广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初17414号原告：李明星，男，汉族，1986年8月23日出生，住湖北省老河口市************，公民身份号码：420************574。被告：东莞市银志塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇田心塘围**。法定代表人：蓝金平,该公司经理。委托诉讼代理人：曹彪、周光灵，分别系湖南人和（东莞）律师事务所律师、实习律师。原告李明星与被告东莞市银志塑胶制品有限公司（以下简称银志塑胶公司）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，被告银志塑胶公司也提起了诉讼，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李明星，被告银志塑胶公司的委托诉讼代理人曹彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李明星的诉讼请求：银志塑胶公司支付李明星：1.解除劳动关系的经济补偿4886元；2.2018年9月至2019年8月期间法定节假日的放假工资869.89元；3.2018年10月至2019年7月期间未订立劳动合同的二倍工资43974元；4.工伤期间被克扣的工资34826元；5.出院后的护理费14658元；6.工伤九级伤残待遇92834元（包括一次性伤残补助金43974元、一次性工伤医疗补助金9772元、一次性伤残就业补助金39088元）；7.住院伙食补助费3010元；8.营养费12000元；9.高温补贴750元；10.劳动能力鉴定费300元；11.精神损失费50000元；12.被迫解除劳动关系2019年7月16日至2019年8月31日期间上班的工资5831.67元；13.2018年10月3日上夜班的3倍工资355.86元；14.补缴在职期间的社会保险。银志塑胶公司的诉讼请求：1.银志塑胶公司无需支付李明星经济补偿；2.银志塑胶公司支付李明星一次性伤残补助金33300元；3.银志塑胶公司支付李明星一次性工伤医疗补助金7400元；4.银志塑胶公司支付李明星一次性伤残就业补助金29600元；5.银志塑胶公司无需支付李明星停工留薪期工资；6.银志塑胶公司支付李明星2019年8月份工资1720元；7.银志塑胶公司无需支付李明星高温津贴、法定节假日工资。本案相关事实双方无争议事项：李明星于2018年9月20日入职，任注塑机操作员。双方首次签订劳动合同的时间为2019年8月2日，合同期限为自2019年7月16日起至2020年7月15日止；劳动合同约定的基本工资为1720元/月。李明星于2018年10月12日发生受伤事故。银志塑胶公司在李明星受伤时没有为李明星缴纳社会保险。李明星第一次住院时间为2018年10月12日至2018年11月13日，共32天，出院医嘱全休8周。第二次住院时间为2019年1月13日至2019年1月24日，共11天，出院医嘱全休4周。银志塑胶公司聘请了护工对李明星住院期间提供了护理。2019年7月17日李明星所受事故伤害经东莞市社会保险局认定为工伤。2019年8月26日东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定李明星的伤残等级为伤残九级。劳动能力鉴定费用为300元。李明星受伤后，银志塑胶公司按照1720元/月支付李明星停工留薪期工资。李明星于2019年7月16日回到银志塑胶公司上班。李明星于2019年9月2日向银志塑胶公司邮寄了《被迫解除劳动关系通知书》，银志塑胶公司2019年9月3日收到了李明星的《被迫解除劳动关系通知书》。双方的劳动关系于2019年9月3日解除。双方争议事项：一、李明星的月平均工资：李明星受伤前没有领取过一个完整月份的工资，受伤后回到银志塑胶公司上班后也没有领取过工资。李明星主张其每月出勤28/29天，每月出勤12小时。银志塑胶公司认可李明星每天出勤12小时，但主张出勤天数一般为22天左右，看公司效益而定。银志塑胶公司提供了银金花、毛兴翠的薪资统计表，主张银金花、毛兴翠与李明星属于同一岗位，入职时间均早于李明星，可参照同岗位员工的工资确定李明星的工资。参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第四条“用人单位和劳动者均不能对工资数额举证的，由仲裁机构、人民法院参照本单位同岗位平均工资或者根据用人单位经济类型，参照当地城镇非私营单位就业人员年平均工资或当地城镇私营单位就业人员年平均工资确定”。李明星主张其岗位为注塑机操作员。本院向银金花做了询问并出示银志塑胶公司提供的薪资统计表，银金花表示其岗位为注塑机操作员，平均每月出勤24天，银志塑胶公司提供薪资统计表中的“领薪者签名”处是其本人签名，认可上面的工资数额。参考银金花、毛兴翠2018年9月的工资分别为3638元（3537元+81元+10元+10元）、3460元（3359元+81元+10元+10元），算的该岗位9月份平均工资为3549元。综上，本院认定李明星月出勤24天，每天工作12小时。银志塑胶公司主张按3700元/月计算，李明星每月出勤小时数为21.75天×8小时+21.75天×（12小时-8小时）×150%+（24天-21.75天）×12小时×200%=358.5小时，折算时薪后为10.32元/小时，不低于东莞市同期最低工资标准（自2018年7月1日起东莞市企业职工最低工资标准为1720元/月，折算时薪9.89元/小时），本院予以确认。二、解除劳动关系的经济补偿：银志塑胶公司没有为李明星购买社会保险，李明星以此为由提出解除劳动关系，银志塑胶应当支付李明星解除劳动关系的经济补偿，数额为3700元×1个月=3700元。银志塑胶公司主张无需支付，缺乏依据，本院不予支持。三、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费：李明星于2018年10月12日发生受伤事故被认定为九级伤残，依法可享受伤残九级的工伤保险待遇。银志塑胶公司没有为李明星缴纳工伤保险费，应由银志塑胶公司负责支付李明星的工伤待遇。因此银志塑胶公司支付李明星：一次性伤残补助金3700元×9个月=33300元、一次性工伤医疗补助金3700元×2个月=7400元、一次性伤残就业补助金3700元×8个月=29600元、劳动能力鉴定费300元。李明星请求超出部分，本院不予支持。四、停工留薪期工资、劳动报酬：李明星伤残等级评定之日是2019年8月26日，但李明星于2019年7月16日已经返岗上班，因此本院认定李明星的停工留薪期为2018年10月12日至2019年的7月15日。银志塑胶公司应按照原工资待遇支付李明星停工留薪期工资。李明星2018年10月1日至11日期间应得的劳动报酬及停工留薪期（2018年10月12日至2019年7月15日）工资合计为3700元×9个月+3700元÷31天×15天=35090.32元。银志塑胶公司支付了李明星2018年10月至2019年7月工资1720元×9个月+625元=16105元，银志塑胶公司需补足的劳动报酬、停工留薪期差额为35090.32元-16105元=18985.32元。李明星2019年7月16日至2019年8月31日的工资。李明星自2019年7月16日开始返岗上班，银志塑胶公司应当支付李明星该期间的劳动报酬，金额为3700元÷31天×16天+3700元=5609.68元。综上，银志塑胶公司应当支付李明星2018年10月1日至2019年8月31日的劳动报酬、停工留薪期差额合计18985.32元+5609.68元=24595元。银志塑胶公司主张无需支付，缺乏依据，本院不予支持。李明星请求超出部分，本院不予支持。六、住院伙食补助费：银志塑胶公司主张已经支付了住院伙食补助费4200元，李明星在仲裁庭审时确认银志塑胶公司支付了其住院伙食补助费，但不记得领取的住院伙食补助费数额。因此本院采信银志塑胶公司的主张，认定银志塑胶公司支付的住院伙食补助费数额为4200元。李明星应得的住院伙食补助费数额为70元×（32天+11天）=3010元，银志塑胶公司支付的住院伙食补助费数额高于李明星应得的伙食补助费数额，因此李明星要求银志塑胶公司支付住院伙食补助费缺乏依据，本院不予支持。七、出院后护理费：李明星在仲裁时并未提出此项请求，该项诉请未经仲裁程序处理，不能直接向法院提起诉讼，因此本院不予处理。八、未订立劳动合同的二倍工资差额：李明星入职不足一个月即发生工伤事故，开始停工治疗，在该期间银志塑胶公司不具备与李明星订立劳动合同的客观条件。李明星于2019年7月16日返岗上班，银志塑胶公司于2019年8月2日与李明星签订了自2019年7月16日起至2020年7月15日止的劳动合同。李明星提出要求银志塑胶公司支付2018年10月至2019年7月期间未订立劳动合同的二倍工资差额，缺乏依据，本院不予支持。九、高温津贴：李明星于2018年10月12日发生受伤事故，受伤后一直停工休息至2019年7月16日才返岗上班，此期间李明星不存在高温作业，因此，对于李明星要求银志塑胶公司支付2018年10月13日至2019年7月15日期间的高温津贴，缺乏依据，本院不予支持。银志塑胶公司未提供证据证明已采取有效措施将李明星工作场所的温度降至33℃以下，也未提供证据证明支付了李明星高温津贴。因此对于李明星要求银志塑胶公司支付2018年9月20日至2018年10月11日、2019年7月16日至2019年8月31日期间的高温津贴，本院予以支持。数额为6.9元/天×（11天+11天+16天）+150元=412.2元。银志塑胶公司主张无需支付，缺乏依据，本院不予支持。李明星请求超出部分，本院不予支持。十、法定节假日工资：2018年9月24日为中秋节，系法定节假日，李明星当天放假，银志塑胶公司未提供证据证明已经支付李明星当天的放假工资，银志塑胶公司应当支付李明星2018年9月法定节假日工资为1720元÷21.75天=79.08元。李明星提供打卡记录主张2019年10月3日晚上上夜班，银志塑胶公司确认打卡记录真实性，但主张李明星是两班倒，每班12小时，李明星10月3日晚上上的是10月4日的晚班（即10月3日晚上8点到次日早上8点），银志塑胶公司的该主张确认了李明星2019年10月3日晚上上班的事实，本院予以认可。本院认定李明星2019年10月3日20点至24点上班4小时，本院已经处理李明星2018年10月至2019年8月的工资、停工留薪期工资，银志塑胶公司还应支付李明星2019年10月3日200%的工资10.32元/小时×4小时×200%=82.56元。李明星请求超出部分，本院不予支持。十一、营养费：李明星要求银志塑胶公司支付营养费，缺乏依据，本院不予支持。十二、精神损失费：李明星要求银志塑胶公司支付精神损失费，缺乏依据，本院不予支持。十三、关于补缴社保：李明星要求银志塑胶公司补缴在职期间的社会保险费，不属于本院审理范围，应向社会保险机构提请。李明星仲裁请求：1.解除劳动关系的经济补偿4886元；2.2018年9月至2019年8月期间法定节假日的放假工资869.89元；3.2018年10月21日至2019年8月1日期间未订立劳动合同的二倍工资差额43974元；4.2018年10月至2019年8月期间停工留薪期差额、工资差额34826元；5.住院护理费14658元；6.一次性伤残补助金43974元；7.一次性工伤医疗补助金9772元；8.一次性伤残就业补助金39088元；9.住院伙食补助费3010元；10.营养费12000元；11.2018年9月至2018年10月、2019年6月至2019年8月期间的高温津贴750元；12.劳动能力鉴定费300元；13.精神损失费50000元；14.补缴在职期间的社会保险。仲裁结果：一、银志塑胶公司支付李明星：1.解除劳动关系的经济补偿4895元；2.一次性伤残补助金43974元；3.一次性工伤医疗补助金为4886元；4.一次性伤残就业补助金39088元；5.2018年10月至2019年8月31日期间停工留薪期工资差额、工资差额34826元；6.2018年9月1日至2018年10月11日、2019年7月16日至2019年8月31日期间的高温津贴486.3元；7.2018年9月法定节假日放假工资79元。二、对于李明星提出要求银志塑胶公司补缴在职期间社会保险费的请求，由李明星本人向社会保险费征收机构提请，仲裁庭不予审理。三、驳回李明星的其他仲裁请求。李明星、银志塑胶公司对仲裁裁决结果不服，于法定期限内均向本院提起诉讼。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十四条、第四十一条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条、《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条，《关于公布我省高温津贴标准标准的通知》，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告东莞市银志塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告李明星解除劳动关系的经济补偿3700元；二、被告东莞市银志塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告李明星一次性伤残补助金33300元、一次性工伤医疗补助金7400元、一次性伤残就业补助金29600元；三、被告东莞市银志塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告李明星劳动能力鉴定费300元；四、被告东莞市银志塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告李明星2018年10月1日至2019年8月31日的劳动报酬、停工留薪期差额24595元；五、被告东莞市银志塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告李明星2018年9月20日至2018年10月11日、2019年7月16日至2019年8月31日期间高温津贴412.2元；六、被告东莞市银志塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告李明星2018年9月24日法定节假日工资79.08元、2019年10月3日法定节假日加班工资82.56元；七、对于原告李明星提出要求被告东莞市银志塑胶制品有限公司补缴在职期间社会保险费的请求，由原告李明星本人向社会保险费征收机构提请，本院不予审理；八、驳回原告李明星的其他诉讼请求；九、驳回东莞市银志塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告李明星、东莞市银志塑胶制品有限公司各负担5元。双方已预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 李 媚二〇二〇年三月三十一日书记员 庄婉宜