黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0103民初18410号原告：黑龙江省中信通信建设监理有限公司，住所地哈尔滨市南岗区昆仑商城丽顺街**，统一社会信用代码91230199725334630K。法定代表人：刘忠，职务董事长。委托诉讼代理人：聂学春，男，1965年10月18日生，汉族，该公司经理，住哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：李晓田，黑龙江正开律师事务所律师。被告：郭书民，男，1965年8月3日生，汉族，住伊春市伊春区。委托诉讼代理人：杨**，黑龙江仗义律师事务所律师。原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司与被告郭书民劳动争议一案，本院立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司的委托诉讼代理人聂学春、李晓田，被告郭书民及其委托诉讼代理人杨**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告之间不存在劳动关系；2.判决原告不应向被告支付2019年1月至6月的劳动报酬、未缴纳养老保险造成的损失赔偿、经济补偿金和加班工资；3.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、我公司与被告是劳务关系。劳务关系是指劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务，其特点表现为：劳动时间具有不固定性，劳动者工作性质为一次性或临时性的非常年工作。在本案中，被告从事的是工程监理的劳动服务，不是我公司的全日制工，我公司在承包工程之后，通知被告进行工程监理，并即时结清相应报酬。因此，被告与我公司是劳务关系，劳务关系发生纠纷属于民事法律关系，应适用《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》进行规范和调整，被告无权请求劳动仲裁，劳动仲裁委员会应依法驳回被告的仲裁请求。二、被告在2019年1月至6月并未在原告单位上班，原告没有义务支付其工资。在仲裁审理中，被告并未向仲裁委员会提交其在原告单位上班的证据，被告是受原告单位的法定代表人杨刚的雇佣，所做的工作与原告单位没有关系，因此，仲裁委员会支持被告的该项请求没有事实依据。三、仲裁裁决的第二项裁决没有法律依据，与被告的申请事项不一致。首先，被告仲裁申请的第二项申请为请求支付养老保险金50,155.87元，根据被告的申请，支付养老保险金不属于仲裁委员会的受案范围，仲裁委员会应当依法驳回。但是仲裁裁决的第二项裁决为支持未缴纳养老保险造成的损失赔偿，与被告的申请事项不符，仲裁裁决应当依据申请进行裁定，因此，仲裁裁决没有法律依据，超过被告的申请事项，依法应予以撤销。四、仲裁裁决第五项超过被告的申请，同时没有证据依据。被告仲裁申请的第五项申请为支付双休日、节假日工资28,160元，在被告未提交增加诉请的情况下，仲裁裁决第五项裁定支付被告双休日、节假日工资40,681.84元，该项裁决违反法定程序，应当予以撤销。同时，被告在庭审过程中未提交任何证据证明其加班情况，因此，仲裁委员会的认定缺乏证据依据。综上，原告与被告之间不存在劳动关系，不应向被告支付任何费用，仲裁裁决缺乏法律依据和事实依据，违反法定程序，请求贵院依法判决。被告郭书民辩称，一、被告与原告系事实劳动关系而非劳务关系。本案中，双方虽然未签订劳动合同，但双方系劳动关系这是一个不争的事实。本案中劳动关系的双方存在经济关系和管理关系，被告工作中要接受用人单位的管理，服从其安排工作，遵守其规章制度、上下班时间、考核、考勤、成为用人单位的员工。被告参加班组工作是受原告单位时间约束，并不是想来就来，想走就走，不仅受其时间约束，而是要接受公司的管理完成监理工作，并且在工作中不是自己想干啥就干啥，而是有明确的岗位的。被告所述的这种工作环境，工作状况，不可能是劳务关系。二、原告应向被告支付工资报酬。2019年被告在原告处工作，而原告却无故拒向被告发放六个月的工资，2019年1月至6月的工资未按时发放，根据《劳动合同法》第三十条、第八十五条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第三条的规定，原告应当按时足额向被告支付劳动报酬，逾期未支付的，应当按照应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向被告加付赔偿金。三、被告2011年至2019年6月在原告处工作，原告应当按照法律规定为被告缴纳社会保险。根据《劳动法》第七十二条、第一百条的规定，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定职责，劳动者因此享受社会保险待遇是劳动者的合法权益，被告系原告的职工，原告就有义务为被告缴纳社会保险。依据《劳动争议调解仲裁法》第二条第四款，该案属于劳动争议，人民法院有管辖权。被告自2011起在原告处工作，双休日、法定假日均不同程度被安排加班，但由于加班的考勤表在原告处，被告无法取得，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条、《劳动争议案件办案规则》第十七条的规定，证明被告加班事实的证据是由原告掌握管理的，应当由原告提供，原告不提供，应当按照被告的主张计算加班费。综上，被告认为原告提起本次诉讼属无理之诉，请法庭依法驳回起诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据一黑联通〔2017〕90号中国联合网络通信有限公司黑龙江省分公司文件、中国联通黑龙江省分公司通信网络建设项目工程服务商管理办法（2017版）、有线电视监理群微信记录两页、伞玉民微信记录，不能证明原告依据现场照片给被告发放报酬、该部分证据材料原告不掌握的问题；证据二中的黑龙江广播电视网络股份有限公司伊春地市分公司2018年工程项目监理合同、2017年伊春双向网改监理群群信息、微信记录31页（附工作实际情况说明），不能证明被告从事兼职工作、每日工资80元、郭书民与原告不存在劳动关系的问题。被告举示的证据一工作证，证据二工资存折流水10张、微信转款记录3张,证据三2011年5月至2019年6月被告缴纳社会保险费相关票据及明细，证据四缴料单、交接明细表、工程验收报告、监理工程师通知单、工程自验报告材料，证据五监理日志14本，证据六被告法定假日及周六、周日加班情况统计表，证据七2019年1月至7月被告所在工作群监理群群聊记录，能够相互结合，形成证据链证明案件事实，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2011年5月入职到原告单位从事监理员工作，月平均工资为2400元，到2018年1月平均工资涨到2800元。被告自到原告处工作至今，原告未与被告签订劳动合同，也没有为被告缴纳养老保险，后原告自行垫付养老保险费补缴了养老保险。2019年1月至6月，被告接受原告指派，继续从事监理工作，但原告未向被告支付该期间的劳动报酬。被告郭书民于2019年9月17日向伊春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、请求支付拖欠的6个月工资16,800元；二、请求支付养老保险金50,155.87元；三、请求支付没有签订劳动合同的双倍工资33,600元；四、请求支付经济补偿金25,200元；五、请求支付双休日、节假日工资28,160元；六、请求解除劳动关系。伊春市劳动人事争议仲裁委员会作出伊劳人仲字〔2019〕第166号仲裁裁决书，裁决一、黑龙江省中信通信建设监理有限公司支付郭书民2019年1月至2019年6月劳动报酬工资16,800元（2800.00×6）；二、黑龙江省中信通信建设监理有限公司支付郭书民未为其缴纳养老保险造成的损失赔偿27,347.99元（2011年5月至2019年6月单位缴费划入统筹部分缴费本金及利息）；3.驳回郭书民请求黑龙江省中信通信建设监理有限公司支付其未签订劳动合同的双倍工资的仲裁请求；四、黑龙江省中信通信建设监理有限公司支付郭书民经济补偿金23,800元（2800.00×8.5）；五、黑龙江省中信通信建设监理有限公司支付郭书民劳动关系存续期间双休日、法定假日工资44,544.04元（2800元/月÷21.75日=128.74元/日,128.74元/日×316个双休日=40,681.84元+128.74元/日×15个法定节假日×2=3862.00元）；六、双方劳动关系自行解除。原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司不服该裁决，诉至本院形成诉讼。本院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等，其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任”。被告提供了加盖有原告印章的工作证，原告对真实性有异议，但未提交证据证明其异议成立，结合庭审中原告对被告自2011年5月以来到其单位从事监理工作事实的自认，以及被告的举证，能够认定2011年5月至2019年6月期间被告在原告单位连续工作，双方之间存在劳动关系的事实。原告否认与被告存在劳动关系，但未能提供应当由其掌握管理的相关证据对被告主张的劳动关系及其证据予以反驳，应当承担举证不能的不利后果，原告认为与被告之间不存在劳动关系的主张不成立，本院不予支持；因原告未提供应由其保管的工资发放记录，本院对被告主张的工资数额予以认可，并按照该数额对原告应支付的2019年1月至2019年6月的劳动报酬予以支持，原告应向被告支付上述期间的工资16,800元（2800元/月×6个月）。原告与被告之间存在劳动关系，根据《劳动法》和《社会保险法》的规定，原告应为被告缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金，但原告未及时足额为被告缴纳养老保险，致使被告为原告垫付了劳动关系存续期间的原告应缴纳的养老保险费，该部分费用不属于被告应承担的费用，仲裁委经过核算，按照被告为原告垫付的2011年5月至2019年6月单位缴费划入统筹部分缴费本金及利息，计27,347.99元，作为原告未为被告缴纳养老保险而对被告造成的损失赔偿的裁决并无不当，本院予以支持。关于被告向原告主张没有签订劳动合同的双倍工资的仲裁请求，因原告提出时效抗辩，仲裁委认定该仲裁请求已经超过法定时效期，不予支持，本院对此予以认可。原告未及时足额支付被告2019年1月至2019年6月的劳动报酬，被告据此提出解除劳动关系并主张原告支付经济补偿金于法有据，本院予以支持，被告在原告处工作八年零一个月，原告应支付经济补偿金23,800元（2800元/月×8.5个月）。关于被告提出的要求原告支付双休日和法定节假日加班工资的仲裁请求，从被告举示的监理日志，能够认定被告加班事实的存在，原告应当依照相关规定向被告支付加班工资，经过核算，本院对仲裁委计算双休日、法定节假日加班工资的标准和方式予以认可，但因郭书民的第五项仲裁申请为请求支付双休日、节假日工资28,160元，故本院按照该申请金额支持被告向原告郭书民支付加班工资。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第五十一条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第八条、第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条规定，判决如下：一、原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告郭书民支付2019年1月至2019年6月劳动报酬16,800元；二、原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告郭书民支付未为其缴纳养老保险造成的损失赔偿27,347.99元；三、原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告郭书民支付经济补偿金23,800元；四、原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告郭书民劳动关系存续期间双休日、法定节假日工资28,160元；五、驳回原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告郭书民主张支付没有签订劳动合同双倍工资33,600元的请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黑龙江省中信通信建设监理有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审判员  杨红瑞二〇二〇年四月十三日书记员  李 雪