西安市莲湖区人民法院   民事判决书     （2019）陕0104民初4597号   原告：朱某某，男，1970年4月24日出生，汉族，住陕西省旬邑县。   委托诉讼代理人：雷冰，陕西泽界律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王谱，陕西泽界律师事务所实习律师。   被告：卫某某某某，男，1963年5月26日出生，汉族，住西安市未央区。   委托诉讼代理人：刘晓东，陕西观瀚律师事务所律师。   被告：西安某某园林景观工程有限公司，住所地西安市莲湖区。   法定代表人：陈某雄，该公司经理。   委托诉讼代理人：靳中山，广东法制盛邦律师事务所律师。   原告朱某某与被告卫某某某某、西安某某园林景观工程有限公司（以下简称某某园林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱某某及其委托诉讼代理人雷冰、王谱，被告卫某某某某及其委托诉讼代理人刘晓东，被告某某园林公司的委托诉讼代理人靳中山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告朱某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费17485.66元、误工费22800元、护理费8000元、营养费2700元、住院伙食补助费1900元、交通费500元、伤残赔偿金66638元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：原告受卫某某某某雇佣，前往某某园林公司承包的项目工程进行施工。2017年8月3 日，原告在施工过程中受伤，即感足跟疼痛剧烈，不能负重，被送往旬邑县治疗，诊断为粉碎性骨折。2017年8月14日，原告出院。原告为拆除左跟骨骨折术后的内固定物，于2019年3月27日在旬邑县医院再次住院治疗，4月4日出院。原告因左跟骨粉碎性骨折无法工作、长期在家休养，还需要护理，无经济来源，且因二次住院的治疗花费现已穷困至极，二被告对此事置之不理，故提起诉讼。   被告卫某某某某辩称，一、原、被告之间是合伙关系，不存在雇佣关系。2017年，原、被告与案外人刘某翠经协商一起承包了某某园林公司承包的屋顶钢结构拆除工程，共同出资、共同受益。二、原告的诉请存在虚假情况，医疗费在诊疗当地已经进行报销，原告没有将报销额度部分扣除，因此医疗费存在虚假成分。三、原告系农村户口，应该按照农村居民标准计算赔偿费用。   被告某某园林公司辩称，一、原告没有证据证明其与被告卫某某某某之间存在雇佣关系，也没有证据证明在受卫某某某某雇佣期间施工过程中受伤，应当驳回其诉讼请求。二、原告在工作中自己受伤，具有过错，应当相应减轻被告的责任。三、某某园林公司和被告卫某某某某个人存在承揽合同关系，某某园林公司作为楼顶违章建筑拆除的定作人，对原告的自身损害不承担赔偿责任，即使存在选任上的过失，也仅应承担的不超过20%的次要责任。   当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据。本院组织当事人进行了质证和证据交换。对各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2017年7月，卫某某某某承包了某某园林公司位于莲湖区XX路XX小区屋顶钢结构整改施工工程，卫某某某某向某某园林公司签订《施工安全承诺书》，未签订书面合同。施工过程中，卫某某某某统筹协调租赁脚手架，向工人发放工资等，朱某某在工地现场干活。期间，某某园林公司向卫某某某某支付报酬，卫某某某某未向朱某某发放过工资。   2017年8月3日中午，朱某某在车上安放拆除的脚手架时，脚手架突然滑落，朱某某避让不及，从车上跳下，导致脚部受伤。当天，朱某某被送往旬邑县医院入院治疗，被诊断为：左跟骨粉碎性骨折。2017年8月14日，朱某某出院，住院11天，花费医疗费12074.65元。2019年3月27日，朱某某以取出骨折术后的内固定物为由再次到旬邑县医院入院治疗，2019年4月4日出院，住院8天，花费医疗费5411.01元。出院医嘱记载：“出院后注意休息，加强营养、每周门诊复查，每月门诊拍片复查，每3天换药一次，术后14日门诊依据手术切口愈合情况拆线，出院后有异常情况随诊。”朱某某出院后赔偿未果，遂诉至本院。   审理中，朱某某申请对其受伤后的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定。陕西中金司法鉴定中心接受委托后，因朱某某提出不做“后续治疗费”的鉴定，该鉴定中心于2019年8月27日作出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第896号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“一、被鉴定人朱某某此次外伤致左跟骨粉碎性骨折，遗留左跟骨畸形愈合，评定为十级伤残；二、被鉴定人朱某某此次外伤误工期限为200日，护理期限为80日，营养期限为90日。”   另查明，朱彦明长年租赁卫某某某某位于西安市未央区XX街道XX村XX组XX号房屋，经营招待所，兼在工地打临工。   本院认为，涉案工程对外由卫某某某某承包自某某园林公司，某某园林公司直接向卫某某某某支付报酬，对内由卫某某某某组织租赁设备、安排工人施工，卫某某某某在客观上管理着工程。朱某某现场施工，是提供劳务的一方，卫某某某某根据工人的施工与某某园林公司结算，是接受劳务的一方，双方形成劳务关系和隶属关系。卫某某某某认为其与朱某某系合伙关系，但朱某某不予认可，且卫某某某某并未提供双方存在合伙关系的证据，因此，对卫某某某某提出的合伙关系，本院不予采信。施工过程中，朱某某作为成年人理应对自身安全负有最大限度的注意义务，但其在安放脚手架过程中未施以必要的注意，导致脚手架倒落、自己跳车受伤，应当承担相应的责任。卫某某某某作为接受劳务的一方，应当按照《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，对朱某某提供劳务过程自身的损害承担一定的责任。根据双方各自的过错，本院认定由朱某某自负50%的责任、卫某某某某承担50%的责任。某某园林公司将涉案工程发包给不具有施工资质的个人卫某某某某，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，与卫某某某某承担连带责任。某某园林公司辩称其与卫某某某某属于承揽合同关系并仅承担选任过失的责任，缺乏事实依据，本院不予采信。   对朱某某的各项损失，本院分析认定如下：1.医疗费：朱某某两次住院共计花费17485.66元，均有旬邑县医院的费用清单佐证，应予认定。卫某某某某和某某园林公司提出朱某某的部分医疗费已经通过新农合报销，并非法定的减轻责任的理由，不予采信；2.误工费：朱某某因伤致残，必然导致其收入减少，鉴定意见确定误工期为200天，现其参照2018年陕西省建筑行业就业人员平均工资41532元，按日平均工资114元计算22800元，应予认定；3.护理费：鉴定意见确定的护理期为80天，朱某某参照当地护工同等级别护工收费标准，按照每天100元计算8000元，应予认定；4.营养费：出院医嘱要求朱某某加强营养，现其根据鉴定意见确定的营养期90天，按照每日30元计算2700元，应予认定；5.住院伙食补助费：朱某某两次住院19天，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每日100元计算1900元，符合法律规定，应予认定；6.交通费：朱某某西安受伤到旬邑县医院住院治疗，必然产生交通费，现其主张500元，符合客观实际，应予认定；7.残疾赔偿金：鉴定机构确定朱某某构成十级伤残，因其长期在西安城区居住，应当按照城镇居民标准计算，现其主张66638元，计算无误，应予认定；8.鉴定费：鉴定机构出具的说明记载收费1860元，应予认定。   上述损失共计121883.66元，应由卫某某某某承担60941.83元，某某园林公司与卫某某某某承担连带责任。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：   一、本判决生效后十日内，被告卫某某某某向原告朱某某赔偿60941.83元；   二、被告西安某某园林景观工程有限公司对上述债务向原告朱某某承担连带责任；   三、驳回原告朱某某其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2351元，由原告朱某某负担1175.5元，被告卫某某某某与西安某某园林景观工程有限公司共同负担1175.5元（原告已预交，二被告在履行本判决确定义务时一并支付原告）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。         审 判 长 周强   审 判 员 赵海涛   审 判 员 贺洪武     二〇二〇年四月十三日     书 记员  孙曦                1