广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初181号原告：镇宇铝质玻璃工程（中山）有限公司，住所地中山市***********卡，实际经营地中山市**********第二层第一卡，统一社会信用代码91442********3332Q。法定代表人：黄永健，该公司执行董事。委托诉讼代理人：苏光伟，广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡嘉雯，广东中亿律师事务所实习律师。被告：黄国亮，男，1961年8月4日出生，汉族，住中山市火炬开发区濠联村濠东小区*********，公民身份号码362************555。第三人：镇威五金玻璃制品（中山）有限公司，住所地中山市**********第二层第二卡，统一社会信用代码：914************293。法定代表人：冯某1。原告镇宇铝质玻璃工程（中山）有限公司（以下简称镇宇公司）与被告黄国亮经济补偿金纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法追加镇威五金玻璃制品（中山）有限公司（以下简称镇威公司）作为本案无独立请求权的第三人参加诉讼，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人苏光伟和被告黄国亮到庭参加诉讼；第三人镇威公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告镇宇公司向本院提出诉讼请求：判决原告无须向被告支付解除劳动合同的经济补偿29633.44元。事实和理由：原告不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。原告认为该裁决认定事实有误，处理不当。被告于2018年3月入职原告处，岗位为财务，职务为经理，约定月基本工资为1720元。之后，原告发现被告不能胜任工作，工作中常出差错，多次找其诫勉谈话，但仍未有进步。另外，其作为财务管理人员，不仅身体素质差，工作反应慢，无法管理监督其他财务人员，毫无威信，已经影响到公司正常财务运作。无奈之下，原告于2019年6月6日将其岗位调整为财务部办事员，但工资待遇并未减少，调岗之后，被告不思长进，怠于工作，随意旷工。即使上班，也是出工不出力，根本不做任何工作，到处搬弄是非。被告的行为已严重违反公司规章制度，严重影响原告的工作运作。这期间长达了一个多月，给原告造成了重大损失。同年7月20日，原告将被告调整到行政部后勤组工作。但无论是财务部还是后勤部，被告均未到岗，从未实际工作。2019年10月21日，被告向原告送达解除劳动关系通知书，声称原调岗不合理不合法，从而单方提出解除劳动关系。原告调整被告岗位合理合法，被告单方面提出解除劳动关系，应承担相应法律后果，原告不应向其支付解除劳动合同的经济补偿金。退一步来说，即使应支付的话，计算经济补偿金的基数不应包括加班工资。原告镇宇公司向本院提交的证据有：1.仲裁裁决及送达回证；2.劳动合同；3.2018年8月至2019年7月工资表；4.参保证明；5.规章制度；6.立案告知书及材料；7.账套错误明细说明；8.工作状态相片；9.解除劳动关系通知书。被告黄国亮辩称，要求驳回原告的诉讼请求，按照仲裁裁决的结果处理。被告黄国亮向本院提交的证据有：1.被告与镇威公司签订的劳动合同；2.被告与镇宇公司签订的劳动合同；3.镇威公司工资条；4.镇宇公司工资条及银行流水；5.停薪休息申请书样本；6.中山市人民医院体检报告；7.调岗通知书；8.报警回执；9.公司通告；10.恢复岗位申请书；11.劳动争议调解意见书；12.劳动保障监察限期改正指令书；13.中劳人仲案字[2019]2955号仲裁裁决书；14.镇宇公司8月份工资条及银行流水；15.解除劳动关系通知书；16.中劳人仲案字[2019]5467号仲裁裁决书。第三人镇威公司没有向本院陈述意见，也没有向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：黄国亮于2017年6月26日入职镇威公司，任财务总监，双方签订了期限为2017年6月26日起至2019年6月25日止的劳动合同。2018年3月，黄国亮被调入镇宇公司工作，镇宇公司与黄国亮签订了期限为2017年6月26日起至2020年6月25日止的劳动合同，约定黄国亮的岗位为财务，职务为经理。黄国亮的工资标准为13500元/月。其2018年8月至2019年7月期间应发工资分别为：13500元、13039元、12180元、13500元、13500元、12541元、6468元、13500元、13039元、8386元、10204元、9346元。镇宇公司存在克扣黄国亮2019年6月、7月工资的情形，经中山市人力资源和社会保障局发出《劳动保障监察限期整改指令书》后，镇宇公司向黄国亮补发了2019年6月、7月工资差额3037.5元。2019年6月6日，镇宇公司出具《调岗通知书》，将黄国亮从财务总监的岗位调至财务文员的岗位，但实际安排黄国亮在仓库工作。同年6月10日，黄国亮就调动岗位一事向中山市港口镇劳动争议调解委员会申请调解。该会组织双方进行调解，双方未能达成调解协议，建议黄国亮上报仲裁。同年6月20日，中山市劳动人事争议仲裁委员会立案受理黄国亮的仲裁申请，其仲裁请求为要求镇宇公司支付：一、国家规定年休假30天补差18000元；二、2017年6月26日至2019年5月31日法定节假日20天待遇工资补差11000元；三、2018年1月1日加班工资1292元（已发208元）；四、公司恶意调岗逼迫离职赔偿54000元；五、2019年5月工资差额3035元。仲裁中，双方均确认劳动合同关系仍存续，未有解除。2019年9月17日，该会出具中劳人仲案字[2019]2955号仲裁裁决（终局）：一、镇宇公司须于本裁决生效后即支付：㈠2018年3月至2019年5月31日期间法定节假日假期工资差额4802.56元；㈡2019年5月23日至28日病假工资253.06元；㈢2019年5月30日、31日的工资892.56元；以上合计5948.18元；二、驳回黄国亮其余仲裁请求。黄国亮不服该裁决，向法院提起诉讼，案件正在审理中。镇宇公司于2019年10月14日向黄国亮支付了上述仲裁裁决所确定的工资5948.18元。2019年7月20日，镇宇公司再次出具《调岗通知书》，将黄国亮从财务办事员的岗位调至行政部后勤组清洁员的岗位。黄国亮不同意镇宇公司的该调岗安排，并拒绝到清洁员岗位上班，镇宇公司多次作出通告，以黄国亮不服从公司安排为由而对其作出处罚。2019年10月13日，黄国亮以邮寄的方式向镇宇公司发出恢复岗位申请书，内容为“镇宇公司领导：兹有本公司员工黄国亮，于2017年6月26日入职并与公司签署了为期三年的劳动合同，岗位为：财务总监，工资为13500元/月，自入职以来，本人勤恳工作，至今无重大过错，公司于2019年6月6日及2019年7月20日未经本人同意，先后擅自发出两份《调岗通知书》，最终将本人调至保洁员岗位，本人拒绝接受，现要求恢复原岗位，工资待遇及相关福利不变，请公司三个工作日给予答复。”镇宇公司确认于次日收到该邮件。2019年10月21日，黄国亮以邮寄的方式向镇宇公司发出解除劳动关系告知书，内容为“本人黄国亮……，因公司2019年6月6日、2019年7月20日两次作出《调岗通知书》将本人工作岗位从财务经理调至后勤清洁员，该调岗不合理不合法，且具侮辱性，本人不接受该调岗。发出调岗通知后，本人一再要求恢复原工作岗位，但公司暴力驱赶、禁止本人进入原工作岗位所在的财务工作区域，不按双方劳动合同约定提供劳动条件，本人多次提出异议，公司至今未予合理合法的解决。逼于无奈，本人根据《劳动合同法》第三十八条规定，解除双方劳动关系”。镇宇公司于次日收到该邮件。2019年10月21日，黄国亮（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决镇宇公司（被申请人）支付劳动合同解除经济补偿金67500元（13500元/月×2.5个月×2）。该会于2019年10月29日立案受理该案。2019年12月6日，该会出具中劳人仲案字[2019]5467号仲裁裁决：“被申请人须于本裁决书生效后即支付申请人解除劳动合同的经济补偿29633.44元。”镇宇公司（被申请人）不服仲裁裁决，于2019年12月24日向本院提起诉讼（因涉及网上立案，本院于2020年1月3日正式立案），提出前述诉讼请求。诉讼中，双方一致确认：1.黄国亮2018年8月至2019年7月期间的工资总额为142240.5元；2.镇宇公司与镇威公司为关联企业。本院认为，本案系经济补偿金纠纷。黄国亮系非因本人原因从镇威公司被安排至镇宇公司工作，且镇宇公司与黄国亮签订的劳动合同确认了镇威公司与黄国亮之间的工作年限，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，镇宇公司应承接黄国亮在镇威公司工作时的工作年限。双方的争议焦点有：一、黄国亮能否享受解除劳动合同的经济补偿金；二、计算经济补偿金的基数是否包括加班工资。关于焦点一。镇宇公司在没有与黄国亮协商一致的情况下，单方将黄国亮从财务岗位调整至保洁员岗位，该职位变更属于重大变更，二者所需从业素质技能及所实际从事的工作差别巨大，镇宇公司以黄国亮存在工作失误、工作能力、工作态度等问题而将黄国亮调整岗位，明显具有惩罚性和侮辱性，即镇宇公司的调岗行为缺乏合理正当性。黄国亮在交涉无果后于2019年10月21日以邮件的形式向镇宇公司提出解除劳动合同，属于被迫辞职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，镇宇公司应向黄国亮支付解除劳动合同的经济补偿金。关于焦点二。根据《广东省工资支付条例》第六十二条的规定，工资一般包括“各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等”，故计算经济补偿金的基数明显包括加班工资。由于黄国亮在2019年7月20日被调整岗位后未能正常上班，本院以其2018年8月至2019年7月期间的工资收入来计算其离职前12个月的平均工资。综上，镇宇公司依法应向黄国亮支付解除劳动合同的经济补偿金29633.44元（142240.5元÷12个月×2.5个月）。镇威公司经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，不影响案件的审理。基于上述认定，镇宇公司的诉讼请求，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、原告镇宇铝质玻璃工程（中山）有限公司于本判决生效之日起七日内向被告黄国亮支付解除劳动合同的经济补偿金29633.44元；二、驳回原告镇宇铝质玻璃工程（中山）有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告镇宇铝质玻璃工程（中山）有限公司已预交），由原告镇宇铝质玻璃工程（中山）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 周 逵二〇二〇年四月二日书记员 余海玲邱志婵