河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初10212号原告：南阳天顺钢化玻璃有限公司，住所地：南阳市卧龙区大寨村西北角金御合作社，统一社会信用代码：91411300MA40MH9X8H。法定代表人：刘永田，任总经理。委托诉讼代理人：郑海洋，河南怡和律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：易卫峰，河南怡和律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：何攀，男，汉族，1984年8月27日生，户籍地：陕西省蒲城县，现住南阳市。委托诉讼代理人：陈学广，南阳市功能区公信法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。原告南阳天顺钢化玻璃有限公司（以下称天顺公司）与被告何攀劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序独任公开开庭进行了审理。原告天顺公司的委托诉讼代理人郑海洋、易卫峰，被告何攀的委托诉讼代理人陈学广到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告天顺公司向本院提出以下诉讼请求：1、依法确认双方不存在劳动关系；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月，被告作为我公司外聘人员开始在原告处从事切割玻璃劳务工作，根据劳务活动的特点，双方约定根据劳务工作量计算劳务报酬，按天计算、按月结清。原告给被告发放4月份劳务报酬4272元、5月份劳务报酬4880元、6月份劳务报酬4160元、7月份劳务报酬5100元。由此可以印证，被告的劳务报酬不固定，不接受公司管理，双方之间仅是劳务关系。仲裁裁决双方存在劳动关系于事实不符，请求贵院依法审理后支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告何攀辩称，原告所述不属实，就诉状看，双方属是完成一定工作量的劳动合同关系。被告与原告存在事实劳动关系事实清楚，证据确实充分，且经南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会已经做出裁决，原被告于2019年4月4日起已建立劳动关系。综上，请法庭查明事实，驳回原告的诉讼请求，支持原被告双方劳动关系存在的请求。经审理查明，何攀因与天顺公司发生劳动争议向南阳市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，何攀为申请人，天顺公司为被申请人。2019年11月25日，南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会作出宛劳人仲案字（2019）169号仲裁裁决书。内容为：申请人诉称：申请人于2019年4月4日被被申请人聘为切割玻璃师傅，未与被申请人签订劳动合同，月工资为4800元。2019年8月7日10时50分左右，申请人在工厂工作中，被叉车挤伤右足第1-5趾，诊断为：1、右足第1-5趾毁损伤；2、右足第1-5趾骨开放性骨折；3、右足第1-5趾皮肤撕脱伤。事故发生后，有在场的工友和被申请人办公室领导开车送往南阳万和创伤显微外医院治疗，住院45天，被申请人支付了治疗费。仲裁请求如下：依法确认申请人与被申请人双方的劳动关系存在。被申请人辩称：第一点：申请人请求确认劳动关系不能成立，申请人月工资不固定，也不受单位的指派管理，单位为申请人交纳有意外险，所以双方的关系不属于劳动关系。第二点：申请人工作内容是切割玻璃，其被叉车碰伤与工作内容无关，当时申请人迅速跑向叉车受伤，有故意碰伤的嫌疑，应当自行承担责任，与公司无关。申请人提交证据：第一组：身份证复印件和企业信用信息公示报告各1份。证明申请人被申请人双方主体适格。第二组：病历8份。证明申请人在被申请人处工作受伤住院45天，诊断为：1、右足第1-5趾毁损伤；2、右足第1-5趾骨开放性骨折；3、右足第1-5趾皮肤撕脱伤。第三组：指纹考勤记录（打卡)单1份。证明申请人接受被申请人管理的情况。第四组：微信截图4份。证明被申请人为申请人发放工资，每月为4800元情况属实。第五组：申请人与被申请人老板娘通话录音及同步文字内容1套。证明被申请人认同与申请人存在事实劳动关系的事实。被申请人进行质证：证据一：真实性与证明方向均无异议；证据二：真实性与证明方向均无异议；证据三：真实性有异议，该证据来源不清，不能说明是考勤记录，也不显示被申请人的信息，不能证明申请人接受被申请人的管理；证据四：从申请人提交的微信记录来看，说明申请人报酬数额是不固定，不是每月4800元，而是按照干活时间和干活量发放报酬，与劳动关系固定工资不同；证据五：因老板娘不是法人代表，不能代表公司，且老板娘也明确表示是否有劳动关系咱俩说了不算，不能说明双方存在事实劳动关系。南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会查明：申请人于2019年4月4日到被申请人处上班，从事玻璃切割工作，双方未签订书面劳动合同，申请人于2019年8月7日10时50分左右在厂区内受伤。南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会认为：申请人与被申请人均属于适格的劳动者及用人单位。被申请人提交《营业执照》经营范围是玻璃加工，申请人在被申请人处从事玻璃切割工作，属于申请人的主要业务组成部分；申请人在被申请人工厂工作，被申请入安排其工作岗位，从事有报酬的工作，切割出被申请人要求的尺寸规格玻璃，被申请人认为不对申请人进行管理，本委认为不成立；在现行法律法规中没有规定工资数额必须固定，被申请人提出的申请人工资不固定并不影响双方劳动关系的确认。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定是认定事实劳动关系的必要条件。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”之规定，申请人请求确认与被申请人之间存在劳动关系，本委予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第五十条之规定，裁决如下：自2019年4月4日被申请人用工之日起即与申请人建立劳动关系。仲裁裁决书送达后，天顺公司不服，向本院提起民事诉讼；何攀未在法定期间内向人民法院提起民事诉讼。本院查明的事实与南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会查明的事实一致。另查明，（一）天顺公司的经营范围为玻璃加工。（二）2018年，何攀曾经工友介绍在天顺公司工作过。（三）2019年3月底，天顺公司工作人员杨昭打电话邀请何攀到天顺公司工作。何攀在2019年4月4日进入公司后主要从事切割玻璃工作。（四）何攀进入天顺公司后，天顺公司向何攀发放2019年4月份工资4160元，5月份工资4880元，6月份工资4160元，7月份工资5100元，8月份工资929元。（五）何攀住院期间，医疗费均由天顺公司支付，并派了护工一名在医院照顾何攀。（六）乔小娟是天顺公司法定代表人刘永田的妻子。天顺公司共有两个股东，分别是刘永田、张太普。（七）何攀与天顺公司未签订劳动合同，也未签订劳务合同。（八）何攀于2019年9月23日出院后，一直在家康复。上述事实，有当事人陈述、书证等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录。本案中，何攀与天顺公司均为符合法律、法规规定的主体资格，何攀自2019年4月4日到天顺公司工作，主要从事切割玻璃工作，其工作受天顺公司管理，天顺公司按月向何攀支付工资，且何攀从事的切割玻璃工作是天顺公司业务的组成部分。综上，虽然天顺公司未与何攀签订书面的劳动合同，但何攀在天顺公司工作的上述情况符合关于劳动关系成立的条件，且天顺公司也未举出其与何攀之间是劳务关系的证据。因此，本院认定何攀与天顺公司自2019年4月4日起建立了事实劳动关系，天顺公司认为其与何攀之间构成劳务关系的诉讼请求，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下：一、原告南阳天顺钢化玻璃有限公司与被告何攀之间于2019年4月4日起存在事实劳动关系；二、驳回原告南阳天顺钢化玻璃有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告南阳天顺钢化玻璃有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  王庆善二〇二〇年四月十五日书记员  郭璟闪