广东省佛山市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤06民特112号申请人：佛山市傅华机械设备有限公司，住所地广东省佛山市南海区*******。法定代表人：傅荣华，总经理。委托诉讼代理人：洪明，广东贝亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：周晓峰，广东贝亿律师事务所实习律师。被申请人：殷船修，男，汉族，1985年9月16日出生，住湖北省石首市****，公民身份号码42********。委托诉讼代理人：刘全祥，广东博顿律师事务所律师。申请人佛山市傅华机械设备有限公司（以下简称“傅华公司”）因与被申请人殷船修申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，不服佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“南海仲裁委”）作出的佛南劳人仲案字[2020]246号仲裁裁决，本院于2020年4月16日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。傅华公司申请称：一、仲裁委认定殷船修受伤前十二个月平均工资的依据中，将2018年2月2日支付的工资银行流水8606.68元仅认定为2018年1月工资是错误的。该8606.68元款项是2017年12月、2018年1月这两个月的工资，其中2017年12月工资为5606.68元，另有3000元是预支2018年1月的工资3506.8元。二、2018年2月傅华公司向殷船修发放工资为1100元。仲裁委认定2018年2月为不足月，不计算在平均工资内的依据错误。依据《广东省工伤保险条例》第六十四条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资”的规定，殷船修月平均工资应为殷船修发生事故伤害时前十二个月平均月缴费工资，殷船修于2018年12月12日受伤，理应将2018年2月工资数额纳入计算平均月缴费工资，仲裁委不统计该月工资违反法律法规规定。三、仲裁委认定2017年12月、2018年3月、2018年11月工资为5800元错误。殷船修2017年12月、2018年1月、4月至10月的工资分别为“5100、3506.68、5500、5080、5150、5000、5000、5550、5800”，殷船修月工资仅有1个月为5080元，仅以殷船修的口头陈述，在已有事实证明殷船修绝大多数月份工资未达到5800元的情况下，认定殷船修2017年12月、2018年3月、2018年11月的月平均工资为5800元，于法无据，于情不合。综上，傅华公司申请：1.撤销佛南劳人仲案字[2020]246号仲裁裁决；2.本案诉讼费用由被申请人承担。殷船修答辩称：傅华公司提出申请撤销仲裁裁决的事实理由是仲裁裁决对殷船修受伤前12个月的月平均工资认定错误，该事由不属于法定撤销仲裁裁决的情形，且无证据证实其主张。一、本案关于工资数额认定并非《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的法定情形，傅华公司主张工资数额认定错误的事实并据此申请撤销仲裁裁决并无法律依据。二、傅华公司负有对殷船修工资数额的法定举证责任，仲裁委裁决由傅华公司承担举证不能的不利后果属于适用法律准确。傅华公司至今未能举证证实2017年12月、2018年3月、2018年11月工资，不能完整证实殷船修受伤前月均工资，根据《广东省工资支付条例》第十六条以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条之规定，傅华公司依法应提交申请人受伤前月份工资记录，否则应承担举证不能的法律后果，仲裁委适用法律准确。三、仲裁委认定的月平均工资数额并无不当，殷船修自2017年5月10日入职，约定月工资5800元保底加提成，工资通过转账及现金方式发放，双方有签一份工资单，由傅华公司保管，殷船修在职期间以及受伤前十二个月平均工资约6800元，仅转账部分就有5800元左右的工资，仲裁委认定殷船修工资水平参考了佛山市在岗职工月均工资以及双方提交的其他月份工资数额等因素，并依据举证责任作出最终认定，裁决合法合理。本院经审理查明：殷船修就其与傅华公司的劳动争议向南海仲裁委申请仲裁。该委根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第五十条的规定，作出佛南劳人仲案字[2020]246号仲裁裁决：“一、被申请人在本裁决生效之日起十日内向申请人医疗费7096.71元、护理费500元以及伙食费350元。二、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金63085（5735×11）元、一次性工伤医疗补助金22940（5735×4）元、一次性伤残就业补助金86025（5735×15）元，以上合计172050元。三、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人停工留薪期工资17205元。四、驳回申请人要求交通费及精神抚慰金的请求。本仲裁裁决为终局裁决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第四十九条的规定，劳动者对本裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书自作出之日起发生法律效力。用人单位有证据证明本裁决有第四十九条规定的情形之一的，可自收到仲裁裁决书之日起三十日内向佛山市中级人民法院申请撤销本裁决。一方当事人拒不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。”殷船修在收到上述裁决后在法定期限内没有向人民法院提起诉讼。本院认为：本案为用人单位申请撤销劳动争议仲裁裁决纠纷。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款的规定，人民法院经审核有下列情形之一的，应当裁定撤销劳动争议仲裁终局裁决：“（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”即傅华公司只能针对劳动仲裁裁决存在上述条款第一款第（一）项至第（六）项情形之一才能向法院申请撤销终局裁决。傅华公司主张仲裁委计算殷船修受伤前十二个月的月平均工资错误。在仲裁庭审中，双方均确认傅华公司提供的2018年1月、4月至10月的《工资表》，对于2018年2月2日支付的工资，傅华公司主张系殷船修2017年12月与2018年1月的工资数额，但傅华公司未能提供2017年12月的工资表，亦未提交2018年3月以及2018年11月的工资表，应承担举证不能的不利后果。由于双方均未举证证明殷船修受伤前全部工资凭证，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款的规定：“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”。故南海仲裁委采信殷船修的主张确定其月平均工资为5800元。2018年1月、4月至10月《工资表》显示的金额为8606.68元、5500元、5080元、5150元、5000元、5000元、5550元、5800元，因2018年2月是春节放假期间，本月为不足月，不计算在平均工资内。故南海仲裁委认定殷船修受伤前十二个月的月平均工资为5735元[（5800元+8606.68元+5800元+5500元+5080元+5150元+5000元+5000元+5000元+5550元+5800元+5800元）÷11个月]。因此，仲裁裁决认定事实和处理并无不当。综上，由于傅华公司未能证明佛南劳人仲案字[2020]246号仲裁裁决存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的仲裁裁决应予撤销的情形，故本院对傅华公司要求撤销佛南劳人仲案字[2020]246号仲裁裁决的主张不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《诉讼费用交纳办法》第十条第（五）项、第十四条第（五）项、第三十八条第四款的规定，裁定如下：驳回申请人佛山市傅华机械设备有限公司要求撤销佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的佛南劳人仲案字[2020]246号仲裁裁决的申请。本案申请费400元，由申请人佛山市傅华机械设备有限公司负担。本裁定为终审裁定。审 判 长 崔景诚审 判 员 张雪洁审 判 员 张 莹二〇二〇年四月二十八日法官助理 李晓霖书 记 员 朱夏嬙