广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初23426号原告：穗港消防服务公司，住所地广州市越秀区盘福路医国后街**自编****，统一社会信用代码91440101618410837J。法定代表人：何祥陆，董事长。委托代理人：阳熙梅，广东金粤律师事务所律师。委托代理人：杨**，广东金粤律师事务所律师。被告：广州市绿巨人环保技术有限公司，住，住所地广州市越秀区仓边路福恩里****一社会信用代码91440104665930536X。法定代表人：王挺佳。委托代理人：容晓谷，公司员工。委托代理人：梁晖，公司员工。被告：广州迪拜休闲有限公司，住所地广，住所地广州市海珠区骏园东街******编之二），统一社会信用代码91440101MA5AQ71TX5。法定代表人：刘孝辉。原告穗港消防服务公司（下称穗港公司）诉被告广州市绿巨人环保技术有限公司（下称绿巨人公司）、广州迪拜休闲有限公司（下称迪拜公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告穗港公司的委托代理人杨**，被告绿巨人公司的委托代理人容晓谷、梁晖到庭参加了诉讼，被告迪拜公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2018年1月份，原告委托欧志平与被告绿巨人公司签订《广州市消防安装工程承包合同》（下称《消防工程合同》），约定：原告承包被告绿巨人公司发包的“广州市海珠区XXXXXXXXX项目室内消防改造工程”中消防系统调整安装和消防申报业务；工程价款为129850元；逾期支付款项，每逾期一天按合同总额1%向原告支付违约金；等。被告迪拜公司是建设单位，其知晓并认可原告与被告绿巨人公司之间的分包协议。原告依约履行了义务，涉案项目于2018年9月29日经相关部门消防验收合格，于2018年10月12日获得营业前消防安全检查合格，且该项目已投入使用。原、被告经确认，截止2018年11月20日被告绿巨人公司尚欠原告工程款为39540元，被告迪拜公司亦背书确认。被告绿巨人公司无故拖欠工程款的行为属于违约行为，理应支付工程款及违约金，故起诉请求判决：1、被告绿巨人公司向原告支付工程款39540元，被告迪拜公司对该债务承担连带赔偿责任；2、被告绿巨人公司向原告支付违约金（违约金以39540元为基数，自2018年10月16日起，按每日1%计算，暂计算至2019年8月5日止违约金为39540元）;3、本案诉讼费由两被告承担。被告绿巨人公司辩称：根据原告的代理人欧志平与被告绿巨人公司签订的《消防工程合同》第二条约定，承包方式以“按合同附件清单承包部分消防分项工程，以及办理消防验收手续，取得消防安全检查合格证，该消防工程包干。”根据证据资料，原告提供给法院的2018年3月20日取得该建设项目的《建设工程消防设计审核意见书》和2018年9月29日取得该建设项目的《建设工程消防验收意见书》，都是被告迪拜公司办理的，并非原告的代理人欧志平去申报取得，原告一直未能办理该建设项目最后一项消防安全检查合格证，被告绿巨人公司多次催促原告尽快办理此证，原告一拖再拖，迟迟未能办理，被告绿巨人公司最后不得不花了6万元找第三方代办公司办理了消防安全检查合格证。根据《消防工程合同》第四条第三点约定，“付款方式第三期：乙方取得消防安全检查合格证后3天内，甲方向乙方支付合同总额的95%，即人民币贰万叁仟叁佰伍拾柒元伍角（￥23357.50元）。”由于原告一直未能按要求完成合同，取得该项目的消防安全检查合格证，因此，被告绿巨人公司有权拒绝向原告支付该款项。因原告未能按《消防工程合同》约定在2018年4月20日完成验收工期，并于2018年5月1日前取得该项目的消防安全检查合格证，以及未能配合被告绿巨人公司进行相关图纸资料的整理工作，使该项目的消防手续办理工作严重滞后，导致建设单位（即迪拜公司）未能如期营业，遭受重大经济损失。鉴于原告的违约，原告应当向被告绿巨人公司支付违约金599907元。综上，原告关于被告绿巨人公司支付欠付工程款39540元及违约金的诉讼请求，与事实不符，请求法院予以驳回。被告迪拜公司没有提交答辩意见。经审理查明：2018年1月24日原告委托代理人欧志平与被告绿巨人公司签订《消防工程合同》，约定：绿巨人公司为甲方（发包方），欧志平为乙方（承包方）；工程名称为广州市海珠区江南苑三层棋牌沐足项目室内消防改造工程；工程地址为广州市海珠区宝业路骏园东街12号三楼；工程内容为消防系统调整安装和消防申报业务；本项目报价（不含税）为人民币壹拾贰万玖仟捌佰伍拾元整；承包方式为按合同附件清单承包部分消防分项工程，以及办理消防验收手续，取得消防安全检查合格证，该消防工程包干；从合同生效日（甲方提供完整可申报资料之日）起至2018年4月20日完成验收工期，并于2018年5月1日前取得该项目的消防安全检查合格证；本合同签订后，甲方分三期支付合同款：第一期，签订合同后3天内，甲方需向乙方支付合同总额人民币伍万元整；第二期，乙方取得消防验收受理凭证及第三方消防检测报告后3天内，甲方向乙方支付合同总额人民币伍万元整；第三期，乙方取得消防安全检查合格证后3天内，甲方向乙方支付至合同总额的95%；质保期，工程通过消防部门验收，并取得安全检查合格证后一年，甲方向乙方支付合同余额陆仟肆佰玖拾贰元伍角；该合同造价为工程包干价；如甲方不按合同约定支付款项的，则每逾期一天按合同总额的1%向乙方支付违约金；如因乙方责任未能如期取得消防安全检查合格证的，每逾期一天按合同总额的1%向甲方支付违约金；等。合同签订后，原告依合同约定完成涉案项目的工程，被告绿巨人公司亦依合同约定向原告支付了部分工程款10万元，但余款至今未付。原告因向被告绿巨人公司主张工程款未果，于2019年8月27日向本院提起本诉。原告认为涉案工程已经广州市公安局海珠区分局交通防火大队验收合格并于2018年10月12日核发了消防安全检查合格证，为此提交了穗公海消验字〔20XX〕第XXXX号《广州市公安局海珠区分局建设工程消防验收意见书》、《消防监督结果公开》予以证明，《消防监督结果公开》显示：单位名称为迪拜公司，工程地址为XXXXXXXXXXXXXXXX，文书编号为穗公海消验字〔20XX〕第XXXX号，办结时间为2018年9月29日，结果为合格。经质证，被告绿巨人公司对该证据予以确认，确认涉案工程已于2018年10月取得消防安全检查合格证，但认为该证非原告负责办理，其公司拒付工程余款有理。原告为证明因被告方的原因经常被有关部门查封或整改，导致原告无法正常开工的事实，提交了案外人欧志平与被告绿巨人公司昵称容大晓的微信聊天记录及案涉工地被有关部门张贴封条、询问通知书、限令改正通知书、整改通知等照片予以证明。微信聊天记录显示：2018年4月21日晚上22:01，容大晓：通知，转达佳哥圣旨，宝业路迪拜休闲会所工程定于2018年4月25（星期三）正式复工，按原计划原图纸进行施工，请各工头召集所有工人开工大吉。2018.4.21。经质证，被告绿巨人公司对该证据的真实性予以确认。原告为证明被告绿巨人公司尚欠工程款39540元未付之事实，提交了《请款说明》予以证明。《请款说明》内容：我司承接贵司广州迪拜休闲有限公司位于XXXXXXXXXXXXXXXX的消防改造工程，……按合同签订内容要求，乙方取得消防安全检查合格证后，甲方向乙方支付余额即人民币贰万玖仟捌佰伍拾元整（￥29850.00）；另外有两项新增工程量费用，第一：第二层通道新增工程量，经双方确认费用人民币捌仟壹佰玖拾元整（￥8190.00），前期已支付￥3000.00，尚欠￥5190.00元；第二：二至三层新开楼梯间因铺贴墙面石材，损毁消防线路，重新铺设费用代垫人民币肆仟伍佰元整（￥4500.00）。现我司特向贵司申请该项目款项，请贵司予以办理支付。谢谢！申请人：欧志平，日期：2018.11.20。该《请款说明》空白处签注：“以上已验收。杨佑国，2018.11.21”。经质证，被告绿巨人公司对该证据不予确认，认为在该《请款说明》上签字的是被告迪拜公司的现场负责人杨佑国，非其公司人员，不代表其司意见，与其司无关。被告绿巨人公司表示：其司向被告迪拜公司承包了广州市海珠区江南苑三层棋牌沐足项目室内消防改造工程，并将其中的消防系统调整安装和消防申报业务项目分包给原告完成，另将防火墙、防火帘等工程分包给第三方广州市普利达消防工程有限公司完成；其司确认原告已完成了《消防工程合同》约定的工程量；合同约定原告负责申办的消防安全检查合格证所涉的工程也包括其司自行负责及分包给第三方完成的工程；因涉案工程的消防安全检查合格证不是由原告方去办理，原告没有完全履行合同义务，且质保期未过，其司拒付第三期款及质保款有合同依据；确认其司已收到原告交来申领消防安全检查合格证所需的工程资料；原告主张违约金计算的费率过高，要求法院予以调整。被告迪拜公司没有提交证据及质证意见。本院认为：本案属于承揽合同纠纷。综合当事人提交的证据和庭审陈述，本案争议的焦点是：一、被告绿巨人公司应否向原告支付工程款余款？二、违约金的约定是否过高？关于焦点一。《消防工程合同》是原告与被告绿巨人公司自愿签订的，是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行义务。按照合同约定，工程总价为129850元，原告取得消防安全检查合格证后3天内，被告绿巨人公司向原告支付至合同总额的95%，并于工程通过消防部门验收，并取得消防安全检查合格证后一年，向原告支付合同余额6482.5元。原告与被告绿巨人公司均确认被告绿巨人公司已付工程款10万元，对该事实本院予以认定。原告认为涉案工程项目的消防安全检查合格证取得的时间为2018年10月12日，被告绿巨人公司对此不持异议，确认2018年10月已取得该证，对此本院予以认定。被告绿巨人公司以涉案工程的消防安全检查合格证不是原告前往申领，原告没有履行合同义务为由，拒付工程余款。本院认为：虽然合同约定原告负责“办理消防验收手续，取得消防安全检查合格证”，但该消防安全检查合格证所涉工程是被告绿巨人公司向被告迪拜公司承包的整个工程，其中包括分包给本案原告完成的工程、被告绿巨人公司自己完成的工程及分包其他公司完成的工程，本案工程仅是整个工程中的一部分；被告绿巨人公司没有证据证明其司负责和分包给第三方完成的工程在原告负责的工程完工前已完工，并将上述工程有关办理消防验收手续所需资料交予原告办理消防验收手续，原告存在怠于履行义务的事实；被告绿巨人公司已于2018年10月12日取得涉案工程的消防安全检查合格证，至今已过质保期。综上理由，被告绿巨人公司拒付合同余款，理由不成立，本院不予采纳，原告主张被告绿巨人公司向其支付工程款余款，有理，本院予以支持。原告主张被告绿巨人公司欠付的工程款为39540元（其中9690元为增加项目的工程款），为此提交了《请款说明》予以证明，被告绿巨人公司对该证据不予确认。本院认为，该《请款说明》是原告向被告迪拜公司提交的，该证据没有被告绿巨人公司签字确认，对被告绿巨人公司没有约束力。鉴于原告未能提交证据证明其在实际施工期间增加了工程量，并与被告绿巨人公司就增加的工程量进行结算，原告主张被告绿巨人公司支付增加项目的工程款9690元，依据不足，本院不予支持，被告绿巨人公司应向原告支付工程款余款29850元。被告绿巨人公司抗辩称，因原告原因未能按合同约定如期办理该项目的消防验收工作及未能配合其司进行相关图纸资料的整理工作，导致被告迪拜公司未能如期营业，造成巨大经济损失。针对该主张，原告反驳称真正的原因是因被告方自身的原因经常被有关部门查封或整改，导致原告无法正常开工，为此原告还提交了涉案工地被有关部门张贴整改通知、封条等照片予以反驳，被告绿巨人公司对该证据不持异议。鉴于被告绿巨人公司未能提交证据证明迟延办理涉案工程项目验收手续的责任在原告方，被告绿巨人公司拒付工程款余款无理，本院不予采纳。被告绿巨人公司在本诉中没有提出反诉请求，本院对其主张原告向其支付违约金599907元的请求不予处理。关于焦点二。被告迪拜公司已于2018年10月12日取得涉案工程的消防安全检查合格证，按照合同约定，被告绿巨人公司应于2018年10月15日前向原告支付第三期工程款，于2019年10月12日前支付质保款，现质保期已过，被告绿巨人公司至今仍未向原告履行付款义务，已构成违约，原告有权主张被告绿巨人公司承担违约责任。按照合同约定，如被告绿巨人公司不按合同约定支付款项的，则每逾期一天按合同总额的1%向原告支付违约金。原告主张被告绿巨人公司按尚欠工程款额的每日1%计付违约金，是原告对其民事权利的依法处分。被告绿巨人公司认为违约金约定过高，要求予以调整，鉴于原告没有证据证明被告绿巨人公司迟延支付工程款导致其欠付工程款总额的每日1%的经济损失，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”的规定，本院将违约金调整为自逾期之日起，按29850元的年利率24%计算违约金，违约金总额以29850元为限。关于被告迪拜公司应否在欠付工程款的范围内对本案被告绿巨人公司的债务承担连带责任的问题。本案纠纷属于承揽合同纠纷，被告迪拜公司虽是涉案工程的建设方，但不是本案《消防工程合同》的相对方，原告主张被告迪拜公司对本案债务承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，本院予以驳回。被告迪拜公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，违反到庭诉讼义务，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州市绿巨人环保技术有限公司在本判决生效之日起十日内，向原告穗港消防服务公司支付工程款29850元及违约金，其中自2018年10月16日起至2019年10月12日止，以23357.5元为基数，自2019年10月13日起至实际付款日止，以29850元为基数，均按年利率24%计算，违约金总额以29850元为限；二、驳回原告穗港消防服务公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1777元，其中由原告穗港消防服务公司负担997元，被告广州市绿巨人环保技术有限公司负担780元。上述受理费已由原告穗港消防服务公司预交，原告穗港消防服务公司同意由被告广州市绿巨人环保技术有限公司在履行本判决时将其应负担的受理费直接支付给原告穗港消防服务公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邹 妍人民陪审员  戴雪洁人民陪审员  林穗民二〇二〇年四月七日书 记 员  沙柳聪林志邦