安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初5406号 原告：沈友作，男，1955年10月7日出生，汉族，住安徽省淮南市谢家集区。 委托诉讼代理人：宋嘉楠，淮南市田家庵区曹庵镇法律服务所法律工作者。 被告：淮南市厨道酒店管理有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区龙湖路****楼**，统一社会信用代码91340400057010437R。 法定代表人：吴田军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张源，安徽俊诚律师事务所律师。 原告沈友作与被告淮南市厨道酒店管理有限公司（以下简称淮南厨道公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法裁定驳回了淮南厨道公司对本案管辖权提出的异议，裁定驳回了淮南厨道公司追加利安人身保险股份有限公司为共同被告的申请，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈友作及其委托诉讼代理人宋嘉楠、被告淮南厨道公司的委托诉讼代理人张源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沈友作向本院提出诉讼请求：1.赔偿原告经济损失合计168924.7元;2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:原告于2015年经人介绍在淮南厨道公司工作。2017年9月2日，原告在工作中不慎滑倒致右股骨颈骨折,随即被送往淮南新华医疗集团新华医院治疗,经诊断为右股骨颈骨折，后经淮南市朝阳司法鉴定所鉴定,构成9级伤残。原、被告就赔偿多次协商未果,故原告诉至贵院,请求判如所请。 淮南厨道公司辩称：对原告在工作中受伤的基本事实，没有争议。原告受伤是因为长时间蹲着，突然站起来，没有控制好身体摔倒的。原告有很多基础疾病，从而导致受伤，应承担主要责任。原告医疗费用中，很多用药项目和外伤不匹配，很大一部分是治疗基础疾病，故提出鉴定申请，要求对用药合理性进行鉴定。原告没有厨师证书，不能按照餐饮行业职工平均工资标准计算，应按实际工资计算。原告受伤前每月工资是1800元，误工费应按照每天60元计算。护理费和精神损害抚慰金，请法院依法核定。伤残赔偿金中的城镇标准和农村标准，请法院依法判决。被告为原告购买的职工意外伤害险，应扣除保险公司理赔的1万元。原告起诉时，已经把原告垫付的38000元中予以扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的身份证、企业信用信息公示报告、住院病历、门诊病历、影像报告单、银行卡交易明细清单、保险合同、理赔给付通知书等证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 1.沈友作提交的鉴定意见书和鉴定费票据各1份，证明：原告受伤造成九级伤残，误工天数为180天，护理天数为90天，营养期为90天，原告支付鉴定费1300元。淮南厨道公司质证意见：真实性无异议，合法性保留评价，是单方委托的。本院认证意见：该鉴定意见书是安徽朝阳司法鉴定所经沈友作委托于2018年11月16日作出，字号为安徽朝阳司鉴所（2018）法临鉴字第597号，鉴定意见：1.被鉴定人沈友作因意外滑倒摔伤右髋部，致右股骨颈骨折并行人工全髋关节置换术，评定为九级伤残；2.沈友作误工期180日，护理期90日，营养期90日。该鉴定费票据证实，沈友作支付鉴定费1300元。对上述情况，本院予以确认。 2.沈友作提交的医疗费票据复印件8份，证明：原告治疗花费39408.5元。淮南厨道公司质证意见：数额没有异议，发票是复印件，不予质证。本院认证意见：该组医疗费票据中，有1份2017年10月20日住院收费票据，有住院病历、住院病人费用明细账在卷佐证，本院予以确认。该票据金额为38626.23元，包括糖尿病等治疗费用5072.49元，沈友作在庭审后自愿放弃主张，扣除后金额为33553.74元。该组医疗费票据中，还有1份2017年12月7日外购药票据，购买药品为仙灵骨葆，金额为166.8元，符合沈友作伤情治疗需要，本院予以确认。该组医疗费票据中，另有4份门诊收费票据和2份外购药票据，购买药品为甘舒霖-40/60混合重组人胰岛素笔心和舒霖笔，均系治疗糖尿病，本院不予确认。经计算，上述医疗费票据中，本院确认的医疗费金额合计为33720.54元。 3.淮南厨道公司提交的安全承诺书1份，证明：原告在工作中应当严格遵守各项规章制度，原告知晓在工作中所承担的安全责任。沈友作质证意见：真实性无异议，证明观点有异议，个人不能承诺放弃自己的人身安全。本院认证意见：该证据的真实性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 沈友作2016年入职淮南厨道公司，被安排在淮南矿业集团谢桥煤矿食堂工作，每月报酬1800元。2017年9月2日上午，沈友作在工作中不慎滑倒受伤，随后被送往淮南东方医院集团谢桥医院进行门诊治疗，当日又被送往淮南新华医疗集团新华医院住院治疗，诊断为：右股骨颈骨折、2型糖尿病，后于2017年10月2日出院，共计支付医疗费38626.23元，出院医嘱：1.卧床休息；2.避免深蹲、患肢过度内旋、内收防止人工关节脱位；3.遵医嘱行踝泵、股四头肌肌力锻炼，遵医师指导下床站立、行走锻炼；4.如出院后出现切口红肿疼痛，渗液，下肢突发肿胀，进行性加重，突发关节畸形活动受限，应立即复诊，防止感染及下肢深静脉血栓、关节脱位发生；5.患者出院后应随时与治疗医师沟通病情愈合及预后情况或遵医嘱定期复查。 2018年11月16日，安徽朝阳司法鉴定所经沈友作委托作出安徽朝阳司鉴所（2018）法临鉴字第597号鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人沈友作因意外滑倒摔伤右髋部，致右股骨颈骨折并行人工全髋关节置换术，评定为九级伤残；2.沈友作误工期180日，护理期90日，营养期90日。沈友作支付鉴定费1300元。 另查明：沈友作治疗期间，淮南厨道公司已垫付医疗费34000元，并支付伤后报酬1800元。 2016年9月，淮南厨道公司为沈友作在利安人身保险股份有限公司投保团体意外伤害保险，利安人身保险股份有限公司于2018年7月31日向沈友作支付理赔款10000元。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，沈友作起诉要求淮南厨道公司赔偿其各项损失合计168924.7元，但在庭审后自愿放弃主张其住院期间的糖尿病等治疗费用5072.49元，将诉请变更为163852.21元，是对自己民事权利和诉讼权利的处分，符合上述法律规定，本院予以准许。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，安徽朝阳司法鉴定所作出的安徽朝阳司鉴所（2018）法临鉴字第597号鉴定意见书，是沈友作在起诉前自行委托鉴定的。庭审中，淮南厨道公司对该鉴定结论提出异议，申请重新鉴定。经审查，根据在卷证据不能证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的四种情形。庭审中，淮南厨道公司也未提供充分证据，足以反驳该鉴定结论，故对淮南厨道公司重新鉴定的申请，本院不予准许。该鉴定结论，本院予以采信，并作为本案定案的依据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，淮南厨道公司答辩称已垫付沈友作医疗费38000元，并称在沈友作住院期间向其发放了两个月工资，但并未举证予以证明，应承担举证不利后果。经审查，沈友作在庭审中自认已收到淮南厨道公司垫付医疗费34000元，并在庭审后自认收到淮南厨道公司支付的伤后报酬1800元。上述沈友作自认，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条规定，本院予以确认。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，沈友作在为淮南厨道公司提供劳务过程中，在食堂工作时摔伤的事实，双方并无争议。根据上述法律规定，淮南厨道公司应承担赔偿责任。经审查，沈友作作为具有完全民事行为能力的成年人，对自身安全未尽审慎注意义务，在食堂工作时滑倒受伤，具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，可以减轻侵权人的责任。综合分析判断本案事故发生原因、过程、损害后果及双方当事人的过错行为、过错程度、经济能力等因素，本院酌情确定淮南厨道公司对沈友作各项损失承担80%的赔偿责任，其余20%责任由沈友作自行承担。 关于沈友作主张的各项损失数额，本院认定如下： 1、伤残赔偿金116936.2元，系根据鉴定九级伤残，参照2018年度安徽省城镇居民人均可支配收入34393元标准计算，不超过法律规定，本院予以确认； 2、误工费18180元，依据并不充分，因沈友作受伤时已满61周岁，已超过法定退休年龄，但其受伤前实际从事有偿劳务，本院参照其受伤前每月报酬1800元，根据鉴定误工期180天计算，酌情确定为10652.05元（1800元×12月÷365天×180天）； 3、护理费12600元，计算标准错误，本院参照2018年度安徽省居民服务业职工年平均工资45070元，根据鉴定护理期90日计算，确定为11113.15元（45070元÷365天×90天）； 4、营养费2700元，系根据鉴定营养期90日，按照每天30元标准计算，符合法律规定，本院予以确认； 5、住院伙食补助费900元，系根据其实际住院30天，按照每天30元标准计算，符合法律规定，本院予以确认； 6、交通费900元，未提供证据证明，本院根据其实际住院30天，按照每天10元标准计算，酌情确定为300元； 7、精神损害抚慰金10000元，系根据鉴定九级伤残主张，符合法律规定，本院予以确认； 8、鉴定费1300元，有鉴定意见书、鉴定费票据在卷印证，是沈友作为确定其伤残等级、误工期、营养期、护理期的合理支出，符合法律规定，本院予以确认； 9、医疗费5408元，未计入淮南厨道公司已垫付的医疗费，本院根据沈友作提交的医疗费票据和住院病人费用明细账，扣除其自愿放弃主张的糖尿病等治疗费用5072.49元，确认其医疗费损失为33720.54元。 上述本院确认的各项损失共计187621.94元，淮南厨道公司应赔偿其中的80%即150097.55元，扣除淮南厨道公司已支付医疗费34000元、伤后报酬1800元和保险理赔款10000元，还应赔偿104297.55元。对沈友作超出部分诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下： 一、被告淮南市厨道酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告沈友作医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计104297.55元； 二、驳回原告沈友作的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1110元，由原告沈友作负担396元，被告淮南市厨道酒店管理有限公司负担714元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  闫 军 人民陪审员  蒋保洲 人民陪审员  王桂兰 二〇二〇年四月十四日 法官助理钮晓凤 书记员董芹 附:相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 第九因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许： （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的； （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。