湖北省监利县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1023民初2405号原告：曹仁忠，男，1973年6月16日出生，汉族，住湖北省荆州市荆州区。委托诉讼代理人：胡金龙，监利县阳光法律服务所法律工作者。特别授权。被告：万忠强，男，1974年4月4日出生，汉族，经商，住湖北省监利县。委托诉讼代理人：朱思华，湖北齐扬盛律师事务所专职律师。特别授权。被告：监利县黄歇大酒店，经营场所湖北省监利县黄歇口镇四湖北路**，统一社会信用代码92421023MA4CQGQQ9F。经营者：万勇勇。委托诉讼代理人：万正森，男，1962年9月12日出生，汉族，住湖北省监利县，系该酒店股东。特别授权。原告曹仁忠与被告万忠强、监利县黄歇大酒店提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年8月27日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序。本案曾因被告监利县黄歇大酒店提出重新鉴定申请及防控新型冠状病毒××等暂停审限。本院于2019年12月18日、2020年1月7日、2020年1月17日三次公开开庭审理了本案。原告曹仁忠及其委托诉讼代理人胡金龙、被告万忠强及其委托诉讼代理人朱思华、被告监利县黄歇大酒店的委托诉讼代理人万正森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹仁忠向本院提出诉讼请求：1.要求被告万忠强和监利县黄歇大酒店共同赔偿原告医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计225,543元。2.要求上列被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年11月12日，原告受被告万忠强雇请到监利县黄歇大酒店做外墙涂料，每天工资为300元，不包生活。2017年12月8日，原告在施工过程中摔下受伤，在荆州市中心医院住院治疗18天，共花医疗费36,108元。经荆州楚信盛元司法鉴定中心鉴定：原告已构成九级伤残，后续还需治疗费15,000元，护理期为90天，营养期为90天。故诉请判如所请。在庭审中，原告变更了其诉讼请求，即要求二被告赔偿159,633元，具体为后续治疗费增加3000元，残疾赔偿金减少68,910元，其它不变。被告万忠强辩称：与原告没有任何法律上的权利义务关系，无证据证明其雇佣了原告，其不是适格被告。被告监利县黄歇大酒店辩称：1.其在本案中不是提供劳务的一方，亦不是接受劳务的一方，双方是承揽合同关系。2.原告在加工承揽施工过程中，没有证据证明在该施工场地受伤。3.其与原告在承揽加工过程中并无过错及过失。请求依法驳回原告的起诉。本院审理认定事实如下：原告曹仁忠受被告万忠强的雇请，采取包工不包料的方式，为被告监利县黄歇大酒店做外墙涂料。原告曹仁忠负责所需施工工具，并以400元/天、包中餐的方式邀请万某1进行技术指导，以300元/天、包吃住的方式邀请曹某等人施工。2017年12月8日，原告在监利县黄歇大酒店外墙涂料施工中摔下，在荆州市中心医院住院治疗18天，共花医疗费36,108.58元。经被告监利县黄歇大酒店申请，重新鉴定由湖北中真司法鉴定所进行，其意见为：被鉴定人曹仁忠的残疾程度为十级伤残；建议给予后续治疗费18,000元或以实际发生为准；误工期为伤后180日；护理期为伤后90日；营养期为伤后90日。2017年11月28日和2017年12月27日，曹仁忠领取监利县黄歇大酒店外墙涂料“工资”10,000元和20,000元，曹某通过曹仁忠同意，领取了监利县黄歇大酒店外墙涂料“工资”20,000元。另查明，湖北省2019年度相关标准中，农村居民人均可支配年收入14,978元，农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34,280元，居民服务业、修理和其他服务业在岗职工年平均工资38,897元。原告曹仁忠支付了鉴定费2200元。被告监利县黄歇大酒店支付了鉴定费3500元。在本案审理过程中，因被告万忠强、监利县黄歇大酒店不同意调解，致使调解未能成立。原告曹仁忠就其主张在庭审中列举了原告身份证复印件及其常住人口登记卡复印件各一份（证据一）、医疗费发票复印件一份（证据二）、出院记录复印件一份（证据三）、司法鉴定意见书（证据四）、鉴定费发票一份（证据五）、交通费发票（证据六）、调查笔录和通话录音（证据七）、万忠强的身份信息和黄歇大酒店的营业执照（证据八）。被告万忠强未提供证据。被告监利县黄歇大酒店就其主张在庭审中列举了收款单复印件（证据一）、民事起诉状及原告的调查笔录复印件（证据二）、万某1出具的《证明》（证据三）、万某2出具的《证据》（证据四）、鉴定意见书（证据五）、鉴定费发票（证据六）。证人万某1、万某2经通知到庭作证。证人曹某因特殊原因，经通知未到庭作证，本院对其证言进行了复核。被告万忠强对原告的证据一、八无异议，对原告的证据二、三、四、五不予质证；对证据七中的调查笔录有异议，认为录音是真实的，但与本案关联性不强。被告监利县黄歇大酒店对原告的证据一、二、三、八无异议；认为证据四不科学、不真实；对证据五有异议，认为收费过高；对证据六、七有异议。原告对被告监利县黄歇大酒店提供的证据一、五、六的真实性无异议，但对其证明目的有异议；认为证据二是原告提供的证据，不能作为监利县黄歇大酒店的证据；对证据三、四有异议。经本院审查，原告所举证据一、二、三、八，被告万忠强、监利县黄歇大酒店未提出异议，经审查，该四组证据来源合法、内容真实、与本案待证事实相关联，本院予以采信；原告的证据四，因被告监利县黄歇大酒店申请了重新鉴定，原告对重新鉴定的意见没有异议，重新鉴定意见对原告的证据四进行了部分改变，故本院对该证据四中未被改变的部分予以采信；原告提供的证据五来源合法、内容真实、与本案待证事实相关联，本院予以采信；原告提供的证据六系2018年印制，而原告出院日期为2017年12月26日，不能真实反映原告交通费支出的实际，故本院不予采信；原告提供的证据七中的调查笔录，经本院核实后予以采信，其中的通话录音因被告万忠强对其真实性无异议，经审查该录音的内容客观真实，与本案待证事实相关联，本院予以采信。被告监利县黄歇大酒店提供的证据一、三、五、六的来源合法、内容真实、与本案待证事实相关联，本院予以采信；其提供的证据二为原告提交，不作为其提供的证据，本院不予认证；其提供的证据四，因证人万某2自称其证明内容系听人所说，部分证明内容与本案事实不符，本院不予采信。本院认为，原告曹仁忠受被告万忠强的雇请，以包工不包料的方式参与监利县黄歇大酒店外墙涂料的施工，其工作受人监督，尽管其提供了施工工具，但不改变其以提供劳务获取报酬的实质，故原告曹仁忠与被告万忠强在本案中形成了个人劳务关系。二被告的相关辩称意见，本院不予采纳。原告曹仁忠主张其医疗费为36,108元、后续治疗费为18,000元、住院伙食补助为900元、营养费为2700元、护理费为9591元，不违背法律规定，且与本地经济发展水平和司法实践相符，本院照准。尽管相关司法鉴定意见证明原告曹仁忠的误工期为180日，但原告曹仁忠主张其误工期为100日，本院予以准许；原告曹仁忠主张其误工费按湖北省2019年度建筑业在岗职工年平均工资进行计算，但未能提供其从事建筑业或相近行业的时间达一年以上的证据，又因原告系农村居民，故其误工费可按湖北省2019年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资进行计算，即为9391.78元（34280/365×100）。原告将其残疾赔偿金变更为68,910元(137820-68910)，因原告曹仁忠未提供其居住在城镇、收入来源于城镇的确实证据，故其残疾赔偿金为29,956元（149××××****%）。原告曹仁忠主张其精神损害抚慰金为6000元，但因残疾程度为十级，可确认其精神损害抚慰金为3000元。原告曹仁忠主张其交通费为500元，但其提供的证据不能反映其交通费的实际支出，故本院不予支持。综上，原告曹仁忠所受经济损失为109,646.78元。原告曹仁忠作为具有完全民事行为能力的成年人，没有谨慎施工，没有加强安全防护，应承担自己因受伤所受经济损失的30%。原告曹仁忠作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告万忠强作为雇主应当承担赔偿责任。被告监利县黄歇大酒店外墙涂料工程应为装修工程，按照《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理条例》的相关规定，装修工程为建设工程之一，施工单位应具有相应等级资质证书。原告曹仁忠和被告万忠强未向本院提供相应资质证书，可以认定二人均未取得相应资质。被告监利县黄歇大酒店应当知道原告曹仁忠和被告万忠强没有相应资质，而将其外墙涂料交由其施工，应当与被告万忠强对原告曹仁忠余下经济损失承担连带赔偿责任，即由二被告连带赔偿原告76,752.75元（109646.78×70%）。原告曹仁忠支出鉴定费2200元，被告监利县黄歇大酒店支出鉴定费3500元，共5700元，因被告监利县黄歇大酒店提交的重新鉴定意见改变了原告曹仁忠提交鉴定意见的五项意见中的两项意见，故由原告曹仁忠负担2280元，由被告万忠强和监利县黄歇大酒店负担1320元，由被告监利县黄歇大酒店负担2100元。综上所述，原告曹仁忠的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、由被告万忠强、监利县黄歇大酒店连带赔偿原告曹仁忠76,752.75元；二、驳回原告曹仁忠的其他诉讼请求。以上有给付内容的判项应于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4683元，减半收取2341.5元，由原告曹仁忠负担1544.68元，由被告万忠强、监利县黄歇大酒店共同负担796.82元。本案鉴定费5700元，由原告曹仁忠负担2280元，由被告万忠强和监利县黄歇大酒店负担1320元，由被告监利县黄歇大酒店负担2100元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员 朱 凌二〇二〇年四月十三日书记员 胡晓红