四川天府新区成都片区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0192民初473号 原告：成都市优辰房地产经纪有限公司，住所地四川省成都市天府新区华阳街道锦江路四段******。 法定代表人：刘柱英，执行董事。 委托诉讼代理人：汪利梅，四川英济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王赟，四川英济律师事务所律师。 被告：夏鹏，男，1990年6月13日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：刘俊清，四川方同律师事务所律师。 原告成都市优辰房地产经纪有限公司（以下简称优辰公司）与夏鹏劳动争议一案，本院于2020年2月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告优辰公司的委托诉讼代理人汪利梅、被告夏鹏的委托诉讼代理人刘俊清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 优辰公司向本院提出诉讼请求：1.判令优辰公司不予支付夏鹏2019年1月3日至2019年10月23日期间的二倍工资差额47245.66元；2.本院诉讼费由夏鹏承担。事实与理由：2018年12月夏鹏在其妻子李孟贞的招用下，到李孟贞的团队担任渠道销售员，每月工资为无底薪加业绩提成，李孟贞为优辰公司创始股东，全权负责其团队人员的招聘及业绩考核事项等。后夏鹏因与李孟贞私自对外接单，经优辰公司所有股东同意夏鹏于2019年10月23日自动离职，且并未对优辰公司提出任何要求主张，但在李孟贞得到退回的入股金后，却同李孟贞一道提起仲裁，显然具有主观恶意。因团队成员劳动合同由其团队销售经理负责签订，因此夏鹏未签订劳动合同的直接原因是李孟贞，而夏鹏与李孟贞系夫妻关系。此处，夏鹏工作性质为房地产销售，主要收入为不确定的销售提成，其月收入包含有销售提成及分红提成，该收入具有不确定性和不可预见性，不应归入计付未签订劳动合同双倍工资差额的范围。成都天府新区仲裁委所作裁决将提成计入计算双倍工资差额的范畴不当。基于上述事实，优辰公司提起诉讼。 夏鹏辩称，夏鹏与优辰公司之间存在劳动关系，优辰公司未与夏鹏签订劳动合同，应当支付二倍工资差额部分。 本院经审理查明事实如下：夏鹏于2018年12月3日入职优辰公司，担任渠道员，后被安排至优辰公司仁寿分公司工作。2019年10月23日，夏鹏因个人原因辞职。在职期间，优辰公司通过公司账户和时任法定代表人杨琴的私人账户以及杨琴微信向夏鹏转账支付工资。 另查明，夏鹏妻子李孟贞为优辰公司销售经理，同时为优辰公司隐名股东，2019年10月23日，李孟贞退股。 据双方提交的银行流水明细显示，优辰公司、杨琴向夏鹏的建设银行账户转款及备注如下：2019年（下同）1月8日2600元；2月15日8100元；6月15日3973元、800元；9月15日2213.33元、800元；10月15日800元；11月15日6406元、800元。转款备注“往来款”“劳务费”。另，杨琴通过微信向夏鹏转账如下：2019年6月26日3000元，2019年7月29日3000元，2019年10月6日2000元。 针对2019年5月15日，李孟贞的银行账户向夏鹏建设银行账户转款6173元，转款备注“往来款”，夏鹏主张该笔款项为2019年4月工资，系由公司转给李孟贞，再由李孟贞转给夏鹏，优辰公司对此无异议。 另查明，就本案所涉劳动争议等事项，夏鹏于2019年11月27日向成都天府新区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该委于2020年1月13日作出天劳人仲案【2019】697号仲裁裁决书，裁决：一、确认夏鹏与优辰公司在2018年12月3日至2019年10月23日期间存在劳动关系；二、优辰公司向夏鹏支付2019年1月23日至2019年10月23日期间的二倍工资差额47245.66元；三、驳回夏鹏的其他仲裁请求。优辰公司不服裁决，遂提起诉讼。 以上事实，有《优辰地产员工离职申请表》、股东会决议、中国建设银行个人账户收入交易明细、成都银行电子银行交易凭证、微信聊天记录、天劳人仲案【2019】697号仲裁裁决书及送达证明以及双方当事人的陈述等证据在案佐证。 本院认为，根据当事人双方的主张，本案争议焦点为：一、夏鹏的工资标准；二、优辰公司是否应承担未签订书面劳动合同的二倍工资差额。针对上述焦点，本院评析如下： 关于夏鹏的工资标准。优辰公司与夏鹏未书面约定夏鹏的工资标准，夏鹏主张优辰公司、杨琴向其转款均为工资，优辰公司持有异议，提出：杨琴对夏鹏的两笔各3000元的微信转款非工资，金额为800元的转款为补贴，其余为夏鹏的提成。本院认为，优辰公司或杨琴向夏鹏的转款，均未备注工资，故不能根据转款备注来确定优辰公司向夏鹏支付工资的情况。依据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位对劳动者的工资标准承担举证责任。在夏鹏主张优辰公司时任法定代表人杨琴向其微信转账系工资的情况下，应由优辰公司举证证明该款项性质，但优辰公司未举证证明，亦未对该两笔款项性质作出合理说明，故本院采信夏鹏的主张，确认该两笔款项为优辰公司向夏鹏支付的工资。结合夏鹏于2019年10月23日离职而最后工资发放日期是2019年11月15日的事实，本院确认优辰公司工资发放时间为次月发放上月工资。综上，本院确认优辰公司向夏鹏支付工资情况如下：2018年12月3日至12月31日期间2600元，2019年（下同）1月8100元，4月6173元，5月7773元，6月3000元；8月3013.33元，9月2800元，10月1日至10月23日期间7206元，合计40665.33元，平均工资为5249.17元/月｛40665.33元÷[6个月+（21天+17天）÷21.75天）]｝。 关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。优辰公司提出夏鹏系其妻子李孟贞招用，李孟贞负责其招用人员的劳动合同签订事宜，夏鹏未与优辰公司订立书面劳动合同应归责于李孟贞，优辰公司不应承担责任的主张，但未举证证明李孟贞负有与夏鹏签订劳动合同的工作职责，应承担举证不利的后果，本院对其主张不予采纳。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。于本案中，优辰公司自2018年12月3日起与夏鹏建立劳动关系，但未与夏鹏订立书面劳动合同，应承担向夏鹏支付2019年1月3日至2019年10月23日期间二倍工资的责任。关于优辰公司所提夏鹏的工资收入为销售提成，不应作为二倍工资的计算基数，本院认为，《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。虽然该规定未明确将提成纳入工资范围，但从提成具有奖励性的特征看，其应属于奖金类工资，应当认定为夏鹏的工资总额组成部分，计入夏鹏的工资基数。故优辰公司应向夏鹏支付2019年1月3日至2019年10月23日期间二倍工资差额51164.32元（5249.17元/月÷21.75天×21天+5249.17元/月×8个月+5249.17元/月÷21.75天×17天）。夏鹏未对仲裁裁决提起诉讼，视为对裁决金额47245.66元的认可，对其自由处分民事权利的行为，本院予以确认，故优辰公司应支付夏鹏二倍工资差额47245.66元。 优辰公司和夏鹏均未对天劳人仲案【2019】697号仲裁裁决书“确认夏鹏与优辰公司在2018年12月3日至2019年10月23日期间存在劳动关系”这一裁决事项提起诉讼，视为双方对该裁决事项的认可，本院予以确认，并在判决主文中列明。 据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《关于工资总额组成的规定》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告成都市优辰房地产经纪有限公司与被告夏鹏于2018年12月3日至2019年10月23日期间存在劳动关系； 二、原告成都市优辰房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向夏鹏支付2019年1月3日至2019年10月23日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额47245.66元； 三、驳回原告成都市优辰房地产经纪有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（适用简易程序，已减半收取），由原告成都市优辰房地产经纪有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王晓岚 二〇二〇年四月十六日 书记员  张馨予