云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云25民终521号上诉人（原审被告）：蒙自成熙洗涤有限公司。住所地：蒙自市锦华路鸿运花园****商铺。法定代表人：姚志成，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：何绍炜，天马法律服务所法律工作者。代理权限为一般授权。被上诉人（原审原告）：周子鹏，男，1993年6月9日生，汉族，个体户，住个旧市。委托诉讼代理人：李东伟，云南盟志律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：章译文，云南盟志律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人蒙自成熙洗涤有限公司（以下简称“成熙公司”）因与被上诉人周子鹏合同纠纷一案，不服云南省蒙自市人民法院（2019）云2503民初3756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。成熙公司上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审或者在查清案件真实情况的基础上裁定驳回周子鹏的诉讼请求；由周子鹏承担本案全部诉讼费用。上诉理由：其在双方签订《“城郊洗涤部”项目合作协议》仅两天其与他人签订《租房合同》，并到蒙自市场监督管理局注册登记。因市场监督管理局告知不能注册登记“城郊洗涤部”，其只好注册登记了“蒙自熙成洗涤部”，且因系个体工商户而不能将周子鹏列为股东或者经营者之一进行备案登记。其已按双方之前的约定成立洗涤部并进行了实际经营，周子鹏一直知晓并参与洗涤部经营管理，也实际分红5,000多元。现由于周子鹏不来参与经营管理，还横生枝节，胡搅蛮缠等，导致洗涤部亏损，且三番五次找各种理由和借口要终止协议。周子鹏在2019年7月份就起诉被法院驳回，现在又变换借口再次起诉，浪费宝贵的司法资源。恳请二审法院在查清案件真实基础上本案发回重审或者依法驳回周子鹏的诉讼请求。周子鹏辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。成熙公司没有按照双方所签订的合同执行。根据合同约定，明确双方是由其与成熙公司以自然人和法人股东的方式成立有限责任公司。协议约定，如果对协议内容进行修改补充，双方应以书面合同的方式进行确认后才生效。但实际上与合同约定完全不符，没有按约定注册“城郊洗涤部”，而是注册为“熙成洗涤部”。其发现被骗之后，立即向成熙公司提出按照合同来履行，但是成熙公司不予改正。周子鹏向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决解除原告与被告于2018年10月6日签订的《“城郊洗涤部”项目合作协议》，并由被告返还原告出资款人民币60000元整；2.由被告承担本案案件受理费。一审法院认定事实：成熙公司系自然人独资有限责任公司，公司股东为法定代表人姚志成，于2015年7月24日设立。2018年10月6日原告周子鹏（乙方）与被告成熙公司（甲方）签订《“城郊洗涤部”项目合作协议》，协议约定：“第一条乙方自愿入股甲方投入‘城郊洗涤部’产业；第二条该项目所需资本为人民币12万元，本次新增股东（1名）出资额6万元，出资方式为现金方式，出资额和占股比例：甲方出资额6万元，占该项目资本的45%；乙方出资额6万元，占该项目资本的45%；另该项目10%的股份盈利作为项目关系协调使用。第三条1.根据公司法的规定组成股东会，投资各方承诺公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、法定代理人的担任和财务会计按照《公司法》等国家相关法律规定制定。具体内容见有限责任公司章程。2.投资各方的责任以其投入资金比例为限，各方的责任以各自对项目资本的出资为限。公司的税后利润按各方对项目资本出资的比例由各方分享。3.公司增资扩股成立后，应当在3天内到银行开设公司临时账户。股东以货币出资的，应当在公司临时账户开设后10天内，将货币出资足额存入公司临时账户。...第四条本协议的修改、变更和终止1.本协议一经签订，投资各方不得中途撤股、撤资，但允许投资各方之间或与其他投资股东被告购买、转让、合并等。2.对本协议及其补充协议所作的任何修改、变更，须经投资各方共同在书面协议上签字方能生效。...”同时，协议还约定了其他相关内容。协议签订后，原告通过其配偶胡丹丹支付宝转账到被告法定代表人账户的方式，于2018年10月6日转账20000元、2018年10月8日转账40000元，将投资款共计60000元交付给被告的法定代表人姚志成。被告于2018年10月8日与夏鲜梅签订《租房合同》，租用夏鲜梅位于蒙自市，2018年10月16日，姚志成在蒙自市市汤监督管理局注册登记“蒙自熙成洗涤部”，经营者为姚志成，类型为个体工商户，经营场所为蒙自市蒙自市创泰华景小区****商铺，组成形式为个人经营，经营范围为洗涤服务。一审法院认为：依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告经协商一致，于2018年10月6日签订《“城郊洗涤部”项目合作协议》，约定投入“城郊洗涤部”产业，原告为此投入资金60,000元，但被告在收到原告的投入资金后，并未按照合作协议约定注册“城郊洗涤部”，而是以个人名义注册登记了“蒙自熙成洗涤部”，从原、被告双方提交的“蒙自熙成洗涤部”的企业信用信息公示报告和工商注册登记中载明，该洗涤部系被告的法定代表人姚志成个人经营的个体工商户，原告并未作为该洗涤部的股东或经营者之一，自2018年10月6日原、被告双方签订《“城郊洗涤部”项目合作协议》至今，被告也未成立双方协议约定的“城郊洗涤部”，被告的行为已违反双方合作协议的约定，导致原、被告双方合作投入“城郊洗涤部”的合同目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：第四项当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，故原告要求解除双方签订的《“城郊洗涤部”项目合作协议》的请求符合法律规定，予以支持；原、被告双方签订《“城郊洗涤部”项目合作协议》后，原告按约定将出资款60,000元通过银行转账的方式交付给被告，现原告要求被告返还出资款60,000元，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，结合本案双方合作项目并未成立开展经营的实际，原告的请求符合法律规定，予以支持。被告的辩解与本案查明的事实和法律规定不符，不予采纳。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第四项、第九十七条之规定，判决：一、解除原告周子鹏与被告成熙公司于2018年10月6日签订的《“城郊洗涤部”项目合作协议》。二、被告成熙公司于判决生效后十日内一次性返还原告周子鹏出资款60,000元。案件受理费1300元，减半收取计650元，由被告成熙公司负担。二审中，成熙公司提交以下证据：1.《云南省企业名称自主申报系统》和《企业名称禁限用规则》复印件各1份，欲证实双方约定的“城郊洗涤部”名称不能在蒙自市场监督管理局注册使用。2.微信聊天记录复印件4份，欲证实周子鹏对注册“蒙自熙成洗涤部”知情。经质证，周子鹏对成熙公司提交的证据1中《云南省企业名称自主申报系统》不予认可，认为与本案没有关联性；认为《企业名称禁限用规则》不属于证据的范畴，不发表质证意见。对证据2微信聊天记录证明目的不予认可。本院对成熙公司提交的证据1、2，不认可其证明目的，不予采信。本院二审查明事实，除与一审法院认定事实一致外，另查明：二审中，周子鹏认可成熙公司已退还其投资款3,000元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。本案中，成熙公司与周子鹏签订的《“城郊洗涤部”项目合作协议》，约定双方各投资60,000元设立“城郊洗涤部”项目。同时约定“本次新增股东1名。根据公司法的规定组成股东会，投资各方承诺公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、法定代理人的担任和财务会计按照《公司法》等国家相关法律规定制定。具体内容见有限责任公司章程”。二审中，成熙公司当庭认可协议中约定的“增资扩股”系成熙公司增资扩股，“新增股东1名”即新增周子鹏为成熙公司股东，成熙公司的公司章程适用于新增股东周子鹏，但却辩解称其准备添加周子鹏为成熙公司股东时周子鹏提出退股。协议签订后，周子鹏按照约定投入资金60,000元。成熙公司在收到周子鹏投入的60,000元资金后，并未按照协议约定将周子鹏新增为成熙公司股东，也未按协议约定注册“城郊洗涤部”，而是以成熙公司法人代表姜志成个人名义注册登记了“蒙自熙成洗涤部”，周子鹏并未作为该洗涤部的股东或经营者之一。《“城郊洗涤部”项目合作协议》第四条第2项约定“对本协议及其补充协议所作的任何修改、变更，须经投资各方共同在书面协议上签字方能生效”。成熙公司未提交证据证明在协议约定的周子鹏入股给成熙公司发展“城郊洗涤部”项目变更为以成熙公司法人代表姚志成个人名义注册登记为“蒙自熙成洗涤部”的过程中，双方签订书面协议对上述变更进行了确认，其提交的证据也不能证实不能注册“城郊洗涤部”，自2018年10月6日双方签订《“城郊洗涤部”项目合作协议》至今，成熙公司也未成立协议约定的“城郊洗涤部”。一审判决认定成熙公司的行为已违反双方合作协议的约定，导致双方合作投入“城郊洗涤部”的合同目的不能实现，判决解除双方协议，由成熙公司退还周子鹏投资款并无不当，本院予以支持。成熙公司关于因不能注册登记“城郊洗涤部”，其只好注册登记“蒙自熙成洗涤部”，且因系个体工商户而不能将周子鹏列为股东或者经营者进行备案登记，其准备添加周子鹏为成熙公司股东时周子鹏提出退股，以及其已按双方约定成立洗涤部并进行了实际经营的主张不成立，本院不予支持。一审判决未认定双方确认的成熙公司已退还周子鹏投资款3,000元，系认定事实不清，应予以纠正。综上所述，虽然成熙公司上诉请求不成立，应予驳回。但一审判决遗漏双方确认的成熙公司已退还周子鹏投资款3,000元的事实导致实体处理不当，应予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省蒙自市人民法院（2019）云2503民初3756号民事判决第一项，即“一、解除原告周子鹏与被告蒙自成熙洗涤有限公司于2018年10月6日签订的《“城郊洗涤部”项目合作协议》。”二、撤销云南省蒙自市人民法院（2019）云2503民初3756号民事判决第二项，即“被告蒙自成熙洗涤有限公司于判决生效后十日内一次性返还原告周子鹏出资款60,000元”。三、由蒙自成熙洗涤有限公司于本判决生效后十日内一次性返还周子鹏出资款57,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，由蒙自成熙洗涤有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘正平审判员  李云辉审判员  甘 峰二〇二〇年四月十五日书记员  董之旋