广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终14189号上诉人（原审被告）：广东葫芦堡文化科技股份有限公司，住所地为广东省东莞市松山湖高新技术产业开发区新竹路**新竹苑**101，统一社会信用代码为91441900566640760G。法定代表人：孙世林，该公司经理。委托诉讼代理人：陈葆森，广东仁之仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈闯，广东仁之仁律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）:中国民生银行股份有限公司东莞分行，，地址为广东省东莞市南城街道莞太路**鸿福广场首层商铺统一社会信用代码为914419006788927869。负责人：李卉，该分行行长。委托诉讼代理人：田新亮，上海锦天城（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢斯敏，上海锦天城（广州）律师事务所律师。原审被告：东莞市榴花艺术有限公司，住，住所地为广东省东莞市东城区莞长路牛山路段堑头新兴工业区榴花厂区一社会信用代码为914419007673205520。法定代表人：徐丽。原审被告：林创举，男，1973年10月8日出生，汉族，住广东省东莞市东城区东城中心樱花苑****，公民身份号码为4405221973********。原审被告：徐丽，女，1973年2月23日出生，汉族，，住广东省东莞市东城区东城中心樱花苑****公民身份号码为5111211973********。上诉人广东葫芦堡文化科技股份有限公司（以下简称“葫芦堡公司”）因与被上诉人中国民生银行股份有限公司东莞分行（以下简称“民生银行东莞分行”）以及原审被告东莞市榴花艺术有限公司（以下简称“榴花公司”）、林创举、徐丽金融借款合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初17590号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。民生银行东莞分行向一审法院起诉请求:1.葫芦堡公司向民生银行东莞分行偿还借款本金3000万元及支付利息、罚息、复利（1600万元的贷款，利息以本金1600万元为基数，按合同约定利率计算，自2019年4月21日起计至2019年4月25日为9927.5元，罚息以本金1600万元为基数，按合同约定逾期利率自2019年4月26日起计至款项全部付清之日止，复利以逾期支付的利息为基数，按照合同约定逾期利率计至款项全部付清之日止，暂计至2019年5月13日的罚息、复利73995.88元；1400万元的贷款，利息以本金1400万元为基数，按合同约定利率计算，自2018年6月29日起计至2019年5月9日止为0元，罚息以本金1400万元为基数，按合同约定逾期利率自2019年5月10日起计至款项全部付清之日止，复利以逾期支付的利息为基数，按照合同约定逾期利率计至款项全部付清之日止，暂计至2019年5月13日止的罚息、复利11418.75元；以上暂计至2019年5月13日止，共计30085414.63元）；2.葫芦堡公司向民生银行东莞分行支付因本案产生的律师费40万元；3.处置葫芦堡公司所提供的抵押物，对抵押物拍卖或者变卖后所获得价款优先偿还民生银行东莞分行的上述债权；4、榴花公司、林创举、徐丽对葫芦堡公司上述所欠借款本金、利息、罚息、复利及律师费等债务向民生银行东莞分行承担连带清偿责任；5、葫芦堡公司、榴花公司、林创举、徐丽承担本案全部诉讼费用。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、葫芦堡公司应当于一审判决发生法律效力之日起三日内向民生银行东莞分行偿还贷款本金1600万元、利息9927.5元及罚息、复利（截至2019年5月13日，罚息73950元、复利45.88元，后续按照罚息利率即中国人民银行1年期贷款基准利率上浮50%再加收50%对未付的本金和利息分别计收罚息、复利至贷款清偿之日止）；二、葫芦堡公司应当于一审判决发生法律效力之日起三日内向民生银行东莞分行偿还贷款本金1400万元及罚息（截至2019年5月13日罚息11418.75元，后续按照罚息利率即中国人民银行1年期贷款基准利率上浮50%再加收50%对未付的本金计收罚息至贷款清偿之日止）；三、葫芦堡公司应当于一审判决发生法律效力之日起三日内向民生银行东莞分行支付律师费8万元；四、民生银行东莞分行对葫芦堡公司名下位于东莞市松山湖高新技术产业开发区新竹路4号新竹苑15座101的办公楼[不动产登记证明证号为粤（2018）东莞不动产证明第0041830号，抵押房地产证号为1700906003]的房产享有抵押权，对抵押物拍卖、变卖或折价所得价款就第一、二、三判项的债权在本金13765900元及相应利息、罚息、复利、律师费金额范围内享有第一顺位优先受偿权；五、民生银行东莞分行对葫芦堡公司名下位于东莞市松山湖高新技术产业开发区新竹路4号新竹苑15座201的办公楼[不动产登记证明证号为粤（2018）东莞不动产证明第0041831号，抵押房地产证号为1700906004]的房产享有抵押权，对抵押物拍卖、变卖或折价所得价款在第一、二、三判项的债权本金13765900元范围及相应利息、罚息、复利、律师费金额内享有第一顺位优先受偿权；六、民生银行东莞分行对葫芦堡公司名下位于东莞市松山湖高新技术产业开发区新竹路4号新竹苑15座301的办公楼[不动产登记证明证号为粤（2018）东莞不动产证明第0075927号，抵押房地产权证为1700711685]的房产享有抵押权，对抵押物拍卖、变卖或折价所得价款就第一、二、三判项的债权在最高本金14642800元及相应利息、罚息、复利、律师费金额范围内享有第一顺位优先受偿权；七、榴花公司、林创举、徐丽对葫芦堡公司的第一、二、三判项的债务承担连带清偿责任，榴花公司、林创举、徐丽承担保证责任后，有权依法向葫芦堡公司追偿；八、驳回民生银行东莞分行其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费192227.07元、保全费5000元，合计197227.07元（民生银行东莞分行已预交），由民生银行东莞分行负担2070.26元，葫芦堡公司、榴花公司、林创举、徐丽负担195156.81元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初17590号民事判决。葫芦堡公司上诉请求：1.撤销原审判决第三项，改判葫芦堡公司无需支付律师费；2.本案诉讼费用由民生银行东莞分行承担。事实与理由：一、原审法院关于民生银行东莞分行因本案支出的律师费事实认定错误，应予纠正。本案民生银行东莞分行主张支出律师费80000元，民生银行东莞分行举证的律师费发票中明确记载付款主体为中国民生银行股份有限公司广州分行（以下简称“民生银行广州分行），民生银行东莞分行举证的律师费付款网上电子银行回执记载主体亦为民生银行广州分行，实际支付律师费的主体与民生银行东莞分行不符，也不能显示支付的是本案的律师费，因此民生银行东莞分行关于本案的律师费的主张没有任何依据。二、原审法院程序严重违法，未履行向当事人送达之法定程序，依法予以纠正。原审法院未通知本案原审被告林创举出庭参加诉讼，也未向其送达相关法律文书，民生银行东莞分行补充的证据亦未向原审被告林创举送达。原审法院不向当事人送达法律文书的行为，将当事人排除在法律程序之外，实质上剥夺当事人作为民事诉讼活动适格主体所享有的全部诉讼权利，属于严重违法。被上诉人民生银行东莞分行辩称：一、我方已实际支付了80000元律师费，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。我方提交的证据显示，我方代理人所在律所已收到本案律师费80000元。该笔律师费虽然是由民生银行广州分行支付，但从民生银行广州分行开具的《证明》以及其与我方的隶属关系可知，该笔律师费系由其代我方支付。根据我方与葫芦堡公司的《综合授信合同》、《流动资金贷款借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额担保合同》等合同约定，作为违约方的葫芦堡公司应承担我方为实现债权而发生的律师费。二、原审法院就本案进行的程序没有违法，已履行相关送达程序。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决合法、合理，二审应驳回上诉，维持原判。原审被告榴花公司、林创举、徐丽二审期间未提出陈述意见。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。二审另查明：2018年3月29日，民生银行东莞分行与林创举、徐丽分别签订个高保字第ZH1800000028746号、个高保字第ZH1800000028746-1号《最高额担保合同》，合同“第一部分”之“第七章其他”项下第17条约定：“……2、本协议各方的地址（包括住所地、电子地址、联系电话等）为：甲方（分别指代林创举、徐丽）住）住所地：东莞市松山湖高新技术开发区新竹路**新竹苑**101…本协议约定的各方地址适用于各方各类通知、协议等文件以及就合同发生纠纷时相关文件和法律文书的送达，同时包括在争议进入仲裁、民事诉讼程序后的一审、二审、再审和执行程序。各方同意在送达地址需要变更时应当履行通知义务，并以书面通知方式进行；在仲裁及民事诉讼程序时当事人地址变更时应当向仲裁机构、法院履行送达地址变更通知，各方未按前述方式履行通知义务，各方在本协议中所约定的送达地址仍视为有效送达地址，因当事人约定的地址不准确、送达地址变更后未及时依程序告知对方和法院、当事人或指定的接收人拒绝签收等原因，导致法律文书未能被当事人实际接收的，邮寄送达的，以文书退回之日视为送达之日；……”本院认为，本案系金融借款合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据各方当事人的诉辩主张，本案二审争议焦点为：一、民生银行东莞分行应否向葫芦堡公司支付律师费80000元；二、原审法院对林创举的送达程序是否合法。关于争议焦点一。原审法院依据被上诉人民生银行东莞分行提交的其与上海锦天城（广州）律师事务所签订的《外部律师委托代理协议》、民生银行广州分行出具的代被上诉人支付律师费80000元的《证明》、律师费发票以及银行电子回执，并结合被上诉人与民生银行广州分行之间的隶属管理关系，认定被上诉人实际支出律师费80000元，该款已由民生银行广州分行代被上诉人支付，事实清楚，依据充分，本院予以支持。原审法院根据案涉两份《流动资金贷款借款合同》中贷款人为实现债权而支付的律师费由借款人承担的约定，判令葫芦堡公司应向被上诉人支付该80000元律师费并无不当，本院予以支持。关于争议焦点二。林创举与民生银行东莞分行在《最高额担保合同》明确约定，林创举的住所地为“东莞市松山湖高新技术开发区新竹路**新竹苑**101”，适用于发生纠纷时相关文件和法律文书的送达，包括在争议进入民事诉讼程序后的一审、二审程序。双方同时约定，送达地址变更时应履行书面通知义务，因当事人自身原因导致法律文书未能被实际签收，邮寄送达的，以文书退回之日视为送达之日。《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》（法发〔2016〕21号）第3条规定，“当事人在纠纷发生之前约定送达地址的，人民法院可以将该地址作为送达诉讼文书的确认地址。”故林创举在本案纠纷发生前确认的地址可以作为本案送达诉讼文书的确认地址。《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》（法释[2004]13号）第十一条第一款规定：“因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。”原审法院按照林创举的身份证地址及上述合同确认的地址寄送诉讼文书等，被以“原址查无此人、电话号码空号、上门人不在没人签收”为由退件，文书被退回之日应认定为送达之日。原审法院向林创举送达诉讼材料的程序合法，并无不当之处。且林创举并未提出上诉，应视为其服从一审判决。综上所述，葫芦堡公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人广东葫芦堡文化科技股份有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  杜志强审判员  王相东审判员  王 聪二〇二〇年四月七日书记员  尹锐轩附录相关法律：《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》（法发〔2016〕21号）3.完善送达程序与送达方式。当事人在纠纷发生之前约定送达地址的，人民法院可以将该地址作为送达诉讼文书的确认地址。当事人起诉或者答辩时应当依照规定填写送达地址确认书。积极运用电子方式送达；当事人同意电子送达的，应当提供并确认传真号、电子信箱、微信号等电子送达地址。充分利用中国审判流程信息公开网，建立全国法院统一的电子送达平台。完善国家邮政机构以法院专递方式进行送达。《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》（法释[2004]13号）第十一条因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。受送达人能够证明自己在诉讼文书送达的过程中没有过错的，不适用前款规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。