河南省项城市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1681刑初90号公诉机关项城市人民检察院。被告人尚某，男，因涉嫌诈骗罪，于2019年7月25日被界首市公安局抓获并羁押；2019年8月2日因涉嫌虚开增值税专用发票罪、诈骗罪，被项城市公安局刑事拘留；因涉嫌犯诈骗罪、虚开增值税专用发票罪，经项城市人民检察院批准，2019年8月16日被项城市公安局逮捕。辩护人王鹏翔，安徽卫东律师事务所律师。辩护人王孟婕，安徽卫东律师事务所律师。项城市人民检察院以项检二部刑诉（2020）40号起诉书指控被告人尚某犯诈骗罪，于2020年3月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。项城市人民检察院指派检察员张宇出庭支持公诉，被告人尚某及其辩护人王鹏翔、王孟婕到庭参加诉讼。现已审理终结。项城市人民检察院指控，2018年9月被告人尚某以他人的身份注册登记了安徽省临泉县伟汇纺织品有限公司，并以虚假的身份与安徽省临泉县鸿晟财务咨询有限公司签订代理记账服务合同，2018年12月被告人尚某以能开增值税专用发票为由并以将网银盾交给被害人李某3骗取被害人信任，在2019年2月28日被害人李某3在利用网银盾走账时被告人尚某以网银盾丢失为由补办网银盾变更交易密码，造成被害人李某3走账的69万元资金无法回流。案发前经被害人李某3多次追要，被告人尚某归还被害人李某313万元。被告人尚某将剩余56万元据为己有。举出了书证；证人证言；被害人陈述；被告人供述；电子数据等证据。认为被告人尚某虚构事实隐瞒真相，骗取被害人财物数额特别巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议判处有期徒刑十年至十一年，并处罚金。被告人尚某对公诉机关指控的犯罪事实辩解说，没有虚构事实，扣钱是作为下次开票的费用，构不成诈骗，是虚开增值税专用发票。辩护人提出的辩护意见是，1、指控被告人尚某构成诈骗罪，事实不清，证据不足，应当依法判决被告人无罪；2、尚某没有诈骗的故意，且不具有非法占有他人财物的目的，客观上没有诈骗行为；3、被告人尚某的行为属于民事侵权，构不成诈骗罪。举出了1、银行转账凭证；2、证人李某1证言，证人王某证言，被告人供述及2019年7月17日的转账凭证，证明被告人偿还被害人13万元。经审理查明，2018年9月，被告人尚某以他人的身份注册登记了安徽省临泉县伟汇纺织品有限公司，并以虚假的身份与安徽省临泉县鸿晟财务咨询有限公司签订代理记账服务合同。2018年12月24日，李某3通过徐某介绍找被告人尚某虚开增值税专用发票税价合计210万元，被告人尚某将发票和安徽省临泉县伟汇纺织品有限公司对公账户的网银盾通过徐某交给李某3。2019年2月28日，李某3在用安徽省临泉县伟汇纺织品有限公司对公账户的网银盾走账过程中，被告人尚某以网银盾丢失为由补办网银盾变更交易密码，造成李某3用于走账的69万元资金无法回流。案发前经李某3多次追要，被告人尚某归还李某313万元。被告人尚某将剩余56万元据为己有。上述事实，有控方提交并经法庭质证、确认的下列证据证明。1、书证（1）户籍证明，与判决书载明一致。（2）伟汇发票印章及聊天记录、临泉县鸿晟财务咨询有限公司服务合同复印件，证明被告人尚某用于虚开增值税发票的伟汇纺织品有限公司发票印章以及委托鸿晟财务咨询有限公司记账、编制税务报表、国税、地税申报等业务。（3）营业执照、产品购销合同、委托加工合同，证明被告人尚某成立的伟汇纺织品有限公司的经营范围，成立时间为2018年9月29日，法定代表人为秦丽霞。（4）安徽省增值税专用发票（N006095232-N006095249），证明被告人尚某为李某3虚开增值税专用发票20张，每张金额10.5万元；计税金额共计210万元。（5）国内支付业务付款回单、营业执照复印件，证明李某3向伟汇纺织品有限公司转账69万元的事实及项城市新起点实业有限公司经营范围成立日期为2017年1月19日。（6）银行转账短信，证明李某3于2018年12月25日转账给证人徐某10万元。（7）中国银行临泉县光明路支行账户18×××98开户信息及交易明细，证明伟汇纺织品有限公司的银行对公账户信息及交易明细：2019年2月27日项城市新起点有限公司转账98万元，2019年2月28日转账69万元；2019年3月1日分两次转账给任某119.9万元、49.09万元。（8）中国农业银行界首市支行账号62×××74账户信息、交易明细、取款信息和影像资料，证明证人任某1农业银行账户信息以及于2019年3月1日分别于人民路、开源路两个营业点取现19万元和49万元。（9）伟汇纺织品有限公司法人、注册信息，证明伟汇纺织品有限公司成立日期为2018年9月29日，经营范围为棉布、棉纱等纺织品。（10）证明，在临泉县土陂乡066县道东侧没有找到临泉县伟汇纺织品有限公司。（11）到案经过，2019年7月25日在尚某家中将其抓获。2、证人证言（1）证人徐某证言，2019年2月李某3说他需要开票，我认识尚某能开票，我联系尚某说税点是6%，尚某开了210万的增值税发票，税点是12万元左右。尚某把增值税发票和伟汇纺织品有限公司网银盾交给我，我把增值税发票和网银盾交给了李某3。2019年2月新起点实业有限公司需要走账，李某3往尚某公司的对公账户上转167万元，走个账，这都是事前说好的，先转一笔98万元，李某3立即撤回了；第二笔69万转过去之后李某3撤不回来了，我和尚某联系，尚某说公司是他和赵某一起干的，钱是赵某扣的。（2）证人任某1证言，2019年3月1日，我的一个朋友“四豹”给我联系借我的农行卡，并说取大额现金得本人去，我和他分两次分别取19万元和49万元。（3）证人李某2证言，我们鸿晟财务咨询公司和临泉县伟汇纺织品有限公司签订有代理记账服务合同，合同上的联系人是赵某。2019年2月28日赵某联系让补办公司网银盾，我帮他办理了网银盾，他在银行试密码一个多小时，最后他又重置了密码。当时他试密码时我印象伟汇纺织品有限公司对公账户余额是69万元，赵某并问了对公账户现金怎么取，我告诉他从银行领取支票和把现金转账到私人账户然后取现两个方法。（4）证人杜某证言，2018年11月15日临泉县伟汇纺织品有限公司的赵某和我签订的半年服务合同，他付了2500元的服务费；具体业务是我公司的李某2给他办理的。3、被害人李某3陈述，今年2月份我公司需要开票抵扣税款，徐某说他认识开票的，他联系了临泉伟汇纺织品有限公司的实际控制人尚某，开票的总金额是167万元，税点是6%,我把10.2万元税钱给了徐某，我把总金额打到伟汇纺织品有限公司账户，然后尚某再把钱给我转回来。开了票后尚某把增值税发票联同伟汇纺织品有限公司的网银盾都给我了。2019年2月28日上午我转账给伟汇纺织品有限公司98万元，我随及就从网银上撤回。当日下午我又转账69万元，我撤回时发现无法撤回，我联系徐某，徐某也联系不上尚某。第二天联系上尚某后尚某说这笔钱他急用，过两天就还我，之后就电话关机或不接电话。2019年4月1日我通过徐某见到尚某，尚某说钱他用了，暂时他没钱，一个星期还我，现在还没还我，我就报案了。我在尚某那里虚开了210万元的增值税发票，这些票我没有用。我说我报案后尚某分两笔还我13万元。4、被告人尚某供述与辩解，2018年10月份前后，我朋友俊雷介绍我给项城市新起点实业有限公司虚开增值税发票。为了虚开增值税发票我在临泉注册了一个纺织品公司（名字我记不住了，实际上没有厂房，公司的实际控制人就是我），我通过注册的纺织品公司为项城市新起点实业有限公司虚开增值税发票210万元，税点是4.8%,税钱10万元左右，是俊雷给我的。缴税后我获利4万多元。2019年3月份前后项城市新起点实业有限公司需要从我注册的公司走账，我把我公司的网银给新起点实业有限公司了，项城市新起点有限公司自己走账，走最后一笔69万元时，我到临泉中行补办了网银，把这69万元转到我一个朋友农行卡上，然后我让她分两次从农行取出来。我先把他的税钱扣了，抵他们下个月的税钱，后来不想给他们开了，准备把钱还给他们，当时这笔钱我用于还账和赌博了，手里没钱，才没有还给他。5、辨认笔录（1）证人任某1辨认笔录，辨认让其帮忙取钱的“四豹”，证人任某1辨认出3号照片的男子（尚某）为“四豹”。（2）证人李某2辨认笔录，辨认让其帮忙补办网银盾的“赵某”，证人任某2认出8号照片的男子（尚某）为“赵哲”。（3）证人杜某辨认笔录，辨认与其签订财务服务合同的“赵某”，证人杜某龙认出8号照片的男子（尚某）为“赵某”。6、视听资料、电子数据，为被告人尚某与证人李某2的微信聊天记录，证明被告人尚某以虚假的姓名与证人李某2签订代理记账等业务。以下为辩护人举出的证据：1、银行转账凭证，证明尚某于2019年4月8日汇给李某370000元，2019年4月9日汇给李某330000元。2、证人李某1证言，俺朋友尚某，小名叫四炮，因为四炮欠项城李某3的钱，四炮叫我担保，我才认识的李某3。尚某欠李某369万元，他两人还是在我开的“朝牛火锅店”里商量的事，由我担保，我执笔替尚某写的还款协议，是2019年3月份的时候，具体日期记不清了。这个协议就写了一份，尚某和李某3他们双方签字后，李某3拿走了。写好协议后，尚某执行了，分三次还给李某313万元，三次还款都是李某3先给我联系，叫我催尚某还款。3、证人王某证言，今年春天三四月份，我见尚某他们在李某1开的朝牛火锅店里写过一份协议，具体写的啥内容我不清楚，当时在场的有尚某、李某1，还有三四个人我不认识。我看到是李某1写的协议，因为当时我是去吃饭的，我给尚某他们说了几句话就去其他房间吃饭去了。4、被告人供述及2019年7月17日的转账凭证，证明被告人尚某已偿还被害人13万元。经当庭质证，公诉人无异议。本院认为，被告人尚某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议适当，予以采纳。被告人尚某辩解说，没有虚构事实，扣钱是作为下次开票的费用，构不成诈骗，是虚开增值税专用发票的意见。经查，被告人尚某为李某3虚开增值税专用发票210万元的各项手续在2018年12月已完成，李某3并不欠尚某任何费用。尚某在明知公司网银已给李某3的情况下，虚构网银盾丢失的事实，申请补办并变更交易密码，非法占有他人财物的目的明确，扣钱是作为下次开票费用的理由显然不能成立。被告人尚某的行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，构成诈骗罪。辩护人提出的辩护意见中关于指控被告人尚某构成诈骗罪，事实不清，证据不足，应当依法判决被告人无罪；尚某没有诈骗的故意，且不具有非法占有他人财物的目的，客观上没有诈骗行为；被告人尚某的行为属于民事侵权，构不成诈骗罪的观点。经查，如前所述，被告人尚某主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上实施了虚构网银盾丢失，申请补办并变更交易密码，将涉案款项转移提现，在被害人追要时不仅未及时归还，还谎称款是被合伙人扣的，且至今仍有56万元拒不归还，其行为已构成诈骗罪。被告人尚某与被害人之间没有任何可以引发本案的权利义务冲突，只是一次非法活动的事后完善过程。被告人尚某侵吞他人进行非法活动的财物，明显不属于民事侵权，故辩护人提出的辩护意见与庭审查明的事实证据不符，不予采纳。违法所得应予追缴。因被害人被骗的款项是为了进行非法活动，追缴后应予没收上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人尚某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2029年7月24日止。）二、违法所得人民币56万元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  龚光明审判员  陈 矿审判员  李亚南二〇二〇年四月二十三日书记员  高 灿