贵州省龙里县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2730民初170号 原告：赵海霞，女，汉族，1985年6月5日生，贵州省贵阳市人，住贵阳市云岩区。 委托诉讼代理人：谢晓飞，贵州京贵律师事务所律师，特别代理。 委托诉讼代理人：袁恋，贵州京贵律师事务所律师，特别代理。 被告：贵州中鼎双龙商业运营管理有限公司，住所地：贵州省黔南州龙里县冠山街道体育路，统一社会信用代码915227303087483498。 法定代表人：王珂，系该公司常务副总。 委托诉讼代理人：杜思恩，贵州大谋律师事务所律师，特别代理。 委托诉讼代理人：何颖，贵州大谋律师事务所律师，特别代理。 原告赵海霞与被告贵州中鼎双龙商业运营管理有限公司（以下称中鼎双龙运营管理公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月21日受理后，依法适用简易程序，于2020年3月18日公开开庭进行审理。原告赵海霞的委托诉讼代理人谢晓飞、袁恋、被告中鼎双龙运营管理公司的委托诉讼代理人杜思恩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告赵海霞向本院提出诉讼请求：1、依法撤销龙里县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月6日做出的（2020）龙劳人仲裁字第7号《裁决书》；2、依法判令被告支付原告拖欠的工资21000元以及加班工资69024.05元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告于2018年8月1日与被告签订劳动合同，受聘担任被告运营部副部长，合同期限为2018年8月1日至2019年7月31日。2019年5月，经原告申请且被告同意，双方解除劳动合同关系。原告在被告公司工作期间，工作日工作时间超过劳动法规定的工作时限，休息日及节假日也被要求加班且未依法安排调休。被告也未按照相关规定向原告支付加班工资。另外，根据双方劳动合同约定，原告的劳动报酬包括年薪和绩效工资。截止本案起诉日，被告尚拖欠原告绩效工资21000元。鉴于被告未及时足额支付工资和未依法发放加班工资的行为严重侵害了原告的合法权益，原告向龙里县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决被告支付拖欠原告的工资21000元以及加班工资69024.05元。后龙里县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月6日做出的（2020）龙劳人仲裁字第7号《裁决书》裁决驳回原告的仲裁请求。依照原被告双方签订《劳动合同书》“第四条第三款约定，原告绩效工资为42598元/年，发放方式以年终考核确定；第五款约定原告在法定休假日和婚丧假期以及依法参加国家规定的或甲方同意的社会活动期间，被告应当支付原告工资。”在本案仲裁庭审过程中，被告承认尚有21000元绩效工资尚未发放，并且对于原告每天上班时间以及周末上班时间没有异议。但仲裁委却以绩效工资是在年终考核后发放，现还未到发放时间，原告提供的材料仅能证明在节假日有打卡而不能证明时被告安排其加班等理由驳回了原告的仲裁请求。这与事实以及原被告双方签订的合同有悖。原告不服该裁决书，遂提出如前诉请，望法院支持为谢。 被告中鼎双龙运营管理公司辩称，1、针对原告提出的事实部分，原告所主张的事实依法不能成立，被告均是按合同约定按月向原告发放工资，不存在拖欠原告工资的情形，2、原告在诉状中陈述被告认可拖欠其21000元绩效工资的事实不成立，被告在仲裁委所陈述只是说原告提供的聊天记录所记载的所谓绩效工资是15000元，而非其主张的21000元，因此并没有承认被告欠付原告绩效工资15000元或者21000元，3、针对诉请，本案中根据原告提供的诉状可以反映出，其主张的是绩效工资和加班费，其主张的绩效工资并非每个月发放的工资，而是在年终后进行考评后进行发放，因为本案原告在2019年5月已经主动申请辞职，其尚未完成2019年度工作，因此原告的提出的绩效工资不能满足合同所约定的年终后进行考评后进行发放的条件，故该绩效工资被告不应当向原告进行发放。同时，其主张的加班工资也依法不能成立，因为在仲裁过程中，原、被告对考勤通过打卡机打印的考勤统计均予以认可，从打卡机反映的工作时间看，其上班每月都超过8日休息日，因原告是高管，工作由其自行安排，因此原告主张的加班工资依法不能成立，请求法院驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理本院认定事实如下，原告赵海霞于2018年8月1日与被告中鼎双龙运营管理公司签订劳动合同，岗位为被告运营部副部长，合同期限为2018年8月1日至2019年7月31日。合同约定工资标准为100477元/年(含养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险费用)，绩效工资为42598元/年,绩效工资发放方式以年终考核确定。每月发放工资的时间为每月发放上月工资，绩效工资的发放时间未约定，合同还约定工作时间和休息休假根据国家规定结合中鼎双龙运营管理公司生产经营的实际情况向原告加予释明，并合理安排休息休假时间，原告均认可该条款约定，系原告真实意思表示。原告于2018年8月1日正式到被告处上班，2019年5月16日原告申请辞职，同月25日获批准，双方解除劳动合同关系，原告共上班10个月。2019年12月2日，原告以在工作日期间超过劳动法规定的工作时限，休息日及节假日被要求加班且未依法安排调休、也未按照相关规定向原告支付加班工资69024.05元和绩效工资21000元为由，向龙里县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，龙里县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月6日做出的（2020）龙劳人仲裁字第7号《裁决书》裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服该裁决书，遂向法院提起诉讼。 上述事实，有劳动合同书、考勤记录表、辞职申请表及当事人当庭陈述等在卷佐证。 本院认为，本案争议的焦点有：1、原告提前解除劳动合同是否享有年终考核的绩效工资；2、原告主张的加班费是否有加班的事实和法律依据。关于原告提前解除劳动合同是否享有年终考核的绩效工资的问题，原告与被告在劳动合同中约定“工资标准为100477元/年(含养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险费用)，绩效工资为42598元/年,绩效工资发放方式以年终考核确定”，从该约定可以看出，绩效工资是原告工资的组成部分，只是发放方式为经过年终考核，按等次发放，原告应当享有绩效工资，依照被告的考核管理办法，考核分数在90-100分，绩效按100%发放，考核分数在80-89.9分，绩效按90%发放，考核分数在70-79.9分，绩效按80%发放，考核分数在60-69.9分，绩效按70%发放，考核分数在60分以下，无绩效考核，并劝退。在庭审中，被告未提交原告从入职以来至解除劳动合同期间共计10个月的绩效考核情况，且原告入职未满一个自然年度，故对原告的考核结果酌定按中等及70-79.9分这档次发放绩效，即原告的绩效工资为28398元（42598元/年÷12个月×10个月×80%），但原告只主张21000元应从其愿。关于原告主张的加班费是否有加班的事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中,原告虽然提供考勤表证明其加班和节假日未休假的事实,但未提交其加班是因为被告安排所致；从被告的营业执照的经营范围来看，被告的工作性质是从事商业服务咨询、商业活动策划、商户开业指导、各类商品广告的制作、民族手工艺术品展销、旅游商品销售、公司注册代办、二手房地产咨询服务、物业管理等服务性工作，这类工作的性质偶有双休日、节假日上班情形也较合理；最后，从考勤表来看，原告每月休息日均超过四天以上，每月也均有不同天数的只有早上或下午打卡的情形，也无法核实原告是否存在该天在正常上班的情况，因此,原告请求被告支付加班工资、节假日加班工资的主张,依据不足,本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下： 一、贵州中鼎双龙商业运营管理有限公司在本判决书生效之日起十日支付原告赵海霞绩效工资21000元； 二、驳回原告赵海霞的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告贵州中鼎双龙商业运营管理有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期本判决则发生法律效力。 本判决书发生法律效力后，若义务人未按本判决指定的履行期限履行清偿义务，权利人可在义务人履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  杨发娟 二〇二〇年四月十五日 法官助理李兰应 书记员唐璐琦