广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初6741号 原告：周某，女，1967年4月23日出生，汉族，住所地南宁市江**。 原告：梁某，男，1980年10月17日出生，汉族，住所地南宁市兴宁区，现住南宁市青秀区。 被告：朱某，男，1975年9月13日出生，汉族，住所地湖北省监利县。 委托诉讼代理人：熊某，广东某律师事务所律师。 原告周某、原告梁某诉被告朱某民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月9日立案受理后,依法适用简易程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告周某、梁某，被告朱某的委托诉讼代理人熊某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还借款本金1090796元；2.判令被告偿还借款利息（按月利率2%计算，2017年9月30日至2019年7月31日利息为479950.24元，此后从2019年8月1日计至本金还清止）；3.判令被告承担本案诉讼费、保全费。 事实与理由：2017年8月23日，周某、梁某、朱某、佘亮四人签署了关于合作成立广东XXX酒店管理公司的协议草案，四人共同承租了坐落佛山市禅城区玉带路2号的物业（业主：范兰、陈健儿）用于经营酒店，并由梁某、周某通过梁某的账户支付了人民币2090796元租赁保证金。因佘亮、梁某、周某、朱某四人经营理念不同，经协商一致同意由朱某一人单独承租经营佛山市禅城区玉带路2号的物业，佘亮、梁某、周某三人退出，相关方在2017年9月16日签署了解除合作协议，朱某将2090796元人民币归还给梁某。2017年9月30日朱某通过手机银行分5笔转账100万还给梁某，并约定将剩余的1090796元作为借款，按2%的月利率计息，签订了借款合同。借款到期后，朱某以资金紧张为由，一直未偿还，亦未支付利息。原告为维护自身合法权益，特提起本案诉讼，请求判如所请。 被告朱某辩称，第一，案涉款项是双方及案外人佘亮投资经营酒店的部分投资款，用作承租经营酒店场地的租赁押金，且已向出租人支付，并非借款；第二，涉案的款项是租赁保证金，双方签订的解除协议明确约定被告是向出租人支付2090796元，由出租人在同意变更承租人后，再由出租人将原告缴纳租赁保证金2090796元退还原告，双方签订的《借款合同》不是合同法意义上借贷法律关系，请求法院驳回原告的诉讼请求；第三，由于出租人不同意变更承租人为被告，房屋承租人至今仍为四人，民法总则规定有偿民事法律行为是双方当事人因给付而取得对价利益的行为。因此，原告请求被告偿还所谓的借款，则意味着被告因给付而取得原告对价利益，事实上，被告从未享有单独的承租权，也没有从原告身上得到任何对价，原告以此不存在的借贷关系要求被告偿还借款，不符合投资共担风险及权利义务对等的原则，对被告显失公平；第四，本案是四人签订《成立公司协议草案》，意欲开发公司开展酒店经营业务，在公司发起设立过程中产生的纠纷，不应作为民间借贷纠纷处理。因此，两原告主张被告偿还借款本金及利息无事实和法律依据，应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的《关于合作成立广东XXX酒店管理有限公司的协议草案》、《解除“关于合作成立广东XXX酒店管理有限公司的协议草案”的协议》、委托书、汇款回执、POS机刷卡单、借款合同、存款交易明细查询、承诺书有书证原件，客观真实来源合法，与本案有关联，本院予以确认作为本案定案依据。租赁合同虽无原件，但与被告提交的经原告核对后无异议的证据相互印证，本院亦作为定案参考。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月3日，被告朱某与案外人佘亮作为甲方，原告梁某、周某作为乙方，四人签订《关于合作成立广东XXX酒店管理公司的协议草案》（以下简称《合作草案》），就合作基础、合作方式、经营目标、资金注入、分配方案、公司债务分担、入股与退股、经营终止等作出了约定，主要条款内容如下：双方出资成立股份制的酒店管理公司，公司注册地为广东省佛山市，注册资金RMB2000万元；公司成立董事会，董事长、总经理由董事会选举产生，实行董事会领导下的总经理负责制；在本协议书签署后2天内，乙方先期注入资金RMB200万元至双方共管账户，启动酒店项目运作；在酒店项目正式开工前3天，乙方将第二笔200万元投资款汇入双方共管账户；在酒店项目正式开工前3天，甲方将第一笔100万元投资款汇入双方指定账户；在酒店项目开工后，甲方剩余100万元投资款在2017年10月1日前到账；双方同意乙方所占公司总股本比例为60%，甲方占40%；股东可以声明退股，但在退股前一个月应以书面形式向其他股东传达退股意向，并取得全体股东表决同意，退股时应按有关法律规定对退股股东的权益进行盈亏清算。 2017年9月3日，原告梁某以刷卡方式向案外人西樵健龙织造厂展销部两笔，缴款金额分别为1065000元、935000元，合计2000000元。2017年9月5日，原告梁某向户名为佛山市南海区西樵健龙织造厂展销部的账户汇款90809.62元。西樵健龙织造厂展销部系受陈健儿委托收取上述款项。原告庭审中确认：拟成立酒店所承租的房产的出租人是案外人陈健儿，而西樵健龙织造厂展销部系陈健儿之父陈进庆经营的公司。在原告提交的《房屋租赁合同》中，陈健儿作为出租方、陈进庆作为联系人在合同上签字。 2017年9月16日，被告朱某与案外人佘亮作为甲方，原告梁某、周某作为乙方，四人签订《解除“关于合作成立广东XXX酒店管理公司的协议草案”的协议》（以下简称《解除协议》），主要约定如下内容：自本协议签订之日起，“关于合作成立广东XXX酒店管理公司的协议草案”自动解除；业主陈健儿作为出租方，甲乙两方作为承租方，三方共同签订了房屋租赁合同（下称租赁合同），乙方已垫资向业主支付佛山市禅城区玉带路2号物业保证金2090796元，甲方承诺在2017年9月18日将1000000元转入业主账户，如有逾期1日以上，则视为甲方违约，甲方应向乙方支付违约金10万元，并赔偿乙方16天租金371697.06元，并且甲方不再作为本租赁合同的承租方，从甲方违约之日起，本租赁合同的承租人变更为乙方即梁某、周某，甲方支付100万元后方可开展涉及酒店面积范围内设计装修工程工作；2017年9月25日甲方向业主陈健儿支付1090796元，如逾期1日以上，则视为甲方违约，甲方应向乙方支付违约金10万元，并赔偿乙方20天租金464621.33元，并且甲方不再作为本租赁合同的承租方，从甲方违约之日起，本租赁合同的承租人变更为乙方即梁某、周某；在业主将乙方预交的保证金2090796元完全退给乙方之日，乙方在收到该保证金后，乙方与甲方和业主更改物业租赁合同，由甲方单独承租经营佛山市禅城区玉带路2号物业，乙方不再作为承租方；甲方在未付清保证金2090796元之前，不得擅自出租佛山市禅城区玉带路2号物业，如有违约，应向乙方支付违约金50万元，并承担乙方实际损失。 2017年9月30日，被告朱某作为甲方，原告梁某、周某作为乙方，双方签订《借款合同》，主要约定：因甲方资金困难，无法按约定退还乙方已于2017年9月3日代甲方向业主陈健儿支付佛山市禅城区玉带路2号物业保证金人民币2090796元，甲方于2017年9月30日以转账方式（实时到账）退还人民币1000000元给乙方后，甲方尚欠乙方1090796元于签订本合同之日转作借款，借款期限30天（即2017年9月30日至2017年10月29日），借款利率为月利率2%；甲方2017年9月30日作为单独承租人重新与业主签订佛山市禅城区玉带路2号物业的租赁合同，乙方不再作为承租方，一切因该租赁合同产生的损失及于2017年8月23日甲乙方与业主签订的租赁合同产生的损失都由甲方承担，乙方不用承担任何费用；甲方以其经营的佛山市禅城区玉带路2号物业的管理公司25%股权做抵押，甲方在成立该公司之日的3个工作日内将该股权在佛山市工商局办理抵押备案登记到乙方代表梁某名下，该公司的收入应优先偿还乙方借款，如甲方不能按时归还借款，佛山市禅城区玉带路2号物业一楼已出租做火锅店的铺面从2017年11月20日起由乙方收租，直到甲方将借款本息还清为止（甲方需在2017年11月21日前通知租户交租给乙方，如甲方未及时通知租户，2017年11月22日起，乙方可单方凭本合同通知租户交租给乙方）。同日，被告朱某向原告梁某转账五笔，每笔200000元，合计转账1000000元。 2018年4月26日，被告朱某向原告出具一份《承诺书》，主要内容为：我朱某（身份证号码：）2017年8月23日与周某（身份证号：）、梁某（身份证号：）、佘亮（身份证号:）作为承租方，共同与陈健儿（身份证号码：）签订房屋租赁合同，承租陈健儿名下佛山市禅城区玉带路2号物业，该合同签订后，一直由我装修管理该租赁物，现我承诺由我一人承担该房屋租赁合同项下一切责任，包括但不限于支付租金、水电费用、占用费、承担违约金等，如因该租赁合同及本租赁事宜给周某、梁某、佘亮造成任何损失也由我一人承担。 原、被告当庭确认：双方拟出资设立的酒店管理公司注册时未将两原告列为股东，亦未实际开展业务，酒店装修未完成。原、被告与案外人陈健儿因租赁事宜产生诉讼，该诉讼由佛山市两级法院审理。 本院认为，《合作草案》、《解除协议》均系缔约各方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告与案外人佘亮四人就成立酒店管理公司达成合意并签订《合作草案》明确各方权利义务，原告依照约定投入资金2090796元，该资金被用于支付拟成立酒店所承租房产的物业保证金。后因经营理念不合，四人又协议解除《合作草案》并签订《解除协议》，约定由被告及案外人佘亮向出租房产的业主自行支付物业保证金2090796元后，再由业主向原告退还已付的物业保证金2090796元，该约定实为原告撤回出资的一种方式。此后，被告及案外人佘亮未能依照《解除协议》中的约定向业主支付物业保证金，致使原告已付的物业保证金未能如期退还，被告为此与原告签订《借款合同》，自愿将其应退还给原告的物业保证金（含签订《借款合同》当日实时到账1000000元及未付款1090796元）以借款形式协议化，并约定借款时间及借款利率，系其对应履行债务的自愿负担行为，合法有效，本院予以确认。被告作为完全民事行为能力人，亦应当知晓与原告签订《借款合同》，将双方之间的债权债务关系协议化并自愿负担债务之法律后果。《解除协议》中关于承租人的约定系原告为其撤资行为所提供的保障，不构成《借款合同》成立和生效的阻碍事由，故对被告关于涉案款项属于投资款、借款合同实为变更承租人的无名合同之抗辩，本院不予采纳。原、被告在《借款合同》中约定的借款期限已经于2017年10月29日届满，原告主张被告尚欠借款本金1090796元符合合同和法律规定，本院予以支持。 关于利息问题。原、被告在《借款合同》中被告承诺的借款期限为2017年9月30日至2017年10月29日，借款利率为月利率2%，该利率标准在民间借贷利率司法保护上限之内，本院予以认可，原告主张被告支付借期一个月的借款利息21815.92元（1090796×2%=21815.92）有合同和法律依据，本院予以支持。原、被告虽然约定了借期内的利率但未约定逾期利率，本院按借款月利率2%对原告主张逾期利息予以支持。依照前述标准，计得2017年10月30日至2019年7月31日累计逾期21个月的逾期利息为458134.32元（1090796×2%×21=458134.32）。综上，就原告主张截至2019年7月31日的的逾期利息458134.32元，本院予以支持，并按月利率2%计付至被告实际清偿之日止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告朱某向原告周某、原告梁某偿还借款本金1090796元； 二、被告朱某向原告周某、原告梁某支付借款利息21815.92元； 三、被告朱某向原告周某、原告梁某支付借款逾期利息（计算方法：截至2019年7月31日为458134.32元，从2019年8月1日起至被告实际清偿之日止，以尚欠的借款本金为基数，按月利率2%计付）。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费9468元，由被告朱某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：南宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行,账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  黄夕彬 二〇二〇年四月十三日 书记员  曾俏宁 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 ——