西安市未央区人民法院民 事 判 决 书  (2019)陕0112民初3288号 原告陕西久东建筑装饰工程有限公司。住所地：。统一社会信用代码 91610132MA6TY76B7R。法定代表人车宁波，董事长。委托代理人李欢欢，陕西众致律师事务所律师。委托代理人张海荣，陕西众致律师事务实习所律师。被告夏王军，男，1975年3月6日出生，汉族，住西安市莲湖区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 原告陕西久东建筑装饰工程有限公司与被告夏王军装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年9月18日作出（2017）陕0112民初14440号民判决书，宣判后被告不服上诉至西安市中级人民法院，西安市中级人民法院于2018年12月14日作出（2018）陕01民终12318号民事裁定发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李欢欢、张海荣、被告夏王军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，其与被告于2017年7月8日签订吉祥机电市场棋牌室装修施工合同一份。合同签订后，其按照被告的要求施工且在约定期限内施工完毕并验收交付使用。施工过程中，其根据被告的要求做出装修报价单后，经双方协商约定合同装修款共计15.5万元整，在后期装修过程中，被告多次修改设计方案，其根据被告要求增加的工程项目价款为108908元，减少的项目价款为53117.5元，故实际该棋牌室装修工程款共计224666.5元。施工期间，被告以各种方式已支付9万元，剩余工程款134666.5元整。现该棋牌室已经正式投入运营，但被告却以各种理由拖欠剩余装修工程款不付，诉讼请求判令被告支付装修工程余款120790.5元，本案诉讼费由被告承担。被告辩称，一、原告诉其主体不适格，原告装修的位于吉祥机电市场13排19-22号房屋的实际承租人不是被告，实际使用人也不是被告，是王某甲、范建鹏、杜银忠和被告基于合伙关系而成立的XX会所，原告仅起诉被告一人而不起诉XX会所及合伙人属于遗漏诉讼主体。二、该合同的签订地及履行地在浐灞生态区，应该由灞桥区法院管辖，不应由未央区法院管辖。三、双方签订施工合同，被告只是代表，在代表处签字。合同约定总价款15.5万元，并未约定可以进行设计变更，按照合同约定的15.5万元减去被告已支付的9.5万元，本案原告诉请的金额与合同不一致，其提出的增量及减量并没有被告及其合作人的手印和签字认可，该项目至今未经双方签字竣工验收，没有竣工结算，原告所诉金额不能支持。四、鉴于吉祥会所负责人王某甲和被告均在蓝田看守所羁押，本案所涉会所属于赌博场所，建议法院根据先刑后民终止案件审理。经审理查明，原告与被告于2017年7月18日签订《吉祥机电市场棋牌室装修施工合同》一份，约定由原告承包被告发包的位于西安市未央区XX大道XX号XX市场XX号XX号XX楼装修工程。合同签订后，原告按照被告的要求施工，并且在合同约定期限内施工完毕，所装修吉祥茶楼也实际投入经营使用。关于装修工程价格，起初原告根据被告的要求做出装修报价单报价为168876元，经被告审核后双方协商确定装修款为15.5万元，并依此价格签订了装修合同。但在实际施工过程中，被告多次变更装修计划，原告根据被告的实际需求增加的工程项目价款为104931元（90300元增量+14630元贴瓷砖工费），减少的项目价款为50614元，合同报价及增加、减少的项目均由原告法定代表人车宁波与被告夏王军通过微信及口头沟通并确认，因此原告认为吉祥茶楼实际装修工程款共计为209316元。施工期间，被告夏王军及其妻子分别以支付宝、微信及银行借记卡转账方式支付原告9万元，剩余工程款119316元一直拖欠未付，原告为此诉至本院要求判如所诉。经陕西中房建筑工程咨询有限公司对案涉工程进行鉴定，工程造价为187259元。另查，涉案合同所涉及的位于西安市未央区XX大道XX号XX市场XX号XX号XX楼”于2017年7月26日经西安市工商行政管理局浐灞分局登记注册，注册名称为西安市浐灞生态区XX会所，会所门楣挂牌为“吉祥茶楼”。同时查明，西安市浐灞生态区吉祥水暖五金机电市场管理处工作人员证明原告装修完“吉祥茶楼”后，该茶楼已经实际经营使用，后因故停业，茶楼所承租的该市场的房屋已经于2018年7月4日全部退租，目前市场正在对“吉祥茶楼”所用房屋进行招租，公安机关并未对涉案“吉祥茶楼”进行查封。 上述事实，有原告提交的《吉祥机电市场棋牌室装修施工合同》、装修报价单、微信截屏、支付宝截屏、手机银行转账截屏，装修增量记录单及转发微信截屏、装修减少项目截屏、法庭制作的西安市浐灞生态区吉祥水暖五金机电市场管理处工作人员谈话笔录、商户搬离情况登记表及当事人谈话笔录及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原、被告之间通过协商后签订的《吉祥机电市场棋牌室装修施工合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违背法律法规的强行性规定，合同合法有效。有效合同签约双方均应严格遵守约定，自觉履行合同义务，而本案原告在合同签订后依约履行了装修施工义务，被告理应按照合同约定支付工程款而未足额支付，其行为违约，原告要求支付装修工程余款的诉讼请求理由充分，本院依法予以支持。对于被告辩解的其主体不适格，原告所装修的位于吉祥机电市场13排19-22号房屋实际承租人不是被告，实际的使用人也不是被告，是王某甲、范建鹏、杜银忠和被告基于合伙关系而成立的XX会所，原告仅起诉被告一人而不起诉XX会所及合伙人属于遗漏诉讼主体一节，因本案所涉《吉祥机电市场棋牌室装修施工合同》系原、被告签订，主要权利义务均由原、被告协商确定，根据合同相对性原则，原告根据被告要求向被告履行了主要义务，被告也向原告部分支付了装修款，说明被告认可自己对该合同项下的装修款对原告负有支付义务；其次，即使被告辩称的XX会所系其与他人合伙成立，原告作为债权人有权选择向全体合伙人或者仅向部分合伙人主张权利，向部分合伙人主张权利后，清偿了合伙债务的部分合伙人有权依照合伙协议向其他合伙人追偿，本案原告选择了向夏王军主张债权，其他合伙人即便存在，也非必要共同诉讼参与人，故被告是本案适格的诉讼主体，本案不存在漏列诉讼主体问题。对于被告关于该案合同的签订地及履行地在浐灞生态区，应该由灞桥区法院管辖一节，首先，被告未在答辩期内提出管辖权异议；其次，西安市浐灞生态区XX会所租赁的房屋位于吉祥水暖五金机电市场13排19号至22号，该市场位于西安市未央区XX大道XX号，系本院辖区，故被告的这一辩解不能成立。对于被告夏王军代理人提出XX会所负责人王某乙和被告夏王军均因涉嫌开设赌场在蓝田看守所羁押，建议法院根据先刑后民原则处理此案的辩解，首先，装饰装修合同系原告与夏王军平等民事主体之间的民事法律关系，夏王军是在装修完成后在XX会所已经开始经营以后，因涉嫌其他违法犯罪行为被依法逮捕，关于此民事案件其已经委托律师应诉且给代理人特别授权，本案装饰装修纠纷与被告涉嫌的刑事犯罪亦无牵连，故先刑后民不适用本案。鉴定单位依据现场等资料作出本案工程造价为187259元，减去被告已支付原告9万元，现被告应付原告的工程款应为97295元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告夏王军于本判决生效后十日内支付原告陕西久东建筑装饰工程有限公司装修工程款97259元。二、驳回原告陕西久东建筑装饰工程有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2715元，鉴定费1.5万元（原告已预交），由原、被告各负担一半，被告所承担部分，于上述款项一并付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    芦康护                    人民陪审员    白  瑛人民陪审员    陈建芳二○二〇年四月三日 书  记  员     郝娜