山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终1103号 上诉人（原审被告）：安徽省传奇农业机械制造有限公司，住所地安徽省蚌埠市怀远县经济开发区金河路北。 法定代表人：路桂萍，总经理。 委托诉讼代理人：陈泽，安徽明钰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：华创机器人制造有限公司，住所地山东省潍坊市坊子区凤凰大街991号。 法定代表人：王俊明，总经理。 委托诉讼代理人：王素霞，山东潍允律师事务所律师。 原审被告：路桂萍，女，1969年3月5日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。 上诉人安徽省传奇农业机械制造有限公司（以下简称传奇公司）因与被上诉人华创机器人制造有限公司（以下简称华创公司）、原审被告路桂萍买卖合同纠纷一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院（2019）鲁0704民初2087号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人传奇公司的委托诉讼代理人陈泽，被上诉人华创公司的委托诉讼代理人王素霞参加诉讼。本案现已审理终结。 传奇公司上诉请求：撤销一审判决，在查清案件事实的情况下直接改判。事实和理由：一审法院判决上诉人支付被上诉人571580元以及违约金171474元，存在严重错误，事实及法律依据严重不足。1.上诉人于2017年8月15日与被上诉人进行尚欠货款对账，双方一致确认上诉人尚欠被上诉人1671580元，同日被上诉人要求向其出具一份付款承诺书，分期支付货款。上诉人同样予以确认，但未标注日期。确认后，上诉人立即支付被上诉人20万元，尚欠货款1471580元。被上诉人将该承诺书拿回公司后，擅自修改日期，未将该日期与对账确认日期一致，利用上诉人大意及信任，故意施策，多要取货款。2.上诉人在一审中已经提供了明确充足的支付依据，证明上诉人已经支付被上诉人1671580元货款的130万元。一审法院认为上诉人未提供有效证据，系认定错误。上诉人提供了银行转款凭证、银行承兑汇票，该证据是从银行系统生成打印，是真实、合法、有效的，能够确实充分的证明支付行为。3.一审法院判令上诉人支付被上诉人30%的违约金171474元，显属错误，关于违约金的约定，《合同法》一百一十四条、《合同法》司法解释（二）第二十九条，有明确规定，被上诉人承诺书中的违约金约定明显违反法律及解释规定，上诉人在一审中已经要求调整，一审法院依然依据承诺书约定的欠款总额日5‰予以判决，系严重错误。违约金是一方违约的惩罚措施，需要根据合同履行情况、实际损失、预期利益等综合考量，一审法院不予调整，直接机械的认定30%无依据。因此，一审法院未全面查明案件事实情况，判决缺乏基本事实依据，恳请二审法院撤销原审判决，直接改判。 华创公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉没有任何事实与法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 路桂萍未陈述意见。 华创公司向一审法院起诉请求：1.依法判令传奇公司支付拖欠的货款本金593317.56元，并承担违约金178052.27元及实现债权的费用，路桂萍对上述债务承担连带清偿责任；2.本案诉讼费、保全费等全部由传奇公司、路桂萍承担。诉讼过程中，华创公司变更第1项诉讼请求为：依法判令传奇公司支付拖欠的货款本金593317.56元，并承担违约金177995.27元及实现债权的费用，路桂萍对上述债务承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：华创公司（甲方）与传奇公司（乙方）于2016年7月1日签订《工业品买卖合同》一份，约定传奇公司购买华创公司的拖拉机零部件，合同主要条款如下：第二条质量标准：产品质量和技术标准执行双方约定的标准。第三条：甲方对产品质量负责的条件及期限：非人为原因造成的损坏，质保期为一年。第七条交货方式、地点：由甲方发货至乙方所在地工厂。第九条检验标准、方法及期限：执行双方约定的标准，乙方应在收货时验收并出具完整的入库单给甲方。第十二条担保方式：乙方货款没有付清时，乙方法人个人对乙方所欠货款、本息、违约金、及其连带的相关律师费、诉讼费、交通费等其它费用承担无限连带责任。华创公司、传奇公司分别在合同甲方（出卖人）、乙方（买受人）处加盖公章。甲方、乙方后手写了双方公司地址、法定代表人、委托诉讼代理人、电话、传真、开户银行、账号、邮政编码等信息。华创公司依据该合同主张华创公司与传奇公司之间存在买卖合同关系，同时依据第十二条担保方式主张路桂萍对传奇公司债务承担连带责任。传奇公司及路桂萍抗辩路桂萍对合同中的担保条款不知情，且未进行签名确认，路桂萍不应承担连带责任。关于合同中乙方法定代表人处“路桂萍”的签字是否为路桂萍本人书写的问题，华创公司陈述“因合同签订时间久远且华创公司当时的负责人员离职，无法具体核实，但是通过整体书写字迹来看，应该不是路桂萍本人书写”。华创公司同时主张，路桂萍为传奇公司股东，其若未全面履行出资义务，也应当对本案承担连带还款责任。 2017年8月23日，华创公司与传奇公司共同出具《付货款承诺书》一份，载明：“付货款承诺书付货款单位名称：传奇公司：我公司（单位名称：华创公司）于2017年度向传奇公司供应拖拉机零部件，累计欠货款合计人民币大写：壹佰陆拾柒万壹千伍佰捌拾元整，贵公司承诺于2017年11月前结清应付欠款，付款承诺如下：付款期限：2017年8月份付款大写：叁拾万元整；付款期限：2017年9月份付款大写：肆拾万元整；2017年10月份付款大写：伍拾万元整；承诺在2017年10月30日内无条件全部归还华创公司，如逾期我公司承诺每天按欠款总金额千分之五的标准向华创公司支付违约金。传奇公司2017年度累计发货金额为贰佰万元整。根据双方约定，预留货款的20%（约合人民币肆拾万元整）作为质保金。特此承诺！欠款人单位名称2017年8月23日”。传奇公司在欠款人单位名称处加盖公章。华创公司依据该付款承诺书主张承诺书出具时传奇公司欠华创公司货款1671580元。传奇公司抗辩双方于2017年8月15日进行对账，传奇公司欠华创公司的货款总额为1671580元，对账后传奇公司分别于2017年8月15日支付200000元，于2017年8月31日支付300000元，于2017年9月27日支付400000元，于2017年11月30日支付400000元，总计1300000元，并提供对账调节表复印件一份、支付凭证复印件四份。华创公司对传奇公司的证据复印件不认可，但认可2017年8月23日付款承诺书出具后传奇公司支付货款1100000元，尚欠货款571580元。庭审中，华创公司另提供2015年11月28日、2017年10月5日、2017年10月8日、2017年10月10日出库单四份，以证明传奇公司从华创公司采购拖拉机零部件等货物，未支付货款21737.56元，与《付货款承诺书》中尚欠货款金额合计593317.56元。传奇公司与路桂萍对出库单四份不予认可，主张传奇公司在与华创公司对账后再未产生货物往来，出库单中显示的货物未送达至传奇公司，传奇公司亦未进行接收确认。华创公司还要求传奇公司、路桂萍依照《付款承诺书》的约定，自逾期付款之日每日按照欠付款总额的千分之五向华创公司支付违约金。庭审中，因日千分之五的计算比率过高，华创公司自愿将比率降低，要求按照欠付货款总额的30%计算；传奇公司则抗辩每日千分之五的违约金约定明显过高，超出法律规定，根据买卖合同关于逾期付款利息的司法解释，应按照银行贷款年利率5%计算违约金。 一审法院认为，华创公司与传奇公司之间签订的《工业品买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应予保护。华创公司向传奇公司供货后，传奇公司未及时向华创公司支付所欠货款，是形成本案纠纷的根本原因，构成违约，应承担支付货款及违约金的义务。 关于所欠货款本金。2017年8月23日双方共同出具的《付货款承诺书》载明传奇公司尚欠华创公司货款1671580元，传奇公司抗辩支付1300000元，华创公司仅认可支付1100000元，对另外200000元，传奇公司未提供有效证据证明已经支付，应承担举证不能的法律后果。扣除华创公司认可支付的1100000元，传奇公司尚欠华创公司货款本金571580元。华创公司提供出库单四份，以证明传奇公司从华创公司采购拖拉机零部件等货物，未支付货款21737.56元。因该四份出库单上无传奇公司盖章或工作人员签字，且传奇公司对四份出库单均不认可，因此对该21737.56元货款依法不予支持。 关于违约金。根据《付款承诺书》约定，如逾期，传奇公司每天按欠款总金额千分之五的标准向华创公司支付违约金。庭审中，华创公司自愿降低违约金的计算标准，要求按照欠付货款总额的30%计算，系对自己权利的处分，且不违反法律、法规的强制性规定，依法准许，违约金计算为171474元（571580元*30%）。传奇公司要求按照年利率5%计算违约金，无事实和法律依据，依法不予支持。 关于路桂萍应否承担连带清偿责任。华创公司陈述《工业品买卖合同》中乙方法人签字处“路桂萍”的签字“应该不是路桂萍本人书写”，亦未提供证据证明路桂萍作为华创公司股东未按认缴出资时间履行出资义务，仅依据《工业品买卖合同》第十二条“乙方货款没有付清时，乙方法人个人对乙方所欠货款、本息、违约金、及其连带的相关律师费、诉讼费、交通费等其它费用承担无限连带责任”的规定要求路桂萍承担连带担保责任，依法不能成立，不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、传奇公司支付华创公司货款571580元及违约金171474元，共计743054元，于判决生效后十日内付清；二、驳回华创公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11513元，减半收取5757元，财产保全费4377元，共计10134元，由华创公司负担211元，传奇公司负担9923元。 本院二审期间，上诉人传奇公司提交银行流水2份、银行结算业务申请书1份、华创公司收据2份，用以证明对账后传奇公司支付了被上诉人华创公司1300000元货款，其中2017年7月4日华创公司的收据系证明该公司曾以该收据形式收取过上诉人货款20万元，在2017年8月15日也以同样收据形式收取过上诉人20万元货款。被上诉人华创公司质证后认为，上述证据不属于法定新证据，传奇公司在一审中可以提交但未提交，视为放弃自己的举证权利，且记载40万元款项的两份收据系在传奇公司给华创公司出具付款承诺书之前出具，所付款项并不包含在付款承诺书中的欠款金额中，根据电子承兑汇票2017年8月31日、2017年9月27日的付款金额及时间与付款承诺书中的付款期限、金额相对应，对于上诉人的主张不认可。 本院认为，传奇公司提交的上述书证真实、合法，对其真实性、合法性予以确认。 对一审法院审理查明的其他事实，本院依法予以确认。 本院认为，在案《工业品买卖合同》意思表示真实，内容合法，系有效合同，对华创公司与传奇公司具有法律约束力，买受人传奇公司应依约履行支付合同价款的义务。二审本案双方当事人主要争议的是传奇公司应当支付给华创公司的欠款数额及违约金计算方式。 关于欠款数额。传奇公司一审中提交的载明日期2017年8月15日的对账调节表为复印件；其主张当日以承兑汇票付款200000元、对账后共付款1300000元，为此于二审中提交的银行流水、银行结算业务申请书及收据，均发生在2017年8月23日向华创公司出具付款承诺书之前；且一审庭审中传奇公司对该付款承诺书的真实性并无异议；虽上诉主张承诺书出具时间系华创公司擅自修改，但对此仅有单方口头陈述；作出付款计划承诺之后即于当日再行付款亦与常理不符。故，在本案无其他证据相印证的情况下，传奇公司主张对账后已付款1300000元并不成立，一审法院认定传奇公司尚欠华创公司货款571580元正确，本院予以维持。 关于违约金的计算方式。在案付款承诺书明确约定传奇公司每天按欠款总金额千分之五的标准支付逾期付款违约金，华创公司自愿降低标准，按欠款金额的30%计算，不违反相关法律及司法解释规定，一审法院予以准许，并无不当，应予确认。 综上，传奇公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11513元，由上诉人安徽省传奇农业机械制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  祝卫华 审判员  郭淑娟 审判员  贾丽丽 二〇二〇年四月一日 书记员  吕 静