广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0402民初1303号原告：谭芬，女，汉族，1989年3月11日出生，身份证住址：湖南省洞口县***********，住址：珠海市金湾区三灶东咀新世界海滨花园******，公民身份号码：430************129。被告：珠海市爱婴岛商贸连锁有限公司，住所：珠海市*******国贸海天城购物广场二楼，统一社会信用代码：914***********547E。法定代表人：叶丞峰，总裁。委托代理人：廖小红，女，汉族，1978年12月4日出生，身份证住址：广东省珠海市香洲区****************，公民身份号码：362************511，系被告人事经理。原告谭芬诉被告珠海市爱婴岛商贸连锁有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月26日立案受理后，依法由审判员谢健宇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭芬和被告珠海市爱婴岛商贸连锁有限公司的委托代理人廖小红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2019年1月7日入职被告处，在职期间工作认真负责，因住址较远（住金（住金湾在吉大），存在早上迟到次数较多（4-10月累计迟到共11次），人力资源部在10月28日面谈，并让原告写下了考勤改善建议，之后也并没有存在考勤问题，但是11月8日，领导突然接人力资源部通知因考勤原因要辞退原告，原告觉得很突然，8日原告休假，11日上班了解到，同公司不同部门有考勤更严重的同事并未受到同等处罚，详读公司规章也没有因考勤严重会被辞退这一项制度。被告当时不愿出具辞退通知单，仅说让原告自己填离职单主动离职。2019年11月13日8时57分，原告到公司上班时已经不能指纹及刷脸打卡上班，下午12：00公司企业微信及企业OA也删除了原告的账号。公司的考勤制度并没有明确说明迟到或者多次迟到属于严重违反公司规章制度的行为，所以被告在事后才补发的辞退通知书上面写着根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款来辞退员工是违法的，辞退原告是没有理由的，原告并没有违反公司的规章制度，所以原告主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条给予双倍赔偿金理由充足。公司考勤制度第三内容说明的第6条第4点，当年考勤迟到早退现象严重的将会影响年度春节补贴发放，已经明确了迟到的后果，也没有说因迟到就要辞退，以此来辞退原告是无章可循。根据“一事不可以再罚”的原则，既然被告已对原告的迟到作出了处罚，工资扣款，就不应该再用迟到作为辞退原告的理由。原告请求被告支付：⒈经济赔偿10300元（5150元/月×2）；⒉2019年11月12日、13日工资468.1元（5150元÷22天×2）；⒊3小时加班费差额96.98元；⒋奖金级别基数奖金每月差额合计2409.45元（以每月实收工资条为准计算，如固定工资3750元+奖金基数奖金1400元，10月工资条上固定工资3750+奖金绩别基数奖金1041，差额359元）。原告为其诉讼请求向本院提交的证据如下：1.职位申请表；2.员工工资条；3.考勤管理制度；4.在职期间考勤明细；5.录音文件；6.考勤异常情况说明及改善建议；7.解除劳动合同通知书；⒏仲裁裁决书；9.实时考勤机打卡记录；10.疾病诊断证明书。被告辩称：一、被告依法解除劳动合同，不应支付经济补偿金10300元。原告于2019年1月7日入职被告处工作，职位是线下视觉设计，被告依法与原告签订了劳动合同。原告长期不遵守公司的规章制度，仅2019年3月就迟到7次，时间长达107分钟，后被告于2019年4月就原告迟到情况对其进行面谈和通报、提醒，但原告未改正，仍然多次迟到。为此，被告于2019年11月11日向原告发出解除劳动合同通知书，依法解除劳动合同。原告多次违反公司的规章制度，被告依法解除劳动合同，不应支付经济补偿金，也不应支付代通知金，但根据仲裁裁决收裁决，被告已向原告支付经济补偿金5150元。二、原告要求支付2019年11月12日、13日工资468.1元。原告因长期不遵守公司的规章制度，被告于2019年11月11日向原告发出解除劳动合同通知书，离职日期为2019年11月11日，12日和13日未出勤也未有安排任何工作，被告无需支付该两日的工资。三、原告要求3小时加班费差额96.98元，被告已向其支付。四、原告要求被告支付奖金级别基数差额2409.45元没有依据。原告入职被告处固定工资为3750元，其余部分为奖金，奖金根据公司的业绩达成予以核算并已经发放，故原告要求被告支付级别奖金差额没有任何依据，被告不应支付。综上所述，被告恳请法院依法查明事实，正确适用法律，作出公正裁决，驳回原告的全部诉讼请求，维持用人单位的正常用工秩序。被告向本院提交如下证据：1.职位申请表；2.劳动合同；3.劳动合同补充条款；⒋考勤管理制度；⒌考勤表；⒍2019年11月工资条；⒎解除劳动合同通知书；⒏经济补偿金支付凭证；9.3小时加班费差额支付凭证。经审理查明：2019年1月7日，原告入职被告处任线下视觉设计，职位申请表载明：转正后为计分销售类（偏后台），工资为5150元（固定工资3750元+绩效级别奖金1400元），被告认为该奖金应根据公司当月业绩进行计算，并不是固定金额。同日，原、被告签订《劳动合同书》一份，约定：期限从2019年1月7日至2022年1月6日，采取标准工时制，即每日工作七小时，每周工作5天。合同第八条第㈣款规定：乙方（原告）有下列情况之一的，甲方（被告）可以解除劳动合同，且无需支付乙方解除劳动合同的经济补偿金：……2、严重违反甲方依法制定并经公示或告知乙方的规章制度的；……。2019年11月11日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》：“你（原告）于2019年1月7日入职公司，自入职公司以来，不遵守公司考勤管理制度，上班期间经常迟到，仅3月份就迟到7次并且迟到时间长达102分钟，为此公司于2019年4月对于你迟到情况进行了面谈后并根据考勤管理制度予以处罚，但根据4月-9月的考勤情况表明你仍存在多次迟到的违规情况，严重违反公司考勤管理制度。根据《劳动合同法》第三十九条第㈡项之规定，本公司现正式通知你自2019年11月11日起解除双方的劳动合同，……。”原告提交考勤机打卡记录显示原告在2019年11月12日分别于8：52、12：02、13：00和17：34打卡。被告认为公司已于11日通知解除与原告的劳动合同，双方之间的劳动合同已经解除，被告也不可能再安排原告工作任务。原告又主张被告至2019年11月22日才通过微信发送上述通知书，并提交相关微信聊天截图为证。另查明：原告的工资构成为：固定工资3750元+级别基数奖金+业绩奖金+加班工资+补发非当月。原告2019年1月至11月的级别基数奖金、应发工资具体如下：1月933元和4058元，1120元和4870元，1347元和5097元，1400元和5602元，1400元和5150元，856元和5117元，1011元和5352元，947元和4969元，1102元和5234元，1041元和5339元，319元和1730元。原告主张其每月级别基数奖金应均为1400元，被告应补足差额。又查明：被告2019年8月1日实施的《考勤管理制度》第㈥条迟到、早退和旷工规定：1、考勤异常扣款处理：员工一个月内⑴迟到/早退累计达3次（含）以上者或累计时间达到20分钟（含）以上，将扣除50元奖金；⑵迟到/早退累计达5次（含）以上或累计时间达80分钟（含）以上予以黄牌警告一次并扣除100元奖金；⑶迟到/早退累计达8次（含）以上或累计时间达120分钟（含）以上予以红牌处罚一次并扣除150元奖金。2、员工连续两个月出现迟到/早退的考勤异常扣款，人力资源部将相应人员及其部门负责人进行面谈，并通报批评。对于当年考勤迟到、早退现象严重的，将会影响年度春节补贴发放，具体详见每年春节补贴发放标准。3、员工迟到/早退和旷工者不允许申请补卡，若经抽查发现异常数据申请，审批的部门负责人发红牌处罚，申请人和当事人发黄牌警告。4、当年考勤迟到、早退现象严重的，将会影响年度春节补贴发放，具体详见每年春节补贴发放标准……。黄牌的处罚结果为不奖不罚；红牌的处罚结果为扣除奖金，一级负责人200，二级负责人100，其它岗位50。原告2019年1月至7月的考勤明细表载明：原告在2019年1月迟到2次，2月迟到2次，3月迟到7次，4月迟到3次，5月迟到3次，6月迟到5次，7月迟到2次，8月迟到2次，9月迟到3次，10月迟到2次，11月迟到1次。2019年1至6月异常考勤处理结果表记载：原告2019年3月迟到合计102分钟，被扣款100元，4月迟到合计13分钟，被扣款50元；5月被扣款50元；6月被扣款100元。2019年10月28日，原告递交《考勤异常情况说明及改善建议》，就2019年4月至9月的迟到情况作出说明，并提出解决方案。又查明：关于谭芬申请珠海市爱婴岛商贸连锁有限公司劳动争议仲裁一案，2019年11月14日，谭芬向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称香洲劳仲委）申请仲裁，请求被申请人向申请人支付：1.无故辞退经济补偿10300元；2.未提前通知辞退代通知金5150元；3.2019年11月1日至11月15日工资2575元；4.2019年加班费差额101元；5.2019年年底双薪5150元；6.2019年1月7日至2019年11月13日绩效奖金5000元。香洲劳仲委于2020年1月21日作出珠香劳人仲案字〔2019〕2689号仲裁裁决：一、被申请人在本裁决书生效之日起三日内支付申请人解除劳动合同关系的经济补偿5150元；二、被申请人在本裁决书生效之日起三日内支付申请人2019年加班费差额96.98元；三、驳回其他仲裁请求。裁决后，谭芬不服，故提起本案诉讼。珠海市爱婴岛商贸连锁有限公司未向珠海市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。再查明：被告收到香洲劳仲委前述仲裁裁决后，于2020年2月26日分别向原告支付裁决结果中载明的经济补偿5150元和加班费96.98元。庭审中，原告确认已收到上述款项。2020年3月2日，原告到广东省人民医院珠海医院珠海市****医院检查，该医院出具的疾病诊断证明书显示：原告“孕2产1宫内孕13周”及“末次月经2019.11.5，预产期2020.8.12”。原告表示直至该次检查才知道自己已经怀孕。本院认为：被告未就香洲劳仲委珠香劳人仲案字〔2019〕2689号仲裁裁决向珠海市中级人民法院申请撤销，且已按仲裁裁决结果向原告支付相应款项，应视为被告认同香洲劳仲委上述仲裁的裁决结果。原告主张并未收到被告的解除劳动合同通知，但又在起诉状中承认原告的领导已于2019年11月8日通知其解除劳动合同，“原告觉得很突然”，原告的表述存在矛盾之处。结合被告作出通知的日期，本院认定原、被告之间的劳动关系于2019年11月11日解除。本案的争议焦点为被告解除与原告之间劳动合同关系是否构成违法解除。首先，就考勤管理制度而言，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示，或者告知劳动者。被告在制订考勤管理制度时未遵循上述规定进行，存在程序瑕疵。其次，即使该考勤管理制度为依法制定，制度中未对员工存在迟到情形作出解除劳动合同处罚的规定，仅是规定要扣除相应奖金数额。被告主张系根据该考勤管理制度作出解除劳动合同的决定，其实并无相应依据。再次，原告从入职后到离职时的确存在多次迟到现象，但被告已按照考勤管理制度在每月应发工资中扣除相应款项，并于2019年10月28日要求原告作出书面检查，被告对原告迟到的违纪情况已进行了处理，按照考勤管理制度的规定，最多也只是影响年度春节补贴发放的数额，并不会发生解除劳动合同的后果。综合以上所述，被告解除与原告之间的劳动合同，没有相应事实和法律、规章制度依据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告应当向原告支付赔偿金。原、被告均认可原告的工资标准为5150元/月，未超出原告实际应发工资水平，本院予以准许。赔偿金应计算为10300元（5150元/月×2），被告已在仲裁裁决之后向原告支付5150元，还应向原告支付5150元。关于2019年11月12日和13日工资。被告已于2019年11月11日作出解除与原告之间劳动合同的决定，势必不会向原告再行安排工作。而原告仅提交其打卡记录，证明其于12日在被告所设考勤设备上打卡，并不能证明原告在当天仍然向被告提供劳动，故对于原告主张被告向其支付上述两日工资的请求，本院不予支持。关于级别基数奖金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原、被告在原告入职时就已经约定原告劳动报酬的组成，即固定工资3750元+绩效级别奖金1400元。对于绩效级别奖金，被告解释为该奖金系根据企业当月业绩进行核算后发放的。关于奖金，用人单位可以根据企业经营效益，建立有利于企业经营发展又能调动劳动者积极性的激励机制，是用人单位经营自主权的体现。因此，对于被告的上述解释，本院予以采纳。故对于原告主张被告向其支付级别基数奖金差额的请求，本院不予支持。关于加班费差额。被告已实际向原告履行，应视为对原告诉讼请求的认可。鉴于原告该项请求已获满足，本院不再审处。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告珠海市爱婴岛商贸连锁有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告谭芬支付违法解除劳动合同赔偿差额人民币5150元；二、驳回原告谭芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由被告被告珠海市爱婴岛商贸连锁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  谢健宇二〇二〇年四月二日书记员  李阳升卢燕琦