江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初39号原告：振华集团（昆山）建设工程股份有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇城北萧林路**，统一社会信用代码：913205836883149711。法定代表人：冯惠青，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆锋，江苏六典律师事务所律师。委托诉讼代理人：李振华，江苏六典律师事务所律师。被告：江苏图骥网络数据有限公司，住所，住所地江苏省昆山开发区前进东路企业科技园科技广场大楼**社会信用代码：91320583565306242X。法定代表人：董家平。被告：昆山数字地名数据中心有限公司，住所，住所地昆山开发区伟业路**现代广场**社会信用代码：9132058369546066XH法定代表人：沈雪良。委托诉讼代理人：陆扬，江苏简文律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾毅，江苏简文律师事务所律师。原告振华集团（昆山）建设工程股份有限公司（振华集团（昆山）建设工程有限公司于2016年9月26日更名为振华集团（昆山）建设工程股份有限公司，以下简称振华公司）与被告江苏图骥网络数据有限公司（以下简称图骥公司）、昆山数字地名数据中心有限公司（以下简称地名公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案受理后，依法组成了合议庭，并于2019年12月5日公开开庭进行了审理。原告振华公司的委托代理人陆锋到庭参加诉讼，被告图骥公司经本院依法传唤后无正当理由拒不到庭，被告地名公司的破产管理人委托诉讼代理人陆扬、顾毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告振华公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告图骥公司支付原告工程款84128822.27元、延期付款利息及违约金4581118.15元（暂算至2018年12月31日,应算至实际付清之日）；2、判令被告地名公司对被告图骥公司的上述付款义务承担连带责任；3、判令原告就位于昆山市被告图骥公司开发建设的信息大楼的拍卖款或折价变卖款在被告图骥公司应支付的工程款范围内享有优先受偿权；4、判令被告图骥公司承担本案的诉讼费、鉴定费等。事实和理由：原告和被告图骥公司于2016年4月20日签订《建设工程施工合同》（下称该合同）约定，被告图骥公司将其投资建设的位于昆山市的信息大楼工程（下称该工程）发包给原告施工总承包，签约合同价暂定为9500万元，下浮率为13%，工期840天，以实际开工报告日期作为开工日期，以竣工验收报告为竣工日期。2018年5月3日原告和被告图骥公司签订《补充协议》约定，该工程合同价由暂定9500万元调整为合同内固定总价85788729.5元（不包含总包管理费、服务费），本工程下浮率由13%调整为5%；付款方式明确为：2018年3月30日支付工程款10%，主体封顶一周内支付工程款30%，外墙承包范围内粉刷完成一周内支付工程款10％……如被告图骥公司不能按约支付工程款，逾期1个月应另按月1%计算逾期付款的利息、按月1.5%计算逾期付款的违约金；逾期付款超过3个月应另按月1%计算逾期付款的利息、按月2%计算逾期付款的违约金，并赔偿原告的损失等。该工程于2016年9月1日取得施工许可证，被告图骥公司于2017年2月16日向原告出具开工报告。原告进场施工后，严格按照合同约定及国家有关规定对该工程进行施工，2018年8月12日该工程主体结构完成并经五方验收合格。原告多次要求被告图骥公司支付工程款，但被告图骥公司均未履行付款义务。因被告地名公司为被告图骥公司支付工程款提供连带责任保证，原告也要求被告地名公司履行保证付款的义务，被告地名公司也不予理睬。被告图骥公司没有按约向原告支付工程款，被告地名公司也未履行保证付款的义务，均是严重的违约行为，应承担相应的责任。为维护原告的合法权益，特提出上述诉请，请依法判裁。被告图骥公司未作答辩。被告地名公司辩称，地名公司作为，地名公司作为保证人图骥公司之间的工程不熟悉，工程量由法院认定。利息和违约金相加月利率为3%，超过违约金30%的上限，请求调整。本院经审理认定事实如下：2016年4月20日原告振华公司和被告图骥公司签订《建设工程施工合同》（以下简称施工合同）一份，约定：发包人为图骥公司，承包人为振华公司。工程名称：信息大楼；工程地点：东临东城大道、南临前进东路。工程内容：桩基、土方、基坑围护、土建、幕墙、安装、消防、通风、附属配套等工程。合同工期：计划开工日期为2016年6月20日（按实际开工报告日期为准），计划竣工日期为2018年10月8日（以竣工验收报告为准），工期总日历天数840天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的天数不一致的，以工期总日历天数为准。工程质量符合合格标准。签约合同价人民币（大写）暂定玖仟伍佰万元（￥9500万元），其中安全文明施工费人民币大写贰佰陆拾万（￥2600000元）。合同价格形式：根据业主提供的施工图结合监理审批后的施工组织设计，按照国家统一的《建设工程工程量清单计价规范》（GB50854—2013），配套使用《江苏省建筑与装饰工程计价表》（2014）、《江苏省安装工程计价表》（2014）、《苏州市建筑与装饰工程补充计价表》（2014）、《江苏省建设工程费用定额》（2014）及人工工资按苏建函价（2016）117号文件计入，江苏省、苏州市现行的计价文件及市场价、费用计算规则和项目指引进行计算，材料价格取定顺序按建筑施工期的《苏州市建设工程造价信息》的算术平均价计算（其中钢材、商品混凝土按开工至结构封顶期间平均价计算），苏州市信息价没有的特殊材料按市场价计算，签价的如有明确不下浮的，则不下浮计取，人工工资标准按施工同期江苏省住房与城乡建设厅发布的政策性预算工资标准计算，税金计取按苏建价（2016）154号文件执行，计取增值税金，材料信息价是除税价。本合同为固定总价加设计变更、图纸会审以及联系单等作为结算的依据，增加工程同比例下浮（本工程下浮率13.00%，总价下浮）。综合单价包含的风险：材料、工程设备单价变化超过5%，超过部分价格应按照造价信息差额整法计算调整材料、工程设备费。工程量偏差和工程量变更等原因导致工程量偏差超过15%，调整原则：当工程量增加15%以上时，其增加部分的工程量的综合单价应予调低，当工程量减少后，剩余部分的工程量的综合单价应予调高。工程量计算规则：根据业主提供的施工图结合监理审批后的施工组织设计，按照国家统一的《建设工程工程量清单计价规范》（GB50854-2013）。付款周期：2017年春节前，形象进度满足约三层结构完工，甲方支付500万元；工程进度款按季度支付，按每季度完成工程量的60%支付；竣工验收合格后支付至合同价的60%，工程竣工结算审核完成后支付至审核价的70%（竣工验收合格备案后三个月内必须送审结算，原则六个月内完成竣工结算审核），余款（审核价的30%）在竣工验收合格三年内结清，无息，每年支付10%。原告振华公司和被告图骥公司在签订施工合同时，被告地名公司向原告振华公司出具支付担保，自愿就图骥公司履行施工合同约定的工程款支付义务以保证的方式提供如下担保：保证范围是主合同约定的工程款的100%；保证方式为连带责任担保；保证期间为自本合同生效之日起至主合同约定的工程款支付完毕之日后7日内。2018年5月3日原告振华公司（乙方）和被告图骥公司（甲方）签订《建设工程施工合同》补充协议一份，约定：1、原合同价为9500万元，经双方确认，补充协议合同价调整为：人民币大写捌仟伍佰柒拾捌万捌仟柒佰贰拾玖元伍角，小写85788729.50元，不含专业分包项目的总包管理配合费，工程范围详见附件图骥施工范围界面表。2、工程计算方式明确为：按实结算固定总价加图审、设计变更、图纸会审以及联系单等作为结算的依据，增加工程同比下浮（本工程明确下浮率为5.00%，总价下浮），合同内为固定总价。材料价格以2016年10月苏州市信息价为基准，施工期间按建筑施工期的《苏州市建设工程造价信息》算术平均价涨跌幅超过5%以外的按实调整（其中钢材、商品混凝土按开工至结构封顶期间平均价计算）。合同外增减部分材料价格取定顺序按建筑施工期的《苏州市建设工程造价信息》算术平均价涨跌幅超过5%以外的按实调整（其中钢材、商品混凝土按开工至结构封顶期间平均价计算）；苏州市信息价没有的特殊材料按市场价计算，签价的如有明确不下浮的，则不下浮计取。人工费人工工资标准按施工同期江苏省住房与城乡建设厅发布的政策性预算工资标准计算。3、付款方式明确为：双方约定2018年3月30日支付工程款10%，主体封顶一周内支付工程款30%，外墙承包范围内粉刷完成一周内支付工程款10%，承包范围内工程全部完成一周内支付工程款10%，工程竣工验收合格后一周内支付至合同价的10%（因甲方原因不能竣工验收，乙方承包范围内工程完成视为竣工验收），工程竣工甲方收到乙方结算书三个月后一周内支付至审核定价的70%（竣工验收合格后三个月内必须送审结算报告，甲方收到乙方的结算报告后三个月内必须审核完成，否则视为对乙方结算报告的认可），余款30%在竣工验收合格后三年内每半年支付5%，分六次付清。4、违约责任明确为：甲方逾期支付乙方进度款造成乙方损失的计算方式：甲方收到付款申请单一个月内发包人不能按期如数付款，应按月1%的利息计算支付给乙方，另按应付款数额按月1.5%的违约金计算支付给乙方；逾期支付进度款达三个月时，应按月1%的利息计算支付给乙方，另按应付款数额按月2%的违约金计算支付给乙方。甲方逾期支付进度款工期相应顺延，因甲方延期支付乙方工程款导致停工的，乙方停工损失按每天5万元计算自停工之日至复工之日计算。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：按合同金额的万分之四每天处罚，违约金上限为合同价6.00%。5、以上补充内容优先于原合同，未作补充的条款按原合同执行。2018年12月20日原告振华公司向被告图骥公司提出“索赔意向通知单”,联系事项：索赔意向通知。由我公司承建的项目信息大楼工程，于2017年3月1日土建开工，工程于2018年8月12日主体封顶验收完成，根据2016年4月20日签订的《江苏图骥网络数据有限公司信息大楼》建设施工合同的补充协议，至今为止建设单位未付任何工程款。为此我公司告知建设单位：1、本工程合同总价为85788729.5，截止2018年12月31日我方已经外墙承包范围内粉刷完成，根据合同约定建设单位共须支付合同价的50%即42894364.8元。2、建设单位至今未付款，根据合同约定建设单位应承担的违约金与利息合计人民币4581118.15元，详见附表1利息与违约金结算清单。利息与违约金清单：总工程款85788729.5元。利息与违约金计算截止日暂定为2018年12月31日。①第一笔：（双方约定2018年3月30日支付工程款10%的利息与违约金）工程款的10%为8578872.95元，合同规定该款项为2018年3月30日付清。利息与违约金（4月1日-6月30日）：8578872.95×（1%+1.5%）×3=643415.47元，利息与违约金（7月1日-12月31日）：8578872.95×（1%+2%）×6=1544197.13元。②第二笔：（主体封顶一周内支付工程款30%的利息与违约金）工程款的30%为25736618.8元，合同规定该款项为封顶支付，封顶验收日期为2018年8月12日。利息与违约金（8月12日-11月12日）：25736618.8×（1%+1.5%）×3=1930246.14元，利息与违约金（11月13日-12月31日）：25736618.8×（1%+2%）×（18÷30）=463259.14元。综上，截止2018年12月31日建设单位共须承担利息及违约金人民币4581118.15元。索赔通知单上的建设单位栏签字人为杨福禄，与工程造价咨询报告书中图骥信息大楼变更签证单（编号：20170613、201700801、20181227、20190408）上建设单位栏加盖“江苏图骥网络数据有限公司”下项目负责人签名一致；监理单位栏签字人为赵苍生，与工程造价咨询报告书中图骥信息大楼变更签证单（编号：20170613、201700801、20181227、20190408）上监理单位栏加盖“江苏汇筑建设项目管理有限公司图骥网络信息大楼工程监理部”下项目监理工程师签名一致。由于原告振华公司和被告图骥公司并未对案涉工程的已完成工程量进行结算，为查明原告振华公司实际完成的工程量造价，在案件审理过程中，原告振华公司申请司法鉴定，内容为：请求对申请人承建的位于昆山开发区总部园区腊梅路北侧的信息大楼工程中的桩基、土方、基坑围护、土建、安装、消防、通风、附属配套工程的造价进行鉴定。本院委托苏州立诚建设管理咨询有限公司（以下简称立诚公司）进行司法鉴定。立诚公司于2019年11月12日出具苏立咨（2019）027号《工程造价咨询报告书》，造价鉴定结论为：本工程为江苏图骥网络数据有限公司信息大楼造价鉴定，根据昆山市人民法院提供的结算书、施工合同、补充协议、竣工图纸及鉴定期间现场踏勘记录、现场实测资料，经本公司造价鉴定：江苏图骥网络数据有限公司信息大楼工程造价：84128822.27元（捌仟肆佰壹拾贰万捌仟捌佰贰拾贰元贰角柒分）。以上工程造价已按合同约定下浮，税金按9%计取，最终的计取以法院裁判为准。本次鉴定费为715564元。另查明，案涉工程2016年9月14日取得建筑工程施工许可证，开工日期为2017年2月16日，主体完成时间为2018年8月12日，外墙承包范围内粉刷完成时间为2018年12月10日，承包范围内鉴定报告涉及的工程完成时间为2018年12月22日。原告振华公司于2019年5月15日停止施工并撤场，目前工程处于停工状态。被告图骥公司、地名公司未向、地名公司未向原告振华公司支付过工程款再查明，2018年5月29日，我院出具了（2018）苏0583破9号民事裁定书，受理昆山数字地名数据中心有限公司破产一案，并于同日指定江苏简文律师事务所为管理人对该企业进行破产清算。上述事实，有《建设工程施工合同》、补充协议、建筑工程施工许可证、开工报告、屋面结构分布工程质量验收报告、屋面梁板隐蔽工程验收记录、模板工程混凝土浇筑令、混凝土（标养）试快强度检测报告、混凝土配合比通知单、索赔意向通知单、工商变更登记通知书、司法鉴定申请书、报告书、裁定书和决定书、庭审笔录等证据予以证实。本院认为：原告振华公司和被告图骥公司之间形成合法、有效的建设工程施工合同关系，双方均应按照合同约定及法律规定全面履行合同约定的义务。原告振华公司已按施工合同约定完成工程进度，被告图骥公司应当按照约定支付相应的工程款。被告图骥公司未能按约定支付原告振华公司工程款，保证人被告地名公司应在被告图骥公司应付工程款范围内承担连带付款责任。因被告图骥公司拒不向原告振华公司支付工程款，根据施工合同约定及法律规定，发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的，承包人有权解除合同。根据庭审中查明的事实，两被告至今未向原告振华公司支付工程款，原告振华公司于2019年5月15日停止施工并撤离案涉工程现场，已停止继续履行施工合同，应视为原告振华公司已依据合同约定及有关法律规定行使解除施工合同的权利，本院认定2019年5月15日原告振华公司和被告图骥公司签订的施工合同解除。施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程款，否则应承担相应的法律责任。关于工程款，经原告振华公司申请本院委托立诚公司对工程造价进行了评估，鉴定结论：江苏图骥网络数据有限公司信息大楼工程造价：84128822.27元（捌仟肆佰壹拾贰万捌仟捌佰贰拾贰元贰角柒分）。本院依法将《工程造价咨询报告书》送达原、被告后，原、被告均未在指定期限内对《工程造价咨询报告书》提出异议，本院对《工程造价咨询报告书》中工程造价84128822.27元（捌仟肆佰壹拾贰万捌仟捌佰贰拾贰元贰角柒分）的鉴定结论予以确认。原告振华公司要求被告图骥公司支付工程款84128822.27元的请求，本院予以支持。关于原告振华公司主张的延期付款利息及违约金，虽然原告振华公司和被告图骥公司在补充协议中约定：甲方逾期支付乙方进度款造成乙方损失的计算方式：甲方收到付款申请单一个月内发包人不能按期如数付款，应按月1%的利息计算支付给乙方，另按应付款数额按月1.5%的违约金计算支付给乙方；逾期支付进度款达三个月时，应按月1%的利息计算支付给乙方，另按应付款数额按月2%的违约金计算支付给乙方。原告振华公司向被告图骥公司也提交了索赔意向通知单，要求被告图骥公司承担逾期付款的利息及违约金4581118.15元，被告图骥公司的项目负责人杨福禄在索赔意向通知单上签字，但被告地名公司认为利息和违约金相加已达到月利率3%，明显过高，要求调减。考虑到振华公司已完成的工程造价为84128822.27元，全部由原告振华公司垫资完成，增加了原告振华公司的融资成本，原、被告约定的延期付款利息按月利率1%计算不违反国家法律强制性规定，本院予以支持；因被告图骥公司拒不向原告振华公司支付工程款，是严重的违约行为，应承担相应的违约责任，本院酌定将原、被告约定的延期付款违约金按月利率1.5%或2%计算调减为按月利率0.5%计算，故被告图骥公司延期付款的利息及违约金标准应以应付款金额为基数按月利率1%计算利息、按月利率0.5%计算违约金，延期付款的利息及违约金合并按月利率1.5%计算。被告图骥公司延期付款的利息和违约金合并计算具体如下：1、以8412882.23元为基数，从2018年4月1日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；2、以25238646.69元为基数，从2018年8月20日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；3、以8412882.23元为基数，从2018年12月18日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；4、以8412882.23元为基数，从2018年12月30日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；5、33651528.90元从本判决生效之日起按月利率1.5%计算至实际支付之日。关于原告振华公司主张被告地名公司对被告图骥公司的应付款承担连带付款责任，根据被告地名公司向原告振华公司出具的支付担保约定，被告地名公司的担保范围为主合同约定的工程款的100%，故对于原告振华公司主张被告地名公司对图骥公司延期付款的利息及违约金承担连带责任，没有依据，本院不予支持。对于原告振华公司主张就位于昆山开发区总部园区腊梅路北侧被告图骥公司开发建设的信息大楼的拍卖款或折价变卖款在被告图骥公司应支付的工程款范围内享有优先受偿权，依据相关司法解释，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条之规定，判决如下：一、被告江苏图骥网络数据有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告振华集团（昆山）建设工程股份有限公司工程款84128822.27元及相应利息及违约金（以8412882.23元为基数，从2018年4月1日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；以25238646.69元为基数，从2018年8月20日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；以8412882.23元为基数，从2018年12月18日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；以8412882.23元为基数，从2018年12月30日起按月利率1.5%计算至实际支付之日；以33651528.90元为基数，从本判决生效之日起按月利率1.5%计算至实际支付之日。）。二、被告昆山数字地名数据中心有限公司对被告江苏图骥网络数据有限公司应付的84128822.27元工程款承担连带责任。三、原告振华集团（昆山）建设工程股份有限公司就位于昆山市被告江苏图骥网络数据有限公司开发建设的信息大楼的拍卖款或折价变卖款在被告江苏图骥网络数据有限公司应支付的工程款84128822.27元范围内享有优先受偿权。四、驳回原告振华集团（昆山）建设工程股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给予金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费493649元、保全费5000元、司法鉴定费715564元，合计1214213元，由被告江苏图骥网络数据有限公司负担。该款项原告振华集团（昆山）建设工程股份有限公司已预交，被告江苏图骥网络数据有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告振华集团（昆山）建设工程股份有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审 判 长  黄福玲人民陪审员  谢美玲人民陪审员  俞雪花二〇二〇年四月十六日法官 助理  王雅勤书 记 员  张俊宇