广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终1705号上诉人（原审原告)：张利安，男，汉族，1955年10月29日出生，地址：四川省渠县***********，公民身份号码：513************419。委托诉讼代理人：廖文君，惠州市惠城区水东法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告)：肖本华，男，汉族，1975年12月19日出生，地址：湖北省阳新县********，公民身份号码：420************710。被上诉人（原审被告)：汪训日，男，1987年7月3日出生，地址：湖北省阳新县***************，公民身份号码：420************775。被上诉人（原审被告)：北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司，所在地：广州市越秀区***********自编03、04、05、06单元。负责人：詹科级。委托诉讼代理人：黎慧丹，系该公司员工。上诉人张利安因与被上诉人肖本华、被上诉人汪训日、被上诉人北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初11573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张利安请求:1、依法改判护理费11850元、误工费140350元、被扶养人生活费38049.48；2、请求一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、护理费按100元/天计算不符合法律规定；二、误工费请求按上诉人实际收入和实际误工时间计算；3、上诉人妻子在本次事故发生时已满63岁，符合被抚养人条件，应计算其被抚养人生活费。被上诉人北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司辩称，服从一审判决。被上诉人肖本华、被上诉人汪训日经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告张利安向一审法院起诉请求：一、请求人民法院依法判令被告肖本华、汪训日、北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司赔偿原告医疗费80980.98元、住院伙食补助费6800、营养费3400元、护理费10200元、误工费96000元、残疾赔偿金162261元、被扶养人生活费39861.36元、精神抚慰金20000元、鉴定费3000元、交通费3000元、后续费用15000元。前述各项赔偿款，合计为442503.34元（被告北部湾财产保险股份有限公司在交强险122000元限额内优先支付医疗费10000元、精神抚慰金22000元），因被告北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司已支付部分医疗费30000元应予以扣减，故原告最终实际诉请为412503.34元。二、本案诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求：第一项诉讼请求金额为人民币393508.12元。一审法院认定事实：2018年5月21日10时58分许，第一被告驾驶鄂B*****号重型普通货车，从三环北路方向沿金龙大道往四角楼方向行驶，行驶至金龙大道金石七路灯控路口时，与一辆前方同方向行驶的由原告驾驶的无号牌电动车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。惠州市公安局交通警察支队江北大队对上述交通事故进行了调查，作出编号为第441303[2018]第D1275号《道路交通事故认定书》，认定第一被告负事故全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告随即被送往惠州市惠城区小金口人民医院抢救，经诊断为：左足Lisfranc损伤（开放性）、2.3.4.5趾骨、跟骨开放性骨折、外踝骨折等，于2018年5月22日出院，住院1天，出院医嘱包括：建议上级医院治疗，产生医疗费19270.6元，其中第一被告支付了9234元，其余由原告支付。随即，原告转入惠州华康医院住院治疗，经诊断为：下肢骨折（气滞血瘀），左跟骨开放粉碎性骨折，左足开放性2.3.4跖骨骨折及Lisfranc损伤术后等，于2018年7月28日出院，住院67天，出院医嘱包括：住院期间留陪1人、加强营养、建议休息3个月、骨折愈合后择期手术取出内固定物，产生医疗费61710.38元。2019年5月20日，原告又在惠州华康医院住院治疗，经诊断为：左跟骨骨折内固定装置取出等，于2019年5月20日出院，住院11天，出院医嘱包括：术后建议休息3个月，避免过早下地负重劳动及剧烈活动等，产生医疗费20072.16元。其中被告支付了人民币30000元。事故发生前，原告与妻子龚上蓉自2016年6月7日起租房居住在惠州市*********，自2016年6月起从事与装修有关的工作。原告系农村居民家庭户口。原告的妻子龚上蓉于1955年12月10日出生，共生育了两个子女，系农村居民家庭户口。经原告申请，广东铭正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费进行了鉴定，该所于2018年9月11日作出粤铭正司鉴所[2018]临鉴字第104号司法鉴定意见书，认定原告构成两个九级伤残，原告拆除内固定物的后续治疗费人民币7800元。鉴定费为3000元。之后，第三被告向本院申请重新鉴定，本院依法委托广东中法司法鉴定所对原告的伤残等级进行了重新鉴定，该所于2019年6月26日作出粤中法[2018]临鉴字第12018号司法鉴定意见书，认定原告构成一个九级伤残和一个十级伤残。鉴定费为2500元。根据《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定及广东省2018年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目的计算标准，结合原告的诉讼请求，本案事故此次产生的其他费用有：住院伙食补助费7900元（100元/天×79天）、营养费1050元（酌情）、护理费7900元（100元/天×79天）、残疾赔偿金149894.75元（40975元/年×17.42年×21%）、交通费2370元（酌情）、误工费44567.87元（62808元/年÷365天×259天），以上合计人民币211312.62元。第二被告是鄂B*****号重型普通货车登记车主，该车在第三被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，其中商业第三者责任险的保险金额为100万元（含不计免赔），事故发生在上述保险期内。另查，2018年12月14日，原告与第三被告签订了一份《交通事故保险赔偿协议书》，其中约定：第三被告在鄂B*****号重型普通货车投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险范围内向原告支付了赔偿款50000元。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，各当事人应按照事故责任大小承担相应的民事责任。惠州市公安局交通警察支队江北大队出具《道路交通事故认定书》，认定第一被告全部责任，原告不负事故责任，该责任认定并未违反法律规定，本院予以采信。由于原告构成一个九级伤残和一个十级伤残，其诉求精神损害抚慰金有事实和法律依据，予以支持，数额酌情为21000元。因原告在惠城区居住、工作一年以上，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。原告诉求的被扶养人生活费没有事实和法律依据，不予支持。第一次鉴定的费用3000元由原告自行承担。根据我国《道路交通安全法》第七十六条的规定，第三被告北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司作为鄂B*****号重型普通货车机动车交通事故责任强制险的承保人，应当在有关赔偿限额范围内赔偿原告遭受的损失，即第三被告北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司作为鄂B*****号重型普通货车机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额范围内向原告张利安支付医药费、住院伙食补助费、营养费等费用人民币10000元（已付），在死亡伤残赔偿限额范围内向原告张利安支付残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费等费用人民币110000元，以上共计人民币120000元。超出交强险及商业第三者责任险的部分，共计213365.76元（19270.6元+61710.38元+20072.16元+211312.62元+21000元-120000元），由事故各方按责任比例承担，扣除第一被告支付的9234元和第三被告支付的70000元，则第一被告仍需承担134131.76元，该款项由第三被告在鄂B*****号重型普通货车商业第三者责任险赔偿限额内直接向原告赔付。第二被告汪训日经本院依法送达传票后没有到庭参加诉讼，视为其放弃质证或抗辩的权利，不影响案件的实体审理。综上，原告方的诉求有事实和法律依据，其合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条的规定，缺席判决如下：一、第三被告北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司应本判决生效之日起三日内在鄂B*****号重型普通货车的机动车交通事故责任强制险死亡伤残赔偿限额范围内向原告张利安支付残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费等费用人民币110000元。二、第三被告北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司应于本判决生效之日起三日内在鄂B*****号重型普通货车的商业第三者责任险范围内向原告张利安赔付医药费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费等费用人民币134131.76元。三、驳回原告张利安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7488元（缓交），由第一被告肖本华负担，其应于收到本判决书之日起三日内向本院缴交该费用。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为:一、关于本案的住院护理费，上诉人请求按照150元/天计算符合本地司法实践标准，本院予以认可，一审对此认定不当，本院予以纠正。二、关于本案的误工费，上诉人请求按照有固定收入标准计算，但并未提供充分的证据支持其请求，本案应当按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资标准（58258元/年）计算误工费，一审超标准按照62808元/年计算错误，应当予以纠正。三、上诉人与其妻子均已达到法定退休年龄，上诉人请求的其妻子的被扶养人生活费缺乏依据，一审未予支持正确，本院予以维持。四、综合考虑本案的护理费和误工费，两相抵扣后差额不大，本院不作改判。综上所述，上诉人张利安的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费4125元，由上诉人张利安负担。本判决为终审判决。审 判 长 蓝惠兰审 判 员 邹 戈审 判 员 徐国华二〇二〇年四月二十六日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅