山东省沂水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1323民初5647号 原告：乔胜军，男，汉族，居民，住沂水县。 委托诉讼代理人：杨发娟，山东廷峰律师事务所律师。 被告：临沂金仕顿酒店管理有限公司，住所地：沂水县世纪广场**楼。 法定代表人：宁宁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：石勇，山东甘同律师事务所律师。 原告乔胜军与被告临沂金仕顿酒店管理有限公司经济补偿金纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告乔胜军及其委托诉讼代理人杨发娟、被告临沂金仕顿酒店管理有限公司委托诉讼代理人石勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告乔胜军向本院提出如下诉讼请求：1、依法确认原、被告已于2019年9月1日解除劳动合同；2、支付原告2019年8月份工资2670元；3、依法判决被告支付原告经济补偿金18323.69元；4、支付原告带薪休假工资5415.75元。5、支付原告法定节假日加班工资13238.5元。6、支付原告休息日加班工资57045.9元。7、支付原告每天的加班工资合计134865元。8、判决被告给原告补缴2013年至2019年的社会保险。事实与理由：自2013年4月7日，原告入职被告处做保安工作至2019年8月31日。原告自入职后，被告未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险，法定节假日及休息日均上班，也未安排补休，且不按国家规定支付三倍及二倍的工资；不准许原告休带薪年休假；常年加班，且不付加班费；强迫原告购买被告自己生产的食品；制定的规章制度都严重违反劳动合同法及相关法律的规定，严重损害了原告的合法权益。因此，原告按照《劳动合同法》第38条的规定，于2019年9月1日提出与被告解除劳动合同，2019年9月2日被告同意解除劳动合同，但仅支付30000元各种补偿，原告不同意，于2019年9月4日向贵院提起仲裁申请，请求支持原告的七项仲裁请求，2019年10月17日，沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出沂劳人仲案字[2019]第199号仲裁裁决书，原告对仲裁裁决不服，故诉至贵院，请求贵院依法支持原告的请求事项。 被告临沂金仕顿酒店管理有限公司辩称，关于乔胜军诉被告临沂金仕顿酒店管理有限公司劳动争议纠纷一案，原告起诉答辩人与事实不符，于法无据，请求驳回原告对答辩人的起诉。具体答辩如下：一、劳动合同是否解除不属于法院受理案件及判决范围，而且我公司未收到原告提出过解除劳动合同的通知。根据《劳动法》规定，解除劳动合同分为法定解除即《劳动合同法》第31条规定的提前30十日书面通知用人单位解除劳动合同、特别解除即《劳动合同法》第32条规定的情形、协商解除即《劳动合同法》第24条规定的经劳动合同当事人协商一致可解除劳动合同。我公司并未收到原告以上述任意方式解除合同的意思通知。相反，事实上是原告自2019年8月至今无故离职旷工，至今未上班。二、答辩人临沂金仕顿酒店管理有限公司已经足额发放原告工资，不存在拖欠行为。而且答辩人按照法律规定保证原告的休息时间，不存在加班行为。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实承担举证责任，否则承担举证不能的责任。三、原告主张经济补偿金不符合法定支付条件。1、原告与被告签订了劳务协议，不是劳动合同，不适用劳动合同法规定的经济补偿金；2、劳务协议书中原告明确说明并确认自己不符合缴纳社会保险的条件，确认被告对其不负有缴纳社会保险的义务，根据山东省高级人民法院的规定，劳动者与用人单位就社会保险已经达成合意且劳动者未受他人胁迫等因素的影响，在此种情况下虽然双方达成不购买社会保险合意违反法律规定，但劳动者又以此主张解除劳动合同并主张经济补偿金，明显违反诚实信用原则，不应当支持其请求，从另一方面讲，用人单位与劳动者达成合意才不购买社会保险的，在此种情况下由用人单位承担不购买社会保险的不利后果也不符合公平原则。3、原告自身已经投保农村合作医疗，导致被告无法继续为其开社保账号缴纳社会保险。根据2019年4月25日山东省高级人民法院、山东省人社厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十四条规定，因单位过错未为劳动者建立社会保险账户的，劳动者因此解除劳动关系主张经济补偿金的应予以支持，但本案被告因原告自身投保农村合作医疗导致答辩人无法为原告建立社保账户缴纳社会保险，因不归责于答辩的原因无法缴纳社会保险，不符合支付经济补偿金的条件。综上，原告要求经济补偿金的要求于法无据，请求驳回其经济补偿金的要求。四、原告主张判决补缴的2013年至2019年社会保险费是事实不符，也于法无据。第一，根据原告与被告签订的劳务协议来看，原告自2017年1月1日到答辩人处提供劳务，而不是2013年。而且，根据劳务协议，答辩人也不负有缴纳社会保险的义务；第二，社会保险费用的征缴也不属于法院的受案范围。请求驳回原告关于社会保险费请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的沂劳人仲案字［2019］第199号仲裁裁决书、企业信息、山东省社会保险基金专用票据各一份，本院予以确认并在卷佐证。对于原告提供的工资发放表（附光盘）、工资流水、原告在2019年8月份的考勤照片各一份、原告及同事的部分巡逻记录一宗及被告提供的2018年至2019年8月份考勤表、2018年1月至2019年8月工资表，对方均提出异议，本院认为上述证据不能证明双方各自的主张，对其证明力本院不予认定。对于被告提供的劳务协议书，原告虽提出异议，但对其所持有的异议未能提供证据予以支持，且原告认可系其本人签字捺印，对该协议书的证明效力，本院予以采信。对于原告提供的证人马某、李某、郭某、徐某的证言，被告质证称其真实性无法确认，证人应当出庭接受法庭的质询，证人证言不能证实原告的主张。对于被告的上述质证意见，本院予以采纳。 根据原、被告各方提供的证据，原、被告的诉、辩事实和理由及在庭审过程中的陈述，本院查明本案法律事实如下： 2013年4月7日，原告到被告处从事保安工作，月平均工资2670元，以现金形式发放。原告在被告处工作期间，双方于2017年1月1日签订了劳务协议书，期限自2017年1月1日至2020年1月1日，双方约定：被告每月20日支付原告劳动报酬，原告确认本人不符合缴纳社会保险的条件，被告没有为原告缴纳社会保险的义务。原告称其于2019年8月31日下班后告知被告次日后与被告解除合同，2019年9月2日被告领导通知原告给予3万元补偿与其解除劳动合同，原告不同意3万元的补偿，因为太少，所以协商未果，于2019年9月4日申请仲裁。被告主张并未收到原告以任意方式解除合同的通知，系原告自2019年8月至今无故离职旷工。原、被告对上述主张均未提供证据证明。 因工资、经济补偿金纠纷，乔胜军于2019年9月4日申请仲裁，要求：依法裁决申请人乔胜军与被申请人临沂金仕顿酒店管理有限公司解除劳动合同；被申请人支付申请人2019年8月份工资2670元、经济补偿金18323.69元、带薪休假工资5415.75元、法定节假日加班工资13238.5元、休息日加班工资57045.9元、每天的加班工资合计134865元。2019年10月17日，沂水县劳动人事争议仲裁委员会作出沂劳人仲案字[2019]第199号仲裁裁决书，裁决：被申请人向申请人支付2019年8月份工资2670元，支付带薪年休假工资2455.2元，并驳回申请人的其他仲裁请求。后原告不服该裁决，诉至法院要求处理。 另查明，2019年12月26日，被告为原告缴纳2013年4月至2019年8月基本养老保险费84596.29元。 本院认为，劳动争议是指劳动关系当事人之间在执行劳动方面的法律法规和劳动合同、集体合同的过程中，就劳动权利义务发生分歧而引起的争议。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告临沂金仕顿酒店管理有限公司称原告自2019年8月至今无故离职旷工，已足额发放原告工资，不存在拖欠行为，但未提交充分证据证明其主张，且原告予以否认，故被告临沂金仕顿酒店管理有限公司应承担举证不利的后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。故被告临沂金仕顿酒店管理有限公司应当支付给原告乔胜军2019年8月份的工资。 《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。原告自2013年在被告处工作，已累计工作满6年，应当享受带薪年休假。且被告未提交证据证明已按《企业职工带薪休假实施办法》安排原告休满年休假或已给予年休假工资报酬，同时根据劳动争议申请仲裁的时效期间为一年、年休假可以跨年度安排的法律规定，对于原告乔胜军要求被告支付时效内带薪年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。 本案中，原告主张其按照《劳动合同法》第38条的规定，于2019年9月1日提出与被告解除劳动合同，2019年9月2日被告同意解除劳动合同。而被告主张并未收到原告以任意方式解除合同的通知，系原告自2019年8月至今无故离职旷工。原、被告双方均未提供证据证明其主张。而双方签订的劳务协议书约定附终止期限，即2020年1月1日双方劳动合同期满，故原、被告双方劳动合同自2020年1月2日终止。涉案劳务协议书中，原告确认本人不符合缴纳社会保险的条件，且双方劳动合同终止前，被告已为原告补缴养老保险，故原告要求被告支付经济补偿金18323.69元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告乔胜军要求被告支付加班费，但未提供证据证明自己的主张，原告乔胜军应承担举证不利的后果。故对原告乔胜军要求被告支付法定节假日、休息日、每天的加班工资的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第七条，《企业职工带薪休假实施办法》第二条、第三条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告临沂金仕顿酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付给原告乔胜军2019年8月份工资2670元。 二、被告临沂金仕顿酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付给原告乔胜军带薪年休假工资2455.2元（2670元/21.75天×5天×2年×2倍）。 三、驳回原告乔胜军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告临沂金仕顿酒店管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  张传文 二〇二〇年四月二日 书记员  江 媛