宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0106民初5051号 原告：成永军，男，1968年7月26日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：高德合，宁夏搏强律师事务所律师。 被告：宁夏颐和金凤房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人：李志明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙凯，宁夏方和圆律师事务所律师。 被告：宁夏石油化工建设有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区。 法定代表人：李月勤，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨建峰（员工），男，汉族。 被告：刘军，男，1957年11月7日出生，满族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：叶军燕，北京市中银（银川）律师事务所律师。 被告：刘学军，男，1970年2月9日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：王志军，宁夏玺信律师事务所律师。 原告成永军与被告宁夏颐和金凤房地产开发有限公司（以下简称颐和公司）、宁夏石油化工建设有限公司（以下简称石油化工公司）、刘军、刘学军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成永军的委托诉讼代理人高德合，被告颐和公司的委托诉讼代理人孙凯、被告刘军的委托诉讼代理人叶军燕、被告刘学军的委托诉讼代理人王志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘学军向原告支付工程款716524.18元;2.被告刘军、石油化工公司承担连带清偿责任;3.被告颐和金凤房地产公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任;4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:被告颐和公司系银川颐和金凤花园的发包方,被告石油化工公司系总承包方,该公司又将工程交由被告刘军施工。2012年,刘军将颐和金凤花园A16、A19#楼工程分包给被告刘学军施工,刘学军将颐和金凤花园A16、A19#楼电气、给排水、采暖工程、施工现场临时用水、用电维护工程分包给原告施工,原告系涉案工程的实际施工人。2016年9月涉案工程完工并于同年投入使用。2017年12月1日,被告颐和公司与原告进行工程结算,被告应当向原告支付工程款1363244.18元,扣除已付工程款和甲方供应材料款,尚欠716524.18元未付，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告颐和公司辩称，其将涉案工程发包给被告石油化工公司施工，与原告无合同关系，且已按约向被告石油化工公司支付了工程款，故不应承担付款义务。 被告石油化工公司辩称，涉案工程的合同主体系石油化工公司与刘军，其与原告无关，故不承担付款责任。 被告刘军辩称，原告与其不存在合同关系，涉案工程由颐和公司发包给石油化工公司、石油化工公司又分包给被告刘学军，原告在涉案工程中身份不明，刘军不应承担责任；截止目前，针对石油化工公司与刘学军签订的协议，工程款已超付。 被告刘学军辩称，原告所诉涉案工程各被告之间的关系以及工程的分包、完工使用情况属实，但被告颐和公司与石油化工公司及其项目部均未与被告刘学军进行工程验收及结算，故被告刘学军无法与原告进行工程结算，因无具体的工程结算金额，原告主张中的未付款无事实无依据；另原告和刘学军约定其完成分包的工程后，由刘军所代表的项目部或颐和开发公司进行付款，刘学军只抽取其中10%的管理费，故请求法庭驳回原告对刘学军的诉请。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。经审查，原告提交安装工程情况说明、颐和金凤花园回迁西区多层汇总表、工程款支付申请、情况说明真实且与本案相关，本院予以确认；其提交的《三方协议》系复印件，被告亦不予认可，本院不予确认；其提交的工程指令单、变更经济签证、变更签证说明书与涉案工程变更事宜相关，但针对该部分工程量原告提起司法鉴定后又撤回申请，上述证据无法达到其证明目的，故本院其证明目的不予确认。被告颐和公司提交的《建设工程施工合同》、被告刘军提交的《建设工程总包施工合同》、《材料供销合同》、结算单、付款对账单、记账凭证真实，本院予以确认；其提交付款记账凭证欲证实其向原告付款49.7万元，原告虽称上述付款系针对另一工程支付，但无相关证据予以反驳，故对该证据，本院予以确认；被告刘学军提交的收条中载明的35000元付款，原告认可，本院予以确认。被告石油化工公司未提交书面证据。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告颐和公司（发包方）与被告石油化工公司（承包方）签订《建设工程施工合同》一份，约定被告石油化工公司承包被告颐和公司发包的金凤花园安居工程（A13#至A20#楼），承包范围包含基础工程、主体结构、电器工程、给排水工程、防雷接地工程、内墙抹灰工程等；合同总价款为26706000元；工期自2013年5月25日至2014年10月30日；承包方式为包工包料（甲供材、发包人分包工程除外）。上述合同签订后，被告石油化工公司将上述工程以内部承包的形式分包给被告刘军施工，被告刘军以被告石油化工公司颐和城府金凤花园首期安置区工程项目部的名义将涉案A16#、A19#楼部分工程分包给被告刘学军施工，并以项目部的名义与被告刘学军于2013年9月16日签订《金凤花园安居工程（A-13#A-20#）建筑工程总包施工合同》，合同约定工程承包范围包括基础工程、主体结构、电器工程、给排水工程、防雷接地工程、内墙抹灰工程等；工期自2013年5月25日至2014年8月30日；承包方式为包工包料（甲供材料、发包人分包工程除外）；工程竣工验收合格后60天内承包人向发包人递交竣工资料及按发包人的具体要求编制结算书，并提交竣工结算资料。经发包人审核确认资料全部齐后，开始办理工程结算，结算在90天审核完毕，工程结算完成后90天内发包人支付至工程结算价的95%。承包人在收取工程款的同时，发包人扣除3%的管理费、5.5%的税金。上述合同签订后，被告刘学军又将A16#、A19#楼水电安装工程交由原告施工。原告于2016年8月施工完毕。同年底，该工程交付业主使用。 2017年12月1日，被告颐和公司工程部出具《安装工程情况说明》一份，载明：“金凤花园A13-A20号楼安装工程目前由颐和公司聘请的银川华实伟业工程咨询有限公司核算安装工程造价为5083012元，扣除甲供材及多领材料后工程造价为4987014元。2015年8月12日，颐和公司和石油化工公司及实际施工人签订了一份三方协议（四人分别签署三方协议）。目前，经颐和公司审核后剩余工程造价为1593078元。按90%计算，并扣减甲供材及多领材料后工程造价为782852元。颐和公司将此笔款项782852元支付至金凤区劳动监察大队，由金凤区劳动监察大队监督发放，同时由实际施工人向颐和公司提供发票，并继续履行工程维修工作。具体金额见后附表”。该情况说明后附的《颐和金凤花园回迁西区多层汇总表》载明A16#楼安装审定值扣除配电箱等供材后金额为555071.6元，A19#楼扣除后金额为663828.6元，合计1218900.2元。上述情况说明及汇总表均加盖“宁夏颐和金凤区房地产开发有限公司工程部”印章，情况说明亦由原告及案外人陶丽君、成永军、马利成签字确认，并注明“本工程款5083012元不包括13、14、15、16、17楼的变更签证”。 2017年12月6日，被告颐和公司向金凤区劳动监察大队出具《金凤花园A13-A20号楼安装工程款支付申请》一份，载明其依据三方协议计算出后期工程造价为1593078元，按90%计算，并扣减甲供材及多领材料后工程造价为72万元整，该笔款项支付至金凤区劳动监察大队，并由监察大队支付给实际施工人。 另查明，一、本案审理过程中，原告向法庭提交申请，申请对涉案16号楼工程增加和变更签证涉及的工程量进行鉴定，后又撤回对该鉴定的申请。二、原告自认针对涉案工程，刘学军向其支付过工程112000元，刘军提供材料应抵顶工程款126530元，颐和公司通过劳监部门向其支付工程款346720元。被告刘军向法庭提交付款凭证证实其向原告支付工程款49.7万元，原告称上述款项中仅有1万元系针对涉案工程所付工程款，剩余均系其他工程所付工程款，但无相关证据予以证实。四、被告刘军提交证据证实其已向被告刘学军支付工程款5792749.13元，但未提交证据证实双方已经结算或已完成付款；四、原告与被告刘学军约定管理费及税金标准为工程价款的15%。 本院认为，被告颐和公司作为发包方与被告石油化工公司签订《建设工程施工合同》并不违法，属于有效合同。但被告石油化工公司将涉案工程转包给被告刘军施工、刘军将工程分包给不具备施工资质的被告刘学军，刘学军又将涉案16、19号楼的电气、给排水安装工程分包给不具备施工资质的原告施工均违反了法律规定，属于无效合同。但原告按约完成了工程内容，被告刘学军应参照合同约定向原告支付相应工程价款。关于工程价款，从原告提交的证据及当事人陈述可得，2015年，在石油化工公司无力支付工程款情形下，为确保工程继续施工，被告石油化工公司、颐和公司及实际施工人签订三方协议，对发包方颐和公司从承包方石油化公司工程款中代扣代付情形作出约定，后在2017年底，因下剩工程款支付事宜，被告颐和公司针对涉案工程进行核算，确定13-20号楼各楼安装工程审定值、扣除甲供材后的工程价款，上述工程价款经原告等实际施工人确认，各被告亦无相关证据予以反驳，可作为本案确定工程价款之依据。经核算，16、19号楼安装工程扣除甲供材后总价款共计1218900.2元。关于下剩工程款。原告称刘军提供材料抵顶工程款126530元、直接支付工程款1万元、颐和公司向其支付的346720元、刘学军向其支付112000元，同时，被告刘军提交证据证实其共向原告支付工程款49.7万元，原告称上述款项系针对另一工程但无证据予以证实，故上述已付款共计1082250元（126530元＋346720元＋112000元＋497000元），故下剩未付工程款共计136650.2元。同时，参照约定，原告应按工程价款向被告刘学军支付15%的管理费及税金，此笔管理费、税金的法律性质主要系转包诉争工程渔利费用，不属于合同无效后应当据实结算的工程款。但因该合同无效，双方均有过错，结合本案实际情况，原、被告各自承担上述费用的一半，故下剩未付工程款应为45232.7元（136650.2元-1218900.2元×7.5%）。关于其余支付主体，被告石油化工公司将涉案工程转包给刘军、刘军将涉案工程分包给不具备建筑资质的被告刘学军，均系转包人或违法分包人，应与被告刘学军承担共同付款责任。被告颐和公司系涉案工程的发包方，因其尚未针对涉案工程支付全部工程款，但其与被告石油化工公司针对未付款金额尚存异议，故颐和公司亦应在未付款范围内对上述工程款承担支付责任。原告主张的变更工程价款，因其在本案中暂时撤回对该部分工程价款之鉴定，本案暂不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告刘学军、刘军、宁夏石油化工建设有限公司在本判决生效之日起十日内向原告成永军支付工程款45232.7元； 二、被告宁夏颐和金凤房地产开发有限公司在未付款范围内对上述款项承担支付责任。 如义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10965元，由原告成永军负担10273元，由被告刘学军、刘军、宁夏石油化工建设有限公司负担692元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  雅 娟 人民陪审员  张丽荣 人民陪审员  陆金娣 二〇二〇年四月二十九日 书 记 员  王 婷