云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初1252号原告：胡欢，男，1983年12月29日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。委托代理人：唐银坤，北京京师（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明海航速运有限责任公司。住所：昆明市春城路296号名仕银航小区办公楼6层。法定代表人：艾军。委托代理人：邢增勇，男，1992年4月1日生，汉族，公司工作人员，住海南省海口市琼山区，特别授权代理。委托代理人：许钰，女，1989年10月6日生，汉族，公司工作人员，住海南省海口市龙华区，特别授权代理。原告胡欢与被告昆明海航速运有限责任公司（以下简称“昆明海航公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告胡欢的委托代理人唐银坤，被告昆明海航公司的委托代理人邢增勇、许钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡欢向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金89492.6元；2.判决被告退还原告向被告违法扣除的社会保险费用6396.82元；3.判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：一、被告应当支付违法终止劳动合同的赔偿金。原告于2010年7月入职被告公司，分别于2010年7月、2011年3月22日、2013年3月1日签订固定期限劳动合同三份，并于2016年1月1日签订无固定期限劳动合同。2018年7月在被告的要求下，原告在被告准备好的《劳动合同中止申请表》上签字，被告于2018年10月以双方协商一致解除劳动合同为由停缴了原告的失业保险。劳动合同中止期满后的2019年7月8日，被告以公司提前决定解散并依法注销为由终止了与原告签订的无固定期限劳动合同，并要求原告于2019年7月19日前将本应由被告缴纳的社会保险费和住房公积金费用14288.02元转账至第三人账户，被告就从原告的经济补偿中扣除了上述费用，最终仅向原告支付了2411.98元的经济补偿。用人单位依据《劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定终止劳动合同的，应以用人单位用工主体资格消灭为基础，但截至2020年1月13日，经原告查询被告现仍然存续，并未按照《公司法》规定成立清算组组织清算，发布公告通知债权人申报债权，公司如今仍存续经营，尚未注销，其用工主体仍然存在。被告滥用《劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定违法终止劳动合同，仅以一份被告股东海航速运（北京）有限责任公司出具的公司决定就认定被告公司已经依法决定解散缺乏事实依据，存在规避法律责任的情形，依法应当向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金。二、被告应当退还违法从原告处扣除的社会保险费用。根据《社会保险法》的规定，用人单位和劳动者依法按比例缴纳社会保险费是双方的法定义务，但本案中被告却将其缴费义务转嫁于劳动者，被告的行为违反《社会保险法》的强制性规定，应属无效。综上，被告违法终止劳动合同，违法将应由其承担的社会保险费转嫁给劳动者的行为严重侵害了原告的合法权益，若不对用人单位是否已经实际决定解散进行审查，而是进行形式审查，只要用人单位出具一份公司提前解散的股东决议就认定用人单位适用《劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定终止劳动合同合法，将不利于劳动者合法权益的保护。因此，仲裁裁决认定的事实缺乏证据予以证明，适用法律错误，应当予以纠正，请求法院支持原告的全部诉请。被告昆明海航公司辩称，一、2019年1月26日，被告的股东决定注销公司并成立清算组，被告于2019年7月9日邮件通知原告因公司于2019年1月26日决定提前解散并依法注销，双方劳动合同于2019年7月5日依法终止，且被告将依法支付经济补偿。同时被告将《关于终止劳动合同的通知》《关于社保公积金代缴费用催缴的通知》一并通过快递邮寄给原告。根据《劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定，被告依法终止与原告的劳动合同，原告以违法终止劳动合同为由要求赔偿金的请求无法律依据。二、根据被告提交的《劳动合同中止申请表》可以证明，原告并不是停薪留职，而是劳动合同中止（中止时间为2018年7月5日-2019年7月4日）。中止期间，双方暂停履行劳动合同有关义务，被告停发原告的薪资，停止除员工福利机票外的所有福利，包括社保公积金等。因原告的申请，在中止期间，被告代为缴纳其社保公积金，但相关费用成本均由原告自行承担。被告在中止期间一直为原告代缴社保公积金，同时通过短信、邮件、快递等方式告知原告社保公积金代缴情况，并要求原告将相关费用成本缴纳到被告指定的账户，原告已根据被告的通知于2019年2月1日向指定账户汇入2018年8月-2019年1月社保公积金成本13845.49元，也证明原告对上述劳动合同中止、被告代缴社保公积金等事宜是清楚的，并已按此履行其自行承担相关费用成本的义务。因原告在收到被告的通知后未按时向被告缴纳2019年2月-2019年7月的社保公积金成本，被告从经济补偿中予以扣除符合双方约定和法律规定，原告的第二项诉请无法律依据。综上，原告的诉请无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，对当事人无异议的以下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告胡欢提交的证据1.官劳人仲字（2019）570号《仲裁裁决书》，证据2.云南省劳动合同书、云南省用人单位续订劳动合同协议书，证据4.借记卡账户历史明细清单、工资明细清单。被告昆明海航公司提交的证据3.短信截图，证据4.中国建设银行单位客户专用回单，证据5.关于社保公积金代缴费用催缴的通知，证据6.关于终止劳动合同的通知。对有争议的证据，本院认定如下：原告胡欢提交的证据3.关于终止劳动合同的通知、企业信用信息公示报告，证据5.关于社保公积金代缴费用的通知、昆明市社会保险个人参保证明、城镇职工失业保险个人参保证明，被告昆明海航公司质证对其真实性、合法性、关联性认可，本院依法予以采信。被告昆明海航公司提交的证据1.股东决议，证据2.劳动合同中止申请表，原告胡欢质证对其真实性、合法性、关联性予以认可，本院依法予以采信；证据7.五险一金委托缴纳情况，能够证实被告委托代缴机构为原告胡欢代缴社会保险及公积金的事实，本院依法予以采信。本院查明：被告昆明海航公司于2008年8月22日成立，营业期限为2008年8月22日至长期。原告胡欢于2010年7月进入被告昆明海航公司工作，岗位为现场保障主管。2011年3月22日双方签订为期两年的固定期限劳动合同，合同到期后双方将劳动合同续订至2015年12月31日，2016年1月1日双方续订为无固定期限劳动合同。2018年7月9日原告向被告提出申请中止双方的劳动合同，中止期间为2018年7月5日至2019年7月4日，该期间内原告自愿接受停发薪资，不享受被告处除员工福利机票以外的所有福利，包括社会保险、住房公积金、企业年金、医疗保险等。个人应缴纳的五险一金，原告申请由被告代为办理，相关费用成本由原告自行承担，被告将书面方式提前通知原告预付相关费用。2019年1月26日，被告的股东海航速运（北京）有限责任公司作出《昆明海航公司股东关于注销昆明海航公司的决定》，决议同意注销被告昆明海航公司，注销后公司的债权和债务由海航航空货运控股有限公司承担，并同意成立清算组，由艾军担任清算组负责人。2019年7月8日被告以其于2019年1月16日决定提前解散并依法注销为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）款规定向原告作出《关于终止劳动合同的通知》，终止与原告的劳动合同，终止日期确定为2019年7月5日，被告将依照劳动合同法相关规定向原告支付经济补偿。被告向原告发出《关于社保公积金代缴费用催缴的通知》，通知原告于2019年7月19日前将其2019年2月-2019年7月的社保公积金尚未缴纳费用总计14288.02元转账至公司账户，如逾期未收到转账凭证，将视为欠款未缴纳，相关费用将从原告的补偿金中进行扣除。2019年8月1日，被告扣除前述社保公积金费用14288.02元后向原告转账支付经济补偿2411.98元。原告2017年7月至2018年6月期间正常工作状态下的月平均工资为4260元。经原告申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2019）570号《仲裁裁决书》，裁决驳回原告全部仲裁请求，原告不服诉至本院主张上述诉请。本案双方当事人争议的焦点为：1.被告终止劳动合同是否合法？2.被告是否应退还社保费用？本院认为：本案原、被告系符合法律、法规规定的劳动关系主体，双方自愿签订书面劳动合同，意思表示真实，依法建立劳动合同关系。焦点一，本案中，系用人单位被告昆明海航公司以其决定提前解散并依法注销为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）款规定向原告作出《关于终止劳动合同的通知》，终止与原告的劳动合同。被告终止劳动合同是否合法，本院认为，企业有经营自主权，其在符合法律规定的情形下，可以自行解散。用人单位以《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定的“用人单位决定提前解散的”的情形为由终止与劳动者的劳动合同的，应当符合以下实体及程序要件。实体要件包括：（一）用人单位存在可提前决定解散的事由；（二）用人单位确已作出解散决定并已实行。程序要件包括：（一）用人单位适当履行通知义务；（二）用人单位应本着诚信原则，尽量与员工就离职问题进行协商，争取达成协商一致的终止方案；（三）用人单位优先支付职工的劳动报酬及补偿金；（四）用人单位及时为劳动者办理退工手续。纵观本案被告终止与原告劳动合同的整体过程，其股东海航速运（北京）有限责任公司于2019年1月26日作出《昆明海航公司股东关于注销昆明海航公司的决定》，决议同意注销被告昆明海航公司，注销后公司的债权和债务由海航航空货运控股有限公司承担，并同意成立清算组，由艾军担任清算组负责人。本院认为，首先，上述决定并未对注销被告的事由作出说明，系被告股东单方作出，被告亦未举证证实其已按上述决定进行清算，相反，根据原告所举企业信用信息公示报告，被告至今仍存续；其次，本案在案证据亦不能证实被告与原告就终止劳动合同问题进行协商并为原告办理相关退工手续，《关于终止劳动合同的通知》为被告单方向原告作出。综上，本案被告提交的证据不足以证明其终止与原告的劳动合同符合上述《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定的“用人单位决定提前解散的”实体及程序要件，故被告属于违法终止劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条及第四十七条的规定向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金74268元（4260元/月×9个月×2倍-2411.98元）。焦点二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案被告所举劳动合同中止申请表、短信截图、银行回单及关于社保公积金代缴费用催缴的通知等证据能够证实原、被告在履行劳动合同过程中就劳动合同中止及中止期间各自的权利义务达成一致，中止期间内原告自愿接受停发薪资，不享受被告处除员工福利机票以外的所有福利，由被告代为办理原告应缴纳的五险一金，相关费用成本由原告自行承担。双方已按约定履行各自的义务，现原告向被告主张退还社保费用6396.82元有违双方约定，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告昆明海航速运有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡欢违法终止劳动合同的赔偿金74268元；二、驳回原告胡欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告昆明海航速运有限责任公司负担，其余5元按规定退还原告胡欢。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审判员 李 芳二〇二〇年四月十三日书记员 杨艳飞