海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初12589号   原告：广州壹通信息科技有限公司，住所地广东省广州市白云区同和街沙太北路****。统一社会信用代码：91440101585654367T。   法定代表人：杨某，该公司经理。   委托诉讼代理人：吴某，男，该公司员工。   委托诉讼代理人：陈某，广州国灿律师事务所律师。   被告：长城宽带网络服务有限公司海口分公司，住所地，住所地海南省海口市美兰区海甸三西路**海口市考试中心服务窗口****会信用代码：91460100754358404A。   负责人：张某，该公司经理。   被告：长城宽带网络服务有限公司，住所地北京市，住所地北京市海淀区学院路****楼****代码：91110108722604607B。   法定代表人：班某。   原告广州壹通信息科技有限公司与被告长城宽带网络服务有限公司海口分公司（以下简称长城海口公司）、长城宽带网络服务有限公司（以下简称长城公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴某、陈某、被告长城海口公司的负责人张某到庭参加诉讼，被告长城公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。在审理过程中，原告与被告长城海口公司申请本院给予一个月的庭外和解时间，本院予以准许。本案现已审理终结。   原告广州壹通信息科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告向原告支付施工费408158.03元及逾期利息(利息从2019年5月31日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际还清之日止)；2.判令本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2013年1月1日起，原告与被告长城海口公司陆续签订《工程施工合同》，由原告承包被告在海口市、儋州市、文昌市等地区项目的网络布线工程。工程完成后，2017年6月29日经原告与被告长城海口公司负责人核对账目情况，原告共计承建被告长城海口公司网络工程项目221个，已确认转资结算的项目为169个，以及网络故障抢修427单。双方于当天签订了《项目建设施工费清算协议确认书》，经确认被告共拖欠原告已明确的工程施工费的总额为1761180.20元。对于协议中第一条“清算核账项目情况中的第2类和第4类”的施工费，由于在协议签订时仍不能确认最终的建设施工费，双方协商后确认以后期经原告确认后的实际结算金额为准再由被告长城海口公司向原告支付以上两批项目的建设施工费。在此期间，被告长城海口公司陆陆续续有向原告还款，但始终不能够按时足额的支付，被告长城海口公司于2019年5月31日最后一次支付原告款项后，便未再付款。后经原告多次催要，被告始终回避、拖延，依照《公司法》第十四条第一款的规定，被告长城海口公司是被告长城公司的分公司，被告长城海口公司的民事责任应由被告长城公司承担。综上所述，被告拖欠施工费的行为显然违反合同约定，属于违约行为，原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求依法判决，支持原告诉讼请求。   被告长城海口公司辩称，依据相关事实原告所诉申请施工费及逾期利息金额与事实不符。答辩人自2017年6月29日至2019年7月31日期间向原告支付工程款项及抢修费用累计2055295.33元。付款如下：2017年7月28日支付1万元；2018年3月7日支付807040.58元；2018年4月25日分别支付88310.03元、189154.58元、330395.07元；2018年6月27日支付330395.07元；2019年1月31日支付108618元；2019年2月28日支付50000元；2019年3月26日支付41382元；2019年5月29日支付50000元；2019年7月31日支付50000元，以上合计支付2055295.33元。原告在《民事起诉书》与《长城宽带网络服务有限公司海口分公司与广州壹通信息科技有限公司项目建设施工费清算协议确认书》“三、欠款金额：1、综上所述，甲乙双方已明确甲方尚欠应付乙方各类工程款项合计总金额为￥1761180.20元计算方式：‘二、款项支付情况’（1+3）”，二份文件中涉及的欠款金额是一致的，说明原告对欠款金额1761180.20元是肯定的且予以认可的。至此，答辩人不仅已向原告完成了欠款支付，与此同时也向原告支付《长城宽带网络服务有限公司海口分公司与广州壹通信息科技有限公司项目建设施工费清算协议确认书》“一、清算核账项目情况：2、甲乙双方已确认已结算待转资项目38个（明细见附件二），其项目建设施工费结算金额合计￥516074.06元，（附件二：已结算待转资项目明细表）”其中符合规定的项目工程款为294115.13元。上述1761180.2元以及符合付款规定的294115.13元，答辩人已经向原告支付。答辩人不拖欠原告款项了。综上事实，答辩人根据约定，已向原告完成了应付款项的义务。恳请法院驳回原告针对答辩人的诉讼请求。   被告长城公司向本院提交书面答辩状辩称，一、依据相关法律答辩人并非本案的适格被告，不应成为本案的诉讼主体。根据《中华人民共和国民事诉讼法》及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的规定，因被告长城海口公司作为答辩人的下属分公司已经领取了营业执照，并以自己的名义在其所在地正当合法的开展经营活动，拥有独立的财产，完全具备独立承担民事责任的能力，故答辩人并非本案的适格被告。答辩人与原告之间不存在事实上的合同关系，并非合同相对方，本身不具有被告资格。根据合同签订事实及相对性的原则，合同项下的权利义务只能赋予给当事人或加在当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，而对合同外的第三人不发生效力。被告长城海口公司以其自己名义与原告订立了相关合同，确认了双方间的权利义务关系，且被告长城海口公司具有独立承担民事责任的能力，能够履行合同项下的义务，故本案不应将答辩人作为适格被告。综上所述，无论从法律还是从合同事实关系上分析，答辩人均不是适格被告，不应成为本案的诉讼主体。恳请法院驳回原告针对答辩人的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交的清算协议确认书、关于债务债权清算事宜的函及邮件记录、银行流水，被告长城海口公司对上述证据的真实性、合法性、关联性没有异议，本院予以确认。原告提交的清算协议咨询函、邮件、快递单，可以与其他证据相互印证，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。原告提交的款项明细表，系原告单方制作，本院对其载明内容不予全部采信。被告长城海口公司提交的中国工商银行客户存款对账单，与本案争议事实相关，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，因有退款记录，故本院对被告长城海口公司主张的已付款总额不予全部确认。被告长城公司未到庭，也未提交证据。   综合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2017年6月29日，原告（乙方、承包人）与被告长城海口公司（甲方、发包人）签订一份《项目建设施工费清算协议确认书》，其中约定：“甲、乙双方就乙方在2013年1月1日至2017年6月29日期间承建的甲方所有网络工程项目建设施工费结算金额进行最终清算核账，特签订本协议确认书。乙方共计承建甲方网络工程项目221个，其项目状态及金额明细如下，一、清算核账项目情况：1.甲乙双方确认已转资结算项目169个（明细见附件一），其项目建设施工费结算金额合计3205226.6元；2.甲乙双方确认已结算待转资项目38个（明细见附件二），其项目建设施工费结算金额合计516074.06元；3.甲乙双方确认乙方在承建甲方网络工程期间接到甲方通知网络故障抢修427单（明细见附件三）共计应付256200元；4.甲乙双方确认立项未通过已验收待结算转资项目14个（明细见附件五），其项目建设施工费以后续实际结算转资金额为准。二、款项支付情况：1.甲方已支付乙方已转资通过169个项目建设施工费共计1700246.4元，甲方剩余未支付乙方已转资结算项目建设施工费未付金额为1504980.2元；2.甲方未支付乙方已结算待转资项目38个建设施工费共计516074.06元；3.甲方未支付乙方网络故障抢修费用256200元；4.因上述‘一、清算核账项目情况’中的第‘2’类（附件二：已结算待转资项目明细表）因甲方已结算待转资故而不能与乙方确认项目最终结算建设施工费，经甲乙双方友好协商以甲方后期经乙方确认后的实际转资后结算金额为准支付该批项目建设施工费结算金额至乙方进行清算；5.因上述‘一、清算核账项目情况’中的第‘4’类因立项未通过已验收待结算转资故而不能与乙方确认项目最终结算建设施工费，经甲乙双方友好协商以甲方后期经乙方确认后的实际转资后结算金额为准支付该批项目建设施工费结算金额至乙方进行清算。三、欠款金额：1.甲乙双方确认甲方尚欠乙方各类款项合计总金额为1761180.2元[计算方式：‘二、款项支付情况’（1+3）]；2.因上述‘二、款项支付情况’中的第‘4、5’点所阐述内容甲乙双方尚未明确甲方应付乙方相关款项金额，需依照甲方转资后结算金额增加为甲方尚欠应付乙方欠款总金额内进行支付。四、材料清算情况：1.经甲乙双方共同核对并确认乙方总领用料后，汇总情况明细见附件五；2.对于乙方剩余应领应退材料需按照甲方同规格、同品牌退还相关材料物，如乙方不能按照甲方同规格、同品牌退还相关材料须按照甲方相应材料采购价格折算，经甲乙双方确认后甲方在应付乙方工程款中扣除。五、双方权责：……4.因上述‘二、款项支付情况’中的第‘4’点，因甲方单方面原因造成该批项目不能结算转资，经甲乙双方友好协商后定于截止时间2018年1月1日前无论甲方正常流程是否走完，均需按照相关结算单价进行结算并支付乙方相关建设施工费（附件二：已结算待转资项目明细表）；5.因上述‘二、款项支付情况’中的第‘5’点，因甲方单方面原因造成该批项目不能结算转资，经甲乙双方友好协商后确定待甲方后续正常流程转资后按照相关结算单价进行结算并支付乙方相关建设施工费。……”。2018年5月23日、7月1日，原告向被告长城海口公司发出《清算协议咨询函》《关于债务债权清算事宜的函》，函请被告长城海口公司明确付款周期等。被告长城海口公司均未回函。2017年6月29日至2019年7月31日期间，被告长城海口公司向原告支付施工费及抢修费共计2055295.33元。原告于2018年4月25日向被告长城海口公司退款88310.03元。原告于2018年4月25日返还给被告长城海口公司折扣优惠款189154.58元。因被告未向原告支付剩余工程款，原告遂与2019年7月23日向本院提起诉讼。   另查明，被告长城海口公司是被告长城公司的分公司。   在诉讼过程中，原告与被告长城海口公司未能达成和解协议。   本院认为，原告与被告长城海口公司于2017年6月29日签订的《项目建设施工费清算协议确认书》意思表示真实，其主体适格，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的合同。当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。根据《项目建设施工费清算协议确认书》的约定，原告与被告长城海口公司已明确的，被告长城海口公司拖欠原告的项目施工费、网络故障抢修费共计2277254.26元（已转资结算项目施工费1504980.2元+已结算待转资项目施工费516074.06元+网络故障抢修费256200元）。《项目建设施工费清算协议确认书》签订后，被告长城海口公司已经支付给原告的施工费及抢修费共计2055295.33元，因原告退还了相关费用88310.03元，应当予以扣除，故被告长城海口公司实际支付给原告的施工费及抢修费为1966985.3元（2055295.33元-88310.03元）。原告自愿返还给被告长城海口公司的折扣优惠款189154.58元不应予以扣除。因此，被告长城海口公司尚欠原告的施工费为310268.96元（2277254.26元-1966985.3元）。原告所主张的材料费88310.03元，没有合同依据，本院不予支持。被告长城海口公司至今未向原告支付剩余的施工费，已经违反了法律规定，应当承担相应的法律责任。鉴于原告与被告长城海口公司未明确约定欠款支付时间，因此，被告长城海口公司应当向原告支付施工费（含抢修费）310268.96元及违约金（违约金计算方法：自起诉之日即2019年7月23日起至2019年8月20日止，以310268.96元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月21日起至债务清偿之日止，以310268.96元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。原告要求被告长城海口公司支付的施工费及违约金超出本院认定范围的部分，依据不足，本院不予支持。因被告长城海口公司是被告长城公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，被告长城公司应当对被告长城海口公司的上述债务承担还款责任。被告长城公司提出其主体不适格的辩解意见，于法无据，本院不予采信。被告长城公司提出长城海口公司拥有独立的财产，完全具备独立承担民事责任能力的辩解意见，没有证据证明，本院不予采信。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：   一、被告长城宽带网络服务有限公司海口分公司、长城宽带网络服务有限公司应当于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告广州壹通信息科技有限公司支付施工费（含抢修费）310268.96元及违约金（违约金计算方法：自2019年7月23日起至2019年8月20日止，以310268.96元为基数，按照中国人民银行发布的同期贷款利率计算；自2019年8月21日起至债务清偿之日止，以310268.96元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；   二、驳回原告广州壹通信息科技有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费7422.37元，由原告广州壹通信息科技有限公司负担1780.12元，由被告长城宽带网络服务有限公司海口分公司、长城宽带网络服务有限公司共同负担5642.25元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 彭豫梅   人民陪审员 唐旭升   人民陪审员 王巧玲     二〇二〇年四月一日   书记员 杨 野   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国公司法》   第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。