山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁07民终911号 上诉人（原审原告）：高鲁东，男，1972年9月18日出生，汉族，住高密市。 上诉人（原审原告）：任献刚，男，1970年9月29日出生，汉族，住高密市。 上诉人（原审原告）：李传宝，男，1964年7月22日出生，汉族，住高密市。 上诉人（原审原告）：马丽萍，女，1972年10月30日出生，汉族，住高密市。 上诉人（原审原告）：李新刚，男，1973年4月2日出生，汉族，住高密市。 上诉人（原审原告）：单蔚蔚，女，1972年10月6日出生，汉族，住高密市。 李新刚、单蔚蔚共同委托诉讼代理人：罗彬，山东升信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高密市凤凰宾馆有限责任公司，住所地：高密市人民大街中段。 法定代表人：单鸿坤，总经理 委托诉讼代理人：张涛，高密国泰法律服务所法律工作者。 上诉人高鲁东、任献刚、李传宝、马丽萍、李新刚、单蔚蔚因与被上诉人与高密市凤凰宾馆有限责任公司（简称高密凤凰宾馆）劳动争议一案，不服山东省高密市人民法院(2019)鲁0785民初1612、1613、1614、1615、1885、1886号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 高鲁东上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审或改判高密凤凰宾馆承担因单方解除劳动合同关系而应向其支付经济赔偿金249028元、186个月的最低生活费41850元并判令解除双方劳动关系；诉讼费由高密凤凰宾馆负担。事实和理由：一审法院认定高密凤凰宾馆单方解除劳动关系无效，无效即是违法，高密凤凰宾馆应承担经济补偿金；根据法律规定，劳动者在停工待岗期间，用人单位应当向劳动者支付最低生活费，因此高密凤凰宾馆应向其支付最低生活费。 任献刚上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审或改判高密凤凰宾馆承担因单方解除劳动合同关系而应向其支付经济赔偿金285066元、186个月的最低生活费41850元并判令解除双方劳动关系；诉讼费由高密凤凰宾馆负担。事实和理由：一审法院认定高密凤凰宾馆单方解除劳动关系无效，无效即是违法，高密凤凰宾馆应承担经济补偿金；根据法律规定，劳动者在停工待岗期间，用人单位应当向劳动者支付最低生活费，因此高密凤凰宾馆应向其支付最低生活费。 任献刚上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审或改判高密凤凰宾馆承担因单方解除劳动合同关系而应向其支付经济赔偿金327298元、186个月的最低生活费41850元并判令解除双方劳动关系；诉讼费由高密凤凰宾馆负担。事实和理由：一审法院认定高密凤凰宾馆单方解除劳动关系无效，无效即是违法，高密凤凰宾馆应承担经济补偿金；根据法律规定，劳动者在停工待岗期间，用人单位应当向劳动者支付最低生活费，因此高密凤凰宾馆应向其支付最低生活费。 马丽萍上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审或改判高密凤凰宾馆承担因单方解除劳动合同关系而应向其支付经济赔偿金221718元、186个月的最低生活费40500元并判令解除双方劳动关系；诉讼费由高密凤凰宾馆负担。事实和理由：一审法院认定高密凤凰宾馆单方解除劳动关系无效，无效即是违法，高密凤凰宾馆应承担经济补偿金；根据法律规定，劳动者在停工待岗期间，用人单位应当向劳动者支付最低生活费，因此高密凤凰宾馆应向其支付最低生活费。 李新刚上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审或改判支持其诉讼请求；诉讼费由高密凤凰宾馆负担。事实和理由：2002年高密市政府招待所改制后，其一直待岗在家，根据法律规定，劳动者在停工待岗期间，用人单位应当向劳动者支付最低生活费，因此高密凤凰宾馆应向其支付最低生活费；自2017年12月份开始，其社会保险费的缴费账户和单位集体账户分离，其缴纳了本应当由高密凤凰宾馆缴纳的部分，因社会保险费是用人单位和个人共同缴纳的，单位缴纳部分应由单位负担，对该部分社会保险费，高密凤凰宾馆应依法予以返还。 单蔚蔚上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审或改判支持其诉讼请求；诉讼费由高密凤凰宾馆负担。事实和理由：2002年高密市政府招待所改制后，其一直待岗在家，根据法律规定，劳动者在停工待岗期间，用人单位应当向劳动者支付最低生活费，因此高密凤凰宾馆应向其支付最低生活费；自2017年12月份开始，其社会保险费的缴费账户和单位集体账户分离，其缴纳了本应当由高密凤凰宾馆缴纳的部分，因社会保险费是用人单位和个人共同缴纳的，单位缴纳部分应由单位负担，对该部分社会保险费，高密凤凰宾馆应依法予以返还。 高密凤凰宾馆辩称，1、李传宝在2018年5月份办理了退休，高鲁东已经领取失业救济金，视为认可高密凤凰宾馆出具的解除劳动关系决定书。2、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判决。 高鲁东向一审法院起诉请求：1、请求依法确认高密凤凰宾馆解除与其的劳动关系违法；2、请求依法判令高密凤凰宾馆向其双倍支付违法解除劳动关系经济赔偿金共计263950元及劳动关系终止。3、判令高密凤凰宾馆向其支付自2002年至2017年的最低生活费，按月225元计发192个月，共计43200元；4、判令高密凤凰宾馆赔偿其自2017年12月至2019年2月自缴的社保金28729.15元；5、本案诉讼费用由高密凤凰宾馆承担。 任献刚向一审法院起诉请求：1、请求依法确认高密凤凰宾馆解除与其劳动关系违法；2、请求依法判令高密凤凰宾馆向其双倍支付违法解除劳动关系经济赔偿金共计人民币285066元及劳动关系终止；3、判令高密凤凰宾馆向其支付自2002年至2017年的最低生活费，按月225元计发192个月，共计人民币43200元；4、判令高密凤凰宾馆赔偿其自2017年12月至2019年6月自缴的社保金36129元；5、本案诉讼费用由高密凤凰宾馆承担。 李传宝向一审法院起诉请求：1、请求依法确认高密凤凰宾馆解除与其劳动关系违法；2、请求依法判令高密凤凰宾馆向其双倍支付违法解除劳动关系经济赔偿金共计人民币327298元及劳动关系终止；3、判令高密凤凰宾馆向其支付自2002年至2017年的最低生活费，按月225元计发192个月，共计人民币43200元；4、判令高密凤凰宾馆赔偿其自2017年12月至2019年5月自缴的社保金14252.23元；5、本案诉讼费用由高密凤凰宾馆承担。 马丽萍向一审法院起诉请求：1、请求依法确认高密凤凰宾馆解除与其劳动关系违法；2、请求依法判令高密凤凰宾馆向其双倍支付违法解除劳动关系经济赔偿金共计221718元及劳动关系终止；3、判令高密凤凰宾馆向其支付自2003年至2017年的最低生活费；按月225元计发180个月，共计40500元；4、判令高密凤凰宾馆赔偿其自2017年12月至2019年6月自缴的社保金40342.6元；5、本案诉讼费用由高密凤凰宾馆承担。 李新刚向一审法院起诉请求：1、判令高密凤凰宾馆从2004年1月1日开始每月按1400元向其支付生活费，直至安排工作为止；2、高密凤凰宾馆向其支付从2017年12月份始至判决生效时的应由高密凤凰宾馆的承担的劳动保险金；3、高密凤凰宾馆按月向其支付判决生效后的劳动保险金；4、诉讼费由高密凤凰宾馆承担。 单蔚蔚向一审法院起诉请求：1、判令高密凤凰宾馆从2002年1月1日开始每月按1400元向其支付生活费，直至安排工作为止；2、高密凤凰宾馆向其支付从2017年12月份始至判决生效时的应由高密凤凰宾馆承担的劳动保险金；3、高密凤凰宾馆按月向其支付判决生效后的劳动保险金；4、诉讼费由高密凤凰宾馆承担。 一审法院认定事实：高密凤凰宾馆前身系高密市政府招待所，高密市深化企业改革领导小组办公室（高企改办发[2002]3号文件）批复同意了《高密市政府招待所改制方案》，改制方案中明确规定：高密市政府招待所转企改制后取消原事业单位性质，组建内部职工持股的有限责任公司。根据改制方案批复，高密市编委行文规定“高密市人民政府招待所由自收自支事业单位成建制改为企业”(高编[2002]5号)。根据上述文件，高密市政府招待所改制后已不再是事业单位，而是有限责任公司，其原在编干部职工，也不再是事业单位工作人员，不再使用事业编制。现改制后名称为高密市凤凰宾馆有限责任公司，成立日期2002年7月8日，统一社会信用代码91370785743390126Y，经营范围大型餐馆、住宿。 李新刚自1988年9月开始在高密市政府招待所处彩扩部从事照相工作，2002年改制时原告承包了高密凤凰宾馆的照相馆彩扩部，2003年6月照相馆彩扩部因修路被全部砸掉，同年7月后不再上班，双方仍保留劳动关系。单蔚蔚自1988年9月开始在高密市政府招待所处彩扩部工作，1994年后从事总机工作，2002年改制后不再上班，双方仍保留劳动关系。任献刚于1989年12月在高密市政府招待所就业，在商品部从事销售工作，1993年期间被借调到圣迪亚电子公司，1995年回原工作单位后不再上班，双方仍保留劳动关系。高鲁东于1992年5月到高密市政府招待所接待科从事服务员工作，1996年11月到政府招待所加油站从事加油员工作，2002年6月单位改制，改制后不再上班，双方仍保留劳动关系。李传宝于1986年10月在高密市政府招待所就业，在餐厅科从事炊事员工作，1994年期间被借调到圣迪亚电子公司，1995年回原工作单位后未上班，但双方仍保留劳动关系。马丽萍于1996年3月到高密市政府招待所就业，从事接待服务员工作，2002年单位改制,改制后仍在单位工作了一段时间，2003年7月后不再上班，但双方仍保留劳动关系。高密凤凰宾馆为李新刚等六人缴纳社会保险至2017年11月份，个人承担的部分由个人交至单位。 2017年11月4日，高密凤凰宾馆对与李新刚等六人的双方劳动关系就2017年11月1日解除事项在潍坊日报“今日高密”进行了公告。任献刚、高鲁东、李新刚于2018年11月14日、单蔚蔚、马丽萍、李传宝于2018年11月12日向高密市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，李新刚要求：一、确认被申请人违法解除与申请人的劳动合同；二、被申请人向申请人支付双倍经济赔偿金30万元；三、被申请人向申请人支付从2004年开始至裁决生效时止的待岗生活费235200元；四、被申请人向申请人支付从2017年12月份至裁决生效时止的劳动保险金。单蔚蔚要求：一、确认被申请人违法解除与申请人的劳动合同；二、被申请人向申请人支付双倍经济赔偿金30万元；三、被申请人向申请人支付从2002年开始至裁决生效时止的待岗生活费268800元；四、被申请人向申请人支付从2017年12月份至裁决生效时止的劳动保险金。任献刚要求：1、因违法解除劳动关系经济补偿金，按工龄28年双倍补偿（计56个月）；2、继续缴纳自2017年12月至退休之间的社保及职业年金并补偿自2017年12月至2018年11月个人已缴纳的社保保费；3、待岗期间按城镇居民最低生活标准支付生活费。高鲁东要求：1、请求依法裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系违约金、经济补偿金，按26年工龄双倍工资计付；2、赔偿申请人已缴纳的社保金，并继续缴纳至申请人退休；3、裁决被申请人为申请人继续缴纳职业年金至退休；4、按最低工资标准向申请人支付待岗期间生活费。马丽萍要求：1、因违法解除劳动关系经济补偿金，按工龄22年双倍补偿（计44个月）；2、继续缴纳自2017年12月至退休之间的社保及职业年金并补偿自2017年12月至2018年11月个人已缴纳的社保保费；3、待岗期间按城镇居民最低生活标准支付生活费；4、返还个人已交高密凤凰宾馆的社保费；5、住房公积金。李传宝要求：1、因违法解除劳动关系经济补偿金，按工龄36年双倍补偿（计72个月）；2、继续缴纳自2017年12月至退休之间的社保及职业年金并补偿自2017年12月至2018年5月个人已缴纳的社保保费；3、待岗期间按城镇居民最低生活标准支付生活费；4、返还个人已交高密凤凰宾馆的社保费。高密凤凰宾馆提出反仲裁请求，请求李新刚等六人返还社会保险费：李新刚17余万元、单蔚蔚16余万元、任献刚16余万元、高鲁东16余万元、李传宝18余万元、马丽萍各项社会保险费。高密市劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月11日出具仲裁裁决书，均裁决：驳回原告的仲裁请求，驳回被告的反仲裁请求。 一审法院认为，李新刚等六人在高密凤凰宾馆工作，双方之间建立了合法的劳动关系，李新刚等六人作为劳动者，其合法权益应受法律保护。高密凤凰宾馆作为用人单位，在做出对劳动者有重大影响的处理决定时，应依据劳动法律、法规相应的程序，并保障劳动者相应知悉、申辩的权利，本案中，高密凤凰宾馆以李新刚等六人旷工为由，单方面解除了与申请人的劳动关系，其出具的《解除、终止劳动关系通知书》仅通过短信或公告方式而未按法定程序向李新刚等六人进行直接送达，也未让李新刚等六人本人签收，没有赋予李新刚等六人相应的知悉、申辩权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条的规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。而高密凤凰宾馆在短信通知后即采取报纸公告送达的方式，并未采取直接送达，因此高密凤凰宾馆与李新刚等六人解除、终止劳动关系的行为在未穷尽所有应该使用的送达方式后公告解除双方劳动关系不符合法律规定的形式要件，故解除劳动关系的行为无效，双方劳动关系仍然存续，因此对于李新刚等六人主张的确认解除劳动关系违法及赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。 关于李新刚等六人主张的待岗生活费问题，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行，而李新刚等六人未提交相关证据证明其符合关于支付基本生活费的条件，因此对该主张，法院不予支持。关于李新刚等六人要求高密凤凰宾馆赔偿个人缴纳的社会保险费的请求，根据《社会保险法》第十条、第十二条、第二十三条、四十四条的规定，职工应当参加基本养老保险和失业保险，并与用人单位按照国家规定共同缴纳，故李新刚等六人无权要求高密凤凰宾馆返还其应承担的保险数额。任献刚、高鲁东、李传宝、马丽萍未经过仲裁的诉讼请求，因未进行仲裁前置程序，对其法院不予处理。 根据《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十三条、第三十四条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题意见》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十一条、第十二条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条，判决如下：驳回六原告的诉讼请求。案件受理费60元，由六原告各负担10元。 二审中，上诉人高鲁东、任献刚、李传宝、马丽萍、李新刚、单蔚蔚提交社保缴费票据一宗，证实自2017年12月，应由被上诉人高密凤凰宾馆缴纳的各项社会保险均由上诉人本人缴纳，高密凤凰宾馆应该将其应该缴纳的社保费用返还给六上诉人。被上诉人高密凤凰宾馆对该证据的真实性没有异议。 二审审理查明的其他事实与原审认定事实基本一致。 本院认为，上诉人高鲁东、任献刚、李传宝、马丽萍、李新刚、单蔚蔚为高密市政府招待所的老职工，高密市政府招待所于2002年改制为本案被上诉人高密凤凰宾馆后，上诉人高鲁东、李传宝、马丽萍、李新刚、单蔚蔚在改制后的2002年、2003年不再到高密凤凰宾馆上班（任献刚系在改制前的1995年不再到高密市政府招待所上班），但高鲁东等六人与高密凤凰宾馆保留劳动关系，高密凤凰宾馆为高鲁东等六人缴纳社会保险至2017年11月份。上述事实，双方均无异议，本院予以确认。 上诉人高鲁东、任献刚、李传宝、马丽萍、李新刚、单蔚蔚主张被上诉人单方违法解除劳动合同关系而应向其支付经济赔偿金、最低生活费等费用，但根据法律规定，高密凤凰宾馆作为用人单位，在做出对劳动者有重大影响的处理决定时，应保障劳动者相应知悉、申辩的权利，本案高密凤凰宾馆以高鲁东等六人旷工为由，单方面解除了与该六人的劳动关系，其出具的《解除、终止劳动关系通知书》仅通过短信或公告方式而未按法定程序向高鲁东等六人进行直接送达，也未让高鲁东等六人本人签收，没有赋予李新刚等六人相应的知悉、申辩权利，故高密凤凰宾馆单方解除劳动关系方式不符合法律规定的形式要件，该解除劳动关系的行为无效，双方劳动关系仍然存续。因此，上诉人高鲁东等六人主张的经济赔偿金、最低生活费及解除劳动关系的上诉请求，依据不足，不予支持。 综上所述，上诉人高鲁东、任献刚、李传宝、马丽萍、李新刚、单蔚蔚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费60元，由上诉人高鲁东、任献刚、李传宝、马丽萍、李新刚、单蔚蔚分别负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇二〇年四月二十七日 书记员  田 然