广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终14478号 上诉人（原审原告）：广西华科环保砖制造有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市江**。 法定代表人：林熠，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：胡祥石，男，1979年8月5日出生，汉族，住江苏省宿迁市宿豫区。 上诉人广西华科环保砖制造有限公司因与被上诉人胡祥石工伤保险待遇纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初6194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人广西华科环保砖制造有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第三项，改判广西华科环保砖制造有限公司不支付胡祥石一次性伤残补助金103334元、一次性工伤医疗补助金132858元、一次性伤残就业补助金103334元。事实和理由：一、胡祥石不构成工伤。胡祥石受伤当日所清洗的是报废浆罐，不是正常使用的浆罐，而且清洗浆罐也不是胡祥石的工作范围，胡祥石不是因为工作原因受伤。胡祥石在事发前饮酒。二、胡祥石的伤情不构成工伤。虽然胡祥石右足跟骨骨折，但不符合劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》中“身体各部分骨折愈合后无功能障碍或轻度功能障碍”的情形。三、一审判决认定胡祥石的月平均工资数额为14762元没有事实和法律依据。胡祥石的月平均工资为7671.92元。即使一审法院认定胡祥石月平均工资为14762元，也超过了2016年广西全区城镇在岗职工月平均工资4582元的300%，应按照13746元计算。四、广西华科环保砖制造有限公司2017年11月3日转账给胡祥石的15000元名为经济补偿金，实际是工伤补偿金。广西华科环保砖制造有限公司于2016年11月和12月以及2017年7月借给胡祥石的共计80000元，应从工伤保险待遇中扣除。 被上诉人胡祥石辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 广西华科环保砖制造有限公司向一审法院起诉请求：1.判令广西华科环保砖制造有限公司无需支付胡祥石一次性伤残补助金140000元、一次性工伤医疗补助金180000元、一次性伤残就业补助金140000元；2.本案诉讼费用由胡祥石承担。 一审法院认定事实：胡祥石于2016年10月12日至广西华科环保砖制造有限公司工作，双方未签订书面劳动合同，广西华科环保砖制造有限公司未为胡祥石缴纳各项社会保险费。 2017年1月17日15时许，胡祥石在广西华科环保砖制造有限公司生产车间清理废浆罐时，不慎自梯子上滑下受伤。胡祥石于当日被送至南宁市江南区中心卫生院进行门诊治疗，诊断为：右跟骨粉碎性骨折，医嘱建议全休一个月。2017年5月9日，胡祥石因右跟骨陈旧性骨折至广西横县哥中医骨伤科医院住院治疗。胡祥石于2017年5月17日出院，住院8日。广西华科环保砖制造有限公司为胡祥石支付了因公受伤住院期间的医疗费。 2018年1月8日，南宁市人力资源和社会保障局作出南人社工伤认字〔2017〕2153号《认定工伤决定书》，认为胡祥石受伤情形属于工伤认定范围，予以认定为工伤。 2018年8月29日，南宁市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴伤字〔2018〕637号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：被鉴定人胡祥石伤残等级十级；停工留薪期自2017年1月17日起至2017年10月25日止。2018年10月12日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字〔2018〕106号《再次鉴定结论通知书》，鉴定结论为：被鉴定人胡祥石伤残等级十级；停工留薪期于2017年1月17日起至2017年7月16日止。 双方共同确认双方的劳动关系于2017年11月3日解除。2017年11月3日，广西华科环保砖制造有限公司与胡祥石签订《解除劳动合同经济补偿金协议》，约定的主要内容为广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性经济补偿金15000元，双方解除劳动关系，胡祥石同意不再以任何理由向广西华科环保砖制造有限公司提出因广西华科环保砖制造有限公司违反劳动合同的经济补偿金要求。同日，广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性经济补偿金15000元。 胡祥石在职期间，广西华科环保砖制造有限公司采取银行转账方式向胡祥石发放工资。工资发放采取次月发薪方式，即次月发放上月工资。银行交易记录显示：胡祥石于2016年11月21日向广西华科环保砖制造有限公司发放工资5000元、2903元，合计7903元；广西华科环保砖制造有限公司于2016年12月20日向胡祥石发放工资19700元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年1月16日向胡祥石发放工资20000元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年2月20日向胡祥石发放工资10968元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年5月20日向胡祥石发放工资20700元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年6月20日向胡祥石发放工资9300元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年7月21日向胡祥石发放工资5000元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年8月20日向胡祥石发放工资4459元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年9月20日向胡祥石发放工资4839元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年10月20日向胡祥石发放工资5000元；广西华科环保砖制造有限公司于2017年11月3日向胡祥石发放工资4194元。除上述工资发放外，双方之间的银行交易记录还显示有其他类型的款项往来。 2018年10月31日，胡祥石作为申请人，以广西华科环保砖制造有限公司为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁令广西华科环保砖制造有限公司：一、支付胡祥石自2017年1月17日至2017年7月16日停工留薪期工资待遇119333元；二、支付胡祥石自2017年1月17日至2017年7月16日交通费608元；三、支付胡祥石一次性伤残补助金140000元；四、支付胡祥石自2017年1月17日至2017年1月25日及2017年5月9日至2017年5月17日住院伙食补助费240元；五、支付胡祥石一次性伤残就业补助金140000元；六、支付申请人一次性工伤医疗补助金180000元；七、支付胡祥石鉴定费250元。2019年6月27日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字[2019]第300号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性伤残补助金140000元；二、自本裁决书生效之日起五日内，广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付伙食补助费120元；三、自本裁决书生效之日起五日内，广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性工伤医疗补助金180000元；四、自本裁决书生效之日起五日内，广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性伤残就业补助金140000元；五、自本裁决书生效之日起五日内，广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付劳动能力鉴定费250元；六、对胡祥石的其他仲裁请求，不予支持。仲裁裁决送达后，广西华科环保砖制造有限公司向法院起诉，引发本案纠纷；胡祥石未向人民法院提起诉讼。 一审法院审理认为：当事人的合法权益，受法律保护。 对于胡祥石的月工资数额。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案中，广西华科环保砖制造有限公司通过银行转账方式向胡祥石发放工资，但双方对部分银行转账记录存在争议。胡祥石曾于2017年7月7日向广西华科环保砖制造有限公司出具《借款单》借款60000元，广西华科环保砖制造有限公司于次日通过银行转账向胡祥石交付该款项，胡祥石对此并无异议，但主张在发放2016年6月至9月工资时，每月均扣减还款15000元。广西华科环保砖制造有限公司对胡祥石关于在当月工资中扣减15000元用以还款的主张不予认可，胡祥石对此亦未能提交其他证据予以佐证。胡祥石的工资发放采取下月发薪方式，即2016年6月至9月的工资，于2016年7月至10月发放。以2017年7月为界，此后的工资发放数额相较于此前的工资发放数额确有较大变化，广西华科环保砖制造有限公司主张系因胡祥石调岗降薪而导致，但亦未能就调岗降薪之主张而提交相关证据予以佐证。广西华科环保砖制造有限公司作为用人单位未能提供完整准确的工作支付凭证，胡祥石作为债务人未能就其以扣减工资清偿债务的主张提供证据，双方均未能完成相应之举证责任，但上述分析足以说明双方对2017年7月及此后的工资发放情况存在争议，则此时间节点之后的银行交易记录显示的数额并不足以作为认定被告月工资数额的基础。对于此前的工资发放记录，广西华科环保砖制造有限公司主张在2016年12月20日和2017年1月16日的工资款项中，各包含10000元的借款，胡祥石对此不予认可，广西华科环保砖制造有限公司亦未能提交证据予以佐证，举证不能的不利后果由广西华科环保砖制造有限公司自行负担。故参照此段时间的工资发放记录确定本案胡祥石的月平均工资数额。2016年11月21日至2017年2月20日，以及2017年5月20日至2017年6月20日期间，胡祥石的工资发放数额分别为：7903元、19700元、20000元、10968元、20700元、9300元，合计88571元，此间共计发放6个月工资，则胡祥石的月平均工资数额为：88571元÷6个月=14762元/月。 《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，胡祥石受伤情形已为南宁市人力资源和社会保障局依法认定为工伤，而广西华科环保砖制造有限公司仍主张胡祥石非为工伤的，毫无理据，对广西华科环保砖制造有限公司的该项主张不予采纳。广西华科环保砖制造有限公司应为胡祥石参加工伤保险而未参加，胡祥石发生工伤的，应由广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付工伤保险待遇费用。 根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受7个月本人工资的待遇作为一次性伤残补助金。本案中，胡祥石的伤情已为广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，该鉴定结论为最终结论。广西华科环保砖制造有限公司仍主张胡祥石的伤情不构成伤残，亦毫无理据，对广西华科环保砖制造有限公司的该项主张亦不予采纳。故广西华科环保砖制造有限公司应向胡祥石支付一次性伤残补助金14762元/月×7个月=103334元。 根据《工伤保险条例》第三十七条及《广西壮族自治区实施办法》第二十四条之规定，十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止；一次性工伤医疗补助金为9个月本人工资，一次性伤残就业补助金为7个月本人工资；本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算。本案中，原、被告双方共同确认劳动关系已于2017年11月3日解除；已予核定的被告工资为14762元/月，并未超过2019年职工月平均工资的300%（6129元/月×300%=18387元）。故广西华科环保砖制造有限公司应向胡祥石支付一次性工伤医疗补助金14762元/月×9个月=132858元，广西华科环保砖制造有限公司应向胡祥石支付一次性伤残就业补助金14762元/月×7个月=103334元。 广西华科环保砖制造有限公司还主张其向胡祥石支付的15000元经济补偿金应在上述工伤保险待遇中予以扣减，但根据《解除劳动合同经济补偿金协议》记载的内容，该款项性质上为解除劳动合同经济补偿金，并非工伤保险待遇，故广西华科环保砖制造有限公司的该项主张，不予采纳。广西华科环保砖制造有限公司还主张胡祥石的借款应在本案中一并扣减，但其与本案属于不同的法律关系，在本案中对双方之间的借贷关系不予处理。 胡祥石作为申请人申请劳动争议仲裁时，还向作为被申请人的广西华科环保砖制造有限公司主张支付鉴定费250元，仲裁裁决亦予以支持，广西华科环保砖制造有限公司提起本案诉讼时未对该项裁决提起诉请，视为对该项仲裁裁决并无异议，亦予以支持，则广西华科环保砖制造有限公司应向胡祥石支付劳动能力伤残等级鉴定费250元。 胡祥石作为申请人申请劳动争议仲裁时，还向作为被申请人的广西华科环保砖制造有限公司主张支付住院伙食补助费240元，仲裁裁决部分支持120元，广西华科环保砖制造有限公司提起本案诉讼时未对该项裁决提起诉请，胡祥石未向人民法院提起诉讼，视为双方对该项仲裁裁决并无异议，亦照此予以支持，则广西华科环保砖制造有限公司应向胡祥石支付伙食补助费120元。 胡祥石作为申请人申请劳动争议仲裁时，还向作为被申请人的广西华科环保砖制造有限公司主张支付停工留薪期间工资待遇119333元、交通费608元，仲裁裁决未予支持，胡祥石未向人民法院提起诉讼，视为其对该项仲裁裁决并无异议，亦不予支持。 一审法院判决：一、广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性伤残补助金103334元；二、广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性工伤医疗补助金132858元；三、广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付一次性伤残就业补助金103334元；四、广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付劳动能力伤残等级鉴定费250元；五、广西华科环保砖制造有限公司向胡祥石支付伙食补助费120元；六、驳回广西华科环保砖制造有限公司的其他诉讼请求；七、对胡祥石的其他仲裁请求，不予支持。一审案件受理费5元，由广西华科环保砖制造有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、胡祥石是否构成工伤；二、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的数额如何认定。 关于胡祥石是否构成工伤。南宁市人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》（南人社工伤认字[2017]2135号）认定胡祥石构成工伤，广西华科环保砖制造有限公司否认胡祥石非为工伤的，但没有证据予以反驳，不予采纳。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的数额如何认定。广西华科环保砖制造有限公司与胡祥石对于胡祥石的月平均工资数额持不同意见。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”据此，广西华科环保砖制造有限公司对于胡祥石的工资情况负有举证责任。现广西华科环保砖制造有限公司仅提供银行转账记录，但无其他书面证据对胡祥石的工资数额和工资构成进行说明，不足以证明其关于胡祥石工资数额的主张。一审法院根据胡祥石收到广西华科环保砖制造有限公司款项的情况及双方当事人的陈述认定胡祥石月平均工资数额为14762元，并无不当。经查，一审法院认定的月平均工资数额未超过2016年全区城镇单位在岗职工平均工资300%，本院对一审法院认定的胡祥石月平均工资数额予以确认。另，广西华科环保砖制造有限公司要求将支付给胡祥石的经济补偿金15000元和80000元借款从工伤保险待遇款项中扣除，没有法律依据，不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西华科环保砖制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇二〇年三月三日 书记员  陈 勇