广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初17363号原告：中山市南头中心市*有限公司，住所地广东省中山市南头镇南头中心市***管理中心。法定代表人：孙镇扬，该公司总经理。委托诉讼代理人：欧洲，该公司场长。委托诉讼代理人：曾新成，该公司法务。被告：范斌忠，男，1971年1月22日出生，汉族，住四川省双流县****************。委托诉讼代理人：陈奕平，广东奕春崇律师事务所律师。原告中山市南头中心市*有限公司（以下简称南头中心市场）与被告范斌忠劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南头中心市场的委托诉讼代理人曾新成、欧洲，被告范斌忠的委托诉讼代理人陈奕平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南头中心市场向本院提出诉讼请求：1.依法撤销中山市劳动人事争议仲裁委员会作出的中劳人仲案字〔2019〕5365号仲裁裁决；2.判决南头中心市场无需支付范斌忠2019年8月1日、2日、4日工资128.97元及违法解除劳动合同的赔偿金30288.48元，以上合计30417.45元。事实和理由：仲裁委员会作出的裁决严重无视客观事实，严重损害南头中心市场的合法权益。理由如下：1.范斌忠于2015年1月入职南头中心市场任保安员，其于2019年8月1日、2日、4日无故旷工缺勤，经双方多次协商，范斌忠同意接受南头中心市场的处理意见并确认了2019年度的经济补偿金数额。南头中心市场于2019年9月25日对范斌忠作出开除处理，双方于当天办理完工作交接手续，南头中心市场随后发放范斌忠2019年9月工资及2019年度经济补偿金，并为范斌忠申领失业救济金出具了证明。2.仲裁委员会对范斌忠旷工缺勤三天的事实认定为出勤半天，无视客观事实，范斌忠在八月份缺勤三天、工作六天的事实，范斌忠已在八月份《出勤登记表》上亲笔签名确认，仲裁委员会无视范斌忠亲笔签名确认其缺勤三天的客观事实过于轻率。3.仲裁委员会认为南头中心市场每年主动发放经济补偿金不是法律规定的“经济补偿金”属主观臆断，仲裁委员会依据范斌忠主张的其与南头中心市场口头约定有年底双薪认定上述经济补偿金为“年底双薪”与事实不符。事实上，南头中心市场每月按时发放员工工资，且每年在员工当年合同到期后一至两个月内将本年度的经济补偿金发放给员工，员工亦知悉自己领取的本年度的经济补偿金，南头中心市场并无违反法律强制性规定。4.关于范斌忠是否旷工三天的情况，范斌忠亲笔签名确认旷工三天，仲裁委员会认定范斌忠缺勤一天半，从而认定南头中心市场属违法解除劳动关系，缺乏事实及法律依据。综上，南头中心市场诉至法院，主张前述请求。范斌忠辩称，仲裁裁决是公正的，我方认可仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。范斌忠于2015年1月1日入职南头中心市场任保安，双方已签订书面劳动合同，南头中心市场已为范斌忠参加社会保险至2019年9月。双方确认范斌忠的工资构成为：基本工资1720元/月＋岗位补贴150元/月＋周六、日加班费＋节日加班补贴＋日常加班＋捉小偷＋浮动工资，南头中心市场每月15日以银行转账方式支付范斌忠上月工资。2019年8月17日至同年8月24日范斌忠因病住院治疗，疾病诊断为急性脑梗塞等，医嘱出院后于2019年8月25日至同年9月26日休息。2019年9月1日，范斌忠继续返回南头中心市场上班。2019年9月25日，南头中心市场发出开除通知，以范斌忠于2019年8月1日起至2019年8月31日止，应工作27日，期间请假18日，实际工作6日，缺勤旷工3日，缺勤旷工期间未向公司办理任何请假手续，已严重违反公司管理制度，决定给予范斌忠开除处理，并要求范斌忠接通知后速办理交接手续。范斌忠于当日办理员工离职手续，交回工作证、先峰执法仪、保安服。2019年10月23日，范斌忠向中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请劳动仲裁，请求裁决南头中心市场支付其2019年8月1日、2日、4日工资450元及违法解除劳动合同的赔偿金32633.1元。仲裁委员会立案受理后，于2019年11月25日，作出中劳人仲案字〔2019〕5365号仲裁裁决，裁决：南头中心市场支付范斌忠2019年8月1日、8月2日、8月4日工资128.97元及违法解除劳动合同赔偿金差额30288.48元，以上合计30417.45元。范斌忠未在法定期限内向本院提起诉讼，南头中心市场不服上述仲裁裁决于2019年12月19日诉至本院。另查，南头中心市场与范斌忠于2018年12月30日所签订的劳动合同，约定合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日，双方就工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动合同的变更、解除、终止等项进行了约定，其中双方所签劳动合同的第八条还约定“经济补偿金、医疗补助费的发放，解除或者终止本合同，经济补偿金、医疗补助费等发放按《劳动合同法》和国家、省、市有关规定执行。”另，2015年至2018年期间，南头中心市场除向范斌忠按月发放工资外，另行于每年农历春节前后发放补偿金2663.62元、2685.49元、3129.32元、3342.42元，2019年补偿金2110.72元为双方解除劳动关系后发放。南头中心市场当庭确认范斌忠离职前十二个月的平均工资为3239.92元/月。双方一致确认于2019年9月25日解除劳动关系。再查，南头中心市场提交范斌忠2019年8月份考勤记录确认表记载：“2019年8月1日‘上班：缺勤，下班：23:30’，2019年8月2日‘上班：17:00，下班：缺勤’，2019年8月4日‘上班：10:48，下班：缺勤’，……注：休息2天；病假18天；缺勤3次。本人已充分了解并清楚知晓以上考勤记录表内容，愿意严格遵守制度的各项规则并配合制度的执行，接受相应处理。”范斌忠在上述考勤记录确认表落款处签名及捺印。南头中心市场提交的考勤制度记载“一、市场工作人员每天上班时必须打卡签到。如有特殊情况的，在登记册中，由场长负责监督。二、员工每月迟到或早退累计1小时或以上的，需书面检讨，连续二个月都违反此规定的，除书面检讨外，扣除当月工资的10%……五、旷工：旷工一天扣三个工作日工资，每月累计旷工三天者作除名处理……七、奖惩原则：全年考勤情况与年终奖金直接挂钩。”南头中心市场提交的2017年保安员工资表及制度记载“旷工一天扣三天工资，连续旷工三天自动辞职处理；……任何1个员工有上述行为其中1条，每次扣岗位补助和浮动工资30%，扣满3次当月岗位补助和浮动工资全部扣除，如有任何1个员工违反所有员工都要扣罚”等内容，在“员工签名”处有“范斌忠”的签名字样。南头中心市场以范斌忠2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日旷工三天为由，未发放范斌忠上述三天的工资，后于2019年9月25日以范斌忠旷工三天为由对范斌忠作出开除处理。范斌忠当庭确认上述考勤记录确认表的真实性、关联性，对证明内容有异议，认为考勤记录确认表可以证明其于2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日有上班打卡记录，其因轻微脑梗塞致三次忘记打卡；不确认上述开除通知、开除公告、管理制度，认为其不存在连续旷工的情况，管理制度未经法定程序制定且管理制度第五条严重损害员工权益，南头中心市场属违法解除双方的劳动关系。本院认为，对本案劳动合同纠纷，综合南头中心市场及范斌忠所提诉辩意见，并根据上述查明事实，本院作如下评析：一、关于范斌忠2019年8月工资差额问题。1.范斌忠主张其因忘记打卡导致考勤表记载其2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日存在缺勤情况，但未就其上述忘记打卡的主张提交证据，故本院对其上述主张不予采信；2.经范斌忠签名确认的考勤记录确认表反映范斌忠2019年8月1日‘上班：缺勤，下班：23:30’，2019年8月2日‘上班：17:00，下班：缺勤’，2019年8月4日‘上班：10:48，下班：缺勤’，即范斌忠于2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日间存在出勤时间，并非全部上班时间均缺勤，而南头中心市场亦未能举证证实范斌忠该三日期间具体缺勤时间，故本院对南头中心市场关于范斌忠于上述期间旷工三天的主张不予采信；3.双方均未就范斌忠2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日的具体出勤时间提交依据，本院根据公平合理原则采纳仲裁裁决中关于范斌忠于2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日均存在出勤旷工半天的认定，南头中心市场应支付范斌忠2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日工资为128.97元[（基本工资1720元/月＋岗位补贴150元）÷21.75天/月×0.5天×3天]。关于双方解除劳动关系及是否支付赔偿金的问题。首先，因本院已认定范斌忠2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日存在出勤时间，且南头中心市场在当月并未对范斌忠缺勤行为及时作出相应处罚，仍让范斌忠继续上班至2019年9月25日，又不能举证证明范斌忠具体缺勤时间，此后南头中心市场以范斌忠于2019年8月1日、2019年8月2日及2019年8月4日旷工三天为由对范斌忠作出开除处理缺乏事实及法律依据，南头中心市场未就其开除范斌忠的合法性及合理性提交其他依据，故本院认定南头中心市场违法解除双方的劳动合同，南头中心市场应向范斌忠支付违法解除劳动合同的赔偿金；其次，范斌忠未在法定期限内就涉案仲裁裁决向本院提起诉讼，视为其接受上述仲裁裁决，且南头中心市场当庭确认范斌忠离职前十二个月的平均工资为3239.92元/月，故南头中心市场应支付范斌忠违法解除劳动合同的赔偿金32399.2元（3239.92元/月×5个月×2倍）；再次，双方所签订的劳动合同第八条还约定“经济补偿金、医疗补助费的发放，解除或者终止本合同，经济补偿金、医疗补助费等发放按《劳动合同法》和国家、省、市有关规定执行”，此外并未约定预付经济补偿金的内容，且南头中心市场提交的考勤制度第七条奖惩原则载明“全年考勤情况与年终奖金直接挂钩”，南头中心市场于每年农历春节前后以“补偿金”的形式向范斌忠发放相当于一个月工资的款项与范斌忠关于年底双薪的主张较为吻合，故本院认定南头中心市场于2015年至2018年期间支付范斌忠的补偿金并非法定的经济补偿金，不应在本案中扣减；最后，南头中心市场在双方解除劳动关系后向范斌忠发放2110.72元补偿金明显具有解除劳动关系经济补偿或赔偿金的性质，可在本案的相关款项中予以扣减，故南头中心市场应向范斌忠支付违法解除劳动合同的赔偿金差额为30288.48元（32399.2元－2110.72元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告中山市南头中心市*有限公司的全部诉讼请求；二、原告中山市南头中心市*有限公司于本判决生效之日即支付被告范斌忠2019年8月1日、2019年8月2日、2019年8月4日工资128.97元及违法解除劳动合同的赔偿金差额30288.48元，以上合计30417.45元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告中山市南头中心市*有限公司负担（原告已预付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  黄燕芳二〇二〇年四月十八日书记员  梁壁淇