广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤17民终203号上诉人（原审被告）：阳春市联兴房地产有限公司，住所地：广东省阳春市*************。法定代表人：游家强，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈瑞润，该公司工作人员。委托诉讼代理人：何建锐，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：刘思源，男，2001年6月29日出生，汉族，广东省阳春市人，户籍住址：阳春市春城***************，公民身份号码：441***************。法定代理人：周素燕，女，1975年12月8日出生，汉族，广东省阳春市人，户籍住址：阳春市春城***************，公民身份号码：4417***************，与被上诉人是母子关系。委托诉讼代理人：蔡伟航，广东真智律师事务所律师。上诉人阳春市联兴房地产有限公司（以下简称阳春联兴公司）因与被上诉人刘思源商品房预售合同纠纷一案，不服广东省阳春市人民法院（2019）粤1781民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳春联兴公司上诉请求：一、撤销一审判决，驳回刘思源的全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由刘思源负担。事实与理由：一审认定阳春联兴公司延期交付涉案商品房应支付违约金是错误的。一、阳春联兴公司之所以无法在2017年9月30日前交付涉案商品房给刘思源，最主要的原因是阳春市春城街道新云村委会***村征地留用地和兴华小学的供水需要统一规划建设，导致涉案商品房所在的*****给水管道安装工程规划设计改变而造成验收迟延，这是阳春联兴公司不可预见的情形。二、为了配合政府部门统一建设***村征地留用地和兴华小学的供水工程项目，阳春联兴公司将*****的供水安装工程推迟到2018年8月才完成，这是阳春联兴公司不可避免和不可克服的。三、由于供水工程推迟建设，导致涉案商品房综合验收备案迟延，阳春联兴公司为了不影响业主收楼，于2017年9月30日前在律师的见证下向全体业主告知迟延交房的情况，阳春联兴公司对延期交房没有过错，也没有给刘思源造成任何损失。据此，阳春联兴公司不存在逾期交房的违约行为，不应承担逾期交房违约责任，本案应驳回刘思源的诉讼请求。刘思源辩称：一、双方没有将供水工程验收作为商品房买卖合同约定的交付条件；再者，按照《商品房买卖合同（预售）》第十条的约定，阳春联兴公司只需保障供水的水质符合国家规定的饮用水卫生标准即可交房。二、从阳春市住建局对一审法院作出的复函可知，阳春联兴公司辩称政府在2017年对房地产行业有新的政策规定是不属实的，也证明供水对商品房的竣工验收没有影响。三、涉案楼房的供水工程是源于阳春联兴公司与阳春市自来水公司的供水合同关系，刘思源不是供水合同的当事人。而本案是由于阳春联兴公司逾期交房而引发的合同纠纷，合同纠纷适用无过错原则，不以阳春联兴公司存在过错为前提。即使因合同第三方即阳春市自来水公司未能依约按时供水导致阳春联兴公司逾期交房，也不能免除阳春联兴公司的违约责任。四、阳春市水利水电勘测设计室于2016年10月出具的阳春市春城街道新云村委会***村给水管道工程预算书和阳春市春城街道新云村委会***村给水管道工程计算书均附有管道平面布置图，阳春联兴公司在2016年10月就知道*****的供水方案与新云村委会***村给水管道供水方案有部分重叠的情况。本系列纠纷所涉的商品房买卖合同均在该日期之后签订，故阳春联兴公司对于供水工程迟延建设是完全知情的，且其作为专业的房地产开发商，完全可预见到供水工程建设所需的时间，阳春联兴公司上诉所主张的情形不属于不可抗力，本案应驳回阳春联兴公司的上诉请求。刘思源向一审法院起诉请求：一、阳春联兴公司支付逾期交付商品房的违约金67146.31元给刘思源；二、本案诉讼费用由阳春联兴公司负担。诉讼过程中，刘思源变更第1项诉讼请求为阳春联兴公司支付逾期交付商品房的违约金（该违约金以购房总价款548581元为基数，按照日万分之三的标准，从2017年10月1日起计算至阳春联兴公司完成竣工验收备案手续并通知刘思源收楼之日止，暂计至2018年11月13日的违约金为67146.31元）给刘思源。一审法院认定事实：阳春联兴公司是于1997年10月17日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为开发、销售房地产等。案涉商品房所在的*****商住楼（以下简称案涉商住楼）是由阳春联兴公司开发建设。阳春联兴公司于2016年12月2日取得案涉商住楼的《广东省阳春市商品房预售许可证》（编号：春预许字2016第***号）。刘思源于2017年5月4日支付了案涉商品房的购房购房款200000元和于2017年6月5日支付了购房款348581元、办证费20000元给阳春联兴公司。2017年6月5日，阳春联兴公司作为出卖人与刘思源作为买受人，由刘思源的母亲周素燕代为与阳春联兴公司签订《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：201*****），主要约定阳春联兴公司将案涉商品房以548581元的总价款预售给刘思源；刘思源在2017年6月5日前支付全部购房款548581元；案涉商品房的交付条件为已取得建设工程竣工验收备案证明文件和已取得房屋测绘报告；阳春联兴公司在2017年9月30日前交付案涉商品房给刘思源，在交付时应出示案涉商品房满足交付条件的证明文件，否则刘思源有权拒绝接收，由此导致的逾期交付责任由阳春联兴公司承担；阳春联兴公司逾期90天以内交付案涉商品房的，应按日向刘思源支付购房总价款万分之三的违约金至实际交付之日止，逾期超过90天交付案涉商品房的，刘思源有权解除合同或要求继续履行合同，继续履行的，阳春联兴公司应按日向刘思源支付购房总价款万分之三的违约金至实际交付之日止；在合同履行期间，如遇到不可抗力致使合同无法履行时，双方应按有关法律规定协商处理等内容条款。2017年9月25日，阳春联兴公司在阳春市*****营销中心张贴《延期交房告知书》，告知包括刘思源在内的185户买受人，因天气变化、整体配套设施及验收要求发生变化等原因推迟验收，导致上述买受人所购买的商品房延期交房等内容。案涉商住楼在2017年12月2日取得《房屋面积测绘报告》，在2018年10月18日经竣工验收合格并于2019年4月15日完成竣工验收文件备案。另查明，阳春联兴公司于2015年6月就案涉商品房所在的*****建设用地给水管道工程向阳春市自来水公司申请报装，并在2015年6月18日完成了供水图纸方案及预算。后因阳春市春城街道新云村征地留用地及兴华小学陆续向阳春市自来水公司提交自来水报装要求，其供水方案路径与*****建设用地的供水方案有部分重叠，为统一规划减少重复建设，由阳春市春城街道办事处作为建设单位统一建设上述供水工程。上述供水工程于2018年8月竣工，经阳春市自来水公司验收合格后于2018年9月底正式对*****进行供水。2017年12月2日，阳春联兴公司与刘思源办理了案涉商品房的交接手续，刘思源并在《*****物业交接书》《*****验收交接表》《入住登记表》和《装饰装修施工进场证》签名。其中，《*****物业交接书》载明刘思源确认阳春联兴公司已于2017年12月2日将案涉商品房交付给刘思源；《*****验收交接表》载明刘思源对案涉商品房的验收日期为2017年12月2日；《入住登记表》载明刘思源实际收楼日期为2017年12月2日；《装饰装修施工进场证》载明案涉商品房装饰装修施工期限从2017年12月2日起至2018年2月2日止。2018年7月14日，刘思源的法定代理人周素燕代为在阳春联兴公司出具的《装饰装修退场记录表》中签名，该《装饰装修退场记录表》载明案涉商品房装饰装修施工期限自2017年12月2日起至2018年2月2日止，总申报施工天数90天，实际施工天数210天以及装饰装修费用结算表等内容。为确保商品住宅售后服务质量，阳春联兴公司向刘思源出具了《质量保证书使用说明书》，刘思源并于2018年11月13日在该《质量保证书使用说明书》签名。该《质量保证书使用说明书》中的《商品住宅质量保证书》部分载明了商品住宅概况、工程竣工验收情况、保修范围与保修期限、保修委托单位、报修及处理、用户注意事项等内容，其中在商品住宅概况中载明案涉商品房的交付日期和保修起始日均为2018年11月8日；使用说明书部分载明了建设单位及主要责任主体、商品住宅概况、商品住宅工程概况、使用说明和注意事项等内容。2018年12月27日，刘思源向一审法院提起本案民事诉讼。在本案诉讼过程中，阳春市住房和城乡建设局于2019年7月8日向一审法院出具《关于查询函（2019）粤1781民初538号的复函》，内容为：“1、我局对我市房屋建筑工程（商品房）的竣工验收程序一直以来都是严格按照国家有关规定执行。在2016年根据阳江市人民政府《关于促进房地产市场平稳健康发展的若干意见》（阳府[2016]9号）意见三简化流程第四点要求实行‘容缺预审’并联审批机制。该文件有效期两年。2、我市房屋建筑工程（商品房）验收在2017年没有新的政策。”一审法院认为，本案应为商品房预售合同纠纷。刘思源由其法定代理人周素燕代为与阳春联兴公司于2017年6月5日自愿签订《商品房买卖合同（预售）》，约定阳春联兴公司将案涉商品房以548581元的总价款预售给刘思源。该《商品房买卖合同（预售）》是刘思源与阳春联兴公司的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款和第一百三十条的规定，一审法院依法认定刘思源与阳春联兴公司签订的《商品房买卖合同（预售）》成立有效，应受法律保护，双方均应按合同约定履行各自的义务。本案当事人争议的焦点为：1.阳春联兴公司向刘思源交付案涉商品房的时间应如何确定；2.阳春联兴公司逾期交付案涉商品房是否存在不可抗力因素影响；3.阳春联兴公司是否应支付逾期交房的违约金给刘思源；4.如阳春联兴公司应支付逾期交房的违约金，该违约金应如何计算。关于阳春联兴公司向刘思源交付案涉商品房的时间应如何确定的问题。一审法院认为，首先，刘思源在《*****物业交接书》《*****验收交接表》《入住登记表》和《装饰装修施工进场证》签名确认阳春联兴公司交付案涉商品房的日期为2017年12月2日，且其在当天申请进行装修，其法定代理人周素燕亦在《装饰装修退场记录表》中签名确认。其次，虽然《质量保证书使用说明书》载明案涉商品房的交付日期和保修起始日均为2018年11月8日，但该《质量保证书使用说明书》是针对案涉商品房的质量保证和使用说明所出具，其所载明的交付日期不足以对抗双方正式办理案涉商品房交接手续时所确认的交付日期。刘思源主张与阳春联兴公司在2018年11月13日再次办理了案涉商品房的交接手续，理据不足，一审法院依法不予采纳。第三，《商品房买卖合同（预售）》中约定案涉商品房的交付条件为已取得建设工程竣工验收备案证明文件和已取得房屋测绘报告，否则刘思源有权拒绝接收，由此导致的逾期交付责任由阳春联兴公司承担。案涉商品房在交付时已取得了《房屋面积测绘报告》和经竣工验收合格，虽然尚未完成竣工验收文件备案，但刘思源已于2017年12月2日与阳春联兴公司办理了案涉商品房的书面交接手续，并没有拒绝接收，并且对案涉商品房进行装修。综上，一审法院依法认定案涉商品房的交付日期为2017年12月2日。阳春联兴公司抗辩认为案涉商品房的交付日期为2017年12月2日，理据充分，一审法院依法予以采纳。刘思源主张与阳春联兴公司分别在2017年12月2日、2018年11月13日两次办理案涉商品房的交接手续，且两次交付案涉商品房的行为均因不符合约定和法定的交付条件而无效，理据不足，一审法院依法不予支持。关于阳春联兴公司逾期交付案涉商品房是否存在不可抗力因素影响的问题。一审法院认为，首先，根据阳春市住房和城乡建设局于2019年7月8日出具的《关于查询函（2019）粤1781民初538号的复函》，我市房屋建筑工程（商品房）验收在2017年没有新的政策。阳春联兴公司抗辩认为其受我市商品房竣工验收程序政策变更的不可抗力因素影响，导致逾期交付案涉商品房，理据不足，一审法院依法不予采纳。其次，降雨不属于异常自然现象，且是我市地区通常的气象表现形式，是阳春联兴公司能够或应当预见的。阳春联兴公司应根据我市的自然条件合理安排工期以确保在约定的时间交付商品房。阳春联兴公司抗辩认为受我市降雨天气影响导致其逾期交房，属于不可抗力因素，理据不足，一审法院依法不予采纳。第三，虽然*****建设用地供水工程由我市政府部门统一规划建设，导致阳春联兴公司于2015年6月报装的供水工程在2018年8月才竣工和在2018年9月底进行供水，但通自来水还是通临时用水，仅关系到居民的生活用水品质，与建筑工程施工质量和商品房的竣工验收与交付没有必然联系。因此，阳春联兴公司抗辩认为其逾期交房是因政府部门统一规划建设供水工程所致，理据不足，一审法院依法不予采纳。综上，阳春联兴公司逾期交房是其没有控制好施工期限所致，不存在其所主张的不可抗力因素影响。关于阳春联兴公司是否应支付逾期交房的违约金给刘思源的问题。一审法院认为，本案中，刘思源与阳春联兴公司签订《商品房买卖合同（预售）》后，已按合同约定支付了案涉商品房的全部购房款548581元给阳春联兴公司。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十八条的规定，阳春联兴公司应按《商品房买卖合同（预售）》中的约定，在2017年9月30日前交付案涉商品房给刘思源。但是，如前所述，阳春联兴公司在2017年12月2日才将案涉商品房交付给刘思源使用，已逾期63天（从2017年10月1日起计算至2017年12月2日止），已构成违约，且其逾期交付案涉商品房的行为不存在不可抗力的免责事由。按照双方在《商品房买卖合同（预售）》的约定和根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条和第一百一十四条第一款的规定，阳春联兴公司逾期交付商品房，应支付违约金给刘思源。刘思源请求判令阳春联兴公司支付逾期交房的违约金，理据充分，一审法院依法予以支持。关于违约金的计算问题。阳春联兴公司抗辩认为双方在《商品房买卖合同（预售）》中约定的违约金计算标准过高，请求调整为参照阳春地区住房平均租金标准计算。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款和《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对违约金数额的调整应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，并根据公平原则予以衡量。本案中，刘思源没有举证证明阳春联兴公司逾期交付案涉商品房对其所造成的实际损失，其损失可参照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，参考同地段同类型房屋的租金水平予以确认。如果按照双方在《商品房买卖合同（预售）》中的约定，阳春联兴公司逾期交付案涉商品房的，应按日向刘思源支付购房总价款万分之三的违约金，即阳春联兴公司每月的逾期交房违约金为4937.23元（548581元×0.0003/天×30天），已超过同地段同类型房屋的租金水平。根据公平原则和诚实信用原则，结合本案案情和阳春联兴公司的过错程度，一审法院酌定将逾期交房的违约金调整为按日万分之二点五计算。按照调整后的计算标准，阳春联兴公司逾期交房63天，应支付逾期交房的违约金8640.15元（548581元×0.00025/天×63天）给刘思源。刘思源请求逾期交房违约金以购房总价款548581元为基数，按照日万分之三的标准，从2017年10月1日起计算至阳春联兴公司完成竣工验收备案手续并通知刘思源收楼之日止，超过一审法院认定部分，理据不足，一审法院依法不予支持。阳春联兴公司请求调整降低违约金的计算标准，理据充分，一审法院依法予以支持。但其抗辩认为逾期交房应扣除因雨天延误作业的193天，理据不足，一审法院依法不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，作出判决：一、阳春联兴公司在判决发生法律效力之日起5日内支付逾期交付商品房的违约金8640.15元给刘思源；二、驳回刘思源的其他诉讼请求。一审案件受理费1478元，由阳春联兴公司负担190元，由刘思源负担1288元。二审中，双方当事人没有提供新证据。本院经审理查明，一审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明：阳春联兴公司提供的《***A6及07A-1地块给水管道工程建设的说明》载明：“***A6及07A-1地块给水管道工程建设的说明***A6地块即为*****建设用地。该建设用地的给水管道工程，于2015年6月由阳春市自来水公司生产技术部编制方案。后因新云村委会***村征地留用地同样需要铺设给水管道，为减少重复建设，根据现状地块及周边用水需求，重新规划，*****与***村征地留用地的给水管道是共用一条给水管道。由春城街道办为建设单位建设，工程名称：春城街道新云村委会***村征地留用地给水建管道工程，2016年10月阳春水利水电勘测设计室提交了设计方案及预算，2016年底委托广东华伦招标有限公司代理公开招标。2017年因兴华小学兴建，兴华小学用水也需要从该工程的给水管道经过，因此***村征地留用地的给水管道工程招标撤回，由阳春水利水电勘测设计室重新进行扩容设计及编制预算，2017年6月该工程最终立项，2017年12月通过财审，2018年3月委托广东华伦招标有限公司代理公开招标，2018年5月电白县水电建筑安装工程公司中标开始施工，2018年8月竣工，2018年9月底*****与该工程供水管连接正常供水。”该说明加盖了阳春市自来水公司生产技术部的公章并备注“情况属实2019年4月12日”。阳春联兴公司称说明中“***村征地留用地的给水管道工程招标撤回”的时间为2017年年初。又查明：阳春联兴公司确认除了供水工程之外，有部分工程如消防工程也是在合同约定的交付期限届满之后进行验收的，但供水工程最迟完成验收。再查明：一审判决宣判后，刘思源向本院提起上诉，本院于2019年11月21日向刘思源送达《预交上诉费通知书》，告知刘思源应在收到通知书之次日起七日内预交上诉费1263元，逾期不交则依法按自动撤诉处理。刘思源收到该通知书后，至2020年1月16日才交纳上诉费1263元，超出了《预交上诉费通知书》规定的七日期限。本院认为：本案是商品房预售合同纠纷，虽然刘思源向本院提起上诉，但其未按《预交上诉费通知书》规定的期限向本院交纳上诉费，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条之规定，应按刘思源撤回上诉处理，刘思源所交纳的上诉费由本院予以退还。本案二审应围绕阳春联兴公司的上诉请求进行审理，即本案争议的焦点是，阳春联兴公司是否存在逾期交房的违约行为，应否计付逾期交房违约金给刘思源。阳春联兴公司上诉主张造成迟延交房的原因在于给水管道工程规划设计改变导致供水工程施工迟延，进而导致供水工程验收迟延和综合验收备案迟延，这是阳春联兴公司不能预见，不能避免并不可克服的，阳春联兴公司不应承担逾期交房违约责任。首先，从阳春联兴公司提供的《***A6及07A-1地块给水管道工程建设的说明》可知，*****与***村征地预留用地以及兴华小学的用水需规划共用同一给水管道的情况发生在阳春联兴公司与刘思源签订《商品房买卖合同（预售）》之前，而至双方签订《商品房买卖合同（预售）》时，该给水管道工程刚立项。因此，阳春联兴公司在制定《商品房买卖合同（预售）》确定商品房交付期限时，有理由预见到因供水原因导致无法如期交房，阳春联兴公司主张上述情况是其不能预见和不能避免并不能克服的理由不能成立。其次，阳春联兴公司自认，除了供水工程之外，有部分工程如消防工程是在合同约定的交付期限届满之后进行验收的，即造成阳春联兴公司迟延交房的原因并不完全在于供水工程。阳春联兴公司单以给水管道工程规划设计改变导致供水工程验收迟延和综合验收备案迟延为由，主张非因自身原因导致逾期交房，理据不足。最后，阳春联兴公司主张在交房期限届满前已向全体业主履行了告知延期交房的义务，但其只是在*****营销中心张贴《延期交房告知书》，并没有提供证据证明刘思源清楚该情况且同意放弃主张逾期交房违约责任的权利。据此，阳春联兴公司主张其不存在逾期交房的违约行为，不应承担逾期交房违约责任，理据不足，本院不予支持。一审法院根据公平原则和诚实信用原则，将逾期交房违约金调整为按日万分之二点五计算，并判决阳春联兴公司支付逾期交房违约金8640.15元给刘思源，并无不当，本院予以维持。综上所述，阳春联兴公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由阳春市联兴房地产有限公司负担。刘思源逾期交纳的二审案件受理费1263元，由本院予以退还。本判决为终审判决。审 判 长  林 广审 判 员  姜玉华审 判 员  施震宇二〇二〇年四月九日法官助理  李凤霞书 记 员  陈 俭附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。