山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终1746号 上诉人（原审被告）：栾成学，男，1965年2月18日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：闫付亮，山东致悦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潍坊长安铁塔股份有限公司，住所地：安丘市潍徐北路**。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：张爱莲，女，1965年2月9日出生，汉族，该单位职工，住。 上诉人栾成学因与被上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司（简称长安铁塔公司）劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初797、1031号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 栾成学上诉请求：撤销一审判决，改判支持栾成学的上诉请求。事实和理由：栾成学的月平均工资应包括长安铁塔公司代扣代缴的社会保险费、住房公积金在内，一审按实发工资计算错误，故栾成学的经济补偿金、加班工资、应休未休带薪年休假工资均应按应发工资4328.79元计算。栾成学就加班事实已提交考勤记录打印件等证据，长安铁塔公司对该考勤记录虽有异议但未提交原件予以推翻，应按栾成学提交的考勤记录打印件认定加班事实，栾成学主张的加班工资应予支持。应休未休带薪年休假工资属于劳动报酬，按照《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定，不受一年仲裁时效的限制，栾成学主张的带薪年休假工资应予支付。 长安铁塔公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，栾成学的上诉理由不能成立，二审法院应驳回上诉，维持原判。 长安铁塔公司一审起诉请求：1.判令长安铁塔公司不支付栾成学工资13653.77元、经济补偿金142850.07元、带薪年休假工资5970.74元，合计162456.58元；2.本案诉讼费由栾成学负担。 栾成学一审起诉请求：1.判令长安铁塔公司支付所欠工资21643.95元、加班工资494310.08元、经济补偿金142850.10元、应休未休带薪年休假工资53801.38元，共计712605.51元；2.解除长安铁塔公司与栾成学之间的劳动合同关系，解除日期为劳动仲裁立案之日；长安铁塔公司协助办理合同解除后相关劳动关系手续事宜，如协助办理转移社会保险手续、转移人事档案、出具解除劳动关系证明等。 一审法院认定事实：栾成学于1986年4月至2018年12月在长安铁塔公司工作，双方签订了劳动合同。栾成学曾以长安铁塔公司拖欠工资等为由向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年1月21日，该仲裁委作出安劳人仲案字[2018]第497号裁决书，裁决：“一、双方劳动合同于2018年12月份解除。二、被申请人须于本裁决书生效之日起十五日内，支付申请人工资13635.77元，解除劳动合同经济补偿金142850.07元，带薪年休假工资5970.74元，以上费用合计162456.58元。三、被申请人须于本裁决书生效之日起十五日内，在申请人办理完工作交接后，为申请人出具解除劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回申请人其他仲裁请求”。长安铁塔公司、栾成学分别于2019年1月29日、2月11日签收该裁决书。审理期间，栾成学认可长安铁塔公司为其缴纳社会保险至2018年12月；长安铁塔公司拖欠栾成学2018年7月至12月工资，至2019年4月3日长安铁塔公司已支付2018年7月份工资3679.39元、8月份工资3523.20元、9月份工资3977.36元、10月份工资4630.41元、12月份部分工资1381.47元。长安铁塔公司主张工资已经全部付清。另，长安铁塔公司、栾成学解除劳动合同前12个月的平均月工资为3881.52元。 一审法院认为，栾成学在长安铁塔公司工作并签订劳动合同，双方形成劳动关系，事实清楚、应予认定。栾成学在长安铁塔公司工作至2018年12月，长安铁塔公司应当按照法律规定支付栾成学工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。长安铁塔公司拖欠栾成学2018年7月至12月工资，现已支付7-10月份工资及11月份部分工资1381.47元，其他未支付，长安铁塔公司尚应支付栾成学工资6381.57元（3881.52元×2个月-1381.47元）。长安铁塔公司主张工资已经全部支付了，未提供证据证实，不予采信。栾成学主张长安铁塔公司应支付加班工资共计494310.08元，并提供2010年4月21日至2018年10月25日该期间的考勤表、2016年4月至2018年11月5日期间的每日考勤刷卡记录，证明该期间栾成学在长安铁塔公司的加班情况及该期间每日栾成学上班时间为12小时。上述证据无长安铁塔公司盖章，且长安铁塔公司对其真实性有异议，故对该证据不予采信，对栾成学主张的加班工资494310.08元不予支持。 关于栾成学要求解除长安铁塔公司与栾成学之间的劳动合同关系并支付经济补偿金142850.10元的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。栾成学工作期间，长安铁塔公司有未及时支付劳动报酬，迟延缴纳社会保险费的情形，故栾成学要求解除劳动合同并要求长安铁塔公司支付经济补偿，理由正当，依法应予支持。安丘市劳动人事仲裁委员会裁决原栾成学于2018年12月解除劳动合同，双方均无异议，法院确认此时原栾成学间的劳动合同已经解除，栾成学此时起不应再为长安铁塔公司发放工资及缴纳社会保险费。栾成学自1986年4月到长安铁塔公司处工作，故计算栾成学经济补偿的工作年限应自1986年4月至2018年12月止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日（2008年1月1日）起计算；本法施行前按照当时有关规定执行。按照该法施行前的规定，“未按约定支付劳动报酬致使劳动者解除劳动合同”的情形，最高补偿不超过12个月的工资。栾成学解除劳动合同经济补偿为：（2008年1月1日前的12个月＋2008年1月1日后的11个月）×3881.52元/月=89274.96元。长安铁塔公司辩称“已在实际履行过程中变更了劳动合同工资发放时间的约定，对工资、保险的拖欠，在资金周转好的时候已为栾成学交纳社会保险并发放工资，没有恶意，不损害劳动者合法劳动权益，在栾成学主动要求解除劳动合同的情况下，不应支付经济补偿金”，没有事实和法律依据，法院不予采信。 关于栾成学要求长安铁塔公司支付应休未休带薪年休假补偿金共计53801.38元的主张。带薪年休假不属于工资的组成部分，根据《职工带薪年休假条例》规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。长安铁塔公司、栾成学未提供栾成学是否休带薪年休假的证据，栾成学要求长安铁塔公司支付2018年以前的带薪年休假补偿金，证据不足，不予支持。但栾成学在长安铁塔公司处工作已满20年，应享受15天的带薪年休假，长安铁塔公司应支付栾成学2018年带薪年休假工资5353.82元（3881.52元÷21.75天×15天×200%）。 关于栾成学要求长安铁塔公司协助办理合同解除后相关劳动关系手续的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”，根据上述规定，长安铁塔公司应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为栾成学办理档案和社会保险转移手续。栾成学应当按照双方约定，办理工作交接。故对栾成学的该主张，应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告潍坊长安铁塔股份有限公司与被告栾成学劳动合同于2018年12月份解除；二、原告潍坊长安铁塔股份有限公司支付被告栾成学工资6381.57元，经济补偿金89274.96元，带薪年休假工资5353.82元，共计101010.35元，于本判决生效之日起十日内付清；三、原告潍坊长安铁塔股份有限公司于本判决生效之日起十五日内，在被告栾成学办理完工作交接后，为其出具解除劳动合同的证明，办理档案和社会保险转移手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 本院二审期间，栾成学提交了其社会保险参保缴费证明两份，该证明证实栾成学2018年1月至12月平均每月个人缴纳保险金额为356.72元。栾成学主张其应发工资应将长安铁塔公司代扣代缴的上述社会保险费用计算在内，一审按实发工资计算错误。对此本院认为，栾成学月应发工资应将代扣代缴的社会保险费用计算在内，因该工资数额4238.24元（3881.52元+356.72元）低于其主张的月工资数额4328.79元，栾成学月应发工资数额以4238.24元为准。 本院认为，用人单位应及时足额为劳动者支付工资，长安铁塔公司欠发栾成学工资共计6381.57元，该工资应予支付。因长安铁塔公司未及时足额支付工资，双方劳动合同解除后，栾成学请求支付经济补偿金符合《劳动合同法》的规定，依法应予支持。该经济补偿金应按栾成学的应发工资计算，为4238.24×23＝97479.52。应休未休带薪年休假工资并非劳动报酬，栾成学主张不受仲裁时效的制约，该主张于法无据，本院不予支持。按照《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，带薪年休假工资的仲裁时效应为一年，但根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定，职工年休假可以跨一个年度安排，故栾成学应休未休带薪年休假工资应按两个年度支付，一审判决按一个年度支付，与上述规定不符，本院依法予以纠正，故了栾成学的带薪年休假工资应为4238.24元÷21.75天×30天×200%＝11691.70元。法律规定劳动者对加班事实负有举证证明责任，栾成学提交的考勤记录打印件等证据长安铁塔公司不予认可，该证据不足以证实其加班事实，其主张的加班工资本院不予支持。对于劳动合同解除以及长安铁塔公司协助办理合同解除后相关手续的诉讼请求，一审处理正确，依法应予维持。 综上所述，上诉人栾成学的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初797、1031号民事判决的第一项、第三项，即：“一、原告潍坊长安铁塔股份有限公司与被告栾成学劳动合同于2018年12月份解除；”、“三、原告潍坊长安铁塔股份有限公司于本判决生效之日起十五日内，在被告栾成学办理完工作交接后，为其出具解除劳动合同的证明，办理档案和社会保险转移手续”； 二、变更山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初797、1031号民事判决的第二项为：被上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司支付上诉人栾成学工资6381.57元，经济补偿金97479.52元，带薪年休假工资11691.70元，共计115552.79元，于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，由被上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 二审案件受理费20元，由上诉人栾成学负担15元，被上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇二〇年四月二十七日 书记员  田 然