西安市阎良区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）陕0114刑初231号 公诉机关西安市阎良区人民检察院。 被告人陶冶，男，1986年6月27日出生于陕西省西安市，汉族，大学本科文化，无业，住西安市雁塔区。因涉嫌赌博罪,于2019年2月21日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年3月29日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。现羁押于西安市安康医院。 辩护人蔡毅，陕西普迈律师事务所律师。 被告人赵小鹏，男，1987年10月26日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，无业，住西安市阎良区。因涉嫌赌博罪,于2019年2月21日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年3月29日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。 指定辩护人李新昌，陕西华玉律师事务所律师。 被告人刘联社，男，1960年3月5日出生于陕西省西安市，汉族，小学文化，农民，住西安市阎良区。曾因犯非法持有枪支罪，于2005年1月31日被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。因涉嫌开设赌场罪,于2019年3月8日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年4月10日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。 辩护人张国安，陕西永嘉信律师事务所律师。 辩护人王菲，陕西永嘉信律师事务所律师。 被告人任吉庆，男，1987年1月26日出生于山西省运城市，汉族，高中文化，无业，住陕西省西安市。因涉嫌赌博罪,于2019年2月21日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年3月29日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。 辩护人许志刚，陕西荆山塬律师事务所律师。 被告人刘庆，曾用名刘晴，男，1987年8月9日出生于陕西省渭南市，汉族，高中文化，中共党员，无业，住渭南市蒲城县。因涉嫌赌博罪,于2019年2月21日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年3月29日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。 指定辩护人高广运，陕西华玉律师事务所律师。 指定辩护人张志娇，陕西华玉律师事务所律师。 被告人李晓朋，男，1981年1月8日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，农民，住西安市阎良区。因涉嫌赌博罪,于2019年2月21日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年3月29日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。2020年2月19日被本院取保候审。 指定辩护人赵陆一，陕西华玉律师事务所律师。 指定辩护人赵文合，陕西华玉律师事务所律师。 被告人刘亚萍，女，1977年6月4日出生于陕西省西安市，汉族，高中文化，无业，住西安市阎良区。因涉嫌赌博罪,于2019年2月21日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年3月29日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。2020年2月19日被本院取保候审。 辩护人王春科，陕西荆山塬律师事务所律师。 辩护人梁舒，陕西荆山塬律师事务所律师。 被告人刘忠堂，男，1956年12月24日出生于陕西省西安市，汉族，文盲，农民，住西安市临潼区。因涉嫌开设赌场罪,于2019年3月20日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年4月24日被西安市公安局阎良分局执行逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。 辩护人张西峰，陕西荆山塬律师事务所律师。 西安市阎良区人民检察院以阎检公诉刑诉[2019]237号起诉书指控被告人陶冶、赵小鹏、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂犯开设赌场罪，被告人刘联社犯非法持有枪支、弹药罪，于2019年11月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。西安市阎良区人民检察院指派检察员牛晓婵出庭支持公诉，被告人陶冶、赵小鹏、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 西安市阎良区人民检察院指控： 一、开设赌场 2019年2月中旬，被告人陶冶、赵小鹏预谋合伙在西安市阎良区开设“百家乐”赌场，赵小鹏与被告人刘联社商量后，由刘联社负责联系场地并提供安全保障，收取一定费用，陶冶对此表示同意。后刘联社联系被告人刘忠堂，二人商量好在西安市临潼区相桥街道办张八村铁刘组刘忠堂家里开设赌场，将刘忠堂工作的“新忠信育苗基质厂”作为参赌人员停放车辆的中转地，刘联社按天支付给刘忠堂费用。陶冶叫来被告人任吉庆、刘庆到赌场帮忙出售赌博所用筹码、记账、联系参赌人员。赵小鹏叫来被告人李晓朋、刘亚萍在其名下入股该赌场，三人均参与赌场分红。2019年2月16日至2月18日期间，陶冶等人在刘忠堂家中客厅开设“百家乐”赌场进行赌博活动，2月19日至2月20日期间，赌场转移至西安市阎良区关山镇水寨村东合西组刘联社家中，继续进行赌博活动。2月20日晚，该赌场被民警查获。 二、非法持有枪支、弹药 2007年的一天，被告人刘联社在其家中田地水井内取抽水泵时捞出一把气步枪，后放于家中。2010年10月份的一天，王小牛（另案处理）将一把未开封使用的双管猎枪交给刘联社保管，后刘联社将枪放于家中。2011年的一天，赵某某将一把旧的单管猎枪送给刘联社，刘联社将该枪放于家中。2019年2月20日，刘联社家中的赌场被民警查获后，民警在其家中搜查出上述三把枪支，一串共74枚步枪子弹、二十余枚猎枪子弹、火药等。经鉴定，上述三把枪形物均认定为枪支，其中双管猎枪和单管猎枪均无故障，气步枪由于锈蚀严重，无法供弹及正常发射；上述步枪子弹为制式弹药，猎枪子弹为非制式弹药。 据此，西安市阎良区人民检察院认为，被告人陶冶、赵小鹏、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘联社违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。 被告人陶冶自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人陶冶的辩护人认为，被告人陶冶到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人陶冶系初犯、偶犯，主观恶性较小，犯罪情节轻微，可以酌情从轻处罚。 被告人赵小鹏自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人赵小鹏的辩护人认为，被告人赵小鹏到案后能够如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人赵小鹏自愿认罪，并签署认罪认罚具结书，可以酌情从轻处罚；被告人赵小鹏系初犯，犯罪情节轻微，社会危害性较小，可以酌情从轻处罚。 被告人刘联社对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实、罪名均无异议，但对公诉机关指控其犯非法持有枪支、弹药罪的犯罪事实中枪支数量有异议，认为公诉机关指控的单管猎枪、气步枪不构成《枪支管理法》中规定的枪支;被告人刘联社非法持有枪支、弹药不属于情节严重，没有造成严重后果。 被告人刘联社的辩护人认为，1、关于开设赌场罪，被告人刘联社自愿认罪，依法应当从轻处罚；开设赌场系共同犯罪，被告人刘联社在共同犯罪中属从犯，犯罪情节较轻，依法应当从轻、减轻处罚。2、关于非法持有枪支、弹药罪，被告人刘联社非法持有枪支的数量应为一支，公诉机关指控的单管猎枪、气步枪不构成《枪支管理法》中规定的枪支，故被告人刘联社持有枪支、弹药没有达到情节严重情形，且没有造成危害后果；被告人刘联社投案自首，依法可以从轻或者减轻处罚。 被告人任吉庆自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人任吉庆的辩护人认为，被告人任吉庆到案后能够如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻、减轻处罚；被告人任吉庆系初犯，在犯罪过程中起从犯作用，积极缴纳罚金，可以从轻处罚。 被告人刘庆自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人刘庆的辩护人认为，被告人刘庆在整个犯罪过程中起辅助、次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；被告人刘庆自愿认罪认罚，签署具结书，积极退赃及缴纳罚金，依法应当从宽处理。 被告人李晓朋自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人李晓朋的辩护人认为，被告人李晓朋到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人李晓朋自愿认罪，并签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处罚；被告人李晓朋系初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚；被告人李晓朋在本次共同犯罪中处于次要地位，属从犯，应当从轻处罚。 被告人刘亚萍自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人刘亚萍的辩护人认为，被告人刘亚萍认罪态度好，且自愿认罪认罚，在量刑时应从轻处罚；被告人刘亚萍系初犯，主观恶意较小，在本案中应当认定为从犯，依法应当从轻、减轻处罚。 被告人刘忠堂自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人刘忠堂的辩护人认为，被告人刘忠堂到案后能够如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人刘忠堂自愿退赔全部赃款，可酌情从轻处罚；被告人刘忠堂在本案中系从犯，依法应当从轻、减轻处罚，并依法适用缓刑。 经审理查明： 一、开设赌场 2019年2月中旬，被告人陶冶、赵小鹏预谋合伙在西安市阎良区开设“百家乐”赌场，被告人赵小鹏与被告人刘联社商量后，由被告人刘联社负责联系场地并提供安全保障，收取一定费用，被告人陶冶对此表示同意。后被告人刘联社联系被告人刘忠堂，二人商量好在西安市临潼区相桥街道办张八村铁刘组被告人刘忠堂家里开设赌场，将被告人刘忠堂工作的“新忠信育苗基质厂”作为参赌人员停放车辆的中转地，被告人刘联社按天支付给被告人刘忠堂费用。被告人陶冶叫来被告人任吉庆、刘庆到赌场帮忙出售赌博所用筹码、记账、联系参赌人员。被告人赵小鹏叫来被告人李晓朋、刘亚萍在其名下入股该赌场，三人均参与分红。2019年2月16日至2月18日期间，被告人陶冶等人在被告人刘忠堂家中客厅开设“百家乐”赌场进行赌博。2019年2月19日至2月20日期间，赌场转移至西安市阎良区关山镇水寨村东合西组刘联社家中，继续进行赌博活动。2019年2月20日晚，该赌场被民警查获。 二、非法持有枪支、弹药 2007年的一天，被告人刘联社在其家中田地水井内取抽水泵时捞出一把气步枪，后放于家中。2010年10月份的一天，王小牛（另案处理）将一把未开封使用的双管猎枪交给被告人刘联社保管，后被告人刘联社将枪放于家中。2011年的一天，赵某某将一把旧的单管猎枪送给被告人刘联社，被告人刘联社将该枪放于家中。2019年2月20日，被告人刘联社家中的赌场被民警查获后，民警在其家中搜查出上述三把枪形物，以及95枚疑似子弹、弹链、火药及疑似子弹零件等。根据陕西省西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（痕）字【2019】009号枪弹鉴定书、中国刑事警察学院物证鉴定中心中警鉴字【2019】303号鉴定书鉴定，送检弹药中，有74枚制式“56”式7.62mm步枪弹，1枚制式12号猎枪弹，8枚非军用枪弹；根据陕西省西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（痕）字【2019】004号枪弹鉴定书鉴定，送检的三把枪型物均为枪支。其中“雄狮牌”制式十二号立式双管猎枪（枪号为95B4468）、“松鼠牌”制式十六号单管猎枪（枪号为90110501）均无故障，制式“峨眉牌”4.5mm气步枪（枪号为93？1573）由于锈蚀严重，无法供弹及正常发射。 2019年2月19日，西安市公安局阎良分局关山派出所接群众报警称关山镇周边有人开设赌场，该所民警接警后于2019年2月20日17时左右在关山镇水寨村东合西组被告人刘联社家中将正在聚众赌博的被告人陶冶、赵小鹏、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍抓获。2019年3月8日，经民警多次传唤后，被告人刘联社前往西安市公安局阎良分局投案。2019年3月20日，民警通过西安市公安局临潼分局相桥派出所以其他理由通知被告人刘忠堂前往相桥派出所，被告人刘忠堂到达后被民警抓获。 案件审理期间，被告人刘联社主动退还赃款人民币15400元、被告人任吉庆主动退还赃款人民币2000元、被告人刘庆主动退还赃款人民币2000元、被告人刘忠堂主动退还赃款人民币3500元。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1、物证之赌博所用筹码、扑克牌、pos机等；2、被告人的户籍证明、抓获经过、银行交易记录、pos机交易记录、扣押清单等书证；3、证人王小牛、文某某、程某某、李某某等人的证言；4、被告人陶冶、赵小鹏、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂的供述与辩解；5、涉案枪支、弹药的鉴定等鉴定意见；6、勘验、搜查、提取、辨认笔录及照片；7、电子数据之手机取证报告、微信、支付宝交易记录等。上述证据相互印证，足以认定。 本院认为，被告人陶冶、赵小鹏、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，西安市阎良区人民检察院指控被告人陶冶、赵小鹏、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂犯开设赌场罪的事实和罪名成立，证据确实、充分，本院予以支持。被告人刘联社违反国家枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪，西安市阎良区人民检察院指控被告人刘联社犯非法持有枪支、弹药罪的事实和罪名成立，证据确实、充分，本院予以支持。被告人刘联社犯数罪，依法应当数罪并罚。 被告人陶冶、赵小鹏、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂在开设赌场犯罪中系共同犯罪，在犯罪中相互协作，相互配合，不宜区分主从犯，均系主犯，唯在量刑时可根据各自罪责予以区别，故对于被告人刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂辩护人认为被告人刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂系从犯的辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人刘忠堂辩护人提出的对被告人刘忠堂依法可适用缓刑的辩护意见，根据被告人刘忠堂的犯罪事实、犯罪情节，本院不予采纳。 关于被告人刘联社及其辩护人提出的公诉机关指控的单管猎枪、气步枪不构成《枪支管理法》中规定的枪支;被告人刘联社非法持有枪支、弹药不属于情节严重，没有造成严重后果的辩解及辩护意见，经查，本案中，被告人刘联社及其辩护人对陕西省西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（痕）字【2019】004号枪弹鉴定书的鉴定意见有异议，但均未提出重新鉴定申请，且因《枪支管理法》第四十六条规定：“本法所称枪支，是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支”。此规定未包含可供执行的、具体的量化标准，需要由有权机关做出进一步规定，《枪支管理法》第四条明确规定“国务院公安部门主管全国的枪支管理工作”，据此，公安部作为枪支管理主管部门有权制定相关规定，故本案鉴定所依据的《公安部物证鉴定中心枪支性能的检验方法》合法有效，应当适用。因而，本案中被告人刘联社非法持有枪支的数量应当认定为三把，属情节严重，故对于被告人刘联社的辩解及其辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。 被告人陶冶、赵小鹏、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂自愿认罪、如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人刘联社自动投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，故对于各辩护人认为被告人存在自首或如实供述的量刑情节，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。 被告人刘联社曾因犯非法持有枪支罪被刑事处罚，具有犯罪前科，可以酌情从重处罚；被告人陶冶、刘联社、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂积极缴纳罚金，可以酌情从轻处罚；被告人刘联社、任吉庆、刘庆、刘忠堂主动上缴涉案赃款，可以酌情从轻处罚；被告人陶冶、赵小鹏、任吉庆、刘庆、李晓朋、刘亚萍、刘忠堂自愿认罪，对指控的犯罪事实没有异议，同意公诉机关的量刑建议并签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处理。 依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陶冶犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又八个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年10月19日止，先行羁押期间2019年2月20日已折抵刑期；罚金已缴纳）。 被告人赵小鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又九个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年11月19日止，先行羁押期间2019年2月20日已折抵刑期；罚金自判决生效后三个月内缴纳）。 被告人刘联社犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又四个月，并处罚金人民币15000元；犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑三年，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月8日起至2023年3月7日止；罚金已缴纳）。 被告人任吉庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又二个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年4月19日止，先行羁押期间2019年2月20日已折抵刑期；罚金已缴纳）。 被告人刘庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又二个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年4月19日止，先行羁押期间2019年2月20日已折抵刑期；罚金已缴纳）。 被告人李晓朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年2月19日止，先行羁押期间2019年2月20日已折抵刑期；罚金已缴纳）。 被告人刘亚萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年2月19日止，先行羁押期间2019年2月20日已折抵刑期；罚金已缴纳）。 被告人刘忠堂犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又一个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月20日起至2020年4月19日止；罚金已缴纳）； 二、涉案枪支、弹药由扣押机关依法予以处理；作案工具筹码301个、鼠标1个、对讲机1部、赌桌台布1张、发牌器1个、扑克牌8副、小刀4把、电子路单键盘1个、塑料箱1个、pos机1部、金属箱1个、筹码盒子2个、电子路单主机1个、u盘1个、账本1个、pos签购单1个、电视机1台及赃款人民币22900元依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  丁琼琼 人民陪审员  王亚鲜 人民陪审员  张芝芳 二〇二〇年四月十日 书 记 员  张皓楠