广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0881民初276号原告：吴太有，男，1962年6月8日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市**********，公民身份号码：440************15X。委托诉讼代理人：吴春勇，广东拓盛律师事务所律师。被告：周五，男，1965年9月14日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市*************，公民身份号码：440************113。委托诉讼代理人：周四，男，1963年11月19日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市**********，公民身份号码：440************115。被告：谢火旺，男，1972年12月19日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市青平镇信用社宿舍，公民身份号码：440************114。原告吴太有与被告周五、谢火旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月19日公开开庭进行了审理。原告吴太有及委托诉讼代理人吴春勇到庭参加诉讼，被告周五及委托诉讼代理人周四到庭参加诉讼，被告谢火旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴太有向本院提出诉讼请求:1、判令被告周五赔偿原告吴太有307346.09元；2、本案诉讼费用由被告周五承担。事实与理由：2019年7月25日，周五叫吴太有到青平镇谢山背村做建筑工。8时半左右，周五突然接到一个电话，说上级有关部门到其家中拆除违章建筑。为掩盖周五家现状和损失，于是叫吴太有及几个工友一起赶回到周五家拆模板捡拾等，在紧急催促下，吴太有埋头苦干，因过于疲劳，干活到10时30分左右，不慎从周五家楼房二楼跌下受伤，被送达青平医院抢救。但由于伤势过重，吴太有转到湛江市第二人民医院住院治疗至2019年8月3日共20天。因周五只支付医疗费12800元，其余医药费全靠吴太有向亲友筹借，迫于经济压力，在伤势未痊愈情况下出院，医生建议还需做手术取钢板检查，带支架治疗等。2019年12月19日，经广东中博法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定所意见书》，吴太有在本次事件中造成九级伤残及需要后续治疗等。本次事故造成吴太有损失：1、医疗费65382.09元（青平医院178.92元+湛江第二人民医院63603.17元）；2、误工费45000元（250元/天×180天）；3、护理费18000元（200元/天×90天）；4、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）；5、营养费2700元（30元/天×90天）；6、交通费2000元（酌情）；7、伤残赔偿金168264元(42066元/年×20年×20%)；8、精神损害抚慰金14000元；9、鉴定费3600元。合计320946.09元。原告吴太有认为，自己是为周五提供劳务时受伤，依据侵权责任法等相关法律规定，所造成的损失应由周五承担。事故发生后，周五只支付医疗费13600元后百般推搪。为维护原告吴太有合法权益，特提起民事诉讼，望判如所请。吴太有在审理过程中增加后续治疗费20000元，总损失为340946.09元。另外，吴太有申请追加作为房主的被告谢火旺为被告，要求其与周五共同承担赔偿责任。原告吴太有提供下列证据：证据一：居民身份证，证明吴太有的身份及诉讼主体资格。证据二：常住人口个人信息表，证明周五的身份和诉讼主体资格。证据三、病历资料（住院病案首页、入院记录、手术记录、出院小结、诊断证明书），证明吴太有受伤住院的事实及伤势情况。证据四：收费票据，证明吴太有花去的医疗费。证据五：司法鉴定意见书，证明吴太有因本次受伤造成的伤残。证据六：发票，证明吴太有用去的鉴定费。被告周五提供书面答辩状辩称：吴太有对周五的起诉，事实不清，证据不足，请求法院依照法律规定，作出合情合理的判决。事实与理由：2019年4月16日，周五与吴太有、邓兴信、廖国信、曹三妹曾在青平息安路口325国道旁，合伙建造杨家喜的楼房主体工程。任何人不得收取领工费及施工费用，屋主租用模板顶木，按30元/平方米计算，全青平镇都一样的价格，剩下的工钱按出勤工日平分，相互之间没有谁承担工作出现的意外风险。2019年7月21日，谢火旺在青平镇谢山背村的一栋楼房主体工程需要建造，工程款按140元/平方米，所得工钱由周五、邓兴信、吴太有、廖国信、曹三妹等五人按出勤工日平分。这样分配也是所有人同意才合伙接下工程建造的。此前被告早就说过，不愿购买保险发生意外责任自负。2019年7月25日早上到青平镇谢山背做工，因需要搭架才能砌砖，所以周五建议大家到其位于青平镇大窝仔村的房屋工地装运脚手架模板搭架。五人回去一起搬装，吴太有在二楼劳作，工作不到半小时，吴太有从二楼拿着脚手架跳下来。周五问他为何跳下来，他说担心扔东西砸到邓兴信。作为合作伙伴，救人要紧，于是周五叫弟弟周六几个人一起将其送到青平医院救治。出于人情考虑，周五借了15600元给吴太有治疗。按情理，周五不承担吴太有的医疗费，因为几个人合伙做工，是按劳分配的，没有谁额外多拿工钱，更没有提成。至于吴太有在起诉状中的陈述是无中生有，是推卸责任的行为。希望法院公正判决，还周五一个公道，同时要求吴太有返还15600元。另外，周五补充提供《辩护状》一份，主要内容：1、周五和吴太有在工作上是合伙工作关系，没有利益上的关系，五个人去谢火旺家做工所得都是平分的。2、谢火旺做屋模板需要租用，我们几个合伙人必须异地装车，运到工地使用。3、吴太有在周五家二楼跳下摔伤，周五出于人道主义将其送医救治，并垫付15600元。现在吴太有伤势治好，不但没有感恩，反而诬陷周五。吴太有共花65382.09元，社保已经报销过，其却在起诉中无理要求被告赔偿320946.09元，这是敲诈行为。吴太有起诉言辞是污蔑、无中生有的行为。几个合伙人是去谢火旺工地做工，并不是帮周五做工，吴太有将责任推卸给周五，是无稽之谈。4、退款理由：（1）模板租用是出租方与承租方的事情，双方利益与做工合伙人无关，模板装车由合伙人装卸，已除有工时款；（2）我们合伙做工是业余的，时有时无，吴太有加入做工，是经五人同意的，吴太有起诉周五没有理由；（3）做事存在风险，2019年4月份，周五与吴太有合作建造杨家喜房屋时，曾叫其购买一份意外险，但他不愿意购买，他说自己的事与他人无关；（4）2019年7月25日，吴太有在周五家二楼跳下来，周五问他为何跳下来，他说怕扔东西砸到邓兴信，所以跟着跳下来，这是吴太有故意行为；（5）吴太有情理不分，是非不明，不实事求是，无视国家法律，污蔑敲诈他人财产，不仁不义，不值得怜悯和同情，请求法庭追回15600元医疗费。被告周五提供下列证据：证据一：手机截图，证明周五与吴太有等做工的工日记录和工程款分配的记录情况。证据二：青平医院DR报告单、明细账，证明吴太有在医院治疗期间，周五支付给吴太有的款项。被告谢火旺辩称：“我不认识原告，我也没有叫原告到我工地做工，我没有叫原告到周五家拆模板。原告不是在我工地跌倒受伤的，与我无关，我不应负责”。被告谢火旺没有提供任何证据。本院分别向廖国信、邓兴信各作调查笔录一份。其中廖国信的《调查笔录》陈述的主要事实有：2019年7月份某天，周五领到谢火旺房屋建造工程，于是组织吴太有、邓兴信、廖国信、曹三妹一起到谢火旺房屋工地做工，工钱以140元/平方米按出勤工日计算，模板、方条等建筑材料由周五提供，费用按30元/平方米计算，由其领取。在做工过程中，周五叫吴太有等4人去到其家房屋装运模板、方条，以备建造谢火旺房屋之用。当天大约10时左右，吴太有从二楼掉下受伤。于是周五叫其弟周六开车与邓兴信等人将吴太有送达青平医院救治。邓兴信的《调查笔录》陈述的主要事实有：2019年农历6月份，周五领到谢火旺的房屋建造工程，于是召集吴太有、邓兴信、廖国信、曹三妹一起去做工，周五提供模板、方条、材料，除去该费用，工钱以140元/平方米按出勤工日平均分配。在做工过程中，因建造房屋需要模板、方条等，周五叫吴太有等4人去到其家房屋装运。当天大约10时左右，吴太有在二楼搬运模板时掉下受伤。周五叫其弟周六等人将吴太有送至青平法医院救治。经开庭质证，被告周五、谢火旺对吴太有提供的证据均无异议。吴太有对周五提供的证据一的真实性、证据内容有异议，不能证明其所证明的事实；对证据二的内容由法院核实，但吴太有认可一共收到周五各种形式支付的款项合计13600元。被告谢火旺对周五提供的证据，认为不清楚，没有参与救治，与被告谢火旺无关。吴太有对本院的上述《调查笔录》，其认为基本属实，但有些事实没有全面反映。模板材料费用由周五领取，应该由周五负责装运到工地的，周五叫吴太有等工友回到家帮其装运模板材料而受伤，所以应该由其承担责任。周五对上述调查笔录无异议。谢火旺对上述调查笔录，其认为周五他们是否合伙不清楚，怎样分成也不清楚，谢火旺是以170元/平方米承包给周五的，不管装运模板等过程。本院查明：2019年7月份，周五以170元/平方米的价格承包谢火旺位于青平镇谢山背村的楼房主体工程。周五召集吴太有、邓兴信、廖国信、曹三妹等四人参与建造施工，施工费用由谢火旺统一支付给周五，然后周五扣除30元/平方米的模板、方条费用后，最后由其以140元/平方米按出勤工日平均分配发放给吴太有等人。2019年7月25日10时，周五叫吴太有等四人到其家中房屋装运模板、方条，吴太有在搬运模板过程中不慎从二楼跌落受伤。吴太有受伤后先被送到廉江市*****卫生院治疗，由于伤势较重，随即转院至湛江市第二人民医院住院治疗至2019年8月13日。入院诊断：腰1椎体压缩性骨折。2019年12月19日，经广东中博法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定所意见书》，鉴定意见为：1、吴太有因意外受伤致腰1椎体压缩性爆裂性骨折合并左侧横突骨折，经手术治疗后，其致残程度等级评定为九级；2、吴太有后续用于脊柱骨折内固定物取出的治疗费用为20000元；3、吴太有误工期180日，护理期90日，营养期90日。经吴太有与周五协商赔偿事宜未果，吴太有于2020年1月10日向本院提起诉讼，请求周五、谢火旺承担赔偿责任。另查明：吴太有是农业户口。又查明：吴太有受伤后，周五向其支付了15600元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。关于谢火旺与周五形成雇佣关系还是承揽关系问题。承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付成果，定作人给付报酬的合同。雇佣合同是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬的合同。二者主要区别为：一、雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段；二、雇佣关系中的报酬是根据雇员劳动力的价值确定的，承揽关系中的报酬不仅包含劳动力价值，还包含一定的利润；三、承揽合同中的定作人与承揽人之间不存在支配服从的关系，雇佣合同中的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中要听从雇佣人的安排、指挥。本案中，谢火旺与周五达成口头协议的目的是为了完成案涉房屋的建造，而不仅是为了周五等人提供劳务，周五等人提供劳务仅是完成案涉房屋建造的手段。谢火旺与周五经协商一致，双方同意以170元/平方米建造，周五并没有征求包括吴太有在内的4个工人的意见，而是自行决断将模板、方条费用以30元/平方米扣除由自己所得后，余下以140元/平方米按出勤工日计算工钱发放给其他工人。因此，谢火旺与周五确定的报酬不仅包含雇员的劳动力价值，还包括一定的利润。谢火旺在庭审中称在施工中不干预施工人员具体施工，对此周五没有提出异议。因此，谢火旺与施工人员不存在支配与服从关系。综合考虑以上情况，谢火旺与周五之间符合承揽关系的法律特征。本院认定谢火旺与周五之间形成承揽关系。关于周五与吴太有之间是否形成雇佣关系的问题。综合考虑周五在承揽工程后，安排吴太有等人参与案涉房屋的施工建设，吴太有的报酬是周五从谢火旺支付给其的报酬中抽取部分资金后发放的，故吴太有与周五之间符合雇佣关系的法律特征。本院认定吴太有与周五之间形成雇佣关系。周五主张与吴太有是合伙关系，没有提供相应证据，故本院对该意见不采纳。关于本案赔偿责任如何划分的问题。本案事故发生在周五家中，超出了谢火旺的房屋施工场所范围，吴太有的装运模板的行为是听从周五的指示、安排。据此，根据《最高人民法院》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，谢火旺作为定做人不存在过失问题，不应承担本案赔偿责任。周五作为吴太有的雇主，未能为其雇员提供安全施工条件，是造成吴太有受伤的主要原因。吴太有在施工过程中未足够谨慎注意，是导致受伤的次要原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本院酌定周五承担70%的赔偿责任，吴太有对其损失自负30%的责任。关于本案各项赔偿如何确定的问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院》、《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，本案原告各项赔偿费用计算如下：1、医疗费。根据本案的医疗收款凭证，医疗费发生总额为65382.09元，核减医保统筹部分31516.57元（4735.72+26780.85），余下个人缴费为33865.52元。2、住院伙食补助费。原告请求2000元（100元／天×20天）符合法律规定，本院予以支持。3、护理费。参照医嘱及鉴定意见，依法按1人计算。原告未能提供护理人员的收入情况，本案参照湛江当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准按计算，即9000元（100元/天×90天×1人），原告请求18000元过高，对于超出部分不予支持。4、误工费。在事故发生时，虽然原告时有从事建筑施工，但没有证据证明其一直从事该行业，也无法证明其每天固定收入为250元/天。原告为农业户口，应参照2019年广东省“农、林、牧、渔”平均工资标准43327元/年计算，误工期按180天，即21366.74元（43327元/年÷365天×180天），原告请求45000元过高，对于超出部分不予支持。5、营养费。根据医嘱及鉴定意见，原告需要加强营养，但原告请求2700元过高，本院酌定支持1000元。6、交通费。结合原告居住地及就医地点、地方交通等实际情况，本院酌定支持600元（30元/天×20天）。7、残疾赔偿金。根据鉴定意见，原告致残等级九级。根据2019年全省农村居民人均可支配收入标准17168元/年，则原告的残疾赔偿金为68672元（17168元/年×20年×20%）。8、精神损害抚慰金。本次事故给原告带来较大的精神痛苦，属于可要求精神损害抚慰金的范围。本院综合侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果，并结合本地平均生活水平，原告主张14000元，本院予以支持。9、鉴定费。按票据确定为3600元。10、后续治疗费。根据鉴定意见确定为20000元。以上损失共计174104.26元。根据上述责任划分比例，周五应赔偿给原告吴太有总额为121872.98元（174104.26×70%），扣减已先行赔偿的15600元，余下应赔偿106272.98元（121872.98-15600）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告周五在本判决生效之日起十日内赔偿106272.98元给原告吴太有；二、驳回原告吴太有的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2955.1元，由原告吴太有负担2039.02元，被告周五负担916.08元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  刘志辉二〇二〇年三月三十一日书记员  林晓军附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当负担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人没有固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。