云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民初68号原告：云南金沙江建设工程有限公司。统一社会信用代码：91530000216550183A；住所地：云南省昆明市盘龙区穿金路**。法定代表人：白聚星，该公司执行董事。委托诉讼代理人：莫开学，男，汉族，1967年10月30日生，住云南省昆明市盘龙区。系云南金沙江建设工程有限公司总经理，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：代伟明，云南泓旷律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被告：宣威市乐丰乡人民政府。统一社会信用代码：11530381734296576E；机构地址：宣威市乐丰乡店子村委会蔡家坝。负责人：陈昌毅，乡长。委托诉讼代理人：高峰，男，汉族，1988年3月9日生，系宣威市乐丰乡人民政府工作人员。委托诉讼代理人：钱文勇，云南钱文勇律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告云南金沙江建设工程有限公司与被告宣威市乐丰乡人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告云南金沙江建设工程有限公司委托诉讼代理人莫开学、代伟明，被告宣威市乐丰乡人民政府委托诉讼代理人高峰、钱文勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南金沙江建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款8684286元；2.被告返还履约保证金1390000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告作为被告投资的宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）（第一标段）的施工中标人，原告按照招标文件于2014年8月20日交纳了履约保证金1390000元，双方于2014年9月25日签订了《建设工程施工合同》，合同签订后，原告组织人员施工并完成了工程施工内容，经验收合格并交付使用。经原告提交结算确认，完成施工产值15184286元，但被告未及时足额支付原告工程款，至今尚欠原告工程款800多万元未支付，且履约保证金亦未退还原告，经多次催要，被告拒不付款。特提起诉讼，请求依法支持原告诉请。被告宣威市乐丰乡人民政府辩称：这个工程是由云南金沙江建设工程有限公司中标，之后又委托相关人员来与宣威市乐丰乡人民政府洽商施工合同并签订了补充协议，云南金沙江建设工程有限公司在工程管理和合同履行方面没有完成履约责任，多次发生停工。乡政府通过约谈工程负责人的方式对工程款进行可控拨付，上级补助资金已经全部拨付完成，我方没有任何违法违纪行为，云南金沙江建设工程有限公司要求返还的1390000元保证金，已于2014年10月8日经相关人员出具委托，指定划到了昆明市西山公路工程有限公司，我方没有扣留保证金。整个工程是在宣威市乐丰乡人民政府指挥管理下完成的，但是到现在还没有进行结算。本案审理期间，原告云南金沙江建设工程有限公司围绕其诉讼请求、被告宣威市乐丰乡人民政府就其答辩主张分别提交以下证据，本院组织双方当事人进行了庭前证据交换。（一）原告云南金沙江建设工程有限公司举证1.2019年5月9日第一次开庭审理时出示以下证据：第一组证据，中标通知书。拟证明：原告系宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）（第一标段）施工中标人，并与发包人宣威市乐丰乡人民政府签订了建设工程施工合同。第二组证据，中国建设银行单位客户专用回单。拟证明：原告按照招标文件要求交纳了履约保证金139万元，现工程已完工交付使用，达到了退还履约保证金的条件，被告应当予以退还。第三组证据，云南金沙江建设工程有限公司函（金建司发（2015）01号）申请、关于工程款拨付的函、关于启用印章的函。拟证明：工程开工建设以后，为了保障工程款专款专用，原告多次发函给被告，明确工程款的拨付、项目用章印模及原告唯一指定的收款账户为原告的基本账户，被告应当将工程款及履约保证金支付至原告指定的基本账户。第四组证据，交工验收质量检测意见。拟证明：原告已按照合同约定完成建设工程，工程于2015年10月27日完工，经验收合格，符合合同约定要求。第五组证据，工程结算文件。拟证明：经原告上报监理方及被告结算确认，最终结算完成施工产值15184286元。被告宣威市乐丰乡人民政府委托诉讼代理人质证认为，竣工结算文件和审计文件是云南金沙江建设工程有限公司单方制作，不予认可。对其他的证据“三性”均无意见。2.2019年8月15日本案第二次开庭审理时出示以下证据：第一组证据，竣工决算验收单。拟证明：工程完工后原告已及时将竣工决算资料提交被告。第二组证据，竣工验收申请。拟证明：工程完工后，原告于2016年10月18日提交竣工验收申请，被告于2018年1月24日才组织验收。被告宣威市乐丰乡人民政府委托诉讼代理人质证认为，第一组证据“三性”不予认可，证明不了原告已向我方提交竣工结算报告。第二组证据的“三性”认可，我方进行了竣工验收。（二）被告宣威市乐丰乡人民政府举证1.2019年5月9日第一次开庭审理时出示以下证据：第一组证据，项目补充协议。拟证明：项目补充协议是原告的施工代表秦斌与被告签署，工程实际负责人是秦斌。第二组证据，会议纪要。拟证明：工程款由宣威市乐丰乡人民政府直接支付。第三组证据，拨款付款凭证。拟证明：项目资金的使用途径、使用情况，原告所施工工程的工程款支付情况。原告云南金沙江建设工程有限公司委托诉讼代理人质证认为：第一组证据没有原件，“三性”均不认可，即使有原件，也与案件没有任何关联性，项目补充协议签字的人不属于云南金沙江建设工程有限公司员工，不能代表公司。第二组证据“三性”均不认可，即使有原件，这个会议纪要也是由宣威市乐丰乡人民政府单方制作，我方不认可。第三组证据，我方认可2015年7月17日收到100万，2015年9月10日收到过110万元，付款时间是2015年8月11日。总共就是这两笔钱我们收到过，其他的工程款都没有打到云南金沙江建设工程有限公司指定账户。退还履约保证金的收据“三性”均不认可，看不出是本案保证金，我方不清楚这个事，宣威市乐丰乡人民政府一共支付工程款650万元我方是认可的。2.2019年8月15日本案第二次开庭审理时出示以下证据：证据1，拨款凭证，金额430万元。拟证明：2014年12月19日直接拨付给云南金沙江建设工程有限公司工作人员秦斌、杨静430万元；证据2，拨款凭证，金额54万元。拟证明：2015年4月17日拨付给项目部的秦庆森54万元；证据3，拨款凭证，金额110万元。拟证明：2015年8月11日拨付给云南金沙江建设工程有限公司工作人员李小永110万元；证据4，拨款凭证，金额100万元。拟证明：2015年7月16日拨付给云南金沙江建设工程有限公司工作人员李小永100万元；证据5，拨款凭证，金额150万元。拟证明：2015年12月15日转付农民工朱磊150万元；证据6，拨款凭证，金额175万元。拟证明：2016年2月27日向农民工李开位转款175万元；证据7，拨款凭证，金额290万元。拟证明：2015年10月27日向农民工祖某转款290万元；证据8，拨款凭证，金额60万元。拟证明：2015年2月13日向秦庆森转款60万元；证据9，票据。拟证明：在云南金沙江建设工程有限公司委托人秦斌的授意下，2014年10月8日将云南金沙江建设工程有限公司打到宣威市乐丰乡人民政府账户下的139万元划拨到昆明西山公路公司；证据10，拨款凭证，金额48万元。拟证明：2015年4月17日向秦庆森拨付工程款48万元；证据11，承诺书。拟证明：宣威市乐丰乡人民政府已经直接向农民工结算支付了工钱。原告云南金沙江建设工程有限公司委托诉讼代理人质证认为，付款凭证的真实性认可，关联性待庭后核实，提交书面质证意见。承诺书“三性”均不认可，承诺书签字的时间是统一在事后补签的，且是被告单方提供的模板，签字的真实性无法核实。被告宣威市乐丰乡人民政府申请证人祖某、朱某出庭作证，拟证明：云南金沙江建设工程有限公司未履行职责，导致农民工领不到工资、农民工上访，在没有办法的情况下，宣威市乐丰乡人民政府迫于压力，征得秦斌同意后，三方协商由宣威市乐丰乡人民政府支付农民工工资。祖某是供应材料，要求钱必须打到公司后才供料。证人朱某陈述：2015年宣威市乐丰乡启动宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）（第一标段）的问题，我们帮秦斌做事，没做多长时间因秦斌没有专款专用，我们反映之后政府才专管了资金，之后三分之二的工程以及农民工工资是由我来支付的。云南金沙江建设工程有限公司没有向我支付过工资，我当时是跟着秦斌做工程，两个标段的工程一直到验收我都在做工，不知道承包方是谁。施工过程中，农民工因工资原因还到宣威市。承诺书是交工以后我签的字，我的工程款开始是秦斌支付，后来是乡政府直接支付，总的付了1000多万元，是两个标段的工程款，我是秦斌雇佣的管理人员，和秦斌有书面合同。我不认识莫开学。原告云南金沙江建设工程有限公司委托诉讼代理人质证认为，证人朱某的证言无法证明被告提出证明内容，不能证明政府支付给朱某的工程款是本案工程款，与客观是事实不符。被告宣威市乐丰乡人民政府委托诉讼代理人质证认为，证人朱某的证言客观反映了工程情况，从开工到验收都是由朱某参与，他不知道原告的存在，对证人证言没有意见。证人祖某陈述：乡政府认为我的石场产量大，能够供足石乐公路的砂石料，找到让我供料修路，材料款由乡政府直接拨付给我。工程承包方听说是秦斌，不知道是云南金沙江建设工程有限公司。所供砂石料大概70000多方，包含两个标段，乡政府已经将砂石料款付清了。原告云南金沙江建设工程有限公司委托诉讼代理人质证认为，无法证实被告方需要证明的证明目的，即使付款了也无法区分是属于一标段还是二标段的款项。被告宣威市乐丰乡人民政府委托诉讼代理人质证，对证人证言的“三性”没有意见。庭审中，当事人分别围绕双方所举证据的真实性、合法性及与待证事实的关联性进行了相互质证和辩论。经审核证据材料并综合当事人的质证意见，本院认为，原告云南金沙江建设工程有限公司提交的中标通知书、中国建设银行单位客户专用回单、交工验收质量检测意见、工程结算文件、竣工决算验收单、竣工验收申请等证据，能够反映其提出诉讼请求所依据的事实情况，与本案待证事实相关联，来源和形式符合法律规定的证据，应予采信并作为认定案件事实的根据。被告宣威市乐丰乡人民政府提交的证据中，项目补充协议系宣威市乐丰乡人民政府与案外人秦斌所签，票据（证据9）载明宣威市乐丰乡人民政府于2014年10月8日从宣威市乐丰财政所拨款2802595元至昆明西山公路工程有限公司（包括云南金沙江建设工程有限公司交纳的履约保证金1390000元，案外人宜良县南羊建筑公司交纳的履约保证金1412595元），与本案争议事实有关，本院对项目补充协议、票据（证据9）予以采信并佐证争议事实。会议纪要没有云南金沙江建设工程有限公司参会人员签字，对云南金沙江建设工程有限公司没有约束力；拨款、付款凭证存在支票存根与支票中的收款人名称不一致的情形，发票系委托相关单位代开，并非云南金沙江建设工程有限公司开具，承诺书以及证人证言的内容均包含了宣威市石丫口至高家丫口农村××改造工程其他标段的工程款。该相关证据对被告宣威市乐丰乡人民政府所提出的事实主张缺乏证明力，本院不予采信。本案审理过程中，数次为负有举证责任的当事人另行确定举证期限，并就工程价款申请鉴定问题进行充分释明。双方当事人均没有补充提交上述证据以外的其他证据，亦未对工程结算价款申请鉴定。根据审核确认的证据，结合双方当事人的诉辩意见，本院认定如下案件事实：2013年4月28日，曲靖市发展和改革委员会印发《关于宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程可行性研究报告的批复》（曲发改交运〔2013〕15号），批复：一、宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程对于优化路网结构，提高通行质量和行车安全性，繁荣沿线经济，加快区域经济社会发展和群众脱贫致富步伐具有重要意义，项目建设是必要的。二、同意江苏省交通规划设计院股份有限公司编制的《可研报告》。三、路线方案和主要控制点：原则同意《可研报告》推荐的路线方案及主要控制点。四、技术标准：原则同意《可研报告》提出的主要技术标准。全线按20公里/小时、6.5米路基宽的四级公路技术标准建设。其它技术标准应满足部颁《公路工程技术标准》（JTGB01-2003）等相关规定和要求。五、同意可研报告提出的工程方案，下阶段设计及建设中应充分征求国土资源、环境保护、林业和文物部门对不良地质、生态环境、森林砍伐及文物保护的意见，进一步优化方案。六、本项目估算总投资5773.47万元，平均每公里185.64万元。建设资金为申请上级补助和地方筹措解决……。2014年3月4日，曲靖市交通运输局印发《曲靖市交通运输局关于宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程施工图设计的批复》（曲交基建〔2014〕13号），批准宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程施工图设计。2014年，宣威市乐丰乡人民政府委托云南信源招标有限公司代理招标，确定云南金沙江建设工程有限公司为宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）（第一标段）施工的中标人，中标价13886888元，工期150日历天。并向云南金沙江建设工程有限公司发出《中标通知书》。2014年8月20日，云南金沙江建设工程有限公司汇款1390000元到宣威市乐丰财政所，按照招标文件要求向宣威市乐丰乡人民政府交纳履约保证金。2014年9月25日，宣威市乐丰乡人民政府（发包人）与云南金沙江建设工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称为宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）一标；工程内容为招标范围内工程量清单编制说明所描述的建设工程；承包范围以招标文件为主；开工日期2014年10月1日，竣工日期2015年2月27日；合同工期150总日历天；合同价款13886888元。合同价款采用中标单价（固定价格）确定；投标单价不变，工程结算总价等于单价乘以实际完成量，新增项目单价按现行最新定额编制施工预算，经发包方审定后执行。工程进度款支付，项目补助资金根据该工程的实际进度支付（工程进度以监理方审核，发包方签证认可，承包方的工程进度报表和计量支付表为依据）。2015年10月，宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某一标）完工并交付使用。2014年10月1日，被告宣威市乐丰乡人民政府（甲方）与案外人秦斌（乙方）签订《“石双线”公路升级改造建设工程补充协议》，就“石双线”弹改油（弹石路改柏油路）项目乐某建设工程事项，约定：1.甲方负责该工程评审费、设计费、招标代理费和监理费；2.乙方自愿免除甲方（2014年6月9日《会议纪要》认定）198万元债务；3.双方确认该工程最终合同价为2648万元；4.该工程乙方最终负责2450万元税款，其余税款由甲方支付；5.该工程结算以设计工程量包干结算；6.该工程最终执行合同价以该协议为准；7.该工程设计工期为150天，从2014年10月1日起计算，超出工期150天未按时完工的，每超出一天甲方处罚乙方5000元整；8.未尽事宜由双方另行商定；9.该协议一式两份，双方各执一份。2014年10月8日，宣威市乐丰乡人民政府通过宣威市乐丰乡财政所，向昆明西山公路工程有限公司开设于宣威市信用联社的银行账户汇付公路建设质量保证金2802595元。昆明西山公路工程有限公司收取“金沙江建设工程有限公司石丫口至高家丫口保证金1390000元”，所出具的“预算外资金拨款收据”加盖“金沙江建设工程有限公司石丫口至高家丫口第一合同段项目经理部”字样印章。2016年4月，云南金沙江建设工程有限公司编制《宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）（Ｋ9＋219.22―Ｋ19＋845.586）工程决算文件》，工程结算价款计15184286元，在中标合同价款13886888元基础上增加1297398元。决算文件提交给宣威市乐丰乡人民政府审核，宣威市乐丰乡人民政府一直未作出回复。云南金沙江建设工程有限公司在2017年3月27日向宣威市乐丰乡人民政府乡长陈昌毅发出的律师函中自认，宣威市乐丰乡人民政府累计支付工程款9430000元。2018年1月30日，曲靖市交通工程质量安全监督站出具《宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）交工验收质量检测意见》，检测认定：宣威市石丫口至高家丫口农村道路改造（乐某），路基基本稳定，路面平整，工程质量得到有效控制，但竣工资料有不完善的方面，扣减5分。工程项目鉴定得分82.46分，根据“公路工程竣（交）工验收办法”有关规定，该工程交工验收质量鉴定等级为合格。通过国家企业信用信息公示系统查询，昆明西山公路工程有限公司成立于1991年6月19日，系自然人出资设立的有限责任公司。经昆明市五华区市场监督管理局核准，企业名称于2016年11月22日变更为云南万洲建设工程有限公司。公开信息中未发现该公司与云南金沙江建设工程有限公司具有关联。本院认为，案涉宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程经行政主管部门批准投资建设，被告宣威市乐丰乡人民政府对宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程（乐某）（第一标段）进行公开招标，确定原告云南金沙江建设工程有限公司为中标人，双方于2014年9月25日订立《建设工程施工合同》，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合同依法成立及生效。根据云南金沙江建设工程有限公司提交的交工验收质量检测意见、工程结算文件，结合双方当事人的陈述及答辩，可以认定云南金沙江建设工程有限公司已按约定完成施工，承包范围内的农村公路改造工程经竣工验收合格并交付使用。宣威市乐丰乡人民政府收到云南金沙江建设工程有限公司提交的竣工结算文件后，长期不予审核并作出答复。案件审理期间，本院已数次为负有举证责任的当事人确定举证期限，并就工程价款申请鉴定的问题进行充分释明，宣威市乐丰乡人民政府未能提供完整、有效的证据证明其反驳对方诉讼请求所依据的事实，亦怠于对诉争工程价款申请鉴定，应承担举证不能的法律后果。根据云南金沙江建设工程有限公司提供的工程结算文件及自认的事实，遵循优势证据规则，认定原告云南金沙江建设工程有限公司完成宣威市石丫口至高家丫口农村公路改造工程施工（乐某第一标段）的工程结算价款数额为15184286元，被告宣威市乐丰乡人民政府累计已支付工程款9430000元，还欠付工程款5754286元，应承担继续支付责任。关于履约保证金。《中华人民共和国招标投标法》第四十六条第二款规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。”履约保证金通常作为合同订立的条件，在合同签订前提交。履约保证金的有效期自合同生效之日起至合同约定的中标人主要义务履行完毕止。本案中，原告云南金沙江建设工程有限公司按照招标文件及中标通知书要求，于2014年8月20日通过公司账户向被告宣威市乐丰乡人民政府汇交“宣威石丫口农村公路（乐某）履约保证金1390000元”。2014年9月25日，双方订立《建设工程施工合同》。2014年10月8日，宣威市乐丰乡人民政府将该履约保证金退付至昆明西山公路工程有限公司，但在本案审理期间未提交证据证明系云南金沙江建设工程有限公司授权退付。原告云南金沙江建设工程有限公司已按合同约定完成施工并提交竣工决算文件，请求由“宣威市乐丰乡人民政府返还履约保证金1390000元”，于事实、法律有据，应当予以支持。关于《“石双线”公路升级改造建设工程补充协议》。被告宣威市乐丰乡人民政府（甲方）与案外人秦斌（乙方）于2014年10月1日签订《“石双线”公路升级改造建设工程补充协议》，补充协议内容涉及宣威市乐丰乡人民政府与案外人秦斌的债务处理、建设工程税款缴纳及云南金沙江建设工程有限公司中标范围以外的建设工程，与本案当事人讼争法律关系的内容没有关联性，不属本案审理范围。综上所述，原告云南金沙江建设工程有限公司的诉讼请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十一条、第二百七十九条之规定，判决如下：一、宣威市乐丰乡人民政府于本判决生效之日起三十日内向云南金沙江建设工程有限公司给付下欠工程款5754286元；二、宣威市乐丰乡人民政府于本判决生效之日起三十日内向云南金沙江建设工程有限公司退还履约保证金1390000元；三、驳回云南金沙江建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82245元，由原告云南金沙江建设工程有限公司负担23851元，被告宣威市乐丰乡人民政府负担58394元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  敖显外人民陪审员  吴学能人民陪审员  岳桂芬二〇二〇年四月二十九日书 记 员  陈 蔚