广东省鹤山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0784刑初66号公诉机关广东省鹤山市人民检察院。被告人舒振连，女，1965年3月23日出生，公民身份证号码433************107，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省溆浦县*********。因本案于2019年7月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月5日被取保候审。辩护人黄锐彬，广东保信律师事务所律师。广东省鹤山市人民检察院以鹤检公诉刑诉〔2020〕33号起诉书指控被告人舒振连犯盗窃罪，于2020年1月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员吴志良出庭支持公诉，被告人舒振连及其辩护人黄锐彬到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。广东省鹤山市人民检察院指控：2019年7月23日13时许，被告人舒振连在鹤山市鹤城镇龙溪山庄背后的七翁井小溪边捡空瓶子期间，将被害人王某庭放置在溪边石头上的iPhoneX手机一台（价值人民币4100元）盗走，随即将该手机秘密转移至离原位约七米远的山边位置，并用装空瓶子的红色塑料袋将手机遮掩。尔后，王某庭找回被盗手机，并报警将舒振连当场抓获。对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了抓获、破案经过，被害人王某庭的陈述，证人李某强、余某雄、沈某团、李某的证言，被告人舒振连的供述及辩解，辨认笔录及照片，价格认定结论书，通话记录，扣押、移送物品笔录及清单，身份证明材料，现场勘查笔录，作案现场及辨认作案现场照片等证据。公诉机关认为被告人舒振连以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。并指被告人拒不认罪，请法庭酌情从重处罚；建议对被告人舒振连判处拘役，并处罚金，提请法院依法惩处。被告人舒振连辩称其仅是捡到他人掉落的手机，当时手机周围没有其他物品，其并非盗窃手机，其行为不构成盗窃罪。被告人的辩护人辩护称被告人舒振连不构成盗窃罪，理由如下：1.根据涉案手机被捡获的位置距手机被放置的位置仅7米，被害人陈述手机在20米远处被发现，两者的空间距离差，结合周围地面不平等因素分析可得被害人是在玩水途中不慎掉落涉案手机，再移动一段距离后脱衣游泳。2.被告人在现场拾得他人掉落的手机，“如获至宝”、“据为己有”、“贪图小便宜”的心理状况是符合拾荒者的生活经验、逻辑判断。3.被告人没有非法占有的故意，被告人拾得手机后没有对手机关机处理，仅放置于相隔7米远的地方即展开新一轮拾荒，没有携机逃离现场，被告人确实有占有目的，但没有非法占有目的。4.被害人没有丧失对手机的控制，被害人通过拨打电话判断铃声即寻回电话。5.被害人及证人存在利害关系，关于手机放在衣服下面的证言存在不实的可能性。6.若被告人最终定罪，其有案发后留守现场，如实陈述、初犯、文化程度低、身体状况不佳等情况，请求从宽处理，免于刑事处罚或判处缓刑。经审理查明：2019年7月23日13时许，被害人王某庭与李某强、余某雄到鹤山市鹤城镇龙溪山庄背后的七翁井小溪玩水，期间将手机放置在溪边石头上并用衣物盖着。被告人舒振连在溪边捡空瓶子期间，将被害人王某庭放置在溪边石头上的IPHONEX手机一台（经鉴定，价值人民币4100元）盗走，随即将该手机转移至离原位约七米远的山边位置，并用装空瓶子的红色塑料袋将手机遮掩。之后，王某庭上岸后发现手机不见，遂用李某强的手机通过拨打被盗手机号码找回了被盗手机，并随即报警。公安机关到场处警并将舒振连当场抓获。上述事实，有经过本院庭审示证和质证的下列证据所证实：一、抓获经过、破案经过，证实被告人舒振连于2019年7月23日被公安机关抓获的经过情况。二、相关书证材料（一）户籍证明，证实被告人的身份信息情况。（二）立案登记表，证实本案由被害人王某庭于2019年7月23日13时15分通过电话报警。（三）通话记录，证实被害人王某庭提交的其被盗IPHONEX手机的图片及指认案发当日李文强帮其找手机时拨打该电话的通话记录，通话记录显示一个备注名为“宝记”的手机号189*****438（经查，该号码即为李某强的手机号）于案发当日下午1时11分和1时12分，分别打了两个电话给王某庭的该被盗手机的手机号，均为“未接来电”。（四）扣押、移送物品笔录及清单，证实公安机关依法扣押舒振连持有的红色塑料袋一个，并随案移送；舒振连对该塑料袋及对其拿的IPHONEX手机进行了指认。三、鉴定意见价格认定结论书，证实涉案IPHONEX手机一台于2019年7月23日的价格合计人民币4100元。四、证人证言（一）证人李某强的证言，证实2019年7月23日下午13时许，当时其和王某庭一起在鹤山市鹤城镇七翁井旁边的小溪那里玩水，当时在下水之前，其看见王某庭将手机放在小溪旁边的石头上面，然后他用自己的衣服盖住那台手机，然后大家就一起下去玩，当时其看见一名妇女在附近捡垃圾，当时其也没有留意那个女的，刚开始的时候，其和王某庭是在放手机旁边的小溪处玩水的，后来他们就去到距离放手机大概二十米远的地方玩了，玩了一会之后，他们就上来，然后王某庭就说他的手机不见了，然后他叫其用其手机打他的手机看一下，于是其就拨打他的电话，接着其看见王某庭走过去那堆垃圾那里找，其没有过去的，后来他就在那里找到了他的手机，后来他就报警了。那堆垃圾是捡垃圾的妇女的，因为之前其看见她拿着那堆垃圾的，后来她才放下来的。那个妇女年约50岁，身高约158CM，衣着不记得了。（二）证人余某雄的证言，证实2019年7月23日下午13时许，其和李某强、王某庭去到鹤城镇七翁井的小溪那里玩水，当时他们是脱了衣服下去的，当时王某庭把自己的手机放在他的衣服下面，然后将手机和衣服放在小溪旁边的石头上面，当时有一个妇女在他们附近捡矿泉水瓶子，当时其看见她拿着一个红色的塑料袋捡矿泉水瓶子的，当时刚开始的时候，他们是在相隔放手机的地方大概五米远玩水的，后来他们去到远一点的地方，大概相隔放手机的地方二十米远的地方玩水，没多久就上来了，刚开始其也没有留意王某庭的，但是突然间王某庭说他的手机不见了，然后王某庭就叫李某强打他手机的电话，然后听到远处垃圾堆那里有手机响，然后王某庭说是他的手机响，然后其就和王某庭走过去找，后来王某庭就在一个红色的塑料袋里面找到了他自己手机，然后看见捡垃圾的那个妇女刚好走过来，然后其和王某庭问那个妇女为什么拿走了王某庭的手机，后来她说看见没有人，就把手机放在自己的捡的矿泉水瓶子那里了，后来他们就不让那个妇女走，接着就报警了。那个装矿泉水瓶子的塑料袋是那个妇女的，因为其问过那个妇女的，她说是她的，而且其也有看见那个妇女将捡来的矿泉水瓶子放在红色的塑料袋里面。那个妇女年约50来岁，高约160cm，身材胖胖的，衣着特征其不记得了，其不认识她的，她已经被公安机关带回派出所调查了。其下去玩水的位置只有他们三个人在，附近没有其他人玩水，但是在上游的位置，大概相隔他们三十米远的地方有人在小溪里面玩水，那个区域大概有四个人在玩水。当时他们下午玩水之前那个妇女在现场，当时其看见她在相隔约十米远的小溪边捡空瓶子。当时王某庭脱了自己的衣服，用衣服将手机盖住，把手机和衣服放在小溪边的石头上。当时王某庭放手机的石头上没有其他人的财物了，其衣服和财物是放在相隔王某庭放手机的石头附近约四米远的小溪边石头位置的。王某庭放手机的那块石头区域没有其他人放置了衣服和财物，当时只有他们三个人在，其朋友李某强将自己的衣服和财物也是放在附近区域，但是具体他放在什么地方其不记得了。王某庭的手机是在相隔王某庭放手机的石头位置大概五米远的地方找到的。当时那个手机是在塑料袋里面找到的。（三）证人沈某团的证言，证实在2019年7月23日12时许，其跟其妻子李某以及三个孩子，还有一个男性的哑巴开着摩托车载着舒振连，总共七个人去到鹤城镇龙溪山庄后面的七翁井小溪那边玩水，由于是去上游那边玩水的，有一个地方需要爬上去的，但舒振连还没有爬上来的，其儿子沈某苗就在爬坡的地方等了舒振连一下，后来舒振连跟沈某苗说爬不上去，然后舒振连就一个人去捡空瓶子了，然后剩余的六个人就去上游那边玩水了，在玩水的过程中都没有看见舒振连，后来到了13时许大家出来的时候，警察已经在场，当时其也问过舒振连是什么事，她说捡到一个手机，手机已经还给对方了，接着警方就把舒振连带上警车了。在警察来之前，舒振连没有跟其或者同行的人说过捡到手机。大家玩水的时候她去捡空瓶子了。其没有看见他捡到手机的过程。舒振连是其小姨。（四）证人李某的证言，证实其丈夫沈某团是舒振连的外甥。当时是在2019年7月23日中午12时许，其和丈夫沈某团带着三个小孩以及舒振连和一个男性的哑巴去到鹤城镇龙溪山庄后面的七翁井小溪那里玩，当时舒振连是坐着哑巴的男装摩托车去的，当七个人去到那个七翁井小溪的时候，因为是走到上游那边玩水的，有一个地方需要攀岩上去的，当时舒振连一个人还没有爬上来，然后当时其儿子沈某苗就在那里等她，后来沈某苗叫她上来，后来舒振连就跟沈某苗说不上去了，就在附近捡空瓶子。后来六个人就没有等舒振连了，在上游那边玩水了，其也不知道舒振连去做什么了，后来到了13时许六个人返回的时候，其就看见她要上警察的车了。正准备上警察车的时候，其问了舒振连怎么回事，她就跟其说捡了一个手机，已经还给人家了。当时在那个小溪的区域，是有很多人把衣服和自己的财物放在小溪旁边的，然后去玩水。五、被害人王某庭的陈述，证实：2019年7月23日中午13时许，当时其和朋友李某强去到鹤山市鹤城镇七翁井附近的饭店吃饭，当时其点好菜，然后其和朋友李某强就去到七翁井的水溪那里冲凉玩水的，当时其把衣服脱了，然后把其手机也拿出来了，放在水溪旁边的石头上面，然后用其自己的衣服盖住手机，当其和李某强洗了一会就上来了，当其去穿衣服的时候，也没有发觉衣服被翻乱了，但是拿起衣服之后，发现其手机不见了，然后其朋友李某强用他的手机打（电话：189*****438）其手机的电话号码，当时其听见其手机在大概二十米之外的垃圾袋里面响，然后其就看见一个年约50岁的女人在附近捡垃圾，而且其在冲凉的时候已经看见这个女人拿着这个垃圾袋在捡垃圾的了，然后其就走到她的垃圾袋那里，看见其手机就在垃圾袋里面，然后其就拿回手机，然后还问她为什么偷其手机，她说怕人家拿其手机，所以把其手机放好，后来其就报警了。在其洗澡之前，那个女的就在小溪旁边捡垃圾了。那个垃圾袋是一个红色的塑料袋，塑料的，宽约40cm，长约45cm。当时其一开始放手机的位置，相隔后来找回手机的那个位置有大概二十米的距离。其没有看见那个女的偷其手机的过程。她跟其说怕人家拿其手机，才把其手机放好。后来其在她的垃圾袋里找回手机，其质问她，她才这样说的。其被盗的是苹果牌的IphoneX手机，手机内存是256G的，背部是灰白的，屏幕是5.8英寸的触屏手机，香港版的，九成新，能正常使用，无损坏，已经当场找回了。其是在2019年4月份在鹤山市沙坪镇购买的，当时是以人民币8800元购买的。被盗的手机串号是356********3097。当时其洗澡的地方与其放手机的地方刚开始是相隔3米左右，后来其就游水去到更远的地方，最远的时候大概相隔20米左右。其放手机的石头上只有其一个人的财物，没有其他人的财物了。其放手机的附近地方其他人也在附近区域放了衣服和个人财物，然后下去小溪玩水的。当时其是在小溪山边的位置找到其手机的，当时那个位置放了一些空的塑料瓶子。其放手机的那块石头相隔其找到手机的位置大概有10米左右的距离。当时其手机是在红色塑料袋里面找到的。六、被告人舒振连的供述与辩解，证实：2019年7月22日大约12时左右，其和外甥沈某团以及他的老婆、3个小孩和一个南洞的哑巴共7个人到鹤城镇的龙溪山庄里面的一个潭里面去玩水，到了龙溪山庄后，其外甥他们就去玩水了，其就一个人下了一下水之后就开始捡矿泉水瓶，刚开始其是从上面一点的位置捡完后就往下面一点的位置捡，这时其就在别人洗澡附近的石头上就发现一部手机，其以为是别人掉的，周围没有衣物，其就把手机捡到其离发现手机约10多米处，其放塑料瓶的袋子旁边，用红色塑料袋盖住。其捡到手机的具体位置是在离游水的人大约10来米的地方一个石头上。其捡到手机后用装矿泉水瓶子的袋子遮住是因为其想把手机藏好，怕别人拿走了，把手机放在小溪旁边的小道。其捡到手机的时候没有问在附近游水的人。当时那里的小溪有大概十个人在玩水的，那个区域是公共的玩水区域。其捡手机的地方与最近的玩水的人相隔有三到四米远，被害人也包含在相隔三到四米远的那些人里面。其想把手机捡起来拿回家，因为其这样想所以就故意没有问现场的人手机是谁的。放那么近是因为其怕被人发现手机放其身上，其还想继续去捡矿泉水瓶。被害人是自己发现手机的，其当时还在很远的地方，其一走回来就跟他道歉，当时是两个男的凶其。在庭审阶段供述：手机是其捡的不是其偷的。其看到手机离其当时所站位置有6-7米远，周围也没有人游泳，其当时没有捡，走过去看一下，就到处捡瓶子。过去20分钟左右都没有人来拿手机，其就走过去捡起来。捡手机附近没有有人在，也没有其他物品。其把手机放在红色塑料袋底下，还有把一条毛巾及一些瓶子堆放在塑料袋旁边。其拿塑料袋遮盖手机是因为那里是路边，其当时离开了，怕别人捡走，所以拿袋子遮盖手机。捡手机的地方离放手机的地方约6-7米。其一开始没有捡，是想等机主来找的。后来没看到人来找，其才捡的。其想着当时要是有人来找，其就还给他，没人来找其就捡到了拿回家。七、辨认笔录及照片，证实：李某强、余某雄辨认出舒振连就是盗窃王某庭手机的妇女；沈某团、李某辨认出舒振连就是和其一起去玩水的女子。舒振连对作案现场进行了辨认，其指出捡到涉案手机的位置与其之后隐藏手机的具体位置，并表示两处之间相隔的距离约七米。八、现场勘查笔录，作案现场及辨认作案现场照片，证实案发现场鹤山市鹤城镇龙溪山庄的现场景况。对被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评析如下：一、被告人及其辩护人辨称被告人的行为不构成盗窃罪。经查，本案中有被害人王某庭的陈述及证人余某雄、李某强的证言证实王某庭与余某雄、李某强一起到小溪玩水，被盗手机是一开始放置在被害人衣服下面，两证人的衣物也在附近，三人玩水时均有见到被告人在附近捡空瓶；有证人李某的证言证实小溪那里有多人玩水前将衣服及财物放在溪边；以上证据相互印证，可以采信，证实被盗手机确实放置在被害人的衣物下，明显归属被害人所有。有被告人的供述证实其取得手机的地方附近有见到被害人在玩水，因想把手机捡起来拿回家，故意没有问现场的人手机的归属者，就将手机转移到约7米远的石头上，并用塑料袋遮盖；有被害人陈述及证人证言证实被害人的手机已被转移到未知场所，被害人通过拨打电话，判断电话铃声的方位才在塑料袋下寻回了手机；上述证据可证实被告人是明知手机应当归属他人所有，却意欲据为己有，并秘密将该手机转移至他处，用塑料袋遮盖。被告人有非法占有他人财物的故意，实施了非法占有他人财物的行为，又有价格认定结论书证实被盗手机价值4100元，达数额较大，故被告人的行为构成盗窃罪。被告人转移手机的行为使被害人实际丧失对手机的控制，即便最后被害人寻回手机，该转移手机的行为仍构成既遂。上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。二、被告人辩称其仅是捡到他人掉落手机，周围没有其他物品；其辩护人辩护称以空间距离等因素分析可得，存在被害人掉落手机的可能。经查，本案中已有证人证言已证实被害人手机是放置在衣物下面；辩护人提出关于距离的表述不能支撑被告人的手机是无意掉落的推论，该辩解、辩护意见缺乏证据支持，本院不予采纳。被告人的辩护人辩称被告人拾得他人掉落的手机，希望“据为己有”的心理是符合拾荒者的生活经验及被告人取得手机后没有关机或逃离现场，且事后及时返还手机给被害人，不存在非法占有的目的，被害人亦没有丧失对手机的控制。经查，上述证据证实被害人的手机并非无意掉落，被告人明知手机归属他人，但其故意将手机转移，明显存在非法占有的故意。被害人的手机由其已知的、可控制的范围转移到了未知地方，被害人即丧失了对手机的控制；被告人有非法占有的目的，实施了对手机的非法占有行为，其行为已构成盗窃罪；其后被告人是否对手机关机或离开现场以及事后是否返还手机均不影响本案的定性。上述辩护意见，本院不予采纳。本案的证人证言及被害人陈述均是公安机关通过合法途径取得，证据间相互印证，可以采信；被告人的辩护人辩护称被害人及证人存在利害关系，证言存在不实的可能性的辩护意见，本院不予采纳。三、被告人的辩护人以被告人有案发后留守现场，如实陈述、初犯、文化程度低、身体状况不佳等情况，请求从宽处理，免于刑事处罚或判处缓刑的辩护意见。经查，被告人辩称其不构成盗窃罪，未有如实供述其犯罪事实，没有悔罪表现，不符合可以适用非监禁刑的情形；以被告人的身体情况及文化程度请求从轻处罚于法无据；被告人属初犯，被害人在现场即取回被盗手机，没有造成被害人的实际损失，犯罪情节较轻，可以对此酌情从宽处理。上述辩护意见中，除辩护称被告人是初犯，犯罪情节轻微的辩护意见，本院予以采纳外，其余辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人舒振连无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人的辩解意见，本院不予采纳。其辩护人的辩护意见除认为被告人是初犯，犯罪情节轻微的辩护意见本院予以采纳外，其余辩护意见，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人舒振连犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因本案被羁押时间2019年7月23日至同年8月5日，应折抵刑期14日。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）二、作案工具红色塑料袋一个予以没收并销毁。（塑料袋暂存于鹤山市公安局，由该局予以没收、销毁）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长    温晓明人民陪审员钟玉峰人民陪审员杨务银二○二○年四月二十一日法官助理余绮婷书记员陈婉文附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。