广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初9725号原告：广州雄霸天下餐饮发展有限公司，住所地：广州市番禺区大石街建华路富昌花园广场首层**。法定代表人：罗金辉，职务：总经理。委托诉讼代理人：向军，广东广厚律师事务所律师。被告：倪君强，男，1977年8月18日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。委托诉讼代理人：杜淑娟，广东骏道律师事务所律师。原告广州雄霸天下餐饮发展有限公司（以下简称雄霸天下餐饮公司）诉被告倪君强劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告雄霸天下餐饮公司的法定代表人罗金辉，被告倪君强的委托诉讼代理人杜淑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雄霸天下餐饮公司向本院提出诉讼请求：1、原告与被告在2018年3月25日至2018年10月13日间不存在劳动关系；2、原告无须支付被告工资32000元；3、原告无须支付被告二倍工资差额69000元；4、原告无须支付被告经济赔偿金30000元；5、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告之间是承包合同关系，不是劳动关系，餐厅承包给被告经营，餐厅的员工由被告自己聘请，工资也由被告承担，因此，原告不存在欠被告的工资问题，反而是被告欠原告的承包费用，也因此不存在所谓没有签订劳动合同而须支付二倍工资差额以及所谓违法解除劳动合同的经济赔偿问题。劳动仲裁期间，被告提交的证据均是复印件，原告也没有任何确认，因此，仲裁期间被告提交的证据不能采信。综上，恳请法院支持原告的诉讼请求。倪君强辩称：一、答辩人与被答辩人之间是事实劳动关系，而非承包合同关系。第一，被答辩人至本案庭审结束前均未提供证据证明其与答辩人之间是承包合同关系。第二，根据被答辩人在仲裁阶段确认的事实，证明了以下的事实：即答辩人是作为被答辩人的项目经理，其负责餐厅厨房及楼面人员的招聘、管理，答辩人需要向罗金辉汇报工作；被答辩人的财务、采购均由被答辩人负责招聘、管理、并直接向罗金辉汇报工作，餐厅经营所需物品由被答辩人采购、及承担相关费用，餐厅经营全部收入均由被答辩人收取；被答辩人公章由其法定代表人罗金辉持有、保管；答辩人无须向被答辩人支付任何的费用，显然，答辩人与被答辩人之间是事实劳动关系，而非承包关系。第三，答辩人提供了充分的证据证明了双方之间是事实劳动关系。二、答辩人与被答辩人在2018年3月25日至2018年10月13日期间存在劳动关系。第一，答辩人提供的黄贵满等人的仲裁庭审笔录、及其仲裁调解书，证明了答辩人的实际入职时间。第二，劳动者入职时间、离职时间的举证责任依法由用人单位承担，被答辩人未提供相关的证据，应由其承担举证不能的法律后果。根据《劳动合同法》第七条的规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”，及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”，答辩人入职时间与计算答辩人的工作年限有密切的关系，因此，关于答辩人入职时间、离职时间的证据应由被答辩人负举证责任。而被答辩人并未提交由其掌握的比如职工花名册、入职登记表、工资签收表等足以证明答辩人入职时间、离职时间的证据，因此，应由被答辩人承担举证不能的法律后果，因此，答辩人的入职时间、离职时间应以答辩人主张的为准。三、被答辩人应当向答辩人支付其拖欠的工资。根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”，即被答辩人应对支付的工资数额、时间等承担举证责任，现被答辩人未提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，因此，被答辩人应当向答辩人支付拖欠的工资。四、被答辩人应当向答辩人支付未签订劳动合同的二倍工资差额。根据《劳动合同法实施条例》第六条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”，被答辩人至双方劳动关系解除之日仍未与答辩人签订劳动合同，因此，被答辩人应当向答辩人支付未签订劳动合同的二倍工资差额。五、被答辩人应当向答辩人支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据黄贵满等人在仲裁阶段的确认，被答辩人解除双方之间的劳动合同的理由是因被答辩人要把餐厅转给他人经营管理，故而需要解除双方之间的劳动合同。被答辩人在仲裁阶段也确认了这个事实，因此，被答辩人解除双方之间的劳动合同不符合法律规定的程序和条件，依法应当向答辩人支付违法解除劳动合同的赔偿金。综上所述，广州市番禺区劳动争议人事仲裁委员会仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请贵院予以维持，而驳回被答辩人的全部诉讼请求。经审理查明，倪君强因本案争议向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2019年6月20日作出穗番劳人仲案〔2019〕708号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认倪君强与雄霸天下餐饮公司在2018年3月25日至2018年10月13日期间存在劳动关系。2.雄霸天下餐饮公司向倪君强支付工资32000元。3.雄霸天下餐饮公司向倪君强支付未签订劳动合同的二倍工资差额69000元。4.雄霸天下餐饮公司向倪君强支付违法解除劳动合同赔偿金30000元。5.驳回倪君强其余诉讼请求。雄霸天下餐饮公司不服仲裁裁决，遂向本院起诉。倪君强主张2018年3月25日至2018年10月13日期间与雄霸天下餐饮公司存在劳动关系，并提供了：1.招商银行户口历史交易明细表，证明原告分别于2018年8月17日、10月3日、10月16日分别向被告支付了10000元、5000元、1000元，即原告支付了被告的部分工资，尚欠部分工资仍拖欠未支付的事实。2.原告法定代表人罗金辉与被告倪君强的微信聊天记录以及倪君强身穿“雄霸天下”工衣上班的照片、开业视频，证明原被告之间存在劳动关系的事实。3.广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，证明了原告的法定代表人罗金辉在仲裁阶段开庭确认的事实，及经过对罗金辉确认的事实的分析，可证明倪君强是原告的项目经理、负责餐厅厨房及楼面人员的招聘、管理，倪君强需要向罗金辉汇报工作；而原告的财务、采购均由罗金辉负责招聘、管理，财物、采购直接向罗金辉汇报工作，餐厅经营所需的物品均由原告采购，并承担相关费用，餐厅经营全部收入均由原告收取，原告公章也由罗金辉持有、保管，即证明了原被告之间实际是事实劳动关系，而非承包关系的事实。4.穗番劳人仲案（2019）707、709、710、711号《仲裁调解书》。证明了原告在仲裁阶段确认了原告与倪君强在担任原告项目经理期间以原告名义招聘的黄贵满、黄镇、杨秀兵、刘宇峰四人之间存在劳动关系的事实。雄霸天下餐饮公司对证据1被告从来没有在广州雄霸天下餐饮发展有限公司上班；原告不确认被告提交的银行流水是支付工资，原告认为是预支给被告的承包款项。对证据2确认是被告的照片和视频。该视频是2018年4月份开业拍摄的，但不能证明被告是原告的员工，被告平时是没有工作的，被告负责楼面和厨房的运营，原告只是一个小股东，当时在仲裁阶段被告提交的照片被告也没有穿工衣，被告实际上是负责运营的，所以也没有实际参与到工作中，其他的股东也可以证明被告实际上是广州市川江餐饮有限公司的承包方。对证据3原告认为从来没有与被告谈过工资的问题，双方只是承包关系；厨房和楼面是承包给被告的，原告没有负责过，财务方面是广州市川江鱼头负责招聘的；对证据4不确认，楼面和厨房的人员是被告负责的，我没有参与，也没有权管理，我只有建议权，这四个人不是我招聘的，是被告招聘的，这四个人是在市桥店上班的。本院认为，本案争议焦点在于原、被告是否存在劳动关系。一、原告在仲裁阶段确认被告倪君强为项目经理，公司财务、采购人员由罗金辉招聘、管理。公章由罗金辉保管，经营所需物品由原告采购，以上情形均不符合承包关系的特征，且原告不能提供承包合同，本院对原告主张的承包一说不予采信。二、因原被告双方无签订劳动合同，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的有关规定，原被告双方符合用工主体资格，原告曾向被告支付工资，原告自认被告是原告的项目经理，负责厨房、楼面人员的招聘、管理，属于原告业务组成部分。且原告曾与在同××地点（市桥街××）工作、主张以原告名义招聘的4人确认劳动关系并同意向该4人支付工资，原告的行为前后不一致，本院采信倪君强的主张。本院对雄霸天下餐饮公司关于其与倪君强不存在劳动关系的主张不予支持。因原告未举证入职时间及离职时间，本院均采信被告倪君强的主张。雄霸天下餐饮公司未能就倪君强的入职后的工资收入情况进行说明和举证，本院对倪君强关于原告拖欠其工资合计32000元（2018年6月3000元，2018年8月10000元，2018年9月13000元，2018年10月6000元）的主张予以支持。另外由于双方未签订劳动合同，应由原告向倪君强支付2018年4月25日至2018年10月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额69000元（其中四月计6日为3000元、5-8月各15000元，10月6000元。）因倪君强对仲裁裁决无异议，该部分本院予以确认。关于违法解除劳动关系赔偿金，双方对2018年10月13日之后倪君强未继续在前述地点工作无异议，对倪君强的离职原因，原告未能提供证据证明，但被告亦无法证明原告存在违法解除行为，且双方确认餐厅存在经营不善，营业额入不敷出的情况，因此本院认为在解除与倪君强的劳动关系中原告不存在过错，应视为原劳动合同无法继续履行，应由原告向倪君强支付经济补偿金15000元，本院仅对此予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告广州雄霸天下餐饮发展有限公司与被告倪君强在2018年3月25日至2018年10月13日的期间内存在劳动关系；二、原告广州雄霸天下餐饮发展有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告倪君强拖欠的工资32000元；三、原告广州雄霸天下餐饮发展有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告倪君强未签订劳动合同的二倍工资差额69000元；四、原告广州雄霸天下餐饮发展有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告倪君强解除劳动合同的经济补偿金15000元；五、驳回原告广州雄霸天下餐饮发展有限公司的其余诉讼请求。本案受理费10元，由原告广州雄霸天下餐饮发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  吴文涛人民陪审员  陈凤英人民陪审员  植艳明二〇二〇年四月三十日书 记 员  卢丽萍