广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初9955号 原告：唐令明,男,1973年9月15日出生,汉族,住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：刘胜，广西欣和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃豪曼，广西欣和律师事务所实习律师。 被告:广西凯丰房地产开发有限公司,住所地：南宁市青秀区东葛路**凯丰大厦**。 法定代表人:覃源。 委托诉讼代理人：张杰，广西创想律师事务所律师。 被告:南宁泰石投资有限责任公司,住所地,住所地：南宁市良庆区三叠石路********房iv> 法定代表人:马小董。 被告:广西瑞坤市场开发投资有限公司,住所地：南宁市东,住所地：南宁市东葛路**凯丰大厦******房div style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人:罗章任。 第三人：广西广业建筑工程有限公司,住所地：北流市一环西路**,住所地：北流市一环西路**中央广场**楼****e="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人:廖梓良。 委托诉讼代理人:杨逢汉,系该公司职工。 案由：建设工程施工合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年8月28日 开庭时间：2019年3月15日 当事人到庭情况： 原告方：本人及其委托诉讼代理人刘胜到庭 被告方：广西凯丰房地产开发有限公司（以下简称凯丰公司）的委托诉讼代理人张杰到庭，南宁泰石投资有限责任公司（以下简称泰石公司）、广西瑞坤市场开发投资有限公司（以下简称瑞坤公司）未到庭 第三人：委托诉讼代理人杨逢汉到庭 原告诉请要点 一、解除原、被告签订的《建筑工程施工合同》(GF-2015-0701)；二、被告凯丰公司返还原告支付的履约保证金180万元及违约金(按照年利率24%,以250万为本金从2015年7月10日计算至2015年12月2日，以200万元为本金从2015年12月3日计算至2015年12月8日，以180万元为本金从2015年12月9日计至清偿之日止)；三、被告泰石公司、瑞坤公司对被告凯丰公司的债务承担连带清偿责任；四、本案的诉讼费用由三被告共同承担。 被告答辩要点 凯丰公司辩称：一、原告无权请求解除第三人与其签订的《建筑工程施工合同》（GF-2015-0701），因为原告并非该合同的当事人；二、原告请求返还180万元履约保证金及支付违约金没有事实及法律依据。 第三人陈述要点 一、原告提交的2015年7月2日建设工程施工合同书并非其签署，是原告个人与发包方签订的施工合同，原告不是其公司员工，所为与其无关；二、其已退出该项目施工建设。 事实认定 2015年5月8日，被告凯丰公司出具编号为No.6371812的《收据》，确认收到衡阳天汉建筑工程有限公司交来保证金50万元。 2015年7月2日，第三人向凯丰公司作出一份《声明》，其上载明：其与被告泰石公司于2015年5月10日签订《南宁青山园艺场项目施工总承包合同》，按合同要求，其无法在规定时间内足额交齐合同保证金，现同意将该项目施工总包中一期E地块的B、C、D、E栋的工程量约50000㎡给原告施工队施工，其只收取总造价的1%作为项目管理费用，该项目的劳保费用属于其所有，其他履约条款按原告施工队与凯丰公司签定执行，双方约定，此50000㎡的合同保证金为250万元，需在2015年7月5日前付清，该声明生效，否则无效，款付清后凯丰公司开具担保协议。凯丰公司对该《声明》的真实性不持异议。同日，原告以第三人的名义（承包人）与凯丰公司（发包人）就位于南宁市青环路与凤岭南路和铜鼓岭路延长线之间的广西南宁市青山园艺场农民回建住宅及产业安置小区（E地块）一期工程的施工签订《建设工程施工合同》（以下简称《合同》），第一部分合同协议书约定：工程建筑面积50000平方米，承包范围为以包工包料方式承包临时建筑工程（包括售楼部的土建和精装饰工程），建筑工程中的土建、精装饰、水电安装、防雷、给排水等施工图中所有内容（消防、绿化、电梯工程由业主另行安排施工）。第三部分专用合同条款约定：本合同签订前向发包人转账提供70万元作为本工程合同履约意向金，签订合同之日承包人再向发包人转账提供180万元作为本工程合同履约保证金（22.2）；如果自承包人转账提供250万元作为本工程合同履约保证金之日起7天内，项目不满足承包人进场开工条件，则发包人要在7天期限届满后的第一天一次性返还250万元本工程合同履约保证金给承包人，若发包人未能按约定时间返还合同履约保证金给承包人的，从违约之日起，发包人应每天按承包人已交履约金的千分之四作为违约金支付给承包人，直至退还全部合同履约保证金为止（22.5）。该合同未加盖第三人公章；合同协议书首部发包人处除凯丰公司外还注明有泰石公司，但合同上未加盖泰石公司公章。 2015年7月3日，凯丰公司以担保单位的名义出具一份《担保函》，其上载明：鉴于泰石公司与第三人2015年5月10日签订《南宁青山园艺场农民回建住宅及产业安置小区（E地块）一期工程施工总承包合同》，因第三人无法在规定时间交齐合同保证金，第三人同意将合同内一期E地块的B、C、D、E栋的工程量约50000㎡给原告施工队施工，并出具声明，为方便管理，由第三人与原告施工队签订内部承包协议，但合同条款按凯丰公司与原告施工队签订的《南宁青山园艺场农民回建住宅及产业安置小区（E地块）一期工程建筑工程施工合同》及第三人声明执行，工程款支付及保证金退还由凯丰公司负责，如不能如期支付工程款及退回保证金，凯丰公司愿将名下的环江县思恩镇凯丰小区D6-12、13、14、15、15、16、17、18、19、20为抵押物，商铺按每平方米3000元抵押给原告施工队。当日，案外人廖永祥通过其农业银行账户（账号：62×××78）向凯丰公司名下农业银行账户转款180万元，转款回单中附加信息及用途栏注明系“保证金”。同日，凯丰公司向原告出具编号为No.6371814的《收据》，确认收到原告交来青山园艺场项目施工保证金200万元。 凯丰公司提交的转款凭证显示：2015年8月25日，案外人覃登选向案外人廖永祥转款30万元；2015年9月26日，案外人陈丽清向廖永祥转款10万元、20万元。凯丰公司辩称前款系其向原告返还的涉案履约保证金；原告对此予以否认，主张系凯丰公司与廖永祥个人之间的其他款项往来。 另，原告于起诉状中事实与理由部分确认：凯丰公司的前法定代表人覃登选于2015年12月3日、12月9日通过向廖永祥转账的方式陆续向原告返还履约保证金50万元、20万元。 在庭审中，原告与凯丰公司一致确认以下事实：原告已向凯丰公司支付《合同》项下70万元合同履约意向金及180万元合同履约保证金，前述款项合计共250万元均已转为履约保证金，其中180万元由原告委托廖永祥于2015年7月3日向凯丰公司支付；《合同》签订后，并未实际履行。原告与第三人一致主张：原告系代表其本人而非第三人与凯丰公司签订《合同》，《合同》与第三人无关。凯丰公司明确愿意向原告返还涉案履约保证金250万元，但辩称已返还130万元，尚余120万元未还。关于《合同》的效力，原告主张有效，并明确如本院认定为无效，则将其主张的违约金转为资金占用费。关于要求泰石公司、瑞坤公司承担连带责任的依据，原告主张系因涉案项目的收益与资金管理由三被告共同运营且三被告对该项目共担盈亏。 判决理由 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告泰石公司、瑞坤公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证及质证的权利，本院将根据现有证据及到庭各方当事人的陈述予以认定。 根据现已查明的事实及到庭各方陈述，在无相反证据的情况下，应认《合同》双方为原告及凯丰公司，但因原告作为个人不具备建设工程的施工资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，该合同因违反法律强制性规定而应认定为无效，故原告请求解除合同，本院不予支持。 《合同》既为无效，且尚未实际履行，而凯丰公司亦愿意退款，故依照《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，凯丰公司应向原告返还涉案履约保证金，其虽辩称2015年8月25日、9月26日覃登选、陈丽清向廖永祥转账支付的合计共60万元系其向原告返还的履约保证金，但原告对此予以否认，而凯丰公司又未提交相应证据予以佐证，故本院不予采信，在扣除原告自认已退的70万元后，凯丰公司还应向原告返还履约保证金180万元并支付资金占用费，结合原告诉请，资金占用费应以250万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年7月10日起计至2015年12月2日止，以200万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年12月3日起计至2015年12月8日止，以180万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年12月9日起计至2019年8月19日止，之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至还清之日止。至于原告超出部分的资金占用费主张及其关于泰石公司、瑞坤公司对上述债务承担连带责任的请求，因缺乏充分的事实和法律依据，故本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告广西凯丰房地产开发有限公司应向原告唐令明返还履约保证金180万元； 二、被告广西凯丰房地产开发有限公司应向原告唐令明支付资金占用费（计算方式：以250万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年7月10日起计至2015年12月2日止；以200万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年12月3日起计至2015年12月8日止；以180万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年12月9日起计至2019年8月19日止，之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至还清之日止）； 三、驳回原告唐令明的其他诉讼请求。 案件受理费26800元，由原告唐令明负担8040元，被告广西凯丰房地产开发有限公司负担18760元。 上述金钱义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦伟杰 人民陪审员  韦京晖 人民陪审员  康海桥 二〇二〇年四月二十二日 书 记 员  杨中稳