湖北省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鄂民申4252号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：黄长发，男，1972年12月27日出生，汉族，住湖北省仙桃市。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：湖北慧狮塑业股份有限公司，住所地湖北省仙桃市经济技术开发区青鱼湖路**。法定代表人：王焕清，该公司总经理。再审申请人黄长发因与被申请人湖北慧狮塑业股份有限公司（以下简称慧狮公司）劳动争议一案，不服湖北省汉江中级人民法院（2019）鄂96民终697号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭，对本案进行了审查，现已审查终结。黄长发申请再审称，1.黄长发的工资标准应按照慧狮公司招工广告注明的3700元标准计算，黄长发对慧狮公司发放的工资数额未予认可，黄长发在离职一年内主张工资符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四项之规定。2.原审判决认定慧狮公司已经支付黄长发工作日加班费错误。慧狮公司提交的工资表未经黄长发签字确认，原审不应采信。3.原审判决支持了黄长发部分节假日加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者只需要初步证明加班事实的存在，根据黄长发提交的证据十和十一，慧狮公司建立了加班考勤制度，因此，黄长发是否加班应由慧狮公司举证。4.黄长发未休年假工资计算标准错误，应为工作日工资的400%，原审依据节假日正常工资已经发放，认定加班费为实发工资200%错误。节假日加班费标准同理错误。5.原审判决不支持黄长发2018年7月26日至8月16日工资差额和加班费错误。6.双方未签订劳动合同两倍工资应以每月3700元加倍的标准计算。7.原审判决不支持未签订无固定期限劳动合同的双倍工资错误。8.原审判决不支持经济补偿金错误。原审法院关于双方对工作岗位未约定，慧狮公司调整黄长发工作岗位属于企业用工自主权的认定错误。变更劳动合同应双方协商一致，因为双方未签订劳动合同，黄长发原工作岗位即双方合同约定的工作岗位。而且调岗后，工资待遇从3223.71元变为2904.5元，降低10%以上，明显降低了黄长发工资待遇。且原审判决认定慧狮公司未足额支付工资和加班费，未及时足额缴纳社保，构成《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项规定的情形。9.出具解除劳动合同关系证明书是用人单位法定义务，没有任何前置条件，原审未予支持黄长发该诉讼请求错误。10.原审判决认为社保争议不属于人民法院受案范围错误，与湖北省人力资源与社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第十四条相悖。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定请求对本案依法再审。本院认为，本案系因劳动报酬及补偿引发的争议，针对黄长发的再审申请事由，评析如下：（一）关于黄长发的工资标准，《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”根据该条规定，劳动合同应双方平等协商一致，任何一方不得将自己意志强加于另一方。原审认定，黄长发一审中提交的招聘广告拍摄于2018年，不能证明慧狮公司在2011年其入职招工时使用该广告，黄长发依据该广告主张慧狮公司承诺工资标准为3700元不能成立。且双方从2011年至2018年均未按照该标准执行。虽然双方没有书面合同对工资标准进行约定，但在长达7年的合同实际履行中，慧狮公司均未按该标准发放工资，黄长发亦未提交证据证明在此期间对该发放工资标准提出过异议。原审判决据此认定黄长发对慧狮公司实际发放工资标准无异议，未支持黄长发关于应按3700元/月标准补发工资的诉讼请求有事实依据和法律依据。黄长发主张未签订劳动合同两倍工资应以每月3700元加倍的标准计算亦不能成立。（二）关于工作日加班费的支付，慧狮公司提交的黄长发2011年9月至12月及2018年1月至8月的工资明细表显示，黄长发的工资由基本工资、职务工资、加班费、夜班费、全勤奖、产量工资、耗料工资、工龄工资等部分组成。慧狮公司已将黄长发的加班费、夜班费计入工资向黄长发发放。黄长发虽然未签字且不予认可，但未提交足以反驳的证据。黄长发主张慧狮公司未向其支付工作日加班费无事实依据。（三）关于节假日加班费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”黄长发主张慧狮公司应向其支付节假日加班费，根据上述司法解释规定，黄长发应就加班事实承担举证责任。一审法院依据黄长发提交的2016年10月考勤表，认定黄长发于当年10月1日、2日、3日在岗上班，并判令慧狮公司向其支付上述法定节假日加班工资差额符合法律规定。黄长发提交的证据十和十一，不足以证明慧狮公司掌握黄长发在其他节假日加班的证据，故黄长发主张其他节假日加班费，因缺乏证据，原审未予支持并无不当。（四）关于节假日加班费和年休假工资计算标准。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入……”该条明确规定日工资的300%包含正常的工资收入。黄长发关于年休假工资应为工作日工资400%的理由不能成立。节假日加班费标准同理不能成立。（五）关于黄长发主张的2018年7月26日至8月16日的工资及加班费。一审判决认定慧狮公司应向黄长发支付上述期间的工资，并参考黄长发2018年的月平均工资（已包含加班费），计算黄长发该期间的工资数额，并无不当。黄长发主张的该部分工资及加班费差额无事实依据，原审未予支持并无不当。（六）关于黄长发主张慧狮公司未签订书面无固定期限劳动合同应支付双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，黄长发自2011年1月15日起进入慧狮公司工作，慧狮公司一直未与黄长发订立劳动合同，故自2012年1月15日，应视为慧狮公司与黄长发已经订立了无固定期限劳动合同。在认定黄长发与慧狮公司已经建立了无固定期限劳动合同关系情况下，黄长发主张慧狮公司应支付其未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资没有事实依据和法律依据。（七）关于黄长发主张的解除劳动合同经济补偿金问题。黄长发与慧狮公司均未提交证据证明双方对黄长发的工作岗位进行了约定，慧狮公司因生产经营的需要，对黄长发工作岗位调整，并不违反双方约定，亦属企业正当用工自主权范围。根据原审查明和黄长发再审申请的自认，其调岗后的工资待遇从3223.71元变为2904.5元，亦未明显降低，并未严重损害黄长发的利益。且在黄长发对调岗有异议，双方未能协商一致情况下，黄长发主动辞职，其以慧狮公司非法调整岗位及非法解除劳动合同为由要求慧狮公司支付经济补偿金，无事实依据和法律依据。（八）关于黄长发请求慧狮公司出具解除劳动关系证明书的问题，二审判决已经详细评述，本院不再赘述。（九）关于黄长发请求慧狮公司补缴未缴、未足额缴纳的社保问题。因社会保险费的征缴、管理是社保经办机构的职权范围，黄长发主张的社会保险费的相关事项，不属于人民法院受理劳动争议的范围，原审判决未予支持亦符合法律规定。综上，黄长发的再审申请事由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回黄长发的再审申请。审判长  朱红祥审判员  陈艳萍审判员  彭 静二〇二〇年四月二十二日法官助理胡静书记员唐斐