广西壮族自治区来宾市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)桂13执12号 复议申请人(异议人）来宾市广福房地产开发有限公司，所在地来宾市建设大道与兴宾北路交叉口东南侧，所在地：来宾市红水河大道**富城国际售楼部，统一社会信用代码：91451300662124846Y。 法定代表人郑素维，总经理。 委托代理人莫承峰，广西广为律师事务所律师。 申请执行人广西来宾金投融资担保有限公司（原名广西来宾中小企业信用担保有限公司），所，所在地：来宾市滨江北路**裕迗大厦**/div> 法定代表人蒋宇，执行董事。 被执行人来宾市兴宾区吉利石膏矿，所在地：，所在地：来宾市兴宾区城厢乡莆田村v> 法定代表人覃军，经理。 被执行人来宾源丰矿业有限公司，所在地：，所在地：来宾市兴宾区新兴北路**v> 法定代表人李猛，执行董事兼总经理。 被执行人来宾市永泰混凝土有限公司，所在地：来宾，所在地：来宾市河南工业园新科路 法定代表人覃继涵，董事长。 被执行人黄小萍，女，汉族，1969年10月24日出生，现住来宾市滨江园**。 被执行人覃继涵，男，1962年6月8日出生，壮族，住来宾市兴宾，住来宾市兴宾区 被执行人覃献贡，男，壮族，1900年1月9日出生，住南宁市兴宁，住南宁市兴宁区 被执行人覃艳霞，女，壮族，1988年9月3日出生，住南宁市兴宁，住南宁市兴宁区： 450104198809032025。 被执行人韦仁平，男，壮族，1961年6月3日出生，住来宾市兴宾，住来宾市兴宾区 复议申请人来宾市广福房地产开发有限公司不服来宾市兴宾区人民法院作出的（2020）桂1302执异14号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 来宾市兴宾区人民法院（以下简称执行法院）查明，申请执行人广西来宾金投融资担保有限公司与被执行人来宾市兴宾区吉利石膏矿等追偿权纠纷一案，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，执行法院作出（2019)桂1302执1805号执行裁定书，于2019年9月12日查封了被执行人黄小萍座落于来宾市文辉路366号富城国际B区2号楼368号、370号、372号房产，系轮候查封。2019年8月13日，执行法院作出（2019)桂1302执1805号之一执行裁定书，裁定拍卖被执行人黄小萍座落于来宾市文辉路366号富城国际B区2号楼368号、370号、372号房产。并于2020年1月25日进行网络拍卖，因无人竞买而流拍。2020年2月11日再次发布拍卖公告，同月27日开始竞价。 另查明，异议人来宾市广福房地产开发有限公司与黄小萍民间借贷纠纷一案，执行法院于2019年6月26日作出（2019)桂1302民初2227号民事裁定书，査封黄小萍座落于来宾市文辉路366号富城国际B区2号楼文辉路368号、370号、372号、374号四套房产，期限为三年(自2019年7月12日起至2022年7月11日止）。执行法院是上述房产368号、370号、372号的首次查封法院。 执行法院认为，异议人来宾市广福房地产开发有限公司与黄小萍等人民间借贷纠纷一案，执行法院以（2019)桂1302民初2227号民事裁定书，首次了査封被执行人黄小萍座落于来宾市文辉路366号富城国际B区2号楼文辉路368号、370号、372号房产，执行法院作为首次查封法院，在执行中，系对该房产有权处置的法院。而在执行他案申请执行人广西来宾金投融资担保有限公司与被执行人来宾市兴宾区吉利石膏矿等追偿权纠纷一案，以该案案号（2019)桂1302执1805号之一执行裁定书，裁定拍卖被执行人黄小萍上述368号、370号、372号房产,现正在进行网络拍卖中，并未违反法律的规定，异议人主张以首次查封的案件进行拍卖，没有法律依据。现上述财产正在拍卖中，故异议人的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定驳回异议人来宾市广福房地产开发有限公司的异议申请。 来宾市广福房地产开发有限公司不服向本院申请复议称：一、原审法院作出的（2019)桂1302执1805号之一执行裁定以及（2020）桂1302执异14号执行裁定既没有事实依据也没有法律依据。1、复议申请人在诉讼中已经对涉案房屋申请财产保全，并由原审法院作出（2019)桂1302民初2227号民事裁定，是“首封”。2、申请执行人来宾金投公司在诉讼中，即（2019）桂1302民初1985号调解案中并没有采取财产保全措施。3、申请执行人来宾金投公司与黄小萍等达成的（2019)桂1302民初2227号民事调解书，黄小萍承担的是一般债务责任。4、原审法院以（2019)桂1302执1805号之一执行裁定对涉案房屋进行评估、拍卖，没有法律依据。二、复议申请人对涉案房屋依法享有优先受偿权，优先受偿权应当体现在以对涉案房屋“首封”的（2019)桂1302民初2227号民事裁定启动评估、拍卖程序。三、在执行案件中，拍卖程序和执行分配并非两个独立程序，复议申请人有权而且应当一并提出，原审法院在（2020）桂1302执异14号执行裁定书中认为“异议人主张优先受偿权，应当在执行分配中提出”没有法律依据，是错误的。四、本案中，被执行人黄小萍、覃继涵夫妻在进行房产抵押时存在欺诈行为。 综上，复议申请人是涉案房屋的首先查封债权人，原审法院以第二顺序位轮候查封案件启动评估、拍卖，执行行为违法；原审法院认为复议申请人主张优先权应当在执行分配中另行主张权利也是错误的。 本院查明事实与执行法院查明的事实一致。 另查明，广西来宾金投融资担保有限公司与被执行人来宾市兴宾区吉利石膏矿等追偿权纠纷一案,执行法院于2019年7月17日立案执行，执行案号为（2019）桂1302执1805号；复议申请人来宾市广福房地产开发有限公司与黄小萍等人执行一案，执行法院于2020年1月6日立案执行，执行案号为（2020）桂1302执26号。 本院认为，复议申请人来宾市广福房地产开发有限公司与黄小萍等人民间借贷纠纷一案，执行法院在诉讼过程中作出（2019)桂1302民初2227号民事裁定书，首次査封了被执行人黄小萍座落于来宾市文辉路366号富城国际B区2号楼文辉路368号、370号、372号房产，根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院查封查封财产有关问题的批复》（法释[2016]6号）的规定：执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结法院负责处分查封财产。在执行法院执行的（2019)桂1302执1805号和（2020)桂1302执26号两件执行案件，对被执行人黄小萍名下已经被执行法院查封的座落于来宾市文辉路366号富城国际B区2号楼文辉路368号、370号、372号房产，首先查封法院是来宾市兴宾区人民法院，在执行中，对该房产有权处置。《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院查封查封财产有关问题的批复》的规定首先查封法院对查封财产有处置权，而不是规定首先查封案件有处置权。因而执行法院以（2019)桂1302执1805号案件，裁定拍卖被执行人黄小萍上述368号、370号、372号房产,没有违反法律的规定。复议申请人主张必须以首先查封的案件进行拍卖，没有法律依据，复议申请人的复议理由不成立，本院不予支持。关于复议申请人对拍卖房产主张优先权的问题，因拍卖程序尚未完成，对该请求可在执行分配中提出。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回复议申请人来宾市广福房地产开发有限公司的复议申请，维持广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院（2020)桂1302执异14号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 韦鸿燕 审 判 员 侯永魁 审 判 员 温兰洪 二〇二〇年四月二十三日 法官助理 李 妍 书 记 员 黄金燕 附相关法律条文：《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。