湖北省建始县人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂2822行初57号原告张**，男，生于1983年3月30日，土家族，湖北省建始县人，农民，住建始县。委托代理人张永龙（特别授权），男，生于1962年3月8日，土家族，湖北省建始县人，农民，住址同上。系张**之父。委托代理人秦于海（特别授权），湖北阳阳律师事务所律师。被告建始县业州镇人民政府。住所地：建始县业州镇广润路**。法定代表人冉云峰，该镇镇长。委托代理人黄海波（特别授权），建始县业州镇人民政府工作人员。委托代理人周能斌（特别授权），湖北边沁律师事务所律师。第三人建始县映山红枸杞专业合作社。。住所地：建始县业州镇工业小区**原告张**因请求确认被告建始县业州镇人民政府行政征收违法及赔偿损失，于2018年9月21日向本院提起行政诉讼。本院于2019年3月1日作出（2018）鄂2822行初55号行政判决，被告建始县业州镇人民政府不服提起上诉，恩施土家族苗族自治州中级人民法院于2019年9月29日作出（2019）鄂行终109号行政裁定，以事实不清、证据不足为由，裁定撤销（2018）鄂2822行初55号行政判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭审理了本案。原告张**的委托代理人张永龙、秦于海，被告建始县业州镇人民政府的副镇长向峰及委托代理人黄海波、周能斌到庭参加诉讼。第三人建始县映山红枸杞专业合作社经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2013年10月1日与建始县业州镇小垭门村九组村民签订租赁合同，租赁九组村民土地种植枸杞。合同签订后，原告购买枸杞苗进行种植，2016年8月因建设银北高速建始段征用土地，2017年12月被告因建设银北高速附属乡村公路又征用原告租赁土地6亩，但被告在未与原告签订补偿协议的情况下，就擅自安排人员将原告已种植5年之久的枸杞毁坏，造成原告损失396000.00元。起诉请求被告拔除原告枸杞树的行政行为违法，赔偿原告损失人民币396000.00元。原告张**向本院提交了以下证据：1.张**分别与文武、谭树风、龙江平签订的《耕地租赁合同》。证明原告于2013年与文武、谭树风、龙江平签订了租赁合同，用于种植枸杞。2.建始县映山红枸杞专业合作社于2018年6月11日出具的证明。证明建始县映山红枸杞专业合作社只负责收购鲜果，基地的投资、管理由原告负责。3.照片7张。证明涉案土地的原状及现状。4.房屋征收停产停业损失估价报告。证明原告请求赔偿损失的依据。5.张**与建始县映山红枸杞专业合作社于2013年11月25日签订的《合同书》（重审时提供）。证明原告的主体资格适格，有权提起行政诉讼。被告辩称，被告建始县业州镇人民政府的行政行为经过各级政府审批按照法定程序进行，涉案补偿按照程序与权利人签订协议进行了补偿。原告张**不是涉案的补偿权利人，涉案补偿的权利人应当是建始县映山红枸杞专业合作社，建始县映山红枸杞专业合作社已委托张永龙全权负责其合作经营枸杞基地建设等征迁补偿结算，补偿多次达成协议并已经到位。建始县映山红枸杞专业合作社在签订补偿协议时提交了建始县映山红枸杞专业合作社与相关农户的《耕地租赁合同》，在该合同上张**只是建始县映山红枸杞专业合作社的签字代表人，不是合同的签订和履行人。综上所述，被告的行政行为合法，原告张**不是涉案补偿的权利人，相应补偿已履行完毕，请求驳回原告的诉讼请求。被告建始县业州镇人民政府向本院提交了以下证据：1.2018年3月28日的行政诉状、2018年3月30日的应诉通知书及开庭传票、（2018）鄂2822行初26号行政裁定书。证明建始县映山红枸杞专业合作社于2018年3月28日起诉被告的诉讼请求与本次诉讼请求一致，原告对涉案的补偿没有权利。2.《省发展改革委关于银川至北海高速公路建始（陇里）至恩施（罗针田）段初步高设计的批复》（鄂发改审批[2012]132号）、建始县人民政府办公室《关于印发银北高速公路建始段征地拆迁补偿方案的通知》（建政办发[2015]20号）、建始县人民政府《征收土地公告》、建始县人民政府办公室《关于印发银百高速建始段个案征迁补偿安置实施方案的通知》（建政办发[2016]26号）。证明被告征收涉案土地，经过了合法的行政审批，在银北高速公路建恩段范围内。3.2017年8月4日《湖北高速公路征地（（地上附着物实物调查确认表》、照片四张。证明修建改建道时的568株枸杞在原基地附着物补偿中进行了补偿。4.2015年5月《建恩高速业州段征迁、土地地上附着物现场调查表》、建始县高速公路建设委员会办公室《关于拔付银百高速建始段第一期个案征迁补偿资金的函》（县高路办函[2016]37号）、《银百高速建始段第一期个案征迁补偿汇总表》、《建恩项目征地拆迁补充协议》。证明基地补偿包含附着物共计45万元，权利人是本案第三人，委托张永龙经办。5.建始县业州镇人民政府与张永龙于2016年8月1日签订的《银北高速公路建始段场矿个案拆迁补偿协议书》、张永龙承诺书、恩施自治州金诚房地产评估有限责任公司的《致委托方函》、张永龙银行账号、《银北高速公路建始段场矿个案征迁补偿领款单》、张永龙身份证复印件、朱和平身份证复印件、建始县映山红枸杞专业合作社的委托书、《房屋征收停产停业损失估价报告》、张永龙的补偿请求、建始县映山红枸杞专业合作社的《营业执照》、照片8张、耕地租赁合同6份、《农村土地承包经营权证》6份。证明建始县映山红枸杞专业合作社的枸杞基地包含附着物的补偿事宜委托张永龙已全部处理完毕；原告张**与基地及地上附着物没有任何关系。第三人述称，原告张**虽与农户签订了耕地租赁合同，但实际经营管理是张永龙，租赁耕地的用途是栽培枸杞苗木，参加组建枸杞种植基地，与建始县映山红枸杞专业合作社签订收购鲜果合同，以专业合作社的名义从事生产经营。原告张**仅仅只是在租赁耕地时使用了一个名字，客观上未实际对租赁土地行使任何权力，不是行政相对人，原告主体不适格。原告将建始县映山红枸杞专业合作社列为第三人，没有列举任何证据和理由说明与其诉讼请求有利害关系。原告索赔偿应当遵循客观、实事求是。第三人建始县映山红枸杞专业合作社未提供证据。经庭审质证，原告张**对被告建始县业州镇人民政府提供的证据1、2、4、5无异议，对证据3有异议，认为是被告单方作出。第三人建始县映山红枸杞专业合作社对被告建始县业州镇人民政府提供的证据无异议。被告建始县业州镇人民政府对原告提供的证据1中的文武、谭树风的耕地租赁合同无异议，对龙江平的租赁合同认为其不清楚；对证据2有异议，认为系在诉讼过程中作出；对证据3中载有枸杞树苗的四张照片有异议，认为达不到原告张**的证明目的，对证据3中载有修建公路的4张照片无异议；对证据4的真实性无异议；对证据5认为与本案无关。第三人建始县映山红枸杞专业合作社对原告张**提供的证据无异议。本院对上述证据认定如下；对各方当事人无争议的证据，本院依法予以采信。被告建始县业州镇人民政府提供的证据3与本案具有关联性，具有证明力。原告张**提供的龙江平耕地租赁合同、证据2、证据3中载有枸杞树苗的四张照片，与客观事实相符，具有证明力；原告提供的证据5，与本案有关联，具有证明力。经审理查明，原告张**以第三人建始县映山红枸杞专业合社的名义与建始县业州镇小垭门村九组村民胡文术、康世秀、文武、张地荣、谭树风、刘小玲等农户签订了《耕地租赁合同》，其中租赁胡文术承包的小地名“胡家上槽”2.45亩，康世秀承包的小地名“门口坦”1亩，文武承包的小地名“广交槽”1.7亩、“屋门口三治”1亩，张地荣承包的小地名“老屋坪”1.4亩、“椿树槽”1.1亩，谭树风承包的小地名“屋门口三治”二宗共1.3亩、“屋产边”0.9亩、“自留地”0.3亩；刘小玲承包的“门口坦”1.5亩，共计12.65亩，用于枸杞种植，作为第三人建始县映山红枸杞专业合作社的枸杞种植基地，建始县映山红枸杞专业合作社只负责收购鲜果。因修建银北高速公路需占用原告张**租赁的耕地，征地专班于2015年5月对原告张**的枸杞树进行了现场调查，制作了《建恩高速业州段征迁、土地地上附着物现场调查表》，该调查表载明共有枸杞树2491株。2015年8月17日，建始县人民政府办公室以建政办发[2015]20号文公布《银北高速公路建始段征地搬迁补偿安置方案》，该方案确定：银北高速公路建始段的征地拆迁工作由建始县高速公路建设委员会统一领导，高速公路沿线的乡（镇）人民政府是征地拆迁工作的第一责任主体，附件《银北高速公路建始段地上附着物补偿标准》载明包括枸杞在内的经济林林补偿标准为：胸径≥10厘米的每株补偿200.00元，3厘米≤胸径≤10厘米的每株补偿100.00元，幼苗每株补偿6.00元。2016年8月1日，第三人建始映山红枸杞专业合作社委托原告张**之父张永龙处理枸杞种植建设等征迁补偿结相关事宜；恩施自治州金诚房地产评估有限责任公司根据征地工作专班与张永龙达成的停产停业协议，作出金诚估字[2016]第（G005）号《房屋征收停产停业损失估价报告》，确定原告张**租赁耕地种植枸杞的停产停业损失为：1.生产基地的固定资产建设费用320000.00元，2.幼苗培养及搬迁费80000.00元，3.搬迁期间停产停业损失50000.00元，三项合计450000.00元。同日，建始县业州镇人民政府（甲方）与张永龙（乙方）签订了《银北高速公路建始段场矿个案拆迁补偿协议书》，该协议载明：1.乙方所属枸杞生产基地等固定资产，甲方聘请第三方评估公司进行现场实物重置价评估，根据评估报告，据实补偿，金额为320000.00元；3.乙方自行搬迁重建投产，甲方给予搬迁费及枸杞幼苗培育等费补偿，金额为80000.00元；3.乙方搬迁重建期间停产停业损失费，甲方按壹年时间计价补偿每亩5000.00元的单价，进行实物计价补偿，实物共计10亩，总金额为50000.00元。张永龙于当日出据领款单领取了该笔补偿款共计人民币450000.00元，并承诺对征迁范围内的枸杞树在三日内迁移。2016年9月5日，建始县人民政府办公室以建政办发[2016]26号文公布《银百高速公路建始段个案征迁补偿安置实施方案》，该方案确定：对于红线内涉及的厂矿企业、个体工商户、养（种）殖专业户，按照地域管辖，由拆迁对象所在乡镇人民政府委托第三方评估机构，对所涉及的厂房、设备等固定资产重置价值和停产停业、搬迁造成的经营性等损失进行现场测绘、评估，费用由业主宣鹤公司承担，县高路办作为第三方进行鉴证。搬迁费及其他设施拆迁等费用由工作专班人员现场与搬迁对象协商确定。2016年12月30日，建始县人民政府发布了《征收土地公告》。2017年8月4日，因修建高速公路占用了原到建始县业州镇小垭门村三组的公路需还建，还建道长约350米，路基宽4.5米，需征地4.8亩。征地工作专班在未通知张永龙参与的情况下，对原告张**租赁的部分耕地上的枸杞树进行了现场调查，制作了《银北高速公路征（（地上附着物实物调查确认表》，该表载明枸杞树共568株，建始县业州镇小垭门村村民委员会在该调查表盖章确认属实。后修建还建道的施工方将枸杞树拔除。原告张**认为修建还建道所占地系在原征地10亩范围之外，并提供了与龙江平、文武、谭树风签订的三份《耕地租赁合同》，其中租赁文武、谭树风的地块及面积与前述一致，租赁龙江平的地块为两块（小地名均为“四方块”）、面积共2亩。被告建始县业州镇人民政府认为修建还建道所占地在原征地10亩内，双方由此产生争议。本院认为，被告建始县业州镇人民政府系银北高速建始段的业州镇范围内的征地拆迁第一主体，其主体资格适格。《中华人民共和国土地管理法》第四十四条规定：“建设占用土地”，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”被告建始县业州镇人民政府对于修建银北高速公路占用建始县业州镇小垭门村的组级公路而征地修建改建道，未提供农用地转为建设用地的审批手续，该行政行为违法。被告建始县业州镇人民政府在修建改建道的征地过程中，未通知原告张**参与实物调查，也未对原告张**种植的枸杞进行补偿，亦违反了法定程序。原告张**作为被征土地的租赁者，其对于地上种植的枸杞树在土地被征收后有获得相应补偿的权利。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”《最高人民法院〈关于审理行政赔偿案件若干问题的规定〉》第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”本案中原告张**种植的枸杞树已被拔除，被告建始县业州镇人民政府虽对原告张**的损失承担举证责任，但是不能免除原告张**的初步证明责任，即原告张**主张修建还建道时占用其租赁耕地的亩数以及枸杞树数量。原告张**其所提供的耕地租赁合同不足以证明修建还建道时占用了其租赁的耕地6亩，对于原告张**的该项主张，本院不予采纳。被告建始县业州镇人民政府作为高速公路征地实施单位，其主张修建还建道时占用原告张**租赁耕地在原高速公路征地范围内，亦未提供充足证据证明，对于被告建始县业州镇人民政府的该项主张，本院不予采纳。鉴于原、被告双方对于修建还建道占用原告张**租赁耕地种植枸杞的损失均未提供充足的证据，对于原告张**的损失及损失程度难以查明，张**的第一次补偿是按个案征迁补偿安置实施方案进行，包括基地建设费、搬迁费、停产停业损失费等补偿项目，因个案征迁补偿方案是建立在评估之上，第二次征地时未进行评估，也未与张**协商一致，基于本案的此实际情况，本院酌定对原告张**的损失予以适当赔偿，参照2017年8月4日《银北高速公路征地（（地上附着物实物调查确认表（改路）》确定的568株，以及《银北高速公路建始段征地拆迁补偿安置方案》确定的经济林木最高补偿标准200元/株，确定原告张**的损失为113600.00元。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、确认被告建始县业州镇人民政府在修建建始县业州镇小垭门村还建道的征地行为违法。二、被告建始县业州镇人民政府赔偿原告张**损失人民币113600.00元。本案受理费50.00元，由被告建始县业州镇人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张绍红人民陪审员  余 慧人民陪审员  刘 艳二〇二〇年四月十五日书 记 员  牛漓春