山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终2106号 上诉人（原审被告）：泰星减速机股份有限公司，住所地江苏省泰兴市姚王镇泰姚北路**。 法定代表人：张明荣，董事长。 委托诉讼代理人：叶家庆，江苏银杏树律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潍坊荣盛机械制造有限公司，，住所地安丘市新安街道莲花山西路** 法定代理人：孙利，总经理。 委托诉讼代理人：于振涛，安丘安泰法律服务所法律工作者。 上诉人泰星减速机股份有限公司（以下简称泰星公司）因与被上诉人潍坊荣盛机械制造有限公司（以下简称荣盛公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人泰星公司的委托诉讼代理人叶家庆，被上诉人荣盛公司的委托诉讼代理人于振涛参加了诉讼。本案现已审理终结。 泰星公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回荣盛公司一审时的诉讼请求。事实和理由：1.一审判决认定事实错误。一审判决认定基本事实存在以下问题：（1）泰星公司从未以合同专用章与荣盛公司签订过任何合同。泰星公司没有合同专用章。另外耿强勇也不是泰星公司的职工。（2）泰星公司没有圆形的财务章。泰星公司在一审期间向法院提交了加盖银行章的印鉴章图样，印鉴章上显示泰星公司的财务章是方形章。对于泰星公司提供的上述证据在认定事实部分只字未提。（3）泰星公司没有收到荣盛公司的所谓5万元的承兑汇票，也就没有收到荣盛公司的任何货款。（4）一审判决认定“合同签订后当日，荣盛公司交付泰星公司伍万元承兑汇票（承兑票号为3130005135784171），2018年7月26日，泰星公司为荣盛公司出具24000元的收据，在收据中标注“收到伍万承兑，退回现金26000元”，收据加盖圆型泰星公司财务专用章。”与庭审笔录矛盾。荣盛公司的代理人当庭陈述“款项是给耿强勇邮寄的”，如果是邮寄就不可能是当天收到。荣盛公司提交了两份收据，一联是存根联，一联是交付款单位，如果是泰星公司开具的话，存根联应当在泰星公司处，而不可能到荣盛公司处。收据上除了一枚伪造的财务章外，并没有任何人的签名，因此一审法院认定泰星公司已经收到24000元依据明细不足。（5）泰星公司提交的加盖所谓“泰星减速机股份有限公司合同专用章”的合同，泰星公司从未看到，也就不存在履行的问题。（6）荣盛公司提交的录音不能作为认定事实的依据。根据《民事诉讼法》及民事诉讼证据规则，录音应当提供原始载体，荣盛公司没有向法庭提交用于录音的手机，播放的是光盘，这属于复制件，复制件可以剪辑、拼凑，因此不能作为有效证据。（7）泰星公司提交的合同与荣盛公司提交的合同明显不同，而一审法院却未予以认定，显而易见是不公正的。2.一审判决适用法律错误。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案中泰星公司既未在合同上盖章，也未签字，因此应当认定合同未成立。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中退一步讲，即使合同成立，由于荣盛公司没有给付货款，泰星公司有权拒绝交货。荣盛公司违约在先，无权要求泰星公司履行交货义务。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。退一万步讲，即使合同成立，荣盛公司也履行了义务。根据荣盛公司提供的相关证据，减速机的交货期为25-30天。荣盛公司在2018年8月18日没有收到货物，理应重新向第三人购买，如果2018年8月20日重新购买的话，2018年9月20日就可以收到货物，荣盛公司向其客户交货的时间是2018年10月8日，因此也就不存在所谓增加的费用。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误。 荣盛公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 荣盛公司向一审法院起诉请求：1.判令泰星公司返还货款24000元；2.泰星公司赔偿荣盛公司经济损失20000元；3.本案诉讼费用泰星公司负担。 一审法院认定事实：2018年7月24日，荣盛公司、泰星公司签订《减速机购销合同》，合同主要内容为：“1、规格型号：ZSY280-45-1V；数量：2台；单价：12000元；总价：24000元。2、质量要求。技术标准：按本合同和国家标准加工生产，质保期为货到需方方便使用一年半，满负荷运转情况下噪音如超过80分贝，供方需在三日内无条件将其更换为达标产品。三、到货时间、地点、地点18年8月18日前，全部货物到达安丘市新安街道莲花山西路115号需方厂内。四、运输方式、费用负担：供方负责用汽车运输至需方厂内，发生的费用由供方负责。六、货款支付方式：承兑结算或电汇，具体由需方决定，合同签订之日起10日内需方支付银行承兑伍万元给供方（承兑票号为3130005135784171），供方在收到上述承兑之日起三日内将货款之外多余的贰万陆仟元电汇至需方公司帐户，供方承兑银行承兑贴现等产生的相关费用，需方不用承担。七、解决合同纠纷的方式：协商不成，由需方所在地人民法院裁决。九、供方每推迟一天交货和提供全额16%的增值税发票及退回贰万陆仟元给需方，赔偿需方壹仟元，直到交货和提供发票和退回贰万陆仟元为止”。合同盖章处加盖泰星公司合同专用章，授权代表处有“耿强勇”签名，并标示济南办传真的电话号码。合同签订后当日，荣盛公司交付泰星公司伍万元承兑汇票（承兑票号为3130005135784171），2018年7月26日，泰星公司为荣盛公司出具24000元的收据，在收据中标注“收到伍万承兑，退回现金26000元”，收据加盖圆型泰星公司财务专用章。因泰星公司未按时供货，荣盛公司为保障与第三方达成的协议，于2018年10月1日与青岛超为重型传动有限公司签订《减速机购销合同》，购买该公司2台硬齿面减速机，规格型号为ZSY280-45-IV，单价为19000元，总价为38000元，要求该公司必须在国庆节期间加班加点在2018年10月8日上午九时前将全部货物送到德州临邑临盘镇后仓村临邑金秋棉业加工厂内。该合同已实际履行，荣盛公司支付价款38000元。为证明争议合同的真实性，荣盛公司提交了双方于2018年8月10日签订了《减速机购销合同》，其合同条款及格式与争议相似，泰星公司合同盖章处加盖泰星公司合同专用章，授权代表处有“耿强勇”签名，并标示济南办传真的电话号码。该合同金额为9600元，汇款、增值税务发票显示合同已实际履行完毕。为了证明自己的主张，泰星公司提交了荣盛公司、泰星公司双方于2018年9月23日签订的《减速机购销合同》一份，合同签订授权为“耿春红”，未标注济南办传真电话信息，合同中显示的泰星公司联系电话也与荣盛公司提交合同中的泰星公司联系电话不一致。另查明，2018年9月30日，青岛超为重型传动有限公司向泰星公司提供报价单，其主要内容为：“我公司根据贵公司上述要求核算价格明细如下：1、产生的额外费用：以上两台减速机常规供货时间为25-30天（不含法定节假日），因贵公司要的急，又遇上国庆节假期，故节假日期间生产上述两台减速机产生的额外加班及送货费用约14,800元（送货费800元，加班工人工资14000元）；2、ZSY280-45-IV型硬齿面减速机单价为：11800元，两台减速机合计价格为23600元；3、故上述两台减速机及加班生产、送货费用合计为38400元，为以后双方更好的合作，给予最低优惠价为38000元；”。 一审法院认为，合同应善意履行。荣盛公司提交的2018年7月24日、8月14日与泰星公司签订的《减速机购销合同》均盖有泰星公司合同专用章，同时在授权代表处有“耿强勇”签字，并标示济南办传真的电话号码。该二份合同格式一致，其中8月14日的合同有荣盛公司、泰星公司汇款证明、增值税务发票证明，合同已实际履行，该证据显示耿强勇具备代表泰星公司签订合同、承揽合同的代理权，与泰星公司有着特殊的身份关系。故泰星公司辩称单位无合同专用章，耿强勇不是单位职工的理由，一审法院不予采信。泰星公司辩称未收到荣盛公司货款，因争议合同货款系以承兑汇票支付，由泰星公司出具的收据证明，虽泰星公司提供的财务专用章与收据上的专用章不一致，关系泰星公司内部管理，泰星公司应通过法律途径维护自己的正当权利，财务专用章不一致的问题一审法院不予认定，故泰星公司未收到货款的理由，一审法院不予采信。 荣盛公司、泰星公司于2018年7月24日签订的《减速机购销合同》真实有效，双方应按约定善意履行，荣盛公司向泰星公司付款24000元后，泰星公司即应按合同约定向荣盛公司交付相应款项的货物，以达合同目的。泰星公司在收到货款后，迟迟不能向荣盛公司发货，违反了合同第三条关于产品发货的约定，使荣盛公司不能实现合同目的，侵害了荣盛公司的合法利益，荣盛公司要求泰星公司退还货款24000元，符合法律规定，一审法院予以支持。 荣盛公司因泰星公司拖延交付减速机，影响荣盛公司与第三方达成的工程合同，致使荣盛公司紧急委托青岛超为重型传动有限公司在国家法定国庆长假中组织生产，无形中增加了人工成本14000元，减少了荣盛公司可以预见到的合同履行后获得的利益。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。故荣盛公司要求泰星公司赔偿其经济损失14000元，一审法院予以支持。 荣盛公司主张解除合同赔偿损失，不主张继续履行合同，故其主张迟延交付违约金6000元的请求，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条之规定，判决：一、泰星公司退还荣盛公司货款24000元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、泰星公司赔偿荣盛公司经济损失14000元，于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回荣盛公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，财产保全费520元，共计1420元，由泰星公司负担1270元，由荣盛公司负担150元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 本院查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是泰星公司与荣盛公司是否存在买卖合同关系，应否返还货款并赔偿损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。荣盛公司为证明其与泰星公司存在买卖合同关系，提交了《减速机购销合同》、收款收据、汇款凭证、增值税发票等证据，上述证据能够相互印证证明荣盛公司依据其与泰星公司签订的《减速机购销合同》履行了合同义务，亦能证明耿强勇具有代表泰星公司签署并履行合同的代理权，泰星公司虽不认可上述合同中泰星公司合同专用章及财务专用章的真实性，并否认耿强勇的身份，但无有效证据佐证其主张，亦不能对其中已经履行完毕的《减速机购销合同》作出合理解释，其应承担举证不能的法律后果，故一审法院认定双方存在买卖合同关系泰星公司返还货款并无不当。关于损失问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案泰星公司收取荣盛公司的货款后，未依约履行供货义务构成违约，荣盛公司亦催促泰星公司履行义务，但泰星公司并未履行，荣盛公司已采取了积极的补救措施，并就其损失情况提交了相关证据，故一审法院支持荣盛公司关于赔偿损失的主张亦无不当。 综上，泰星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费900元，由上诉人泰星减速机股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  祝卫华 审判员  郭淑娟 审判员  贾丽丽 二〇二〇年四月二十七日 书记员  吕 静