广东省丰顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1423民初144号原告：张庆权，男，1961年6月25日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：蓝美萍，广东南天星律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘浪波，广东南天星律师事务所律师。被告：丰顺山湖居房地产有限公司，住所地：广东省梅州市丰顺县。法定代表人：廖耿成，该公司总经理。被告：廖耿成，男，1976年10月21日出生，汉族，住广东省梅州市丰顺县。上述两被告的共同委托诉讼代理人：廖小方（廖耿成的弟弟），男，1983年1月19日出生，汉族，住广东省梅州市丰顺县八乡山镇机关团体镇政府大院宿舍，公民身份号码：************，系丰顺山湖居房地产有限公司的员工。原告张庆权与被告丰顺山湖居房地产有限公司、廖耿成民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月10日公开开庭进行了审理。原告张庆权的委托诉讼代理人蓝美萍及被告丰顺山湖居房地产有限公司、廖耿成的共同委托诉讼代理人廖小方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张庆权向本院提出诉讼请求：1.判令被告丰顺山湖居房地产有限公司偿还原告借款人民币1000万元；2.判令被告丰顺山湖居房地产有限公司支付原告借款期间的利息600000元（以1000万元为本金，按月利率2%的标准，自2019年1月25日起计至2019年4月24日止，即1000万元×2%×3个月=600000元）；3.判令被告丰顺山湖居房地产有限公司支付原告违约金至清偿之日止（以1000万元为本金，按月利率2%的标准计算，自2019年4月25日起暂计至2020年1月14日止的违约金为2340000元）；4.判令被告廖耿成对被告丰顺山湖居房地产有限公司的上述债务承担连带清偿责任；5.本案的诉讼费49720元、保全费5000元、诉讼保全保险费18000元由两被告承担。事实和理由：2019年1月25日，被告丰顺山湖居房地产有限公司因购买丰顺县********块需要向原告借款人民币1000万元。2019年10月24日，双方就案涉借款1000万元签订《借款合同》，双方约定借款期限为三个月，利息为月利率2%。2019年1月25日，原告即将案涉借款分两笔交付至被告丰顺山湖居房地产有限公司指定的银行账户。截止至原告提起诉讼之日，被告丰顺山湖居房地产有限公司并未依约履行还款付息义务。根据《借款合同》第六条之约定，原告有权要求被告按未付金额的每日千分之一支付违约金，对于违约金的标准，原告自愿调整至月利率2%。被告廖耿成系被告丰顺山湖居房地产有限公司的法定代表人，其以《担保函》的形式对被告丰顺山湖居房地产有限公司的上述债务承担连带清偿责任。基于上述事实和理由，故向法院提起诉讼，并提出上述诉讼请求，望判如所请。被告丰顺山湖居房地产有限公司、廖耿成共同辩称，一、答辩人丰顺山湖居房地产有限公司确认向原告借款1000万元的事实，涉案《借款合同》及《担保函》是借款事实发生九个月后补签的；二、根据2019年10月24日所签订的借款合同及保函中所约定管辖权，应由东莞市第二人民法院处理；三、答辩人认为原告主张的利息过高，因被告丰顺山湖居房地产有限公司的股东之一张文浩为原告的儿子，原、被告双方在商谈借款时未约定利息、违约金，即使需要计算利息，也应从2020年1月23日后按中国人民同期同类贷款基准利率或按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；四、违约金的目的在于填补损失，而不是作为盈利的工具，答辩人认为不应计算违约金；五、借款合同于2019年10月24日签订，根据合同内容，该笔借款期限为三个月，而实际借款的日期为2019年年初，答辩人认为应该从签订合同之日起计算三个月的期限，然而原告于2020年1月向法院提起诉讼，故应驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2019年1月25日，被告丰顺山湖居房地产有限公司因购买位于梅州市丰顺县*******湖边（二期）地块资金周转困难向原告借款1000万元，原告于借款当日通过银行转账的方式分两笔各500万元支付至被告丰顺山湖居房地产有限公司账户上，双方未签订书面借款凭据。关于借款利息及期限的问题，原告称当时双方口头约定月利率为2%，借款期限为三个月，而被告则辩称没有约定利息及借款期限，理由是原告的儿子是被告丰顺山湖居房地产有限公司的股东，且该款项是用于拍卖地块建设房地产，不可能在三个月内把房子卖掉用于偿还借款。之后，原告与被告丰顺山湖居房地产有限公司于2019年10月24日补签订了一份《借款合同》，合同中约定借款金额为1000万元，借款期限三个月，从出借日确定时计算。借款期满前，如被告丰顺山湖居房地产有限公司不能依约足额履行还本付息的，须在借款期限届满前15天内提前通知原告，经双方协商一致，可另行签订书面补充协议延长借款期限。借款利息为月利率2%，按月支付。如被告丰顺山湖居房地产有限公司到期不偿还本合同项下借款利息超过三十日的，借款将提前到期，原告有权要求被告丰顺山湖居房地产有限公司立即偿付，被告丰顺山湖居房地产有限公司应偿还全部借款本金、已产生的利息及逾期违约金，逾期违约金按未还款金额的每日千分之一计算。如原告通过仲裁方式实现债权，被告丰顺山湖居房地产有限公司需承担包括但不限于原告实现债权而支付的律师费、仲裁费、执行费、评估费、拍卖费等所有其它应付款项。同时，合同中还约定，如因本合同引起争议，双方一致同意提交东莞市第二人民法院处理。同日，被告廖耿成还自愿出具一份《担保函》为涉案借款提供连带责任保证，保证范围为上述《借款合同》项下的借款金额、资金使用费、违约金和实现本项担保债权的费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请财产保全担保费、律师费、差旅费、调查取证费、过户费等。保证期间为《借款合同》中所确定的借款到期之次日起两年。同时，约定因保函发生争议协商解决不成时，由东莞市第二人民法院处理。另，在案件审理过程中，原告向本院申请对被告的财产进行保全并提供中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司出具的保函作担保，为此支付诉讼保全保险费18000元。另查明，东莞市第二人民法院于2020年1月14日出具一份《告知书》给原告，内容主要是：原告与被告丰顺山湖居房地产有限公司签订的《借款合同》及原告与被告廖耿成签订的《担保函》中关于“双方争议由东莞市第二人民法院处理”的书面约定，由于原告并无提交证据证明与争议有实际联系的地点在双方协议管辖选择的法院即东莞市第二人民法院辖区范围，因此，合同约定无效，原告应向有管辖权的人民法院起诉。本院认为，本案系民间借贷纠纷。关于本院是否有管辖权的问题，虽然原、被告双方在《借款合同》中对管辖法院进行了书面约定，但由于未有证据证明双方约定的管辖法院东莞市第二人民法院与争议有实际联系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条的规定，协议管辖选择的法院应与争议有实际联系，故该约定无效。又根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”规定，被告丰顺山湖居房地产有限公司的住所地位于广东省梅州市丰顺县，故本院对本案有管辖权。被告丰顺山湖居房地产有限公司对向原告借款1000万元的事实无异议，且有双方签订的《借款合同》、转账凭证等予以证实，本院予以确认。关于原告是否提前起诉的问题，本院认为，虽然双方在《借款合同》中约定借款期限为三个月，但同时亦在该合同的第二条约定：“借款期限从出借日确定时计算”及第五条约定：“如被告丰顺山湖居房地产有限公司到期不偿还本合同项下借款利息超过三十日的，借款将提前到期，原告有权要求被告丰顺山湖居房地产有限公司立即偿付，被告丰顺山湖居房地产有限公司应偿还全部借款本金、已产生的利息及逾期违约金等”，借款后，被告丰顺山湖居房地产有限公司未履行按时付息还本的义务，因此，原告于2020年1月16日向法院起诉，符合双方的约定和法律规定，被告丰顺山湖居房地产有限公司已构成违约，应承担相应的违约责任。关于借款利息的计算问题，原告主张自借款实际出借之日（即2019年1月25日）起至2019年4月24日止共3个月，按月利率2%计算的利息，本院认为，虽然涉案《借款合同》签订的时间为2019年10月24日，但双方均确认是于事后补签，且本案系民间借贷纠纷，故借款时间应为借款实际出借之日，即为2019年1月25日。又因双方明确约定借款期限从出借日确定时计算，借款期限为三个月，故借款期限为2019年1月25日至2019年4月24日。同时，双方还约定借期内的利息为月利率2%，按月支付，该约定符合法律规定，本院予以支持，但应以借款本金1000万元为基数，从2019年1月26日起计算至2019年4月24日止，利息为585205元。被告抗辩原告主张的利息过高，应予减少，且在借款时双方未约定借款期限及利息的理由，依据不足，本院不予采纳。关于违约金的计算问题，因双方在合同中约定如逾期还款，每逾期一天，被告丰顺山湖居房地产有限公司除按约定支付利息外，原告有权按未还款金额的每日千分之一收取违约金，而根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”规定，现原告主张自2019年4月25日起至款项清偿之日止，按月利率2%计算违约金，符合法律规定，本院予以支持。又因被告廖耿成自愿为被告丰顺山湖居房地产有限公司的上述债务提供连带责任保证，且在保证期间内，故原告要求被告廖耿成承担连带清偿责任，本院予以支持。同时，根据法律的规定，被告廖耿成在承担保证责任后，有权向被告丰顺山湖居房地产有限公司追偿。关于原告要求两被告承担诉讼保全保险费18000元的问题，本院认为，因双方在《借款合同》中仅约定被告丰顺山湖居房地产有限公司应承担原告为实现债权支付的律师费、仲裁费、执行费等所有其它应付款项，并未明确约定诉讼保全保险费应由被告承担，且该费用并不属于必须支出的款项，故原告的该项诉讼请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告丰顺山湖居房地产有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告张庆权借款本金1000万元及计至2019年4月24日止的利息585205元；二、被告丰顺山湖居房地产有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张庆权逾期违约金（逾期违约金以借款本金1000万元为基数，自2019年4月25日起至款项清偿之日止，按月利率2%计算）；三、被告廖耿成对被告丰顺山湖居房地产有限公司偿还原告张庆权的上述借款本息及逾期违约金承担连带清偿责任，被告廖耿成在承担保证责任后，有权向被告丰顺山湖居房地产有限公司追偿；四、驳回原告张庆权的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99440元，减半收取计49720元（原告已预交，被告负担部分本院予以退回），由被告丰顺山湖居房地产有限公司、廖耿成负担47620元，原告张庆权负担2100元。保全申请费5000元，由被告丰顺山湖居房地产有限公司、廖耿成负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梅州市中级人民法院。审判员  吴如棣二〇二〇年四月二日书记员  王锋浩附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国担保法》第十六条保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。