广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初42290号原告：刘某某，女，1979年2月11日出生，汉族，身份证住址江西省抚州市崇仁县。委托诉讼代理人：王冬梅，广州市越秀区法律援助处指派律师。委托诉讼代理人：廖燕菲，广州市越秀区法律援助处指派实习人员。被告：广州福益堂健康管理有限公司，住所地广州市越秀区龟岗大马路**负****铺。法定代表人：王明涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈斌，男，1992年7月13日出生，该司人事经理，联系地址同该公司。原告刘某某与被告广州福益堂健康管理有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托诉讼代理人王冬梅，被告广州福益堂健康管理有限公司的委托诉讼代理人陈斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第一项、第三项至第六项，其他事项无争议。一、入职时间：原告主张2019年9月5日通过58同城网站寻找工作，经面试入职被告公司从事美容美体工作，为此举证如下：1.工衣、工牌，其中工牌印有“广州福益堂健康管理公司高级技师”字样。2.原告与人事经理陈斌的微信头像截图。3.微信工作群聊天记录截图，拟证明被告邀请原告加入“福益堂养生”、“百佳员工交流群”工作群。2019年9月8日晚原告被“福益堂店长小米”邀请加入“百佳员工交流群”群聊，2019年9月22日晚原告被“福益堂店长小米”移出“百佳员工交流群”群聊。4.原告与人事经理陈斌的微信聊天记录截图，原告在2019年9月9日晚问“这个工资现在改2500吗”，陈斌答“不是、提成是2500+15%提，保底还是6000”。原告问“没有业绩第一月咋算”，陈斌答“没有业绩也是6000，正常算业绩要6000元工资的话是要业绩到2.5万”、“因为刚开始可能卖不了那么多，所以有6000保底”。原告说“刚开始肯定卖不出这么多”，陈斌答“3000+15%*25000才是60000元的工资、所有都有保底啊，只要手法可以，业绩是早晚的事”。原告说“我新人会问的比较多，他们说的可能我理解不对”，陈斌答“我这边说吧姐，如果你这个月卖了1W业绩，正常是2500+15%*10000=4000元，但你是有保底，发工资是6000元”、“你哪怕一个月天天在店里闲逛也是6000”、“每个月最低6000元工资，等你一个月能卖3万业绩的时候工资是1W，因为刚开始有一个适应的阶段，这是我们的诚意”。原告在2019年9月22日向陈斌提出离职，陈斌说“不是我说你啊姐，你好歹做满一个月正常走离职手续”，原告说“这个也可以给我发工资呀”，陈斌说“我跟公司没法交代”，原告说“我没有签合同没事啊”，陈斌说“姐你知道在哪里上班辞职都要提前打招呼”。5.百佳店考勤统计表照片（拍摄于门店前台），显示员工名单包括小米、张某某、杨某、刘某、徐某某等人，与“福益堂养生”微信群成员中的百佳店技师名字一致。原告称表中“序号21刘宝珠”是本人，店长写错了名字。原告在2019年9月6日至19日上班13天（9月13日休息1天）。6.押金缴纳记录及账单详情截图，拟证明小米店长在2019年9月5日在微信发送店家链接让原告自行购买工衣。被告质证如下：对证据1的真实性、合法性和关联性不认可，工衣工牌上没有原告姓名，不能证明是原告本人的，被告没有发工衣工牌给原告，不排除原告自行购买的行为。被告员工的工衣工牌款式与照片一致。对证据2.3.4的真实性无异议，原告与陈斌在2019年6月已达成合作意向，因原告的原因没有立即建立劳动关系，2019年9月原告询问被告是否还招人，被告称还招人，就让原告加入微信群对企业文化、企业发展、综合实力等进行考察。微信中双方对薪资待遇的交流是针对其他员工合同上的薪资待遇进行讨论，而不是讨论原告的薪资待遇，微信聊天记录不能证明双方存在劳动关系。证据5考勤表上没有原告姓名，也没有考勤员和被考勤人的签名，真实性不予认可。被告从事的是养生行业，顾客为预约制，店员上班时间灵活，无需固定坐班。考勤表仅是记录店内人员和来访人员当天到店的情况，不是实际上下班记录和工作时间凭证，不能证明双方存在劳动关系。证据6是原告当庭提交的证据，不予认可。本院认为，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，虽然原、被告双方未签订书面劳动合同，但原告提交的工衣工牌、微信聊天记录和考勤记录表能够证明被告安排原告加入各工作群接收工作安排，原告要服从考勤管理、按规定穿戴工衣工牌，原告提供的沐足服务是被告的业务组成部分，可见双方之间的权利义务符合劳动用工关系法律特征。被告否认“刘宝珠”是原告，但未提供相反证据证明有其他店员或顾客叫“刘宝珠”，其辩称原告入群仅是为了考察的说法，显然与微信聊天内容不符，本院不予采信。原告在2019年9月5日下午办理入职，次日上班，故本院认定双方自2019年9月6日至9月22日期间存在劳动关系。二、签订劳动合同情况：未签订。三、劳动者工作岗位：高级技师。四、劳动者工作时间、工作内容和工资标准：原告主张每天上班26天，每天工作10小时的保底工资为6000元，若有业绩，则按照2500元+业绩额的15%计算提成。原告每天上班时间为早上9：00至晚上20：00，中间休息1小时。原告应聘的是美容美体工作，实际工作内容是沐足和销售。原告每天做4-7个沐足，每次1小时，客户由店长安排。被告辩称沐足师每月工资是底薪3000元，另加15%提成。早上9：00至晚上20：00是商场营业时间，并不是员工实际上下班时间。五、解除劳动关系的时间和原因：原告于2019年9月22日以实际工作内容与原定工作内容不一致为由，向被告提出离职，双方未办理工作交接，未结算工资。六、欠发工资数额：《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。本案中，被告未提供工资表证明原告的工资标准，本院对原告主张的薪资标准予以采信。原告提供的微信聊天记录显示其在2019年9月5日下午与福益堂店长小米互加微信，为工作需要准备购买工衣，当日并未提供劳动。根据考勤记录表，原告在2019年9月6日至9月22日有上班，共上班13天，按照每月上班26天的保底工资6000元计算，被告应向原告支付13天工资3000元（6000元÷26天×13天）。结合原告陈述及行业惯例，原告每月工资6000元应为上班26天的包月工资，已包括加班工资在内。因此，原告要求被告支付加班工资缺乏事实依据，本院不予支持。七、申请仲裁时间：2019年11月6日。八、仲裁请求：同诉讼请求。九、仲裁结果：不予受理（无劳动关系证明）。十、诉讼请求：1.确认原告与被告在2019年9月5日至9月23日间存在劳动关系；2.被告支付2019年9月5日至9月23日期间拖欠的工资3862元；3.被告支付原告加班工资2532元（包括延时加班工资1428元及2天周末加班工资1104元）。判决结果依照《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳部发[2005]12号）第一条、第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告刘某某与被告广州福益堂健康管理有限公司在2019年9月6日至2019年9月22日期间存在劳动关系；二、被告广州福益堂健康管理有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘某某支付2019年9月6日至2019年9月22日工资3000元；三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交），由被告广州福益堂健康管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 凡人民陪审员  刘润霞人民陪审员  李广华二〇二〇年四月十五日书 记 员  朱 姝法庭记录张慧琳