山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0830民初494号原告：现代牧业（汶上）有限公司，住所地汶上县郭仓镇束村东1000米，统一社会信用代码91370830788490972E。法定代表人：陈金辉，职务：场长。委托诉讼代理人：高艳青，女，1992年7月5日出生，汉族，公司人事专员，住汶上县。委托诉讼代理人：刘昕雨，陕西许小平律师事务所律师。被告：尹小进，男，1986年8月12日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：梁来新，汶上军屯法律服务所法律工作者。原告现代牧业（汶上）有限公司与被告尹小进劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告现代牧业（汶上）有限公司委托诉讼代理人高艳青、刘昕雨，被告尹小进及其委托诉讼代理人梁来新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告现代牧业（汶上）有限公司本院提出诉讼请求：1、依法判令原告与被告的劳动合同于2019年9月12日解除；2、依法判令被告向原告返还其无权领取的工资等费用31715.66元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:一、被告尹小进患职业病后，原告依法安排其享受工伤医疗待遇，且安排其享受停工留薪期待遇远超法定标准。被告自初次被确认无劳动功能障碍至原告单方解除劳动合同时，被告无故缺勤达96天；被告最终被确认无劳动功能障碍至原告单方解除劳动合同时，被告无故缺勤超过25天，已形成旷工事实，严重违反双方劳动合同及补充协议的约定,其行为已符合双方劳动合同及补充协议关于行使“过失性解除权”的规定和劳动合同法第三十九条第（二)项之规定，原告以上述事实和法律规定、劳动合同约定为依据行使“过失性解除权”事实依据充分，解除程序合法，原告的第一项诉讼请求依法应予以支持。二、工资作为劳动报酬的重要组成部分，是用人单位为提供劳动的劳动者支付的对价，被告未履行请假手续而无故缺勤期间，无权领取任何金额的工资。2018年2月起至2019年4月，被告未向原告提供任何劳动，原告仍按停工留薪期待遇标准向被告超额发放工资31715.66元，对于被告超额领取的款项，被告依法应当予以返还。被告尹小进辩称，一、被告于2015年12月到原告处工作，2016年12月24日双方在平等自愿、协商一致、诚实信用的原则下签订了劳动合同，劳动合同期限从2016年12月24日起至2021年12月24日止，工作内容是在原告繁育处从事繁育员工作。二、2017年7月被告被查出患有职业布鲁氏菌病，2017年8月被告先后六次到哈尔滨第二总医院住院治疗，2017年9月29日经汶上县人社局认定为工伤，后虽然转阴，但引起并发症，2019年7月15日，济宁市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论，鉴定被告并发症与原工伤存在因果关系。被告在经原告同意的情况下于2019年4月27日到黑龙江农垦总局总医院住院治疗，诊断为布鲁氏菌病，双髋关节积液，左踝关节积液，左跟骨炎××变，于2019年5月15日出院，建议继续对症治疗，针对关节积液可理疗，注意休息，避免劳累，定期返院复查，不适随诊。出院后，被告将相关材料交于原告，原告给予报销处理。另外，2017年5月28日，被告在工作时间赶牛过程中不慎在赶牛通道电缆沟处将脚扭伤，经汶上县中医院诊断为左外踝骨折，经汶上县人力资源和社会保障局汶人社工伤认【2017】103号文件认定为工伤，2019年4月22日经济宁市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告伤残情况构成十级。三、在被告患病期间无法从事劳动的情况下,原告停发被告工资从2019年5月份至今，五险一金也至今没有缴纳。四、原、被告之间的劳动合同纠纷于2019年经汶上县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，汶劳仲案字【2019】第291号裁决书裁决原、被告继续履行合同。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求，依法判令被告继续履行劳动合同，支付停发的工资、五险一金，报销被告治病支付的相关医疗费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：被告尹小进自2015年12月到原告现代牧业（汶上）有限公司处工作，双方于2015年12月23日签订劳动合同及劳动合同补充协议，劳动合同约定合同期限为一年，自2015年12月23日起至2016年12月22日止，劳动合同补充协议第12条约定：“乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同：…（2）严重违反规章制度者，包括但不限于以下行为属于严重违反规章制度：---擅离职守、连续旷工三天以上，全月累计五天以上或全年旷工达十天者；…”，劳动合同补充协议第15条约定：“甲乙双方确认，甲方有关文书在无法直接送达给乙方的情形下，乙方在本合同中填写的“现详细住址”为甲方邮寄送达地址，任何依该地址寄送的文件，凭有关邮寄凭证即视为送达。…”。同日，被告签署了现代牧业奖惩制度公示告知书。2016年12月24日，原、被告再次签订劳动合同及劳动合同补充协议，劳动合同约定合同期限为五年，自2016年12月24日起至2021年12月24日止，被告在繁育处从事繁育员工作，劳动合同补充协议第12条、第15条作了与上一年劳动合同补充协议同样的约定。2017年5月28日，被告在工作时间赶牛过程中不慎在赶牛通道电缆沟处将脚扭伤，经汶上县中医院诊断为左外踝骨折；2017年6月27日，汶上县人力资源和社会保障局作出汶人社工伤认（2017）103号工伤认定书，认定尹小进为因工受伤；2019年4月22日，济宁市劳动能力鉴定委员会对被告此次工伤作出济劳鉴【2019】第629号初次鉴定结论书，结论为尹小进劳动功能障碍程度为10级，无生活自理障碍；对于此次因工受伤，被告已享受有关工伤待遇。2017年8月30日，被告被山东职业病医院诊断为职业布鲁氏菌病，2017年9月29日，汶上县人力资源和社会保障局作出汶人社工伤认（2017）186号工伤认定书，认定尹小进因工受伤。被告分别于2017年8月9日、2017年9月7日、2017年10月10日、2018年3月、2018年12月6日、2019年4月27日先后六次在黑龙江农垦总局总医院住院治疗，最后一次出院时间是2019年5月15日，所需相关费用原告均予以报销处理。2018年2月被告停工留薪期满后，原告按照停工留薪期内的标准向被告支付停工留薪待遇至2019年4月份，期间扣除每月的1550元，原告累计向被告发放31715.66元。2019年5月29日、2019年6月7日，原告向被告两次邮寄立即到岗通知书。被告从2019年5月15日出院后未上班，原告停发了被告2019年5月份至今的工资，为被告缴纳社会保险等至2019年6月份。2019年4月22日，济宁市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴【2019】第630号初次鉴定结论书，结论为尹小进职业性布鲁氏菌病（隐性感染）劳动障碍程度不达级，无生活自理障碍。2019年7月15日，济宁市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴【2019】第1218号初次鉴定结论书，注明：伤残情况：尹小进职业性布鲁氏菌病（隐性感染），结论为：尹小进所申请疾病（多关节积液）与原工伤存在因果关系。2019年8月9日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴【2019】第441号再次鉴定结论书，结论为：劳动功能障碍程度：未达等级，生活自理障碍程度：无生活自理障碍。2019年9月3日，原告向公司工会发出解除与尹小进同志劳动合同的通知函，9月4日，原告工会作出复函，工会对此不持异议。2019年9月5日，原告作出并向被告邮寄了《解除劳动合同并进行离岗前职业健康检查通知书》，该通知书认定尹小进旷工96天，已形成旷工事实，严重违反了相关法律、法规的规定及公司的规章制度、劳动合同的约定，决定从2019年9月12日解除与尹小进的劳动合同并要求尹小进配合公司进行职业健康检查。庭审中，原告提交汶上县邮政局证明，证实该邮件备注拒收未妥投，已退回原告处，被告表示未见到邮递员更未收到邮件。后被告以原告停发工资、停交社会保险费用为由向汶上县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、依法裁决双方继续履行劳动合同；2、补发2019年6月至9月拖欠的工资14864元；3、补交2019年6月至今的五险一金。2019年9月30日，原告向汶上县劳动人事争议仲裁委员会提出反仲裁申请，要求：被反申请人向反申请人返还其无权领取的工资等费用31715.66元。在被告尹小进提起的本仲裁申请的审理过程中，原告现代牧业（汶上）有限公司以已与尹小进解除劳动合同为由提出答辩。2019年11月19日，汶上县劳动人事争议仲裁委员会作出汶劳人仲案字（2019）第291号仲裁裁决书，裁决结果为：1、被申请人与申请人继续履行合同；2、驳回申请人的其他仲裁请求；3、驳回被申请人的反仲裁请求。本案诉讼过程中，被告多次表示自己的职业性布鲁氏菌病未治愈，并提交了有关诊疗资料。本院认为，关于原告请求判令原、被告劳动关系已于2019年9月12日解除的问题，首先，被告因工患有职业性布鲁氏菌病（隐性感染），直到2019年8月9日山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴【2019】第441号再次鉴定结论书，才确定被告劳动功能障碍程度未达等级，无生活自理障碍，原告如需被告返岗工作，应当在2019年8月9日后向被告发出立即上岗的书面通知，被告接到通知无正当理由拒不到岗，方可按旷工处理；其次，根据原、被告双方2016年12月24日签订的劳动合同补充协议第15条的约定，甲方有关文书在无法直接送达给乙方的情形下方可邮寄送达，原告对《解除劳动合同并进行离岗前职业健康检查通知书》在未先采用直接送达的情况下直接邮寄送达，不符合双方劳动合同补充协议的约定；第三，《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定：“…主张解除合同的应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。”，根据原告提交的证据，并不能证明被告已经收到解除劳动合同通知书，不能认定解除劳动合同的通知书生效。综上，原告在认定事实及适用程序等方面不当，请求判令原、被告劳动关系已于2019年9月12日解除的诉讼请求本院不予支持，原告应当继续履行双方的劳动合同。关于原告要求判令被告返还其无权领取的工资等费用31715.66元的请求，因被告职业病在2018年2月至2019年4月期间尚未治愈，原告在被告停工留薪期满后，自愿按照停工留薪期内的标准向被告支付停工留薪待遇，该行为不违反劳动法律法规的规定，并无不当，故原告的此项请求本院不予支持。关于被告要求原告补发2019年6月至9月的工资及要求原告补缴2019年6月至今的五险一金的请求，因仲裁裁决已经驳回其该两项仲裁请求，被告对于该两项请求在法定期间内未向人民法院提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可，本院予以确认。被告在诉讼中提出的报销治病支付的相关医疗费用的请求，因未经仲裁程序，本院不予审理。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第二十条之规定,判决如下：一、驳回原告现代牧业（汶上）有限公司的诉讼请求；二、原告现代牧业（汶上）有限公司与被告尹小进继续履行劳动合同。案件受理费10元，由原告现代牧业（汶上）有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  林海建二〇二〇年四月二十六日书记员  杨 晓