广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初10531号 原告：韦文云，男，1980年12月7日出生，壮族，住广西柳江县。 被告：黄雨欣，女，1982年3月21日出生，汉族，住南宁市良庆区。 第三人：李永庭，男，1980年11月20日出生，瑶族，住南宁市青秀区。 以上被告和第三人共同委托诉讼代理人：卫绪华，广西涌流律师事务所律师。 原告韦文云与被告黄雨欣、第三人李永庭合同纠纷一案，本院依法立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，被告广西蓝胜投资咨询有限公司（以下简称蓝胜公司）被准许注销登记，韦文云申请黄雨欣为本案被告参加诉讼，本院经审查予以准许。原告韦文云，被告黄雨欣和第三人李永庭共同委托诉讼代理人卫绪华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦文云向本院提出诉讼请求：1、原告韦文云与蓝胜公司签的《股票配资协议书》无效；2、被告黄雨欣退还原告韦文云保证金50000元和利息8710元，股票配资账户亏损60000元由被告黄雨欣承担；3、被告黄雨欣偿付原告韦文云利息（以58710元为基数自2019年3月1日起按照月利息2.5%标准计算，现暂计至2019年5月1日为2935.50元）；4、被告黄雨欣承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年2月27日，蓝胜公司的业务员张邦月向韦文云介绍股票配资，称韦文云支付保证金10000元，蓝胜公司可将100000元的股票账户交给韦文云操作，蓝胜公司每月向韦文云收取利息2500元（月利率2.5%），以此类推。张邦月称穿仓不用赔。2019年3月1日，韦文云与蓝胜公司签订《股票配资协议书》。2019年3月1日至2019年4月14日，韦文云陆续转入保证金50000元和利息8710元至蓝胜公司提供的户名为黄凯丽的银行账户，剩余利息3790元由蓝胜公司从股票账户中扣除。蓝胜公司提供给韦文云的股票账户，财通证券的账号62×××68，内有资金200000元；国联证券的账号53×××01，内有资金300000元，在2019年4月14日两个股票账户穿仓，亏损60000元，大于韦文云支付的保证金50000元。蓝胜公司的业务员张邦月要求韦文云赔付穿仓部分10000元。韦文云发现被骗后，向蓝胜公司索赔，要求蓝胜公司退还保证金和利息58710元，股票配资账户亏损60000元由蓝胜公司负担。然而，蓝胜公司一直未予退还。韦文云认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，涉案《股票配资协议书》应属无效。黄雨欣为蓝胜公司的一人股东、法定代表人、清算义务人，蓝胜公司在本案诉讼期间被注销，黄雨欣滥用公司法人第五和股东优先责任，逃避债务，损害公司债权人利益，应当对公司债务承担连带责任。 被告黄雨欣辩称，一、韦文云与蓝胜公司签订的股票配资协议书实质为借款合同，蓝胜公司已为韦文云提供借款200000元和287500元，共计487500元，双方约定利息为年利率24%，符合国家法律规定。韦文云现支付的实际利息也未超过国家法律红线。二、韦文云以风险保证金的形式给蓝胜公司转入的款项是其自愿交由蓝胜公司转入相应的股票账户，韦文云存入的款项共计58710元，其中利息为6210元，其余为保证金（自有资金）52500元。两个股票账户金额共计540000元，其中蓝胜公司的上述出借款487500元和韦文云自有资金52500元，两个股票账户亏损金额为77257.08元，其中韦文云亏损52500元，蓝胜公司亏损了24757.08元（487500元－462742.92元），蓝胜公司至今未向韦文云主张该款项的赔偿，保留要求其赔偿的权利。综上，韦文云的诉讼请求没有事实及法律依据，请求予以驳回。由于蓝胜公司已经在工商部门办理注销登记，如要承担责任的，黄雨欣愿意承担蓝胜公司的责任。 第三人李永庭述称，李永庭是蓝胜公司的员工，其行为是代表蓝胜公司，责任应由蓝胜公司承担。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月1日，李永庭（甲方、出资方）与韦文云（乙方、操盘方）签订《股票配资协议书》，主要内容是：一、甲方应乙方的要求将股票交易账户与资金交付乙方用于股票投资，合作期自2019年3月1日至2019年3月31日。二、合作期间，甲方为优先投资人，即享受固定收益，不承担投资风险，乙方承担全部交易风险，账户盈利全部属于乙方所有。为了保证甲方的账户和资金安全，乙方在交易前应先向甲方指定账户投入甲方总资金的20%（即20000元）作为风险保证金。三、乙方每月向甲方支付甲方出资额的2.5%（即2500元）作为固定收益，每月固定收益于每月3日前由乙方打入甲方指定银行账户。……合作期间，如甲乙双方协商变更出资额，则按照变更后的出资额为基准收取后续固定收益。四、甲方在收到乙方支付的风险保证金后，将上述股票交易交付乙方操作，账户交付后至合作终止日前，上述股票交易账户由乙方独立操作，甲方仅按照本协议约定的原则对该账户进行风险监控和管理，不干涉乙方在本协议允许范围内的交易行为。五、乙方交易和甲方进行风险控制操作所发生的印花税、经手费由券商从股票交易账户代扣，由乙方承担。六、乙方需注重风险控制，当乙方缴纳的风险保证金剩余不足原始保证金的60%时，乙方应于当天补足风险保证金至原始保证金的80%以上，或减掉平仓。剩余风险保证金不少于将仓位降低到乙方自有资金的10倍内剩余风险保证金少于原始保证金的60%时，第二天9点15分前甲方如果未收到追加的保证金，则甲方有权将仓位降低到乙方自有资金的10倍。剩余风险保证金少于原始保证金的40%时，甲方有权随时按市价将全部持仓平仓。风险保证金亏损达到乙方资金的60%甲方有权随时按市价将全部持仓平仓。如因行情急剧变化致使强行平仓后账户亏损超过乙方交纳的风险保证金，超出部分由乙方承担，乙方应于两日内补足相应亏损。甲方强行平仓后，乙方不得在未补足风险保证金前再次操作合作账户，如违约操作，盈利扣除，亏损自担。……风险保证金跌60%警戒线，甲方有权修改密码，若账户还有持仓股票，要卖出需要通过甲方委托卖出。该合同甲方处加盖有蓝胜公司的公章。 随后，韦文云分别于2019年3月1日、2019年3月12日、2019年3月13日、2019年3月14日、2019年3月27日、2019年4月4日、2019年4月10日向上述合同约定的甲方指定收款账户汇入22500元、10000元、3500元、5500元、11210元、2500元、3500元，以上款项共计58710元。 蓝胜公司将财通证券股票账户和国联证券股票账户交由韦文云操作，并陆续两个股票账户转入金额共计540000元。2019年4月15日，两个股票账户的全部股票出卖后，账户资金为462743.29元（205597.37元+257145.92元），共亏损77256.71元。 庭审中，双方当事人均认可涉案股票账户于2019年4月14日由蓝胜公司更改密码，韦文云此后未能查看账户信息。黄雨欣自认蓝胜公司在股票账户中已转出3750元作为利息。诉讼中，韦文云提供微信聊天记录用于证明韦文云在涉案合同签订前向蓝胜公司的员工询问“极端行情，突然穿仓要客户赔吗”，蓝胜公司的员工回复“刚才看见老板，我跟她申请了，老板说不用”。 另查明，蓝胜公司成立于2015年3月12日，注册资本50000000元，法定代表人、股东为黄雨欣，已于2019年9月5日注销。 本院认为，一、关于合同相对方的问题。各方当事人均认可李永庭为蓝胜公司的员工，签订合同行为均为代表公司行为，蓝胜公司亦加盖公章确认，应当认定合同相对方为韦文云和蓝胜公司。 二、关于合同效力的问题。场外股票配资，应遵守《中华人民共和国证券法》及相关行政管理规定。蓝胜公司与韦文云签订涉案《股票配资协议书》，蓝胜公司违法出借证券账户，蓝胜公司向韦文云收取利息及保证金，并向韦文云股票投资帐号，股票账户金额为借款本金与保证金之和的初始资金交由韦文云进行股票投资，上述行为违反了《中华人民共和国证券法》、《证券公司监督管理条例》中关于股票账户实名制、禁止未经批准经营证券业务的相关规定，损害了市场投资者合法权益，破坏了股票市场秩序，对社会公共利益造成损害，故涉案《股票配资协议书》应认定为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。蓝胜公司作为配资方是场外配资合同无效的主要过错方，而韦文云为追求高额收益，在不符合在证券公司正规融资要求的情况下，韦文云为融资方与蓝胜公司签订场外配资方签订合同，韦文云利用配资放大杠杆买卖，其盈亏波动远高于单纯自用资金炒股，其应对投资行为的风险性有充足的认识，蓝胜公司和韦文云对涉案合同无效均存在过错，应承担相应的责任。融资方应当返还配资方出借的本金，同时配资方应当返还向融资方收取的利息。综合上述认定和合同履行情况，本院认定蓝胜公司在已取得韦文云所付保证金本金52500元的50%的范围内承担返还责任，即蓝胜公司应向韦文云返还保证金26250元和利息6210元（58710元－52500元）。对韦文云主张的超出部分，本院不予支持。 三、关于黄雨欣是否承担责任的问题。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十九条规定，“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。如上所述，涉案债务在蓝胜公司清算前已经存在，故蓝胜公司清算组理应依据上述法律规定，书面通知包括韦文云在内的全体已知债权人，并在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。根据现有证据来看，蓝胜公司清算组并未书面通知韦文云申报债权。在明知涉案债务未结清的情况下，蓝胜公司清算组未按前述规定履行通知义务，据此向登记机关申请注销登记，导致蓝胜公司被注销，韦文云的债权受损。因此，韦文云要求黄雨欣对涉案债务承担还款责任，符合上述法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条之规定，判决如下： 一、被告黄雨欣向原告韦文云返还保证金26250元和利息6210元； 二、驳回原告韦文云的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2733元，由原告韦文云负担1366.5元，由被告黄雨欣负担1366.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘羽斯 人民陪审员  莫伟宁 人民陪审员  郑小巧 二〇二〇年四月二十日 书 记 员  梁华鑫 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国公司法》 第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。 在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。