江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终231号 上诉人（原审被告）：南昌市新建区人民医院，住所地：江西省南昌市新建区长堎镇长征西路**，统一社会信用代码：12360122491211346Ｑ。 法定代表人：熊周勇，系该院院长。 委托诉讼代理人：万焕作，江西经辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡莹，江西经辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：涂某1，男，2014年6月27日出生，汉族，住江西省南昌市红谷滩新区。 法定代理人：涂某2（系涂某1父亲），男，住江西省南昌市新建区。 上诉人南昌市新建区人民医院因与被上诉人涂某1医疗损害责任纠纷一案，不服江西省南昌市新建区人民法院（2019）赣0112民初2222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，因双方没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 南昌市新建区人民医院上诉请求：1.撤销一审判决，驳回涂某1的诉讼请求；2.一、二审费用由涂某1承担。事实与理由：一审判决认定部分事实不清、证据不足，适用法律不当。（一）涂某1在一审中提交的司法鉴定意见书并未对涂某1一级伤残与医院的医疗过错存在因果关系进行鉴定，此次鉴定与2016年的鉴定已相隔三年时间，不排除此次鉴定的一级伤残系因其他因素导致。（二）即使此次鉴定可作为本案判决依据，但涂某1已于2016年起诉，故应按2015年度的标准计算其残疾赔偿金。（三）护理费应以实际发生为准。（四）医院的过错参与度为75%，涂某1因本次事故已获得40000元精神抚慰金，故医院无需再支付精神抚慰金。 涂某1的法定代理人辩称，1.上诉人提交上诉状的时间超过上诉期限；2.按照相关规定，小孩在5岁之前不能做伤残鉴定，2016年所做的鉴定是双方协商后医院主张按照当时的情况先做鉴定、先行赔付，待小孩5岁之后再做鉴定。 涂某1向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告伤残赔偿金、护理费、精神损害赔偿金619477.5元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年6月27日涂某1在南昌市新建区人民医院顺产出生，经诊断为新生儿重度窒息、新生儿缺氧缺血性脑病等。涂某1经江西省儿童医院诊断为脑性瘫痪，经江西中晟司法鉴定中心（2016）临鉴字第180号、354号鉴定意见书确认：1.南昌市新建区人民医院在医疗过程中与涂某1的损害结果之间存在相当因果关系。2.南昌市新建区人民医院存在医疗过错，其过错参与度为75%。经双方共同委托江西神州司法鉴定中心，对涂某1的伤残等级及护理依赖和医疗依赖程度进行鉴定，2016年8月30日经该鉴定中心鉴定确认：涂某1目前伤残为三级，存在完全护理依赖，评定其后期至5岁康复费用为6000元每月，疗程结束后视情况行康复治疗，5岁以后的费用难以估算。涂某1于2016年10月向一审法院诉请其5岁之前的相关赔偿费用，并经（2016）赣0112民初1951号民事判决确定南昌市新建区人民医院应赔偿涂某1残疾赔偿金424000元，精神抚慰金40000元及涂某15岁前的护理费用等费用共计533381.13元，南昌市新建区人民医院已实际履行。本案审理过程中，经一审法院委托江西神州司法鉴定中心做出江西神州（2019）临鉴字第Ｆ544号司法鉴定意见书，意见书确定：涂某1的伤残等级为一级，需完全护理依赖。涂某1支付鉴定费2200元。 一审法院认为，涂某1于2014年6月27日在南昌市新建区人民医院顺产出生，双方构成医疗服务关系，根据鉴定结论，南昌市新建区人民医院对涂某1的医疗行为存在一定过错，过错参与度为75%，2016年9月确认涂某1的伤残等级为三级，存在完全护理依赖；涂某1已依据上述相关鉴定结论依法主张其5岁之前的相关赔偿费用，南昌市新建区人民医院已实际履行。本案中江西神州（2019）临鉴字第Ｆ544号司法鉴定意见书确认现涂某1的伤残等级为一级，需完全护理依赖，故涂某1诉请要求南昌市新建区人民医院根据该鉴定结论承担相应的赔偿责任，理由正当，依法予以支持。但因南昌市新建区人民医院已按（2016）赣0112民初1951号民事判决书中确定的赔偿责任，履行了相应的赔偿义务，故本案南昌市新建区人民医院只需承担两次鉴定结论中伤残赔偿金及精神抚慰金差额部分的赔偿及涂某1相应的护理费用。涂某1诉请15年的护理期，根据涂某1的年龄、现健康状况，一审法院酌定护理期为5年，后期护理费视涂某1的健康状况由涂某1再行主张。综上所述，根据江西省统计局公布的2018年度相关统计数据，涂某1的各项赔偿经核为337132.5元（449510×75%）：1.伤残赔偿金252380元（33819元／年×20年-424000元）；2.护理费187130元（37426元／年×5年）；3.精神抚慰金10000元（50000元-40000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十一条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、南昌市新建区人民医院在本判决生效后十五日内给付涂某1各项赔偿共计337132.5元；二、驳回涂某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，由涂某1负担3443元，由南昌市新建区人民医院负担6357元。鉴定费2200元，由涂某1负担550元，由南昌市新建区人民医院负担1650元。 二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：涂某1在本案中的损失应如何认定。关于残疾赔偿金的认定，首先是伤残等级，涂某1在一审提交了江西中晟司法鉴定中心的鉴定意见以证明医院的过错参与度，南昌市新建区人民医院上诉提出涂某1的一级伤残不能排除系因其它因素导致但未提交证据支持其主张，本院对其该项上诉理由不予采信。其次是残疾赔偿金的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条规定，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准计算，该“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案一审开庭时间为2019年9月20日，故一审法院按照2018年度城镇标准计算涂某1残疾赔偿金符合法律规定。关于护理费的认定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。涂某1经鉴定为完全护理依赖，一审法院结合涂某1的年龄、健康状况酌定计算5年护理费并无不当。南昌市新建区人民医院关于护理费应按实际发生金额认定的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于精神抚慰金的认定，经查，新建区人民法院（2016）赣0112民初1951号民事判决认定涂某1的精神抚慰金为40000元，但新建区人民医院系按75%责任比例承担相应责任，故在该案中涂某1实际获得赔偿的精神抚慰金为30000元。一审法院根据本案中涂某1的伤残等级和法院所在地平均生活水平等因素认定涂某1的精神抚慰金为50000元并要求南昌市新建区人民医院按责任比例承担与前案赔偿精神抚慰金之差额部分符合法律规定。南昌市新建区人民医院关于其在本案中无需支付精神抚慰金的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，南昌市新建区人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6357元，由南昌市新建区人民医院负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 荔 审判员 黄燕萍 审判员 刘玉秋 二〇二〇年四月二十三日 书记员 王 涛