山东省嘉祥县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0829民初295号 原告：济宁晨星碳素有限公司，住所地：山东省嘉祥县机场路与兖兰路交汇处北200米，统一社会信用代码：91370829661964851Ｘ。 法定代表人：宫劲松，系公司总经理。 委托诉讼代理人：岳增美（特别授权），山东文思达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈鹏（特别授权），男，1979年7月13日出生,汉族,济宁晨星碳素有限公司人力资源部部长，住济宁市任城区。 被告：孟莹，女，1980年10月19日出生，汉族，居民，住山东省济宁市任城区。 委托诉讼代理人：刘长泰（特别授权），山东公明政和律师事务所律师。 原告济宁晨星碳素有限公司（以下简称晨星公司）与被告孟莹劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告晨星公司的委托诉讼代理人岳增美、陈鹏，被告孟莹及其委托诉讼代理人刘长泰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 济宁晨星碳素有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告不承担支付被告经济补偿金63,229.40元的责任。2、依法判令原告不承担支付被告2018年度及2019年度带薪年休假工资差额2,077.41元的责任。3、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2019年9月9日，被告向嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月28日作出嘉劳人仲案字2019第100号仲裁裁决书，裁决确认被告与原告劳动关系自2019年9月9日解除；裁决书生效后十日内，原告一次性支付被告经济补偿金63,229.40元、2018年度及2019年度带薪年休假工资差额2,077.41元。原告认为不应支付被告经济补偿金及带薪年休假工资差额。被告系主动提出解除与原告之间的劳动合同，原告不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，且被告系自愿提出解除与原告之间的劳动合同，被告提出解除原、被告之间的劳动合同系以直接申请仲裁的方式，未根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定事先告知原告，其要求原告支付其经济补偿金缺乏前置条件，故原告无须支付被告经济补偿金。被告要求原告支付其2018年度的未休年假工资报酬已超过仲裁时效。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除劳动合同时，应支付当年未休年假工资，但是本案是被告主动提出的解除劳动合同，原告不应支付被告2018年度及2019年度带薪年休假工资差额。综上所述，为维护原告的合法权益，特向贵院提出诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 孟莹辩称，一、原告以违反法律规定的方式迫使被告解除劳动合同，应当依法支付经济补偿金。劳动合同法第38条第一款规定：未按照劳动合同约定提供劳务保护或者劳动条件的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位。在被告提出劳动仲裁时，被告原工作所在的小区已全面停工停产，原告未能给被告提供新的劳动岗位及必要的劳动条件。根据上述理由，被告有权单方解除劳动合同。劳动合同法第二款规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位。被告孟莹是2010年11月被调至原告单位工作的，一直实施三班二运转的工作制度，分早班、晚班，每班各上12个小时，休息24个小时，及孟莹每周的工作时间为56小时，超过了劳动法第36条所规定的44小时工作时间，但原告均未向被告支付过相应的加班工资。同时，原告没有给付被告2019年7-9月份的工龄工资。依据上述规定，被告有权单方解除劳动合同。综上：依据劳动法第46条的规定，被告依照劳动合同法第38条规定解除劳动合同，原告应当支付被告经济补偿金63,229.40元。二、在被告任职期间内，原告未安排被告进行年休假，应当支付带薪年休假工资差额。依据《职工带薪年休假条例》第十条规定，用人单位安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假的天数，按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬。在本案中，被告的累计工作时间已满10年，每年的年休假天数应按照10天计算。截至被告申请劳动仲裁之日，2019年工作时间为251天，折合年休假天数为（251／365*10＝6.87）6天。原告应向被告支付2018年及2019年薪年休假工资差额共计4,228.2元（124.20元*10天*2倍+145.3元＊6天*2倍）。原告所诉的不应支付带薪年休假工资差额的理由没有事实和法律依据。三、基于人民法院应对劳动争议案件进行全面审理的原则，请求法庭对被告加班的事实依法审理，并支持被告要求原告支付加班费的请求。被告自2010年11月开始实施“三班两运转”工作制度，平均每周工作时间为56小时，超过了法律规定的44小时。即按照每天工作时间8小时计算，被告每月加班6天，共计636天。按照被告2019年度日平均工资计算，原告应支付被告加班工资184,885.2元（145.35*636*2）。请求法庭在查明事实的基础上，依法支持被告在劳动仲裁时所提出的索要加班费的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 原告为证实其主张，提交以下证据： 1、嘉劳人仲案字2019第100号仲裁裁决书，证明本案已经过仲裁前置程序。 2、嘉政字（2019）7号文件复印件一份，证明2019年5月之后因政府征收，原告公司车间暂时停止生产。 3、2019年7月-2019年8月16日的考勤记录一份，证明原告不存在安排被告加班的情形，原告不应支付被告经济补偿金，不存在未足额支付劳动报酬的情形。 4、被告2018年10月-2019年9月的工资表一份，证明在原告车间暂时停止生产后，原告向被告支付的工资标准远远高于嘉祥县最低工资标准（1,550元），原告不存在克扣被告工资的情形，原告在停止生产的情况下，仍按照法律规定标准向被告支付工资，不存在违法情形。 被告质证意见：对证据1的真实性无异议。对证据2真实性无异议，该证据说明原告厂房已被政府征收，不具有继续履行劳动合同的能力，未能给付被告提供劳动条件，应当支付解除劳动合同的经济补偿金。对证据3真实性无异议，但该份签到表只有每天的签到日期，并没有具体的上下班时间，无法证明被告每天的工作时间。也不能证明被告不存在加班的事实。对证据4真实性无异议，但是从该证据中2018年和2019年可以看出2018年被告的工龄工资为300元，2019年的工龄工资为315元，可以推断出被告每年的工龄工资为15元，由此可以计算出原告认可被告的工龄截止到2019年为21年。另外，有该份工资表可以看出原告在2019年7月、8月在被告全勤的情况下，并未按照相关规定发放工龄工资。 被告对于原告提交的上述四组证据的真实性无异议，本院予以确认。 被告孟莹举证如下： 1、嘉劳人仲案字2019第100号仲裁裁决书，证明被告孟莹于2019年9月9日，以申请劳动仲裁的方式，通知公司解除劳动合同，以及裁决书认定的解除劳动合同前12个月平均工资为3,161.47元。证明被告2018年度日均工资120.24元，2019年度日均工资145.35元。因2018年原告未安排被告进行年休假，企业应当在2018年度结束时一次性支付未休年休假差额工资，故被告在2019年9月9日提出劳动仲裁并未超过法定的仲裁时效，对于原告所述的劳动者单方解除劳动合同不应支付未休年休假的补偿，没有事实和法律依据。 2、济宁辰星碳素有限公司、山东晨阳新型碳材料股份有限公司工商登记信息各一份，以及被告孟莹医疗保险证书一份，证明原告系山东晨阳新型碳材料股份有限公司全资子公司，二者之间存在关联关系，被告于1999年9月11日到山东晨阳新型碳材料股份有限公司工作，截至申请劳动仲裁之日，工龄为20年。 3、济宁碳素集团有限公司员工守则一份，证明守则第67页附件2内容表明，原告公司与山东晨阳新型碳材料股份有限公司均系济宁碳素集团关联公司，均适用该份员工守则，守则第8页中，原告分为常白班3班2运转制度，即分为早班、晚班，每班上12小时，休息24小时。守则第34页第43条第4款规定，工龄补助按月随工资发放，原告在2019年7月、8月期间，未按照规定发放工人工资，被告有权解除劳动合同，并要求原告支付经济补偿金。 4、煅烧炉温度记录表与配料记录表各一份，证明被告在原告处工作性质系按照上述守则中三班两运转制度进行，平均每周工作时间为56小时，超过了法律规定的每周44个小时的工作时间。被告存在加班的事实。 5、视频光盘一份。证明原告公司实行上下班指纹打卡制度，原告处存有被告存在加班事实的记录，且在被告申请劳动仲裁时，被告原所在厂区已经全面停工，原告未能及时提供必要的劳动条件。 原告质证意见： 对证据一的真实性无异议，对于解除合同前12个月平均工资为3,161.47元的事实没有异议，但被告所陈述的以申请劳动仲裁方式通知公司解除劳动合同没有法律依据，劳动合同法规定了双方协商解除，劳动者单方解除，和用人单位单方解除，劳动者单方解除劳动合同的，除劳动合同法第38条第2款所规定的即时解除外，劳动者应当事先告知用人单位解除劳动合同及解除理由，因被告未履行事先告知程序，原告不应当支付解除劳动合同经济补偿金。对证据二的真实性无异议。对证据三的真实性无异议。但对证明目的有异议，被告提交的员工守则为2012年版，在2012年后，原告的员工守则多次进行修订改版，且员工守则中规定的工作时间并不能证明被告实际执行的工作时间，该证据不能证明存在原告安排被告加班的情形。工龄补助并非劳动报酬，因2019年7、8月份，被告未实际在车间内工作，其工作内容不同于之前，劳动报酬有所变化，但该情形并不构成原告未足额提供劳动报酬，被告以此解除劳动合同，原告依法不应当支付经济补偿金。 对证据四真实性合法性均有异议，该证据中的第一份证据温度记录没有原告的印章，并且存在严重的涂改情形，该证据不具有真实性，该证据不应由被告保管，该证据来源合法，不能作为有效的证据，不能证明被告存在加班的情形。对配料记录，该记录所记载的内容没有公司的名称，也没有原告的印章，该记录具有任意性，任何人均可以任意填写，不能证明原告安排被告加班的事实。对证据五真实性无异议，对证明目的有异议。原告在2019年5月后，车间暂停生产，指纹考勤打卡的机器已经拆除，之后，对被告等员工进行签字考勤。原告虽然因拆迁暂时停止生产，但原告另外进行新项目建设，在未到新项目工作前，被告等人留在原厂区工作，被告不再从事原工种，而是属于留守人员，没有具体的生产工作任务，有时候公司安排他们进行业务学习，因此被告等人的工资标准与原工种的待遇也不一样，进行了调整，原告也正常按照调整后的工资标准向被告支付工资，不存在原告不能为被告提供劳动条件的情形，劳动合同可以继续履行，原告也未向被告提出解除劳动合同。在此情形下，被告提出解除劳动合同，原告不应支付经济补偿金。劳动条件是劳动者在保护生命健康安全情况下，在劳动过程中所必须的物资设备条件，本案原告因客观情况暂停生产，在此期间，仍向被告正常支付劳动工资，本案不属于未按约定提供劳动条件。 原告对于被告提交的1、2、3、5证据的真实性无异议，本院予以确认，对证据四的真实性有异议，本院认为，被告提交的该证据，系2010年12月份至2011年2月份期间记录的煅烧炉每日温度记录，每张温度记录表记录的时间均由被告孟莹用涂改液对时间进行了修改，被告不能陈述合理的修改理由，对该证据，本院不予采信。 根据当事人陈述及本院审查确认的证据，本院认定以下事实： 被告孟莹于1999年9月到山东晨阳碳素股份有限公司工作，于2010年11月调到原告济宁晨星碳素有限公司工作。2019年5月15日，嘉祥县人民政府出台嘉政字【2019】7号《嘉祥县人民政府关于对济宁晨星碳素有限公司及济宁阳光煤化有限公司项目国有土地上房屋实施征收的决定》，对原告济宁晨星碳素有限公司所使用的地上房屋实施征收。后被告等人所在的部分生产车间停止生产，在新规划的项目用地未开始生产之前，该部分车间的工人就今后的去留、待遇等问题与原告进行了协商。被告孟莹与公司领导未对是否解除双方之间的劳动关系以及待遇等事项达成协议，后被告选择继续在公司工作。自2019年7月份开始，被告孟莹等人按公司规定继续上班，但公司没有安排其具体的工作任务，而是要求被告等人学习员工守则等公司的规章制度。2019年9月9日，被告孟莹向嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与晨星公司的劳动合同，支付加班工资207,360元，支付经济补偿金147,000元，支付2018年度至2019年度未休假工资差额8,320元。嘉祥县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月28日作出嘉劳人仲案字【2019】第100号仲裁裁决书，裁决确认原被告之间的劳动关系自2019年9月9日解除，裁决晨星公司一次性支付孟莹经济补偿金63,229.40元和2018年度及2019年度带薪年休假工资差额2,077.41元。后晨星公司不服，于2020年1月10日诉来本院。 另查明，济宁碳素集团有限公司为山东晨阳新型碳材料股份有限公司（曾用名为山东晨阳碳素股份有限公司）股东，山东晨阳新型碳材料股份有限公司为济宁晨星碳素有限公司唯一出资股东，三者为关联性企业。 双方争议的焦点问题是：1、原告晨星公司是否应当向被告孟莹支付解除合同的经济补偿金63,229.40元。2、原告晨星公司是否应当向被告支付带薪休假的工资差额2,077.71元。被告要求支付带薪休假工资差额的诉讼请求是否超过诉讼时效。3、被告孟莹要求原告晨星公司给付其18万余元加班费是否应当支持。 关于第一个焦点问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，根据原告提交的工资单，能够证明2019年7-9月的工资中没有给付工龄工资，而工龄工资应当属于津贴的范畴，应当计入工资总额，原告没有给付工龄工资，应当视为未足额发放工资。所以被告申请解除与原告的劳动关系符合劳动合同法第三十八条的规定，因此，依据劳动合同法第四十六条的规定，原告应当向被告支付经济补偿金。 对于经济补偿金的给付年限，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿的，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，孟莹被山东晨阳新型碳材料股份有限公司招聘为职工后于2010年11月被调至济宁辰星碳素有限公司工作，济宁辰星碳素有限公司未提供相关证据证明山东晨阳新型碳材料股份有限公司已支付被告在该公司工作期间的经济补偿金，因此，其经济补偿金起算时间应当计算原用人单位的工作年限。故被告主张按照20年的工作年限计算经济补偿金，具有法律依据和事实依据，本院予以支持。原被告在庭审中均认可孟莹解除合同前12个月的平均工资为3,161.47元。因此，经济补偿金应为63,229.40元，即3,161.47元／月×20个月＝63,229.40元。 关于第二个焦点问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。本案中，孟莹自山东晨阳碳素股份有限公司工作起至其与济宁辰星碳素有限公司解除劳动关系止，其累计工作已满10年，年休假应为10天。第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 本案中，被告确未向单位申请过年休假，原告对没有提出休假申请的职工亦未安排年休假，对未休假职工亦未补足工资差额。济宁辰星碳素有限公司未提供相关证据证明孟莹存在不能享受2018年和2019年年休假的证据或不应支付年休假工资差额的证据，故济宁辰星碳素有限公司负有支付未休年休假工资差额的责任。因此，被告主张原告给付其应休未休年休假的工资差额，有事实依据和法律依据，本院应予支持。对于休假天数，本院认为，被告主张其应享受10天带薪休假，有事实依据。庭审期间，原告对被告主张的2018年和2019年日平均工资标准未提出异议，只是对计算天数有异议，故对被告主张的日平均工资标准予以确认。故被告2018年度未休年假工资差额为2,404.80元（120.24元／天×10天×2倍）。2019年度应享受带薪年休假天数为6天【（实际工作天数220天÷365天）×10天＝6.02】，被告2019年度日平均工资为145.35元／天（年度月平均工资3,161.47元÷21.75天），故2019年度未休年休假工资差额为1,744.2元（145.35元／天×6天×2倍）。故原告应当支付被告2018年度和2019年度带薪年休假工资差额4,149元。被告主张2018年度和2019年度的带薪年休假工资差额，未超过一年的仲裁时效，故依法应予支持。 关于第三个焦点，根据《最高人民法院（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被告提交的煅烧炉温度记录，因被告本人多次涂改，本院对该证据不予采信。被告提交的员工守则、配料记录表、视频光盘亦不能足以证实被告加班的具体时间，且原被告共同认可的被告工资表中，已经包含了加班费，被告再主张加班费，证据不足，本院不予支持。 综上，原被告在仲裁期间，已经达成解除劳动关系的协议，双方对已经于2019年9月9日解除劳动关系的事实无争议，本院予以确认。因原告没有依法及时足额支付被告劳动报酬，被告申请解除与原告的劳动合同，原告应当支付经济补偿金。原告未能举证证明被告先前所在的企业已经向被告支付经济补偿金，故对被告要求按照20年工作年限计算经济补偿金的请求，本院予以支持。原告未安排被告2018年度和2019年度的年休假，亦未举证证明被告不应享受年休假或扣减年休假的事由，故对被告要求原告给付应休未休年休假的工资差额，符合法律规定，本院予以支持。被告虽然提出要求原告支付加班工资，但被告证据不足，对该请求，本院不予支持。经调解未能达成协议。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条、第十二条的规定，判决如下： 一、确认原告济宁晨星碳素有限公司与被告孟莹之间的劳动关系自2019年9月9日解除。 二、原告济宁晨星碳素有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给被告孟莹经济补偿金63,229.40元。 三、原告济宁晨星碳素有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给被告孟莹2018年度及2019年度带薪年休假工资差额4,149元。 四、驳回被告孟莹要求原告济宁晨星碳素有限公司给付加班费的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告济宁晨星碳素有限公司负担5元，由被告孟莹负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  李修京 二〇二〇年四月一日  法官助理 李根良  书记员郭淑静