湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0304民初2498号原告：谢周武，男，1977年8月15日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：胡典勋，湖北朗润律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代领法律文书等。被告：谢海兵，男，1981年9月4日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：何增宏，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告谢周武与被告谢海兵侵权责任纠纷一案，本院于2019年9月29日立案受理后，依法适用简易程序，于12月13日公开开庭进行了审理。原告谢周武的委托诉讼代理人胡典勋、被告谢海兵及其委托诉讼代理人何增宏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢周武向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告谢海兵赔偿原告谢周武71747.98元；2、本案诉讼费由被告谢海兵承担。事实和理由：原告谢周武所有的樊城自卸10111号运沙船在汉江上从事运沙作业，被告谢海兵的挖沙船则从事挖沙作业。根据操作需要，装沙过程中需要将两船相互连接，在一个沙堆堆满后位移，从而逐步将运沙船装满。原告谢周武雇请龚某在其运沙船上从事勤杂工劳务，包括装沙中船舶位移。2018年6月12日下午，两船在十堰市郧阳区五峰乡与郧西县汉江交界处进行挖沙、装沙作业。当龚某转动绞盘将船舶位移时，因谢海兵挖沙时触碰到河底，致使挖沙船突然猛烈晃动，在缆绳连接作用下运沙船也随之晃动，导致龚某摔倒受伤。随后，谢海兵将龚某扶下船，由救护车送至十堰市太和医院住院治疗。龚某住院治疗期间，谢周武垫付了医疗费等各项费用六万余元。龚某的伤情经湖北医药学院法医鉴定所鉴定需后续治疗费16000元，护理时间90日，加强营养时间90日。龚某为此支付鉴定费2000元。2019年7月3日，龚某以提供劳务者受害为由向十堰市郧阳区人民法院提起诉讼，要求其雇主即谢周武赔偿医疗费（不含谢周武已垫付的医疗费部分）、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费及精神上抚慰金等各项损失共计83800元。经调解，2019年9月19日十堰市郧阳区人民法院作出（2019）鄂0304民初1604号民事调解书，该调解书确认：龚某因此次事故造成的医药费65563.12元、二次手术费16000元、误工费17550元(150元/天×117天)、住院伙食补助费1350(50元/天×27天)、护理费9540元(106元/天×90天)、营养费1800元(20元/天×90天)、鉴定费2000元等各项损失共计113803.12元，由谢周武承担90%的赔偿责任即102422.8元，扣除谢周武垫付的65563.12元、护理费3510元、营养费610元，谢周武应再赔付龚某32739.68元。现原告谢周武已全部履行（2019）鄂0304民初1604号民事调解书所确定的赔偿义务。因龚某受伤系谢海兵操作挖沙船所致，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇主承担责任后，可以向第三人追偿”之规定，特提起诉讼，请求判如所请。本院经审理查明：谢周武所有的樊城自卸10111号运沙船在汉江河上从事运沙作业，谢海兵的挖沙船则从事挖沙作业。根据操作需要，装沙过程中需要将两船相互连接，挖沙船将河沙挖起来后通过传送带转运到运沙船上，在一个沙堆堆满后两船位移，从而逐步将运沙船装满。自2017年起。谢周武雇请龚某在其运沙船上从事勤杂工劳务，包括装沙过程中船舶位移。2018年6月12日下午，两船在十堰市郧阳区五峰乡与郧西县交界处的汉江河上进行挖沙和装沙作业，当龚某转动绞盘将运沙船位移时，谢海兵的挖沙船仍在继续挖沙作业，在缆绳连接作用下两船发生晃动，导致龚某摔倒受伤。龚某伤后被送至十堰市太和医院住院治疗。龚某住院治疗期间，谢周武垫付了医疗费等各项费用69683.12元。龚某的伤情经湖北医药学院法医鉴定所鉴定尚需后续治疗费16000元，护理时间90日，加强营养时间90日。龚某为此支付鉴定费2000元。2019年7月3日，龚某以提供劳务者受害为由向十堰市郧阳区人民法院提起诉讼，要求谢周武赔偿其医疗费（不含谢周武已垫付的医疗费部分）、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费及精神上抚慰金等各项损失共计83800元。经调解，2019年9月19日十堰市郧阳区人民法院作出（2019）鄂0304民初1604号民事调解书，该调解书确认：龚某因此次事故造成的医药费65563.12元、二次手术费16000元、误工费17550元(150元/天×117天)、住院伙食补助费1350(50元/天×27天)、护理费9540元(106元/天×90天)、营养费1800元(20元/天×90天)、鉴定费2000元等各项损失共计113803.12元，由谢周武承担90%的赔偿责任即102422.8元，扣除谢周武垫付的69683.12元，谢周武尚需再赔付龚某32739.68元。本案审理过程中，谢海兵对十堰市郧阳区人民法院（2019）鄂0304民初1604号民事调解书所确认的龚某的误工费持异议，认为应按106元/天计算，对龚某其余损失无异议。另查明，谢周武已根据十堰市郧阳区人民法院（2019）鄂0304民初1604号民事调解书将赔付龚某赔偿款102422.8元全部清偿到位。本院认为，本案争议焦点为谢周武和谢海兵之间责任划分。谢周武雇请龚某为其操作驾驶运沙船，而龚某不具备船舶驾驶操作资质，谢周武存在选任过失。作为挖沙船的船主及驾驶人谢海兵也同样不具备船舶驾驶操作资质，谢海兵也有过错。谢周武的运沙船和谢海兵的挖沙船捆绑作业，双方在操作过程中应相互沟通、相互协调。本案中，龚某在将运沙船位移时，谢海兵的挖沙船未熄火暂停作业，双方均违背船舶驾驶基本操作规程，双方均存在过错。综合考量本案实际案情，结合双方过错程度，本院酌定对龚某在本事故中造成的损失，由谢周武和谢海兵分别承担65%（包括龚某应承担的责任部分）和35%。关于龚某本次事故损失认定，本院认为，谢周武、谢海兵、龚某相互之间存在利害关系，在谢海兵不在场的情况下，谢周武和龚某就误工损失达成的赔偿协议对谢海兵不具有当然约束力，除非谢海兵不持异议。结合本案案情，综合考虑龚某年龄、自身技能及十堰市郧阳区地区经济发展水平等因素，本院酌定按2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入38897元/年计算龚某的误工费即12402元(106元/天×117天)。对龚某其余损失，因谢海兵不持异议，本院予以确认。综上，龚某因此次事故造成的各项损失为108655.12元（113803.12-17550+12402）。因谢周武已根据十堰市郧阳区人民法院（2019）鄂0304民初1604号民事调解书将给付龚某的赔偿款102422.8元全部清偿到位，故谢海兵将其应承担的赔偿款即38029.29元（108655.12×35%）直接支付给谢周武。审理中，谢海兵不同意调解。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十四条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告谢海兵于本判决生效之日起10日内返还原告谢周武已经支付给龚世贵的赔偿款38029.29元。二、驳回原告谢周武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费518减半收取计259元，由原告谢周武负担170元，由被告谢海兵负担89元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年（该期间从判决履行期间的最后一日起计算）。审判员  罗远贵二〇二〇年四月十二日书记员  柯 晗附：本案适用的相关法律依据1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。第十五条承担侵权责任的方式主要有：(六)赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2.《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。