广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终1030号 上诉人（一审被告）：广西田东壮乡河谷投资有限公司，住所地：广西田东县横山古寨旅游景区。 法定代表人：陈迪山，该公司执行董事。 上诉人（一审被告）：陈迪山，男，1969年6月3日出生，壮族，住广西南宁市青秀区。 上诉人（一审被告）：彭小欢，女，1981年9月9日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：陈迪山，系彭小欢之夫。 被上诉人（一审原告）：广西田东现代农业投资有限责任公司，住所地：广西田东县平马镇大西南西侧****。 法定代表人：黄汉宁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钟滟君，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：黄党生，广西龙翔律师事务所律师。 上诉人广西田东壮乡河谷投资有限公司（以下简称壮乡投资公司）、陈迪山、彭小欢因与被上诉人广西田东现代农业投资有限责任公司（以下简称现代农业公司）追偿权纠纷一案，不服田东县人民法院（2019）桂1022民初2076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭，并通知当事人于2020年4月22日到庭进行了审理。上诉人陈迪山及其作为壮乡投资公司法定代表人和彭小欢的委托诉讼代理人，被上诉人现代农业公司委托代理人钟滟君、黄党生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 壮乡投资公司、陈迪山、彭小欢上诉请求：撤销一审判决，改判不支持被上诉人的诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人壮乡投资公司不能按时清偿借款，是因股东广西田东农工贸有限责任公司没有履行出资义务和非法侵占公司租金收益的违约行为直接导致。本案应首先适用公司法及相关司法解释，不能单独只引用担保法及相关司法解释的规定对上诉人进行追偿。不考虑股东虚假注资，不履行注资导致的因果关系，也将是在纵容、鼓励或变相鼓励不履行注资义务的违法行为。二、上诉人壮乡投资公司与被上诉人均为政府的平台国有企业，应通过政府协调沟通的方式进行协商解决债务纠纷。三、因股东方田东农工贸公司不履行出资义务及侵占公司收益导致债务纠纷多起，应由法院调解加上政府参与协调来解决一系列问题。四、应依法保护民营企业法人及企业家个人财产，严格区分企业家个人财产和企业法人财产。被上诉人作为国企，对为国有控股的混合制公司以陈迪山、彭小欢的个人房产进行担保的，为国有企业贡献个人财产的民营企业家及配偶进行追偿，不应支持。在庭审期间，上诉人壮乡投资公司陈述称其作为债务人同意承担偿付责任，但上诉人陈迪山、彭小欢认为不应将其列为被告并判决承担责任。主要理由是被上诉人扩大追偿不公平，陈迪山、彭小欢被迫签订保证合同，该合同显失公平，侵害了民营企业家个人财产权益；在债务人能清偿债务的情况下，陈迪山、彭小欢不应与壮乡投资公司并列连带承担责任。 现代农业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确。上诉人上诉所称的出资纠纷已另案处理，不能作为不承担本案代偿款偿付责任的依据。陈迪山、彭小欢自愿以个人名义为壮乡投资公司作保证担保，已生效民事判决其承担连带清偿责任，现被上诉人向陈迪山、彭小欢追偿，不存在损害民营企业家个人财产权益的事实。请求二审法院依法维持一审判决。 现代农业公司向一审法院起诉请求：1、判决被告壮乡投资公司偿还原告因履行担保责任而支付的本息5,829,295.37元；2、如被告壮乡投资公司未履行第一项给付义务，被告陈迪山、彭小欢应与原告平均分担因原告履行担保责任而支付的5,829,295.37元，并由被告陈迪山、彭小欢分别向原告各支付1,943,098.46元；3、本案诉讼费由三被告共同承担。 一审法院认定事实：2017年2月10日，被告壮乡投资公司与田东北部湾银行签订《流动资金借款合同》，约定壮乡投资公司向田东北部湾银行借款5,000,000元；同日，田东北部湾银行与现代农业公司及陈迪山、彭小欢分别签订了《保证合同》，约定保证方式为连带责任保证，保证范围为主债权本金、利息、复利及实现债权与担保权利的费用等。因壮乡投资公司未能按期偿还田东北部湾银行借款，2018年8月，田东北部湾银行向该院提起诉讼，要求壮乡投资公司偿还借款本金、利息，并要求现代农业公司、陈迪山、彭小欢承担连带偿还责任。该院经审理后作出（2018）桂1022民初1256号民事判决，判决壮乡投资公司偿还借款本金5,000,000元及相应利息，现代农业公司、陈迪山、彭小欢承担连带偿还责任。判决生效后，由于各方未履行给付义务，田东北部湾银行向该院申请强制执行，该院在作出执行裁定后于2019年8月23日扣划了原告银行存款5,829,295.37元用于偿还上述债务。 一审法院认为，原、被告与田东北部湾银行签订的《借款合同》、《贷款保证合同》均系当事人的真实意思表示，各方当事人均应按合同约定履行各自义务，本案系由担保人承担担保责任后引起的追偿权之诉，案件的争议焦点系，原告行使担保追偿权是否符合法定条件。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，即担保人行使追偿权需要以实际承担了担保责任为前提。田东北部湾银行与本案当事人的借款纠纷经该院判决后，各方均未履行生效判决确定的义务，经田东北部湾银行执行申请，原告作为该案的保证人被扣划5,829,295.37元存款用于代偿涉案债务，该事实可认定为担保人已承担了担保责任。因此，原告行使担保追偿权符合法定条件，依法有权向债务人行使追偿权，债务人应承担偿还义务。本案原、被告分别与田东北部湾银行签订了保证合同，承担连带责任保证，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款的规定：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”，因此，原告与被告陈迪山、彭小欢之间为连带共同保证。上述司法解释第二十条第二款规定：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”，因各方未约定对债务人不能追偿部分按比例分担，故原告主张在壮乡投资公司不能偿还债务时，与被告陈迪山、彭小欢平均分担的请求符合法律规定，该院予以支持。被告主张因其公司股东未履行出资义务及占用芒果交易中心租金导致其无清偿能力的辩称，与本案不属同一法律关系，应由各方另案诉讼，对被告的抗辩该院不予采纳。被告彭小欢经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和辩论的权利，该院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第二款的规定，判决：一、被告壮乡投资公司偿还原告现代农业公司担保代偿款5,829,295.37元；二、被告陈迪山、彭小欢在被告壮乡投资公司未能履行上述第一项债务的部分与原告现代农业公司平均分担；陈迪山、彭小欢承担偿还责任后，可在履行保证责任的范围内对被告壮乡投资公司行使追偿权。案件受理费52,605元，由被告壮乡投资公司负担。 本院二审期间，上诉人提交现代农业公司及广西田东农工贸有限责任公司的《企业信用信息公示报告》，拟证实该两公司的法定代表人均为黄汉宁，两公司有关联；广西田东农工贸有限责任公司作为现代农业公司的股东，有能力偿还债务。被上诉人经质证，对该两份公示报告的真实性、合法性无异议，但不同意上诉人的证明主张。本院认为，该两份公示报告虽真实，但不能证实上诉人的证据主张，对于上诉人提出的证据主张，本院不予采信。被上诉人没有提交新证据。 经审理查明，一审判决对本案事实的认定属实，本院予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案争议焦点为：三上诉人是否应承担本案担保代偿款的偿付责任。 关于焦点，本案为被上诉人承担担保责任后根据《中华人民共和国担保法》第三十一条提起的追偿权之诉，即被上诉人行使对上诉人享有追偿权需要以实际承担了担保责任事实。根据查明事实，案外人田东北部湾银行与本案当事人的金融借款合同纠纷诉讼经田东县人民法院判决生效后，被上诉人作为该案的保证人被人民法院先后扣划5,829,295.37元存款用于代偿壮乡投资公司债务的事实有生效的法律文书为证，本院依法予以认定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”和第二十条第二款：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”的规定，被上诉人的诉讼请求于法有据。上诉人壮乡投资公司认为因股东至今未按公司章程及时出资,没有履行出资义务和股东侵占租金收益导致纠纷，上诉人壮乡投资公司不应承担本案代偿款偿付责任的理由不成立，本院不予支持。上诉人陈迪山、彭小欢无充分证据证实其在签订保证合同时存在合同无效的情形，不能推翻已生效判决的既判力，其称判决承担本案民事责任属于未保护民营企业家个人财产权益的意见与事实不符，理由不成立，本院不予支持。一审判决上诉人陈迪山、彭小欢在壮乡投资公司未能履行本案债务的部分与被上诉人平均分担偿付责任并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应当维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费52605元，由上诉人广西田东壮乡河谷投资有限公司、陈迪山、彭小欢负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 隆文雄 审 判 员 郭承峙 审 判 员 吴文良 二〇二〇年四月二十四日 法官助理 谢 梁 书 记 员 李宏超