江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初19665号原告：彭贤林，男，1957年6月20日出生，汉族，住陕西省岚皋县。委托诉讼代理人：平彩堂，江苏益友天元（昆山）律师事务所律师。被告：昆山鸿钧工艺品有限公司,住所地江苏省昆山开发区长江中路**,统一社会信用代码:91320583608276021J。法定代表人：刘慰湘，该公司董事长。委托诉讼代理人:何芝琴,江苏乐士律师事务所律师。原告彭贤林与被告昆山鸿钧工艺品有限公司劳动争议一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月14日公开开庭进行审理。原告彭贤林及其委托诉讼代理人平彩堂、被告昆山鸿钧工艺品有限公司的委托诉讼代理人何芝琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭贤林向本院提出诉讼请求：1、确认自2017年4月21日至2019年9月2日期间存在劳动关系；2、被告支付2017年2月至2019年8月期间拖欠的工资差额共计76225元；3、被告支付2017年9月3日至2019年9月2日期间加班工资差额17831.72元；4、被告支付2017年9月3日至2019年9月2日年休假工资3264.36元；5、被告支付未缴纳社保损失39218.3元(7843.6元/月×5)；6、被告支付经济补偿金35296.5元(3550元/月×4.5)。事实和理由：原告于2015年4月23日入职昆山鸿钧工艺品有限公司，2017年11月起，工资标准为3400元/月(2017年2月伙食补助150元/月)，被告未替原告缴纳社会保险，2019年9月2日原告以公司违反《劳动合同法》第38条(解除理由：拖欠工资、未缴纳社会保险、公司规章制度违法等事由)为由解除劳动关系，双方就此发生争议，多次沟通未果。被告昆山鸿钧工艺品有限公司辩称：原被告劳动关系于2017年6月20日因原告达到法定退休年龄而终止，2017年6月20日-11月期间双方成立的系劳务关系，并非劳动关系，因此原告的第1、4、6项诉讼请求应予以驳回；被告于2016年8月9日因政府原因停止经营，原告于2016年8月-2017年6月没有为被告提供任何劳动，仅因为原告不愿意离开公司，且劳动合同未到期，被告基于人道主义、企业责任继续为原告发放工资，并且原告主张的该时间段工资差额已经超过诉讼时效，2017年11月后原告没有提供任何劳务，被告也没有能力雇佣原告，因此被告没有义务向原告发放劳动报酬。原告连劳务都未提供，更没有加班工资之说，因此请求驳回原告第3项诉讼请求；因原告在入职期间在老家购买了社保，故原告自愿放弃社保，并且我司在工资中发放社保补贴，社保损失应由原告自行承担，且已超过诉讼时效。综上驳回原告全部诉求。本院经审理认定事实如下：2015年4月29日原告与被告签订了劳动合同，约定劳动合同期限自2015年4月29日起至2017年4月29日止，从事操作工作岗位，属于综合计算工时制，双方依法执行综合计算工时工作制规定，被告依法为原告安排带薪年休假，具体休假时间双方协商决定(国家出台具体规定的，按国家规定执行)，实行计时工资制，原告的正常工作时间工资报酬为1680元/月，加班工资的计发基数为1680元。被告未为原告办理社会保险。原告自认在入职被告之前从未缴纳过社保，入职被告后也未办理社保，故没有办理过退休手续。被告提供（2019）苏0583民初3247号民事判决书，该判决书中查明：2016年8月9日，昆山开发区安全生产委员会、昆山开发区消防安全委员会、昆山开发区创建办发出告知，贴在涉案厂房门口，告知昆山鸿钧工艺品有限公司：政府将从8月13日开始，对公司所有违章搭建逐一进行强制拆除。昆山鸿钧工艺品有限公司庭审中确认案涉租赁的厂房已被拆，办公室还在。（2019）苏0583民初3247号案件的庭审时间为2019年4月3日、2019年6月19日。原告自认在被告停产后厂房用于出租收取租金收益，在原生产期间的工人劳动仲裁之后，被告才招录了原告，原告从事安保工作、管理出租的厂房、照看机械、清理垃圾、院墙维修等杂活。原告入职后居住在被告公司内,一直居住至2019年8月份，并且持续为被告签收法律文书。关于工资的约定，原告主张入职时约定2500元/月，2个月后涨到2900元/月，2017年11月开始担任主任涨到3400元/月，且从2017年2月开始每月补助150元伙食费。原告提交的账户明细显示被告公司财务人员何某向原告账户支付工资:2017年3月12日转账500元备注支付部分工资，2017年3月22日转账600元备注支付部分工资，2017年4月26日转账500元备注支付部分工资，2017年5月29日转账2900元备注2017年3月份工资，2017年11月19日转账1525元备注2017年4月份部分工资，2017年11月26日转账1525元备注2017年4月份部分工资(付清)，2018年6月28日转账1450元备注2017年2月份剩余工资,2018年6月29日转账3050元备注2017年5月份工资,2018年6月29日转账1525元备注2017年6月份部分工资,2018年9月3日转账3050元备注2017年7月份工资,2018年9月3日转账3050元备注2017年8月份工资,2018年10月1日转账3050元备注2017年9月份工资,2018年10月1日转账3050元备注2017年10月份工资,2019年1月20日转账3550元备注2017年11月份工资,此后无转账记录。被告未提交关于工资发放的证据。原告提供的聊天记录显示2019年4月3日，被告的法定代表人还在交代工作。原告自称工作至2019年9月2日，自行考勤至2019年8月31日，全年均是无一日休息休假。原告彭贤林向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年9月3日，该委作出昆劳人仲不字(2019)第5025号不予受理案件通知书，对彭贤林的仲裁请求不予受理，彭贤林遂提起本案诉讼。以上事实，由不予受理案件通知书、银行卡交易明细、劳动合同、短信、（2019）苏0583民初3247号民事判决书以及当事人的庭审陈述予以证明，本院予以认定。本院认为，达到法定退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者，可以与用人单位之间形成劳动关系。原告要求确认自2017年4月21日至2019年9月2日期间与被告存在劳动关系的诉讼请求，考虑到原告实际在被告处居住到2019年8月，故本院确认自2017年4月21日至2019年8月31日期间原告与被告存在劳动关系。原告主张2017年2月至2019年8月期间拖欠的工资差额共计76225元，组成为2017年3月150元，2017年6月1525元，2017年12月-2019年8月每个月3550元。被告并未提供关于工资发放的证据材料，根据原告提供的银行流水明细，本院采信原告对于工资约定的陈述，因此对于原告主张的工资差额76225元予以支持。原告主张被告支付2017年9月3日至2019年9月2日期间加班工资差额17831.72元及2017年9月3日至2019年9月2日年休假工资3264.36元，被告在实际停产后招录原告从事的看管厂房的工作时间弹性较大，工作强度较小，并不需要严格的考勤，原告又实际长期居住生活在厂房内，难以区分工作和休息状态，更加符合长期值班的状态而并非长期加班的状态，且原告已经超过退休年龄，故对于原告主张的加班费和年休假工资，本院不予支持。原告超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，原告已经不能补缴或者继续缴纳养老保险费，因此，对于原告的损失，从入职计算至达到法定退休年龄，按照2016年全省在岗职工年平均工资6057元/月计算为15142.5元（6057元/月×2.5）。因原告实际已经超过退休年龄，故对于原告主张的经济补偿金不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，判决如下：一、确认自2017年4月21日至2019年8月31日期间原告彭贤林与被告昆山鸿钧工艺品有限公司存在劳动关系。二、被告昆山鸿钧工艺品有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告彭贤林2017年3月至2019年8月期间的工资差额共计76225元。三、被告昆山鸿钧工艺品有限公司于本判决书生效之日起十日内赔偿原告彭贤林未缴纳社保造成的损失15142.5元。四、驳回原告彭贤林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果义务方未按本判决指定的期间履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行的时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费10元，减半收取5元，由被告昆山鸿钧工艺品有限公司负担。案件受理费原告已经预交，本院退还原告，被告于本判决生效之日起十日内将其应负担的5元缴纳至本院账户（户名：昆山市人民法院诉讼费专户；帐号：322********；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院,开户行:中国农业银行苏州苏福路支行，账号10×××76。审判员  胡小娟二〇二〇年四月十四日书记员  曹梦绮