江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初3434号原告：江苏乾鹏聚建设有限公司，住所地泗阳县经济开发区**（泗阳县中盛金属制品有限公司院内）。法定代表人：李立金，该公司总经理。委托诉讼代理人：王建国，江苏知久律师事务所律师。委托诉讼代理人：季洁，江苏知久律师事务所律师。被告：江苏鑫正祥贵金属有限公司，住所地泗阳县李口镇农李路西侧众裴路北侧。法定代表人：刘鑫森，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱凌云，泗阳县振兴法律服务所法律工作者。原告江苏乾鹏聚建设有限公司（以下简称乾鹏聚公司）与被告江苏鑫正祥贵金属有限公司（以下简称鑫正祥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乾鹏聚公司的委托诉讼代理人王建国、季洁，被告鑫正祥公司的委托诉讼代理人朱凌云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告乾鹏聚公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款8641279元及利息（利息自2012年12月9日起至还清款之日止，按年利率6%计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年12月12日，原、被告签订施工合同，约定建设鑫正祥花园商住楼、酒店、办公楼工程，工程总价21897110元，原告全面负责上述工程的施工建设，原告完成合同约定施工义务并经过验收合格，被告未按合同支付工程款。被告鑫正祥公司辩称，被告不欠原告工程款，该工程不是原告施工，是案外人季凯施工，被告已经与案外人季凯进行结算，所欠的小部分款项已经用被告所开发的鑫正祥房产进行了抵扣，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。即：（一）原、被告签订《施工合同》一份，约定:……一、工程概况—工程名称：江苏鑫正祥贵金属有限公司，鑫正祥花园1-3#商住楼、酒店、公司办公楼工程……二、合同工期—开工日期：2012年2月2日—竣工日期：2012年10月2日（以打好桩基240个工作日）……四、合同价款—采用固定价结算：公司办公楼每平方980元，商住楼及酒店每平方1030元，材料上涨下浮，风险自负。1、公司办公楼4793平方米*每平方980元=4697140元。2、商住楼及酒店：16699平方米*每平方1030元=17199970元。工程总价：4697140+17199970=21897110元，共计人民币（大写）：贰仟壹佰捌拾玖万柒仟壹佰壹拾元整。结算时，以实际建筑施工图纸面积为准……七、工程款（进度款）支付—双方约定的工程款支付的方式和时间。采用工期付款方式：即主体工程封顶时10天内付工程总价的40%。工程结束由甲方验收合格后，合同总价的40%按甲方商住房销售款情况付给乙方，所建商住房销售没有达到预期的销售额，甲方应考虑其他资金来源，酌情安排工程款，余款20%为工程质量保障款。在甲方对工程竣工验收合格时起壹拾贰个月无工程质量问题全部付清。（不论房屋销售情况如何，甲方确保工程验收合格后一年内全部付清工程款）……。涉案工程于2012年12月8日经竣工验收合格。原、被告双方对涉案工程的面积和增加部分的费用均无异议：即1.办公楼面积为4913.06平方米；2.1#楼面积为4085.28平方米；3.2#楼面积为6344.29平方米；4.酒店面积为5977.17平方米；5.综合楼变更费用为715823.99元；6.办公室变更费用为289626.23元。（二）被告已向原告支付工程款，共计15018676.62元。分别为：1.2012年5月15日，被告付工程款500000元；2.2012年5月29日，被告付工程款630000元；3.2012年8月28日，被告付工程款4000000元；4.2012年9月29日，被告付工程款1000000元；5.2012年10月17日，被告付工程款400000元；6.2012年12月8日，被告付工程款300000元；7.2013年2月26日，被告付工程款3000000元；8.2013年2月28日，被告付工程款500000元；9.2014年1月22日，被告付工程款2820000元（2013年5月份至2014年元月份共计：含房款在内）；10.2014年2月21日，被告付5000元（王胜武于2014年2月21日签字，2014年3月11日季凯签字确认）；11.2014年3月11日，被告付220000元（此款含万金房款40000元）；12.2014年5月1日，被告付20000元；13.2014年5月20日，被告付235000元；14.2014年11月18日，被告付10000元；15.2014年11月21日，被告付10000元；16.双方一致同意外墙保温款550872元抵扣被告应付的工程款；17.2015年7月21日，被告付3000元；18.2016年2月6日，被告付190000元；19.2016年6月18日，被告付100000元；20.2012年11月21日，被告付480元；21.2012年7月14日，被告付25680元；22.2012年9月15日，被告付10406.4元；23.2012年10月27日，被告付瓦款合计15060元；24.2012年12月2日，被告付水泥瓦2200块双方一致认可计3520元；25.2013年2月6日，被告付45658.22元；26.2017年8月11日，被告以鑫正祥1幢202室和1幢203室抵工程款共计424000元。原、被告因工程款问题结算未果，因而成讼。本案的争议焦点是：1、原、被告签订《施工合同》的时间及原、被告双方约定的涉案工程的单价；2、被告主张的420000元承兑汇票是否能够冲抵工程款；2012年9月17日李要西出具的两张收条和建筑垃圾费用50000元如何认定；3、鑫正祥花园2幢501室计185508元，2号楼404室、405室、406室，3号楼305室、405室，计1100851元能否冲抵工程款。关于第一个争议焦点。被告认为原、被告签订的《施工合同》系2013年补签，双方并没有按照合同履行，办公楼是按照每平方880元，商住楼及酒店按每平方930元计算。因其未提供相关证据证明，本院认为，原、被告于2011年12月12日签订的《施工合同》系双方真实意思表示，合法有效，合同约定采用固定价结算：公司办公楼每平方980元，商住楼及酒店每平方1030元，材料上涨下浮，风险自负，本院予以确认。即被告应向原告支付的工程款总额为：22719191.22元{4913.06*980+（4085.28+6344.29+5977.17）*1030+715823.99+289626.23}。关于第二个争议焦点。对于被告认为420000元承兑汇票应冲抵工程款，本院认为，420000元承兑汇票的背书无法看出该汇票元与原告有关联性，被告也无证据证明领款人与原告之间具有关联性。对于2012年9月17日李要西出具的两张收条和建筑垃圾费用50000元，本院认为，被告无证据证明该费用系用于原告承建的工程，且原告不予认可。综上，本院对420000元承兑汇票、李要西出具的两张收条和建筑垃圾费用50000元不予采信。关于第三个争议焦点。鑫正祥花园2幢501室计185508元以及2号楼404室、405室、406室，3号楼305室、405室1100851元，共计1286359元能否冲抵工程款。本院认为，承诺生效时合同成立。就以物抵债协议而言，在我国法律没有规定代物清偿制度，而当事人对合同成立又无特别约定的情况下，应当认为其系诺成合同，自双方意思表示一致时成立，不以债权人受领抵债物为合同成立要件。故本院认为，上述1286359元房款应冲抵工程款，因双方已形成抵房协议，已经经原告签字确认，若原告认为被告履行有瑕疵，可以通过其他法律关系另案主张。据此，被告尚欠原告的工程款应为6414155.6元（22719191.22-15018676.62-1286359）。对于原告主张的利息，因双方约定采用工期付款方式：即主体工程封顶时10天内付工程总价的40%。工程结束由甲方验收合格后，合同总价的40%按甲方商住房销售款情况付给乙方，所建商住房销售没有达到预期的销售额，甲方应考虑其他资金来源，酌情安排工程款，余款20%为工程质量保障款。在甲方对工程竣工验收合格时起壹拾贰个月无工程质量问题全部付清。（不论房屋销售情况如何，甲方确保工程验收合格后一年内全部付清工程款）。本案涉案工程于2012年12月8日经竣工验收合格。本院认为，自2013年12月9日起，被告应向原告支付尚欠的6414155.6元工程款利息，具体为：自2013年12月9日起起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，以不超过年利率6%为限。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏鑫正祥贵金属有限公司于本判决生效后十日内支付原告江苏乾鹏聚建设有限公司工程款6414155.6元及利息（利息自2013年12月9日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，以不超过年利率6%为限）。二、驳回原告江苏乾鹏聚建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93644元，由原告江苏乾鹏聚建设有限公司负担18729元，由被告江苏鑫正祥贵金属有限公司负担74915元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  高 艳人民陪审员  魏建平人民陪审员  胡殿美二〇二〇年四月三十日书 记 员  胡振兴附录法律条文《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人中支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已经实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。