广东省东莞市第一人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤1971执异97号 申请执行人：东莞市杉山润滑油科技有限公司，住所地：广东省东莞市万江区上甲社区大洲工业区，统一社会信用代码：914419000702377328。 法定代表人：刘雪梅。 委托代理人：王光宇，广东杰律律师事务所律师。 被执行人：东莞市八金通讯科技有限公司，住所地：广东省东莞市虎门镇龙眼村工业大道六路**第****，统一社会信用代码：91441900684453181Y。 法定代表人：李新连。 第三人：广东鸿金顺智能装备股份有限公司，，住所地：广东省东莞市虎门镇龙眼村统一社会信用代码：91441900768402007M。 法定代表人：李良平。 第三人：李良平，男，汉族，1971年2月3日出生，住浙江省松阳县。 第三人：李新连，女，汉族，1973年9月22日出生，住浙江省松阳县。 第三人：李财，男，汉族，1976年3月22日出生，住浙江省松阳县。 第三人：何志刚，男，汉族，1983年7月26日出生，住四川省大英县。 本院在执行申请执行人东莞市杉山润滑油科技有限公司（以下简称“杉山润滑油公司”）与被执行人东莞市八金通讯科技有限公司（以下简称“八金通讯公司”）之间的（2019）粤1971执13371号案件过程中，申请执行人东莞市杉山润滑油科技有限公司请求追加第三人广东鸿金顺智能装备股份有限公司（以下简称“鸿金顺公司”）、李良平、李新连、李财、何志刚为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行书面审查，本案现已审查终结。 申请执行人杉山润滑油公司称，请求法院追加五被申请人为（2019）粤1971执13371号执行案件的被执行人。2018年9月6日，因申请人与被执行人买卖合同纠纷一案，法院作出（2018）粤1971民初字第18362号民事调解书，双方自愿达成如下协议：1、双方确认:被告尚欠原告货款本金409120.96元。2、本案诉讼费3718.41元，原告已预交，双方同意由被告承担全部诉讼费。3、双方同意：被告分三期向原告偿还上述货款本金以及诉讼费412839.37元（其中货款本金409120.96元，诉讼费3718.41元），即：2019年1月9日前支付150000元；2019年2月9日前支付150000元；2019年3月9日前支付112839.37元。4、如果被告有任何一期没有按上述约定支付货款及本案诉讼费用，原告有权向法院申请强制执行上述全部货款本金、诉讼费。5、双方同意：双方按本调解协议履行后，任何一方均不得再基于案涉纠纷向对方主张其他权利。双方同意该调解协议自双方签名或捺印起发生法律效力。2019年10月21日，因被执行人未履行付款义务，人民法院穷尽财产调查措施，未发现被执行人有可供执行的财产，法院裁定终结本次执行程序。二、被执行人基本情况。1、被执行人基本情况。曾用名：东莞市金轴数控科技有限公司；注册资本：500万元人民币；经营状态：在营（开业）企业；成立日期：2009年2月19日；企业类型：有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资）。股东鸿金顺公司认缴出资500万元，股权100%。2、被执行人工商登记、变更的历史沿革。2009年2月19日，被执行人东莞市立菱数控科技有限公司工商设立。注册资金50万元，实收资本50万元。股东李新连出资10万元，股权20%；股东李良平出资40万元，股权80%。2010年7月26日，被执行人企业名称变更为东莞市金轴数控科技有限公司。2014年12月23日，被执行人股东治理结构发生变化。李良平将80%股权以40万元转让给李财；李新连将20%股权以10万元转让给何志刚。变更后，股东李财出资40万元，股权80%；股东何志刚出资10万元，股权20%。被执行人企业名称变更为东莞市八金通讯科技有限公司。2015年1月17日，被执行人注册资本增资至500万元。股东李财认缴出资400万元，股权80%；股东何志刚认缴出资100万元，股权20%。章程约定，认缴出资在2020年12月31日前缴足。2016年6月8日，被执行人股东治理结构发生变化。股东何志刚将20%股权以10万元转让给李财。变更后，李财认缴出资500万元，股权100%。章程约定，认缴出资在2040年12月26日前缴足。公司类型变更为有限责任公司（自然人独资）。2016年10月4日，被执行人股东治理结构发生变化。李财将100%股权以50万元转让给广东鸿金顺机械制造有限公司。变更后，广东鸿金顺机械制造有限公司认缴出资500万元，股权100%。章程约定，认缴出资在2020年12月30日前缴足。公司类型变更为有限责任公司（法人独资）。2018年6月28日，广东鸿金顺机械制造有限公司名称变更为广东鸿金顺智能装备股份有限公司。三、追加五被申请人为被执行人于法有据。首先，作为被执行人的股东，五被申请人均未实际出资，依据为《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条。其次，2019年11月8日，最高人民法院在其发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》的第二部分“关于股东出资加速到期及表决权”中提及关于“股东出资应否加速到期”的问题上作出了明确的审判指引：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。被执行人八金通讯公司在（2019）粤1971执13371号案件的执行过程中无财产可供执行，已具备破产原因，但其并没有不申请破产。虽然五被申请人作为股东的认缴出资期限尚未届满，但已损害债权人的合法权益，应适用认缴出资期限加速到期。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，恳请人民法院对申请人的诉求予以支持，同意追加五被申请人为被执行人。 被执行人八金通讯公司、第三人鸿金顺公司、李良平、李新连、李财、何志刚未向本院提交书面答辩意见和证据。 经审查查明，关于原告杉山润滑油公司与被告八金通讯公司买卖合同纠纷一案，双方于2018年9月6日达成调解协议，本院出具的（2019）1971民初18362号民事调解书载明：一、双方确认：被告尚欠原告货款本金409120.96元。 二、本案诉讼费3718.41元，原告已预交，双方同意由被告承担全部诉讼费。三、双方同意:被告分三期向原告偿还上述货款本金以及诉讼费412839.37元（其中货款本金409120.96元，诉讼费3718.41元），即：2019年1月9日前支付150000元；2019年2月9日前支付150000元；2019年3月9日前支付112839.37元。四、如果被告有任何一期没有按上述约定支付货款及本案诉讼费用，原告有权向法院申请强制执行上述全部货款本金、诉讼费。 后杉山润滑油公司根据已经发生法律效力的上述民事调解书向本院申请强制执行，本院立（2019）粤1971执13371号案予以执行。在执行过程中，因未发现被执行人八金通讯公司有其他可供执行的财产，申请执行人在限期内也未能提供被执行人有可供执行的财产状况及线索，并同意终结本次执行程序，本院于2019年10月21日裁定（2019）粤1971执13371号案件终结本次执行程序。 在本案审查过程中，杉山润滑油公司向本院提交了八金通讯公司章程等工商内档资料为证。公司章程显示，八金通讯公司的前身东莞市立菱数控科技有限公司成立于2009年2月19日，注册资本为50万元，设立时股东为李新连（认缴出资10万元）、李良平（认缴出资40万元），验资报告显示该二股东已于2009年2月16日实缴上述出资共50万元。2010年7月26日，东莞市立菱数控科技有限公司更名为东莞市金轴数控科技有限公司。2014年12月18日，公司名称更为八金通讯公司。2014年12月15日，八金通讯公司通过股东会决议、修订章程，同意公司相关股东的股权转让，公司变更后的股东为何志刚（认缴出资10万元）、李财（认缴出资40万元），在变更登记前缴足，该次变更于2014年12月23日经工商备案变更登记。2015年1月27日，八金通讯公司注册资本增资至500万元。股东李财认缴出资400万元，股东何志刚认缴出资100万元，在2020年12月31日前缴足。2016年6月6日，八金通讯公司通过股东会决议、修订章程，同意公司相关股东的股权转让，公司变更后的股东为李财（认缴出资500万元）、在2020年12月26日前缴足，该次变更于2016年6月8日经工商备案变更登记。2016年9月1日，八金通讯公司通过股东会决议、修订章程，同意公司相关股东的股权转让，公司变更后的股东为鸿金顺公司（认缴出资500万元）、在2020年12月30日前缴足，该次变更于2016年10月4日经工商备案变更登记。此后至今八金通讯公司股东及出资情况未发生变更。另查，八金通讯公司工商内档资料中除公司成立时的验资报告以外，没有股东已实际缴纳公司相关增资的验资证明或相关出资材料。八金通讯公司至今未进入破产程序。 以上事实，有申请执行人提交的八金通讯公司工商内档等附卷为证。 本院认为，本案的争议焦点为申请执行人申请追加第三人鸿金顺公司、李良平、李新连、李财、何志刚为被执行人的理据是否充分。 首先，被执行人的前任股东李新连、李良平在股权转让前已实缴出资，因此申请执行人请求追加第三人李新连、李良平为（2019）粤1971执13371号案被执行人的请求依据不足，本院不予支持。 其次，李财、何志刚作为被执行人的前任股东，章程规定其对被执行人增资金额应缴纳认缴出资的届满期限为2020年12月。现八金通讯公司未进入破产程序，上述两名股东在认缴出资期限届满之前未出资，尚不能认定其为未缴纳或未足额缴纳出资、未依法履行出资义务的股东，因此申请执行人请求追加第三人李财、何志刚为（2019）粤1971执13371号案被执行人的请求依据不足，本院不予支持。 再次，鸿金顺公司作为被执行人的现任股东，章程规定其对被执行人增资金额应缴纳认缴出资的届满期限为2020年12月30日，现八金通讯公司未进入破产程序，该股东在认缴出资期限届满之前未出资，尚不能认定其为未缴纳或未足额缴纳出资、未依法履行出资义务的股东，因此申请执行人请求追加第三人鸿金顺公司为（2019）粤1971执13371号案被执行人的请求依据不足，本院不予支持。 综上，申请执行人的追加申请均不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定的追加被执行人情形，请求依据不足，本院依法予以驳回。如申请执行人认为八金通讯公司不能清偿到期债务且有资不抵债的情形出现，其可依法申请启动破产程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 驳回申请执行人东莞市杉山润滑油科技有限公司提出的追加第三人广东鸿金顺智能装备股份有限公司、李良平、李新连、李财、何志刚为（2019）粤1971执13371号案被执行人的申请。 当事人对本裁定不服，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  刘胡光 审判员  吴晓婷 审判员  谢 奕 二〇二〇年四月十五日 书记员  王 红