湖北省随县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1321民初695号原告:陈凤珍，女，1951年11月6日出生，汉族，住随县。委托诉讼代理人：陈家德（代理权限：代为取证，出庭诉讼，举证，和解，代收法律文书），随县草店法律服务所法律工作者。被告：余成毅，男，1998年4月7日日出生，汉族，住随州市曾都区。被告：中国人民财产保险股份有限公司随州市分公司，住所地：随州市汉东路**。负责人：李斌，总经理。委托诉讼代理人：孙玉波（代理权限：代为出庭诉讼，代为承认、变更、放弃诉讼请求，辩论，代收法律文书），湖北神农律师事务所律师。原告陈凤珍与被告余成毅、中国人民财产保险股份有限公司随州市分公司（以下简称“人保随州公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理后，由于新冠××疫情期间积累案件太多，经征得原、被告同意，依法适用简易程序提前公开开庭进行了审理。原告陈凤珍的委托诉讼代理人陈家德、被告余成毅、被告人保随州公司的委托诉讼代理人孙玉波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈凤珍诉称，2019年2月7日，被告余成毅驾驶鄂Ｓ×××**小车行驶至保台线1105公里200米处时与行人陈凤珍相撞，造成陈凤珍受伤的交通事故。后经交警随县大队作出事故认定书认定：余成毅负事故的全部责任，陈凤珍无责任。因肇事车辆在被告人保随州公司购买一份交强险和一份第三者责任险。为此，请求法院依法判令被告赔偿经济损失135294.96元；并承担诉讼费。被告余成毅辩称，原告在事故中受伤属实，但被告的小车已经投保，应由保险公司进行赔偿。另外，被告已经垫付28737.66元赔偿款，除去法律规定承担的费用，其余应该退还。被告人保随州公司辩称，若交通事故属实及无法定免赔情形，被告保险公司愿意在保险限额内承担相应赔偿责任。原告的有些诉请过高，应依法核定。另外，不应承担诉讼费和鉴定费。依据原、被告的诉辩意见及双方提交的证据，本院对归纳的焦点评判如下：1、关于原告陈凤珍提交法医鉴定意见书的效力问题。被告人保随州公司认为原告提交的鉴定报告系单方申请所作，不符合法律规定，不能作为定案依据。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。原告提交的随州市中心医院法医司法鉴定所作出的鉴定报告，由当地交警部门委托所作，该鉴定机构具备法医鉴定资质，且被告人保随州公司未在本院规定的7天时间内出具重新鉴定申请并预交鉴定费，应视作对该鉴定意见书的认可，本院予以采信。2、关于原告陈凤珍是否应按城镇居民标准计算伤残赔偿金问题。被告人保随州公司对原告按城镇标准计算伤残赔偿金证据有异议，认为应按照农村居民标准计算。本院认为，原告提交的户籍卡上虽然显示为随县农业户口，但其所居住的殷店镇双桥居委会经国家统计局认定为城乡分类代码121，属于镇中心区，归类为城镇。该居委会证明原告在镇区务工，且被告人保随州公司未举出相反证据反驳原告没有工作，这些证据前后一致，互相印证，已形成完整的证据链，可认定原告居住在城镇及主要经济收入来源于城镇，故本院对该组证据予以采信并按照城镇居民标准计算。因原告从受伤至2019年7月5日鉴定为十级伤残时已68岁，其伤残赔偿金为41346元［按34455元/年×（20年－8年）×10%计算］。3、关于原告陈风镇请求住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费问题。原告按100元/天标准请求住院伙食补助费1900元。本院认为，《随州市市级党政机关差旅费管理办法》第十六条第三款规定：市内出差的，伙食补助费为每人每天90元。原告受伤后到随县殷店卫生院及随州市中心医院治疗，没有离开随州范围，故应比照随州区域范围内公务人员出差标准90元/天计算为1710元（按90元/天×19天计算）。原告请求749.46元营养费。本院认为，原告提交的相关病例及诊断证明中注明需要加强营养，应当获得支持，但原告按23996元/年÷365天×60%计算无法律根据，与当地生活水平不相适应，本院依法酌定30元/天为570元（按30元/天×19天计算）。原告按148天、2019年湖北交通事故居民服务业38897元/年标准请求15772元误工费。被告人保随州公司认为原告事故发生时已68岁，达到法定退休年龄，应当不支持误工费。本院认为，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定：男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年的，应该退休。该办法中所指的工人为全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告按148天计算有误，从受伤之日起至定残前一天应为147天。原告虽然居住在城镇，但作为无耕地居民,不能像机关、企事业单位退休人员一样领取退休金，更没有固定收入来源，随××殷店镇双桥居委会证明原告在镇区打工，但未证实具体从事什么行业，考虑到庭审中原告自行陈述帮忙灌装袋料香菇，应属于涉农季节行业，表明原告仍能从事与其体力相适应的劳动，创造一定经济收入，故本院对原告关于误工费的请求予以支持，应按2019年农、林、牧、渔业34280元／年标准计算误工损失较为客观公正。但鉴于原告发生事故时已68岁，其劳动能力与60岁以下的人相比有所减弱，创造价值相对较低，本院从公平原则角度出发应按照2019年农、林、牧、渔业标准酌定90%计算误工损失，即12425.33元（按147天×34280元／年÷365天×90%计算）。原告请求交通费2000元。原告因事故受伤从家乡往返殷店、随州治疗确实需要开支一定的交通费，依据法律规定应当获得赔偿，但请求额过高，且提交的交通费票据有些瑕疵，本院现依据原告就医时间、地、地点及合理乘坐交通工具等因素酌定为500元/div>原告请求5000元精神抚慰金。被告人保随州公司认为过高，请求法院酌定。本院认为，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或免除侵权人的精神损害赔偿责任。原告因事故意外受伤造成十级伤残，给其带来一定精神痛苦，依据法律规定应当获得精神抚慰金赔偿，且对事故发生没有过错，本院依据当地实际生活水平及内地精神损害抚慰金不超过50000元规定酌定为3000元。原告请求1900元鉴定费。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明事实和确定保险事故性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用，由保险人承担。原告伤愈后为查明其残疾程度进行鉴定所花的鉴定费，既与事故关联，又属于必须发生的费用，故应由被告人保随州公司负担。4、关于原告保单上约定第一次发生事故赔偿超过5000元赔偿应征得吉致汽车金融有限公司同意条款的法律效力问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明。未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告余成毅从被告人保随州公司处购买1000000元限额的第三者责任险，系双方的真实意思表示，属有效保险合同。被告人保随州公司在办理该笔保险时，未提交证据证实如发生事故理赔必须征得吉致汽车金融有限公司同意等条款内容向被告余成毅进行明确告知或提示，故该条款对原告不产生法律效力。经审理查明，2019年2月7日晚，被告余成毅驾驶鄂Ｓ×××**小车沿保台线从随县小林镇往随州行驶，7时31分许，当行驶至保台线1105公里200米处时，与行人陈凤珍相撞，造成陈凤珍受伤的交通事故。2019年2月19日，随县交警大队经现场勘查作出事故责任认定书认定：余成毅负事故的全部责任，陈凤珍无责任。事故发生后，原告陈风珍先后到随县殷店卫生院、随州市中心医院住院计19天，花医疗费28737.66元。2019年7月5日，随州市中心医院司法鉴定所为原告作出伤情鉴定，意见为：1、被鉴定人陈凤珍右股骨转子间粉碎性骨折致右髋关节功能丧失达25%评定为十级伤残；2、从受伤之日起误工期评定为270日，护理期为180日；3、后续治疗费用拟定为15000元。原告为此花鉴定费1900元。另查明，鄂Ｓ×××**“吉利”牌小车为被告余成毅所有，其持有中国人民共和国C1机动车驾驶证。被告余成毅在被告人保随州公司为该车购买一份机动车交通事故责任强制保险，交强险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2018年12月29日14时至2019年12月29日14时。此外，在该公司购买一份第三者责任保险，限额为1000000元，并购买不计免赔险。保险期间均自2019年1月1日0时起至2019年12月31日24时止。还查明，原告陈凤珍居住在随××殷店镇双桥居委会，无土地耕种，平时靠打些零工为生。国家统计局网站载明：随××殷店镇双桥居委会城乡分类代码为121，归类为城镇中心区。事故发生后，被告余成毅为原告垫付赔偿款28737.66元。上述，参照2019年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》和《湖北省国家机关和事业单位差旅费管理办法》，原告的各项经济损失核定为：1、医疗费28737.66元；2、住院伙食补助费1710元；3、后续治疗费15000元；4、营养费570元；5、误工费12425.33元；6、护理费19182.08元（38897元/年÷365天×180天）；7、残疾赔偿金41346元；8、交通费500元；9、精神损害抚慰金3000元；10、法医鉴定费1900元，计124371.07元。以上事实，有原、被告提交的身份证、户口簿复印件、保险公司营业执照、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、医疗费、诊断证明、出院小结、法医鉴定报告、交通费票据、鉴定费票据、殷店镇双桥居委会证明等证据予以证实。本院认为：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。原告与被告余成毅驾驶的鄂Ｓ×××**“吉利”牌小车相撞的事实清楚，交警部门作出的余成毅负事故全部责任、陈凤珍无责任的责任认定结论，客观公正，且双方当事人无异议，本院予以采信，可作为分责定案的依据。因被告余成毅为肇事车辆在被告人保随州公司购买一份机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期内，首先应在交强险10000元限额内赔偿原告医疗费10000元；在110000元伤残限额内赔偿原告误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费计78353.41元；原告下余损失36017.66元，因被告余成毅承担全部责任，应由其全额赔偿。又由于该车在被告人保随州公司购买一份1000000元的第三者责任险，且购买了不计免赔险，故应由被告余成毅赔偿的36017.66元直接由被告人保随州公司向原告赔偿。综上，被告人保随州公司应向原告支付赔偿款124371.07元。被告余成毅向原告赔偿的28737.66元，应当予以退还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第（一）、（六）项之规定，判决如下：一、被告中国人保财产保险股份有限公司随州市分公司于本判决送到生效后七日内一次向原告陈凤珍支付赔偿款124371.07元［待被告人保随州公司支付赔偿后，原告应向被告余成毅退还已经支付的赔偿款28737.66元；（汇款户名：随县人民法院；开户行：农行随县支行；账号：17×××29）］。二、驳回原告陈凤珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2430元，减半收取1215元，由被告余成毅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。审判员  张黎辉二〇二〇年四月三十日书记员  张 娱