广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1803民初4695号原告：清远市清新区太平镇中南经济联合社，住所清远市清新区******委会。负责人：麦仲新。委托代理人：薛蕙蕙，广东大观律师事务所律师。被告：清远市**种植专业合作社，住所清远市清新区**************。法定代表人：潘某1。被告：潘某1，男，汉族，1975年9月11日出生，户籍地址广东省茂名市电白区**********，身份证号码440************119。被告：张伟其，男，汉族，1964年2月6日出生，户籍地址广东省清远市清城区**********，身份证号码441************614。被告：黄镜钊，男，汉族，1964年1月29日出生，户籍地址广东省清远市清新区*************，身份证号码441************233。被告：张振锋，男，汉族，1993年8月8日出生，户籍地址广东省清远市清城区***************，身份证号码441************63X。被告：陈光明，男，汉族，1972年7月20日出生，户籍地址广东省清远市清新区***************，身份证号码441************235。被告：陈兰清，男，汉族，1959年6月29日出生，户籍地址广东省清远市清新区**************，身份证号码441************234。被告：潘杰星，男，汉族，1988年8月28日出生，户籍地址广东省清远市清城区**************，身份证号码441************214。第三人：清远市清新区金誉种养专业合作社，住所清远市清新区******委会。法定代表人：曾某1。原告清远市清新区太平镇中南经济联合社（以下均简称为“中南联合社”）诉被告清远市**种植专业合作社（以下均简称为“明路合作社”）、潘某1、张伟其、黄镜钊、张振锋、陈光明、陈兰清、潘杰星、第三人清远市清新区金誉种养专业合作社（以下均简称为“金誉合作社”）合同纠纷一案，本院于2019年11月12日受理后，依法组成合议庭于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告中南联合社的委托代理人薛蕙蕙，被告明路合作社的法定代表人潘某1到庭参加了诉讼，被告张伟其、黄镜钊、张振锋、陈光明、陈兰清、潘杰星、第三人金誉合作社经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中南联合社向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告明路合作社、第三人金誉合作社签订的《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》；2、判令被告明路合作社、潘某1、张伟其返还投资及收益回报款359550元；3、判令被告明路合作社、潘某1、张伟其以应付未付金额为基数按日千分之三计算向原告支付滞纳金；4、判令被告黄镜钊、张振锋、陈光明、陈兰清、潘杰星对上述第2、3、4项诉讼请求承担连带清偿责任；5、由被告负担诉讼费。庭审中，原告变更诉讼请求第1项为：判令解除原告与被告明路合作社、第三人金誉合作社签订的《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》中有关原告与被告明路合作社的合同条款。事实与理由：2017年7月14日，原告与被告明路合作社、第三人金誉合作社签订《中药材集中连片种植合同》，主要约定原告、被告明路合作社、第三人共同参与中药材集中连片种植产业项目，合作期限自2017年7月1日至2022年6月30日；原告及第三人各固定投资300000元，由被告明路合作社负责该产业项目的运营管理，并向原告及第三人每年按合同约定返还相应投资款及收益，第一年投资款及收益为87000元，第二年为81600元，第三年为76200元，第四年为70800元，第五年为65400元。原告依约于2017年8月9日向被告明路合作社支付了300000元。被告明路合作社收取原告及第三人的投资款后，并未按合同开展种植工作和向原告支付投资款及收益款，为此，原告多次向其主张支付投资款及收益款。2018年3月13日，原告与被告明路合作社、第三人又签订一份《中药材集中连片种植合同补充协议》，约定第一年度的收益款分两期支付，其中于2018年4月10日前由被告潘某1支付21750元，被告张伟其支付21750元，2018年7月14日前由潘某1支付21750元，被告张伟其支付21750元。同时约定此后合作年度的收益款同样每年分两次支付，支付时间分别为当年的12月28日前及次年的7月14日前，未按约定支付，按日利息千分之三向被告收取滞纳金。之后，仅被告张伟其向原告支付了21450元，余款至今未付。2018年9月，被告明路合作社与清新区太平镇中南裕兴村解除了《土地租赁合同》，不再履行《中药材集中连片种植合同》。被告明路合作社的行为已构成根本违约，致使原告目的不能实现。为维护原告利益，特诉至法院。原告中南联合社围绕其诉求向本院提交了如下证据：1、集体经济组织证明书，拟证原告诉讼主体资格；2、企业信用信息公告，拟证被告诉讼主体资格；3、人口信息查询资料，拟证被告诉讼主体资格；4、《中药材集中连片种植合同》，拟证原、被告签订合同及合同内容；5、《中药材集中连片种植合同补充协议》，拟证被告逾期支付收益款，原、被告就收益款支付时间及违约责任另行补充约定；6、《收据》，拟证原告按约支付了投资款；7、《收款收据》，拟证被告张伟其只支付了21450元；8、工商登记信息、成员名册、出资清单、合作社章程，拟证被告及各社员出资情况及实缴情况。以上证据均为复印件，均已质证并附档。被告明路合作社、潘某1答辩称：本案是被告张伟其借用明路合作社的名义签订合同，实际经营人是张伟其，应由张伟其对本案负责，与原告洽谈的均是张伟其，实际经营人是张伟其。被告明路合作社、潘某1庭后向本院提交了明路合作社及潘某1的账户交易明细，拟证原告汇入被告明路合作社的款项再转入潘某1的个人账户，之后，其中150000元支付给了张伟其，剩余部分代张伟其支付肥料款及番薯苗款。被告张伟其、黄镜钊、张振锋、陈光明、陈兰清、潘杰星及第三人金誉合作社未答辩，亦未提交证据。本院经审理查明：2017年7月14日，原告作为乙方与被告明路合作社作为丙方、第三人金誉合作社作为甲方签订一份《中药材集中连片种植合同》，该合同主要内容为：一、合作项目介绍。根据省扶贫主管部门对扶贫产业开发的新思路，在清新区扶贫办的支持下，计划在蒲兴村及中南村实施集中连片中药材种植示范综合项目，项目种植以中药材种苗培育种植产业为主方向，辅以中药材及高附加值经济作物种植。中药材集中连片种植产业项目由甲、乙、丙三方共同参与，并由丙方负责该产业项目的运营管理。甲方与乙方共同出资600000元参与到该产业项目中，并由甲、乙、丙方以约定的年投资收益回报，由丙方负责支付给甲、乙双方相应的投资及回报……；二、合作期限。2017年7月1日至2022年6月30日止；三、合作内容。……（一）为保证项目如期进行，甲、乙两方在2017年7月30日前，项目资金一次性到账丙方账户：944************745，开户名：明路合作社……合计600000元，在项目合作期内，甲、乙两方不另行支付其他发生的费用。（二）200亩中药材种植项目产业园区的运营，由丙方独立管理运营，甲、乙两方不参与、不承担运营过程的一切风险及责任。（三）以甲方的固定投资本金300000元、乙方的固定投资本金300000元为计算标准，丙方按以下约定向甲、乙两方支付相应的投资回收及回报收益款项：1、……。2、乙方合同期内的投资回收及回报收益款项：第一个合同年度87000元；第二个合同年度81600元；第三个合同年度76200元；第四个合同年度70800元；第五个合同年度65400元。5年合计投资回收及回报收益款共381000元。3、三方约定投资回收及回报收益款项，由丙方于当年12月28日分别支付给甲、乙两方指定账户，支付款项的时间跨度为一个合同年度，如未按约定支付相应的约定款项，甲、乙两方将按日利息万分之三向丙方计取违约金，违约支付期限不能超过20个工作日。4、……乙方指定账户：800***********226，开户名：清远市清新区太平镇人民政府……。5、丙方按以上约定分别向甲、乙两方支付相应的投资回收及回报收益款项，则在项目合同期结束后，丙方无需向甲、乙两方另行支付原始投资本金及投资回报收益金……。五、违约责任。三方承诺严格遵守本合同的约定，任何一方不得有违反本合同的行为，否则应承担违约责任，违约责任的基础违约罚金为甲、乙两方的项目投资本金的两倍，给守约方造成直接损失的，违约方还应承担损失赔偿责任……。原告负责人麦仲新在乙方授权代表处签名并加盖原告公章，被告明路合作社法定代表人潘某1在丙方授权代表处签名并加盖被告明路合作社公章，第三人金誉合作社的法定代表人曾某1在甲方授权代表处签名并加盖该第三人公章。诉讼过程中，原告解释说明投资本金回收及支付收益款的情况为按每60000元为一个单位，回报率为每年9%，即收益款5400元，每年回收投资本金60000元，具体计算为：第一个合同年度，投资本金300000元，收益款为5400元×5份=27000元，回收投资本金60000元，回收投资本金及收益款合共87000元；第二个合同年度，投资本金240000元，收益款为5400元×4份=21600元，回收投资本金60000元，回收投资本金及收益款合共为81600元；第三、四、五个合同年度以此类推。2018年3月13日，原告作为乙方与被告明路合作社作为丙方、第三人金誉合作社作为甲方为进一步明确合同投资回收及回报收益款的支付又签订一份《中药材集中连片种植合同补充协议》，该协议主要内容为：1、第一个合同年度的收益款约定如下：丙方向甲方和乙方分别支付87000元，支付时间为2018年4月10日前，支付金额为43500元，支付方式为：潘某1支付21750元，张伟其支付21750元；第二次支付时间为2018年7月14日前，支付金额为43500元，支付方式为：潘某1支付21750元，张伟其支付21750元。如未按约定支付，甲乙双方将按日利息千分之三分别向丙方收取滞纳金。第二个及以后合作年度的收益款约定如下：丙方每半年支付一次投资本金及回报收益款，即由丙方于当年12月28日前和次年7月14日前分别支付给甲方、乙方指定账户，支付金额为对应合同年度投资回收和回报收益款的一半金额，如未按约定支付，甲乙双方将按日利息千分之三分别向丙方收取滞纳金。3、甲、乙、丙三方于2017年7月14日签署的《中药材集中连片种植合同》如与上述有不同表述或歧义的，以此补充条款为准。原告负责人麦仲新在乙方授权代表处签名，被告明路合作社法定代表人潘某1及被告张伟其在丙方授权代表处签名，第三人金誉合作社的法定代表人曾某1在甲方授权代表处签名。2017年8月9日，原告转账300000元给被告明路合作社，随后，被告又将上述300000元转入潘某1的个人账户。2017年8月10日，被告潘某1又转了150000元给被告张伟其。2018年5月9日，被告张伟其支付了21450元给原告。被告明路合作社于2016年8月1日注册成立，注册资本为1000万元，股东为被告潘某1、黄镜钊、张振锋、陈光明、陈兰清、潘杰星，潘某1认缴出资额为510万元，黄镜钊认缴出资额为190万元，张振锋认缴出资额为180万元，陈兰清认缴出资额为100万元，陈光明认缴出资额为为10万元，潘杰星认缴出资额为10万元。以上事实有集体经济组织证明书、企业信用信息公告、人口信息查询资料、《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》、《收据》、工商登记信息、社员名册、出资清单、合作社章程、银行流水及开庭笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为，根据原告的诉求、被告的答辩、双方当事人的举证及质证等综合分析，本院归纳本案的争议焦点为：一、《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》的性质及是否解除；二、款项计算及偿还；三、股东是否应在认缴出资范围内承担清偿责任。关于第一个争议焦点，《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》的性质及是否解除。首先，从《中药材集中连片种植合同》第三条合作内容中第（二）、（三）项约定的内容来看，原告只按期收回投资本金及收取固定收益，不参与共同经营，不承担风险，不论盈亏均按期收回投资本金和收取固定收益，不符合投资行为共负盈亏、共担风险的构成要件，而符合借贷合同的特征，该合同名为合作或者投资，实为借贷，双方之间形成借贷法律关系，故该合同的性质应认定为借贷合同，应按民间借贷法律关系处理，《中药材集中连片种植合同补充协议》也是对还款方式的补充约定。其次，签订上述合同后，被告未按合同的约定支付款项，致使原告签订合同目的不能实现，被告已构成根本违约，故原告请求解除上述合同中有关原、被告之间的条款，合理合法，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，合同解除依当事人作出解除合同的意思表示而发生法律效力，如相对人对解除行为有异议，可请求人民法院对合同解除的效力作出裁判确认，但不宜由人民法院径行判令解除。鉴于原告起诉后，本院将起诉状副本、举证通知书等诉讼材料于2019年11月20日送达给被告，此时原告关于解除该合同的意思表示已经到达被告，故本院确认《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》中有关原、被告之间的合同条款已于2019年11月20日解除。关于第二个争议焦点，款项计算及偿还。一、借款本金，《中药材集中连片种植合同》实际属借款合同，故原告于2017年8月9日转账给被告明路合作社的金额300000元应认定为借款本金。二、利息计算，根据《中药材集中连片种植合同》对回收投资本金及收益款的约定，结合原告的解释，可确定借款利率为年利率9%。因《中药材集中连片种植合同补充协议》约定未按约定支付，被告应按利息日千分之三支付滞纳金，故原告主张支付滞纳金的请求，本院予以支持，但利息、滞纳金（以下均统一称为利息）合共不能超过年利率24%。被告明路合作社虽然在《中药材集中连片种植合同补充协议》上未盖公章，但其法定代表人潘某1在授权代表处签名确认，被告明路合作社对潘某1是否履行法定代表人职务行为未予以否认，故《中药材集中连片种植合同补充协议》对被告明路合作社具有法律约束力。同时潘某1、张伟其作为自然人，且《中药材集中连片种植合同补充协议》第1条明确约定“第一个合同年度的收益款约定如下：丙方向甲方和乙方分别支付87000元，支付时间为2018年4月10日前，支付金额为43500元，支付方式为：潘某1支付21750元，张伟其支付21750元；第二次支付时间为2018年7月14日前，支付金额为43500元，支付方式为：潘某1支付21750元，张伟其支付21750元。如未按约定支付，甲乙双方将按日利息千分之三分别向丙方收取滞纳金”，被告张伟其也实际支付了21450元给原告，故该条款应视为被告潘某1、张伟其个人自愿偿还被告明路合作社部第一个合同年度的借款本金60000元及借款利息27000元，即被告潘某1应在2018年7月14日前偿还借款本金30000元及利息13500元，被告张伟其应在2018年7月14日前偿还借款本金30000元及利息13500元。因被告明路合作社、潘某1、张伟其均已构成根本违约，故违约后的利息（包括滞纳金）均应按年利率24%计算。具体计算如下：1、被告明路合作社仍欠借款本金240000元（300000元-60000元），利息从2018年7月14日至2018年12月28日按年利率9%计算，从2018年12月29日（违约之日）至还清之日止按年利率24%计算；2、被告潘某1仍欠借款本金30000元，利息计算至2018年7月13日止的利息为13500元（即第一个合同年度利息的一半），从2018年7月14日至还清之日止按年利率24%计算。3、被告张伟其仍欠借款本金30000元，利息计算至2018年7月13日止的利息为13500元（即第一个合同年度利息的一半），从2018年7月14日至还清之日止按年利率24%计算，其已支付的21450元先还利息后还本金相应予以扣减。被告明路合作社及被告潘某1辩称合同是被告张伟其借用明路合作社签订，实际经营者是被告张伟其，应由被告张伟其承担偿还责任。但被告潘某1作为被告明路合作社的法定代表人均在《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》上签名，《中药材集中连片种植合同》也加盖了被告明路合作社的公章，根据合同相对性原则，被告明路合作社属上述合同的一方当事人，现有证据不能证明本案借款属被告张伟其个人所借，故对被告明路合作社及被告潘某1的上述抗辩意见，本院不予采纳。至于被告明路合作社、被告潘某1与被告张伟其内部之间的问题，被告明路合作社、被告潘某1可另寻途径解决。关于第三个争议焦点，被告明路合作社的股东是否应在认缴出资范围内承担责任。因被告明路合作社仍在存续经营，是否能清偿债务不确定，且原告只提供了网上打印的工商登记信息，无法确定各股东的实际出资情况，故对原告主张被告潘某1、黄镜钊、张振锋、陈光明、陈兰清、潘杰星在认缴出资范围内承担责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告清远市清新区太平镇中南经济联合社与被告清远市**种植专业合作社、第三人清远市清新区金誉种养专业合作社分别于2017年7月14日、2018年3月13日签订的《中药材集中连片种植合同》、《中药材集中连片种植合同补充协议》中有关原告清远市清新区太平镇中南经济联合社与被告清远市**种植专业合作社之间的合同条款已于2019年11月20日解除；二、被告清远市**种植专业合作社于本判决发生法律效力之日起七日内偿还原告清远市清新区太平镇中南经济联合社借款本金240000元及利息（利息计算：以借款本金240000元为基数，从2018年7月14日至2018年12月28日按年利率9%计算，从2018年12月29日起至还清之日止按年利率24%计算）；三、被告潘某1于本判决发生法律效力之日起七日内偿还原告清远市清新区太平镇中南经济联合社借款本金30000元及利息（利息计算：计算至2018年7月13日止的利息为13500元；以借款本金30000元为基数，从2018年7月14日至还清之日止按年利率24%计算）；四、被告张伟其于本判决发生法律效力之日起七日内偿还原告清远市清新区太平镇中南经济联合社借款本金30000元及利息（利息计算：计算至2018年7月13日止的利息为13500元；以借款本金30000元为基数，从2018年7月14日至还清之日止按年利率24%计算；其已支付的21450元先还利息后还借款本金予以相应扣减）；五、驳回原告清远市清新区太平镇中南经济联合社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8967元，由被告清远市**种植专业合作社负担7173元，被告潘某1负担897元，被告张伟其负担897元。此款原告清远市清新区太平镇中南经济联合社已预交，本院不作退回，被告清远市**种植专业合作社、被告潘某1、被告张伟其应负担部分由其分别在履行上述判决时迳付给原告清远市清新区太平镇中南经济联合社。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  杨柏华人民陪审员  吴宇丽人民陪审员  向志勇二〇二〇年三月十二日书 记 员  陈宗衡附法院标的款账户和相关法律、司法解释条文：户名：清远市清新区人民法院，开户银行：中国银行清新支行，账号：7146********。《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。申请执行提示条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。