广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初34951号原告：西藏安兰企业管理有限公司，住所西藏自治区拉萨市柳梧新区香格里拉大道天知世界城珑悦****，统一社会信用代码：91540195MA6T1TW450。法定代表人：赵前良，总经理。委托诉讼代理人：肖强，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：江益函，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被告：蒋荣，男，汉族，1983年11月5日出生，住址杭州，住址杭州市下城区v>被告：何渊，男，汉族，1984年10月27日出生，住址浙江，住址浙江省乐清市v>委托诉讼代理人：葛爱军，浙江协鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳莹莹，浙江协鼎律师事务所律师。被告：杭州全之脉电子商务有限公司，住所浙江，住所浙江省杭州市余杭区良渚街道时代大厦**信用代码：91330110679876446N。法定代表人：蒋荣，董事长。上列原告与被告蒋荣、何渊、杭州全之脉电子商务有限公司（简称全之脉公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告法定代表人赵前良及委托诉讼代理人江益函，被告何渊委托诉讼代理人欧阳莹莹到庭参加诉讼，被告蒋荣、全之脉公司经传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告与三被告于2017年9月8日签订《增资扩股协议》，约定原告按照25亿元的投后估值对被告全之脉公司进行增资，即原告以现金对公司增资2000万元，占被告全之脉公司0.8%的股权。原告与被告蒋荣、何渊于同日签订《补充协议》对股权回购进行了约定，原告向被告全之脉公司指定验资账户支付增资款2000万元。由于拟对被告全之脉公司并购的上市公司未于2017年12月31日前停牌并与该司签订资产重组框架协议，且被告全之脉公司未能在2018年6月30日前同相关上市公司进行并购重组事项，违反了协议约定，原告于2018年12月17日向三被告出具了《股权回购通知函》。2019年3月22日，被告蒋荣、全之脉公司出具《延期回购说明函》。截至2019年5月20日，三被告未向原告出具具体回购时间表，也未向原告支付任何股权回购资金。据此，请求判令：1.三被告支付原告股权回购款2800万元；2.三被告支付迟延支付履行金2142000元（自2018年12月17日暂计至2019年5月20日，实际应计至支付完毕之日止，标准为万分之五/日）；3.三被告承担本案诉讼费用。后原告补充陈述称：1.我方投资的2千万元，除实缴出资外的剩余部分进入公积金，审计报告有所体现；2.案涉合同均是通过快递寄至被告全之脉公司，该司安排签字盖章后回寄，并非面签。被告全之脉公司股东会会议纪要中被告何渊的签名与本案签名笔迹一致，我方有理由相信被告何渊对增资扩股知情；3.如本案判决被告支付股权回购款，我方确认名下被告全之脉公司0.8%的股权归回购主体所有并配合办理工商变更登记手续。被告何渊辩称，案涉协议非我方所签，我方不应担责。被告蒋荣、全之脉公司未答辩，亦未举证。经审理查明，2017年9月8日，原告（甲方）和被告蒋荣（丙方）、全之脉公司（乙方）签订《增资扩股协议》，丁方记载为何渊，约定丙方是乙方的大股东，丙方和丁方是乙方的实际控制人。甲方同意在本次并购重组可行及满足本协议约定的前提下，对乙方进行增资。“并购重组”指本轮增资时将于2017年12月31日前停牌且与公司签订资产重组框架协议的上市公司对公司的股权并购。于协议签署日，公司的注册资本为5817.488万元，各方一致同意以乙方预估2016年、2017年、2018年和2019年经甲方认可的会计师事务所审计的税后净利润分别为1.2亿元、1.8亿元、2.5亿元、3.2亿元为定价依据，甲方按照25亿元的投后估值对乙方进行增资。甲方以现金对公司增资2000万元、占乙方0.8%的股权。甲方缴足增资价款，即有权参与公司运营决策，拥有并行使作为股东可享有的全部权利，无论公司是否完成本次增资的工商变更登记。公司及实际控制人保证按年完成上述利润，即2017年、2018年和2019年经甲方认可的会计师事务所审计的税后净利润分别为1.8亿元、2.5亿元、3.2亿元，保证甲方不晚于2018年12月31日退出，退出方式包括但不限于乙方实际控制人回购或转让予任何第三方，退出价格不低于2018年税后利润2.5亿的13.5倍为定价依据，即甲方按照不低于35亿元的投后估值退出。同日，上述各方签订《补充协议》（乙方记载为蒋荣、何渊）约定，原告成为股东后，目标公司拟2018年6月30日之前寻找上市主体进行并购交易，若目标公司未能在2018年6月30日前同相关上市公司进行并购重组事项；目标公司未完成增资协议中约定的2017-2019年任意一年税后净利润未达预期目标，原告有权要求乙方回购原告所持有的全部公司股权。若原告选择退出，乙方承诺无条件回购原告所持的股权，回购价格为：投资本金加上每年10%的年回报率或不低于股权回购时原告所持有公司的股权所对应的经各方共同聘请专业评估机构评估后确认的净资产值，并按孰高原则确定最终回购价格；股权回购应以现金形式进行，全部股权回购款应在甲方发出书面回购要求之日起三个月内全额支付给甲方。若原告选择股权回购，乙方作为收购方，应以其从目标公司取得的分红或从其他合法渠道筹措的资金收购甲方持有的目标公司股权。2018年6月30日之前，如有任何真实第三方愿意收购目标公司的股权，收购价格应当不低于估值35亿，否则甲方有权要求乙方按照本协议第2条履行回购义务。若发生乙方回购的，乙方延期支付回购款，每延期一日，按照应付款项的万分之五支付迟延支付履行金。本协议与《增资扩股协议》是不可分割的整体，具有同等法律效力，二者约定不一致的地方，以本协议为准。2017年9月18日，原告向协议约定的验资账户即被告全之脉公司名下尾号xxx2的银行账户转账2000万元，备注“投资款”。被告蒋荣和被告全之脉公司于2019年3月22日出具《延期回购说明函》，主要内容为：协议约定被告蒋荣、何渊在2019年3月30日之前承担回购责任，现因2018年行情影响，导致融资困难，承诺于2019年3月28日前出具回购时间表，3月31日前支付部分回购资金，争取2019年4月30日前完成全部回购款和应付利息的支付，如遇特殊情况，最晚不超过2019年6月30日完成全部回购款和应付利息的支付，利息为年化10%。工商内档信息显示，被告全之脉公司于2017年12月28日召开股东会决定增加注册资本并接收原告为新股东，注册资本由5817.488万元变更为7882.776万元。工商公开信息查询显示，原告及被告蒋荣、何渊均系被告全之脉公司的股东，原告登记为股东的日期为2017年12月30日，持股比例0.8%，认缴及实缴出资均为63.062万元。原告提交《全之脉公司2017年度、2018年1-3月审计报告》复印件，主张其中《合并及公司利润表》载明被告全之脉公司2017年综合收益总额为-4350935.56元，已触发回购条款；原告另提交《股权回购通知函》一份，主要内容为要求二自然人被告于2018年12月31日前回购股权并支付价款，该函未加盖原告公章，亦无邮寄凭证。本案审理过程中，被告何渊就案涉协议上的签名申请笔迹鉴定，本院予以准许，并委托广东龙城司法鉴定所就检材《增资扩股协议》及《补充协议》落款处“何渊”签名的真实性进行鉴定，该所作出[2020]文鉴字第01号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为两份协议上“何渊”签名字迹与何渊的样本字迹不是同一人所写。被告何渊预交鉴定费55000元，原告和被告何渊收悉鉴定结果后均未在指定期限内提出异议。以上事实，有《增资扩股协议》《补充协议》、工商银行网上电子回单、延期回购说明函、工商信息、《审计报告》《司法鉴定意见书》等证据及庭审笔录在卷予以证实。本院认为，根据已查明的事实，原告提交的涉案两份协议上“何渊”签名笔迹与被告何渊本人签名笔迹不是一人书写形成，两份协议不能认定为被告何渊的意思表示，原告据此向被告何渊提出的诉讼请求无法成立，本院不予支持。原告与被告蒋荣、全之脉公司签订的《增资扩股协议》主要约定了增资事宜、承诺目标和部分权益调整内容，《补充协议》约定了股权回购及相关违约责任，并明确约定不一致之处，以补充协议为准，两份协议均合法有效，各方应恪守履行。《补充协议》约定，若被告全之脉公司未能在2018年6月30日前同相关上市公司进行并购重组，原告可要求被告蒋荣回购其所持有的全部公司股权。被告蒋荣未举证证明目标公司如期重组的情况，股权回购已触发。回购期限约定为原告发出书面回购要求之日起3个月内，回购价格的计算方式为：投资本金加上每年10%的年回报率或不低于股权回购时甲方所持有的公司股权所对应的经各方共同聘请专业评估机构评估确认的净资产值，按孰高原则定价。原告未举证证明各方共同聘请了评估机构，回购价格应按上述第一种方式计算。原告仅提交未加盖公章的《股权回购通知函》，未提交邮寄证明等，虽据《延期回购说明函》可以判断原告关于股权回购的意思表示已到达被告，但无法证实被告收悉该函件的具体时间，应以被告蒋荣确认的“2019年3月30日”认定为回购时间，即年回报率计至2019年3月30日，回购价格应计算为23063013.7元[2000万元+2000万元×10%÷365天×（2017年9月18日至2019年3月30日期间559天）]。关于违约金。被告蒋荣未按期支付回购款，已构成违约。原告主张按日万分之五计算违约金有合同依据，但原告未举证证明因被告蒋荣逾期支付回购款所造成的具体损失情况，原告的损失应主要体现在资金被占用期间的利息损失方面，在此情况下，按照日万分之五每日承担违约金将使得融资方负担畸重，从平衡双方利益的角度考量，本院对违约金计算标准适度调整为12%/年，计算基数应为投资本金。原告主张被告全之脉公司担责的依据为该司在《延期回购说明函》落款处加盖公章，但说明函仅再次确认了被告蒋荣的回购义务，被告全之脉公司并未将自身承诺为“回购义务人”，不能认定为其亦负有回购的义务，原告对该被告提出的诉请，本院不予支持。被告蒋荣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条和第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蒋荣应于本判决生效之日起十日内向原告西藏安兰企业管理有限公司支付股权回购款23063013.7元；二、被告蒋荣应于本判决生效之日起十日内向原告西藏安兰企业管理有限公司支付违约金（以2000万元为基数，自2019年3月31日起按照12%/年的标准计至实际清偿之日止）；三、驳回原告西藏安兰企业管理有限公司的其他诉讼请求。如被告蒋荣未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费192510元、保全费5000元，合计197510元（已由原告预交），由原告负担44232元，被告蒋荣负担153278；被告何渊预交鉴定费55000元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴晓姝人民陪审员  戴苏林人民陪审员  胡秀传二〇二〇年四月十七日书 记 员  李如君