湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0121民初6944号原告苏州市众吉汽车贸易有限公司，住所地：苏州市吴江区盛泽镇大谢村**。法定代表人王成红，执行董事。委托代理人张书敏，浙江正卓律师事务所律师。被告湖南驰骋天下汽车贸易有限公司，，住所地：湖南省永州市宁远县桐山街道舜源社区重华路****法定代表人毛立文，执行董事兼总经理。委托代理人吴擎，湖南琨霖律师事务所律师。委托代理人刘嘉倩，湖南琨霖律师事务所实习律师。被告毛立文，男，1970年7月4日出生，汉族，住湖南省宁远县。被告杨国民，男，1961年3月4日出生，汉族，住湖南省宁远县。被告马义平，男，1956年5月13日出生，汉族，住江苏省金湖县。被告李大山，男，1974年1月3日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。原告苏州市众吉汽车贸易有限公司（以下简称众吉公司）与被告湖南驰骋天下汽车贸易有限公司（以下简称驰骋天下公司）、毛立文、杨国民、马义平、李大山买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告众吉公司法定代表人王成红及委托代理人张书敏、被告驰骋天下公司的委托代理人吴擎、刘嘉倩到庭参加了诉讼，被告毛立文、杨国民、马义平、李大山经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告众吉公司请求判令：1、被告驰骋天下公司返还原告保证金共计人民币20万元；2、被告驰骋天下公司赔偿原告损失共计人民币10万元；3、被告毛立文、杨国民、马义平、李大山对被告驰骋天下公司的上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由被告承担。被告驰骋天下公司答辩要点：1、根据双方合作协议的约定，被告方已经向原告方发送了两台捷豹（湘Ｍ×××**、湘Ａ×××**）、两台奥迪Ｑ5（湘Ａ×××**、湘Ａ×××**）、两台索八（湘Ｍ×××**、湘Ｍ×××**），因为原告销售的原因导致损失，双方就合作协议未结算，未确定是否达到退还保证金的条件；2、原告所主张的被告未向原告开展业务与事实不符，其主张被告法定代表人联系不上与事实不符，双方曾经就结算问题进行协商，只是未达成协议；3、被告驰骋天下公司的财产与法定代表人的财产并未混同，驰骋天下公司具有独立的财产、人格意识。综上，原告众吉公司的诉讼请求均应驳回。被告毛立文、杨国民、马义平、李大山未作答辩。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：1、2018年2月4日，原告众吉公司（乙方））与被告驰骋天下公司（甲方）签订《湖南驰骋天下汽车贸易有限公司合作协议》（以下简称“合作协议”），协议第一条合作概况载明：1.本协议为战略合作协议，旨在明确甲乙双方的战略合作共识，建立战略合作关系；3.甲方为依法成立的公司，具有独立自主的经营权利；4.乙方为依法成立的法人，具有良好的经济实力与商业信誉，合法经营且能够对外担保；6.本协议约定甲乙双方合作区域为苏州市吴江区；7.乙方须具备与业务开展相符合的资质。第二条合作项目载明：乙方负责寻找市场，销售甲方所提供的车辆业务；甲方负责采购，建立资金渠道及风险控制。第三条合作期限载明：经甲乙双方协商同意，合作期限为1年，协议到期前30天内双方均未提出书面异议，则本协议有效期自动延长一年，延长次数不受限制。第六条业务利润收入的管理及费用承担载明：3.购车款项、车辆运输费、车辆购置税、车辆保险费、上牌、抵押等因车辆产生的一切费用算入购车成本，由收入减出以上成本计算利润。第七条履约保证金载明：（一）1.乙方须向甲方提供最低保证金50万元整，日后可根据双方合作业务量及品质情况进行调整。2.本协议签订后，正式业务开展之前乙方必须向甲方提供20万元的保证金；双方开展业务后，乙方在2018年3月5日前再向甲方提供30万元的保证金;（二）甲方有权动用保证金用于以下情形：（1）代偿合作业务中拖欠的借款本息；（2）支付合作业务的每月利息及其他费用的代偿；（3）其他合理代偿或扣除保证金事项;（三）协议终止或协议履行完毕后，双方先行清算合作业务，并于合作业务清算完毕后7个工作日内退还（不计利息）。第十三条协议生效载明：本协议自双方签字并加盖公章之日起正式生效。协议还对甲、乙双方各自的权利义务、违约责任等作出约定，并约定甲方延迟退还保证金的，每延迟一日，支付延迟金额的千分之三作为罚金。原告众吉公司及法定代表人王成红与被告驰骋天下公司及法定代表人毛立文分别在协议上盖章、签名。2、2018年2月9日，众吉公司法定代表人王成红向驰骋天下公司法定代表人毛立文账户汇款支付人民币200,000元，汇款附言为众吉汽贸保证金。3、被告驰骋天下公司成立于2017年6月5日。2017年11月6日，驰骋天下公司股东由毛立文、杨国民变更为李大山、毛立文、杨国民。2017年12月6日，股东由李大山、毛立文、杨国民变更为李大山、杨国民、马义平。驰骋天下公司注册资本5,000万元，股东出资方式均为认缴出资。判决的理由与结果本院认为：一、被告毛立文、杨国民、马义平、李大山经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩及证据，本院视为其放弃诉讼答辩、辩论及举证、质证的权利。二、本案立案案由为买卖合同纠纷，根据《合作协议》及庭审陈述，原告众吉公司与被告驰骋天下公司实为合作关系，故本案案由应为合伙协议纠纷。三、原告众吉公司与被告驰骋天下公司签订的《合作协议》系双方真实意思表示，合同约定的内容不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应依照合同的约定履行义务。原告众吉公司法定代表人王成红给被告驰骋天下公司法定代表人毛立文的200,000元汇款载明为“众吉汽贸保证金”，被告驰骋天下公司也予以认可，本院予以采信并认定。《合作协议》第七条约定“协议终止或协议履行完毕后，双方先行清算合作业务，并于合作业务清算完毕后7个工作日内退还”，原告众吉公司在合作协议一年有效期满后以诉讼的方式明确终止该协议，被告驰骋天下公司未提供证据证实原告众吉公司交付的保证金存在协议约定的驰骋天下公司可动用保证金的情形。原告众吉公司陈述与被告驰骋天下公司之间尚未开展合作业务，被告驰骋天下公司关于已发送6台车辆给原告众吉公司的主张也只有口头陈述，未提供证据证实，故现无证据证实双方已开展实质性的合作业务，既而不存在合作业务的清算问题，虽然该200,000元保证金系由王成红账户汇至毛立文账户，但汇款时明确载明了该款用途，王成红的款汇行为系职务行为。综上，原告众吉公司要求被告驰骋天下公司退还保证金200,000元，有事实及法律依据，本院予以支持。三、原告众吉公司要求被告驰骋天下公司支付赔偿款100,000元，其组成为53781.27的利息损失及房租、装修损失。关于原告众吉公司主张的房租、装修损失，未提供证据证实，本院不予采信。关于利息损失，本院认为，《合作协议》有一年有效期满后无书面异议自动续期的约定，并约定“协议终止或协议履行完毕后，双方先行清算合作业务，并于合作业务清算完毕后7个工作日内退还（不计利息）”，故原告众吉公司从2018年4月开始要求被告驰骋天下公司支付保证金利息，本院不予支持。2019年7月24日，原告众吉公司诉至本院，2019年12月1日，本院向被告驰骋天下公司成功送达本案的起诉状副本及证据材料，自此开始计算利息损失，有合同依据，亦不违反法律规定。关于利息损失，本院酌情支持10,000元。四、经查明，杨国民、马义平、李大山系驰骋天下公司的股东，其出资方式为认缴，并未实际出资。根据公司法等法律的相关规定，股东出资不实或未到位的，股东应在未出资到位的范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充责任。因此，杨国民、马义平、李大山应在未出资到位的范围内就驰骋天下公司对外债务不能清偿的部分承担补充责任。被告毛立文不是驰骋天下公司股东，其作为法定代表人代为收取众吉公司保证金，应视为职务行为，原告众吉公司要求被告毛立文就驰骋天下公司的对外债务承担清偿责任，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告湖南驰骋天下汽车贸易有限公司在本判决生效之日起十日内退还原告苏州市众吉汽车贸易有限公司保证金200,000元并支付逾期退还利息10,000元；二、被告杨国民、马义平、李大山对本判决第一项确定的义务在未出资的范围内对被告湖南驰骋天下汽车贸易有限公司不能清偿的部分承担补充责任；三、驳回原告苏州市众吉汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5,800元，财产保全费2,020元，公告费560元，共计8,380元，由被告湖南驰骋天下汽车贸易有限公司、杨国民、马义平、李大山负担6,034元，原告苏州市众吉汽车贸易有限公司负担2,346元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  蔡明人民陪审员  易尚人民陪审员  余莉二〇二〇年四月二十九日法官助理李丽书记员杨立新《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。