江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终199号原公诉机关于都县人民检察院。上诉人（原审被告人）肖金生保，男，1989年5月27日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，无业，家住于都县。因涉嫌犯抢劫罪、寻衅滋事罪，于2019年8月14日被抓获，同年9月19日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于于都县看守所。上诉人（原审被告人）陈志亮（绰号“高佬”），男，1984年12月3日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务工，家住于都县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于于都县看守所。上诉人（原审被告人）林陈华（绰号“眼镜”），男，1989年3月12日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务工，家住于都县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于于都县看守所。于都县人民法院审理于都县人民检察院指控原审被告人肖金生保犯抢劫罪、寻衅滋事罪，指控原审被告人陈志亮、林陈华犯寻衅滋事罪一案，于2020年1月7日作出（2019）赣0731刑初410号刑事判决。原审被告人肖金生保、陈志亮、林陈华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、抢劫罪2017年3月12日21时许，何某、曾某、张小荣、张东强、钟应辉（均另案处理）等人在枫叶花园酒店9003房间“赌三公”。23时许，张小荣、钟应辉输钱先后离开房间。钟应辉下楼时打电话给刘赣骏（另案处理）说因有人赌假自己输了二三十万元，要其带人来将赌假的人抓出来，把输掉的钱要回来。之后被告人肖金生保伙同刘赣骏、孙伟等十几人先后来到酒店房间，以有人赌假为由将房间内的赌客控制住，随后肖金生保在曾某身上搜出一个充电宝，刘赣骏、孙伟等人便对曾某进行殴打，逼迫其承认赌假，并以钟应辉输了20万元为由，强迫在场赌客将身上的钱拿出来，刘赣骏安排郭小龙、李名强等人将赌客身上搜出的钱放在茶几上，然后肖金生保等人在旁边数钱，共有现金18万余元，接着华传广等人用布袋子装好18万余元现金，开曾某的凯迪拉克轿车离开了酒店。二、寻衅滋事罪2019年7月14日凌晨0时30分许，被告人肖金生保、陈志亮、林陈华等人在于都县城河边街聚缘烧烤店5号桌吃夜宵，陈志亮学抖音视频用筷子开啤酒盖，筷子弹到隔壁9号桌谢某1身上，谢某1站起来质问怎么回事，随后肖金生保走上前用拳头殴打谢某1，谢某1也还手殴打肖金生保，陈志亮见状，拿起塑料凳砸到了与谢某1同桌吃夜宵的任某，随后双方互相拳打脚踢，肖金生保拿起桌上没开的啤酒瓶将谢某1的头部砸伤流血，然后走出店门口打电话叫人，接着又冲进店内用木凳砸谢某1，林陈华也拿起木凳砸谢某1，陈志亮拿起未拆开的碗碟朝店内扔去，砸到了任某的脸部。听到有人报警后，肖金生保、陈志亮、林陈华等人逃离现场。经鉴定，谢某1的损伤为轻微伤。公诉机关建议对被告人陈志亮判处有期徒刑一年；对被告人林陈华判处有期徒刑九个月；建议对被告人肖金生保依法数罪并罚，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金二万元。另查明：1.在抢劫共同犯罪中，同案犯张小荣被判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金五万元；刘赣骏被判处有期徒刑十年六个月，并处罚金三万元；孙伟被判处有期徒刑十年，并处罚金三万元；华传广被判处有期徒刑五年（有自首情节），并处罚金二万元；同案犯郭小龙、李名强、肖国柱（三人犯罪时未满十八周岁）被判处有期徒刑四年，并处罚金六千元。2.2019年10月17日，被害人谢某1出具谅解书，对被告人肖金生保、林陈华的行为予以谅解。3.被告人肖金生保于2019年8月14日被于都县公安局民警抓获；2019年9月10日，被告人陈志亮、林陈华经公安机关电话通知到案。原判认定上述事实的证据有：于都县人民法院作出的（2018）赣0731刑初138号、（2018）赣0731刑初147号、（2018）赣0731刑初318号刑事判决书；于都县公安局制作和调取的受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录、谢某1受伤情况刑事摄影照片、任某受伤情况刑事摄影照片、三被告人常住人口信息等；证人温某、宋某、丁某、谢某3、刘某、邱某、钟某、余某的证言；鉴定意见；被害人何某、曾某、兰某1、王某、兰某2、陈某、谢某2、谢某1、任某的陈述；被害人谢某1出具的谅解书；同案人华传广、孙伟、刘赣骏、张小荣、郭小龙、李名强、肖国柱、肖峰、钟应辉的供述；本案三被告人的供述与辩解等。原判认为，被告人肖金生保伙同其他同案人，以发现他人诈赌为由，当场使用暴力手段劫取他人财物，抢劫数额巨大，其行为已构成抢劫罪。被告人肖金生保、陈志亮、林陈华在公共场所随意殴打他人，致一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人肖金生保在抢劫共同犯罪中系受他人纠集参与犯罪，起次要作用，系从犯，本院决定依法对其减轻处罚。三被告人在寻衅滋事共同犯罪中不宜区分主从犯，但被告人肖金生保持啤酒瓶殴打被害人的头部，犯罪情节更为恶劣。被告人肖金生保归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈志亮、林陈华经公安机关电话通知到案，能如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈志亮、林陈华自愿认罪认罚，对其还可依法从宽处理。鉴于被告人肖金生保、林陈华取得了被害人谢某1的谅解，可再酌情从轻处罚。结合三被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，公诉机关的量刑建议基本适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，作出如下判决：一、被告人肖金生保犯抢劫罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。总和刑期七年八个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。二、被告人陈志亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。三、被告人林陈华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。肖金生保上诉提出，1.抢劫案中，同案犯华传广（另案处理）和肖峰（另案处理）所起作用比他大，犯罪情节比他严重，比较之下，对他的刑罚过重；2.寻衅滋事案中，他取得被害人谢某1的谅解，应当从宽处罚；3.由于对认罪认罚含义不懂，加上同监室人员错误诱导，使他错过认罪认罚机会，如今他自愿认罪认罚，请求从轻处罚；4.他家庭贫困，父母年迈，妻子负担重，希望从宽处理，承担家庭责任，回报社会。陈志亮上诉提出，量刑过重，希望二审从轻判决。林陈华上诉提出，他具有自首、认罪认罚、取得被害人谅解的量刑情节，还主动帮助公安机关规劝陈志亮归案自首，具有立功表现，原判量刑过重，应当对他减轻处罚或适用缓刑。本院经审理查明的事实与原判认定的一致。据以定案的证据经一审庭审质证属实，与本案有关联性，且来源合法，内容客观真实，本院予以确认。关于林陈华上诉提出其具有立功表现的问题。经查，林陈华和陈志亮的供述、于都县公安局贡江派出所出具的到案经过均无法证明陈志亮是因林陈华规劝而自首，现有证据无法认定林陈华具有立功表现，对其上诉意见本院不予采纳。本院认为，上诉人肖金生保伙同其他同案人，以发现他人诈赌为由，当场使用暴力手段劫取他人财物，抢劫数额巨大，其行为构成抢劫罪；上诉人肖金生保、陈志亮、林陈华在公共场所持物器随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。对上诉人肖金生保应数罪并罚。原判综合考虑肖金生保、陈志亮、林陈华的犯罪事实，以及肖金生保在抢劫共同犯罪中系从犯、肖金生保在寻衅滋事共同犯罪中犯罪情节更为恶劣、归案后能如实供述自己的罪行，陈志亮、林陈华构成自首、签署具结书自愿认罪认罚，肖金生保、林陈华取得了被害人谢某1的谅解等法定或酌定从重、从轻及减轻处罚情节，对三人所处刑罚属罪责刑相当，并无不当。对三上诉人提出量刑不公、量刑过重的上诉理由，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。对三上诉人请求从轻或减轻处罚的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张慧珍审判员  肖福林审判员  徐 操二〇二〇年四月二十三日法官助理何丹曦书记员古啸