广东省佛山市顺德区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0606执异176号 异议人（申请执行人）：朱挺炼，男，1963年12月1日出生，汉族，住湖南省双峰县。 被执行人：戴娟瑶，女，1974年9月18日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。 被执行人：戴勇中，男，1969年12月12日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 被执行人：佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇岳步村工业区近劳岳路胜业陶瓷厂对面。 法定代表人：朱树清。 关于本院（2016）粤0606执11323号申请执行人朱挺炼申请执行被执行人戴娟瑶、戴勇中、佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司民间借贷纠纷一案，异议人朱挺炼向本院提出执行异议，本院于2020年3月27日立案后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 异议人朱挺炼称，2020年年初，顺德区法院作出（2016）粤0606执11323号之二通知书，由此作出移送破产审查的决定书，同时又作出中止执行的裁定书。但因作为前提的（2016）粤0606执11323号之二通知书是超越权限进行引导和释明，故之后的相关行为均不当。根据《中华人民共和国企业破产法》、《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》（下称《指导意见》）等规定，就征询行为与决定行为是否属于两个不同的行为、征询行为是以一次征询为限还是需进行两次以上征询、认为征询行为不当的当事人如何救济、征询行为无效的法律后果如何等进行分析，可知（2016）粤0606执11323号之二通知书不当，该通知书所涉的征询行为因违法而无效，具体理由如下：1.征询是否移送破产行为与决定移送破产行为是两个有联系但又不同的执行行为，因此，征询行为是决定行为的前置条件，有征询行为并不必然导致决定行为，有决定行为必然存在征询行为。2.征询行为应以一次征询为原则。3.当事人认为征询行为不当，其救济途径应为提出执行异议。征询行为可能对当事人的权利义务产生影响，征询行为的法律后果为移送破产审查或按照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十六条的规定处理。决定移送行为的救济是向受移送法院提出异议，征询行为的救济是以向执行法院提出异议为宜，但是如果执行法院认为当事人有其他的救济途径，应向当事人释明。4.征询行为无效，则征询行为相对人对该征询行为所作的意思表示亦无效，则该征询行为相对人的意思表示所引起的决定移送破产行为亦归于无效，则执行法院应撤销（撤回）移送破产决定，恢复执行。另外，9万元的执行款应于2018年7月至2019年12月执行到位，但法院不积极作为，直至2020年初在异议人的反复催促下才采取执行措施。由于被执行人财产不多，破产程序漫长并产生不必要的破产费用与共益债务，导致债权人债务更加得不到清偿。综上，异议人认为顺德区法院（2016）粤0606执11323号之二通知书所涉征询是第二次征询意见，征询佛山市生态环境局顺德分局是否同意破产的意见，是向劣后债权人征询意见，故上述征询行为无效。由于上述征询行为无效，故基于征询行为的决定书所涉的移送破产决定违法无法，基于移送破产决定作出的中止执行裁定不当，特提出异议，请求法院：1.确认征询广州市丰天金属制品有限公司、梁日荣、佛山市顺德区容桂万洋润滑材料有限公司、朱挺炼、王强、何锦华、中国银行股份有限公司佛山分行、周群、佛山市轮飞贸易有限公司、佛山市愈胜不锈钢有限公司、佛山市生态环境局顺德分局是否同意对佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司移送破产的通知行为无效；2.确认（2016）粤0606执11323号移送破产审查决定无效；3.确认法院的中止执行行为不当；4.恢复（2016）粤0606执11323号案件的执行，将9万元支付给朱挺炼。异议人向本院提交了本院的（2016）粤0606执11323号之一执行裁定书、（2016）粤0606执11323号之一、之二通知书、（2016）粤0606执11323号决定书、佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604执7217号之二通知书、中国银行股份有限公司佛山分行函、佛山市生态环境局顺德分局的回复等证据复印件。 本院经审查查明，本院在执行朱挺炼与戴娟瑶、戴勇中、佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司民间借贷纠纷一案过程中，经对被执行人采取强制执行措施，未发现被执行人有其他可供执行的财产，于2019年6月28日作出（2016）粤0606执11323号之二执行裁定书，裁定终结该次执行程序。 2019年9月25日，本院发出（2016）粤0606执11323号之一通知书，通知各申请执行人及被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司本院在执行朱挺炼申请执行佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司、戴勇中、戴娟瑶民间借贷纠纷一案过程中，查封了被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司所有的存放于佛山市顺德区骏钢五金制品有限公司内的550型号轧机一台，并提取了2017年8月至2019年6月期间（租金标准为3000元/月，租户承租至2019年6月止）的租金合计69000元，因佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司在多个案件中作为被执行人，并且资产不足以清偿全部债务、明显缺乏清偿能力，征询各申请执行人及被执行人是否同意将被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司移送破产？并于收到通知书之日起十日内作出书面回复，逾期回复的，本院将上述提取的租金按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序，直接支付给申请执行人朱挺炼。其后，因申请执行人及被执行人均无明确同意将佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司移送破产，本院将上述提取的租金扣除相关执行费用后，支付给异议人朱挺炼。 2020年1月13日，本院发出（2016）粤0606执11323号之二通知书，通知各申请执行人及被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司本院在执行朱挺炼申请执行佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司、戴勇中、戴娟瑶民间借贷纠纷一案过程中，查封了被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司所有的存放于佛山市顺德区利标盈贸易有限公司内的750、950型号轧机两台，并提取了2018年7月至2019年12月期间（租金标准为5000元/月）的租金合计90000元，征询各申请执行人是否同意将被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司移送破产？并于收到通知书之日起十日内作出书面回复，逾期回复的，本院将上述提取的租金按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序，直接支付给申请执行人朱挺炼。2020年1月15日、1月16日，申请执行人佛山市生态环境局顺德分局、中国银行股份有限公司佛山分行分别向本院作出书面回复，表示同意将被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司移送破产。 本院于2020年1月21日作出（2016）粤0606执11323号决定书，决定将被执行人佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司移送破产审查。本院受理案号为（2020）粤0606破申11号，并于2020年3月13日召开听证会进行审查。在该案审查过程中，朱挺炼向本院提出不同意移送破产审查的异议，本院经审查认为，佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力，已具备破产原因，对异议人提出的异议予以驳回，并于2020年3月23日作出（2020）粤0606破申11号民事裁定书，裁定受理中国银行股份有限公司佛山分行提出对佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司进行破产清算的申请。异议人于2020年3月27日向本院提出本案执行异议。 以上事实有（2016）粤0606执11323号之二执行裁定书、（2016）粤0606执11323号之一、之二通知书、中国银行股份有限公司佛山分行函、佛山市生态环境局顺德分局回复、（2016）粤0606执11323号决定书、（2020）粤0606破申11号民事裁定书等证据材料证明。 本院认为，关于异议人朱挺炼提出的第一项确认本院发出的征询是否同意移送破产的通知无效的异议请求，因上述通知属于征询意见，并非具体的执行措施，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定的执行行为，故异议人提出的该项异议不符合执行异议的受理条件，本院予以驳回。 关于异议人朱挺炼提出的第二项确认移送破产审查决定无效的异议请求，实质上是对本院作出的将佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司移送破产审查的决定提出异议。根据《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》第7条规定，申请执行人或被执行人对执行法院作出移送决定有异议的，可以在受移送法院破产审查期间提出，由受移送法院一并处理。故异议人应当在破产审查期间提出上述异议。事实上，本院在审查中国银行股份有限公司佛山分行提出对佛山市顺德区愈胜不锈钢有限公司破产清算申请一案过程中，异议人已向本院提出了不同意移送破产审查的异议，本院亦已对异议人提出的异议进行了处理并已裁定受理破产申请。故异议人向本院提出对移送破产审查决定的异议，不符合执行异议的受理条件，本院予以驳回。 关于异议人朱挺炼提出的第三项、第四项异议请求，实质上是对本院中止执行行为提出的异议。根据《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》第8条规定，执行法院作出移送决定后，应当书面通知所有已知执行法院，执行法院均应中止对被执行人的执行程序。本案中，本院作出移送决定书后，执行法官中止对本案的执行符合上述规定，异议人提出恢复对（2016）粤0606执11323号案件执行并将执行款支付给异议人的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，异议人朱挺炼提出的异议请求缺乏理据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、第二百二十五条规定，裁定如下： 驳回异议人朱挺炼的异议请求。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提出副本，向广东省佛山市中级人民法院申请复议。 审判长  周振祥 审判员  甘 坚 审判员  李洁锋 二〇二〇年四月十日 书记员  黎彩德