宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4628号 上诉人（一审被告）:宁夏檀溪房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区掌政镇鸣翠天地**商业楼。 法定代表人：周某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：兰某，宁夏辅德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万某，女，1992年8月1日出生，汉族，系该公司法务，住宁夏回族自治区中卫市中宁县。 被上诉人（一审原告）：宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市开发区**光明路西北侧与文萃路交叉处。 法定代表人：许某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：火某，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。 上诉人宁夏檀溪房地产开发有限公司（以下简称檀溪房地产公司）因与被上诉人宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司（以下简称通宇电梯公司）买卖合同纠纷一案，前由宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院作出（2018）宁0104民初10690号民事判决，檀溪房地产公司不服，提出上诉，本院作出（2018）宁01民终4412号民事裁定，将本案发回重审。宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院于2019年6月25日作出（2019）宁0104民初6024号民事判决，檀溪房地产公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人及其委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 檀溪房地产公司上诉请求：一、撤销一审判决书，查明案件事实后，依法改判驳回被上诉人一审时的全部诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、原告的诉讼请求中并没有要求解除合同，一审判决认定原告具有有解除合同的意思表示，超出了原告的诉讼请求范围，违背了不告不理的民事诉讼原则。2、涉案《电梯采购安装合同》是承揽合同，并非买卖合同。 通宇电梯公司答辩称：1、一审判决并未判决解除上诉人与被上诉人之间所签订的《电梯采购安装合同》，上诉人应当按照合同的约定向被上诉人支付剩余货款。2、双方之间签订的《电梯采购安装合同》符合买卖合同的法律特征，一审判决认定《电梯采购安装合同》为买卖合同并无不妥，上诉人的上诉请求不能成立。 通宇电梯公司一审诉讼请求：1.被告支付原告货款2416680元，退还维保费（质保金）302400元，共计2719080元；2.被告按照年利率4.35%的1.5倍向原告支付自2018年2月1日至款项付清之日的利息损失（截止2018年10月8日，损失为121521元）；3.本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实如下：2015年5月21日，原告与被告签订《电梯采购安装合同》，约定由原告向被告承建的鸣翠半岛19号地块二期项目供应电梯36台并由原告或原告委托安装单位负责安装；合同总价款为6048000元，总价的40%以被告开发的掌政镇房屋抵付，于电梯发货前双方确定顶账房源，货到现场可根据原告抵房需求抵付房屋，抵房价按照售楼部同等优惠条件。同时双方对付款期限、安装工期、产品质量等进行了约定。2016年6月2日，宁夏通宇电梯制造发展有限公司企业名称变更为宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司。2016年10月17日，原、被告就鸣翠半岛19号地块二期项目增加无线五方对讲事宜签订了《电梯采购安装合同补充协议》，合同价款为32400元。合同签订后，原告按照约定提供了电梯并进行了安装。2016年11月29日，原告为被告提供并安装的36台电梯经宁夏回族自治区机电特种设备安全检验所检验合格。2016年12月16日，被告办理了特种设备注册登记开始使用。 2017年8月22日，原告（乙方）与被告（甲方）就付款问题达成了《补充协议》，约定：甲方与乙方于2015年5月21日签订《电梯采购安装合同》，合同编号062号，由乙方向甲方鸣翠半岛19#地块二期项目供应电梯产品及服务，合同总价6048000元，甲方已向乙方支付1142400元，下欠乙方4905600元；2016年10月17日签订《电梯采购安装合同补充协议》合同总价32400元，甲方已向乙方支付25920元，下欠乙方6480元。根据甲乙双方签订的《电梯采购安装合同》中第三款第2.6条规定，货款总价的40%以甲方开发的位于掌政镇的房屋抵顶；第三款第2.5条规定，甲方扣留乙方总价款5%作为保修期内的维保费。经甲方验收合格，保修期自2016年11月24日至2017年11月24日，保修期内无质量问题，甲方向乙方退还上述维保费。甲方扣除维保费302400元后，甲方共计下欠乙方4609680元（4603200元+6480元）。经双方友好协商，达成如下协议：一、甲方以现金及房屋抵顶的方式向乙方支付所欠4609680元。其中甲方以房屋抵付方式支付金额为2416680元，余款2193000元以现金方式支付。二、乙方同意甲方以位于银川市××区、13-4号房抵付货款。鸣翠天地商业街13-3面积172.62㎡，单价7000元/㎡，作价人民币￥1208340元；鸣翠天地商业街13-4号面积172.62㎡，单价7000元/㎡，作价人民币￥1208340元。房屋价值共计2416680元。三、……；四、甲方已告知乙方本协议第二款所约定房屋暂不具备办理房屋产权等相关手续的条件，甲方承诺在2018年1月31日前办理房屋产权相关手续，同时甲方应将协议第二款所约定的房屋办理至乙方指定的第三人名下，甲方应积极配合乙方办理上述房屋的产权手续。《补充协议》签订后至履行期限届满时，被告未将位于银川市××区、13-4号两套房屋过户至原告或原告指定的三人名下，也未将房屋交付原告。另查明，2018年11月7日，被告取得鸣翠天地13#商业楼的商品预售许可证。2019年1月28日，鸣翠天地13#商业楼竣工验收。2019年4月19日，鸣翠天地13#商业楼经银川市住房和城乡建设局登记备案。 一审法院认为，被告承认拖欠原告设备款及安装费2416680元，但抗辩该笔货款的支付方式是以房屋抵顶，原告不能要求被告以现金的形式支付。本案中，原、被告于2015年5月21日签订的《电梯采购安装合同》及2017年8月22日签订的《补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不存在违反法律、行政法规的情形，合法有效，对双方当事人具有约束力。其中原、被告签订的《补充协议》系对《电梯采购安装合同》中载明的“货款总价的40%以甲方开发的位于掌政镇的房屋抵顶”支付方式的最终确认，《补充协议》明确约定被告以位于银川市××区、13-4号房屋抵付拖欠货款2416680元，并于2018年1月31日前为原告办理房屋产权的相关手续，同时应将两套房屋办理至原告或其指定的第三人名下。但履行期限届满时被告未能办理抵顶房屋竣工验收备案登记、未取得商品房预售许可证，不具备履行《补充协议》的客观条件。2018年8月29日，原告诉至一审法院要求被告以现金方式给付货款，应视为原告因被告迟延履行主要债务提出不再继续履行以房顶账的条款即解除双方关于以房顶账的约定的意思表示。被告在收到起诉状副本之日即视为解除通知到达之日，被告虽对原告的主张提出异议，但经一审法院审查，当时仍然不具备房屋销售及过户的客观要件，解除以房抵账约定的条件已经成就，故原告的诉讼主张成立。原告有权要求被告以现金方式支付货款2416680元。原告为被告提供并安装的36部电梯经检验合格并投入使用，现保修期已过，被告同意退还原告302400元的质保金，一审法院亦予支持。综上，被告应当支付原告货款2416680元并退还质保金302400元，合计2719080元。关于被告提出本案系承揽合同纠纷的抗辩意见，经一审法院审查原告与被告签订的《电梯采购安装合同》，该合同确为买卖合同，并非承揽合同，本案案由确定为买卖合同并无不妥。关于逾期付款利息损失。被告未按照《补充协议》约定的时间将房屋过户至原告名下，保修期届满后也未将质保金退还原告，应向原告支付利息损失。结合本案实际情况及被告逾期付款时间，一审法院按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%自2018年2月1日计算至判决确定的给付之日，其中2018年2月1日至2018年10月8日期间（250天）的利息损失为81013元。 依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条规定，判决：被告宁夏檀溪房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏通宇电梯制造发展股份有限公司设备款及安装费2416680元、退还原告质保金302400元，支付截至2018年10月8日的利息损失81013元，并按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%支付自2018年10月9日至本判决确定的给付之日的利息损失。案件受理费29525元，由被告宁夏檀溪房地产开发有限公司负担。 二审中，檀溪房地产公司提交《不动产权证书》1份、《银川市新建商品房配套设施交付使用证》1份，证明涉案补充协议所约定的抵顶房源现在具备办理相关产权手续的条件，涉案合同及补充协议并未解除，故应当按照约定以房抵付的支付方式应当继续履行。 通宇电梯公司对证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，上诉人已经严重违反原合同及补充协议的约定，上诉人应当于2018年1月31日之前具备办理案涉房屋产权的相关手续，直到二审上诉期间上诉人才取得涉案房屋的产权证书，而被上诉人在上诉人违约的情况下已经于2018年8月29日提起诉讼，要求上诉人已现金给付的方式履行原合同，应当视为被上诉人已经于2018年8月29日通知上诉人，原以房顶账的约定已经解除，按照代物清偿的法律规定及法律原则，上诉人应当直接向被上诉人支付剩余的电梯货款及质保金。 经审查，檀溪房地产公司提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采信。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，檀溪房地产公司对与通宇电梯公司签订《电梯采购安装合同》、《电梯采购安装合同补充协议》、《补充协议》及尚欠通宇电梯公司货款、应退还质保金均未表异议。对檀溪房地产公司所提上诉理由，经查，一审法院依据审理查明的案件事实，认为双方形成买卖合同关系，檀溪房地产公司未按《补充协议》约定的履行期限将抵顶房屋过户至通宇电梯公司或其指定的第三人名下，也未将房屋交付通宇电梯公司并无不当，本案发回重审期间，双方亦未履行《补充协议》约定的抵顶事宜，故上诉人所提上诉理由缺乏事实依据，不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费29525元，由上诉人宁夏檀溪房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马少骏 审判员  王 刚 审判员  李**程 二〇二〇年四月二十日 书记员  尉欣妍 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。