福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初4799号 原告（反诉被告）：厦门固德建材有限公司，住所地福建省厦门市同安区凤南农场土楼村新宫。 法定代表人：柯淮诚，总经理。 委托诉讼代理人：张善建、俞琳林，福建同翔律师事务所律师。 被告（反诉原告）：河南省地矿建设工程（集团）有限公司，住所地河南省郑州市互助路**。 法定代表人：高志俭，董事长。 委托诉讼代理人：赖木秋，福建邦司律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏庆智，系公司员工。 原告（反诉被告）厦门固德建材有限公司（以下简称，固德公司）与被告（反诉原告）河南省地矿建设工程（集团）有限公司（以下简称，，地矿公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）固德公司的委托诉讼代理人张善建、俞琳林，被告（反诉原告））地矿公司的委托诉讼代理人赖木秋苏庆智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）固德公司向本院提出诉讼请求：1.判令地矿公司支付固德公司预拌混凝土（商品砼）货款1108730.66元及违约金（以1108730.66元为基数，按日万分之五的标准自2019年2月10日起计算至实际付款之日止）；2.判令地矿公司承担本案律师代理费47400元；3.本案的案件受理费、保全费5000元、保函费3364.84元由地矿公司承担。事实与理由：2017年11月17日，，地矿公司因承建厦门现代服务业基地（丙洲片区统建区II-8地块桩基工程需要向固德公司购买预拌混凝土（商品砼），双方签订《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》及补充协议各一份，就混凝土强度等级、质量、计划供应数量、单价、交货期限及地点、验收方式、货款结算、付款方式、双方责任和义务、违约责任、纠纷解决方式等条款进行约定。补充协议约定各标号混凝土结算单价按供应当月厦门市建设工程造价网公布相对应的商品混凝土参考价优惠6%结算，混凝土货款按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内应支付该结算砼货款的100%。如未按合同规定执行，逾期未支付砼货款的，固德公司有权停止供应混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，固德公司有权取消该项目所有混凝土优惠条件，并自逾期付款之日起，，地矿公司应按取消优惠后计算的混凝土货款总额的日万分之五的标准向固德公司支付违约金在合同履行过程中，截止2019年1月25日，固德公司累计供应商品砼15667m³，按优惠单价结算总货款为6644925.3元，按不优惠单价结算总货款为7068730.66元。因地矿公司未按合同约定期限付款，按合同约定优惠条件取消，扣除地矿公司支付的货款5960000元，，地矿公司至今尚欠固德公司砼货款110873066元。 被告（反诉原告））地矿公司辩称，1在本案中，，地矿公司不存在违约行为由于固德公司提供的货物存在质量问题，导致地矿公司所承建的厦门现代服务业基地（丙洲片区）统建区Π-8地块桩基工程的6#桩、237#、290#、405#桩施工质量不合格，因此给地矿公司造成损失，，地矿公司对支付货款依法享有抵销权和抗辩权2.本案双方所签订合同虽有约定货款的支付期限，但双方在交易过程已对货款支付期限进行了实质性变更，即先由固德公司开具《增值税专用发票》，再由地矿公司支付货款，固德公司诉求的货款未开具发票，，地矿公司依法享有先履行抗辩权3.即使地矿公司存在逾期付款违约行为，案涉结算明细表里所体现的结算金额依然是按优惠6%进行结算，明确结算明细表作为双方最终正式的结算凭证，该行为应视固德公司放弃追究地矿公司逾期付款违约责任。综上，固德公司不按优惠6%结算货款无事实与法律依据，双方的交易习惯是先开票后付款，固德公司未先开具《增值税专用票》，无权要求地矿公司支付货款，理应驳回其要求支付货款的诉讼请求，同时案件受理费、保全费、保函费、律师费应由其自行承担。 被告（反诉原告））地矿公司向本院提出反诉请求判令固德公司向地矿公司赔偿因其所提供的货物不合格给地矿公司造成的损失375697.73元。事实和理由：：地矿公司承建厦门现代服务业基地（丙洲片区统建区Π-8地块桩基工程，向固德公司购买预拌混凝土。。地矿公司将固德公司提供的预拌混凝土投入涉案工程后发现其所提供预拌混凝土不合格，地矿公司将完工的不合格工程全部进行复工在最终结算货款过程中，固德公司拒不赔偿因其提供货物不合格给地矿公司造成的损失，也不同意从最终结算货款总额中抵扣。综上，固德公司应当赔偿地矿公司损失375697.73元。 原告（反诉被告）固德公司辩称，，地矿公司主张的损失固德公司不予认可。案涉工程出现问题的仅仅是6#桩，固德公司提供了相应证据证明，施工方有对问题部分进行确认，且固德公司已将该部分损失转账支付给地矿公司。。地矿公司提出的其余三处桩有质量问题固德公司不认可，存在质量问题是需要工程质量鉴定或者施工单位、监理单位、设计单位、业主四方共同确认的。。地矿公司提出有质量问题没有事实依据反诉请求没有法律依据。且地矿公司违约在先，其不享有抵销权。 原告（反诉被告）固德公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.厦门市预拌混凝土买卖合同、补充协议；2.工地验收人确认书；3.结算明细表；4.律师函、EMS回执单；5.委托代理合同；6.保单；7.发票；8.入账通知；9.转账支票存根；10.进账单；11.赔偿费用汇总表；12.工程技术联系单；13.设计更改通知单；14.进账单、业务凭证；15.预拌混凝土交货单；16.（2019）闽0212民初2726号民事判决书。被告（反诉原告））地矿公司提交了如下证据1.承诺书、工作联系函；2.厦建科【2018】32号；3.授权委托书；4.函件；5.送货单；6.聊天记录、质量问题补偿费用汇总。本院依法组织当事人当庭进行举证、质证。本院经审查，对上述证据的真实性、合法性及关联性予以确认。本院根据当事人提交的证据及庭审情况，查明事实如下： 2017年11月17日，原告（反诉被告）固德公司（供方）与被告（反诉原告））地矿公司需方）就固德公司向地矿公司供应预拌混凝土事宜签订《厦门市预拌混凝土买卖合同》（合同编号：厦固（销）2017-016）。合同第七条（一）约定货款结算：供方根据需方现场签认的发货单，编制当月《预拌商品混凝土结算明细表》提供给需方，作为预拌商品混凝土货款结算依据，需方对供方编制的《预拌商品混凝土结算明细表》（一式两份）核查后使用向供方确认过的图章盖章确认。若需方没有正当理由拒绝签认《预拌商品混凝土结算明细表》或签认后未按合同约定付款时间支付预拌混凝土货款，则供方有权停止预拌商品混凝土供货，并要求需方立即付清所欠预拌混凝土货款。第七条（二）约定付款方式：预拌混凝土供货起止时间超过一个月，则按月结算，结算周期为上月26日至次月25日，结算后15日内需方应支付该月所接受预拌混凝土货款的100%。第九条（五）约定：如因需方未执行合同约定，逾期不支付预拌商品混凝土货款，供方有权停止提供预拌商品混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，供方有权取消该项目所有预拌商品混凝土供货优惠条件，并自逾期付款之日起，每逾期一日需方应按应付而未付的预拌商品混凝土货款万分之五向供方支付逾期违约金，待欠款结清时，再继续履行合同。第九条（七）约定：若需方未按合同约定支付预拌商品混凝土工程款，而导致供方通过仲裁或诉讼追索债权时，需方应承担由此而产生的一切相关费用（含供方律师代理费）。同日，双方就上述合同签订《补充协议》，约定：各标号混凝土结算单价按供应当月厦门市建设工程造价网公布的相对应的商品砼含税信息价优惠6%结算。砼供货按月结算，结算日为当月25日，结算日后15日内需方支付该结算砼货款的100%。如需方无法按合同约定的方式支付混凝土货款，逾期支付的，供方有权终止供应混凝土，且最终所有混凝土货款结算单价不给予优惠，并有权要求需方按不优惠单价进行结算并一次性付清全部混凝土货款。需方逾期付款的，混凝土货款结算单价不给予优惠，且应承担合同约定的逾期付款违约责任。本补充协议如与原合同条款有相抵触之处，以本协议为准。 2017年11月起，原告（反诉被告）固德公司依约向被告（反诉原告））地矿公司供应混凝土交易均按月形成《预拌混凝土结算明细表》。《2019年1月预拌混凝土结算明细表》载明：截止2019年1月25日止累计供应量为15667m³，累计应收款6644925.3元（按约定优惠价计算），累计已收款5960000元，未收款684925.3元。之后，双方未就涉案《厦门市预拌混凝土买卖合同》再发生预拌混凝土交易。 2018年1月，固德公司提供混凝土给地矿公司用于厦门现代服务业基地（丙洲片区）统建区Π-8地块桩基工程的6#工程桩浇注。由于该次供货的混凝土存在粉煤灰质量问题，导致6#工程桩需原位复打或补桩处理。对此，，地矿公司固德公司及建设单位、监理单位、设计单位于2018年5月10日共同签署了《工程技术联系单》，并由设计单位就6#工程桩处理方案出具了《设计更改通知单》。2018年6月15日，固德公司与地矿公司签署《厦门现代服务业基地（丙洲片区）统建区II-8地块桩基工程固德混凝土粉煤灰质量问题补偿费用汇总》，固德公司同意支付地矿公司关于6#桩存在质量问题的补偿款170853元。2019年6月13日，固德公司通过转账支付向地矿公司付清了全部补偿款。 为处理前述混凝土粉煤灰质量问题，固德公司曾向地矿公司出具《授权委托书》，委托案外人翁中星、叶国强为固德公司代理人，以固德公司的名义办理案涉工程因粉煤灰问题导致的相关事宜。委托书载明授权期限为2018年3月29日至2018年4月29日止。委托书载明授权期限届满后，，地矿公司于2019年6月25日于找翁中星交涉厦门现代服务业基地（丙洲片区统建区Π-8地块桩基工程的6#桩、237#、290#、405#桩质量索赔问题。翁中星在《厦门现代服务业基地（丙洲片区）统建区II-8地块桩基工程固德混凝土粉煤灰质量问题补偿费用汇总》上手写计算237#、290#、405#桩质量索赔金额为375697.728元，并签字。但翁中星未将《厦门现代服务业基地（丙洲片区）统建区II-8地块桩基工程固德混凝土粉煤灰质量问题补偿费用汇总》原件交给地矿公司，仅交给地矿公司复印件，并告知地矿公司，最终处理结果需上报固德公司，由公司领导决定。之后，双方当事人未就前述问题达成一致意见，，地矿公司亦未向固德公司支付结欠的混凝土货款2019年8月7日，固德公司向地矿公司发送律师函，要求在收到律师函后7日内付清所欠货款684925.3元，否则将追究违约责任。。地矿公司收到律师函后仍未支付所欠货款。固德公司遂于2019年10月30日委托律师向本院提起本次诉讼，为此支付律师费47400元、财产保全费5000元、财产保全责任函险保函费3364.84元。 本院认为，本案是买卖合同纠纷。原告（反诉被告）固德公司与被告（反诉原告））地矿公司签订的《厦门市预拌混凝土买卖合同》及《补充协议》是双方真实意思表示未违反法律、行政法规强制性规定，应认定为合法有效。本案双方主要争议焦点在于：1.案涉货物除去已赔偿的6#桩，是否导致其他工程桩质量问题；2.地矿公司是否存在逾期付款的违约行为，结算金额是否应当取消6%的价格优惠。。地矿公司称案涉货物导致其他工程桩存在质量问题，并提交翁中星签字的《固德混凝土质量问题补偿费用汇总》等证据，拟证明除去固德公司已赔偿6#桩损失170853元，还造成237#、290#、405#桩损失357597.73元。该《固德混凝土质量问题补偿费用汇总》仅是复印件，由翁中星中授权期限届满之后出具，未经固德公司最终盖章认可。且该损失确认与双方无争议的6#桩损失确认过程不符（6#桩损失经本案双方当事人及建设单位、监理单位、设计单位共同签署《工程技术联系单》，并由设计单位出具《设计更改通知单》）。。地矿公司的其他证据亦不足以证明该主张故本院对地矿公司该项抗辩主张不予采信，，地矿公司以此为由提出的反诉请求依法亦应予以驳回。。地矿公司未按合同约定付清货款经固德公司发送律师函催讨后仍未及时支付，已经构成违约。。地矿公司依法应向固德公司支付剩余货款并承担违约责任案涉《厦门市预拌混凝土买卖合同》第九条（五）约定：如因需方未执行合同约定，逾期不支付预拌商品混凝土货款，供方有权停止提供预拌商品混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，供方有权取消该项目所有预拌商品混凝土供货优惠条件，并自逾期付款之日起，每逾期一日需方应按应付而未付的预拌商品混凝土货款万分之五向供方支付逾期违约金，待欠款结清时，再继续履行合同。固德公司主张地矿公司承担逾期付款违约责任，即取消该工程项目所有预拌商品混凝土供货价格优惠，符合前述合同约定，本院予以支持。取消优惠的结算总货款为7068730.66元，扣除地矿公司支付的货款5960000元，，地矿公司尚应向固德公司货款110873066元。关于固德公司另外主张地矿公司承担日万分之五的逾期付款违约金问题，虽然双方有相应的约定，但固德公司已经主张的取消价格优惠亦属逾期付款违约责任，且对应的违约金额足以弥补固德公司损失，故固德公司关于日万分之五逾期付款违约金的诉求，本院不予支持。关于固德公司主张的律师费问题。双方在《厦门市预拌混凝土买卖合同》中约定，若地矿公司未按合同约定支付预拌商品混凝土货款，而导致固德公司通过仲裁或诉讼追索债权时，，地矿公司应承担由此而产生的一切相关费用含固德公司律师代理费）。固德公司提供了相应的委托代理合同、客户收付款入账通知、厦门增值税普通发票等证据，证明其因本案支付律师费47400元。故固德公司诉求地矿公司支付律师费47400元，符合合同约定，本院予以支持。关于财产保全费和财产保全责任险保函费，按固德公司诉求得到支持的比例计算，，地矿公司应向固德公司支付财产保全费44667元、财产保全责任险保函费3005.94元，该款依约应由地矿公司支付给固德公司。。地矿公司辩称双方在交易过程已对货款支付期限进行了实质性变更即先由固德公司开具《增值税专用发票》，再由地矿公司支付货款；固德公司诉求的货款未开具发票，，地矿公司依法享有先履行抗辩权但地矿公司举示的证据并不足以证明双方已经对约定的货款支付期限进行了实质性变更，故该项抗辩理由本院不予采纳。关于地矿公司辩称案涉结算明细表里所体现的结算金额是按优惠6%进行结算，应视固德公司放弃追究地矿公司逾期付款违约责任。结算明细表是按合同约定进行的结算形式，是否取消价格优惠取决于结算后地矿公司是否按约付款。所以结算明细表按优惠6%进行结算，并不能认定固德公司放弃追究地矿公司的逾期付款违约责任。这从2019年8月7日的律师函中催讨货款并主张逾期付款违约责任也可以得到印证。故地矿公司该项抗辩理由不能成立。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 被告（反诉原告）河南省地矿建设工程（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）厦门固德建材有限公司支付预拌混凝土货款1108730.66元； 被告（反诉原告）河南省地矿建设工程（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）厦门固德建材有限公司支付律师费47400元、财产保全费4466.7元及财产保全责任险保函费3005.94元； 驳回原告（反诉被告）厦门固德建材有限公司的其他诉讼请求； 驳回被告（反诉原告）河南省地矿建设工程（集团）有限公司的全部反诉诉求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费16447.51元，由原告（反诉被告）厦门固德建材有限公司负担1754.3元，被告（反诉原告）河南省地矿建设工程（集团）有限公司负担14693.21元；反诉案件受理费6935.47元，由被告（反诉原告）河南省地矿建设工程（集团）有限公司负担；款均限于本判决生效之日起三日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  林振泰 人民陪审员  陈明智 人民陪审员  林星典 二〇二〇年四月二十日 法官助理廖颖疌 代书记员徐铭泽 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。