新疆生产建设兵团第六师中级人民法院     民 事 判 决 书     （2019）兵06民终338号   上诉人（原审原告）：王大萍，女，1964年2月15日出生，汉族，无固定职业，住新疆奇台县奇台总场。   委托代理人：王建勇，新疆新蓝天（奇台）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：毛提汗，男，1984年11月28日出生，哈萨克族，农民，住新疆奇台县奇台总场。   被上诉人（原审被告）：开斯汗，男，1981年8月20日出生，哈萨克族，108团小学教师，住新疆奇台县奇台总场。   上诉人王大萍因与被上诉人毛提汗、开斯汗民间借贷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院（2019）兵0602民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人王大萍及其委托诉讼代理人王建勇，被上诉人毛提汗到庭就案件事实及法律适用阐述了自己的意见，对二审提供的新证据进行了质证。本案现已审理终结。   上诉人王大萍上诉请求：1、撤销新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院（2019）兵0602民初80号民事判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费及邮寄费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人毛提汗于2016年9月16日向上诉人王大萍借款20 000元，王大萍当日支付给毛提汗现金20 000元。2017年9月16日，毛提汗向王大萍支付了一年的利息4800元，王大萍将借条上借款日期更改为2017年9月16日，并由毛提汗签字捺印，本案借款的事实清楚，毛提汗辩称只打了借条没有拿到钱完全不符合常理。   被上诉人毛提汗辩称，借据是真实的，但钱没有拿上，借款事实不存在。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   被上诉人开斯汗未到庭，亦未提交书面答辩意见。   王大萍向一审法院起诉请求：1、请求判令毛提汗、开斯汗偿还其借款20 000元；2、请求判令毛提汗、开斯汗支付其借款利息7200元；3、本案诉讼费用及邮寄费由毛提汗、开斯汗承担。   一审法院认定事实：2016年9月16日毛提汗向108社区市场理发店老板借钱，理发店老板以暂时无钱便给好友王大萍打电话说借款事情，毛提汗便按以往借钱过程填写了打印好的格式借条，约定月息为2%，违约金每日100元，开斯汗也签了名担保，毛提汗将借条给了理发店的老板。毛提汗声称当时就等在理发店，后来理发店老板让其先回去第二天把钱给毛提汗，毛提汗声称未付过利息也未改过借条日期。因理发店老板知晓此事，于是休庭取证，理发店老板名叫马某，2016年9月份毛提汗来理发店找其借钱，先写了借条，看到王大萍给毛提汗部分钱是现金又去邮局取了部分。王大萍在第一次开庭时未到庭，其委托代理人说问过王大萍给毛提汗的20000元钱的地点是在王大萍家给毛提汗的，第二次庭审时，王大萍到庭陈述钱是其前往邮局取好后在理发店交理发店老板点清后给毛提汗的，2017年9月16日毛提汗、开斯汗付了4800元利息，王大萍将借款日期改写了。王大萍因索款未果起诉了毛提汗、开斯汗。   一审法院认定上述事实的证据：借条、调查笔录、双方当事人的当庭陈述。   一审法院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息，出借人应该按借条数额如数交付出借款项。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，王大萍借款的事实不是很清楚，虽有格式化借款凭据，但给付钱的过程、方法、地点等均相互矛盾无法确认。遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：驳回王大萍诉讼请求。   二审期间，上诉人王大萍围绕其上诉请求向本院提交以下新证据即：1、中国邮政银行股份有限公司奇台县一〇八营业所银行交易流水明细清单1份，欲证实上诉人王大萍给被上诉人毛提汗借款因钱不够在银行取款的事实，与一审法院查明的马某的证言相符；2、通话记录1份、电话录音2份，欲证实涉案借款真实存在，在本案起诉前，上诉人王大萍多次向被上诉人毛提汗索要借款的事实。经质证，被上诉人毛提汗对上述证据的真实性无异议。本院对上诉人王大萍提交证据的真实性予以确认。   被上诉人毛提汗、开斯汗未提交新证据。   本院经审理查明，2016年9月16日，毛提汗经案外人马某介绍向王大萍借款20000元。双方口头约定借款期限为2016年9月16日至2016年12月31日。毛提汗按照双方的交易习惯当即给王大萍出具借据一份，写明“今日向王大萍借现金20000元，月息2分计息，如果到期未还，违约金每日100元执行，担保人自愿担保，借款人出现一切事故，由担保人负责归还本金及利息”，毛提汗在“借款人”、叶里肯别克、开斯汗在“担保人”处分别签名并按捺指印。王大萍当即将随身携带的18500元现金交给毛提汗，随后又去银行取款1500元，亦将该款交给毛提汗。   诉讼中，王大萍陈述，毛提汗曾在2017年9月16日向其偿还借款利息4800元（自2016年9月16日算至2017年9月15日），王大萍当即在原借据中将借款日期“2016年9月16日”改为“2017年9月16日”，毛提汗在原借据“借款人”处重新签名并按捺指印。毛提汗陈述，其没有向王大萍偿还过4800元利息，其给王大萍出具借据的时间为2017年9月16日，但该借款没有实际支付。   本院认为，本案系民间借贷纠纷。三方当事人一致认可毛提汗向王大萍出具20000元借据，叶里肯别克、开斯汗作为担保人在该借据上签名的事实存在。关于借款时间及借款是否实际支付三方陈述不一致。毛提汗、开斯汗陈述借款的时间为2017年9月16日，三方约定是先出具借据再交付款项，但王大萍实际并未交付。王大萍陈述，借款的时间为2016年9月16日，并以现金的形式实际交付给毛提汗。根据王大萍在二审提交的“银行交易明细”、“电话录音”，以及一审法院向证人马某的“调查笔录”，可以判断王大萍对案件事实的陈述更为可信。况且，毛提汗作为完全民事行为能力人应当知晓借据行为的法律后果，叶里肯别克、开斯汗作为担保人在借据上签名，如其所言未实际收到该款项，其应向王大萍要回借据，故本院对王大萍陈述的案件事实予以采信。毛提汗未能提交证据证明已经偿还了涉案的20000元借款，故应当承担清偿责任。因借据约定按月息2分计息，故王大萍上诉主张自2017年9月16日起计算利息符合法律规定，本院予以支持。开斯汗作为涉案借款的担保人，在未约定保证方式的情况下依法应视为承担连带保证责任，但由于双方在借款时约定借款期限至2016年12月31日，开斯汗的保证责任应认定为主债务履行期届满后的六个月内，即2017年6月30日前，王大萍未举证证明在上述期间内向开斯汗主张过保证责任，因此开斯汗的保证责任依法得以免除，王大萍诉请开斯汗对本案债务承担连带责任，本院不予支持。   综上，王大萍要求毛提汗偿还借款本息事实清楚，证据充分，应当予以支持，但其上诉要求开斯汗承担保证责任的理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实不清，导致适用法律错误，判决不当，本院依法予以改判。根据《《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：   一、撤销新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院（2019）兵0602民初80号民事判决；   二、被上诉人毛提汗于本判决生效之日起十日内偿还上诉人王大萍借款本金20 000元及利息（按月利率20‰从2017年9月17日起计算至本判决确定履行之日止）；   三、驳回上诉人王大萍要求开斯汗承担连带保证责任的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费240元，邮寄费80元，合计320元，由被上诉人毛提汗负担。二审案件受理费480元，邮寄费120元，合计600元，由被上诉人毛提汗负担。   本判决为终审判决。           审判长  王宏   审判员  慕新伟   审判员  李霞     二〇二〇年四月十七日     书记员  黄洁茹   1