江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0621民初569号 原告：奚益来，男，1966年1月16日出生，住海安市。 委托诉讼代理人：范玲玲，江苏慧眼律师事务所律师。 被告：南通中乐服饰有限公司，住所地海安市工业园区，统一社会信用代码91320621779691764Q。 法定代表人：张良兵。 被告：张良兵，男，1963年8月8日出生，住海安市。 被告：缪雪云，女，1964年7月30日出生，住址。 原告奚益来诉被告南通中乐服饰有限公司(以下简称中乐公司)、张良兵、缪雪云追偿权纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告奚益来的委托诉讼代理人范玲玲到庭参加诉讼，被告中乐公司、张良兵、缪雪云经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告中乐公司立即给付原告代偿款2914651.12元及利息（以2225421.7元为本金，从2018年5月4日起至实际还款之日止；以689229.42元为本金，从2018年12月10日起至实际还款之日止；均按照中国人民银行同期贷款基准利率计算利息）；2、判令在被告中乐公司不能履行的情况下，被告张良兵、缪雪云分别承担第一项诉讼请求五分之一的给付义务；3、判令被告承担（2017)苏0621民初6786号案件的律师费、诉讼费、保全费合计35200元。事实与理由：2016年3月9日，中乐公司向江苏海安盐海村镇银行（以下简称盐海银行）借款300万元，海安县海陵中小企业担保有限公司（后变更名称为海安市海陵中小企业担保有限公司、海安市海陵融资担保有限公司，以下简称海陵公司）提供了担保，中乐公司、张良兵、缪雪云、南通市百味食品有限公司（以下简称百味公司）、奚益来、朱红芳分别向海陵公司就300万元借款提供反担保。由于到期后中乐服饰未按期还款，海陵公司代偿了合计3216360.12元。2017年10月18日，海陵公司诉讼至海安市人民法院要求六位反担保人承担担保责任，后达成调解协议，奚益来为此合计代偿了2914651.12元（包括百味食品代为给付的50万元及利息），律师费、案件受理费以及保全费合计35200元。现行担保法第十二条的规定，同一债务有两个以上保证人的，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。经原告多次催要，各被告均未履行还款义务，为此产生纠纷。 被告中乐公司、张良兵、缪雪云未予答辩，亦未提交证据。 经审理查明：2016年3月9日，委托人中乐公司与担保人海陵公司签订委托担保协议书一份，约定鉴于中乐公司与盐海银行签订债权本金金额最高额不超过300万元，期限为12个月，编号为盐村银流循借字（2016）第35030901号的流动资金循环借款合同，委托人委托担保人与债权人盐海银行签订担保期限为流动资金循环借款合同债务履行期限届满后24个月，编号为盐村银高保字（2016）第35030901号的最高额保证合同，连带保证委托人在上述流动资金循环借款合同项下的全部债务的履行，担保人为实现本委托担保协议书约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等），由委托人承担并支付。 2016年3月9日，担保人海陵公司与反担保人百味公司签订反担保保证合同一份，约定为确保编号为盐村银流循借字（2016）第35030901号的流动资金循环借款合同及上述委托担保协议书的履行，反担保人应债务人中乐公司的请求，同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保人提供连带责任反担保。 2016年3月9日，承诺人张良兵、缪雪云、奚益来、朱红芳分别向海陵公司出具个人无限连带责任承诺函，承诺其已完全阅读上述委托担保协议书，并同意对委托担保协议书及今后可能发生的修改、补充条款中债权人所有债务承担无限连带责任，如债务人未按委托担保协议书中的承诺按期足额偿还全部债务，导致海陵公司损失的，承诺人保证在收到贵公司索款通知后十五日内无条件将上述款项支付给海陵公司，海陵公司无须先向债务人追偿或起诉或处置其它反担保措施，而有权直接向承诺人追偿，承诺人放弃一切有关担保顺位的抗辩，一经海陵公司要求，承诺人将无条件负责清偿债务人欠付海陵公司的上述所有债务。 2016年3月9月，借款人中乐公司与贷款人盐海银行签订编号为盐村银流循借字（2016）第35030901号的流动资金循环借款合同一份，约定借款人向贷款人借款300万元，借款期限自该合同生效之日起至2017年3月8日止，该合同属于担保人海陵公司与贷款人签订的编号为盐村银高保字（2016）第35030901号的最高额保证合同项下的主合同，由其提供担保；此外，由张良兵提供连带责任担保并签订相应的担保合同。 2016年3月9月，贷款人盐海银行与保证人海陵公司、张良兵签订编号为盐村银高保字（2016）第35030901号的最高额保证合同一份，约定为了确保债务人中乐公司与债权人签订的上述流动资金循环借款合同（以下简称主合同）的切实履行，保证人自愿为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保；保证人自愿为主合同债务人自2016年3月9日起至2017年3月8日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高本金余额提供最高额连带保证责任担保；主债务的最高本金余额限定为300万元；保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师代理费等）和实现债权的其他一切费用及债务人在主合同上约定的其他应履行的全部责任事项；本合同的保证方式为连带责任保证；保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期间届满之日起二年。 2016年3月11日，盐海银行按约向中乐公司发放贷款300万元，该笔贷款于2017年2月20日到期。后被告中乐公司在还款过程中出现逾期，海陵公司基于保证责任，于2017年4月20日前陆续代中乐公司归还借款本息，共代偿本金300万元、利息216360.12元。 2017年10月20日，海陵公司向本院提起诉讼，起诉要求中乐公司偿还代偿本息及资金占用费、律师费，要求张良兵、缪雪云、百味公司、奚益来、朱红芳对中乐公司的上述义务承担连带责任，后海陵公司自愿撤回对中乐公司、张良兵、缪雪云的起诉。2017年11月15日，本院依据海陵公司的申请，依法冻结了奚益来在本院执行局的优先受偿执行款370万元。2018年5月3日，经本院主持调解，当事人自愿达成调解协议，本院作出（2017）苏0621民初6786号民事调解书，内容为：一、奚益来于2018年5月4日前一次性给付海陵公司代偿款2225421.7元（不含百味公司已在海陵公司的应急基金50万元），并支付律师代理费18000元；二、百味公司、朱红芳对奚益来上述第一项给付义务自愿承担连带责任；三、海陵公司自愿放弃本案其他诉讼请求；四、海陵公司与百味公司、奚益来、朱红芳之间就本案一次性处理结束，今后无涉；五、案件受理费24400元，减半收取12200元，诉讼保全费5000元，合计17200元，由百味公司、奚益来、朱红芳承担。 上述调解协议达成后，因奚益来在本院执行局的优先受偿执行款被冻结，本院在2018年5月4日前直接从上述款项中扣划了调解书约定款项，奚益来履行了付款义务，海陵公司于2019年11月13日出具代偿证明，确认收到奚益来给付的代偿款2225421.7元、律师费18000元及诉讼费用17200元。因债务人中乐公司、反担保人张良兵、缪雪云未履行相应义务，为此引起诉讼。 庭审中，原告向本院提供百味公司出具的代偿证明、百味公司与海陵公司调解方案、关于百味公司退应急基金冲减代偿款的会议纪要、海陵公司收据各一份，上述证据系百味公司就上述（2017）苏0621民初6786号民事调解书所涉的“不含百味公司已在海陵公司的应急基金50万元”及相应利息履行的情况，经百味公司、海陵公司、海安市高新技术产业开发区等相关人员于2018年12月10日召开会议就上述50万元及利息进行了协商，确认将百味公司在海陵公司处的应急基金50万元充抵百味公司所负反担保担保责任，另支付189229.42元利息。后百味公司支付了上述款项，海陵公司出具收据一份，确认收到上述应急基金50万元、利息189229.42元，百味公司于2019年11月11日出具代偿证明，确认将上述代偿款项算作代奚益来履行（2017）苏0621民初6786号的应付款项。 上述事实，有原告提供的本院（2017）苏0621民初6786号案件的民事诉状及民事调解书、委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、流动资金循环借款合同、最高额保证合同、借款借据、还款情况表、海陵公司出具的代偿证明、收贷收息凭证、百味公司出具的代偿证明、百味公司与海陵公司调解方案、关于百味公司退应急基金冲减代偿款的会议纪要、海陵公司收据及当事人当庭陈述等在卷佐证。 本院认为：本案所涉合同系当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，均依法成立并有效。在被告中乐公司未按约足额还本付息、债权人盐海银行依法进行催收的情形下，保证人海陵公司按约代借款人向盐海银行偿还借款本息。保证人海陵公司在代偿借款本息后，有权依照法律规定和合同约定向反担保保证人追偿代偿款。反担保人奚益来实际支付代偿款2225421.7元，另有百味公司代偿的689229.42元，经百味公司确认将该部分款项的债权算作奚益来代偿的数额，系百味公司处分自己财产所有权的民事行为，在无证据证明该处分行为侵犯他人合法权益的情况下，应认定为有效，故反担保人奚益来实际代偿数额为2914651.12元。反担保保证人在代偿2914651.12元后，有权向借款人中乐公司追偿代偿款，有权主张借款人中乐公司承担利息损失，其中代偿款2225421.7元在2018年5月4日前给付，原告有权自2018年5月4日起主张利息损失；代偿款689229.42元在2018年12月10日给付，原告有权自代偿之日2018年12月10日起主张利息损失。关于被告张良兵、缪雪云是否应当对被告中乐公司的案涉债务承担相应份额的责任，本院认为反担保人奚益来承担反担保责任后，中乐公司与海陵公司就奚益来所承担的2914651.12元代偿款所对应的债权债务关系归于消灭，其上的反担保也随之消灭，反担保人不能向其他反担保人追偿，只能向债务人中乐公司追偿，故原告起诉要求反担保人张良兵、缪雪云对债务人中乐公司的案涉债务承担相应份额反担保责任的诉讼请求，本院不予支持。关于奚益来代偿的律师费18000元、诉讼费用17200元，该部分费用在反担保人所承担的担保范围内，并不违反合同和法律规定，奚益来有权要求借款人中乐公司归还该部分费用。被告中乐公司、张良兵、缪雪云经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃对事实抗辩、对证据质证的权利，由此造成的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告南通中乐服饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内归还原告奚益来代偿款2914651.12元及利息损失（以2225421.7元为基数，自2018年5月4日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算止，自2019年8月20日起至南通中乐服饰有限公司实际付清该笔款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；以689229.42元为基数，自2018年12月10日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算止，自2019年8月20日起至南通中乐服饰有限公司实际付清该笔款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、被告南通中乐服饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内归还原告奚益来律师费、诉讼费、财产保全费合计35200元。 如被告南通中乐服饰有限公司未按照本判决确定的期间履行给付义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的的债务利息。 三、驳回原告奚益来的其他诉讼请求。 案件受理费30117元，由被告南通中乐服饰有限公司负担，被告南通中乐服饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内缴至本院（开户名：海安市人民法院，开户行：中国建设银行海安支行营业部，银行账号：32×××16）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费30117元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  何志华 人民陪审员  李 明 人民陪审员  孙 洪 二〇二〇年四月二十七日 法官 助理  吉振宇 书 记 员  崔圆圆