山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终967号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街**财富大厦。负责人：史振波，总经理。委托诉讼代理人：王建刚，山西晋闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔祥州，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘文贵，男，1949年12月28日出生，汉族，清徐县徐沟镇武家庄村居民。委托诉讼代理人：郑俊鹏，山西国华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨俊龙，男，1968年2月19日出生，汉族，清徐县王答乡南录树村居民，住清徐县。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司太原中心支公司，住所，住所地太原市小店区体育路****div>法定代表人：孟建晋，总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人刘文贵、杨俊龙、中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省清徐县人民法院（2019）晋0121民初1093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：一、请求依法撤销一审法院对被上诉人刘文贵误工费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金的认定，改判上诉人对此不承担赔偿责任。（上诉金额为:45138.5元）；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一审法院对被上诉人刘文贵误工费的认定缺乏事实和法律依据，应予撤销。在本案涉及的交通事故发生时，被上诉人刘文贵已经69周岁，超过法定退休年龄，几乎不具有劳动能力，并不会产生误工损失。而且，在本案中，被上诉人刘文贵并未提供任何证据证明其因本次事故遭受的误工损失，应承担举证不能的法律后果。因此，一审法院认定被上诉人刘文贵60**元误工费无事实和法律依据，应予以纠正。一审法院对被上诉人残疾赔偿金、精神损害抚慰金的认定证据不足，应予纠正。一审时，山西洪宇正业司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认定，被上诉人刘文贵因三处肋骨畸形愈合构成十级伤残，而被上诉人刘文贵未提供影像资料等证据证明其三处肋骨畸形愈合的伤情，致使上诉人无法核实其伤残等级的合理性。因此，上诉人认为，不应支持被上诉人刘文贵的残疾赔偿金、精神损害抚慰金。综上，一审判决加重了上诉人的赔偿责任，为维护上诉人的合法权益，现依法提起上诉，请求二审法院查明事实，判如所请。刘文贵辩称，1、原审判决上诉人赔偿答辩人刘文贵60**元误工费事实清楚，适用法律正确，应予维持。在涉案交通事故发生时，答辩人虽已超过法定退休年龄，但未享受保险待遇，在答辩人《常住人口登记卡》职业一栏中填写的是“种粮”，且答辩人在所居住的村庄由集体分配的口粮地。答辩人虽已超过60周岁，但身体健康，具备一定的劳动能力，身体因交通事故受伤，影响答辩人下地务农，误工费的损失是实际发生的。原审法院在认定答辩人误工费时，既未按农林牧渔业标准，也未按居民服务业标准认定，而是按照公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.2多根、多处骨折误工60-120天的标准，再结合答辩人劳动能力及收入状况后酌情认定答辩人误工损失按每天100元标准计算60天即6000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六的规定，均未排除老人的误工费求偿权。二、原审对答辩人残疾赔偿金、精神抚慰金的认定事实清楚，证据确凿，应予维持。经答辩人申请，一审法院委托山西洪宇正业司法鉴定中心对刘文贵的伤残等级进行了司法鉴定。该鉴定机构及鉴定人员具备相应的鉴定资质，鉴定程序规范，鉴定材料真实客观，其鉴定意见可以采信。经鉴定，答辩人损伤程度为十级伤残。一审法院依据鉴定意见认定答辩人残疾赔偿金及精神损害抚慰金数额合理合法。应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。杨俊龙辩称，董亮和我是朋友,由于他上了黑名单，他拿我的身份证租用了涉案车辆,每个月交租赁费,他不交,租赁公司总向我要,他出了交通事故我不知道，投保是租赁公司办理的,其他的事情我都不知道，涉案车辆实际使用控制人是董亮，后董亮把车抵押给了别人，我付了5万多元，才把车要回来，现在我仍在交租赁费。中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司未答辩。刘文贵向一审法院起诉请求：依法判令中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司在保险范围内赔偿刘文贵各项损失共计147192.53元，其中医疗费69138.03元(含复查费167.2元)，住院伙食补助费1500元，营养费5000元，残疾辅助器具费1116元，交通费1500元，电动车损失1000元，护理费12800元，误工费14500元，残疾赔偿金34138.5元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1500元。一审法院认定事实：2018年11月28日11时50分许，董亮驾驶×××北京牌小型越野客车沿东清线由东向西行使至武家庄路口时，与由北向南行使的刘文贵驾驶的金太阳牌二轮电动车(乘董转业)碰撞，致刘文贵、董转业受伤，两车轻微损坏的交通事故。2018年12月10日山西省清徐县公安局交通警察大队针对本次事故作出道路交通事故认定书，认定董亮负主要责任，刘文贵负次要责任，董转业无责任。事故发生后刘文贵先后在清徐县第二人民医院、山西医学科学院山西大医院住院治疗15天、共花费医疗费69138.03元，其中含外购药18796.9元，另刘文贵住院期间购买残疾辅助器具共花费1116元。出院医嘱:1、卧床休息1周，1月后复查胸部CT、双下肢血管彩超、凝血系列;2、避免受凉感冒，加强营养，增加食物中蛋白质摄入;3、继续抗凝治疗下肢血栓(利伐沙班片20mg口服1次/日)，介入治疗科随诊;4、继续平喘、化痰等对症治疗，呼吸内科随诊;5、不适随诊。案件审理中，刘文贵申请对其伤残等级进行司法鉴定，一审法院委托山西洪宇正业司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见:刘文贵的伤残程度构成十级伤残。刘文贵支付鉴定费1500元。另查明，刘文贵的户籍类别为居民户口。×××号车的行驶证登记所有人为杨俊龙，事发时该车辆由董亮驾驶。该车在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保机动车交通事故责任强制保险，在中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司投保第三者责任险，保险金额300000元，本次事故发生在在保险期间。2019年4月28日本次事故的另一伤者董转业向一审法院起诉(案号2019晋01**民初1094号)，经一审法院主持调解，当事人自愿达成如下协议:中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险限额内赔偿董转业医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费共计6500元，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称6500元包含医疗费2629.47元、住院伙食补助费250元、营养费450元、护理费2000元、交通费500元、后续治疗费670.53元。现已履行赔偿义务。一审法院认为，刘文贵因交通事故受损，侵权人应承担赔偿责任。交警部门出具的道路交通事故认定书，当事人均无异议，可作为本案的定案依据。董亮在本次事故中承担主要责任，事发时其驾驶的×××号车的行驶证登记所有人为杨俊龙，该车在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险，在中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司投保第三者责任险，刘文贵的损失应由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险余额内先行赔偿，不足部分由中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司在第三者责任险限额内按责任比例承担70%，刘文贵自行承担30%。刘文贵的损失，医疗费，凭票认定为50341.13元，外购药18796.9元，有病案长期医嘱佐证，予以支持，医疗费共计69138.03元;住院伙食补助费，每天100元，时间15天，为1500元;营养费，每天50元，营养期限，根据刘文贵的伤情、临床治疗情况及出院医嘱，参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范?，酌定60天，为3000元;误工费，误工收入酌定每天100元，误工时间酌定60天，为6000元;护理费，护理人员的收入可按2018年居民服务业在岗职工平均工资46693元计算，护理时间酌定60天，为7680元;交通费，酌定1000元;残疾赔偿金，刘文贵的户籍类别为居民户口，可按2018年城镇居民人均可支配收入31035元计算，时间11年，为34138.5元;精神损害抚慰金5000元，合理合法，予以支持;残疾辅助器具费1116元，购买残疾辅助器具的时间为刘文贵住院期间，用途和刘文贵的伤情相符，且有医疗机构出具的正规票据佐证，予以支持;财产损失费，参照交警部门出具的道路交通事故认定书可认定事故致刘文贵驾驶的二轮电动车轻微损坏，酌定400元;鉴定费1500元，有鉴定机构出具的票据佐证，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决:一、刘文贵因本次交通事故造成的损失医疗费69138.03元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元、护理费7680元、误工费6000元、交通费1000元、残疾赔偿金34138.5元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费1116元、财产损失费400元、鉴定费1500元，共计130472.53元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险限额内赔偿医疗费4000元(10000元一2629.47元-250元-450元-670.53元）、误工费6000元、护理费7680元、交通费1000元、残疾赔偿金34138.5元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费1116元、财产损失费400元，合计59334.5元;二、不足部分医疗费65138.03元、住院伙食补助费1500元、营养费3000元，合计69638.03元，由中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司在第三者责任险限额内承担70%，赔偿刘文贵487**.62元，刘文贵自行承担30%计20891.41元；三、鉴定费1500元，由刘文贵负担450元，杨俊龙负担1050元；四、驳回刘文贵的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均无新证据提交，对一审认定的事实均未提出异议。本院认为，关于上诉人提出的误工费问题，一审判决根据已查明的事实，结合被上诉人刘文贵的实际情况，认定误工费6000元并无不当。关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金，经被上诉人刘文贵申请，一审法院依法委托对其进行了伤残鉴定，针对该鉴定意见上诉人并未提供充分的证据予以推翻，故一审判决采纳该鉴定意见，认定的残疾赔偿金、精神损害抚慰金并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费464元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张俊红审判员 冯云昌审判员 赵 鹏 二〇二〇年四月二十七日书记员 李晔君