广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初17555号原告：白永龙，男，1984年4月4日出生，汉族，身份证住址山东省永和县。委托诉讼代理人：王春来，广东穗港律师事务所律师。被告：广州黑卡食品饮料有限公司，住所地广州市天河区广园东路****。法定代表人：安忠仁。委托诉讼代理人：李松花，广东南天明律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭宇，系该司员工。原告白永龙与被告广州黑卡食品饮料有限公司劳动争议一案,本院于2019年5月22日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告白永龙及其委托代理人王春来，被告的委托诉讼代理人李松花、郭宇均到庭参加诉讼，现已审理终结。案件事实一、入职时间：原告主张称系2014年1月1日入职，2018年11月6日离职，并提交了电子邮件截图、转账记录作为证据。电子邮件截图及转账记录均未显示原被告双方名字。二、劳动合同签订情况：已签订。三、合同期满时间：2018年12月31日。五、工时制度、每月工资数及工资构成：原告主张工资待遇为12221.75元/月，并提交了其银行流水、劳动合同、2018年销售部区域经理工资考核规定作为证据。被告主张工资待遇为10869.24元/月，原告的计算方法错加了差旅报销和社保补助。本院认为，2018年销售部区域经理工资考核规定中约定工资标准为“2800（基本工资）+200（交通补助）+300（通信补助）+地区补助+400（任务工资）+400（管理工资）+绩效工资”。该标准符合原告的工资条，本院予以认定。从中可以看出，差旅报销确实不在双方约定的工资明细中。因此本院对被告方的计算方式予以认可，认定为10869.24元/月。另外，劳动合同并未约定原告的工时制度。六、加班时间：原告主张从2014年起就存在加班，但未就该主张向法院提供证据。被告主张原告系销售岗位，属于不定时工作人员。七、解除劳动关系原因：原告主张系被告违法解除。被告主张系因原告与经销商打架，严重违反公司的规章制度，造成公司巨大损失，因此开除原告。由于被告未就仲裁提起诉讼，本院对仲裁所认定的违法解除劳动关系赔偿金122217.5元不予变更，亦不再审查与该诉请相关的证据。八、扣发提成情况：原告主张称被告扣发其10%提成工资，并提交了工资表予以证明。根据该表的数据，被告共扣发原告2016年11月1日至2017年12月31日期间工资23927.6元，扣发2018年1-11月工资9362.44元。被告认可扣发原告提成工资的事实，亦认可该表的数据，但辩称系因《2018年销售部大区经理工资考核规定》中规定不予发放。被告亦提交该规定作为证据。该文件中“考核标准规定”部分记载：“月绩效工资（提成）发放90%，留存10%用于年度任务和费用考核；年度11月30日前自行离职或解聘，公司留存用于考核部分的10%不予发放”。“当月达成率未满100的，扣罚300、500元”。九、2018年春节放假情况：被告举出《2017年春节放假通知》及《2018年春节放假时间安排和要求的通知》作为证据，该证据显示，2017年1月23日至2017年2月6日共放假15日，2018年2月12日至23日共计放假12日。十、休息日、延时加班情况：原告主张称每月从未休息，每天加班2小时。并举出《出差费用报销表》、《出差计划表》、电子邮件截图等证据以证明，根据该证据：（1）原告在2018年10月期间共加班7个休息日，该月共有8个休息日；（2）原告在2018年9月期间共加班8个休息日，该月共有10个休息日；（3）原告在原告在2018年11月期间共加班7个休息日，该月共有8个休息日。综上，本院计算得知原告的休息日加班率为（7+8+7）÷（8+10+8）=84.61%。而原告提交的电子邮件截图显示，原告于2018年5月31日晚10时41分、10月31日中午12时29分发出与工作相关的邮件（11月30日的因超出劳动关系持续期间不予计算）。被告主张原告是不定时工作的销售人员，不能主张加班费，就算有加班费，也只能按照原告有证据证明的天数计算。被告没有针对这个问题提交任何证据。十一、申请仲裁时间：2019年1月9日。十二、仲裁请求：1、确认2014年1月1日至2018年11月15日期间与被告存在劳动关系；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金122217.5元；3、被告支付原告失业保险金8400元；4、被告支付2014年1月1日至2018年11月15日期间延时加班费20190.06元，休息日加班费17772.48元；被告向原告支付2017、2018年度未休年休假工资10114.2元；被告支付2014年1月1日至2018年11月15日期间扣留的提成工资52500元；5、被告返还2014年1月1日至2018年11月15日期间违法扣发的任务工资16500元。十三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月24日作出了穗天劳人仲案【2019】661号仲裁裁决书，裁决：1、确认原被告在2014年7月1日至2018年11月7日期间存在劳动关系；2、被告一次性支付原告违法解除劳动关系赔偿金122217.5元；3、被告一次性支付原告2016年11月1日至2017年12月31日期间提成工资共23927.6元；4、被告一次性支付原告失业保险金6720元。十四、原告的诉讼请求：―、确认原告和被告自2014年1月1日至2018年11月15日期间存在劳动关系；二、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金122217.5元；三、判令被告支付失业保险金8400元；四、判令被告支付2014年1月1日至2018年11月15日期间延长工作时间加班工资20190.06元；五、判令被告支付2014年1月1日至2018年11月15日期间休息日加班工资17772.48元；六、判令被告支付2017、2018年度未休年假工资10114.2元；七、判令被告返还2014年1月1日至2018年11月15日期间扣留的提成工资52500元；八、判令被告返还2014年1月1日至2018年11月15日期间违法扣罚的任务工资16500元。裁判理由与结果本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。对原告的各项诉请，本院分别评析如下：一、关于劳动关系持续期间的问题，本院认为，原告所提交的证据未体现原被告双方的全名，证明原被告在汇款时就已建立劳动关系的证明力不足，本院不予认可。考虑到被告未就本案提起诉讼，本院认可原仲裁所认定的建立劳动关系时间2014年7月1日。二、关于扣发提成工资的问题。被告对原告所提交的工资表予以认可，系对自身不利事实的承认，本院予以确认。根据工资表，被告共扣发原告提成工资33290.04（23927.6+9362.44）元。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，无论何种理由，用人单位不得克扣劳动者工资。因此，《2018年销售部大区经理工资考核规定》因违反法律强制性规定而无效，被告必须返还原告所克扣的提成工资33290.04元。对原告的相关诉请，本院予以支持。三、关于违法解除劳动关系赔偿金的问题，鉴于被告未就本问题提起诉讼，且原告所主张的金额未超过法律规定，本院认可原仲裁所裁决的金额122217.5元。四、关于扣罚工资的问题，经查，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第十一条的规定，现原被告双方以实践形式已经对该条款作出确认，亦未有任何证据反映原告曾就此提出异议，本院对原告的诉请不予支持。五、关于未休年休假工资的问题，经查，国家规定的春节法定节假日为7日，而被告为原告在2017、2018年度放的春节假期远远超过7日，经核算已经超过原告每年可休的年假，本院视为被告已统筹安排年休假，对原告的相关诉请不予支持。六、关于休息日加班工资的问题，经查，根据加班表及其他相关证据，足以证明原告存在系统性、长期性的加班情况。被告辩称原告系不定时工作人员，但合同从未约定原告的工作时间，被告亦未向本院提交其曾向国家有权机关申请将原告列为不定时工作人员的证据，被告的主张没有任何事实依据，本院不予支持。而且，原告作为劳动者，其工作信息和数据均在被告的掌控之中，被告未向法院提交原告加班工作的具体数据和信息作为证据，应当承担举证不能的法律后果。根据上文事实查明部分的计算结果，原告的休息日加班率已经达到84.61%。另外，从2016年至2017年（2016年以前的加班情况，举证责任在原告，但原告未举证）的休息日共有53周/年×2年×每周2个休息日=212个休息日，2018年1月至10月共有每周2日×每月4周×10月=80日，而2018年11月1日至6日共2个休息日，合共294个休息日。原告主张17772.48元未超过本院根据上述数据所推算的休息日加班补偿金，系对自己诉讼权利的合法处置，本院予以支持。七、关于延时加班工资的问题，经查，原告在工作日的非工作休息期间曾发出2次邮件，但邮件之间的时间没有共同规律可循，难以证明原告存在系统性的，长时间的，持续性的加班。本院只能支持原告该2天的延时加班工资。其中第一次为22时41分发出邮件，本院酌情认定为该日加班5小时（从18时到23时），而另一次为中午12时29分，本院酌情认定为该日加班2小时（牺牲吃饭时间工作）。则延时加班工资为10869.24÷21.75×（5+2）÷8×150%=665.9元。八、关于失业保险金的问题，经查，根据《广东省失业保险条例》第十五条的规定，失业人员同时符合下列条件的，可以领取实业保险金……：……（3）已经办理失业登记，并有求职要求的。在本案中，原告未提交任何证据以证明原告系失业人员、办理失业登记、有求职要求中的任何一项事实确实存在，本不应支持。但原仲裁已裁决支持6720元，被告又未就仲裁裁决提起诉讼，本院对仲裁裁决的金额不予修改。综上，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告白永龙与被告广州黑卡食品饮料有限公司在2014年7月1日至2018年11月6日期间存在劳动关系；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州黑卡食品饮料有限公司支付原告白永龙违法解除劳动关系赔偿金122217.5元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州黑卡食品饮料有限公司支付原告白永龙2016年11月1日至2018年11月6日期间提成工资33290.04元；四、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州黑卡食品饮料有限公司支付原告白永龙休息日加班费17772.48元；五、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州黑卡食品饮料有限公司支付原告白永龙延时加班工资665.9元；六、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州黑卡食品饮料有限公司支付原告白永龙失业保险金6720元；七、驳回原告白永龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告白永龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李 暨 鹏人民陪审员 黄 月 眉人民陪审员 袁  芳二〇二〇年四月十七日书 记 员 欧阳肖玲