山东省菏泽经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1791民初2657号原告：邓兴福，男，1972年8月8日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。被告：李洪良，男，1969年10月19日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。被告：菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司，住所地菏泽市广州路**，统一社会信用代码91371700743398355C。法定代表人：侯良凯，职务经理。委托诉讼代理人：李进才，男，1964年2月4日出生，该公司副经理。被告：山东凯大新型材料有限公司，住所，住所地菏泽市淮河东路**社会信用代码91371700MA3MA4163G。法定代表人：王凯，职务董事长。第三人：李生旭，男，1980年1月10日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。原告邓兴福与被告李洪良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，被告李洪良申请追加李生旭为共同被告参加诉讼，原告邓兴福不要求李生旭在本案中承担责任并申请追加菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司（以下简称丹阳建筑公司）、山东凯大新型材料有限公司（以下简称凯大公司）为共同被告，本院决定追加李生旭为第三人参加诉讼。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓兴福与被告李洪良、丹阳建筑公司的委托诉讼代理人李进才及第三人李生旭到庭参加诉讼，被告凯大公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告邓兴福向本院提出诉讼请求：判令被告支付医疗费、误工费、护理费等共计316373.90元并承担涉案费用。事实与理由：2019年4月26日7时许，原告受雇于李洪良在丹阳建筑公司承建的凯大公司工地干活时摔伤，被送至菏泽市牡丹人民医院诊断为左脚踝粉碎性骨折并住院治疗。后多次协商赔偿事宜未果，故提起诉讼，望判如诉请。被告李洪良答辩称，涉案建设工程中的支盒子板项目系以每平方米27元承包给第三人李生旭，原告受李生旭所雇佣，不应由李洪良承担赔偿责任。被告丹阳建筑公司答辩称，涉案建设工程已转包给李洪良，同意依法承担赔偿责任。被告凯大公司未作答辩。第三人李生旭陈述称，李生旭系涉案建设工程支盒子板项目的施工召集人，与其他施工人员共同受李洪良雇佣，并与其他施工人员同工同酬，不应承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了住院病例、诊断证明、检查报告单、医疗费单据、电话录音光盘、微信聊天记录中的视频及照片、菏泽市大气污染防治工作指挥部办公室《关于推迟重污染天气橙色预警解除时间的通知》、工资发放记录表、考勤记录表、村委会证明、户籍证明、鉴定意见及证人证言等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上述证据经庭审质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年，丹阳建筑公司承建凯大公司建设工程，后转包给李洪良施工，李洪良将其中的支盒子板项目以26元/㎡的价款交由李生旭召集人员施工，原告邓兴福受李生旭召集参加施工。工程款结算后，李洪良将工资报酬统一支付给李生旭，李生旭等参加施工人员按照出勤天数平均分配工资。2019年4月26日7时许，原告在该工地施工时摔伤，被送至菏泽市牡丹人民医院诊断为左脚踝粉碎性骨折，行石膏外固定术并遵医嘱继续休息治疗，花医疗费2445.65元。本案审理期间，依原告邓兴福的申请，本院委托菏泽牡丹人民医院司法鉴定所对邓兴福受伤后的后续治疗费、康复费、营养费、误工天数、休养天数、护理人数及天数、伤残等级进行鉴定，结论为：邓兴福左踝部损伤为十级伤残，误工时间为180日，护理时间为1人90日护理，营养期为90日，后续治疗费及康复费用需根据实际发生确定，目前尚不能确定。邓兴福支付鉴定费3640元。另查明，邓兴福与其妻张香梅婚生子邓文焕出生于1997年1月9日，现已成年；邓兴福之母王玉娥出生于1938年9月8日，现有四个儿子。2019年，山东省城镇居民人均可支配收入42329元，城镇居民人均消费支出26731元。本院认为，雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应劳动报酬形成的权利义务关系。本案中，被告李洪良承包工程，将其中支盒子板项目交由李生旭召集人员施工，约定报酬为每平方米26元，李生旭与所召集的其他施工人员共同施工，且同工同酬，未获取劳动报酬利润，故应认定为施工召集人，其召集施工人员的行为系接受被告李洪良的委托，本案中的雇主为李洪良，原告邓兴福是为被告李洪良提供劳务。李洪良关于其与原告不存在雇佣关系的辩解理由不能成立，本院不予支持。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告李洪良作为接受劳务的一方，依法对原告负有安全管理和劳动保护的职责义务，原告在提供劳务的过程中受伤致残，李洪良未尽到上述职责义务，应认定其有过错，且与原告的伤害结果存在一定的因果关系，应当承担主要赔偿责任。原告邓兴福系具备完全民事行为能力的成年人，应当具备相应的安全常识，且应对自身安全负有相应的注意义务，在施工过程中只要注意观察，本案事故在一定程度上可以避免。故邓兴福本人因其自身疏忽大意，缺乏安全常识，也存在一定过错，且与其伤害结果存在一定的因果关系，应对其自身的伤害结果承担次要责任。被告丹阳建筑公司将涉案工程转包给不具备相应资质的自然人，违反相关法律、法规的规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，应当与被告李洪良承担连带赔偿责任。原告向被告凯大公司主张权利，但不能提供证据证明凯大公司存在过错，本院不予支持。对于原告邓兴福的损失数额，本院确认如下：1.根据医疗费票据并结合诊断证明，确定医疗费为2445.65元；2.根据鉴定意见确定误工期限为180天，营养期限、护理期限均为90天，以此确定误工费为20874.58元（42329元/365天×180天）、营养费为2700元（30元/天×90天）、护理费为10437.29元（42329元/365天×90天）；3.残疾赔偿金为84658元（42329元/年×20年×10%）；4.被扶养人生活费3341.38元（26731元/年×5年×10%×1/4）；5.原告多次复诊治疗，酌定交通费为500元；6.鉴定费3640元；7.精神损害抚慰金，根据本案实际情况酌定为1000元。上述合计为129596.9元。本院确定被告李洪良对上述损失的70%即90717.83元承担赔偿责任，被告丹阳建筑公司承担连带赔偿责任；原告邓兴福对其损失的30%自行承担责任；被告山东凯大新型材料有限公司在本案中不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李洪良于本判决生效后十日内赔偿原告邓兴福医疗费等各项损失共计人民币90717.83元；二、被告菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任；三、被告山东凯大新型材料有限公司在本案中不承担赔偿责任；四、驳回原告邓兴福其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6045元减半收取计3022.5元，由原告邓兴福负担2156元，被告李洪良、菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司负担866.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  孙振鸿二〇二〇年四月十五日书记员  练 珊