湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0506民初2481号原告：杨化兵，男，1971年5月10日出生汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：余波，湖北立丰（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般授权。被告：韩中会，男，1969年4月19日出生汉族，住湖北省仙桃市。被告：代和平，男，1969年12月21日出生汉族，户籍地湖北省仙桃市，现住湖北省武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：张华春，湖北群晖律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告杨化兵与被告韩中会、代和平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月29立案后，依法适用简易程序于2019年9月2日公开开庭进行了审理。原告杨化兵的委托诉讼代理人余波、被告韩中会、被告代和平及其委托诉讼代理人张华春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨化兵向本院提出诉讼请求：1、判决二被告赔偿原告各项经济损失合计275557.02元，其中医疗费22636.42元、住院伙食补助费550元（50元/天×11天）、营养费9000元（50元/天×180天）、残疾赔偿金137820元（34889元/年×20年×20%）、误工费44780元（4478元/月×10月）、护理费16205元12765.6（38897元/年÷12月×5月）、交通费2000元、被扶养人生活费12765.60元（21276元/年×6年÷2×20%）、后续治疗费20000元、鉴定费1800元、精神抚慰金8000元。2、判决二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年4月16日，原告受被告韩中会的雇请，在被告韩中会承包装修的位于宜昌市××区××镇金利源广场干活时受伤，该金利源广场的实际经营者为被告代和平。原告受伤后在宜昌市××区××镇中心卫生院住院治疗，出院诊断为右股骨颈骨折等。原告所受伤情经鉴定为九级伤残、误工时间300日、护理时间150日、经营时间180日。原告在从事雇佣活动中受伤后，有权要求二被告连带赔偿原告的各项经济损失。现诉至法院，望判如所请。被告韩中会辩称，1、原告受伤系因自身疾病所致，不是因提供劳务务工所致，故本人不应承担任何赔偿责任。2、本次装修工作中，原告是承揽了木工的所有工作，其自己是承揽人，即使是因为务工受伤，也应由其自己承担全部责任。综上，请求法院驳回原告对本人的全部诉讼请求。被告代和平辩称，1、本人与被告韩中会之间是承揽关系，不论被告韩中会是否应对原告承担责任，本人都不应对原告承担责任；2、原告作为成年人未尽到安全注意义务，其自身也存在过错。综上，请求法院驳回对本人的全部诉讼请求。经审理查明，被告代和平系宜昌市××区××镇金利源广场的实际经营者，其性质为个体工商户，经营范围为服装鞋帽、箱包皮具等。2018年4月，被告代和平因经营需要拟对金利源广场进行装饰装修，二被告协商后口头约定，被告代和平将其经营的位于宜昌市××区××镇汉××号的金利源广场店面以包工不包料的方式发包给被告韩中会进行装修，双方同时对装修价款等进行了约定。同月，被告韩中会与原告杨化兵协商，约定将案涉门店装修的木工施工部分分包给原告杨化兵组织人员施工。同年4月7日，原告杨化兵带工友1人进场进行木工作业。2018年4月16日，原告杨化兵在案涉店面墙边放线时，在没有任何外力原因的情况下摔倒。同年4月18日，原告杨化兵前往宜昌市××区××镇中心卫生院救治，住院治疗11天后于2018年4月29日出院。出院诊断为：1、右股骨颈骨折；2、左侧自发性气胸；……。出院医嘱：1、注意休息，3天后来院拆除右髋部手术缝线；2、肺部疾病建议回当地疾控中心进一步检查及治疗；3、建议1月内双拐辅助活动；4、半年内暂不剧烈劳作；5、定期复查X线及肝功能、血常规等；6、不适随诊。2018年9月25日，湖北医药学院法医司法鉴定所对原告杨化兵的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间等进行鉴定，作出湖法鉴【2018】临鉴字第942号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：杨化兵右股骨颈骨折（临床行右侧全髋关节置换术）评定为九级伤残；误工时间为300日；护理时间150日；营养时限自受伤之日为180日。此次鉴定，原告杨化兵支付鉴定费1800元。2019年4月3日，原告杨化兵诉至湖北省十堰市茅箭区人民法院，因被告韩中会提出管辖权异议，湖北省十堰市茅箭区人民法院于2019年7月1日裁定将案件移送至本院处理，本院于2019年7月29日立案受理。本案审理过程中，因被告韩中会对原告杨化兵是否存在陈旧性损伤存疑，并对原告杨化兵提交的前述鉴定结论有异议，申请对原告杨化兵的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间进行重新鉴定，并申请对杨化兵骨折系因旧病复发还是摔伤所致，旧伤与骨折之间有无因果关系及其关联度大小进行鉴定，本院予以准许。经本院司法鉴定科委托，湖北同济法医学司法鉴定中心于2020年1月6日作出同济司鉴中心【2019】临鉴字第1456号司法鉴定意见书，分析认为原告杨化兵2018年4月16日所受损伤主要为右股骨颈骨折，并评定其伤残等级为九级伤残；自受伤之日起给予误工期365日、护理期150日、营养期150日；其骨折为摔伤所致，未见明显陈旧性损伤，其与骨折之间不存在因果关系，参与度为0%。同时，原告杨化兵当庭请求将营养费变更为7500元（50元/天×150天）、误工费变更为53736元（4478元/月×12月）。同时查明，1、原告杨化兵长期从事建筑行业，自2016年11月起与其家人居住在湖北省十堰市××大厦××楼。2、原告杨化兵与其妻熊凤英于1996年8月15日生育一女杨圆圆，2006年9月27日生育一女熊成雨。3、事故发生当日午餐时，原告杨化兵曾饮酒，事故发生时，原告杨化兵未佩戴安全帽等设施；事故发生后，原告杨化兵及其木工工友的报酬均由被告韩中会以人头按天计算的方式直接予以支付。4、原告杨化兵在宜昌市××区××镇中心卫生院住院治疗期间共开支医疗费22636.42元，经双方当庭对账，原告杨化兵认可被告韩中会为其垫付医疗费19000元，并聘请护工一人护理7天。上述事实，有原告的身份证复印件、户口本复印件、企业基本信息、微信聊天记录、医疗费票据、出院记录、诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费票据、十堰市公共住房租赁合同、水电费收据、物业费收据、居住证、小学学生素质报告书、同济司鉴中心【2019】临鉴字第1456号司法鉴定意见书以及双方当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告杨化兵在提供劳务过程中受伤，理应得到赔偿。本案中，双方争议的焦点为：1、各方当事人的关系及责任承担问题；2、原告杨化兵所受损失的认定问题。对此，本院将分别评述如下：一、关于各方当事人的关系及责任承担问题。根据查明的事实，被告代和平将其经营的案涉门店装修工程整体发包给被告韩中会组织施工，其二者之间系承揽关系；被告韩中会虽与原告杨化兵口头约定将木工部分分包给原告杨化兵组织施工，但在事故发生后，原告杨化兵及其木工工友的工资报酬均由被告韩中会直接予以结算并发放，故原告杨化兵与被告韩中会之间形成劳务关系，原告杨化兵系提供劳务的一方，被告韩中会系接受劳务的一方。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告杨化兵直接受雇于被告韩中会，在从事木工工作过程中受伤，则原告杨化兵与被告韩中会应当根据各自的过错承担相应责任。从原告受伤的经过来看，原告杨化兵在事故发生时未佩戴安全帽等措施，被告韩中会作为案涉门店装修工程的分包人，未对现场施工尽到安全防护、管理义务，存在过错；原告杨化兵在作业前曾饮酒，其在没有第三方力量介入的前提下摔倒受伤，自身也未尽到一定的安全注意义务。本院据此酌定由被告韩中会承担55%的赔偿责任，原告杨化兵自身应当对损失承担45%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告代和平作为本案装修工程的发包人，其将工程发包给不具装修资质及安全施工条件的被告韩中会组织施工，其作为发包人主观均存在过错，应对原告杨化兵的损失与被告韩中会一起承担连带赔偿责任。二、关于原告杨化兵所受损失，本院认定如下：1、原告请求的医疗费22636.42元，系实际发生，且提供了相应的票据，本院据实予以认定。2、原告请求的住院伙食补助费550元（50元/天×11天），原告实际住院11天，其请求的计算标准符合法律规定，本院予以认定。3、原告请求的营养费7500元（50元/天×150天），其营养时限本院采信湖北同济法医学司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书意见，确定为150天，但其请求的计算标准过高，应调整为20元/天，本院认定其营养费为3000元（150天×20元/天）。4、原告请求的残疾赔偿金137820元（34455元/年×20年×20%），原告的伤残等级经湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定评定为九级伤残，本院予以采信；原告提供的证据可以证实其受伤前的经常居住地和收入来源地均为城镇，故其请求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，本院对其该项请求予以认定。5、原告请求的误工费53736元（4478元/月×12月），关于误工天数，原告于2018年4月16日受伤，2018年9月25日进行伤残鉴定，其误工时间应计算到定残前一日即162天；关于误工标准，因其未提供证据证实平均收入情况，本院按照按2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中建筑行业标准53746元/年计算。因此，本院认定误工费为23854.39元（53746元/年÷365天×162天）。6、原告请求的护理费16205元（38897元/年÷12月×5月），原告认可其住院期间由被告韩中会为其聘请护工一人护理7天，但被告韩中会未能举证证明该期间实际发生的护理费，对此，本院按照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业38897元/年的标准予以支持，关于护理时限，本院采信湖北同济法医学司法鉴定中心认定的护理期150日，即原告的护理费本院认定为16205元（38897元/年÷12月×5月）。7、原告请求的交通费2000元，没有提供相应的交通费票据，但考虑到原告入院治疗确有实际支出，本院酌情认定500元。8、原告请求的被扶养人生活费12765.60元（21276元/年×6年÷2×20%），其提供了女儿熊成雨相应的证据，按照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中城镇居民人均生活消费性支出标准应为23996元/年，因其仅请求按照21276元/年计算，本院以其请求为限予以支持。9、原告请求的后续治疗费20000元，因其未能提供相应的证据，本院不予支持。10、原告请求的鉴定费1800元，有鉴定费发票为证，本院据实予以认定。11、原告请求的精神抚慰金8000元，原告因本次事故造成九级伤残，结合本案案情，本院酌定按3000元予以支持。综上，原告的损失本院共计认定为222131.41元（含精神抚慰金3000元）。依照前述责任比例，被告韩中会应按55％过错比例赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等120522.28元（219131.41×55%）、精神损害抚慰金3000元，共计123522.28元。对于事故发生后被告韩中会已经垫付的费用，因其未能提供相应的证据证实实际垫付的数额，本院按照庭审中原告杨化兵认可的事实认定，原告杨化兵当庭认可被告韩中会为其垫付医疗费19000元，并聘请护工一人护理7天，本院按照护理行业标准计算该期间的护理费为746元（38897元/年÷365天×7天），即对被告韩中会已经垫付的费用认定为19746元。对于被告韩中会申请重新鉴定所产生的鉴定费，其在本院规定的期限内未能提交相应的票据，同时结合鉴定结论，该笔鉴定费应由其自行负担。因此，被告韩中会还应赔偿原告杨化兵各项损失103776.28元。被告代和平应对被告韩中会的前述赔偿款承担连带赔偿责任。被告韩中会辩称原告受伤系因自身疾病所致，不是因提供劳务务工所致，因经过鉴定评定原告杨化兵骨折为摔伤所致，未见明显陈旧性损伤，其与骨折之间不存在因果关系，参与度为0%，故其该项辩解理由不能成立，本院不予采信；被告韩中会辩称原告杨化兵自己系承揽人，双方之间不存在劳务关系，从庭审查明的事实来看，被告韩中会虽与原告杨化兵口头约定将木工部分分包给原告杨化兵组织施工，但在事故发生后，原告杨化兵及其木工工友的工资报酬均由被告韩中会直接予以结算并发放，故原告杨化兵与被告韩中会之间形成劳务关系，本院对其该项辩解理由不予采信；被告代和平辩称其与被告韩中会之间是承揽关系，不应对原告承担责任的该项辩解理由，不符合法律规定，本院不予采信。经本院主持调解，双方当事人不能达成一致协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告韩中会在本判决生效后10日内赔偿原告杨化兵各项经济损失合计103776.28元。二、被告代和平对前述第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告杨化兵的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费939元（已减半收取），由被告韩中会、代和平共同负担517元，原告杨化兵自行负担422元。应由二被告负担而已由原告预交的诉讼费用，由二被告在履行本判决确定的给付义务时一并转付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  汪青青二〇二〇年四月十日书记员  吴小芳