山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终45号 上诉人（原审被告）：山东天一水务工程有限公司，住所地潍坊市奎文区健康街******。 法定代表人：刘云峰，董事长。 委托诉讼代理人：刘刚，男，1975年8月19日出生，汉族，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：鲁丽集团有限公司，住所地山东省，住所地山东省寿光市侯镇政府驻地 法定代表人：薛茂林，董事长。 委托诉讼代理人：刘玉斌，男，1993年11月30日出生，汉族，系该公司职工。 委托诉讼代理人：马少波，山东仓圣律师事务所律师。 上诉人山东天一水务工程有限公司（以下简称天一水务公司）因与被上诉人鲁丽集团有限公司（以下简称鲁丽集团）承揽合同纠纷一案，不服山东省寿光市人民法院（2019）鲁0783民初3756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天一水务公司的法定代表人刘云峰及委托诉讼代理人刘刚、被上诉人鲁丽集团的委托诉讼代理人刘玉斌、马少波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天一水务公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院对本案案由进行过更改，还下了两次开庭传票，上诉人不知道是否还有变化，且一审法院开庭前也没通知，可能是有意造成缺席判决；2、被上诉人拖欠上诉人工程款达11年，上诉人经9年诉讼才于2019年7月4日通过法院执行收回最后的80万元工程款。被上诉人在未足额付款前于2019年5月22日提起本案诉讼无事实依据，且此前也从没有联系开发票事宜，上诉人更没有拒绝开具发票。3、双方合同中没有约定开具发票的税率，上诉人当时是小规模纳税人，按照税法规定只能开具3%的增值税发票，上诉人也同意向被上诉人开具该税票。被上诉人要求上诉人开具17%增值税发票是为了套取税金624615元。 鲁丽集团辩称，一审法院对开庭事宜进行了依法送达；上诉人称被上诉人没有联系其开发票，与事实不符；双方当事人之间合同额超500万，故上诉人应为一般纳税人，而非其所称系小规模纳税人。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 鲁丽集团向一审法院起诉请求：1.判令天一水务公司交付金额为5220000元的增值税专用发票，如不能交付发票则赔偿鲁丽集团未开具发票导致的经济损失758461元；2.诉讼费用由天一水务公司负担。 一审法院认定事实：2009年7月14日，鲁丽集团、天一水务公司签订合同书一份，约定：鲁丽集团（甲方）将日处理5000立方米的污水处理工程（除去土建）承包给天一水务公司（乙方）建设。合同履行期间，天一水务公司共支付鲁丽集团工程款3440000元（2009年7月20日540000元、2010年4月6日200000元、7月11日1000000元、8月2日1700000元）。后双方因履行合同发生纠纷诉至法院，经（2016）鲁07民终1741号判决确认，鲁丽集团欠天一水务公司工程款1780000元。鲁丽集团于2019年3月至6月履行付款义务。鲁丽集团付款后，天一水务公司至今未给鲁丽集团开具增值税专用发票。 另查明：2018年1月25日，天一水务公司变更工商登记，由“山东天一水务有限公司”变更为“山东天一水务工程有限公司”。 一审法院认为，鲁丽集团与天一水务公司之间的承揽合同合法有效。《增值税发票管理暂行条例》第二十一条规定“纳税人销售货物或者应税劳务，应当向购买方开具增值税发票，并在增值税发票上分别注明销售额和销项税额”。天一水务公司作为承揽人，向鲁丽集团提供增值税专用发票是其法定义务。天一水务公司未给鲁丽集团开具增值税专用发票，导致鲁丽集团不能抵扣进项税款，鲁丽集团要求赔偿抵扣税款损失，符合法律规定，应予支持。根据相关规定，合同履行期间税率为17%，故鲁丽集团的损失为758461元【5220000元－5220000元÷（1+17%）】。鲁丽集团主张的上述损失数额，合法有据，予以支持。天一水务公司未到庭亦未提交书面答辩意见，视为放弃质证、答辩等相关诉讼权利。依据《中华人民共和国合同法》第一百三十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：山东天一水务工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿鲁丽集团有限公司税款抵扣损失758461元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11385元、诉讼保全费4520元，均由山东天一水务工程有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明：1.2009年7月14日，鲁丽集团（甲方）与天一水务公司（乙方）签订合同书，将日处理5000立方米的污水处理工程（除去土建）承包给天一水务公司建设，约定工程总造价5400000元；竣工日期2009年7月16日至2009年11月15日；工程按照城市污水处理厂工程质量规范标准验收，验收由甲方组织并承担全部费用，调试出水达标后一个月内如甲方不组织验收视为工程合格；付款方式为签订合同三日内，甲方按合同额的10%支付乙方作为订金，乙方购进设备、安装调试出水并经环保部门检测排放水质达标验收后五日内，甲方支付乙方工程款50%，工程出水达标验收后正常运行一个月，甲方五日内支付乙方工程款30%，工程款余额540000元在工程出水达标后六个月后的五日内一次性付清；双方对于增值税发票的开具无具体约定。2.合同履行期间，天一水务公司共支付鲁丽集团工程款3440000元。因对付款及工程质量问题产生争执，天一水务公司向一审法院起诉请求判令鲁丽集团支付拖欠工程款1780000元及违约金（自2011年4月2日双方合同解除之日起至工程款实际付清时止，按照银行同期贷款利息计算）；鲁丽集团提起反诉请求判令天一公司返还已经支付的3440000元工程款。上述案件经多次审理，由本院于2017年5月8日作出（2016）鲁07民终1741号民事判决书，判决鲁丽集团支付天一水务公司工程款1780000元，驳回双方的其他诉讼请求。该二审判决于2017年8月送达双方当事人，鲁丽集团未依判决履行，天一水务公司遂于2018年4月4日申请一审法院立案执行。2019年7月4日，鲁丽集团就上述判决所确认债务履行完毕。3.天一水务公司对于总计收到5220000元工程款的事实予以认可，其在收款后从未向鲁丽集团开具过相应发票，其在二审中同意向鲁丽集团开具3%增值税发票，称其在合同签订时为小规模纳税人，故无法开具17%增值税发票。鲁丽集团对于天一水务公司小规模纳税人的身份提出异议，称其在签约时已不应为小规模纳税人，且其在收款时也已不是小规模纳税人了，故一审判决其开具17%增值税发票正确。经查，案涉合同签订时，天一水务公司系小规模纳税人，其增值税一般纳税人资格系自2018年1月起生效；鲁丽集团并未提交足以反驳上述事实的有效证据。4.一审法院在办理财产保全时所出具的（2019）鲁0783民初3756号民事裁定书案由表述存在笔误，后一审法院将错误的“民间借贷纠纷一案”改为“承揽合同纠纷一案”。一审法院于2019年9月24日14时30分开庭审理本案，对应开庭传票及开庭信息已向当事人送达，但天一水务公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩材料。 本院认为，天一水务公司作为案涉污水处理工程的承揽经营单位具有依法纳税的法定义务，其在收到鲁丽集团所付工程款后亦应依法向其交付对应发票这一重要单证。鲁丽集团在天一水务公司未及时交付发票情况下，起诉请求天一水务公司对应交付增值税发票符合法律规定。一审法院在天一水务公司经传唤未到庭情况下缺席判决支持鲁丽集团诉请有据可循，但经二审查明，双方并未约定应交付17%增值税专用发票，天一水务公司在合同签订时及至双方发生争议经生效判决确定鲁丽集团负付款责任时，系小规模纳税人，根据《中华人民共和国增值税暂行条例》规定，小规模纳税人增值税征收率为3%，故一审法院认定天一水务公司应开具17%增值税专用发票并判决其赔偿鲁丽集团税款抵扣损失758461元有误，本院更正为天一水务公司向鲁丽集团开具并交付5220000元的3%增值税发票。天一水务公司二审中还提出一审法院于本案违法保全、违法缺席审判，对此，一审法院根据原告申请采取诉讼保全措施符合法律规定，其缺席审理的程序也无不当；天一水务公司另称一审法院在其追要工程款的案件中枉法判决与执行，该理由与本案处理结果无直接关联，对其上述主张均不予采纳。综上所述，天一水务公司有关应开具3%而非17%增值税发票的上诉理由成立，一审认定天一水务公司应向鲁丽集团开具工程款对应增值税发票正确，但判决结果有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销山东省寿光市人民法院（2019）鲁0783民初3756号民事判决； 二、上诉人山东天一水务工程有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人鲁丽集团有限公司就所收工程款5220000元开具并交付相对应的3%增值税发票； 三、驳回鲁丽集团有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费11385元、诉讼保全费4520元，由鲁丽集团有限公司负担12717元，山东天一水务工程有限公司负担3188元；二审案件受理费11385元，由鲁丽集团有限公司负担9103元，山东天一水务工程有限公司负担2282元。 本判决为终审判决。 审判长  马海兰 审判员  孙 涛 审判员  李 玲 二〇二〇年四月九日 书记员  赵建盛