广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初28843号原告：张生珍，女，1980年1月12日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区****************，公民身份号码441************90X。委托代理人：徐小安，广东中亿律师事务所律师。委托代理人：黎焕仪，广东中亿律师事务所实习律师。被告：李买老四，男，1975年5月25日出生，瑶族，住广东省连南瑶族自治县***********，公民身份号码440************411。被告：罗良彬，男，1968年10月10日出生，汉族，住广东省连南瑶族自治县****************，公民身份号码440************912。被告：广东宏业建设工程有限公司，住所地广东省连州市***********自编二室，统一社会信用代码914************159。法定代表人：黄某1。原告张生珍诉被告李买老四、罗良彬、广东宏业建设工程有限公司（以下简称宏业公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张生珍的委托诉讼代理人徐小安、黎焕仪，被告李买老四、罗良彬到庭参加诉讼，被告宏业公司经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张生珍向本院提出诉讼请求：1.被告李买老四、罗良彬立即向原告连带清偿投资款、违约金及其利润866854元及其逾期付款利息（利息计算方法：以本金625399元为基数，按每日310元计，自2019年5月25日起计至付清之日止；以本金241455元为基数，按每日万分之五计，自起诉之日起计至付清之日止）；2.被告李买老四、罗良彬赔偿原告律师费、担保费30900元；3.被告宏业公司在尚欠被告李买老四、罗良彬款项范围内对上述第1项债务承担连带清偿责任。诉讼过程中，因被告宏业公司已支付163828.36元，原告张生珍主张优先抵扣利润150000元，剩余13828.36元再抵扣投资款，故原告明确诉讼请求一中的投资款为646171.64元，违约金为56854元，对逾期付款利息其中以本金241455元为基数计算，变更为77626.64元；明确诉讼请求二中律师费为30000元、担保费为900元。事实与理由：被告李买老四因承接连南县****等有关工程欠缺资金，向原告寻求合作。双方遂于2017年12月10日签订连南政府工程施工项目合作协议书一份，约定由原告提供资金，被告李买老四负责承接政府工程及施工管理；双方按各占50%的股份比例分配利润；被告李买老四收到每一项政府工程款后应及时转到原告账号；工程结束后应首先归还甲方投资款，再按比例分配利润。合同签订后，原告依约分四次汇入资金660000元至合同指定的被告罗良彬的账户中。被告李买老四利用上述资金以被告宏业公司的名义承接了连南县************美丽乡村建设项目中的路灯、道路便化底、垃圾池、宣传栏、仿古水井和污水处理池等两项工程，以及连南县************美丽乡村建设项目中的路灯、道路便化底和污水处理池等两项工程，共计四项工程。上述工程完工后，工程款已由政府主管部门全部拨付到位，但被告李买老四、被告罗良彬收到工程款后却没有按合同约定转入原告账号，而是挪作他用，也没有将应归还原告的投资款及其利润支付给原告。经多次催讨，被告李买老四于2019年5月18日与原告签订补充协议，承诺于2019年5月25日前支付原告投资款568545元及其违约金56854元，合计625399元；剩余投资款91455元以及原告应得利润150000元于收到政府剩余拨款后两天内支付，否则按每日万分之五支付利息。但该协议签订后，被告李买老四仍然没有支付分文。2019年7月19日，被告李买老四再次出具欠条，承诺补充协议中确定的投资款和违约金部分共计625399元分两期付清，否则从2019年5月25日起每天支付滞纳金310元；并明确如发生诉讼由债权人住所地人民法院管辖。然而，被告李买老四出具上述欠条后却再次食言，经原告反复追讨无果，遂拖延至今。被告罗良彬与被告李买老四系合伙关系，二者共同向原告融资，并利用此资金共同承包了连南县************和亚旺山自然村的美丽乡村工程。被告宏业公司与被告李买老四、罗良彬系挂靠关系，被告李买老四、罗良彬以被告宏业公司名义承接发包方工程后再自行负责实际施工。被告宏业公司从政府主管部门处收到工程款后再支付给被告李买老四、罗良彬。现被告宏业公司处尚有506545元工程款未支付给被告李买老四、罗良彬。综上所述，被告李买老四、罗良彬收到工程款后未依约汇入原告账户，而是挪作他用，造成原告不但没有收到分文利润，反而连投资款都未能收回，拖欠至今已近两年之久，致使自己全家人的生活因此陷入了极其窘迫的境地。为了挽回损失，也为了避免产生更大的损失，原告特提起诉讼，请求法院判如所请。原告张生珍对其主张的事实以及诉讼请求向法院提供的证据有：1.连南政府工程施工项目合作协议书；2.银行个人活期账户交易明细；3.施工合同；4.补充协议；5.欠条；6.委托代理协议、律师费发票；7.协议书。被告李买老四辩称，原、被双方是一起合作工程，涉案工程是政府工程，系有拖延现象；原告主张的数额有点高，对此不确认，政府没有给那么多款项，涉案工程现在是亏本，政府打了160000元给宏业公司，宏业公司就将款项打给了原告张生珍。被告罗良彬辩称，政府打款给被告罗良彬之后，其就打款给了原告，其他没意见。被告李买老四、罗良彬就其辩解没有向法院提交的证据。本院经审理认定事实如下：2017年12月10日，张生珍（甲方）李买老四（乙方）签订连南政府工程施工项目合作协议书，约定：甲、乙双方共同承包建设连南县****等各项合法工程及相关配套工程项目的施工。合作项目总额为1160000元左右（以最终政府审核金额为准）。工程项目投资、股份比例分配为甲方指派张生珍为资金投资及管理方，占股50％；乙方李买老四为接政府工程项目方，占股50％。甲方所投入的投资款，用于支付工人劳务费及工程材料款，不得挪作它用。乙方收到每一项政府工程款后应及时转给甲方账号。本期工程结束后应及时结算，并将甲方的投资款提取出来归还甲方。凡是需要挂靠公司的，本合同范围内的工程均挂靠在宏业公司下面，甲乙双方利润分成按五：五分成。协议还约定了其他事项。协议签订后，张生珍分四次向协议指定的罗良彬账号转账660000元。宏业公司（乙方）与案外人连南瑶族自治县*******民委员会（甲方）共签订了乡村建设施工合同四份，上述合同主要约定由乙方承接连南县***********基建工程。李买老四、罗良彬共同确认系合伙关系，上述工程实际系李买老四、罗良彬借用宏业公司的资质承包的工程。2019年5月18日，张生珍（甲方）与李买老四（乙方）签订补充协议，主要约定：因乙方已收到468545元的政府拨款和两个村的押金100000元，共计568545元没有按约定及时回款给甲方，挪为他用，现按已收政府拨款金额的10％作为违约金支付给甲方，并于5月25日前将已收政府拨款568545元及违约金56854元，共计625399元汇入甲方指定账号中。剩余工程款金额506545元，乙方收到政府拨款后必须二天内与甲方结算剩余投资款91455元及甲方应得利润金额150000元一同汇入甲方指定账号中，否则按违约处理，并支付日息万五的利息给甲方。2019年7月19日，李买老四向张生珍出具欠条。载明：本人李买老四由于双方合作政府工程——三排镇香和墩和亚旺山两个村的美丽乡村建设，我方未按双方于2019年5月18日签订的补充协议约定还款，于2019年5月25日起亏欠张生珍工程投资款和违约金共计625399元。经双方协商，债务人必须于2019年7月25日前将280000元归还债权人张生珍，剩余345399元必须在8月15日前还清给债权人张生珍。另外，从5月25日起每天支付滞纳金310元给债权人张生珍，直到结清以上债务为止。债权人因为追偿此债务产生的律师费等费用或其他损失，由债务人承担。2020年1月7日，张生珍（甲方）与宏业公司（乙方）、李买老四（丙方）签订协议书。协议主要约定：乙方尚未支付给丙方的工程余款约450000-500000元，乙丙双方同意由乙方直接付给甲方，以确保甲方的合法权益。乙方预计在2019年1月23日前（如届时乙方尚未收到发包方拨付的工程款的，则延至本案第一次开庭前一日）将上述第一条中的工程款余款约450000-500000元直接汇入甲方账户。若乙方未能如期将上述款项全部支付给甲方，乙方承诺在不超过500000元的范围内为丙方尚欠甲方款项承担保证责任，甲方可在本案中向丙方主张权利的同时要求乙方在不超过500000元的范围内与丙方共同清偿欠款。协议签订后，宏业公司未按约定将工程余款全部支付。张生珍追讨未果，遂于2019年10月22日与广东中亿律师事务所签订民事案件委托代理协议，该所指派徐小安、黎焕仪担任其第一审诉讼代理人，张生珍为此支付律师费30000元。并于2019年11月20日诉至本院，主张上述实体权利，同时向本案申请对李买老四、罗良彬、宏业公司的财产采取诉讼保全措施，由阳光财产保险股份有限公司广州市南沙支公司出具保函以其财产提供担保，为此，张生珍支付诉讼财产保全责任保险费900元。诉讼过程中，2020年3月5日，宏业公司向张生珍支付163828.36元。张生珍主张该款应优先扣减补充协议中约定的剩余投资款及利润150000元。李买老四、罗良彬称政府尚有300000元多的工程款未支付，张生珍对该数额不确认，称只有250000元多。本院认为，本案系合伙协议纠纷。张生珍、李买老四签订的合作协议书、补充协议以及张生珍、李买老四、宏业公司签订的协议书系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效,双方均应恪守履行。李买老四、罗良彬、宏业公司未按约定履行付款义务，构成违约，应承担相应的违约责任。关于张生珍主张的投资款646171.64元，宏业公司于2020年3月5日向张生珍支付163828.36元，根据2020年1月7日三方签订协议书约定，应属于宏业公司支付的工程余款，且张生珍与李买老四亦约定所有政府拨款到位后先收回张生珍的投资款。故该款应为返还张生珍的投资款，张生珍主张优先抵扣利润于法无据，也与双方约定必须收回工程投资款本金后进行利润分配相悖。且如果准许张生珍予以抵扣，将会加重李买老四的负担，可能导致双方利益失衡。故李买老四还还应向张生珍返还投资款496171.64元；关于张生珍主张的违约金56854元，张生珍与李买老四通过签订补充协议对此予以了约定，本院予以支持；关于张生珍主张的利润，双方在协议书中约定了利润构成及分配原则，补充协议确定了张生珍应得利润为150000元，但同时也明确了李买老四收到政府拨款后支付该款，故张生珍现在应分得的利润应按政府已支付的款项扣减投资款本金后，再根据张生珍共应得的150000元利润，按比例进行分配，双方补充协议确认李买老四已收政府拨款568545元，剩余工程款506545元，即总工程款为1075090元。张生珍称政府尚有250000元多工程款未支付，但未提供证据予以证实，李买老四自认尚有300000元未支付，本院予以采纳，即政府已支付李买老四775090元，故张生珍目前应分得利润为41590元[（775090-660000）元÷(1075090元-660000元)×150000元]，该款李买老四应予支付，因政府并未支付完毕全部的工程款，张生珍主张李买老四向其支付全部的应得利润150000元理据不足，张生珍剩余的应得利润可在政府支付其余工程款后再另行主张；关于张生珍主张的逾期付款利息，李买老四承诺从5月25日起每天支付滞纳金310元给张生珍，直至结清以上债务为止，故本院对张生珍主张李买老四从2019年5月25日起按310元/日计至付清之日止的利息损失予以支持；关于张生珍主张以241455元（后变更为77626.64元）为基数，从起诉之日起按每日万分五计算利息，因政府未支付完毕全部剩余工程款，且前一项本院已认定李买老四应支付张生珍利息损失，该项损失足以弥补张生珍的损失，故本院对张生珍的该项主张不予支持；关于张生珍主张的律师费30000元、担保费900元，李买老四承诺债权人因追偿此债务产生的律师费、诉讼费等费用由债务人承担，张生珍因李买老四未按约定支付款项而起诉至法院，上述费用已经实际产生且在合理范围内，本院予以支持；罗良彬作为李买老四案涉工程的共同合伙人，应对合伙事务产生的债务承担连带责任；宏业公司承诺如未能如期将工程余款全部支付给张生珍的，在不超过500000元的范围内为李买老四尚欠张生珍款项承担保证责任，张生珍可向李买老四主张权利的同时要求宏业公司在不超过500000元的范围内与李买老四共同清偿欠款。故宏业公司应在500000元的范围内与李买老四共同承担责任。被告宏业公司没有到庭参加诉讼，视为其自动放弃举证、质证、辩论等诉讼权利，应自行承担相应的诉讼风险。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、被告李买老四、罗良彬于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张生珍返还投资款496171.64元、支付违约金56854元、利润41590元及其利息损失（从2019年5月25日起，按310元/日计至投资款、违约金付清之日止）；二、被告李买老四、罗良彬于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张生珍支付律师费损失30000元、担保费900元；三、被告广东宏业建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内在500000元的范围内对被告李买老四的上述债务承担连带责任；四、驳回原告张生珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11832元，诉讼保全费5000元，合计16832元（原告已预交），由原告张生珍负担2562元，被告李买老四、罗良彬负担14270元（被告李买老四、罗良彬负担部分于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告张生珍）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  邓文辉审判员  石 慧审判员  陈 璐二〇二〇年四月三十日书记员  龙 龙陈燕