广东省江门市江海区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0704民初354号原告：陈志强，男，1978年1月26日出生，汉族，公民身份号码：440************21X，住广东省江门市江海区东仁福禄里**。委托诉讼代理人：罗纯钢，广东广能律师事务所律师。委托诉讼代理人：许淑君，广东广能律师事务所律师助理。被告：伍某1，男，1968年9月24日出生，汉族，公民身份号码：442************116，住广东省广宁县******委会连花队。被告：广宁县广兴纸业有限公司，住所地：广东省广宁县*****委会沙田岗（广宁县264省道西50米）。法定代表人：伍某1。原告陈志强诉被告伍某1、广宁县广兴纸业有限公司（以下简称“广兴公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理后，依法适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗纯钢、被告伍某1、被告广兴公司的法定代表人伍某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈志强向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同向原告返还借款50万元及利息（利息以50万元为本金按月息2分计算至清偿完毕止，暂从2019年4月1日计算至2019年有10月31日利息为7万元）；2.两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：伍某1经营广宁县宾亨镇广兴造纸厂，原告是伍某1的客户。2018年8月伍某1声称其经营纸厂资金困难，要求原告为其经营的造纸厂投资，双方经过协商，签订一份《合作协议》。协议约定，原告提供80万元资金给伍某1经营造纸厂，伍某1按其造纸厂当月的出货量每吨200元计算报酬给原告，原告不参与伍某1造纸厂的经营及债务，盈亏与原告无关。协议签订前后，原告通过其妻子梁瑞心账号向伍某1账户转账50万元，被告也按照协议约定自2018年9月开始按出货量每吨200元向原告支付报酬，但自2019年4月开始伍某1未再向原告支付任何费用。另外，经查伍某1于2018年12月19日在广宁县宾享镇广兴造纸厂的机器设备和厂房的基础上成立了被告广兴公司，当天伍某1注销了广宁县宾亨镇广合兴造纸厂。伍某1以广宁县宾亨镇广兴造纸厂原有厂房机器成立被告广兴公司属于《公司法》172条规定的新设合并行为，被告广兴公司应当对广宁县宾亭镇广兴造纸厂相关债务承担责任。虽然，原告与伍某1签订的是《合作协议》，但是根据协议内容明确原告不参与伍某1经营，也不承担盈亏责任，合作协议实际上是借贷协议。伍某1取得原告50万元用于广宁县宾亨镇广兴造纸厂，因此，广宁县宾亨镇广兴造纸厂也应当共同承担还款义务，被告广兴公司作为广宁县宾亨镇广兴造纸厂的承继法人，理应对广宁县宾亭镇广兴造纸厂的债务承担责任。原告因此提起诉讼。两被告共同辩称：本案纠纷涉及的不是借款，如果是借款的话原告应有借条，实质是双方之间生意往来。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2018年8月29日，原告与被告伍某1签订《合作协议》，约定：1.原告往被告伍某1经营的广宁县宾亨镇广兴造纸厂注资80万元资金，作为被告伍某1生产经营的流动资金，伍某1经营活动的一切债务、盈亏与原告无关；2.所注资金支付到双方指定的户名为“刘盛有”的银行账户，被告伍某1动用资金时经原告同意汇入伍某1名下账户；3.伍某1货款到账后须1天内汇到上述户名为“刘盛有”的银行账户；4.被告伍某1按每月的出货量每吨200元计算作为注资报酬给原告；5.原告安排一名仓管人员到伍某1的厂工作，每月工资6000元由原告与伍某1各负一半，伍某1负责仓管员的食宿；6.本协议自2018年9月1日生效，伍某1于2018年10月开始计付9月利润给原告。二、2018年8月30日至9月22日期间，原告共支付500000元给被告伍某1。本院认为：本案属民间借贷纠纷。立案时确定的案由为合同纠纷，根据原告的诉讼请求及理由，应纠正为民间借贷纠纷。本案双方争议焦点是：一、被告是否拖欠原告的借款？金额多少？二、利息如何计算？金额多少？三、各被告如何承担法律责任？一、关于被告是否拖欠原告的借款？金额多少的问题。本案原告与被告伍某1签订的《合作协议》虽名为入股合作，但实际上规避了“股东不得抽回其出资”的原则，在缺少工商登记要件的前提下，则这样的民事关系实际上为借贷关系。原告既不参加经营，也不承担合伙的经营风险责任，不论盈亏均按“被告伍某1按每月的出货量每吨200元计算作为注资报酬给原告”的约定更符合借贷的法律性质，与合作、合伙的实质相悖，应当认定为明为合伙，实为借贷，故原、被告签订的《合作协议》无效，依照法律规定，因该合同取得的财产，应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因此，被告伍某1应返还收取原告的500000元给原告，被告伍某1按每月的出货量每吨200元计算作为注资报酬给原告的收益因被告没有提出反诉，本案不予调整。二、关于利息如何计算？金额多少的问题。原告与被告伍某1签订的《合作协议》没有约定终止时间，因此，被告应支付原告的利息为以500000元为基数，按年利率6%的标准计算，从2020年1月20日立案受理后起计至本判决确定款项付清之日止。三、关于各被告如何承担法律责任的问题。原告与被告伍某1签订的《合作协议》约定“原告往被告伍某1经营的广宁县宾亨镇广兴造纸厂注资80万元资金，作为被告伍某1生产经营的流动资金……,”；广宁县宾亨镇广兴造纸厂、被告广兴公司工商登记显示，广宁县宾亨镇广兴造纸厂的个体经营者为被告伍某1，被告广兴公司为被告伍某1个人独资，被告伍某1在广宁县宾享镇广兴造纸厂的机器设备和厂房的基础上成立了被告广兴公司，当天被告伍某1注销了广宁县宾亨镇广合兴造纸厂，被告广兴公司应当对广宁县宾亭镇广兴造纸厂相关债务承担责任。原告关于被告伍某1取得原告500000元用于广宁县宾亨镇广兴造纸厂经营、广宁县宾亨镇广兴造纸厂也应当共同承担还款义务、被告广兴公司作为广宁县宾亨镇广兴造纸厂的承继法人、理应对广宁县宾亭镇广兴造纸厂的债务承担责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，被告伍某1、被告广兴公司应偿还欠款500000元及利息(以500000元为基数，按年利率6%的标准计算，从2020年1月20日立案受理后起计至本判决确定款项付清之日止)给原告陈志强。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第一百七十三条、第一百七十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告伍某1、被告广宁县广兴纸业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还欠款500000元及利息(以500000元为基数，按年利率6%的标准计算，从2020年1月20日立案受理后起计至本判决确定款项付清之日止)给原告陈志强；二、驳回原告陈志强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4400元（原告陈志强已预交），由原告陈志强负担540.35元，被告伍某1、被告广宁县广兴纸业有限公司负担3859.65元。原告陈志强多预交的案件受理费3859.65元，由本院予以退回，被告伍某1、被告广宁县广兴纸业有限公司应向本院补缴案件受理费3859.65元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 黎成继二〇二〇年四月十三日法官助理 伍步阳书 记 员 郭佳频