安徽省池州市贵池区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1702民初4256号 原告：芜湖金宇建设有限公司，住所地安徽省芜湖市马塘新镇**，统一社会信用代码91340200149785766J。 法定代表人：陈聋子，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴凯亮，安徽天贵（合肥）律师事务所律师。 被告：池州市贵池兴业投资开发有限责任公司，，住所地安徽省池州市通港大道**高新技术产业园统一社会信用代码913417027489457680。 法定代表人：葛志华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孙昌伟，安徽安贵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：章战勒，安徽安贵律师事务所律师。 被告：汪友生，男，1972年2月13日出生，汉族，住池州市。 委托诉讼代理人：杨孝强，安徽九华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余冰冰，安徽九华律师事务所律师。 第三人：池州市振华建筑安装工程有限公司，住，住所地池州市贵池区秀山广场512会统一信用代码91341702740871258Q。 法定代表人：纪光义，该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱广学，男，汉族，1965年8月13日出生，住安徽省池州市贵池区。 原告芜湖金宇建设有限公司（以下简称“芜湖金宇公司”）与被告池州市贵池兴业投资开发有限责任公司（以下简称“贵池兴业公司”）、被告汪友生、第三人池州市振华建筑安装工程有限公司（以下简称“池州振华公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告芜湖金宇公司委托代理人吴凯亮、被告汪友生及其委托诉讼代理人杨孝强、余冰冰、第三人池州振华公司委托诉讼代理人朱广学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 芜湖金宇公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告贵池兴业公司立即支付原告创标工程奖励款398.8万元；2.判决被告汪友生承担工程逾期失300万元；3.判决被告汪友生承担工程保修金264万元；4.判决被告汪友生承担第三人已垫付混疑土逾期利息以及相关费用合计795822.27元；5.二被告承担本案诉讼费。本案在审理过程中，原告撤回对被告贵池兴业公司的诉讼，并变更诉讼请求：1.判决被告汪友生承担逾期工程逾期失627万元；2.判决被告汪友生承担工程保修金264万元；3.判决被告汪友生承担第三人已垫付混凝土逾期利息以及相关费用合计795822.27元；4.判决被告支付原告降类取费费率差价款3489001元；5.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年3月13日，贵池兴业公司与原告签订《建设工程施工合同》约定，贵池兴业公司将其开发的池州市贵池工业园“银海花固c区”土建、水电、附属工程发包给原告施工：承包范围为土建水电、道路、雨污管网：H1卫、围墙、防水保温（不包括门窗、电梯人防设备、小区供水供电供气、绿化亮化工程）；合同工期为600天：（开工日期2012年3月，竣工日期2014年2月）；合同价款为199400000元。在工程竣工验收、决算审核后3个月内付工程总价款的97%，余下3%作为质量保证金：如原告创建池州市标准化示范工地，贵池兴业公司另按工程直接费2%给予奖励，创建省标准化示范工地，贵池兴业公司另按工程直接费4%给予奖励。2012年4月27日，原告与第三人签订《项目工程承包协议书》，约定原告将上述承包内容转包给第三人。2012年5月11日，第三人又与被告签订《工程项目承包协议书》约定由被告实际施工上述承包内容。现案涉工程已竣工验收并实际交付使用，且原告创建了池州市标准化示范工地，但贵池兴业公司迟迟未按合同约定支付原告创标工程奖励款398.8万元。另在案涉工程施工过程中，因被告未按期完工造成贵池兴业公司的损失300万元应当由被告承担；根据合同约定存在3%工程保修金即264万元扣除；被告为案涉工程施工建设购买混凝土未支付货款，导致第三人垫付的混凝土逾期利息以及相关费用合计795822.27元也应当由被告承担。 汪友生辩称：1、芜湖金宇公司与汪友生无合同关系，根据合同相对性原则，芜湖金宇公司不能向汪友生主张权利，原告起诉被告主体不适格。2、芜湖金宇公司将案涉工程转包给池州振华公司，池州振华公司将案涉工程分包给汪友生，即使芜湖金宇公司存在工期延误损失也只能向池州振华公司主张损失,而不是向汪友生主张损失。3、关于芜湖金宇公司主张的维修金，案涉工程已于2014年4月竣工验收，芜湖金宇公司起诉时间是2019年8月，早已超过质保期，且质量问题与汪友生的施工并无因果关系。请求依法驳回原告的诉讼请求。 第三人对原告诉讼请求无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院在说理部分予以阐述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年3月13日，贵池兴业公司与芜湖金宇公司签订《建设工程施工合同》，约定将池州市贵池工业园“银海花园C区”土建、水电、附属工程发包给芜湖金宇公司，合同工期为600天，合同价款为199400000元，在工程竣工验收、决算审核后3个月内付工程总价款的97%，余下3%作为质量保证金。2012年4月27日，芜湖金宇公司与池州振华公司签订《项目工程承包协议书》，约定芜湖金宇公司将承建的池州市贵池工业园“银行花园C区”土建、水电、附属工程整体转包给池州振华公司，合同工期为600天，每延期一天按10000元每天罚款。2012年5月11日，池州振华公司与汪友生签订《工程项目承包协议书》，约定池州振华公司将“银海花园C区”8#、9#、12#、13#楼及地下车库的建筑安装工程分包给汪友生承包施工。2012年5月11日，汪友生向池州振华公司出具承诺书，承诺执行芜湖金宇公司与贵池兴业公司全部条款，保质保量保工期完成施工任务。汪友生实际施工的“银海花园C区”8#、9#、12#、13#楼及地下车库工程于2012年5月2日开工，2014年4月9日竣工验收合格。2012年12月20日，芜湖金宇公司向业主单位贵池兴业公司出具《关于银海花园C区1#-19#楼及地库工程工期延误情况说明》，明确因贵池兴业公司种种原因导致工期延误164天。2012年12月28日，芜湖金宇公司和监理单位安徽南巽建设项目管理投资有限公司在工程联系函上共同确认因贵池兴业公司原因实际延误工期162天。第三人振华公司支付恒实混凝土公司逾期利息、诉讼费、执行费等795822.27元。本案审理过程中，经芜湖金宇公司申请，本院技术室委托安徽省建生工程咨询有限公司对案涉工程因汪友生延误工期实际造成的损失金额及案涉项目目前已产生的维修费用金额进行鉴定。2020年3月2日，安徽省建生工程咨询有限公司作出建鉴[2020]第002号《工程造价鉴定意见书》。鉴定结果第2项为：“池州市振华建筑安装工程有限公司提供的银海花园C区8#、9#、12#、13#楼外墙保温粉刷层脱落面积1400m，单价141元/m2(含税)计人民币197400.00元。银海花园C区8#、9#、12#、13#楼实属汪友生承包施工，根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，外墙面的防渗漏为五年，其还在保修期内，汪友生应承担维修责任。外墙保温粉刷层脱落维修是池州市贵池兴业投资开发有限责任公司对外招标，现由池州市贵池区审计局委托中介机构对维修费用进行审计中，未形成结果。经双方当事人协商，汪友生同意先按197400.00元承担维修费用，待池州市贵池区审计局审计结束后，按审计定案结果如实承担维修费用。”因双方协商未达成意见，以致成讼。 本院认为：民事活动应当遵循诚实信用原则。贵池兴业公司与芜湖金宇公司签订《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，合法有效。芜湖金宇公司与池州振华公司签订《项目工程承包协议书》以及池州振华公司与汪友生签订《工程项目承包协议书》因违反法律强制性规定，均认定为无效合同。涉案工程本院作出的（2018）皖1702民初1146号生效判决书，确认工程竣工验收时间为2014年4月9日。汪友生承包工程开工时间为2012年5月2日，因业主单位贵池兴业公司原因导致延误162天应在案涉总工期600天扣除，汪友生实际施工天数为546天。汪友生施工工程未出现工期延误的情形，芜湖金宇公司要求汪友生承担因工期延误的逾期损失主张无事实依据，且主体不适格，不予支持。芜湖金宇公司主张的264万元的工程保修金因案涉工程于2014年4月9日竣工验收，且案涉工程款纠纷已由本院作出的（2018）皖1702民初1146号生效判决确认，该案未说明汪友生作为实际施工人承担工程质量保修责任。依据安徽省建生工程咨询有限公司鉴定意见书涉及的维修费用作出的“双方当事人协商，汪友生同意先按197400.00元承担维修费用，待池州市贵池区审计局审计结束后，按审计定案结果如实承担维修费用”的鉴定结果，汪友生同意按197400元维修费用支付芜湖金宇公司承诺予以确认，但维修费用尚在审计中，如涉案工程相关维修费用发生，可另行主张。芜湖金宇公司主张池州振华公司代付的混凝土逾期利息损失，因该款系池州振华公司代付，其诉讼主体不适格，不予支持。芜湖金宇公司主张的降类取费费率差价款，系依据其与第三人池州振华公司签订的《项目工程承包协议书》，因该协议书非与汪友生签订，对汪友生无约束力，且该协议书系无效合同，该诉请无事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第五十二条第五款、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、汪友生于本判决生效之日起十日内支付芜湖金宇建设有限公司维修费197400元。 二、驳回芜湖金宇建设有限公司其他的诉讼请求。 案件受理费84343元，保全费5000元，计89343元，由芜湖金宇建设有限公司负担84000元，汪友生负担5343元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。同时向该院预交上诉费84343元。（安徽省池州市中级人民法院开户行：农行池州秋江支行；户名：池州市非税收入管理局；账号：12×××66）。如在上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  杜志鹏 人民陪审员  王时友 人民陪审员  江光萍 二〇二〇年四月二十四日 书 记 员  施 颖