广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤13刑终34号原公诉机关广东省博罗县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄立新，男，1968年10月5日出生，身份证号码：442************017，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省博罗县*******委会十小组。因涉嫌贩卖毒品罪，2018年11月28日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，于2019年1月5日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人庞蕾，系广东扬鼎律师事务所律师。上诉人（原审被告人）叶惠连，女，1982年9月15日出生，身份证号码：441************525，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠州市惠城区*************。因涉嫌贩卖毒品罪，2018年11月28日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，于2019年1月5日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人陈萱，系广东合典律师事务所律师，由惠州市司法局公共法律服务管理科指派。上诉人徐添友，女，1982年11月3日出生，身份证号码：441************44X，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县*******委会池头小组。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年1月20日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年，于2013年1月30日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年11月28日被博罗县公安局抓获，同年11月29日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，于2019年1月5日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人胡文军，系广东江畔律师事务所律师。广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人黄立新、叶惠连犯贩卖毒品罪、原审被告人徐添友犯非法持有毒品罪一案，于2019年12月26日作出（2019）粤1322刑初657号刑事判决书。宣判后，原审被告人黄立新、叶惠连、徐添友不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年10月28日、11月19日，被告人黄立新在其位于博罗县****办某某新城某期某号楼某号的家中二次贩卖毒品给被告人叶惠连，10月28日叶惠连乘车至某某新城向黄立新购买甲基苯丙胺，并通过微信转账6000元给仝永萌向黄立新支付毒资6000元；11月19日黄立新将约6.61克毒品甲基苯丙胺贩卖给被告人叶惠连，叶惠连再次通过仝永萌的微信转账向黄立新支付毒资1750元。2018年7月18日、2018年8月18日、2018年9月29日和2018年11月20日，被告人叶惠连四次在惠州市惠城区****新人类网吧附近向吸毒人员刘秀荣贩卖毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账的方式收取毒资2800元。2018年10月27日、2018年11月8日和2018年11月19日，被告人叶惠连三次在惠州市惠城区*****附近向吸毒违法人员曾细民贩卖毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账的方式收取毒资1600元。2018年11月28日，公安机关从被告人徐添友位于广东省博罗县****办某路某号三楼家中的房间电脑机箱内查获一包净重31.63克的白色晶体；从徐添友位于广东省博罗县****办某栋某号的家中查获一包净重0.33克的白色晶体、一瓶净重0.17克的白色粉末。经鉴定，该二包白色晶体和该瓶白色粉末均含有甲基苯丙胺成分。破案后，从被告人黄立新的住处查获可疑红色药丸36粒（净重3.51克），可疑晶体1瓶（净重0.55克），经鉴定，含有甲基苯丙胺成分；可疑褐色液体1瓶（净重14.05克），经鉴定，含有氯胺酮成分。从被告人叶惠连的住处查获红色药丸2颗（净重0.17克），白色晶体1包（净重0.37克），经鉴定，含有甲基苯丙胺成分。被告人徐添友曾因犯贩卖毒品罪，于2011年1月20日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年，于2013年1月30日刑满释放。博罗县公安局于2018年11月20日抓获黄立新、叶惠连，于2018年11月21日以吸食毒品对二人行政拘留。以上犯罪事实，有公诉机关提交一审开庭质证、认证的受案登记表表、立案决定书、吸毒人员信息表、到案经过、乘车记录、微信聊天记录截图、手机账单截屏、搜查笔录、扣押清单、现场称重笔录、现场取样笔录、鉴定意见、通话清单、释放证明书、证人仝永萌、刘秀荣、曾细民、石子强、陈家荣、冯长根等人证言、被告人黄立新、叶惠连、徐添友供述、辨认笔录、勘验、检查笔录、现场检测报告书等证据予以证实。原判认为，被告人黄立新违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人吸食，数量达10.67克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人叶惠连违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人徐添友违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，且数量已达32.13克，其行为已构成非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，一审判决：一、被告人黄立新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币70000元；二、被告人叶惠连犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币30000元；三、被告人徐添友犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元;四、被告人黄立新非法持有的甲基苯丙胺4.06克，氯胺酮14.05克、被告人叶惠连非法持有的甲基苯丙胺0.54克、被告人徐添友非法持有的甲基苯丙胺32.13克，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。上诉人黄立新及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、上诉人2018年11月19日贩卖给叶惠连的毒品数量应认定为3克；2、在黄立新住处扣押的毒品不应认定为贩毒的数量；3、一审判决量刑过重。上诉人叶惠连及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、微信的截图不属实；2、一审判决认定毒品交易次数不当；3、一审判决量刑过重。上诉人徐添友及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、一审法院未对上诉人适用认罪认罚程序；2、二审期间，上诉人认罪认罚；请求法院从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人黄立新、叶惠连犯贩卖毒品罪、上诉人徐添友犯非法持有毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人黄立新违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人吸食，数量十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人叶惠连违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人徐添友违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。对于上诉人黄立新、叶惠连、徐添友及其辩护人提出的意见，经查，1、上诉人黄立新、叶惠连有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品行为，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，以上事实有现场勘查检查笔录、现场称重笔录、微信截图及交易记录、证人证言、鉴定意见、上诉人供述等证据予以证实；2、上诉人黄立新、叶惠连有贩卖毒品的行为，一审法院就公安机关在其住处缴到的毒品应认定为贩卖数量正确；3、上述证据均经侦查机关合法调取，并经法庭开庭出示和质证，依法可以当作证据使用；4、上诉人徐添友是毒品再犯，以二审提审是其强调身体不适而认罪认罚的理由，不符合适用认罪认罚从宽制度的条件；5、一审判决对三上诉人量刑适当，二审期间三上诉人均没有新的法定从轻或减轻处罚的情节。因此，本院对上诉人黄立新、叶惠连、徐添友及其辩护人提出的上诉及辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李浩浩审 判 员 黄 静审 判 员 李汉加二〇二〇年四月二十日法官助理 谭芷珊书 记 员 廖茁伶附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。