文书内容重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0112民初25482号原告（反诉被告）：重庆飞豹科技有限公司，住所地重庆市江**大川水岸小区**6-2，统一社会信用代码91500105MA5U89MF4C。法定代表人：冉茂江，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘四海，重庆公鸣律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆马立可汽车维修服务有限公司，，住所地重庆市北部新区民安大道**附1附2附3统一社会信用代码91500000078846006N。法定代表人：税忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：昝金波，重庆仁业律师事务所律师。委托诉讼代理人：张涛，重庆仁业律师事务所实习律师。原告重庆飞豹科技有限公司（以下简称飞豹公司）与被告重庆马立可汽车维修服务有限公司（以下简称马立可公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案。审理中，被告马立可公司提起反诉，本院亦予以了立案。2019年12月10日，由审判员郑伟独任审判、适用简易程序公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）飞豹公司的法定代表人冉茂江及委托诉讼代理人刘四海、被告（反诉原告）马立可公司的法定代表人税忠及委托诉讼代理人昝金波到庭参加诉讼。因本案疑难复杂，本院依法将本案转为普通程序并组成合议庭、适用普通程序于2020年3月30日再次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）飞豹公司的委托诉讼代理人刘四海、被告（反诉原告）马立可公司的法定代表人税忠及委托诉讼代理人昝金波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）飞豹公司向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告签订的《承包经营协议》于2019年9月16日解除；2、马立可公司退还飞豹公司保证金10万元；3、马立可公司支付飞豹公司违约金5万元；4、马立可公司支付飞豹公司消费返款50273.18元。事实及理由：2019年4月1日，原、被告签订《承包经营协议》，约定由原告承包经营被告坐落于重庆市北部新区XX店，承包期限为2019年4月1日至2021年11月17日，原告向被告支付保证金10万元，如因被告违约导致合同解除的，被告应退还原告保证金10万元并支付保证金的50%作为违约金，被告经营期间的客户持“马立可”会员卡、APP到店消费的，由被告按消费项目的成本价与原告结算，被告还应提供一、二楼整层、三楼库房、三楼会议室供原告使用。合同签订后，原告按约向被告支付了保证金10万元。被告在履行中一直未按照约定将原告应得的消费款项支付原告，也未向原告移交三楼库房。原告多次要求被告整改，无果。2019年9月10日，原告向被告发送《解除合同通知书》，通知其解除双方的合同，被告于当月16日收到该通知。原告认为，被告的行为构成违约，原告有权解除合同，被告于2019年9月16日收到原告的解除通知，故该合同于当日解除，被告应退还保证金、支付违约金。扣除原告应支付给被告的房屋租金、品牌使用费及物业、水电等费后，被告尚欠原告50273.18元消费返款，故起诉。被告（反诉原告）马立可公司辩称，被告无违约行为，相反，原告在一直未缴纳房屋租金、品牌使用费，其行为属违约行为。原告所称的消费返款不属实。综上，应驳回原告的本诉请求。被告（反诉原告）马立可公司向本院提出反诉请求：1、飞豹公司支付马立可公司租金174000元、品牌使用费5000元及违约金（以179000元为基数、从2019年6月17日起按月利率2%支付至付清时止）；2、飞豹公司支付解除合同的违约金5万元；3、飞豹公司支付水电物业费、宽带费、垫付货款等共计75520.91元。事实和理由：根据合同约定，飞豹公司应在2019年6月17日前支付2019年7-9月的租金174000元和品牌使用费5000元，但其至今未支付，构成违约，除应继续支付外，按约还应从逾期之日起按月利率2%支付违约金。因原告飞豹公司违约解除合同，除缴纳的保证金不予退还外，其还应按保证金的50%支付违约金。飞豹公司在经营中还应承担分摊的水电物业费、垃圾处置费、宽带费及被告垫付的货款等共计75520.91元。原告（反诉被告）辩称，被告未按约定与原告结算会员卡及APP消费的费用，原告行使先履行抗辩权，故未支付2019年7月1日起的房屋租金及品牌使用费，原告的行为不属违约。因被告拒付消费款、不完整移交经营场地，在原告多次催告其整改无果的情况下，原告通知被告解除合同不属违约解除合同，不应支付解约违约金。根据被告法定代表人于2019年9月11日发送给原告法定代表人的核对表，在抵扣完所有费用后，被告尚欠原告16927.18元，且该核对表还漏算了原告的收入33346元，故原告不欠被告费用。综上，应驳回被告的全部反诉请求。双方当事人围绕诉讼请求进行了举证，本院组织了质证，对双方无争议的证据，本院予以确认。对有争议的证据，本院认证如下：1、飞豹公司提交的《单位客户发票交接确认表》一份，拟证明马立可公司在飞豹公司承包经营期间代为向维修客户开具了金额为62867.5元的发票并收取了该款，该款应支付给原告。因该表并无马立可公司的签字、盖章确认，本院对其真实性不予确认。2、飞豹公司提交的其法定代表人冉茂江与马立可公司工作人员“牟晓琼”的微信聊天三份，拟证明马立可公司确认收到前述《单位客户发票交接确认表》中的款项，另外还代收了3075.5元。因无法确定与冉茂江聊天的对方即为马立可公司工作人员牟晓琼，故本院对该证据的真实性不予确认。3、马立可公司提交的《催款函》一份，拟证明因飞豹公司未支付第二季度的房屋租金、品牌使用费，马立可公司于2019年7月18日催告其支付。因马立可公司未提交向飞豹公司送达了该函的证据，本院对其真实性不予确认。4、马立可公司提交的载明时间为2019年4月25日的《交接明细表》一份，拟证明该《交接明细表》载明的客户单位与飞豹公司提交的《单位客户发票交接确认表》中不一致，故《单位客户发票交接确认表》不真实。因该证据系复印件，本院对其真实性不予确认。5、马立可公司提交的《结算单》七份、《谈话笔录》一份，拟证明飞豹公司在承包经营期间存在虚构会员卡客户维修信息的行为。因该《结算单》仅系打印件，不能确定系飞豹公司承包经营期间形成，《谈话笔录》属证人证言性质，证人未出庭作证，故本院对其真实性均不予确认。根据原、被告的陈述及本院确认的证据，本院认定以下事实：2019年4月1日，以马立可公司为发包方（甲方）、飞豹公司为承包方（乙方）签订《承包经营协议》，主要内容为：一、乙方承包经营甲方位于重庆市北部新区XX店（以下简称龙头寺店），承包期限为2019年4月1日起至2021年11月17日，乙方承包经营期间实行独立核算、自负盈亏、自主经营、运营团队的劳务关系和薪酬福利、接受加盟“马立可汽车服务连锁”品牌，认同中国马立可企业文化，接受马立可连锁统一管理，供乙方使用的办公地点为：一楼整层、二楼整层、二楼卫生间（共用）、三楼仓库、三楼会议室（协商共用）；二、乙方向甲方缴纳保证金10万元，乙方缴纳的保证金于甲方保管期间不计收利息；乙方违约的，保证金归甲方所有；乙方无违约行为，甲方应在协议解除或终止后10日内及时退还保证金，逾期未退按每天0.5%支付违约金；甲方违约的，甲方应在协议解除或终止后5日内退还乙方保证金并赔偿保证金的50%；三、乙方向甲方缴纳品牌使用费2万元/年，按季支付；2019年4月1日至2020年11月17日期间的经营场所租金为5.8万元/月、2020年11月18日至2021年11月17日期间为6.0972万元/月，因双方共用经营场所，故因经营所产生的水费、电费、物业管理费、宽带费、电话费由甲乙双方共同承担，甲方支付总费用的20%；房屋租金及品牌使用费于每季度到期前10个工作日支付，如乙方未及时支付，到期当日起乙方每日需向甲方缴纳0.5%的违约金，如乙方在10个工作日内未结清视为违约，甲方有权收回经营管理权并扣除保证金；四、甲方以前经营的客户持有效“马立可”会员卡、APP到店消费的，乙方应当接受，甲方按消费项目的成本价格和乙方结算，次月10日前对账后5个工作日内按对账金额返还乙方，原甲方公司的活动项目（如机油服务包、保养买二送一等）由公司按平均价格月结算返还；库存商品暂由马立可龙头寺加盟店代为保管，乙方可根据需求购买使用，次月10日前对账后5个工作日内按对账金额结算给甲方；五、本协议双方任何一方未履行或未适当履行任何义务，均视为违约，该方应在收到未违约的对方要求纠正的书面通知之日起5日内纠正其违约行为，如宽限期届满后仍未纠正其违约行为的，则违约方应向守约方于5个工作日内一次性支付保证金金额的50%作为赔偿，并赔偿守约方因其违约遭受的全部损失，在此情况下守约方可以书面通知终止本协议。当日，马立可公司亦向飞豹公司移交了经营场所，飞豹公司随后对三楼仓库的一部分进行了装修、使用，另一部分仍由马立可公司使用。2019年5月15日，飞豹公司向马立可公司支付了第一季度的房屋租金和品牌使用费。履行中，双方均在对方处领用了部分配件、材料。2019年8月31日，飞豹公司的法定代表人冉茂江在与马立可公司的法定代表人税忠微信聊天中提出退还保证金；税忠随即回复：保证金退不了；冉茂江随即回复：我们要求不高，只退我们一半；税忠又回复：明天曾彦经理9点与你们交接，请你们做好安排；冉茂江回复：明天你们先自己做，等你来谈好了再办交接。2019年9月2日，飞豹公司向马立可公司邮寄《函告》，主要内容为：依据双方签订的《承包经营协议》的相关约定，你方存在以下违约行为：一、根据第八条的约定，你方原会员卡、APP卡消费、房东卡、对公转账款等款项应当在次月10日完成对账并在5个工作日内支付我公司，但经我公司多次当面及通过微信、QQ催促沟通，至今你方未按约定时间计算并支付今年5、6、7月份应属于我方款项；二、根据第十二条第2条的约定，供我方使用的办公地点包含三楼仓库，但是经我方多次催促、交涉，你方只移交了三分之一面积，我方要求你方在5个工作日纠正违约行为，并且应当减少4-8月未移交面积部分的房租。你公司的上述行为已导致我方在承包期间经营工作严重受阻，经营困难，请你方在2019年9月6日前按照双方约定对以上违约行为进行整改并赔偿我方经济损失，否则我方将按照协议第十六条追究你方违约责任并解除合同。马立可公司于2019年9月4日收到该《函告》。2019年9月6日，马立可公司向飞豹公司邮寄《函》，主要内容为：1、鉴于你方于2019年9月1日起停止营业，且你方应当在2019年6月17日前缴纳2019年7-9月房租及品牌使用费共计17.9万元，故暂扣2019年5-8月会员卡返还及你方合作公司支付到我公司的营业款项及相关费用，我方要求你方于2019年9月10日支付以上费用，若逾期未支付我方有权视为你方拒绝履约，将单方面以你方违约向你方追索所签房租、品牌使用费及扣除保证金和追索你方违约金或者收回经营管理权，甚至采取相关法律措施；2、你方如有提前解除承包经营合同协议的意向，请你方提出书面申请，无法在收到书面申请之日起2个工作日内安排交接事宜；3、因你方违约所缴纳的保证金10万元不予退还；4、根据约定，你方需向我司于5个工作日内一次性支付保证金的50%作为赔偿；5、因你方未书面提出解约申请而终止门店经营，我司视为你方仍在履行承包事宜，故承包店铺所产生的共同费用按承包经营协议约定的比例共同承担。2019年9月10日，飞豹公司向马立可公司邮寄《解除合同通知书》，主要内容为：因贵司怠于履行《承包经营协议》所约定的相应义务，我方于2019年9月1日向贵司发出《函告》，催告贵司限期履行义务，但现在催告期限已过，贵司仍未履行合同义务，鉴于此，我方特根据合同法第九十四条第三项等相关规定，正式解除与贵司签订的《承包经营协议》。请贵司收到本通知之日起三日内退还我方保证金10万元，并向我司承担相应的违约责任，同时请贵司于《承包经营合同》解除之后立即与我司办理房屋交接手续，否则由此产生的房屋占用损失由贵司自行承担。马立可公司于2019年9月16日收到该通知书。2019年9月11日，冉茂江微信通知税忠：请税总安排尽快将八月会员卡d还原明细发给我们核对。税忠随即向冉茂江发送了文件名为《1012应收应付核对截止2019.8…（5）。XLSX》的文件，该文件内容为：            马立可应付飞豹明细                  马立可应付飞豹              4月              5月              6月              7月              8月              9月              合计应付              已付              未付                  会员卡还原返还              41956.85               22817.27               17608.49               26636.62               104663.48                             213682.71               41956.85               171725.86                   1012代收飞豹款                                          15088.00               6642.00               6170.00               4697              32597.00               0.00               32597.00                   捷达车报警开关                                                                      210.00                             210.00               0.00               210.00                   库房门              1500.00                                                                                     1500.00               0.00               1500.00                   垃圾处置费              60.00               60.00               60.00               60.00               60.00               60.00               360.00               0.00               360.00                   桶装水              60.00               60.00               60.00                                                         180.00               0.00               180.00                   冉茂江代支付51平台货款                            5746.40                                                                       5746.40               0.00               5746.40                   小计              43576.85               28683.67               32816.49               33338.62               111103.48               4757.00               254276.11               41956.85               212319.26                   马立可应收飞豹明细                  马立可应收飞豹              4月              5月              6月              7月              8月              9月              合计应收              已收              未收                  房租              58000.00               58000.00               58000.00               58000.00               58000.00               21266.67               311266.67               186000.00               125266.67                   品牌使用费              1666.00               1666.00               1666.00               1666.00               1666.00               610.87               8940.87               5000.00               3940.87                   水电物业费              4799.11               4674.26               5224.56               4857.65               6858.92               6000.00               32414.50               9473.37               22941.13                   宽带费              773.76               772.88                                                                       1546.64                             1546.64                   配件领用              10243.50               119.64                                                                       10363.14                             10363.14                   电子健康服务档案              150.00               150.00               150.00               150.00               150.00               150.00               900.00                                               纳帕货款              20608.00               3441.64               6384.00                                                         30433.64                                               小计              96240.37               68824.42               71424.56               64673.65               66674.92               28027.53               395865.45               200473.37               195392.08                                 马立可应付飞豹合计              212319.26                   马立可应收飞豹合计              195392.08                   差额              16927.18       税忠同时还微信告知冉茂江：已经过了11天，我们还未收到你的提前终止承包协议的申请函，请慎重考虑。我方须收到你方的申请函后方才进行提前终止承包协议的所有事宜。当天，飞豹公司从承包经营处搬离物品，马立可公司要求支付了全部费用后才能搬离，飞豹公司尚有部分物品至今未搬离。2019年9月12日，冉茂江通过微信向税忠发送了前述《解除合同通知书》并告知：这是我们的解除通知函，请您查收并尽快安排人员与我们完成交接手续。税忠随即回复：“把道匝和车间的所有遥控器和钥匙交回我司”、“如果今天你方不交回，我司将自行处理”。2019年9月26日，马立可公司向飞豹公司邮寄了《函》一份，主要内容为：1、根据合同约定，你司应于2019年4月1日支付我司房屋租金及品牌使用费，但你司实际于2019年5月15日才支付完毕，按照合同约定，应向我司支付违约金29652元；2、鉴于你司违反了承包经营协议第四条的约定，应向我司支付5万元违约金，同时你司缴纳的保证金不予退还；3、你司违反了承包经营协议第七条和第十四条第一款的约定，现我司有权单方面解除合同并收回房屋及承包经营权。综上所述，你司应于2019年9月30日前办理退房手续及退还承包经营权手续，并向我司支付上述违约金共计79652元，鉴于我司之前发现你司有违约行为，扣押你司的会员卡返还和其他应退款项合计212319.26元，经品迭后，你司尚应支付我司5703.86元，望你司于2019年9月30日前将上述义务全部履行，若逾期未予办理，我司将采取其他措施，包括但不限于诉讼等法律手段维护我司的正常权益。审理中双方确认：“1012代收飞豹款”是指飞豹公司在承包经营期间的单位客户需要由马立可公司向其开具发票，然后由单位客户向马立可公司付款，该款应由飞豹公司享有。马立可公司在审理中确认：除前述《1012应收应付核对截止2019.8…（5）。XLSX》中载明的“1012代收飞豹款”32597元外，马立可公司还另外代收了应由飞豹公司享有的维修费16526元。本院认为：原、被告于2019年4月1日签订的《承包经营协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定行使权利、履行义务。飞豹公司的法定代表人冉茂江于2019年9月12日通过微信向马立可公司的法定代表人税忠发送了《解除合同通知书》，税忠随即回复的“把道匝和车间的所有遥控器和钥匙交回我司”、“如果今天你方不交回，我司将自行处理”内容显然是对合同解除后返还财物的安排，由此可以认定马立可公司对解除合同是无异议的，即原、被告对解除《承包经营协议》已达成合意，故《承包经营协议》已于2019年9月12日解除。飞豹公司迟延支付第一季度、第二季度的房屋租金、品牌使用费，构成违约；根据马立可公司制作的《1012应收应付核对截止2019.8…（5）。XLSX》，马立可公司至今未向飞豹公司支付2019年5月起会员卡消费的款项，亦构成违约。至于三楼仓库的移交问题，飞豹公司对部分仓库进行了装修、使用，同时结合合同中“库存商品暂由马立可龙头寺加盟店代为保管”的约定可知马立可公司亦应使用部分仓库以存放其商品，故马立可公司对于三楼仓库的移交不存在违约行为。《承包经营协议》约定“本协议双方任何一方未履行或未适当履行任何义务，均视为违约，该方应在收到未违约的对方要求纠正的书面通知之日起5日内纠正其违约行为，如宽限期届满后仍未纠正其违约行为的，则违约方应向守约方于5个工作日内一次性支付保证金金额的50%作为赔偿”，因双方均存在违约行为，故均无权要求对方支付违约金。《承包经营协议》虽约定“乙方违约的，保证金归甲方所有”，但根据公平原则，该条适用的前提应为马立可公司无违约行为，因马立可公司在履行中亦存在违约行为，故该约定并不适用，马立可公司应退还飞豹公司保证金10万元。马立可公司制作的《1012应收应付核对截止2019.8…（5）。XLSX》系具有结算性质的文书，飞豹公司对此亦无异议（漏算的代收款除外），故《1012应收应付核对截止2019.8…（5）。XLSX》对双方具有约束力，双方的合同款项进行抵消后马立可公司尚欠飞豹公司16927.18元，再加上其漏算的会员卡消费金额16526元，马立可公司应支付飞豹公司33453.18元。因马立可公司应收取的房屋租金、品牌使用费、物业、水电等费用已进行了抵消，故本院对马立可公司反诉请求的租金174000元、品牌使用费5000元及其违约金均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第一百条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）重庆飞豹科技有限公司与被告（反诉原告）重庆马立可汽车维修服务有限公司于2019年4月1日签订的《承包经营协议》于2019年9月12日解除；二、被告（反诉原告）重庆马立可汽车维修服务有限公司于本判决生效之日起五日内退还原告（反诉被告）重庆飞豹科技有限公司保证金10万元；三、被告（反诉原告）重庆马立可汽车维修服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）重庆飞豹科技有限公司代收款、会员卡消费款等33453.18元；四、驳回原告（反诉被告）重庆飞豹科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）重庆马立可汽车维修服务有限公司的反诉请求。如果被告（反诉原告）重庆马立可汽车维修服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4618元，由原告（反诉被告）重庆飞豹科技有限公司负担618元，被告（反诉原告）重庆马立可汽车维修服务有限公司负担4000元；反诉案件受理费3049元，由被告（反诉原告）重庆马立可汽车维修服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  郑 伟人民陪审员  彭钦洪人民陪审员  王先容二〇二〇年四月七日法官 助理  谢 茜书 记 员  罗园园