山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终2977号上诉人（原审被告）：济南市莱芜瑞成新型建材有限公司，住所地济南市。法定代表人：倪某某，经理。委托诉讼代理人：王芙君，山东国曜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢某某，男，1975年5月23日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：郝国庆，山东安百合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鹿某某，男，1985年1月6日出生，汉族，住济南市。原审被告：倪某某，男，1985年1月13日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王芙君，山东国曜律师事务所律师。上诉人济南市莱芜瑞成新型建材有限公司（以下简称瑞成公司）因与被上诉人谢某某、鹿某某，原审被告倪某某运输合同纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116民初1452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案受理后，依法由审判员进行了独任审理。本案现已审理终结。瑞成公司上诉请求：1.依法改判驳回谢某某的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由谢某某负担。事实和理由：（一）谢某某一审提供的相关证据不足以证明其与瑞成公司存在直接的运输服务合同关系。瑞成公司与其并无书面运输服务合同，也并未直接结算。另，谢某某一审提供的保管账上虽有瑞成公司的合同章，但该份文件并非双方合同，合同章加盖于非合同文书上并不能产生法律效力，亦不能证明双方存在运输服务合同关系,且该章一直由鹿某某保管。瑞成公司实际日常经营是由鹿某某负责，公司经营事项由鹿某某定期向倪某某汇报,对于谢某某所起诉的运费倪某某并不知情。此欠款系谢某某与鹿某某、王树福伪造。对于欠条上倪某某的签字，倪某某提出笔迹鉴定，但由于倪某某记错鉴定机构选择的时间而错过，但并不证明上面的倪某某签字就是倪某某本人所签。一审判决仅凭借谢某某提交的手写对账单，在无任何收货单、运输费发票存根等证据予以佐证的前提下，径行认定欠付运费数额，系事实认定不清。（二）鹿某某因涉嫌刑事犯罪，瑞成公司已采取刑事追诉手段维护权益，且该案已被公安机关依法受理。该案与谢某某主张的欠款存在关联关系，一审判决认定鹿某某涉嫌刑事犯罪与瑞成公司所诉无关联性系认定事实不清。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法查明案件事实后，依法撤销一审判决。谢某某辩称，谢某某与瑞成公司之间存在运输合同关系，和运费纠纷。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回瑞成公司的上诉请求，维持原判。鹿某某未答辩。倪某某未陈述意见。谢某某向一审法院提出诉讼请求：1.判令瑞成公司偿还谢某某767068.11元货款，并承担利息88682.9元;2.判令倪某某、鹿某某承担连带清偿责任;3.判令瑞成公司、倪某某、鹿某某共同承担本案的诉讼费用及其他费用。一审法院认定事实：谢某某与瑞成公司存在货物运输关系，由谢某某为瑞成公司运输货物、收取运费。2018年10月19日，双方进行结算，瑞成公司财务人员王树福出具谢某某运费清单，列明运费合计1218718.11元，付款451650元，王树福、谢某某在运费清单签名确认并加盖瑞成公司合同专用章。因未能及时支付，2018年11月8日，瑞成公司业务经理鹿某某为谢某某出具欠条一份，内容为：“今欠谢某某运费柒拾陆万柒仟零陆拾捌点壹壹元正（￥767068.11元）。2018年1月起利息：月息8‰（8厘）”鹿某某在欠条上签名确认，2018年11月18日，瑞成公司法定代表人倪某某在上述欠条上签名确认并书写“莱芜市瑞成”。2019年3月14日，谢某某诉来一审法院，要求瑞成公司偿还欠款及利息，倪某某、鹿某某承担连带偿还责任。诉讼过程中，莱芜市瑞成新型建材有限公司进行了变更登记，名称改为济南市莱芜瑞成新型建材有限公司。另，倪某某对谢某某提交的欠条上“倪某某”的字迹申请笔迹鉴定，一审法院依法进行委托鉴定，倪某某作为申请人在一审法院规定的时间未到庭选择鉴定机构，一审法院依法终结鉴定委托。以上事实，由运费明细、莱商银行转账支票、欠条、报案材料、同时期倪某某的个人签字材料、微信对话截图、鹿某某、鹿海涛工资表、瑞成公司营业执照（变更前）及庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为，瑞成公司依法变更登记为济南市莱芜瑞成新型建材有限公司，其公司债权债务应当由变更后的济南市莱芜瑞成新型建材有限公司（即本案瑞成公司）承担。瑞成公司尚欠谢某某运费767068.11元（1218718.11元-451650元），有当事人陈述、运费明细、欠条等证据证实，事实清楚，证据充分，谢某某作为债权人，有权依照约定或者法律规定，要求瑞成公司承担偿还责任，对谢某某的该项诉讼请求，一审法院予以支持；欠条明确约定利息的起算时间（2018年1月份）和利率（月利率8‰），谢某某主张利息以767068.11元为基数，按照月利率8‰，自2018年1月1日起计算至起诉之日，利息共计88682.9元，经审查，符合双方约定，且不违反相关法律规定，一审法院予以支持；谢某某为瑞成公司运输货物，倪某某作为瑞成公司法定代表人、鹿某某作为瑞成公司业务经理，两人在欠条上签字的行为属于职务行为，相关法律责任应当由瑞成公司承担，谢某某要求两人承担连带偿还责任，无事实与法律依据，一审法院不予支持；瑞成公司、倪某某坚称，鹿某某作为业务总经理，侵占公司财务，包括货款、应付运费等，并以此为由向公安机关报案，但截至第二次庭审结束，瑞成公司、倪某某均未提供公安机关已经立案侦查的材料，况且，鹿某某是否侵占瑞成公司财物与本案瑞成公司是否欠谢某某运费、欠多少运费无关联性，无论瑞成公司是否可以通过刑事案件追回被侵占的财产，都应当偿还公司对外的债务，故对瑞成公司、倪某某的上述主张，一审法院不予支持；倪某某称欠条上的“倪某某”字样并非其本人所欠，但在鉴定过程中，因其个人原因，未到庭选取鉴定机构，导致鉴定无法进行，应自行承担不利后果，对其主张，一审法院不予支持；鹿某某经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、瑞成公司于判决生效之日起十日内支付谢某某运费767068.11元及利息88682.9元；二、驳回谢某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6179元、保全费4830元，共计11009元，由瑞成公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。瑞成公司提交的证据一为瑞成公司与济南德宝炉料有限公司签订的《工矿产品订货合同》、《工业品买卖合同》各一份、济南德宝炉料有限公司企业信息打印件一份、鹿某某的莱芜农商行存款交易明细一份（共六张），拟证明自2017年6月至2018年10月29日，张义森共向鹿某某账户转账1896287元，其中包含运费及货款，但鹿某某并未将款项给瑞成公司，谢某某的运费多数都是由鹿某某个人账户向其结算。证据二为受案回执一份，拟证明鹿某某涉嫌职务侵占罪一案公安机关已受理。谢某某质证称，证据一与本案无关，不予质证。证据二只能证明瑞成公司于2019年5月23日到经侦支队举报鹿某某等人，该证据是受理回执，并不是立案回执。刑法有明确规定，从立案到侦查不能超过三个月，该回执于2019年5月23日出具，已超过三个月，不能作为证据使用。本院认为，关于证据一，鹿某某系瑞成公司的业务经理，鹿某某与瑞成公司之间的转款问题，系瑞成公司的内部事务，与谢某某无关，故本院对证据一不予采纳。关于证据二，瑞成公司未提交公安机关的立案证明，且鹿某某是否涉嫌职务侵占罪，与本案中瑞成公司是否应当向谢某某支付运费无关，故本院对该证据不予采纳。经审理本院认定，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为瑞成公司是否应当向谢某某支付运费767068.11元及相应利息。本案中，谢某某和瑞成公司之间虽未签订书面的运输合同，但根据瑞成公司自认的事实、谢某某与时任瑞成公司出纳王树福签字确认的运费清单，以及鹿某某向谢某某出具的欠条，应当认定谢某某为瑞成公司提供了运输服务，双方之间已经成立了事实上的运输合同关系。关于涉案运输合同的运费金额。谢某某提供的运费清单上有时任瑞成公司出纳王树福的签字，并加盖了瑞成公司合同章，应当认定瑞成公司已对运费数额进行了确认。瑞成公司虽对运费数额存在异议，但并未提出相反证据予以证明，故其应当承担举证不能的责任。瑞成公司并未否认该合同专用章的真实性，故其所述合同专用章加盖于运费清单上无效的主张不能成立，本院不予支持。鹿某某向谢某某出具的欠条上有倪某某的签名。倪某某主张该签名并非本人所签，对该事项并不知情，但其在一审期间无正当理由未参加鉴定，本院二审期间倪某某也并未提出相应证据予以证明，故其应当承担举证不能的责任。另，鹿某某作为瑞成公司的业务经理，其向谢某某出具的欠条上有瑞成公司法定代表人倪某某的签字，应当认定瑞成公司对尚欠谢某某运费767068.11元这一事实知情并予以确认，瑞成公司应当对上述欠款承担付款义务。综上所述，瑞成公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12358元，由上诉人济南市莱芜瑞成新型建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 杨晓辉二〇二〇年四月二十八日法官助理 郝思远书 记 员 魏洪婧