宁夏回族自治区彭阳县人民法院民事判决书（2019）宁0425民初1974号原告：彭阳县科胜商砼有限责任公司，统一社会信用代码91640425554190846G。法定代表人：辛某，任董事长。委托诉讼代理人：张某1。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：徐某，宁夏信用律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：宁夏第一建筑有限公司，统一社会信用代码916400002276811891。法定代表人：苏某。委托诉讼代理人：李某。代理权限为特别授权。被告：彭阳县住房和城乡建设局，统一社会信用代码11642226MB1510600F。法定代表人：王某。委托诉讼代理人：杨某。代理权限为特别授权。宁夏巨峰房地产开发有限公司，统一社会信用代码916401007999383810。现住所地：宁夏银川市金凤区上海路尹家渠北街鑫业大厦**。法定代表人：蔡某，任董事长。委托诉讼代理人：钱某，宁夏巨峰房地产开发有限公司职工。代理权限为特别授权。被告：张某2，个体户，公民身份号码×××，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人:陈某，公民身份号码×××，住宁夏银川市。代理权限为特别授权。被告：吕某，公民身份号码×××，住宁夏银川市。原告彭阳县科胜商砼有限责任公司（以下简称彭阳科胜公司）与被告宁夏第一建筑有限公司（以下简称宁夏一建）、被告彭阳县住房和城乡建设局（以下简称彭阳住建局）、宁夏巨峰房地产开发有限公司（宁夏巨峰公司）、张某2、吕某买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月10日作出（2019）宁0425民初384号民事判决，宁夏第一建筑有限公司不服，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。2019年8月2日，宁夏回族自治区固原市中级人民法院作出（2019）宁04民终499号民事裁定，发回重审。本院依法追加宁夏巨峰公司、张某2、吕某为本案被告并通知参加诉讼。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告彭阳科胜公司委托诉讼代理人张某1、徐某，被告宁夏一建委托诉讼代理人李某，被告彭阳住建局委托诉讼代理人杨某，宁夏巨峰公司委托诉讼代理人钱某到庭参加诉讼。被告吕某经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭阳科胜公司向本院提出诉讼请求：宁夏一建、宁夏巨峰公司支付所欠原告商砼款852403元；宁夏一建、张某2支付所欠原告商砼款300440元；宁夏一建公司、吕某支付所欠原告商砼款1008828元，以上合计2161671元，按欠付款的5%支付违约金；彭阳住建局对上述款项承担连带清偿责任。事实和理由：2012年，彭阳住建局将彭阳宁馨花园工程发包给宁夏第一建筑公司（宁夏第一建筑公司于2017年12月4日更名为宁夏第一建筑有限公司）。为便于施工，宁夏一建设立了宁夏××县工程项目部，并委派专人负责工程建设。2012年8月10日，该项目部与彭阳科胜公司签订《商品混凝土销售合同》，约定由彭阳科胜公司向宁夏一建承包的宁馨花园工程提供商品混凝土。因宁夏一建未按照约定支付货款，彭阳科胜公司停止供货。2014年7月，彭阳住建局向彭阳科胜公司出具证明1份，承诺彭阳住建局向宁夏一建支付工程款时，优先向彭阳科胜公司支付商砼款。后经彭阳科胜公司与一建公司结算，除去已支付款项，宁夏一建公司尚欠科胜公司商砼款2161671元。经彭阳科胜公司多次催要，宁夏一建公司无故不付。被告宁夏一建辩称，宁夏一建不是本案适格诉讼主体，本案为买卖合同纠纷，本案合同主体应为彭阳科胜公司和宁夏巨峰公司、张某2、吕某。现彭阳科胜公司与宁夏巨峰公司、张某2、吕某已对账清楚，所欠商砼款应由宁夏巨峰公司、张某2和吕某支付。宁夏一建并非买卖合同公司人，应驳回原告诉请。彭阳住建局辩称，彭阳住建局只在科胜公司书写的一张带有证明内容的书面材料中加注属实意见，并加盖单位公章。涉案买卖合同当事人系彭阳科胜公司与宁夏一建。彭阳住建局在政府安排支付宁夏一建工程款时，按照合同约定予以支付。宁夏巨峰公司辩称，经核对，尚欠彭阳科胜公司商砼款852403元未付属实。张某2辨称，经核对，欠彭阳科胜公司商砼款300440元属实。吕某未答辩。对彭阳科胜公司提供的建设工程施工合同1份、商品混泥土销售合同3份、2019年4月27日彭阳科胜公司与宁夏巨峰公司对账单2份，2019年2月15日彭阳科胜公司与宁夏巨峰公司欠款明细表、彭阳科胜公司与张某2欠款明细表、彭阳科胜公司与吕某欠款明细表，宁夏一建提供的建设工程合作协议书3份、彭阳住建局提交中标通知书复印件2份，以及2020年4月9日和4月15日本院制作的质证笔录，经双方当事人经质证均无异议，本庭对其证明效力予以确认。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2012年5月25日，宁夏一建中标承建彭阳县2012年保障性住房-宁馨花园工程（Ⅰ、Ⅱ标段）建设项目，并与彭阳住建局签订建设工程施工合同。合同签订后，宁夏一建将该工程交其下设的第十一分公司实施期间，宁夏一建第十一分公司又分别与宁夏巨峰公司（蔡某）、彭阳县宁馨花园工程张某2项目部（张某2）、彭阳县宁馨花园工程吕某项目部（吕某）签订《建设工程合作协议书》，将案涉工程转包给宁夏巨峰公司、张某2、吕某，并对外以宁夏××县工程项目部名义施工。2012年8月10日，彭阳科胜公司与“宁夏××县工程项目部”分别签订3份《商品混凝土销售合同》，并加盖“宁夏××县工程项目部”印章。3份合同主要内容为：“工程名称：彭阳县宁馨花园工程;建设单位：彭阳住建局;施工单位：宁夏××县工程项目部;付款方式：严格按照合同约定事项进行付款，合同签订后车库砼量按5000立方米付款，楼号按月进度在次月15号之前付款，每次付款按70%付清,主体工程验收合格后付10%，尾款3个月后付清;违约责任:本合同生效后，双方应按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同，如有一方违约，应向对方支付总金额5‰的违约金。”签订合同后，彭阳科胜公司供应商砼期间与工程项目工地负责人或财务人员进行过对账或结算。2019年4月4月9日和4月15日，经当事人核对质证，宁夏巨峰公司欠商砼款852403元（宁馨花园项目408490元，彭阳县人民医院迁建项目443913元），张某2欠商砼款300440元，吕某欠商砼款1008828元，宁夏一建对以上欠付商砼款予以认可。本案在审理过程中，彭阳科胜公司、宁夏一建、宁夏巨峰公司、张某2均同意彭阳住建局安排支付宁夏一建未付工程款时，宁夏一建应在第一次时间将宁夏巨峰公司、张某2和吕某所欠款商砼款直接支付给彭阳科胜公司。另查明，宁馨花园工程于2017年竣工验收，2018年进行验收备案，工程总价款225268134.51元。彭阳住建局已付宁夏一建工程款211546082.7元，剩余13722051.81元作为质保金尚未支付。另查明，2017年12月4日，宁夏第一建筑公司名称变更登记为宁夏第一建筑有限公司。2019年1月，彭阳县城乡建设和环境保护局名称变更为彭阳县住房和城乡建设局。本院认为：宁夏一建公司中标后将涉案工程交其下设的第十一分公司负责实施期间，第十一分公司又将工程分解后违法转包给实际施工人宁夏巨峰公司、张某2、吕某。宁夏巨峰公司、张某2、吕某对外以宁夏××县工程项目部名义进行施工。该项目部与彭阳科胜公司签订混凝土购销合同是当事人双方的真实意思表示，该合同合法有效。彭阳科胜公司按照合同约定履行了供应商砼的义务，实际施工人宁夏巨峰公司、张某2、吕某应当依法支付商砼款。本案在审理过程中，实际施工人宁夏巨峰公司、张某2对所欠彭阳科胜公司商砼款表示认可。关于吕某所欠商砼款，吕某虽未到庭质证，但从彭阳科胜公司提供的对账单来看，均有双方签字认可，会计记账明细亦具有一定真实性，故对吕某所欠商砼款1008828元予以认定。宁夏一建、吕某对吕某欠付商砼款，在判决前并未提供有效证据予以反驳，应承担举证不能的后果。彭阳县住建局并非买卖合同当事人，且在科胜公司拟定的材料上加注属实意见，并加盖单位印章的证明并不能成为承担付款义务的根据。因此，彭阳科胜公司要求彭阳住建局承担连带支付商砼款及违约金责任的主张，本院不予支持。关于彭阳科胜公司主张按照5%支付逾期付款利息的意见，因3份混凝土购销合同中均约定“如有一方违约，应向对方支付总金额5‰的违约金”的内容，应按照宁夏巨峰公司、张某2、吕某所欠商砼款，分别按5‰计算违约金，即宁夏巨峰公司应支付违约金4262元，张某2应付违约金1502元，吕某应付违约金5044元。彭阳科胜公司变更要求按照欠付款5%支付违约金的诉请，因无合同约定，本院不予采纳。因混凝土购销合同均加盖“宁夏××县工程项目部”印章，且实际施工人均工程项目部名义对外发生经济交易，加之宁夏一建中标承建案涉工程项目，彭阳科胜公司有理由相信宁夏××县工程项目部即为宁夏一建设立，符合表见代理的基本特征，宁夏一建对此应当承担一定民事责任。因彭阳县人民医院迁建项目工程由宁夏建工集团有限公司中标承建，宁夏一建对宁夏巨峰公司承建彭阳县人民医院迁建项目工程所欠商砼款443913元不承担责任。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第四十九条、第一百一十四条第一款、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、宁夏巨峰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付彭阳县科胜商砼有限责任公司商砼款852403元及违约金4262元；二、张某2于本判决生效之日起十日内支付彭阳县科胜商砼有限责任公司商砼款300440元及违约金1502元；三、吕某于本判决生效之日起十日内支付彭阳县科胜商砼有限责任公司商砼款1008828元及违约金5044元；四、宁夏第一建筑有限公司对宁夏巨峰房地产开发有限公司所欠彭阳县科胜商砼有限责任公司商砼款408490元、张某2所欠彭阳县科胜商砼有限责任公司商砼款300440元、吕某所欠彭阳县科胜商砼有限责任公司商砼款1008828元，共计1717758元承担连带清偿责任。五、驳回彭阳县科胜商砼有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24093元，宁夏巨峰房地产开发有限公司负担9500元，张某2负担3349元，吕某负担11244元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 高俊龙人民陪审员 方登伟人民陪审员 马东颖 二〇二〇年四月二十四日（法官助理 何志芳书记员 刘丽霞附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律效力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义地里合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。