广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初5848号原告：佛山市顺德区超业贸易有限公司，住所地广东省佛山市顺德区杏坛镇马齐社区居委会马齐工业区**。法定代表人：麦超南，任职总经理。委托诉讼代理人：陈秀雁，广东天高律师事务所律师。被告：徐海强，男，1987年4月12日出生，汉族，住广东省德庆县****************，公民身份号码：441************417。委托诉讼代理人：卢荣，广东道邦律师事务所律师。原告佛山市顺德区超业贸易有限公司与被告徐海强劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月8日、2020年4月26日两次公开开庭进行了审理。两次开庭时，原告佛山市顺德区超业贸易有限公司的委托诉讼代理人陈秀雁，被告徐海强的委托诉讼代理人卢荣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定劳动仲裁情况：一、徐海强申请仲裁，请求裁决：1.被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金50910元；2.被申请人支付十级伤残待遇94913元（其中：住院伙食费1680元、护理费2880元、一次性伤残补助金差额22068元、一次性工伤医疗补助金差额6788元、一次性伤残就业补助金27152元、停工留薪期工资33940元、鉴定费105元、交通费300元）二、仲裁结果：一、被申请人应向申请人支付一次性伤残补助金差额15945.23元、一次性工伤医疗补助金差额2277.89元、一次性伤残就业补助金23653.16元；二、被申请人应向申请人支付停工留薪期工资29566.45元；三、被申请人应向申请人支付护理费1700元和鉴定费105元；四、被申请人应向申请人支付经济补偿金44349.68元；五、驳回申请人的其它仲裁请求。原告诉讼请求:1.原告不予支付被告经济补偿金44349.68元；2.本案诉讼费由被告承担。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、被告于2012年6月入职原告处，从事维修工作；二、被告于2019年3月14日上午11时左右，送货至顺德区大良街道红岗社区广珠公路红岗路段6号处时，在楼梯间不慎踩空滑到，造成左足部受伤。2019年5月13日经佛山市顺德区民政和人力资源社会保障局认定被告所受伤害为工伤；三、佛山市劳动能力鉴定委员会于2019年9月25日鉴定被告伤残等级为十级，停工留薪期为2019年3月14日至2019年8月14日；四、原告从2012年6月开始为被告缴纳社会保险至2019年11月；原告已为被告代缴2019年5月至2019年11月社会保险个人应缴部分4589.89元；五、被告垫付了劳动能力鉴定费105元；六、佛山市顺德区社会保险基金管理局已按照月工资3635.4元的标准向被告报销了一次性伤残补助金25447.8元；七、被告受伤后未再回原告处上班；八、被告受伤后住院治疗三次，合共住院24天，其中只有2019年3月17日至4月3日有医嘱证明需要护理。针对争议事项双方提供证据如下：原告提供如下证据：1.佛顺劳人仲案字[2019]6481号仲裁裁决书复印件1份及送达回证复印件2份，证明本案已经过劳动仲裁前置程序，原告不服仲裁裁决提起本案诉讼。2.微信聊天记录截图打印件1页，证明被告于2019年11月2日向伍惠娟发出微信“做唔到呢份工”，明确指出做不到这份工作，单方面向原告提出解除劳动关系。3.账户交易明细打印件共10页及微信聊天记录截图打印件1页，证明原告通过伍惠娟的账户转账支付被告2018年3月至2019年2月的工资，其中2018年4月转账支付1832.91元，2018年5月转账支付1051.23元，因被告2018年4月4日向原告借款2000元，分别在2018年4、5月发放2018年3、4月工资时扣减归还，故被告2018年3月工资为2832.91元，4月工资为2051.23元。2018年6月转账支付2989.37元、7月转账支付1694.65元、8月转账支付5857.65元、9月转账支付4689.15元、10月转账支付3936.15元、11月转账支付3391.65元、12月转账支付3186.15元、2019年1月转账支付5543.88元，2019年3月转账支付1、2月的工资2388.76元，前十二个月共发放工资合计38562.05元。被告发生工伤事故前十二个月的平均工资为3213.50元。4.佛山市社会保险参保缴费证明、企业机读档案登记资料及劳动争议仲裁申请书复印件各1页，该组证据是被告在仲裁阶段提交的，证明被告在原告工作人员伍惠娟发出“我做唔到呢份工了”的微信后，已经为提起劳动仲裁做准备。被告于2019年11月14日向佛山市社会保险基金管理局申请打印被告佛山市社会保险参保缴费证明，证明显示原告在11月当月仍继续为被告购买社保；2019年11月27日，被告查询原告的企业档案资料，2019年11月29日，被告签署劳动仲裁申请书，提起劳动仲裁申请，第一项请求“裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金”。可见，被告在提起仲裁申请前的行为以及申请仲裁时提出的请求均已经表明被告单方提出解除劳动关系。被告在仲裁申请书的事实和理由部分，并非提出因原告解除劳动关系而申请仲裁，而是认为原告拖欠其停工留薪期工资且对工伤待遇协商不成故生此诉。由此证明，原告从未单方违法解除与被告的劳动关系，原告一直都认为双方可继续履行劳动合同关系。5.伍惠娟与徐海强微信聊天记录制作视频一段，证明2019年11月2日被告说“我做唔到这份工了”的完整对话背景。6.微信转账截图打印件1页、现金支付证明单复印件2页，证明原告在2019年3月14日至2019年8月20日期间通过微信转账方式向被告支付共计24000元，于2019年4月25日、2019年5月18日以现金方式向被告支付共计1224.3元。被告提供如下证据：1.账户交易明细打印件3页，证明被告受伤前10个月的平均工资6788元，且原告有些月份是多次发放工资，原告所列举的平均工资有遗漏。2.劳动仲裁时原告提交的答辩状复印件1份，证明原告在劳动仲裁时确认双方的劳动关系解除，但是解除理由是被告单方解除，解除时间是2019年11月2日，并非是原告所述的一直保持劳动关系。当时原告所计算的平均工资与现在也不一致。本院对证据的认证如下：原告提供的全部证据，被告对真实性均无异议，本院对真实性全部予以采信；被告提供的全部证据，原告对真实性均无异议，本院对真实性全部予以采信。对于双方有争议的事项，本院认定如下：本院经审理查明，原、被告2012年6月起建立劳动关系，被告从事维修工作。被告于2019年3月14日受伤，后被认定为工伤，2019年9月25日佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告停工留薪期为2019年3月14日至2019年8月14日。被告自2019年3月14日后再未返回原告处上班。被告于2019年11月29日申请劳动仲裁要求支付解除劳动关系的经济补偿金及工伤待遇等。2019年3月14日至2019年8月20日期间，原告通过微信转账的方式分9笔向被告支付共计24000元；并于2019年4月25日、2019年5月18日分别向被告支付950元、274.3元；原告于收到仲裁裁决书后向被告支付48157.84元。被告对上述款项均确认已收到。关于原、被告哪一方先提出解除劳动关系及解除的原因是什么。首先，原告认为本案劳动关系系由被告于2019年11月2日在与原告的工作人员伍惠娟微信上沟通时做出“我做唔到呢份工了，只脚还未完全消肿”的表示而解除，该意思表示应视为被告提出解除劳动关系。本院认为，结合原告当庭提交的2019年11月2日原、被告聊天的上下文背景，双方就被告工伤应支付的款项进行商讨，过程中被告提出“我做唔到呢份工了，只脚还未完全消肿”，本院认为，由于该句话的上下文双方均未提及解除劳动关系一事，被告说完该句话后，原告方也未给予正面回应，因此仅凭该句话无法推断出被告的意思到底是暂时做不了这份工作还是辞职的意思。因此本院对原告主张的双方劳动关系因被告于2019年11月2日提出解除而解除不予采信。其次，被告主张，原、被告劳动关系因原告于2019年11月停止为被告缴纳社会保险而解除。本院认为，原告为被告缴纳社会保险至2019年11月30日。被告在庭审中自认其于2019年12月在申请一次性工伤医疗补助金被相关部门告知社会保险被停缴时才知道自己的社会保险已经停缴，该时间晚于被告申请劳动仲裁的时间2019年11月29日，也即被告申请劳动仲裁时尚不知晓原告已停止为被告缴纳2019年12月的社会保险；且即使原告在2019年11月时已在为停止继续缴纳被告2019年12月的社会保险办理相关手续，但仅凭原告停止为被告缴纳社会保险的行为亦不足以认定原告系作出解除劳动关系的意思表示。因此，被告未能提供证据证明原告在2019年11月已作出解除劳动关系的意思表示，本院对被告的主张不予采信。最后，2019年9月25日，被告停工留薪期被鉴定为2019年3月14日至2019年8月14日，即被告的停工留薪期截至2019年9月25日已满。被告在2019年9月25日后未再回到原告处上班，原告也未能提供证据证明曾催告过被告返回公司上班，应视为原、被告均默认被告在停工留薪期满后继续停工的状态。原、被告均未提供证据证明任何一方曾于被告2019年11月29日申请劳动仲裁前作出解除劳动关系的意思表示，因此本院确认原、被告双方劳动关系系因被告2019年11月29日申请劳动仲裁要求解除劳动关系的经济补偿金而解除。关于被告解除劳动关系的理由是否符合法律规定应当获得经济补偿金的情形。被告于2019年11月29日申请劳动仲裁，要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金50910元及工伤待遇。其仲裁申请书“事实和理由”部分载明“……现因被申请人拖欠申请人停工留薪期工资，且双方对工伤待遇协商不成，故生此诉”，本院将对上述事实与理由是否符合法律规定应当获得经济补偿金的情形进行审查。本院认为，首先，被告的停工留薪期为5个月，根据原告提交的账户交易明细以及原告自认账户交易明细中未显示但系抵扣被告借支部分的工资2000元，被告受伤前一年即2018年3月至2019年2月期间的月平均工资应为3214.25元/月[（2832.91元+2051.23元+2989.37元+1694.65元+5857.65元+4698.15元+3936.65元+3391.65元+3186.15元+5543.88元+2388.76元）÷12个月]。被告主张其受伤前一年的工资有一部分为原告员工伍惠娟以现金形式直接存入被告的账户，但仅凭被告银行账户交易明细的取款记录，无法证明其主张的取款金额系原告员工以现金存入方式直接将现金工资存入到被告银行账户，本院对被告的主张依法不予采信。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第六十四条的规定，经计算，原告应向被告支付的停工留薪期工资应为16071.25元（3214.25元/月×5个月）。其次，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，按照上文计算的被告受伤前月平均工资3214.25元/月低于全省上年度职工月平均工资百分之六十，应按全省上年度职工月平均工资百分之六十计算。因此，佛山市顺德区社会保险基金管理局已足额计算被告的一次性伤残补助金。再次，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款的规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金系在解除劳动关系时由劳动者享有，被告于2019年11月29日提起解除劳动关系，原告在此之前是否向其支付一次性工伤医疗补助金差额及一次性伤残就业补助金均不构成被告应依法获得解除劳动关系的经济补偿金的理由。最后，原告已于2019年11月29日前向被告支付了25224.3元（24000+1224.3元），原告自认其中3500元为住院押金（后已通过向社保核销方式实际退还给原告），1224.3元为现金支付给被告的复诊费及交通费，剩余20500元为向被告支付的停工留薪期工资。对上述3500元系住院押金以及1224.3元系复诊费及交通费的报销，本院视为原告作出对自己不利的陈述，并直接予以采信。因此，原告已于2019年11月29日前向被告支付了工伤相关待遇共计20500元。扣除仲裁裁决确认原告应向被告支付的劳动能力鉴定费105元、护理费1700元后，原告已于被告申请劳动仲裁前足额向被告支付了停工留薪期工资。综上，被告提出解除劳动关系不符合法律规定应获得经济补偿金的情形，本院依法确认原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金44349.68元。关于仲裁裁决的其它事项。仲裁裁决原告应向被告支付一次性伤残补助金差额15945.23元、一次性工伤医疗补助金差额2277.89元、一次性伤残就业补助金23653.16元、停工留薪期工资29566.45元、护理费1700元和鉴定费105元，被告未起诉，原告也未向佛山市中级人民法院申请撤销，该仲裁裁决已生效，本院依法予以确认。裁判结果依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、原告佛山市顺德区超业贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐海强支付一次性伤残补助金差额15945.23元、一次性工伤医疗补助金差额2277.89元、一次性伤残就业补助金23653.16元；二、原告佛山市顺德区超业贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐海强支付停工留薪期工资29566.45元；三、原告佛山市顺德区超业贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告徐海强支付护理费1700元和鉴定费105元；上述一至三项共计73247.73元，抵扣原告已向被告支付的工伤待遇20500元、代缴社会保险费4589.89元以及原告收到仲裁裁决书后向被告支付的48157.84元后，原告佛山市顺德区超业贸易有限公司无须再向被告徐海强支付上述73247.73元；四、原告佛山市顺德区超业贸易有限公司无须向被告徐海强支付经济补偿金44349.68元。案件受理费减半收取计5元（原告已预交），由原告佛山市顺德区超业贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  宋晓贲二〇二〇年四月二十六日书记员  覃 玲