广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初24号原告：东莞市拓新劳务派遣有限公司,住所地:广东省东莞市**********(一期)B29号铺。法定代表人：余小卓，该公司总经理。委托诉讼代理人：李群龙，广东尹远律师事务所律师。被告：李某，男，1988年7月16日出生，汉族，住广东省英德市*************，身份证号码：441************413。委托诉讼代理人：王铧彬，东莞市麻涌镇法律服务所法律工作者。原告东莞市拓新劳务派遣有限公司（以下简称“拓新劳务公司”）与被告李某劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，于2020年3月24日公开开庭（网络）进行了审理。原告拓新劳务公司的委托诉讼代理人李群龙、被告李某的委托诉讼代理人王铧彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告拓新劳务公司向本院提出诉讼请求：1、判令按月平均工资2143.37元计算一次性伤残补助金15003.59元、一次性工伤医疗补助金2143.37元、一次性伤残就业补助金8573.48元；2、判令原告无须支付停工留薪期工资差额6903.48元、违法解除劳动关系的赔偿金4895元给被告；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、关于被告平均工资的问题。原告与被告曾签订劳动合同，约定工资标准为每月2100元，而且原告有实际发放给被告自2019年4月至8月份的工资，被告有实际的工资收入，因此可以按实际工资收入计算出其月平均工资标准，而不是裁决书所认定双方工资约定不明，不能适用《广东省工资支付条例》按照东莞市上年度月平均工资标准认定被告的月平均工资数额。二、原告无违法解除劳动关系的情形。被告脚受伤治疗返回工作岗位后，公司考虑到其身体状况，安排其担任工作量相对轻松的装卸部监察员，但被告在工作期间严重违反工作规范，导致一名员工意外受伤。被告在工作期间多次违规玩手机导致多装货物寄到客户手中，造成公司损失。其行为已经严重违反工作规章制度，属于调整其工作岗位后仍不能胜任工作的情形，原告与其解除劳动关系并不违反劳动合同法的相关规定。原告因不服劳动仲裁裁决，为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。被告李某辩称，一、被告在2019年4月24日入职，2019年5月9日受工伤，没有完整的月份的工资数额，而且原告与被告所签的劳动合同是在被告受工伤返岗之后即2019年8月份所签，不存在原告所说的约定工资标准每月2100元的行为，原告所发的4月至8月工资不能真实反映被告的实际工资水平，当中包含被告部分受伤前的工资以及部分停工留薪期工资，所以应参照东莞市上年度即2018年度职工月平均工资认定被告工伤前的月平均工资数额。二、原告以被告医疗期满不能从事原工作，经调整工作岗位仍不胜任工作，且违反劳动纪律为由单方解除与被告的劳动关系，被告认为原告是违法解除劳动关系。证人证词所述被告两次违规时间是在原告与被告解除劳动关系之后，与其证明的内容明显存在自相矛盾。原告主张的被告多次玩手机造成公司损失，实际上视频中反映部分内容是工作中空闲时间很多工作人员都聚集，玩手机时间相当短暂，视频中也无法反映原告所遭受的损失，被告根本不存在原告所述的违纪情况，所以原告单方解除劳动合同的行为应该认定为违法。故应驳回原告的诉讼请求，按照仲裁裁决的结果判令原告向被告支付各项赔偿款。经审理查明，被告李某于2019年4月24日入职原告拓新劳务公司处，被派往东方海外物流（中国）有限公司广州分公司担任检货员一职。双方签订劳动合同，合同约定固定期限为2019年4月24日至2022年6月30日，试用期从2019年4月24日至2019年10月23日，试用期工资为2100元；合同落款处有原告拓新劳务公司的盖章及签章，被告李某的签名，但均无落款日期。原告拓新劳务公司主张合同为被告李某入职时签订；被告李某主张劳动合同是其受伤返岗后，原告拓新劳务公司要求签订的。被告李某于2019年5月9日受伤，当日被送到武警广东总队医院番禺分院治疗，后转南方医科大学珠江医院住院治疗，住院时间为2019年5月9日至2019年5月14日，诊断为“左足第五趾骨远节趾骨开放性骨折、左足多处皮肤挫裂伤”；诊断证明书处理意见有“石膏固定一月后复查”；南方医科大学珠江医院于2019年11月17日补开了休假单，出具的门诊诊断证明书中处理意见记载“全休叁月，自2019年5月9日起算”。2019年9月18日被认定为工伤，2019年10月28日被评定为伤残十级。被告李某受工伤时，原告拓新劳务公司未为其参加工伤保险被告李某工伤之后于2019年8月10日回到公司上班，后于2019年8月20日离职。被告李某2019年4月至8月的实发工资分别为650.53元、2643.53元、2643.53元、2619.24元、2160元。2019年11月18日，李某向东莞市劳动人事争议仲裁院麻涌仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决拓新劳务公司向李某支付：1、一次性伤残补助金35945元，2、一次性工伤医疗补助金5135元，3、一次性伤残就业补助金20540元，4、停工留薪期工资差额7498.7元，5、违法解除劳动关系的赔偿金5135元。该仲裁庭于2019年12月9日作出东劳人仲院麻涌庭案字[2019]331号仲裁裁决书，裁决：一、由拓新劳务公司向李某支付一次性伤残补助金34265元、一次性工伤医疗补助金4895元、一次性伤残就业补助金19580元、停工留薪期工资差额6903.48元；二、由拓新劳务公司向李某支付违法解除劳动关系的赔偿金4895元。拓新劳务公司对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。月平均工资数额。原告拓新劳务公司主张，应按照被告李某在职期间所得工资金额计算月平均工资数额，被告工伤前的月平均工资为2143.37元，并应按此金额计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原告拓新劳务公司已按月支付被告李某的工资，故无须支付停工留薪期工资差额。被告李某主张，其工伤前正常工作未满一个月，没有完整月份的工资数额，被告李某工伤前的月平均工资应以仲裁裁决认定的4895元/月为准，并以此标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资差额。解除劳动关系的原因。原告拓新劳务公司主张，被告李某医疗期满后不能从事原工作，经调整工作岗位仍不能胜任工作，且违反劳动纪律、导致公司损失及员工受伤，于2019年8月20日发出解除劳动合同通知书，解除与被告李某的劳动关系；提供余碧武的见证人证词、视频佐证。被告李某主张，对见证人证词不予确认，原告拓新劳务公司没有证据证明其存在违反纪律行为，也没有证据证明其行为导致公司损失或员工受伤。以上事实，有劳动仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、解除劳动合同通知书、见证人证词、视频，以及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系劳动争议纠纷。原告拓新劳务公司、被告李某均确认双方已于2019年8月20日解除劳动关系，本院对此予以确认。对双方争议的问题，根据原告、被告双方的陈述及提交的证据，本院作出如下分析：关于被告李某的月平均工资数额。被告李某于2019年4月24日入职,于2019年5月9日受伤,于2019年8月10日返岗,于2019年8月20日离职,即被告李某工伤前工作未满一个月，返岗后工作也未满一个月，没有完整月份的工资数额予以参考；劳动合同中约定的为试用期工资标准，此标准也与实际发放金额不一致；双方对劳动合同的签订时间也存在不同的意见。故应属于双方对工资标准约定不明的情况，被告李某的月平均工资数额，应按《广东省工资支付条例》第八条的规定，参照东莞市上年度（2018年度）职工月平均工资4895元认定被告李某工伤前的月平均工资数额。被告李某2019年9月18日被认定为工伤，2019年10月28日被评定为伤残十级，工伤后于2019年8月10日回到公司上班，后于2019年8月20日离职。受工伤时，原告拓新劳务公司未为被告李某参加工伤保险，相关的工伤待遇应由原告拓新劳务公司承担。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条规定，被告李某可获得的工伤待遇如下：（1）一次性伤残补助金4895元/月×7个月=34265元，（2）一次性工伤医疗补助金4895元/月×1个月=4895元，（3）一次性伤残就业补助金4895元/月×4个月=19580元；（4）停工留薪期工资差额4895元/月×3个月-7781.52元=6903.48元。关于原告拓新劳务公司解除与被告李某的劳动关系是否违法，是否需要向被告李某支付解除劳动关系赔偿金的问题。原告拓新劳务公司主张被告李某医疗期满后不能从事原工作，经调整工作岗位仍不能胜任工作，且违反劳动纪律为由，于2019年8月20日单方解除与申请人的劳动关系。但原告拓新劳务公司并未对其主张的被告李某不能胜任工作提供充分的证据予以证明，也未对其主张的损失、人员受伤等提供充分的证据予以证明。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，原告拓新劳务公司解除与被告李某的劳动关系，依据不足，应当认定为违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，原告拓新劳务公司应向被告李某支付违法解除劳动关系赔偿金4895元/月×0.5个月×2倍=4895元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告东莞市拓新劳务派遣有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告李某支付一次性伤残补助金34265元、一次性工伤医疗补助金4895元、一次性伤残就业补助金19580元、停工留薪期工资差额6903.48元；二、原告东莞市拓新劳务派遣有限公司被应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告李某支付违法解除劳动关系的赔偿金4895元；三、驳回原告东莞市拓新劳务派遣有限公司的全部诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5元（原告已预交），由原告东莞市拓新劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  张子慧二〇二〇年四月二日书记员  李健东附相关法律条文：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。