广东省阳江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤17民终149号 上诉人（原审原告）：黄业冠，男，汉族，1983年3月4日出生，住广东省阳江市阳**。 被上诉人（原审被告）：阳江涛景度假村有限公司，住所地：广东省阳江市阳**东湖旅游区附近（325国道开阳高速那龙出口左侧800米）。 法定代表人：蔡如青，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈秋晓，该公司员工。 委托诉讼代理人：伍丽根，该公司员工。 上诉人黄业冠因与被上诉人阳江涛景度假村有限公司（以下简称阳江涛景公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省阳江市阳东区人民法院作出的（2019）粤1704民初816号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 黄业冠上诉请求：请求依法改判阳江涛景公司向黄业冠支付自2017年2月1日至2017年12月31日因连续工作满十年未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，共计：3005元/月×11个月=33055元。主要事实与理由：一审判决已明确黄业冠2007年1月1日至2016年12月31日已工作满10年，符合签订无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，一审判决不采纳该条例明显有误。2017年12月31日为未签订无固定期限劳动合同满一年，即2018年1月1日起一年内为仲裁时效，上诉人于2018年12月26日提起仲裁并未超过一年的时效。 被上诉人阳江涛景公司辩称：坚持一审判决意见。 黄业冠向一审法院起诉请求：一、判令确认阳江涛景公司与黄业冠自2007年1月1日至2018年12月15日存在劳动关系；二、判令阳江涛景公司向黄业冠支付自2017年2月1日至2017年12月31日因连续工作满十年而未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，共计33055元；三、判令因阳江涛景公司未依法为黄业冠缴纳社会保险费而解除劳动合同的经济补偿金，共计40858.37元。 一审法院认定事实：阳江涛景公司于2005年8月16日经核准登记成立，营业期限从2005年8月16日至2045年8月15日。黄业冠于2007年1月1日入职阳江涛景公司，从事仓库领班工作。双方2008年3月签订《劳动合同》，劳动合同期限从2008年4月1日至2011年3月31日。黄业冠、阳江涛景公司于2014年5月5日最后一次签订《劳动合同》，劳动合同期限从2014年5月1日至2015年4月30日，双方约定工资按计时工资计算。劳动关系存续期间，阳江涛景公司一直没有为黄业冠缴纳社会保险。2018年12月11日，黄业冠以未依法缴纳社会保险费为由向阳江涛景公司递交《辞职申请书》，于2018年12月15日正式从阳江涛景公司处离职。庭审中阳江涛景公司对黄业冠的第一项诉讼请求“判令确认被告阳江涛景公司与原告黄业冠自2007年1月1日至2018年12月15日的劳动关系”予以认可，双方确认阳江涛景公司支付黄业冠工资是通过银行转账以及现金发放，每月工资是固定工资、当月绩效工资、工龄、津贴组成，从2017年12月开始直到离职时，每月工资数额是固定工资1760元、当月绩效工资440元、工龄500元、津贴305元，总和为3005元，在节假日另外计算加班费。诉讼期间，阳江涛景公司提交《黄业冠2017年12月-2018年11月工资清单》载明：黄业冠2017年12月至2018年11月工资数额分别如下：3005元、3247.76元、3247.76元、3005元、3247.76元、3247.76元、3347.76元、3105元、3105元、3347.76元、3833.28元、3105元，合计38844.84元，12个月平均工资为3237.07元。上述工资数额与黄业冠提交的中国农业银行卡交易明细清单记载的黄业冠工资支付流水基本吻合。根据上述工资数额核算黄业冠2017年12月至2018年11月期间每月平均工资为3237.07元。对于对黄业冠在起诉状中诉称的2013.53元/年，阳江涛景公司认为是其向黄业冠发放的年终奖金，是对其2016年工作表现予以认可的奖励，不应列入黄业冠离职前12个月平均工资的构成。黄业冠因与阳江涛景公司产生劳动争议纠纷，2018年12月26日向阳江市阳东区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，黄业冠提出的仲裁申请与其本案诉讼请求相同。2019年3月20日，阳江市阳东区劳动人事仲裁委员会作出东劳人仲案非终字[2019]第023号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人在2007年7月1日至2011年2月存在劳动关系，2011年5月至2018年12月15日存在劳动关系；二、被申请人在本裁决生效后5天内一次性支付申请人经济补偿金21040.96元；三、驳回申请人其他仲裁请求。黄业冠不服仲裁裁决，提起本案诉讼如诉请求。阳江市阳东区劳动人事仲裁委员会作出上述仲裁裁决后，阳江涛景公司已按照仲裁裁决向黄业冠在中国农业银行开设的账户62284811666********汇款了21040.96元。 一审法院认为：黄业冠、阳江涛景公司对双方之间2007年1月1日至2018年12月15日期间存在劳动关系无异议，本院予以确认，双方理应按照相关法律法规享有、履行各自的权利、义务。综合当事人诉辩意见，案件争议的主要焦点为：一、阳江涛景公司未与黄业冠签订无固定期限劳动合同，双方由此产生的劳动争议是否已过仲裁时效，及黄业冠要求阳江涛景公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额诉讼请求应否支持；二、阳江涛景公司是否需支付解除劳动关系的经济补偿金。 一、关于阳江涛景公司未与黄业冠签订无固定期限劳动合同，双方由此产生的劳动争议是否已过仲裁时效，及黄业冠要求阳江涛景公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额诉讼请求应否支持问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在1年仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。本案中，黄业冠于2007年1月1日进入阳江涛景公司处工作，至2016年12月31日已工作满10年，符合签订无固定期限劳动合同的条件，阳江涛景公司未依法与黄业冠签订无固定期限劳动合同，黄业冠应当知道其权利受到侵害，仲裁时效时间开始计算，故黄业冠应从2017年1月1日起一年内就阳江涛景公司未依法与其签订无固定期限劳动合同向仲裁机构申请仲裁，但黄业冠直至2018年12月26日才提起仲裁，且现有证据未反映存在仲裁时效中断、中止的法定情形，因此黄业冠2018年12月26日提起仲裁，已经超过仲裁时效，故黄业冠以未依法签订书面无固定期限劳动合同为由，要求阳江涛景公司支付二倍工资差额的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。 二、关于阳江涛景公司是否需支付解除劳动关系的经济补偿金问题。在黄业冠为阳江涛景公司工作期间，阳江涛景公司作为用人单位未为黄业冠办理、缴纳社会保险，黄业冠有权请求解除双方的劳动合同并请求阳江涛景公司支付经济补偿金，经济补偿按黄业冠在阳江涛景公司工作的年限计算。本案中，黄业冠于2007年1月1日进入阳江涛景公司处工作，至2018年12月15日离职，按工作年限阳江涛景公司应支付12个月的经济补偿金给黄业冠，黄业冠劳动合同终止前十二个月的实发月平均工资为3237.07元，故阳江涛景公司应支付黄业冠解除劳动关系的经济补偿金为38844.84元（3237.07元×12个月）。黄业冠请求经济补偿金超出部分，理据不足，一审法院不予支持。 综上，扣减阳江涛景公司已向黄业冠支付的21040.96元后，阳江涛景公司还应支付黄业冠经济补偿金17803.88元（38844.84元－21040.96元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、确认黄业冠与阳江涛景公司2007年1月1日至2018年12月15日期间存在劳动关系；二、阳江涛景公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付经济补偿金17803.88元给黄业冠；三、驳回黄业冠的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；本案受理费10元，由阳江涛景公司负担。 二审时，当事人没有提交新证据，一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案为劳动争议纠纷，本案争议焦点为黄业冠主张**江涛景公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资的诉求是否已过仲裁时效。 黄业冠与阳江涛景公司均对双方之间2007年1月1日至2018年12月15日期间存在劳动关系无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（一）项的规定，黄业冠在阳江涛景公司处工作已满十年，阳江涛景公司应在十年届满之日即2017年1月1日与黄业冠签订无固定期限劳动合同。阳江涛景公司未依法与黄业冠签订书面无固定期限劳动合同，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，黄业冠应从知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内主张**江涛景公司未与其签订书面无固定期限劳动合同的二倍工资。但黄业冠于2018年12月26日才提起仲裁，明显已过仲裁时效，且其未能提供证据证明存在引起仲裁时效中止或中断法律后果的情形，故黄业冠上诉主张**江涛景公司未与其签订无固定期限劳动合同的二倍工资的仲裁时效未过，理据不足，本院不予采纳。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三百二十三条的规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。由于黄业冠未对一审判决第二项、第三项提起上诉，故本院对该项判决不作审查，予以维持。 综上所述，黄业冠的上诉理据不足，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人黄业冠负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈德印 审 判 员 李 桥 审 判 员 黄光汉 二〇二〇年四月十日 法官助理 高 玲 书 记 员 林冬柠 附：本判决适用的相关法律 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 2、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。