优先受偿权；4.请求判令被告李志文对上述第一、第二项诉讼请求承担连带保证责任；5.本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2016年12月12日，被告固原文成牧业有限公司以购牛为由，与宁夏固原农村商业银行股份有限公司寨科支行签订了《流动资金借款合同》，约定借款金额30万元，借款期限24个月，借款利息为年息7.916667%，结息方式为按季结息。同日，被告固原文成牧业有限公司与原告签订了《委托保证合同》，约定由原告为其贷款提供担保。合同签订后，原告与宁夏固原农村商业银行股份有限公司寨科支行签订了《保证合同》。原告与被告固原文成牧业有限公司签订资产抵押协议，以其公司资产提供抵押，但是未办理抵押登记。同时，被告李志文与原告签订了《反担保保证合同》，为被告固原文成牧业有限公司提供反担保保证担保。借款到期后，被告固原文成牧业有限公司未能偿还借款，原告于2018年12月20日代替被告向宁夏固原农村商业银行股份有限公司寨科支行偿还借款本息共计307504.09元。2019年4月27日、2019年4月30日被告李志文向原告偿还代偿金共计3万元及部分利息。另查明，固原文成牧业有限公司原法定代表人为海慧，2017年11月27日变更为杨宗录。杨宗录与海慧于2018年5月8日登记离婚。 一审法院认为，依法成立并生效的合同对双方当事人具有拘束力。本案中，被告固原文成牧业有限公司向宁夏农村商业银行股份有限公司寨科支行借款30万元，由原告提供保证担保。被告固原文成牧业有限公司与原告签订资产抵押协议，以其公司资产提供抵押，但是未办理抵押登记。李志文为被告公司提供反担保保证担保。借款到期后原告依约向银行履行还款义务，取得了向被告的追偿权。主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。庭审中被告固原文成牧业有限公司，杨宗录、李志文辩称，原告在提供担保时，未就代偿违约金及逾期担保费向其释明，经庭审核实，原告并未提供证据证明其就制式的委托保证合同关于该项事实向被告进行释明，故本院对原告依据委托保证合同向被告主张的代偿违约金、利息、逾期担保费本院均不予支持，并确定由被告按照央行同期同类贷款利率支付代偿款的利息。对于原告要求的处置抵押资产，对被告公司的抵押物优先受偿权，本院依照法律规定予以支持。被告固原文成牧业有限公司借款，法定代表人由海慧变更为杨宗录，后办理离婚手续，未通知担保人即本案原告，故其应当继续对原告承担还款义务。同时，因被告海慧、杨宗录为固原文成牧业有限公司变更前公司的股东，根据公司法的规定，其应当在出资的范围内对公司的债务承担补充赔偿责任，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。被告海慧辩称其不应该承担责任，与本院查明的事实不符，其辩解意见本院不予采纳。庭审结束后，被告李志文核对庭审笔录，认为其坚持本案应由杨宗录、海慧及固原文成牧业有限公司作为承担还款义务主体，本院予以确认。原告代偿后，反担保保证人李志文已经向原告偿还了3万元及利息，其在承担责任后，有权向被告固原文成牧业有限公司、杨宗录、海慧追偿。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告固原文成牧业有限公司、杨宗录、海慧于本判决生效后十日内向原告固原市原州惠民担保有限责任公司偿还代偿款本息277504.09元及逾期还款利息（按照央行同期同类贷款利率自2019年4月30日起算至全部款项付清之日）；二、原告固原市原州惠民担保有限责任公司对被告固原文成牧业有限公司抵押资产（详见双方签订的资产抵押协议）依法享有优先受偿权；三、被告李志文对上述款项承担连带偿还责任，被告李志文承担还款义务后有权向被告固原文成牧业有限公司、杨宗录、海慧追偿；四、驳回原告固原市原州惠民担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6785元，减半收取3392.50元，由原告固原市原州惠民担保有限责任公司负担275元，由被告固原文成牧业有限公司、杨宗录、海慧、李志文负担3117.50元。 二审中双方当事人均未向法庭提供证据。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人固原文成牧业有限公司向宁夏农村商业银行股份有限公司寨科支行借款30万元，由被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司提供担保。借款到期后被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司依约向银行履行还款义务，取得了向被上诉人固原文成牧业有限公司的追偿权。同时，贷款时，因上诉人海慧系固原文成牧业有限公司法定代表人，公司股东只有其和其丈夫杨宗录二人，因其未提供证据证明公司财产独立于其二人家庭财产，被上诉人固原市原州惠民担保有限责任公司有权主张上诉人海慧对公司债务承担偿还责任。关于上诉人海慧主张固原文成牧业有限公司法定代表人已经变更为被上诉人杨宗录，且其于杨宗录已经离婚，离婚时双方并未分割公司财产，故其不应当承担还款责任，夫妻协议离婚时对共同债务承担的约定，在未征得债权人同意的情况下仅对夫妻双方之间存在约束力。故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，海慧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5463元，由上诉人海慧负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘克雄 审判员  马 萍 审判员  苟改莉 二〇二〇年四月二十一日 书记员  虎红丽