湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0481民初39号 原告：谢丰富，男。 法定代理人：谢卫学，男。 法定代理人：王花妹，女。 被告：耒阳市正源学校。 法定代表人：梁晓斌，该校董事长。 委托诉讼代理人：张明记，男。 被告：中国大地财产保险股份有限公司耒阳支公司，住所地湖南省耒阳市神龙路**，统一社会信用代码91430481779046976N。 代表人：蒋晓伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：秦长永，男。 被告：黎浩，男。 被告暨被告黎浩的法定代理人：黎传芽，男。 被告暨被告黎浩的法定代理人：谢姣凤，女。 原告谢丰富与被告耒阳市正源学校（以下简称正源学校）、中国大地财产保险股份有限公司耒阳支公司（以下简称大地财险耒阳支公司）、黎浩、黎传芽、谢姣凤教育机构责任纠纷一案,本院于2020年1月6日立案受理。依法由审判员曹兰兰适用简易程序于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告谢丰富的法定代理人王花妹、被告正源学校的委托诉讼代理人张明记、被告大地财险耒阳支公司的委托诉讼代理人秦长永、被告黎浩暨被告黎浩的法定代理人黎传芽、谢姣凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、各被告共同赔付原告的损失68000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年12月25日晚饭后，原告和被告黎浩等同学在运动场玩“攻城”游戏时，在原告没有防备的情况下，被告黎浩在背后猛推一把，原告摔了一跤，造成原告右臂骨折，轻伤二级，在常宁市中医院住院治疗，共花费29112.31元，被告正源学校为原告垫付了医疗费25000元，期间由原告的法定监护人在常宁医院护理，花费了大量的人力物力。被告黎浩推原告，致使原告受伤，是造成这次事故的直接责任人，理应承担此次事故的一部分责任；原告是被告正源学校的学生，学校在教育、管理上没有完全到位，造成这次事故负有主要责任。被告正源学校向被告大地财险耒阳支公司投保了校方责任险，被告大地财险耒阳支公司应对被告正源学校发生的责任事故造成的经济损失承担赔偿责任。2019年9月30日，被告大地财险耒阳支公司赔到被告正源学校18000元，但远远不足原告所实际支付的费用。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告正源学校辩称：2018年12月25日晚饭后，原告和被告黎浩等同学在校园运动场玩“攻城”游戏时，在原告没有防备的情况下，被告黎浩在背后猛推一把，致使原告摔了一跤，造成原告右臂骨折住院治疗，轻伤二级。被告正源学校对原告所述事实无异议，但是原告与被告黎浩等同学在吃过饭后一起玩耍，做“攻城”游戏，属学生们的个人行为，并非学校组织的集体活动，学生们在课余时间开展课外活动，打打闹闹碰伤、磕伤纯属意外事故。学校每一个学期都给所有的在校生购买了校方责任险。依照本校与被告大地财险耒阳支公司签订的保险合同，学校所有在校学生在校园遇到意外伤害所造成的经济损失，都应由该保险公司负责足额赔偿。本校与被告大地财险耒阳支公司签订的校方责任险保单，约定的保险期间为2018年9月1日起至2019年2月28日止，每次事故的责任限额为每人30万元，每次事故免赔额为0元，也就是说，原告诉请的赔偿金额只要是在30万元限额之内，被告大地财险耒阳支公司就应当足额赔偿。被告大地财险耒阳支公司所说的“特别约定”，我校不知情也不予认可。且被告大地财险耒阳支公司出示的“特别约定”与校（园）方责任保险单上所载明的内容明显有冲突，根据合同法第四十一条的规定，应以校（园）方责任保险单的内容认定每人每次限额30万元中承担理赔责任。综上所述，只要是原告的治疗费用合理，诉求合法，被告大地财险耒阳支公司就应当及时足额理赔到位。请求法庭依法判决，支持原告的合法诉求。同时为了减少诉累，节约诉讼资源，我校为原告住院垫付的费用，请求由被告大地财险耒阳支公司支付给被告正源学校。 被告大地财险耒阳支公司辩称：被告正源学校向本公司投保了保险，本次事故中，原告与其他同学参与“攻城”游戏，属课后活动发生的事故，学校不应当负事故的主要负责；原告诉求的医疗费用以及住院费用、伙食补助费、营养费、包括后续治疗费等总共68000元，没看到相应证据；事发后，本公司已向被告正源学校赔付了18183.89元；原告与被告黎浩在游戏中受伤，被告黎浩应当承担相应责任。 被告黎浩、黎传芽、谢姣凤辩称：1、事发经过与原告描述不符，原告在诉状中称是被告黎浩在原告没有防备的情况下背后猛推一把而导致受伤，事实上是当时有十二人分成两组（每组六人）在进行“攻城”游戏，而“攻城”游戏本身就是身体的肢体强烈对抗游戏，案发时，被告黎浩被划分在守城的一组六人之内，而原告被划分在攻城的一组六人之内，也就是说原告的强行攻城行为在先，被告黎浩在受到原告的攻城行为被动的反推动作在后；2、原告应提供详尽的损失清单及计算标准，学校应提供尽到了教育、管理职责的证据；3、原告没有提供医疗费发票、病历及与之相对应的清单来证明其真实费用金额，请法庭依法审查；4、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费我方认为要求过高，请法庭酌情判定；5、后续治疗费请依法审查是否有医疗证明或鉴定结论，以确定是否是必然发生的合理费用，应待实际产生之后另行起诉；6、精神损害抚慰金是根据受害者死亡或构成伤残等级给予安慰性、补偿性的赔偿金，原告未达到伤残等级且自己负有很大责任的情况下不应产生精神抚慰金；7、本案发生时，受害人、加害人均为限制民事行为责任年龄而非无民事行为能力人，对于一些日常危险行为应该存在一定的认知，原告在作出“攻城”行为时就已经肯定可以预知会得到“守城”方反抗并作出推撞行为，在此情况下仍然作出鲁莽行为，只能理解为已经预知危险，但是过于自信或者轻信可以避免的情况下造成的后果，故被告认为原告应自己承担大部分责任为宜；8、案发时学校为全寄宿学校，也就是说受害人与加害人均生活及居住在学校，双方均脱离了家长的监管能力范围，此时的监护人实际是学校，且案发时参与学生多达十二人的大型对抗游戏都没有被学校发现并制止，造成原告受伤这一事实，学校存在未尽到教育、管理职责的情形，应当承担责任。基于上述理由，请法庭作出公正判决。 经审理查明：被告正源学校是一所提供寄宿制、全封闭式教育的学校，原告与被告黎浩同为被告正源学校小学部225班在读的学生。2018年12月25日下午晚饭后，原告和被告黎浩及其他同学一起在运动场玩“攻城”游戏中，被告黎浩朝原告推了一把，原告摔倒伤及右臂。原告受伤后，仍如往常一般参加晚自学，后因疼痛难忍才告诉老师受伤事实，此后老师通知原告父母，原告父母将原告送入常宁市中医院住院治疗，入院诊断为右肱骨髁上骨折。2019年1月22日出院。2019年2月18日、2019年4月26日又因右肘关节功能障碍、右肱骨髁上骨折内固定术后再次入院常宁市中医院住院治疗，三次共住院66天，产生医疗费为28412.31元，其中被告正源学校垫付了医疗费25000元。经原告母亲王花妹委托，衡阳市宜诚司法鉴定所于2019年7月18日作出衡宜诚司鉴所（2019）临鉴字第528号司法鉴定意见书，评定：谢丰富所受损伤属轻伤二级，不构成伤残；护理期为90日，营养期为90日；需继续康复治疗，预计还需治疗费1000元左右或以实际发票为准。原告为此支付鉴定费700元。 另查明：被告正源学校向被告大地财险耒阳支公司投保了不计免赔的校（园）方责任险，注册学生人数17254人，每次事故责任限额450万元，其中每人责任限额30万元、财产责任限额5000元，保险期限6个月，即自2018年9月1日起至2019年2月28日止。同时，有12337名学生家长向被告大地财险耒阳支公司投保了学生、幼儿综合保险，被告大地财险耒阳支公司经核实，原告未在该被保险人员名册内。事发后，被告大地财险耒阳支公司已向被告正源学校支付了保险金18183.89元。 上述事实，有原、被告的陈述和原告提供的住院病历、证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据；有被告正源学校提供的借据、校方责任保险单及被告耒阳大地财险公司提供的校方责任保险单、特别约定清单、转账回单在卷佐证，经庭审质证属实，均予以认定。 本院认为，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告黎浩与原告及其他同学在游戏过程中，未注意安全，推倒原告，致原告受伤，被告黎浩具有过错，由于事发时被告黎浩年仅12周岁，属限制民事行为能力人，应由其监护人即被告黎传芽、谢姣凤承担侵权责任，被告黎浩无需承担侵权责任。事发时原告11周岁，根据其智力能力，应知所玩的这种对抗游戏因身体接触可能出现身体受到伤害，仍自愿参与，其自身应承担相应的责任。被告正源学校作为全封闭式的寄宿制学校，未能正确教育、督促学生在可预见范围内防止受到损害，事后未及时发现并采取积极救助措施，以致原告受损，属未尽到教育、管理职责，应当承担侵权责任。根据原告、被告黎浩及被告正源学校的过错行为，对于原告的损害，确定由原告、被告黎传芽和谢姣凤、被告正源学校按1：2：7的比例承担责任。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一统计年度的相关统计数据，结合双方提供的证据，依照相关法律规定，确定原告的损失如下：1、医疗费28412.31元；2、后续治疗费1000元；3、护理费，参照城镇私营单位居民服务和其他服务行业从业人员年平均工资36613元的标准计算90天，为9027元（36613元/年÷365天×90天）；4、住院伙食补助费6600元（66天×100元/天）；5、营养费1800元（90天×20元/天）；6、交通费1000元，根据住院治疗情况酌定；7、法医鉴定费700元。此次事故并未造成原告伤残的严重后果，原告请求精神损害抚慰金，不符合法律规定，不予支持。以上共计48539.31元，由被告黎传芽、谢姣凤赔偿20%即9707.86元，被告正源学校赔偿70%即33977.52元，原告自行承担10%，即4853.93元。由于被告正源学校向被告大地财险耒阳支公司投保了校方责任险，故被告正源学校应当承担的33977.52元，由被告大地财险耒阳支公司根据保险合同的约定在保险责任限额内直接向原告赔付。被告正源学校已向原告垫付了25000元，被告耒阳大地财险公司已支付被告正源学校保险金18183.89元，核减之后，被告大地财险耒阳公司还需赔偿原告8977.52元（33977.5元-25000元），向被告正源学校支付保险金6816.11元（25000元-18183.89元）。原告要求被告正源学校、黎传芽、谢姣凤共同赔偿损失68000元中的43685.38元，并由被告耒阳大地财险公司对其中33977.52元承担保险责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分不符合法律规定，不予支持。被告耒阳大地财险公司提供的特别约定清单，关于应按特别约定分项计算各项赔偿限额及每次事故免赔额，被告正源学校对此表示不知情，因该特别约定系格式条款，被告大地财险并未提供证据证实对被告正源学校作出了特别提示或说明，故对该反驳主张不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十二条第一款、第三十九条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告黎传芽、谢姣凤赔偿原告谢丰富损失9707.86元； 二、被告中国大地财产保险股份有限公司耒阳支公司赔偿原告谢丰富损失8977.52元（已核减被告耒阳市正源学校垫付的25000元）； 三、被告中国大地财产保险股份有限公司耒阳支公司支付被告耒阳市正源学校保险金6816.11元（已核减先行支付的18183.89元）； 四、驳回原告谢丰富的其他诉讼请求。 上列第一、二、三项，限在本判决生效之日起10日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：833503110********；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号） 本案案件受理费1500元，减半收取750元，由原告负担75元，被告正源学校负担525元，被告黎传芽、谢姣凤负担150元。原告已垫付675元，被告正源学校、黎传芽、谢姣凤应在执行中清偿。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员 曹 兰 兰 二〇二〇年四月十四日 代理书记员   邓良                            校对责任人：曹兰兰 打印责任人：邓良