广西壮族自治区贵港市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂08刑终41号 原公诉机关广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈进，男，1969年12月15日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中文化，住贵港市港**。因为赌博提供条件，于2015年11月20日被行政拘留十五日，并处罚款三千元；于2019年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）黄勇志，男，1973年3月4日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中文化，住贵港市港**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月28日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）陈启军，男，1972年12月10日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，高中文化，住贵港市港**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月23日被刑事拘留，同年5月10日被取保候审，同月22日被监视居住。2019年12月25日被本院决定逮捕，次日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）陈长东，男，1972年3月5日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，小学文化，住贵港市港**。因参与赌博，于2015年11月21日被行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月15日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）陈勇，男，1985年10月3日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中文化，住贵港市港**。因参与赌博，于2015年11月21日被行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月15日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）陈家乐，男，1984年12月29日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中文化，住贵港市港**。因参与赌博，于2015年11月21日被行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月10日被临时寄押于广东省佛山市顺德区看守所，于2019年6月14日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 辩护人邓文飞，广西恒聚律师事务所律师。 广西壮族自治区贵港市港南区人民法院审理贵港市港南区人民检察院指控原审被告人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐犯开设赌场罪一案，于2019年12月20日作出（2019）桂0803刑初187号刑事判决。原审被告人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐不服，提出上诉。本院立案后，依法通知贵港市人民检察院阅卷，该院阅卷后建议不开庭审理本案。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，审查上诉状，讯问上诉人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，2015年，被告人陈进长期提供自己位于贵港市港南区卖酒坡的房子供他人赌博。2015年11月3日，陈进伙同黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、黄某8（在逃）等人合伙在港南区八塘镇陈进的房子里设立赌场，提供赌博工具供他人赌“三公”，抽头渔利，陈家乐、黄某1（在逃）负责发牌、抽水、赔注。该赌场每晚9点后开场，至2015年11月19日被公安机关查处，当场查获陈进、陈长东、陈勇、陈家乐、黄某8、黄某1及黄某3等参赌人员20名。公安机关从上述参赌人员身上收缴赌资共计7480元。至案发，赌场平均每晚参赌人数10人以上，每晚抽头渔利至少4000元，累计获利超过60000元。 原判认定上述事实的证据有书证传唤经过、抓获经过、临时延长寄押审批表、行政处罚决定书、户籍信息，证人黄某1、陈某1、周某、谭某1、黄某2、李某、黄某3、黄某4、陈某2、党某、谭某2、谭某3、黄某5、谭某4、陈某3、谭某5、黄某6、黄某7、谭某6、叶某、张某、谭某7的证言，现场勘查、辨认笔录，被告人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐及同案人黄某8的供述等。 原判认为，被告人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐开设赌场，抽头渔利累计超过60000元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。在共同犯罪中，陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇是赌场股东，在开设赌场犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚；陈家乐负责发牌、抽水、赔注，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。陈进、陈长东、陈勇、陈家乐曾因本案被行政拘留十五日，依法应予折抵刑期。根据陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈进犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人黄勇志犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币五万元；三、被告人陈启军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元；四、被告人陈长东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元；五、被告人陈勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；六、被告人陈家乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；七、公安机关收缴在案的赌资7480元，予以没收，上缴国库；八、追缴被告人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐的违法所得人民币60000元，依法没收，上缴国库。 陈进上诉提出，一审判决认定的事实不清，证据不足，不足以认定其构成开设赌场罪。本案并非网络赌博，即使认定其有罪，也不应认定为情节严重，原判量刑过重。其开设赌场的行为四年前已经被执法机关行政处罚，不应再次受到刑事处罚。请求二审法院改判其缓刑。 黄勇志上诉提出，一审判决认定事实不清，证据不足，量刑过重。其行为在四年前已被执法机关行政处罚，不应再次予以刑事处罚。即使再处罚也应适用缓刑。 陈启军上诉提出，其没有参与赌场开设前的组织、策划，也没有参与赌场开设后的经营与管理，应当认定为从犯。原判认定本案事实属于“情节严重”有误。本案只有口供，不能据此认定其有罪，即使认定其有罪，也应考虑其自愿认罪悔罪，对其酌情从轻处罚并适用缓刑。 陈长东上诉提出，其是后来入股赌场，没有得到赌场分红，其没有参与该赌场的策划、组织和管理工作，应认定为从犯。请求二审法院对其从轻处罚。 陈勇上诉提出，其没有交风险保证金，到案证据尚不足以明确其在赌场有多少股份，也不确定其是否参与赌场经营。其没有组织、领导、邀约任何一人参与赌场入股，应当认定为从犯。请求二审法院对其从轻处罚。 陈家乐上诉提出，一审认定其在共同犯罪中是从犯，但在量刑中并未充分体现。原判认定赌场抽取渔利超过60000元属“情节严重”有误且对其量刑畸重。请求二审法院对其从轻处罚。 贵港市人民检察院提出的意见是，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审一致，且原判据以定案的证据均经一审法院庭审举证、质证，证据来源客观、真实、合法，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐开设赌场，抽头渔利累计超过60000元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇是赌场股东，在开设赌场犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照他们所参与的全部犯罪处罚；陈家乐负责发牌、抽水、赔注，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。陈进、陈长东、陈勇、陈家乐曾因本案被行政拘留十五日，依法应予折抵刑期。对陈进、黄勇志提出其四年前的行为不应再次受到处罚，一审判决认定事实不清，证据不足，其行为不构成开设赌场罪，即使构成犯罪也应从轻处罚的上诉意见，经查，原判根据陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。上诉人陈进、黄勇志、陈启军、陈长东、陈勇、陈家乐的上诉理由不成立，依法予以驳回。贵港市人民检察院提出的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王秀敏 审 判 员 卢阳德 审 判 员 徐江杰 二〇二〇年四月十七日 法官助理 梁嘉源 书 记 员 林 雨