辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9227号上诉人（原审被告）：赵丽萍，女，1949年10月22日出生，汉族，住沈阳市大**。上诉人（原审被告）：姚俊福，男，1950年6月12日出生，汉族，住沈阳市大**。被上诉人（原审原告）：辽宁经纬工程管理有限公司，住所地沈阳市沈河区奉天街****。法定代表人：李英杰，该公司总经理。原审被告：姚海鹏，男，1997年3月30日出生，汉族，住沈阳市大**。上诉人赵丽萍、姚俊福因与被上诉人辽宁经纬工程管理有限公司（以下简称经纬公司）、原审被告姚海鹏追偿权纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初14671号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵丽萍、姚俊福上诉请求:1.请求依法撤销沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初14671号民事判决,发回重审或改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:上诉人认为事实不清，证据不足。2016年7月与被上诉人签订承包经营协议书，被上诉人委托上诉人到朝阳组建朝阳市分公司，上诉人按照协议在朝阳租了门面房，办理了营业执照，至此上诉人已经完全履行了该项合同，该合同已自行失效。被上诉人在朝阳市的所有业务都是与朝阳市分公司进行，并非上诉人。朝阳市分公司与被上诉人之间是否有经济纠纷与上诉人无关。被上诉人一审起诉称，上诉人欠被上诉人投标保证金人民币747815元，一审法院在没有查清事实的基础上判决上诉人还钱，上诉人请求二审法院给予查清事实，公正判决。经纬公司辩称：一、原审被告姚海鹏作为辽宁经纬工程管理有限公司朝阳分公司的实际管理人及案涉资金的实际使用人应承担给付责任。本案原审被告姚海鹏系赵丽萍、姚俊福亲孙子，是经纬公司朝阳分公司的实际管理人，在公司的日常业务往来中，也都是由姚海鹏实际负责。在本案件中，姚海鹏实际负责人，该笔保证金到朝阳分公司账户后，他立即转走到他实际控制的沈阳鑫凯招标投标有限公司名下拒不退还，中标人（朝阳鑫盛水务工程有限公司）张经理曾多次找姚海鹏要求退保证金，姚海鹏向其索要40万元代理费，否则不退80万元投标保证金。这也是朝阳鑫盛水务工程有限公司起诉我们的主要原因。姚海鹏擅自挪用公司资金的行为是与上诉人赵丽萍、姚俊福合谋共同完成。因此，一审判决中判定原审姚海鹏与本案无关，属于事实认定错误，原审被告姚海鹏应当承担给付责任。二、经纬公司与上诉人赵丽萍之间的承包经营协议履行期限已满，上诉人赵丽萍应及时注销经纬公司朝阳分公司的相关经营手续。上诉人在其提交的上诉状中已经明确自认经纬公司与赵丽萍之间的承包协议经营合同已自行失效。现依据承包协议经营合同已经终止，经纬公司已于2019年8月1日向上诉人赵丽萍发出了（关于公司与赵丽萍承包经营协议不再续期的通知），其早已接收到该通知，但上诉人至今仍不办理朝阳分公司的终止经营手续。被上诉人再次明确要求上诉人赵丽萍立即办理终止手续注销辽宁经纬工程管理有限公司朝阳分公司并补缴其欠总公司承包经营管理费等费用。三、一审法院判决上诉人姚俊福、赵丽萍承担法律责任，属于认定事实清楚，适用法律正确。承包经营协议中约定，上诉人独立核算、自负盈亏。朝阳分公司拒不将案外人保证金予以退还，案外人起诉后，经纬公司作为总公司替朝阳分公司的上诉人承担了责任。依据案外人起诉的判决和承包协议约定，经纬公司有权向上诉人追偿已垫付的费用。本案的上诉人姚俊福是朝阳分公司的注册负责人，赵丽萍是与被上诉人签订承包协议的主体。基于二上诉人是朝阳分公司的实际承包者及实际经营人、以及原审被告姚海鹏作为朝阳分公司的实际管理人，三人均应承担责任。综上所述，肯定二审法院依法驳回赵丽萍、姚俊福的全部上诉请求。姚海鹏未发表陈述意见。经纬公司向一审法院起诉请求：请求法院判令判令三被告支付原告经济损失757815元（其中本金70万、延迟履行金35093元、诉讼费11800元、公告费400元、执行费10522元）及利息（自2019年8月21日起至实际支付完毕之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；判令本案被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：原告与被告赵丽萍于2016年7月5日签订承包经营协议书一份，协议约定：双方仅就朝阳分公司承包经营等事宜达成一致协议如下：双方在朝阳设立分支机构，由赵丽萍出任分支机构负责人，负责组建分支机构管理班子，在朝阳地区开展业务，由赵丽萍采取承包方式经营，独立核算，自负盈亏，经营期限3年等。2016年7月7日，朝阳分公司在朝阳市双塔区-1成立，负责人为姚俊福，与赵丽萍为夫妻关系。2018年5月21日，案外人朝阳鑫盛水务工程有限公司起诉原告单位及朝阳分公司退还投标保证金，朝阳市双塔区人民法院于2018年11月16日作出（2018）辽1302民初2402号民事判决书，查明朝阳鑫盛水务工程有限公司将招标保证金80万元打入朝阳分公司账号，朝阳分公司系原告的分支机构，判决原告向朝阳鑫盛水务工程有限公司退还投标保证金人民币80万元，如朝阳分公司有自行管理的财产，可先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由原告承担，并判决原告及朝阳分公司承担12200元诉讼费、公告费。判决生效后，朝阳分公司给付原告10万元，由原告支付给朝阳鑫盛水务工程有限公司，2019年5月5日，朝阳市双塔区人民法院从原告公司银行帐户强制扣划了757815元执行款。上述事实，有原、被告当庭陈述、原告提供的判决书、执行通知书、扣划银行凭证、承诺书、中标人情况说明、承包协议、抬投标项目委托合同、被告提供的争议合同的网上招投标进程等证据在卷佐证，予以确认。一审法院认为：朝阳分公司收取案外人的招标保证金后未予退还，致使案外人起诉至法院，经法院审理并判决，朝阳分公司系原告的分支机构，由原告先予偿还招标保证金，并依法执行757815元，其中除70万元招标保证金外，其余款项均系因该案产生的各项损失，均应由朝阳分公司承担给付原告垫付招标保证金757815元的责任。但朝阳分公司系原告分支机构，而被告赵丽萍与原告签订了对朝阳分公司的承包协议，由其独立核算，自负盈亏，被告姚俊福系朝阳分公司注册的负责人，又与赵丽萍系夫妻关系，二被告系朝阳分公司的实际承包者及实际经营人，故应由被告赵丽萍、被告姚俊福应共同承担给付原告垫付招标保证金757815元的责任。被告姚海鹏与本案无关，不应承担责任。对原告要求被告自2019年8月21日起赔偿利息一节，原告实际垫付朝阳分公司占用的招标保证金后，被告应给付原告已付款项，并应按同期银行贷款利率给付利息。对被告所述要求宋兵和原告将应给的代理费结清后，再将余额如数返还给中标人一节，与本案并非同一法律关系，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条之规定，判决：一、被告赵丽萍、被告姚俊福于本判决书生效后十日内给付原告辽宁经纬工程管理有限公司垫付招标保证金757815元；二、被告赵丽萍、被告姚俊福于本判决书生效后十日内给付原告辽宁经纬工程管理有限公司利息（以757815元为本金，自2019年8月21日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）三、驳回原、被告其它诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人姚俊福和赵丽萍为夫妻关系，因此一定程度综上所述，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费元，由上诉人冯俊龙负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 宋 刚审判员 关宇宁二〇二〇年四月九日法官助理谢日恒书记员梁婉莹本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。