上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初27025号原告：阎彦卿，男，1983年12月16日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。委托诉讼代理人：刘悦，上海达隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：程萍，上海达隆律师事务所律师。被告：上海欧碧雅建筑装饰工程有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：张伟，董事长。委托诉讼代理人：张旭冉，上海华理律师事务所律师。委托诉讼代理人：景艳东，上海华理律师事务所律师。原告阎彦卿与被告上海欧碧雅建筑装饰工程有限公司(以下简称欧碧雅公司)劳动合同纠纷一案，阎彦卿、欧碧雅公司均不服同一仲裁裁决，先后向本院起诉，本院列先起诉的阎彦卿为原告，后起诉的欧碧雅公司为被告，于2019年12月24日立案后并案审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阎彦卿的委托诉讼代理人刘悦、被告欧碧雅公司的委托诉讼代理人张旭冉到庭参加诉讼。诉讼中，经本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。阎彦卿向本院提出诉讼请求，请求判令欧碧雅公司支付：1.2019年3月1日至8月14日休息日加班23天的加班工资31,724.13元；2.确认双方自2014年5月20日至2019年8月14日存在劳动关系。事实和理由：阎彦卿于2014年5月20日入职欧碧雅公司处从事设计师工作，做六休一，欧碧雅公司每月10日通过股东张某某的银行账户转账上月工资。2019年8月14日，阎彦卿以欧碧雅公司未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同，最后工作至该日。阎彦卿每月工资15,000元，其休息日加班23天，欧碧雅公司应按每月15,000元的标准支付加班工资。欧碧雅公司辩称，2014年5月20日至2019年2月28日期间，阎彦卿以灵活就业的方式在欧碧雅公司处参与设计项目，并主要按照所参与的设计项目收取报酬，双方系劳务合同关系。2019年3月1日，双方签订劳动合同，约定了基本工资，仍从事原工作内容，此时双方才建立劳动关系。阎彦卿在职期间做六休一，固定周一休息，但其每天上班时间为9：30，下班时间为17：30，午休1.5小时，故其每天实际工作6.5小时，一周工作时间并未超过40小时，故不存在休息日加班的情况，且阎彦卿已超额享受年休假，故其无权再主张加班工资。综上，请求驳回阎彦卿的诉讼请求。欧碧雅公司向本院提出诉讼请求：1.确认2018年9月9日至2019年2月28日期间双方不存在劳动关系；2.不支付阎彦卿2019年8月1日至8月14日工资5,000元；3.不支付阎彦卿2018年1月1日至2019年8月14日未休年休假工资9,632.49元；4.不支付阎彦卿解除劳动合同的经济补偿72,017.94元。事实和理由：阎彦卿每月基本工资2,800元，经核算2019年8月1日至8月14日应发放基本工资858.90元及绩效奖金458元，合计1,316.90元。阎彦卿2018年应休年休假5天，已休6一天，2019年应休年休假3.3天，已休23天，其已休完年休假，不享受折算工资。阎彦卿系因个人原因辞职，并非因欧碧雅公司未为其缴纳社会保险费而辞职，故不同意支付经济补偿。如果法院认定应支付经济补偿，阎彦卿离职前12个月平均工资为12,735.08元，工龄应从2019年3月1日起计算。其他意见同辩称。阎彦卿辩称，其每周做六休一，固定周一休息，每天工作时间为9：30至17：30，其中午休时间为半小时，每周休息日加班7.5小时，合计23个休息日存在加班。2019年8月1日至8月18日工资应按照15,000元的标准计算，不同意欧碧雅公司的计算标准。2018年、2019年阎彦卿分别应享有5天、3天年休假，但均未休，欧碧雅公司应支付折算工资。欧碧雅公司只为阎彦卿缴纳2019年4月至7月社会保险费，之前的社会保险费未缴纳，阎彦卿据此解除劳动合同，欧碧雅公司应支付经济补偿，同意按欧碧雅公司确定的离职前12个月平均工资12,735.08元为基数计算。其他意见同诉称。综上，请求驳回欧碧雅公司的诉讼请求。本院认定事实如下：阎彦卿原系欧碧雅公司处员工，从事设计师工作，做六休一，每天上班时间为9：30，下班时间为17：30。2014年11月9日起，欧碧雅公司每月10日左右通过银行转账形式支付阎彦卿工资，金额不固定，从1,000元至22,935元不等。2019年3月1日，阎彦卿与欧碧雅公司签订劳动合同，约定合同期限自2019年3月1日至2021年3月1日；双方在工作时间和休息方面协商一致选择确定实行每天6.5小时工作制，一周不超过40小时，具体作息时间安排如下：工作时间为9：30-11：30、13：00-17：30，其中11：30-13：00为午休时间，每周一为休息日；经双方协商一致，欧碧雅公司对阎彦卿实行基本工资+全勤奖金+绩效奖金+岗位津贴相结合的内部工资分配办法，阎彦卿的基本工资确定为每月2,800元(以后根据内部工资分配办法进行调整其工资)，全勤奖金为每月200元(具体实发金额按照实际出勤情况判定)，绩效奖金根据工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定，岗位津贴为每月／元；阎彦卿加班加点的工资，以双方经过协商确定的基本工资为基数计算。劳动合同第八条另规定了主材考核、业绩考核、纪律考核等内容。2019年8月16日，阎彦卿以欧碧雅公司未为其缴纳2014年5月至2019年3月社会保险费等为由解除劳动合同。阎彦卿最后工作至2019年8月14日，工资结算至2019年7月。另查明，考勤记录记载：2018年5月、7月至12月每月出勤天数分别为26天、25天、24天、26天、24天、25天、22天，其中10月20日上午、10月21日上午、11月2日上午、11月3日上午均注明“休息”，2019年1月至8月每月出勤天数分别为19天、15天、25天、17天、19天(另有2天请假)、22天、18天、8天。再查明，欧碧雅公司为阎彦卿缴纳了2019年4月至7月社会保险费。2019年9月4日，阎彦卿向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求欧碧雅公司：1.支付2019年8月1日至8月14日工资5,000元；2.支付2018年1月1日至2019年8月14日未休年休假8天的折算工资11,034.49元；3.2019年3月1日至8月14日休息日加班23天的加班工资31,724.13元；4.支付解除劳动合同的经济补偿5.5个月工资82,500元；5.确认2014年5月20日至2019年8月14日双方存在劳动关系。2019年10月18日，该仲裁委员会作出裁决：1.确认2018年9月9日至2019年8月14日期间双方存在劳动关系；2.欧碧雅公司于裁决生效之日起七日内支付阎彦卿2019年8月1日至8月14日工资5,000元；3.欧碧雅公司于上述期限内支付阎彦卿2018年1月1日至2019年8月14日未休年休假工资9,632.49元；4.欧碧雅公司于上述期限内支付阎彦卿解除劳动合同的经济补偿72,017.94元；5.对阎彦卿的其他请求均不予支持。阎彦卿、欧碧雅公司均不服该裁决，先后向本院提起诉讼。以上事实，除有当事人陈述外，另有劳动合同、被迫解除劳动合同告知书及邮寄查询、中国建设银行个人活期账户交易明细、考勤卡、基本养老保险个人账户转入核定表、基本养老保险个人账户转出核定表等证据证明，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。欧碧雅公司主张2014年5月20日至2019年2月28日期间系劳务合同关系，但其认可2019年3月1日起建立劳动关系后，阎彦卿的工作内容无变化，其也未就双方建立劳务合同关系提供相应证据，故本院对其主张不予采信，本院确认2014年5月20日起双方建立劳动关系。欧碧雅公司的第一项诉讼请求，本院不予支持，阎彦卿的第二项诉讼请求，本院予以支持。阎彦卿与欧碧雅公司于2019年3月1日签订的劳动合同约定，双方协商一致确定实行每天6.5小时工作制，一周不超过40小时，工作时间为9：30-17：30,11：30-13：00为午休时间。阎彦卿主张其每天工作7.5小时，但其未就此提供相应证据，本院对其主张不予采信。本院根据2019年3月至8月考勤记录及上述劳动合同约定的工作时间进行核算，阎彦卿不存在休息日加班的情形，阎彦卿主张2019年3月1日至8月14日休息日加班工资，本院不予支持。阎彦卿另主张2018年、2019年年休假未休，但根据2018年5月至2019年8月的考勤记录，阎彦卿确实存在部分未根据约定出勤的情况，且2018年不低于5天、2019年不低于3天，阎彦卿未作出合理解释，故欧碧雅公司主张已安排阎彦卿休完2018年、2019年年休假，有事实依据，本院予以采信，欧碧雅公司主张不支付2018年、2019年未休年休假工资，本院予以支持。双方签订的劳动合同约定，阎彦卿基本工资为每月2,800元、全勤奖金为每月200元，另有绩效奖金。阎彦卿主张其每月工资15,000元，但未就此提供相应证据予以证明，且与欧碧雅公司实际每月支付的工资金额也不相符，故本院对其主张不予采信。本院依据劳动合同的约定确认阎彦卿2019年8月工资标准。根据2019年8月考勤记录，阎彦卿该月未满勤，故无考勤奖金。欧碧雅公司主张2019年8月绩效奖金458元，阎彦卿未提供相反证据，本院予以确认。经本院核算，欧碧雅公司主张2019年8月工资应为1,316.90元，并无不当，本院予以确认，故欧碧雅公司应支付阎彦卿2019年8月1日至8月14日工资1,316.90元。根据已查明的事实，欧碧雅公司未为阎彦卿缴纳入职后至2019年3月社会保险费，阎彦卿据此解除劳动合同，并主张经济补偿，有事实和法律依据，本院予以支持。欧碧雅公司主张阎彦卿离职前12个月平均工资为12,735.08元，阎彦卿无异议，本院予以确认。经本院核算，欧碧雅公司应支付阎彦卿解除劳动合同的经济补偿70,042.96元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项规定，判决如下：一、双方自2014年5月20日至2019年8月14日期间存在劳动关系；二、上海欧碧雅建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内支付阎彦卿2019年8月1日至8月14日工资1,316.90元；三、上海欧碧雅建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内支付阎彦卿解除劳动合同的经济补偿70,042.96元；四、上海欧碧雅建筑装饰工程有限公司不支付阎彦卿2018年1月1日至2019年8月14日未休年休假工资9,632.49元；五、驳回阎彦卿的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇二〇年四月二十三日书记员  何幸琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。