河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初2284号原告：河南农开现代农业产业基金（有限合伙），主要经营场所：郑州市郑东新区和顺街6号广地和顺中心2号楼（即A座）21层2105。统一社会信用代码：91410000MA3X5R7C65。执行事务合伙人：河南中原联创投资基金管理有限公司，住所地郑州市郑东新区和顺街**广地和顺中心**楼（即**）**。统一社会信用代码：91410000MA3X400129。法定代表人：刘旸，董事长。委托诉讼代理人：李秋霞，河南陆达律师事务所律师。委托诉讼代理人：栾敬君，河南陆达律师事务所律师。被告：轩敏义，男，1971年3月16日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：李小龙，河南仟问律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖道灵，河南仟问律师事务所律师。被告：太康县万利源棉业有限公司，，住所地太康县产业集聚区纺织园内统一社会信用代码：91411627733865386D。法定代表人：轩敏义，董事长。委托诉讼代理人：邹国会，太康县万利源棉业有限公司管理人。被告：太康县润丰投资担保有限公司，，住所地太康县谢安路西段，现经营地太康县未来路司法局**统一社会信用代码：9141162768566655XA。法定代表人：王昌锋，经理。委托诉讼代理人：刘奎，系该公司员工。原告河南农开现代农业产业基金（有限合伙）（以下简称农开现代基金）与被告轩敏义、太康县万利源棉业有限公司（以下简称太康县万利源棉业）、太康县润丰投资担保有限公司（以下简称润丰投资担保公司）新增资本认购纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理本案。原告农开现代基金的委托诉讼代理人李秋霞、栾敬君，被告轩敏义的委托诉讼代理人李小龙，被告太康万利源棉业的委托诉讼代理人邹国会，被告润丰投资担保公司的委托诉讼代理人刘奎均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农开现代基金向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告轩敏义支付股权回购款34117808.22元（回购款中的收益部分暂计算到2019年10月30日，暂计日之后的收益仍以3000万元为基数，按7.5％/年计算至际支付时止）；2、请求判令被告轩敏义、太康县万利源棉业向农开现代基金支付违约金21151154.6元；3、请求判令被告轩敏义、太康万利源棉业互负连带责任；被告润丰投资担保公司对被告太康万利源棉业承担连带责任；4、请求判令农开现代基金对太康县万利源棉业抵押的机器设备享有优先受偿权；5、本案诉讼费、担保费、律师费、保全费由三被告承担。本案诉讼请求暂计共55268962.82元。事实和理由：原告系依法设立的政府投资基金，被告轩敏义系被告太康万利源棉业的法定代表人、控股股东、实际控制人，被告润丰投资担保公司系协议约定的担保方。因各被告违反协议约定的义务引发本案。一、关于股权回购款。2019年6月24日，原告与被告太康县万利源棉业签订《河南农开现代农业发展基金(有限合伙)关于太康县万利源棉业有限公司投资协议》(以下简称“投资协议”)约定原告对被告太康县万利源棉业增资3000万元，投资期限三年。同日，原告与被告轩敏义、被告太康县万利源公司、润丰担保公司签订《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》(以下简称“保障协议”)，约定投资期限届满时，被告轩敏义应当回购原告持有的股权，股权回购款价格为：基金投资额＋≥年化7.5％的收益，计算方式为：支付的股权回购款项=基金本次增资总金额×[1＋≥7.5％×（实际投资天数/365）]-基金累计从万利源获得的分红。2019年8月10日，原告的投资期限已经届满，被告轩敏义应当回购原告的股权。经向被告轩敏义催告后其至今未履行回购义务，截止到2019年10月30日，被告轩敏义应向原告支付股权回购款34117808.22元（回购款中的收益部分暂计算到2019年10月30日，暂计日之后的收益仍以3000万元为基数，按7.5％/年计算至际支付时止）。二、关于违约责任。1、基于保障协议产生的违约责任。除未按约定履行股权回购义务外，被告轩敏义、被告太康万利源棉业同时存在其他违反合同约定的情形，公司业绩增长率未达到协议约定标准，违反公司治理条款等。根据保障协议第六条之约定，应当向原告支付投资总额的20%作为违约金，即600万元。2、基于抵押协议产生的违约责任。为保障投资人权益，被告太康县万利源棉业将其机器设备办理了抵押，抵押协议第五条约定被告太康县万利源棉业应当对抵押的机器设备办理财产保险，但其未按协议约定履行该项义务。根据抵押协议第十一条规定，应支付违约金15151154.6元。三、关于三被告的连带责任。被告轩敏义系被告太康县万利源棉业的实际控制人，二被告对本案的违约行为明知且故意为之，应当互负违约责任。投资保障协议第二条第7款及第三条约定，被告润丰担保公司对被告轩敏义承担连带责任；连带责任范围包括支付股权回购款、违约金、以及因违约行为给原告造成的全部经济损失；担保期间为被告轩敏义的回购义务履行期限届满之日起三年。被告润丰投资担保公司于2016年7月4日对其担保责任又出具书面保函。对上述担保事项再次予以明确。在被告轩敏义未履行回购义务的情况下，经原告催告后，被告润丰投资担保公司至今未履行担保义务。被告润丰投资担保公司应当根据保障协议约定及其担保函承担连带责任。四、关于抵押优先权。2016年7月4日，原告与被告轩敏义、被告太康县万利源棉业、农开产业基金签订《协议书》，约定由农开产业基金作为各方认可的抵押权人，被告太康县万利源棉业将其名下的机器设备抵押给农开产业基金。同日，原告与被告轩敏义、太康县万利源棉业、农开产业基金签订《机器设备抵押协议》，协议约定的抵押担保的范围包括按约定的价格支付股权回购款、支付违约金、赔偿损失等，抵押期限为7年。该抵押权虽然登记在农开产业基金名下，但实际的权利人是原告，抵押担保的范围也是归属于原告的权益，故原告对本案抵押物享有优先受偿权。综合上述情况，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，敬请依法做出公正裁决。轩敏义辩称，一、案涉股权回购协议及约定无效，原告请求于法无据。轩敏义与原告案涉股权回购协议及约定因违反《中华人民共和国公司法》禁止性规定且违背公司资本维持和法人独立财产原则而无效。在公司有效存续期间，股东基于其投资可以从公司获得财产的途径只能是依法从公司分配利润或者通过减资程序退出公司，而公司回购股东股权必须基于法定情形并经法定程序。关于股份回购，《中华人民共和国公司法》第一百四十二条第一款规定，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本；(二)与持有本公司股份的其他公司合并；(三)将股份奖励给本公司职工；(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。第二款规定，公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议；……。第三款规定，公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销；……。根据上述规定，《中华人民共和国公司法》原则上禁止公司回购本公司股份，并做出了明确规定。轩敏义与原告之间案涉股权回购协议及约定实际是让原告作为股东在不具备法定回购股权的情形以及不需要经过法定程序的情况下，直接由公司支付对价而抛出股权，使股东可以脱离公司经营业绩、不承担公司经营风险而即当然获得约定收益，损害了公司、公司其他股东和公司债权人的权益，与《中华人民共和国公司法》第二十条资本维持、法人独立财产原则相悖。故该股权回购协议及约定当属无效，原告的诉讼请求于法无据，理应全部驳回。二、案涉股权回购协议及约定，违背公平原则。涉案《投资协议》及《投资人保障协议》均是原告一方提供的格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款的规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”本案中，原告与被告是民事活动的平等主体，在民事义务的设定中理应体现双方真实意思表示，原告在投资过程中提供协议并重复使用，未能与被告协商，未尊重被告真实意思且未让其真实意思明确表示，本案所涉股东回购义务的标的额巨大，严重损害被告一方的合法权益。案涉股权回购协议及约定与同期企业融资成本相比明显过高，脱离目标公司正常经营下所应负担的经营成本及所能获得的经营业绩的企业正常经营规律，原告与被告关于上述投资收益的约定，违反国家法律、行政法规的禁止性规定，存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的情形，亦属于合同法所规定的格式合同或者格式条款，存在显失公平的问题。三、案涉股权回购协议及约定不具备事实上的履行可能性。投资方投入资金后，成为目标公司的股东，投资方基于公司股东的身份，应当遵守公司法的强制性规定，非依法定程序履行减资手续后退出，不能违法抽逃出资。根据《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。第二款规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。目前，太康万利源棉业处于破产重整状态，公司对外承担债务的责任财产为破产申请受理时、受理后至破产程序终结前属于债务人的全部财产，该财产理应对全体债权人公平清偿，涉案对赌协议及约定的股份回购款项的支付必然会导致破产企业资产的减损，亦会损害破产企业对其他债务人的清偿能力，更会因该义务的履行构成对其他债权人债权实现的障碍，给地方经济及社会的稳定带来严重的危害。被告轩敏义虽是太康万利源棉业的法定代表人，但其行为代表的是公司利益行为，系职务行为，被迫在投资方格式合同上签字，上述二人的签字均不是其本人真实意思表示，回购股权的约定违反权利和义务相对应原则，不能由个人承担巨额义务，同时作为自然人也无能力承担。故案涉对赌协议及约定无论是针对太康万利源棉业还是本案中被告轩敏义，均不具备事实上的履行可能。太康万利源棉业的诉请于法无据，案涉股权回购协议及约定无效，同时违反了公平原则，且不具备事实上的履行可能性，故请求依法驳回原告诉讼请求。如果本案认定为借款合同关系，因自然人被告无借贷和担保的合意，仅因其职务行为或家属身份，为公司发展代表公司利益，被迫在格式合同上签字，不是真实意思表示，不应承担巨额义务。太康县万利源棉业辩称，本案明为投资借款协议纠纷，其本质应当为借贷关系纠纷，应当依照民间借贷的相关法律规定予以处理。原告主张的违约金过高，违约金金额不应超过原告实际损失的30％。结合本案中原告的借款及利息均有担保物，且担保物价值远超借款本金及利息总和。故原告关于违约金的主张不应得到支持。鉴于被告太康县万利源棉业在2019年12月13日进入破产重整程序，原告主张的利息计算应当截止至太康县万利源棉业破产裁定之日，即2019年12月13日止。润丰投资担保公司辩称，希望用抵押物优先受偿，法院依法裁判。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年6月24日，原告(乙方)与被告太康万利源棉业(甲方)签订《河南农开现代农业产业基金(有限合伙)关于太康县万利源棉业有限公司投资协议》(以下简称投资协议)，合同编号为豫农基（2）字第2016010号，协议约定，太康县万利源棉业拟进行增资扩股，原告拟出资人民币3000万元对太康县万利源棉业增资。协议第一条约定增资金额、比例及期限1、乙方拟对甲方增资3000万元，认购价格、认购数量及实际投资金额根据甲方经评估的净资产确定。甲方须在本协议签订后30日内委托乙方指定的评估机构完成前款所称的评估工作。2、甲方现有股东已召开股东会表决通过，同意接受乙方作为新股东对公司进行投资。3、自本协议约定的出资完成日起，乙方即成为标的股权的合法所有者，按比例享有与标的股权有关的一切权利和义务(包括但不限于公司的资本公积金、盈余公积金和未分配利润等)。4、乙方对甲方参股的期限为叁年，自乙方的出资到达甲方指定账户之日起计算，期限届满时乙方以本协议约定的方式退出。第二条付款时间及方式，乙方应于本协议第一条第1款约定的事项完成后十个工作日内，将本次增资的款项划转至甲方指定的银行验资账户。第三条股权变更登记，甲方应在乙方投资款全部到账后，十五日内完成本次增资相应的工商变更手续，将变更后的企业法人营业执照复印件以及股东名册提交给乙方。第十一条违约责任1、任何一方违反本协议的任何条款所约定之义务，或其在本协议中的任何声明、保证和承诺在实质上不真实或有重大遗漏的，均构成违约，违约方应向守约方支付本协议投资总额20%的违约金，并赔偿给守约方造成的全部经济损失。损失的赔偿范围包括直接损失、间接损失以及为追回该损失所支出的诉讼费、律师费、交通费等。2、本协议所约定的违约责任条款在本协议解除或终止后仍然有效。2016年6月24日，太康县万利源棉业(甲方)、农开现代基金(乙方)、轩敏义(丙方)、润丰投资担保公司(丁方)签订《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》(以下简称保障协议)，鉴于：甲乙双方于2016年6月24日签订《河南农开现代农业产业基金(有限合伙)关于太康县万利源棉业有限公司投资协议》，丙方系甲方股东及甲方的实际控制人，丁方系担保人，为保证各方利益，各方就下列事项达成如下协议。第一条甲方、丙方的承诺1、甲方丙方承诺2016年完整会计年度公司净利润目标为人民币壹亿元，如达不到此目标，差额部分由丙方对乙方给予现金补偿。补偿款金额=乙方投资额占比×(1亿元-甲方2016年度实际净利润)；丙方应在年度审计报告出具之日起10日内将此补偿款项通过转账方式支付到乙方指定账户。6、甲方、丙方承诺每年进行分红，每年的红利标准不低于乙方本次增资金额的7.5％。分红支付的时间为当年财务审计后十日内。第二条投资的退出1、乙方可以选择股东回购、兼并收购、公司回购、清算等方式实现投资退出。2、在有受让方的情况下，乙方可以随时退出，甲方的控股股东在同等条件下有优先受让权。3、出现以下情形之一时，丙方承诺在收到乙方要求回购的通知之日起三十日内，对乙方所持的甲方股权完成回购：(1)《河南农开现代农业产业基金(有限合伙)关于太康县万利源棉业有限公司投资协议》第一条第4款约定的投资期限届满。5、因投资期限届满而回购股权时，股权回购款的确定方式：乙方投资的原值与退出时根据甲方经审计后的净资产确定的乙方所持股权的现值相比，价值较高者作为回购价格。该回购价格不应扣除乙方退出之前获得的分红。前款所称的审计须由乙方同意聘请的会计师事务所进行。6、除本条第5款之外的其他回购，股权回购款价格为：乙方投资额＋≥年化7.5%的收益。计算方式为：丙方支付的股权收购款项=乙方本次增资总金额×[1＋≥7.5%×(实际投资天数/365)]-乙方累计从甲方获得的分红。7、甲方丙方为本协议约定的回购义务提供以下担保措施：(1)甲方的设备抵押(抵押物价值由甲方委托经乙方认可的评估机构评估后确定)(2)太康县润丰投资担保有限公司出具无限连带责任保证(3)大股东以其全部资产承担无限连带责任。前款约定的各项担保措施应在本协议签订后30日内完成，各项担保措施的权利人为乙方或乙方指定的第三方。第三条丁方的保证，丁方自愿为丙方在本协议中约定的回购义务作担保。如果轩敏义未按本协议约定承担回购义务，丁方愿意承担连带责任。承担连带责任的范围包括支付股权回购款、违约金、以及因违约行为给乙方造成的全部经济损失。担保期间为轩敏义的回购义务履行期限届满之日起三年。2016年8月5日，太康县万利源棉业(甲方)、农开现代基金(乙方)、轩敏义(丙方)签订《河南农开现代农业产业基金(有限合伙)关于太康县万利源棉业有限公司补充协议》(以下简称补充协议)，鉴于1、甲乙双方于2016年6月24日签署《河南农开现代农业产业基金(有眼合伙)关于太康县万利源棉业有限公司投资协议》(以下简称投资协议)；2、甲乙丙三方于2016年6月24日签署《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》(以下简称保障协议);3、根据投资协议第一条约定，认购价格、认购数量及实际投资金额根据甲方经评估的净资产确定；现甲方的净资产评估已经完成，由北京亚太联华资产评估有限公司评估有限公司出具亚评报字[2016]209号评估报告；4、甲乙丙三方对投资协议和保障协议中的有关条款进行变更和补充；甲乙丙三方经协商一致，签订本补充协议：第一条甲乙双方同意以北京亚太联华资产评估有限公司出具的亚评报[2016]209号评估报告为基准，甲乙双方协商确定甲方净资产价值为50306.60万元。第二条双方经协商一致，乙方本次对甲方增资3000万元，其中，770万元计入注册资本，2230万元计入资本公积金。本次增资完成后，甲方公司的注册资本为13638万元，乙方出资比例为5.646%，每股净资产价格为3.896元。2016年7月4日，润丰投资担保公司向农开现代基金出具《担保函》，我公司自愿为轩敏义(身份证号码：)在《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》中约定的回购义务作担保。如果轩敏义未按《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》的约定承担回购义务，我公司愿意承担连带责任。承担连带责任的范围包括支付股权回购款、违约金、赔偿因违约行为给贵公司造成的全部经济损失。担保期间为轩敏义的回购义务履行期限届满之日起三年。2016年7月4日，轩敏义向农开现代基金出具《无限连带责任担保书》，我保证按照2016年6月24日我本人与太康县万利源棉业有限公司、太康县润丰投资担保有限公司及河南农开现代农业产业基金(有限合伙)签署的《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》的约定履行各项义务，如果违约，愿以全部资产承担无限连带责任。承担无限连带责任的资产范围包括：1、本人家庭的全部财产。2、本人的所有收入。3、本人名下全部的财产和权益(存款、车辆、房屋、土地、股权、抵押权、质押权、担保物权、股票、基金、期货等)。无限连带责任担保的期限自《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》约定的义务履行期限届满后三年。上述协议签订后，2016年8月11日，原告向被告太康县万利源棉业支付投资款3000万元。2016年7月4日，太康县万利源棉业（甲方）与农开产业基金（乙方）、轩敏义（丙方）、河南农开产业基金投资有限责任公司（丁方）签订《协议书》，1、甲乙双方于2016年6月24日签订《河南农开现代农业产业(有限合伙)关于太康县万利源棉业有限公司投资协议》；2、甲乙丙三方于2016年6月24日签订《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》3、根据协议约定，甲方、丙方应当向乙方或乙方指定的第三方是供相应的抵押、质押担保；乙方指定丁方作为抵押权人、质权人。现甲乙丙丁四方经协商一致，就担保事宜达成如下协议：一、乙方指定丁方作为抵押权人、质权人。甲方、丙方将本协议约定的抵押物、质押物抵、质押登记在丁方名下。二、乙方丁方同意以河南诚成资产评估事务所(普通合伙)豫诚评报字(2016)第043A号《资产评估报告书》评估的价格作为确定抵押物价值的依据。四、甲方丙方承诺本协议第三条所列资产无权属争议，并承诺将本协议第三条所列资产合法有效抵质押于丁方名下；并且承诺妥善保管抵押物，并负有维修、保养、保证完好无损的责任，并随时接受丁方的检査。如果非因丁方的原因造成抵押物减值或损毁，甲方丙方应当在减值或损毁事件发生后三日内对减值或损毁部分向丁方提供其他抵押物，并按第五条约定办理保险。五、甲方、丙方应办理抵押物在抵押期间的财产保险，财产保险的第一受益人为丁方，保险单不得有任何有损丁方权益的限制条件。保险单证在投保后三天内交于丁方。本协议有效期内，甲方丙方不得以任何理由中断保险，否则，视为违约，丁方有权代为投保，一切费用由甲方、丙方承担。六、抵押、质押期间，未经丁方书面同意，甲方、丙方不得出售、赠与、出租、转让、再抵押、再质押或以其它任何方式处分本合同项下的抵押物、质押物。七、抵押质押期限为七年，轩敏义履行义务后，丁方可提前解除抵押质押。八、甲方、丙方如违反本协议约定，愿意按照《河南农开现代农业产业基金(有限合伙)关于太康县万利源棉业有限公司投资协议》第十一条和《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》第四条的约定承担违约责任。九、各方以本协议为基础，与登记的权利人签署抵押、质押协议，办理抵押、质押手续。2016年7月4日，太康县万利源棉业（甲方）作为抵押人与农开产业基金（乙方）作为抵押权人签订《机器设备抵押协议》，甲乙双方经协商一致，就机器设备抵押事宜达成如下协议：甲方自愿将拥有所有权的机器设备抵押给乙方。二、双方同意按照河南诚成资产评估事务所(普通合伙)豫诚评报字(2016)第043A号《资产评估报告书》评估的价格作为抵押物的价值，即本协议项下的抵押物价值为50503848.75元。甲乙双方于本协议签订后二日内在工商行政管理部门办理抵押登记手续，将抵押证书转交给乙方。三、抵押担保的对象为轩敏义在《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》中约定的股权回购义务，抵押担保的范围包括按协议约定的价格支付股权回购款、支付违约金、赔偿损失等。四、抵押期限为七年。轩敏义履行义务后，乙方可解除抵押。五、甲方应办理抵押物在抵押期间的财产保险，财产保险的第一受益人为乙方，保险单不得有任何有损乙方权益的限制条件。保险单证在投保后三天内交由乙方代为保管。本协议有效期内，甲方不得以任何理由中断保险，否则，视为甲方违约，乙方有权代为投保，一切费用由甲方承担。六、在本协议有效期内，甲方应妥善保管抵押物，并负有维修、保养、保证完好无损的责任，并随时接受乙方的检查。如果非因乙方的原因造成抵押物减值或损毁，甲方应当在减值或损毁事件发生后三日内对减值或损毁部分提供其他抵押物，并按本协议第五条的约定办理保险。七、抵押期间，抵押物如发生投保范围的损失，或者因第三人的行为导致抵押物价值减少，乙方作为保险的第一受益人有权决定对保险赔偿金或损害赔偿金的处分，甲方无权提出异议。八、抵押期间，未经乙方书面同意，甲方不得出售、赠与、出租、转让、再抵押或以其它任何方式处分本合同项下的抵押物。九、轩敏义违反《太康县万利源棉业有限公司投资人保障协议》约定的股权回购义务时，乙方有权以抵押物优先受偿。十、乙方依法处分抵押物所得价款，按下列顺序分配：1、支付处分抵押物所需的费用；2、清偿应向乙方支付的违约金；3、清偿应向乙方支付的股权回购款；4、其他需要支付的费用。十一、甲乙双方均应自觉全面履行本协议约定的义务，如果违约，应按抵押物价值的30%向非违约方支付违约金，并赔偿给非违约方造成的全部经济损失。本协议约定的违约责任与《大康县万利源业有司投资人保障协议》第四条约定的违约责任同时适用。《机器设备抵押协议》签订后，太康县万利源棉业在太康县工商行政管理局办理了抵押登记，抵押人为太康县万利源棉业，抵押权人为农开产业基金，抵押物总价值为50503848.75元，登记编号为160704。2019年7月10日，农开现代基金向轩敏义下发《万利源投资到期提示函》，提示2016年8月11日，基金向万利源股权投资3000万元，《投资协议》约定基金对万利源的参股期限为三年，即基金对万利源的投资到2019年8月10日到期。提示一、支付回购款；二、开展审计并补足回购款。2019年10月11日，农开现代基金向轩敏义下发《回购催告函》，对回购事项再次催告，要求在2019年10月16日之前向我方支付回购款及违约金。2019年10月11日，农开现代基金向润丰投资担保公司下发《催告函》，要求润丰投资担保公司承担连带保证责任，并在2019年10月16日之前支付回购款及违约金。被告均未根据协议约定履行股权回购义务。2019年12月13日，河南省太康县人民法院做出（2019）豫1672民破2号民事裁定书，太康万利源棉业截至2019年5月31日，资产清查值总计512783633.36元，负债清查值总计648680768.45元，账面净资产-135897135.09元，此外，太康县万利源棉业存在为子公司债务提供连带保证责任，如考虑相关债务、费用，万利源公司负债达到14亿元，资产不足以清偿全部负债。但太康万利源棉业拥有较先进的技术工艺，并且生产经营现状良好，通过追加股东投资或引进投资人等方式，可实现企业资产的全面盘活。故裁定受理申请人白卫华对被申请人太康县万利源棉业有限公司的重整申请。2018年3月15日,太康县万利源棉业向农开现代基金支付分红款225万。农开现代基金向本院缴纳诉讼费318145元，保全费5000元。农开现代基金向中国平安财产保险股份有限公司支付保费33161.38元。农开豫仁基金向河南陆达律师事务所支付律师代理费15万元。以上事实有，《投资协议》、《保障协议》、《补充协议》、《担保函》、《无限连带责任担保书》、农开现代基金向太康万利源棉业支付3000万元投资款转账凭证、太康县万利源棉业2016、2017年度审计报告、2018年上半年专项审计报告、2017年7月12日亚太集团会计师事务所（特殊普通合伙）向万利源出具的管理建议书（2017）0029号、《项目审计的情况说明》、万利源公司2018年财务报表、关于逾期办理工商变更登记的《情况说明》、《关于财务会计处理有关问题说明的函及相关附件》、《关于财务处理有关问题说明的函》、《关于2亿元国民信托贷款有关情况说明的函》、《关于企业整改规范的备忘录》、《临时增加对外担保的情况说明》、万利源的公司章程、2017年10月10日，原告向万利源公司发送的关于提议召开2016年年度董事会会议和股东会会议的《通知函》、2017年11月30日，万利源公司向原告发送的关于2016年年度董事会和股东会的《回函》、2018年10月10日，原告向万利源公司及轩敏义发送的《关于提议召开2017年度董事会和股东会的函》、2018年10月13日，万利源公司及轩敏义出具的《关于提议召开2017年度董事会和股东会的回函》、《关于加强信息沟通化解经营风险确保基金投资安全的通知函》、太康县人民法院（2019）豫1627民破2号《民事裁定书》、[豫诚评报字（2016）第043号]《资产评估报告书》、关于机器设备抵押的《协议书》、《机器设备抵押协议》、160704号《动产抵押登记书》、《投资到期函》及快递详情单、《回购催告函》及快递详情单、《催告函》及快递详情单、诉讼费票据、保全费票据、中国平安财产保险股份有限公司的保单及支付保险费票据、《律师服务协议》、律师费支付凭证及发票等在卷予以佐证。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利义务。上市公司和非上市公众公司之外的一般公司，股东的分红权的行使必须具备两个条件，即公司有实际可以用于分配的利润，并且公司的利润分配方案得到股东会或者股东大会的决议通过。如果违反法律规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润返还公司。关于本案的性质问题，原告与被告太康县万利源棉业签订《投资协议》，原告与被告太康县万利源棉业、轩敏义、润丰投资担保公司签订《保障协议》，原告向被告太康万利源棉业增资3000万元，并约定参股期限为自增资款到账之日起三年，投资期限届满，被告轩敏义对原告股权进行回购。投资期内，被告太康县万利源棉业、轩敏义承诺太康县万利源棉业2016年度净利润及补偿款金额计算方式；被告太康县万利源棉业、轩敏义也承诺每年向原告进行分红，分红利标准不低于本次增资金额的7.5％。被告太康县万利源棉业、轩敏义为股权回购义务提供担保，被告润丰担保公司为担保人。原告2016年8月11日出资到位后，被告太康万利源棉业直到2019年1月18日进行工商变更登记，原告未参与公司的经营管理、承担公司亏损，故本案不能定性为股东出资后的新增资本认购纠纷。双方签订的《投资协议》、《保障协议》中明确约定，原告向被告太康县万利源棉业提供资金，原告每年收取分红的约定，不符合公司法中关于分红的规定。原告不参与被告太康县万利源棉业经营管理，取得以固定标准计算的收益，不承担风险，且期限届满有权要求被告轩敏义回购股权，并以固定的计算方式确定股权回购款。上述协议不具有投资的基本特征，从上述约定可以看出，原告与被告太康县万利源棉业之间的法律关系，名为投资入股，实为借贷。被告太康县万利源棉业、轩敏义承诺每年分红，并保证分红金额，该分红条款为保底分红条款，系双方对利息的约定。故综合本案的证据及合同的履行，本院认为各方的真实意思表示实际为借贷关系。原告以投资入股的方式为借款设定的质押，各方关于分红的约定实为借款利率的约定。《投资协议》、《保障协议》、《补充协议》中对各方权利义务的约定明确，且协议中对支付股权回购款的约定，系被告轩敏义、太康县万利源棉业对原告的还款承诺，并有被告润丰投资担保公司提供担保。关于本案借款本金数额的确定问题。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《合同法司法解释二》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充：1、实现债权的有关费用;2、利息;3、主债务。”《投资协议》、《保障协议》、《补充协议》签订后，原告向被告太康县万利源棉业投入3000万元，被告予以确认，故本院对于借款本金数额的确定为3000万元。关于本案违约金的确定，《保障协议》第一条第一项约定了太康县万利源棉业、轩敏义承诺2016年完整会计年度公司净利润目标及达不到此目标，差额部分的补偿方式；第七项太康县万利源棉业、轩敏义承诺每年进行分红；第二条第五项约定了股权回购款的确定方式，上述条款均是对违约金的约定，但违约金的约定过高，违反法律规定，本院对违约金按照月利率2%计算。对于2018年3月15日太康县万利源棉业向农开现代基金支付分红款225万,本院依法认定为逾期还款违约金。对于违约金的计算期限，经查，2019年12月13日，河南省太康县人民法院做出（2019）豫1672民破2号民事裁定书，裁定受理申请人白卫华对被申请人太康县万利源棉业有限公司的重整申请。故本院认定违约金计算至2019年12月13日。本案违约金以3000万元为基数,按照月利率2%自2016年8月11日开始,计算至2019年12月13日,违约金共计为2438元,扣除已经支付的225元,为2213元。原告向本院起诉要求被告轩敏义、太康县万利源棉业向农开现代基金支付违约金21151154.6元,故本院认定为违约金为21151154.6元。关于机器设备抵押优先权的问题。案涉《协议书》、《机器设备抵押协议》均系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以采信。上述协议签订后，太康万利源棉业针对《机器设备抵押协议》中约定的抵押物在太康县工商行政管理局办理了动产抵押登记。综上，原告起诉要求对被告太康县万利源棉业抵押的价值50503848.75元的抵押物有在确定的债权范围内享有优先受偿权，符合上述协议约定本院予以支持。关于连带责任承担问题。被告太康县万利源棉业在《投资协议》签字盖章，被告轩敏义、太康县万利源棉业在《补充协议》签字盖章，被告轩敏义、太康县万利源棉业、润丰投资担保公司在《保障协议》签字盖章。被告润丰担保公司向原告出具《担保函》、被告轩敏义向原告出具《无限连带责任担保书》，上述协议均系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，各方应当按照协议约定履行各自的义务。故对于原告提出的被告轩敏义、太康县万利源棉业互负连带责任，被告润丰投资担保公司对被告太康县万利源棉业承担连带责任的主张，符合协议约定，本院予以支持。关于本案诉讼费、律师费、保全费的承担问题。《投资协议》、《保障协议》、《补充协议》、《无限连带责任保证书》、《担保函》中均对上述费用的承担进行了明确约定，故对于原告起诉要求本案诉讼费、律师费、保全费由被告轩敏义、太康县万利源棉业、润丰投资担保公司承担的主张，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，判决如下：一、被告轩敏义于本判决生效后十日内偿还原告河南农开现代农业产业基金（有限合伙）借款3000万元；二、被告轩敏义、太康县万利源棉业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河南农开现代农业产业基金（有限合伙）违约金21151154.6元；三、被告轩敏义、太康县万利源棉业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河南农开现代农业产业基金（有限合伙）律师费、保全费共计18.316138万元；二、被告轩敏义、太康县万利源棉业有限公司在上述第（一）（二）（三）项确定的债务范围内互负连带责任；被告太康县润丰投资担保公司对被告轩敏义在上述第（一）（二）（三）项确定的债务范围内承担连带责任；三、原告河南农开豫仁现代农业发展基金（有限合伙）对被告太康县万利源棉业有限公司抵押的价值50503848.75元的抵押物在上述第一项、第二项、第三项确定的债务范围内享有优先受偿权；四、驳回原告河南农开豫仁现代农业基金（有限合伙）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费318145元，保全费5000元，以上共计323145元，由太康县万利源棉业有限公司、轩敏义、太康县润丰投资担保公司负担302550元；由河南农开豫仁现代农业基金（有限合伙）负担20595元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  王东黎审判员  王明振审判员  徐勤焱二〇二〇年四月二十六日书记员  张 悦