江苏省徐州市贾汪区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0305刑初10号公诉机关徐州市贾汪区人民检察院。被告人付鹏，男，1980年9月6日生，汉族，硕士研究生文化，宇星饲料（德州）有限公司原员工兼翻译，住山东省德州市德城区。因本案于2018年9月6日被山东省德州市公安局经济技术开发区分局取保候审。因涉嫌犯合同诈骗罪，2018年9月7日被徐州市公安局贾汪区分局刑事拘留，2018年9月30日由徐州市贾汪区人民检察院批准逮捕，当日由该分局执行逮捕。现羁押于徐州市第二看守所。辩护人吴磊，江苏义行律师事务所律师。被告人李辉，男，1962年11月18日生，汉族，专科文化，江苏黑马重工科技有限公司股东、徐州市力泰重工有限公司法定代表人、徐州华鑫钙业有限公司法定代表人，住徐州市经济开发区。因涉嫌犯合同诈骗罪，2018年9月8日被徐州市公安局贾汪区分局取保候审，2018年10月19日由徐州市贾汪区人民检察院批准逮捕，2018年10月22日由该分局执行逮捕，2019年10月15日由本院决定取保候审，当日由该分局执行取保候审。辩护人吴勇，江苏京楚律师事务所律师。徐州市贾汪区人民检察院以贾检诉刑诉[2018]358号起诉书指控被告人付鹏、李辉犯合同诈骗罪，2019年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市贾汪区人民检察院指派检察员杨自君出庭支持公诉，被告人付鹏及辩护人吴磊、被告人李辉及辩护人吴勇到庭参加诉讼。在审理期间，依法延期审理、中止审理。本案经合议庭评议,报请本院审判委员会讨论作出决定，现已审理终结。徐州市贾汪区人民检察院指控：2012年2月13日，被告人李辉与蒋某、石某三人共同成立江苏黑马重工科技有限公司。2012年6月8日，该公司在徐州市贾汪区工业园区徐贾快速通道南侧购得148.41亩（98938平方米）建设用地，并取得该地块土地使用权，三人私下约定每人占有三分之一土地，但要以该公司名称对外各自经营。因该公司取得该土地使用权后，部分工程项目在规定的时间内没有完成投资建设，违反了同徐州市贾汪区工业园区签订的建设协议，于2014年11月12日被徐州市贾汪区国土资源局依法核减建设用地74.859亩（49906平方米），双方签订了《江苏黑马重工科技有限公司国有建设用地使用权面积核减的补充合同》，江苏黑马重工科技有限公司闲置土地被贾汪区国土部门依法无偿收回。2014年至2015年11月间，被告人付鹏担任宇星饲料（德州）有限公司总经理助理兼翻译，负责徐州厂房选地工作，其在和被告人李辉商谈购买李辉持有的江苏黑马重工科技有限公司部分闲置土地过程中，得知该地块即将及已经被贾汪区国土部门依法无偿收回，二被告人便合谋骗取宇星饲料（德州）有限公司财物，向宇星饲料（德州）有限公司隐瞒该地块已经被贾汪区国土部门收回的事实，虚构上述地块有回填土等地面附着物，以“宇星公司只有补偿江苏黑马公司土地附着物（围墙和回填土）130万元，江苏黑马公司才能将闲置土地退回国土资源局，宇星公司才能从国土资源局取得土地使用权”为由，骗取宇星饲料（德州）有限公司总经理崔某的信任，同意以130万元的价格购买江苏黑马重工科技有限公司地面附着物。后被告人李辉伪造江苏黑马重工科技有限公司、徐州大彭建设工程有限公司公章与宇星公司签订了附着物买卖合同，意欲骗取宇星饲料（德州）有限公司130万元，后二被告人实际骗取39万元。其中，被告人付鹏分得24万余元，被告人李辉分得12万元。案发后，被告人李辉将39万元赃款交至公安机关。为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了被告人供述，证人证言，文件检验鉴定书及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人付鹏、李辉以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，应当以合同诈骗罪追究二被告人的刑事责任。被告人付鹏、李辉结伙实施故意犯罪，系共同犯罪。提请依法判处。被告人付鹏对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，辩解本案系被告人李辉提议。被告人付鹏的辩护人提出如下主要辩护意见：1.宇星饲料（徐州）有限公司已取得涉案土地使用权，明知涉案土地无回填土及已被国土部门收回的事实，故宇星饲料（徐州）有限公司签订《土地附着物购买合同书》及支付39万元款项，并非基于被告人付鹏隐瞒涉案土地无回填土及已被收回的事实，被告人付鹏的行为不构成合同诈骗罪；2.被告人付鹏系从犯，具有坦白情节，建议对其从轻处罚。被告人李辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，辩解本案系被告人付鹏提议，且付鹏分赃较多；其检举盗窃文物犯罪，因本案羁押期间获得国家技术专利，具有立功表现，请求对其从轻处罚。被告人李辉的辩护人提出如下主要辩护意见：1.宇星饲料（德州）有限公司委托被告人付鹏代理在徐州市贾汪区购买土地事宜，涉案土地被收回后，被告人李辉告知了付鹏，未隐瞒涉案土地无地面附着物及已被收回的事实，宇星饲料（徐州）有限公司明知涉案土地无地面附着物及已被收回的事实，仍签订《土地附着物购买合同书》，同意以围墙、回填土的方式进行补偿，系民事行为，被告人李辉的行为不构成合同诈骗罪；2.被告人李辉系依赖被告人付鹏担任宇星饲料（德州）有限公司总经理助理兼翻译，负责在徐州市贾汪区购买土地的职务便利，将该公司财物占为己有，被告人付鹏、李辉的行为构成职务侵占罪；3.被告人李辉无前科劣迹，系从犯，因本案羁押期间获得国家技术专利，具有立功表现，赔偿宇星饲料（徐州）有限公司损失并取得谅解，建议对其从轻处罚。经审理查明：2012年2月13日，被告人李辉与蒋某、石某三人共同成立江苏黑马重工科技有限公司（以下简称江苏黑马公司）。2012年6月8日，江苏黑马公司在徐州市贾汪区工业园区徐贾快速通道南侧购得148.41亩（98938平方米）建设用地，并取得该地块土地使用权，被告人李辉与蒋某、石某三人约定每人占有三分之一份额，以江苏黑马公司名义对外各自经营。因江苏黑马公司取得上述土地使用权后，部分工程项目在规定的时间内没有完成投资建设，违反了与徐州市贾汪区工业园区签订的协议约定，徐州市贾汪区国土资源局于2014年11月12日依法核减江苏黑马公司建设用地使用权74.859亩（49906平方米），双方签订了《江苏黑马重工科技有限公司国有建设用地使用权面积核减的补充合同》，江苏黑马公司闲置土地被徐州市贾汪区国土资源局依法无偿收回。宇星饲料（德州）有限公司、宇星饲料（徐州）有限公司系韩国宇星饲料（株）（以下简称宇星公司）的独资有限责任公司。2014年至2015年11月间，被告人付鹏系宇星饲料（德州）有限公司员工兼翻译，受该公司原总经理崔某指派，负责宇星饲料（徐州）有限公司厂房选地工作。被告人付鹏、李辉在商谈购买李辉持有的江苏黑马公司部分闲置土地过程中，在得知该部分闲置土地即将及已经被徐州市贾汪区国土资源局依法无偿收回的情况下，合谋骗取财物，向宇星公司隐瞒该部分闲置土地已经被收回的事实，虚构该部分闲置土地上有回填土等地面附着物，以“宇星公司只有补偿江苏黑马公司土地附着物130万元，江苏黑马公司才能将该部分闲置土地退回徐州市贾汪区国土资源局，宇星公司才能从徐州市贾汪区国土资源局取得土地使用权”为由，骗取宇星饲料（德州）有限公司原总经理崔某的信任，致使宇星公司同意以130万元的价格购买江苏黑马公司该部分闲置土地地面附着物。后被告人李辉伪造江苏黑马公司、徐州大彭建设工程有限公司公章，与宇星饲料（徐州）有限公司签订了《土地附着物购买合同书》，意欲骗取宇星饲料（徐州）有限公司人民币130万元。后被告人付鹏、李辉实际骗取人民币39万元，被告人付鹏分得人民币24万余元，被告人李辉分得人民币12万元。另查明，案发后，被告人李辉退赔宇星饲料（徐州）有限公司人民币39万元，并额外赔偿人民币1万元，取得宇星饲料（徐州）有限公司谅解，后被告人付鹏返还被告人李辉近亲属24万元。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据证实：（一）证人证言1.证人崔某的证言。证实韩国宇星饲料（株）在中国设立了宇星饲料（德州）有限公司、宇星饲料（徐州）有限公司两个子公司。其2013年4月1日担任宇星饲料（德州）有限公司总经理，2017年3月2日回韩国。其到宇星饲料（德州）有限公司工作时，付鹏系该公司一般职员兼翻译，他原先一直跟进选地建设新工厂事宜，其让付鹏继续负责，宇星公司在徐州市贾汪区工业园区购买土地，都是由付鹏调查、商谈后，直接向其汇报。2014年9月份，其和韩国宇星饲料（株）会长到徐州看地，会长看中了徐州市贾汪区工业园区江苏黑马公司闲置土地38亩，其让付鹏继续谈，把价格降下来。后付鹏向其汇报，宇星公司只有支付了江苏黑马公司闲置土地附着物赔偿款130万元，江苏黑马公司才能把土地退回政府，宇星公司才能通过政府买地，其中土地附着物有围墙、回填土，其嫌价格高，让付鹏继续谈。2015年2、3月份，付鹏向其汇报，130万元不能再少了，宇星公司如果不买，江苏黑马公司就把土地卖给别人了，那时其不知道江苏黑马公司闲置土地已经被贾汪区国土部门收回了。其把付鹏汇报的情况向韩国宇星饲料（株）汇报后，会长确定了130万元的价格，其告知付鹏，付鹏又让其赶紧和江苏黑马公司签订合同并一次性付清130万元。宇星饲料（徐州）有限公司于2015年6月18日注册成立，其任法定代表人，2015年9月份，该公司在贾汪区国土部门取得国有建设用地使用权，准备办理开工手续时，付鹏又多次让其赶紧把土地附着物购买合同签了，把130万元支付了，才能领取施工许可证。2015年10月份，其安排姜某、唐某和江苏黑马公司签订了《土地附着物购买合同书》，安排先付30%款项，取得施工许可证再付余款。2015年11月份，宇星饲料（徐州）有限公司支付了39万元土地附着物款项。后期宇星饲料（徐州）有限公司之所以又在涉案地块做回填土工程，主要是做仓库、车间、设备安装的地基，饲料企业设备有特殊要求，对地基要求高。2016年9月30日，付鹏被宇星饲料（德州）有限公司开除。2.证人姜某的证言。证实其2014年10月份任宇星饲料（德州）有限公司管理部部长，崔某是宇星饲料（德州）有限公司法定代表人。宇星公司在徐州市贾汪区工业园区购得一块土地，一直都是付鹏联系的，付鹏向崔某汇报后，崔某再让其去查看，其到涉案土地看过，但没仔细核对地上附着物情况。崔某让付鹏处理支付江苏黑马公司130万元土地附着物款项事宜，后崔某说价格等条件都定了，让其去签合同，其和唐某与江苏黑马公司姓李的人签订了《土地附着物购买合同书》。江苏黑马公司第一次签订的《土地附着物购买合同书》，公章有问题，后江苏黑马公司把重新盖公章的《土地附着物购买合同书》邮寄到宇星饲料（德州）有限公司。3.证人安某的证言。证实其是朝鲜族人，之前在德州市经济技术开发区招商局工作，主要负责韩资招商，政府和韩资企业打交道，都由其翻译。其与宇星公司、崔某、姜某没有任何利害关系，公安机关委托其为崔某、姜某翻译时，其是如实、客观进行翻译的。韩语和朝鲜语是同一种语言，其从小上双语学校，既学汉语，也学朝鲜语，能胜任韩语翻译工作。4.证人唐某的证言。证实宇星饲料（德州）有限公司、宇星饲料（徐州）有限公司的原法定代表人均系崔某，其是宇星饲料（德州）有限公司财务经理。付鹏2011年到宇星饲料（德州）有限公司工作，该公司没任命付鹏职务，对外他都称他是总经理助理。付鹏懂韩语，崔某比较器重他，宇星饲料（徐州）有限公司选址也是付鹏具体承办的，他直接向崔某汇报。付鹏向宇星公司汇报，徐州市贾汪区工业园区有块地，只有赔偿了地上附着物，使用权人才能把地交给政府，然后宇星公司才能向政府买地，如果使用权人不退地，宇星公司就没法买地。宇星饲料（徐州）有限公司于2015年6月18日注册成立，2015年10月份，其按领导安排把买地款项507万元打入徐州市贾汪区财政局账户。几天后，崔某说还要再付给江苏黑马公司130万元土地附着物款项，安排其和姜某部长到徐州和李辉签合同，仅同意先付30%款项。因江苏黑马公司无建筑施工资质，其提出把施工方写入合同，把款项打给施工方，李辉说徐州大彭建设工程有限公司系施工方。姜某部长在《土地附着物购买合同书》上签字并加盖宇星饲料（徐州）有限公司公章，李辉说他盖公章后把合同邮寄到宇星公司。约一周后，宇星公司收到李辉邮寄的《土地附着物购买合同书》，姜某部长说“江苏黑马重工科技有限公司”的公章没有数字密码，李辉解释加盖的是江苏黑马公司以前的老公章，他再邮寄一份合同书。几天后，其等人收到李辉重新邮寄的“江苏黑马重工科技有限公司”公章带数字密码的《土地附着物购买合同书》及《承诺书》，合同甲方江苏黑马公司，签名人“李辉”；乙方宇星饲料（徐州）有限公司，没有签名人；丙方徐州大彭建设工程有限公司，签名人“蔡某”，其还在姜某部长的文件夹里找到一份委托书。收到李辉邮寄的建筑业发票后，其按领导安排把39万元打到徐州大彭建设工程有限公司账户。2017年3月份崔某调回韩国总部后，李辉到宇星饲料（德州）有限公司索要剩余的70%款项，其等人以未取得施工许可证为由拒绝。因宇星饲料（徐州）有限公司尚未聘请财务经理，故由宇星饲料（德州）有限公司代为记账，但各是各的账，公章也是各自公司的。2016年，付鹏被崔某开除了。5.证人李某甲的证言。证实其是宇星饲料（德州）有限公司销售部科长，崔某2013年3月份至2017年3月份任宇星饲料（德州）有限公司总经理。宇星公司在徐州市贾汪区工业园区买地事宜，指定宇星饲料（德州）有限公司工作人员付鹏全权负责，这是崔某总经理口头说的。其陪同崔某、姜某到徐州市贾汪区工业园区实地查看过涉案土地，但因其几人没见过这块土地的原始面貌，不知道是否回填过。付鹏向宇星公司汇报，只有宇星公司和李辉签订《土地附着物购买合同书》，政府才能把涉案土地从李辉处收回，宇星公司才能向政府买地。基于付鹏的汇报，宇星公司才与李辉签订了《土地附着物购买合同书》，并支付39万元。宇星公司购买涉案土地时，并不知道这块土地已被政府收回，否则也不会和李辉签订《土地附着物购买合同书》，也不会给他钱。安某和其一样，也是朝鲜族人，从小就上双语学校，既学汉语，也学朝鲜语，他和韩国人交流没有任何障碍。安某是德州市政府工作人员，政府与韩资企业打交道时，他作为翻译人员。安某和崔某、姜某、宇星公司均无利害关系，他作为公安机关询问崔某、姜某的翻译人员，遵循宇星公司惯例，崔某、姜某是认可的。6.证人石某的证言。证实江苏黑马公司于2012年年初注册成立，当时法定代表人是蒋某，其和李辉是股东，2012年8月份变更其为法定代表人，李辉还是股东，其三人成立江苏黑马公司实际就是为了拼钱买地。2012年5月份，江苏黑马公司通过“招拍挂”程序，以每亩6.5万元的价格购得徐州市贾汪区工业园区徐贾快速通道南侧约148亩土地，其和蒋某、李辉每人分得一块地，各人建各人的厂房，都以江苏黑马公司的名义独自经营。其、蒋某、李辉建好的厂房南侧约70亩地，因无资金投入，始终没建。2013年9月18日，工业园区和江苏黑马公司签订了《补充协议三》，约定江苏黑马公司违反了协议约定，同意工业园区按照原协议每亩6.5万元的价格收回项目范围内南侧土地，如果江苏黑马公司南侧土地项目建成前没有其他项目入驻，江苏黑马公司可以继续建设南侧地块等事项。工业园区明确告知其，如果江苏黑马公司再不建设，就把土地收回，其、蒋某、李辉没有能力继续建设，但刚开始其三人都不愿意退地，直至2014年8月初，其和蒋某、李辉多次商量，其三人没钱投资建设，且蒋某以江苏黑马公司的名义私自借款，法院把江苏黑马公司的土地查封了，工业园区领导又逼得急，其三人就同意退地了，其代表江苏黑马公司写了退地申请。2014年11月份，其代表江苏黑马公司和贾汪区国土局签订了《江苏黑马重工科技有限公司国有建设用地使用权面积核减的补充合同》，国土部门把江苏黑马公司没建设的约70亩土地按原购价6.5万元每亩收回了。工业园区把退地款项中的230万元交给法院，剩余的钱转入江苏黑马公司账户。江苏黑马公司被收回的土地保持原状，买时什么样，退地时还是那样，就是东西各建了一段围墙，费用是其、蒋某、李辉三人平摊的。江苏黑马公司只有一枚公章，案发时由其保管，《土地附着物购买合同书》、《承诺函》上“江苏黑马重工科技有限公司”的印章都是假的。7.证人蒋某的证言。证实2011年，其和石某、李辉商量合伙买地，然后各人独自经营。2011年12月30日，其代表江苏黑马公司和工业园区签订了入园协议、补充协议。2012年2月份，江苏黑马公司注册成立，其是法定代表人，石某、李辉是股东，2012年6月份，江苏黑马公司法定代表人变更为石某，李辉还是股东，刻了新公章，由石某保管，但江苏黑马公司一直没经营过。2012年9月份，江苏黑马公司在工业园区徐贾快速通道南侧以每亩6.5万元的价格购得约148亩土地，其、石某、李辉每人分得一块地，各人建各人的厂房，各人独自经营。其、石某、李辉建好的厂房南侧约70亩土地，因为没钱，始终没建，保持土地原状，只是东西各建了一道围墙，费用是其、石某、李辉三人平摊的。根据入园协议等要求，江苏黑马公司的建筑厂房要达到和工业园区签订的协议要求，其、石某、李辉只在土地北侧建了1、3、5号厂房，2、4、6号厂房及其他设施一直没建，没完成和工业园区签订的协议指标，工业园区要求其、石某、李辉退还闲置的约70亩土地。2013年3月份、9月份，石某代表江苏黑马公司和工业园区分别签订了《补充协议》，大概意思是江苏黑马公司没在规定时间内完成建设指标，工业园区要以每亩6.5万元的价格收回闲置土地。工业园区工作人员让江苏黑马公司退还闲置土地，其、石某、李辉不想退地，要不是工业园区工作人员天天催，强行让其三人退地，其三人不会退地的。另，因其借款230万元，法院查封了江苏黑马公司的土地。石某代表江苏黑马公司办理退地手续，2014年10月份，国土局把江苏黑马公司闲置的约70亩土地收回了，工业园区按每亩6.5万元支付退地款项，法院划走了230万元。公安机关调查期间，李辉找其，让其按照他说的，写了二份情况说明。8.证人蔡某的证言。证实其是建筑包工头，挂靠徐州大彭建设工程有限公司。一天下午，李辉给其三份合同，让其签字盖章，其签字后，到徐州大彭建设工程有限公司加盖了该公司印章，之后其把三份合同送给李辉。后其找徐州大彭建设工程有限公司胡会计开了39万元的发票，交给李辉，李辉说是地上附着物的钱。2015年11月份，钱到徐州大彭建设工程有限公司账户，其让胡会计扣税及管理费后把余额365429元转入其农行卡。2015年11月10日，其往付鹏银行账户打款244649元，取现12万元。9.证人胡某的证言。证实其是徐州大彭建设工程有限公司主管会计，蔡某挂靠该公司做工程。2015年10月28日，其给蔡某开具了390016.5元土方工程款发票，付款方是宇星饲料（徐州）有限公司，收款方是徐州大彭建设工程有限公司。2015年11月5日，宇星饲料（徐州）有限公司往徐州大彭建设工程有限公司账户打款39万元，其扣除税金、管理费24571元后，将剩余款项打到蔡某尾号0074银行账户。10.证人陈某的证言。证实李辉是徐州力泰重工有限公司法定代表人兼总经理，案发时其任该公司会计。2015年，其帮李辉修改过宇星公司和江苏黑马公司签订的《土地附着物购买合同书》，大概意思是宇星公司赔偿江苏黑马公司土地附着物等。承诺函、委托书是2015年10月份其根据李辉口述打印的。11.证人冯某的证言。证实其案发时任徐州市贾汪区工业园区管理委员会副主任。2012年，江苏黑马公司取得土地使用权，但因该公司没钱建设，部分土地闲置时间太长。2014年11月份，贾汪区国土局和江苏黑马公司签订了《江苏黑马重工科技有限公司国有建设用地使用权面积核减的补充合同》，工业园区把核减的土地收回了，那块地买时什么样，收回时还是那样，仅东西有围墙。宇星饲料（徐州）有限公司2015年8月底或9月初购得江苏黑马公司核减的土地使用权。12.证人王某甲的证言。证实其案发时任徐州市贾汪区国土资源局利用科科长。江苏黑马公司部分土地因低效利用，2014年11月12日，贾汪区国土资源局与该公司签订了《江苏黑马重工科技有限公司国有建设用地使用权面积核减的补充合同》，核减土地74.859亩（49906平方米），后工业园区把核减的土地收回了。2015年8月份，江苏黑马公司核减的西边部分土地被宇星饲料（徐州）有限公司购得。13.证人王某乙的证言。证实其案发时任徐州市贾汪区工业园区管理委员会招商局二局局长，负责招商引资。江苏黑马公司违反了和工业园区签订的协议约定，只建了1、3、5号厂房，2、4、6号厂房和配套设施长时间不建设，工业园区让他们退地，他们也不退，法院还把土地查封了。2014年上半年，宇星饲料（德州）有限公司的付鹏问其江苏黑马公司闲置土地情况，其告诉付鹏，工业园区正在办理收回土地的手续，只有把土地收回来，宇星公司才能通过“招拍挂“程序购买土地，这是正常程序，让付鹏耐心等待。付鹏没必要和江苏黑马公司的人员接触，工业园区把江苏黑马公司的闲置土地收回后，宇星公司可以通过正常途径购买土地，与江苏黑马公司没有关系。后工业园区把江苏黑马公司闲置的70多亩土地收回了，自2014年8月份陆续办理手续，2014年11月份正式收回。江苏黑马公司的闲置土地收回后，其第一时间告知付鹏。宇星饲料（徐州）有限公司于2015年通过“招拍挂”程序，取得涉案土地使用权。14.证人薛某的证言。证实其案发时任徐州市贾汪区工业园区管理委员会招商局一局局长。江苏黑马公司2011年年底和工业园区签订入园协议，但直至2013年9月份，1、3、5号厂房逾期建设，2、4、6号厂房及其他设施迟迟不建，工业园区多次督促蒋某、石某、李辉按照合同约定和时间节点抓紧建设，他们都说没有资金，也不愿意退地，工业园区明确告诉他们，如果再不按照合同约定履行，就把土地收回。2013年9月18日，工业园区和江苏黑马公司签订了《协议三》，约定江苏黑马公司违反了《协议二》，同意工业园区按照每亩6.5万元的价格收回项目用地范围内南侧土地，如果江苏黑马公司项目用地范围内南侧土地项目建成前，没有其他项目入驻，可以继续建设南侧地块等事项。后江苏黑马公司还是不建设，原建设的1、3、5号厂房只是框架，也不投产经营。工业园区一直让江苏黑马公司抓紧完善前期已建厂房，投资生产，退回项目用地范围内南侧土地，但蒋某、石某、李辉就是不同意。工业园区反复做工作，一直僵持到2014年8月份，蒋某、石某、李辉没办法了，一是工业园区催得紧，二是他们没钱再建设，三是法院把土地查封了，就同意退地了，工业园区按照合同约定，只退给他们当时买地的钱，把其中一部分退地款交给法院，剩余的退地款打给江苏黑马公司。江苏黑马公司核减的土地，购买时什么样，退地时就是什么样，基本上没什么变化，只有东西建了围墙。15.证人李某乙的证言。证实其案发时任徐州市贾汪区工业园区管理委员会招商局局长。国土部门把江苏黑马公司闲置的土地收回了，该闲置土地北边有厂房，东西各有一段围墙。宇星饲料（徐州）有限公司2015年5月份和工业园区签订入园协议，平时都是付鹏和工业园区联系。16.证人范某的证言。证实其案发时任徐州市贾汪区精益测绘有限公司经理。经其实际测量，江苏黑马公司核减土地面积74.86亩（49906平方米），调整后江苏黑马公司实际使用土地面积73.55亩（49032平方米）。17.证人朱某的证言。证实其2016年3月份任宇星饲料（徐州）有限公司办公室主任，2017年3月16日，该公司支付王某丙回填土工程款99万元。18.证人花某的证言。证实2015年10月份，其承包宇星饲料（徐州）有限公司回填土工程，后付鹏不让其承包了。19.证人王某丙的证言。证实2015年9、10月份，其挂靠徐州东进建筑有限公司承包宇星饲料（徐州）有限公司回填土工程，2016年3月底竣工验收。2017年3月16日，宇星饲料（徐州）有限公司支付其工程款90万元、税金9万元。20.证人李某丙的证言。证实其是徐州恒世食品有限公司的法定代表人兼总经理。2015年10月份，徐州恒世食品有限公司取得江苏黑马公司被收回的土地东边地块使用权，宇星饲料（徐州）有限公司取得西边地块使用权。（二）徐州市公安局物证鉴定所作出的文件检验鉴定书。证实经鉴定，检材1“甲方授权人为‘李辉’、乙方授权人为‘姜某’、丙方授权人为‘蔡某’的土地附着物购买合同书1份”、检材2“落款日期为‘2015年10月16日’、被委托人为‘李辉’的委托书1张”上的“江苏黑马重工科技有限公司”印文，与样本1“印文内容为‘江苏黑马重工科技有限公司’的案后印文样本1张”上的“江苏黑马重工科技有限公司”印文，不是同一枚印章盖印的；检材3“甲方授权人为‘李辉’、丙方授权人为‘蔡某’的土地附着物购买合同书1份”、检材4“承诺人为‘江苏黑马重工科技有限公司李辉’的承诺函1张”上的“江苏黑马重工科技有限公司”印文不是直接盖印形成的；检材3“甲方授权人为‘李辉’、丙方授权人为‘蔡某’的土地附着物购买合同书1份”上的“徐州大彭建设工程有限公司”印文不是直接盖印形成的。（三）书证1.户籍证明。证实被告人付鹏、李辉的自然情况。2.发破案报告及到案经过。证实本案发破案经过及被告人付鹏、李辉均系被传唤到案的情况。3.《员工身份证明》，谅解书，汇款指定书，中国农业银行交易明细清单，授权委托书及徐州市公安局贾汪区分局出具的情况说明。证实案发后，被告人李辉退赔宇星饲料（徐州）有限公司39万元，并额外赔偿1万元，宇星饲料（徐州）有限公司对李辉表示谅解，请求对李辉从轻处罚并宣告缓刑，公安机关将暂扣款39万元发还李辉近亲属。4.《德州市就业登记表》，《劳动合同书》，《解除、终止劳动合同证明书》。证实被告人付鹏2010年12月13日至宇星饲料（德州）有限公司工作，2016年9月30日解除劳动合同。5.《共同购买土地协议》。证实蒋某、李辉、石某2011年12月31日约定三方共同出资注册公司，以公司名义在徐州市贾汪区工业园区购买土地，三方各占土地约三分之一，按各自所占比例出资，相关费用均摊等事项。6.江苏黑马公司营业执照及用地申请，徐州市贾汪区国有建设用地使用权挂牌出让报名登记表及成交确认书，徐州市贾汪区国土资源局与江苏黑马公司签订的《国有建设用地使用权出让合同》等。证实江苏黑马公司成立于2012年2月13日，原法定代表人蒋某，原股东李辉、蒋某、石某，2012年8月份变更法定代表人为石某，变更后股东为李辉、石某。徐州市贾汪区国土资源局于2012年6月8日与江苏黑马公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，约定徐州市贾汪区国土资源局将位于徐州工业园区徐贾快速通道以南、西排洪沟以东的国有建设用地98938平方米，出让给江苏黑马公司50年，并约定合同项下宗地用于工业项目建设，建筑总面积7万平方米，于2013年2月1日前开工，于2015年1月31日前竣工，江苏黑马公司若造成土地闲置，闲置满一年不满二年的，应依法缴纳土地闲置费；闲置满二年且未开工建设的，徐州市贾汪区国土资源局有权无偿收回国有建设用地使用权。7.徐州工业园区管理委员会与江苏黑马公司签订的《项目合同书》、《协议书》、《补充协议（二）》、《补充协议（三）》。证实徐州工业园区管理委员会与江苏黑马公司于2011年12月31日签订《项目合同书》、《协议书》，约定江苏黑马公司在徐州工业园区投资项目，用地位于徐贾快速通道南侧约150亩（以规划红线图为准），总建筑面积7.2万平方米，其中厂房建筑面积6万平方米，于2012年3月20日前开工，于2014年6月20日前竣工投产，若江苏黑马公司在合同约定期限未建成投产，且徐州工业园区管理委员会未同意该公司申请延长建设期限的，或该公司建设工期、建设规模、投资强度、属地纳税额度等未达到合同约定的，则视为江苏黑马公司违约，徐州工业园区管理委员会有权收回土地或收回返还给该公司的基础设施建设配套费用，由此造成的损失由该公司自行负担等事项。为加快项目建设，促进项目投产达效，双方于2013年3月22日签订了《补充协议（二）》，其中第3条约定，江苏黑马公司保证2013年7月30日项目1、3、5号厂房竣工，如逾期1个月未能竣工，徐州工业园区管理委员会有权按原协议每亩6.5万元价格收回项目用地范围内南侧闲置土地约70亩等事项。因江苏黑马公司未按期完工，双方于2013年9月18日签订了《补充协议（三）》，约定因江苏黑马公司逾期未能竣工，同意徐州工业园区管理委员会按原协议每亩6.5万元的价格，收回项目用地范围内南侧闲置土地，如南侧闲置土地在江苏黑马公司项目建成前没有其他项目入驻，该公司可以继续建设南侧地块等事项。8.江苏黑马公司《申请》及《承诺书》，徐州工业园区管理委员会《关于收回黑马项目部分用地申请》及《承诺书》，徐州市贾汪区国土资源局《关于核减江苏黑马重工科技有限公司项目土地出让面积的请示》，《关于江苏黑马重工科技有限公司徐贾快速通道南侧、西排洪沟东侧工业项目土地使用权出让的批复》，土地利用科办文单，徐州市贾汪区国土资源局与江苏黑马公司签订的《江苏黑马重工科技有限公司国有建设用地使用权面积核减的补充合同》等。证实因江苏黑马公司未在约定时间内完成部分工程项目投资建设，违反了与徐州工业园区管理委员会签订的协议约定，徐州市贾汪区国土资源局2014年11月12日依法核减江苏黑马公司国有建设用地使用权74.859亩（49906平方米），江苏黑马公司闲置土地被依法无偿收回。9.徐州经济技术开发区人民法院《协助执行通知书》，徐州工业园区管理委员会《会议纪要》，江苏黑马公司《同意书》，记账凭证，承兑汇票存根等。证实因他人起诉蒋某、江苏黑马公司，徐州经济技术开发区人民法院查封了江苏黑马公司位于徐贾快速通道南侧土地使用权，徐州工业园区管理委员会应退还江苏黑马公司核减土地款项4865835元，其中230万元支付给法院，剩余款项退还江苏黑马公司。10.业务联系单。证实宇星饲料（德州）有限公司向韩国宇星饲料（株）汇报在徐州市贾汪区购买涉案土地附着物费用130万元事宜。11.中华人民共和国外商投资企业批准证书，宇星饲料（徐州）有限公司营业执照。证实宇星饲料（徐州）有限公司系韩国宇星饲料（株）独资有限责任公司，成立于2015年6月18日，法定代表人系崔某，住所地位于徐州工业园区徐贾快速通道南侧**。12.徐州工业园区管理委员会与宇星饲料（徐州）有限公司签订的《项目合同书》。证实徐州工业园区管理委员会与宇星饲料（徐州）有限公司于2015年5月6日签订《项目合同书》，约定宇星饲料（徐州）有限公司在徐州工业园区投资建厂，用地位于黑马重工南侧、排洪道东侧约38亩等事项。13.徐州市贾汪区国土资源局国有土地使用权挂牌出让公告，境内汇款申请书，徐州市贾汪区国土资源局与宇星饲料（徐州）有限公司签订的《国有建设用地使用权出让合同》，单位往来明细账等。证实2015年7月31日，徐州市贾汪区国土资源局对“黑马重工以南，西排洪沟以东，恒世食品以西”的国有建设用地使用权挂牌出让，并于2015年9月10日将25333平方米国有建设用地使用权，出让给宇星饲料（徐州）有限公司50年，宇星饲料（徐州）有限公司于2015年9月30日支付土地出让价款507万元。14.《土地厂房购买合同书（草案）》，《土地附着物购买合同书》等。证实被告人李辉用伪造的“江苏黑马重工科技有限公司”印章签章，以江苏黑马公司、徐州大彭建设工程有限公司名义和宇星饲料（徐州）有限公司于2015年签订《土地附着物购买合同书》。因姜某质疑“江苏黑马重工科技有限公司”公章无数字密码，后李辉将“江苏黑马重工科技有限公司”盖印公章、“徐州大彭建设工程有限公司”盖印公章扫描至《土地附着物购买合同书》上，再将扫描公章后的《土地附着物购买合同书》邮寄给唐某等人。《土地附着物购买合同书》约定宇星饲料（徐州）有限公司以130万元的价格购买江苏黑马公司约38亩工业用地地上附着物院墙150米、回填土37962立方米及其他，并约定合同签订且江苏黑马公司出具合格发票后3个工作日内，宇星饲料（徐州）有限公司将30%定金39万元存入徐州大彭建设工程有限公司指定账户，宇星饲料（徐州）有限公司取得施工许可证等条件后，于3日内支付余款等事项。15.《委托书》。证实被告人李辉用伪造的“江苏黑马重工科技有限公司”印章签章，出具落款日期为2015年10月16日的虚假委托书，虚构江苏黑马公司委托李辉处理该公司西面土地附属物的事实。16.《承诺函》。证实被告人李辉用伪造的“江苏黑马重工科技有限公司”印章签章，出具虚假承诺函，内容为宇星饲料（徐州）有限公司获得的国有土地使用权地上附着物150米围墙及院内回填土，属于江苏黑马公司建设，若发生纠纷，由江苏黑马公司负责解决。17.建筑业统一发票，江苏银行结算业务申请书，记账凭证，交通银行电子回单，中国农业银行个人业务凭证，银行卡交易明细清单等。证实2015年10月28日，徐州大彭建设工程有限公司会计胡某开具了390016.5元土方工程款发票，付款方是宇星饲料（徐州）有限公司，收款方是徐州大彭建设工程有限公司。宇星饲料（徐州）有限公司尾号7353银行账户2015年11月份向徐州大彭建设工程有限公司尾号3602银行账户转款39万元。2015年11月10日，徐州大彭建设工程有限公司会计胡某扣税及管理费后，把余额365429元转入蔡某尾号0074农业银行账户，当日蔡某尾号0074农业银行账户取现12万元。2015年11月10日，蔡某农业银行账户转入付鹏尾号3616建设银行账户244649元。18.宇星饲料（徐州）有限公司与徐州东进建筑有限公司签订的《合同书》。证实徐州东进建筑有限公司承建宇星饲料（徐州）有限公司回填工程及建筑垃圾清运工程，合同价款90万元，税金9万元，该工程提前施工，已于2016年4月1日完工。19.蒋某根据被告人李辉口述书写的情况说明。证实被告人李辉让蒋某帮其出具虚假情况说明，虚构“江苏黑马公司退地，宇星公司再重新买地，关于差价双方另行签订协议”的方法，系工业园区工作人员王某乙所提议的事实，并虚构李辉私刻“江苏黑马重工科技有限公司”印章之前，告知过蒋某的事实。20.安某的身份证及在职证明。证实安某系朝鲜族人，2014年12月份任德州经济技术开发区商务合作局副主任科员。21.徐州市公安局贾汪区分局经济犯罪侦查大队出具的情况说明。证实被告人李辉检举四川省夹江县庞坡洞文物盗窃线索，已移送至四川省夹江县公安局刑警大队，尚未侦破。（四）被告人供述1.被告人付鹏的供述。供认韩国宇星饲料（株）在中国投资了宇星饲料（德州）有限公司、宇星饲料（徐州）有限公司，崔某是这两个公司的法定代表人。其2011年至2016年在宇星饲料（德州）有限公司工作，是总经理翻译。自2011年以来，韩国宇星饲料（株）就想在徐州市贾汪区工业园区投资建厂，宇星饲料（德州）有限公司原总经理崔某安排其负责选厂址。江苏黑马公司的土地是蒋某、石某、李辉合伙买的，他们三人各人建设各人的厂房，各人以江苏黑马公司名义对外经营。蒋某、石某、李辉建设的厂房南侧约40亩地，一直没按照工业园区的要求建设，是块空地，没有附着物，也没有回填土。2014年，其找到工业园区招商局的王某乙，他告诉其江苏黑马公司的闲置土地，因为长时间不建厂房，工业园区即将强行收回，已经催过很多次了，李辉、蒋某、石某就是不退土地，工业园区正在办理收回江苏黑马公司闲置土地的手续，王某乙还让宇星公司等工业园区把土地收回后，再买地。韩国宇星饲料（株）老板和崔某都去看过江苏黑马公司的闲置土地，认为那块土地不错，让其跟进，争取买下来。2014年年底，李辉说工业园区强行以原价把江苏黑马公司的闲置土地收回了，让其对宇星公司隐瞒江苏黑马公司闲置土地被收回的事实，并让其对宇星公司说，江苏黑马公司闲置土地上有附着物，如果宇星公司不赔偿地上附着物130万元，江苏黑马公司就不退地，宇星公司就不能向政府买地，把钱从宇星公司弄出来后分给其，其表示同意。后其对崔某说，只要宇星公司赔偿江苏黑马公司地面附着物130万元，江苏黑马公司就把土地退回政府，宇星公司就可以通过政府买地，如果不赔偿，江苏黑马公司就不退地。2015年年初，崔某把赔偿江苏黑马公司地面附着物130万元的意见书面上报韩国宇星饲料（株）。2015年2月份左右，王某乙通知其说工业园区已经收回了江苏黑马公司的闲置土地，让宇星公司报名参加“招、拍、挂“程序买地，正常参加土地竞标。自2011年宇星公司想在徐州市贾汪区购买土地，都是其和王某乙联系，王某乙应该没告诉宇星公司其他人江苏黑马公司闲置土地被收回的事情。其接到王某乙通知后，担心宇星公司通过其他途径知道江苏黑马公司闲置土地已被收回的事情，就对崔某说，江苏黑马公司说了，赔偿地面附着物130万元，价格不能再低了，如果不同意，江苏黑马公司就把土地卖给别人了，崔某听后就向韩国宇星饲料（株）汇报了，韩国总部、崔某都同意按照130万元赔付，其告知李辉。其没如实告知崔某及宇星公司其他人江苏黑马公司闲置土地已被政府收回的事实，崔某、姜某都不知道该土地已被收回，崔某也不知道该土地实际并没有附着物。事实上，政府已经把江苏黑马公司的闲置土地收回了，宇星公司正常参加政府竞标就可以买地了，不需要支付李辉任何赔偿。2015年5月份，宇星饲料（徐州）有限公司和徐州工业园区管理委员会签订了入园协议。2015年9月份，宇星饲料（徐州）有限公司通过“招拍挂”程序取得江苏黑马公司闲置土地后，其对崔某说该付130万元土地附着物赔偿款了，崔某提出先支付30%，余款待取得施工许可证再支付。2015年10月份，崔某安排姜某、唐某到徐州和李辉签订了《土地附着物购买合同书》，当时崔某要求土地附着物补偿款打到第三方施工单位作为工程款入账，李辉找到蔡某，以徐州大彭建设工程有限公司作为施工方。签订合同前，其告诉李辉需要江苏黑马公司的公章，李辉说公章在石某处，刻了不带防伪数字的假公章签订《土地附着物购买合同书》，后姜某说“江苏黑马重工科技有限公司”的公章不对劲，让李辉重新盖章，李辉说他重新弄。2015年11月份，宇星饲料（徐州）有限公司把39万元打到徐州大彭建设工程有限公司账户，扣除税款后，蔡某将其中的244649元转入其尾号361建设银行账户，取现12万元给了李辉。因宇星饲料（徐州）有限公司未取得施工许可证，未支付剩余款项。宇星饲料（徐州）有限公司取得涉案土地使用权后，土方工程刚开始由花某承包，后由王某丙承包。2.被告人李辉的供述。供认2011年年底，江苏黑马公司和徐州工业园区管理委员会签订入园协议。2012年，其、蒋某、石某注册成立江苏黑马公司，但没有实际经营，是为了共同出资购买土地而注册的，当时蒋某是法定代表人，其和石某是股东，后江苏黑马公司法定代表人变更为石某。2012年上半年，江苏黑马公司通过政府“招拍挂”程序，在徐州市贾汪区工业园区徐贾快速通道南侧以每亩6.5万元的价格购得约150亩土地，其、蒋某、石某每人分得三分之一，各人建了各人的厂房，各人以江苏黑马公司名义自行经营。其、蒋某、石某因为资金缺口太大，没有能力再建设，在厂房南侧闲置了约70亩土地，和买时一样，没有附着物，也没有回填土，只是其三人共同出资建了一道围墙。因其、蒋某、石某没有按照与工业园区签订的协议约定完成工程项目建设，没达到工业园区的规划要求，工业园区工作人员经常找其三人，要求其三人按照协议建设。为此，工业园区先后于2013年上半年、2013年下半年和江苏黑马公司签订了二份《补充协议》，要求江苏黑马公司按照协议约定完成项目建设，否则就把闲置土地收回。但江苏黑马公司因为资金缺口太大，没有能力达到与工业园区签订的协议约定，工业园区工作人员多次找其、蒋某、石某，说江苏黑马公司土地闲置时间长，按照有关规定，要收回土地，让其三人退还土地，由工业园区另行挂牌出让，其三人刚开始不同意。后因工业园区工作人员一直督促退还土地，催得比较紧，其、蒋某、石某就同意退地了。2014年8月份，其和石某代表江苏黑马公司向工业园区提交了退地申请，办理了退地手续，2014年11月份，江苏黑马公司闲置土地以每亩6.5万元的价格被政府正式收回。付鹏说宇星公司安排他到徐州市贾汪区工业园区购买土地建厂房，其告知付鹏江苏黑马公司闲置土地已经被国土局、工业园区按原购买价格收回了，付鹏让其配合他，对宇星公司说江苏黑马公司闲置土地上有附着物，如果宇星公司不赔偿土地附着物，江苏黑马公司就不把土地退回政府，宇星公司就不能从政府买地，只有赔偿了，江苏黑马公司才能把土地退回政府，宇星公司才能从政府买地，挣宇星公司的钱分给其，其表示同意，和付鹏商量好向宇星公司要土地附着物赔偿款130万元。后付鹏告知其，韩国总部同意支付130万元土地附着物赔偿款，让其刻了“江苏黑马重工科技有限公司”假公章。2015年10月份，宇星公司姜某、唐经理到其办公室，说崔某总经理安排只能先付30%款项，剩余款项待宇星公司取得施工许可证再付。唐经理看完江苏黑马公司营业执照，说要把款项打给施工单位，其说施工单位是徐州大彭建设工程有限公司，唐经理就把徐州大彭建设工程有限公司加入合同，姜经理在《土地附着物购买合同书》上签字，并加盖了宇星饲料（徐州）有限公司公章。蔡某挂靠徐州大彭建设工程有限公司施工，其让蔡某在《土地附着物购买合同书》上加盖徐州大彭建设工程有限公司公章，之后其用私刻的“江苏黑马重工科技有限公司”假公章在《土地附着物购买合同书》上盖章，邮寄给宇星公司。唐经理发现其不是江苏黑马公司法定代表人，让其出具《委托书》，其用私刻的“江苏黑马重工科技有限公司”假公章在《委托书》上盖章。因“江苏黑马重工科技有限公司”假公章没有防伪数字，宇星公司让其重新签订《土地附着物购买合同书》，并让其出具《承诺书》，承诺如果施工过程中发生纠纷，由江苏黑马公司承担责任。其把以前盖印的“江苏黑马重工科技有限公司”印章扫描到《土地附着物购买合同书》、《承诺书》上，同时把以前盖印的“徐州大彭建设工程有限公司”印章扫描到《土地附着物购买合同书》上，让蔡某签字后，再次邮寄给宇星公司。后其把开票信息、金额给蔡某，蔡某开好发票后，其邮寄给宇星公司。宇星公司将39万元款项转入徐州大彭建设工程有限公司账户后，扣除税金，蔡某取现12万元，把剩余的钱转入付鹏银行账户，付鹏把取现的12万元给了其。按照《土地附着物购买合同书》约定，宇星公司未支付余款91万元，付鹏让其去宇星公司要过一次。公安机关调查期间，其找蒋某，让他根据其口述写了二份虚假说明，意图证明其和付鹏是正常的经营活动，还意图证明“江苏黑马重工科技有限公司”假公章是以前为正常经营而刻的，不是为这次骗人而刻的。上述证据，经本院查证属实，足以认定。针对控辩双方提出的相关意见，结合事实和法律规定，分别评判如下：（一）关于被告人付鹏、李辉的辩护人所提，被告人付鹏、李辉的行为不构成合同诈骗罪，构成职务侵占罪的辩护意见。经查，在案证据证实，被告人付鹏、李辉明知涉案土地即将或已经被徐州市贾汪区国土资源局收回，亦明知涉案土地无地面附着物，仍合谋采取向宇星公司隐瞒涉案土地已被收回、虚构涉案土地有地面附着物的事实，以“宇星公司只有补偿江苏黑马公司土地附着物130万元，江苏黑马公司才能将该部分闲置土地退回徐州市贾汪区国土资源局，宇星公司才能从徐州市贾汪区国土资源局取得土地使用权”为由，向宇星饲料（德州）有限公司原总经理崔某作虚假汇报，致使宇星公司同意以130万元的价格购买江苏黑马公司涉案土地地面附着物，签订了《土地附着物购买合同书》，并根据该合同书约定支付39万元。虽然宇星饲料（徐州）有限公司2015年9月10日取得涉案土地使用权，但该公司于2015年10月份签订《土地附着物购买合同书》，及于2015年11月份按照该合同书约定支付39万元，系基于被告人付鹏、李辉前期虚构事实、隐瞒真相的行为。被告人付鹏、李辉以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为符合合同诈骗罪的犯罪构成要件，均构成合同诈骗罪。故对以上辩护意见，不予采纳。（二）关于被告人付鹏、李辉及各自的辩护人所提，被告人付鹏、李辉均系从犯的辩解、辩护意见。经查，在案证据证实，以购买涉案土地地面附着物的名义骗取宇星公司钱款的手段、数额等，系被告人付鹏、李辉共同商议形成；在骗取宇星公司钱款的过程中，被告人付鹏、李辉亦共同实施，分工负责，相互配合。故被告人付鹏、李辉在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。故对以上辩解、辩护意见，不予采纳。（三）关于被告人李辉及辩护人所提，被告人李辉因本案羁押期间获得国家技术专利，检举盗窃文物犯罪，具有立功表现，建议对其从轻处罚的辩解、辩护意见。经查，被告人李辉及辩护人均未提交证据证实被告人李辉因本案羁押期间获得国家技术专利；被告人李辉检举盗窃文物犯罪，尚未侦查终结，在案证据不能证实被告人李辉具有立功表现。故对以上辩解、辩护意见，不予采纳。（四）关于被告人付鹏的辩护人所提，被告人付鹏具有坦白情节，建议对其从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。（五）关于被告人李辉的辩护人所提，被告人李辉无前科劣迹，赔偿宇星饲料（徐州）有限公司损失并取得谅解，建议对其从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。本院认为，被告人付鹏、李辉以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱款，数额巨大，二被告人的行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人付鹏、李辉犯合同诈骗罪的罪名成立，予以采纳。被告人付鹏、李辉结伙实施故意犯罪，系共同犯罪。被告人付鹏、李辉在犯罪过程中，因意志以外的原因未得逞的部分，系犯罪未遂，比照既遂犯从轻处罚。被告人付鹏、李辉犯罪既遂数额39万元，犯罪未遂数额91万元，分别达到不同量刑幅度，以处罚较重的犯罪未遂部分量刑幅度处罚，犯罪既遂部分酌情从重处罚。鉴于被告人付鹏如实供述主要犯罪事实，退赔违法所得，预缴罚金；被告人李辉如实供述主要犯罪事实，退赔违法所得，取得谅解，预缴罚金，对二被告人宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，对被告人付鹏、李辉予以从轻处罚并宣告缓刑。根据被告人付鹏、李辉的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度，并结合二被告人的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款等规定，判决如下：一、被告人付鹏犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十五万元。（罚金已预缴。）二、被告人李辉犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。（罚金已预缴。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王玉梅人民陪审员  刘敬佩人民陪审员  张宜海二〇二〇年四月八日书 记 员  赵红宇附：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。