福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1466号 上诉人（原审被告）：林琼，女，1977年7月2日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：张杰龙，福建诺道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：兰婷玲，福建诺道律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈美景，男，1985年7月19日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：刘伟东，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李桢栋，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 上诉人林琼因与被上诉人陈美景合伙协议纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初10657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林琼上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回陈美景一审的诉讼请求。事实和理由：除本案外，林琼与陈美景另有（2019）闽0503民初10657号合伙协议纠纷案，陈美景在该案中应当按照持股比例承担相应损失。因双方互负到期债务，根据法律规定，抵销自林琼在一审庭审中提出抵销主张时生效，一审法院未予支持有误。一审法院参照民间借贷规定判决林琼按年利率6%支付资金占用利息，缺乏法律依据。即使应当支付利息，亦应自判决生效之日起算。 陈美景辩称，（2019）闽0503民初10657号合伙协议纠纷案系陈美景起诉林琼要求其退还另一合伙项目的投资款及分配项目利润，该案尚在审理中，且陈美景在该案中不存在对林琼负有到期未结清债务的事实，林琼在该案中亦未提出反诉，故本案诉争款项不存在应当与另案款项进行抵扣的问题。林琼在收到陈美景出资的26万元后，既不认同陈美景的合伙人身份，又拒不退还投资款，其行为给陈美景造成了损失，陈美景一审请求按同期银行贷款利率上浮50%计付资金占用利息，一审仅判决按年利率6%计息已是法律规定的最低限度。请求驳回上诉，维持原判。 陈美景向一审法院起诉请求：判令林琼向陈美景退还“瑞思学科英语.晋江万达校区”的投资款26万元，并支付该款自2017年5月3日起至款项还清之日止按照同期银行贷款利率上浮50%计算的资金占用利息（暂计至2019年10月14日为47456.5元）。 一审法院认定事实：陈美景于2017年5月2日、3日通过银行转账方式向林琼总计汇款26万元。另，陈美景与林琼、泉州市丰泽区金博瑞培训学校合伙协议纠纷一案，泉州市中级人民法院于2019年5月22日作出的（2019）闽05民终2444号民事判决认定：陈美景于2017年5月2日、3日通过银行转账的形式分4笔支付林琼26万元，其中第1、2笔款项有备注陈美景晋江瑞思入股款，林琼承认有收到4笔款项，但否认其同意陈美景入伙。 一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的行为或组织形式。公民之间在平等、自愿的基础上，就出资数额、盈余分配，债务承担、入伙、退伙、终止合伙等问题，经过充分协商，达成一致协议，才能成立个人合伙。合伙人的意思表示一致，是构成合伙成立和存在的基础。本案中，陈美景虽通过银行转账的方式支付了林琼26万元款项，但并无证据证明林琼及晋江瑞思项目的其他合伙人同意陈美景入伙，也无证据证明合伙体的存在、合伙协议的切实履行，仅有陈美景的单方意思表示，不能认定陈美景系晋江瑞思项目的合伙人，且林琼明确拒绝陈美景入伙，陈美景既然不是合伙人，林琼就无理由收取陈美景备注“陈美景晋江瑞思入股首款、入股第二笔”支付的款项，该款项应予退还。林琼要求与双方合作的其他项目进行抵扣，无事实和法律依据，不予采纳。关于资金占用利息问题。陈美景请求按同期银行贷款利率上浮50%计算利息，双方并无此约定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条有关“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”规定，资金占有期间的利息调整为自2019年10月15日起至实际还款之日止按年利率6%计算。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、林琼应于判决生效之日起10日内退还陈美景26万元，并支付自2019年10月15日起至实际还清款项之日止按年利率6%计算的资金占用期间的利息；二、驳回陈美景的其他诉讼请求。案件受理费5912元，减半收取计2956元，由陈美景负担356元，林琼负担2600元。 二审中，当事人未提交新证据。经审查，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，林琼主张陈美景在（2019）闽0503民初10657号案中对其负有债务，应当与其在本案中所负债务进行抵销，但该案尚在审理中，双方当事人就另一合伙项目的债权债务关系可通过另案解决，林琼主张直接在本案中抵销，缺乏事实及法律依据，不予采纳。根据（2019）闽05民终2444号民事判决认定，林琼与陈美景之间就本案晋江瑞思项目的合伙关系未成立，故林琼应当退还收取陈美景的26万元并返还相应孳息（自2017年5月3日起至还款之日止参照银行同期存款基准利率计算），因陈美景对一审判决确定2019年10月15日为利息起算点未提出上诉，系当事人对其权利的合法处分，本院予以照准并以此为二审判决孳息的起算时间。 综上所述，林琼的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初10657号民事判决； 二、林琼应于本判决生效之日起5日内退还陈美景26万元，并支付自2019年10月15日起至还款之日止按银行同期存款基准利率计算的孳息； 三、驳回陈美景一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5912元，减半收取计2956元，由陈美景负担356元，林琼负担2600元。二审案件受理费5200元，由陈美景负担50元（于本判决生效之日起5日内交纳），林琼负担5150元（多预交的762元予以退还）。 本判决为终审判决。 审判长  郑丽阳 审判员  傅嘉钦 审判员  肖森华 二〇二〇年四月二十日 书记员  陈威鸿 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。