广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0702民初3434号 原告（反诉被告）：黄才东。 委托诉讼代理人：冯永富，广西半宙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：温富丽。 被告（反诉原告）：赵承宗。 委托诉讼代理人：温钦。 第三人（反诉原告）：周德凤。 原告（反诉被告）黄才东与被告（反诉原告）赵承宗、第三人（反诉原告）周德凤合伙合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。黄才东及其委托诉讼代理人冯永富、温富丽，赵承宗及其委托诉讼代理人温钦到庭参加了诉讼，周德凤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄才东提出诉讼请求如下：一、判决赵承宗与黄才东于2018年4月23日签订的《合伙种植协议书》无效；二、判决赵承宗返还转让金29万元给黄才东；三、本案诉讼费用、保全费等由赵承宗负担。 事实和理由：2018年4月下旬，赵承宗找到黄才东，称其与黄庭两人在钦州市XX村合伙办有果园种植果树，黄庭已退出合伙，该果园属赵承宗百分百拥有，但因经济困难，赵承宗没有足够的资金和精力投入种植，邀请黄才东、周德凤合伙共同经营。黄才东、周德凤觉得赵承宗所讲的果园前景美好，便同意合伙经营，三方于2018年4月23日签订了《合伙种植协议书》一份，约定赵承宗将20%、20%的果园份额以44万元、44万元分别转让给黄才东、周德凤，转让后赵承宗实际占60%。 《合伙种植协议书》签订后，黄才东先后多次将转让金共29万元转账给赵承宗，但在合伙经营过程中，因各合伙人理念不一，特别是赵承宗为了吸引黄才东合伙出资，隐瞒果场用地属国家永久性保护基本农田这一重要事实，随时面临着被自然资源行政管理部门处罚和强制复耕，且在合伙期间，赵承宗收支数目不透明，各方无法进一步进行合伙经营，黄才东为了避免将来不必要的经济损失，与赵承宗、周德凤协商，赵承宗、周德凤均同意黄才东退出合伙，并由赵承宗按原协议的约定，如数将29万元转让金返还给黄才东，黄才东所占20%的果园份额归还赵承宗所有，但赵承宗一直以目前经济困难拖着不退费用而发生纠纷。为了维护黄才东的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，特提起诉讼，请求作出公正判决。 被告（反诉原告）赵承宗、周德凤提出以下反诉请求：一、判决黄才东支付合伙投资款150000元；二、黄才东支付2018年度亏损43600元及逾期违约金45000元（按逾期付款的30%）计算；三、反诉诉讼费用，由黄才东负担。 事实及理由：2015年初，赵承宗与黄庭协商在钦州市XX村租用坡地及荒地建立果场，经本村村委同意约租用农户坡地170亩，经双方投资结算为208万元，果场种上果树、苗木，配建有房屋、设备设施。2018年4月22日，黄庭要求退出合伙关系，黄才东、周德凤自愿接收黄庭的40%的股份。赵承宗、黄才东、周德凤于2018年4月23日签订了《签订种植协议书》，第五条约定：出资金额、方式、期限：（一）经结算，截止2018年4月，本合伙项目果场出资投入共计200万元，甲方现持合伙项目果场股份为60%，前期经营投入包括场地租赁场房建设、设备设施配套、开荒种植果树、苗木培育等共计资金120万元，上述资金在前期果场种植经营中已全部投入使用。乙方、丙方作为新入合伙，同意承接购买合伙项目果场前合伙人所持的40%的股份，资金为80万元，经商议甲方同意乙方、丙方共分两次出资购买股份，乙方以现金方式出资计40万元占果场股份20%，丙方以现金方式出资40万元占果场股份20%；（二）乙方丙方购买股份的出资期限：第1次出资，要求乙方、丙方应于2018年4月23日各自出资25万元，合计50万元，存入甲方账户用于购买上述股份；第2次出资要求乙方、丙方均应于2019年2月28日前各出资15万元，合计30万元存入甲方账户中用于购买上述股份；（三）乙方、丙方同意给予项目前合伙股份转让金8万元，并于2019年2月28日前付清……”等内容。 黄才东、周德凤分别于2018年4月24日出资25万元，存入赵承宗的账户，除黄才东、周德凤出资50万元，赵承宗还垫资38万元共88万元付给黄庭。 黄才东、周德凤直接或派员参与果场的经营管理，黄才东为经理，在经营过程中，三合伙人结算，2018年度亏损217999元，按合伙协议黄才东应承担亏损额43600元，由于出现亏损，黄才东提出退出合伙从而发生纠纷。 赵承宗、黄才东、周德凤三人签订《合伙种植协议书》是三方自愿签订的协议，没有违反国家强制性的规定，并部分履行了协议的义务，是合法有效的合伙协议，合伙关系成立，但黄才东并未依约足额缴交股金15万元，已构成违约，应承担违约责任，并应负担2018年度亏损43600元。黄才东提出退伙没有经得全体合伙人的同意，退伙不成立，应继续履行合伙的权利义务，请求支持反诉请求。 综合当事人的诉辩意见及全案证据，本院确认法律事实如下： 赵承宗与黄庭在钦州市XX村建立果场，2015年12月14日，成立广西果优农业有限公司，股东为：赵承宗、黄庭。 2018年4月22日，赵承宗与黄庭经协商一致签订了《合伙种植退伙协议书》，约定：甲方（赵承宗）与乙方（黄庭）截止2018年4月共计投入果场资金208万元，其中甲方出资120万元，乙方出资88万元，资金已全额投入果场场地租赁、场房建设、设施设备配置、种植果树及苗木培育。自2018年4月22日乙方退伙之日起，果场的果树、苗木、场房、设备设施等全部财产归甲方所有，与乙方无关，乙方不再享有果场的任何权益，乙方退伙前果场已经产生的任何债权及税务与乙方无关，由甲方承担偿还责任。2019年5月31日前，甲方分两次退还乙方合伙投入的全部资金88万元，于2018年4月22日前退还乙方投入资金50万元，于2019年5月31日前退还乙方投入的资金38万元。 2018年4月23日，赵承宗、黄才东、周德凤签订了《合伙种植协议书》，主要内容：甲方（赵承宗）、乙方（黄才东）、丙方（周德凤）三方友好协商就合伙经营果场订立以下协议：第二条合伙名称、主要经营地：钦州市XX村果场。 第三条合伙经营项目和范围：水果种植销售、苗木培育销售等。 第四条合伙期限：自2018年4月23日起至2029年3月30日止，以山地租赁剩余期限为准。 第五条出资金额、方式、期限：（一）经结算，截止2018年4月，本合伙项目果场出资投入共计200万元，甲方现持合伙项目果场股份为60%，前期经营投入包括场地租赁场房建设、设备设施配套、开荒种植果树、苗木培育等共计资金120万元，上述资金在前期果场种植经营中已全部投入使用。乙方、丙方作为新入合伙，同意承接购买合伙项目果场前合伙人黄庭所持的40%的股份，资金为80万元，经商议甲方同意乙方、丙方共分两次出资购买股份，乙方以现金方式出资计40万元占果场股份20%，丙方以现金方式出资40万元占果场股份20%。（二）乙方丙方购买股份的出资期限：第1次出资，要求乙方、丙方应于2018年4月23日各自出资25万元，合计50万元，存入甲方账户用于购买上述股份；第2次出资要求乙方、丙方均应于2019年2月28日前各出资15万元，合计30万元存入甲方账户中用于购买上述股份。（三）乙方、丙方同意给予项目前合伙股份转让金8万元，并于2019年2月28日前付清。（四）果场种植经营的日常资金需要，则由三方按出资额比例分配投入，合伙资金由甲方统一保管，其他合伙人有监督和核查权。 第六条至第十六条对合伙收益分配、债务承担、入伙、退伙、出资的转让、合伙负责人及合伙事务执行作了约定。其中第七条（二）约定：退伙1.自愿退伙约定，某合伙人因个人主观因素主动退出该项目，通过股东会提交申请，经过全体股东表决通过后可与该合伙人解除合伙关系，该合伙人之前的投资额按1年期分4次无息返还，不再享有项目的任何权益，该合伙人的劳动及精力投入不做任何补偿。第八条（二）约定：黄才东为合伙项目的第二责任人，主要职责为：……4、按果场实际产生的费用，支付地租、水电、工人式资等。 上述《合伙种植退伙协议书》签订后，黄才东转账29万元入赵承宗的银行账户。赵承宗转账88万元入黄庭银行账户。 黄才东、冼利明（周德凤的儿子）对2018年4月至2019年5月6日对合伙投入进行了结算，2019年5月12日，黄才东、冼利明签字予以确认：合伙总投入1160212元，其中赵承宗经手收入769810元，黄才东经手收入332737元，冼利明经手收入57665元。 黄才东、冼利明对2018年4月至2019年5月6日对合伙支出进行了结算，2019年5月21日，黄才东、冼利明签字确认：合伙总支出1410188元，其中赵承宗支出918828元，黄才东支出311381元，冼利明支出179979元。 2019年6月3日，黄才东提出《退伙书》，称：本人黄才东……现于2019年5月6日退伙位于钦州市XX村隶属的广西果优农业有限公司，不再参与该公司各项经营活动，不再享受相应的股东权利和承担义务，请贵公司法人履行并依照相关协议办理本人的退伙事宜。 2019年6月13日，赵承宗在《退伙书》上，书写意见“同意退伙”并签名。 2019年7月2日，广西果优农业有限公司变更工商登记股东信息，股东变更为：周德凤、赵承宗。 2019年9月30日，黄才东向本院提起诉讼。 另查明，赵承宗、黄庭开办广西果优农业有限公司经营果场使用的土地，不属于基本农田。本案在审理过程中，黄才东认为本案涉及土地未涉及基本农田，《合伙种植退伙协议书》合法有效，请求变更诉讼请求为：一、判决赵承宗、周德凤返还合伙投资29万元给黄才东；二、本案诉讼费用、保全费等由赵承宗、周德凤负担。 上述事实，主要有以下证据证明：2018年4月22日，赵承宗与黄庭签订的《合伙种植退伙协议书》；2018年4月23日，赵承宗、黄才东、周德凤签订的《合伙种植协议书》；2019年6月13日，黄才东作出的《退伙书》；中国农业银行银行卡交易明细清单；广西果优农业有限公司工商登记材料【《公司登记（备案）申请书》《股东会议决议》《广西果优农业有限公司章程》】；黄庭与周德凤于2019年6月25日签订的《股权转让协议》。 本院认为：广西果优农业有限公司工商登记为限责任公司，2018年4月23日，黄才东、赵承宗、周德凤签订了《合伙种植协议书》，约定赵承宗黄才东、周德凤购买原合伙人黄庭20%、20%的股份，根据该合同的标题及主要内容，三方当事人并未达成新的公司章程，也未根据有限责任公司相关法律规定进行经营，故当事人的民事行为，名以有限责任公司经营，实为合伙经营，《合伙种植协议书》不违反法律禁止性规定，合同合法有效，本院予以确认。 黄才东、赵承宗、周德凤在合伙经营果场过程中，2019年6月3日，黄才东以《退伙书》提出退伙，黄才东在该《退伙书》上，书写意见“同意退伙”并签名，虽无证据直接证明周德凤同意退出合伙，但《退伙书》称“本人黄才东……现于2019年5月6日退伙位于钦州市钦南区久隆镇青草村委北山村隶属的广西果优农业有限公司……”，赵承宗、黄才东、冼利明（周德凤的儿子）对2018年4月至2019年5月6日对合伙投入、合伙支出进行了结算，2019年5月12日、2019年5月21日，赵承宗、冼利明分别在结算材料上签字，之后，2019年7月2日，广西果优农业有限公司变更工商登记股东信息，股东变更为：周德凤、赵承宗，上述事实及证据证明，黄才东于2019年5月6日申请退伙并作了合伙结算，于2019年6月13日取得了赵承宗的书面同意。 黄才东退伙，实际是解除合伙合同。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。2018年4月23日，黄才东、赵承宗、周德凤签订了《合伙种植协议书》中，第七条（二）约定，退伙……该合伙人之前的投资额按1年期分4次无息返还，不再享有项目的任何权益，该合伙人的劳动及精力投入不做任何补偿。当事人在签订合同时并未设定退出合伙时是营利还是亏损的情况，合伙人退出合伙，既不能在盈利时享有项目的任何权益，当然在亏损的时候，也不应当承担亏损责任，故赵承宗反诉请求黄才东承担合伙亏损的诉求，本院不予支持。黄才东于2018年4月24日出资25万元，此后，在经营过程中，黄才东经手收入332737元，支出311381元，执有合伙财产21356元（算式：332737-311381），赵承宗要求在此减抵，符合法律规定，本院予以支持，故赵承宗、周德凤应返还黄才东投资款228644元（算式：250000-21356）。从2019年6月13日黄才东退伙至今，一年期时间已过四分之三，故赵承宗、周德凤应返还黄才东合伙投资款171483元（算式：228644÷4×3），余款应于2020年6月13日前返还。《合伙种植协议书》一个合同，存在两个民事关系，其一是关于转让股权的关系，其二是合伙关系。《合伙种植协议书》中约定，黄才东同意给予项目前合伙人黄庭股份转让金4万元，该款性质非合伙投入，黄才东请求赵承宗、周德凤予以返还，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 黄才东、赵承宗、周德凤既已结算达成退伙协议，在结算中未提及合伙投入资金的逾期责任，再且，根据双方的举证情况，造成合伙亏损并非逾期合伙投入资金所至，故赵承宗反诉请求黄才东支付合伙投资款150000元并给付违约金30%的诉求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，判决如下： 一、被告赵承宗、第三人周德凤于本案判决生效之日起十日内返还原告黄才东合伙投资款171483元，于2020年6月13日前返还原告黄才东合伙投资款57161元； 二、驳回反诉原告赵承宗、周德凤的反诉请求。 上述判决规定的义务，义务人应于本案生效判决规定履行期间内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本诉案件受理费5650元，诉讼保全费2120元，合计7770元，由原告黄才东负担1632元，被告赵承宗、第三人周德凤负担6138元；反诉案件受理费2440元，由反诉原告赵承宗、周德凤负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  黄兆文 人民陪审员  吴 钧 人民陪审员  梁 添 二〇二〇年四月八日 书 记 员  李 里